河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1303民初字第4520号原告徐雪梅，女，汉族，1985年1月10日出生，住南阳市。被告秦芳，女，汉族，1991年2月27日出生，住南阳市。委托诉讼代理人：冯延全、冯墨竹，南阳市宛城区汉冶街道法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。原告徐雪梅与被告秦芳合伙协议纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐雪梅、被告秦芳及其委托诉讼代理人冯延全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐雪梅向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告秦芳支付原告转让专柜下欠款71000元；并自2017年6月1日起按银行同期贷款利率支付利息至还清之日。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月原告和被告各出资19万余元，在南阳市新华丹尼斯三楼合作经营薇印女装专柜，双方约定投资与分红一人一半。在合作经营期间，2017年5月10日经双方友好协商，并对前期债务进行清算，达成新的协议，被告2017年5月31日前分两次向原告付清人民币109000元，该女装店经营权转让给被告，原告退出，此后专柜的一切债权债务与原告无关，原告配合被告办理营业执照、税务登记等变更及其他相关事宜。但至今被告仅支付原告现金10000元，以及未提取的公用账户余额28000元，下欠71000元拒不支付，故诉至法院。被告秦芳辩称，原被告系共同出资、共同经营的合伙关系，2016年9月14日，被告秦芳代表原告和厦门薇印服饰有限公司签订加盟合同，并向该公司交纳加盟费10000元（不退），保证金20000元，道具押金15000元（经营期满3年予以返还）。2016年10月30日，原告以个人名义办理了营业执照和税务登记，并与郑州丹尼斯百货有限公司南阳新华分公司（以下简称新华丹尼斯）签订专柜租赁协议书，以原告名字办理专柜结款账户，但该协议被告秦芳并不知晓。2017年4月底，原告得知专柜撤柜消息，并未告知被告，而是隐瞒该事实，明确表示不出资，并于2017年5月10日签订退伙协议书。2017年6月19日，被告即接到新华丹尼斯退柜通知书，要求在6月30日前撤柜。由于退柜这种不可抗力情形的出现，以致无法达到原被告签订协议的目的，协议无法继续履行。原告明知专柜要撤还恶意与被告磋商，使被告误以为能够继续经营三年的重大误解，且将三年后才能退还的款项、甚至不予退还的款项让被告提前向原告支付，明显显失公平。而且原告没有配合被告履行商场结算账户、商场合作合同、营业执照、税务登记变更过户的义务，且私自将专柜结算账户挂失，造成被告无法正常经营，在履行协议书时原告存在违约在先行为。本院经审理认定事实如下：原告徐雪梅与被告秦芳双方经过协商，每人各出资19万余元，于2016年10月份在新华丹尼斯三楼合伙经营薇印女装专柜。在合伙经营过程中，双方各自取得分红35000元。2017年5月10日，双方经过协商签订协议书一份，协议书中显示，双方对薇印公司费用、丹尼斯商场费用、店铺、货品分类进行了清算，并注明“甲方（秦芳）在2017年5月31日前分两次向乙方（徐雪梅）付清109000元（人民币壹拾万零玖仟）。自签订协议之日起，南阳市新华丹尼斯三楼薇印专柜的归属权、经营权，一切债权债务与乙方无关。但乙方有义务配合甲方进行商场结算账户变更、过户、营业执照、税务登记证变更、过户及其他相关事宜。”协议签订后，秦芳于2017年5月向徐雪梅支付10000元，后徐雪梅以秦芳未按约定付款为由，于2017年6月2日将以自己名字办理的已移交给秦芳的薇印专柜银行结算卡在中国银行进行挂失，该账户截止2017年7月5日，尚有余额28029.31元。另查明认定如下事实，2016年9月14日，为设立该专柜，秦芳与厦门薇印服饰有限公司签订加盟合同，并交纳加盟费10000元，保证金20000元，装修押金15000元。加盟合同中约定：5.2经销期限内，若乙方需要关闭经销网点，需提前3个月通知甲方，并征得甲方的书面同意…6.4.1（1）签订合同之后，乙方需向甲方支付600元/平的道具押金，该道具押金将按3年返还乙方，第一年和第二年返还道具押金的40%，第三年返还道具押金的20%。乙方必须保证经营满3年，若经营未满三年（或经营期内被考评为不合格店铺），将按店铺实际合格经营年份进行考核。若乙方合格经营超过2年不满3年的，甲方只返还第一年和第二年的道具押金。2016年10月底，徐雪梅代表该专柜与新华丹尼斯签订专柜租赁协议书，并交纳履约保证金17040元、营业押金1000元。