福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终3066号上诉人（原审原告）：福建兴禄建筑工程有限公司，住所地:福建省福州市晋安区岭头街39号305-306室。法定代表人：张凌君，总经理。被上诉人（原审被告）:杨顺忠，男，1968年7月28日出生，汉族，住四川省蓬安县。委托诉讼代理人：庄培文，福建顺济律师事务所律师。上诉人福建兴禄建筑工程有限公司（以下简称：兴禄建筑公司）因与被上诉人杨顺忠劳动争议纠纷一案，不服福建省安溪县人民法院（2016）闽0524民初6642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。兴禄建筑公司上诉请求：撤销原判，上诉费由杨顺忠负担。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、原审判决认定兴禄建筑公司与杨顺忠之间存在劳动关系错误。杨顺忠之所以在茶学院校舍工程施工是基于施工负责人张汉波与福建林安建筑劳务有限公司的《建筑劳务分包合同》，再由张汉波派往工程所在地进行施工。庭审中杨顺忠亦承认其工资均系由张汉波向其发放，受张汉波的管理，兴禄建筑公司直至意外发生后才知道该施工人员的存在。原审判决强行认定双方存在劳动关系违反了劳动合同法的平等自愿原则。二、杨顺忠的伤情与鉴定结果不符。比照医院病历，杨顺忠的伤情与《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》规定的伤残七级的标准并不相符，并且杨顺忠出院后即申请鉴定，伤势尚未痊愈，该鉴定结果无法客观、真实反映出杨顺忠的伤情。杨顺忠辩称，兴禄建筑公司未按期提起行政复议，工伤认定已经生效，足以证明双方的劳动关系已经成立；兴禄建筑公司没有提出重新鉴定，应承担举证不能的后果，杨顺忠的劳动伤残等级鉴定合法有效。请求驳回上诉，维持原判。兴禄建筑公司向一审法院起诉请求：1.兴禄建筑公司不需向杨顺忠支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、伤残鉴定费，合计168,858.5元；2.本案诉讼费用由杨顺忠承担。一审法院认定事实：2015年6月27日，杨顺忠在兴禄建筑公司工地作业时，不慎从椅子上摔下，左手压到瓷砖而导致被切割伤。杨顺忠受伤后被送到中国人民解放军第一八O医院接受治疗，同年7月10日出院。出院诊断：1.左前臂切割伤；2.左环小指指浅屈肌腱断裂；3.左尺神经断裂；4.左桡侧腕屈肌腱断裂；5.左尺侧腕屈肌腱断裂；6.左掌长肌腱断裂；7.乙型××表面抗原携带者。出院医嘱：1.继续石膏外固定2周，注意休息，加强患肢功能锻炼；2.口服药物营养神经，定期复查，门诊随访。事故发生后，杨顺忠向安溪县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2016年2月14日，安溪县人力资源和社会保障局作出【2016】11号工伤认定决定，认定杨顺忠所受伤害为工伤。2016年4月19日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字【2016】392号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为杨顺忠劳动功能障碍等级（伤残）七级，杨顺忠为此支付鉴定费320元。兴禄建筑公司未为杨顺忠缴纳工伤保险等社会保险费用。2016年12月12日，福建省安溪县劳动争议仲裁委员会作出安劳仲案[2016]43号仲裁裁决书（以下简称仲裁裁决书），裁决：一、双方解除劳动关系；二、兴禄建筑公司支付杨顺忠一次性伤残补助金65,000元、一次性工伤医疗补助金45,030元、一次性伤残就业补助金45,030元、停工留薪期间工资12,988.5元、住院伙食补助费390元、交通费100元、劳动能力伤残鉴定费320元，计168,858.5元；三、驳回其他请求。兴禄建筑公司于2016年12月29日提起诉讼。兴禄建筑公司曾为杨顺忠等人向中国人民财产保险股份有限公司投保建筑工程团意险。杨顺忠发生受伤事故后，经兴禄建筑公司授权，中国人民财产保险股份有限公司将理赔款项16,574.69元直接汇给杨顺忠。2015年度泉州市在岗职工平均工资为54,404元,月平均工资为4,504元，泉州市最后一次公布的人口普查的男性预期寿命为70.89岁。一审法院认为，兴禄建筑公司虽提供建筑劳动分包合同，但据兴禄建筑公司庭审陈述签订建筑劳动分包合同的公司是其关联公司，兴禄建筑公司又为杨顺忠等人投保建筑工程团意险，并在杨顺忠发生事故受伤后，将保险理赔款支付给杨顺忠，显然兴禄建筑公司已在事实上默认了与杨顺忠之间的劳动关系，而且对杨顺忠的工伤认定（审理期间虽对工伤认定持有异议）并未按期申请行政复议或者提起行政诉讼，致工伤认定发生法律效力，其应自行承担由此引起的不利法律后果。故兴禄建筑公司认为与杨顺忠之间不存在劳动关系的意见显然缺乏充分依据，不能成立。依法认定兴禄建筑公司与杨顺忠存在事实劳动关系。兴禄建筑公司诉称杨顺忠的劳动能力鉴定与杨顺忠的伤情不符，对真实性存在异议，但由于兴禄建筑公司未能按规定期限申请重新鉴定，且杨顺忠从其治疗终结到劳动能力鉴定时处于病情稳定期，该鉴定并无不妥。即使确如兴禄建筑公司所称，其不利的法律后果也应由其自行承担。故依法确认杨顺忠的劳动伤残能力鉴定合法。兴禄建筑公司是否需要给杨顺忠支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、伤残鉴定费等费用？