山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终3256号上诉人(原审原告)：西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司，住所地山西省太原市万柏林区白家庄路西山桃杏办公楼六层。法定代表人：常争峰，总经理。委托诉讼代理人：李斌，男，1989年12月8日出生，汉族，该公司员工。被上诉人(原审被告)：任书刚，男，1973年10月9日出生，汉族，住山西省榆社县。委托诉讼代理人：王晓风，山西晋悦律师事务所律师。上诉人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司因与被上诉人任书刚劳动争议一案，不服山西省太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司的委托诉讼代理人李斌，被上诉人任书刚的委托诉讼代理人王晓风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司上诉请求：一、请求法院判决重新鉴定任书刚工伤认定及鉴定;同时要求被上诉人将劳动能力初次鉴定结论书、工伤停工留薪期确认结论书(原件)给予我方相应的份数。二、撤销山西省太原市万柏林区人民法院民事判决书(2020)晋0109民初633号,并重新判决。事实和理由:任书刚(身份证×××)为我公司原职工,2018年5月22日与我公司签订劳动合同,主要从事井下(煤矿)生产工作。签订合同后5月31日至6月4日出勤四个工,6月11日至13日出勤两个工,期间请假共计6天。当事人在2018年6月13日上夜班之后,于6月15日自行去古交二院检查耳朵听力,期间并没有向公司办理任何请假手续,之后也再也没有上班。我公司认为:一、任书刚认定工伤决定书于2019年3月1日下达,我公司于2019年4月3日在第一次仲裁开庭时才收到;劳动能力初次鉴定结论书于2019年6月6日下达,我公司至今都没有收到,超出了复议时效,损害了公司的正当权益,请求法院判决重新鉴定任书刚工伤认定及鉴定。二、我公司按照任书刚当月的实际考勤情况进行工资计算,当月实发工资1311元。因此民事判决书(2020)晋0109民初633号判定的赔偿我公司不予认可,请求重新判决。望法院公正判决!任书刚的答辩意见：被上诉人认为劳动能力初次鉴定结论书以及工伤停工留薪期确认结论书均已生效，上诉人对此结论书如果有异议的话，应当向相关部门提出重新鉴定。被上诉人主张的各项工伤保险待遇均有事实和法律依据，依据的相关法律文书均已生效，所以请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。原审原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司向一审法院起诉请求：1．我公司不认可任书刚本人的工伤认定，要求重新鉴定其伤残等级；2．撤销山西省劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（晋劳人仲裁字［2019］160号）。一、任书刚（身份证×××）为我公司原职工，2018年5月22日与我公司签订劳动合同，主要从事井下（煤矿）生产工作。签订合同后5月31日至6月4日出勤四个工，6月11日至13日出勤两个工，期间请假共计6天。当事人在2018年6月13日上夜班之后，于2016年6月15日自行去古交二院检查耳朵听力，之后又去山西医科大二附属医院、北京同仁医院、榆社县人民医院进行检查，检查结果为左耳听力下降。而当事人认为是由于长时间使用锚杆机导致，因此自行到太原市人力资源和社会保障局，完成工伤认定和伤残等级鉴定。我公司认为：1．锚杆操作必须由两人同时进行，任书刚负责辅助操作，并且作为一个刚入职新工人，公司不会安排其独自长时间操作井下设备。这点公司已向太原市人力资源和劳动保障局（工伤鉴定中心）提交过一份证人证言。2．任书刚6月4日上班之后请假6天，公司并不知道其具体做什么事情去了，耳朵听力下降是否在这期间由于其他因素造成，而后职工又继续回来上班，造成工伤假象，有待进一步详查。3．任书刚多处医院鉴定的结果，并不能证明是工作原因造成的，并且井下造成的听力异常一般均为双耳。二、任书刚认定工伤决定书于2019年3月1日下达，我公司于2019年4月3日在第一次仲裁开庭时才收到；劳动能力初次鉴定结论书于2019年6月6日下达，我公司至今都没有收到，超出了复议时效，损害了公司的正当权益。综上所述，我公司不认可任书刚本人的工伤认定，要求重新鉴定其伤残等级；并且撤销山西劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（晋劳人仲裁字［2019］160号），望法院公正判决。一审法院认定事实：2018年5月22日，原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司与被告任书刚签订《山西省煤矿企业劳动合同书》，主要约定：双方合同期五年，自2018年5月22日起至2023年5月21日止；从事生产（井下）岗位工作。2018年6月13日，被告任书刚因使用未安装消音器瞄杆机持续工作6小时，导致耳疾。次日开始被告即停止工作，再未回原告处上班。2018年6月15日至2018年7月13日，被告先后在古交矿区总医院、榆社县人民医院、山西医科大学第二医院、北京市同仁医院进行就诊治疗，共计住院12天，并支付医疗费4624．43元。2019年3月1日，太原市人力资源和社会保障局作出并人社审工伤认字［2018］0543号《认定工伤决定书》，诊断结论为任书刚同志受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2019年6月6日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴［2019］第A1033号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为被鉴定人任书刚构成拾级伤残。同日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴［2019］C0436号《工伤职工停工留薪确认结论书》，确认停工留薪期限为：6个月，从2018年6月13日起至2018年12月12日止。后因双方未就工伤赔偿事宜达成一致意见，被告任书刚作为申请人遂向山西省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁事项为：一、解除申请人与被申请人的劳动关系；二、请求被申请人一次性支付申请人停工留薪期工资30774元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金三者共计143612元，交通费780元，住院伙食补助费600元，鉴定费400元，医药费4624.43元。