宁夏回族自治区泾源县人民法院   民事判决书   （2017）宁0424民再3号   监督机关：泾源县人民检察院。   原审原告：丁一，男，1988年06月08日出生，回族，居民，宁夏泾源县人，现住泾源县。   原审被告：马骥，男，1990年10月02日出生，回族，居民，住宁夏泾源县。现因涉嫌犯集资诈骗罪羁押在泾源县看守所。   原审被告：丁涛，男，1988年06月01日出生，回族，泾源县教体局职工，住泾源县。   原审原告丁一与原审被告马骥、丁涛民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月02日作出的（2016）宁0424民初813号民事判决书已经发生法律效力。泾源县人民检察院依职权发现有新的证据证明该判决有错误、故以泾检民（行）监［2017］64042400003号民事再审检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院院长提交审判委员会讨论认为，该判决确有错误后于2017年07月31日作出（2017）宁0424民监3号民事裁定书，决定对本案进行再审。本案于2017年08月17日立案后，依法另行组成合议庭于2017年09月12日依法公开开庭进行了审理，原审原告丁一、原审被告马骥、丁涛到庭参加了诉讼。后因被告马骥涉嫌集资诈骗罪，被泾源县人民检察院提起公诉，需要等待刑事案件的结果，本院于2017年12月27日裁定中止审理。2018年06月06日本院作出（2018）宁0424刑初1号刑事判决书，该判决生效后，本院恢复对本案审理，本案现已审理终结。   泾源县人民检察院提出再审检察建议认为，2016年04月18日，被告马骥以其永信投资公司吸收融资资金为名义，吸收原告丁一的存款10万元，并口头约定月利率为5%,马骥与丁一签订借款合同，与被告丁涛签订担保合同。2016年05月，被告马骥外逃。2016年08月18日，原告丁一以民间借贷纠纷提起民事诉讼，要求二被告偿还借款本金及利息并承担诉讼费。马骥因涉嫌非法吸收公众存款罪于2016年07月19日被泾源县公安局立案侦查，并在网上追逃。本案因被告马骥下落不明，泾源县人民法院采用公告送达方式向被告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等相关法律文书。被告马骥因涉嫌集资诈骗犯罪被抓获到案后，在公安机关所做的讯问笔录中承认将吸收来的存款大多用于挥霍，并未进行实体投资，部分借款由于放高利贷，具有非法占有的目的。据此，泾源县人民法院作出的（2016）宁0424民初813号民事判决书因出现新的证据、法律适用错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一款第（一）项、第二百零八条第二款规定，对（2016）宁0424民初813号民事案件应当启动再审程序。   2016年11月03日原审原告丁一向本院提出：1、请求依法由被告马骥偿还原告借款10万元及违约金2万元，被告丁涛承担连带责任；2、被告马骥、丁涛负担本案诉讼费。事实与理由：2016年04月18日被告马骥由被告丁涛担保向我借款10万元，约定借款期限为3个月。到期后被告马骥以各种理由推拖不付，担保人丁涛也不积极履行担保责任。   原审被告丁涛辩称，马骥找我说是给他担保10万元转一下手，在我给其担保两周之后，他就跑的找不见了。现在原告要求让我承担担保责任，根据我对法律的了解，如果借款人存在欺诈行为的话，担保人不承担担保责任。我再给马骥担保这笔款的时候，不知道他干什么用，我认为他的行为存在欺诈，所以这笔钱应该由马骥偿还，我不承担担保责任。   原审被告马骥未出庭，也未提供答辩意见及证据。   原审查明，2016年04月18日被告马骥向原告丁一借款现金人民币10万元，由被告丁涛担保，约定借款期限2个月，借款到期后原告丁一多次向被告马骥催要，被告马骥推拖不付，被告丁涛也未履行担保责任。   原审认为：被告马骥向原告丁涛借款10万元，被告马骥与原告丁一是民间借贷合同关系，该合同是双方真实意思表示，符合法律、法规的规定，属于依法成立的合同，应当受法律保护。被告马骥未履行借款合同的偿还义务，其行为侵犯了原告丁一合法财产权益，原告要求被告偿还其借款10万元及利息的诉讼请求证据确实、充分，事实成立，本院予以支持，利息应按年利率的6%计算至还款之日止。被告马骥向原告丁一借款10万元，被告丁涛予以担保，被告丁涛与原告丁一形成担保合同关系，该担保合同是双方真实意思表示，符合法律、法规的规定，属于依法成立的合同，应当受到法律保护。被告马骥未在约定还款期限内履行借款合同的偿还义务，被告丁涛应承担担保责任。   原审判决，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款，第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：由被告马骥于本判决生效后10日内向原告丁一偿还借款10万元及利息（利息计算：自2016年07月19日至本判决确定履行之日止，按照年利率6%计算），由被告丁涛承担连带偿还责任。案件受理费2700元，由被告马骥、丁涛负担。   原审原告在再审中诉称，我给被告借款是我们双方的真实意思表示，原审判决由原审被告马骥偿还我借款10万元及利息并由原审被告丁涛承担连带责任是正确的。   