陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终2219号上诉人（原审被告、原告）：中国石油天然气运输公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市未央区经济技术开发区负责人：陈某某，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨钊，陕西稼轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：霍某某，男，汉族，司机，住陕西省绥德县某镇。上诉人中国石油天然气运输公司陕西分公司因与被上诉人霍某某劳动争议纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2016）陕0824民初3681号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国石油天然气运输公司陕西分公司上诉请求：1、依法撤销靖边县人民法院（2016）陕0824民初3681号民事判决第二项，改判上诉人不向被上诉人支付违法解除赔偿金22100元；2、依法撤销靖边县人民法院（2016）陕0824民初3681号民事判决第三项，改判上诉人不向被上诉人支付质量保证金15947.67元。事实和理由：1、一审判决认可《考勤表》的真实性却未认定被上诉人持续旷工的事实，被上诉人无故旷工，严重违反公司规章制度，上诉人有权依法解除与被上诉人的劳动合同。2、一审判决在被上诉人未提供任何证据证明上诉人扣取质量保证金28234.92元的情形下，仅以未生效的仲裁裁决为依据判决上诉人支付货物保证金28234.92元，事实不清证据不足。霍某某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。霍某某向一审法院起诉请求：1、维持榆市劳仲案字[2016]第37号裁决书第二项、第三项之裁决；2、判令被告支付原告货损扣押款29.4万元；3、判令被告支付原告八年多来休息日加班费267172元、法定节假日加班费42433.2元；4、原告两次交通肇事垫付赔偿金44849元，被告应承担80%的责任即35879.2元；5、判令被告报销原告八年多来在外汽车维修费18170元；6、本案的诉讼费用由被告承担。中国石油天然气运输公司陕西分公司向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金58112.8元；2、依法判令原告不向被告支付质量保证金28234.92元；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2007年11月17日原、被告之间建立劳动关系，双方于2014年1月1日续签了《劳动合同书》，合同期限至2015年12月31日，工作岗位为驾驶员，实行不定时工作制，合同对月基本工资和绩效工资未明确约定。合同第四十二条还约定《员工手册》和《安全合同》作为本合同的附件。《员工手册》第三十一条第1款明确规定：各单位采用签到、点名、考勤机、查岗等方式记录考勤信息，考勤信息由专人负责记录并汇总（被告公司实现的是签到制）；第四十六条第4项规定：连续旷工15天以上或一年内累计旷工30天以上的，予以开除。2015年12月25日被告公司出具《旷工劝告通知书》向原告邮寄送达，称原告已连续旷工15天，且本年内累计旷工30天，要求原告于2015年12月30日到榆林配送中心上班，逾期将按规定处理。2016年1月20日被告公司出具《解除或终止劳动合同（关系）通知书》向原告邮寄送达，称根据《劳动合同法》第三十九条第二款的规定，解除与原告的劳动关系，并向原告出具解除劳动合同证明。后原告向榆林市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2016年5月5日榆林市劳动争议仲裁委员会作出榆市劳仲案字（2016）第36号裁决书，裁决：一、涉诉双方终止劳动关系；二、石油公司支付霍某某违法解除劳动合同的赔偿金58112.80元；三、石油公司依法返还霍某某质量保证金28234.92元；四、驳回霍某某的其他仲裁请求。