辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2119号上诉人（原审被告）：辽宁洁镁科技有限公司，住所地营口南楼经济开发区圣水村。法定代表人：姚勉华，经理。委托诉讼代理人：张武先，辽宁百运律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：营口和隆耐火材料有限公司，住所地大石桥市钢都管理区峪子沟村。法定代表人：李刚，经理。委托诉讼代理人：许明光，公司副总经理。委托诉讼代理人：李霞，北京市盈科（大连）律师事务所律师。上诉人辽宁洁镁科技有限公司因与被上诉人营口和隆耐火材料有限公司买卖合同纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。辽宁洁镁科技有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或查清事实后依法改判被上诉人继续履行《工业品买卖合同》，付款提货。（不服判决金额656,492元）。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人没有按照双方签订的《工业品买卖合同》约定全额支付货款，不按约定提货，只是支付了部分货款，提走了部分货物，是被上诉人违约。本案双方签订的合同完全能够全面履行，不存在任何解除事由，上诉人的货源充足，只要被上诉人继续到上诉人单位提货，继续支付余下的货款。一审法院以合同约定的有效期至2018年12月31日，合同期限届满，便认为被上诉人有理由不继续履行合同，判决上诉人向其返还货款1,447,916元，等于支持了被上诉人的违约行为。本案双方的合同签订后，上诉人就积极的为被上诉人备足了货物，被上诉人只提了部分货物，后因货物掉价，便迟迟不再提货，考虑到被上诉人已经支付了部分货款，想等价格涨起来了再继续付款提货，也可以理解。毕竟合同中约定是由被上诉人到上诉人单位自提货物，提货的主动权在于被上诉人，上诉人也不好总催促被上诉人。现在合同约定的货物大结晶（98%）每吨价格4,800元，与合同约定价每吨6,600元差价1,800元，大结晶（97.8%）每吨价格4,000元，与合同约定价每吨6,300元差价2,300元。按照合同约定，被上诉人还应继续提货数量，大结晶（98%）137.58吨，大结晶（97.8%）177.76吨，计算可以得出被上诉人违约不提货给上诉人造成损失额为656,492.00元。如果被上诉人不继续履行，就应该赔偿上诉人该部分损失，一审法院既不判决被上诉人继续履行合同，又不在判决中将给上诉人造成的损失予以冲抵，却告知上诉人的损失另案起诉，这一做法势必给上诉人造成诉累。请二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。营口和隆耐火材料有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。营口和隆耐火材料有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判令被告偿还原告欠款1447916元及迟延履行期间的债务利息345,000元，合计1,792,916元；2.本案诉讼费、执行费等全部费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月15日，营口和隆耐火材料有限公司作为买受人与作为出卖人的辽宁洁镁科技有限公司签订《工业品买卖合同》（合同编号：HL20180022）一份,合同对产品名称、商标、型号、厂家、数量、金额、供货时间及数量、质量标准、运输方式、交货期限、结算方式、合同有效期等均作了详细约定。其中，合同总价款为258万元，运输方式为买受人到出卖人工厂自提，交货期限为2018年1月22日开始陆续交货，合同有效期至2018年12月31日。合同签订后，原告营口和隆耐火材料有限公司于2018年1月16日通过银行汇款给被告辽宁洁镁科技有限公司货款200万元。后原告营口和隆耐火材料有限公司分别于2018年4月4日、2018年4月16日、2018年4月20日、2018年4月27日、2018年5月7日和2018年6月9日，6次从被告处提货大结晶（98%）62.42吨、大结晶（97.8%）22.24吨，共计价值552,084元，之后原告再无提货或付款。2018年12月27日，被告辽宁洁镁科技有限公司为原告营口和隆耐火材料有限公司开具增值税专用发票5张，金额共计552,084元。一审法院认为：原、被告双方签订的《工业品买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。根据《工业品买卖合同》第十五条约定：合同有效期至2018年12月31日，现合同期限早已届满，而双方对是否继续履行合同未能达成一致意见，故该合同已经实际解除。结合本案，原告在合同履行期限内，已向被告支付200万元的货款，而被告实际向原告交付价值552,084元的货物，尚有1,447,916元的货物未交付，由于双方的合同期限已届满，且未对合同期限重新进行约定，继续履行合同的前提已不存在，故被告应将剩余的货款1,447,916元退还原告。被告虽认为是原告没有按照合同约定来提货，但未提供证据证明其在合同履行期限内提示或催告原告自提货物，而原告在合同履行期限内未足额支付货款，且没有证据证明是被告不积极供货或其已经通知被告供货，具有过错，故原告主张的被告迟延履行期间的利息损失，本院不予支持。对于被告主张是原告没有按照约定来提货，且没有足额支付货款已构成违约的意见，被告可另案诉讼解决。一审法院判决：一、被告辽宁洁镁科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告营口和隆耐火材料有限公司货款1,447,916元；二、驳回原告营口和隆耐火材料有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21,143元，减半收取10,571.5元，保全费5,000元，合计15,571.5元，由被告辽宁洁镁科技有限公司负担。本院二审期间被上诉人提交企业信用信息一份，证明上诉人已经被其他法院列为失信被执行人，上诉人有多起买卖合同纠纷，均为被告，间接证明上诉人实际已经丧失履行合同的能力，且缺乏诚信。上诉人质证意见为该组证据与本案没有关联性，无法证明上诉人没有履行合同的能力，我方现在货物充足，完全有能力给被上诉人供货，证据只能证明我公司有欠款情况。本院对上述证据的真实性合法性关联性依法予以确认。该份证据可以侧面印证案涉合同履行期间，上诉人供货存在困难。本院审理查明的其他事实与原审认定的事实相一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人虽主张合同履行期间备货充足，未完全履行合同系因被上诉人未及时到上诉人处提货，违约责任应由被上诉人承担。但在其收到被上诉人交付的200万元货款并仅交付价值552,084元货物的前提下，未充分举证证明合同履行期间催告被上诉人及时提货，与常理有悖，应由上诉人承担举证不能的不利后果。结合上诉人身为多起买卖合同纠纷被告、已被其他法院列为失信被执行人、已交付给被上诉人价值552,084元货物系分多次交付且每次均不能装满被上诉人提货车辆的事实，本院认为合同履行期间上诉人供货不足的情况具有高度盖然性。但合同履行期间被上诉人亦存在未足额交付货款及未举证证明及时催告上诉人供货的过错。故原审法院综合考量本案案情，结合双方当事人过错程度，判决上诉人返还供货价值之外的货款并无不当，本院依法予以确认。综上所述，上诉人辽宁洁镁科技有限公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10,364元，由上诉人辽宁洁镁科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  朱隆升审判员  杨名环二〇二〇年七月三日法官助理宫剑书记员韩璐