北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0102民初7009号原告（被告）陈丽，女，1969年6月17日出生，住贵州省黔西县。委托代理人张光龙（原告之夫）。被告（原告）北京兵月招待所，住所地北京市西城区月坛南街*号。法定代表人马东，总经理。委托代理人汪福龙，北京市炜衡律师事务所律师。委托代理人程潇永，北京市炜衡律师事务所实习律师。原告（被告）陈丽与被告（原告）北京兵月招待所劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）陈丽及其委托代理人张光龙，被告（原告）北京兵月招待所之委托代理人汪福龙、程潇永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）陈丽向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2009年10月16日至2010年9月期间未缴纳养老保险的补偿43163.28元，2009年10月16日至2012年3月期间未缴纳医疗保险的损失43163.28元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年10月16日原告入职，担任客房服务员，双方签订书面劳动合同，期限至2011年10月16日，后两次续签至2018年10月15日。原告2015年工资每月2000多元，2016年每月工资3000多元，打卡发放，下发薪。2015年和2016年未休年休假，每年按照5天标准主张，2015年应休5天，2016年应休4天。2016年11月6日领班催促原告交房量记录表，房量记录表是原告对打扫房间数量和性质的记录，打扫一间住人的是3元，一间退房的是6元，空房没有钱。因为领班催促，导致原告写错了三间房，三间房实际为一间空房一间退房一间住人，原告写成了18元。当日被告作出书面解除通知，理由为写错了房表构成重大过失，当场送达原告，并让保安将原告轰走，原告工作至该日，工资发放至2016年11月25日。2016年11月7日至25日原告没有上班，原告认为是休了8-10月的倒休，正常上班每周休息一天，但是8-10月期间均没有休息。现认为双方劳动关系于2016年11月6日解除，系被告违法解除。被告未为原告缴纳2009年10月16日至2010年9月的养老保险和2009年10月16日至2012年3月的医疗保险。2009年10月16日至2012年3月期间，原告翻床垫时腰扭伤去积水潭医院就医，未去劳动局申请工伤认定。现同意仲裁裁决。被告（原告）北京兵月招待所辩称，2009年10月16日原告入职，担任客房服务员，双方签订书面劳动合同，期限至2011年10月16日，后两次续签至2018年10月15日。原告2015和2016年工资构成为每月1720元+绩效工资，绩效工资是原告对打扫房间数量和性质的计算，打扫一间住人的是3元，一间退房的是6元，空房没有钱。工资打卡发放，下发薪。2015年安排原告休5天年假，2016年应休4天，原告离职后被告支付了未休年假的补偿。2016年11月6日解除，原因是原告存在多次违纪情况。2016年5月原告违反员工手册“你的指南”第56页第三条“办事推诿、不承担责任、耽误工作”的规定，不按时交接，被记严重过失，罚款200元，原告签字确认。2016年9月12日原告未按工作流程打扫房间，客人网评投诉，卫生间味道很重，罚款50元，本人确认。2016年11月2日原告将领班放在一层给客人的酸奶和水果，用垃圾袋私自装到二层工作间，违反了员工手册“你的指南”第57页第25条“擅自动用专供客人使用的物品和器具”，属于重大过失，同时构成员工手册“你的指南”第58条第一条“一年内出现两次严重过失”的规定。2016年11月6日，原告为提高清洁房间的房量奖励，造假客房房量，虚假提高自己工作量，在B座工作期间伪造B212房间多次进出房门时间及清扫记录，构成员工手册“你的指南”第58条第三条“篡改、伪造或销毁原始记录、账单、凭证，从中谋利或中饱私囊”的规定，属于重大过失，原告签字确认。被告未建立工会，但向上级管理单位工会提交通知，并得到复函。2016年11月14日，被告作出解除通知，当场送达原告。2016年11月6日至14日原告在单位宿舍，没有实际工作。