福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0582民初11691号 原告（反诉被告）：泉州市航翔建材有限公司，住所地泉州市丰泽区东湖街湖心苑**楼**，统一社会信用代码91350503081605625F。 法定代表人：张木水，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈长厚、吴巧丽，福建宁仁律师事务所律师。 被告（反诉原告）：厦门志禾房地产投资管理有限公司，住，住所地厦门市湖里区湖里街****楼**一社会信用代码91350206798055966P。 法定代表人：黄志生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋正星，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 原告泉州市航翔建材有限公司（以下简称“航翔公司”）与被告厦门志禾房地产投资管理有限公司（以下简称“志禾公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月27日受理。被告志禾公司在诉讼中提起反诉，经审查，被告志禾公司的反诉符合条件，本院依法合并审理。因案情复杂，转入普通程序，于2017年8月14日公开开庭进行了审理。航翔公司的委托诉讼代理人陈长厚、吴巧丽，志禾公司的委托诉讼代理人蒋正星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告航翔公司向本院提出诉讼请求：被告志禾公司向原告支付工程款4308233元及自2015年1月31日起至实际还款日止按日1‰计算的违约金。审理过程中，航翔公司将诉讼请求变更为：被告志禾公司向原告支付工程款4308233元及自2014年12月10日起至实际还款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。事实和理由：2014年3月，志禾公司将象屿泉州公路港A地块区内外道路、广场、停车场等场地的渣土整平、水泥稳定层、场地明沟、雨水管道、便桥工程发包给航翔公司施工。约定计价方式为固定单价，以实际工程量结算。嗣后航翔公司按约履行施工义务。2014年12月10日经双方结算，志禾公司出具结算单一份确认结欠航翔公司工程款5338233元。嗣后志禾公司仅支付1030000元，尚欠工程款4308233元。 被告（反诉原告）志禾公司答辩及反诉称：因航翔公司未取得建筑施工企业资质，涉案施工合同无效。航翔公司在施工过程中拖欠供应商材料款，志禾公司代为垫付约4000000元，同时亦向航翔公司支付了工程款1030000元，上述款项应予以抵扣。因航翔公司无施工资质导致工程存在质量问题，且其施工的内容为基础性、隐蔽性工程，造成志禾公司损失。请求判决：航翔公司对其承建的象屿泉州公路港A地块区内外道路水泥稳定碎石底基层、明沟盖板、沟渠埋管便桥进行修复至验收及格；若拒不修复，航翔公司应支付全额修复费用（修复费用暂计500000元，具体数额以鉴定结论为准）。 反诉被告航翔公司辩称：涉案工程自2014年投入使用后未发现质量问题，志禾公司亦未向航翔公司提出工程质量异议。即使存在质量问题，工程原基础软基部分非航翔公司施工，志禾公司未能证明质量问题由航翔公司引起，施工合同亦约定保修责任由志禾公司负责，故应驳回志禾公司的反诉请求。 在审理过程中，原告（反诉被告）航翔公司、被告（反诉原告）志禾公司对以下事实无异议，本院予以确认： 2014年3月，志禾公司将象屿泉州公路港A地块区内外道路、广场、停车场等场地的渣土整平、水泥稳定层、场地明沟、雨水管道、便桥工程发包给航翔公司施工，并签订施工合同一份。双方约定计价方式为固定单价，以实际工程量结算。施工合同第3条“区内场地道路渣土填方整平”、“区外道路渣土填方整平”项目均备注“因原基础未进行软基处理，密实度无法达到设计要求”，而“区内、外场地道路水泥稳定碎石底基层”项目备注“因原基础未进行软基处理，因路基沉降引起的质量问题无法提供保修”。合同第7条约定“乙方（航翔公司）施工的工程质量责任缺陷期及质量保修期由甲方（志禾公司）自行负责”。 志禾公司庭审自认涉案工程未经竣工验收，已由志禾公司投入使用。航翔公司无相应的建筑施工资质。 2015年5月29日，志禾公司支付航翔公司30000元，2015年9月1日，志禾公司支付航翔公司1000000元。 双方当事人争议的焦点为：1.涉案工程款数额应如何认定？2.涉案工程是否存在质量问题？对此，本院予以查明、分析并认定。 1关于涉案工程款数额认定的问题。 航翔公司认为，其已按约履行施工义务，2014年12月10日，志禾公司出具结算单一份确认结欠工程款5338233元。嗣后志禾公司仅支付1030000元，尚欠4308233元。对此，航翔公司提供结算单一份证明其主张。 志禾公司认为，因航翔公司无建筑施工资质，导致工程存在严重质量问题，双方未最终结算，其对结算单的真实性不予认可。航翔公司在施工中拖欠材料商货款，志禾公司代为垫付约4000000元，后亦支付航翔公司1030000元，应予以抵扣。 本院认为，航翔公司提供的结算单，由经办人“黄志龙”签名，并加盖象屿泉州公路港项目部章。航翔公司主张黄志龙系志禾公司的法定代表人黄志生的弟弟及涉案项目负责人。志禾公司虽否认项目部印章真实性，但对黄志龙系黄志生弟弟的身份无异议，其主张黄志龙当时在福州负责公司另外项目，志禾公司未授权黄志龙与航翔公司结算。从志禾公司上述庭审陈述可得知，黄志龙应为志禾公司管理人员，其当然有权代表志禾公司与航翔公司进行结算。况且在黄志龙兼具志禾公司管理人员及公司法定代表人弟弟双重身份的情况下，航翔公司与黄志龙进行结算主观善意且无过失，该结算行为自应对双方具有约束力。庭审后经本院通知，志禾公司未到庭接受询问，亦未针对结算单的真实性申请鉴定，本院对该结算单的真实性依法予以认定。志禾公司主张施工过程中代航翔公司垫付材料款近4000000元，具体为：碎石款1800000元左右、水稳材料款1500000元左右、零散材料款300000元左右。但水稳材料款已在结算单中列明扣除，故该项费用不应重复抵扣。