山西省太原市小店区人民法院刑事附带民事判决书（2017）晋0105刑初279号公诉机关太原市小店区人民检察院。附带民事诉讼原告人温某1。系本案被害人。委托代理人陈某1，住太原市，经太原市小店区北格镇东蒲村村民委员会推荐为公民代理。被告人温某2，出生于山西省太原市。2015年8月22日因涉嫌犯故意伤害罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年8月31日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。2016年11月21日经本院决定取保候审。辩护人南某，山西祥云律师事务所律师。太原市小店区人民检察院以并小检公刑诉[2016]13号起诉书指控被告人温某2犯故意伤害罪，于2016年1月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人温某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。本院于2016年10月21日作出（2016）晋0105刑初70号刑事附带民事判决，宣判后，被告人温某2不服，提出上诉。太原市中级人民法院于2017年1月12日作出（2016）晋01刑终723号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。太原市小店区人民检察院指派检察员陈某2出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人温某1及其委托代理人陈某1，被告人温某2及其辩护人南某均到庭参加了诉讼，现已审理终结。太原市小店区人民检察院指控，2015年3月24日13时许，在太原市××区，因琐事被告人温某2持木棒将被害人温某1右臂打伤。经依法鉴定，温某1之损伤构成轻伤一级。公诉机关为证明其指控，当庭出示并宣读了书证、证人证言笔录、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据材料。公诉机关认为，被告人温某2故意伤害他人身体，致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人温某1要求判令被告人温某2赔偿其医药费28032.87元、住院伙食补助费25100元、陪护费55400元、营养费36500元、被抚养人误工监护费12500元、交通费2000元、鉴定费2440元、残疾赔偿金29132元、被抚养人生活费73616元、精神抚慰金50000元、后续治疗费50000元，共计364720.87元，并提供了医药费票据、病历材料、鉴定费票据、交通费票据、残疾人证等证据材料。被告人温某2辩称，我没有殴打温某1，发生冲突过程与其没有身体接触，温某1右臂的所谓伤情与我无关，我不承担任何刑事及民事责任，不构成故意伤害罪，请求法庭以事实为依据，以法律为准绳，还我清白，为我正名。其辨护人的意见是：本案指控不能成立，应当宣告无罪。刑诉法第五十三条规定，刑事案件的定罪必须达到犯罪事实清楚，证据确实充分，从现有证据来看，公诉机关的证据并未达到能够排除合理怀疑，无法达到证据确实充分的程度。针对证据不足的，应当作出无罪判决。经审理查明：被告人温某2与被害人温某1均系太原市小店区北格镇东蒲村村民。2015年3月24日上午，被告人温某2与温某2、温天亮、牛某、温博涵、温某3、温书凯等人在该村七渠地平整土地。中午时分，温某2外出吃饭。约当日中午13时许，温某1及温计忠、温某4来到此地，双方因土地纠纷发生争执，继而发生冲突。后被告人温某2手持木棒来到此地与对方进行厮打，双方人员均有受伤。太原市公安局小店分局北格派出所民警接警后赶赴案发现场，经了解情况，告知双方先到医院进行检查，随后接受调查。温某1被120急救车送至中铁十七局医院治疗，在急诊留观。急救中心院前病历记录记载，患者温某1主诉约15分钟前与人发生争执，致头部受伤，出现头晕。经查体：患者神志清楚，四肢肌力正常，头部未见明显外伤出血。约１４：４５分，将温某1送至中铁十七局中心医院。经接诊大夫检查：温某1头部皮肤有擦伤，颈、胸、腹无明显压痛，四肢无畸形，能够简单自主活动，四肢基本正常。