广东省深圳市盐田区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0308民初1469号原告：中太建设集团股份有限公司，住所地河北省廊坊市广阳道**，统一社会信用代码91131000109261087Y。法定代表人：邓池良，该公司经理。委托诉讼代理人：刘奎荣，广东深大地律师事务所律师。被告：周大福珠宝金行（深圳）有限公司，，住所地广东省深圳市盐田区深盐路黄金珠宝大厦****统一社会信用代码91440300734184152B。法定代表人：黄绍基，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯东，北京市中伦（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴琼，北京市中伦（深圳）律师事务所律师。原告中太建设集团股份有限公司与被告周大福珠宝金行（深圳）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月3日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月17日、2017年8月4日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘奎荣及被告委托诉讼代理人冯东、吴琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付工程款人民币4707935.13元（以下币种均为人民币）；2、被告向原告支付违约金人民币15000000元；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2011年9月20日，原告与被告签订了《周大福集团大厦项目施工（单价）合同》（以下简称施工合同），并向项目所在地建设主管部门备案，约定被告将位于深圳市盐田区深盐路以南J213-0303编号宗地的周大福集团大厦项目的土建工程、室外工程等发包给原告施工，原告依照合同约定完工，并在工程未竣工验收前将项目交付给被告使用。2014年3月3日，原、被告双方签订了《周大福集团大厦项目土建承包工程（含人防工程）最终结算协议》（以下简称结算协议），双方一致确认该工程的最终竣工结算价款为110639362.22元，同时约定该工程竣工验收合格之日起14日内，或者建设工程消防验收合格（不包括第二次精装修的消防验收）之日起60日内，二者只要达到其一，被告向原告支付工程款至结算总价的98%，若被告未按结算协议约定履行付款义务，每延迟一天付款的，必须按人民币5万元/天向原告支付违约金。2014年3月18日，该建设工程竣工消防验收合格并向消防主管部门备案，被告应当于2014年5月17日前无条件向原告支付至工程结算价款的98%即13938280.63元，遗憾的是，被告迟迟未按结算协议约定向原告支付相应的工程款。截至起诉日止，被告尚有到期工程结算款4707935.13元及工程质量保证金1004350.86元未向原告支付。原告多次向被告追讨欠款，被告一直拒绝支付，造成原告损失惨重，无资金对该工程进行后续质量保修工作。被告无故拖欠工程款的行为，已经构成严重违约，除应当向原告支付工程款外，尚应当向原告支付违约金，并赔偿原告因此所遭受的全部经济损失，同时自行承担因此所造成的全部损失。被告辩称，一、原告作为周大福集团大厦项目的承包人，并未完成该项目全部施工工作。虽然，该项目在竣工验收之前即移交至被告使用，而被告是在原告同意的情况下使用，并非擅自使用，《最终结算协议》已经对原告尚未完工的遗留问题进行了明确约定，原告仍应按照《最终结算协议》约定按时完成相关返修整改工程。二、根据《最终结算协议》第五条约定，《最终结算协议》签订的当日，原告即负有“即日安排材料供应商将六台客梯的配电箱安装完毕并调试合格，使六台客梯可立即正常使用”的义务，但原告并未完成前述合同义务，已经构成违约，被告享有先履行抗辩权，有权不按照《最终结算协议》约定的时间支付4055141.79元工程款。三、被告未向原告支付其诉状要求的“工程款”具有法律以及事实依据，不构成违约。1、针对2558121.50元款项，被告享有先履行抗辩权，并有权根据《最终结算协议》约定直接委托第三方施工单位进行返修整改，由此产生的所有费用由原告承担。被告委托第三方施工产生的费用为2058305.17元。原告应承担项目建设期间临时水电费共计399816.33元以及被告垫付的电梯租赁费100000元。以上合计2558121.50元，原告无权向被告主张。2、关于1600000机电设备款项，原告已经于2014年10月21日发函同意由被告暂扣1600000元机电设备调试款项。而此后，原告与被告又就此事签订了《建筑安装维保工程意向书》，被告己按照该意向书的约定支付了首期款800000元，剩余款项付款条件并未成就。3、关于新型材料专项基金643162元，被告与原告已经达成一致意见，即由原告先向被告提供新型墙体材料及散装水泥发票，再由被告向相关政府部门申请退费，并将退回基金款项支付给原告。