安徽省阜阳市颍东区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖1203民初1001号 原告：朱明秀，女，1956年4月13日出生，汉族，文盲，农民，住安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：魏俊生，阜阳市颍东区袁寨法律服务所法律工作者。 被告：贺小东，男，1992年11月26日出生，汉族，初中文化程度，驾驶员，住安徽省阜阳市颍州区。 被告：阜阳市颍州区华均钢结构架租赁部，住所地安徽省阜阳市颍州区，注册号341202600284967。 经营者：贺华均，男，1967年3月15日出生，汉族，小学文化程度，个体户，住安徽省阜阳市颍州区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河路666号，统一社会信用代码91341200726318384N（1-1）。 负责人：胡大群，经理。 委托诉讼代理人：孙明启，安徽蓝邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张娟娟，安徽蓝邦律师事务所律师。 原告朱明秀与被告贺小东、阜阳市颍州区华均钢结构架租赁部（以下简称华均钢构租赁部）、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称平安财险阜阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月18日立案后，依法适用简易程序审理。2017年5月5日，平安财险阜阳支公司申请对原告支出的医疗费中非医保用药金额进行鉴定，2017年7月28日，鉴定结束。本院于2017年8月9日依法对本案公开开庭进行了审理。原告朱明秀的委托诉讼代理人魏俊生，被告贺小东、华均钢构租赁部经营者贺华均、平安财险阜阳支公司委托诉讼代理人张娟娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱明秀向本院提出诉讼请求：1、依法判决三被告赔偿原告医疗费费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等合计388795.99元，扣除平安财险阜阳支公司已支付的110000元，计278795.99元(在保险范围内先行赔偿，不足部分由第一、二被告承担，且不划责）；2、诉讼费用由三被告承担。庭审中，原告参照2016年人身损害赔偿新标准和原告在事故中的责任，将诉讼请求变更为229255.83元（已扣除贺小东垫付的10000元、平安财险阜阳支公司垫付的110000元）。 事实和理由：2016年6月8日14时许，贺小东驾驶皖Ｋ×××××号轻型普通货车沿阜阳市颍东区袁寨镇袁寨小学南侧东西向水泥路由东向西行驶至十字路口时，与沿南北向水泥路由北向南行径该路口朱明秀驾驶的电驱动三轮摩托车相撞，造成朱明秀受伤、两车受损的非道路交通事故。事故发生后，朱明秀即被120急救车送往阜阳市人民医院抢救，经诊断原告为脑干损伤、颅骨骨折、下颌骨多发性骨折等损伤，共住院治疗43天，共计支付抢救费、医疗费176911.33元。经安徽高诚司法鉴定所鉴定，原告脑外伤所致轻度智能损；经安徽天衡司法鉴定所鉴定，原告的伤情分别构成八级伤残和十级伤残，需休息、营养和护理以及后续治疗。本起事故经阜阳市公安局交通警察支队直属六大队认定，贺小东的违法行为是造成事故的主要原因，朱明秀的违法行为是造成事故的次要原因。事故车辆在平安财险阜阳支公司投有车辆保险，交通事故发生在保险期限内。在原告住院治疗期间平安财险阜阳支公司已先行赔付110000元。现原告生活不能自理仍需治疗，为维护其合法权益，故诉至本院，请求依法支持其上述请求。 贺小东辩称：对交通事故的事实及责任划分无异议；事故车辆投有保险，应该由平安财险阜阳支公司予以理赔，超出保险范围的部分其愿意赔偿。平安财险阜阳支公司称投保单中约定非医保用药免责，但没有进行告知，其不知道有这约定。 华均钢构租赁部经营者贺华均辩称：贺小东是其儿子，事故车辆是贺小东购买挂名在其开办的公司名下；同意贺小东的答辩意见。 平安财险阜阳支公司辩称：1、其公司愿意赔偿原告合理的损失，但原告诉请的后续治疗费应在实际发生后另行主张，精神抚慰金诉请过高，营养费、住院伙食补助费每天应按30元计算，误工费应按农村居民纯收入计算；2、根据保险合同约定诉讼费、鉴定费、非医保费用其公司不承担；3、其公司已支付110000元在本案中应一并处理，超出交强险部分的损失赔偿应按3：7划分。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对原告提交的身份证、住院病历、医疗费发票、非道路事故成因分析意见书、驾驶证、行驶证、保险单、安徽高诚司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、阜阳市颍东区袁寨镇范沟村民委员会证明，被告提交的身份证、保险单、收条，因原、被告双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供的安徽天衡司法鉴定所作出的鉴定意见书，平安财险阜阳支公司提出异议。认为误工期应从受伤之日起计算至定残前一日，该辩解意见符合法律规定，本院予以采纳；认为营养期、护理期以住院天数为准，后续治疗费应实际发生后再主张，由于其公司未有申请重新鉴定也未能提供相反的证据予以证明，且该意见亦不符合法律规定，故对该辩解意见，本院不予采纳。二、平安财险阜阳支公司提供的保险条款和投保单，贺小东、华均钢构租赁部提出异议。认为平安财险阜阳支公司在投保时针对免责条款和特别约定内容没有进行告知、说明。根据《中华人民共和国保险法》的规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”。因此保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’。保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”。平安财险阜阳支公司提交的机动车辆保险条款中并未就非医保用药免赔进行明确约定；投保单中商业险特别约定第4条虽载明“经保险双方约定，凡涉及车险人伤的医疗费用赔付统一按伤者就诊机构所在的的基本医疗保险规定的项目和标准进行赔偿”，但平安财险阜阳支公司在投保单中未有作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；且投保单上针对该条款内容的记载处与投保人落款签名处打印在纸张的正反两面，投保单落款处只有公司盖章没有投保人签名，被告也对此提出异议。