山东省淄博市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）鲁03行赔终47号 上诉人（原审原告)赵培拾，男，1966年5月15日出生，汉族，现住淄博市临淄区。 委托代理人李中英，女,1965年11月15日出生，汉族，现住淄博市临淄区。系上诉人之妻。 被上诉人（原审被告）淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处，统一社会信用代码11370305004219368B。住所地：淄博市临淄区齐兴路126号。 法定代表人冯冠华，主任。 委托代理人王磊，山东联亨律师事务所律师。 上诉人赵培拾因诉被上诉人淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处(以下简称稷下办事处）行政赔偿一案，不服淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305行赔初9号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，赵培拾系稷下办事处辖区内董褚村人，在该村其承包的果园内有建房屋及院落一处，没有办理相关建设手续。2018年5月4日，稷下办事处下发通知称赵培拾在董某果园建设的房屋院落，根据《临淄区2018年违法建设治理工作方案》的相关规定和《临淄区人民政府关于对全区违法建设进行治理的通告》的要求为违法建筑，限2018年5月15日前自行拆除，恢复原貌。逾期不拆除的或者拆除不彻底的，将依法组织相关部门拆除，拆除费用及产生的一切损失由赵培拾承担。2018年5月18日，稷下办事处将赵培拾的房屋及院落进行了拆除。稷下办事处的该行为已被生效的（2018）鲁0305行初114号《行政判决书》确认违法，赵培拾于2019年2月1日向稷下办事处提出赔偿申请，稷下办事处未答复，赵培拾提起本案诉讼。诉讼中，赵培拾陈述其被拆除的房屋面积为594平方米，院外动力照明电线150米，院外水泥地面120平方米。以上房屋价值1387068.45元。因强拆造成室内物品损失：电视柜1组、实木沙发一组、双人实木床2张、实木家具1套、饮水机2个、总配电箱1个、分配电箱5个、YJV4*50+1*25铜芯电缆75米、联通网线一组、埋地水管410米、BV-2.5铜芯电线850米，以上损失共计40388元。对此稷下办事处不认可，但未提供证据否定。赵培拾还要求稷下办事处赔偿其停业经营损失费、误工费、交通费、起诉费、律师费、精神损失费等共计262332元。诉讼中，法院委托山东明嘉正德土地房地产评估有限公司对赵培拾被拆房屋、院落能够二次利用的材料及赵培拾陈述的物品损失进行司法鉴定。山东明嘉正德土地房地产评估有限公司向本院出具了（鲁）正德房估字（2019）第C012号《房地产估价报告》，其中赵培拾被拆房屋、院落能够二次利用的材料损失价值为49913元，其余物品损失价值为9522元，共计59435元。对于赔偿清单中电缆、电线、埋地水管、网线、配电箱等属于房屋的一部分，不属于物品，故未作单独评估。经质证，稷下办事处无异议，赵培拾有异议，赵培拾认为该报告存在预先将房屋认定为非法建筑的问题，所以报告的估价思路、估价方法、估价结果错误。赵培拾提出申请要求重新评估，并请求鉴定人员出庭释明。 原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”本案从赵培拾的陈述看，赵培拾的房屋及院落是2000-2005年所建，其建设未办理相关建设手续，属违法建筑。山东明嘉正德土地房地产评估有限公司所作《房地产估价报告》也是在赵培拾未有相关建设手续的条件下按违章建筑所作，符合法律规定，故赵培拾所提异议要求重新鉴定及要求鉴定人员出庭释明的意见不予采纳。因稷下办事处强拆赵培拾房屋的行为已被确认违法，稷下办事处的拆除行为造成赵培拾违章建筑中原本通过合理的正确的拆除方式能够拆除下来的建筑材料灭失，稷下办事处应对违法拆除造成的建筑材料及物品损失承担赔偿责任。本案中赵培拾的房屋被违法拆除所造成的建筑材料损失，经鉴定为49913元，稷下办事处应予赔偿。对于赵培拾陈述的其余物品损失，稷下办事处虽然否认，因稷下办事处违法拆除，其又无证据否定赵培拾的陈述，稷下办事处应赔偿。对于赵培拾主张的利息损失，因稷下办事处违法拆除赵培拾房屋后未及时赔偿，相应利息损失也应承担。对于赵培拾主张的其他损失，包括停业经营损失费、误工费、交通费、起诉费、律师费、精神损失费，因于法无据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第七条第一款、第九条、第十一条、第三十二条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第一款的规定，判决如下：一、稷下办事处淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处赔偿赵培拾被拆房屋、院落能够二次利用的材料损失49913元；二、稷下办事处淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处赔偿赵培拾物品、树木等损失9522元；三、稷下办事处淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处赔偿赵培拾利息损失（对59435元自2018年5月19日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；上述一至三项于本判决生效后十日内付清；四、驳回赵培拾的其他诉讼请求。鉴定费15000元，由淄博市临淄区人民政府稷下街道办事处承担。 