但由于原告并未按照前述约定履行提供发票义务，导致被告无法在法律法规规定时间内申报新型墙体材料及散装水泥基金退款事项，进而导致被告并未收回新型墙体材料及散装水泥基金，由此造成的损失应由原告承担。4、关于管理款项199604元，其中，11200元为原告并未按照《施工现场安全及文明施工违规处罚规定》以及《周大福集团大厦工程安全文明管理处罚操作流程》进行施工，被告对其进行处罚的罚款，剩余188404元款项为被告按照原告指示代其向第三方施工单位退还的安全文明施工保证金。因此，原告无权向被告主张该199604元款项。综上所述，由于原告未按照协议约定履行返修整改义务，被告依法享有先履行抗辩权，且依据《最终结算协议》约定，被告有权委托第三方进行返修整改，该等返修整改费用由原告承担，同时，由前述论述可知，其他费用也应由原告承担，故被告将该等费用从工程结算款中予以扣除享有法律以及事实依据。因此，被告并未构成违约，更加无需向原告承担任何违约责任。请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，2011年9月20日，原、被告双方签订《周大福集团大厦项目土建承包工程》，约定原告负责完成的工程范围主要包括但不限于：一般土建工程、室外工程、电气系统工程、给排水系统工程、弱电系统的管道埋设工程、白蚁防治工程、一般基本装修工程、黄金珠宝大厦的地下通道。同日双方又签订用于备案的施工合同，约定原告承建被告位于深圳市盐田区××盐路以南Ｊ213-0301宗地周大福集团大厦，合同总价为89932575.88元。该合同于2011年12月7日在深圳市盐田区建设局备案。涉案工程于2014年3月18日通过消防验收，2014年10月11日竣工，但经双方协商一致，原告于2013年中将周大福集团大厦移交被告使用。2014年3月3日，双方签订《最终结算协议》，一致确认最终竣工结算价为110639362.22元，原告已经收到工程款8981725.15元。《最终结算协议》第五条约定，原告在收到第六条约定的4055141.79元之日起，应当对质量问题进行迅速地返修整改，10日内完成一层及负一层返修整改，20日内完成负二层返修整改，包括但不限于：地：地下室负**原塔吊位置金刚砂地面道口排水沟盖板、车道口混凝土及金刚砂地面、地、地下室（地面面、顶板）渗水、金刚砂地面开裂、空鼓等问题返修整改，原告需即日安排材料供应商将项目现场六台客梯的配电箱安装完毕并调试合格，以使六台客梯可立即正常使用。若原告未能按以上时间完成以上返修整改，被告有权立即委托第三方进行返修整改，因委托第三方所发生的返修整改费用由原告承担，从原告的工程质量保证金中予以扣除。第六条《周大福工程款余额支付节点计划表》（以下简称余额支付计划表）约定被告在签订该协议之日起14日内，向原告支付工程款4055141.79元；工程竣工验收合格之日起14日内，或者工程建设工程消防验收合格（不包括第二次精装修的消防验收）之日起60日内，二者只要达到其一，被告向原告支付工程款至结算总价的98%即13938280.63元以及补充协议（一）约定的款项581709.21元；竣工验收合格后二年，保修金2144350.86元保留期结束，补充协议（一）约定的款项102654.58元应予支付。《最终结算协议》约定若被告未按时按数履行本协议第六条余额支付计划表约定的义务，每迟延一天付款，被告须按50000元/天向原告支付违约金。2014年4月4日，被告向原告支付4055141.79元。原告在庭审中亦确认已收到《最终结算协议》第六条余额支付计划表中补充协议（一）的款项581709.21元及102654.58元。原、被告双方在庭审中均确认被告未支付的到期工程款金额为4707935.13元。2014年10月21日，原告向被告发出《关于周大福集团大厦项目土建承包工程竣工验收事宜的函的复函》，同意委托第三方进行整改产生的所有费用由原告承担，并从原告结算款中扣除；并同意被告暂扣1600000元作为设备调试费用。如原告于一个月内未完成整改及设备调试工作，被告可直接与相关设备厂商联系进行整改及调试工作。另查明，原告分别委托深圳市坐标建筑装饰工程有限公司、深圳市新兴防水工程有限公司、深圳市宝鹰建设集团股份有限公司、深圳市翠绿洲环境艺术有限公司、深圳市龙浩建设工程有限公司进行返修整改，为此支付费用1491831.66元。又查明，2015年12月22日，被告与周庆建签订《建筑安装维保工程意向书》，周庆建承包周大福集团大厦机电设备项目，承包范围为周大福集团大厦总包合同下所有母线、配电箱、桥架、应急电源、电缆、开关插座等机电设备供应及相关安装调试工程，工程总价1527040元，原告已于2016年2月3日支付给周庆建800000元，剩余工程款待支付条件成就时支付。以上查明事实，有《周大福集团大厦项目土建承包工程》、《最终结算协议》、《关于周大福集团大厦项目土建承包工程竣工验收事宜的函的复函》、《建筑安装维保工程意向书》、中国农业银行股份有限公司深圳市分行电子回单等证据及当事人的庭审陈述予以证明，足以认定。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。原告与被告签订的施工合同及《最终结算协议》是当事人之间的真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方应遵循诚实信用原则依约履行各自的义务。