河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民终2317号上诉人（原审被告）：李涛，男，1970年12月20日出生，汉族，农民，住河南省南阳市卧龙区。上诉人（原审被告）：邢法荣，男，1967年9月14日出生，汉族，农民，住河南省南阳市卧龙区。二上诉人委托诉讼代理人:秦豪,河南鼎新律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：南阳市金厦钢结构工程有限公司。法定代表人：马金发，任董事长。住所地：南阳市。委托诉讼代理人：吴明耀，男，1966年2月17日出生，汉族，职工，住河南省方城县。委托诉讼代理人：温东旭，河南衡祥律师事务所律师。上诉人李涛、刑法荣因与被上诉人南阳市金厦钢结构工程有限公司（以下简称“金厦公司”）买卖合同纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2016）豫1302民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李涛、刑法荣的委托诉讼代理人秦豪，被上诉人金厦公司的委托代理人吴明耀、温东旭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李涛、刑法荣上诉请求：1、依法改判上诉人支付货款约25万元赔偿责任(不服数额为30万元)；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。上诉人与被上诉人签订轻钢屋架加工合同，预算合同标的款为1580460元，并约定如增减总造价相应增减，最终合同并未按预算完全履行。后上诉人共支付103万元，被上诉人请求结清55万元余款。上诉人在最后一次从被上诉人处拉货时，被上诉人要求上诉人出具欠条，并要求承担月息3分的高息并承担高额违约金，被上诉人在赶工期的当口以不发货为理由，要挟迫使上诉人接受了不平等约定。上诉人不得已签下欠条，但要求被上诉人的法定代表人标注上“最后以实际核算为准”，该批注实为上诉人要求被上诉人添加，但一审法院却认定为是被上诉人自己保留对债权的意愿，歪曲了事实。作为欠条约定的特别条款，它的效力要高于一般条款，对双方都有约束力，双方都应当遵守。经过一审法院查明以及双方都确认的事实，可以明确，上诉人承揽的工程并未完工，这同上诉人主张合同约定的标的货品并未全部取用的事实不谋而合，实际上是合同约定的部分标的构件上诉人并未取走。上诉人认可目前还拖欠部分货款，上诉人对一审判决不服的金额可以证明这点，但根据上诉人的计算，大约还拖欠大约20余万元，而非合同预算总金额下欠的55万元。本案经过原一审裁判，二审法院以应当结算为由要求一审法院重审，即说明了该特别条款的重要性，对合同最终金额进行核算，是保证案件最终公平性的唯一手段，本案必须以结算结果为准。上诉人愿意支付经过最终核算之后所欠部分货款。故请求二审法院对一审不合理的裁判进行改判，责令当事人承担举证责任或依职权进行调查取证，支持上诉人的上诉请求。金厦公司辩称，一审判决结果正确，上诉人的上诉理由不能成立。首先，上诉人向金厦公司出具的欠条数额十分确定，说明是经过计算的数据。法定代表人标注是担心自己吃���，是金厦公司的权利，金厦公司的权利可以放弃。根据这个结果确定案件事实符合客观实际及证据规则。一审中，上诉人也没有提供证据推翻欠条中的金额，一审判决正确。故请求驳回上诉，维持原判。金厦公司向一审法院起诉请求：判令李涛、刑法荣向金厦公司支付货款550000元并自2012年9月14日起按月3%向金夏公司支付利息（含违约金）；判令李涛、刑法荣承担本案诉讼费及相关费用。一审法院查明事实：2012年6月17日，李涛、邢法荣共同以邢法荣的名义与金厦公司签订《加工制作合同》，约定由金厦公司为李涛、刑法荣供应轻钢屋架建材，并约定了数量和相应价格及付款方式等条款。2012年6月28日，李涛、邢法荣共同以李涛的名义借用金厦公司的施工资质与河南龙腾物流集团有限公司（以下简称“龙腾公司”）签订协议，由李涛、刑法荣承揽龙腾公司位于南阳高新工业园区的办公楼工程建设，前述轻钢屋架建材用于该工程建造。2012年8月份，李涛、刑法荣与龙腾公司在上述施工中发生纠纷，工程停建，李涛、刑法荣停止从金厦公司处的建材供应需求。2012年8月24日，李涛核算前期货款支付情况后，向金厦公司出具共欠880000元的欠条，并承诺20天内还款，如果逾期按月息3分支付利息，如果仍未还款自愿增加日5%违约金的意见，金厦公司的法定代表人同日在该欠条下部批注“构件款88万元，最后以实际核算为准”。其后，金厦公司自认已从龙腾公司处实际收到代为李涛、刑法荣支付的货款330000元。金厦公司表示其后未再继续向李涛、刑法荣供应相关建材。一审法院认为，李涛向金厦公司出具的欠条，数额具体明确，系自己对交易情形和债务事实的确认，金厦公司的批注内容系接受欠条时，既��自己保留核对债权的意愿，也有如继续发生供货关系，双方可继续核算的意思表示，庭审时，金厦公司明确表示，该欠条之后，双方未发生相关继续交易行为，现金厦公司放弃继续核算，接受李涛出具欠条时所确定的数额的意见，并未构成对李涛的利益损害，应是简便处理相互纠纷的一种方式。