山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终3472号上诉人(原审被告)：赵秀，女，1990年9月22日出生，汉族，现住太原市。委托诉讼代理人：李正强，山西金强律师事务所律师。委托诉讼代理人：付亚丽，山西金强律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵胜永，男，1984年3月19日出生，汉族，住山西省汾西县。委托诉讼代理人：冯峥，北京中伦文德（太原）律师事务所律师。上诉人赵秀因与被上诉人赵胜永劳动争议一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初1198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵秀及其委托诉讼代理人李正强、付亚丽，被上诉人赵胜永及其委托诉讼代理人冯峥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵秀上诉请求：一、撤销太原市小店区人民法院(2020)晋0105民初1198号民事判决书;二、改判驳回被上诉人诉讼请求或将本案发回重审;三、一、二审诉讼费由被上诉人负担。上诉理由：原审判决事实认定不清,遗漏被告,程序错误,应予纠正。一、太原市小店区安城中环房屋信息服务部(简称安诚服务部)是上诉人赵秀与**晨共同同居生活期间于2016年11月成立的,负责人登记为赵秀,**晨在实际经营。人员招聘、客户签约都是**晨办理,包括被上诉人赵胜永也是**晨招聘而来。2017年9月赵秀生育孩子后,更很少到店,与赵胜永互不相识,赵胜永所领两个月基本工资也由**晨发放。二、2018年下半年起**晨与赵秀关系恶化,2018年12月8日双方签署协议分手。分手后**晨即带领全部员工离开,赵秀2018年12月底腾空安诚服务部场地,2019年1月15日房东退房租后搬离场地,2019年3月18日赵秀注销安诚服务部。原审判决认定赵胜永自2018年10月9日至2019年4月16日期间在安诚服务部工作完全与事实不符。三、安诚服务部属个体工商户,但是由**晨实际经营,赵秀只是名义负责人,如果安诚服务部要承担给付赵胜永工资的法律责任,也应当由**晨承担,或由**晨与赵秀共同承担。赵胜永起诉时未将**晨列为被告明显不妥,原审判决遗漏被告**晨,程序错误导致判决结果错误。综上,上诉人请求二审法院查明事实,支持上诉人的上诉请求。赵胜永的答辩意见：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。1、被上诉人赵胜永在工作期间确实是销售了一套房屋，按照当时公司的约定应当获得提成工资9285元，但是直到离职，当时单位是叫太原市小店区安城中环房屋信息服务部，都没有支付提成工资，所以赵胜永当时就以支付工资、未签订合同、双倍工资差额及经济补偿金，到太原市小店区劳动仲裁委申请仲裁，申请过程当中才得知他原来工作单位注销，后仲裁委做了一个不予受理通知，按照法律规定，个体工商户的责任应当由登记业主也就是赵秀来承担，所以才起诉赵秀至太原市小店区人民法院，我们认为一审判决认定正确；2、至于上诉人在上诉状中提到的他与**晨之间的这些情况，赵胜永当时作为员工，只知道赵秀和**晨是夫妻关系，其他关于他们什么关系及恶化这些情况赵胜永并不清楚。而且在实际工作当中，赵秀是实际经营管理当时的信息服务部的。原审原告赵胜永向一审法院起诉请求：原告于2018年10月11日经网络招聘进入太原市小店区安城中环房屋信息服务部工作，岗位为房屋销售员，双方未签订书面劳动合同，约定原告工资为入职前两个月底薪1500元，两个月后无底薪改为提成工资，每销售一套房屋，按照房屋售价佣金的27％计算（佣金为房屋售价的2.5％）。原告工作中于2018年11月11日销售出一套房屋，房屋售价为1680000元，被告优惠后客户支付佣金40000元，总部扣除4000元后，应当按照剩余佣金36000元的27％计算，被告应当支付原告提成工资9285元，但被告一直未支付，原告工作至2019年4月下旬无奈之下离职，另外，根据劳动合同法相关规定，被告还应当支付原告未签订劳动合同双倍工资差额及经济补偿金。太原市小店区安城中环房屋信息服务部于2019年3月18日注销，其应当承担的民事责任由经营者赵秀承担。原告申请劳动仲裁后，太原市小店区劳动争议仲裁委作出不予受理通知书。综上所述，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求：1、判令被告支付原告提成工资9285元；2、判令被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额15000元（3000元×5个月=15000元）；3、判令被告支付原告经济补偿金3000元。