本案的争议焦点为：1、被告应否向原告支付未付的工程款4707935.13元；2、被告是否违约，应否承担违约责任。关于第一个争议焦点，（1）根据双方的《最终结算协议》，原告未按约定时间完成返修整改的，被告有权立即委托第三方返修整改，同时，原告在《关于周大福集团大厦项目土建承包工程竣工验收事宜的函的复函》同意了第三方返修整改费用在结算款中扣除。被告主张委托第三方返修整改的费用为2058305.17元，但根据被告提交的支付凭证，被告委托第三方返修整改共支付了1491831.66元，其中委托深圳市龙浩建设工程有限公司整改发生在《最终结算协议》约定的可以委托第三方返修整改之前，因最终结算协议已经对总工程款进行结算，故在此之前的费用不应再行计算，去除委托深圳市龙浩建设工程有限公司的整改费用10756.85元，被告有证据证明已支付的委托第三方返修整改费用为1481074.81元，可以在工程款中扣除。（2）被告辩称的水电费399816.33元均发生在双方签订《最终结算协议》之前，如前所述，因最终结算协议已经对总工程款进行结算，此前的水电费不应再单独计算，对被告对该项抗辩意见本院不予采纳。（3）被告辩称的垫付电梯租赁费100000元没有证据证实，本院不予采信。（3）关于机电设备调试款，被告主张周庆建签订《建筑安装维保工程意向书》的行为系表见代理，因周庆建系以自己的名义签订该合同，收款账户亦为其名下个人账户，原告不认可委托周庆建代表其与被告签订合同，故被告关于周庆建表见代理的意见本院不予采纳。原告在《关于周大福集团大厦项目土建承包工程竣工验收事宜的函的复函》中同意被告暂扣1600000元，原告未于一个月内完成整改及设备调试工作，被告委托第三方完成上述工作，因被告实际需支付给第三方周庆建的机电设备项目款为1527040元，故被告可扣除的机电调试款为1527040元。（4）被告辩称应扣新型材料专项基金643162元，被告未提交双方关于该基金的约定的有效证据，其陈述已垫付该款项亦无相应证据证实，故被告主张应从工程款中扣除该费用没有依据，本院不予采纳。（5）被告主张对原告违法施工规定的处罚款11200元均发生在双方签订《最终结算协议》之前，如前所述，因最终结算协议已经对总工程款进行结算，此前的罚款不应再单独计算，对被告对该项抗辩意见本院不予采纳。（6）安全文明施工保证金188404元，该款系原告委托的案外施工单位向原告交纳的，工程完工并验收后，施工单位因原告未予退回保证金而向被告申请退回，但被告实际尚未向施工单位支付上述保证金，原告亦不同意由被告在工程结算款中扣除相应金额后向案外施工单位支付，故被告辩称该金额应从工程款中扣除缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，扣除委托第三方的返修整改费用及机电设备调试款，被告应支付给原告的工程款为1699820.32元。关于第二个争议焦点，因原告未按《最终结算协议》的约定对工程质量问题进行返修整改，被告委托第三方完成返修整改，在《最终结算协议》约定的付款期限内，该返修整改费用尚不明确，被告缺乏支付剩余工程款的具体金额基础，根据被告提交的付款凭证，其向第三方支付返修整改费用的最后时间为2015年2月11日。此外，根据2014年10月21日原告向被告发出的《关于周大福集团大厦项目土建承包工程竣工验收事宜的函的复函》，原告同意被告暂扣1600000元设备调试费，原告一个月内未完成整改及设备调试工作，则被告2014年11月21日起可暂扣该1600000元。综合前述的两个时间节点，被告应于2015年2月11日可确定剩余未付工程款并向原告支付。被告未及时支付未付工程款，原告要求按照《最终结算协议》约定的每日50000元支付违约金，但原告起诉的违约金金额与其主张的方法计算所得不符，差距较大，可见原告起诉并非以每日50000元计算违约金，被告主张该违约金标准过高，本院认为，被告拖欠支付工程款确实造成原告资金占用损失，参照《最高人民法院关于》，本院判定被告应按照年利率24%的标准，向原告支付自2015年2月12日起至款项付清之日止的违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告周大福珠宝金行（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中太建设集团股份有限公司支付工程款1699820.32元及违约金（按年利率24%的标准，自2015年2月12日起计至付清之日止）；二、驳回原告中太建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币140047.62元，由原告中太建设集团股份有限公司负担人民币122964.67元，被告负担人民币17082.95元。被告应于本判决生效之日起十日内将所负担之数迳付原告。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 冯  久  莉人民陪审员 古  东  君人民陪审员 周    梅二〇一七年八月十一日书 记 员 陈泽丰（兼）