原、被告双方不服，涉诉本院。另查明，被告石油公司实行签到考勤制度，其提交的考勤表载明：原告2015年11月旷工23天，12月旷工23天，2016年1月旷工19天。在霍某某考勤一栏中，原告未签名。被告诉状中诉称，原告从2015年12月10日起未履行任何请假手续的情况下，无故旷工。从其提交的考勤表记录载明，原告11月旷工23天，12月旷工23天，其考勤表与被告诉状中的陈述相互矛盾。一审法院认为：本案争议的焦点为：1、原、被告双方是否存在劳动合同关系；2、被告解除劳动关系是否合法、双方劳动关系是否解除；3、原、被告的诉讼请求是否应当予以支持。被告石油公司与原告霍某某之间签订了《劳动合同书》，双方存在劳动关系，该合同没有违反法律、法规的规定，其合同为有效的合同，有效的合同对双方当事人均有约束力，双方当事人均应按照合同的约定享受权利和承担义务。被告石油公司以旷工为由解聘原告，对于解聘原告其负有举证责任。劳动合同附件《员工手册》第三十一条第1款明确规定，“各单位采用签到、点名、考勤机、查岗等方式记录考勤信息，考勤信息由专人负责记录并汇总。”从被告提交的考勤表可以看出其单位实行考勤的是签到制，被告诉状中诉称，原告从2015年12月10日起未履行任何请假手续的情况下，无故旷工。从其提交的考勤表载明，原告11月旷工23天，12月旷工23天，其考勤表与被告诉状中的陈述相互矛盾。且在2015年11月、12月、2016年1月三份考勤表一栏中，并无原告的签名确认，其也没有证据证明对考勤进行公示过，考勤随意性大，不能真实的反应出其工作人员实际到岗情况，其提交的证据不足以证明原告有旷工的事实，故其以旷工为由解聘原告违法。在庭审中，原告明确表示也同意解除双方的劳动合同，故双方劳动合同应予解除。被告违法解除合同，根据《劳动合同法》第四十八条规定，应支付原告赔偿金。原、被告从2007年11月17日起建立劳动关系至2016年1月20日被告出具解除劳动合同证明，工作时间为8年又两个多月，依据《劳动合同法》第四十七条的规定，被告应补偿原告八个半月的工资，原告诉请被告支付违法解除合同的赔偿金，故应以八个半月工资的二倍予以支付。关于原告月工资数额的问题，原告在庭审中陈述其月工资为1200元，其未提交全解除合同前十二月的工资收入证明，从其提交的工资信息中大部分月份的工资均高于1200元，被告提交原告的月工资为1300元，经本院对该两份证据进行核对，被告提交的工资表与原告提交的工资信息相一致，故本院以被告提交的月工资1300元认定为原告的月工资数额，原告诉请被告支付违反解除劳动合同的赔偿金应为22100元。原告诉请被告以仲裁委员会确定的数额予以赔偿之请求本院不予支持，被告诉请不向原告支付赔偿金之请求本院不予支持。原告主张被告给付原告工作期间被被告扣押的质量保证金28234.92元，在榆林市劳动争议仲裁委员会榆市劳仲案字（2016）第37号裁决书本会认为部分第7页第四段中，明确载明，被告对扣押原告质量保证金28234.92元当庭认可，故对原告要求被告支付扣押的保证金28234.92元的诉讼请求予以支持，被告诉请其只扣取了15947.67元，不应向原告退还28234.92元，因其提交的证据不足以证明自己的主张，故其请求本院不予支持。原告诉请被告支付扣除的货损款，因其没有就扣除货损款的事实的提交有效的证据支持其主张，故其应承担举证不能的后果，故其诉请被告支付扣除的货损款的诉讼请求本院不予支持。原告诉请被告支付加班费，因其没有就加班事实的存在提交相应的证据，故其应承担举证不能的后果，故其诉请被告支付加班费的诉讼请求本院不予支持。原告诉请被告支付其垫付两次交通肇事赔偿款，因本案案由为劳动争议纠纷，原告要求被告支付垫付交通事故赔偿金系另一个法律关系，不属本案处理的范围，应另案起诉，故其诉请本院不予支持。原告诉请被告报销原告八年多来在外汽车维修费18170元，因其提交的证据不符合证据的形式要件，且其无证据证明该费用用于修理被告公司的车辆中，故其诉请本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第十二条、第二十九条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告霍某某与被告中国石油天然气运输公司陕西分公司的劳动关系。