成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)金牛民初字第06354号 原告（反诉被告）：四川晨工交通设备科技有限公司。住所地：四川省成都市金牛区一环路北三段顺沙巷。 法定代表人：陶青，董事长。 委托诉讼代理人：王光强，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱家松，男，1978年5月17日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。系四川晨工交通设备科技有限公司员工。 被告（反诉原告）：古明生，男，1970年5月22日出生，汉族，住安徽省芜湖市无为县。 委托诉讼代理人：朱来宏，安徽长城律师事务所律师。 被告：何志广，男，1969年2月4日出生，汉族，住安徽省芜湖市无为县。 原告四川晨工交通设备科技有限公司（以下简称“晨工公司”）与古明生买卖合同纠纷一案，本院受理后，古明生在答辩期间提出管辖权异议。本院裁定后，晨工公司提起上诉，成都市中级人民法院裁定由本院继续审理。在案件审理过程中，晨工公司申请追加何志广为本案当事人，古明生提起反诉。经审查，本院受理了古明生提起的反诉，追加了何志广为本案被告，并根据古明生的申请对案涉设备质量委托鉴定机构进行了鉴定。本案于2016年2月15日进行证据交换以及于2016年4月26日、2017年3月14日、2017年7月12日先后三次依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）晨工公司及其委托诉讼代理人王光强、朱家松、被告（反诉原告）古明生及其委托诉讼代理人朱来宏到庭参加诉讼，被告何志广第一次到庭参加诉讼，第二次未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告晨工公司向本院提出诉讼请求：1.古明生、何志广向晨工公司支付货款490万元并赔偿损失（按同期贷款利率从违约之日计算至实际支付之日，自2014年5月26日至起诉时为322594.52元）；2.古明生、何志广承担本案的诉讼费用。事实及理由：2013年6月24日，晨工公司与古明生签订购销合同，约定古明生向晨工公司购买两台柴油发动机。尔后，双方又签订补充协议约定付款事宜。晨工公司按约交付货物后，古明生、何志广未按约支付货款，晨工公司催款无果，故起诉来院。 被告（反诉原告）古明生答辩并反诉称，晨工公司提供的柴油机存在严重质量问题，无法正常使用，晨工公司既未进行修复，亦未接受古明生的退货要求。晨工公司率先违反合同约定，古明生有权拒绝付款，晨工公司的诉讼主张缺乏依据，请求驳回其诉讼请求。由于晨工公司率先违约，造成古明生巨大停产停业损失，为维护自己的合法权益，故古明生诉至本院，请求判令：1.解除双方的合同，晨工公司向古明生返还货款377.6万元并按照中国人民银行同期贷款利率支付利息（从2015年5月开始计算）；2.晨工公司承担本案的全部诉讼费用。 反诉被告晨工公司辩称，一、古明生主张的货款377.6万元，包括晨工公司替古明生代为购买砂泵的款项，并非全是支付柴油机的货款。二、晨工公司提供的柴油机在质保期内，不存在质量问题，古明生主张退货无法定理由。即使使用出现问题，亦不构成拒绝支付货款的理由。 被告何志广辩称，晨工公司提供的柴油机存在严重质量问题，造成我方巨大停产停业损失，我方有权拒绝支付货款。 本院经审理认定事实如下：2013年5月6日，晨工公司作为卖方，古明生作为买方，双方签订《柴油发动机购销合同》。合同约定：卖方提供价值总额为867.6万元柴油机2台，吸沙水泵2台给买方。质量标准：符合内河船舶法定检验技术规则（2014）和《内河船舶入级规则》（2008）及有关修改通报的要求，按照双方签订的技术规格书执行。交货条件：以卖方接到古明生预付款，正式通知合同生效之日起生效。合同签订后，卖方接到古明生《合同正式生效通知》之日起两个半月内交货，柴油机运输时间（限15日内）不计入交货期。付款条件：合同签订且买方专项资金到位后7日内，买方付合同总价款的24%即207.6万元作为购买标的的预付款。柴油机验收合格，买方专项资金到位后7日内支付合同总价款的76%即660万元。卖方延期交货，每超过1周按标的总价的0.1‰计付延期交货罚款，最高不超过货款2%。买方未按期支付柴油机出厂前的款项，每超过1周按货款的0.1‰计付资金占用费，最高不超过货款5%。