李涛、刑法荣抗辩提出金厦公司法定代表人的批注系双方同意继续核算的协议，因不符合双方应就协商一致内容共同签名确认的协议成立的一般要件，一审法院不予确认。金厦公司主张李涛、刑法荣已还款330000元，李涛、刑法荣并未出示其出具欠条后，还款数额超出该部分的证据，故一审法院采信金厦公司的主张，现金厦公司请求李涛、刑法荣向其支付欠款550000元，理由正当，予以支持。金厦公司主张自2012年9月14日起支付利息（违约金），符合欠款情形和李涛的承诺意见，��其年利率36%的计算标准超出民间资金借贷的最高利息限额，酌定减至年利率24%为宜。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十五条、第一百一十四条、第一百二十五条的规定，判决如下：本判决生效后十日内李涛、邢法荣共同向南阳市金厦钢结构工程有限公司支付货款550000元及利息（违约金），利息按自2012年9月14日起，按年利率24%计算至清偿之日止。如果李涛、刑法荣未按判决书指定期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元，由李涛、邢法荣负担。本院二审期间，李涛、刑法荣向法庭提交了以下新证据：1、金厦公司出具的收据五张，拟证明实际已经支付了105万元的材料款。一审认定的打条后支付33万元，实际上是支付了35万元。2、龙腾办公楼构件预算书，拟证实总货品数量是260多吨。金厦公司认为对于证据1，这些收据不能作为说明上诉人已经支付被上诉人款项的依据，应当提供转账凭证，金厦公司自认打条之后受到的款项是33万元。对于证据2，不能证明上诉人的主张。金厦公司向法庭提交了金厦公司向李涛、刑法荣供应钢材的出库单16张，拟证实金厦公司向李涛、刑法荣供应钢材的总吨数为298.2吨。李涛、刑法荣对收到该16张出库单钢材的规格和数量没有异议，但对计算钢材吨数的方法有异议，认为按照李涛、刑法荣的计算方法钢材吨数应为217.1吨。合议庭认为，李涛、刑法荣提交的收据，加盖有金厦公司财务专用章，能够证实其向金厦公司支付货款的数额，应予以认定；其提交的龙腾办公楼构件预算书系其单方制作，未得到金厦公司的确认，不能证实金厦公司实际交付的钢材数量，不予认定。金厦公司提交的16张出库单能够证实金厦公司向李涛、刑法荣实际交付钢材的数量，应予以认定，依据刑法荣与金厦公司2012年6月17日签订的合同约定，金厦公司向刑法荣供应钢材的总吨位为298.2吨，计算方法是根据图纸理论重量计算，金厦公司依据以上计算方法计算出16张出库单对应的钢材吨数与合同约定的吨数一致，李涛、刑法荣认为以上计算方法不正确，但未向法庭提交其主张的具体计算方法，且李涛、刑法荣在接受到金厦公司供应的钢材后对供应的钢材数量是否符合合同约定至起诉前未提出异议，故对金厦公司向李涛、刑法荣供应的钢材总吨位应认定为298.2吨。本院除对一审查明的事实予以确认外另查明：2012年6月17日刑法荣与金厦公司签订的合同约定，金厦公司向刑法荣供应钢材的总吨位为298.2吨，计算方法是根据图纸理论重量计算，成品价5300元每吨（含加工制作，加工厂内装车，不含运输）。合同签订后金厦公司依据合同约定向李涛、刑法荣供应钢材298.2吨。李涛、刑法荣已向金厦公司支付材料款105万元。本院认为，李涛、邢法荣共同以邢法荣的名义与金厦公司签订的《加工制作合同》为有效合同，金厦公司依据合同约定向李涛、刑法荣供应钢材，李涛、刑法荣应当依据合同约定向金厦公司支付货款。依据双方签订的《加工制作合同》的约定，金厦公司向李涛、刑法荣供应钢材的总价款为298.2吨×5300元=158万元，扣除李涛、刑法荣已向金厦公司支付的105万元，下欠货款53万元李涛、刑法荣应当向金厦公司支付。2012年8月24日，李涛向金厦公司出具的欠条对逾期付款利息做出了约定，但其年利率36%的计算标准超出民间资金借贷的最高利息限额，一审法院酌定减至年利率24%符合法律���定，本院予以维持。金厦公司二审提交的证据能够证实金厦公司交付的钢材数量符合合同的约定，李涛、刑法荣上诉称金厦公司未按合同约定完全履行的理由因未出具相反证据予以证实，本院不予采信。综上，李涛、刑法荣上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，变更河南省南阳市宛城区人民法院（2016）豫1302民初1590号民事判决为：本判决生效后十日内李涛、邢法荣共同向南阳市金厦钢结构工程有限公司支付货款530000元及利息（含违约金），利息按自2012年9月14日起，按年利率24%计算至清偿之日止。如果李涛、刑法荣未按判决书指定期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审��件受理费9300元，二审案件受理费5800元，共计15100元，由李涛、邢法荣负担14500元，南阳市金厦钢结构工程有限公司负担600元。本判决为终审判决。审判长  龚跃伟审判员  孙建章审判员  李君彦二〇一七年八月七日书记员  杨松峰