河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终2161号上诉人(原审被告)：王阳，男，1984年8月14日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：张威，河南锦实律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陈兆廷，男，1954年7月16日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：赵书亮，沈丘县言正法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：普纪领，男，1975年6月17日出生，汉族，住安徽省阜阳市临泉县。委托诉讼代理人：齐德春，河南锦实律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司，住所地，安微省阜阳市颍州区清河路东路365号。负责人：郭磊，该公司总经理。上诉人王阳因与被上诉人陈兆廷、普纪领，原审被告中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司（以下简称人保财险阜阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2020）豫1624民初770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。王阳上诉请求:1、请求依法撤销一审判决,并依法改判上诉人不承担误工费,护理费应当按照实际住院天数进行计算等不合理损失不由上诉人承担(不服金额为348116.28元)。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一、本案中的被上诉人陈兆廷为1954年8月14日出生,事故是发生在2018年10月28日,在事故发生时，陈兆廷的年龄已经超过了60周岁。如果被上诉人陈兆廷不是失地农民或者是无赡养人等特殊情况下,依法不应当产生误工费，除非能够证明确有劳动收入的除外。但是，本案中的被上诉人陈兆廷不能证明其实际收入。二、1、本案中的护理费计算依据不合理,根据豫高法[2018]372号文所确定的赔偿标准，如果需要长期护理的，应当按照护理依赖程度意见书进行计算。而本案中的被上诉人陈兆廷仅有周口三川司法鉴定所出具的伤残等级鉴定书,并未对护理依赖程度进行鉴定，更没有确定护理依赖系数,而一审法院以被上诉人属于“持续性植物人生存状态“范畴为由,推定被上诉人陈兆廷为完全护理且确定为是100%的护理系数显然是缺乏事实依据的。2、根据被上诉人陈兆廷的病例显示,被上诉人陈兆廷不属于医嘱护理期间评残的，护理期间不应当计算至评残前一天，而是应当按照住院期间进行计算，而被上诉人陈兆廷的实际住院天数为324天，误工费为45677÷365天*324天=40546.16元。三、本案中被上诉人陈兆廷存在过度医疗行为，××例后,扣减不合理的医疗费用和住院天数。四、本案中的责任划分依据，建议贵院根据案情以及一审认定的事实，再酌定进行划分。交警部门出具的事故认定书仅仅是依据《道路交通安全法》作出的技术层面的划分,并没有作《侵权责任法》意义上过错程度的划分。本案中的机动车交通事故,属于侵权法律关系。考虑到本案中的被上诉人陈兆廷过错程度也较大,承担50%的责任更为适宜。事故发生时间为深秋的19时，此时天色已黑，加之为乡镇道路,视野不是特别好。而被上诉人陈兆廷无驾驶资格,车辆也无尾灯和车牌，更没有粘贴任何的反光标志,才导致的上诉人王阳所驾驶的车辆追尾撞向被上诉人车辆。可见被上诉人陈兆廷过错程度较大，也与事故的发生有较大的原因力，具备直接的因果关系。故，结合本案事实，判决被上诉人陈兆廷承担50%的责任是有事实依据的。综上所诉，请求贵院依法审查本案的证据材料和赔偿依据后，依法改判被上诉人陈兆廷不承担不合理部分的损失。陈兆廷辩称，一、原审法院查明事实清楚，认定无误，判决适当。1、事故发生时，被上诉人陈兆廷63周岁,随着我国公民经济条件的极大改善，人均寿命得到了相对的提高。现实生活中，大多数人60-70岁之间身体仍然很好，仍然具有劳动能力。目前被上诉人陈兆廷家庭承包土地近十亩，以劳作、耕种土地为生，由于子女在外打工，所承包的土地全部由夫妻二人耕种，也就是说被上诉人陈兆廷的劳作是会产生收入，只要存在个人收入和误工时间,就一定存在误工费。另外，本案就前期住院产生的费用沈丘县人民法院已作出(2019)豫1624民初1387号民事判决书,该判决已就被上诉人陈兆廷的误工费给予了认定并作出判决。2、经周口三川司法鉴定所鉴定，认定被上诉人陈兆廷属于“持续性植物生存状态”范畴，伤残程度为一级伤残。