包头市中级人民法院   民事判决书     （2017）内02民终1431号     上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司。   负责人：冯立飞，总经理。   委托诉讼代理人：付威，内蒙古昂石律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：林乃斌，男，1963年8月2日出生，汉族，内蒙古自治区固阳县蒙古族学校教师，住内蒙古自治区包头市固阳县。   委托诉讼代理人：薛利民，内蒙古塞星律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：赵利冬，男，1976年12月3日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区包头市固阳县。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区固阳县人民法院(2016)内0222民初1366号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司的委托代理人付威、被上诉人林乃斌及其委托代理人薛利民、被上诉人赵利冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2016年5月15日17时40分许，赵利冬驾驶“思威”牌×××号小型普通客车沿阿勒塔大街由南向北行驶至万丰大酒店路口处，在前方车辆停车排队等候时，驶入道路东侧非机动车道的过程中，遇林乃斌骑行“香港爱普”牌电动车由西向东横过道路的过程中，两车发生碰撞，致林乃斌受伤。林乃斌受伤后，被送往固阳县人民医院救治，花费门诊费1243元。后转院至包头市第四医院住院治疗，共住院20天，花费门诊费6.5元，医疗费8073.72元。入院诊断为：T12骨折、第五骶椎骨折、第一尾椎骨折、全身软组织损伤。出院医嘱为：绝对卧床6周，继续加垫治疗，病情变化及时就诊。2016年6月4日林乃斌出院后，于2016年6月6日、2016年8月9日、2016年10月9日、2016年12月1日在包头市第四医院进行复查，花费门诊费607.5元。2016年5月24日，交警部门出具道路交通事故认定书，认定林乃斌负事故的次要责任，赵利冬负事故的主要责任。2016年11月16日，林乃斌申请伤残等级鉴定，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2016年12月21日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：林乃斌伤残等级为十级。此次鉴定花费1812.5元。车辆×××号小型普通客车在中国平安保险公司投保了交强险及限额为20万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。林乃斌在住院期间，赵利冬给付其医疗费1300元，现金2500元。现原告林乃斌向法院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告医疗费17371.72元、住院伙食补助费2000元、营养费14000元、误工费27955元、护理费13760元、交通费1637元、购买医疗辅助器具费955元、复查病情诊治费435元、残疾赔偿金61188元、被扶养人生活补助费6562.8元、伤残鉴定费1720元、鉴定伤残医疗费235元、交通费300元、《司法鉴定意见书》邮寄费50元、精神抚慰金5000元、电动自行车损坏费2000元，以上共计155169.52元；2.诉讼费用由被告承担。   原审法院认为，公民的健康受法律保护。此次事故经交警部门认定林乃斌负事故的次要责任，赵利冬负事故的主要责任，于法有据，法院予以采信。根据法律规定，法院核定林乃斌损失如下：1、以医疗票据为准，医疗费为9930.72元，固阳县明安社区诊所康复治疗票据为手写收据，并未提供正规票据，结合林乃斌在包头市第四医院的复查情况，酌情支持1000元。医疗费应为10930.72元（9930.72元＋1000元）；2、误工费，关于误工标准，林乃斌仅出具固阳县蒙古族学校手写证明两份，未提供工资表等证据予以佐证，不能证明其收入状况和误工时间。法院认为林乃斌应参照教育行业职工的平均工资196.83元/天计算，误工时间结合林乃斌的受伤情况和医嘱，酌情支持100天，误工费应为19683元（196.83元/天×100天）；3、住院伙食补助费2000元符合法律规定，法院予以认可；4、营养费，法院认为林乃斌出院医嘱载明“绝对卧床6周”，住院20天，应当按照62天计算，营养费应为6200元（100元/天×62天）；5、护理费，林乃斌住院期间第一周由其妻子进行护理，后请护工护理。林乃斌妻子仅提供固阳县蒙古族学校手写证明一份，未提供工资表等证据予以佐证，不能证明其收入状况和误工时间，法院认为林乃斌妻子的误工费用应参照教育行业职工的平均工资196.83元/天计算，为1377.81元（196.83元/天×7天）。林乃斌共住院20天，出院医嘱载明“绝对卧床6周”，法院认为林乃斌聘请护工进行护理的时间为55天，应当按照居民服务行业115元/天的标准进行计算。护理费为7702.81元（196.83元/天×7天＋115元/天×55天）；6、交通费林乃斌主张1637元，仅提供2016年6月6日手写收款收据一张、2016年12月1日手写证明一张、2016年11月30日手写证明一张、2016年10月9日手写证明和收条各一张、2016年8月9日手写收条一张，并未提供任何正式票据等证据予以佐证，法院不予认可。交通费是治疗期间的必要花费，结合原告的伤情和医嘱，法院酌情支持500元；7、购买医疗辅助器具费，林乃斌主张955元，但仅提供一张手写清单，并无正规票据予以佐证，法院不予认可。结合林乃斌的病情和医嘱，法院酌情支持500元；8、复查病情诊治费包含在医疗费中，不单独计算；9、残疾赔偿金61188元符合法律规定，法院予以认可；10、被扶养人生活费,因被扶养人为2001年5月9日出生，法院支持3281.4元（21876元×3年×1人×10%÷2人）；11、伤残鉴定费、鉴定伤残医疗费、邮寄费以正规票据为准，共计1832.5元；12、精神抚慰金，因林乃斌经包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定构成十级伤残，法院酌情支持3000元；13、电动自行车损坏费，林乃斌提供昌盛车行销货票一张，证明其2010年9月1日以2600元购买“香港爱普”牌电动自行车一辆，并未提供相关证据证明电动自行车的损坏程度，法院酌情支持1000元。