福建省仙游县人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0322民初7391号原告：福建省仙游县茂盛家具有限公司，住所地仙游县鲤南工业园区。统一社会信用代码91350322784537155H。法定代表人：李贤珠，公司总经理。委托诉讼代理人：李新秋（公司股东），男，1962年3月29日出生，汉族，住福建省仙游县。被告：仙游县仙港工业园开发区管理委员会，住所地福建省仙游县鲤南镇新园街189号。统一社会信用代码12350322MB00549814。法定代表人张建庚，主任。委托诉讼代理人：温光忠，福建九雍律师事务所律师。原告福建省仙游县茂盛家具有限公司(以下简称为茂盛公司)诉被告仙游县仙港工业园开发区管理委员会（以下简称为开发区管委会）合同纠纷一案，本院于2016年11月15日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人李新秋、被告之委托诉讼代理人温光忠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。茂盛公司诉称：请求法院判决：1.解除福建省仙游县茂盛家具有限公司、仙游县仙港工业园开发区管理委员会双方于2006年12月8日签订的《投资协议书》，并返还给福建省仙游县茂盛家具有限公司已交纳的土地出让费定金10万元；2.仙游县仙港工业园开发区管理委员会支付给福建省仙游县茂盛家具有限公司违约金（违约金计算方法：以土地出让金882000元为基数，按月利率2.5%自2005年10月9日起计至实际支付之日止）；3.判令本案的诉讼费用由仙游县仙港工业园开发区管理委员会承担。事实和理由：2006年12月8日，茂盛公司作为乙方与仙游县鲤南开发区管理管委会作为甲方签订一份《投资协议书》，约定：甲方将位于鲤南工业园区内约18亩的企业用地提供给乙方；由国土资源局办理土地出让手续，土地出让金为每亩4.9万元，共计88.20万元；乙方在签订本协议书前分别于2005年8月18日、2005年10月9日交给甲方土地出让金10万元作为协议定金；甲方供地时乙方再付20万元，其余款项在乙方领取土地时按实结算；甲方应在合同签订之日起半年内向乙方提供上述土地；甲方应当按照协议书约定，提供给乙方工业企业用地，未按协议书约定提供土地使用权的，乙方有权解除合同，但甲方应支付给乙方违约金，违约金按土地出让金总额月息的3%计算（计息时间从交付定金之日起）；乙方未能按本协议约定的期限支付全部土地出让金，乙方应向甲方交纳触底出让金总额10%的违约金，逾期超过六个月，甲方有权解除本协议，并请求乙方违约赔偿。但《投资协议书》签订至今，被告一直无法提供约定的土地给原告,导致原告无法实现合同目的,故诉至法院，提出上述诉讼请求。开发区管委会辩称：1、答辩人与茂盛公司于2006年12月8日签订的《投资协议书》是无效的，有权出让土地使用权的主体为县级国土资源局，因此开发区管委会作为签订协议书的主体不适格；2、茂盛公司的起诉已超过诉讼时效。双方签订协议时间是2006年6月8日，约定提供土地的时间是协议签订后六个月。而茂盛公司在2016年11月才提起诉讼，则超过法律规定的诉讼时效；3、原、被告双方于2006年12月8日签订的《投资协议书》部分条款显失公平。因为茂盛公司仅交付定金10万元，即使管委会违约，违约利息也只能以定金10万元为基数进行计算而不能以土地出让总额88.20万元为基数进行计息；4.管委会在履行双方签订的《投资协议书》过程中并没有违约。造成管委会不能按时供地的原因系仙游县人民政府政策因素所致。在诉讼中，茂盛公司为证明其主张，向本院提供以下证据：1.福建省仙游县茂盛家具有限公司的营业执照、法定代表人证明书以及福建省仙游县茂盛家具有限公司工商公示信息各一份。欲证明：原告的主体资格。2.投资协议书一份。