新疆生产建设兵团第二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）兵02民终76号  上诉人（原审被告）：新疆天宇建设工程有限责任公司，住所地新疆巴州库尔勒市天山西路。 法定代表人：张安群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田凯，新疆天擎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郏四成，男，1969年出生。 委托诉讼代理人：张沩，新疆星河律师事务所律师。 上诉人新疆天宇建设工程有限责任公司（以下简称天宇公司）因与被上诉人郏四成合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2017）兵0201民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天宇公司的委托诉讼代理人田凯，被上诉人郏四成的委托诉讼代理人张沩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人天宇公司上诉请求：一审法院认定事实错误，请求撤销一审判决，改判天宇公司不承担责任。事实与理由：1.涉案工程系郏东林与上诉人天宇公司联系，并用郏四成的账户转入保证金，郏东林是郏四成的代理人，天宇公司将保证金退还给郏东林并无不妥；2.一审法院未准许上诉人天宇公司将郏东林作为第三人的申请，程序错误。 被上诉人郏四成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。 郏四成向一审法院起诉请求：1.判令天宇公司向郏四成退还投标保证金200000元；2.本案的诉讼费由天宇公司承担。 一审法院对双方无争议的证据和事实，认定如下：郏四成借用天宇公司的资质向69223部队5532装备库房工程进行投标，2016年5月5日，郏四成将该工程投标保证金及图纸押金252000元转入天宇公司65001700100050008914账户内，天宇公司于当日将该款电汇至69223部队的3014130109026700377账户内。因涉案工程天宇公司未中标，2016年7月11日，69223部队通过电汇向天宇公司的65001700100050008914账户退回200000元保证金。 对双方有争议的证据和事实，认定如下:天宇公司提交借（领）款单一份、天宇公司内部银行支票存根一份，证实：69223部队退给天宇公司的200000元保证金，天宇公司退给了郏东林，郏东林让王慧学办的退款手续，郏东林是郏四成的委托代理人，涉案工程投标事宜均是郏东林办理，郏东林构成表见代理。天宇公司提交的该证据，载明：退69223部队投标保证金200000元，收款人王慧学，该证据不能证实郏东林是郏四成的委托代理人，也不能证实郏东林构成表见代理，故对该证据一审法院不予采信。 一审法院认为，郏四成借用天宇公司的资质进行投标，虽是双方真实意思表示，但违反法律强制性规定，双方之间的合同无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定：合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；…。本案中，69223部队向天宇公司退还200000元投标保证金，天宇公司收到该保证金后，应当向郏四成返还，故郏四成要求天宇公司退还200000元投标保证金的诉讼请求，有事实及法律依据，依法予以支持。对天宇公司认为其已将该200000元保证金退给郏四成的委托代理人郏东林的辩解意见，因其提供的证据不能证实郏东林系郏四成的委托代理人，也不能证实郏东林的行为构成表见代理，故对天宇公司的该辩解意见一审法院不予采信。 综上所述，郏四成要求天宇公司退还投标保证金200000元的诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：被告新疆天宇建设工程有限责任公司于本判决生效之日起三日内退还原告郏四成投标保证金200000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元，减半收取计2150元，由被告新疆天宇建设工程有限责任公司负担。 本案二审中，上诉人天宇公司申请证人孟某出庭作证，证明涉案工程系郏东林与天宇公司联系，退保证金时因郏东林不在库尔勒，由郏东林妻子办理的领款手续。 被上诉人郏四成对证人孟某系天宇公司会计的身份提出质疑，且若是天宇公司会计，也与公司有利害关系，在无其他证据与其证言相互印证的情况下，该证人证言不应当予以采信。 本院在一审查明事实的基础上，另查明，2017年4月12日，一审法院询问郏东林时，郏东林陈述：“天宇公司将保证金退给我，我让妻子办的，钱转到我儿子的账户上，这个事是郏四成委托我办理涉案投标项目，是口头让我办的，这200000元收到后被我用了，一直没有还给郏四成。我和郏四成还有其他债务”。 本院认为，根据本案当事人上诉及答辩主张，本案争议焦点是：1.郏东林能否代理郏四成办理天宇公司退还保证金的手续，天宇公司将郏四成交纳的保证金退给郏东林是否存在过错；2.一审法院是否存在违反法律程序的情形。 上诉人天宇公司主张，涉案工程系郏东林与天宇公司联系，并用郏四成的账户转入保证金，郏东林是郏四成的代理人，天宇公司将保证金退还给郏东林并无不妥。本案中，被上诉人郏四成于2016年5月5日通过中国工商银行转账汇款252000元（69223部队5532工程投标保证金及图纸押金）至天宇公司账号，汇款单中载明付款人为郏四成，天宇公司应当明知付款人系郏四成。天宇公司收到该款当天将该款汇入中国人民解放军69223部队账户。后因该工程未中标，69223部队于2016年7月11日将200000元保证金退给天宇公司。同年7月23日经郏东林妻子王慧学办理领款手续，天宇公司将该保证金退至郏彬凯（郏东林儿子）账户。上诉人天宇公司称郏东林系郏四成的代理人，但其在本案一、二审中提交的证据不足以证实郏东林系郏四成的代理人，且在办理退款手续时郏东林或者王慧学也未向天宇公司出具郏四成的授权委托书。对证人孟某证言证明退保证金时郏东林不在库尔勒，由郏东林妻子办理领款手续的事实，予以采信。 《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”表见代理属无权代理，但因本人与无权代理人的关系，具有外观授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，依法赋予其与有权代理相同的法律效果。在本案审理过程中天宇公司亦未提交郏东林妻子王慧学办理领款手续时，天宇公司具有足以相信郏东林或者王慧学有权代理郏四成办理退还保证金手续的事实、理由及相应证据。并且上诉人天宇公司退保证金时既未审查核实郏东林及其妻子王慧学的身份和有无代理权，又未要求郏四成予以确认或追认，具有明显过错。郏东林及其妻子王慧学的行为，既不具有有权代理的特征，也不符合表见代理的构成要件。郏东林无权代郏四成收天宇公司退还的保证金。 其次，关于上诉人天宇公司称一审法院未准许天宇公司将郏东林作为本案第三人，违反法律程序的主张，本院认为，民事诉讼的第三人是指对当事人之间的诉讼标的有独立的请求权，或者虽然没有独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，因而参加到当事人之间已经开始的诉讼中去的人。本案上诉人天宇公司将保证金退给无权代收保证金的郏东林，郏东林系保证金的无权获取人，其对郏四成与天宇公司之间的诉讼标的既无独立的请求权，也无权利受损害的情形，且郏东林与本案的处理结果也无法律上的利害关系。一审法院未将郏东林作为本案第三人并无违反法律程序。 综上所述，上诉人天宇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人新疆天宇建设工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  石红燕 审判员  盛云华 审判员  吴 燕 二〇一七年八月二十九日 书记员  苗佳雨