重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0103民初4065号原告：冉彬池，男，1994年2月21日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：申君，重庆合融律师事务所律师。委托诉讼代理人：张贝贝，重庆合融律师事务所实习律师。被告：重庆市豪客汽车修理厂（普通合伙），住所地重庆市渝中区菜园坝火车站成渝线K503处右侧，统一社会信用代码91500103795883934H。负责人：石华，厂长。委托诉讼代理人：何礼长，重庆汇博律师事务所律师。原告冉彬池与被告重庆市豪客汽车修理厂（以下简称“豪客汽车修理厂”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冉彬池及其委托诉讼代理人申君，被告豪客汽车修理厂的委托诉讼代理人何礼长到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冉彬池向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告之间劳动关系解除；2、判决被告支付原告工伤保险待遇共计250205元（一次性伤残补助金67600元，一次性工伤医疗补助金44928元，一次性伤残就业补助金84240元，停工留薪期工资31200元，鉴定费及体检费1128元，护理费2800元，住院伙食补助费224元，生活津贴25480元，垫付医药费2748元）。事实和理由：原告于2012年3月1日进入被告处工作，工种为机修工，月平均工资为5200元/月。2015年8月21日凌晨，原告在修理厂维修车辆时，被铁屑溅伤，后被送往重庆医科大学附属第一医院，治疗诊断为：1.左眼球穿通伤；2.左眼巩膜破裂伤；3.左眼球内异物；4.左眼玻璃体积血。2015年9月30日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，对于原告受到的事故伤害，予以认定为工伤。2016年9月30日，重庆市渝中区劳动鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：七级，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》等相关法律规定，现原告请求贵院判决被告支付上述工伤赔偿。被告豪客汽车修理厂辩称，被告在之前已经同意与原告解除双方之间的劳动关系。劳动能力鉴定结论作出后，被告一直在积极与原告协商工伤保险待遇赔偿，工资就停发了，具体停发到什么时候需要财务核实。从劳动合同反映出，原告与被告签订的最后一次劳动合同是2014年4月21日，之前的档案没有查询到，被告认为应当以2014年4月21日作为原告的入职时间。原告的工种为机修工属实，但月工资5200元不真实。工资标准是基本工资1250元+计件提成，因为工作量不稳定，所以计件提成不确定，但平均工资肯定没有达到5200元每月。被告依法为原告购买了社会保险。原告受伤及诊断的情况属实。对工伤认定以及劳动能力鉴定被告均无异议。因为被告为原告购买了工伤保险，原告可以依法享受工伤保险待遇，所以原告请求的工伤保险待遇是不准确的。工伤发生后，被告积极采取了措施，并预支了医药费等费用，这些费用应当在原告的请求中予以抵扣，抵扣后的金额被告还没有计算出来。本院经审理认定事实如下：冉彬池为豪客汽车修理厂员工，工种为机修工，豪客汽车修理厂为冉彬池购买了工伤保险。2015年8月21日0时左右，冉彬池在豪客汽车修理厂维修车辆时，被铁屑溅伤，于当日到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，被诊断为：1.左眼球穿通伤；2.左眼巩膜破裂伤；3.左眼球内异物；4.左眼玻璃体积血。冉彬池于2015年8月24日出院，住院3天。2015年8月24日，冉彬池到解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，被诊断为左眼球穿通伤、左眼巩膜破裂伤、左眼球内异物、左眼玻璃体积血，2015年8月28日出院，住院4天。2015年9月22日，冉彬池因左眼复发性视网膜脱离、左眼硅油眼、左眼球穿通伤清创缝合术后到解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，于2015年10月4日出院，住院12天。2016年3月10日，冉彬池因左眼硅油眼、左眼球穿通伤清创缝合术后到解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，于2016年3月15日出院，住院5天。2017年1月7日，冉彬池因左眼废用性外斜到解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，于2017年1月11日出院，住院4天，解放军第三军医大学大坪医院的出院记录中载明：“……患者2015年左眼受外伤，先后在重医及我科行眼科手术共4次，患者自觉左眼外斜，现患者为改善外观，遂到我院就诊，有门诊以‘左眼外斜视’收入院，遂于今日收治入院。……”。2015年9月至2016年4月，豪客汽车修理厂每月向冉彬池支付了1250元，共计10000元的工资。2015年9月30日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定冉彬池受伤性质属于工伤。2016年5月18日，冉彬池向重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会申请进行劳动能力鉴定。2016年7月26日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定结论书》，冉彬池的鉴定结论为伤残柒级，无生活自理障碍。冉彬池不服该鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力再次鉴定申请。2016年11月18日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，冉彬池的鉴定结论为伤残柒级，无生活自理障碍。该鉴定结论为最终结论。