新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）兵08刑终125号之二 原公诉机关石河子市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈新刚，男，汉族，1979年1月24日出生，住乌鲁木齐市。2005年1月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石河子市公安局刑事拘留，同年1月31日被释放。2019年3月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石河子市公安局刑事拘留，同年3月18日被依法逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第八师第一看守所。 辩护人曹文华，新疆新石律师事务所律师 辩护人靳振国，新疆四至律师事务所律师。 原审被告人赵海山（曾用名赵海勤），男，汉族，1973年8月23日出生，住石河子市。2013年4月17日因犯聚众斗殴罪被石河子市人民法院判处有期徒刑六个月，2013年6月6日刑满释放。2005年1月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石河子市公安局刑事拘留，同年1月31日被释放。2019年3月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石河子市公安局刑事拘留，同年3月18日被依法逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第八师第一看守所。 指定辩护人周程，新疆新石律师事务所律师。 石河子市人民法院审理石河子市人民检察院指控原审被告人陈新刚、赵海山犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月4日作出（2019）兵9001刑初274号刑事判决。原审被告人陈新刚不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月19日公开开庭审理了本案，新疆生产建设兵团人民检察院第八师分院指派检察员时朝霞出庭履行职务,上诉人（原审被告人）陈新刚及其辩护人曹文华、靳振国，原审被告人赵海山及其指定辩护人周程到庭参加诉讼。因疫情不能抗拒的原因，本院于2020年1月27日裁定中止审理，同年6月4日裁定恢复审理。现已审理终结。 原审判决认定：被告人陈新刚与陈建华（已判决）系朋友关系，2005年1月2日，陈建华提议让陈新刚帮其在石河子市贩卖毒品，陈新刚表示同意。陈建华将30粒摇头丸（二亚甲基双氧安非他明，MDMA片剂，俗称摇头丸）和5袋K粉（氯胺酮，俗称K粉）交给陈新刚带回石河子市。陈新刚联系到买家后，将毒品交给被告人赵海山，由赵海山与买家进行交易，摇头丸价格为100元/粒，K粉价格为1000元/袋。2005年1月5日23时许，陈新刚将5粒摇头丸交给赵海山，赵海山在石河子市工人文化宫门口将毒品贩卖给庄某后得款500元；同年1月6日19时许，陈新刚将5粒摇头丸和一袋K粉交给赵海山，赵海山在石河子市夕阳红街宝莱纳西餐厅门口将毒品贩卖给庄某后得款1500元。同年1月10日，陈新刚将毒资2000元及剩余毒品交给陈建华。1月11日17时许，陈新刚、赵海山与陈建华在石河子市四小区陈新刚干妈郭某某家，庄某给陈新刚打电话称要购买20粒摇头丸和3袋K粉，陈建华将准备好的22粒摇头丸和3袋K粉交给陈新刚，陈新刚将上述毒品交给赵海山。当日18时许，赵海山在石河子市4小区新城洗浴中心门口与庄某进行交易时，被石河子市公安局民警抓获。公安机关当场从赵海山处缴获红色颗粒毒品疑似物22粒，白色塑料包装的白色粉状毒品疑似物3袋。经鉴定，22粒红色颗粒毒品疑似物净重为7.6克，其中检出甲基安非他明毒品成分；3袋白色粉状物毒品疑似物净重为1.4克，其中检出氯胺酮毒品成分。 另查明： 1、2019年3月5日，石河子市公安局禁毒支队民警在石河子市24小区某栋将赵海山书面传唤至该所接受调查；同年3月8日，陈新刚到石河子市公安局禁毒支队投案自首，二人均如实供述了犯罪事实。 2、新疆生产建设兵团农八师中级人民法院作出（2005）兵八刑初字第11号刑事判决，将从陈建华处缴获的摇头丸净重认定为0.26克/粒。 