原告工资发放至2016年11月6日，其余额外支付了19天工资，系对原告2016年未休年假进行的补偿，超出法定标准。根据考勤记录显示，被告2015年11月1日、6日、14日、22日、29日已将该年度年假休完，2015年不存在未休年假。被告2016年折算年假为4天，根据考勤记录显示，被告2016年11月7日至10日已将年休假休完，故被告2016年不存在未休年休假。房间打扫状态需要进行记录时间，不可能因为过失记错，只能因为故意写错。现认为双方劳动关系于2016年11月6日解除，系被告合法解除。被告未为原告缴纳2009年10月16日至2010年9月的养老保险、2009年10月16日至2012年3月的医疗保险。被告认为原告该项诉讼请求未经仲裁前置程序，但现同意法院对原告该项诉讼请求进行合并审理。原、被告解除劳动关系后，原告要求提取公积金，被告12月23日开具的《辞退证明》中已明确结清各项费用及薪资，原告已领取并使用。现仅同意仲裁裁决第三项，诉至法院，诉讼请求为：1、被告无需支付原告违法解除劳动合同的赔偿金49000元；2、被告无需支付原告2015年和2016年9天未休年休假工资2815.74元；3、原告承担本案诉讼费。原告（被告）陈丽对被告（原告）北京兵月招待所的起诉辩称，被告在仲裁中曾认可有工会。被告篡改劳动合同书，把劳动合同第九条规定的工资1100元改成800元。员工奖惩单中让员工签字后在奖惩单后面加内容，造成员工签字同意的假象。原告作为打扫房间的清洁工，负责打扫房间和记录数量，2016年11月6日只是写错三间房。被告所述的2015年11月休假只是每周一天的休息日。被告2016年11月6日解除劳动关系，此后不可能安排原告休年休假。其他同起诉意见，不同意被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2009年10月16日，北京兵月招待所（甲方）与陈丽（乙方）签订《劳动合同书》，约定合同于当日生效，2011年10月16日终止，乙方同意根据甲方工作需要，担任客房服务员，甲方安排乙方执行综合计算工时制度。后双方两次续订上述劳动合同至2018年10月15日。北京兵月招待所称其2016年11月14日作出解除劳动合同决定，并送达陈丽，就此提交录像光盘一张，录像内容为其工作人员向陈丽送达解除劳动合同通知书等，要求陈丽12时前腾退宿舍，称当日为14日，陈丽不同意签字。陈丽称北京兵月招待所向其送达解除通知的日期为2016年11月6日。陈丽、北京兵月招待所均提交《解除劳动合同通知书》，内容为：“陈丽（乙方）：经协商一致，公司自2016年11月6日起将与你解除劳动聘用关系，终止与您的劳动合同。解除（终止）合同的原因：因犯重大过失单位解除劳动合同。请你于接到本通知后，在2016年11月6日前，按照单位规定及时办理相关离职手续。2016年11月6日。”诉讼中，北京兵月招待所提交2010年、2011年、2015年和2016年委托管理合同，2013年7月15日关于批准各分工会选举结果的通知，2014年3月14日会议纪要、会议记录、会议签到表，2014年3月20日关于员工手册〈你的指南〉发布的通知，2014年3月31日关于《员工手册〈你的指南〉发布的通知》的复函。其中，委托管理合同约定，北京兵月招待所、兵器工业机关服务中心委托北京北方朗悦酒店管理有限责任公司对北京兵月招待所进行经营和管理，酒店命名为“北方朗悦酒店”、对外经营名称为“北方朗悦酒店金融街店”。2013年7月15日关于批准各分工会选举结果的通知显示，兵器工业机关服务中心工会批准朗悦酒店公司分工会选举结果。2014年3月14日会议纪要、会议记录、会议签到表记载，北京北方朗悦酒店管理有限责任公司在金融街店召开会议研究讨论员工手册《你的指南》。2014年3月20日关于员工手册〈你的指南〉发布的通知、2014年3月31日关于《员工手册〈你的指南〉发布的通知》的复函显示，朗悦酒店公司分工会对员工手册《你的指南》发布无异议。北京兵月招待所另提交员工手册、培训记录表，2016年5月、2016年9月12日、2016年11月2日、2016年11月6日奖惩单，2016年11月7日《关于解除与陈丽通知劳动关系的通知》、2016年11月9日兵器工业机关服务中心工会、北京北方朗月酒店管理有限公司《关于〈解除与陈丽通知劳动关系的通知〉的复函》。