新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终2021号   上诉人（原审原告）：新疆新粮农业发展有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区北四路西二巷60号2栋一层。   法定代表人：赵国庆，新疆新粮农业发展有限责任公司董事长。   委托诉讼代理人：赵欢，新疆广翼律师事务所律师。   委托诉讼代理人：孙晓丹，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：刘新国，男，1989年9月27日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。   委托诉讼代理人：杨蓉（与刘国新系夫妻关系），住新疆维吾尔自治区。   上诉人新疆新粮农业发展有限责任公司（以下简称新粮公司）因与被上诉人刘新国劳动合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月28日公开开庭进行了审理。上诉人新粮公司的委托诉讼代理人赵欢、孙晓丹、被上诉人刘新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   新粮公司上诉请求：撤销一审民事判决,依法改判。事实和理由：一、刘新国于2017年底来我公司处工作，双方签订了劳动合同，约定刘新国的基本工资为5000元，我公司为激励员工，通过绩效工资的方式上浮发放工资。刘新国入职后至2018年底考核时，工作业绩优秀，故我公司在基本工资之上向刘新国额外全额发放了绩效工资。但是2019年度，刘新国不能完成经双方协商确定年度经营指标，甚至业绩为零，故未能领取额外发放的基本工资之外的绩效工资。刘新国自知无法获得高额的绩效工资，又不愿意以正常程序离开公司，故采用拒绝履行义务等旷工方式迫使我公司与其解除劳动合同，获取不当利益。在刘新国拒不履行义务、旷工等情况下，我公司本着对老员工最大善意多次督促其履行工作义务，并在其10月近一个月、11月前半个月的旷工期间内，发出各种“通知”告知其应当履行义务及不履行工作的后果。在我公司穷尽各种方法均未果后，最终无奈在2019年11月15日与刘新国解除了劳动合同。在9月至10月间，我公司为了照顾员工利益，加强公司管理，陪同刘新国一起去劳动仲裁委员会咨询相关事宜。刘新国被告知根据上述情况，不能获得绩效部分的工资。在刘新国申请仲裁后，仲裁部门却认定应当向刘新国发放绩效工资，但又对于我公司因刘新国长期旷工而解除劳动合同表示认可。二、我公司向刘新国实际发放的工资在基本工资以上，没有违反劳动合同的约定，一审法院认定我公司违法扣发刘新国绩效工资事实存在错误。我公司向刘新国发放工资高于合同约定的基本工资未违反劳动合同。刘新国的工资组成形式为基本工资加绩效工资，绩效工资是根据员工业绩进行确定，2019年刘新国没有任何业绩，对其不发放绩效工资合情合理。三、在刘新国长达数十天旷工情况下，经我公司多次警示后其仍不履约，我公司因此解除劳动合同合法，是我公司迫于无奈之举，也是合理之举。刘新国进入我公司其职责本应包括前往粮食基地完成粮食收购工作，故不存在调动岗位的问题。刘新国不服从公司管理，在收到我公司口头、书面、微信通知后，通过邮件方式予以回复，但均未对我公司通知中的按旷工处理提出异议。一审法院对细节的认定不符合逻辑，是为判决而寻找不适当的理由。请求二审法院查明事实,依法改判。   刘新国辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。   新粮公司向一审法院起诉请求：判令我公司无需向刘新国支付绩效工资24,450元。   刘新国向一审法院提出诉讼请求：判令新粮公司向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金30,000元。   一审法院认定事实：2017年12月14日，新粮公司、刘新国签订1年期限劳动合同，合同到期后双方又续签2年期限劳动合同，双方约定刘新国工资由基本工资和绩效工资构成，其中基本工资5000元，绩效工资根据工作业绩、劳动成果和实际贡献按内部分配办法确定。双方同时在合同中约定刘新国的劳动合同履行地为乌鲁木齐市北站四路451号。新粮公司认可刘新国工作期间不要求坐班。刘新国当月工资下月发放，新粮公司提供刘新国2018年1月至2019年11月期间的工资发放表所对应的刘新国工资为2017年12月至2018年10月工资。该工资表显示2018年1月、2月按6000元标准为刘新国发放工资，其中基本工资为4200元，2018年3月至8月按6500元标准发放工资，基本工资为4550元，2018年9月至2019年2月按6800元标准发放工资，基本工资为4850元，2019年3月至7月按10,000元标准发放工资，基本工资为7000元，2019年8月至10月按6000元标准发放工资，基本工资为4200元。其中从2018年12月至2019年10月期间新粮公司开始每月扣发刘新国工资，扣发名目为绩效。其中2018年12月至2019年2月每月扣发1950元，2019年3月至2019年7月每月扣发3000元，2019年8月至10月每月扣发1800元，共计扣发工资26,250元，新粮公司陈述扣发原因为刘新国未完成2019年度工作任务指标。