认定上述事实的证据有： 1、书证 （1）接受刑事案件登记表、立案报告表，载明2005年1月11日17时许，石河子市公安局刑侦支队接到线索称有人在市区内贩卖毒品氯胺酮和摇头丸。经初查，公安机关于当日立案侦查，并派民警前往布控。当日18时许，侦查民警在4小区新城洗浴中心门口将贩卖毒品的赵海山、陈新刚抓获，当场查获毒品氯胺酮3袋，摇头丸22粒。 （2）拘留证、释放通知书等强制措施文书，载明2005年1月11日，石河子市公安局以陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品，对二人采取刑事拘留的强制措施。同年1月31日，该局以陈新刚、赵海山犯罪行为轻微为由，将二人释放。2019年3月5日、3月8日，石河子市公安局以陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品，将二人刑事拘留，同年3月18日对二人执行逮捕。 （3）石河子市公安局禁毒支队出具的到案经过，证明2019年3月5日，赵海山经公安机关书面传唤接受调查，同年3月8日，陈新刚到公安机关投案自首，二人均如实供述自己的犯罪事实。 （4）新疆生产建设兵团第八师中级人民法院（2005）兵八刑初字第11号刑事判决书及新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院（2005）新兵刑终字第24号刑事裁定书，证明陈建华因犯贩卖毒品罪被判处无期徒刑，认定缴获的摇头丸每粒净重0.26克。 （5）石河子市人民法院（89）市法刑一字第37号刑事判决书及（2013）石刑初字第3号刑事判决书，证明1989年4月29日，赵海山因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年；2013年4月17日，赵海山因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑六个月。 （6）常口信息，载明陈新刚、赵海山的身份等情况，二人犯罪时均已达刑事责任年龄。 （7）扣押物品清单，载明2005年1月27日，侦查民警从陈新刚、赵海山处扣押3小包白色塑料带包装、净重1.4克的白色粉末状物及22片、净重7.6克的红色颗粒物。 2、证人证言 （1）证人庄某（吸毒人员）证言的主要内容：何某让她帮忙买了三次摇头丸和Ｋ粉，她都是找陈新刚买的。第一次是2005年1月5日晚上，她给陈新刚打电话要5粒摇头丸，陈新刚让她到文化宫门口，赵海山把5粒摇头丸给她，她按事先说好的一粒摇头丸100元，付了500元。第二次是1月6日下午，她给陈新刚打电话要5粒摇头丸、一袋Ｋ粉，陈新刚让她到“宝莱纳”西餐厅门口，她按一粒摇头丸100元、一小袋Ｋ粉1000元的价格，给赵海山付了1500元钱。第三次是1月11日下午6点钟，她给陈新刚打电话，帮何某买20粒摇头丸、三袋Ｋ粉，陈新刚让她到新城洗浴中心拿货，她把钱交给赵海山就被抓了。她只是帮何某买摇头丸和Ｋ粉，自己不吸食，钱都是何某准备的，她也没有从中赢利。 （2）证人曾某（吸毒人员）证言的主要内容：2004年年底，他开始吸食Ｋ粉、摇头丸。他认识陈新刚和赵海山，他们俩因贩卖摇头丸被抓了，他没有从陈新刚和赵海山处买过摇头丸、Ｋ粉。 3、原审被告人供述与辩解 （1）原审被告人陈新刚供述的主要内容：2005年元旦，他和陈老三（陈建华）、赵海山等人在乌鲁木齐城市大酒店玩，陈建华说从成都带回来一些摇头丸和K粉，给他了30粒摇头丸、5袋K粉，让他帮忙卖。2005年1月6日或7日，石河子市11小区“伟民”商店老板，外号叫“轱辘子”，从他这儿买了2粒摇头丸，给他付了200元钱。1月4日或5日，曾某问他要2粒摇头丸，他让陈建华把摇头丸送到“调频”酒吧，给陈建华付了200元钱，把摇头丸给曾某，没收曾某的钱。 他给庄某卖了三次摇头丸和K粉。第一次在工人文化宫，庄某给他打电话要5粒摇头丸，赵海山送完货交给他500元钱。第二次在“宝莱纳”西餐厅门口，庄某打电话要1包K粉、5粒摇头丸，赵海山送完货交给他1500元。第三次（2005年1月11日）庄某打电话要20粒摇头丸、3袋K粉，他从陈建华处拿上货交给赵海山，把庄某约到4小区新城洗浴中心门口，让赵海山给庄某送货，过了十几分钟，赵海山还没有回来，他出去找赵海山时被抓。他卖给庄某的摇头丸是红色、圆形颗粒，K粉是白色粉状物，用小塑料袋装好的。