次日，医生查房发现温某1右前臂肿胀明显，剧烈疼痛，遂住院治疗。经该院诊断，温某1右尺骨中段骨折，段端错位明显。经太原市小店区公安局司法鉴定中心鉴定，温某1外伤致右尺骨粉碎性骨折，其损伤评定为轻伤一级。温某1于2015年3月24日下午被120急救车送往中铁十七局医院就诊并留院观察，次日9时许住院治疗，同年11月30日出院。本案在审理过程中，温某1于2016年1月25日向本院提出伤残鉴定申请书，请求对其进行伤残等级鉴定。本院于2016年3月16日委托山西省人身伤害司法鉴定中心对其伤残等级进行了鉴定，经该中心鉴定，温某1伤残等级为九级。认定上述事实的证据有经下列庭审举证、质证的证据，予以证明：1、温某4的报案材料及询问笔录证明：2015年3月24日午饭后约13时许，我拿着铁锹开着我的面包车去我父亲的地里干活。当我走到纸板厂院墙西面的七渠地头时，看见我村村民温秋生和温海忠在地头坐着，我也忘记是谁先说的，反正就是理论关于土地纠纷的事情，话音不对，我们相互就撕打在一起。后来不知道从哪里来了大约七八个人，先撕扯在了一块，又拿砖块，又是拳头和脚，把我打倒在地。之后我父亲也不知道什么时候来了，也把我父亲滚进去，厮打在一起了。温某2、温某5等人对我实施殴打，我父亲温某1害怕把我打坏就爬到我身上，温某2就用棍子在我父亲温某1的身上乱打。打完之后我站起来，看见我父亲躺在地头。我也不知道什么时候我弟弟到了的,只是看见我弟弟也被对方在地头路边的北面被打。过了一会儿又因为口舌问题，温某2（小玉生）又拿了棍子抽了我数下，具体抽到我什么地方，我也不知道，现在也不清楚。后来警察来了，看到我有伤，民警打了120。120来了之后，把我拉到小店十七局医院，准备要做检查。然后接到我弟媳妇刘彩丽的电话，说对方还在毁坏耕地，我就没有检查治疗，我就报了警，朋友石爱红把我拉回了现场。到了现场后，民警劝说对方停止施工，之后我和派出所民警就回到了派出所协助工作。当时我看见我父亲躺在地上一动不动，具体受伤没有我不知道，只是知道现在小店十七局医院了。我父亲最终右小臂受伤了。温某2当时拿着一根棍子，具体什么材质没看清楚。在现场的人我知道有温某2、温某5、温某6、温某2的儿子、温某6的儿子，其他人记不清楚了。2、被害人温某1的陈述笔录证明：2015年3月24日13时许，我驾着自己的电动三轮车来到了自家地里准备撒粪。我去了地里之后，发现一群人在对我儿子温某4实施殴打，当时我害怕自己的儿子被对方打伤，于是我就赶紧上前保护我儿子。我从我儿子的后面抱住了他，就在此时，“小玉生”就转向对我实施殴打，我在“小玉生”的击打之下，我就晕倒在地，之后我就什么也不清楚了，至于怎么去的医院我也不记得了。在场的大概有五到六个人，参与实施殴打的有“小玉生”以及其的儿子、温海忠、“揪四”以及其的儿子，其他的人我就记不清楚了。当时我只看见“小玉生”手里拿着一根棍子对我儿子实施殴打，之后又使用棍子对我实施殴打，其他人就是拳打脚踢我儿子。我不清楚“小玉生”的棍子是从什么地方取来的，我去的时候就看见“小玉生”拿着一根棍子对我儿子实施殴打。他使用的棍子就是一根普通的棍子，什么材质不清楚，长约60公分，直径约5公分。“小玉生”用棍子击打在了我全身各处。我到了现场后没有看见温某4是否击打对方，当时场面比较混乱，只看见对方在对我儿子实施殴打。3、温计忠的询问笔录证明：2015年3月24日下午13时许，我和我哥温某4、我父亲温某1一起约好去东蒲村纸板厂后面的地里，我哥和我父亲俩人开的面包车先到了地里。大概有两分钟，我在后头开的面包车（×××）也到了地里。我到了地里的时候，看见温某6和温某5把我哥温某4按倒在地上，还有两三个小伙子在旁边打我哥温某4。我下了车准备去拉架，有一个小伙子（温某6的侄儿子）就过来把我抱住，之后我就挣开了，我就过去问温某2（坐着轮椅）咋回事，温某2说着说着就用拳头在我胸口上打了几下，我没有还手。之后温某6和他儿子（温书凯）以及温某6的侄儿子又过来打我，把我推打到了北面的水渠里，我被他们打的翻滚在水渠，之后我爬过来就往北面的地里跑，温某6就从水渠里搬起一块石头扔过来砸到了我的脑袋后面，我被砸倒在地，过了一会才起来。起来之后我又返回去，看见温某6那些人又在打我哥哥温某4和我父亲温某1，温书凯用铁锹打我哥的背。