柴油机验收：1.出厂验收：按照生产厂家标准及买方认可的试验大纲，在买方在场的情况下进行。柴油机验收合格，双方签字确认《柴油机验收记录》，作为柴油机质量合格、予以交接的凭证。2.交船验收：卖方派相关技术人员协助买方对柴油机进行安装调试、正船交验，调试、交验合格后买方签署《柴油机装船调试合格证明》，作为完成柴油机装船调试合格的凭证。交货方式：卖方将货物运输到达买方指定的地点，买方签署《柴油机交接单》，作为正式交接柴油机的凭证。质量保证：柴油机的质量保证期为柴油机安装调试完毕后12个月，但最长为到达船厂后18个月，以先到者为准。买方在遵守使用保养说明书的前提下，如因生产制造的原因引起的柴油机损坏并有记录可查时，卖方负责免费维修并更换损坏的零部件，服务人员在24小时内赶到现场处理。如因买方使用不当造成柴油机故障时，卖方不承担赔偿责任，但可向买方提供技术服务及零部件。未尽事宜，双方签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。卖方处盖有“晨工公司”的公章，买方处签有“古明生”的姓名。 2013年5月6日，晨工公司作为卖方，古明生作为买方，双方签署补充协议。协议约定，余款应在采矿船完工、投入使用6个月里，柴油机一切正常后，买方在六个月内分五批次等额付清700万元。卖方协助买方采购吸砂水泵，代买方签订吸砂水泵合同，付款按实际合同金额为准。卖方提供扭振计算报告及从属设备主要技术参数给买方。柴油机小件配件2000小时、大件配件4000小时（机体、曲轴、连杆）确保使用。 晨工公司与古明生、何志广签署协议书，双方约定：买方余款应在采矿船完工、柴油机一切正常后，投入使用6个月按六个月内分五个批次等额付清现金660万元。晨工公司在合同上签章，古明生、何志广在合同上签名捺印。何志广对协议上的签名及捺印的真实性有异议，但何志广未按本院要求提交鉴定申请以及完成鉴定相关事宜。 晨工公司提供的竣工验收记录、调试合格证明显示：54号柴油机竣工验收时间为2013年8月15日，55号柴油机竣工验收时间为2013年9月10日。2013年11月25日，54号、55号柴油机装船调试合格。 古明生提供的退货函、邮寄凭证显示：2015年1月23日，古明生向晨工公司发函称，设备存在质量瑕疵，无法满足生产要求，坚持要求退货。2015年2月6日，晨工公司就退货和质量问题向古明生回函。2015年4月16日，古明生再次向晨工公司发函要求退货。 2017年1月20日，四川省特种设备司法鉴定中心对案涉柴油机进行鉴定，其鉴定意见为：1.发动机主油道结构、油底壳结构、发动机支撑机构不合理，波浪使船体摆动发生润滑油吸空现象，润滑不良导致曲轴断裂；2.早期使用润滑油牌号不正确，发动机润换油供油不足，导致凸轮轴损伤；3.使用无维护维修记录，主要零部件无更换记录，发动机使用管理不良。 古明生提供的鉴定费发票显示,“芜湖市中兴航运有限公司”向四川省特种设备司法鉴定中心交纳鉴定费35万元。古明生陈述，该款是其向他人所借，用于交纳案涉鉴定费，由其向出借人归还此借款。另外，古明生放弃主张支付利息的诉讼请求。 本院认为，晨工公司与古明生签订的合同系当事人真实意思表示且不违反法律法规强制性规定，应属有效。合同签订后，晨工公司向古明生提供了设备，但依据四川省特种设备司法鉴定中心的鉴定意见，晨工公司提供的设备质量不符合合同约定，存在缺陷，致使合同目的不能实现，晨工公司的行为已构成根本违约。同时，依据四川省特种设备司法鉴定中心的鉴定意见，古明生不当使用设备致使案涉两台柴油机的损害后果扩大，古明生的行为亦构成违约。 由于晨工公司的行为已构成根本违约，古明生主张解除合同理由成立，本院予以支持。合同解除后，古明生应将两台柴油机及附属设备一并返还给晨工公司，返还产生的费用由古明生承担。同时，晨工公司应将古明生已付货款377.6万元返还给古明生。因此，古明生的反诉主张理由成立，本院予以支持。 由于古明生的行为亦构成违约，其应对违约造成的损失承担相应的赔偿责任。根据古明生的违约行为及案涉设备的损害后果，由古明生承担案涉设备总价款45%的责任即867.6万元×45%﹦390.42万元为宜。 由于晨工公司的根本违约行为导致合同已解除，其应当返还古明生已支付的全部货款，古明生未支付的货款不应继续履行。因此，晨工公司主张古明生支付货款并赔偿相应利息损失的诉讼请求理由不成立，本院不予支持。 由于晨工公司的根本违约导致合同解除后，其返还了古明生已履行的货款。