广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)玉区法民初字第84号 原告：广西昇达建筑工程有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区青山路8-2号东方园8栋601、603、604、605、607、611、613、615号。 法定代表人：刘全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁广进，广西桂京律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁虎，广西桂京律师事务所律师。 被告：广西海生药业有限公司，住广西壮族自治区玉林市城站路112号。 法定代表人：吴观广，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜剑，男，该公司法务顾问。 委托诉讼代理人：谭新雄，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 原告广西昇达建筑工程有限公司诉被告广西海生药业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告广西昇达建筑工程有限公司的委托诉讼代理人梁广进、梁虎，被告广西海生药业有限公司的委托诉讼代理人谭新雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告广西昇达建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款37298475.24元给原告；2.判令被告逾期支付工程款的利息695936.29元和逾期违约金1834942.6元（从拖欠工程进度款之日起按人民银行同期同类贷款利率计至付清之日止的利息和从逾期支付工程进度款之日起按日万分之五计至付清之日的违约金，暂计至2014年11月30日止的利息是695936.29元和逾期付款违约金是1834942.60元）给原告；3.判令被告赔偿工期顺延、停工窝工费、机械台班停滞费用、周转材料租赁费共5435676.98元给原告；4.判令被告退还天元﹒国际尚城商住小区1#-5#住宅楼、商业裙楼及地下室工程履约保证金2500000元退还给原告；5.判令原告对天元﹒国际尚城商住小区1#-5#住宅楼和地下室工程以及天元﹒国际尚城商住小区2#-5#住宅楼、商业裙楼工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；6.本案诉讼费由被告承担。事实理由：2013年4月15日，原、被告签订了《天元﹒国际尚城商住小区项目基础底板抗浮锚杆工程合同》，原告以包工包料形式承包锚杆施工。包干总价为570000元。原、被告签订了《天元﹒国际尚城商住小区项目地下室防水工程分包合同》，原告承包天元﹒国际尚城商住小区1#-5#楼地下室防水工程，面积约2.4万平方米，保修5年，双层防水施工单价每平米53元。2013年6月18日，原、被告签订了天元﹒国际尚城商住小区2#-5#住宅楼、商业裙楼及地下室工程《建设工程施工总承包合同书》。约定天元﹒国际尚城商住小区2#-5#住宅楼、商业裙楼及地下室的土建、安装工程施工由原告承包建设。合同价款为94549249.96元。2013年11月20日原、被告签订了了天元﹒国际尚城商住小区1#住宅楼及地下室工程《建设工程施工总承包合同书》，约定天元﹒国际尚城商住小区1#住宅楼及地下室的土建、安装工程施工由原告承包建设。合同总价款为16457600元。2013年11月7日，原告支付了履约保证金2500000元给被告。上述合同签订后，原告依约进行了施工。施工过程中，因被告原告导致停工。被告应付给原告的工程款（含材料）为93872267.32元，被告只支付了材料款39750985.37元，工程进度款16822806.72元。被告尚欠原告工程款37298475.24元。同时按合同约定，被告应支付逾期付款违约金和违约金、赔偿工期顺延、停工窝工费、机械台班停滞费用、周转材料租赁费给原告。原告所交履约保证金也被告应退还给原告。根据法律规定，原告对天元﹒国际尚城商住小区1#-5#住宅楼和地下室、商业裙楼工程有优先受偿权。 被告广西海生药业有限公司辩称：1.原、被告双方没有就工程款进行结算，原告主张被告欠工程款证据不足；2.由于被告是否欠工程款还未确定，原告主张逾期付款利息和违约金没有依据，且原告同时主张逾期付款利息和违约金属重复计算；3.原告主张的赔偿工期顺延、停工窝工费、机械台班停滞费用、周转材料租赁费没有证据证明；4.履约保证金按合同约定是在合同履行完毕后无息退还，现在合同未履行完毕，原告也没有要求解除合同，履约保证金不应退还；5.因合同未履行完毕，原告也没有要求解除合同，原告主张对工程有优先受偿权，没有依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。对有异议的证据，本院结合原、被告双方举证和质证，认为该类书证确与双方诉辩事由具有一定关联性，能客观反映案件事实，具有合法性，故本院对以上原告、被告各自提供的并对对方有异议的证据亦予以认定作为本案案的参考依据。上述证据均已在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2013年4月15日，原、被告签订了《天元﹒国际尚城商住小区项目基础底板抗浮锚杆工程合同》，原告以包工包料形式承包锚杆施工。包干总价为570000元。原、被告签订了《天元﹒国际尚城商住小区项目地下室防水工程分包合同》，原告承包天元﹒国际尚城商住小区1#-5#楼地下室防水工程，面积约2.4万平方米，保修5年，双层防水施工单价每平米53元。2013年6月18日，原、被告签订了天元﹒国际尚城商住小区2#-5#住宅楼、商业裙楼及地下室工程《建设工程施工总承包合同书》。约定天元﹒国际尚城商住小区2#-5#住宅楼、商业裙楼及地下室的土建、安装工程施工由原告承包建设。合同价款为94549249.96元，履约保证金2500000元，履约保证金在合同签订时承包人一次性向发包人交清，在主体全部封顶之日起一个月内发包人返还承包人履约保证金的50%，竣工验收合格之日起一个月内返还剩余部分履约保证金。2013年11月20日原、被告签订了了天元﹒国际尚城商住小区1#住宅楼及地下室工程《建设工程施工总承包合同书》，约定天元﹒国际尚城商住小区1#住宅楼及地下室的土建、安装工程施工由原告承包建设。合同总价款为16457600元。2013年11月7日，原告支付了履约保证金2500000元给被告。上述合同签订后，原告依约进行了施工。施工过程中，因被告原告导致停工。施工过程中，被告支付了工程进度款16822806.72元给原告。在本案审理过程中，原告申请对涉案天元﹒国际尚城商住小区1#-5#住宅楼和地下室、商业裙楼工程已完成部分进行结算，由于原、被告双方不能协商确定鉴定机构，本院依法委托玉林市中级人民法院通过摇珠方式确定广西建标建设工程咨询有限责任公司为鉴定机构。但原告在指定期限内未交纳鉴定费用，致使鉴定无法进行。 本院认为，原、被告双方签订《天元﹒国际尚城商住小区项目基础底板抗浮锚杆工程合同》、《天元﹒国际尚城商住小区项目地下室防水工程分包合同》、《建设工程施工总承包合同书》2份，均是双方在合法自愿的基础上签订的，是双方的真实意思表示，内容没有违反法律规定，合同合法有效。原告按合同的约定交纳了履约保证金并进行了施工。由于被告原因致使工程停工。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外.在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定,原告所提供的证据不能证明被告欠其工程款和应赔偿其工期顺延、停工窝工费、机械台班停滞费用、周转材料租赁费的数额是多少，所以对于原告要求被告支付工程款和赔偿其工期顺延、停工窝工费、机械台班停滞费用、周转材料租赁费的诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告退还工程履约保证金2500000元的诉讼请求，根据合同的约定在主体全部封顶之日起一个月返还履约保证金的50%，竣工验收合格之日起一个月内返还剩余部分履约保证金。现原告未完成全部的主体封顶，而且原告也没有主张解除合同，所以原告要求返还履约保证金2500000元，没有事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告广西昇达建筑工程有限公司的诉讼请求。 本案受理费281068元，由原告广西昇达建筑工程有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费281068元（受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，帐号：20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 李 文 审 判 员 陈 波 人民陪审员 蒋 鑫 二〇一七年八月十七日 书 记 员 孙小惠