浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0282民初6642号原告：黄春生，男，1969年3月2日出生，汉族，住慈溪市。委托诉讼代理人：马文，浙江杨柳风律师事务所律师。被告：慈溪大众出租汽车服务有限公司。住所地：慈溪市浒山街道后河陈路11号。组织机构代码：14478646-0。法定代表人：吴林忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈亲亲，浙江金穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆丽波，浙江金穗律师事务所律师。原告黄春生诉被告慈溪大众出租汽车服务有限公司（以下简称大众出租汽车公司）劳动争议一案，本院于2017年6月26日立案受理，依法由审判员许琴适用简易程序于2017年7月27日进行了公开开庭审理。原告黄春生及其委托代理人马文,被告大众出租汽车公司的委托诉讼代理人陈亲亲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求确认原告在2014年2月25日至2017年3月13日期间与被告存在事实劳动关系；请求判令被告赔偿原告自2014年2月劳动关系成立之日至2017年3月合同解除之日企业部分的社会保险金34791.785元；请求判令被告承担原告住院期间医疗费6435.46元；请求判令被告补发原告33天法定节假日工资13966.71元；请求判令被告返还原告违约金20000元。事实与理由：原告认为，原、被告之间存在劳动关系，理由如下：第一，原告以被告的名义进行出租业务，依赖于被告，原告对被告具有人格和财产上的从属性。2014年1月22日，原、被告签订了名为承包合同实为劳动合同的《出租车承包经营合同》，从合同约定的权利义务看，符合劳动合同工作内容、休息休假、劳动安全、职业培训和社会保险的各项约定；从对外运营形式上看，原告从事揽客的出租车产权归被告所有，在其从事出租车业务期间，必须持证上岗，工作证由被告统一发放，单位明确为“慈溪大众出租汽车服务有限公司”，并在车门上印有“慈溪大众出租”字样，放置在副驾驶的前面对乘客公示，从而证明对外从事出租业务的经营主体是被告而不是原告。因此，原告提供的劳动力获得经济来源是依附于被告而存在，故原告对被告具有人格上和财产上的从属性。第二，原告服从被告的监督和管理，被告制定的各项规章制度适用于原告。虽然原告日常病事假不需要向被告审批，但不能仅从这一点来判定被告对原告没有管理与被管理的关系。原告认为出租车行业有其特殊性，时间灵活，线路不固定，并非出租车司机不想休息，而是因为他们不敢休息，休息就没有收入，且合同中明确约定了“代办时间不得超过15天，年累计不得超过60天，年病事假超过6个月视为乙方无力继续承包经营，甲方有权提前终止合同，乙方必须使用无线调度系统，方便及时参加甲方组织的各项会议和活动，乙方必须无条件服从政府、行业管理部门及甲方的调遣”，这种潜在的约束力和管理无时无刻不再约束和影响原告。第三，原告提供的劳动是被告业务的重要组成部分。被告的经营范围是客运出租，而原告每天从事的工作是出租揽客业务，该出租车业务是被告业务的重要组成部分。根据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，原、被告在合同存续期间是存在劳动关系的。由于双方存在劳动关系，被告应当为此支付原告企业社保费用、医疗费等，且用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金，被告扣除原告2万元违约金是违反法律规定的，应当予以返还。综上，请求法院支持原告的诉请。被告答辩称：关于原告的第一、第二项诉请，被告认为：劳动关系中的劳动者与用人单位之间具有劳动者与用人单位间的主体隶属性、劳动者提供劳动力的有偿报酬性、劳动者在用人单位中的成员性、用人单位对劳动者在劳动过程中的安全保护性的特性。本案中，原告所签订的《出租车承包经营合同》关于合同双方权利义务内容的约定，是原告不仅承担车辆营运安全保险、维修养护的费用及向被告上缴承包费的义务，还承担了车辆损毁灭失风险和人身损害风险，并享有经营自主权和经营收益权，且不向被告上缴营运收益，而被告则承担了提供具备营运资格的出租车、负责为原告代办保险等义务，享有按承包合同收取承包费、监督等权利。合同中并未约定被告向原告支付劳动报酬。原告付出劳动取得的营运收益除交纳承包费及车辆运营所需费外均归原告本人享有。因此，原告与被告并不具备劳动法上劳动者与用人单位主体的隶属性和成员性、提供劳动力的报酬性和合同主体间的劳动安全保护性的属性，双方当事人的合同实际是在其主体地位的平等性基础上以约定营运出租车为标的物，设立、变更和终止双方营运收益权利义务关系的平等民事主体间租赁承包合同，上述合同约定的权利义务条款并不属于劳动合同应当具备的条款，故双方的合同关系不属于劳动合同关系。对原告的第三项诉请：原告的医疗费因原告自行缴纳的社保，在未认定工伤的情况下，即使存在劳动关系被告也无需支付，何况双方是承包租赁关系。