湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初1553号原告：湖南惠顾家贸易服务有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区马王堆南路***号现代商贸城*栋****房。法定代表人：邓宏伟，董事长。委托诉讼代理人：王智，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被告：曾庆荣，男，1970年9月1日出生，汉族，住湖南省南县。原告湖南惠顾家贸易服务有限公司（以下简称原告）诉被告曾庆荣（以下简称被告）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王智到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令自2016年12月1日起解除原告与被告于2016年4月22日签署的承包经营协议；2、判令被告返还给原告人民币1337590.51元；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告系原告公司股东之一。2016年4月22日，原告以股东会决议的方式决定将公司承包给被告经营。根据该股东会决议，原告属于全体股东所有。被告承包经营必须保持公司的正常经营，如出现资金短缺，则由被告筹集资金；如经营困难，公司账面出现经营亏损达到95000元，原告有权随时收回经营管理承包权，经营亏损达到190000元，则由原告收回经营管理承包权。上述针对承包经营的股东会决议作出后，原告将总计1763394.15元的资产移交了被告。2016年9月26日，原告与被告双方在移交资产的当月（2016年4月）的资产负债表上签字确认了上述事实。自被告对原告承包经营的当月即2016年5月开始，被告对原告的承包经营就未能达到上述股东会决议的要求，被告不断亏损，且亏损金额已经超过了人民币95000元。被告在其承包经营期间利用其承包经营公司的便利，以洗货等多种方式处置原告移交给其的资产，并在此之后单方放弃了对原告公司的承包经营。截止至2016年11月30日，被告单方放弃承包经营时，原告公司名下仅余下资产425803.64元。尚有1337590.51元原告移交给其的资产未能返还给原告。本案在审理过程中，原告将第2项诉讼请求1337590.51元明确为是资产折价款。被告未答辩。经审理查明，被告系原告的股东之一。2016年4月22日，原告召开股东会，并依据股东会决议的内容制作了一份《股东会决议》，载明，经全体股东会研究决定，由被告对原告公司前五年进行承包经营；公司的无形资产和现有财产归现有的七个股东，如需处置必须经股东同意；被告需在五年内保持公司正常运营，如出现资金短缺，由被告自筹资金保持公司正常运营，如运营困难，公司账面出现亏损达到95000元，公司随时收回经营管理承包权，扣除被告个人股金的50%，经营亏损达到190000元，则由公司收回经营管理承包权，扣除被告个人的全部股金；被告自主经营，自负盈亏，对公司经营管理全面负责，对财务资金有支付权；第五年的销售量必须达到1亿元，加盟店必须达到500家后，五年内所有的利润全由被告一个人所有，每个原始股东按股份比例奖励被告一个点的股金……;前期暂时执行三个月试运行期，允许亏损95000元，第一个月限亏50000元，第二月限亏30000元，第三月限亏15000元，第四个月要求持平，如前三个月亏损达到95000元，取消经营管理承包权，并扣除被告个人股金50%；特别说明，若第一个月亏损达到95000元，取消经营管理承包权，并扣除被告个人股金50%，如第二个月继续承包经营亏损达到95000元，取消经营管理承包权，扣除被告个人全部股金；本协议从2016年5月1日执行。同日，原告股东签订《2016年4月22日股东会决议补充条款》，同意原告公司前五年由被告承包经营管理，第五年销售额必须达到1亿元人民币，加盟店达到500家后，奖励被告股份13%，但必须由被告支付240000元给原始股东。如达不到以上数据，取消所有奖励并按股东会2016年4月22日相关决议执行。此后，被告开始承包经营，于2016年12月终止经营。原告于2017年3月14日诉至本院，请求判如所诉。本案在审理过程中，原告向本院提交了原告公司2016年4月的资产负债表（复印件），用以证明原告将1763394.15元的资产交给了被告，被告于2016年9月29日签字确认。原告向本院提交了2016年5月至2016年11月原告公司的资产负债表，用以证明解除承包经营合同的条件已成就，原告有权解除合同，并要求被告支付资产折价款1337590.51元。2016年5月至2016年11月的资产负债表没有被告的签名确认。以上事实，有工商登记资料、《股东会决议》、《2016年4月22日股东会决议补充条款》、资产负债表及原告的陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，从原、被告及原告股东参与签订的《股东会决议》的内容可以看出，原告公司以股东会决议的方式将公司经营权承包给被告经营五年，《股东会决议》实为原、被告签订的承包经营协议。根据协议的内容显示，被告的承包经营权为五年，五年的销售量必须达到1亿元，加盟店达到500家；前期暂时执行三个月试运行期，允许亏损95000元，第一个月限亏50000元，第二月限亏30000元，第三月限亏15000元，第四个月要求持平，如前三个月亏损达到95000元，取消经营管理承包权，并扣除被告个人股金50%；若第一个月亏损达到95000元，取消经营管理承包权，并扣除被告个人股金50%，若第一个月亏损达到95000元，取消经营管理承包权，并扣除被告个人股金50%，如第二个月继续承包经营亏损达到95000元，取消经营管理承包权，扣除被告个人全部股金。原告主张被告已连续亏损超过了95000元，要求解除双方签订的承包经营协议，由被告返还资产折价款1337590.51元。根据原告向本院提交的2016年4月至11月的资产负债表，其中2016年4月的资产负债表虽有被告的签名确认，但该负债表为复印件，被告没有到庭质证，无法确认其真实性。2016年5月至11月的资产负债表系原告单方制作，没有被告的签名确认，本院亦无法确认其真实性。故，原告主张被告已连续亏损超过95000元，本院不予确认，但被告于2016年12月份终止了承包经营，致使不能实现合同目的，原告可以解除合同。《股东会决议》中对被告经营期间亏损责任的承担约定的是扣除股金，该约定不符合公司法的相关规定，应属无效。由于双方对经营期间亏损责任的承担约定不明，原告亦没有充分的证据证实被告经营期间的亏损金额，原告主张由被告返还资产折价款1337590.51元，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第五十六条、第六十条、第九十四条第一款（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告湖南惠顾家贸易服务有限公司与被告曾庆荣于2016年4月22日签署的承包经营协议；二、驳回原告湖南惠顾家贸易服务有限公司其他诉讼请求。本案受理费16838元，保全费5000元，公告费560元，由原告湖南惠顾家贸易服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  杨 华人民陪审员  周仲泉人民陪审员  朱利人二〇一七年八月八日书 记 员  焦芳苹附：《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。