他帮陈建华贩卖了4袋K粉、45粒摇头丸，没有从中挣钱。 （2）原审被告人赵海山供述的主要内容：2005年1月4日，陈新刚交给他5粒摇头丸、1袋Ｋ粉，让他到“宝莱娜”西餐厅交给庄某，庄某给他付了1500元钱，摇头丸是圆形、红颜色的。过了几天的一个晚上，他和陈新刚在工人文化宫打台球，陈新刚接了一个电话说庄某要5粒摇头丸，让他拿着东西在文化宫大厅等着，庄某来给了他500元钱。1月11日下午6点多，陈新刚给了他一包东西，里面有3小袋K粉和20粒摇头丸，让他到新城洗浴中心门口给庄某，庄某交给他5000元钱，他正在数钱时被抓了。这三次都是庄某给陈新刚打电话联系，陈新刚派他去给庄某送摇头丸和K粉并收钱。摇头丸是圆形、红色颗粒，K粉是白色粉末状用白色塑料袋装着的。 （3）另案被告人陈建华供述的主要内容：2004年12月24日，他在成都购买了60粒摇头丸和20袋Ｋ粉，总共花了2800元。同年12月31日，他在乌鲁木齐市新疆大酒店和陈新刚、赵海山等人吸食摇头丸和Ｋ粉，他给陈新刚说从成都买了一些摇头丸和Ｋ粉，让陈新刚帮忙在石河子贩卖，摇头丸每粒卖100元，Ｋ粉每袋卖700－800元，陈新刚表示同意，他给了陈新刚30粒摇头丸、5袋Ｋ粉。摇头丸是红色圆形，Ｋ粉是白色粉末，用透明塑料袋装着，每袋Ｋ粉说是1克，实际称重好像是0.8克。2005年1月10日，陈新刚和赵海山到乌鲁木齐找到他，陈新刚把帮他卖掉的20粒摇头丸和4袋Ｋ粉的4400元钱交给他，把没有卖掉的10粒摇头丸、1袋Ｋ粉还给他，陈新刚说明天有人要5000块钱的摇头丸和Ｋ粉。11号下午，他和陈新刚、赵海山回到石河子，在陈新刚女朋友家吃饭时，买货的人给陈新刚打电话，约好在新城洗浴中心见面，他把22粒摇头丸和3袋Ｋ粉交给陈新刚，陈新刚让赵海山去送货，过了半个小时左右，赵海山还没有回来，陈新刚出去找赵海山也没回来，他给陈新刚打电话没人接，他感觉出事了就离开了。在陈新刚被抓之前，还帮他卖过摇头丸和Ｋ粉，具体数量记不清了。 4、鉴定意见 （1）刑事科技术鉴定书，鉴定结论：送检的3小包白色塑料袋包装的白色粉状物净重为1.4克，其中检出氯胺酮毒品成份；22片红色颗粒净重为7.6克，其中检出甲基安非他明毒品成份。 （2）现场检测报告，检测结果：在陈新刚、赵海山尿液中未检测出毒品成份。 原审法院依据上述事实和证据，认为：被告人陈新刚、赵海山明知是毒品摇头丸、K粉，仍帮助陈建华多次向他人贩卖摇头丸10.2克、K粉1.87克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，基本证据确实充分，但指控贩卖毒品的数量有误，予以更正。摇头丸应为10.2克、K粉1.87克。二被告人帮助陈建华贩卖毒品，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应对二被告人从轻处罚；陈新刚主动前往公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法应对其从轻处罚；赵海山归案后如实供述自己的罪行，可以认定为坦白，依法可对其从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人赵海山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人陈新刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；三、违法所得2000元依法予以追缴，毒品摇头丸7.6克（净重）、K粉1.4克（净重）依法予以没收。 上诉人（原审被告人）陈新刚不服，向本院提出上诉的主要理由是：1、侦查机关没有对查获的毒品进行称量、取样，送检程序违法，毒品的扣押清单上没有其本人签名，上述证据不能作为定案的证据。2、一审认定的第三起贩卖毒品有特情介入，属于控制下交付，该起毒品未流入社会，没有造成社会危害后果，应认定为犯罪未遂。3、该案在2005年1月已经公安机关处理，其交纳1.5万元罚款后，公安机关以犯罪情节轻微对其予以释放，该案已过追诉时效，不应当再追究其刑事责任。4、其具有自首情节，系从犯、犯罪未遂，依法可对其减轻处罚。原判量刑偏重，请求二审法院改判其缓刑。其辩护人以相同理由提出辩护意见。 原审被告人赵海山当庭提出原判量刑偏重，请求对其从轻处罚。 