广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0115刑初289号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人黄文广,男,1984年7月28日出生于广西壮族自治区贵港市,汉族,初中文化,务工人员,户籍在广西壮族自治区贵港市港南区。2013年1月24日因犯非法拘禁罪,被广西壮族自治区贵港市港北区人民法院判处有期徒刑八个月,同年5月7日刑满释放。因本案于2016年10月10日被羁押,次日被刑事拘留,同年11月17日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。指定辩护人潘立锋,广东丰信律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2017]338号起诉书指控被告人黄文广犯非法运输枪支罪、运输毒品罪,于2017年6月1日向本院提起公诉并建议本院适用简易程序审理。在审理过程中,本院依法转为普通程序审理,组成合议庭,公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员许淑妍、张凌锋出庭支持公诉,被告人黄文广及其指定辩护人潘立锋等到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市南沙区人民检察院指控被告人黄文广于2016年9月21时3时许,受其朋友“李先锋”的委托,答应将1支枪支及2包毒品从深圳市运输到广西壮族自治区贵港市。当天6时许,被告人黄文广驾驶套牌为桂Ａ×××××的小轿车行驶到广州市南沙区金苑小区附近时被公安人员查获,公安人员从其钱包内缴获白色晶体1小包、在小轿车储物格内搜出红色药丸1小包,在车尾箱内缴获枪形物1支和非制式枪弹3发、管制刀具2把。经鉴定,上述白色晶体净重0.71克,红色药丸净重0.29克,均检出甲基苯丙胺成分;非制式枪支属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支;枪弹为非制式枪弹。公诉机关向本院列举了现场勘查笔录和现场照片、证人杨某1的证言、相关的辨认笔录、化验检验报告、扣押物品清单、抓获经过、被告人黄文广在公安机关的供述及其户籍材料等证据,用以证实其起诉认定的犯罪事实。公诉机关认为被告人黄文广的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十七条第四款的规定，分别构成非法运输枪支罪、运输毒品罪;被告人黄文广是累犯,有坦白情节,提请本院对其所犯非法运输枪支罪判处有期徒刑三年,运输毒品罪判处有期徒刑六个月,并处罚金,并对其数罪并罚。被告人黄文广认为起诉书对其的指控属实,提出其非法运输枪支没有获得钱,“李先锋”没有告诉其枪支运到后交给谁,其不知其行为是否构成非法运输枪支罪的辩解意见。其指定辩护人认为公诉机关的对被告人黄文广的定罪和量刑建议符合本案的案情,提出被告人黄文广是受朋友的委托代为保管并在保管过程中被现场抓获,并没有在这个过程中获利,其持有的毒品也不能排除是其自己吸食所用,也并不知道下家是谁,所以被告人黄文广在整个犯罪过程中犯罪作用较小,应认定为从犯;在量刑方面,被告人黄文广存在两次到案的情况,实际上,公安机关对被告人黄文广在第一次到案时就可以采取刑事拘留,被告人黄文广在9月27日被行政拘留释放后主动到派出所,这一情节希望法院予以考虑其是否具备自首情节的辩护意见。经审理查明,2016年9月21日3时许,被告人黄文广欲驾驶1辆套牌为桂Ａ×××××的小轿车从深圳市返回广西壮族自治区贵港市,其朋友“李先锋”将1支枪支及2包疑似毒品放在车上。当天6时许,被告人黄文广驾驶上述小轿车行驶到广州市南沙区金苑小区附近停车,后被公安人员检查,公安人员从其钱包内缴获白色晶体1小包、在小轿车储物格内搜出红色药丸1小包,在车尾箱内缴获枪形物1支和枪弹形物3发、管制刀具2把。因疑似毒品和枪形物、枪弹形物鉴定结果尚未作出,公安机关以其持有管制刀具决定对其行政拘留至9月27日。9月29日,经鉴定,上述白色晶体净重0.71克、红色药丸净重0.29克,均检出甲基苯丙胺成分。公安机关随即以涉嫌非法持有毒品传唤被告人黄文广到案,10月10日,被告人黄文广到公安机关时被公安机关以传唤证传唤到案,被告人黄文广归案后向公安机关如实供述其犯罪事实。后经鉴定,涉案枪形物属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支;枪弹形物3发属于非制式枪弹。上述事实,被告人黄文广在庭审过程中亦无异议,且有公安机关制作的现场勘验笔录和提取称量笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案物品和车辆的照片、管制刀具认定书和行政处罚书、涉案车辆登记信息查询、证人杨某2的证言及相关辨认笔录、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公(司)鉴(化验)字[2016]2603号化验检验报告和穗公(司)鉴(痕迹)字[2016]320号枪支、弹药鉴定书、公安机关出具的到案经过和情况说明、被告人黄文广在公安机关的供述及其户籍和前科材料等证据证实,足以认定。被告人黄文广的指定辩护人提出被告人黄文广在整个犯罪过程中犯罪作用较小,应认定为从犯的辩护意见,经核查,根据现有证据,没法认定其是从犯,此辩护意见不予采纳;其提出的被告人黄文广有自首情节的辩护意见,经核查,公安机关在抓获被告人黄文广时,先以其非法持有管制刀具对其实施了行政拘留,在行政拘留后将其释放。之后,在涉案疑似毒品被鉴定为毒品后再传唤被告人黄文广到案未果,被告人黄文广在10月10日虽然主观上没有到公安机关投案的故意,但其在已被公安机关行政拘留后再对其传唤的情况下,仍然到公安机关接受处理,在现场被公安机关传唤归案后向公安机关如实供述其犯罪事实,也就是说其虽然主观上没有直接向公安机关投案的故意,但其在明知有可能会被公安机关刑事处理的情况下,仍然到案并如实供述犯罪事实,对其行为依法可认定为自首,此辩护意见有事实依据,予以采纳;被告人黄文广及其指定辩护人提出的其他辩护意见,符合案件实际,予以采纳。本院认为,根据审理查明的事实和证据,足资证实公诉机关适用法律正确,指控被告人黄文广犯非法运输枪支罪、运输毒品罪的罪名均成立;其认为应对被告人黄文广数罪并罚及其是累犯的公诉意见,有事实和法律依据,应予采纳;其对被告人黄文广提出的量刑建议,因本院认定被告人黄文广有自首情节,故对其提出的量刑建议不予采纳。被告人黄文广非法运输枪支,其行为构成非法运输枪支罪;被告人黄文广运输毒品甲基苯丙胺,其行为构成运输毒品罪;被告人黄文广犯数罪,依法应对其数罪并罚。被告人黄文广是累犯罪,依法应从重处罚;被告人黄文广有自首情节,依法对其所犯非法运输枪支罪减轻处罚、对其所犯运输毒品罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十七条第四款、第六十七条第一款、第五十三条、第六十三条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条和根据《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款第(二)项、《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人黄文广犯非法运输枪支罪,判处有期徒刑二年五个月;犯运输毒品,判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币二千元;总和刑期有期徒刑二年十一个月,并处罚金人民币二千元;决定执行有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日;即自2016年10月10日起至2019年4月9日止;罚金于判决发生法律效力后十日内一次性缴纳）。二、扣押于公安机关的毒品甲基苯丙胺一克、枪形物一支、枪弹形物三发和管制刀具二把予以没收、销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡穗硕人民陪审员  吴伯南人民陪审员  陈润彰二〇一七年八月二十九日书 记 员  常嘉瑜附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物,具有下列情形之一的,依照刑法第一百二十五条第一款的规定,以非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物罪定罪:(二)非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以气体为动力的其他非军用枪支二支以上的;《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。