福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0203民初3975号 原告：黄文勇，男，1982年7月19日出生，汉族，住厦门市思明区。 委托诉讼代理人：林正剑，福建重宇合众律师事务所律师。 被告:厦门市市容环境卫生管理处，住所地福建省厦门市思明区禾祥西路**之三，统一社会信用代码：1235020042660213X3。 负责人：黄全能，处长。 委托诉讼代理人：林坤武、陈韵，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 原告黄文勇与被告厦门市市容环境卫生管理处（以下简称厦门市环卫处）劳动争议一案，本院于2017年2月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄文勇的委托诉讼代理人林正剑，被告厦门市环卫处的委托诉讼代理人林坤武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄文勇提出诉讼请求如下：厦门市环卫处向黄文勇支付加班费111312.9元（2009年4月-2013年12月44640元；2014年1月至2016年7月66672.9元），应休未休年休假工资3952.5元。事实和理由：黄文勇于2003年9月1日进入厦门市环卫处下属的后坑垃圾中转压缩站从事车队驾驶员工作，2016年7月31日，黄文勇与厦门市环卫处协议解除劳动合同。 自2009年4月1日起，后坑垃圾中转压缩站生产部门开始实行二班制，黄文勇的一班工作时间为上午5:30至下午1:30，二班的工作时间从下午1:30至车辆回场。黄文勇属于“编外合同工”，实行“上六休一”的工作制度，每周工作六天，每周的工作时间不少于48小时，且黄文勇每周均在休息日工作，厦门市环卫处未向黄文勇支付相应的加班工资，又没有安排黄文勇补休。 本案争议经厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案［2016］744号裁决，该裁决认定事实错误，存在严重不公，原告对该裁决不服。为维护自身合法权益，原告特提出上述诉讼请求，请判如所请。 厦门市环卫处辩称，一、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，黄文勇作为劳动者主张加班费，应依法提供相应的证据资料。根据黄文勇自行认可的《后坑压缩站管理制度》第二条第二款的规定，黄文勇确认平常如有加班，应填写加班表，并经领导审批。即加班表才是黄文勇加班的有效证据，但黄文勇至今未提供有效的证据证明其有存在加班，应依法承担举证不能的不利法律后果，即应认定黄文勇主张存在加班没有依据。 二、厦门市环卫处制作工资表、津贴表等报表是根据垃圾处理站提供的考勤表进行制作，厦门市环卫处已将该考勤表及工资表作为证据提供给法院，厦门市环卫处已尽到举证责任。且厦门市环卫处每月均有将根据考勤表制作的工资条交付给黄文勇核实，但黄文勇从未提出异议。根据黄文勇与厦门市环卫处签订的《劳动合同》第十八条第三款：“乙方每月应得的报酬，甲方以转入乙方的银行卡的形式支付。乙方如认为未足额发放或者有任何异议应在当月以书面形式向甲方提出，否则甲方一概不予再确认和支付。”的约定，依约应视为原告对每月工资无异议，主张加班费没有依据。 三、黄文勇与厦门市环卫处劳动关系已协商解除，厦门市环卫处已依约向黄文勇支付了相应赔偿，黄文勇放弃劳动关系存续期间产生其他权利，双方在《劳动关系变更三方协议》第五条明确约定：自生效之日起，厦门市环卫处与黄文勇之间的劳动关系正式解除，互不追究违约责任。”因协议是基于终止双方劳动关系所签订，前述约定应理解为黄文勇放弃向厦门市环卫处追究劳动关系存续期间的权利义务，黄文勇已无权向厦门市环卫处主张任何的权利。 四、《劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”《国务院关于职工工作时间的规定》第三条：“1995年5月1日起，国务院规定标准工作日工作时间为8小时，每周工作时间为40小时。”《问题解答》第一条：“问：1995年2月17日《国务院关于职工工作时间的规定》（以下简称《规定》）发布后，企业职工每周工作时间不超过40小时，是否一定要每周休息两天。 答：有条件的企业应尽可能实行职工每日工作8小时、每周工作40小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天；有些企业还可以实行不定时工作制、综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”根据以上法律法规的规定，法律法规并未要求劳动者每周一定休息两天。