安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖04民终963号 上诉人（原审被告）:刘闯，男，1990年5月4日生，汉族，皖寿县人，住安徽省寿县。 委托诉讼代理人：平志海，安徽黄金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘昌松，男，1962年9月13日生，汉族，皖寿县人，住安徽省寿县，系刘闯父亲）。 被上诉人（原审原告）：张玉清，男，1966年9月10日生，汉族，皖寿县人，住安徽省寿县。 上诉人刘闯因与被上诉人张玉清生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2019）皖0422民初4634号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭书面方式审理本案。本案现已审理终结。 上诉人刘闯上诉请求：1、撤销安徽省寿县人民法院（2019）皖0422民初4634号民事判决，依法驳回张玉清的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由张玉清负担。事实和理由：一审法院委托鉴定机构重新鉴定，鉴定结论是不予评残，但确定了“三期”（误工期180日、护理期60日、营养期60日）。上诉人认为，鉴定机构在不予评定残疾的情形下，鉴定较高的“三期”错误，一审法院依据该“三期”判决其承担相应赔偿不公。 被上诉人张玉清未作答辩。 原审原告张玉清向一审法院起诉请求：1.被告赔偿误工费16894.4元(93.88元×180天)、护理费7290.6元(121.51元×60天)、营养费1800元(30元×60天)、残疾赔偿金23440元(11720元/年×20年×10%)、精神抚慰金5000元、鉴定费3200元(1300+1900元)，合计57625元;2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：张玉清与刘闯均系寿县正阳关镇北台村农民。2017年3月13日15时许，张玉清因刘闯擅自挪动了张玉清堆放的树木，手持拉树用的铁钩到刘闯家论理，双方因此发生厮打，厮打中，刘闯对张玉清的头面部拳打脚踢致其受伤。张玉清受伤后被送往寿县县医院住院治疗至2017年4月29日出院，花去医疗费32202.16元，诊断为闭合性颅脑损伤：1.左颞部脑挫伤伴血肿2.左侧颞顶部硬膜下出血3.外伤性蛛网膜下腔出血4.全身多处软组织挫裂伤伴头皮血肿。2018年3月12日，寿县人民法院受理张玉清对刘闯的健康权纠纷案件，案号（2018）皖0422民初1731号。审理过程中，因刘闯对张玉清提交的伤残鉴定和“三期”鉴定结论持有异议并申请重新鉴定，张玉清未能按要求提供相关的关键性鉴定材料，张玉清因此申请撤回对涉及鉴定部分的诉讼请求，待补全证据后重新起诉。2019年11月6日，原告张玉清就撤回部分再次起诉，请求判令被告赔偿其误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计57625元。本案在审理过程中，被告方申请对原告张玉清的伤残等级及误工期、护理期、营养期重新鉴定。重新鉴定维持了此前关于误工期、护理期、营养期限的鉴定意见，但对原告的伤残等级的鉴定意见为“……不予以评残”。 另查明，2017年12月25日，寿县人民法院对寿县人民检察院提起公诉的刘闯故意伤害案作出（2017）皖0422刑初294号刑事判决，以刘闯犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。刘闯不服提出上诉，案经安徽省淮南市中级人民法院审理后作出终审裁定：驳回上诉，维持原判。本案诉讼期间，被告方刘闯对安徽省淮南市中级人民法院作出的（2018）皖04刑终49号刑事裁定不服，申诉要求再审，安徽省淮南市中级人民法院立案审查。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。刘闯与张玉清因邻里之间的琐事发生纠纷，双方发生扭打中致张玉清受伤达轻伤一级，寿县人民法院以故意伤害罪判处刘闯有期徒刑一年六个月，该判决已经发生法律效力。现张玉清要求刘闯承担民事赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，应当予以支持；张玉清在发现刘闯擅自挪动其树木后，私自持铁钩去刘闯家论理的行为不妥，对事件的发生也有一定的过错，应当酌情减轻刘闯的赔偿责任，（2018）皖0422民初1731号生效判决关于双方责任比例的认定应予遵照；由于本案重新鉴定对张玉清的伤残等级不予评残，故对原告关于残疾赔偿金及精神抚慰金的请求，本院不予支持。重新鉴定维持了两项鉴定意见中的一项，故对原告主张的鉴定费主张应予减半支持。根据张玉清的诉请，结合本案案情，本院确定其损失项目和数额为：误工费16898.4元(93.88元×180天)、护理费7290.6元(121.51元×60天)、营养费1800元(30元×60天)、鉴定费925元（1850元÷2），合计26914元。上述损失，应由刘闯赔偿80%计21531.2元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告张玉清因本次受伤所产生的误工费16898.4元、护理费7290.6元、营养费1800元、鉴定费925元，合计26914元，由被告刘闯赔偿21531.2元，于本判决书生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告张玉清的其他诉讼请求。 案件受理费1241元，减半收取621元，由刘闯负担232元，由张玉清负担389元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审事实予以确认。 本院认为：本案争议焦点：1、在不予评定残疾的情形下，能否对张玉清评定“三期”；2、一审法院依据“三期”鉴定意见作为判决依据是否正确。 针对在不予评定残疾的情形下，能否对张玉清评定“三期”。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。根据上述规定，误工费、护理费、营养费属于受害人遭受人身损害时，因就治疗支出产生的费用以及因误工减少的收入，并不以是否构成残疾为前提条件。本案中，张玉清的伤情经过司法鉴定，由于无法明确损伤后果与本次外伤之间的因果关系，本次鉴定对伤残等级不予评残，但根据张玉清的伤情，对误工期、护理期、营养期做出鉴定意见符合上述规定，应当予以确认。 关于一审法院依据“三期”鉴定意见作为判决依据是否正确。经查，本次鉴定是由刘闯申请，法院委托鉴定机构作出的，且在庭审中，双方均同意以鉴定意见作为定案依据，故一审依据“三期”鉴定意见进行判决适当。因刘闯未能提供证据证明本次“三期”鉴定存在不当之处，其上诉称一审法院依据该“三期”判决其承担相应赔偿不公的主张不能成立，不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，判决适当。上诉人刘闯的上诉请求依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由上诉人刘闯负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 伟 审判员 张德玉 审判员 江 峰 二〇二〇年七月六日 书记员 杨婷婷 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。