其辩护人提出以下辩护意见：1、赵海山和陈新刚帮助陈建华贩卖毒品，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。赵海山听从陈新刚的指示，帮助陈新刚将毒品送给指定的人，所起作用小于陈新刚，量刑时应有所区别。2、2005年1月11日，赵海山与庄某交易毒品是在特情参与下进行，此次毒品交易属犯罪未遂，依法可从轻处罚。3、本案在2005年已被公安机关处罚过，赵海山已经缴纳过罚款，一审判处5000元罚金属重复处罚。原判量刑偏重，请求二审对赵海山改判较轻的刑罚。 新疆生产建设兵团人民检察院第八师分院认为：1、两高一部《毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序》于2016年6月13日制定，同年7月1日起施行。本案发生在2005年，不能用2016年的规定去规范2005年的侦查行为。陈新刚提出涉案毒品的扣押、提取、称量、送检程序违法的意见不能成立。2、陈新刚、赵海山先后三次向庄某贩卖毒品摇头丸、K粉，系多次贩卖毒品，属情节严重，一审以此对二人判处刑罚并无不当。3、2005年1月11日，庄某事先与陈新刚约定好购买毒品的数量、价格，赵海山收取了庄某的毒资，毒品交易行为已完成。陈新刚提出该起事实应当认定为犯罪未遂的意见不能成立。4、上诉人称第三起事实已被公安机关处罚过，不应再课以刑罚，建议适用缓刑。《释放通知书》只是解除强制措施的文书，并不是刑事处罚决定文书，也不代表着撤销刑事案件；现有证据中没有公安机关对二被告人进行治安处罚的相关文书，二被告人也未提交处罚决定、罚款收据等证明材料，该上诉理由不能成立。5、陈新刚、赵海山的亲友通过向白某行贿的方式，使二人逃避法律追究，二人的行为符合《中华人民共和国刑法》第八十八条中不受追溯期限限制的规定。陈新刚提出该案已过追诉时效的意见不能成立。综上，一审法院认定陈新刚、赵海山犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，一审量刑适当。上诉人陈新刚及其辩护人提出的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明：二审查明上诉人（原审被告人）陈新刚与原审被告人赵海山犯贩卖毒品罪的犯罪事实，与一审查明的一致。一审据以定案的证据，均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。 二审另查明：2005年1月11日，石河子市公安局以陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品，对二人刑事拘留。期间，陈新刚、赵海山亲属向时任石河子市公安局刑警支队三大队负责人白某行贿3万元。该局于同年1月31日以陈新刚、赵海山犯罪行为轻微为由，将二人释放。 认定上述事实的证据有： 1、书证 （1）石河子市公安局出具的情况说明，主要内容：2005年1月11日，石河子市公安局以陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品立案侦查，当日对二人采取刑事拘留的强制措施。期间，白某收受由陈新刚干妈郭某某委托邱某转交的3万元贿赂，在白某的安排下，该局于同年1月31日以违法犯罪轻微为由，将陈新刚、赵海山释放。在陈建华、刘涛贩卖毒品案卷中，未发现陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品转行政案件处罚的材料，也未发现对陈新刚罚款1.5万元的材料。2019年3月2日，兵团公安局刑侦总队在侦办专案中，发现犯罪嫌疑人陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品一案未被依法处理，要求石河子市公安局刑侦支队依法追究陈新刚、赵海山的刑事责任。同年3月5日赵海山被抓获归案，3月8日陈新刚投案自首，该案于2019年4月22日移送石河子市人民检察院审查起诉。 （2）石河子市公安局刑侦支队出具的情况说明，主要内容：2019年3月6日，“306”专案组民警徐志杰、杨雄到该刑警支队情报大队核查支队历年来刑事特情情况，经查，在历年的刑事特情中没有陈新刚、赵海山两人。 2、证人证言 证人郭某某证言的主要内容：2005年1月，陈新刚的哥哥陈某给她说陈新刚出事了，被石河子市公安局拘留了。