一审法院认定事实：太原市小店区安城中环房屋信息服务部成立于2016年11月25日，系个体工商户，经营者为被告赵秀，于2019年3月18日注销。2018年10月9日，原告赵胜永入职太原市小店区安城中环房屋信息服务部，岗位为置业顾问，其陈述双方约定的原告工资为入职前两个月底薪1500元，两个月后无底薪改为提成工资，每销售一套房屋，按照房屋售价佣金的27％计算，且双方未签订书面劳动合同。2018年11月10日，原告赵胜永向被告赵秀转账其向客户收取的业务定金1000元；2018年11月11日，经原告居间介绍，销售了位于太原市小店区龙城北街恒大江湾3号楼3单元2702号房屋一套，成交价为1680000元，对该项业绩太原市小店区安城中环房屋信息服务部共取得佣金36000元，按照双方约定，原告应获得提成工资9285元；该笔交易有中环地产系统信息、店长**晨予以佐证。2019年4月16日，原告自太原市小店区安城中环房屋信息服务部离职。其后，原告于2019年12月19日向太原市小店区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，因被申请人不符合法律规定的用人单位为由未予受理。后原告诉至一审法院。一审法院认为，被告赵秀作为太原市小店区安城中环房屋信息服务部经营者，在该个体工商户被注销后，其仍应承担该个体工商户存续期间产生的相应民事责任。原告赵胜永自2018年10月9日至2019年4月16日期间在太原市小店区安城中环房屋信息服务部工作，并领取了两个月的基本工资，现尚有提成工资9285元未领取；上述事实有相关证据加以佐证，从该行业的工作特点和原告的工作经历来看，双方之间的关系虽符合劳动关系的特点，但是较为松散，从该信息服务部注销后原告仍在中环地产总部登记有工作信息可以看出。在此种情况下，原告主张的由被告支付的提成工资9285元有合理依据，一审法院予以支持；其他主张，虽有法律依据，但从双方之间的劳动关系履行情况来看，难以确认未签订劳动合同的原因，原告的收入标准也存在不确定性，难以确定计算基数，故原告的该两项诉讼请求，因缺乏相关证据加以佐证，一审法院不予支持。关于被告赵秀所提其对原告的入职及工作情况不了解的抗辩理由，缺乏相关证据加以佐证，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告赵秀于本判决生效之日起十日内支付原告赵胜永提成工资9285元。二、驳回原告赵胜永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元（原告已预交），由被告赵秀负担。二审中，上诉人赵秀提交三份新证据。证据1.山西省灵石县人民法院（2020）晋729民初239号民事判决书，拟证明上诉人赵秀与**晨是同居关系，同居期间共同经营安城服务部；证据2.房屋租赁合同，拟证明赵秀向张海鱼租赁门面房一套，租期约定2016年10月1日-2019年10月1日，租金每年8万元；证据3.赵秀在民生银行个人账户对账单，拟证明2019年1月15日在和张海鱼终止租赁合同之后，张海鱼向赵秀退回了48400元的租金，所以最晚到2019年1月15日安城服务部就已经关门了。被上诉人的质证意见：三份证据与本案均无关联性。对证据1真实性认可，但在判决里证明信息服务部是赵秀和**晨共同经营，这个事情从判决里头没有体现他说的这一点。证据2与被上诉人无关，被上诉人没有见过；对证据3被上诉人不知情。被上诉人赵胜永申请证人吴某到庭作证。其证言主要内容：其和赵胜永在太原市小店区安城中环房屋信息服务部工作期间，赵秀系主要负责人。赵胜永卖了恒大江湾住房一套，佣金4万元左右。本院认为，太原市小店区安城中环房屋信息服务部经营者在太原市小店区市场监督管理局登记的企业类型为个体工商户。依据《中华人民共和国民法总则》第五十六条的规定，案涉个体工商户虽已被注销，但上诉人赵秀作为太原市小店区安城中环房屋信息服务部经营者，其仍应对该个体工商户存续期间产生的债务承担相应民事责任。上诉人赵秀的上诉意见为“**晨是实际经营者，本案支付赵胜永销售提成的责任应由**晨承担或由**晨与赵秀共同承担”，经查，太原市小店区安城中环房屋信息服务部系法律上登记的个体工商户。而个体工商户的法律地位近似于民事法律关系主体中的自然人，故作为安城中环房屋信息服务部的经营者赵秀应对该服务部存续期间被上诉人销售房屋所应获得的佣金承担支付义务。上诉人赵秀与案外人**晨之间的债权债务纠纷，可另行通过法律途径解决。综上所述，上诉人赵秀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵秀负担。本判决为终审判决。审判长 吕 斌审判员 焦跃峰审判员 张 燕 二〇二〇年七月三日书记员 王 峥