贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔0302民初1430号 原告：徐明贵，男，1993年8月12日出生，汉族，住遵义市红花岗区， 委托诉讼代理人：罗孝堂，贵州十朋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：皮尚权，贵州十朋律师事务所律师。 被告：遵义市祥明汽车大修厂，住所地贵州省遵义市红花岗区经济开发区湘江工业园区内，统一社会信用代码 91520302L03271239C。 法定代表人：孔令刚。 委托诉讼代理人：孔祥明，男，1950年5月30日出生，汉族，租住遵义市红花岗区， 被告：遵义顺利通机动车检测有限公司，住所地遵义市红花岗区经济开发区忠深大道湘江工业园区，统一社会信用代码91520300092949140W。 法定代表人：孔祥明。 被告：孔令刚，男，1975年10月16日出生，汉族，住遵义市红花岗区， 委托诉讼代理人：孔祥明（系孔令刚之父），租住贵州省遵义市红花岗区智慧名城小区。 被告：徐立均，男，1969年8月30日出生，汉族，住遵义市红花岗区， 原告徐明贵与被告遵义市祥明汽车大修厂（以下简称祥明汽修）、遵义顺利通机动车检测有限公司（以下简称顺利通公司）、孔令刚、徐立均提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐明贵及其委托诉讼代理人罗孝堂、皮尚权，被告遵义顺利通机动车检测有限公司、被告遵义市祥明汽车大修厂、孔令刚委托诉讼代理人孔祥明、被告徐立均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐明贵向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿原告医疗费33869.12元；误工费，即建筑业平均工资42874.00元/365天=117.50元/天×90天=10575.00元；护理费，即建筑业平均工资42874.00元/365天=117.50元/天×90天=10575.00元；住院伙食补助费100.00元/天×46天=4600.00元；必要的营养费30.00元/天×46天=1380.00元、残疾者生活补助费，即2016年贵州省城镇居民人均可支配收入26742.62元/年×20年×20%=106970.48元；交通费1000.00元；精神损害抚慰金10000.00元；法医鉴定费1900.00元，前述9项合计180869.60元。由被告1、2、3承担60%赔偿责任108521.76元；被告徐立均承担30%的赔偿责任54260.88元；申请人自己承担10%赔偿责任18086.96元；2、因被告徐立均与申请人系父子关系，故免除其对申请人的赔偿义务；3、案件受理费由被告祥明汽修厂、顺利通公司及孔令刚承担。 事实和理由：第一、二被告系家庭式关联企业，第二被告法定代表人孔祥明与第一被告负责人孔令刚系父子关系。前述两企业新建共用地坪打混凝土时，第三被告孔令刚找到原告之父徐立均，请帮他找民工提供劳务打地平，报酬按照12.00元/平方计算。被告徐立均于是喊了原告及其他人等17人为被告打地平。2015年2月10日11时许，原告在混凝土搅拌机处工作，因无劳动防护用品，右手不慎被绞伤。原告受伤后，第一被告的值班人员向其报告后，遂安排其修理厂里面的皮卡车将原告送到遵义医学院附属医院外科急诊，并住院治疗46天。原告所受损伤经鉴定达伤残七级，原告本次损伤的误工期限为90日，护理期限为90日，营养期限为60日。鉴于第一、二被告是涉案地坪的使用者和受益者，2016年2月5日被告孔令刚书出具欠条欠徐立均打地平款2.8万元，原告受雇于被告徐立均，所以将四被告起诉，认为第一至三被告未提供劳动防护用品和安全教育培训义务，应当承担60%的赔偿责任，即161901.74元；原告本人系完全民事能力人，在提供劳务过程中，未尽到谨慎注意义务，自己承担10%赔偿责任18086.96元；2、因被告徐立均与申请人系父子关系，故免除其对申请人的赔偿义务。为维护农民工合法权益，敬请判决被告祥明汽修厂、顺利通公司及孔令刚赔偿原告108521.76元。为维护农民工合法权益，特诉至法院。 遵义市祥明汽车大修厂辩称，我公司与第二被告顺利通公司是两个不同的公司，两个企业是相邻但中间有围墙分隔，徐立均在2013年先为我公司打地坪，之后隔了一年才给顺利通公司打地坪，所以我公司作为被告主体不适格。 遵义顺利通机动车检测有限公司辩称，徐明贵起诉我公司不适格，地坪是我包给徐立均的，我与徐立均的约定是我们提供沙石，其他由徐立均负责，每平方米12元。包给徐立均后他请谁来做我不清楚，所以徐明贵是做什么的我不清楚，我也没有安排他做什么。原来我公司专门聘用了施工员赵天明，但徐立均他们对他不满，把他赶走了。徐明贵受伤时，我不在场，他受伤之后我们是出于人道主义委托孔令刚去医院看望，我公司没有责任，事故责任应当由徐立均与徐明贵各承担50%，因为徐立均是该劳务的承包人，徐明贵是具体操作人员。 孔令刚辩称，我个人不是顺利通公司的股东，之前打地坪我不知道，原告出事后，我是受父亲孔祥明的委托前去探望，原告与我接触较多，所以认为我与此事件有关系，但我作为本案的被告主体是不适格的。 徐立均辩称，对于原告的起诉我没有意见。 本院经审理认定事实如下：被告顺利通公司的法定代表人孔祥明与被告祥明汽修法定代表人孔令刚系父子关系，被告祥明汽修曾将汽修厂的地坪交被告徐立均承揽施工，之后，顺利通公司成立并拟使用祥明汽修旁边的场地。其时，孔令刚与徐立均口头约定，由徐立均以12元／㎡单包工的形式承揽地坪施工。