云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民终2756号上诉人（原审被告、原告）：云南官房建筑集团股份有限公司，住所地：云南省昆明市关上宝海路**。法定代表人：刘继杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐朝，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审原告、被告）：朱小云，男，1970年4月2日生，汉族，云南省昆明市人，住昆明市。委托诉讼代理人：金永泉，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南官房建筑集团股份有限公司（以下简称：官房公司）与上诉人朱小云劳动合同纠纷一案，双方均不服云南省昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初7316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。官房公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、判令驳回朱小云的一审诉讼请求，并改判支持官房公司一审的诉讼请求；3、案件受理费由朱小云承担。事实和理由为：一审判决认定事实及适用法律均存在错误。官房公司并不存在未及时足额向朱小云支付劳动报酬的事实，本案系朱小云单方提出解除劳动关系，根据劳动合同法第四十六条规定，朱小云单方提出解除劳动关系的，官房公司无需向其支付解除劳动合同经济补偿金。针对官房公司的上诉，朱小云答辩并提起上诉称：朱小云于1998年11月到官房公司处工作至2016年1月已长达十七年，每月工资3400元。2016年1月31日公司通知放假等待通知，此后就未向朱小云发放2016年1月份工资。朱小云自1998年参加工作，但官房公司直到2012年才为朱小云缴纳社会保险。官房公司未及时足额支付劳动报酬、未及时缴纳社保的行为，严重侵害朱小云作为劳动者的权益，其应当向朱小云支付经济补偿金。计算经济补偿金的工作年限应当自1998年11月起算，一审法院从劳动合同法实施之日即2008年1月1日起算，否认了朱小云此前的工作年限，侵害了朱小云的合法权益。官房公司未及时为朱小云缴纳社会保险造成朱小云不能正常享受国家政策和福利的损失，官房公司应当予以赔偿。为此，朱小云也提出上诉，请求：一、撤销原审判决第二、第三项；二、判令官房公司支付朱小云经济补偿金57800元（3400×17）。三、判令官房公司支付朱小云20**年1月份工资3400元。四、由官房公司赔偿朱小云自1998年11月至2012年11月未缴纳社会保险的经济损失95200元（140××××****%）。五、本案诉讼费等相关费用由朱小云承担。针对朱小云的上诉，官房公司答辩称：不认可朱小云的上诉主张。朱小云因对公司调岗调资不满，自2016年1月6日起就未回公司上班。1月份的工资是2月份中旬发放,而2月份朱小云不来上班亦不来领取工资，公司不存在拖欠其工资。公司从未向朱小云提出解除劳动关系，是朱小云自行离开公司，单方提出解除劳动合同，按照劳动合同法的规定公司无需向其支付经济补偿金。朱小云主张的社会保险损失已过时效。朱小云的工资标准已调整为1600元，不认可朱小云主张的3400元。综上，请求驳回朱小云的诉讼请求，支持官房公司的诉讼主张。朱小云向一审法院起诉请求：1、解除双方签订的劳动合同；2、官房公司支付朱小云经济补偿金57800元；3、官房公司支付朱小云20**年1月份工资3400元；4、官房公司赔偿朱小云自1998年1月至2012年11月未缴纳社保的经济损失95200元。官房公司向一审法院起诉请求：1、官房公司不向朱小云支付解除劳动合同经济补偿金；2、驳回朱小云所有仲裁请求。一审法院认定事实：原告朱小云于1998年11月进入被告官房公司工作，工作岗位电焊工。2007年12月31日，原、被告签订期限为2008年1月1日至2015年12月31日的书面劳动合同。2012年11月30日，双方签订期限为2012年12月1日至2015年6月30日的书面劳动合同。2015年6月30日，双方签订自2015年7月1日起的无固定期限书面劳动合同。2012年12月至2016年3月，被告为原告缴纳社会保险。2015年12月15日，因企业亏损被告调整了包括原告在内的多位员工工资标准，从2016年1月起原告工资1600元/月。被告未支付原告2016年1月份工资1600元，解除劳动关系前原告的平均工资为3250元/月。2016年2月1日后，原告再未回被告处上班。原告朱小云申请劳动仲裁，仲裁裁决：1、确认自2016年2月1日起原、被告劳动合同关系解除；2、被告官房公司支付原告朱小云经济补偿27625元；3、被告官房公司支付原告朱小云20**年1月份工资1600元；4、驳回原告朱小云的其他仲裁请求。原、被告均不服仲裁裁决，诉至法院主张上述诉请。一审法院认为：原、被告双方签订的《劳动合同书》未违反法律规定，应受法律的保护。一、关于双方劳动合同关系的解除问题。原、被告均对仲裁裁决第1项无异议，依法予以维持，确认自2016年2月1日起原、被告劳动合同关系解除；二、关于经济补偿金的问题。本案中，原告朱小云以被告官房公司具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿为由向被告官房公司主张经济补偿金，符合上述法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条的规定，被告官房公司应按照劳动关系解除前十二个月原告朱小云的平均工资3250元/月及工作年限（自2008年1月1日起至2016年2月1日止）向原告支付解除劳动关系的经济补偿金27625元（3250元/月×8.5个月）；三、关于2016年1月工资的问题。