福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0203民初3973号 原告：杨进求，男,1975年3月11日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：林正剑，福建重宇合众律师事务所律师。 被告:厦门市市容环境卫生管理处，住所地福建省厦门市思明区禾祥西路**之三，统一社会信用代码1235020042660213X3。 负责人：黄全能，处长。 委托诉讼代理人：林坤武、陈韵，北京（盈科）律师事务所律师。 原告杨进求与被告厦门市市容环境卫生管理处（以下简称厦门市环卫处）劳动争议一案，本院于2017年2月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨进求的委托诉讼代理人林正剑，被告厦门市环卫处的委托诉讼代理人林坤武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨进求向本院提出诉讼请求：1.判令厦门市环卫处立即向杨进求支付自2009年4月1日至2016年6月30日的加班工资111933.7元（2009年4月至2013年12月为248天计44640元，2014年1月至2016年6月计67293.7元；）；2.判令厦门市环卫处立即向杨进求支付年休假工资（2014年5天、2016年7.5天，合计12.5天）以日薪278.9元计为10458.75元；3.本案诉讼费用由厦门市环卫处承担。事实和理由：杨进求于2003年9月1日进入厦门市环卫处下属的后坑垃圾中转压缩站从事车队驾驶员工作，2016年6月30日，杨进求与厦门市环卫处双方协议解除劳动关系。自2009年4月1日起，后坑垃圾中转压缩站生产部门开始实行二班制，一班的工作时间为上午5：30至下午1:30，二班的工作时间从下午1:30至垃圾运完。杨进求等属于“编外合同工”，实行“上六休一”的工作制度，每周工作六天，单单一班的工作时间就有8个小时。二班从下午1:30开始上班，需要工作到垃圾运完，有时甚至需要工作到第二天凌晨，每周的工作时间不少于48小时，且杨进求每周均在休息日工作，厦门市环卫处未向杨进求支付相应的加班工资，又没有安排杨进求补休。在双方劳动关系存续期间，厦门市环卫处未安排杨进求休够足够天数的年休假，杨进求多次要求厦门市环卫处按照国家规定安排年休，但厦门市环卫处拒绝了杨进求的合法要求。本案争议经厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案［2016］744号裁决，该裁决认定事实错误，存在严重不公，杨进求对该裁决不服。为维护自身合法权益，特向法院提出上述诉讼请求，请法院判如所请。 厦门市环卫处辩称，一、杨进求主张加班费没有依据。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，杨进求作为劳动者主张加班费，应依法提供相应的证据资料。根据杨进求自行认可的《后坑压缩站管理制度》第二条第二款的规定，杨进求确认平常如有加班，应填写加班表，并经领导审批。即加班表才是杨进求加班的有效证据，但杨进求至今未提供有效的证据证明其有存在加班，应依法承担举证不能的不利法律后果，即应认定杨进求主张存在加班没有依据。2、厦门市环卫处制作工资表、津贴表等报表是根据垃圾处理站提供的考勤表进行制作，厦门市环卫处已将该考勤表及工资表作为证据提供给法院，厦门市环卫处已尽到举证责任。且厦门市环卫处每月均有将根据考勤表制作的工资条交付给杨进求核实，但杨进求从未提出异议。根据杨进求与厦门市环卫处签订的《劳动合同》第十八条第三款：“乙方每月应得的报酬，甲方以转入乙方的银行卡的形式支付。乙方如认为未足额发放或者有任何异议应在当月以书面形式向甲方提出，否则甲方一概不予再确认和支付。”的约定，依约应视为杨进求对每月工资无异议，主张加班费没有依据。3、杨进求与厦门市环卫处劳动关系已协商解除，厦门市环卫处已依约向杨进求支付了相应赔偿，杨进求放弃劳动关系存续期间产生其他权利，双方在《劳动关系变更三方协议》第五条明确约定：自生效之日起，厦门市环卫处与杨进求之间的劳动关系正式解除，互不追究违约责任。”因协议是基于终止双方劳动关系所签订，前述约定应理解为杨进求放弃向厦门市环卫处追究劳动关系存续期间的权利义务，杨进求已无权向厦门市环卫处主张任何的权利。4、《劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”《国务院关于职工工作时间的规定》第三条：“1995年5月1日起，国务院规定标准工作日工作时间为8小时，每周工作时间为40小时。”《问题解答》第一条：“问：1995年2月17日《国务院关于职工工作时间的规定》（以下简称《规定》）发布后，企业职工每周工作时间不超过40小时，是否一定要每周休息两天。答：有条件的企业应尽可能实行职工每日工作8小时、每周工作40小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天；有些企业还可以实行不定时工作制、综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”根据以上法律法规的规定，法律法规并未要求劳动者每周一定休息两天。虽每周休息一日，但每周的工作时间不超过40小时，属于正常工作时间。本案中，结合杨进求提供的《考勤表》、《工资表》，杨进求如有加班，则厦门市环卫处依法向杨进求被告支付加班费（即超量工作补贴），不存在安排杨进求加班而未付加班费的事实。