因此平安财险阜阳支公司不能证明就该免责条款的内容对投保人进行了明确的说明和提示，该条款不产生效力。故对平安财险阜阳支公司辩称其公司根据保险合同约定不承担原告医疗费中非医保用药的意见，本院不予采纳。 本院认为：公民享有生命健康权，由于过错侵害他人人身的应当承担民事责任；受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。原、被告双方对于阜阳市公安局交通警察支队直属六大队作出的阜公交事故析字[2016]159号非道路交通事故成因分析意见书认定的事实和责任划分均没有异议，本院予以确认。原告主张医疗费176910.79元和后续治疗费43000元，并提供相关票据和鉴定意见书，符合法律规定，本院予以支持。原告系农村居民，事故发生时刚满60周岁，因其一直从事农业生产，故其误工费可参照安徽省上一年度农林牧渔行业平均工资94元／天计算至定残前一天（即197天），超出部分不符合法律规定，本院不予支持。原告受伤后一直在阜阳市内住院治疗，其护理费可参照安徽省上一年度居民服务行业平均工资121.5元／天计算，其主张按每天120元计算，未超出法律规定，本院予以支持；结合鉴定意见护理天数应为227天（197天+15天+15天），其主张按223天计算，符合法律规定，本院予以支持。原告主张营养费50元/天、住院伙食补助费50元/天、交通费5元/天，不违反法律规定，本院予以支持。精神和伤残鉴定是为了查明原告受伤程度所支出的必要的、合理的费用，且原告提供了相关的鉴定费用票据，故对其诉请的2700元鉴定费，本院予以支持。原告因本次道路交通事故致轻度智能损害，构成八级伤残，手术后遗留颅骨缺失，构成十级伤残；其主张按安徽省上一年度农村居民人均可支配收入11720元/年×20年×31%计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。考虑原告在本次事故中的伤残等级和事故责任，对其主张的精神抚慰金，本院酌情支持20000元，超出部分，本院不予支持。 综上所述，结合鉴定意见，原告的合理损失为：医疗费176910.79元、后续治疗费43000元、护理费26760元（120元／天×223天）、营养费11150元（50元／天×223天）、误工费18518元（94元／天×197天）、住院伙食补助费2150元（50元／天×43天）、交通费215元（5元／天×43天）、鉴定费2700元、残疾赔偿金72664元（11720元/年×20年×31%)、精神抚慰金20000元，合计374067.79元。根据双方在事故中的责任，超出交强险部分以原告自行承担20%的责任，被告贺小东承担80%的责任为宜。因肇事车辆在平安财险阜阳支公司投保了交强险和限额500000元且不计免赔率的第三者责任商业险，故应由平安财险阜阳支公司在交强险限额内赔付120000元，在第三者责任商业险限额内赔付203254.23元［（374067.79元-120000元）×80%］，合计323254.23元。扣贺小东已垫付的10000元、平安财险阜阳支公司已支付的1100000元，平安财险阜阳支公司还需赔付213254.23元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十四条，《中华人民共和国保险法》第十一条、第十七条、第十九条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款、第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告朱明秀医疗费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金等损失合计213254.23元； 二、驳回原告朱明秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4738元，减半收取2369元，由原告朱明秀负担120元，被告贺小东负担2369元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  吴继红 二〇一七年八月十五日 法官助理王辉 书记员付斌 附一：标的款账号 收款单位:阜阳市颍东区人民法院 账号:（外省前面加12）017201040002888 开户行:阜阳市农行京九分理处 (请在转帐单的附言栏中注明案号) 附二：相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》 第五十四条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担百分之一百的赔偿责任； （二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任； （三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任； （四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第十一条订立保险合同，应当协商一致，遵循公平原则确定各方的权利和义务。 除法律、行政法规规定必须保险的外，保险合同自愿订立。 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效： （一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的； （二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 保险人因投保人、被保险人违反法定或者约定义务，享有解除合同权利的条款，不属于保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。 保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。 第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。 投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予以受理。 本条所称“赔偿义务人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。