安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）皖12民辖9号 原告：临泉县梁安置业有限公司，住所地安徽省临泉县城东街道办光明北路中梁壹号院营销中心，统一社会信用代码91341221MA2RKAE787。 法定代表人：周建飞，该公司总经理。 被告：南京第一建筑工程集团有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区建宁路2号，统一社会信用代码913201001348758149。 法定代表人：赵彤，该公司执行董事。 原告临泉县梁安置业有限公司（以下简称“梁安公司”）与被告南京第一建筑工程集团有限公司（以下简称“南京一建公司”）建设工程施工合同纠纷一案，安徽省临泉县人民法院于2019年10月10日立案。 原告临泉县梁安置业有限公司诉称：2018年6月20日和7月，原告临泉县梁安置业有限公司与被告南京第一建筑工程集团有限公司签订了两份《建设工程施工合同》以下简称“合同”)，合同暂定含税价为211879851.33元，价格形式为固定综合单价包干,合同总工期为554天。合同约定本合同为双方实际履行合同,本工程用于备案的合同、文件及其他附件均不作为本工程施工和结算的依据。合同第一部分《协议书》第(六)条的约定：被告应在2018年11月29日完成主体结构封顶……2019年9月1日开始申请竣工验收。然自被告进场施工后,便存在现场管理混乱、工期拖延的情形，被告施工进度一直未能满足合同约定的节点工期要求。2019年1月之后,被告施工进度几乎停滞。在此期间,原告虽多次要求被告整改,被告一直不予理睬。2019年9月19日，原告委托上海建纬(合肥)律师事务所向被告发函，催告被告在接函后10日内全面复工。2019年8月8日，原告再次委托上海建纬(合肥)律师事务所向被告发函，催告被告在2019年8月30日前全面复工,并告知被告仍不复工的，原告将解除双方签订的《建设工程施工合同》。然而,被告仍一直未予理睬。截止目前,被告尚未完成主体结构封顶,未满足合同约定的任一节点工期的进度要求,工期延误已达10余月之久，并且该违约行为自开工之日持续至今,被告的违约行为给原告造成了巨大的损失。为防止损失扩大,2019年9月2日和9月4日,原告向被告书面邮寄合同解除通知，被告拒收。无奈之下，2019年9月7日和9月10日,原告分别在市场星报、扬子晚报刊登《解除合同声明》,解除原、被告签订的合同和备案合同。根据合同第一部分《协议书》第(六)条和第八条、合同第二部分《合同条款》第二十一章和二十二章的约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条和第九十四条的规定,结合被告在履行合同中持续存在严重违约行为的事实,原告有权依法解除合同。根据合同中关于工期延误约定的违约金计算标准,被告至少应赔偿原告损失3180万元(本案中,原告暂时主张工期延误违约金1000万元，保留继续主张被告违约责任的权利)。为保护原告的合法民事权益,特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定,请求依法判令：1、判令解除原、被告2018年6月20日签订的《建设工程施工合同》和2018年7月签订的《建设工程施工合同》;2、判令被告立即撤离临泉中梁壹号院三标段(5#地块)工地现场;3、判令被告承担工期延误违约金1000万元(超过1000万元部分原告保留继续主张权利);4、判令被告承担逾期撤离、违法占用临泉中梁壹号院三标段（5#地块）施工现场的损失30万元（自2019年9月20日起算，按5万元/天标准，暂计至2019年9月26日，实际承担至被告撤场之日）;5、判令被告承担本案诉讼费。 被告南京第一建筑工程集团有限公司向临泉县人民法院提起反诉，称：被反诉人临泉县梁安置业有限公司是临泉中梁壹号院开发商，2018年5月，反诉人与被反诉人就临泉中梁壹号院三标段（5#地块）签订《建设工程施工合同》，反诉人为施工总承包，合同约定工期为2018年5月25日至2019年12月15日，工期554天（与合理工期相距甚远，客观上无法完成），合同价款为211879851.33元。