被告官房公司未支付原告朱小云20**年1月份工资，原告朱小云质证认可被告官房公司提交的关于调整工资标准的通知，从2016年1月起原告工资1600元/月。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。据此，被告官房公司应支付原告2016年1月工资1600元；五、关于未缴社保的经济损失问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告朱小云主张被告官房公司赔偿自1997年1月至2012年11月未缴纳社会保险的经济损失95200元已超过法定一年的仲裁时效，故对原告该项诉请依法不予支持。综上所述，被告官房公司主张不支付原告朱小云解除劳动合同经济补偿金于法于理无据，依法不予支持。法院部分支持原告的仲裁请求，对被告主张驳回原告的所有仲裁请求依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告（被告）朱小云与被告（原告）云南官房建筑集团股份有限公司于2016年2月1日解除劳动合同关系；二、被告（原告）云南官房建筑集团股份有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（被告）朱小云经济补偿金27625元；三、被告（原告）云南官房建筑集团股份有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（被告）朱小云20**年1月工资1600元；四、驳回原告（被告）朱小云的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）云南官房建筑集团股份有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，由被告（原告）云南官房建筑集团股份有限公司承担。二审中，官房公司为支持其上诉请求，向本院提交了一份（2016）云0111民初7504号民事判决书，认为该案中其公司员工周立伟与朱小云情况相同，但在该案中并未认定其公司存在拖欠工资的事实。对该证据，本院予以确认并在卷佐证。另，经审查，本院对于一审审理确认的案件事实予以确认。综合诉辩主张，本案争议焦点为：一、官房公司是否应当向朱小云支付1月份的工资；二、官房公司是否应当向朱小云支付解除劳动合同经济补偿金？三、朱小云要求官房公司赔偿社会保险损失的上诉主张能否得到支持？本院认为：针对争议焦点一，经审查，朱小云20**年5月提起仲裁申请时，已过了官房公司应向其支付1月份工资的工资支付周期，朱小云要求官房公司支付该工资于法有据，应当得到支持。对于工资标准，因官房公司已向朱小云下发了下调工资的通知，下调标准未违反双方合同约定亦未违反国家最低工资标准相关规定，故一审按照1600元每月的工资标准判决给付并无不当，朱小云要求按照调整前的工资标准支付无事实及法律依据，本院不予支持。二、针对争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；……（二）、未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条第一款规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，朱小云系以官房公司未及时足额支付劳动报酬、未为其依法缴纳社会保险为由提出双方于2016年2月1日解除劳动合同关系并要求官房公司支付解除劳动合同经济补偿金。对于朱小云的该主张，本院认为，2016年2月1日朱小云1月份工资的支付周期尚未届至，此时以未及时支付劳动报酬作为给付经济补偿金的理由不成立。但官房公司2012年之前未为朱小云缴纳社会保险的事实客观存在，朱小云以此为由主张解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，应当得到支持。同时2008年1月1日起实施的《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。而在《中华人民共和国劳动合同法》颁布实施之前，就本案中官房公司未全面为劳动者购买社会保险的行为不属于当时有关规定应当支付经济补偿金的情形。因此，本案计算经济补偿金年限只能从2008年起算，一审法院对此认定正确，本院予以确认。朱小云要求将其2008年之前的工作年限计算在经济补偿年限之内缺乏法律依据，本院不予支持。对于经济补偿金的具体金额，因双方对于一审计算的方式并无异议，本院经审查后对该金额予以确认。针对争议焦点三，对于朱小云主张的社会保险损失，经二审审理，朱小云已向本院明确该损失是指养老保险损失，对此，本院认为，首先，朱小云尚未达到法定退休年龄，故因官房公司未依法缴纳养老保险导致其实际获得的退休金减少的损失事实尚未发生；其次，朱小云亦未能举证证明在官房公司未依法为其缴纳基本养老保险费时，其已通过其它方式自行交纳，已实际产生了垫付损失。故对于朱小云提出的保险损失主张，本院在本案中不予支持。朱小云可在损失客观发生时，另行主张权利。一审对于保险损失不予支持的理由评判有误，本院予以纠正。综上所述，朱小云及官房公司提出的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定主要案件事实清楚，判决结论并无不妥，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百七十条第一款第（一）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币40元，由上诉人朱小云承担20元，由上诉人云南官房建筑集团股份有限公司承担20元。本判决为终审判决。审判长 杨 艳审判员 刘昕光审判员 朱 欢二〇一七年八月十八日书记员 潘 鑫