.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省白银市中级人民法院刑事裁定书（2017）甘04刑终108号原公诉机关会宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）魏克昌，出生于甘肃省会宁县，住会宁县。会宁县人民法院审理会宁县人民检察院指控的原审被告人魏克昌犯强奸罪一案，于2017年5月23日作出（2017）甘0422刑初105号刑事判决，被告人魏克昌不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年2月28日10时许，被告人魏克昌在被害人孙某某家附近的苜蓿地里强行亲吻、抚摸被害人，欲将其拉至僻静处实施强奸，被害人挣脱后逃跑；同日16时30分许，被告人魏克昌在被害人孙某某家偏房内欲对被害人实施强奸，由于被害人反抗未得逞。上述事实，被告人魏克昌在开庭审理过程中亦无异议，并有经法庭质证、认证的案件登记表，被害人孙某某的陈述笔录，证人王某1等人的证言笔录，白银市公安司法鉴定中心鉴定意见书，检查笔录，现场勘查笔录，检查笔录及照片，被告人魏克昌的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。原审认为，被告人魏克昌以满足自己的性欲为目的，两次使用暴力强行欲与被害人孙某某发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人对自己的犯罪事实供认不讳，但对公诉机关认为其犯强奸罪的定性有异议，认为自己只是想对被害人进行侮辱。辩护人认为被告人的行为属强制猥亵行为，不是强奸行为，并且构成犯罪中止，对其应适用缓刑。因被告人两次将被害人强行拦截，并明确表示要与被害人发生性关系，其强奸的主观故意明显，并对被害人实施了亲吻、抚摸、强行脱衣服等行为，故其符合强奸罪的构成要件，应以强奸罪论处。故对被告人及辩护人的辩护意见不予采纳。被告人因意志以外的原因未得逞，系未遂，对其可减轻处罚。对辩护人认为被告人的行为系犯罪中止的辩护意见不予采纳。被告人使用暴力手段犯罪，犯罪情节较重，对于辩护人提出的应对被告人适用缓刑的辩护意见不予采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第二十三条之规定判决：被告人魏克昌犯强奸罪，判处有期徒刑一年七个月。上诉人魏克昌上诉称：上诉人和孙某某两家积怨较深，长期有矛盾。2017年2月28日上午10点，上诉人遇到孙某某，出于报复心理对孙某某进行了侮辱性的揣摸，没有强奸的故意，当然也就不存在强奸未遂的事实，而是主动停止的猥亵行为；下午16时许上诉人去孙某某家中是寻求解决问题，并不是去强奸孙某某。当孙某某对上诉人撕扯时，在双方厮打的过程中，上诉人将孙某某的衣服脱掉，但丝毫没有要强奸孙某某的故意。因此，上诉人的行为不构成强奸罪，是出于报复心态的猥亵行为，且是犯罪中止，请求二审法院对上诉人从轻判处，并适用缓刑。经二审审理查明，上诉人魏克昌魏2017年2月28日上午在被害人孙某某家的苜蓿地里，下午在被害人孙某某家中，两次欲与被害人发生性关系，强行搂抱、亲吻、抚摸被害人，脱去被害人衣服，均由于被害人反抗未得逞。认定本案事实，有经一审庭审当庭举证、质证、认证的下列证据证实：（一）书证1、立案登记表：证实2017年2月28日12时，孙某某及其丈夫王某2到会宁县公安局党岘派出所报案称，孙某某被魏克昌侮辱、猥亵，要求查处。当天下午派出所民警再次接到王某2的电话报称，魏克昌于2017年2月28日16时30分再次进入其家里猥亵孙某某。2、到案经过：证实被告人魏克昌被公安民警依法传唤、讯问、抓获的时间、地点等情况。3、户籍证明：证实被告人魏克昌自然人身份情况。