河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫08民终2403号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司温县支公司。住所地：温县司马大街与太行路交叉口东南角。诉讼代表人：张园园，经理。委托诉讼代理人：程慧娟，河南苍穹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王虎峰，男，1976年3月3日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：周胜利，河南新潮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张红优，男，1973年5月5日出生，汉族，住温县。被上诉人（原审被告）：温县宏瑞运输有限公司。住所地：温县新洛路西段路北。法定代表人：吉广惠，经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司温县支公司（以下简称人寿财险温县支公司）因与被上诉人王虎峰、张红优、温县宏瑞运输有限公司（以下简称宏瑞运输公司）提供劳务者受害责任、财产保险合同纠纷一案，不服河南省温县人民法院（2017）豫0825民初2032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭于2017年7月26日公开开庭审理了本案。上诉人人寿财险温县支公司的委托诉讼代理人程慧娟，被上诉人王虎峰的委托诉讼代理人周胜利到庭参加了诉讼。被上诉人张红优、宏瑞运输公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人寿财险温县支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项判项，改判上诉人不赔偿被上诉人王虎峰123296元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：第一，本案系侵权责任纠纷，应按照侵权责任纠纷进行审理，并同时查明侵权行为、损害后果、损害后果与侵权行为之间的因果关系、侵权行为人或受害人的过错。被上诉人王虎峰提供的证据不能证明其确系在从事雇佣活动中受到伤害。本案系提供劳务者受害责任纠纷，属于侵权责任纠纷，不是保险合同纠纷，上诉人在诉讼中所承担的仅是替代责任，法院对被上诉人王虎峰是否确系在从事雇佣活动中受到伤害没有查明，也没有考虑受害人自身的过错存在不当。第二，上诉人承担的责任的范围只能是在被保险人应承担的赔偿范围内依据保险合同约定承担替代责任，而不是全部责任均由上诉人来承担。本案上诉人所承保的赔偿范围并不是被上诉人王虎峰的所有损失，一审法院判决上诉人赔偿王虎峰的误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费均不在上诉人的承保范围内。1、根据保险合同第二十八、第二十九条的约定，结合本案上诉人替代本案被保险人在保险合同项下承担的赔偿项目只包括误工补助、残疾赔偿金、医疗费、陪护费、伙食费、转诊的交通费，除此外本案王虎峰的其他赔偿项目均应根据《侵权责任法》由雇主按照责任进行承担。2、根据保险合同条款的约定，上诉人承担的误工补助的赔偿标准为“每人／天按当地政府公布的最低生活标准赔偿误工补助，支付期限为医疗期满或确定伤残程度先发生者为限，最长不超过1年。”结合本案，上诉人应按上一年度焦作地区最低生活保障300元／月，及王虎峰的住院天数计算误工补助。3、根据保险合同条款第二十八条，对残疾赔偿金应按伤残比例表规定的百分比乘以每人伤亡责任限额的数额内赔偿。结合本案王虎峰的伤残等级为9级，百分比为4%，伤亡责任限额为50万，50万×4%=2万，故上诉人应承担的残疾赔偿金为2万元。又根据保险合同第二十七条（二）款伤残B项中约定，保险人赔偿的残疾赔偿金中还应当扣除已赔偿的误工补助后进行赔偿。即在本案中王虎峰的误工补助已计算在残疾赔偿金中，不应另行计算在赔偿数额中。4、上诉人所承担的交通费仅限转诊交通费，本案王虎峰如不存在转诊不应得到支持。5、王虎峰诉请的营养费、被扶养人生活费、鉴定费、均不在赔偿范围，不应由上诉人承担。第三，根据王虎峰提供的保险单中第十三条特别约定第4款“每次事故医疗费用绝对免赔额度为500元或10%，两者高者为准。”又根据保险条款中第二十九条对医疗费用的范围的界定包括治疗费用、陪护费、伙食费、转诊交通费用，上述费用均应扣除10%。结合本案一审法院未将陪护费计算在免赔10%内存在错误。综上，本案被上诉人王虎峰的各项损失，应根据本案各方责任大小、过错比例确定后在被保险人承担的责任限额内，由上诉人按照保险条款及保险合同约定保险赔偿范围替代被保险人承担赔偿责任。一审法院不区分各方过错责任大小，而将王虎峰的所有损失全部由上诉人承担明显存在错误，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。王虎峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。王虎峰向一审法院起诉请求：1、王虎峰总损失142055.3元，判令人寿财险温县支公司在雇主责任险内赔偿142055.3元，如有不足由张红优、宏瑞运输公司承担连带赔偿责任；2、张红优、宏瑞运输公司、人寿财险温县支公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实:王虎峰系张红优雇佣司机，豫Ｈ×××××/豫H36**挂号半挂车系张红优所有并挂靠在宏瑞运输公司从事货物运输。2016年8月20日下午，王虎峰驾驶该车在河南兰兴电力机械有限公司装货，其在车上固定货物时不慎将左腿崴伤。王虎峰到温县第二人民医院检查后，入住解放军第91中心医院住院治疗，伤情诊断为：左膝关节前交叉韧带断裂，左膝关节后交叉韧带损伤。王虎峰住院23天，支付医疗费37425.3元。王虎峰妻子在医院陪护，住院病历中出院情况记载：治愈。出院医嘱载明：建议休息3个月。王虎峰支付交通费500元。宏瑞运输公司对豫Ｈ×××××车辆在人寿财险温县支公司投保雇主责任险，其中伤亡责任限额为每人责任限额50万元，医疗费用责任限额每人责任限额5万元，保险期间自2016年8月11日起至2017年8月10日止。