重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0107民初2038号 原告：重庆一建建设集团有限公司，住所地重庆市九龙坡区石坪桥，统一社会信用代码915000002028150726。 法定代表人：王列卡，职务董事长。 委托诉讼代理人：苏永旺，女，汉族，1994年9月30日生，住甘肃省。 委托诉讼代理人：肖波，男，汉族，1965年7月21日生，住重庆市南岸区。 被告：恒大地产集团重庆有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园一路2号，统一社会信用代码915001077907177938。 法定代表人：熊敏，职务总经理。 委托诉讼代理人：陈露，女，汉族，1988年1月2日生，住重庆市沙坪坝区。 原告重庆一建建设集团有限公司（以下简称：重庆一建）与被告恒大地产集团重庆有限公司（以下简称：恒大地产）合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王庆独任审理，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告重庆一建建设集团有限公司的委托诉讼代理人苏永旺、肖波，被告恒大地产集团重庆有限公司的委托诉讼代理人陈露到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告重庆一建提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付欠付包干费4012100元，并从起诉之日起以4012100元为基数，按约定以每日万分之二为标准支付违约金，直至付清为止；2、判令本案的诉讼费、财产保全费由被告承担。事实和理由：2017年8月25日，原告与被告签订了《上海城开集团重庆德普置业有限公司股权转让协议》，协议约定：“原告将其持有的上海城开重庆德普置业有限公司100%的股权和其名下剩余391288.19平方米未开发面积，以及已经开发未销售房产27308.91平方米转让给被告或其指定的主体，股权转让的包干费为7亿元。协议约定除协议签订后3个工作日内支付4500万元定金外，其余6.55亿元包干费分六期支付。”协议签订后，原告履行了协议约定的义务，将股权转让给被告指定主体重庆陶林企业管理咨询有限公司，完成了股权交割的义务。但被告在支付第一期包干费9500万元时就出现违约，逾期26日支付包干费。第二期包干费于2017年9月26日支付后，依约被告应在2017年10月20日前支付第三期包干费3.9亿元，在2017年10月27日前支付第四期包干费4500万元。被告此时又出现严重违约行为，逾期支付原告第三期、第四期的包干费用，直到2017年12月5日才支付第三期包干费3.9亿元，2017年12月14日才支付第四期包干费4500万元。按照双方《股权转让协议》的约定，第四期包干费用支付后6个月，被告应当向原告支付第五期包干费用7000万元，即应于2018年4月27日前支付。即便是以第四期包干费用的实际支付日期来起算，被告也应当在2018年6月14日前支付第五期包干费用，但是被告再次违约，截止到2018年6月29日，被告仍然未对该笔费用进行支付。截止2018年7月16日，被告在约定应支付的7000万元中支付了66087576元，尚欠原告1000万元未支付。按照合同约定计算，共计产生违约金632万元。欠款本金及违约金合计1632万元未付。原告认为被告的行为已严重违背双方的约定，未能按期足额支付原告股权转让费用。造成原告的资金不当占用。且构成多次逾期支付行为，已经构成严重违，并造成了原告的资金占用损失。由于原告经济困难，缴纳上述标的的诉讼费用困难，现仅对其中部分即401.21万元包干费本金提起诉讼，请求支付该包干费本金及该本金迟延支付产生的违约金，其余部分保持另案起诉处理权利。综上所述，请求法院判如所请。 被告恒大地产辩称：被告按照股权转让协议履行的付款义务，没有任何违约行为，原告截至庭审之日止仍未按照合同约定及承诺完全履行约定义务，包括债务的剥离（5724078元）、诉讼尚未处理完毕、1.7亿的发票未向被告提供，被告多次发函，要求原告限期履行合同义务，但是原告至今未按约履行，在原告未按约履行约定前，被告有权不支付包干费。该项目尚存遗留问题未处理，涉及的扣划事项（含债务剥离费用）共计达到14581196.29元，另外被告收到两份法院协助执行通知书（巫山法院和九龙坡法院），已经裁定冻结原告对我公司的应收账款1201.21万元，上述款项均已被冻结，即使有应付款也已被冻结，请求驳回原告诉请。 经审理查明，原告重庆一建（甲方、转让方）与被告恒大地产（乙方、受让方）于2017年8月25日签订《上海城开集团重庆德普置业有限公司股权转让协议》一份，约定了双方的权利和义务，其中协议约定：“甲方同意将项目公司100%的股权按本协议约定转让给乙方或乙方指定主体，乙方同意受让该股权。”协议第四条约定：“1、包干费总额（1）甲乙双方经协商确定，甲方履行完本协议约定义务，乙方取得项目公司100%股权，并获得项目地块的全部权益且无其他义务负担，应支付的全部合同款项即包干费总额为人民币70000万元，其中23000万元为乙方应向甲方支付的股权转让对价，其余47000万元为甲方依本协议约定剥离债务使用。2、包干费支付。乙方应支付甲方的包干费必须优先用于项目公司的债务剥离。当包干费达到支付节点时，由乙方将该部分包干费先行借款给项目公司，项目公司的债权人收到项目公司的还款，即视为乙方已完成该协议项下等额包干费的付款义务，甲方不再向乙方主张该部分包干费的支付，项目公司与乙方由此产生的债权债务由乙方与项目公司自行处理，与甲方无关。各方应完善相关财务手续，甲方向乙方开具相应包干费的收据，同时项目公司的债权人向项目公司开具等额债务归还的收据（1）定金，本协议签订后3个工作日内，乙方向甲方支付定金人民币4500万元。