虽每周休息一日，但每周的工作时间不超过40小时，属于正常工作时间。 本案中，结合黄文勇提供的《考勤表》、《工资表》，黄文勇如有加班，则厦门市环卫处依法向被告支付加班费（即超量工作补贴），不存在安排黄文勇加班而未付加班费的事实。根据《考勤表》、《工资表》等资料，可以确定黄文勇平均正常工作日每日工作6.5个小时，每周的工作时间均未超过40小时，不存在黄文勇加班而被告未支付加班费的情况，黄文勇主张加班费没有依据。 五、《工资表》体现黄文勇的工资包括基础工资、奖励性工资、超量工作补贴（即加班费）等，加班费应以工资表上体现的基础工资作为计算标准。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人无异议事实如下： 黄文勇2003年9月1日进入厦门市环卫处工作。双方签订《劳动合同》，合同约定期限为2012年1月1日起无固定期限，黄文勇在厦门市环卫处承担集装箱驾驶员职责，实行标准工时制，每月12日发放上个月的工资，并提供工资清单。厦门市环卫处有为黄文勇缴纳社保。2016年7月19日，厦门市环卫处、厦门峻鸿环境固废处置有限公司和黄文勇签订了一份《劳动关系变更三方协议》，约定黄文勇解除与厦门市环卫处的劳动关系并和厦门峻鸿环境固废处置有限公司建立新的劳动关系，延续黄文勇在厦门市环卫处的工龄。协议在三方平等自愿、协商一致、诚实信用的基础上达成，其中第五条还约定：本协议自2016年8月1日生效。自生效之日起，厦门市环卫处与黄文勇之间的劳动关系正式解除，互不追究违约责任。黄文勇于2016年8月12日离职时签署了《终止（解除）劳动关系证明》，载明黄文勇于2003年9月1日进入本单位工作，2016年7月31日与本单位终止劳动关系，终止劳动关系原因为协议解除。2016年11月16日黄文勇和程国强等共十人向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决厦门市环卫处支付他们加班工资和未休年休假工资工资，其中黄文勇主张：自2009年4月1日至2016年7月31日的加班工资66672.9元。2017年2月10日厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决书【2016】744号，裁决驳回黄文勇的仲裁请求。黄文勇不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，厦门市环卫处对裁决没有异议。 厦门市市容环境卫生管理处文件（厦环[2015]17号）厦门市市容环境卫生管理处关于《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》的请示载明，《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》经过职工代表大会审议通过，并由厦门市市政园林局同意实施。 《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》载明，二、实施范围（二）作业部门（后坑垃圾压缩中转站…）在编在职人员及编外合同工。…五、作业部门薪金分配。（一）作业部门的薪金方案，作业部门在编人员及编外合同工工资构成=作业部门在编在职人员及合同工基本工资+作业部门在编在职人员及编外合同工基础性绩效工资+作业部门在编在职人员及编外合同工奖励性绩效工资。（2）编外合同工，①基本工资=岗位工资+工龄补贴。②基础性绩效工资参照厦财教[2011]6号文件的规定，结合作业部门的实际情况，重新制定基础性绩效工资标准（详见附件2）2、作业部门的奖励性绩效工资。（2）奖励性绩效工资的构成：月绩效考核奖、年终绩效考核奖、年度目标责任制奖、年度先进集体奖和年度先进个人奖、法定节假日超量工作补贴总额、应急保障超量工作补贴等项目。（4）超量工作补贴，①法定节假日超量工作补贴。法定节假日超量工作补贴的发放标准按照实际参加节假日上班人员的个人超量工作补贴日工资的3倍执行，若有调整按新规定执行。②应急保障超量工作补贴，根据单位需要应急保障的事项进行安排人员上班，并以每个人员实际参加应急保障的工作情况进行发放。应急保障奖励的发放标准按个人超量工作补贴日工资×2倍执行，若有调整按新规定执行。③法定节假日及应急保障超量工作补贴日工资标准，…其他人员90每日。（二）作业部门薪金的发放办法，3、奖励性绩效工资…（3）为体现多劳多得，后坑垃圾压缩站集装箱牵引车驾驶员及东部固废填埋场转运车驾驶员奖励性绩效工作与出车趟数结合进行分配。 黄文勇对于厦门市环卫处提交的《考勤表》、《奖励性绩效工资及卫生津贴表》真实性均不予认可，认为考勤表中制表人签字系案外人林来聪伪造。