文书内容江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏01民终4627号上诉人（原审被告）：南京中欧威能新能源动力系统有限公司，住所地南京市溧水经济开发区滨淮大道123号。法定代表人：邹宝惠，该公司董事长。委托诉讼代理人：邢云福，江苏泛华律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢玲玲，江苏泛华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南京大贺装饰工程有限公司，住所地南京市秦淮区永丰大道36号05幢2楼。法定代表人：贺超利，该公司总经理。委托诉讼代理人：王彬彬，江苏钟山明镜律师事务所律师。上诉人南京中欧威能新能源动力系统有限公司（以下简称中欧威能公司）因与被上诉人南京大贺装饰工程有限公司（以下简称大贺公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院（2019）苏0117民初5584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中欧威能公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院仅认可双方《建设工程施工合同》确定的中欧威能公司的付款义务，却对《关于中欧威能钢结构厂房后期维修及付款协议》确定的大贺公司维修责任不予处理，属于法律适用错误。大贺公司在未能依约先履行维修义务的情况下主张工程款，无事实与法律依据。大贺公司辩称，被上诉人承建的是厂房建设中4、5、6号楼钢结构工程，双方约定工程竣工审计后付款至总价的95%。根据合同约定和双方之后签订的相关协议，到本案提起诉讼前，按照双方的约定，上诉人应当支付工程款的95%，质保金也到了支付期限。上诉人使用了厂房，即使出现了漏雨的相关情况或者工程上的瑕疵，这也属于事后维修的范畴，不能成为上诉人拒不支付工程款的抗辩理由。况且，漏雨并不能认定就是被上诉人的原因导致的。一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。大贺公司向一审法院起诉请求：1、判令中欧威能公司支付工程价款1290544.59元；2、判令中欧威能公司承担逾期付款给大贺公司造成的损失（从2019年8月25日起至支付完毕止，按年利率6%计算）。后变更第一项诉讼请求为：要求中欧威能公司支付工程价款1040544.59元。一审法院认定事实：2016年10月26日，发包人中欧威能公司与承包人大贺公司签订一份《建设工程施工合同》。该合同约定：工程名称为中欧威能公司溧水厂房建设中4、5、6号楼钢结构工程；计划开工日期2016年10月28日，计划竣工日期2017年1月5日；签约合同价为4930000元。第三部分专用合同条款第12.4.1条约定：工程量完成50%，发包方支付合同价款的30%。4、5、6号楼钢结构封顶，发包方支付合同价款的40%。审计后付款到总价的95%（审计期限100日历天，从竣工日开始）。质保金5%对应竣工日期二年后30日内付清（不计利息）。此外，双方还对其他相关事项进行了约定。合同签订后，大贺公司进行施工，并将案涉工程交付给中欧威能公司使用。2019年3月1日，甲方中欧威能公司与乙方大贺公司签订一份《关于中欧威能钢结构厂房后期维修及付款协议》。该协议约定：双方于2016年10月24日签订施工合同，乙方以4930000元承建甲方位于南京市溧水区的4、5、6号钢结构厂房建设工程。工程于2016年10月28日开工，2017年6月双方进行完工验收，屋面存在漏雨问题，由于双方原因漏雨问题一直未解决；结算总金额为5019004.58元，截止到2019年2月28日甲方已付工程款3578460元，甲方尚欠工程款1440544.59元；2019年3月10日甲方付给乙方150000元，乙方从2019年3月15日前开始维修屋面漏雨，在2019年3月31日前完成维修，再经过一场大雨检验，双方共同现场验收屋面是否漏雨。乙方配合甲方进行房产整体验收。2019年4月30日前甲方付给乙方200000元，2019年8月25日前甲方付给乙方工程总款至95%，2019年12月25日前甲方付清质保金尾款250000元。如乙方维修屋面后半年内继续发生漏雨，甲方有权相应延迟支付质保金尾款。协议签订后，中欧威能公司向大贺公司支付了工程款150000元，大贺公司进行了维修，但中欧威能公司认为屋面仍然漏雨，大贺公司未完成维修义务，故未支付剩余工程款及质保金共计1290544.59元，为此，大贺公司诉至一审法院要求判如所请。案件审理过程中，大贺公司变更第一项诉讼请求为：要求中欧威能公司支付工程价款1040544.59元，250000元质保金另行主张。一审法院认为，大贺公司与中欧威能公司签订的《建设工程施工合同》及《关于中欧威能钢结构厂房后期维修及付款协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法成立并生效，当事人均应当按照约定履行自己的义务。大贺公司要求中欧威能公司支付工程价款1040544.59元并承担逾期付款损失，符合法律规定及合同约定，一审法院予以支持。案件审理过程中，大贺公司变更第一项诉讼请求，要求中欧威能公司支付工程价款1040544.59元，250000元质保金另行主张，系对其诉讼权利的合法处分，且不损害他人利益，一审法院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，一审判决：南京中欧威能新能源动力系统有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向南京大贺装饰工程有限公司支付工程款1040544.59元及逾期付款损失（以1040544.59元为基数，自2019年8月25日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。一审案件受理费16415元，由南京大贺装饰工程有限公司负担3181元，南京中欧威能新能源动力系统有限公司负担13234元；财产保全费5000元，由南京大贺装饰工程有限公司负担969元，南京中欧威能新能源动力系统有限公司负担4031元。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审审理中，上诉人向法庭提交涉案厂房的漏雨照片一组及视频光盘一张，证明涉案工程存在严重的施工质量问题，屋面大量的漏雨，墙面雨水渗透，窗户漏水，墙面起壳脱落，无法正常投入使用。被上诉人认为以上证据与一审中出示的证据是重复的、雷同的，并认为以上证据不能当然证明漏水是由于被上诉人施工质量不合格而造成的，即使是由于被上诉人施工质量而导致的，也应当根据质量保修条款进行处理，上诉人实际使用厂房2年多，其无权就工程款延迟支付进行抗辩。以上事实，有照片、光盘及本院询问笔录在案证实。本院认为，双方当事人签订的《建设工程施工合同》及《关于中欧威能钢结构厂房后期维修及付款协议》合法有效。双方合同约定审计后付款到总价的95%，之后的付款协议确定工程结算总价款为5019004.58元，并约定中欧威能公司于2019年8月25日付给大贺公司工程总款至95%，故一审法院判决中欧威能公司支付工程款1040544.59元，于法有据。双方约定大贺公司从2019年3月15开始维修屋面漏雨，在2019年3月31日前完成维修，后大贺公司进行了维修，但双方就是否维修完毕有争议，现大贺公司在本案中表示放弃主张250000元质保金，将另行主张，故一审法院判决中欧威能公司支付工程款1040544.59元，不会影响大贺公司履行维修义务及承担相关的质保责任。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14165元，由上诉人南京中欧威能新能源动力系统有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张旭东审 判 员 马 帅审 判 员 郑 慧二〇二〇年七月三日法官助理 俞晓洁书 记 员 朱亚芳