（2）第一期包干费，乙方完成尽职调查后如不存在与本协议披露不符事项或存在不符事项，乙方选择继续履行后5个工作日，乙方将第一期包干费人民币9500万元支付至乙方与重庆渝隆资产经营（集团）有限公司开设的共管账户中，即视为乙方已完成本协议项下等额包干费的付款义务。本期包干费专项用于甲方清偿其对重庆渝隆资产经营（集团）有限公司的债务，并解除项目公司股权质押。（3）第二期包干费，第一期包干费支付后7个工作日内，且甲方完成本协议第三条第3款至第7款、第9款、第10款的义务，乙方向甲方支付第二期包干费人民币4500万元。（4）第三期包干费，第二期包干费支付后一个月内，乙方将第三期包干费人民币39000万元支付至乙方与中铁信托有限责任公司开设的共管账户中，即视为乙方已完成本协议项下等额包干费的付款义务。本期包干费专项用于甲方清偿其对中铁信托有限责任公司的负债，并解除项目地块及房屋产权的所有抵押。（5）第四期包干费，第三期包干费支付后7个工作日内，且甲方完成本协议第三条第8款的义务，乙方向甲方支付第四期包干费人民币4500万元。（6）第五期包干费，第四期包干费支付后6个月，且甲方完成本协议约定的全部义务，乙方向甲方支付第五期包干费人民币7000万元。（7）剩余包干费，第五期包干费支付后6个月内，且甲方完成本协议约定的全部义务，乙方向甲方支付剩余包干费人民币1000万元。乙方支付每笔款项前，甲方应完成该付款节点前甲方按本协议约定应完成的所有相应义务，否则，乙方付款时间顺延。” 被告恒大地产向原告重庆一建履行包干费支付情况具体如下表：                            序号                       应付包干费                       付款方                       协议约定收款方                       实际收款方                       实际付款时间                       备注                               1                       定金4500万                       恒大地产                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       2017年8月25日                       已付                               2                       第一期包干费9500万                       恒大地产                       重庆渝隆资产经营（集团）有限公司                       重庆渝隆资产经营（集团）有限公司                       2017年9月18日                       已付                               3                       第二期包干费4500万                       恒大地产                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       2017年9月20日                       已付                               4                       第三期包干费39000万                       恒大地产                       中铁信托有限责任公司                       中铁信托有限责任公司                       2017年12月5日                       已付                               5                       第四期包干费4500万                       恒大地产                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       2017年12月13日                       已付                               6                       第五期包干费7000万                       上海城开集团重庆德普置业有限公司                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       重庆东兆长泰劳务有限公司                       2018年7月16日和2019年1月29日                                    2018年7月16日付款65222646.06元（7000万-原告承诺扣减款3912423.44元-贵州桐梓县法院冻结款864930.50元）             2019年1月29日付款864930.50元                               7                       第六期包干费1000万                       恒大地产                       重庆东兆长泰劳务有限公司                                                                     尚未付清                另查明，原告重庆一建与被告恒大地产关于目标公司上海城开重庆德普置业有限公司的股权交割已于2017年9月20日交割完毕。 