广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初4500号 原告：南宁市赐予建筑工程劳务分包有限责任公司，住所地：南宁市民族大道166号上东国际T3栋0512号房。 法定代表人：刘和平，董事长。 委托代理人：梁远，广西欣和律师事务所律师。 委托代理人：王清水，广西欣和律师事务所律师。 被告：七冶建设集团有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市白云区白云南路188号。 法定代表人：刘昭义，总经理。 被告：七冶建设有限责任公司南宁分公司，住所地：南宁市青秀区滨湖路42号宁汇大厦2301D。 法定代表人：黄建，经理。 两被告共同委托代理人：高璐，贵州辅正律师事务所律师。 案由：合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2016年5月23日 开庭时间：2017年3月13日 当事人到庭情况： 原告方：原告南宁市赐予建筑工程劳务分包有限责任公司（以下简称赐予公司）的委托代理人梁远、王清水到庭。 被告方：被告七冶建设集团有限责任公司（以下简称七冶集团）、七冶建设有限责任公司南宁分公司（以下简称七冶南宁分公司）的共同委托代理人高璐到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：一、被告七冶南宁分公司向原告赔偿405万元；二、被告七冶南宁分公司支付原告利息150万元（以405万元为基数，利率按每月2%计算，从2015年2月15日起计至还清时止）；三、被告七冶集团对被告七冶南宁分公司的上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由两被告承担。 被告答辩要点 两被告共同辩称：一、被告七冶南宁分公司与原告签订的《建设工程施工劳务中包承包合同》应属无效合同，双方签订的《承诺书》当然无效。二、原告要求违约赔偿于法无据。综上，请法院驳回原告诉讼请求。 事实认定 2014年7月17日，被告七冶集团（承包人）与案外人广西川惠皓鼎置业发展有限公司（发包人）签订一份《建设工程施工合同》，项下工程名称为川惠公馆2-6号共五栋住宅楼，工程面积约130000㎡，建筑33+1-4栋、18+1-1栋、地下室一层，暂定合同价款2亿元。 2014年7月25日，七冶南宁分公司（甲方）与原告（乙方）签订一份《建设工程劳务中包承包合同》，主要内容为：甲方因生产需要，经与乙方协商，由乙方承建甲方与广西川惠皓鼎置业发展有限公司签订《皓鼎公馆》项目劳务工程施工合同；工程名称为皓鼎公馆，建筑面积约130000㎡，工程内容为4栋33+1层、1栋18层（已施工至6层，其他施工按单项价格计算）；承包方式：乙方包工包周转材料、大小型机械、施工工具及操作人员机械及内外架、扣件、机械、塔吊、模版、铁钉、铁线、蝴蝶扣、步步紧、三及配电箱、电缆线、电线、照明灯具等所有材料施工机械、设备、工具、（不含输送泵等机械）使用商品凝土；承包范围及内容包括主体部分及内、外墙粗装修、楼地面找平层、天面粉刷工程、周转材料、施工中用的机械工具、所有图纸以内的土建工作内容，模板工程、钢筋工程、砼工程、砌体工程、室内外装修工程、楼地面工程、各类施工机械、机器工具等；承包单价及说明：本工程以包工包周转材料、机械、工具、塔吊、井架、机械及内外架钢管包铁钉、铁丝的方式进行分包，本协议承包范围单价包干价结算，单价每平方米470元，地下室按建筑面积470元/㎡×1:1.8倍计算给乙方；如甲方违约本合同约定，甲方需向乙方支付本合同总造价6‰金额的违约金；签订合同乙方接到进场通知书三天内需交履约金300万元；如该项目是开发商和甲方原因没有正常开工和施工中造成工地停工的，甲方必须在十天内返还乙方的全部履约金，如甲方不返还则按每天1.5万元滞纳金支付给乙方直到甲方支付完止；如该项目在施工中因开发商和甲方原因造成工地停工的，则甲方赔偿乙方损失（按劳务合同承包单价×建筑面积的总数的10%），另乙方完成的工作量和材料、机械损失按合同单价双倍计算给乙方。 2014年10月28日，被告七冶南宁分公司出具一份收据，确认收到案外人冯绍坤交来平果川惠项目定金270万元（2014年7月29日100万元、2014年8月1日100万元、2014年8月20日20万元、2014年8月25日50万元）。对前述款项，案外人冯绍坤到庭确认系原告委托其向被告七冶南宁分公司支付的案涉合同定金，其与被告方之间就该款不存在任何法律关系，亦不要求被告方向其返还，原告在与七冶南宁分公司签订劳务承包合同前即已授权委托其处理合同的相应事宜及支付定金；原告对冯绍坤上述陈述不持异议；两被告确认上述270万元转款系原告向七冶南宁分公司支付的合同履约金。 2014年8月25日，原告（乙方）与被告七冶南宁分公司（甲方）签订一份承诺书，其上载明：2014年7月25日，双方签订广西川惠皓鼎置业发展有限公司广西平果皓鼎公馆项目劳务工程施工合同2-6#楼于2014年8月25日上午劳务队组（简称乙方）收到甲方关于平果县川惠皓鼎公馆2-6#楼项目进场通知书，经双方友好协商如果劳务队领到进场通知十天内不能正常开工甲方按主体合同承诺赔偿给劳务队，另特别条约如甲方在十天内退回劳务合同履约金给乙方的话项目继续开工此合同继续生效，如果甲方另进劳务队组没有经过乙方同意发生一切后果由甲方负全责并按劳务合同承包单价×该项目2-6#楼建筑面积总数的10%赔偿给劳务队组。 