这时温某2也开着车过来，温某2下了车手里拿着一根木棍过来打我哥温某4。之后牛某把双方拉开了，我哥温某4就坐在了车上，我父亲在砖头旁边躺的。这时温某2又拿着棍子在我哥的背部抽打了几下。4、杜彩娥的询问笔录证明：2015年3月24日中午，我弟弟杜宝庆把我送到太原市××区七渠地，我到了七渠地后，看见在地中间，有一堆人在打温某4，温某2拿着一根木棒往温某4跟前冲，当时温某1在旁边坐着，也要往温某4跟前走，后来温某1过去护住温某4，温某1也拉架了，温某2等人把温某4打了一会，打完后温某4就站起来走到了车跟前，随后民警就到了现场。当时参与打架的有温海忠、温某4、温某1、温某2，还有两个年轻人我不认识。温某1拉架的时候，我没有看见温某2有无殴打温某4，也没有看见温某2殴打温某1。当时温某1抱住个人往开拉架，但是温某1当时抱着的是谁我没有看清楚。我没有看见有人殴打温某1。在打架过程中我拍照了，我已经把我所拍的照片提供给公安机关了，没有其他照片了。120到了现场后，我陪着温某1去检查的。120把我们送到了小店十七局医院，到了十七局医院后，拍了头部和上身的CT，做了个B超，做了全身检查，医生说温某1没有什么事，就让温某1留院观察。大概在晚上20时许，医生要求温某1洗漱，我给打了盆水，温某1便自己用毛巾擦手和脚，大概晚上22时许，我便回了家。打架现场的照片我是在2015年3月24日中午打架时拍的，用我的手机拍的。我的手机是HTC手机，型号：D820U，白色大屏手机，我没有拍摄视频，我给公安机关提供了五六张照片。我拍摄照片的底片在家里的U盘里保存着，给公安机关提供的照片是我当时拍摄的照片，没有修改过。我和温某4是夫妻关系，温某1是我公公。5、温某6的询问笔录证明：2015年3月24日上午11时许，我叫上温书凯、温某5、温博涵、温某2、温某3、牛某到我村村南我所承包的地里去平地垫土。当时温某3、牛某是负责开铲车平地，其他人是招呼拉土车。到13时30分许时，铲车没油了，就让温书凯和温博涵去打油。他俩刚走不一会儿，我们村的温某4驾驶银灰色的面包车，车上拉着他父亲（温某1）、他三弟（温计忠）、他儿子（名字不知道）速度很快地就开过车来，将车停在了我们垫土的地头。温某4从车上下来，手里拿着铁锹，走到我跟前二话没说，拿起铁锹就朝我的头上劈，第一下打在了我的后背，第二下打在了我头上。当时我就摔倒在地上什么也不知道了。当我醒来时看见温某5满脸是血站在一边，温某4正在殴打温书凯，温某1和温计忠还有温某4儿子当时在干什么，我没有看见。我走过去时看见温某4正咬着温书凯的左胳膊，我就把温某4从身后抱住。这时温某4就抓住了我的下体，后来温某4把我放开就又开始殴打温书凯。温某2也不知道是从哪来的，就扑上去和温某4厮打起来，我看见温某4家老婆站在路边用手机在摄像。我当时头晕的不行就在路边呕吐去了，不一会儿民警就来到了现场，我们就不再打架了，我和温某5就被送到了医院。6、温某5的询问笔录证明：2015年3月24日上午11点多钟，温某6（我叔叔）在我们村承包了一块地，现在快到种地的时间了，由于承包的土地不平整，就叫上我、温书凯、温某3、温某2、温博涵还有开铲车的牛某，在他所承包的地里帮忙平整土地。当时温某3、牛某是各开一辆铲车负责平地，我、温某6、温书凯、温某2、温博涵是招呼拉来的土往哪里卸。大约14时许，铲车没油了，温书凯和温博涵去打油。就在这时，我们村的温某4驾驶银灰色的五菱面包车（拉着温某1、温计忠），速度很快地开过来停在了我们干活的地头。这时，我和温某6正坐在地头等他们往回打油。温某4从车上下来时手里拿着铁锹，二话没说就拿着铁锹去劈温某6，我就赶紧从温某4的手里往下夺铁锹。就在此时，温某1和温计忠从车上下来，三个人就一起把我滚倒在了地上，当时温某4也自己摔倒在地上。当我和温某4都摔倒躺在地上时，温某4和我是头对头在地上躺着，温某4还是不停地用拳头打我头部，用手抓我脸部，就在温某4抓我脸部过程中，他一下就抓住了我的右眼，我当时感觉很痛，就用手捂住了右眼。后来感觉捂右眼的手上湿乎乎的，手上已经全部是血了，右眼也在不停的流血。这时温书凯和温博涵打油回来，他俩看见我被温某1、温某4、温计忠三人按在地上，温某6是被打倒在地上的。