再查明，2019年3月27日，重庆市九龙坡区人民法院向被告送达协助执行通知书一份（2019）渝0237执保535号之三，载明对被申请人重庆一建建设集团有限公司在恒大地产集团重庆有限公司的应收款401.21万元予以冻结，冻结期限为三年。2020年4月26日，重庆市巫山县人民法院向被告送达协助执行通知书一份（2018）渝0237执1644号之五，载明冻结被执行人重庆一建建设集团有限公司股权转让纠纷在恒大地产集团重庆有限公司处享有应收债权8000000.00元，冻结期限为三年，自2020年4月26日起至2023年4月25日止。 庭审中，原告述称被告已经支付了6.9亿元的包干费，尚欠原告1000万元包干费本金未支付。被告述称被告恒大地产按照协议履行付款义务，无违约行为，关于剩余包干费未支付是因为被告收到法院的协助执行通知书，协助法院冻结了原告的应收账款总计1201.21万元，同时被告在庭审中还举示了下列款项应由原告承担，应在包干费中予以扣除：1、物业减免费41526.72元；2、房产税327646.25元；3、东泰华原案件款1290751.00元；4、东亚银行与王雨浓贷款纠纷案4342271.14元；5、怡安建两宗合同纠纷案2781423.18元；6、债务剥离5724078.00元；7、利息发票172000000.00元；8、业主整改费17100.00元；9、勘测费56400元；10、前期契税滞纳金43554.29元。关于上述被告述称予以抵扣的费用，原告认可予以抵扣的款项如下：1、物业费41526.72元；2、东泰华原案件款1290751.00元；3、东亚银行与王雨浓贷款纠纷案4342271.14元，故被告尚欠原告包干费为4325451.14元（1000万-41526.72元-1290751.00元-4342271.14元）。其它款项，因被告未举示证据，原告不予认可。 上述事实，有原、被告提供的股权转让协议、银行凭证、委托付款书、收据、协助执行通知书以及庭审调查中原告、被告的陈述等为凭，并经质证，足以认定。 本院认为，原告重庆一建建设集团有限公司与被告恒大地产集团重庆有限公司之间签署的股权转让协议，系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方均具有约束力。 综合被告述称的应予抵扣的相关费用以及原告同意抵扣的相关费用，双方存在争议的费用以及事宜如下：1、房产税327646.25元；2、怡安建两宗合同纠纷案2781423.18元；3、勘测费56400元；4、业主整改费17100.00元；5、债务剥离5724078.00元；6、前期契税滞纳金43554.29元；7、开具利息发票172000000.00元。关于以上费用，本院分别评判如下：1、关于房产税327646.25元，经查，2019年1月9日，原告重庆一建向被告恒大地产出具关于房产税暂扣事宜的确认函一份，载明重庆一建同意恒大地产从应付的剩余包干费中扣除房产税及滞纳金共计327646.25元的，故对此笔费用本院依法予以确认在本案包干费中予以抵扣；2、关于怡安建两宗合同纠纷案2781423.18元，经查，被告恒大地产述称两案，分别为（2018）渝0107民初3575号、（2018）渝0107民初3577号，上述两起案件已经本院审结生效，上海城开集团重庆德普置业有限公司在上述两起案件中均未承担付款责任，故对被告要求予以抵扣2781423.18元的请求本院不予支持；3、关于勘测费56400元，经查，被告述称该笔费用为上海城开集团重庆德普置业有限公司聘请重庆市勘测院进行勘察的费用，费用发生在股权交割之日前，应由原告承担，但是在举证期限内被告并未提交相关证据予以证实，本院不予采信；4、关于业主整改费17100.00元，经查，2019年7月29日，原告重庆一建向被告恒大地产出具《关于同意代为整改常青藤国际社区业主屋檐脱落事宜的函》一份，载明原告请被告代为整改常青藤国际社区公园里1-27-2住宅屋檐脱落问题，整改费用17100元由被告在剩余包干费中予以扣减，故对此笔费用本院依法予以确认在本案包干费中予以抵扣；5、关于债务剥离5724078.00元，经查，被告并未在举证期限内提交相关证据予以证实，本院对于该笔费用予以扣减的辩解理由不予支持；6、关于前期契税滞纳金43554.29元，经查，被告并未在举证期限内提交相关证据予以证实，本院对于该笔费用予以扣减的辩解理由不予支持；7、关于开具利息发票172000000.00元事宜，经查，2018年6月22日，原告重庆一建向被告恒大地产出具《关于第五期包干费支付事宜的确认函》一份，载明“关于项目公司计提的约1.7亿元的借款利息事宜，我司承诺将在最后一期包干费支付前开具相应金额的发票并提供给贵司”，故对于被告辩称的原告尚未履行开具发票的义务，故被告支付最后一期包干费条件尚未成就的辩解理由本院予以采纳。 关于被告恒大地产辩称，剩余包干费未支付系协助人民法院执行的辩解理由，经查，被告恒大地产在履行付款义务的过程中，分别收到了重庆市九龙坡区人民法院和重庆市巫山县人民法院的协助执行通知书，协助人民法院总计冻结了原告在被告处的应收款1201.21万元，且冻结期限内截至目前尚未届满，该冻结金额已经超过了原告诉请被告尚未支付的剩余包干费，故对被告的此项辩解理由，本院予以采纳。 关于第一、二、三、四期付款是否违约及有无产生违约金，因原告未对其提出诉请，本院不予处理。关于第五期包干费是否有4012100元在付款时存在违约行为，本院认为，该期应付款中有部分款项的实际付款存在迟延付款的违约事实，但被告已在2018年7月16日和2019年1月29日付清该款，违约金计算在2019年1月29日已经终止。而被告主张的违约金计算是从起诉之日计算，该主张没有事实依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告重庆一建建设集团有限公司的全部诉讼请求。 本案案件受理费19448.4元，保全费5000元，合计24448.40元，由原告重庆一建建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。 审 判 员  王 庆 二〇二〇年八月二十六日 法官助理  叶 磊 书 记 员  胡小林