天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终908号上诉人（原审原告）：天津宝能投资有限公司，住所地天津市东丽区卫国道228号宝能城营销中心。法定代表人：张保文，总经理。委托诉讼代理人：周原弛，女，该公司员工。委托诉讼代理人：胡国正，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：杨芝河，男，1962年11月21日出生，汉族，住天津市河西区。上诉人天津宝能投资有限公司（以下简称宝能公司）因与被上诉人杨芝河劳动争议纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初4718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宝能公司上诉请求：1．撤销（2019）津0110民初4718号民事判决书中的第一项判决，并依法改判上诉人无须向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金55091.16元；2．本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1．上诉人对被上诉人工作地点的调整符合劳动合同第二条的约定，且调整不具有歧视性、侮辱性，一审判决认定存在错误；2．被上诉人未按约定和通知要求到指定工作地点（沈阳）报到上班，其行为属于旷工。在上诉人发送了《限期返岗通知书》后，被上诉人仍没有到岗，也没有向上诉人请假，被上诉人属于连续旷工超过了3天，严重违反了劳动合同约定和上诉人的规章制度，上诉人解除劳动合同合法合理。杨芝河辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人将被上诉人调往异地工作，并没有给相应额外的补助和待遇，导致被上诉人的工作生活成本增加。在天津工作时，上诉人将被上诉人的考勤卡停用，导致被上诉人无法打卡上班，被上诉人实际并没有旷工。宝能公司向一审法院起诉请求：1．判令宝能公司无须向杨芝河支付违法解除劳动合同的赔偿金58663.08元；2．判令宝能公司无须向杨芝河支付2018年11月15日至2019年1月18日的冬季取暖费差额42.2元；3．判令本案的诉讼费用由杨芝河承担。一审法院认定事实：杨芝河于2014年11月27日入职宝能公司，双方签订劳动合同，最后一份劳动合同期限为2017年11月27日至2022年12月31日，合同中约定经常工作地点为天津市，宝能公司可以调整杨芝河工作地点无须征得杨芝河同意。自双方建立劳动关系，杨芝河的工作地点为天津。2019年1月8日，宝能公司将杨芝河的工作地点调整至沈阳项目。杨芝河未实际至沈阳项目出勤。2019年1月15日，宝能公司向杨芝河寄送限期返岗通知书，要求杨芝河于2019年1月17日前至宝能公司补办请假或离职手续，快递以拒收为由于2019年1月17日退回妥投。2019年1月18日，宝能公司以杨芝河2019年1月14日起旷工、严重违反规章制度为由与其解除劳动合同关系，快递以拒收为由退回。前述两个快递的寄出地址均为天津。杨芝河每周至少休息两天，不一定安排在周六日，宝能公司的排班表显示杨芝河在2019年1月17日为休息。杨芝河曾在2019年1月14日、15日、16日与宝能公司梁敏通电话，通话内容包括，杨芝河反映无法打卡，梁敏回应杨芝河的确已经不能在天津公司打卡，杨芝河认为自己薪酬不足以维持异地工作生活，询问是否有相应补助和住宿，梁敏的回应为没有。梁敏询问杨芝河这两天还在天津上班，杨芝河表示有工作需要完成，梁敏要求杨芝河做工作交接，杨芝河表示工资无法支撑在沈阳的生活，无法去沈阳。2019年4月26日，杨芝河因主张赔偿金等事宜申诉至天津市劳动人事争议仲裁委员会，该委于2019年6月6日作出津劳人仲裁字［2019］第195-1、195-2号裁决书。津劳人仲裁字［2019］第195-1号裁决书裁决宝能公司支付杨芝河失业金损失3720元、2019年工资差额665.73元。津劳人仲裁字［2019］第195-2号裁决书裁决宝能公司支付杨芝河违法解除劳动合同赔偿金58663.08元、2018年11月15日至2019年1月18日的冬季取暖费差额42.2元，宝能公司为杨芝河办理档案和社会保险关系转移手续。宝能公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。双方对于办理档案和社会保险关系转移手续均无异议，一审法院均照准。杨芝河同意宝能公司不支付2018年11月15日至2019年1月18日冬季取暖补贴差额，故一审法院准予。本案的争议焦点在于宝能公司与杨芝河解除劳动合同的合法性问题。虽然劳动合同中表述宝能公司有权根据经营需要在沈阳等五个城市之间调整杨芝河工作地点而不需要征得杨芝河同意，但是工作地点与职工的工作成本和原有生活基础有密切关联，此前杨芝河并无驻外工作经历，双方劳动合同已经在天津长期履行，宝能公司对杨芝河工作地点跨省区调动，既未与杨芝河协商一致，又未提供充分证据证明该调动的必要性和合理性，且宝能公司自述杨芝河2019年1月11日尚在天津出勤，1月14日即要求杨芝河至沈阳出勤，故一审法院无法认定此次工作地点调整具有合法性。另外，结合杨芝河与梁敏通话录音的内容可以显示杨芝河自2019年1月14日起仍在天津出勤，不能认定其存在旷工。故宝能公司与杨芝河解除劳动合同关系无事实依据，系违法解除，应支付赔偿金。关于计算赔偿金的基数，宝能公司提交的工资发放明细表中实发工资数额与银行流水一致，故一审法院认定工资发放明细真实，按照剔除加班费和福利待遇的离职前12个月的平均工资6121.24元结合杨芝河工作年限核算赔偿金为55091.16元，宝能公司应予支付，其诉请不予支付超出前述数额的部分，一审法院准予。综上判决：一、宝能公司于一审判决生效后十日内支付杨芝河违法解除劳动合同的赔偿金55091.16元；二、准予宝能公司不支付杨芝河2018年11月15日至2019年1月18日的冬季取暖费差额42.2元；三、宝能公司于一审判决生效后十日内为杨芝河办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回宝能公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由杨芝河负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，否则应自行承担举证不能的法律后果。一审法院根据在案证据与案件的具体情况，认定宝能公司与被上诉人杨芝河系违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金，并无不当，本院依法予以维持。宝能公司上诉称被上诉人连续旷工超过3天，上诉人解除劳动合同合法合理，该项主张没有证据予以证明，本院依法不予采信。综上所述，宝能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津宝能投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 解 童审判员 武耀明二〇二〇年七月六日书记员 倪 凯附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；