原审被告马骥在再审中辩称，我借原审原告10万元是真实的，我们之间是正常的借贷关系，我将所借款项用于商行周转，我的行为不构成犯罪，只是我现在被关押，等我出去后我一定向原审原告偿还。   原审被告丁涛在再审中辩称，原审被告马骥现在已被公安机关以涉嫌非法集资罪被逮捕并且关押在看守所，足以证明其有犯罪行为，因此，泾源县法院作出的（2016）宁0424民初813号生效判决由我承担连带责任是错误的，应当撤销原判，裁定驳回原审原告的起诉。   再审查明原审原告丁一与原审被告马骥、丁涛民间借贷的事实与原审查明的基本一致。另查明2016年08月04日泾源县公安局以马骥涉嫌犯非法吸收公众存款罪上网追逃，2016年09月01日马骥因涉嫌犯故意伤害罪被本院决定逮捕，2016年12月15日被泾源县公安局刑事拘留，同年12月25日被执行逮捕。2017年02月24日被告人因涉嫌犯故意伤害罪一案调解处理，本院决定释放被告人，同日因涉嫌集资诈骗罪被泾源县公安局指定居所监视居住，同年02月28日被泾源县人民检察院决定逮捕，于当日由泾源县公安局执行逮捕。泾源县人民检察院于2017年08月03日向本院提起公诉。本院审理后在（2018）宁0424刑初1号判决中认为被告人马骥从丁一处取得资金时并未向丁一许诺高额回报，丁一亦陈述该笔资金只构成一般的借贷关系且只是在扣除5000元后实际向被告人支付9.5万元，双方未约定其他利息，因此公诉机关指控被告人马骥的该项犯罪事实事实不清，证据不足，不予认定，该刑事判决已经生效。   本院再审认为，原审被告马骥向原审原告丁一借款10万元,预先扣除利息5000元，并由原审被告丁涛担保的这一事实属实，属合法的民间借贷行为，应受法律保护，根据《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十七条"借据、收据欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金"之规定，虽然借条上借款本金为10万元，因预先在本金中扣除了利息5000元，所以实际中出借的本金为9.5万元。泾源县人民检察院以被告人马骥涉嫌非法集资罪提起公诉为由，建议本案应当再审的证据不足，理由不能成立，根据本院（2018）宁0424刑初1号刑事判决书，并未对该笔借款认定为被告人马骥的犯罪数额，对该检察建议不予采纳。据此本院作出的（2016）宁0424民初813号判决认定事实不清楚，审判程序合法，适用法律正确，处理不得当，应当予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二十七条、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条之规定，判决如下：   一、撤销本院（2016）宁0424民初813号民事判决书。   二、由被告马骥于本判决生效后10日内向原告丁一偿还借款9.5万元及利息（利息计算：自2016年07月19日至本判决确定履行之日止，按照年利率6%计算），由被告丁涛承担连带偿还责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2175元，由被告马骥、丁涛负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于固原市中级人民法院。   审 判 长 殷明福   审 判 员 杨卫东   人民陪审员 杨新明     二○一八年八月十三日   书 记 员 马永霞   附：本案适用的相关法律   1、《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   2、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》   第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。   第二十九条既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率６％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。   3、《中华人民共和国担保法》   第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。   第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。   4.《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督   第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期限履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。   5.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。   原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。