2015年2月10日，原告徐明贵作为徐立均的雇员在施工场地使用搅拌机的过程中受伤，后送往遵义医学院附属医院住院治疗至2015年3月27日，共住院46天，期间产生医疗费33869.12元。原告的出院诊断为右手机器绞榨伤：1、右手5指及掌背皮肤软组织严重绞窄挫裂伤2、右手食指、中指毁损3、右手第二掌骨远端1/3缺损4、右手第三掌骨掌指关节毁损5、右手环指背伸肌腱不全离断（EV掌指关节区）6、手掌骨间背侧肌挫损7、桡神经手背支毁损8、右手机器绞榨伤创面扩创、VSD安置术后；出院医嘱1、院外每3-5日伤口换药；2、院外注意患肢功能锻炼；3、不适我院随诊。原告所受损伤经鉴定达伤残七级，误工期限及护理期限均为90日，营养期限为60日，支付鉴定费用1200.00元。因原告原鉴定标准为工伤标准，经本院释明后，原告申请对其伤残等级程度重新鉴定，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出遵医司鉴[2017]临鉴字第1822号司法鉴定意见书，鉴定结论：徐明贵2015年2月10日所受右手机器绞榨伤致右手功能障碍评定为九级伤残（玖级），支付鉴定费700.00元。 本院认为，本案原告徐明贵主张其受雇于被告徐立均在施工中受伤的事实，被告徐立均不持异议，本院对此予以确认。原告徐明贵为徐立均提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告在使用搅拌机的过程中受伤，被告徐立均未为原告提供安全防护工具，亦未提示其安全操作事项，存在过错，应当承担相应的赔偿责任，而原告徐明贵在提供劳务过程中，未尽到安全谨慎注意义务，自身也应承担一定责任。关于本案劳务实际承接人的认定，虽被告顺利通公司与祥明汽修平整场地相连，与被告徐立均直接洽谈业务的为祥明汽修负责人孔令刚，但鉴于顺利通公司与祥明汽修为相邻而相互独立的企业，顺利通公司也追认孔令刚的洽谈行为代表公司，故可认定顺利通公司为劳务的实际承接人，也是施工地坪的实际使用人，被告顺利通公司以单包工的形式将劳务部分发包给被告徐立均，由被告徐立均交付劳动成果，双方实际形成了承揽合同关系。由于被告顺利通公司将场地交徐立均平整，而未审查徐立均是否具备安全生产的条件，故对于原告因安全事故造成的损害，被告顺利通公司存在选任不当的过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告顺利通公司也应当承担一定的赔偿责任。结合本案实际情况，考虑由被告徐立均承担60%的责任，被告顺利通公司承担20%的责任，原告自身承担20%的责任。对于原告徐明贵主张的赔偿金额，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾者生活辅助具费和残疾赔偿金、造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，确定如下：1、医疗费33869.12元，原告提供了相关病历及发票在卷佐证，可予以认定；2、原告主张误工费按建筑行业计算90天，原告在事发时虽从事地坪施工作业，但其工作并不固定，收入也不稳定，故参照我省居民服务、修理和其他服务业年平均收入34214元计算，参照鉴定结论确定误工期为90天，误工费计算为34214元／年÷365天×90天=8436元；3、护理费，原告住院时间46天，而鉴定结论评估护理期为90天，考虑原告为肢体残疾，缺乏自理能力，则以鉴定结论确定原告的护理期为90天。护理费标准则参照我省居民服务、修理和其他服务业年平均收入34214元计算，护理费为：34214元／年÷365天×90天=8436元；4、住院期间伙食费4600元，按实际住院时间46天每日80元酌情计算为3680元；5、必要的营养费，原告主张46天每天30元为1380元，结合原告提供的鉴定结论，可予以确认；6、残疾赔偿金，因原告为九级伤残，现原告主张26742.62元/年×20年×20%＝106970.48元，可予以认定；7、交通费，原告主张1000元，但未提供相关票据，考虑在原告住院期间及处理相关事宜时确会产生交通费用，故酌情考虑500元。8、精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及本地区的经济发展水平，酌情考虑8000元；9、鉴定费用1900元，有票据在卷佐证，但其间有600元系参照工伤标准鉴定伤残等级支出，非原告主张的依据，故仅认定其余1300元。综上，原告徐明贵所主张医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计172571.60元。因原告徐明贵与被告徐立均为父子关系，其明确表示免除徐立均的赔偿责任，为此，本案仅明确被告顺利通公司应承担份额34514.32元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告遵义顺利通机动车检测有限公司在本判决生效后三日内赔偿原告徐明贵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计34514.32元。 二、驳回原告徐明贵的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1110元，减半收取555元，由被告顺利通公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审判员  莫红梅 二〇一七年八月十八日 书记员  吴乾平