4、提取清单：证实2017年3月1日提取魏克昌指甲内生物样本。5、白银市公安司法鉴定中心（白）公（司）鉴（物证）字[2017]00084号DNA个体识别鉴定意见书：证实2017年3月13日会宁县公安局移送魏克昌指甲提取物、血样、孙某某血样，对上述检材进行DNA检验的鉴定结论。（二）被害人的陈述被害人孙某某陈述，2月28日10时许，我在魏克昌家的驴圈旁装苜蓿，魏克昌从我身后过来，用右手将我的脖子拦住，左手将我的肚子拦住，用手在我肚子、胸部乱摸，脸贴在我脸上，在我的嘴角亲吻，还说要拉我到他家窑里去...我使劲挣脱离开。然后和丈夫王某2一起到派出所报了案。我从派出所出来就和王某2往家走，在砖井村油房社分路口，王某2等客车捎东西，我直接回家。大概是16时30分左右，走到我家门口时，碰见魏克昌从我家出来，魏克昌说我家的鸡跑到他家院子去了，拉着我的胳膊把我往我家屋里拉，我被拉到我家偏房，看见我家的一只鸡在炕上。魏克昌说把我弄一下就算了，我就骂他，魏克昌用右手把我从腰部抱住，左手伸进我的衣服里，在我胸部乱抓乱摸，把我的乳房都抓烂了...我用双手推开他，紧接着魏克昌把我从前胸部撕住，把我压倒在炕上，把我上衣全部脱光，开始脱我裤子时，我在炕上摸到一把剪刀，吓唬魏克昌...骗魏克昌说放开我让他弄，魏克昌一松手，我就光着身子跑出偏房到上房把上房门用身体顶住，我公公王某1在上房炕上坐着，我把他叫下来给我帮忙顶门。我们俩人没有顶住，魏克昌挤了进来，我和魏克昌吵了几句，...魏克昌把我从上房里拉了出来...我乘机跑开，找了一件棉衣穿上，然后给王某2打电话，让他赶紧回来。...王某2回来后，民警也来了。下午魏克昌到我家时，酒味很大，没有穿裤子，就穿一件灰色绒裤，裤裆处湿了一大片。（三）检查笔录及照片、现场勘验笔录及现场方位图1、检查笔录及照片，证实2017年3月1日，会宁县公安局刑侦大队法医对孙某某的受伤情况进行检查。孙某某两侧乳房、胸部及脐上腹部、脐下腹部骻前棘平齐位等部位，有多处大小不同的条状皮擦伤并伴有散在的点状的皮擦伤，呈暗红色；右上肢肘关节外侧有大小为3.5*3.6厘米皮下出血，呈青紫色，全身体表无明显外伤。检查时拍摄照片6张。2、勘验笔录、现场方位图及照片，证实本案中心现场位于孙某某家中东厢房靠右侧一间的土炕上，土炕上乱扔着一把剪刀和一双灰黑色袜子，在土炕的正中有一件绿色的毛衣和一件白色的背心套在一起，显得凌乱。（四）证人证言1、证人王某1（王某2的父亲）的证言：2月28日下午，我当时在上房炕上坐着，听见院子里有响动，透过窗子玻璃看见魏克昌追着孙某某跑进我家偏房，过了一会孙某某光着上身跑进上房，进来后就把门用身体顶住，魏克昌也追到上房门上，在外面使劲推门。孙某某叫我下炕帮忙顶门。我们俩人顶了一会，被魏克昌把门推开，我和魏克昌吵了几句...过了一会王某2来后把魏克昌压倒在院子里，之后警察就来了。2、证人王某2（孙某某的丈夫）的证言：2017年2月28日12时左右我接到孙某某的电话说，让我赶紧给我姑娘打个电话，让姑娘给她回电话...过了一会，姑娘给我回了电话，说魏克昌在家里刁难孙某某了。我就赶紧给孙打电话，孙说魏克昌非礼她，我就和孙二人分头往派出所走去报警。我们俩人到派出所说了情况，民警给我们做了记录，然后我们回家。走到白杨树豁岘处，我留下来等客车给亲戚捎玉米籽，孙某某就回家了。下午17时在往家回的路上，又接到孙某某的电话说让我抓紧往家走，家里出事了。当我回到我家二院子大门时，看到孙某某穿着一件红色棉衣，没有扣扣子，并说魏克昌在家里，要刁难她。孙某某跑出去叫人了。这时又看到魏克昌从我家大门出来，我赶紧把二院子门锁上，给党岘派出所所长打电话报警，魏克昌过来夺我的手机，还试图翻墙逃走，被我阻止了，我把魏克昌压倒在地，一直等到警察到来。