租赁协议书第十三条第2款约定：乙方营业情形应定期接受甲方评鉴一次，业绩或营效未达双方议定营业目标或连续三个月在评鉴中处于后三名者，甲方有权提前调整其专柜位置或终止本协议。徐雪梅与新华丹尼斯签订的百货设柜呈核表（主协议）第7条约定：所售商品自厂商撤柜之日起满6个月无质量问题及相关客诉，质保金全额退还。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、秦芳提交营业执照、税务登记证等证明，欲证明徐雪梅在履行协议过程中没有积极配合办理更名过户等手续，故存在先期违约行为。徐雪梅称秦芳从未要求自己予以协助变更，且由于秦芳没有支付完欠款，故将专柜结算账号挂失。对于欠款的支付和相关手续的过户变更双方在协议中没有约定先后顺序，不能据此直接认定徐雪梅存在先期违约行为。2、关于秦芳辩称徐雪梅将公用账号挂失是导致丹尼斯商场要求撤柜的重大原因。据秦芳提交的新华丹尼斯退柜呈核表退柜说明中记载：“公司调整业种，绩效不能”，结合上述租赁协议第十三条第2款约定的协议变更解除的情形，可知徐雪梅挂失该账户并不是导致撤柜的主要原因。3、徐雪梅诉称将挂失公用账户上的28000元视为己有，该款系双方签订协议后徽印专柜账户上的经营余额，对该部分金额徐雪梅未向本院主张权利，本案不予处理。4、关于徐雪梅退伙时签订的协议书，秦芳辩称徐雪梅在知道新华丹尼斯要求撤柜的情况下故意向其隐瞒，并进行恶意磋商。对于该说法徐雪梅不予认可，秦芳也未提供相关证据予以证实，本院不予认定。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。本案中徐雪梅与秦芳共同以现金出资形式经营薇印女装专柜，双方虽未订立书面合伙协议，但根据已查明的事实，双方已形成事实上的个人合伙关系，该合伙关系应受到法律保护。徐雪梅退出合伙时，双方对合伙财产进行了清算，并签订了协议书，该协议书系双方自愿协商达成，意思表示真实，内容具体明确，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议内容履行。秦芳辩称的“该协议书存在重大误解，显示公平及对徐雪梅与新华丹尼斯签订租赁协议不知情”的理由，虽然与新华丹尼斯的租赁协议系徐雪梅代表专柜签订，但薇印女装在新华丹尼斯设柜后经营达半年之久，这期间，徐雪梅和秦芳分别三次各分得红利35000元，秦芳做为合伙人，其对经营场地和租赁事宜应当知晓。同时，在签订退伙协议书时，双方对向薇印公司、丹尼斯商场缴纳的保证金等费用也都进行了清算，而且从协议书第一条第三项所签条款来看，“装修保证金向公司缴纳25000元，其中15000元干满三年可退，甲方向乙方支付7000元”，秦芳对某些费用不能立即退还应是清楚明知的，而在此种情况下，秦芳仍然与徐雪梅签订了退伙协议书，应是其真实意思表示，不存在重大误解、显失公平的情形。秦芳认为徐雪梅存在故意隐瞒撤柜事实恶意磋商的情形，但并未提供证据予以证实，本院不予采信。至于秦芳在签订协议后不久便被通知撤柜，致使无法继续经营，虽然这不符合秦芳签订协议时产生的可以继续经营之预期，但根据丹尼斯百货出具的退柜说明：“公司调整业种，绩效不能”及租赁协议约定可见，经营不善会导致撤柜应属于被告可预见到的风险，而由此风险导致的亏损退伙人徐雪梅是否应当承担，在协议书中并没有约定，故秦芳要求徐雪梅在退伙后仍对这些风险进行共担没有事实和法律依据，本院不予支持。另，关于押金、保证金的退还及撤柜事宜，秦芳可与厦门薇印服饰有限公司、郑州丹尼斯百货有限公司南阳新华分公司之间另行协商解决。关于利息的承担，在协议书中对此没有约定，徐雪梅诉求秦芳自2017年6月1日即违约之日起按银行同期贷款利率支付利息符合法律规定，本院予以采纳。综上所述，本案事实清楚，责任明确。原告徐雪梅所诉理由正当，本院依法予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第五十九条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第七十一条、第七十二条、《中华人民共和国合同法》第五十四条、《最高人民法院》第二十四条第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：本判决生效后十日内，被告秦芳偿还原告徐雪梅欠款金额71000元，并自2017年6月1日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至该款还清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1575元，减半收取787.5元，由被告秦芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员 方 云二〇一七年八月十六日书记员 闻甜甜