因为温某180来岁了，温书凯和温博涵都不敢打他，就把他拉到了一边交给温某2（残疾人，坐在轮椅上不能动），让温某2拉住他的衣服，不让他过去参与打架，温书凯和温博涵就扑过去和温某4、温计忠厮打。就在厮打的过程中，温某4就在温书凯的左小臂上咬了一口。这时开铲车的温某3、牛某看见就过来把我们拉开了。我坐在地上休息，温某4就坐回到面包车上。温某4就问谁让你们垫地来？我当时比较生气就回了他一句脏话，就因为一句话，温某4和温计忠就扑过来打我，温书凯、温博涵就开始帮我，倒在地上的温某6也过来帮我。正好路过的温某2(我叔叔）看见也过来，我们一家五口人就与温某4、温计忠兄弟俩厮打起来，我们双方相互在对方的身上、头上乱打。这时温某4的老婆开一辆黑色的轿车拉着他儿子和温某4的二弟家老婆也来到了现场，下车后就用手机开始录像。不一会儿民警就来到了现场，我和温某6就被120车拉到了中铁十七局医院。温某1就是一开始打我时参与打架来，后来就被温书凯、温博涵拉到一边，交给了温某2。让温某2拉住他的衣服，因为温某180岁了，人们怕打架时把他碰伤。7、温博涵的询问笔录证明：2015年3月24日早上9时许，我、温书凯、温某3、牛亮民、温某6、温某2一起去东蒲村七渠地垫土。中午13时许，铲车没油了，我和温书凯去打油。大概13时30分许，我和温书凯打油回到地里的时候，我看见温某6、温某5正在被温某4、温计忠、温某1摁倒在地上打，我和温书凯就跑到地里去打温某4、温计忠。温某4、温计忠、温某1也翻过来打我和温书凯。我看见温某1岁数比较大也就没有理会温某1。我、温书凯就和温某4、温计忠厮打起来。在厮打过程中，温某4就在温书凯的胳膊上咬了一口，后来我们被牛某、温某3拉开了。拉开以后，看见温某6躺倒在地上一动不动，就赶紧打120。我没有殴打温某1，我看见他那么大岁数了，就没有理会温某1，他在我后边用拳头打我背后。我看见温某1用手挖温某6和温某5，用拳头打温某6和温某5，也没有使用工具，只是看见打了，但没看清楚打到什么部位。8、温书凯的询问笔录证明：2015年3月24日早上9点多，我、温某2、温某6、温某5、牛某、温博涵、温某3，在东蒲村七渠地平整土地。大概13时，铲车没有油了，我和温博涵去打油。我们打油回来时，看见我父亲温某6在七渠地里躺着，温某4、温计忠在殴打我哥温某5。我就跑到地里从后面抱住温某4，温某4就咬住我的左小臂不放，牛某过来把温某4拉开。温某4又从地上捡起一块砖头要打温某5，我就赶紧过去把温某4的胳膊抱住，温某4就把砖头朝温某5扔过去，砖头打在了温某5的脚上。温某4又翻过来打我，把我翻到在地里，压在我身上打我，温某4用拳头打在我脸上、鼻梁骨上，过来几个人把温某4拉开了。我回到地里的时候，看见我父亲温某6被打，就没注意温某1在什么地方。9、温某3的询问笔录证明：2015年3月24日上午，我、温博涵、温书凯、温某2、温某6、牛某、温某5在东蒲村七渠地里垫土。吃过午饭后，发现铲车没有油了，温书凯和温博涵就去打油。没一会儿，我看见温某4开着一辆面包车过来，他下车后，手里拿着一把铁锹，在温某6背后拿着铁锹朝温某6的头上劈了一下，温某6就趴在地上了。温某5看见温某4拿铁锹劈温某6，温某5就抢温某4手里的铁锹。此时，温计忠和温某1一起上去打温某5，他们四个人就厮打在一起。我就赶紧跑过去拉架，我就把温计忠抱住，温某6过来把温某5从地上往起拉，牛某也过来把温某4抱住，温某2因为坐着轮椅不能走路，就在旁边说不让打架了，然后就都停止打架，坐在地上争吵。温书凯、温博涵打油回来，就与对方争吵起来。此时温某4发火了，就挣脱了牛某，跑到了温书凯跟前殴打温书凯，温某4和温书凯两人就扑倒在地上，温某4就将温书凯压倒在地上，温某6和温博涵看见了就一起去拉温书凯，后来温某2也来了把温某4往开拉。之后来了好多人就把温书凯、温某4、温某2、温博涵、温某6五个人都拉开了。温某2殴打了温某4，在温某4后头拉拽温某4的时候打的，具体打在什么地方没注意。10、牛某的询问笔录证明：2015年3月24日中午13时许，温某6、温某5、温某2在东蒲村七渠地砖堆上坐着，我在七渠地中间推土，都是面朝南坐着看我推土。突然，温某4开着银灰色面包车（车牌号不详）由东向西过来了，温某4把车停在温某6、温某5、温某2背后，从车上拿下一把铁锹朝温某6打了过去。