如前所述，本院已对结算单的真实性予以认可，志禾公司主张施工过程中碎石款、材料款真实发生，却未在最终结算单中扣除上述费用，明显不符常理，况且志禾公司主张的碎石款、材料款高达近2000000元，而作为具有独立会计核算制度的公司法人，其应当对如此巨大费用给予充分的、审慎的、理性的重视，其对出具结算单的法律后果应当明确知悉，其亦未提供证据证实上述费用真实发生，本院对其该部分的主张依法不予认定。双方对结算后志禾公司支付航翔公司1030000元均无异议，故涉案工程款依法认定为4308233元。 2关于涉案工程是否存在质量缺陷的问题。 志禾公司认为，航翔公司无施工资质导致工程存在质量问题，且其施工的内容为基础性、隐蔽性工程，故航翔公司应承担修复责任。对此，志禾公司提供照片一组证明其主张。 航翔公司认为，涉案工程未存在质量问题，志禾公司亦从未主张工程存在质量问题。其对志禾公司提供照片的真实性、关联性不予认可，请求驳回志禾公司的反诉请求。 本院认为，涉案工程未经竣工验收，志禾公司即擅自投入使用。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”之规定，志禾公司主张工程存在质量问题并申请质量鉴定，无事实及法律依据，本院依法不予准许。其次，志禾公司主张航翔公司承包建设的系地基基础工程，应在合理使用寿命范围内承担质量责任。但双方在施工合同明确约定“原基础未进行软基处理”，故地基基础并非由航翔工程施工，志禾公司该部分的主张依法不应得到支持。同时，在明知原基础软基未处理的情况下，志禾公司仍和航翔公司签订施工合同要求航翔公司继续施工，并承诺自行负责质量保修。故即使涉案工程存在质量问题，亦为志禾公司恶意追求之结果，该部分责任不应转移由航翔公司承担。最后，涉案工程交付志禾公司使用已两年。期间，志禾公司未向航翔公司提出质量工程存在缺陷。在航翔公司提起诉讼，请求志禾公司支付工程欠款后，志禾公司才反诉主张航翔公司赔偿维修费用，缺乏事实及法律依据，不应得到支持。据此，本院依法认定案涉工程未存在质量问题。 本院经审理认定事实如下：2014年3月，志禾公司将象屿泉州公路港A地块区内外道路、广场、停车场等场地的渣土整平、水泥稳定层、场地明沟、雨水管道、便桥的工程发包给航翔公司施工，并签订施工合同一份。2014年12月10日，志禾公司出具结算单一份确认结欠航翔公司工程款5338233元。嗣后志禾公司支付航翔公司1030000元，现尚欠工程款4308233元。 本院认为，航翔公司未取得建筑施工企业资质而与志禾公司签订建设施工合同，故航翔公司与被告志禾公司签订的《象屿泉州公路港A地块区内外道路、广场、停车场硬化、便桥、管道施工合同》无效。建设工程施工合同无效并不影响双方就工程结算达成的协议的效力，志禾公司现尚拖欠航翔公司工程款4308233元，事实清楚，证据充分。经航翔公司起诉催告后，志禾公司仍未偿付货款，已构成违约，故航翔公司请求志禾公司按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，合理合法，应予支持。因案涉合同无效及航翔公司未举证证明涉案工程确切的交付时间，而志禾公司庭审陈述案涉工程于“2015年中投入使用”，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”之规定，利息的起算点应自2015年7月1日起计算，对原告超出该部分的诉讼请求依法予以驳回。志禾公司反诉主张工程存在质量问题及代航翔公司垫付材料款，没有事实及法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十三条、第十七条、第十八条第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一条、第一百条第一款、第一百二十一条第一款之规定，判决如下： 1本诉被告厦门志禾房地产投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付本诉原告泉州市航翔建材有限公司工程款4308233元并以此为基数支付本诉原告自2015年7月1日起至实际还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息； 2驳回本诉原告泉州市航翔建材有限公司的其他诉讼请求； 3驳回反诉原告厦门志禾房地产投资管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费41266元，由本诉被告厦门志禾房地产投资管理有限公司负担。反诉受理费8800元，因合并审理依法减半收取4400元，由反诉原告厦门志禾房地产投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  施经营 审 判 员  陈凯思 代理审判员  关 恒 二〇一七年八月二十八日 书 记 员  黄鹤鹤 速 录 员  林巧巧 附件：本案所适用的法律及司法解释 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第五十二条(?javascript:SLC(21651,52)?)第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第2建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用欠款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 第一百条当事人申请延长举证期限的，应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请。 申请理由成立的，人民法院应当准许，适当延长举证期限，并通知其他当事人。延长的举证期限适用于其他当事人。 申请理由不成立的，人民法院不予准许，并通知申请人。 第一百二十一条当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。 人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。 符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －8－ －9－