贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)黔0521民初1872号 原告：蒋中芬，女，1948年8月27日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱飞，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。 被告：大方同仁医院。住所地：大方县大方镇西大街中段。 法定代表人：李强，院长。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈百明，贵州创驰律师事务所律师。 原告蒋中芬与被告大方同仁医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋中芬及其委托诉讼代理人朱飞，被告大方同仁医院法定代表人李强及其委托诉讼代理人陈百明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋中芬向本院提出如下诉讼请求：请求判决被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费等费用10000元。庭审中，原告将诉讼请求变更为：医疗费6000元、后续治疗费7000元、误工费38227.68元、护理费435370.80元、交通费5000元、住院伙食补助费6400元、营养费12000元、残疾赔偿金203243.91元、残疾辅助器具费2000元、精神抚慰金100000元、鉴定费11610.84元，共计826853.23元，其中被告承担60%的责任为496111.94元。事实和理由：原告因“外伤致下肢疼痛功能障碍”于2010年2月9日入住被告医院，诊断为：左股骨粗隆间骨折。2010年2月12日在该院“切开复位，Ctamma钉内固定术”。经治疗后2010年2月28日出院，出院后患者一直感觉左下肢疼痛、行走困难，虽遵医嘱到被告医院定期复查，每次医生均说恢复良好，让被告回家继续休养。近年来，原告左下肢疼痛、行走困难症状加重。为了明确诊断，原告于2016年3月28日就诊于大方县人民医院，检查后，医生建议去被告医院就诊。为了进一步明确诊治，2016年4月19日，原告到贵州省人民医院就诊，X片检查显示：左侧股骨内固定术后改变，股骨颈区一金属螺钉断裂，双侧骶髂关节、髋关节退行性变。医生交代病情提示：因为2010年2月2日“切开复位，Ctamma钉内固定术”失败导致左侧髋关节、膝关节受损，需要先行“膝关节置换术，再行髋关节置换术”。随后，原告又到省外多家医院就诊，对原告的病情解释与贵州省人民医院完全一致。原告认为，因被告医院的手术失败，导致左侧髋关节、膝关节受损，根据法律的规定，被告应承担侵权责任。 被告大方同仁医院辩称，1、原告于2010年2月9日入我院外科诊治，经系统检查后明确手术治疗后行手术，手术顺利，术后常规换药，对症支持治疗。术后伤口愈合后出院，出院时医院对患者及家属作了相关事项的交代，并告知内固定取出的最佳时间是一年左右。原告出院后6年多时间未按照出院医嘱返回我院复查。原告所称的定期复查无事实依据；2、患者入我院检查、确诊、手术方案完全按照医疗诊疗常规进行的，手术后复查骨折的效果达到预期的目的。患者和家属在患者伤情痊愈后办理出院手续的。在出院记录中的规定时间内查不到原告回我院复查的记录。原告没有定期复查，错过了取出内固定物的最佳时间。老年人年龄增长未取出内固定物导致骨质物质含量丢失产生内固定物松动等，所有原告的骨颈内的断钉与本次手术无直接关系；3、患者2015年4月19日才到贵州省人民医院照片复查并发现骨颈区内螺钉断裂，原告在六年内未作任何检查和治疗，足见患者本人及家属对该疾病的后果不负责任。从而导致螺钉断裂，我院不应承担赔偿责任；4、原告提出的贵州省人民医院医生所说手术失误纯属捏造；5、四川华西医院的鉴定没有事实依据，我方要求重新鉴定和要求鉴定人出庭接受质询，原告赔偿项目的计算没有依据，因我院没有过错，不同意赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人有争议的证据，本院作如下认定： 1、原告蒋中芬提供的身份证、户口薄、大方县六龙镇关于蒋中芬一户几乎无土地的证明，用以证明原告蒋中芬的诉讼主体资格适格，原告的残疾赔偿金应按照城镇标准计算。被告大方同仁医院认为该组达不到原告的证明目的。原告蒋中芬提供的该组证据符合证据的真实性、客观性、关联性，对该组证据的证据效力本院予以确认。 2、原告蒋中芬提供的其在网上打印的被告大方同仁医院的工商登记证明，用以证明被告大方同仁医院的主体资格。被告大方同仁医院对该组证据无异议。对该组证据的证据效力本院予确认。 3、原告蒋中芬提供的大方同仁医院的病历资料27页、大方县人民医院、贵州省人民医院及大方奇易医院的病历资料共31页（内含记账清单）。用以证明原告蒋中芬在被告大方同仁医院治疗导致肢体瘫痪的事实，原告在被告医院住院20天，后在大方奇易医院住院12天，在奇易医院共产生医疗费1579.91元，原告受到损害时才61岁，残疾赔偿金应按19年计算。被告大方同仁医院对其医院的病历予以认可，称奇易医院的病历与其无关。