欲证明：①原告需要预交定金，事实已经预缴违约金；②甲方违约时，应当支付乙方双倍返还定金即20万元及支付以出让金总额88.2万元为基数按月利率2.5%计算至还清之日止的利息；③甲方应当按照协议书约定，提供给乙方工业企业用地，未按协议书约定提供土地使用权的，乙方有权解除合同，甲方应支付给乙方违约金，违约金按土地出让金总额月息的3%计算（计息时间从交付定金之日起）；乙方未能按本协议约定的期限支付全部土地出让金，乙方应向甲方交纳触底出让金总额10%的违约金，逾期超过六个月，甲方有权解除本协议，并请求乙方违约赔偿。3.福建省行政事业单位收款收据二张。欲证明：我方已按照《投资协议书》约定，在投资协议书签订前就已支付定金。4.关于茂盛有限公司预约用地的有关情况回复一份。欲证明：本案未超过诉讼时效，每年都与被告进行协商《投资协议书》的履行相关事宜。5.2010年11月5日的仙游县人民政府第三十五次县长办公会议纪要（复印件）、仙游县人民代表大会建议办公意见征询表（复印件）、县人大常委会召开代表建议件办理反馈会记录（复印件）、关于将鲤南工业园工艺类项目调整到宝泉工艺产业园的请示（复印件）各一份。欲证明：①本案所涉《投资协议书》是有效的；②本案未超过诉讼时效。6、银行汇款凭证，内资企业登记基本情况表、企业验资报告、房屋出租合同、企业人员经费发放明细、企业会员发票、年检费发票。证明：（1）原告设立公司并实投入资金358元；（2）目前企业租赁他人厂房进行生活，运行正常；（3）因被告违约，没有及时供地，致原告损失巨大。7、莆田市行政服务中心公示的《2012年8月莆田同德材料有限公司位于莆田市仙游县鲤南镇工业区1栋的房地产拍卖结果公示》，证明协议中相邻地块在2012年已升值至每亩70万元，被告没有及时供地，造成原告损失。开发区管委会对上述证据质证时认为：1、对上述证据1、2、3、4、5、6、7的真实性均没有异议。但（1）证据2协议书第五条约定违约金数额偏高，法院应当予以调整，约定的计算基数不合理，应当以支付的定金10万元作为基数进行计算；（2）对证据4，开发区管委会未提供用地是因为涉案土地未完成征迁工作、县政府产业结构调整，要求将工艺类公司落户于宝泉工业园；（3）对证据5，仙游县人民政府第三十五次县长办公会议纪要可以证明被告要求原告在宝泉工艺产业园落户，但原告未参与竞标，视同自动与鲤南管委会解除原签约协议；（4）证据6、证据7与本案不具有关联性。本院认为，开发区管委会对原告提供的上述证据的真实性没有异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。至于上述证据能否证明茂盛公司主张，本院在分析双方争议问题时进一步阐述。开发区管委会在本案中没有向本院提供相关证据。另在诉讼中双方均认可，仙游县鲤南开发区管理委员会现改名为仙游县仙港工业园开发区管理委员会。本案中，双方争议的问题有：1.《投资协议书》是否有效？2.本案是否超过诉讼时效？3.如投资协议有效，违约方应如何承担违约金或违约金数额如何确定？对双方争议的问题，本院作如下分析认定：一、关于《投资协议书》的效力问题。原告认为，合同双方签订的是“投资协议”而不是“土地出让合同”，被告是按照合同约定将土地使用权提供给原告，由国土资源局与被告另行签订土地出让书，因此协议的内容没有违反法律规定，应当认定有效。被告认为，被告不是出让土地的主体，其与原告签订土地出让协议，显然不具有主体资格，故该协议应认定为无效。本院认为：1、从协议的签订主体分析。合同主体双方均是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的法人，即签约主体适格；2、从协议的内容分析。协议中约定：原告应当在规定的时间内投入一定资金、形成一定生产规模、交纳一定的税收等，而被告应当提供相应的场地，场地的出让手续是由被告办理并代为向原告收取土地出让金交付给国土资源局。显然，合同双方权利义务明确，即原告负责成立公司并投资，为当地政府增加就业人数并创造税收，被告负责供地并代为办理用地的相关行政审批手续，故涉案协议是投资协议，而不是土地买卖协议，故涉案协议的签订主体合法且内容没有违反法律；3、没有在案证据证明双方签订协议时，一方以欺诈、胁迫或双方进行恶意串通，损害国家、集体、他人利益的事实。