陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1135号 上诉人（原审被告）：陕西鹏鑫建筑劳务工程有限公司。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX8337。住所地：陕西省西安市浐灞生态区。 法定代表人：杨鹏举，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：屈振东，陕西云德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：解欣欣，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘平，男，1961年3月5日出生，汉族，现住陕西省延川县，公民身份号码：61062XXXX103051110。 委托诉讼代理人：卞泽青，陕西众致律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫亚亚，陕西众致律师事务所实习律师。 原审被告：刘延平，男，1958年11月17日出生，汉族，现住陕西省延川县，公民身份号码：61262XXXX811171110。 上诉人陕西鹏鑫建筑劳务工程有限公司（以下简称鹏鑫公司）因与被上诉人刘平、原审被告刘延平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初3774号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人鹏鑫公司委托诉讼代理人屈振东，被上诉人刘平的委托诉讼代理人卞泽青到庭参加了诉讼。原审被告刘延平在上诉期内提出上诉，经本院合法传唤未到庭，本院依法按撤回上诉处理。本案现已审理终结。 鹏鑫公司上诉请求:1、撤销原审判决，改判刘延平、鹏鑫公司连带支付刘平63304.95元；2、一二审诉讼费由刘平承担。事实及理由：1、刘平从5米高的高架上跌落时，安全带未按照规定挂在高处，属于违章作业。刘平具有重大过失，应承担20%责任。原审判决对此未认定错误。2、刘平在住院期间，刘延平本人或通过他人支付刘平2万余元。一审对此未认定错误。 刘平辩称，他在本次事故中无过错。他受伤是因为鹏鑫公司工地搭建的支架断裂所致。一审时，刘延平已陈述了他受伤的经过。他没有收到刘延平的2万余元。 刘平一审请求：1、依法判令两被告赔偿营养费4500元、护理费13700元、住院伙食补助费6850元、误工费50400元、交通费1000元、伤残赔偿金133276元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费15000元、残疾辅助器具费3000元、鉴定费2280元、复查费193元、复印费37元，共计238236元；2、本案诉讼费由两被告承担。 一审法院经审理查明：鹏鑫公司承包了XX城XX公路秦汉立交桥梁工程的劳务部分，随后又将工地钢筋部分劳务转包给刘延平，刘延平雇佣刘平到其钢筋班组工作。2018年4月16日，刘平在施工过程中从5米高架上摔下，由于横管未能及时锁住，导致坠地受伤。刘平当即被送至西安市凤城医院治疗，经诊断为：1、L1椎体爆裂性骨折；2、右足跟骨开放性粉碎性骨折；3、左足跟骨粉碎性骨折；4、腰1右侧横突及胸12棘突骨折；5、右足第5跖骨基底部骨折等。刘平共住院137天，产生医疗费168473.63元。上述医疗费已由鹏鑫公司支付。刘平住院期间由其亲属及刘延平指派的人员共同护理。 陕西军大法医司法鉴定所出具的鉴定意见：刘平腰1椎体爆裂性骨折、腰1右侧横突骨折经手术治疗后为九级伤残；刘平右足跟骨开放性粉碎性骨折畸形愈合为十级伤残；刘平后续治疗费约为15000元；刘平误工期为210日、护理期为137日、营养期为90日，鉴定费为2280元。刘平系陕西省延川县贺家湾乡刘家河行政村村民，治疗出院后购买残疾辅助器具花费3000元，复查伤情花费193元，复印病历花费37元。 一审法院认为，刘平在为刘延平提供劳务时受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，刘延平应承担民事赔偿责任。鹏鑫公司将其承包的劳务工程部分转包给没有相应资质的刘延平个人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，应当与雇主刘延平承担连带赔偿责任。鹏鑫公司辩称刘平自身也应承担相应责任，因鹏鑫公司未提供相应证据予以证明，且根据各方当事人的陈述，无法反映刘平对此次事故的发生存在过错，故不予采纳。 