石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0105民初1865号原告：河北某某集团担保有限公司，住所地：石家庄市新华区中华北大街。法定代表人：肖某某，该公司董事长。委托代理人：王某某，该公司员工。委托代理人：赵某某，该公司员工。被告:某某有限公司，住所地：河北省保定市望都县。法定代表人：门某某。被告：门某某，女，汉族，住河北省保定市望都县。被告：张某某，男，汉族，住北京市宣武区。被告：苏某，女，汉族，住河北省保定市望都县。被告：杨某某，女，汉族，住河北省保定市望都县。原告河北某某集团担保有限公司（以下简称某某公司）与被告被告某某有限公司（以下简称某某公司）、门某某、张某某、苏某、杨某某追偿权纠纷一案，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托代理人王某某、赵某某到庭参加诉讼，被告某某公司、门某某、张某某、苏某、杨某某经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、第一被告偿还原告代偿款9927547.11元（截至2017年7月3日）及违约金（自原告代偿次日至被告清偿完毕止，按未偿还金额日1‰计算）；2、第二、三、四、五被告对以上债务承担连带责任；3、原告对拍卖、变卖第一被告提供的抵押物的价款优先受偿；3、五个被告连带承担本案诉讼费用。被告某某公司、门某某、张某某、苏某、杨某某未作答辩。经审理查明，2015年7月16日，兴业银行股份有限公司石家庄分行（以下简称兴业石家庄分行）与被告某某公司签订《基本额度授信合同》及《流动资金借款合同》，约定兴业石家庄分行给予某某公司900万元贷款用于采购原材料，借款期限为2015年7月16日至2016年7月15日，年利率7.275%。当日，原告某某公司与被告某某公司签订《委托担保合同》，约定鉴于被告某某公司与兴业石家庄分行签订的《基本额度授信合同》，被告某某公司委托原告为其提供保证，被告某某公司未按期偿还主债务，应当向原告支付违约金，违约金按未偿还主债务金额每日1‰收取。随即，原告与兴业石家庄分行签订《最高额保证合同》，约定原告为被告某某公司借款合同项下债务提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日后两年止。2015年7月17日，被告门某某、张某某、苏某、杨某某分别与原告签订《反担保保证合同》，针对原告为被告某某公司提供的保证，自愿向原告提供反担保保证，保证方式均为连带责任保证，保证期间为主合同项下最后一期债务到期之日起4年。同时，原告与被告某某公司签订3份《反担保抵押合同》，约定被告某某公司以公司名下位于高速公路引线西侧11767.41平方米土地使用权、2号楼房产及该公司机器设备等动产设定抵押，并在国土资源部、房地产管理所及工商局分别办理抵押登记，取得望他项（2015）第00055号、望房他证望都县字第3018**号他项权证书及动产抵押登记书（附抵押物清单）。2015年7月16日，兴业石家庄分行向被告某某公司发放贷款900万元。2016年12月1日，原告代被告某某公司向兴业石家庄分行偿付款项687408.27元，2017年1月3日，代偿919282.5元，2017年2月15日，代偿1850000元，2017年2月28日，代偿50万元，2017年5月8日，代偿5126219.53元，2017年6月30日，代偿55万元，2017年7月3日，代偿294636.81元，以上共计9927547.11元。以上事实，有原告某某公司提交的《基本额度授信合同》1份、《流动资金借款合同》1份、《委托担保合同》1份、《最高额保证合同》1份、《反担保保证合同》4份、《反担保抵押合同》3份、借款借据1份、《代偿证明》1份、银行特种转账凭证6份、（2016）冀0104民初4882号民事调解书1份及原告的当庭陈述为证，上述证据已经开庭质证，均可作为定案依据。本院认为，被告某某公司、门某某、张某某、苏某、杨某某在举证期限内未提交反驳证据，且经本院合法传唤未到庭发表答辩意见，视为放弃抗辩的权利。保证人向债权人履行债务后，有权向债务人追偿。被告某某公司系与兴业石家庄分行贷款业务的债务人，原告为该笔债务提供连带责任保证。因被告某某公司怠于履行还款责任，原告已为被告某某公司代偿款项9927547.11元，用于被告某某公司向兴业石家庄分行偿还贷款本金、利息、罚息及实现债权的费用，故对于原告要求被告某某公司偿还9927547.11元的诉讼请求,本院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》的相关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。本案中，因被告某某公司未履行还款义务，原告代偿款项9927547.11元，致使原告在资金被占用期间无法使用该笔款项并获得收益，直接造成自原告代偿款项次日至被告某某公司还清欠款之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息损失，而原告与被告某某公司约定违约金按未偿还主债务金额每日1‰收取，该约定明显超出法律规定的造成损失的30%的上限，因此，原告可以要求被告某某公司支付的违约金为：按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%计算，以687408.27元为本金，自2016年12月2日起，以919282.5元为本金，自2017年1月4日起，以185万元为本金，自2017年2月16日起，以50万元为本金，自2017年3月1日起，以5126219.53元为本金，自2017年5月9日起，以55万元为本金，自2017年7月1日起，以294636.81元为本金，自2017年7月4日起计算至清偿之日止。因被告门某某、张某某、苏某、杨某某分别与原告签订《反担保保证合同》，均承诺对原告为被告某某公司提供的保证，向原告提供连带责任保证，且原告向被告门某某、张某某、苏某、杨某某主张债权均处于保证期间内，故对于原告要求被告门某某、张某某、苏某、杨某某对被告某某公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》的相关规定，当事人以其依法有权处分的国有的土地使用权、房屋设定抵押的，应当办理抵押物登记，自登记之日起，抵押合同生效，抵押权设立。企业以其现有的生产设备设定抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记，抵押权自抵押合同生效时设立。债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押财产折价或以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿。本案中，原告与被告某某公司签订《反担保抵押合同》，约定被告某某公司以其名下高速公路引线西侧地产、2号楼房产及机器设备等动产为其上述债务设定抵押担保，且原、被告已就上述财产办理相应抵押登记，因此，原告对于上述财产享有抵押权，故对于原告要求拍卖、变卖被告某某公司抵押的财产优先偿还上述债务的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十四条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百八十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告某某有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告河北某某集团担保有限公司9927547.11元及违约金（按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%计算，以687408.27元为本金，自2016年12月2日起，以919282.5元为本金，自2017年1月4日起，以185万元为本金，自2017年2月16日起，以50万元为本金，自2017年3月1日起，以5126219.53元为本金，自2017年5月9日起，以55万元为本金，自2017年7月1日起，以294636.81元为本金，自2017年7月4日起计算至清偿之日止）；二、被告门某某、张某某、苏某、杨某某对被告某某有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告门某某、张某某、苏某、杨某某承担保证责任后，有权向被告某某有限公司追偿；三、若被告某某有限公司不能如期偿还上述款项，则优先以拍卖、变卖该公司名下位于高速公路引线西侧11767.41平方米土地使用权、2号楼房产及该公司机器设备等动产（详见抵押物清单）所得的价款偿还原告；四、驳回原告河北某某集团担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76142元，由被告某某有限公司负担，被告门某某、张某某、苏某、杨某某承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  何罕晶人民陪审员  王天玉人民陪审员  贾丽华二〇一七年八月十三日书 记 员  狄若男