根据《考勤表》、《工资表》等资料，可以确定杨进求平均正常工作日每日工作6.5个小时，每周的工作时间均未超过40小时，不存在杨进求加班而厦门市环卫处未支付加班费的情况，杨进求主张加班费没有依据。5、《工资表》体现杨进求的工资包括基础工资、奖励性工资、超量工作补贴（即加班费）等，加班费应以工资表上体现的基础工资作为计算标准。二、杨进求主张2014年及2016年的职工带薪年休假没有依据。1、根据《考勤表》，可以确定厦门市环卫处每年均有安排杨进求休职工带薪年休假，不存在未安排休职工带薪年休假的情况。其中杨进求2014年已休6天的年休假。2、2016年未休年休假，根据《三方协议》，杨进求表示不再追究。 杨进求围绕诉讼请求向本院提交了证据：《劳动合同》、《终止（解除）劳动关系证明》、《集装箱驾驶员排班表》、《后坑压缩站管理制度》、《录音文字整理》、《垃圾出站日报表》和《黄文勇与厦门市环卫处制表人陈朝辉的微信聊天记录》，厦门市环卫处向本院提交了证据：《劳动合同》、《劳动关系变更三方协议》、《工会事实情况说明》、《考勤表》、《工资表》、《环境卫生津贴表》、厦思劳仲案【2016】744号《裁决书》。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对双方无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证，经审理本院确认事实如下： 杨进求于2003年9月1日进入厦门市环卫处工作。杨进求和厦门市环卫处2009年1月1日签订了一份无固定期限《劳动合同》，合同约定杨进求在厦门市环卫处从事驾驶员岗位的工作，每月31日发放上个月的工资，并提供工资清单。厦门市环卫处有为杨进求缴纳社保。2016年6月30日，厦门市环卫处、厦门峻鸿环境固废处置有限公司和杨进求签订了一份《劳动关系变更三方协议》，约定杨进求解除与厦门市环卫处的劳动关系并和厦门峻鸿环境固废处置有限公司建立新的劳动关系，延续杨进求在厦门市环卫处的工龄，薪资水平。协议在三方平等自愿、协商一致、诚实信用的基础上达成，其中第五条还约定：本协议自2016年7月1日生效。自生效之日起，厦门市环卫处与杨进求之间的劳动关系正式解除，互不追究违约责任。2016年7月15日杨进求离职时签署了《终止（解除）劳动关系证明》，载明杨进求于2003年9月1日进入本单位工作，2016年6月30日与本单位终止（解除）劳动关系，终止（解除）劳动关系原因为协议解除。离职时杨进求已经办理了工作交接。 杨进求因支付加班工资以及年假工资的劳动争议问题，于2016年11月16日和程国强等一共十人向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决厦门市环卫处支付他们加班工资和未休年休假工资工资，其中杨进求主张：1、自2009年4月至2016年6月的加班工资67293.7元；2、年休假工资（2014年5天、2016年7.5天）以日薪278.9元计为10458.75元。2017年2月10日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案【2016】744号裁决书，裁决：一、厦门市环卫处支付杨进求未休年休假工资3621.55元；二、驳回杨进求的其他仲裁请求。杨进求不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，厦门市环卫处对裁决没有异议。 厦门市市容环境卫生管理处文件（厦环[2015]17号）厦门市市容环境卫生管理处关于《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》的请示载明，《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》经过职工代表大会审议通过，并由厦门市市政园林局同意实施。《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》载明，二、实施范围（二）作业部门（后坑垃圾压缩中转站…）在编在职人员及编外合同工。…五、作业部门薪金分配。（一）作业部门的薪金方案，作业部门在编人员及编外合同工工资构成=作业部门在编在职人员及合同工基本工资+作业部门在编在职人员及编外合同工基础性绩效工资+作业部门在编在职人员及编外合同工奖励性绩效工资。（2）编外合同工，①基本工资=岗位工资+工龄补贴。②基础性绩效工资参照厦财教[2011]6号文件的规定，结合作业部门的实际情况，重新制定基础性绩效工资标准（详见附件2）2、作业部门的奖励性绩效工资。（2）奖励性绩效工资的构成：月绩效考核奖、年终绩效考核奖、年度目标责任制奖、年度先进集体奖和年度先进个人奖、法定节假日超量工作补贴总额、应急保障超量工作补贴等项目。（4）超量工作补贴，①法定节假日超量工作补贴。法定节假日超量工作补贴的发放标准按照实际参加节假日上班人员的个人超量工作补贴日工资的3倍执行，若有调整按新规定执行。②应急保障超量工作补贴，根据单位需要应急保障的事项进行安排人员上班，并以每个人员实际参加应急保障的工作情况进行发放。应急保障奖励的发放标准按个人超量工作补贴日工资×2倍执行，若有调整按新规定执行。③法定节假日及应急保障超量工作补贴日工资标准，…其他人员90每日。（二）作业部门薪金的发放办法，3、奖励性绩效工资…（3）为体现多劳多得，后坑垃圾压缩站集装箱牵引车驾驶员及东部固废填埋场转运车驾驶员奖励性绩效工作与出车趟数结合进行分配。 