刘平因此次事故产生的损失包括：医疗费一项，刘平住院期间产生的医疗费168473.63元，已全部由鹏鑫公司支付；其主张的复查费193元，有相关票据予以证明，予以支持。后续治疗费一项，刘平主张15000元，参照鉴定报告的意见，予以支持。住院伙食补助费一项，刘平主张按照50元/天计算，共住院137天，共计6850元，参照《陕西省省级机关差旅费管理办法》的规定，对此予以支持。营养费一项，刘平主张按照50元/天，计算90天，结合刘平的实际伤情并参照鉴定报告的意见，认为其加强营养确有必要，但按50元/天主张过高，在此酌定为每天30元，即该项费用应为：90天×30元/天=2700元。护理费一项，刘平主张1人护理137天，按100元/天计算，共计13700元，结合刘平的实际伤情并参照鉴定报告的意见，对此予以支持。误工费一项，刘平主张按240元/天，计算210天，结合鉴定报告的意见，认为其主张误工期限210天具有事实依据；因刘平所举证据无法证明其受伤前的实际收入情况，参照2018年陕西省建筑业（私营单位）年平均工资41532元计算，即该项费用应为：41532元÷365天×210天=23895元。残疾赔偿金一项，刘平主张按照陕西省城镇居民人均可支配收入计算，因刘平未提供证据证明其长期在城镇居住生活，并以城镇务工收入作为主要生活来源的事实，故刘平的残疾赔偿金应当以陕西省2018年度农村居民人均可支配收入11213元，并结合其伤残等级进行计算，即该项费用应为：11213元×20年×21%=47094.6元。残疾辅助器具费一项，刘平主张3000元，有相应票据予以证明，且结合刘平的伤情，购买残疾辅助器具系必要支出，故予以支持。交通费一项，刘平主张1000元，但其未提供相应证据对此予以证明，鹏鑫公司对此项认可500元，一审法院采纳鹏鑫公司的意见。精神损害抚慰金一项，刘平主张8000元，刘平因此次事故致残，符合主张精神损害抚慰金的条件，但其该项请求过高，对此酌定为6000元。刘平主张的鉴定费2280元、复印费37元，确系刘平因该起事故所产生的费用，予以支持。 综上，刘平因此次事故产生的各项损失合计289723.23元，因鹏鑫公司已支付刘平住院期间的医疗费168473.63元，故刘延平、鹏鑫公司还需赔偿刘平各项损失121249.6元。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，判决：一、被告刘延平赔偿原告刘平复查费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾器具辅助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印费等，共计121249.6元。二、被告陕西鹏鑫建筑劳务工程有限公司对上述费用承担连带赔偿责任。上述款项限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2437元，由原告刘平承担1194元，被告刘延平、陕西鹏鑫建筑劳务工程有限公司承担1243元。 二审经审理查明，原审查明的事实属实，予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、刘平对于损害发生是否有过错，应否承担相应责任；2、刘延平是否向刘平垫付了2万余元。 关于刘平对于损害发生是否有过错，应否承担相应责任的问题。鹏鑫公司主张，刘平跌落时安全带未按规定挂在挂钩上。但刘平和刘延平均述称，刘平还没有走到挂安全绳的地方就因钢管折断摔落。因此鹏鑫公司上述主张不能作为减轻其责任的理由。刘平对损害的发生无过错，不应承担相应的责任。 关于刘延平是否向刘平垫付了2万余元的问题。鹏鑫公司和刘延平诉称刘延平向刘平垫付了2万余元，但刘平辩称自己未收到，鹏鑫公司和刘延平未提供证据证明，故对鹏鑫公司和刘延平的主张不予采信。 综上所述，上诉人鹏鑫公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1248元由上诉人陕西鹏鑫建筑劳务工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二〇年七月二日 书记员  张 越 附相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行提示： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1