安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖01民终3187号上诉人（原审被告）：安徽广厦建筑(集团)股份有限公司，住所地安徽省合肥市合作化北路188号。法定代表人：朱奎炳，执行董事。委托诉讼代理人：张诗雅，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：付家平，男,1964年3月8日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：郑莉，合肥市法律援助中心指派律师。上诉人安徽广厦建筑(集团)股份有限公司（以下简称广厦公司）因与被上诉人付家平劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初7697号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广厦公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判由工伤保险基金支付医疗费、鉴定费、住院伙食补助费，广厦公司支付停工留薪期工资13200元、一次性伤残就业补助金33000元，广厦公司不支付护理费，诉讼费用由华凌公司承担。事实和理由：1.一审判决对工伤款项支付对象的判决认定不当,应当由工伤保险基金支付。根据《安徽省工伤康复管理办法》第九条，鉴定伤残等级并不是申请康复治疗备案的前置条件。付家平应当在工伤认定作出后及时告知广厦公司或向劳动能力鉴定委员会提出康复申请，系因付家平原因导致其在此期间的医疗费等无法报销。付家平在2018年7月15日承诺在进行二次手术之前到医院备案,如因个人原因造成二次手术费用无法报销的,责任由其本人承担。但是在付家平二次手术和术后治疗期间未进行备案，导致该住院期间产生的医疗费无法报销。根据付家平承诺，导致的责任由其本人承担。付家平治疗期间的医疗费均由广厦公司垫付，因付家平原因无法报销的部分不应当在垫付的费用中扣除，而应当由其个人承担。最后,《工伤保险条例》明确规定医疗费、鉴定费、住院期间伙食费由工伤保险基金支付。法律也未规定不能报销的即由用人单位承担。从广厦公司一审提供的证据微信聊天截图和邮寄凭证也可以证明，广厦公司在整个过程中都积极办理工伤保险报销等事宜，但部分医疗费等无法报销是付家平已经承诺自行进行住院备案并承担不利后果的情况下导致的。2.一审判决对停工留薪期和一次伤残就业补助金数额的计算基数存在不当。付家平于2017年5月10日与广厦公司签订了建筑工人劳动合同,并明确约定工资标准为2200元每月，不能因为该工资标准低于合肥地区职工月平均标准而认定为是无效约定。付家平在广厦公司工作不足两个月即受伤，广厦公司已经垫付了医疗费用并为其申报保险赔偿，已经获得十万余元的赔偿款。一审法院忽视双方间真实的工资约定，径直按照5921元/月计算停职留薪工资和一次性伤残就业补助金，对广厦公司明显不公平，加重了其法律责任。3.一审判决对护理费的判决无法律和事实依据。在一审庭审期间付家平并未提供医疗机构的护理证明或其他接受护理的证据来证明其需要护理，故该项费用并非必要且付家平也未举证存在专项护理的实施，故付家平主张的该项费用支出并不存在，广厦公司也不应当承担。即便在医疗期间产生护理费用,根据《工伤保险条例》三十六条之规定工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。付家平的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》,劳动能力障碍程度鉴定结果为八级,生活自理障碍程度鉴定为无护理依赖。付家平辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回广厦公司的上诉请求。付家平向一审法院起诉请求：1.广厦公司支付付家平工伤保险待遇314385.72元(其中医疗费7776.44元+31490.83元、住院伙食补助费50元×97天=4850元、停工留薪期工资280元/天×21.75天×6个月=36540元、一次性伤残补助金6090元/月×11个月=66900元、一次性工伤医疗补助金6457元/月×8个月=51656元、一次性伤残就业补助金6457元/月×15个月=96810元、护理费6457元/月×80%÷30天×97天=16702元、交通费1000元、鉴定费560元、其他费用100.45元)；2.广厦公司支付在2018年1月13日至2018年12月期间的工资17825元(1550元/月×11.5个月);3.本案的诉讼费用全部由广厦公司承担。一审法院认定事实：2017年5月，付家平到广厦公司承建的安徽城市管理学院教学楼项目工地从事木工工作，并签订建筑业劳动合同书，约定月工资2200元。2017年7月12日，付家平在该项目工地上4#6层下楼时由于未抓稳钢管从脚手架上摔下受伤，事故发生后付家平被送往安徽省立医院治疗，经诊断为“腰椎骨折、右侧跟骨骨折、右后踝骨折”，住院6天，出院后至合肥市第二人民医院康复治疗74天。2018年7月20日，付家平在安徽省立医院内固定取出术住院3天，出院后在安徽医科大学第一附属医院东区肥东县人民法院住院治疗12天。2017年9月6日，合肥新站高新技术产业开发区人力资源和社会保障局作出新站工认（2017）0314号《工伤认定决定书》，认定付家平此次事故系工伤。为此，付家平支付鉴定费280元。2018年11月11日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2018）4106号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定付家平劳动功能障碍程度为八级，生活自理障碍程度鉴定为无护理依赖。为此，付家平支付鉴定费560元。付家平住院期间，广厦公司垫付医疗费84000元。