但是古明生亦有违约行为，其在晨工公司返还了货款后不应要求晨工公司支付相应的利息损失。在案件审理过程中，古明生亦自愿放弃主张利息的诉讼请求，属当事人对自己权利的处分，本院予以确认。因此，晨工公司应当返还的货款与古明生应当承担的损失相互抵扣后，古明生应向晨工公司支付赔偿款项12.82万元。 四川省特种设备司法鉴定中心鉴定案涉设备，收取鉴定费35万元。鉴定人员出庭接受质询，收取出庭费1250元。根据晨工公司、古明生的违约行为，确定由晨工公司承担193187.5元，古明生承担158062.5元为宜。 何志广与古明生以船东的身份作为一方当事人在协议书上签名捺印，其行为表明愿意与古明生共同承担合同义务。虽然何志广主张协议书上的签名捺印非其本人所为，但何志广既未对协议书上的签名捺印的真实性申请鉴定，亦未提供相关证据予以证明。何志广举证不能，应承担举证不利的后果，协议书上的签名捺印应视为何志广的行为结果。因此，何志广应与古明生共同承担返还柴油机（含附属设备）及共同承担返还设备产生的费用，并共同承担向晨工公司支付赔偿款项的义务。 晨工公司主张受古明生委托，向第三方购买了两台吸沙水泵交付给古明生；古明生已支付的货款中，应首先扣除水泵的款项，剩余款项为其已履行的货款。虽然水泵属晨工公司向第三方购买后交付给古明生，但依据合同显示，合同明确了标的物为柴油机及其附属设备，且合同中标示了标的物为柴油机和吸沙水泵。晨工公司向第三方购买的两台吸沙水泵应属案涉柴油机的附属设备，应属合同约定的标的物，古明生已支付的包括购买水泵的款项均属古明生已履行的货款。晨工公司的主张理由不成立，本院不予采纳。 晨工公司主张案涉柴油机不是特种设备，不属鉴定机构的鉴定范围。依据四川省特种设备司法鉴定中心司法鉴定许可证显示，其鉴定业务范围是特种设备产品质量鉴定、特种设备事故鉴定。依据《中华人民共和国特种设备安全法》第二条第二款的规定，特种设备是指对人身和财产安全有较大危险性的锅炉、压力容器（含气瓶）、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用机动车辆，以及法律、行政法规规定适用本法的其他特种设备。案涉柴油机虽没有明确规定为特种设备，但其应属场（厂）内专用机动车辆范畴，应为特种设备。而且，晨工公司在2016年9月5日的鉴定沟通会上亦明确表示同意由四川省特种设备司法鉴定中心鉴定。因此，案涉设备应属鉴定机构的鉴定范围。晨工公司的主张理由不成立，本院不予采纳。 晨工公司主张古明生提供的鉴定费发票显示非本案当事人交纳，其鉴定费与本案无关。虽然鉴定费是以“芜湖市中兴航运有限公司”的名义向鉴定机构交纳，但依据古明生的陈述，该款应属古明生委托他人以“芜湖市中兴航运有限公司”名义向四川省特种设备司法鉴定中心交纳的案涉鉴定费。古明生提供的鉴定费发票应属其交纳案涉鉴定费的凭据。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除四川晨工交通设备科技有限公司与古明生、何志广签订的购销合同及补充协议；古明生、何志广于本判决生效之日起三十日内向四川晨工交通设备科技有限公司返还两台柴油机（含附属设备）并承担返还设备产生的费用； 二、古明生、何志广于本判决生效之日起三十日内向四川晨工交通设备科技有限公司支付人民币12.82万元； 三、驳回四川晨工交通设备科技有限公司的其他本诉诉讼请求； 四、驳回古明生的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费48358元，减半收取24179元，反诉案件受理费18504元，合计人民币42683元，由四川晨工交通设备科技有限公司负担23475.65元，古明生、何志广负担19207.35元。鉴定费35万元，鉴定人员出庭费1250元，合计人民币351250元，由四川晨工交通设备科技有限公司负担193187.5元，古明生负担158062.5元（此款由古明生预交鉴定费35万元，由四川晨工交通设备科技有限公司差欠四川省特种设备司法鉴定中心出庭费1250元，四川晨工交通设备科技有限公司在本判决生效后30日内支付给古明生鉴定费用191937.5元，支付给四川省特种设备司法鉴定中心出庭费1250元）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张化全 二〇一七年八月二十五日 书记员  任红梅