新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新42民终708号上诉人（原审被告）：眭才龙，男，1952年12月16日出生，汉族，无固定职业，现住沙湾县。委托诉讼代理人（特别授权）：刘芳，新疆沙泉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆天北万佳建设工程有限责任公司，住所地：沙湾县三道河子镇奎屯路15号。统一社会信用代码：。法定代表人：杨永祯，该公司董事长委托诉讼代理人：窦世萍，该公司员工。上诉人眭才龙因与被上诉人新疆天北万佳建设工程有限责任公司（以下简称天北万佳公司）合同纠纷一案，不服沙湾县人民法院作出的（2017）新4223民初221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人眭才龙的委托诉讼代理人刘芳、被上诉人天北万佳公司的委托诉讼代理人窦世萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。眭才龙上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审案件受理费及其他费用由被上诉人承担。事实理由：一、一审将本案定为追偿权纠纷错误，直接导致法律关系认定和法律适用错误。追偿权有两种情况，一是担保责任追偿权纠纷，二是合伙债务追偿权纠纷，本案不属于以上两种，本案的法律关系是合同的权利义务转让。二、本案双方于2014年2月21日签订的《工作移交事项》中的第一条是无效条款。从协议内容看，被上诉人将两个建设工程的权利义务全部转移到上诉人眭才龙个人身上。依据相关法律规定，承建工程必须是有相应资质的建筑施工企业，该协议第一条的约定明显就是变相的将该工程的权利义务转嫁给了不具有资质的自然人，违反了法律的强制性规定，应当认定为无效。三、抛开合同无效的法律理论，该权利义务转让亦不发生效力。依据相关法律规定，本案中，被上诉人欲将施工合同中的权利义务全部转让给上诉人，但并未经发包人同意，故该权利义务转让不发生效力。四、事实上，上诉人一直在履行该协议，承担了许多债务，但上诉人没有办法实现债权，一是因为被上诉人并未向债权人履行通知义务，上诉人无法从债权人处直接实现债权。二是工程款的支付必须经被上诉人的配合，被上诉人拒不配合导致无法实现债权。在上诉人无法实现债权的条件下，让上诉人承担义务，违反公平原则。被上诉人天北万佳公司答辩称，本案是追偿权纠纷。另外，眭才龙是天北万佳公司的法定代表人，其行为属于职务行为，不属于挂靠行为。上诉人眭才龙所说的被上诉人不配合其实现其债权等理由没有证据支持。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。眭才龙向一审法院起诉请求:1、被告给付租赁费55900元和利息6875.7元；2、被告负担诉讼费。一审法院认定事实:原告天北万佳公司于2011年在承建党校援建工程211项目中，被告是该公司的法定代表人，也是该项目的负责人。原告天北万佳公司在承建党校援建工程211项目期间从石河子市龙塔商贸有限责任公司租赁315型塔吊一台。石河子市龙塔商贸有限责任公司以原告天北万佳公司欠塔吊租赁费55900元及利息8021.65元为由提起诉讼，经沙湾县人民法院审理作出（2015）沙民二初字第490号民事判决书，判决原告天北万佳公司支付石河子市龙塔商贸有限责任公司租赁费55900元及利息6875.7元。沙湾县人民法院以（2015）沙民二初字第490号民事判决书为依据已经对原告强制执行案款40480元。被告于2013年4月办理了退休手续。2014年2月21日，原、被告对被告任职期间的未完事项达成移交协议，该协议约定：北塔山和党校援建工程项目负责人为眭才龙，两项工程的所有债权及债务均由眭才龙个人承担，此两项工程引起的所有纠纷与法律纠纷均由眭才龙个人承担，与原告天北万佳公司无关。一审法院认为，原、被告达成的移交协议属原、被告真实意思的表示，不违反法律规定，该协议合法有效，依法予以确认。