本案中刘新国要求新粮公司支付扣发2018年12月至2019年9月期间工资24,450元。2018年度新粮公司因刘新国各项业绩完成优秀，向刘新国发放奖金3000元。2019年新粮公司制作刘新国所在部门经营指标完成情况表、重点工作实际完成情况表、调整或取消年初指标及8至12月工作指标表，显示刘新国所在小麦事业部1月至6月工作指标完成情况为0或负值，重点工作完成情况表显示刘新国存在未实际完成及部分未完成情形，基于此新粮公司对刘新国所在部分工作在2019年8月至12月调整或取消相关年初指标，并制定了8至12月期间新的工作指标，刘新国在以上工作指标表中签名。2019年10月11日至31日期间新粮公司以微信及手机短信方式多次向刘新国发送“工作安排通知”，其中10月11日载明：刘新国因2019年1月至7月无任何工作业绩，根据公司考核管理制度，对刘新国留岗查看2个月，截至9月30日仍无工作业绩，经营任务为0……公司安排你于2019年10月11日前往塔城额敏地区开展玉米业务……10月17日载明：刘新国，公司安排你于2019年10月11日……今天再次通知你即日前往……如你仍然不服从公司的工作安排，将按照公司管理制度进行处理。10月21日载明：刘新国……公司第二次通知安排工作，你仍不服从工作安排，至今已长达10天对抗公司工作安排……再次通知你即日前往塔城额敏地区……从今天起，如果你仍不服从公司的工作安排，将按旷工进行处理。2019年10月25日刘新国回复新粮公司陈新平总经理“说明”，提出到异地出差并非合同约定，也不是其工作职责，公司并无相关绩效管理制度及奖惩办法，公司单方面进行调岗降薪违反了劳动合同约定，公司克扣工资无任何依据……2019年10月29日至31日期间新粮公司又多次向刘新国发送信息称公司已多次敦促安排……额敏新粮驻场人员反映你一直未去，今天再次安排你服从公司工作安排，遵守公司管理制度……刘新国亦在2019年10月30日、10月31日再次向新粮公司陈新平发送以上内容一致的“说明”。2019年10月31日新粮公司以微信方式向刘新国发送“通报”，载明：刘新国长达20天不服从公司安排，严重违反公司管理制度……给予刘新国严重警告处分。如其仍不思悔改，再次不服从公司的工作安排，公司将按旷工进行处理。2019年11月15日新粮公司作出“关于对刘新国的处理决定”，载明：刘新国一直不服从工作安排，经多次通报、警告，仍拒绝履行工作义务，并连续旷工15天以上，严重违反公司管理制度……对刘新国做如下处理：解除公司与刘新国的劳动关系，即日生效。刘新国认可该决定2019年11月19日双方在社区进行调解时新粮公司已向其送达。后新粮公司以邮寄方式向刘新国送达了解除劳动关系证明书，载明：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，双方劳动合同于2019年11月15日解除。刘新国于2019年11月27日收到新粮公司邮寄的该解除劳动关系证明书。2018年10月15日新疆道佳国际物流有限责任公司名称经工商机关变更登记名称为本案新疆新粮农业发展有限责任公司。庭审中新粮公司提交“新疆新粮农业发展有限责任公司考勤管理制度”，用于证明员工旷工累计10日以上的，公司给予解除劳动关系的处理。但新粮公司未举证证明该考勤管理制度已向刘新国进行告知或组织刘新国进行学习。   一审法院认为，关于新粮公司是否应当支付扣发刘新国的绩效工资24,450元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或告知劳动者。本案中，刘新国工资构成为基本工资加绩效工资，但新粮公司提供的工资表显示被告2017年入职至离职期间基本工资与劳动合同约定的5000元不一致，期间刘新国基本工资从4200元涨至7000元，至2019年8月又降至4200元，新粮公司作为用人单位未提供向劳动进行公示的相关薪酬发放制度，应对劳动者的工资发放随意涨浮承担举证责任。同时，新粮公司提出刘新国2018年度各项业绩完成优秀并提交为此向刘新国发放奖金3000元的证据，但新粮公司提供的工资表则显示新粮公司2019年1月发放工资时扣发了刘新国2018年12月绩效工资1950元，该绩效工资扣发行为与新粮公司关于刘新国2018年各项工作任务完成优秀相矛盾。刘新国虽在新粮公司制作的1至7月经营指标完成情况中签名，但新粮公司就刘新国工作指标完成情况与绩效工资如何挂钩并进行考核发放未制定明确的依据及扣发标准。同时，新粮公司虽制作了刘新国8至12月的工作指标，但未举证证明刘新国未完成情况。新粮公司作为用人单位未制定合法有效的绩效考核目标任务及相对应的绩效工资发放制度与标准，新粮公司无权扣发刘新国2018年12月至2019年9月期间工资24,450元，故对新粮公司不同意支付刘新国扣发工资24,450元的诉讼请求不予支持。关于刘新国要求新粮公司支付的违法解除劳动合同经济赔偿金30,000元，经查明，2019年10月11日起新粮公司即多次通知刘新国前往塔城额敏出差，刘新国认可收到以上通知，但根据刘新国回复内容显示，新粮公司安排的长期出差任务系公司单方调整工作岗位（工作地点发生变化）的性质。