安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0103民初5322号原告：合肥九圣医疗科技有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区庐阳工业园天水路1号。法定代表人：陈峰，总经理。委托诉讼代理人：周增佳，该公司员工。被告：朱青，男，1987年7月14日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。原告合肥九圣医疗科技有限公司（以下简称九圣公司）与被告朱青劳动争议一案，本院于2017年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告九圣公司的委托诉讼代理人周增佳，被告朱青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九圣公司向本院提出诉讼请求：1、撤销庐劳仲裁字【2017】173号第一项裁决，改判被告支付社保补贴费用及商业保险各项费用13000元；2、撤销庐劳仲裁字【2017】173号第二、三项裁决，改判不予支付被告年休假工资7139元，经济补偿金42702元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、被告朱青于2011年7月11日进入原告九圣公司担任销售人员，负责产品销售工作。在职期间，公司一直给予朱青社保补贴（现金）及其他福利补贴代替缴纳社保。二、被告在职期间，公司已于每年的春节放假期间统一安排了年休假，不存在未安排年休假的事实，故不应支付被告年休假工资7139元。三、2016年9月底被告主动离职，公司电话通知其办理离职手续，被告认为他已将工作和交接人员正常交接，不愿再来公司办理离职手续。被告属于自主违规离职，公司不应承担经济补偿金42702元。九圣公司认为仲裁的此项认定与事实不符，严重损害了原告的合法权益，故诉至本院。朱青辩称，其于2011年7月11日入职九圣公司，从事销售工作，离职前月平均工资为10715元。九圣公司一直未与其签订书面劳动合同，也未依法缴纳社会保险。此外，自2013年1月以来，因为工作需要，公司每周六安排加班一天，但从未支付过加班工资，也没有安排过年休假或支付年休假工资。为此，朱青于2016年10月中旬在交接完工作后离职。朱青对于原告提供的放假通知、员工手册、汇款凭证以及工资表的真实性、合法性以及关联性表示质疑；并认为劳动仲裁的工资计算标准有误，平均工资应该是10715元（2015年10月-2016年9月），而且2016年10月-2016年12月以及2017年的工资是公司之前欠付的，应计算在内。综上，被告要求原告：1、补缴其2011年7月-2016年10月期间的社会保险费用；2、支付年休假工资9853元；3、支付经济补偿金58932元；4、原告自己承担诉讼费；5、支付未付工资1494元；6、支付自2013年以来的周六加班工资41473+43636+47968+36120=169196元。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。即朱青于2011年7月11日进入九圣公司，从事销售工作。在职期间，公司没有为朱青办理社会保险。2016年10月，朱青申请离职。对当事人有争议的事实的质证和认定情况如下：一、朱青的月平均工资。根据被告庭审陈述，其工资构成为底薪工资+提成+差旅费，另有维护费属于提成的一部分。本院认为差旅费和对客户人情礼节的维护费都属实报实销费用，与作为劳动报酬的工资性质有别，不应计入工资总额。据此，根据九圣公司提供的付款凭单和朱青提供的银行卡交易明细，本院认定朱青20**年1月-2016年12月的工资如下。2016年1月19日收入8793.9元，其中差旅费1506.5元、维护费2397.6元，实际工资收入4889.8元；2016年2月20日收入8334.57元，其中维护费2747.86元，实际工资收入5586.71元；2016年3月12日收入12928.37元，其中差旅费3293元、维护费2916元，实际工资收入6719.37元；2016年4月12日、4月22日分别收入2446元、3984.76元，其中差旅费2587元、维护费453.6元，实际工资收入合计3390.16元；2016年5月9日收入17917.14元，其中差旅费1586元、维护费10497.6元，实际工资收入5833.54元；2016年6月13日收入7849.34元，其中差旅费1753.5元、维护费2177.28元，另有年终奖3670.9元，实际工资收入合计7589.46元；2016年7月11日工资收入2227元，2016年7月16日收入2528.59元，其中差旅费1130元，实际工资收入合计3625.59元；2016年8月17日收入10143.38元，其中差旅费1558元、维护费3096元，实际工资收入5489.38元；2016年9月12日工资收入2493元，2016年10月6日收入5052.04元，是9月12日的付款凭单中提成+差旅费+维护费的三项之和，扣除差旅费1571.5元、维护费453.6元，提成为3026.94元，则2016年9月的实际工资收入为5519.94元（2493元+3026.94元）；2016年10月17日工资收入2479元；2016年11月4日提成2205.71元，2016年11月10日工资2138元，实际工资收入合计4343.71元；2016年12月2日收入2088.46元，其中差旅费666元，实际工资收入1422.46元。