其中，员工手册规定，员工犯有轻度过失、严重过失、重大过失的，由酒店授予处罚权的人员填写《违纪过失单》，由违纪者本人签字后生效，员工分别缴纳罚款或在工资中扣除，造成损失的另行赔偿，重大过失的酒店可以单方解除劳动合同；下列行为记轻度过失：……13、当值时行为懒散、无精打采、动作缓慢、工作效率低……22、不遵守岗位责任制，违反操作规程和服务程序……；下列行为记严重过失：1、一年内有3次轻度过失，2、因个人原因拒不服从管理人员的指挥或工作安排，3、办事推诿、不承担责任、耽误工作……27、私拿酒店食（物）品，28、旷工一天及以上……；下列行为记重大过失，并可给予开除或辞退处理，同时解除劳动合同：1、一年内出现2次严重过失，2、触犯国家法律、法规、条例，被司法机关追究刑事责任、行政处罚、拘留审查、劳动教养等，3、篡改、伪造或销毁原始记录、账单、凭证，从中谋利或中饱私囊，4、私自挪用公款或贪污，5、偷窃（拿）酒店、客人、同事的物品……17、服务不周造成客人恶性投诉……。2016年5月奖惩单记载，奖惩事由办事推诿、不承担责任、不按流程做好交接、属严重过失，罚款200元；2016年9月12日奖惩单记载，奖惩事由客人网评投诉卫生间……味很重，领班纠正过很多次卫生间异味问题，该员工没按工作流程打扫造成客人投诉给酒店造成不良影响，处罚50元；2016年11月2日奖惩单记载，奖惩类型严重过失，奖惩事由该员工把领班放在一层工作间配给客人用的水果酸奶私自用垃圾袋拿到二层工作间，领班问到还否认，按企业手册你的指南一年出现2次严重过失给予开除辞退处理，同时解除合同（以后再发生类似情况一次按辞退处理）；2016年11月6日奖惩单记载，11月6日B座212早上7:20退房，可在工作单上还写上打扫住客时间7:55至8:07，打扫退房时间是9:01-9:25（重复记录房态），弄虚作假数次，领班口头教育无效，依据你的指南手册第13条，已构成重大过失，并可给予开除或辞退处理，同时解除合同。2016年11月7日《关于解除与陈丽同志劳动关系的通知》的内容为：“朗悦酒店公司分工会：陈丽同志，于2009年10月16日进入本单位，最后一期劳动合同由2013年10月16日到2018年10月15日。现因陈丽于2016年11月6日违反公司员工手册‘你的指南’中第58页第3条‘篡改、伪造或销毁原始单据、账单、凭证，从中谋利或中饱私囊’的规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二条款严重违反用人单位的规章制度，解除与该同志劳动关系”。2016年11月9日兵器工业机关服务中心工会、北京北方朗月酒店管理有限公司《关于〈解除与陈丽同志劳动关系的通知〉的复函》内容为：“北京兵月招待所：经研究，同意你店依据有关法律法规和公司的规章制度解除与陈丽的劳动关系。”陈丽认可收到员工手册，并进行了培训，认可奖惩单系其本人签署，但称2016年5月是保洁员持有的房卡少了一张，同时有四名保洁员受罚，2016年9月是前台将房间误卖出去，2016年11月是帮领班送水果和酸奶，中途给客人开门将水果和酸奶遗忘在了工作间，2016年11月只是写错房量记录表。庭审中，北京兵月招待所提交2015年11月考勤簿，考勤簿为手写，陈丽考勤情况处存在多处涂改，记载存5天休、休5天年假。陈丽对考勤表的真实性不认可，称保洁只有四人，包括其与夏凤丽，其他二人不是表中所列人员。另查，北京兵月招待所的股东为中国兵器工业总公司。陈丽为外埠农业户籍，北京兵月招待所未为陈丽缴纳2009年10月16日至2009年12月、2010年2月至10月的养老保险，陈丽、北京兵月招待所均认可北京兵月招待所未为陈丽缴纳2009年10月16日至2012年3月的医疗保险，均认可2015年11月至2016年10月陈丽剔除加班费后的应发工资总额为40829.47元，均同意如需计算2015年、2016年的未休年休假，则按此核算的评价工资计算。再查，陈丽曾向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求北京兵月招待所支付违法解除劳动合同赔偿金49000元、2009年10月16日至2016年11月5日期间休息日加班工资107184元、2009年10月16日至2016年11月5日未休年假工资17052元、2009年10月16日至2016年11月5日从工资中扣除但未缴纳的保险和住房公积金费用20000元。