宣判后，原审原告赵培拾不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判；2、依法改判被上诉人支付上诉人房屋、院落价值损失赔偿金1387068.45元,支付上诉人屋内物品损失赔偿金40388元，支付上诉人其他损失262332元；3、依法改判被上诉人赔偿以上损失自强拆第二日起至赔偿到位之日止银行同期贷款利息。具体理由如下:一、原审法院无权就涉案房屋的合法性作出认定,在有权行政机关未就建筑的合法性作出认定之前,涉案房屋应按照合法建筑的标准予以评估并进行赔偿。本案为行政赔偿之诉,至于建筑物的合法性属行政机关认定权限范围,原审法院无权就涉案建筑的合法性作出认定,且有权行政机关从未就建筑的合法性作出过认定。在有权机关未就建筑的合法性作出认定之前,涉案建筑应按照合法建筑的标准予以评估并进行赔偿。在本案中,对涉案房屋缺乏违建认定的法定程序,仅凭被上诉人对涉案房屋凭空、单方面认为的违建认定,不能作为原审法院定案的依据。原审法院将本应归于被上诉人的举证责任强硬地归于上诉人,并在本案诉讼请求范围之外,对涉案房屋的性质进行了非法认定,致使上诉人对涉案房屋的合法产权属性发生了本质性的改变，属于情节严重的错误裁判行为。涉案房屋的形成有一定的历史原因,并不是明显违反《城乡规划法》,也并非在征收公告发布后或即将被征收而临时搭建、抢建的违建,其形成程序合法。涉案房屋是上诉人所承包果园土地上所建，是大力响应政府和村委发展集体经济号召的结果。房屋无证是由不可归咎于上诉人自身的原因造成,且上诉人长期正常使用房屋,其合法权益应当得到保障。在国家赔偿程序中,不仅应填平上诉人受损的财产权利,更应对违法强拆行为进行惩戒,有效维护上诉人的合法权益,对涉案房屋的赔偿不应低于赔偿时该地段或者就近地段类似房屋的市场价值。但本次评估报告已预设涉案房屋为违法建筑,但涉案建筑的合法性并未经有权行政机关作出认定,故该评估报告的估价假设和限制条件、估价方法与估价思路均有误,导致评估价格有误,应当重新进行评估。二、原审判决对上诉人涉案房屋屋内财产损失赔偿数额确定错误。被上诉人在实施强拆行为前未履行任何法定程序,在上诉人毫无防备的情况下将涉案房屋强制拆除。上诉人没有意识也没有能力对强拆现场的物品进行保全和取证。而行政机关违反正当程序,不依法公证或者依法制作证据清单,给上诉人履行举证责任造成困难的,人民法院可在上诉人就损失金额所提供证据能够初步证明其主张的情况下,依法作出不利于行政机关的损失金额认定。上诉人提供的赔偿清单以及被损坏物品清单,已穷尽举证手段以证明其财产所受损失情况。原审法院仅将其中部分物品损失委托评估机构进行鉴定，且该金额畸低，侵害了上诉人的合法权益。三、关于上诉人在原审中所提诉讼请求，有理有据，应全部得到支持。被上诉人应当对其违法行为承担全面赔偿责任，在强制拆除行为被法院判决确认违法的情况下通过评估明确房屋的市场价格(而非可以二次利用的材料)，并按照赔偿时的房屋市场价格进行赔偿。对于强拆过程中造成的物品等财产损失，由于被上诉人的原因导致上诉人无法举证，应当遵循“疑点利益归于原告”的原则予以认定。原审判决显然违背了上述裁判理念。 被上诉人稷下办事处答辩称，一、涉案房屋系违法建筑。上诉人所诉的位于董某的房屋及院落，系2000年-2005年所建，没有取得相关用地、建设手续，根据有关法律规定，涉案房屋系违法建筑，上诉人对该房屋及院落不享有合法的所有权，原审判决将其认定为违法建筑并无不妥。原审法院对涉案房产及院落的合法性作出基本判断，是本案审理确定被损害房屋及院落行政赔偿数额的基本前提，具有必要合理性，原审法院的相关认定并未剥夺上诉人的程序性救济权利，上诉人可以通过诉讼程序实现其救济权利。因此，上诉人的上述上诉理由不能成立。二、原审判决就上诉人屋内财产损失赔偿数额确定正确。原审法院已委托鉴定机构就其主张的室内物品价值进行了司法鉴定，并依据司法鉴定的结论进行了判决，支持了上诉人的请求。三、原审判决关于赔偿二次可利用材料的认定符合法律规定。因上诉人的房屋及院落未办理相关建设手续，不应作为合法建筑进行评估，司法鉴定机构所作出的《房地产估价报告》也是在上诉人没有相关建设手续的前提下所做出的鉴定结论，因此对被拆迁房屋院落的二次可利用材料进行评估，并进而被法院认定，符合客观事实和法律规定。请求驳回上诉人的上诉请求。 二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本行政赔偿案件是基于临淄区人民法院已生效的（2018）鲁0305行初114号行政判决确认强拆行政行为违法一案而产生的行政赔偿诉讼。已生效的（2018）鲁0305行初114号一案判决确认稷下办事处于2018年4月9日拆除赵培拾位于稷下办事处董某房屋及院落的行为违法。确定被拆除房屋及院落是合法建筑还是违法建筑是确定行政赔偿范围和标准的前提和基础。上诉人赵培拾的涉案房屋及院落建设于2000年-2005年，在原审中上诉人没有提供集体土地使用证、房屋产权登记证书等相关用地、规划、建设等证件和手续，也没有提供有关政府或部门对涉案建筑建设的批准或同意的文件，因此，原审法院将涉案房屋及院落按照违建进行赔偿，并无不当。对上诉人赵培拾的相关上诉请求，不予支持。对于室内物品的损失，原审法院委托的具有法定资质的评估公司根据上诉人签字的被毁坏物品清单，进行了合理估价。原审法院依据该估价结果，确定被损坏室内物品损失，符合法律规定和本案实际，原审法院采纳具有法定资质的评估公司经法定程序作出的对违法拆除造成的建筑材料损失价值的评估数额，作为被上诉人稷下办事处行政赔偿的依据，符合法律规定。综上，上诉人赵培拾的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长  房 鹏 审 判 员  卢长普 审 判 员  张 丽 二〇二〇年七月一日 法官助理  马继东 书 记 员  亓钰泠