当时我看见温某4一下子就把温某6打的趴倒在了地上。我看见温某6趴在地上，抬着脑袋一动不动的。紧接着温某4拿着铁锹要打温某5，温某5就和温某4抢铁锹。温某4的儿子、温计忠、温某1就冲上来一起把温某5摁倒在地上和温某5厮打起来，铁锹就扔在旁边，温某4骑在温某5身上打温某5，温某1、温计忠和温某4儿子就一起低着头弯着腰打温某5。我赶紧停下车从地中间往地头走，就在我往地头里打架现场走的时候，出去打油的温某2、温某2三儿子（小名叫三小）、温某6的儿子（小名叫秋子）回到现场，他们就从路上跑到地里开始打温某4、温计忠。当时现场比较混乱，温某4、温计忠、温某4儿子和温某5、温某2、温某2的三儿子（小名叫三小）、温某6的儿子（小名叫秋子）七个人在一起厮打。当时温某1在旁边坐着，我掏出手机想拍两张照片当做证据，因为温某4妻子杜彩娥也在拍照，且现场打的比较激烈，我就放下手机跑到地头拉架。我抱住温计忠的脖子往路边拉，在我把温计忠拉到路边时，我听见温某6“啊”了一声，我回头一看，看见温某6抱住温某4，温某4抓着温某6的私处,我就放开温计忠跑过去掰开温某4的手，抱住温某4的脖子，把温某4拉到温某4的面包车跟前。当时温某4、温某1、温计忠是否同时到的现场，我没看清楚，我看见打架了才往地头跑。我看见温某2拿着一根木头棍子在温某4背上打，打了几下我也没看清楚。刚开始的时候，温某1用拳头打温某5，在温某2、温某2的三儿子（小名三小）、温某6的儿子（小名秋子）三个人打油回来后，温某1就在边上坐着，我没有看见别人殴打温某1。11、温某2的询问笔录证明：2015年3月24日上午11时许，我四弟（温某6）在他所承包的一块农田里垫土。当时我四弟（温某6）我侄儿们（温书凯、温某3、温博涵）和一外甥（牛某）以及我儿子（温某5）都在地里干活，温某3和牛某是在地里开铲车。我手、脚不利索，只能是在路边看他们。到中午1点多钟时，铲车没油了，温书凯和温博涵去买油。不一会儿，温某4就开一辆银灰的面包车，拉着他父亲（温某1）、他弟弟（温计忠）来到干活的地头。温某4二话没说，走到温某6跟前，拿铁锹就打温某6，温某6当时就被打倒在地上了。这时，我儿子温某5看见温某4拿铁锹打温某6，就去抢温某4的铁锹，抢过来后把铁锹扔到了一边。这时温某4的父亲（温某1）、弟弟（温计忠）就从面包车上下来，他们父子三人就一起对我儿子温某5进行拳打脚踢，把温某5打倒在地，还是三个人对温某5一起打。这时温书凯和温博涵正好回来，看见他们三人在殴打温某5，温书凯和温博涵就把温某1拉到我跟前，让我拽住温某1，他们就和温某4、温计忠弟兄俩相互厮打起来。我看见他们打起来，就叫人说快些，有人打架了，快来拉架，我叫喊了一阵开铲车的温某3和牛某才过来把他们拉开。拉开后温某4就坐到了他的面包车上，温某5坐在地上。这时，温某4和温某5相互争吵了几句（具体吵什么记不清了），温某4、温计忠就和温某5、温书凯、温博涵就又厮打在了一起。温某2也上去一起厮打温某4、温计忠兄弟两人。温某4家老婆、儿子及温某1的一儿媳（具体谁家的不知道），开着一辆黑色的轿车。她们下车后，就开始拍照、摄像。不一会儿，民警就来到了现场。后来温某6、温某5就被送到小店十七局医院。在整个打架过程中，没有人殴打过温某1，因为他年纪大了，谁也没有挨过他。12、王某的询问笔录证明：2015年3月24日14时许，我和于忠义开车到太茅路时，于忠义接到电话，说是东蒲村的厂子里有人打架。当时我和于忠义以为是我们自己的工厂里发生了打架，就赶紧往回走。到了现场后，温某2就在我们后面过来了，我看见温某5眼睛在流血，温某6在地里跪着。后来不知什么原因，温某5和温某4就争吵了起来，温某5和温某4打在了一起，随后温某6及其儿子也一起和温某4厮打在一起，打完后他们自己就都散开了。后来派出所民警和120救护车就都到了现场。在打架时，温某2参与了打架，看见温某4等人在打架，也过去打温某4了。我过去后，看见温某1在地旁边坐着。13、庄见磊的询问笔录证明：2015年3月24日下午14时45分左右，我接到一名叫温某1的病人，当时把温某1给安排到了留观室，我给温某1做初步检查，温某1头脑意识清醒，四肢活动正常，四肢无明显疼痛，额头上有一点擦伤，便让温某1做了一个头部CT，通过CT未见异常，便让温某1在留观室留观。