广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0502民初1415号 原告：苏锦，男，汉族，1962年4月9日出生，住所地广西北海市海城区。 委托代理人：莫积奎，广西嘉友律师事务所律师。 委托代理人：吴怡璇，广西嘉友律师事务所律师。 被告：广东电白建设集团有限公司，住所地广东省茂名市电白区水东镇广南路108号（长兴大厦）三楼。 法定代表人：陈世成，董事长。 委托代理人：张小波，广东天穗律师事务所律师。 委托代理人：刘凌柏温，广东金桥百信律师事务所律师。 被告：北海南国天堂房地产开发有限公司，住所地广西北海市银海区金海岸大道88号恒大御景半岛45幢301号1室。 法定代表人：钟明，董事长。 委托代理人：梁周，男，汉族，1981年9月15日出生，住广西南宁市，北海南国天堂房地产开发有限公司员工。 被告：林万洪，男，汉族，1971年3月18日出生，住所地广东省汕头市潮阳区。 被告：许海鹏，男，汉族，1989年6月8日出生，住所地广东省汕头市潮阳区。 林万洪、许海鹏共同委托代理人：李彦增，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 第三人：广东建城工程建设有限公司，住所地广州天河区车陂路横冲大塘北6号三楼。 法定代表人：郑少波 委托代理人：李伟哲，广东诺臣律师事务所律师。 原告苏锦诉被告广东电白建设集团有限公司（以下简称电白公司）、北海南国天堂房地产开发有限公司（以下简称南国天堂公司）、林万洪、许海鹏、第三人广东建城工程建设有限公司（以下简称建城公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人莫积奎、吴怡璇、被告电白公司的委托代理人刘凌柏温、被告南国天堂公司的委托代理人梁周、被告许海鹏、林万洪的共同代理人李彦增、第三人委托代理人李伟哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏锦向本院提出诉讼请求：1、被告电白公司归还原告借款本金400万元及利息（利息以400万元本金为基数，按月利率3.5%从2015年6月27日计至还清之日止）；2、被告电白公司返还原告因本案诉讼而支付的律师代理费人民币12万元；3、被告南国天堂公司对被告电白公司归还原告借款本息承担连带责任；4、被告林万洪、徐海鹏对被告电白公司归还原告借款本息、承担本案诉讼费、支付本案律师代理费承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由四被告共同承担。事实和理由：北海“恒大御景半岛”房地产项目由被告南国天堂公司开发，由被告电白公司施工承建。被告电白公司为便于项目的施工和管理，成立“电白公司北海恒大御景半岛首期项目部”（以下简称“项目部”），该项目部系电白公司的内设机构，没有依法注册登记，不具备独立法人资格。2014年1月26日，项目部向原告借款400万元，为此向原告出具《借据》一张，约定借款期限为3个月，利息按月利率35‰计息，还约定借款人如果违约的，出借人有权向法院提起诉讼，因诉讼中产生的诉讼费，出借人应支付的律师费等一切费用均由借款人承担。担保人林万洪、许海鹏、谢金岑在借据上签字确认。同日，被告南国天堂公司向原告出具《承诺书》，承诺如借款人未能按期支付到期应付款项，该公司将从借款人的工程进度款中扣除借款人到期应付给出借人的款项，直接支付给出借人。尔后，原告将400万元借款通过银行转账到项目部指定账户（许海鹏个人账户），为此项目部向原告出具《收据》一张。由于借款期限届满后，项目部未能归还借款本金，经双方友好协商，项目部于2014年10月31日向原告出具《借款本息确认和还款约定》一份，确认项目部尚欠原告借款本金400万元，并承诺于2015年2月28日前还清原告借款本金400万元和相应利息。上述债务再次届满后，项目部未能归还借款本金，而利息也只支付到2015年6月27日，担保人也未履行担保责任。原告认为项目部是被告电白公司的内设机构，不具备法人资格，对外不能独立承担民事责任，其民事责任应当由被告电白公司承担，被告南国天堂公司、林万洪、许海鹏作为担保人应当承担连带还款付息的责任，为此特向法院提出上述诉讼请求。 被告电白公司辩称：电白公司在工商部门备案的公章字样为“电白公司”，从未向工商部门备案印有“电白公司北海恒大御景半岛首期项目部”字样的公章，而《借据》、《借款信息确认和还款约定》、《收据》上印有的公章不是被告公司备案的公章，而且上述证据中都没有电白公司的负责人或职员的签名确认，另林万洪、许海鹏是建城公司的职员，电白公司并没有授权林万洪、许海鹏代表公司向原告借款，原告的借款是通过银行转账给许海鹏的，而不是转到电白公司账户，这种情形与交易习惯明显不符，本案讼争借款实际上是原告与建城公司形成的借贷关系，借款也是由该公司的职员许海鹏收取，依据合同相对性的原则，原告不能据此向电白公司主张任何权利。综上所述，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。 被告南国天堂公司辩称：被告公司认为承诺书上加盖的南国公司公章系伪造的，并且原告主张的借贷关系的借款人是被告电白公司，而承诺书上的借款人是被告林万洪，因此南国天堂公司不需要承担相应责任；另由于承诺书是南国天堂公司作出的保证责任，且没有约定保证期间，按法律规定，借款期限届满后六个月内债权人可以向保证人主张保证责任，超过六个月未向保证人要求承担保证责任的，则保证人免除保证责任。 被告林万洪、许海鹏共同辩称：被告林万洪、许海鹏承认原告主张被告电白公司向原告借款400万元的事实，借款400万元是因建设工程资金短缺而发生的，全部借款用于工程建设的，承担还款责任的应该是电白公司，两被告虽然在担保人上签字，但是原告在保证期间内，未要求两被告承担保证责任，因此两被告免除保证责任。 