安徽省铜陵市义安区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0706民初999号 原告（反诉被告）：铜陵兴怡金属材料有限公司,住所地安徽省铜陵市义安区金桥工业园,组织机构代码68083412-0。 法定代表人：周宏胜，该公司总经理。 被告（反诉原告）：广州市诺胜自动化控制设备有限公司，住所地广东省广州市番禺区石基镇石基村旦岗工业区旦岗南街**A厂房，统一社会信用代码440126000075692。 法定代表人：吴晓辉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：梁祥荣，广东执正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王冬冬，安徽华律律师事务所律师。 原告（反诉被告）铜陵兴怡金属材料有限公司（以下简称铜陵兴怡公司）与被告（反诉原告）广州市诺胜自动化控制设备有限公司（以下简称广州诺胜公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铜陵兴怡公司法定代表人周宏胜，被告广州诺胜公司委托诉讼代理人梁祥荣、王冬冬到庭参加诉讼。原告铜陵兴怡公司于2016年6月28日起诉广州诺胜公司，本院于2016年11月14日作出（2016）皖0706民初978号民事判决，原告铜陵兴怡公司不服该判决，上诉至安徽省铜陵市中级人民法院，安徽省铜陵市中级人民法院于2017年4月25日作出（2016）皖07民终12号民事裁定，撤销本院（2016）皖0706民初978号民事判决，发回本院重审。本案现已审理终结。 铜陵兴怡公司向本院提出诉讼请求：1、广州诺胜公司立即履行合同义务，包括不限于负责调试设备，直至设备正常运行，负责免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员，必须随机提供相关技术资料和必要的专用工具等；2、如广州诺胜公司在一个月内不履行上述义务，则铜陵兴怡公司请人调试、维修，费用由广州诺胜公司承担；3、广州诺胜公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：铜陵兴怡公司与广州诺胜公司于2013年10月23日、10月24日签订了两份设备采购合同（包括技术协议、设计方案），约定采购一台电容器压盖测高、极壳、容损测试机（型号规格NS-CBZT001），一台直流电力电子电容器成品测试机（型号规格NS-ZCNM001-16）及一台单台式电力电容器成品测试兼CBB电容器耐久性试验机（型号规格NS-ECNT001）。合同均约定广州诺胜公司须按双方技术协议及国家相关标准制造设备；负责设备安装及调试，直至设备正常运行，最终验收在此之后进行；负责免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员，包括基本原理，操作使用和维修保养等；必须随机提供相关技术资料和必要的专用工具等。合同签订生效后，铜陵兴怡公司依约及时支付了相应的货款，广州诺胜公司却一直不履行合同的基本义务，包括不限于至起诉时依然没有负责设备的调试直至正常运行，设备不符合要求及相关标准等，直接导致铜陵兴怡公司至今无法使用本案所涉设备。铜陵兴怡公司多次联系广州诺胜公司协商解决相关事宜，无果。广州诺胜公司诸多违约行为已经严重损害了铜陵兴怡公司的合法权益，特向贵院提起诉讼。 广州诺胜公司辩称，1、铜陵兴怡公司的起诉已过诉讼时效，应承担被驳回起诉的后果；2、广州诺胜公司已按照合同约定全面履行了义务。铜陵兴怡公司向广州诺胜公司采购机械设备，双方于2013年10月签订了相应的设备釆购合同。2014年3月8日，广州诺胜公司将合同约定的设备及设备的相关技术资料（含相关图纸）、必要的专用工具一并通过广州豪杰物流有限公司运至铜陵兴怡公司仓库。