林来聪到庭接受询问，陈述考勤表中制表人确实有一部分系其代签，但是进出站是有登记的。黄文勇对于《垃圾出站日报表》真实性无异议。 本院认为，对于加班工资，黄文勇主张每周工作六天每天工作超过8个小时，事实上每周加班一天，而厦门市环卫处并未发放相应的加班费。厦门市环卫处辩称，黄文勇每天只工作6.5个小时，每周上班6天，并不存在每周加班一天的事实，同时，若黄文勇确实存在加班，厦门市环卫处也已经依法支付了相应的加班工资。 第一，关于黄文勇的工资情况。首先，根据《厦门市市容环境卫生管理处管理部门奖励性绩效工资及作业部门薪金分配方案》，黄文勇作为集装箱驾驶员，其工资构成为编外合同工基本工资+编外合同工基础性绩效工资+编外合同工奖励性绩效工资，而每月的奖励性绩效工资由月绩效考核奖、法定节假日超量工作补贴总额、应急保障超量工作补贴构成。其次，根据厦门市环卫处提交的《工资表》、《奖励性绩效工资及环境卫生津贴表》及当事人陈述，黄文勇有两张工资卡，其中一张的实发工资为每月基本工资加基础性绩效工资并扣除相关代扣项目，另外一张发放的实发工资为月奖励性绩效工资加上月环境卫生津贴和超量工作补贴并扣除代扣项目。再次，奖励性绩效工资项下每月出车的趟数与《垃圾出站日报表》中记载每天转运垃圾的趟数能够对应，《考勤表》记载的天数与《垃圾出站日报表》能够对应。因此，《垃圾出站日报表》与考勤表记载的天数、《奖励性绩效工资及环境卫生津贴表》能够对应，厦门市环卫处已经按照规定发放了黄文勇的工资。 第二、厦门市环卫处是否欠付加班工资。双方虽然约定采用标准工时制，但在执行中，已经根据实际情况变更为按综合工时制计算工资并执行多年，黄文勇从未提出过异议，变更方式可予支持。首先，对于每周工作六天，多出的一天是否属于休息日加班的问题。《国务院关于职工工作时间的规定》第七条规定“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”因此，对于企业并未强制规定一律将周六、周日作为周休息日，而是可以根据工作实际情况灵活安排，因此每周工作六天并不等同于休息日加班。其次，根据《劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”每周工作时间不超过44小时，每周必须保证劳动者连续休息1天，否则就满足了加班的时间条件。对于黄文勇主张的每周工作六天，每天工作八小时，黄文勇认可没有进行上下班时间考勤，同时根据其工作性质系集装箱车驾驶员，《垃圾出站日报表》的记载系上班情况的直接记录，扣除调休，黄文勇每周的出车时间少于44小时。因此，黄文勇要求厦门市环卫处支付每周多工作一天的加班费没有依据，本院不予采信。 黄文勇要求厦门市环卫处支付其应休未休年休假工资3952.5元，该请求未经劳动人事争议仲裁程序，黄文勇应先向劳动人事争议仲裁部门申请仲裁，故本院对其该诉求不予支持。 垃圾清运与城市环境卫生息息相关，厦门市环卫处根据垃圾清运的特点制订了《厦门市市容厦门市环卫处管理部门奖励性绩效工资和作业部门薪金分配方案》，并且充分考虑到集装箱驾驶员工作的特殊性，在计算奖励性绩效工资时，为体现多劳多得，将驾驶员的奖励性绩效工资与出车趟数结合进行分配，同时在工作时间上也没有违反法律强制性规定。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《国务院关于职工工作时间的规定》第七条、《厦门市企业工资支付条例》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回黄文勇的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由黄文勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  刘亚乐 二〇一七年八月二十二日 书记员  吕 宁 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 《国务院关于职工工作时间的规定》 第七条国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。 企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。 《厦门市企业工资支付条例》 第十四条用人单位支付劳动者工资时，应当向劳动者提供个人的工资清单。工资清单应当包括工资支付日期、支付项目、应发工资、实发工资、扣除工资等主要内容。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。