对此，一审法院认为，刘新国所在工作岗位应当具有相对应的业务范围及工作任务，对应当出差完成的工作任务，新粮公司作为用人单位应当举证证明其工作流程，即员工为完成工作任务出差根据流程是逐级上报申请还是由用人单位自上而下进行安排。本案中，新粮公司作为用人单位单方面以微信及手机短信方式要求刘新国前往塔城额敏公司开展业务，明为出差实为对刘新国工作地点的调整。同时，新粮公司在向刘新国告知如仍不服从工作安排则按旷工处理及按公司管理制度处理，但新粮公司庭审中并未出示公司相关管理制度及向刘新国告知旷工导致劳动合同关系解除的后果。新粮公司虽出示了考勤管理制度，但新粮公司未举证证明其制定的考勤管理制度在刘新国工作期间进行公示或组织员工进行学习，现新粮公司以该考勤管理制度相关规定认定刘新国旷工并与刘新国解除劳动合同关系依据不足，应当构成违法解除。故一审法院对刘新国要求新粮公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求予以支持。关于经济赔偿金的计算标准，应按刘新国离职前12个月平均应发工资计算，根据新粮公司提供工资表核算（加已扣除的工资），刘新国离职前12个月平均应发工资高于7500元，故一审法院对刘新国按7500元标准计算经济赔偿金予以支持。故新粮公司应支付刘新国2017年12月14日至2019年11月15日工作期间经济赔偿金30,000元（7500元×2个月×2倍）。据此，一审法院遂判决：一、新粮公司在本判决生效后十五日内支付刘新国扣发绩效工资24,450元；二、新粮公司在本判决生效后十五日内支付刘新国违法解除劳动合同经济赔偿金30,000元（7500元×2个月×2倍）。   本院二审期间，当事人未提交新的证据。   本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。   本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。围绕新粮公司的上诉请求及刘新国的答辩意见，本案争议焦点为：1.新粮公司是否应当向刘新国支付扣发的绩效工资24,450元；2.新粮公司是否应当向刘新国支付违法解除劳动合同经济赔偿金30,000元。结合本案现有的证据，本院认定如下：   一、新粮公司是否应当向刘新国支付扣发的绩效工资24,450元的问题。新粮公司上诉称刘新国的工资组成形式为基本工资加绩效工资，绩效工资是根据员工业绩进行确定，2019年刘新国没有任何业绩，对其不发放绩效工资合情合理。对此，本院认为，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八条“用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况”之规定，新粮公司有义务告知刘新国劳动报酬构成、发放、变动等相关内容，对于刘新国个人工资变动亦应符合新粮公司薪酬管理制度的相关规定。其次，法律规定工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。新粮公司可以采用绩效工资方式激励员工，但是需要事先与员工约定或者告知单位绩效考核的方式、绩效工资的数额等内容。新粮公司扣发刘新国绩效工资24,450元，刘新国对于绩效工资的规定有知情权。新粮公司应当向刘新国告知其劳动报酬的数额、劳动报酬的结构、支付方式以及单位的薪酬制度规定，但是新粮公司并未举证证明。第三，绩效工资的发放应建立在完善的考核机制基础上，绩效考核计量的基础是劳动者的个人工作业绩，业绩评估也就成为绩效工资的核心。但是，新粮公司并未举证证明刘新国绩效工资标准，以及其扣发刘新国绩效工资的考核标准。故本院对新粮公司的该项上诉请求不予支持，一审法院认定并不不妥，本院予以维持。   二、新粮公司是否应当向刘新国支付违法解除劳动合同经济赔偿金30,000元的问题。新粮公司上诉称在刘新国长达数十天旷工情况下，经公司多次警示后其仍不履约，公司因此解除劳动合同合法，是公司迫于无奈之举。刘新国进入公司其职责包括前往粮食基地完成粮食收购工作，故不存在调动岗位的问题。对此，本院认为，新粮公司称刘新国系出差，但是新粮公司向刘新国发出的系工作安排通知，通过通知内容来看，系要求刘新国前往额敏县开展玉米贸易业务，如不服从公司安排将按照旷工处理。从通知看不出该工作安排系出差，没有出差时长、履行出差手续等相关内容。刘新国对该项工作安排向新粮公司发出了“说明”，告知公司异地出差并非合同约定，也不是其工作职责。对于安排员工出差的流程，新粮公司并未向法庭举证，并且新粮公司依据公司管理制度主张因刘新国旷工与其解除劳动合同关系，但是并未举证刘新国知晓或者已组织其学习单位考勤制度。故一审法院认定新粮公司构成违法解除劳动合同并支付刘新国经济赔偿金的处理并无不妥，本院予以维持。   综上所述，新粮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元（新粮公司已预交），由新粮公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   蒋 欣   审  判  员   黄淑梅   审  判  员   王奕丁   二 〇 二 〇 年 七 月 八 日   书  记  员   罗 敏