天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0105民初744号原告：吴琦，女，1993年3月16日出生，蒙古族，天津美莱医院员工，住天津市河西区。被告：紫梧桐（天津）公寓管理有限公司，住所地天津市滨海高新区华苑产业区海泰大道42号B1-107号。法定代表人：张雪，经理。委托诉讼代理人：熊伟，北京市中永律师事务所律师。原告吴琦与被告紫梧桐（天津）公寓管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴琦及其委托诉讼代理人，被告紫梧桐（天津）公寓管理有限公司的委托诉讼代理人周玉娟、张颖到庭参加诉讼。2019年8月20日本院作出天津市河北区人民法院（2019）津0105民初5079号民事判决。原告吴琦不服该判决，向天津市第二中级人民法院提起上诉，天津市第二中级人民法院以（2019）津02民终6838号民事裁定书，裁定撤销本院（2019）津0105民初5079号民事判决，发回本院重审。本院于2020年1月15日重新立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴琦，被告紫梧桐（天津）公寓管理有限公司（以下简称紫梧桐公司）的委托诉讼代理人熊伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴琦向本院提出诉讼请求：1．被告向原告支付2018年5月21日至2019年2月25日期间的延时加班费8635.50元，休息日加班费18468元；2．被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金4961.77元；3．诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年5月21日与被告签订劳动合同，工作岗位为客服专员，合同签订后原告每天工作时间为9个小时，每周工作6天，但是被告未向原告支付过任何加班费，原告无奈于2019年2月25日以被告未及时足额支付劳动报酬为由与被告解除劳动关系，为查明案件具体事实，维护原告的合法权益，故向本院提起诉讼，望判如所请。紫梧桐公司辩称，请驳回原告的诉讼请求。事实与理由：1.原告没有证据证明任职期间存在延时加班和休息日加班的事实，因此其应承担举证不能的责任；2.原告的工资构成是由基本工资+浮动工资+绩效奖金，每月的绩效奖金是根据原告完成工作的工作量评定，不排除原告为了完成本职工作自行延长工作时间的可能，如果原告存在前述情况，我公司已经以绩效奖金的形式支付了劳动报酬；3.我公司的加班制度和加班政策是由单位安排或者员工申请单位审批方构成有效的加班，原告所主张的诉求不符合单位的加班政策，也不构成有效的加班；4.原告属自行离职，被告无需支付经济补偿金，因此请求法院驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：吴琦于2018年5月21日入职被告处，双方签订了期限自2018年5月21日至2021年5月31日的《劳动合同》。合同约定工作岗位为客服专员；吴琦如因工作需要被批准加班的，紫梧桐公司应为吴琦安排同等时间的补休，不能安排补休的，按规定支付加班费；紫梧桐公司安排吴琦在法定节假日加班的，向吴琦支付不低于工资的300%的工资报酬。当日吴琦和紫梧桐公司还签订了《紫梧桐（天津）公寓管理有限公司薪资通知单》，双方约定由于实际出勤、加班时间等原因，可能导致吴琦的工资收入产生变化，吴琦应对支付的劳动报酬及时进行核查，如有异议时，应在当月工资转入其银行账户起10日内向人力资源部以书面形式提出，逾期未提出异议的，视为吴琦确认公司已经及时足额支付劳动报酬，不再存有争议。入职当日，吴琦还确认已阅读并知悉《蛋壳公寓员工手册》全部内容。《蛋壳公寓员工手册》载明“……本手册也同时作为《劳动合同》的组成部分，与其具有同等的约束力；……公司针对销售和非销售人员，已出台相关《考勤管理制度》；公司每月考勤周期为当月1日至当月31日。