江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初4411号原告：周晓飞，女，1976年7月21日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：秦基方，江苏海越律师事务所律师。委托诉讼代理人：文凤，江苏海越律师事务所实习律师。被告：余晨，男，1993年5月12日出生，汉族，住安徽省黄山市休宁县。被告：南京广博人力资源有限公司，统一社会信用代码913201146983926155，住所地江苏省南京市雨花台区雨花西路**四季阳光花园******。法定代表人：张忠海，该公司经理。委托诉讼代理人：李陈洋，男，系该公司经理。被告：南京源众泽网络科技有限公司，统一社会信用代码91320104MA1MGAYBX2，住所地江苏省，住所地江苏省南京市鼓楼区汉中路**星汉大厦**C法定代表人：计瞳，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁婷，女，系该公司人事部员工。原告周晓飞诉被告余晨、南京广博人力资源有限公司（以下简称广博公司）、南京源众泽网络科技有限公司（以下简称源众泽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人秦基方，被告余晨，被告源众泽公司委托诉讼代理人梁婷到庭参加诉讼，被告广博公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周晓飞向本院提出诉讼请求：1.判令被告广博公司赔偿原告各项损失共计250898.57元（医药费43453.07元，残疾器具费97.5元，残疾赔偿金160608元，精神损害抚慰金10000元，交通费800元，护理费7760元，营养费1800元，伙食补助费160元，误工费21000元，鉴定费2520元，车辆维修费700元，手机损失2000元），被告源众泽公司承担补充责任；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年6月15日13时许，被告余晨驾驶电动自行车沿本市凤凰西街由东向西行驶至凤凰西街146号附近时，超越原告周晓飞驾驶的电动自行车时，两车发生碰撞，致使周晓飞受伤，发生交通事故。南京市公安局交通管理局第五大队（以下简称交警五大队）作出事故认定书，余晨负全部责任，周晓飞无责任。后周晓飞被送至江苏省人民医院住院治疗，诊断为左肱骨近端粉碎性骨折。治疗终结后，经南京金陵司法鉴定所鉴定，周晓飞左上肢损伤构成九级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日。被告余晨就职于被告广博公司，使用被告源众泽公司所有的车辆送外卖发生本次交通事故，系职务行为，应由被告广博公司承担赔偿责任，源众泽公司承担补充责任。为维护自身合法权益，原告遂诉至法院，请求判如所请。被告余晨答辩称，对事故发生及责任认定无异议，余晨系广博公司员工，双方签订有劳动合同，但源众泽公司系余晨实际工作单位，事故发生在送外卖途中，系职务行为；余晨已垫付医药费2624.16元，要求在案件中一并处理；对鉴定结果有异议，对原告的各项损失数额存在异议。综上，请求法院依法判决。被告广博公司答辩称，对事故及责任认定认可，医疗费用由法院裁判，对原告的工作情况及误工费存在异议，要求原告补充证据材料证明其误工损失；对原告单方面自行委托鉴定存在异议，要求另行选择鉴定机构进行鉴定。综上，请求法院依法裁判。被告源众泽公司答辩称，对事故发生及责任认定无异议；被告余晨与广博公司签订劳动合同，责任应当由广博承担，源众泽公司跟广博公司系业务外包关系。综上，请求驳回对被告源众泽公司的诉讼请求。原、被告双方围绕本案诉讼请求依法提交了交通事故认定书、门诊病历及医疗费票据、出院记录、护理费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、误工证明、残疾辅助器具发票、照片、银行流水、业务外包合同等证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月15日13时00分，被告余晨骑电动自行车沿本市凤凰西街由东向西行驶至凤凰西街146号附近时，超越周晓飞驾驶的电动自行车时，两车相撞，造成周晓飞受伤的交通事故。经交警五大队认定，余晨负全部责任，周晓飞无责任。当日，周晓飞被送往江苏省人民医院治疗，入院诊断为“左肱骨近端粉碎性骨折、全身软组织擦挫伤、左侧腋神经损伤？”，行肱骨近端骨折切开复位固定术后，于2016年6月23日出院。南京金陵司法鉴定所于2016年12月28日作出鉴定意见书，鉴定意见为周晓飞左上肢伤残综合评定为九级伤残，误工期限180日，护理期限90日，营养期限90日。另查明，事故发生时，被告余晨与被告广博公司签订有劳动合同，正在履行派送外卖的工作职责。被告广博公司的经营范围包括劳务派遣、人力资源外包等。2016年6月，被告广博公司（乙方）与被告源众泽公司（甲方）签订《业务外包合同》，约定：源众泽公司委托广博公司为源众泽公司签约的客户提供装卸配送服务；双方之间为委托合同关系，广博公司指派其员工为源众泽公司提供服务，并不表示广博公司指派的员工与源众泽公司存在劳动关系或劳务关系；广博公司根据定额人工费用标准自行招聘、管理员工，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规与所聘用员工建立劳动关系，给付劳动福利及待遇，广博公司每月发放完工资后3天内应将当月应发总金额报与源众泽公司备案；源众泽公司有权制定装卸配送服务考核标准，并按照双方确认的标准源众泽公司有权对广博公司提供的装卸配送服务进行检查和考核，广博公司考核不符合标准的，源众泽公司有权提出整改意见；源众泽公司有权代商户向广博公司下达装卸配送指令，包括取货地点、取货时间、送达地点、送达时间等等。