公司随后又委派技术人员为铜陵兴怡公司安装、调试设备至设备正常运行，后交铜陵兴怡公司验收；公司同时免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员，已完成了合同约定的所有义务；机器停止运作完全是铜陵兴怡公司自身原因所致，应当按照约定支付货款。3、铜陵兴怡公司违反合同约定，对于10%余款至今未付，应当承担相应的违约责任。综上，请求驳回铜陵兴怡公司的诉讼请求。 广州诺胜公司向本院提出反诉请求：1、判令铜陵兴怡公司支付货款45800元及违约金29312元（以45800元为基数，按日1‰从2014年10月24日起暂计算至反诉之日止)；2、铜陵兴怡公司承担本案本诉和反诉的全部诉讼费用及其他费用。事实与理由：1、铜陵兴怡公司的起诉状叙述与事实不符。广州诺胜公司与铜陵兴怡公司签订合同后，于2014年3月8日交付机器设备，并随机提供了较为完备的相关技术资料（含相关图纸)一套和必要的专用工具一箱等；随后，又依约定时间委派技术人员到铜陵兴怡公司处安装、调试，并于2014年4月18日交铜陵兴怡公司验收。设备投入生产使用后，广州诺胜公司同时免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员。后来，由于铜陵兴怡公司内部产生矛盾，公司原经理朱晓红（也是关键技术员）、技术员韦军离开，造成公司的技术人员流失、技术资料丢失、机器停产等。这些都是铜陵兴怡公司自己造成的，与广州诺胜公司无关，广州诺胜公司己经全面履行了合同。2、铜陵兴怡公司拖欠货款，迟延履行合同。合同约定，铜陵兴怡公司应在合同签订12个月后支付10%的尾款45800元，经多次催收，均无果。3、由于铜陵兴怡公司的过错，造成违约，应当承担违约责任，按照合同约定支付违约金。请求法院依法裁判。 铜陵兴怡公司反诉辩称，广州诺胜公司没有履行合同，铜陵兴怡公司不存在支付货款及违约金；如果广州诺胜公司按照合同履行了义务，铜陵兴怡公司则按合同支付货款。综上，广州诺胜公司的反请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回。 综合当事人诉辩意见，本院归纳争议焦点如下：本诉方面，一、广州诺胜公司是否按照合同约定全面履行了义务；二、铜陵兴怡公司是否有权主张广州诺胜公司承担其将来自行请人安装、调试设备的费用；三、铜陵兴怡公司的诉请是否超过诉讼时效。反诉方面，一、广州诺胜公司主张45800元货款的条件是否成就；二、铜陵兴怡公司是否违约以及承担违约金的事实及法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，两份设备采购合同（包括技术协议、设计方案），铜陵兴怡公司付款的相关证明材料（收据、票据、收条），广州诺胜公司开具的增值税发票，铜陵市义安区征缴稽核信息中心个人应缴实缴明细单,韦军基本养老保险缴费记录,本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 一、关于广州诺胜公司是否按照合同约定全面履行了义务。（一）广州诺胜公司提交了2014年3月8日托运单，托运单收货人是朱晓红，当时的身份是铜陵兴怡公司经理，铜陵兴怡公司也认可收到设备，对托运单的真实性本院予以确认。托运单上同时注明了随机资料工具一批，该份证据能够证明广州诺胜公司按照合同随机提供相关技术资料和必要的专用工具。（二）、广州诺胜公司提供三份设备验收报告复印件，交通费、住宿费发票，旨在证明公司已经派员到铜陵兴怡公司调试设备，直至设备正常运行，免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员。1、关于三份设备验收报告复印件，广州诺胜公司陈述不能提供原件的理由是由验收人现场签字复印后交付公司的，公司只收到复印件，符合验收惯例。本院对于公司不能提供报告原件的理由认为是客观的，真实的，予以采信。验收报告甲方代表签名是韦军，现双方对韦军的身份存在分歧。社保缴费记录显示韦军参保单位是铜陵兴怡公司，参保时间从2011年10月起至2014年9月止。