新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）兵八民二初字第55号 原告：天津市石化管件有限公司，住所地天津市滨海新区大港古林街上古林村。 法定代表人：高佩长，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓万智，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：祝令常,天津勤达律师事务所律师。 被告：新疆西部天富合盛热电有限公司，住所地新疆石河子开发区56号小区9栋102号。 法定代表人：罗立国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐胜，男，该公司法务部部长。 委托诉讼代理人：康建长，浙江康联律师事务所律师。 原告天津市石化管件有限公司与被告新疆西部天富合盛热电有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月15日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天津市石化管件有限公司的委托诉讼代理人邓万智、祝令常，被告新疆西部天富合盛热电有限公司的委托诉讼代理人唐胜、康建长到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天津市石化管件有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付货款16900000元、逾期付款利息513649.72元以及诉讼费用。事实及理由：2011年12月原告与被告签订了关于新疆西部天富合盛热电有限公司2×330MW亚临界燃煤空冷抽汽凝汽式发电机组的《热机专业-高温高压管道、管件和工厂化配管商务合同》（以下简称《商务合同》），约定被告向原告购买钢管、管件一批。原告按合同约定向被告交付了共计21000000元的货物，并把所有货物发票开具给被告。但被告至今还有16900000元货款没有向原告支付。现原告要求被告按照《商务合同》的约定，结合原告实际交货时间及发电机组运行时间，支付剩余货款16900000元及截止2014年7月7日相应的利息513649.72元。 新疆西部天富合盛热电有限公司辩称，原告与被告于2011年12月28日签订关于新疆西部天富合盛热电有限公司2×330MW亚临界燃煤空冷抽汽凝汽式发电机组的《热机专业-高温高压管道、管件和工厂化配管技术协议》（以下简称《技术协议》），约定：原告提供的四大管道管材必须全部进口，原告提供钢材质量证明和检验报告以及原产地证明、报关单和商检报告，并指定了进口的国家。但原告提供的产品并没有上述资料，也未提供证据证明从某个国家进口的管件材料。原告以国产的管件材料代替了进口管件材料，并以进口材料价格主张权利是于法无据的。而且原告交付的管件的材料规格不符合《技术协议》的约定，实际交付的管材材料壁厚超出《技术协议》约定的技术参数，且钢支架负荷超重。一号机组与二号机组均逾期交付，钢材料价格不断下跌，原告逾期交货构成违约。故原告起诉理由不成立，请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并认定事实如下： 2012年1月5日，原告与被告签订了新疆西部天富合盛热电有限公司2×330MW亚临界燃煤空冷抽汽凝汽式发电机组的《商务合同》。该《商务合同》主要内容包括：1.标的及价款：本合同价格即两套机组共计两套设备合同总价为2100万元。单机组壹套1050万元。2.付款:合同生效后半个月内，支付合同价格金额的10%作为预付款;设备到货支付该批货物货款的50%;合同设备通过168小时可靠运行试验及性能试验后支付该套合同设备价格的30%;待每套合同设备保证期满支付合同设备总价10%。该条款同时约定了履约保函、附随票据交付具体付款手续条件等。3.交货：首台于2012年6月30日交货，20日内交齐首台机组，次台暂定推迟4个月交货。4.验收及索赔：《商务合同》多个条款约定了验收包括：合同设备制造过程中监造检验、现场检验、试运行的调试、性能验收试验通过的初步验收和初步验收后的一年期满即视为最终验收。索赔：自现场检验之日起六个月的索赔时限等。5.调试及性能验收试验：合同设备安装完毕后，卖方应派人参加调试，并应尽快解决出现的问题，……如合同设备都能安全稳定运行，即可由双方选择适当时间进行性能验收试验，这项验收试验由买方负责，卖方参加。