2018年5月5日，反诉人按照被反诉人要求编制招投标文件招投标涉案工程，2018年6月20日，又在招投标之前按照反诉人要求签订《建设工程施工合同》（备案合同），合同约定工期为2018年8月5日至2020年2月5日，工期554天，合同价款为211879851.33元。合同约定了工程承包范围、质量标准等，施工合同第三部分12.4.1约定了工程款付款周期：第一批进度款在甲方（被反诉人）取得预售许可证之日起一个月内支付经审核截止销售许可证取得之前实际完成工程造价的75%；除第一批进度款外，每月20日上报本期（上月20日至当月19日）实际完成工程款产值和下月进度计划报给监理公司审查，并经甲方审核后于次月25日前，付实际完成工程造价的75%（完成的工程进度必须符合总计划进度的要求，延期的当月工程进度款不予支付，下月赶上后一并支付）。《建设工程施工合同》签订后，反诉人按照被反诉人下发的开工令和施工许可证规定的时间，组织工人进入符合施工条件的施工场地进行施工。至工程进度款支付节点时，按照合同约定要求被反诉人支付工程进度款，然而被反诉人每次均未按照合同约定支付工程进度款，导致反诉人无法支付农民工工资，工人积极性受挫，致使工程进度缓慢。截止被反诉人起诉之日，反诉人已施工范围工程款为59832543.87元，然而被反诉人仅支付工程款17008056.13元，仍剩余42824487.84元未支付。被反诉人不仅迟延支付工程进度款，而且恶意阻止反诉人正常施工，通过恶人先告状的“诉讼”意欲达到其不正当的目的。反诉人与被反诉人在2018年5月和2018年6月20日签订的施工合同系标前协议，违反了招投标程序，两份合同均未无效合同，不存在解除合同的可能，也不存在支付违约金的可能。被反诉人要求反诉人撤场，应支付反诉人剩余工程款42824487.87元。综上，被反诉人意欲通过无效合同，恶意压缩合理工期，任意扩大反诉人“违约责任”，达到其不正当目的。反诉人为维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国建筑法》及司法解释的规定提起反诉，请求依法判令：1、反诉人与被反诉人在2018年6月份签订的《建设工程施工合同》和2018年7月2日签订的《建设工程施工合同》（示范文本）无效；2、被反诉人支付反诉人工程款42824487.74元；3、与本案有关的本诉、反诉诉讼费均由被反诉人承担。 被告南京一建公司提出反诉后，未在规定期限内缴纳反诉费用。2020年4月16日，被告南京一建公司向本院以原告身份起诉梁安公司，诉讼请求为：1、依法判决确认原被告在2018年5月份签订的《建设工程施工合同》和2018年6月20日签订的《建设工程施工合同》（备案合同）无效；2、依法判决被告支付原告工程款42824487.74元；3、依法判决原告对在建工程（原告施工部分）享有优先受偿权；4、与本案有关的诉讼费用由被告承担。 安徽省临泉县人民法院经审查认为：该院受理原告梁安公司起诉被告南京一建公司是解决确认合同效力的问题。而本案被告南京一建公司向阜阳中级法院起诉梁安公司的诉讼请求,其中包含了本案原告向该院起诉的诉讼请求，不仅有确认合同效力的问题，还有实体问题，两案合并审理能全面解决双方当事人争议的所有问题。为了减少当事人的诉累，节约司法资源，两案应合并审理。同时该案诉讼标的额4000余万元特别巨大，影响较大，牵涉面广，且该案案情复杂。经该院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条第二款规定，现报请本院提级管辖。 本院认为：安徽省临泉县人民法院的报请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条第二款的规定，同意提级管辖。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条第二款的规定，裁定如下： 本案由本院审理。 本裁定一经作出即生效。 审判长 郭 阳 审判员 孟乐群 审判员 孙 荣 二〇二〇年七月一日 法官助理尹玉 书记员周晓萌 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十八条第二款下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。