文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终1219号上诉人（原审原告）：提尔环保科技江苏有限公司，住所地丹阳市开发区前艾众创产业园B8栋。法定代表人：刘国忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡伟斌，江苏沪宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：虞晨晨，男，汉族，1990年5月16日生，住丹阳市。上诉人提尔环保科技江苏有限公司（以下简称提尔环保公司）与被上诉人虞晨晨劳动争议纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2019）苏1181民初9278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。提尔环保公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求，由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、关于被上诉人2019年5月份、6月份工资的数额问题，上诉人根据被上诉人的考勤，2019年5月份考勤天数为19天、2019年6月份考勤天数为23天，考勤形式是通过手机钉钉打卡，对此，双方在劳动仲裁中均提供了考勤记录，应该是一致的，故一审法院按照月满勤计算工资是错误的。2、关于双倍工资的问题，虽然上诉人不能提供职工名册、入职登记表等证据予以证明被上诉人具体入职时间，但被上诉人在劳动仲裁中自认其于2019年3月5日入职，该自认的事实应予以认定。3、关于违法解除的问题，上诉人认为开除被上诉人依据充分，不应支付被上诉人的经济赔偿金。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，依法重新处理。虞晨晨辩称,被上诉人月工资为5000元，上诉人已支付至2019年4月工资，因被上诉人在2019年6月27日被解雇，故2019年5月、6月工资应满勤计算；上诉人已提供从2018年12月至2019年4月的工资银行流水，证明被上诉人于2018年11月30日上诉人注册成立时入职，被上诉人在劳动仲裁中所谓自认于2019年3月5日入职系口误，其实被上诉人在2018年3月5日就在上海的上诉人公司工作；因社保问题，被上诉人与公司法定代表人妻子发生口角，遂公司无故开除被上诉人，被上诉人非因考勤问题违反规章制度而被解雇，上诉人属于违法解除，应支付经济赔偿金。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判决。提尔环保公司向一审法院起诉请求：1、判令本公司支付虞晨晨2019年5月、6月的工资7800元；2、判令本公司无需支付虞晨晨未签订劳动合同的二倍工资24000元以及无需支付解除劳动合同经济补偿金5000元。一审法院认定事实：提尔环保公司于2018年11月30日注册成立，虞晨晨在提尔环保公司从事维修工作，属于外勤员工。2019年6月1日，提尔环保公司和虞晨晨签订劳动合同，约定虞晨晨的工资构成为月基本工资2500元加奖金、补贴即绩效考核2500元，劳动合同的第1页为“员工入职须知”，载明外勤员工由公司提供手机用企业QQ、钉钉等管理工具打卡，如果月度迟到、早退、未打卡次数累计超过4次及以上的，提尔环保公司可以随时解除劳动关系。提尔环保公司的法定代表人刘国忠通过银行转账，向虞晨晨支付了2018年12月至2019年4月的工资，数额分别为5000元、5000元、5000元、5000元、4900元。虞晨晨工作至2019年6月26日，6月27日，提尔环保公司作出开除公告，以虞晨晨不按规章制度工作为由予以开除。2019年7月12日，虞晨晨向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求提尔环保公司支付2019年5月、6月工资11000元、出差报销款7116.7元、2018年12月30日到2019年5月30日期间未签订劳动合同的二倍工资25000元、违法解除劳动合同赔偿金10000元。该委于2019年8月27日作出丹劳人仲案字〔2019〕第867号仲裁裁决书，裁定提尔环保公司支付虞晨晨支付工资10000元、未签订劳动合同的二倍工资24000元、解除劳动合同经济补偿金5000元，合计39000元。提尔环保公司对该裁决不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。提尔环保公司主张虞晨晨的入职时间是2019年3月5日，但未能提供职工名册、入职登记表等证据予以证明，且该公司的法定代表人向虞晨晨发放了2018年12月至2019年4月的工资，故认定虞晨晨的入职时间是公司成立之日即2018年11月30日。工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或者无故拖欠。提尔环保公司未支付虞晨晨2019年5月、6月的工资，根据双方签订的劳动合同及已发放工资的金额，支持5、6月工资10000元。关于出差报销款，虞晨晨未提供报销出差费用的相关规定，也未提供相关票据佐证所实际产生的出差费用，不予支持。关于未签订劳动合同的二倍工资，根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者支付二倍的工资。提尔环保公司在虞晨晨入职后一个月内未与其签订书面劳动合同，至2019年6月1日才签订，违反法律规定，应当向虞晨晨支付2019年12月30日至2019年5月30日期间的二倍工资，为24900元。关于违法解除劳动关系赔偿金，提尔环保公司对虞晨晨作出开除决定的理由是违反公司规章制度，特别是劳动合同第1页中的考勤规定，根据提尔环保公司提供的证据，虞晨晨是在2019年5月未打卡次数达7次，但双方的劳动合同签订于2019年6月1日，提尔环保公司也无证据证明虞晨晨在此之前对考勤规定是明知的，故不能以此认定虞晨晨违反公司规章制度且达到可以解除劳动关系的程度，对于提尔环保公司所述的“恐吓、谩骂、威胁老板娘”，亦不构成单方解除劳动关系的法定理由。综上，提尔环保公司解除与虞晨晨的劳动关系属于违法解除，应当承担赔偿金，根据虞晨晨的工作时间及解除劳动合同前的月平均工资，提尔环保公司应当向虞晨晨支付9971元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第三十九条、第八十二条、第八十七条的规定，判决：提尔环保科技江苏有限公司于判决生效之日起十日内给付虞晨晨工资10000元、未签订劳动合同二倍工资24900元、违法解除劳动关系赔偿金9971元，合计44871元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，发生劳动人事争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案根据上诉人提尔环保公司的法定代表人向被上诉人虞晨晨发放的2018年12月至2019年4月间通过银行转账的工资流水清单以及公司于2018年11月30日成立之事实，可认定虞晨晨入职时间就是在公司成立之日即2018年11月30日，提尔环保公司主张虞晨晨入职时间在2019年3月5日，但其作为用人单位应有的职工名册、入职登记表等证据而未能提供，应承担举证不能的责任，其对此的上诉理由不能成立。工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或者无故拖欠。提尔环保公司未支付虞晨晨2019年5月、6月的工资，根据双方签订的劳动合同中约定的月基本工资2500元加绩效考核2500元及已发放工资的金额，一审法院支持虞晨晨2019年5、6月工资为10000元，于法有据，提尔环保公司以虞晨晨5、6月份缺勤为由主张工资为7800元，无事实依据。根据提尔环保公司提供的证据，虞晨晨在2019年5月未打卡次数达7次，但双方于2019年6月1日才签订劳动合同，虞晨晨才知道劳动合同中有关“员工入职须知”载明的“外勤员工由公司提供手机用企业QQ、钉钉等管理工具打卡，如果月度迟到、早退、未打卡次数累计超过4次及以上的，提尔环保公司可以随时解除劳动关系”的内容，且提尔环保公司也无证据证明虞晨晨在此之前对考勤规定是明知的，故提尔环保公司不能以虞晨晨在2019年5月未打卡次数达7次为由认定其违反规章制度而单方面解除劳动关系，提尔环保公司以虞晨晨“恐吓、谩骂、威胁老板娘”为由单方解除劳动关系，也无法律依据，故一审法院认定提尔环保公司解除与虞晨晨的劳动关系属于违法解除，并无不当，提尔环保公司应当承担违法解除劳动合同的经济赔偿金。综上所述，提尔环保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由提尔环保科技江苏有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年七月八日书记员  潘 悦