上海市宝山区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0113刑初534号公诉机关上海市宝山区人民检察院。被告人李XX，男，1981年6月13日出生，汉族，户籍地上海市宝山区。辩护人王磊，上海浩锦律师事务所律师。上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉(2017)509号起诉书指控被告人李XX犯诈骗罪，于2017年3月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员解某出庭支持公诉，被告人李XX及其辩护人王磊到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市宝山区人民检察院指控：被告人李XX于2016年5月，未经房屋开发商许可，擅自将本区杨泰路XXX弄XXX号XXX室在网上挂牌出售，后谎称能从开发商处认购到该套房屋，与被害人黄某某签订伪造的认购书，并向黄某某收取差价费、订金等费用共计人民币57万元(以下币种均为人民币)，用于归还个人欠款及赌博。被告人李XX于2016年9月25日被抓获。公诉机关以被害人黄某某的陈述及其提供的《远洋悦庭》认购书、证人高某某、王某某、李某的证言、公安机关出具的《工作情况》、被告人供述等为证据，指控被告人李XX的行为构成诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，追究其刑事责任。被告人李XX承认拿到黄某某57万元，但辩称房源是真实存在的，也带黄某某看过房，其没有虚构事实。辩护人认为本案是李XX以远洋公司的名义和黄某某签订预购合同，应认定为合同诈骗罪。本案所涉房屋属于抵押房，是开发商通过李XX这类外部人员在销售，李XX对先收取的10万元没有犯罪故意，不应认定为犯罪数额。经审理查明：被告人李XX于2016年5月，未经房屋开发商许可，擅自将本区杨泰路XXX弄XXX号XXX室房屋在网上挂牌出售，后谎称能从开发商处认购到该套房屋，与被害人黄某某签订伪造的认购书，并向黄某某收取差价费、定金等费用共计人民币57万元，用于归还个人欠款及赌博。被告人李XX于2016年9月25日在本区共富路XXX号二楼柯森网吧被抓获。上述事实有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：1、被害人黄某某的陈述、认购书、定金收条及收条复印件证实，2016年6月，房产中介帮黄某某推荐了一套杨泰路2158弄远洋悦庭14幢28号202的房子，并和中介去看了房，房主称总价460万元。过了几天，黄依约去中介商量购房事宜，门口碰到了李，李称房子不是他的，是开发商的，并称自己之前在开发商售楼处工作，让黄不要找中介了，就将黄带到远洋悦庭小区原来的售楼处，打电话叫人开了门，在售楼处开始商量价格。李称房子是开发商留下来的样板房，比市场价便宜，总价460万元，只要给开发商420万元，剩下的40万元给他，他赚40万元的差价，但先要把差价付给他，黄称要签好购房合同才能给。李称要先付10万定金，不然不能保证房子留得住。黄同意后，即在李借来的POS机刷了9万元，支付宝转了1万元，李写了定金收条，并称过几天签认购书，认购书的效力和购房合同的效力一样。过了几天，黄提出要看预售合同等材料，李提供不了，就介绍黄认识老板的女秘书，李称黄已经付了定金，让女子想办法帮忙拿到房子。女子称房子是开发商的，当时不能卖，不清楚是否能拿到。又过了两天，李称认购书可以签了，但要先付2万元定金给开发商，黄妻子即转账2万元给了李。同年6月23日，李与黄夫妇在临汾路三泉路附近的工商银行见面，李给了黄一份认购书，黄妻子通过ATM机转账30万元给李，李写了收条，并让黄8月23日到售楼处签房屋预售合同。同年7月19日，李又称开发商认为2万元定金太少，要求再付40万元，否则房子可能卖给他人，后经协商黄妻子通过ATM机转账15万元给李。到了8月23日，李手机关机，黄无法联系到，后微信联系到李后，李称自己在国外，回国就联系黄。之后，李要么找各种理由推脱，要么关机。2、被告人李XX的供述证实，2016年5月，李XX以个人名义在网上发布了杨泰路XXX弄XXX号XXX室房屋的出售信息。李称该房源是他朋友高某某提供的消息，高称该房是抵押房，预售证出来了才能销售，价格会低于市场价，高称有办法拿的到，让李找客户。后来房产中介带黄某某看了房子，看房次日，李和黄见面，趁中介不在，黄告诉李想省中介费跳开中介，李和黄就到了售楼处单独谈价格，谈妥后，黄通过李借的POS机刷卡了9万元，支付宝转给李1万元，李写了10万元的定金收条给了黄。之后李带黄见了高，介绍高是公司老板的秘书，高称房子没问题，让黄放心。过了两天，黄转账32万元给李，李为了让黄相信，就从售楼处拿了一张认购书给黄，自己填写了内容，上面的公章是李找人刻的假章。又过了一段时间，李再让黄付款，称可以尽快办好，经协商后黄又付给李15万元。之后李手机丢失，黄用微信联系李了，李推脱掉了，再联系，李就找借口拖着。李从黄处拿的57万元大部分被李赌博输掉了。3、证人高某某的证言证实，高某某于2015年8月从远洋香奈辞职，2016年5月，高在远洋香奈门口遇到李XX，李称有客户想买房子，问高是否能拿到，高询问远洋香奈的销售经理王某某后告诉李房子全被开发商卖掉了，同时，高还告知了李房子的价格。之后，李又联系高称有朋友想买28号202的房子，想找高咨询，高称房子已经卖了，没必要咨询，后在李的一再要求下答应了，李当着朋友面让高去问，高称房子已经被开发商卖掉了。李未告知高，自己已经收取了定金和好处费。4、证人王某某的证言证实，王某某系远洋香奈营销经理，高某某以前是王的销售员工，2015年底高从远洋香奈辞职。2016年5月，高咨询抵押房的销售情况和价格，王告知高该批房子已经被定了，拿不到。5、证人李某的证言证实，李某负责远洋香奈房屋销售的人员，前述房屋属于政府抵押房，从未委托他人在网上挂牌出售，且该房屋由方远于2016年5月25日认购，但方远未到公司办理手续，房屋最终于2016年12月出售给了他人。公司从未收到黄某某的订购信息或定金，黄所持的认购书并非远洋香奈开具，认购书上的公章系伪造。6、公安机关出具的《工作情况》证实，被告人李XX的到案经过。本院认为，被告人李XX以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。根据被害人陈述、被告人供述及相关证人证言，能够证实被告人李XX未经开发商许可，擅自在网上挂牌销售房屋，并通过带看房屋、介绍开发商领导秘书、提供伪造公章的房屋认购书等行为，使黄某某误认为李XX具有销售房屋的权利，且房屋能顺利购得，基于此错误认识黄某某共计向李XX交付57万元，后被李XX用于归还个人欠款及赌博，其行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪定罪处罚。被告人李XX向黄某某提供盖有伪造印章的认购书仅是其实施本案诈骗犯罪的一个重要环节，黄某某不只是基于对该认购书的信任而向李XX交付的钱款。其实施的各个行为具有紧密的连续性，构成了本案诈骗犯罪的整个过程，均促使黄某某对其产生充分信任，黄某某基于此信任向其交付的所有钱款均系诈骗款，应全部计算在犯罪数额中。故，对被告人及辩护人的相关意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李XX犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月25日起至2027年3月24日止。罚金自本判决生效之日起十日内付清。)二、责令被告人李XX退赔被害人黄某某的经济损失。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  徐敏芳审 判 员  白 楠人民陪审员  周月霞二〇一七年八月二十九日书 记 员  陆 丹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。