本次事故发生在保险期间。王虎峰诉前向本院申请伤残等级鉴定。2017年3月11日，焦作太极法医临床司法鉴定所作出鉴定结论：被鉴定人王虎峰伤残等级属九级。王虎峰支付鉴定费700元。王虎峰父亲王天义（出生于1947年12月）、母亲吴清华（出生于1948年11月），王虎峰姐弟二人；王虎峰女儿王蕊蕾（出生于1999年8月）、儿子王靖文（出生于2001年8月）。现均居住农村。2016年河南省农村居民人均年纯收入11696.74元，河南省农村居民人均年生活消费支出为8586.59元。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任、财产保险合同纠纷。结合本案，评判如下：（一）本案民事法律关系认定及民事责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，张红优系豫Ｈ×××××半挂牵引车实际车主，王虎峰系张红优雇佣司机，王虎峰为张红优提供劳务，张红优系接受劳务方，双方之间形成劳务关系。张红优将其自有货车挂靠在宏瑞运输公司从事货物营运，双方形成挂靠关系。王虎峰在使用车辆过程中受伤，张红优应对王虎峰承担民事责任。宏瑞运输公司应对王虎峰损失承担连带赔偿责任。宏瑞运输公司在人寿财险温县支公司对豫Ｈ×××××牵引车投保雇主责任保险，宏瑞运输公司与人寿财险温县支公司之间形成保险合同关系，王虎峰在为张红优提供劳务中受伤，故人寿财险温县支公司应在雇主责任保险限额内对王虎峰承担赔付责任。（二）王虎峰主张的损失计算、认定：1、医疗费37425.3元；2、住院伙食补助费：王虎峰实际住院23天，参照国家机关公务人员出差补助标准每天３０元计算，计款690元；3、营养费：按照王虎峰实际住院时间23天、每天１０元标准计算，计款230元；4、误工费：王虎峰系司机，其住院治疗23天，出院情况为治愈，出院医嘱载明休息三个月，故王虎峰主张的误工期限计算113天，参照2016年河南省交通运输、仓储和邮政业职工年平均工资52099元，误工费计款16159元；5、护理费：按照王虎峰实际住院时间、参照2016年河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资33857元计算，计款2133元；6、交通费５００元；7、残疾赔偿金：王虎峰伤残等级为9级，参照2016年河南省农村居民人均年纯收入11696.74元计算20年，残疾赔偿金计款46787元。被扶养人生活费：王虎峰父母及子女均居住农村，参照河南省农村居民人均年生活消费支出8586.59元计算。王虎峰父亲王天义生活费损失计算11年，吴清华生活费损失计算12年，王蕊蕾生活费损失计算1年，王靖文生活费损失计算3年，实际扶养人人数均为2人，故王天义生活费损失计款9445元，吴清华生活费损失计款10304元，王蕊蕾生活费损失计859元，王靖文生活费损失计款2576元，王虎峰主张的生活费损失计款23184元。生活费损失计入残疾赔偿金，残疾赔偿金计款69971元。人寿财险温县支公司辩称残疾赔偿金应按照保险合同约定的伤残赔偿比例表的比例进行赔偿，不符合法律规定，不予采纳。以上王虎峰损失合计127108元。（三）各被告赔偿王虎峰损失数额如下：王虎峰实际损失127108元（包括医疗费、检查费、护理费、床位费等37425.3元、伙食费690元，合计38115.3元）。根据雇主责任保险约定“每次事故医疗费用绝对免赔额为500元或10%，两者以高者为准”，保险合同约定的医疗费用包括检查费、医药费、床位费、陪护费、伙食费等，故张红优、温县宏瑞运输公司应连带赔偿王虎峰医疗费用3812元。宏瑞运输公司在人寿财险温县支公司对豫Ｈ×××××牵引车投保雇主责任保险，其中伤亡责任限额为每人责任限额限额50万元，医疗费用责任限额每人责任限额5万元，人寿财险温县支公司应赔付王虎峰款123296元。一审法院判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司温县支公司应赔付原告王虎峰款123296元。二、被告张红优、温县宏瑞运输有限公司应连带赔偿原告王虎峰款3812元。三、驳回原告王虎峰的其他诉讼请求。以上一、二项在判决生效后10日内履行。案件受理费3142元，减半收取1571元，鉴定费700元，合计2271元，由被告张红优、温县宏瑞运输有限公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，王虎峰系张红优雇佣的司机，豫Ｈ×××××/豫H36**挂号半挂车系张红优所有并挂靠在宏瑞运输公司从事货物运输。王虎峰在为张红优提供劳务过程中因在车上固定货物导致受伤，作为接受劳务一方的张红优应当承担雇主责任。因宏瑞运输公司在人寿财险温县支公司对豫Ｈ×××××牵引车投保雇主责任保险，人寿财险温县支公司应当在雇主责任保险限额内对王虎峰承担赔付责任。关于赔偿标准，因中国人寿财产保险股份有限公司雇主责任保险条款属于格式合同文本，其中关于按比例赔付残疾赔偿金等条款系免除保险人责任的条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，保险公司应当履行提示及明确说明义务，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，上诉人人寿财险温县支公司未举证证明其在订立保险合同时就关于按比例赔付残疾赔偿金等条款向投保人履行了提示及明确说明义务，不能免除人寿财险温县支公司的赔偿责任。因此，原审法院依照法律规定的赔偿标准对王虎峰的各项损失进行计算后，判决人寿财险温县支公司赔偿王虎峰123296元并无不当。综上，上诉人人寿财险温县支公司的上诉理由不成立，其请求本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2766元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司温县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王晓武审判员  毛富中审判员  王长坡二〇一七年八月九日书记员  张 冬