二、由被告中国石油天然气运输公司陕西分公司于判决生效后十日内支付原告违法解除劳动合同的赔偿金22100元。三、由被告中国石油天然气运输公司陕西分公司于判决生效后十日内返还原告霍某某质量保证金28234.92元。四、驳回原告霍某某的其他诉讼请求。五、驳回被告中国石油天然气运输公司陕西分公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告中国石油天然气运输公司陕西分公司负担。二审中，中国石油天然气运输公司陕西分公司提交三组证据：1、马振南（2016）陕0112民初7111号、（2017）陕01民终3382号民事判决书；2、黄维林（2016）陕0112民初7087号、（2017）陕01民终3377号民事判决书；3、高喜军（2016）陕0112民初6687号民事判决书；证明目的：《员工手册》系上诉人的规章制度，合法有效，被上诉人应当遵守。《考勤表》也系上诉人的规章制度，高喜军、马振南、黄维林、霍某某均在同一考勤表考勤。可以证明霍某某存在旷工的事实，且已达到上诉人可以单方合法解除的条件。因此，上诉人有权依法解除与被上诉人的劳动合同，不应承担经济赔偿金。霍某某对上诉人提供的证据质证认为，我与上诉人所述的高喜军情况不同，高喜军是旷工解除合同，我一直在靖边上班，对于马振南、黄维林的情况我不清楚。本院对上诉人提供的证据认证如下：上诉人提交的三组证据，仅能证明其与另案当事人之间发生劳动争议纠纷经过诉讼程序，但并不能证明本案其与霍某某之间所存在的案件事实。且中国石油天然气运输公司陕西分公司提交的考勤表载明，霍某某11月旷工23天，12月旷工23天，其考勤表与该公司在诉状中的陈述相互矛盾。且在2015年11月、12月、2016年1月三份考勤表一栏中，既无霍某某的签名确认，也无该公司对考勤进行公示过的有效证据，考勤表不能翔实反应出其工作人员实际到岗情况，其所提交的证据不足以证明霍某某有旷工的事实，上诉人以旷工为由解聘霍某某不符合《中华人民共和国劳动合同法》，故对上诉人所提供的三组证据不予采信。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，霍某某与中国石油天然气运输公司陕西分公司于2007年11月17日之间建立劳动关系，又于2014年1月1日续签了《劳动合同书》，合同期限至2015年12月31日，工作岗位为驾驶员，实行不定时工作制，合同对月基本工资和绩效工资未明确约定。据此，双方具有劳动关系。本案的争议焦点为：用人单位解除与霍某某的劳动关系是否合法、应否支付经济赔偿金。经查，中国石油天然气运输公司陕西分公司在起诉状中诉称，霍某某从2015年12月10日起未履行任何请假手续的情况下，无故旷工。从其提交的考勤表记录载明，霍某某11月旷工23天，12月旷工23天，其提供的考勤表与起诉状中的陈述相互矛盾。从上诉人的现有证据来看，其解除与霍某某的劳动关系违法律规定，用人单位违法解除劳动关系的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。霍某某从2007年11月17日起与上诉人建立劳动关系直至2016年1月20日上诉人出具解除劳动合同证明，工作时长为8年又两个多月，按照上诉人提交的月工资1300元认定霍某某的月工资额，经济赔偿金应为1300元×8.5月=22100元。对于扣押的质量保证金，上诉人在仲裁时当庭认可其扣押霍某某质量保证金28234.92元，仲裁裁决因提起诉讼不生效但并不能必然否定仲裁时双方当事人共同认可的无争议事项，故对于双方一致认可的事实，无需举证据证明，故上诉人以无证据证明扣取质量保证金28234.92元的上诉理由不能成立，依法不予支持。综上所述，中国石油天然气运输公司陕西分公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中国石油天然气运输公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高慧云代理审判员  霍 韬代理审判员  惠莉莉二〇一七年八月九日书 记 员  刘莎莎