山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）鲁01刑终336号原公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某某，男，1980年3月8日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省当涂县，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，现羁押于山东省济南市第二看守所。原审被告人曾某某，男，1983年11月17日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，务工，户籍地山东省济南市，2009年9月1日因赌博被行政拘留十日，并处罚款1500元，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，现羁押于山东省济南市第二看守所。原审被告人卫某某，男，1986年3月25日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省当涂县，因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年8月28日被刑事拘留，同年9月1日被取保候审，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月14日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，现羁押于山东省济南市第二看守所。山东省济南市历城区人民法院审理山东省济南市历城区人民检察院指控原审被告人曾某某、杨某某犯故意伤害罪，卫某某犯故意伤害罪、危险驾驶罪一案，于二〇一七年六月二十八日作出（2017）鲁0112刑初155号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、故意伤害的事实2016年4月25日凌晨1时30分许，在济南市历城区二环东路与山大南路交叉口东南角处，被告人曾某某、卫某某酒后因琐事与被害人马某某发生口角，后被告人曾某某、卫某某、杨某某对马某某进行殴打，造成马某某右眼受伤。经法医鉴定，被害人马某某右眼外伤致右眼玻璃体出血、脉络膜（黄斑区）裂伤、视神经萎缩，上述损伤致右眼视野缺损及视物变形，视力达盲目3级，评定为重伤二级；右眼眶内壁骨折，评定为轻微伤。2016年5月18日，公安人员将曾某某、杨某某抓获归案。同日，卫某某经电话传唤到案。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人马某某的陈述证明：两名陌生男子无故拿走其正在使用的油瓶，其进行制止时，其中一男子踢了其几脚，其反击后，被对方三名男子拳打脚踢，其右眼被打伤，后其拿刀追赶，摔倒在地上再次被对方拳打脚踢。其右眼、鼻梁、肩部等部位受伤。2.证人赵某的证言证明：五六名男子无故抢拿卖鱿鱼摊主的油瓶，在摊主阻拦时，对方五六人对摊主拳打脚踢，将摊主打倒在地，摊主满脸是血。3.证人马某甲的证言证明：其发现堂兄马某某躺在地上，随后被送入医院。有路人拍摄了马某某被打的视频，其已提供给公安机关。4.证人胡某某的证言证明：其看到曾某某和卫某某与马某某发生争吵，杨某某赶过去后，四人发生了厮打，马某某倒地后，曾某某、杨某某和卫某某对马某某头部、上身踢打，马某某倒地不动，其和夏某某未动手。5.证人夏某某的证言证明：其未看到打架的过程，也未参与打架，事后听杨某某说因为马某某要拿刀捅人，杨某某等人打了马某某。6.发破案经过、归案经过证明：公安机关于2016年5月18日将曾某某、杨某某抓获归案，将卫某某传唤归案。7.病历一宗证明：被害人马某某案发后及时入院治疗，病历完整、连续，无再次受伤记录。8.辨认笔录一宗证明：曾某某、杨某某、卫某某能够相互辨认出对方。9.现场勘验检查笔录证明：案发现场位于济南市历城区二环东路与山大南路交叉口东南角，该现场与被告人供述、被害人陈述一致。10.法医学人体损伤程度鉴定书证明：马某某右眼外伤致右眼玻璃体出血、脉络膜（黄斑区）裂伤、视神经萎缩，上述损伤致其右眼视野缺损及视物变形，视力达盲目3级，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.4.2a之规定，评定为重伤二级；右眼眶内壁骨折，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5d之规定，评定为轻微伤。马某某损伤程度为重伤二级。11.证人马某甲提供的视频一份证明：视频中可以看见六名男子站在马路上，其中四人互相推搡，但无法辨认每个人，且视频很短，无法证明案发时的具体经过。12.