安徽省合肥市中级人民法院             民事判决书             （2017）皖01民终4334号                上诉人（原审被告）：付辉，男，1976年12月16日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 被上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司合肥金城支行，住所地合肥市庐阳区长江中路**。 主要负责人：王静静，行长。 委托诉讼代理人：支运义，安徽江淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘建福，安徽江淮律师事务所律师。 原审被告：安徽明腾贸易有限公司，住，住所地合肥市马鞍山南路新都会联邦花园****/div> 法定代表人：付静雅。 原审被告：解正娟，女，1978年10月8日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原审被告：吴秀梅，女，1977年12月24日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原审被告：潘玉林，男，1974年12月30日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原审被告：付静雅，女，1983年2月23日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 原审被告：李宽华，女，1953年12月11日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 原审被告：巩同莲，女，1958年8月24日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 付辉因中国农业银行股份有限公司合肥金城支行（以下称农行金城支行）与安徽明腾贸易有限公司(以下称明腾公司)金融借款合同纠纷一案，不服合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初3709号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。 付辉上诉请求：1、依法撤销合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103 民初3709号民事判决第一项，改判原审被告安徽明腾贸易有限公司(以下简称明腾公司)仅支付被上诉人本金233743.45元；2、本案一、二审诉讼费用由中国农业银行股份有限公司合肥金城支行承担。 事实和理由：农行金城支行因金融借款合同纠纷一案于2016年5月26日，将明腾公司（主债务人）、付辉等被告诉至一审法院。农行金城支行诉请第一项即本金部分为313743.45元。一审判决后，付辉找明腾公司要求其履行债务。但据付辉了解，一审诉讼期间，明腾公司己分别于2016年9月份归还案涉借款本金3万元、10月份又归还本金5万元，合计归还本金8万元。因诉讼过程中，明腾公司未能出庭，农行金城支行也未如实向法院说明该事实，导致法院未能查明本金实际归还情况，由此导致一审判决错误。 农行金城支行对明腾公司分别于2016年9月、10月合计归还本金8万元的事实不持异议。 农行金城支行向一审法院提出诉讼请求：1、明腾公司立即偿还农行金城支行借款本金313743.45元，利息43082.38元（暂计至2016年5月4日，之后按合同约定逾期借款利率标准计算至款清时止）；2、付辉、解正娟以其提供抵押的位于瑶海区临泉路风景苑19B407室（房产证号：房地权证合产字第**）房产、吴秀梅、潘玉林以其提供抵押的位于瑶海区临泉路风景苑19B508室（房产证号：房地权证：房地权证合产字第**述第一项全部款项承担抵押担保责任；3、付静雅、李宽华、巩同莲对上述第一项全部款项承担连带保证担保责任；4、各被告共同承担原告实现债权的律师费用5000元；5、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2013年12月2日，明腾公司因为公司经营需要，向农行金城支行申请流动资金贷款。前期审核后，2014年1月3日，农行金城支行与明腾公司签订34010120140000037号《流动资金借款合同》，约定由农行金城支行向明腾公司发放贷款90万元，期限为一年，2014年1月8日到2015年1月7日，执行利率为7.8%。合同约定，因借款人（明腾公司）违约致使贷款人（农行金城支行）采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。本合同项下担保方式为抵押担保。2014年1月3日，农行金城支行与付辉、解正娟、吴秀梅、潘玉林签订34100620140000045号《最高额抵押合同》，约定抵押人（付辉、解正娟、吴秀梅、潘玉林）为了确保抵押权人（农行金城支行）与债务人（明腾公司）34010120140000037号《流动资金借款合同》的履行，付辉、解正娟、吴秀梅、潘玉林自愿为抵押权人按主合同与债务人所形成的债权以各自名下的房地产提供抵押担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，担保债权最高余额为100万元，抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的延迟履行债务利息和延迟履行金以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用，并于2014年1月7日办理了房地产抵押登记。农行金城支行取得房地产他证合瑶字第8220021088号《房地产他项权证》。