综上林乃斌的损失共计115985.93元。按照事故责任及对林乃斌损失认定的数额，中国平安保险公司在交强险赔偿限额内，应赔偿原告106855.21元。因事故车辆蒙BLD8**号小型普通客车在中国平安保险公司投保了商业三者险，按照法律规定，赵利冬承担的部分未超过保险限额，且被告赵利冬为原告垫付3800元（医疗费1300元、现金2500元），原告还剩余损失计2591.50元[（115985.93元－106855.21元）×70%－3800元]应由中国平安保险公司在商业三者险内直接给付林乃斌。被告赵利冬为原告垫付3800元（医疗费1300元、2500元）由被告中国平安保险公司向被告赵利冬返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司于判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告林乃斌医疗费10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司于判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告林乃斌残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、购买医疗辅助器具费、精神抚慰金、被扶养人生活费共计95855.21元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司于判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告林乃斌电动自行车损坏费1000元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司于判决生效之日起二十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告林乃斌医疗费、营养费、住院伙食补助费2591.50元；五、被告中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司于判决生效之日起二十日内在商业第三者责任保险限额内返还被告赵利冬3800元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                                          案件受理费1328.18元，鉴定费1832.5元，共计3160.68元，由被告赵利冬负担。   宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2016）内0222民初1366号民事判决中判令上诉人赔偿被上诉人林乃斌误工费19683元、护理费7702.81元共计27385.81元的判决内容；上诉费由被上诉人承担。事实与理由如下：（一）关于误工费，被上诉人林乃斌是正式教师，在其未提供详尽的工资表以证明其实际工资收入和受伤期间单位停发工资导致其收入减少的情况下，原审法院按照教育行业标准认定其存在误工损失没有合法依据。（二）关于护理费，被上诉人林乃斌住院治疗仅20天，且其出院医嘱中没有出院后仍需护理的建议，故原审法院认定医嘱中“绝对卧床6周”就是出院后需要护理6周并认定护理期为62天没有依据。同时，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第九条第六款的规定，出院后确需护理的，也应按照部分护理依赖计算，而不应按照全部护理依赖计算。另被上诉人有7天是由其妻子护理，护理人员为教师，在其未提供收入减少证明的情况下，原审法院按照教育行业标准计算7天护理费没有依据。   被上诉人林乃斌答辩如下：（一）关于误工费，被上诉人因交通事故受伤实际请假9个月13天，实际误工损失27955元，被上诉人提供的证据足以证实。（二）关于护理费，被上诉人住院治疗20天，出院医嘱载明出院需“绝对卧床6-8周”，绝对卧床说明被上诉人行动不能自理，需要护理，且应按照全部护理依赖而非部分护理依赖计算护理费。   被上诉人赵利冬未进行答辩。   经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，各方当事人对于本案交通事故的发生、公安交管部门对事故的责任认定并无异议，对于原审法院关于责任主体、责任比例以及医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、购买医疗辅助器具费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金、电动自行车损坏费等赔偿项目及数额的认定等亦无异议，本院均予以确认。本案争议的焦点是误工费和护理费。关于误工费，被上诉人林乃斌因交通事故受伤导致不能正常上班，由此产生误工损失，应予赔偿，结合被上诉人林乃斌伤情、治疗情况和医嘱，原审法院按照教育行业职工工资标准196.83元/天酌情支持100天误工费共计19683元适当，本院予以确认。关于护理费，被上诉人林乃斌因交通事故住院治疗20天，出院医嘱载明“绝对卧床6周”，据此，原审法院认定被上诉人林乃斌护理期62天并按照全部护理依赖计算符合法律规定；另被上诉人林乃斌住院期间由其妻子陪护一周，其妻子系教师，原审法院按照教育行业职工工资标准计算被上诉人妻子护理7天的护理费适当，故原审法院关于护理费的认定本院予以确认。上诉人关于误工费、护理费的上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2656.36元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司包头中心支公司负担。   本判决为终审判决。         审判长  刘程燕                         审 判员 胡建军                         代理审判员 李雅滨                                                    二○一七年八月十四日                          书 记员  卜凡琦                     附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。