第三人广东建城工程建设有限公司述称:我公司是涉案工程的实际施工人，涉案工程项目部也由我公司自行组建，并由我公司委派相关人员对涉案工程进行建设和管理；本案的借款事实是林万洪、许海鹏在未经我公司许可的情况下私自与原告进行约定，且款项是进账及还款转账均是由许海鹏个人账户进行。因此，涉案借款事实是林万洪、许海鹏个人行为，与我公司没有关联。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据如下：原告提供的证据1、借据；2、借款信息确认和还款约定；3、承诺书；4、银行转账单、收据；5、委托合同、发票。被告电白公司提供的证据1、建设工程施工分包合同；2、建城公司人员架构表；3、补充协议；4、委托书；5、恒大北海御景半岛黄镇坤公司清退协议。被告林万洪、许海鹏共同提供的证据1、恒大御景半岛项目财务账；2、银行交易记录；3、工程业务联系单；4、场地移交单；5、工程项目复验报验申请表；6、建设工程施工合同。对双方提出异议的证据，因各自无相反证据予以否定，该证据确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的依据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：北海“恒大御景半岛”房地产项目由被告南国天堂公司开发，由被告电白公司总承建施工。被告电白公司在没有取得南国天堂公司的同意及到有关建设单位备案的情况下将其承建的项目转包给建城公司，但对外仍然以电白公司名义从事建筑经营活动，为此双方于2011年6月3日签订《建设工程施工分包合同》一份，由被告电白公司聘请具有相应资质的人员担任项目经理，建城公司派出被告林万洪作为项目经理，被告许海鹏为项目部的财务人员。被告电白公司为便于项目的施工和管理成立“电白公司北海恒大御景半岛首期项目部”，工程款结算、工程的验收单上显示有电白公司的公章及项目部印章，工程款的划拨也是由南国天堂公司与电白公司交接。 2014年1月26日，项目部因所承建的北海“恒大御景半岛”房地产项目需要资金周转，通过被告林万洪向原告借款400万元用于工程的货款结算及发放工人工资，项目部因此向原告出具《借据》一张，双方约定借款期限为3个月，利息按月利率35‰计息，还约定借款人如果违约的，出借人有权向法院提起诉讼，因诉讼中产生的诉讼费，出借人应支付的律师费等一切费用均由借款人承担。担保人林万洪、许海鹏、谢金岑在借据上签字确认。同日，被告南国天堂公司向原告出具《承诺书》一份，承诺如借款人未能按期支付到期应付款项，被告南国天堂公司将从借款人的工程进度款中扣除借款人到期应付给出借人的款项，直接支付给出借人。上述合同签订后，原告将400万元借款通过银行转账到项目部指定账户（许海鹏个人账户）。借款期限届满后，因项目部未能归还借款本金，经双方协商，项目部于2014年10月31日向原告出具《借款本息确认和还款约定》一份，确认项目部尚欠原告借款本金400万元，并承诺于2015年2月28日前还清原告借款本金400万元和相应利息。还款期限届满后，项目部未能归还借款本金以致涉讼，在庭审中，原告与被告林万洪、许海鹏确认利息支付到2015年6月27日，但当事人未向本院提供支付利息的证据。 本院认为：被告电白公司将北海恒大御景半岛项目转包给第三人建城公司是违反法律法规强制性规定的，该转包行为是无效的。根据证据《工程业务联系单》、《场地移交单》、《1#、2#、3#、4#、8#复验报验申请表》、《恒大剧场复验报验申请表》显示的情况，被告电白公司对外均是以项目部的名义进行的，由其直接与被告南国天堂公司进行工程验收、工程款结算，项目部所实施的行为应视为代表电白公司，所产生的法律后果也应由被告电白公司承担。被告林万洪作为项目部的负责人，许海鹏作为项目部的财务人员，因工程款资金短缺代表项目部向原告借款，该借款也实际用于被告电白公司所承建的北海恒大御景半岛项目，故原告请求被告电白公司承担归还借款责任的诉讼请求合法有据，本院依法予以支持。原告主张的利息标准已超过了法律准许的范围，为此本院依法调整为按年利率24%计算，被告林万洪主张项目部偿还利息至2015年6月27日共258万元，但没有提供证据证实，本院确认利息支付时间到2015年6月27日。此外，被告电白公司还需根据双方的约定向原告支付因诉讼而产生的律师代理费12万元。被告南国天堂公司不是借款合同的主体，其向原告出具的《承诺书》也不具备保证的特征，原告请求其对讼争借款承担连带清偿责任的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持；被告林万洪、许海鹏作为本次借款的连带责任保证人，因原告苏锦未在主债务履行期届满之日起6个月内向被告林万洪、许海鹏主张保证责任，故被告林万洪、许海鹏依法可以免除本案讼争借款的保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，判决如下： 一、被告广东电白建设集团有限公司须归还借款400万元及利息（利息以400万元为本金，按年利率24%的标准从2015年6月27日起计至还清借款之日止）给原告苏锦； 二、被告广东电白建设集团有限公司须支付律师代理费12万元给原告苏锦； 三、驳回原告苏锦的其它诉讼请求。 案件受理费40880元，诉讼保全费5000元，合计45880元，由被告广东电白建设集团有限公司负担（该费用原告已向本院预交，被告应在偿还上述款项时一并付还给原告）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费40880元（收款单位广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张东宁 人民陪审员  龙起明 人民陪审员  韦燕妮 二〇一七年八月九日 书 记 员  包青青