2014年1月3日，农行金城支行与付静雅、李宽华、巩同莲签订34100120140001785号《保证合同》，约定：保证人（付静雅、李宽华、巩同莲）为了确保债权人（农行金城支行）与债务人（明腾公司）34010120140000037号《流动资金借款合同》的履行，付静雅、李宽华、巩同莲自愿为债权人按主合同与债务人所形成的债权提供保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金为90万元，保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的延迟履行债务利息和延迟履行金以及贷款人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证，保证期限为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2014年1月8日，农行金城支行向明腾公司发放贷款90万元。上述贷款到期后，明腾公司未能依约还款。2016年5月4日，农行金城支行委托律师追索上述债权，并支付律师费5000元。 另查，付辉、解正娟提供的抵押房产位于瑶海区临泉路风景苑19B407室（房产证号：房地权证合产字第0：房地权证合产字第**供的抵押房产位于瑶海区临泉路风景苑19B508室（房产证号：房地权证合产字第**5126：房地权证合产字第**权的最高额为100万元；原告诉称的利息包括罚息与复利，合同对罚息与复利的约定为借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在合同执行利率基础上上浮50%计收罚息，对逾期支付的利息，按罚息利率计收复利。 一审法院认为，明腾公司在农行金城支行借款后未按期还款，应承担违约责任。现农行金城支行诉请要求明腾公司清偿贷款本金及利息符合法律规定和合同约定，应予以支持。付辉、解正娟、吴秀梅、潘玉林以其名下房产为上述贷款提供担保，应承担抵押责任，付静雅、李宽华、巩同莲作为保证人，应就上述借款承担连带清偿责任。关于律师费，属合同约定的实现债权费用，且已实际支付，应予以支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告安徽明腾贸易有限公司于本判决书生效之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司合肥金城支行借款本金313743.45元、利息43082.38元（利息暂计算至2016年5月4日，之后按合同约定顺延计算至款清之日止）；二、被告安徽明腾贸易有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司合肥金城支行支付律师费5000元；三、若被告安徽明腾贸易有限公司未能按期履行支付义务，原告中国农业银行股份有限公司合肥金城支行有权就本判决第一项、第二项债权，在100万元最高额范围内，以付辉、解正娟所有的位于瑶海区临泉路风景苑19B407室（房产证号：房地权证合产字第**5079号）房产以：房地权证合产字第**临泉路风景苑19B508室（房产证号：房地权证合产字第**5126号）房产拍卖、变卖或：房地权证合产字第**李宽华、巩同莲对本判决第一项、第二项中安徽明腾贸易有限公司的支付义务承担连带清偿责任。 案件受理费6888元、保全费2329元、公告费800元，合计10017元，由被告安徽明腾贸易有限公司、付辉、解正娟、吴秀梅、潘玉林、付静雅、李宽华、巩同莲共同负担。 本院二审期间，付辉向本院提交了转款凭证两张（复印件），证明在一审诉讼期间明腾公司向农行金城支行还款8万元。且农行金城支行向本院提交的《情况说明》和《对帐单》显示，明腾公司在一审诉讼期间向农行金城支行合计还款8万元，截止2017年7月17日，明腾公司尚欠农行金城支行贷款本金233743.45元、利息86767.02元。此节事实，本院予以认定。 原判认定其他事实无误，本院予以确认。 本院认为，基于上诉人在二审中提供的新证据，二审查明了新的还款事实，即明腾公司于2016年9月12日还款3万元，于2016年10月31日还款5万元，故应在查清事实的基础上予以改判。付辉上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下: 一、维持合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初3709号民事判决第二项判决； 二、撤销合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初3709号民事判决书第一项、第三项、第四项判决； 三、安徽明腾贸易有限公司于本判决书生效之日起十日内偿还中国农业银行股份有限公司合肥金城支行借款本金233743.45元、利息86767.02元（利息暂计算至2017年7月17日，之后按合同约定顺延计算至款清之日止）； 四、若安徽明腾贸易有限公司未能按期履行支付义务，中国农业银行股份有限公司合肥金城支行有权就本判决第一项、第三项债权，在100万元最高额范围内，以付辉、解正娟所有的位于瑶海区临泉路风景苑19B407室（房产证号：房地权证合产字第**5079号）房产以及吴秀梅、潘玉林所有：房地权证合产字第**08室（房产证号：房地权证合产字第**5126号）房产拍卖、变卖或折价后优先受偿； 五、付静雅、李宽华、巩同莲对本判决第一项、第三项中安徽明腾贸易有限公司的支付义务承担连带清偿责任。 六、驳回付辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6888元、保全费2329元、公告费800元，合计10017元，由安徽明腾贸易有限公司、付辉、解正娟、吴秀梅、潘玉林、付静雅、李宽华、巩同莲共同承担8017元，由中国农业银行股份有限公司合肥金城支行承担2000元，二审案件受理费1800元由付辉承担。 本判决为终审判决。 审判长 王 苗 审判员 古开利 审判员 程亚娟 二〇一七年八月二十八日 书记员 邓金晨 附：相关适用法律条款 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。