后付家平以广厦公司为被申请人向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除付家平与广厦公司之间的劳动关系；二、广厦公司支付付家平工伤保险待遇299036.89元：医疗费7776.44元、住院伙食补贴费4850元、停工留薪期工资36540元、一次性伤残补助金66900元、一次性工伤医疗补助金51656元、一次性伤残就业补助金96810元、护理费16702元、交通费1000元、其他费用100.45元；三、广厦公司为补缴2017年5月至2018年12月期间的社会保险；四、广厦公司支付付家平在2018年1月13日至2018年12月期间的工资17825元（1550元/月×11.5个月）；五、广厦公司赔偿付家平2017年6月至2018年5月期间的另一倍工资53370元（6090元/月×8个月+1550元/月×3个月）。2019年6月4日，合肥市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）合劳人仲裁案字292号仲裁裁决书，裁决：一、付家平与于2019年1月29日解除劳动关系；二、广厦公司配合付家平向工伤保险机构申领工伤保险基金所应支付的项目，具体金额由工伤保险机构核准；三、广厦公司支付付家平一次性伤残就业补助金88815元、停工留薪期工资35526元、护理费14999.9元，以上合计139340.9元；四、驳回付家平的其他仲裁请求。后付家平不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审另查明：付家平主张的未报销医疗费7776.44元，其中包含合肥市第二人民医院门诊医药费1130.8元、肥东县人民医院住院费用3399.84元和门诊救护车费用300元、安徽省立医院门诊费20元、外购器具费2680元、外购软钙胶囊245.8元；31490.83元中包含合肥市第二人民医院康复医药费27072.64元（2017年7月18日至9月30日）、安徽省立医院住院费289.19元（2018年7月20日至7月23日，个人支付部分）、安徽中医临床研究中心附属医院门诊医药费1330元、合肥市急救中心门诊费280元、矫形器具费2500元、检索复印费19元；其他费用100.45元为床位费35元、倍加亲婴儿粉19.45元、检索复印费46元。2019年1月29日，合肥市人力资源和社会保障局经审核后支付付家平一次性医疗补助金47369.36元，一次性伤残补助金65132.87元；2018年2月和2019年2月，合肥市人力资源和社会保障局经审核后确定工伤保险基金支付付家平鉴定费280元和医疗费45024.06元，该款经核实已支付至广厦公司账户。一审法院认为，根据双方当事人的诉辩称情况，本案双方争议的焦点为：一、关于医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食费、鉴定费、交通费等问题。根据《安徽省实施办法》第十条、第三十条规定，劳动者参加工伤保险的，工伤保险待遇由工伤保险基金支付。一审庭审中，付家平称其已收到一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，已报销医疗费45304.06元和鉴定费280元未收到。该院认为，根据广厦公司提交的《工伤保险待遇支付一览表》显示，医疗费45304.06元和鉴定费280元已报销，该院前往合肥市人社局了解，该医疗费和鉴定费已打入广厦公司账户，故医疗费45304.06元和鉴定费280元应由广厦公司支付给付家平。广厦公司垫付的医药费84000元，在结算抵扣后余额为38415.94元。二、关于未报销医疗费和鉴定费、住院伙食费、交通费问题。根据《安徽省实施办法》第三十条和第三十一条的规定，工伤保险基金支付到统筹地区以外的交通费，付家平没有到统筹地区以外就医，其主张交通费不予支持。根据《安徽省实施办法》第三十条的规定，医疗费和鉴定费、住院伙食费由工伤保险基金支付，广厦公司应配合付家平向工伤保险机构申报领取。如不能申报领取，则医疗费和鉴定费、住院伙食补助费由广厦公司承担支付责任。对于付家平主张的未报销医疗费7776.44元，其中包含合肥市第二人民医院门诊医药费1130.8元、肥东县人民医院住院费用3399.84元和门诊救护车费用300元、安徽省立医院门诊费20元、外购器具费2680元，该院予以确认，但对其外购软钙胶囊245.8元不予认定；对31490.83元中合肥市第二人民医院康复医药费27072.64元（2017年7月18日至9月30日）、安徽中医临床研究中心附属医院门诊医药费1330元、合肥市急救中心门诊费280元、矫形器具费2500元，该院予以确认；对安徽省立医院住院费289.19元明确由其个人支付部分及检索复印费19元，不予认定。住院伙食补助费，其标准应按照20元/天计算95天为1900元。根据《安徽省工伤康复管理办法》第九条的规定，用人单位、工伤职工或者其直系亲属，均可以向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出康复申请。广厦公司主张按该办法第十一条的规定应由工伤职工向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出康复申请，因付家平鉴定伤残等级的时间是2018年12月，故其主张不能成立。三、关于护理费问题。根据《安徽省实施办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或工伤复发治疗期，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。本案中，付家平因工负伤，2017年住院时间为80天，2018年住院时间为15天，因广厦公司未提供证据证明在付家平住院期间已安排人员对付家平护理，故广厦公司应支付付家平住院期间的护理费15213.8元（5921元/月×80%÷30天×80天+6457元/月×80%÷30天×15天）。