2017年2月15日，该委作出京西劳人仲字[2017]第795号裁决书，裁决北京兵月招待所支付陈丽违法解除劳动合同赔偿金49000元、2015年度和2016年度9天未休年休假工资报酬2815.74元，驳回陈丽其他仲裁请求。陈丽、北京兵月招待所均不服，于法定期限内诉至本院。上述事实，有劳动合同书、社会保险个人权益记录、员工手册、奖惩单、解除劳动合同通知书、京西劳人仲字[2017]第795号裁决书及双方当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，北京兵月招待所提交员工手册、过失奖惩单等，陈丽认可北京兵月招待所对员工手册进行了培训，认可奖惩单系其本人签署；根据奖惩单记载，陈丽2016年5月因办事推诿、不承担责任、不按流程做好交接被记严重过失，2016年9月12日因客人网评投诉遭受处罚，2016年11月2日因水果和酸奶问题被记严重过失，2016年11月6日因房态记录问题被记重大过失，北京兵月招待所据此作出解除合同的决定，且已补正了通知工会的程序，并无不妥。北京兵月招待所要求无需支付陈丽违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。国家实行带薪年休假制度。职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。本案中，陈丽2009年10月16日入职，按照每年5天的标准主张2015年、2016年未休年休假，符合法律规定。陈丽2015年、2016年应休年休假天数分别为5天、4天。北京兵月招待所主张已安排陈丽休2015年年休假5天，额外支付的工资为陈丽2016年未休年休假的补偿，但其提交的2015年11月考勤簿存在多处涂改，亦无陈丽签名确认，本院对此难以采信；北京兵月招待所未就额外支付工资的性质为陈丽2016年未休年休假的补偿提交证据证明，亦不要求对此进行抵扣，本院对此不持异议。北京兵月招待所应当按照2015年5天、2016年4天的标准支付陈丽未休年休假工资的补偿，具体数额由本院依法核算。经核算，仲裁裁决数额不高于本院核算数额，陈丽同意仲裁裁决，本院对此不持异议。国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。本案中，陈丽要求北京兵月招待所支付未缴纳养老保险的补偿、未缴纳医疗保险的损失的诉讼请求虽系增加的诉讼请求，但北京兵月招待所同意进行合并审理，本院不持异议。北京兵月招待所未为陈丽缴纳2009年10月16日至2009年12月、2010年2月至10月的养老保险，应予以补偿，具体金额由本院依法核算。经核算，金额为1763.2元。陈丽该项诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。陈丽要求北京兵月招待所支付未缴纳医疗保险的损失，但未就此提交证据证明，其该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下：一、自本判决生效后7日内，被告（原告）北京兵月招待所支付原告（被告）陈丽2015年和2016年未休年休假工资2815.74元；二、自本判决生效后7日内，被告（原告）北京兵月招待所支付原告（被告）陈丽2009年10月16日至2009年12月、2010年2月至10月的未缴纳养老保险的补偿1763.2元；三、被告（原告）北京兵月招待所无需支付原告（被告）陈丽违法解除劳动合同的赔偿金49000元；四、驳回原告（被告）陈丽的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）北京兵月招待所的其他诉讼请求。如果被告（原告）北京兵月招待所未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二十元，由原告（被告）陈丽负担十元（已交纳五元，余款于本判决生效后七日内交纳），被告（原告）北京兵月招待所负担十元（已交纳五元，余款于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  王 蒙人民陪审员  刘志远人民陪审员  果振敏二〇一七年八月二十八日书 记 员  周凯雯