综上，朱青的月平均工资为4740.76元（4889.8元+5586.71元+6719.37元+3390.16元+5833.54元+7589.46元+3625.59元+5489.38元+5519.94元+2479元+4343.71元+1422.46元）。上述事实由原告提供的付款凭单、被告提供的银行卡交易明细清单以及庭审陈诉佐证。被告朱青对九圣公司的付款凭单不予认可，称从未见过这些凭单。但据本院核实，该十五份凭单的日期和付款金额与被告提供的银行卡交易明细均能够吻合，故对该项证据本院予以采信。二、关于社保补贴。原告九圣公司在庭审中承认没有为被告办理社会保险，但为其购买过商业保险，且自被告入职以来每月都有支付100元的社保补贴。对此，九圣公司提供了2016年1月-2016年9月的员工工资表，证明每月实发工资中包含有100元的社保补助。朱青对工资表的真实性、关联性存疑，但该工资表中朱青每月的实发工资总额与前述付款凭单、银行卡交易明细清单中推后两个月的基本工资数额一致，三份证据能够互相印证，故本院对该份工资表予以采信，对九圣公司每月支付朱青1**元社保补贴的事实予以认定。本院认为，九圣公司与朱青在2011年7月至2016年10月期间存在劳动关系，双方的权利义务受劳动法调整和保护。一、社会保险。九圣公司声称为朱青购买了商业保险，但并未提供证据予以证明；即使投保了商业保险，也不能替代用人单位依法参加社会保险，为劳动者缴纳社会保险费的法定义务。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，九圣公司应当依法为朱青补缴2011年7月至2016年10月的社会保险，但每月支付的100元社保补贴，共计6400元，朱青应当予以返还。二、未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，朱青在九圣公司工作满一年后依法享有5天的带薪年休假。又依据劳部发【1994】489号《工资支付暂行规定》第六条第三款，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因此，九圣公司对两年内是否发放过年休假工资承担举证责任。虽然原告提供了2015年、2016年春节放假的通知，证明按通知上的放假起止时间，春节12天假期中包含了5天的年休假。但据朱青庭审陈述，每年春节只有7天假期，并没有多放假。九圣公司也未能提供其他证据佐证该通知已经过公示并得到实际执行，故本院对此不予认可。依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款，九圣公司应当支付朱青应休未休年休假工资4359.32元（4740.76元/月÷21.75天×10天×200%）。三、经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位没有依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。朱青自2011年7月入职，2016年10月离职，工作年限为5年3个月，九圣公司应当支付经济补偿金26074.18元（4740.76元/月×5.5个月）。四、关于被告在答辩中提出的要求。朱青在庭审答辩时对原告提出了六项请求，但其并未在收到劳动仲裁裁决书的法定期限内向本院提起诉讼，故对此本院不作处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、合肥九圣医疗科技有限公司于本判决生效之日起三十日内为朱青补缴2011年7月至2016年10月的各项社会保险，其中个人缴纳比例部分经社会保险经办机构核定由朱青承担；二、朱青于本判决生效之日起十日内返还合肥九圣医疗科技有限公司社保补贴费用6400元；三、合肥九圣医疗科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付朱青未休年休假工资4359.32元；四、合肥九圣医疗科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付朱青经济补偿金26074.18元；五、驳回合肥九圣医疗科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由合肥九圣医疗科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  谢伟林二〇一七年八月二十四日书记员  刘 佳附本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《工资支付暂行规定》第六条第三款用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。