户籍证明、公安行政处罚决定书及无违法犯罪记录证明证明：曾某某案发时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力，曾因赌博被行政拘留十日，并处罚款1500元；杨某某、卫某某案发时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力，无前科。13.被告人曾某某供述：其和卫某某酒后无故拿走卖烤鱿鱼的油瓶，并与卖烤鱿鱼的摊主发生争吵。之后，卫某某踢了摊主一脚，摊主还了一拳，在其要动手打摊主时，杨某某过来与摊主发生争吵，并和卫某某殴打了摊主。后摊主拿了一把刀，被卫某某夺下，杨某某和卫某某再次殴打摊主。后摊主倒地，其和杨某某、卫某某对倒地的摊主头部和上半身进行踢踹，后三人逃离现场。14.被告人杨某某供述：曾某某和卫某某因为油瓶的事与卖鱿鱼的摊主发生争吵，其过去劝架。后卫某某踢了摊主一脚，摊主打了卫某某，并拿刀追赶卫某某，卫某某与摊主夺刀。之后曾某某说卫某某被摊主捅伤了，其过去踢了摊主肩膀以上部位几脚，曾某某和卫某某也围着倒地的摊主踢踹。后三人离开，摊主一直躺在地上，脸上有血。15.被告人卫某某供述：其和曾某某酒后与一摆地摊的摊主发生口角，其踢了摊主一脚，摊主还手，其和曾某某用拳头打了摊主。后摊主拿刀追其，其抓住了刀，并喊曾某某和杨某某过来，后三人对摊主拳打脚踢。二、危险驾驶的事实2015年6月5日0时10分许，被告人卫某某无证酒后驾驶无牌燃油二轮摩托车，沿济南市历城区花园路由西向东行驶至花园路银座商城门前时被群众举报。公安人员到达现场将卫某某带到医院抽血检验。经检验鉴定，卫某某静脉血中乙醇成分含量为98mg/100ml。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人刘某的证言及辨认笔录证明：2015年6月5日凌晨，其在花园路执法时，一男子骑摩托车在现场闹事，该男子身上有酒味，其打电话报警。民警到现场将该男子带去医院抽血检验。其能够辨认出该男子系卫某某。2.当事人血样提取登记表及检验鉴定报告证明：卫某某静脉血中检出乙醇成分，含量为98mg/100ml。3.驾驶人信息查询结果单证明：未查询到卫某某已办理机动车驾驶证信息。4.司法鉴定意见书证明：暂扣的无标识黑色燃油二轮车属于机动车。5.归案经过证明：2016年5月18日，卫某某经民警电话通知主动到案，并如实供述了自己的犯罪事实。6.被告人卫某某的供述与上述证据证明的事实相符。原审法院认为，被告人曾某某、杨某某的行为构成故意伤害罪，被告人卫某某的行为构成故意伤害罪、危险驾驶罪。曾某某曾因赌博被行政处罚，具有劣迹，可酌情从重处罚。三被告人在开庭审理过程中认罪态度较好，可依法从宽处罚。卫某某犯数罪，应当并罚。依照有关法律规定，分别以故意伤害罪，判处被告人曾某某、杨某某有期徒刑三年三个月；以被告人卫某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金二千元。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人杨某某以“其没有伤害故意，其行为具有防卫性，被害人的重伤不是其行为所致，要求对其改判缓刑，并提出由其户籍地司法局对其进行社区矫正调查”为主要理由，提出上诉。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对于上诉人杨某某提出其没有伤害故意，其行为具有防卫性，被害人的重伤不是其行为所致的问题，经查，上诉人杨某某和同案被告人曾某某、卫某某的供述及被害人马某某的陈述能够证实，杨某某在共同犯罪中积极参与殴打了被害人，应当共同对犯罪后果承担责任，且本案系被告人方先殴打被害人引发双方互殴，不具备防卫的成立条件，应当认定杨某某的行为构成故意伤害罪并应对重伤后果承担责任。据此，上诉人杨某某的上诉理由，不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人杨某某、原审被告人曾某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审被告人卫某某故意伤害他人身体，致一人重伤；在道路上醉酒驾驶机动车，其行为依法构成故意伤害罪、危险驾驶罪。原审判决鉴于杨某某在开庭审理过程中认罪态度较好，依法已对其从轻处罚,因其不具备社区矫正条件，其仍上诉要求改判缓刑的理由，并无事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，并对上诉人杨某某、原审被告人曾某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对原审被告人卫某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王玉洲审判员  赵从明审判员  瞿守印二〇一七年八月三十一日书记员  刘秉直