2014年12月3日，被告七冶南宁分公司（甲方）与冯绍坤（乙方）签订《退还劳务施工队保证金协议书》，其上载明：经甲、乙双方共同协商，甲方自愿承诺在2015年2月10日前退还广西平果川惠公馆项目劳务队组冯绍坤合同履约金270万元整，如果甲方没有按时间退还则同意按2014年8月25日签订的承诺赔偿乙方。同日，冯绍坤代表原告（乙方）与被告七冶南宁分公司（甲方）签订《承诺协议书》，其上载明：因甲方自身的原因，甲方同意赔偿乙方450万元整，甲方于2014年12月4日支付50万元整，2014年12月15日前支付100万元整，其余的300万元在2015年2月15日前甲方没支付给乙方则甲方支付乙方每月利息10万元，利息直到甲方支付完乙方的全部款项为止。 2014年12月16日，被告七冶南宁分公司向冯绍坤出具了一张《借条》，其上载明：今收到冯绍坤借给七冶南宁分公司40万元整。同日，冯绍坤向七冶南宁分公司转款40万元，支付凭证上附加备注有“借款”字样。 在庭审中，原告明确其诉讼请求主张的赔偿款及利息是根据案涉《建设工程劳务中包承包合同》、《承诺书》、《退还劳务施工队保证金协议书》、《承诺协议书》的约定主张赔偿损失及利息。 原被告双方均一致确认案涉工程截至2017年3月13日庭审当天尚未开工。关于《承诺协议书》中约定的赔偿款450万元，原告主张：根据案涉劳务施工合同约定，被告方应向其赔偿610万元，后经双方协商，原告仅主张450万元赔偿款，包括了实际损失及可得利益，该450万元与《退还劳务施工队保证金协议书》中约定退还的270万元合同履约金系两笔不同性质的款项；被告则主张：不存在赔偿的问题，原告向被告七冶南宁分公司缴纳了270万元保证金，但七冶南宁分公司已向原告退还了355万元，已经超付，该款并非赔偿款。关于双方间的款项往来，原被告一致确认：原告向被告方支付了270万元合同履约金、冯绍坤向七冶南宁分公司出借了40万元；七冶南宁分公司向冯绍坤偿还了借款40万元，向原告支付了315万元款项。 原告的注册资本为500万元，经营范围包括建筑业劳务分包（凭资质证经营），其所取得的南宁市建筑劳务市场准入等级证（准入编号：LW030号）上载明：主项资质等级为木工作业分包一级，增项资质钢筋作业分包一级、模板作业分包二级、混凝土作业分包（不分等级）、抹灰作业分包（不分等级）、砌筑作业分包二级、水暖电安装作业分包（不分等级）、脚手架搭设作业分包二级、焊接作业分包二级；单项业务合同额不超过企业注册资本金的5倍。 2015年11月17日，七冶建设有限责任公司变更企业名称为七冶建设集团有限责任公司。 判决理由 本院认为：案涉《建设工程劳务中包承包合同》虽名为劳务承包合同，但从合同内容上看，被告七冶南宁分公司系将案涉《建设工程施工合同》项下工程中包括主体部分在内的大部分工程整体转包给了原告，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，该《建设工程劳务中包承包合同》应认系无效。但原告与被告七冶南宁分公司签订的《承诺书》、《承诺协议书》系双方之间关于案涉工程无法开工后对退款及赔偿事宜达成的新的意思一致，而非系案涉《建设工程劳务中包承包合同》的从合同，其内容未悖法律、法规的强制性、禁止性效力规定，合法有效，双方均应恪守。综合现有证据、原被告双方及案外人冯绍坤的陈述，本院认定被告七冶南宁分公司已向原告返还合同履约金270万元及支付赔偿款45万元，故根据《承诺协议书》关于赔偿款及利息的约定并依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款之规定，七冶南宁分公司还应向原告支付赔偿款405万元及逾期赔款利息，利息以赔偿款405万元为基数，按每月2%，自2015年2月16日起计至付清之日止。被告七冶集团作为七冶南宁分公司的总公司，应对前述债务中七冶南宁分公司清偿不能的部分承担补充清偿责任。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二百七十二条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告七冶建设有限责任公司南宁分公司应向原告南宁市赐予建筑工程劳务分包有限责任公司支付赔偿款405万元； 二、被告七冶建设有限责任公司南宁分公司应向原告南宁市赐予建筑工程劳务分包有限责任公司支付逾期赔款利息（计算方式：以赔偿款405万元为基数，按每月2%，自2015年2月16日起计至付清之日止）； 三、被告七冶建设集团有限责任公司应对上述判决第一、二项中被告七冶建设有限责任公司南宁分公司清偿不能的部分承担补充清偿责任。 案件受理费50650元，由被告七冶建设集团有限责任公司、七冶建设有限责任公司南宁分公司共同负担。 上述金钱债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上述行为义务，义务人应于本案生效判决规定的期限内履行完毕，逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交案件上诉费，逾期不交纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦伟杰 人民陪审员  李红艳 人民陪审员  蓝汉善 二〇一七年八月二十一日 书 记 员  熊志伟