2019年12月16日，山西省劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳人仲裁字［2019］160号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人任书刚与被申请人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司的劳动关系解除；二、本裁决书生效之日起十日内，被申请人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司一次性向申请人任书刚支付一次性伤残补助金35903元、一次性工伤医疗补助金76935元、一次性伤残就业补助金30774元、停工留薪期间工资30774元、住院伙食补助费240元、鉴定费400元及医药费4624．43元；三、驳回申请人任书刚的其他仲裁请求。被告在职期间，原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司未为被告任书刚缴纳工伤保险。2017年太原市职工平均工资为5129元／月。一审法院认为，工伤职工的合法权益受法律的保护。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告任书刚在原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司工作期间受伤，经有关部门认定为工伤并鉴定为拾级伤残。由于原告未给被告缴纳工伤保险，致使其在发生工伤后无法享受相关待遇，原告应按照国家规定向被告支付工伤保险待遇。原告不服晋劳人仲裁字［2019］160号仲裁裁决书，已在法定时限内向一审法院提起诉讼，该裁决书即未发生法律效力。关于原告不认可太原市人力资源和社会保障局作出的并人社审工伤认字［2018］0543号《认定工伤决定书》和太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴［2019］第A1033号《劳动能力初次鉴定结论书》一事，在《认定工伤决定书》尾部已写明：“如对本工伤认定决定不服的，可自收到本决定书之日起60日内向山西省人力资源和社会保障厅或太原市人民政府申请行政复议，也可以在六个月内向太原市杏花岭区人民法院提起行政诉讼”。在《劳动能力初次鉴定结论书》尾部亦写明：“如对本鉴定结论不服，可自收到本鉴定结论书之日起15日内向山西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”。原告未按上述规定积极行使权利，现该认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书均已发生法律效力，且原告未提供相反证据推翻上述文书确定的事实，故一审法院对于原告重新鉴定的请求，不予支持。关于原、被告双方劳动关系是否解除的问题。被告任书刚自2018年6月13日耳部受伤后，再未回原告处上班。庭审中，原、被告均同意解除双方之间的劳动关系，一审法院在此予以确认。关于一次性伤残补助金的标准问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条的规定，十级伤残职工的一次性伤残补助金，为7个月的本人工资，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，由于被告工作未满一个月即发生工伤，本人工资难以确定，按照公平原则，应以统筹地区上一年度职工月平均工资为基数计算工伤保险待遇，2017年太原市职工月平均工资为5129元／月。即一次性伤残补助金为5129×7=35903元。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即一次性工伤医疗补助金为5129×15=76935元，一次性伤残就业补助金为5129×6=30774元。关于停工留薪期的工资问题。停工留薪期间是劳动者因工伤需要暂停工作接受治疗享受原工资待遇不变的期间。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴［2019］C0436号《工伤职工停工留薪确认结论书》，确认被告停工留薪期限为6个月，故停工留薪期的工资应为5129×6=30774元。关于其他费用。交通费因被告未提供相关证明，一审法院不予支持；住院伙食补助费，依据被告实际住院天数12天，依法计算为600元；被告已支出的鉴定费400元及医药费4624．43元有相关票据为证，一审法院亦予以支持。判决如下：一、确认被告任书刚与原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司的劳动关系解除；二、原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司于判决书生效后十日内支付被告任书刚一次性伤残补助金35903元、一次性工伤医疗补助金76935元、一次性伤残就业补助金30774元、停工留薪期工资30774元、住院伙食补助费600元、鉴定费400元及医药费4624．43元。如原告未按指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，被上诉人任书刚在上诉人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司工作期间受伤，经有关部门认定为工伤并鉴定为拾级伤残。因上诉人未给被上诉人缴纳工伤保险，致使其在发生工伤后无法享受相关待遇，故上诉人应按照国家规定向被上诉人支付工伤保险待遇。被上诉人任书刚工作未满一个月即发生工伤，其本人工资难以确定，所以应以统筹地区上一年度职工月平均工资为基数计算工伤保险待遇。2017年太原市职工月平均工资为5129元/月，一审法院以此为基数计算工伤保险待遇符合法律规定。关于上诉人对太原市人力资源和社会保障局作出的并人社审工伤认字［2018］0543号《认定工伤决定书》和太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴［2019］第A1033号《劳动能力初次鉴定结论书》效力持有异议的问题。经查，案涉《认定工伤决定书》尾部已写明：“如对本工伤认定决定不服的，可自收到本决定书之日起60日内向山西省人力资源和社会保障厅或太原市人民政府申请行政复议，也可以在六个月内向太原市杏花岭区人民法院提起行政诉讼”。在《劳动能力初次鉴定结论书》尾部亦写明：“如对本鉴定结论不服，可自收到本鉴定结论书之日起15日内向山西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”。上诉人未按上述规定积极行使权利，现该认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书均已发生法律效力。关于上诉人要求对《劳动能力初次鉴定结论书》重新鉴定的意见，因上诉人未能供相反证据足以推翻上述文书确定的事实，故对上诉人重新鉴定的请求不予支持。关于上诉人所提“要求被上诉人将劳动能力初次鉴定结论书、工伤停工留薪期确认结论书(原件)给予其相应的份数”的诉求，不属于劳动争议案件审理的范围，本院不予处理。综上所述，上诉人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西山煤电建筑工程集团有限公司矿建第二分公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 斌审判员 焦跃峰审判员 张 燕 二〇二〇年七月一日书记员 王 峥