四、关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条、《安徽省工伤职工停工留薪期分类管理目录》的规定，付家平的停工留薪期间为6个月。付家平工作岗位为木工，双方签订的劳动合同约定月工资为2200元/月的工资标准不符合建筑领域务工人员工资水平，故该院依据《安徽省工资支付规定》第四十四条规定，认定付家平的工资标准为5921元/月，故广厦公司应支付付家平停工留薪期工资35526元（5921元/月×6个月）。五、关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条和《安徽省实施办法》第二十五条规定，一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残一次性伤残就业补助金标准为15个月，2016年合肥地区职工月平均工资为5921元，故广厦工伤应向付家平支付一次性伤残就业补助金88815元（5921元/月×15个月）。六、关于其他费用100.45元（床位费35元、倍加亲婴儿粉19.45元、检索复印费46元）的问题。因付家平诉请广厦公司支付该费用，无事实和法律依据，该院不予支持。一审法院依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《安徽省实施办法》第十条、第二十九条、第二十五条、第三十条、第三十一条、《安徽省工伤职工停工留薪期分类管理目录》的规定，判决：一、付家平与安徽广厦建筑(集团)股份有限公司于2019年1月29日解除劳动关系；二、安徽广厦建筑(集团)股份有限公司于判决书生效后三十日内配合付家平向工伤保险申领工伤保险基金所应支付的医疗费和鉴定费、住院伙食费项目，具体金额由工伤保险机构核准；如不能申报领取，则医疗费38713.28元、鉴定费560元、住院伙食补助费1900元由安徽广厦建筑(集团)股份有限公司在判决生效后四十日内向付家平支付；三、安徽广厦建筑(集团)股份有限公司于判决生效后十日内支付付家平停工留薪期工资35526元、一次性伤残就业补助金88815元、护理费15213.8元，以上合计139554.8元，扣除安徽广厦建筑(集团)股份有限公司垫付款余额38415.94元，仍应支付101138.86元；三、驳回付家平的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，免予收取。二审期间，当事人没有提交新的证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，付家平2017年7月所受伤害为工伤的事实，已经由合肥新站高新技术产业开发区人力资源和社会保障局认定，合肥市劳动能力鉴定委员会认定付家平劳动功能障碍程度为八级，付家平有权主张相应的工伤保险待遇。广厦公司为付家平办理了社会保险，应当配合付家平申报相关工伤待遇并支付由用人单位承担的相关赔偿。广厦公司已经配合付家平申报并领取了一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，并申报领取45304.06元医疗费和280元鉴定费，双方就尚未申报领取的医疗费和鉴定费、住院伙食补助费的承担发生争议。本院认为，医疗费、鉴定费、住院伙食补助费应由广厦公司、付家平共同配合向工伤保险机构申报领取，现双方所举证据均不足以充分证明未能申报领取系对方原因导致，结合广厦公司已经为付家平申报领取部分费用并垫付医药费的事实和公平原则，本院酌定如以上费用不能申报领取则应由广厦公司和付家平各自承担一半损失。一审法院结合工伤保险基金核定的赔偿标准和本案具体情况认定付家平的月平均工资为5921元并无不当，本院予以确认，广厦公司关于付家平月工资应为2200元的意见，本院不予采纳。广厦公司未举证证明在付家平住院期间安排护理，其主张无须支付付家平住院期间护理费的意见，本院不予支持。综上，广厦公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初7697号民事判决第一项、第三项，即“付家平与安徽广厦建筑(集团)股份有限公司于2019年1月29日解除劳动关系”、“安徽广厦建筑(集团)股份有限公司于判决生效后十日内支付付家平停工留薪期工资35526元、一次性伤残就业补助金88815元、护理费15213.8元，以上合计139554.8元，扣除安徽广厦建筑(集团)股份有限公司垫付款余额38415.94元，仍应支付101138.86元”；二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初7697号民事判决第四项；三、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初7697号民事判决第二项为：安徽广厦建筑(集团)股份有限公司于本判决生效后三十日内配合付家平向工伤保险申领工伤保险基金所应支付的医疗费和鉴定费、住院伙食费项目，具体金额由工伤保险机构核准；如不能申报领取，则由安徽广厦建筑(集团)股份有限公司在判决生效后四十日内向付家平支付20586.64元【（医疗费38713.28元+鉴定费560元+住院伙食补助费1900元合计41173.28元）×50%】；四、驳回付家平的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免于收取；二审案件受理费10元，由安徽广厦建筑(集团)股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 怡审判员 董江宁审判员 余海兰二〇二〇年七月一日法官助理贾柏轩书记员施佳佳附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。