6.最终验收：每套合同设备最后一批设备到达现场之日起36个月内，如因买方原因该合同设备未能进行试运行和性能验收试验，期满后即视为通过最终验收。7.保证期：保证期一般是指合同设备签发初步验收证书之日起一年（签最终验收证书）或卖方发运的最后一批交货的设备到货之日起36个月（签最终验收证书）。二者以先到日期为准。合同规定的保证期满后，由买方在十五天内出具合同设备保证期满最终验收证书交给卖方。二者以先到日期为准。除此之外，该《商务合同》还约定了包装、技术服务、争议解决等其他事项。 2011年12月28日，原告与被告签订了新疆西部天富合盛热电有限公司2×330MW亚临界燃煤空冷抽汽凝汽式发电机组的《技术协议》。该《技术协议》内容包括：1.验收：四大管道管材全部进口：管件原材料需为进口，且生产厂家与相应管道的生产厂家为同一家，并符合管材生产国的有关标准（该标准符合本技术协议书所列标准），经买方最终确认后才能投料生产。2.验收地点：卖方所供设备的初次开箱验收地点为配管厂施工现场。最终开箱验收地点为：新疆西部天富合盛热电有限公司2×330MW机组新建工程施工现场。 2012年8月1日，原告给被告一份申请，内容：“……进口的管道外商已经于7月20日生产完毕，由于我公司资金紧张，无法支付管道全部进口费用，所以现在管道还滞留在德国工厂。……”。 2013年3月29日，被告发传真给原告“我公司#1汽轮发电机组自2013年1月3日并网发电以来到现在运行较为稳定，……现我公司2号汽轮发电机组及辅助基础已完成，请贵公司尽快将2#机组设备发往现场。……”。 2013年4月6日，被告发传真给原告“由于贵公司在1#机组的设备交货过程中迟延交货近4个月，严重影响了我公司1#机组的安装进度，且贵公司至今为止未向我公司提供进口设备的相关资质证明。鉴于上述情况，我公司决定停止2#机组设备的供货，待上述原因明确后再行考虑”。 2013年4月28日，原告发传真给被告：“……贵公司要求的相关资质证明，本应该是在1#、2#机组全部供货完毕后统一交付。现在按贵公司的要求也已经把1#、2#机组的相关资质证明交付给贵公司。我公司对2#机组给水部分的管道已经在贵公司通知停止交货前加工完毕。……希望贵公司能够及时对2#机组的交货事宜作出决定。……”。 2013年5月30日，被告发传真给原告：“我公司与贵公司签署的合同编号：HSRD-HT-2011-123高温高压管道，根据合同要求，需要贵公司将进口高温高压管道海关报关单原件和原产地证明材料于六月十日前送至我公司，以备查验”。 被告申请新疆维吾尔自治区石河子市公证处对其于2013年6月26日邮寄给原告商务函等资料进行公证。该商务函内容为：“……但贵司提供的报关资料均为2009年之前资料，与合同约定并不相符。……我司再次敦促贵司在收到本函后，提交2012年1月5日之后与1#机组管材设备等相对应的，与外商签订的合同、报关单、原产地证明、商检证明等正式资料……”。 2013年9月13日，被告发传真给原告“……贵司在履行1#发电机组的设备时，出现迟延交货、管道壁厚度严重超标以及未能提供进口管材对应的进口证明等问题，并且未按约定予以解决，为此，我司依合同约定通知暂停了2#发电机组的设备供货合同。鉴于2#发电机组投产计划因贵司违约已严重推迟，且贵司也多次来函表示2#发电机组设备已经加工完成，随时准备发货，为避免双方更大的损失，同意和恢复贵司的2#发电机组的设备供货合同，请贵司收到本函后20日内，交付齐2#发电机组的设备至我司热电工地”。 原告于2012年10月18日交付被告第一套发电机组的最后一批设备，于2013年12月20日交付被告第二套发电机组的最后一批设备。被告先后共支付原告设备款4100000元。剩余16900000元设备款未支付。两套机组至今均已运行三年多。 原、被告有争议的证据和事实，本院认定如下：原、被告主要争议的问题是：1.原告所供产品是否符合合同约定的技术参数，如果不符合，其差价是多少；2.原告所供产品是否是进口产品，如果不是，其产地的价格和合同约定价的价差是多少。为此，本院于2015年4月委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定。2017年5月15日，该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见内容：1.