河北省张北县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0722民初948号 原告：杨爱琴，女，1968年7月4日出生，汉族，住天津市宝坻区。 被告：石家庄西柏坡圣地旅行社有限公司，注册号：130100000008689，住所地：河北省石家庄市新华区和平西路531号进口汽车修理厂三楼。 法定代表人：曹彦平，公司经理 被告：张建峰，男，1971年11月3日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 原告杨爱琴与被告石家庄西柏坡圣地旅行社有限公司（以下简称圣地旅行社）、张建峰公路旅客运输合同纠纷一案，石家庄西柏坡圣地旅行社有限公司不服张北县人民法院于2016年11月18日作出的（2016）冀0722民初1136号判决，上诉于张家口市中级人民法院。张家口市中级人民法院于2017年2月24日作出裁定，发回重审。本院于2017年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨爱琴到庭参加了诉讼，被告圣地旅行社的委托代理人张建峰，被告张建峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨爱琴向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿医疗费8247.69元、误工费27000元、护理费3000元、住院伙食补助费510元、陪护费1700元、营养费1350元、法医鉴定费1820元、财产损失3703元、交通费88.6元、伤残赔偿金136404元、精神抚慰金6000元，共计189823.29元；2、案件受理费由被告负担。事实与理由：原告系一名导游，2015年7月20日11时左右，原告乘坐由被告张建峰驾驶的、被告圣地旅行社所有的车牌号为冀Ａ×××××的旅游中巴进行导游。车辆行驶至张家口市张北县草原天路途中，被告张建峰急刹车，将正在讲解的原告摔在仪表盘上，导致原告左眼和鼻骨多处受伤，经鉴定为9级伤残。事故发生后，原告被送入张北仁爱医院抢救，由于伤情严重转入河北北方学院第一附属医院住院治疗。2015年8月5日出院，共住院17天，经河北北方学院司法鉴定中心鉴定，原告左眼眶内侧壁骨折、左侧鼻骨及上颌骨额突骨折，评为九级伤残，医疗终结期90日，护理期30日，营养期45日。经原告多次与被告协商未果，故提出上述请求。 被告圣地旅行社、张建峰辩称：原告陈述发生事故的基本过程属实，住院时间也属实，被告方对伤残鉴定及赔偿标准、误工费有异议，对其它无异议。理由：该案为交通肇事，原告应该做交通事故伤残鉴定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人无争议的事实，本院认定如下： 原告杨爱琴系张家口市鸿雁国际旅行社有限公司兼职导游（个体导游），2015年7月20日，原告乘坐由被告圣地旅行社司机被告张建峰驾驶圣地旅行社所有的冀Ａ×××××旅游客运中巴进行导游，车辆行驶至张北县草原天路途中，由于途中发现障碍物，司机张建峰踩了急刹车，将正在讲解中的原告摔在所乘车辆的仪表盘上，至其受伤。原告受伤后，入张家口仁爱医院抢救，后转入河北北方学院第一附属医院住院治疗，诊断为：左眼外伤（左眼脸皮下淤血;左眼眶内侧壁骨折；左眼眶周软组织损伤）左侧壁骨、上颌骨额突骨折，双眼曲光不正。共住院17天，花医疗费8247.69元。原告主张的其它部分损失有：、护理费3000元、住院伙食补助费510元、营养费1350元、财产损失3703元、交通费88.6元、精神抚慰金6000元。被告圣地旅行社、张建峰对上述事实无异议，本院予以确认。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、关于该案的案由。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”即违约责任与侵权责任的竞合。根据该规定，原告可以选择机动车交通事故责任纠纷或公路旅客运输合同纠纷之一提起诉讼。原告选择了违约之诉，即公路旅客运输合同纠纷，符合法律规定。故对被告圣地旅行社、张建峰要求以机动车交通事故责任纠纷审理不予支持。 2、关于伤残鉴定及赔偿标准。因本案属公路旅客运输合同纠纷，被告要求按交通事故伤残鉴定标准进行伤残鉴定，本院不予支持。根据原告提供的常住人口登记卡证实，原告2012年1月17日由张家口市桥西区迁入天津市宝坻区，即原告的住所地为天津市宝坻区，原告主张按天津市2016年城镇常住居民人均可支配收入为34101元计算残疾赔偿金，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的解释》第三十条“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”的规定。原告经河北北方学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：原告伤残为9级伤残、医疗终结期90日、护理期30日、营养期45日。被告圣地旅行社、张建峰虽对该鉴定提出异议，但未举证证明其异议成立，本院对河北北方学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见予以确认。原告的残疾赔偿金为136404元（34101元/年×20年×20％），原告主张的鉴定检查费1820元是鉴定时必须发生的费用，本院予以支持。 3、关于原告主张的误工费。原告主张其误工费为27000元，并提供张家口市鸿雁国际旅行社有限公司出具的务工工资证明，该证明没有经办人签名，证明显示原告系公司的兼职导游，原告在庭审时也称自己为个体导游，以上事实证明原告并没有固定的收入。原告也未举证证明其最近三年的平均收入状况，原告的误工费参照河北省2016年度文化、体育和娱乐业在岗职工的平均工资46383元（127.08元/日）计算，其误工费为11437.2元（46383元÷365日×90日）。 4、关于原告主张的陪护费1700元。河北北方学院司法鉴定中心的鉴定意见为护理30日，指从原告受伤住院开始延续30日，故原告主张的陪护费1700元系重复计算，本院不予支持。 本院认为：原告杨爱琴受张家口鸿雁旅行社指派乘坐被告张建峰驾驶被告圣地旅行社所有的冀Ａ×××××旅游客运中巴车到野狐岭、天路一带进行旅游服务。原告与被告圣地旅行社形成公路旅客运输合同关系。被告圣地旅行社应按照合同约定将原告安全送达目的地。在运输途中，驾驶员张建峰因发现道路上有障碍物不能正常行驶，在采取急刹车措施时未尽提醒义务。致原告受伤，二被告对原告要求其赔偿全部损失未提出异议，故圣地旅行社对原告受伤后的损失承担全部赔偿责任。被告张建峰系被告圣地旅行社司机，属履行职务行为，不承担赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百九十条、第二百九十八条、第三百零二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十条规定，判决如下： 一、被告石家庄西柏坡圣地旅行社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨爱琴医疗费8247.69元、误工费11437.2元、护理费3000元、住院伙食补助费510元、营养费1350元、法医鉴定费1820元、财产损失3703元、交通费88.6元、伤残赔偿金136404元、精神抚慰金6000元，共计172560元（取整至元）。 二、驳回原告杨爱琴要求被告张建峰赔偿的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4096元，由被告石家庄西柏坡圣地旅行社有限公司负担3686元，原告杨爱琴负担410元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 长  郭年顺 审 判 员  彭绍进 人民陪审员  赵小娟 二〇一七年七月二十七日 书 记 员  赵 殿 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百九十条承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。 第二百九十八条承运人应当向旅客及时告知有关不能正常运输的重要事由和安全运输应当注意的事项。 第三百零二条承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。 前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。