浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0212民初1225号原告：宁波市新光电缆有限公司（统一社会信用代码为913302067685361523）。住所地：宁波市北仑区小港街道创富路**号*幢*号。法定代表人：孙利华，该公司总经理。委托代理人：邹宁江，宁波市三江法律服务所法律工作者。被告：宁波摩米创新工场电子科技有限公司（统一社会信用代码为91330212079207505L）。住所地：宁波市鄞州区学士路***号*******室。法定代表人：刘霖，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：李晓靖，浙江素豪律师事务所律师。委托代理人：孙央，浙江素豪律师事务所律师。被告：吴君章，男，1970年10月20日出生无固定职业，住象山县。委托代理人：夏立芳，浙江信大律师事务所律师。原告宁波市新光电缆有限公司为与被告宁波摩米创新工场电子科技有限公司、吴君章买卖合同纠纷一案，于2017年2月24日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员周文君适用简易程序，于同年4月19日公开开庭进行了审理。后经双方同意继续适用简易程序审理。原告宁波市新光电缆有限公司（以下简称新光电缆公司）的委托代理人邹宁江，被告宁波摩米创新工场电子科技有限公司（以下简称摩米创新公司）的委托代理人李晓靖，被告吴君章的委托代理人夏立芳到庭参加诉讼。审理中，本院根据原告的申请，依法对被告的财产进行了财产保全。本案现已审理终结。原告新光电缆公司起诉称：2014年10月29日，宁波摩米亿家电线电缆有限公司（以下简称摩米亿家公司）以购买电缆为名与原告订立购销合同，在其按约支付定金后，原告分三次交清合同标的物，按其指令运至象山县城东工业园永昌路12号宁波朗肯节能设备制造有限公司(以下简称朗肯公司）。合同总价款1205135元，摩米亿家公司已支付361540元，剩余款项未付,用于装载电缆的12只线盘1对放线架也没有返还。2015年2月2日，原告以摩米亿家公司为被告起诉，案号为（2015）甬鄞商初字第296号，并在该案件中申请财产保全，但冻结的账户余额不足百元，且公司已经空无一人，原告认为该公司纯属诈骗。二被告在获悉原告意欲控告的情况下，向原告表示愿意将对朗肯公司的债权转移给原告等方式用以清偿债务，直到摩米亿家公司被注销原告才知道中了被告的缓兵之计。摩米亿家公司的清算报告认定债权债务由原股东承担。原告认为，二被告作为股东，未能举证证明已经实际缴纳注册资本，应当共同偿还债务。为此，请求判令：1.二被告共同支付原告货款843569.50元；2.二被告共同赔偿原告损失112871.82元,损失包括：（2015）甬鄞商初字第296号案件保全费4895元；12只线盘1对放线架损失15000元；利息损失92851.82元（以843569.50元为基数，从2014年12月7日暂计算至2017年2月23日，之后要求按银行同期贷款利率继续计付至实际偿还日止）。被告摩米创新公司答辩称：被告吴君章从未向其公司提起过涉案的交易，在办理摩米亿家公司清算注销时也未告知其公司，反而一再向其公司声称摩米亿家公司对外没有未清偿的债务，其公司才配合办理了注销手续。其公司对合同的真实性以及合同是否实际履行都表示质疑。即使债务属实，根据清算报告约定，其公司只需要承担25%的清偿责任。对原告主张的损失部分，其中线盘、放线架在合同中没有体现，不予认可，保全费系因原告撤诉原因造成，应由原告自行承担，利息损失的计算应从对朗肯公司的债权转让时开始起算。被告吴君章答辩称：原告自行撤诉，保全费损失应由原告承担。电缆的运输费用不应该由被告承担。利息损失应从确定欠款期限，即法院判决确定的履行时间开始起算。本案所涉的标的物所有权在合同中有约定，由原告所有，故原告应该主张返还原物，现该批货物在朗肯公司，原告应该向朗肯公司主张权利。其公司已经与原告协商将对朗肯公司的债权转让给原告，并将情况告知了被告摩米创新公司。其公司认可的合同金额为1205110元。该债务如果需要承担，应当按出资比例承担。但被告摩米创新公司实际没有履行出资义务，故大部分应该由没有履行出资义务的被告摩米创新公司来承担，两被告分别按实缴出资比例承担责任。原告为证明自己的诉讼主张，向本院提供证据材料如下：1.销售合同一份，用以证明原告与摩米亿家公司签订了合同的事实；2.收货单三份、陈少华身份证复印件一份、摩米亿家公司基本情况一份，用以证明原告按被告指示将货物送至朗肯公司的工地，由摩米亿家公司派来收货的员工陈少华、监事李新伟签收，收货单上约定了线盘、放线架需回收的事实；3.宁波增值税专用发票二份，用以证明发票的金额与收货单的金额一致的事实；4.（2015）甬象商初字第950号民事调解书一份，用以证明原告履行了交货义务的事实；5.摩米亿家公司章程一份、核准注销登记通知书一份、股东会决议一份、清算报告一份，用以证明摩米亿家公司已注销，二被告是股东，认缴资本未到位，摩米亿家公司清算未按照法律程序，注销未通知债权人，二被告有清偿货款的义务的事实；6.（2015）甬鄞商初字第296-1号民事裁定书一份，拟证明原告为实现债权支付了保全费的事实。二被告未向本院提供证据材料。原告提供的证据经庭审质证，被告摩米创新公司对证据1形式真实性无异议，但对是否交付货物以及货物的价值有异议，而且合同约定了标的物的所有权，因此原告可以主张返还原物，而非要求赔偿；被告吴君章对真实性无异议，认为原告应该主张返还原物。被告摩米创新公司对证据2中送货单的真实性、关联性均有异议；被告吴君章对真实性表示无法确认，但认可李新伟是摩米亿家公司的监事，朗肯公司收到货物后也没有提出过异议。被告摩米创新公司对证据3的真实性表示无法确认，认为清算报告中没有体现这笔账；被告吴君章对真实性无异议。