温某1来到急诊室时我跟温某1交流，温某1能够正常交流，意识清醒，我从温某1头部、胸部、腹部及四肢做了查体，检查结果头部皮肤有擦伤，颈、胸、腹部无明显压痛，四肢无畸形，能够简单自主活动，四肢基本正常，当时温某1说想回家了，没事不想在医院。给温某1检查时四肢没有明显肿胀，温某1当时躺在急诊科平车上，我让温某1简单进行四肢活动，温某1能够进行活动，温某1没有说有什么部位疼痛。温某1大概是2015年3月24日16时许在留观室留观的，我没有注意温某1在留观期间是否出去医院。在我快下班的时候我去看了温某1，大概是17时30分左右，当时温某1侧躺在床上，温某1自己说：身上没有什么不舒服的，就是想回家。由于温某1年龄比较大，我就建议温某1留院观察。我是2015年3月24日18时下班，我下班后由申志栋医生接班。在我下班之前，温某1没有产生任何不良反应，而且温某1也没有要求开具前臂X线的申请单，所以我没有给温某1开具X线申请单。温某1门诊病历手册上有三处补充的内容不是我填写的，这个手册是我本人当天填写的。17时30分左右，我看过一次温某1，温某1要回家，没有任何不适的主诉，当时我安慰温某1，让温某1观察一下确保安全。温某1在我值班期间肯定没有离开过，其他的不清楚。14、王小军的询问笔录证明：2015年3月24日下午18时许，我接了庄见磊医生的班，接班的时候，我给温某1检查，当时检查温某1也没有什么事，我就忙其他的事情了，等到第二天检查时，发现温某1胳膊肿，就给温某1进行了检查。我首次见到温某1是2015年3月24日晚上19时许，当时温某1在病床上躺着，说有点头疼，其他没有不舒服的。检查温某1也没什么外伤，当时温某1四肢活动自如，当时胳膊没有肿状。我第二次见到温某1是在第二天早上给温某1检查时，是3月25日早上8时许，早上交接班时，给温某1做例行检查，当时温某1就给我们说自己的胳膊肿疼，当时申志栋医生也在场，因为申志栋医生接班了，申志栋医生就给温某1做检查。当时温某1右小臂红肿，其他的都正常，温某1说自己胳膊疼。我不知道温某1在我第一次和第二次检查中间有无离开过医院，当时留观室已经关灯了，我觉得温某1已经睡觉了，也就没有去留观室，直到第二天早上才见到温某1。15、申志栋的询问笔录证明：我是2015年3月25日早上8时接的班，我上个班是王小军医生。3月25日早8时许，我接班后到留观室查房，在查房过程中，发现温某1的右前臂有肿块，便让温某1去拍X片，温某1拍完X片后，我发现温某1的右前臂骨折了，便让温某1住院。我查房见到温某1的时间是3月25日早上8时10分左右，当时温某1在床上躺着，手在床上放着，我发现温某1右前臂略肿，其他的没有什么异常。于是我给温某1开具的X线申请单，大概时间是8时30分。温某1病历手册有三处后来填写的内容是由我填写的，大概是3月25日9时许填写的，因为拍片子是2015年3月25日8时55分，住院时间是3月25日9时58分，我是在看了温某1的X片后才填写了病历手册的三处。我给温某1的诊断是右尺骨中段骨折。当时给温某1检查后，温某1家属要求住院，便给温某1办理了住院手续，温某1及其家人就是要求住院治疗。16、太原市急救中心院前病历记录及患者知情同意书证明：温某1于2015年3月24日14：12分主诉：头晕约15分钟。现病史：患者约15分钟前与人发生争执，致头部受伤，出现头晕，无头痛，无伴有恶心呕吐，遂拨打120。既往史：体健，是；心脏病史，无；糖尿病史，无；高血压病史，无；药物过敏史，无。体格检查：查体，合作。一般情况：尚可，体位：平卧，神志：清。皮肤颜色：正常。头部：巩膜黄染，无，对光反应：存在，口唇紫紺：无。颈部：颈抵抗，无；颈静脉怒张，无。肺：肺呼吸音，清；肺湿罗音，无；肺干罗音，无。心：心律，齐；心音，正常；杂音，无。腹部：软，腹部压痛，无；腹部反跳痛，无；肝脏，未及；脾脏，未及；肠鸣音，正常。四肢肌力：正常，下肢浮肿，无；神经系统：生理反射存在，病理反射未引出。专科检查：外伤部位：脑外伤；外伤类型：闭合性。局部伤情检查：患者头部未见明显外伤出血，局部皮肤无出血系皮下血肿。初步诊断：头部外伤。患者知情同意书证明：出车时间：2015年3月24日14：12分，送达时间：2015年3月24日14：45分。体格检查：患者神志清楚。要求送往十七局医院治疗。