过了几天，她接到一个男人的电话，那人自称是赵海山的朋友，说赵海山和陈新刚是同案，让她准备好3万元钱，就可以把陈新刚和赵海山放出来。又过了一天，那个男的打电话问她把钱准备好了没有，她说准备好了，让那人到她家院子里拿钱。那人说这3万元是陈新刚和赵海山两个人的，一人1.5万元，还说要不是因为赵海山就不会管陈新刚的。她让那人写个收条，那人没有写，拿上钱就走了。2月中旬，陈新刚给她打电话说要给她还交罚款的3万元钱，她问陈新刚来拿钱的人是谁，陈新刚说是赵海山的朋友邱某。 3、原审被告人供述 （1）原审被告人赵海山供述的主要内容：2005年1月，他因贩卖毒品被公安机关刑事拘留，办案民警顾某告知他拘留通知书要给家属送达，他家属都不在石河子，他让顾某把拘留通知书给了邱某。他被关押了近1个月的时间，办案民警将他带到刑警队，白某找他谈话，说他的事情作罚款处理，让他不要找庄某的麻烦。他不清楚自己怎么会被释放，出来后才知道是邱某帮忙办的。他和邱某是发小，关系比较好，邱某和白某、顾某关系好，邱某应该是找白某和顾某帮忙办的。罚款是陈新刚干妈交的，他没有收到交罚款的收据，也没给公安机关提供过毒品犯罪线索。 （2）原审被告人陈新刚供述的主要内容：2005年1月，他和赵海山因贩卖毒品被公安机关刑事拘留，他被关押了快一个月时，办案民警顾某找他谈话，说下午交罚款，晚上就会被释放，顾某还说赵海山没有钱交罚款，问他是否可以帮赵海山交，他说可以通知干妈郭某某把他和赵海山的罚款一起交了，当天晚上他和赵海山都被释放了。出来后，他听郭某某说他出事后，有人打电话让郭某某交3万元罚款，邱某到郭某某家小区门口拿的钱，邱某拿钱时说如果不是办赵海山的事，不可能帮忙把他办出来。赵海山和邱某是好朋友，赵海山说是邱某帮忙把他们从看守所捞出来的。 （3）另案被告人白某供述的主要内容：大概2003年，他在石河子刑警支队三大队任负责人，主要负责禁毒工作和侦办毒品案件。记得当年他们抓了一个女吸毒人员（庄某）称陈新刚给她贩卖毒品，他们就让庄某以继续购买毒品的方式钓陈新刚，陈新刚安排赵海山送毒品，他们在石河子市新城洗浴中心附近等他们交易完成后，将赵海山抓获，之后又将陈新刚抓获。陈新刚、赵海山对贩卖毒品的事实供认不讳，当日就对二人采取刑事拘留。之后，邱某找到他说能不能将赵海山放出来，他答应了，邱某给了他3万元钱，他就将陈新刚、赵海山两人释放了，没有再追究陈新刚、赵海山的刑事责任，也没有通过陈新刚、赵海山继续打击涉毒人员和毒品案件。他和邱某关系好，邱某和赵海山是发小，两人关系特别好，邱某找他帮忙释放赵海山，因为赵海山和陈新刚是同案犯，如果只释放赵海山一个人是放不掉的，必须将两人同时释放，具体释放手续是顾某办的，他给顾某安排说不再处理、追究陈新刚、赵海山了。陈新刚和赵海山贩卖的毒品是K粉和摇头丸，具体数量记不清了，他们两人都构成犯罪了。他滥用职权，没有按照法律规定对陈、赵二人报捕、起诉，以破案留根为由，将二人直接释放，没有转变强制措施和其他处理结果。 （4）另案被告人邱某供述的主要内容：2005年1月，他接到陈新刚女朋友的电话，说陈新刚和赵海山因为毒品的事被抓了，想让他帮忙打听一下情况。他和赵海山关系好，就找到白某打听情况，并把打听到的情况告诉了陈新刚的女朋友。隔了几天，陈新刚女朋友的妈妈把他约到红旗商场，给了他3万元钱，让他帮忙打点关系，看能不能把人保出来。他拿上钱就约白某吃饭，在饭馆里把3万元钱给了白某，让白某帮忙把陈新刚和赵海山取保出来。过了没几天，陈新刚和赵海山就被放出来了。 （5）另案被告人顾某供述的主要内容：大概2004年年底，他们大队将吸毒人员庄某抓获，庄某供称毒品是从赵海山处购买的，他们通过庄某以购买毒品的方式将赵海山钓出来，在石河子市新城洗浴中心门口将赵海山抓获，缴获毒品K粉，具体数量记不清了。之后通过审讯赵海山得知了另一贩毒人员陈新刚，又将陈新刚抓获。通过审讯陈新刚得知毒品是乌鲁木齐一个叫陈老三（陈建华）的，他们又抓获了陈建华、刘涛。对陈建华、刘涛、赵海山和陈新刚采取了刑事拘留，报捕之前，在案情分析会上，大队长白某提议将陈建华、刘涛以贩卖、运输毒品罪报捕、移送起诉，陈新刚、赵海山另案处理，当时参会的干警都表示同意，支队长刘凯新说按照会议决定去办。会后，他和高伦鹏、蒋吉华、王永童去办的陈新刚和赵海山的释放手续，释放的依据和理由他不太清楚。根据当时调查的情况，陈新刚、赵海山的行为都构成贩卖毒品罪，他个人认为应该按照程序将陈新刚、赵海山报捕、移送起诉，至于能否批捕、判刑，是检察院和法院的事，办案单位应该把程序走完。