对原告的第四项诉请：原告的营运时间完全由原告自行决定，被告也从未要求原告必须在法定节假日内营运，因此，此项诉请也是不成立的。对原告的第五项诉请：此违约金是双方严格按照承包经营合同履行，被告向原告收取，原告对此也表示认可，同时此项诉请也不属于法院劳动争议案件的审理范围。根据原、被告诉辩称及双方当事人庭审陈述，本院认定本案双方当事人无争议事实如下：原告（乙方）与被告（甲方）于2014年1月22日签订了一份《出租车承包经营合同》，双方约定：甲方将拥有的车牌号为浙Ｂ×××××的出租汽车（车辆型号为桑塔纳SVW7182RQD、发动机号392308、车架号LSVTX1335EN511585、道路运输证号330282008551、附加税证号133××××5741）承包给乙方，由乙方在承包期内全责风险性的进行单车承包经营出租车客运业务。车辆交付日期为2014年2月25日，甲方保证出租车营运所需的各类牌证和附属设施齐全完备（包括行驶至、道路运输证、附加税证等），交付时由乙方验收；乙方由黄春生、钱银焕二人合伙组成承包经营方，乙方合伙人之间的权利义务由合伙人书面《驾驶员合伙承包出租车协议书》约定。对甲方的权利、义务，合伙人共同承享，并互负连带责任；承包期限为四年，自2014年2月25日至2018年2月23日8时止，车辆经营承包费为5620元/月，由乙方按月上交甲方，实行先交后经营；签订本合同前，乙方应一次性向甲方缴纳风险保证金捌万元整，乙方全面履行合同的，承包期满次日起七个工作日内甲方将一次性全额返还全部风险保证金给乙方（不计息）；甲方根据法律、法规和合同规定制定规章制度，对乙方经营活动行使管理、监督职责，检查督促乙方照章经营、维护甲方企业声誉和合法权益，组织乙方进行政治、业务、安全教育，传达上级相关法令、法规和文件，规范出租车经营行为；承包期内除上缴甲方承包费外，乙方承包经营所需的其他一切费用均由乙方自行承担；乙方不得擅自雇请代班人员，连续代班时间不得超过15天，年累计不得超过60天，特殊情况休假的应出具相应证明，年病事假超过六个月（一人三个月）视为乙方无力继续承包经营，甲方有权提前终止合同；乙方自行缴纳社会保险等等。2017年2月28日，原告因身体原因向被告提出解除合同。另查明：2014年1月至2017年3月，原告自行缴纳了社会保险。原告、被告签订《出租车承包经营合同》后，原告在出租车营运过程中如有事无需向被告请假，可以自主决定；对车辆维修等事项均由原告自行决定；对出租车运营过程中的路线、时间、地点等均由原告自主安排；车辆运营所得由原告自主分配；被告未向原告支付劳动报酬；双方未约定休息休假等内容。原告曾以大众出租汽车公司为被申请人向慈溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年6月2日，仲裁委员会作出了慈劳人仲案字（2017）第248号仲裁裁决书，裁决驳回了黄春生的仲裁请求。本院认为：劳动关系是指劳动者与用人单位之间的，以劳动给付为目的的劳动权利义务关系。劳动者与用人单位确认劳动关系应当依法签订劳动合同。劳动者与用人单位没有订立书面劳动合同但存在事实劳动关系，应具备以下特征：劳动者被用人单位招用，为用人单位提供劳动，接受用人单位的劳动管理，遵守用人单位劳动纪律，获得用人单位支付的劳动报酬，受到用人单位的保护等。本案中，原告黄春生与被告大众出租公司签订有《出租车承包经营合同》。根据合同约定及实际履行情况看，原告每月向被告缴付承包金，取得的对价是对被告所有的某辆出租车的经营收益权。原告在承包合同约定的时间内自主控制、支配出租车，并自主享有营运收益，车辆实际营运过程中盈利或亏损的风险由原告自己承担。原告的营运收入无需上缴被告，只需向被告支付承包金，剩余的营运收入均归其自己所有，被告也不向其发放工资或其他报酬。被告获取承包金是特许经营权收益的一种体现。双方并没有经济上的从属性。基于出租车辆营运的特殊性，被告作为经营权所有人，在其所有的出租车的营运过程中必然需要对车辆的安全生产承担管理责任，如贯彻出租汽车行业相关的法律法规和规章政策，对车辆检测、维护、修理方面进行督促，对原告进行安全宣传工作等，但并不能等同于对原告实行劳动管理。原告提出的《关于进一步规范出租汽车行业管理有关问题的通知》是针对出租汽车行业管理的行政管理意见，并没有相关法律法规对出租汽车企业与驾驶员形成劳动关系作出强制性规定。因此，原、被告之间签订承包合同并不违反法律、行政法规的强制性规定。原、被告之间不存在劳动关系。原告基于劳动关系提出的社会保险金、医疗费、节假日工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于违约金的退还，系原、被告在履行《出租车承包经营合同》过程中产生的争议，与本案劳动争议不属于同一法律关系，本案中不予处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告黄春生的诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员  许 琴二〇一七年八月四日代书记员  陆潇潇