患方签字：杜彩娥。签名者与患者关系：公公。告知时间：2015年3月24日14：27分。救治记录：达到现场诊治、途中观察、送达医院交接的全过程。病情：患者神志清楚，问答切题，诉头晕。头颅未见外伤出血，双侧瞳孔等大等圆、心律齐、四肢活动自如，神经系统阳性体征未引出，患者病情稳定。处置：问病史、查体、吸氧、途中观察病情。急救医师签字：高慧强、出诊护士李XX，出诊司机：杜俊生。17、中铁十七局中心医院急诊科留观病人病案登记证明：2015年3月24日15：20分，温某1在该院留院观察，入院诊断：全身多处软组织损伤。18、打架现场照片，证明了被告人温某2手持木棍参与了此次打架事件。19、太原市公安局小店分局北格派出所出具的“关于侦查2卷的图片说明”证明：侦查2卷136-140页图片是由杜彩娥于2015年3月24日中午在北格镇东蒲村七渠地打架现场所拍摄，我所于2015年7月16日对杜彩娥开具询问通知书，我所民警于2015年7月16日提取了杜彩娥所提供的打架现场照片。当时杜彩娥拍摄时所使用的工具为HTC手机。我所民警多次对杜彩娥做思想工作，但杜彩娥称当时只拍摄了打架现场的照片，并未拍摄视频。我所民警对打架现场周边进行查看并未发现监控设备，随后对现场人员进行口头询问，也都未拍摄现场打架视频。20、太原市公安局小店分局北格派出所出具的“温某2涉嫌故意伤害一案侦查经过书面说明”证明：2015年3月24日我所接到报警称：在北格镇东蒲村因土地问题发生打架，接到报警后，我所民警迅速出警。到达现场后，了解情况为温某4、温计忠、温某1和温某5、温某2、温博涵、温舒凯等人因土地问题发生打架，在打架过程中致使双方当事人温某4、温计忠、温某1和温某2、温某5、温舒凯、温博涵都有受伤，考虑到双方当事人都有受伤，告知其先到医院进行检查，随后到派出所接受调查，并对受伤当事人温某4、温计忠、温某1、温某2、温某5、温舒凯、温博涵开具法医损伤鉴定委托书。2015年3月24日下午16时许，温某4、温计忠到派出所报案，随后传唤温某5、温某2、温博涵、温舒凯到派出所进行询问，因案情需要，便对证人牛某、温某3、温某2、温某6进行询问。21、太原市公安局小店分局于2016年9月29日出具的对太原市小店区人民检察院并小检公诉提证〔2016〕81号答复证明：本案被害人温某1右尺骨中段骨折，该伤害构成轻伤一级。被害人温某1右尺骨中段骨折后的反应及骨折的发生时间是否符合医学实际和医学理论，尚不能做出明确判断。就此事件，侦查机关曾特意向我省权威性的骨科医院--山西第二附属医院进行咨询，该院专门安排五名专家在集中对温某1右尺骨中段骨折后的反应及骨折后会在2-4个小时内产生严重肿胀，且病人会有剧烈的疼痛感，但也不排除个体差异和老年人反应迟钝的特例，专家一致认为此伤害系由外力冲击造成，同时专家只对此伤害作介绍意见供参考，不作出书面答复。但不能确定该伤害造成的时间和受伤原因。侦查机关民警多次联系太原市公安局刑侦支队，但刑侦支队回复称是不能断定骨折的具体时间和具体成因，因此也不能出具结论性的文件。温某1于2015年3月24日15时20分在中铁十七局住院留院观察，通过查看急诊科留观病人登记本，温某1留观期间无其他病人同在留观室留观，故无法调取相关病人的证言。同时，我局民警也曾试图调取中铁十七局医院的相关监控视频，但因该医院视频仅能保留七日，调取工作无法进行。此外，经民警对当日值班护士进行了解，当日值班护士称每天急诊的人流较多，虽然努力回忆，但已记不清当日的情况。22、中铁十七局集团中心医院的入院记录、病案材料、医疗费票据诊断证明书，出院证等相关材料证明：温某1因右尺骨中段骨折，头部、胸部背部及左膊软组织损伤于2015年3月25日在该院住院治疗，2015年11月30日出院。23、伤残鉴定申请书、法院司法鉴定委托书证明，2016年1月25日，温某1向本院提出伤残鉴定申请书。本院于同年3月16日就该申请委托山西省人身伤害司法鉴定中心进行鉴定。24、（并小）公（法）鉴（伤）字〔2015〕084号法医学人体损伤程度鉴定书证明：温某1外伤致右尺骨粉碎性骨折，评定其损伤为轻伤一级。并附有伤检照片及鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书。