被告摩米创新公司对证据4的真实性无异议，对关联系有异议，无法确认是否与本案有关；被告吴君章对此无异议。被告摩米创新公司对证据5的真实性无异议，认为清算报告已经在报纸上刊登，程序合法，清算报告系吴君章制作，认可出资了25万元；被告吴君章认为清算报告是二被告共同制作，吴君章与原告方孙总协商以对朗肯公司的债权抵销债务，被告摩米创新公司对此知情，其方不存在过错，并认为注册资本第一期都是被告吴君章出资的。两被告对证据6的真实性无异议，对关联性有异议，原告系自行撤诉，保全费应由其自行承担。本院认为，证据1、2、3能相互印证，具有真实性、合法性和关联性，本院均予以确认。证据4未能直接反映与本案存在关联，不具备相应的证明力，但对朗肯公司已经收货的事实，被告吴君章予以认可，本院予以认定。证据5来源于工商登记部门，证据6系本院诉讼文书，均具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认。本院查明的事实如下：2014年10月29日，原告与摩米亿家公司签订销售合同一份，约定摩米亿家公司向原告购买各种型号的电缆，合计价款为1205135元，先付30%定金，其余货款货到后一个月内付清，标的物的所有权自发运时起转移，但买受方未履行支付价款义务的，标的物属于卖出方所有，交货地点为象山工地，运输方式及费用由原告承担，等等。2014年11月5日、6日、7日，原告分三次将价值202785元、250900元、751425元的电缆送至朗肯公司，并由摩米亿家公司的人员进行签收确认。送货单上注明有12只线盘和1对放线架需回收。后原告于2014年11月11日向摩米亿家公司开具了金额为1205110元的增值税专用发票。2015年期间，原告曾以摩米亿家公司为被告提起买卖合同诉讼，案号为（2015）甬鄞商初字第296号，并在诉讼过程中申请了财产保全，后予以撤诉，该案件的受理费25元，财产保全费4870元，本院裁定由原告负担。另查明，摩米亿家公司成立于2013年11月28日，公司章程载明：股东为摩米创新公司和吴君章；注册资本为500万，摩米创新公司出资额为125万元，占25%，吴君章出资额为375万元，占75%；注册资本由股东按其出资比例分期缴付，第一期100万元，在设立登记前足额存入公司临时账户，其余400万元，在公司设立登记之日起两年内缴付。摩米创新公司第一期出资25万元，吴君章第一期出资75万元。公司股东以全部出资额500万元对公司承担责任。股东未按期限缴付出资的，公司应当办理减少注册资本的变更登记。等等。摩米创新公司、吴君章分别缴付第一期出资后，未在两年内缴付其余出资。2016年10月10日，摩米亿家公司股东会议作出决议决定注销摩米亿家公司并进行清算。2016年12月2日，摩米亿家公司办理了注销登记手续，清算报告载明：公司注销歇业后，公司的一切债权债务包括隐性债务均由股东按出资比例来承担。本院认为：原告与摩米亿家公司签订的买卖合同是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定各自履行义务。不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现原告已经按约将货物交付给摩米亿家公司，除原告自认摩米亿家公司已经支付361540元外，被告未能举证证明摩米亿家公司已经付清余款，摩米亿家公司应当承担相应的违约责任。现摩米亿家公司已经注销，相应的违约责任依法应当由股东即二被告承担。因被告摩米创新公司尚未缴纳出资100万元，被告吴君章尚未缴纳出资300万元，二被告依法应在未缴纳出资范围内对摩米亿家公司的债务承担连带清偿责任。超过部分，由二被告按出资比例承担。在所有权保留买卖合同中，如买方违约，卖方既可以行使物权请求权要求解除合同取回标的物，也可以行使债权请求权要求买方继续履行合同，被告以所有权保留为由辩解原告应当向朗肯公司主张返还标的物的意见，与法律规定不符，本院不予采信。被告辩解已经通过债权转让形式抵销债务，但未能提供相应证据佐证，本院不予采信。原告要求二被告支付货款842569.50元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。合同约定货款在到货后一个月内付清，原告要求二被告从2014年12月7日起按银行同期贷款利率支付逾期付款利息损失的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。原告主张的线盘、放线架损失15000元，因确定财物具体价值的证据不足，本院不予支持。原告在（2015）甬鄞商初字第296号案件中自行撤诉，相应的诉讼费用应由原告自行负担，其要求被告赔付保全费损失，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、第二十二条之规定，判决如下：一、限被告宁波摩米创新工场电子科技有限公司、吴君章在判决生效后十日内支付原告宁波市新光电缆有限公司货款843569.50元，并支付按中国人民银行同期同档次贷款基准利率从2014年12月7日起计算至实际付款日止的逾期付款利息损失（二被告在100万元限额内互负连带清偿责任；超过100万元限额的，超过部分由被告宁波摩米创新工场电子科技有限公司承担25%，被告吴君章承担75%，被告吴君章并对被告宁波摩米创新工场电子科技有限公司承担的25%部分负连带清偿责任）；二、驳回原告宁波市新光电缆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费13364元，减半收取6682元，财产保全费5000元，合计11682元，由原告宁波市新光电缆有限公司负担149元，被告宁波摩米创新工场电子科技有限公司、吴君章负担11533元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审判员  周文君二〇一七年八月六日书记员  干依伶