考勤人员将根据考勤记录审核并汇总出具考勤报表……；员工加班系指员工在公司统一组织下或经直接上级安排，于国家规定的法定节假日的情形，不包括员工参加培训、会议或为完成工作任务而自行安排的延时工作；……若在法定节假日需要加班的，必须提前一个工作日填写《加班确认申请表》，由部门负责人审批，最后经CEO书面批准后方能加班；未经提前批准及未核实的加班不视为加班。……”吴琦所在岗位实行标准工时工作制度，工作时间为9:00至18:00。2019年2月25日，吴琦口头提出解除劳动合同。2019年3月5日，紫梧桐公司向吴琦邮寄解除劳动合同通知书，确定解除劳动合同时间为2019年2月25日。吴琦在紫梧桐公司工作期间，上下班实行钉钉打卡，工资由底薪、提成、餐补、交通补助、通讯补助等构成。吴琦工作期间月平均工资为4961.77元。2019年3月19日，吴琦向天津滨海高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求紫梧桐公司支付加班费和经济补偿金，该劳动人事争议仲裁委员会以津滨劳人仲裁字[2019]第60273号《裁决书》裁决，驳回吴琦的仲裁请求，吴琦遂以诉称向本院起诉。庭审中吴琦陈述，每周上班六天，每天中午加班一小时；加班都是由其主管口头通知，且绩效工资都是固定数额，不存在以工量确定绩效工资的可能性。紫梧桐公司提交了吴琦的2018年6月至2019年1月的工资明细，其中吴琦2018年10月加班工资为1103.45元、2019年1月加班工资为275.86元，对该部分加班工资的发生，紫梧桐公司陈述为吴琦领导口头安排的法定休假日加班，不能提交《加班确认申请表》，亦不能明确吴琦所在岗位的定额。本院认为，本案的争议焦点：1.吴琦是否存在加班的事实，紫梧桐公司是否应当支付加班工资；2.吴琦与紫梧桐公司解除劳动合同的理由是否构成给付经济补偿金的情形，紫梧桐公司是否应当支付经济补偿金。关于加班工资的问题，劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，第一、根据《蛋壳公寓员工手册》考勤管理的规定，紫梧桐公司应存有吴琦的考勤记录，但该公司并未向法庭提交；第二、吴琦的岗位实行标准工时工作制度，《蛋壳公寓员工手册》在加班政策中排除了休息日和延时加班的情形，显然不符合其公司经营性质及吴琦工作岗位的性质，该部分规定免除了用人单位的法定义务，排除了劳动者的权利，亦违反劳动法关于加班的相关规定，应属无效；第三、紫梧桐公司认可吴琦法定休假日加班是领导口头安排，亦未按照其公司加班制度的规定履行加班申请手续，而吴琦陈述其加班亦是由其主管口头安排；第四、《蛋壳公寓员工手册》在加班政策中排除了休息日和延时加班的情形，显然《紫梧桐（天津）公寓管理有限公司薪资通知单》约定的吴琦逾期没有对已付工资提出异议，视为吴琦确认公司已经及时足额支付劳动报酬，不再存有争议的内容，是针对法定休假日加班，而非休息日和延时加班的情形。考虑以上理由，本案中显然紫梧桐公司应掌握了吴琦延时和休息日加班事实存在的证据，但其拒不提供，应承担举证不能的后果，因此吴琦要求紫梧桐公司支付2018年5月21日至2019年2月25日期间的延时加班费和休息日加班费的请求，本院应予支持。第二、关于吴琦与紫梧桐公司解除劳动合同的理由是否构成给付经济补偿金情形的问题。庭审中吴琦自述，其彼时以紫梧桐公司没有足额支付加班费为由，向紫梧桐公司口头提出解除劳动合同，但紫梧桐公司不认可，而吴琦没有提交其他证据证实其解除劳动合同的原因系用人单位未及时足额支付劳动报酬，因此吴琦主张的紫梧桐公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、判决生效后十日内，被告紫梧桐（天津）公寓管理有限公司给付原告吴琦2018年5月21日至2019年2月25日期间的延时加班工资差额8635.50元和休息日加班工资差额16425.36元；二、驳回原告吴琦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判长 季 虹审判员 刘 静审判员 李婧蓉二〇二〇年七月七日书记员 高子雄附：本裁判文书适用法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。