广州诺胜公司以此主张韦军是铜陵兴怡公司员工，予以采信；铜陵兴怡公司提交安徽鼎盛仕达新能源科技有限公司（以下简称鼎盛公司）工资发放单，以证明韦军是鼎盛公司职工，因鼎盛公司当时没有正式成立，只有通过铜陵兴怡公司代买社保。本院认为工资单系复印件，虽然加盖鼎盛公司公章，但没有鼎盛公司负责人及制作该证明材料的人的签名，不符合证明材料的形式要件，同时又缺少劳动合同等其他证据印证，该工资单不具有证明韦军是鼎盛公司员工的证明力，应当依据社保缴费记录确定韦军身份。验收报告上设备验收时间是2014年4月18日，交通费、住宿费发票反映广州诺胜公司在2014年3月中下旬到4月中下旬派员来铜陵，与验收时间吻合；验收报告包括验收设备、型号、测试等内容，测试结果均符合合同及合同附件要求；验收报告甲方代表签名是韦军，铜陵兴怡公司庭审中认可派过朱晓红、韦军在购买设备前去过广州诺胜公司，结合韦军的身份认定以及他案民事判决书，能够证明韦军可以代表公司对设备进行验收并签字认可。本院对三份设备验收报告复印件，交通费、住宿费发票予以确认。广州诺胜公司申请韦军作为证人出庭作证，韦军未到庭，向本院提交了证词，铜陵兴怡公司对这份证词的内容不予认可，本院对证词亦不予采信。（三）、关于设备技术、质量，铜陵兴怡公司提交铜陵市两个专家对技术的说明，广州诺胜公司认为两个专家身份没有原件核实，专业不对口，不能对本案标的作出准确评价，说明也未明确设备问题发生的时间。本院对说明的真实性、合法性、与本案的关联性不予确认。铜陵兴怡公司陈述收到设备后，对开箱验货具体情况不清楚；也不能明确如何多次、以何种方式向广州诺胜公司主张设备未安装、调试及质量问题；没有提交材料证明设备存在何种具体质量问题。对铜陵兴怡公司的陈述意见不予采信。综上，本院认定广州诺胜公司完成了派员安装、调试设备至设备正常运行、免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员的义务。 二、关于铜陵兴怡公司是否有权主张广州诺胜公司承担其将来自行请人安装、调试设备的费用。《设备采购合同》第六条第7项规定，广州诺胜公司负责设备安装调试，直至设备正常运转，最终验收在此之后进行；如设备不能通过验收，广州诺胜公司应退还铜陵兴怡公司的全部货款，已安装的设备由广州诺胜公司自行处理。双方对于设备的安装调试以及不能通过验收的后果已作了明确约定。若广州诺胜公司违反约定，铜陵兴怡公司可以依据该条要求广州诺胜公司退还全部货款，而不是主张广州诺胜公司承担其将来自行请人安装、调试设备的费用。 三、关于铜陵兴怡公司的诉请是否超过诉讼时效。铜陵兴怡公司提交一份2015年12月17日联系函以及与广州诺胜公司吴晓QQ联系的记录，广州诺胜公司对邮件联系没有异议，对邮件内容即联系函所指广州诺胜公司没有派员安装、调试设备以及设备存在质量问题有异议。本院对于铜陵兴怡公司与广州诺胜公司吴晓通过邮件联系的事实予以确认，铜陵兴怡公司的诉请没有超过诉讼时效；联系函的内容因铜陵兴怡公司不能明确如何多次、以何种方式向广州诺胜公司主张设备未安装、调试及质量问题，本院对于联系函的内容不予采信。 四、关于广州诺胜公司主张45800元货款的条件是否成就，铜陵兴怡公司是否违约以及承担怎样的违约责任。广州诺胜公司提交2014年底铜陵兴怡公司通告函及通报，证明铜陵兴怡公司于2014年12月31日认可欠广州诺胜公司设备及材料尾款，对广州诺胜公司有关设备安装、调试、质量等合同相关义务没有提出任何异议。本院根据通告函的内容，推定铜陵兴怡公司在设备安装、调试后处于正常状态，没有出现质量问题。《设备采购合同》第四条付款方式约定合同签订预付总价30%，发货前凭发票付总价60%，12个月后再付剩余10%。广州诺胜公司认为铜陵兴怡公司应在合同签订日12个月后支付余款。铜陵兴怡公司抗辩应按照设备安装、调试至正常运行后12个月支付尾款。