原告蒋中芬在奇易医院的诊断时间是2016年3月12日，主要诊断左侧股骨颈骨折术后感染，该病历与本案有关联，对该医院及大方同仁医院的病历的证据效力本院予以确认。 4、司法鉴定意见书两份，用以证明被告大方同仁医院的过错参与度是60%，原告的伤残等级是七级，护理依赖程度为部分护理依赖、误工期为180天、护理期150天、营养期120天、后续医疗费需人民币7000元。被告大方同仁医院对两份鉴定意见书均有异议，认为四川华西法医司法鉴定中心的鉴定人员应该出庭作证。本院认为，原、被告双方经过协商后统一选择四川华西法医司法鉴定中心对该起纠纷中大方同仁医院有无过错进行鉴定，四川华西法医司法鉴定中心根据双方提交的材料作出鉴定意见后，本院送达给原、被告双方当事人，被告大方同仁医院不服，要求申请重新鉴定，因其申请重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于准许重新鉴定的规定，对其主张重新鉴定的申请本院不予准许并于2017年2月28日向被告大方同仁医院作了告知，后原、被告双方协商选择了鉴定机构为原告的伤残等级作了鉴定。从2017年2月28日至开庭之日，被告未向本院提出任何要求鉴定人出庭作证的申请，故其要求鉴定人出庭的申请本院不予准许，该两份鉴定意见书的证据效力本院予以确认。 5、原告提供的鉴定费发票3张，交通住宿费发票14张。用以证明原告垫付了鉴定费11610.84元，产生交通、住宿费2610.84元。被告大方同仁医院认为原告产生的上述票据与其无关。本院认为，原告蒋中芬提供的鉴定费票据一张系因本案过错鉴定和伤残等级等鉴定中产生的费用，是因本次事故产生的合理费用，其证据效力本院予以确认。原告蒋中芬提供的交通住宿费票据中除2张与原告鉴定的时间不相符外，其余12张金额共计1971元与原告鉴定时间相符，相互印证，其证据效力本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2010年2月9日，原告蒋中芬到被告大方同仁医院住院治疗，主要诊断左股骨粗隆间骨折。在该院住院20天后出院。2016年3月28日，原告蒋中芬到大方县人民医院检查，诊断意见为：左股骨粗隆间骨折内固定术后改变。2016年4月19日，原告蒋中芬到贵州省人民医院检查，检查结论为：1、左侧股骨内固定术后改变，股骨颈区一金属钉断裂；2、双侧骶髂关节、髋关节退行性变。2016年3月12日，原告蒋中芬到大方奇易医院住院治疗，主要检查左侧股骨颈骨折术后感染等，在该院住院12天后出院，产生治疗费1579.71元。2016年7月5日，原告蒋中芬向本院提起诉讼，要求大方同仁医院进行赔偿。同时提交了医疗事故技术鉴定申请。2016年8月5日，本院组织双方当事人对病历进行质证，并组织双方对鉴定机构进行选择，经原、被告双方协商后共同选择四川华西法医司法鉴定中心对是否存在医疗过错进行鉴定。经鉴定，大方同仁医院对蒋中芬实施的医疗行为存在过错；医方过错与蒋中芬目前左髋关节活动功能障碍的损害后果存在一定因果关系；医方过错参与度约为60%左右，产生鉴定费9000元。大方同仁医院收到上述鉴定意见书后，认为其没有过错，要求重新鉴定。因其要求重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于准许重新鉴定的规定，本院于2017年2月28日告知大方同仁医院。随后，原告蒋中芬申请对其伤残等级、营养期、护理期、误工期、护理依赖程度、后续治疗费进行鉴定，2017年7月20日，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具鉴定意见，原告蒋中芬所受伤经评定为：1、伤残程度达七级（柒级）标准；2、护理依赖程度为部分护理依赖；3、后续治疗费需人民币6000-7000元；4、误工期180日、护理期150日、营养期120日，产生鉴定费和鉴定检查费2610.84元。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定。本案中，经原、被告双方当事人协商选定的四川华西法医司法鉴定中心鉴定，大方同仁医院对蒋中芬实施的医疗行为存在过错；医方过错与蒋中芬目前左髋关节活动功能障碍的损害后果存在一定因果关系；医方过错参与度约为60%左右，故本案原告蒋中芬因左股骨粗隆间骨折造成的损害由被告大方同仁医院承担60%的责任，由原告蒋中芬自行承担40%的责任。被告大方同仁医院认为其为蒋中芬做手术时透视镜可用可不用，自身在诊疗行为中不存在过错，要求重新鉴定。四川华西法医司法鉴定中心是原、被告双方协商后共同选择的鉴定机构，且被告大方同仁医院也未举证证明在原告蒋中芬手术过程中是否使用透视镜对手术结果无影响，故其要求重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于准许重新鉴定的规定，本院不予支持。关于被告大方同仁医院要求鉴定人出庭的申请，本院向大方同仁医院告知其不能申请重新鉴定的时间是2017年2月28日，本案的开庭时间是2017年8月8日，期间并未收到被告大方同仁医院关于申请鉴定人出庭的申请，对其要求鉴定人出庭作证的意见本院不予准许。