3、证人王某3（孙某某的女儿）的证言：2017年2月28日12时左右我接到父亲王某2的电话，就给母亲孙某某回了电话，母亲在电话中说，魏克昌要欺负母亲，母亲问该怎么办。我就让母亲给”110”打电话报警。紧接着我又给父亲打电话说了母亲遇到的事情，并让父亲赶紧带母亲去派出所报警。（五）被告人的供述被告人魏克昌供述：2017年2月28日9时30分，因为孙某某家的驴把我家的玉米吃了，我看见孙某某在我家驴圈旁边拉苜蓿，就过去找孙某某，对她说你家驴把我家的玉米吃了，这事咋办，...我就用左手抓住孙的左胳膊衣服，将右手伸进孙的衣服，在孙的肚子和乳房上抚摸了一下，在脸上亲吻了一下，对她说去对面窑里让我弄一下（指性交）。孙骂我，我就从孙的后面将孙抱住。孙说上面来人了，我就把她放开，她就走了。我回家吃过午饭，喝了半斤酒就睡觉了。醒来大概是16时30分，给驴倒草时，看见孙家的一只鸡在我家二院子里，就抓住鸡去了孙家，把鸡放到孙家的偏房炕上。从偏房出来准备走时，孙从大门外进来了，孙一边骂我一边走进偏房去抓鸡，我也就跟上进入偏房中，用右手抱住孙的腰部，左手伸进孙的衣服，在孙的肚子、胸部摸了几把，然后开始脱孙的上衣，孙用双手使劲推我，并挣脱跑出去了，我也跟着跑出来抓住孙，一把脱掉了孙的上衣扔到偏房的门口。孙某某光着身子跑进上房将上房门从里面用身体顶住。我在外面用力往开推，未推开。我在院子里站着时，孙某某从上房跑出来直接跑到大门外面了。我在院子里等孙某某大约四五分钟，王某2回来了，我要离开时，王某2压住我不让离开，这时王某2的手机响了，趁王某2接电话时翻起身准备离开，但孙某某家的大门锁着，之后公安民警来了。...因为我妻子长年有病，我们长时间没有性生活了，所以碰见孙某某时一时冲动就想和她发生性关系，孙某某不愿意极力反抗，我就把她猥亵了。孙某某乳房和肚皮处的抓痕是我在脱孙某某上衣时抓的。上列证据经审查，均来源合法，内容客观真实，与本案事实关联性强，二审仍予确认。在二审期间，上诉人对本案事实及证据未提出异议，也未提交新的证据。对于上诉人提出，2017年2月28日上午10点，上诉人遇到孙某某，出于报复心理对孙某某进行了侮辱性的揣摸，没有强奸的故意，是主动停止的猥亵行为的问题，经查，被害人的陈述和被告人的供述一致，均证实，魏克昌在苜蓿地理将孙某某抱住、揣摸、亲吻，明确向孙某某提出”去对面窑里弄一下（指性交）”。因此，上诉人的该项辩解不成立。对于上诉人提出，2017年2月28日下午到孙某某家中，是为了解决问题（即孙某某家一只鸡跑到上诉人家院子的事），没有要强奸孙某某的故意和行为的问题，经查，魏克昌的供述、被害人孙某某的陈述、证人王某1的证言以及孙某某身体受伤检查笔录及照片均证实，上诉人魏克昌2月28日下午在孙某某家中，为了与孙某某发生性行为，对孙某某实施了搂抱、亲吻、抓伤孙某某胸腹部、强行脱去孙某某的衣服等行为。因此，上诉人提出的该辩解，既与其本人的供述相矛盾，又与查明的事实不相符。本院认为，上诉人魏克昌先后两次，均对被害人明确表示欲与被害人发生性行为，且对被害人实施了搂抱、抓摸、亲吻、强行脱去衣服等的暴力行为，由于被害人的极力反抗，发生性行为的目的未得逞。因此，上诉人的行为符合强奸罪（未遂）的构成要件。原审认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人提出其行为构成猥亵罪的上诉理由与其本人对案件经过的供述及与已查明的事实相矛盾，不予采信；尽管，上诉人能如实供述事实，但是，由于被告人在同一天连续两次对被害人实施暴力犯罪，其犯罪主观故意明显，情节恶劣，故对上诉人要求对其适用缓刑的上诉理由，也不予采纳。根据上诉人犯罪行为的性质、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长王明莲审判员姜爱平审判员于欣二0一七年八月十六日书记员邓伟超