25、晋人伤司鉴中心〔2016〕司鉴字第133号司法鉴定意见书证明：温某1伤残等级为九级。并附有司法鉴定许可证，鉴定人资格证。26、抓获经过证明，2015年8月21日23时，民警将温某2传唤至北格派出所接受调查。27、被告人温某2在侦查阶段的供述证明：2015年3月24日上午，我在北格镇东蒲村七渠地干活，中午和朋友吃饭去了。大概下午14时许，我回到北格镇东蒲村七渠地，看见温某5、温书凯和温某4在吵架。吵架的时候，温某4和温某5、温书凯打起架了，他们打的过程中都跌倒在地里，我就在地上捡起了一根木棍去打温某4，在温某4的背上打了两三下。温某1当时在离我们滚倒打架地方两三米外的地上坐着，打架的过程中，没有看见温某1。人们听见警察来了，温某1就爬在温某4和温书凯身上，正好就把我拿的木棍给压住了，我就拉了温某1一把，顺便给温某1说，你这么大的岁数了，参与的这事情干啥，随后人们就散开到了地边上了。在打架过程中，我没有殴打过温某1，不知道是否有其他人殴打温某1。当时，温某5眼睛流血了，具体是哪只眼睛记不清楚了；温书凯胳膊被咬伤了具体哪条胳膊不记得了。当时温某1就在旁边坐着，身上也没有伤。警察来了，问谁受伤了，有无人需要去医院。120过来后，我看见温某1、温某4都上了120。我就知道温某4、温某1爱告状，不是东西，去年讹诈了北格镇政府100万左右，我害怕温某1、温某4讹诈我，我就让我儿子温博涵跟着他们去医院。赶到下午大概16时许，我儿子给我打电话，说是已经问过护士和医生了，温某1没什么事，就是有点头晕，让温某1回家了，温某1说不回去。医生给温某1说是你如果不回家就去留观吧，温某1去了留观室，后来温某1就找不见了，再后来的事情我就不知道了。28、户籍证明，证明了被告人温某2的身份情况。本院认为，被告人温某2故意损害他人身体健康，致一人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人及辩护人关于被告人温某2没有殴打被害人温某1的辩护意见，经查，根据被害人温某1的陈述笔录、证人温某4的证言笔录并结合案发现场照片、伤情鉴定意见书、被害人温某1的病历材料、太原市公安局小店分局出具的答复证明不排除个体差异和老年人反应迟钝的特例，可以证实被告人温某2对被害人温某1实施殴打并致使被害人温某1右臂受伤的事实故该辩护意见，本院不予采纳。对于公诉机关当庭宣读的证人牛某、温某5、温某2、王某等人的证言笔录，经过庭审质证，本院认为，上述证人的证言笔录与打架现场的照片所反映的现场情况不一致，鉴于现场照片体现的现场情况更为客观，故对上述证人的证言笔录，本院不予采信。由于被告人温某2的故意伤害犯罪行为而使附带民事诉讼原告人温某1遭受经济损失，被告人温某2理应承担民事赔偿责任，综合考虑附带民事诉讼原告人温某1右尺骨粉碎性骨折的伤情以及其受伤时的年龄等客观因素，本院认为，对于温某1因伤住院治疗期间的费用应酌情支持120天为宜，具体费用有：医药费22000元（酌定）、陪护费9840元（82元/天×120天×1人）、营养费6000元（50元/天×120天）、住院伙食补助费12000元（100元/天×120天）、交通费1000元（酌定）、鉴定费1740元（凭票），共计人民币52580元。附带民事诉讼原告人温某1要求赔偿残疾赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费、被抚养人误工监护费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，应待费用实际发生后，另行主张。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告人温某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月（刑罚已执行完毕）。二、由被告人温某2赔偿附带民事诉讼原告人温某1各项经济损失共计52580元。于本判决生效后给付。三、驳回附带民事诉讼原告人温某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 田荣川人民陪审员 张秋梅人民陪审员 康润保二○一八年八月八日书 记 员 刘丹丹