广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0127民初1866号 原告：黄莹，女，1983年3月16日出生，汉族，住广西横县。 委托诉讼代理人：孙永念，广西志明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎芳月，广西志明律师事务所律师。 被告：横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司，住所地：横县横州镇淮海路2号。统一社会信用代码：91450127086528729X。 法定代表人：李萍。 委托诉讼代理人：覃浩，男，该公司总经理。 原告黄莹与被告横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司（以下简称铂宫丽晶酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月21日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月24日对本案公开开庭进行了审理。原告黄莹及其委托诉讼代理人黎芳月，被告铂宫丽晶酒店的委托诉讼代理人覃浩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄莹向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付拖欠的工资报酬4800元（24个月×200元=4800元），加班工资12046元（2000元÷21.75天×131天=12046元），未休年休假工资459.8元，病假工资460.38元；2.被告向原告支付经济补偿金7000元（2000元/月×3个月+1000元）；3.被告向原告赔偿失业保险金损失8820元（9个月×980元/月=8820元）和生育保险医疗费损失2799.7元；4.本次诉讼费用由被告承担。庭审中，原告表明其同意横县劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》中关于未休年休假工资报酬和病假工资的处理意见，即未休年休假工资报酬为459.8元，病假工资为256.12元。事实与理由：2013年11月6日，原告应聘到被告处担任仓库管理员工作，双方确立了劳动关系，2013年11月15日，原告与被告签订书面的《劳动合同书》，2014年10月20日、2015年10月25日，原告与被告两次续签劳动合同，合同期至2018年11月5日止。在履行劳动合同过程中，被告未依约依法履行自己的法律义务，主要事实有：1.在2013年11月至2014年9月的期间，被告未依法为原告缴纳社会保险费，致使原告不能享受生育保险待遇和失业保险待遇，原告在劳动仲裁庭上申请的生育保险待遇及医疗费系生育第二个孩子所产生，本案中所主张的生育保险医疗费损失2799.7元系于2014年9月27日生育第一个孩子时所产生的医疗费；2.在2014年10月至2016年9月期间，被告无故扣除原告每月工资200元，合计4800元；3.在2013年10月6日至2017年2月10日原告工作期间，原告每周工作6天，每天工作8小时，超过了国家规定每周40个小时的时间，被告未依法发放给原告加班费；4.在2015年11月至2016年11月期间，被告未发放原告应休而未休的年休假工资459.38元；5.在2016年3月29日起至2016年4月7日期间，原告因病住院请假9.5天，被告扣除了原告病假工资460.38元。2017年1月29日，原告休完产假回来上班时，被告通知原告原岗位已安排有他人，要求原告到客房部或者餐厅部上班（三班倒），如不服从安排就要原告辞职。被告无视原告作为女职工产后工作的特殊情况，要求尚在哺乳期的原告做三班倒的工作，违反了《女职工劳动保护特别规定》的有关规定，极大的伤害了原告的尊严。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条的规定，原告依法解除双方的劳动合同，并于2017年2月10日向横县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2017年6月8日作出横劳人仲字（2017）第9号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决，特向人民法院提起诉讼。 被告铂宫丽晶酒店辩称：1.关于原告请求支付拖欠的工资报酬4800元。由于酒店2013年开业初期，企业的内部原因未能为员工缴纳社保而发放社保补贴200元/月，至2014年10月起根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第六十条等相关法律规定，对此做法予以纠正，作为用人单位依法为劳动者缴纳社会保险，不允许以向劳动者发放社保补贴来代替缴费。现提供原告缴纳社保前后的工资单和社保缴纳证明，证明被告已纠正此做法。故原告所诉拖欠工资报酬4800元的情况与事实不符。2.关于加班费12046元，根据原告的工作岗位性质和酒店员工手册的规定，实行六个工作日的工作制，原告上班时间为上午9:00-13:00，下午15:00-19:00，期间包括酒店提供的用餐时间1个小时，即午餐半小时、晚餐半小时，酒店提供用餐的时间为午餐10:30-12:00，晚餐16:30-18:00，实际一天工作时间为7小时，一周为42小时，根据劳动法的相关规定，酒店没有违反法律规定。酒店一直默认此上班原则，并且工资中的岗位津贴已包含延长上班的工作时间，但由于酒店没有在制度上进行文字说明，酒店方存在疏忽，愿意对此承担法律后果，同意按照仲裁裁决支付原告延时加班工资1697.4元。3.关于支付原告经济补偿金7000元和失业保险金损失8820元。