综上所述，《投资协议书》签订主体适格，意思表示真实，内容没有违反法律法规的强制性规定，也没有损害国家、集体或他人的权益，故应当认定涉案《投资协议书》合法有效。二、关于本案的诉讼时效问题原告认为，自超过协议约定提供约定时间后，原告即请求被告按时履约，被告也一直向原告承诺会解决的，因此原告现在诉讼没有超过诉讼时效。被告认为，合同约定的履行期满后，原告没有及时向被告主张权利，现其起诉已超过诉讼时效。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。本案中，原告提交的上述证据5与原告在诉讼中的陈述能相互印证，可以证明原告并没有放弃请求被告履行协议而是一直主张，从而使被告及被告上级主管行政部门分别于2009年8月、2010年11月、2010年12月、2016年11月作出相关报告、答复、处理方案，可见，虽然原告于2016年11月向本院提起诉讼与协议约定被告向原告供地时间间隔近十年，但因原告的在此期间内不间断主张权利，故依据上述法律规定，本案没有超过诉讼时效。三、关于违约问题及违约金的计算问题或被告在本案中承担的违约金如何计算问题。原告认为，因为被告违约，使其投入巨额资金成立公司却没有生产场地而租赁他人地方生产，生产规模受到极大限制，同时涉案场地价值现已大幅增升，故因被告的违约行为，给原告造成巨大损失，被告应当按照合同约定，支付给原告违约金（违约金计算方法：以土地出让金88.2万元为基数，按月利率2.5%自2005年10月9日起计至实际支付之日止）。被告认为，之所以造成原告公司的目前状况，是因为政府政策原因造成的，但后来政府同意原告可以在另一地块参与竞拍，原告却不愿意，因此造成的损失应由原告自负。违约金的计算也只能按其所交纳的定金10万元为基数按银行同期贷款利率计。本院认为，（一）关于违约责任问题。本案中，从原告提供的上述证据中可体现，原告为履行协议约定，投入了358万元的资金设立公司并按照约定支付给被告定金10万元，已经履行了协议约定的义务，而被告在协议成立之后，却没有在约定的期限内及时提供给原告使用地，显然，被告在本案中是违约方，依照法律规定，应当承担相应的违约责任；（二）关于违约金的计算问题。1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定；“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”。第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”。本案中，从原告提供的双方对其真实性没有异议的证据5及双方的陈述上可体现，被告继续履行双方签订的协议已无可能即不可能按照协议提供给原告使用地，故被告承担违约责任的方式只能是赔偿损失、依照协议约定向原告支付违约金。本案中，因原告向本院请求被告依约支付违约金。2、涉案《投资协议书》五（5）条约定：甲方（指被告）应当按照协议书约定，提供给乙方（指原告）工业企业用地使用权，未按协议规定提供土地使用权的，乙方有权解除合同。但甲方应支付给乙方违约金：按土地使用权出让金总额月息3%计算，时间从交付定金之日起。该协议第三条约定，被告所提供的土地出让金总额为88.2万元。本案中，原告尽管提供了相关的证据证明因被告没有及时提供土地，造成其重大损失（包括投入巨资设立公司、支付定金、公司租赁他人场地进行经营及土地升值部分等），且造成的实际损失及潜在损失确超过双方约定的违约金，但本院认为仍应依照最高法院的有关司法解释有关规定，双方约定计算违约金的月利率调整为20‰。另外从原告提供的证据5上可清楚，被告在已经没有履行协议的可能的情况下，被告的上级主管部门于2010年12月8日以专题会议纪要的形式，同意被告于2009年8月13日提出的《关于将鲤南工业园区工艺类项目调整到宝泉工艺产业园的请示》，并向原告释明因规划需要，让其在宝泉工艺产业园的挂牌地块进行竞标并给予政策倾斜，如不参与挂牌，视同自动与被告解除原签约协议。