目前被上诉人陈兆廷长期处于晕迷状态，卧床不起，吃饭用针管注射流食，大小便全部用流管管道处理，一审法院在作出判决之前，根据被上诉人陈兆廷的现有状态征询了相关鉴定机构,鉴定机构口头明确答复一、二、三级伤残的患者不需要再作护理依赖程度意见。因此被上诉人陈兆廷认为上诉人的上诉理由过于机械,不符合《侵权责任法》及《解释》的立法本意。2、公安机关作出的事故认定书合法且公平公正。事故发生后,沈丘县公安局交通警察大队干警及时赶到现场过现场勘查，了解目击证人及当事人，依据《道交法》的相关规定作出沈公交认字(2018)第1028-8号道路交通事故认定书,上诉人王阳收到该认定书后未提出异议,再者根据王阳及陈兆廷的过错责任,沈丘县人民法院已作出（2019)豫1624民初1387号民事判决书,上诉人王阳对该判决并没有提出上诉，目前该判决已履行完毕,现上诉人王阳再以此提出上诉，很显然是故意乱诉。故意推延赔偿时间。综上所述，请求贵院查明案件事实,依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审法院判决。普纪领辩称，普纪领虽然是实际车主，但是与王阳之间并不存在雇佣关系，只是将车辆借给王阳使用，王阳在出事故时具有相应的驾驶资格，故在本起事故中，普纪领不存在过错，一审法院判决普纪领承担连带责任是错误的，二审法院应当判决普纪领不应当承担连带责任。陈兆廷向一审法院提出诉请：1.判令王阳、普纪领、人保财险阜阳公司赔偿陈兆廷医疗费171321.77元、误工费40304.80元、护理费502276.50元、住院伙食补助费16200元、营养费9720元、交通费5000元、伤残赔偿金547215.52元、精神抚慰金100000元、鉴定费1200元等合计1393238.59元；2.本案诉讼费用由王阳、普纪领、人保财险阜阳公司承担。一审法院认定事实：2018年10月28日19时10分许，王阳驾驶皖Ｋ×××××小型普通客车沿商临路由南向北行驶至沈丘范营乡曲集村木料厂门口路段时，碰撞住前面同方向陈兆廷驾驶的无牌汽车尾部，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。沈丘县公安局交通警察大队经勘验调查，认定王阳负该事故的主要责任、陈兆廷负事故次要责任。事故发生后，陈兆廷于2018年10月28日在沈丘县人民医院急救治疗，2018年10月29日至11月21日在周口市中心医院住院治疗23天，2018年11月21日至12月12日在郑州大学第一附属医院住院治疗21天。就上述治疗费用及相关费用，原告于2019年3月26日向本院提起诉讼，一审法院于2019年4月20日作出（2019）豫1624民初1387号民事判决，认定陈兆廷先期医疗费335027.86元、误工费1533元、护理费4441元、住院伙食补助费2200元、营养费880元、交通费2000元，合计346081.86元，扣除人保财险阜阳公司先行支付的10000元，按主次责任判决人保财险阜阳公司赔偿陈兆廷235257.30元，陈兆廷应返还王阳垫付款15000元。判决生效后,人保财险阜阳公司履行了赔付义务，向陈兆廷支付赔款235257.30元，陈兆廷未退还王阳垫付款15000元。陈兆廷因病情严重，在前述住院治疗基础上继续住院治疗。2018年12月12日至2018年12月13日入住沈丘县人民医院治疗1天，花费医疗费2227.15元；2018年12月13日至2019年2月28日入住周口市中心医院治疗76天，花费医疗费113608.59元；2019年2月28日至2019年4月15日入住沈丘县人民医院治疗46天，花费医疗费16269.18元；2019年4月15日至2019年6月28日入住沈丘县人民医院治疗74天，花费医疗费21587.63元；2019年6月28日至2019年10月30日入住沈丘县人民医院治疗124天，花费医疗费17251.07元；2019年10月30日至2019年11月2日入住沈丘县人民医院治疗3天，花费医疗费378.15元。陈兆廷共住院治疗324天，花费医疗费171321.77元。2019年10月30日，经陈兆廷申请，一审法院委托周口三川司法鉴定所对陈兆廷的伤残程度进行鉴定。2019年11月11日,周口三川司法鉴定所出具周口三川司鉴所【2019】临鉴字第935号司法鉴定意见，认定陈兆廷目前病况属于“持续性植物生存状态”范畴，伤残程度就目前检验所见应评定为一级伤残，原告支付鉴定费用1200元。本案审理期间，人保财险阜阳公司与陈兆廷达成调解，人保财险阜阳公司自愿赔付陈兆廷各项损失370000元。皖Ｋ×××××小型普通客车登记所有人为普纪领，该车在人保财险阜阳公司投保有交强险和商业第三者责任险。保险期间均为2018年8月1日0时起至2019年7月31日24时止，其中商业第三者责任险保险限额为500000元，并有不计免赔。