关于解除劳动关系，实际情况是原告在岗工作期间，存在非常严重的违规行为，给酒店造成重大损失，根据劳动法第二十五条规定，从原告的严重渎职行为来考虑，如继续在原岗位工作，将加大被告的损失，该事实已有确凿证据予以证实并得到原告本人的承认。原告将酒店采购回来的香烟私自调拨至酒店厨房，伪造调拨单将香烟改成厨房食材，虚假制作香烟出库的事实，造成酒店直接经济损失4520.6元，酒店审核出来的单据证明和原告赔偿此损失的收据可作为证明，并且原告在劳动仲裁庭上已承认此事实。原告还存在将酒店盘点多出的货物重新进行进货入库流程，要求供货商收取此笔货款，后被供货商向酒店举报，成功制止此行为。另外被告还查出原告在工作中存在其他可疑行为。鉴于原告当时正在休产假，从人性化考虑，酒店领导研究决定，虽然原告已经达到合法开除的情况，但为了让原告在哺乳期不受影响，先对原告进行岗位调整处理。但餐厅收银岗位并非原告所诉的三班倒的工作，决定后续待其回来上班后再作处理，所以酒店一直保留与原告的劳动关系，并为原告继续缴纳社保。劳动仲裁就劳动关系的存在已经进行判决，鉴于原告不思悔改的态度，若原告要求解除劳动关系，被告方同意解除，但要求法院判决酒店依照劳动法规定，鉴于原告的渎职行为给酒店造成经济损失，所以酒店不需要支付其7000元的经济补偿金。对于失业保险请原告自行前往社保局进行办理。被告要求原告支付从2016年9月至2017年7月，原告未履行合同期间，酒店依旧为原告缴纳的社保中的个人部分，共计11个月，288.8元/月，合计3176.88元。4.关于生育保险医疗费损失2799.7元，原告于劳动仲裁时已申请仲裁其生育第二个孩子所产生的生育保险待遇和医疗费，现原告主张的是生育第一个孩子时产生的医疗费，该项费用并未在原劳动仲裁案件中的判决事项，未经劳动仲裁院仲裁，建议新的劳动仲裁内容先交劳动仲裁院进行审理。被告认为劳动争议诉讼，是指劳动争议双方当事人不服劳动争议仲裁机构的仲裁处理，依法向人民法院起诉并由人民法院按法律规定的程序进行审理和判决的活动。按照《劳动法》第八十二条、第八十三条的规定，劳动争议经仲裁委员会裁决后，当事人对裁决不服的，可自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院起诉。被告认为人民法院是不直接受理劳动争议案件的，只是受理当事人对仲裁裁决不服的争议案件。综上，被告对劳动仲裁的裁决无异议，并且已经做出最人性化的处理办法，而原告对自己的行为对酒店造成的损失避重就轻，从未对自己的渎职行为有悔过之意，故被告不同意承担本案诉讼费用。 本案的争议焦点是：1.原告请求确认其与被告之间的劳动关系已经于2017年2月10日解除并要求被告支付经济补偿金有何事实及法律依据；2.原告请求被告支付拖欠工资报酬、加班工资、失业保险金和生育保险医疗费有何事实及法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，各方当事人对对方当事人提供的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2013年11月6日到被告处工作，工作岗位为仓库管理员，双方连续签订三次固定期限劳动合同，最后一份劳动合同为2015年11月6日至2018年11月5日。劳动合同约定被告安排原告执行标准工时工作制；被告按照本单位的工资分配制度确定原告的工资水平，原告每月工资标准不得低于当地最低工资标准。2016年3月29日至4月7日，原告请病假9.5天。2015年1月1日至2016年9月2日，扣减法定节假日和病假天数，原告上班82周，每天延长工作2个小时。2016年9月3日至2017年1月28日，原告休产假，产假结束后，被告对原告岗位进行调整，原告对调整工作岗位表示异议，要求回原岗位上班，被告没有准许，原告在与被告就调整岗位协商不成后没有再回到被告处上班。2015年1月至2016年8月，原告每月基本工资为1200元。 被告自2014年10月起为原告缴纳基本养老保险和基本医疗保险，自2014年11月起为原告缴纳工伤、事业、生育保险费，五种社会保险均已缴费至2017年6月。 另查明，原告在被告处每天的工作时间为上午9:00至13：00，下午15:00至19:00，其中包含1小时的用餐时间，每周休息一天；原告2016年3月、4月应发工资总额分别为1860元、2044.62元，被告在发放原告3月和4月工资时分别扣除了原告病假工资121元和339元。 原告以被告未经协商多次故意安排原告到其他岗位工作、直至2014年11月才办理原告的社会保险致使原告无法享受应得的失业保险待遇、未发放原告超出法定工作时间的加班费和带薪年休假工资等行为违反了《劳动合同法》和《女职工劳动保护特别规定》等有关法律的规定为由，向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认申请人与被申请人于2017年1月28日解除劳动关系；2.支付申请人解除劳动合同经济补偿金7000元；3.支付申请人2015年11月至2016年11月未休年休假工资459.8元；4.支付申请人生育津贴8980.7元、生育医疗费3000元，合计11980.7元；5.支付2014年10月至2016年9月共24个月未足额发放的工资4800元；6.支付申请人2016年3月29日至4月7日共9.5天病假工资460.38元；7.支付申请人2013年11月6日至2016年9月3日每周加班一天共131天加班费12046元；8.赔偿申请人失业金损失8820元。后原告在仲裁庭上以被告已支付生育保险待遇为由，放弃要求被告支付生育津贴8980.7元及生育医疗费3000元的仲裁请求。 