列表给出了部分发电设备管材在管径、硬度和壁厚存在不同程度的问题；2.根据双方提交的现有资料无法查明所属原产地，故对天津石化管件有限公司提供的产品是否符合合同约定的原产地，及如果不是，其产地的价格和合同约定价的价差是多少不做分析结论。该鉴定意见书还给出了费用评估：天津石化管件有限公司提供的发电机组设备管材不符合技术参数部分的管材，国产价格与合同价格的差价为4362649.52元。被告支付鉴定费350000元。因该鉴定无法查明原告提供的产品所属原产地，在不能确定产品是否是进口产品的情况下，国产价格与合同价格差价没有适用的基础，该鉴定中的意见，费用评估结论和产品技术参数问题均不予采用。 本院认为，本案的争议焦点为被告是否应该支付原告剩余货款16900000元及利息513649.72元。原、被告双方于2011年12月28日签订《技术协议》，于2012年1月5日签订《商务合同》，上述合同未违反法律、法规强制性规定，合法有效，对原、被告均具有法律约束力。当事人应当按约定行使自己的权利并履行自己的义务。根据《商务合同》约定，合同总价款21000000元，被告已付原告4100000元，尚余16900000元货款未付。因双方均未提供安装调试时间及性能验收试验时间，根据商务合同约定，卖方发运的最后一批交货的设备到货之日起36个月保证期满，而保证期满是合同货款最后的10%的给付时间。第一套发电机组设备的最后一批设备于2012年10月18日到达现场，至2015年10月18日保证期满，包括最后10%的质保金在内，第一套发电机组设备款项应当全部给付。第二套发电机组设备的最后一批设备于2013年12月20日到达现场，至2016年12月20日保证期满，包括最后10%的质保金在内，第二套发电机组设备款项应当全部给付。合同约定的全部设备已投入使用且已过保证期，故被告应当支付原告剩余货款16900000元。就原告所主张逾期付款的利息问题，因原告主张利息的截止日2014年7月7日未到两套发电机组设备货款给付日，故本院对原告主张的利息不予支持。 关于是否迟延交货问题，被告只抗辩原告延迟交货，但未抗辩原告应承担何种责任，被告直至本案辩论终结后才提出反诉，因被告依法应在法庭辩论结束前提出反诉，故对其反诉本院不予处理，当事人另行主张。 关于货物的质量问题，被告主张原告提供的货物不符合合同约定的技术参数，且也不是合同约定的进口产品，货物质量不合格。本院认为，在买卖合同中，关于验货的约定，既是买方的权利也是买方的义务，买卖双方均应按合同约定履行验货义务。根据原、被告合同的约定，在原材料投产前应验收；加工出厂前可验收；在设备交至施工现场时，买方即被告也有验收义务，并在检验之日起6个月提出索赔。但事实上被告仅在现场验收时和函件提出壁厚、硬度不达标的质量问题，而且没有提出拒收货物。相反，在第一套机组运行后，被告又接受了第二套机组相应管道、管件和配管，并相继安装使用。故被告的行为应视为对原告产品的接受与认可。原告提起诉讼后，被告以原告产品存在质量问题进行抗辩与其行为相悖，其抗辩理由不能成立。关于涉案产品是否是进口产品问题。依据双方合同约定在原材料加工前，买方（即被告）监造代表确认方可投料生产，在加工过程中也可进行检验。在双方提供的函件往来及验收记录中，被告从未提出原告提供的货物不是进口产品，被告不仅接受、安装和使用了第一套机组，又要求原告履行第二套机组供货义务。原告起诉后，被告以非进口产品进行抗辩不符合合同约定且没有事实依据，故被告的该项辩解，本院不予采信。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百三十一条、第一百五十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告新疆西部天富合盛热电有限公司于判决生效后十日内支付原告天津市石化管件有限公司剩余货款16900000元； 二、驳回原告天津市石化管件有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费126282元（原告已预交），由原告天津市石化管件有限公司负担3725元，被告新疆西部天富合盛热电有限公司负担122557元，鉴定费350000元由被告新疆西部天富合盛热电有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院。 审 判 长  高 飞 代理审判员  游绍群 代理审判员  张小萍 二〇一七年八月十四日 书 记 员  常莎莎