宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2017）宁0402民初2877号原告：郭建元，男，汉族，1960年10月1日出生，宁夏固原市人，大专文化，居民，住固原市原州区东海园区38号楼101室。委托代理人张爱国，宁夏信用律师事务所律师。特别授权。被告：余建学，男，汉族，1975年4月27日出生，宁夏固原市人，大专文化，住固原市原州区瑞丰小区8排5号上下楼。被告：徐凤玲，女，汉族，1977年8月1日出生，宁夏固原市人，高中文化，居民，住固原市原州区瑞丰小区8排5号上下楼，系被告余建学妻子。委托代理人陈昌举，宁夏顺悦律师事务所律师，特别授权。被告：黄振平，男，汉族，1962年2月15日出生，高中文化，宁夏固原市人，住原州区文化街123号。委托代理人柏斌，宁夏顺悦律师事务所律师。特别授权代理。被告：马强，男，回族，1968年4月8日出生，大专文化，宁夏固原市人，住原州区中山街58号。被告：高鹏，男，汉族，1960年7月1日出生，干部，宁夏固原市人，住原州区西湖路65号。被告：任大伟，男，汉族，1980年12月14日出生，宁夏固原市人，大学文化，干部，住原州区中山街北苑小区18号楼3单元302室。被告：彭建兵，男，汉族，1975年3月20日出生，宁夏固原市人，高中文化，居民，住固原市试验区兴原路管委会家属院2号楼1单元102室。委托代理人毛亚金，宁夏朔北律师事务所律师。特别授权代理。原告郭建元与被告余建学、徐凤玲、黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭建元委托代理人张爱国、被告余建学及其委托代理人陈昌举、被告黄建平委托代理人柏斌、被告彭建兵委托代理人毛亚金到庭参加诉讼，被告徐凤玲、马强、高鹏、任大伟经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告郭建元向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告余建学、徐凤玲向原告支付借款本金400万元，利息80万元（利息每月按照2%计算，时间从2016年8月14日至2017年6月13日共计10个月），共计480万元；2、请求判令被告余建学、徐凤玲向原告支付从2017年6月14日至借款本金全部清偿完毕之日的违约金（违约金每月按照2%计算）；3、依法判令被告余建学、徐凤玲承担原告为主张借款本金及利息所支出的保全费5000元、律师费20000元、保函费14400元，共计39400元；4、依法判令被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵为本案诉讼请求的第一项、第二项本金及利息，第三项为主张该本金及利息所支出的的费用承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月14日，被告余建学、徐凤玲夫妇向原告借款400万元，为此双方签订了借款和担保合同。合同约定借款期限3个月（2016年3月14日至2016年6月13日），月利率3%被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵自愿为该笔借款承担连带保证责任。2016年3月14日，原告按照合同约定向第一、二被告支付了该笔借款。合同到期后，经原告多次催要，被告余建学、徐凤玲以资金紧张为由，不清偿借款本金和利息，被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵也不愿主动承担连带担保责任。原告为实现自己的债权，支付了保全费、律师费和保函费的费用，该费用按照合同约定应当由第一、二被告承担，其他被告承担保证责任。被告余建学辩称，被告向原告借款400万元属实，后被告将两套房子以379.24万元顶抵给原告，故被告现尚欠原告借款本息共计29.4231万元。对原告诉请的保全费被告予以承担，对于保函费及律师费，没有法律依据，不予承担。被告黄振平辩称，第一被告以房屋顶抵债务，担保债务已经基本清偿完毕，担保人不应再承担担保责任。被告彭建兵辩称，基于被告余建学已经与原告就房屋折抵债务，被告彭建兵作为担保人，不再承担担保责任；原告的第二、三项诉讼请求不能成立，因为被告余建学不存在违约的情形，第三项诉讼请求，没有法律依据。被告马强、高鹏、任大伟未答辩。本院经审理认定事实如下：2016年3月14日，被告余建学、徐凤玲向原告郭建元借款400万元，约定借款期限为3个月（2016年3月14日至2016年6月13日），借款月利率为3%。被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵共同为该笔借款提供连带保证责任，保证期限为两年，保证范围为全部借款本息、违约金，以及原告为收回全部借款本息过程中支出的诉讼费、律师费、住宿费、人员工资等其他催收债务的费用。同日，原告郭建元按照合同约定向被告余建学、徐凤玲支付借款400万元。借款期限届满，被告余建学、徐凤玲未能偿还借款本金，但按照月利率3%支付借款利息至2016年8月14日。2016年11月3日，为了偿还借款，原告郭建元和被告余建学、徐凤玲签订《抵押合同》一份，约定将由固原家道房地产开发有限公司开发在建的固原市××区(231201)营业房、面积111.3平方米，b2-2(222113)营业房、面积168平方米抵押给原告。按照《抵押合同》的约定，被告余建学、徐凤玲应将上述两套房产的付款凭证变更为原告郭建元。在被告的配合下，郭建元取得了原州区六盘金街b3-1(231201)营业房的收款收据，金额为1436660元，另一套未能取得。后原、被告前往房产管理部门办理抵押登记手续，但因故未能办理。同时查明，原州区六盘金街b3-1(231201)营业房至今未开工，b2-2(222113)营业房在建但目前处于停工状态。本院认为，被告余建学、徐凤玲向原告郭建元借款400万元，并由被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵提供连带保证责任，事实清楚，证据确凿，本院予以认定。被告余建学称其已与原告达成以房抵债协议，但其向本院提供的证据不足以证明其与原告已就房屋折抵了部分债务，且原告向本院提供的《抵押合同》恰恰能够证明双方仅就原州区六盘金街b3-1(231201)、b2-2(222113)营业房达成抵押协议。虽然原州区六盘金街b3-1(231201)营业房的付款凭证变更为原告郭建元，也是根据《抵押合同》约定变更的，被告称已折抵部分债务的辩称并不成立，即被告余建学仍须按照借款本金400万元履行偿还本息义务。根据相关法律规定，以正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。故被告黄振平、彭建兵称本案债务存在物的抵押担保的辩称本院不予支持。根据原、被告签订的《借款及担保合同》中借款月利率3%以及逾期归还借款的违约责任的约定，原告在诉讼中主张被告余建学、徐凤玲按照月利率2%支付2016年8月14日至借款本金全部清偿期间利息的请求，符合法律规定，本院酌情予以支持。《借款及担保合同》中关于保证人的保证范围约定为全部借款本息、违约金，以及原告为收回全部借款本息过程中支出的诉讼费、律师费、住宿费、人员工资等其他催收债务的费用，故原告请求被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵承担诉讼费、保函费、保全费具有事实依据，本院予以支持。但因其未提供律师费的证据，该项诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、二十一条，《最高人民法院》二十六条、二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告余建学、徐凤玲于本判决生效后十五日内偿还原告郭建元借款400万元，并按照月利率2%支付自2016年8月14日至本判决确定的给付之日期间的利息；二、由被告余建学、徐凤玲支付原告郭建元为收回借款支出的保险费用14400元；三、由被告黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵对上述一、二项的借款本息及催收费用承担连带保证责任；四、驳回原告郭建元要求被告承担律师费用20000元的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45200元，减半收取22600元以及保全费5000元，由被告余建学、徐凤玲、黄振平、马强、高鹏、任大伟、彭建兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于固原市中级人民法院。审 判 员 周 勇二○一七年八月十四日书 记 员 陈晓花