结合双方当事人的陈述及相关证据，依据相关法律规定，由于兴禄建筑公司未为杨顺忠缴纳工伤保险等社会保险费用，理应支付杨顺忠上述相关费用。庭审中，兴禄建筑公司认为杨顺忠的月工资为150元/日，杨顺忠未提供相应证据证实其月工资数额，故依法以兴禄建筑公司自认的月工资作为支付杨顺忠上述相关费用的计算依据。因杨顺忠对仲裁裁决不持异议，综合审查仲裁裁决书的裁决内容，兴禄建筑公司应支付给杨顺忠的各项待遇及数额具体如下：⑴一次性伤残补助金58,500元（即4,500元/月×13个月）；⑵一次性工伤医疗补助金45,030元(根据《福建省实施办法》规定，仲裁裁决合法有据，予以确认)；⑶一次性伤残就业补助金45,030元(根据《福建省实施办法》规定，仲裁裁决合法有据，予以确认)；⑷停工留薪期间工资11,689.7元【即4,500元/月×2个月﹢（4,500÷21.75）元/天×13天】；⑸住院伙食补助费390元；⑹交通费100元；⑺劳动能力伤残鉴定费320元。兴禄建筑公司为杨顺忠等人投保工程团意险，其受益人系兴禄建筑公司，杨顺忠发生意外事故所产生的保险理赔款16,574.69元应归属兴禄建筑公司，故兴禄建筑公司在取得保险理赔款后，直接授权将该款支付给杨顺忠，应视为兴禄建筑公司已支付给杨顺忠的款项，其主张应予以抵扣，系其自行处分的权利，于法有据，予以支持。杨顺忠认为属不同的法律关系，不应与本案混淆的意见，于法不符，不予采纳。综上，兴禄建筑公司与杨顺忠之间确系存在劳动关系，根据《工伤保险条例》规定，杨顺忠所受伤害经安溪县人力资源和社会保障局认定为工伤，兴禄建筑公司作为用人单位未按规定为杨顺忠缴纳工伤保险费，故杨顺忠依法所应享受的上述工伤保险待遇费用应由兴禄建筑公司承担。由于双方对安溪县劳动争议仲裁委员会裁决双方解除劳动关系均无异议，故依法确认双方之间的劳动关系于2016年12月12日解除。据此，兴禄建筑公司应支付给杨顺忠一次性伤残补助金58,500元和劳动能力鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金45,030元、一次性伤残就业补助金45,030元、住院伙食补助费390元、停工留薪期间工资11,689.7元、交通费100元，应扣除兴禄建筑公司在杨顺忠发生工伤事故后，通过中国人民财产保险公司股份有限公司支付给杨顺忠的保险理赔款16,574.69元，兴禄建筑公司应再支付给杨顺忠因工伤造成的损失共计144,485.01元。兴禄建筑公司诉求合法有据部分，依法予以支持；杨顺忠辩称合法有据意见，予以采纳。依照《工伤保险条例》第二条、第十七条第一款、第四款、第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，并参照《福建省实施办法》第二十五条、第二十六条规定，判决：一、杨顺忠与兴禄建筑公司之间的劳动关系于2016年12月12日解除；二、兴禄建筑公司应在本判决生效之日起十五日内支付给杨顺忠因工伤造成的损失合计144,485.01元；三、驳回兴禄建筑公司的诉讼请求。案件受理费10元，由兴禄建筑公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：兴禄建筑公司虽提供建筑劳动分包合同，但并无法体现杨顺忠为该分包合同乙方施工负责人张汉波的员工；给杨顺忠投保建筑工程团意险的主体为兴禄建筑公司，杨顺忠发生事故受伤后，保险公司理赔报告的事故经过及查勘情况亦体现杨顺忠为兴禄建筑公司施工员，且兴禄建筑公司签署转账授权书，授权保险公司将赔款转账给杨顺忠建设银行账户。因此，应认定兴禄建筑公司与杨顺忠存在劳动关系。兴禄建筑公司关于与杨顺忠之间不存在劳动关系的主张，证据不足，不予采纳。兴禄建筑公司虽主张杨顺忠的伤情与鉴定结果不符，但对其该主张未能举证及申请重新鉴定，故对其该主张，不予采纳。泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字【2016】392号劳动能力鉴定结论书，程序合法，根据该鉴定结论书的鉴定结论，应认定杨顺忠劳动功能障碍等级（伤残）七级。一审判决查明的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，兴禄建筑公司与杨顺忠之间存在劳动关系。兴禄建筑公司作为用人单位未按规定为杨顺忠缴纳工伤保险费，杨顺忠依法所应享受的工伤保险待遇费用应由兴禄建筑公司承担。兴禄建筑公司应支付给杨顺忠一次性伤残补助金58,500元和劳动能力鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金45,030元、一次性伤残就业补助金45,030元、住院伙食补助费390元、停工留薪期间工资11,689.7元、交通费100元，扣除兴禄建筑公司在杨顺忠发生工伤事故后通过中国人民财产保险公司股份有限公司支付给杨顺忠的保险理赔款16,574.69元，兴禄建筑公司应再支付给杨顺忠因工伤造成的损失共计144,485.01元。综上所述，兴禄建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由福建兴禄建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  林海峰审判员  戴 强审判员  黄有志二〇一七年八月二十三日书记员  王佳森速录员  苏水福附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。