杨进求对于厦门市环卫处提交的《考勤表》、《奖励性绩效工资及卫生津贴表》真实性均不予认可，认为考勤表中制表人签字系案外人林来聪伪造。林来聪到庭接受询问，陈述考勤表中制表人确实有一部分系其代签，但是进出站是有登记的。 本院认为，对于加班工资，杨进求主张每周工作六天，每天工作超过8个小时，事实上每周加班一天，而厦门市环卫处并未发放相应的加班费。厦门市环卫处辩称，杨进求每天只工作6.5个小时，每周上班6天，并不存在每周加班一天的事实，同时，若杨进求确实存在加班，厦门市环卫处也已经依法支付了相应的加班工资。第一，关于杨进求的工资情况。双方约定采用标准工时工作制度。首先，根据《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》，杨进求作为集装箱驾驶员，其工资构成为编外合同工基本工资+编外合同工基础性绩效工资+编外合同工奖励性绩效工资，而每月的奖励性绩效工资由月绩效考核奖、法定节假日超量工作补贴总额、应急保障超量工作补贴构成。其次，根据厦门市环卫处提交的《工资表》、《奖励性绩效工资及环境卫生津贴表》及当事人陈述，杨进求有两张工资卡，其中一张的实发工资为每月基本工资加基础性绩效工资并扣除相关代扣项目，另外一张发放的实发工资为月奖励性绩效工资加上月环境卫生津贴和超量工作补贴并扣除代扣项目。再次，奖励性绩效工资项下每月出车的趟数与《垃圾出站日报表》中记载每天转运垃圾的趟数能够对应，《考勤表》的记载的天数与《垃圾出站日报表》能够对应。因此，《垃圾出站日报表》与考勤表记载的天数、《奖励性绩效工资及环境卫生津贴表》能够对应，厦门市环卫处已经按照规定发放了杨进求的工资。第二、厦门市环卫处是否欠付加班工资。双方虽然约定采用标准工时工作制度，但在执行中，已经根据实际情况变更按综合工时制计算工资并执行多年，杨进求从未提出过异议，变更方式可予支持。首先，对于每周工作六天，多出的一天是否属于休息日加班的问题。《国务院关于职工工作时间的规定》第七条规定“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”因此，对于企业并未强制规定一律将周六、周日作为周休息日，而是可以根据工作实际情况灵活安排，因此每周工作第六天并不等同于休息日加班。其次，根据《劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”每周工作时间不超过44小时，每周必须保证劳动者连续休息1天，否则就满足了加班的时间条件，对于杨进求主张的每周工作六天，每天工作八小时。杨进求认可没有进行上下班时间考勤，同时根据其工作性质系集装箱车驾驶员，《垃圾出站日报表》的记载系上班情况的直接记录，扣除调休，杨进求每周的出车时间少于44小时。因此，杨进求要求厦门市环卫处支付每周多工作一天的加班费没有依据，本院不予采信。第三，关于杨进求主张的应休未休年休假工资。厦门市环卫处提交的考勤表和工资表中记载杨进求2014年、2016年未休年休假天数各4天，合计8天，对杨进求要求厦门市环卫处支付2014年、2016年未休年休假的请求，本院予以支持，但数额应予调整。经计算，2014年未休年休假4天×200%×4711.86元/21.75天+2016年未休年休假4天×200%×5134.23元/21.75天=3621.55元。 垃圾清运与城市环境卫生息息相关，厦门市环卫处根据垃圾清运的特点制订了《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》，并且充分考虑到集装箱驾驶员工作的特殊性，在计算奖励性绩效工资时，为体现多劳多得，将驾驶员的奖励性绩效工资与出车趟数结合进行分配，同时在工作时间上也没有违反法律强制性规定。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《国务院关于职工工作时间的规定》第七条，《厦门市企业工资支付条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、厦门市市容环境卫生管理处应于本判决生效之日起七日内支付杨进求未休年休假工资3621.55元； 二、驳回杨进求的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由厦门市市容环境卫生管理处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  冯 军 二〇一七年八月二十三日 代书记员  郑立坤 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 《国务院关于职工工作时间的规定》 第七条国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。 企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。 《厦门市企业工资支付条例》 第十四条用人单位支付劳动者工资时，应当向劳动者提供个人的工资清单。工资清单应当包括工资支付日期、支付项目、应发工资、实发工资、扣除工资等主要内容。 《职工带薪年休假条例》 第二条团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。 第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。