2016年12月12日，冉彬池以豪客汽车修理厂为被申请人，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、确认申请人与被申请人之间劳动关系解除；二、裁决被申请人支付申请人：1.一次性伤残补助金67600元；2.一次性工伤医疗补助金41400元；3.一次性伤残就业补助金77625元；4.停工留薪期工资31200元；5.交通费500元；6.鉴定费及体检费996.4元；7.护理费2400元；8.住院伙食补助费1200元；9.生活津贴25480元，垫付医药费2748元。以上合计共248401.4元。2017年1月10日，因逾期未作出决定，该委向冉彬池出具编号2017-47号《证明》。冉彬池乃以本案请求诉至本院。2017年1月4日，冉彬池向豪客汽车修理厂提出解除双方之间的劳动关系，豪客汽车修理厂亦同意解除。对双方当事人没有争议的上述事实，本院予以确认。另查明，2015年度重庆市在岗职工平均工资为5175元/月，2016年度重庆市在岗职工平均工资为5616元/月。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。据此，原告为伤残七级，有权依法提出解除与被告的劳动合同并享受相应工伤保险待遇，原告于2017年1月4日向被告提出解除劳动合同，被告亦同意解除，故本院确认双方之间的劳动合同于2017年1月4日解除。关于一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。因被告已为原告参加了工伤保险，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，原告现直接请求被告支付，不符合法律规定，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”本案中，原告于2017年向被告提出解除劳动关系，故一次性伤残就业补助金应以重庆市2016年度在岗职工平均工资5616元/月为计算基数，原告伤残等级为七级，因此被告应向原告支付的一次性伤残就业补助金为84240元（5616元/月×15月）。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，原、被告双方均未举示证据证明原告受伤前的工资支付情况，故不能直接适用前述规定确定原告本人工资。鉴于原告的受伤时间为2015年8月，故本院参照2015年度重庆市在岗职工平均工资5175元/月作为原告的工伤保险待遇计算基数。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，原告的伤情所对应的停工留薪期最长为6个月。故被告应向原告支付的停工留薪期待遇为31050元（5175元/月×6月）。而原告受伤后被告已向原告支付基本工资10000元，故还应向原告支付的停工留薪期工资为21050元。关于生活津贴。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇；……”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在10个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；……”鉴于原告从事机修工作，结合其进行劳动能力时的伤残情况，其享受鉴定期间生活津贴具有合理性。原告申请劳动能力等级鉴定的时间为2016年5月18日。重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会于2016年7月26日作出渝中劳鉴（初）字[2016]423号《劳动能力初次鉴定结论书》。在双方未申请重新鉴定的情形下，原告从2016年8月起已可以开始享受工伤保险待遇，且原告申请重新鉴定亦未改变原有鉴定结论。因此，被告应当支付原告进行劳动能力初次鉴定期间即2016年5月18日至2016年7月31日期间的生活津贴8911元（5175元/月×70%×2月+5175元/月×70%÷21.75天/月×10天）。至于原告请求被告支付停工留薪期满后至申请劳动能力鉴定之前的生活津贴，于法无据，本院不予支持。关于劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、治疗工伤的医疗费用。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；……（九）劳动能力鉴定费。”因被告已为原告参加了工伤保险，劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、治疗工伤的医疗费用应由工伤保险基金支付，原告现直接请求被告支付，不符合法律规定，本院不予支持。关于住院期间护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”据原告所受伤情，住院治疗期间确需一定护理。原告五次住院治疗共计28天，本院酌情支持住院护理费2240元（80元/天×28天）。综上所述，原告冉彬池的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十四条、第三十六条规定，判决如下：一、原告冉彬池与被告重庆市豪客汽车修理厂的劳动合同于2017年1月4日解除；二、被告重庆市豪客汽车修理厂在本判决生效后立即向原告冉彬池支付一次性伤残就业补助金为84240元，停工留薪期工资21050元，生活津贴8911元，住院期间护理费2240元，共计116441元；三、驳回原告冉彬池的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由被告重庆市豪客汽车修理厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。本判决生效后，当事人可以向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。本案申请执行的期间为两年。该期间，从本判决书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效的中止、中断的规定。权利人逾期不申请执行的，视为放弃申请执行的权利。审 判 员 陈卓二〇一七年八月二十五日法官助理 王维书 记 员 黄萍