横县劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月8日作出横劳人仲字〔2017〕第9号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司一次性支付申请人黄莹2016年未休年休假工资报酬459.8元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司一次性支付申请人黄莹病假工资256.12元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司一次性支付申请人黄莹延时加班工资1697.4元；四、对申请人黄莹的其他仲裁请求，不予支持。原告黄莹不服裁决遂向本院提起诉讼。 原告于2014年9月27日生育大儿子陈XX，支出医疗费2799.7元。 本院认为，原告与被告之间存在劳动关系的事实，双方当事人没有异议，本院予以确认。原告与被告之间的劳动合同是否解除，如何解除双方当事人各持己见，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，解除劳动合同应当进行劳动仲裁前置，而解除劳动合同支付经济补偿金是以用人单位与劳动者之间劳动合同已经解除为前提条件，所以，原告请求“支付经济补偿金7000元”没有事实法律依据，本院不予支持。既然原告与被告之间劳动合同解除的时间点和合法性等纠纷未经劳动仲裁前置予以确认，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条和第四十五条的规定，本案中，被告作为用人单位已经为劳动者的原告缴纳了失业保险费，双方的劳动合同没有解除，且在案证据未能证明被告应当赔偿原告失业保险金的事实。因此，原告请求被告赔偿失业保险金损失8820元，无事实和法律依据，本院不予支持。同上，因社会保险、福利等发生的争议，也要先进行劳动仲裁之后再进行诉讼，所以，被告辩称“关于生育保险医疗费损失2799.7元，并非在原劳动仲裁案件中的判决事项，未经劳动仲裁院仲裁，建议新的劳动仲裁内容先交劳动仲裁院进行审理。”理由成立，本院予以支持。关于原告请求被告赔偿生育保险医疗费损失问题。原告在申请劳动仲裁时，以被告已经支付为由，放弃要求被告予以支付和仲裁。因此，原告在诉讼中重新提出，缺乏事实理由，本院不予支持。 根据《职工带薪年休假条例》第二、三条和《中华人民共和国劳动保险条例》第十三条之规定，原告与被告对仲裁未休年休假工资报酬459.8元和2016年3月至4月病假工资256.12元没有异议，本院予以确认，故由被告支付原告2016年未休年休假工资报酬459.8元和病假工资256.12元。 关于被告是否支付原告2014年10月至2016年9月共24个月未足额发放的工资4800元问题。该所谓拖欠工资纠纷实际上是社保补贴纠纷。根据原告与被告的约定以及《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《中华人民共和国社会保险法）》第四条、第六十条的规定，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不允许以其他替代方式作为履行为劳动者缴费的义务。在案证据表明被告自2014年10月起已经为原告足额缴纳了社会保险费，所以，原告请求被告向原告支付拖欠的工资报酬4800元，与法相悖，本院不予支持。 关于是否支付加班工资12046元问题。原告请求被告支付2013年11月6日至2014年12月加班费，但其未能提供证据证实其存在加班的事实，故原告主张该期间加班费，本院不予支持。2015年1月1日至2016年9月2日，原告加班164小时，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项的规定，被告应支付原告2015年1月1日至2016年9月2日延长工作时间劳动报酬1697.4元(1200元／月÷21.75天÷8小时×2小时×82周×150%)）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第三十六条、第三十八条、第四十四条第一项、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第二项、第五条和《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定，判决如下： 一、被告横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司支付原告黄莹2016年未休年休假工资报酬459.8元； 二、被告横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司支付原告黄莹2016年3月至4月病假工资256.12元； 三、被告横县铂宫丽晶酒店投资管理有限公司支付原告黄莹2015年1月1日至2016年9月2日延时加班工资1697.4元； 四、驳回原告黄莹的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告黄莹负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院；开户银行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处；账号：20×××28）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，或提出缓交申请未获批准的，按自动撤回上诉处理。 审判员  吴少维 二〇一七年八月二十二日 书记员  杨灿锋 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议 （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。