当时白某说陈新刚、赵海山贩卖毒品数量较少，提议对二人释放，至于白某为什么提议释放陈新刚和赵海山，他不清楚，也没听说过“破案留根”的事情。陈新刚和赵海山释放后，白某找赵海山谈话，让赵海山给他们提供毒品线索，赵海山提供了一两个吸毒人员，就联系不上了。 4、辨认笔录 郭某某辨认出2005年1月，从其处拿走3万元罚款的男子是邱某。 本院认为：上诉人（原审被告人）陈新刚与原审被告人赵海山明知是毒品摇头丸、K粉，仍帮助陈建华多次向他人贩卖，情节严重，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。 关于上诉人陈新刚及其辩护人提出涉案毒品的扣押、提取、称量、送检程序违法，不应作为定案证据的意见。经查，最高人民检察院、最高人民法院、公安部《关于办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》于2016年7月1日施行。本案发生在2005年，用2016年颁布实施的毒品提取、称量、送检程序去规范2005年关于毒品犯罪的侦查行为，不切实际。故对陈新刚及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。 关于上诉人陈新刚、原审被告人赵海山及其辩护人提出一审认定的第三起贩卖毒品有特情介入，应认定为犯罪未遂的意见。经查，现有证据证明2005年1月11日，庄某给陈新刚打电话要求购买摇头丸和K粉，两人约定好购买毒品的数量、价格后，陈新刚安排赵海山将毒品送到约定地点，赵海山将毒品交给庄某，收取了庄某的毒资，毒品交易行为已完成，二人的行为属犯罪既遂。上诉人陈新刚、原审被告人赵海山及其辩护人提出的该项意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。 关于上诉人陈新刚、原审被告人赵海山及其辩护人提出陈新刚、赵海山贩卖毒品一案已被公安机关处罚过，不应再判处其刑罚的意见。经查，现有证据中没有公安机关对陈新刚、赵海山因贩卖毒品被治安处罚的决定书，也没有二人交罚款的收据等证明材料，《释放通知书》只是解除强制措施的文书，既不是刑事处罚决定文书，也不代表撤销刑事案件。故对陈新刚、赵海山及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。 关于上诉人陈新刚及其辩护人提出该案已过追诉时效的意见。经查，《中华人民共和国刑法》第八十八条规定：“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制”。本案中，石河子市公安局2005年1月11日对陈新刚、赵海山涉嫌贩卖毒品一案立案侦查后，并对陈新刚、赵海山采取了刑事拘留的强制措施。期间，陈新刚、赵海山的亲友通过邱某向白某行贿3万元。同年1月31日，该局以陈新刚、赵海山犯罪行为轻微为由，将二人释放。上述事实证明陈新刚、赵海山的亲友采用不正当方式使二人逃避法律追究的行为，符合《中华人民共和国刑法》第八十八条关于不受追溯期限限制的规定。故对陈新刚及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。 关于上诉人陈新刚、原审被告人赵海山及其辩护人提出原判量刑偏重的意见。经查，现有证据证明上诉人陈新刚与原审被告人赵海山多次向他人贩卖毒品，情节严重，根据法律规定，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内对二人量刑。一审综合考虑陈新刚、赵海山均属从犯，陈新刚有自首情节，赵海山有坦白情节等，已对二人从轻处罚；根据二人的犯罪情节及造成的社会危害后果，一审判决对二人的量刑不无不当。故对上诉人陈新刚、原审被告人赵海山及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。 综上，一审认定上诉人（原审被告人）陈新刚与原审被告人赵海山犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据充分，对二人的量刑适当，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张君 审判员  邹戈 审判员  杨波 二〇二〇年七月二日 书记员  白霜