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，原告蒋中芬因本次诊疗行为造成的损失有：1、医疗费，后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费、赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，蒋中芬在大方奇易医院住院期间产生医疗费1579.71元本院予以支持。原告蒋中芬后续治疗费经鉴定机构鉴定为6000-7000元，结合原告蒋中芬的实际情况，本院予以支持6500元。2、误工费。根据《人损解释》第二十条“误工费根据误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”的规定，蒋中芬的误工期经鉴定机构鉴定为180日，其未提供证据证明其从事的职业，参照贵州省2016年农、林、牧、渔业平均工资53874元/年计算为26568元（53874元/年÷365天×180天）。3、护理费。根据《人损解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定。护理期是指人体受损后，在医疗或者功能康复期间生活不能自理，需要他人帮助的时间。本案中，鉴定机构已经明确原告蒋中芬的护理期是150日，即原告蒋中芬需恢复生活自理能力的时间是150日。原告蒋中芬即主张护理期内的护理费，又主张部分护理依赖的护理费与护理期的规定不符，本院仅支持其护理期150天日的护理费。参照贵州省2016年度居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准38246元/年计算为15717.53元（38246元/年÷365天×150天）。4、住院伙食补助费。根据《人损解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定”的规定，原告蒋中芬住院共计32天，其主张按100元/天计算为3200元，本院予以支持，原告蒋中芬主张计算两人的住院伙食补助费无事实依据，本院不予支持。5、营养费。原告蒋中芬营养期经鉴定机构鉴定为120天，其主张按100元/天计算为12000元，本院予以支持。6、残疾赔偿金。对于适用标准问题，根据《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革实施意见》的规定，取消农业户口和非农业户口性质区别，统一登记为居民户口。原告主张按城镇居民计算其残疾赔偿金本院予以支持，被告大方同仁医院要求按照农村标准计算本院不予采纳。根据《人损解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告蒋中芬所受之伤经鉴定为七级伤残，蒋中芬生于1948年8月，其定残时间是2017年7月，参照贵州省2016年城镇居民人均可支配收入26742.62元/年计算为117667.53元（26742.62元/年×11年×伤残系数40%）。7、鉴定费及鉴定检查费。原告蒋中芬为明确本案的损失产生鉴定费及鉴定检查费11610.84元，本院予以支持。8、精神抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，结合本案中原告蒋中芬的实际情况，本院予以酌情支持15000元。9、交通食宿费。根据《人损解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告蒋中芬提供的有正式票据为凭，与本案有关联的票据金额为1971元，本院予以支持。综上，原告蒋中芬因本次交通事故造成的损失为：医疗费1579.71+后续治疗费6500元+住院伙食补助费3200元+营养费12000元+护理费15717.54元+误工费26568元+残疾赔偿金117667.53元+精神抚慰金15000元+鉴定费11610.84元+交通费1971元=211814.62元。被告大方同仁医院承担60%的赔偿责任为127088.77元。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告大方同仁医院与本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋中芬因诊疗行为造成的损失医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失共计127088.77元； 二、驳回原告蒋中芬的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2780.00元，由原告蒋中芬负担1800.00元，被告大方同仁医院负担980.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如义务方不自动履行，权利方可于本判决指定的自动履行期届满之日起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审 判 长  刘 娟 人民陪审员  蒙丽君 人民陪审员  肖凤媛 二〇一七年八月二十一日 法官 助理  郑薇薇 书 记 员  黄子宁