该合同条款对12个月的起算点有多种理解，依据此类设备买卖合同尾款的支付习惯，认定铜陵兴怡公司应当在设备验收合格12个月后即2015年4月19日支付余款；广州诺胜公司主张45800元货款的条件成就，铜陵兴怡公司未支付余款，构成违约。广州诺胜公司庭后将违约金的计算标准由日1‰调整为年利率24%，并不高于价款接收方的融资成本，予以认可。 本院认为，铜陵兴怡公司与广州诺胜公司签订的两份《设备采购合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应当按照合同履行义务。广州诺胜公司按照设计方案和技术协议要求生产设备，通过物流将设备及相关技术资料和必要的专用工具运送至铜陵兴怡公司，并派员对设备进行安装、调试至设备正常运行；铜陵兴怡公司派员验收并在设备验收报告上签字认可合格，后向广州诺胜公司出具通告函，对于因公司经理可能涉嫌犯罪欠设备及材料尾款未能清算请求谅解，并未就设备安装、调试、质量和人员培训等向广州诺胜公司提出意见。铜陵兴怡公司本应遵循诚实守信原则，按照通告函主动与广州诺胜公司清算尾款，却在将近一年之后通过邮件向广州诺胜公司发出联系函，认为广州诺胜公司未履行合同相关义务。该份联系函并没有其他证据印证载明的内容，因此并不能推翻之前通告函对尾款清算的承诺。综上，广州诺胜公司虽然没有提交设备验收报告原件及人员培训资料，本院无法从直接证据中获知设备安装、调试、质量和人员培训的具体情况，但结合本案查明的事实以及其他间接证据，本院认为广州诺胜公司已经按照合同全面履行了义务。因此，铜陵兴怡公司关于广州诺胜公司负责调试设备，直至设备正常运行，负责免费为铜陵兴怡公司培训操作及维修人员，必须随机提供相关技术资料和必要的专用工具等的请求，主张广州诺胜公司承担其将来自行请人安装、调试设备的费用的请求，于法无据，本院不予支持。铜陵兴怡公司虽然在设备发运前已经支付90%货款，但在收到设备，并经安装、调试、验收合格12个月后未支付10%剩余价款45800元，给广州诺胜公司造成了一定的损失，除应当继续履行付款义务外，还应当承担违约责任。本案合同约定按日1‰作为迟延付款违约金的计算标准，广州诺胜公司庭后将违约金的计算标准由日1‰调整为年利率24%。关于违约损失赔偿额，法律规定应当相当于因违约所造成的损失，但不得超过合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。广州诺胜公司主张按照年利率24%计算违约损失，并不高于收款方因付款方逾期付款而产生的融资成本，本院予以采纳，铜陵兴怡公司应当自2015年4月19日起支付违约金。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，判决如下： 一、驳回本诉原告铜陵兴怡金属材料有限公司的诉讼请求； 二、反诉被告铜陵兴怡金属材料有限公司于判决生效之日起七日内向反诉原告广州市诺胜自动化控制设备有限公司支付货款45800元及违约金13740元（以45800元为基数，按年利率24%从2015年4月19日起暂算至反诉立案之日2016年7月19日止）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费100元，由本诉原告铜陵兴怡金属材料有限公司负担；反诉案件受理费1678元，由反诉被告铜陵兴怡金属材料有限公司负担1348元，反诉原告广州市诺胜自动化控制设备有限公司负担330元（案件受理费本诉原告铜陵兴怡金属材料有限公司、反诉原告广州市诺胜自动化控制设备有限公司均已预交，两公司就应负担部分于判决生效之日起七日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长 陈 斌 审 判 员 李 莉 人民陪审员 孙 庆 二〇一七年八月三十日 书 记 员 钟婷婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 第四十三条企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。