本案事故发生在车辆检验有效期内，驾驶员王阳拥有驾驶事故车辆的合法资格，其驾驶证号为。上述事实，有当事人陈述及相关证据材料附卷证明。对陈兆廷本次主张的损失，一审法院核定如下：1.医疗费，陈兆廷主张171321.77元，是本起事故中治疗的合理花费，有正规票据佐证，一审法院予以认定。2.误工费，陈兆廷依照河南省农林牧渔业收入标准主张40304.8元。考虑到事故发生时陈兆廷身体状况，其误工费可依照2019年河南省农村居民人均纯收入15163.75元/年标准自2019年12月12日计算至定残前一天，为13792.78元（15163.75元/年÷365×332）。3.护理费，陈兆廷依照河南省2019年居民服务和其他服务业45677元/年标准主张11年护理费502276.5元。陈兆廷住院期间及至定残前一天的护理费按实际天数332日予以支持。陈兆廷伤残程度为一级伤残，属于“持续性植物生存状态”范畴，为完全护理依赖，其定残后的护理期限暂按五年予以支持。陈兆廷护理费本院支持269932.30元（45677元/年÷365×332日＋45677元/年×5年）。五年后的护理费陈兆廷可另行主张。4.住院伙食补助费，按每天50元计算，应为16200元（324×50）。5.营养费，按每天20元计算，为6480元（324×20）。6.交通费，陈兆廷要求5000元。陈兆廷持续住院324天，结合原告病情，一审法院予以支持。7.鉴定费，陈兆廷主张1200元，有鉴定费票据予以佐证，一审法院予以支持。8.伤残赔偿金，陈兆廷依照河南省2019年城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准，按16年主张547215.52元。陈兆廷定残时已年逾65岁，伤残等级为一级，伤残赔偿金应为513014.55元（34200.97×100%×15）。一审法院认为，本案王阳驾驶皖Ｋ×××××小型普通客车碰撞住陈兆廷驾驶的无牌汽车尾部，造成陈兆廷受伤，经沈丘县公安局交通警察大队现场勘查调查，认定王阳负该事故的主要责任，陈兆廷负次要责任，已经一审法院生效判决确认，一审法院予以采信。陈兆廷的医疗费171321.77元、误工费13792.78元、护理费269932.30元、住院伙食补助费16200元、营养费6480元、交通费5000元、鉴定费1200元、伤残赔偿金513014.55元，合计996941.40元，按事故责任比例，王阳应赔偿陈兆廷697858.98元。陈兆廷主张的精神抚慰金，结合陈兆廷伤残程度及过错责任，一审法院酌定赔付陈兆廷40000元。皖Ｋ×××××小型普通客车交强险医疗费限额、死亡伤残限额和商业第三责任险限额总计620000元，人保财险阜阳公司此前已支付245257.30元，还应在保险限额内支付374742.70元。本案保险限额外的损失363116.28元（697858.98＋40000－374742.70），普纪领作为车主应与王阳共同承担赔偿责任，王阳先行支付的15000元应予扣减。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，一审判决：一、王阳、普纪领于判决生效后十日内共同赔偿陈兆廷348116.28元；二、驳回陈兆廷的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7466元，由普纪领、王阳承担3954元，陈兆廷负担3512元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于误工费问题。被上诉人陈兆廷虽年满60周岁，但其系农村居民，事故发生前在家务农，仍具备劳动能力，结合当地农村的实际情况，一审判决支持陈兆廷的误工费并无不当。二、关于护理费的问题。根据司法鉴定意见书，陈兆廷伤残程度为一级伤残，属于“持续性植物生存状态”范畴，为完全护理依赖，结合陈兆廷的住院病历，陈兆廷自事故发生之日起的护理费均应支持，故一审判决认定陈兆廷的护理费并无不当。关于是否存在过度医疗的问题。上诉人王阳主张被上诉人陈兆廷存在过度医疗行为，但并未提供充分证据予以证明，也未向法院申请司法鉴定，因此上诉人该项主张不能成立，本院不予支持。四、关于责任划分比例的问题。已生效民事判决采信了涉案交通事故认定书，并据此认定当事人双方的民事赔偿责任比例，因此一审法院根据已生效民事判决认定的民事赔偿责任比例并无不妥。上诉人关于其应承担50%赔偿责任的上诉意见缺乏证据支持,本院不予采信。综上所述，王阳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2241元，由王阳负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年七月三日法官助理刘潇书记员张文晶