该协议约定的债权债务概括转移没有取得债权人石河子市龙塔商贸有限责任公司的同意，该协议对债权人石河子市龙塔商贸有限责任公司没有约束力。沙湾县人民法院作出的（2015）沙民二初字第490号民事判决是正确的，该判决书属于生效法律文书，对该判决确定的事实应作为认定该案事实的依据。原告天北万佳公司在承建党校援建工程211项目期间欠石河子市龙塔商贸有限责任公司的塔吊租赁费，按照原、被告签订的移交协议的约定应由被告承担。原告对外作为该笔债务的主债务人，已履行（2015）沙民二初字第490号民事判决书确定的案款40480元，原告对已向石河子市龙塔商贸有限责任公司履行的案款40480元有权向被告行使追偿权。债务转移的构成要件必须要经债权人同意，原、被告虽达成债权债务的概括转移协议，但未取得债权人的同意，故被告辩称的该案属于债务转移合同纠纷的意见不能成立，不予采信。原告要求被告给付40480元，符合法律规定，予以支持。原告对尚未履行判决确定的金钱义务部分不能行使追偿权。原告主张的诉讼请求部分成立。遂判决：被告眭才龙在判决书生效后十日内给付原告新疆天北万佳建设工程有限责任公司40480元。案件受理费685元，由原告新疆天北万佳建设工程有限责任公司负担243元，被告眭才龙负担442元。本院对一审认定的事实予以确认。本案的争议焦点为：1、本案是否为追偿权纠纷？2、上诉人与被上诉人2014年2月21日签订的《新疆天北万佳建设有限责任公司眭才龙董事长工作移交事项》第一条是否有效或发生效力？即上诉人眭才龙是否应当给付被上诉人天北万佳公司40480元？本院认为，关于焦点一，沙湾县人民法院作出的（2015）沙民二初字第490号民事判决已生效，依据该判决书的内容，被上诉人天北万佳公司应当承担石河子市龙塔商贸有限责任公司的塔吊租赁费。按照上诉人眭才龙与被上诉人天北万佳公司之间的移交协议约定此费用应当由上诉人眭才龙承担。现被上诉人天北万佳公司已履行（2015）沙民二初字第490号民事判决书确定的案款40480元，其有权向上诉人眭才龙行使追偿权，故本案为追偿权纠纷。上诉人主张本案为合同的权利义务转让纠纷无事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款的规定：”依法成立的合同，自成立时生效”及该法第五十二的规定：”有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。本案中，上诉人眭才龙与被上诉人天北万佳公司于2014年2月2日签订的《新疆天北万佳建设有限责任公司眭才龙董事长工作移交事项》是双方真实意思表示，不违反法律规定，且上诉人眭才龙没有提供证据证明该协议内容存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，故该协议是合法有效的协议。上诉人眭才龙主张该协议没有生效及第一条无效无事实和法律依据，本院不予支持。因该协议第一条明确约定：”北塔山和党校援疆工程项目负责人为眭才龙，两项工程的所有债权及债务均由眭才龙个人承担，由此两项工程引起的所有经济与法律纠纷均由眭才龙个人承担，与新疆天北万佳建设有限责任公司无关”。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定：”当事人应当按照全面履行自己的义务”。根据已生效判决，被上诉人天北万佳公司在承建党校援建工程211项目期间欠石河子市龙塔商贸有限责任公司的塔吊租赁费事实存在，并经生效判决被上诉人天北万佳公司向石河子市龙塔商贸有限公司支付租赁费55900元及利息6875.7元。现被上诉人天北万佳公司已履行（2015）沙民二初字第490号民事判决书确定的案款40480元，其有权向上诉人眭才龙行使追偿权，上诉人眭才龙应当给付被上诉人天北万佳公司40480元。上诉人眭才龙主张其不承担40480元，本院不予支持。综上，原审决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费812元，投递费100元，合计912元，由上诉人眭才龙负担。本判决为终审判决。审 判 长  潘 宏审 判 员  巴 图代理审判员  拉扎提二〇一七年八月三日书 记 员  布 音