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案系电动车与电动车之间发生交通事故，致人身及财产损失的侵权损害赔偿案件。交警部门作出的被告余晨承担全部责任的责任认定，程序符合相关法律规定，结果亦无不妥，且原告周晓飞及被告余晨均无异议，本院依法予以认定。被告余晨作为侵权人，应承担相应的侵权责任。鉴于被告余晨系履行工作职责时发生交通事故，系职务行为，被告广博公司及源众泽公司的责任承担为本案的争议焦点。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任；劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。广博公司的经营范围包括劳务派遣、人力资源外包等，其与源众泽公司签订的《业务外包合同》虽约定有“广博公司指派其员工为源众泽公司提供服务，并不表示广博公司指派的员工与源众泽公司存在劳动关系或劳务关系”，但该约定与法律规定不符，本院对其效力不予认可，两公司之间的关系应按照实际履行的权利义务确定。双方在上述合同中约定，广博公司根据源众泽公司制定的薪酬、定额人工费用标准招聘管理员工，且源众泽公司有权对装配服务进行检查和考核；在实际履行送餐业务中，余晨等送餐员可以直接自源众泽公司网络平台上接受指令，故源众泽公司与余晨等送餐员符合法律规定中劳务派遣的用工单位及被派遣人员的特征，广博公司符合派遣单位的特征。故本案交通事故发生时，余晨正在履行劳务派遣关系的职务行为，因交通事故产生的赔偿责任应由用工单位，即源众泽公司承担。鉴于派遣单位广博公司未能提供证据证明其在选聘、管理使用中尽到相应职责，其应对源众泽公司承担的赔偿责任承担补充责任。关于原告的损失问题。原告委托南京金陵司法鉴定所进行鉴定，程序不违反法律规定，被告广博公司虽提出异议，但未在第一次庭审后法院给予的合理期间内提出重新鉴定的申请并表示同意预交鉴定费用，自行承担不利后果，故对于鉴定机构作出的司法鉴定意见，本院依法予以采信。结合原告提交的各项证据、原告伤情情况及当事人举证、质证意见，本院认定如下：1、医疗费：根据原、被告向本院提交的票据，原告实际支出医疗费43453.07元，被告余晨垫付医疗费2444.16元，合计45897.23元，本院予以认定；2、伙食补助费：原告于2016年6月15日入院治疗，于2016年6月23日出院，原告主张住院期间8天产生伙食补助费160元，本院予以支持；3、营养费：根据原告伤情及鉴定意见，营养费认定为1800元（20元/天×90天）；4、护理费：原告住院期间聘请护工护理8天，产生护理费合计1300元，并向本院提供相应票据，本院予以认可。其余时间由家人进行护理，根据原告伤情、鉴定意见及当地护工标准，本院酌定护理费为5740元（82天×70元/天），合计7040元；5、误工费：原告主张其在江苏永和机电设备有限公司工作，每月工资3500元，本次交通事故发生后离职，并向本院提交劳动合同及误工证明，被告广博公司未到庭质证，被告源众泽公司未提出异议，结合原告伤情、鉴定意见及原告提交的证据，本院酌定误工费为21000元（3500元×6个月）；6、残疾辅助器具费：结合原告伤情及提供的票据，残疾辅助器具费认定为97.5元；7、交通费：被告余晨主张，事故发生当天原告被送往江苏省人民医院，产生救护车及急救费用180元、拖车费用50元，合计230元，均由其垫付，并向本院提供相关票据，本院予以认定。根据原告伤情及就医情况，本院酌定后续产生交通费为300元，合计530元；8、残疾赔偿金：根据原告年龄、实际居住、工作情况、伤残等级及2016年度江苏省城镇居民人均可支配收入标准，认定160608元（40152元×20年×20%）；9、精神损害抚慰金：结合原告伤残等级，认定为10000元；10、财产损失：因本次交通事故造成原告电动车损坏，原告支出修复费用700元，并提供相应发票，本院予以认定；此外，原告主张因交通事故造成其华为N179手机屏幕破碎，并主张手机损失2000元，结合原告提交的屏幕受损照片、手机型号及使用年限，本院酌定该项损失300元。故原告财产损失合计1000元。综上，原告实际产生各项损失合计248132.73元，其中被告余晨垫付2674.16元。关于被告余晨垫付的款项，各方当事人要求本院一并处理。故被告源众泽公司应在向被告余晨返还2674.16元后，赔付原告周晓飞245458.57元。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南京源众泽网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告周晓飞248132.73元（扣除被告余晨垫付的2674.16元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司应向原告周晓飞一次性赔偿245458.57元，向被告余晨一次性返还2674.16元）；二、被告南京广博人力资源有限公司对上述第（一）项债务承担补充责任。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1664元，减半收取832元，鉴定费2520元，合计3352元，由被告南京源众泽网络科技有限公司负担（原告已预交，被告南京源众泽网络科技有限公司应在判决生效后十五日内一次性支付此款，被告南京广博人力资源有限公司对此承担补充责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。代理审判员  邢珊珊二〇一七年八月十六日见习书记员  李雅文履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。