但原告在得悉后却不参与竞拍。故之后的损失应由原告自负，即计算违约金的起算点为定金交付日2005年10月9日，截止点应在2010年12月8日。综上，被告应支付的违约金是：882000元×20‰/月×62月=1093680元。依据证据，本院认定本案事实如下：原告、被告于2006年12月8日签订一份《投资协议书》，与本案有关的主要约定有：（1）乙方（茂盛公司）设立公司，（1）投资总额为800万元，注册资金358万元；（2）建成投产需用工人120人；（3）年创产值1500万元；（4）年创税第一年1.5万元/年，第二年开始3万/年以上；（5）每亩固定资产达80万元以上；（6）甲方（鲤南管委会）提供乙方创办企业的用地，位置坐落在鲤南工业园区内，面积80亩，土地出让金由甲方代为收取上交国库，每亩按4.9万元计共88.2万元，茂盛公司于2005年已交给甲方的土地出让金10万元作为协议定金（此款项在供地合同签订后转为土地出让金）；（7）甲方应在合同签订之日起半年内向乙方提供上述土地；（8）甲方未按协议规定提供土地使用权的，乙方有权解除合同。但甲方应支付给乙方违约金：按土地使用权出让金总额月息3%计算，时间从交付定金之日起。协议还就甲、乙双方的其他权利义务进行约定。在涉案协议签订之前，即在2005年10月9日，原告已预交给被告定金10万元，在协议签订之后，原告又投入358元设立公司并租赁他人的厂房进行生产，而被告却因政府统一规划问题，迟迟不能在协议约定的位置提供给原告用地，为此被告的上级主管部门在2010年12月8日以专题会议并形成纪要的形式同意被告的请示将用地转至仙游县宝泉工艺产业园，同时向原告释明原告参与挂牌地块竞买、原告在参加地块的竞标中给予政策倾斜、如原告没有参加竞标，视同自动与被告解除原签约协议等事项，原告在知悉后，认为让其参拍的地块与被告承诺提供的地块相比，地理位置不理想且价格比原地块高出数倍为由没有参与该园区挂牌土地的竞标。在此之后，原告一直向被告主张相关权利。2016年11月，原告以上述诉称理由诉至本院请求处理，被告在作出上述答辩。另查明，仙游县鲤南开发区管理委员会现更名为仙游县仙港工业园开发区管理委员会。综上所述，本院认为，如上分析，原告与鲤南管委会所签订的《投资协议书》，合法有效，双方均应按照协议约定的内容享有权利、履行义务。原告已经履行给付定金并投入资金设立公司，但被告却未按照协议约定向原告提供公司使用地，故被告在本案中构成违约，依法应承担本院如上分析认定的法律责任并向原告支付违约金。因仙游县鲤南开发区管理委员会现更名为仙游县仙港工业园开发区管理委员会，则本案的权利义务依法应由仙游县仙港工业园开发区管理委员会承受。现原告、被告均同意解除涉案协议，故本院可予准许。原告的上述诉讼请求合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除福建省仙游县茂盛家具有限公司与仙游县鲤南开发区管理委员于2006年12月8日签订的《投资协议书》；二、仙游县仙港工业园开发区管理委员会应在本判决生效之日起十日内返还给福建省仙游县茂盛家具有限公司定金10万元；三、仙游县仙港工业园开发区管理委员会应在本判决生效之日起十日内支付给福建省仙游县茂盛家具有限公司违约金109.368万元；四、驳回福建省仙游县茂盛家具有限公司的其他诉讼请求。如果仙游县仙港工业园开发区管理委员会未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币31061元，由仙游县仙港工业园开发区管理委员会负担16050元，福建省仙游县茂盛家具有限公司15011元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  陈新发人民陪审员  陈益平人民陪审员  王丽梅二〇一七年八月二十一日书 记 员  黄丽蓉附：引用的主要法律条文内容：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。