山东省济宁市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）鲁08刑终274号原公诉机关山东省邹城市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，女，1981年2月24日出生，汉族，中专文化，住邹城市。系本案被害人。上诉人（原审被告人）王某1，男，1979年9月17日出生于邹城市，汉族，中专文化，大队会计，住邹城市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年1月6日被刑事拘留，同年1月19日被逮捕。邹城市人民法院审理邹城市人民检察院指控原审被告人王某1犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于二O一七年五月二十五日作出（2016）鲁0883刑初126号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某某、原审被告人王某1均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年11月8日9时许，邹城市北宿镇小贾村村民李某某在邹城市北宿镇东贾社区服务大厅因签字盖章问题与被告人王某1发生争吵，后双方发生厮打，被告人王某1用脚踢李某某，致被害人李某某倒地受伤。经邹城市法医学人体损伤鉴定，被害人李某某的第4骶椎骨骨折，属轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人李某某伤后先后到兖矿集团有限公司总医院、济宁医学院附属医院就诊治疗，花费医疗费共计15328.36元。其中，在兖矿集团有限公司总医院住院治疗18天。2017年3月30日经济宁平直物证司法鉴定所司法鉴定，李某某因损伤产生的误工期、护理期、营养期分别评为150日、60日、60日，支付鉴定费及伤照费1290元。邹城市法国柏宁化妆品直营店于2017年2月7日出具误工证明，证明李四娇系该店营业员，月平均工资3400元，自2016年11月8日请假护理李某某一直未上班，停发工资。依照法律规定和《2015年山东省国民经济和社会发展统计公报》，附带民事诉讼原告人李某某可获得赔偿的有：医疗费15328.36元、误工费5313.69元、护理费6800元、住院伙食补助费540元、交通费497元、鉴定费1290元，以上共计29769元。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人李某某的陈述，证实因办理东贾村农村医疗机构执业许可证签字盖章问题，其与会计王某1发生争吵厮打，期间王某1踢其腰部一脚，致其摔坐在地受伤的事实。2.证人谢某的证言，证实2016年11月8日9时许，其在邹城市北宿镇东贾社区3号楼家里听到楼下有人吵架，下去看时发现其女儿李某某在地上躺着，才知道女儿被人打了，就回家拿手机报警的事实。3.证人张某的证言，证实李某某与村会计王某1因东贾村的医疗机构执业许可证签字盖章问题发生吵骂，后相互用脚踢对方，致李某某摔倒在地受伤的事实。4.证人骆某的证言，证实李某某与本村会计王某1因东贾村的医疗机构执业许可证签字盖章问题发生吵骂，后相互用脚踢对方时，李某某被王某1踢到后腰部摔倒在地受伤的事实。5.证人王某2的证言，证实李某某与王某1因签字盖章问题发生吵骂，后相互用脚踢对方时，李某某被王某1踢到腿上摔倒在地受伤的事实。6.鉴定意见书，证实被害人李某某的伤情为轻伤二级的事实。7.到案经过，证实被告人王某1经公安机关办案人员电话通知到案，如实交代其犯罪的事实。8.行政处罚决定书，证实被害人李某某因本案殴打被告人王某1被邹城市公安局行政处罚的事实。9.户籍证明，证实王某1在案发时已年满十八周岁的事实。10.被告人王某1的供述，证实2016年11月8日9时许，因东贾村卫生室的医疗机构执业许可证签字盖章问题，李某某与其发生吵骂厮打，期间李某某用脚踢其，其也用脚踢李某某，踢到李某某什么部位没看到，李某某摔倒在地的事实。11.兖矿集团总医院、济宁医学附属医院住院病历、门诊病历、诊断证明及票据等，证实被害人李某某住院及损失情况。12.2017年3月30日济宁平直物证司法鉴定所出具的司法鉴定意见，证实经鉴定李某某因损伤产生的误工、护理、营养期限。13.邹城市法国柏宁化妆品直营店出具的误工证明，证实李四娇因请假照顾李某某误工时间及损失情况。原审法院认为，被告人王某1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人提出要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求合法，但提出的误工费、交通费的赔偿数额，超出赔偿范围，应依规定计算；提出的护理费以两人计算，缺乏依据，不予支持；提出的营养费的诉讼请求，因营养费是指为了受害人的康复有必要使用的营养品的费用，营养费根据受害人伤残情况和医疗机构的意见确定，故对该诉讼请求，不予支持。提出的财产损失费的诉讼请求，缺乏依据、不予支持；提出的精神损害抚慰金的诉讼请求，不予支持。被告人王某1犯罪后自动到公安机关投案，如实交代了自己的罪行，系自首。可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，以被告人王某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；判令被告人王某1赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费等共计人民币29769元，于判决生效后十日内付清。李某某上诉称，原审判决认定其误工费数额过低，未支持其物品损失费、营养费请求不当。其从事乡村医生职业，并提交了从医职业证书、执业许可证等证据材料，足以证实其自2003年9月至今从事乡医工作，原审判决按农民人均纯收入计算其误工费明显过低，与事实不符。其提交了济宁正诚司法鉴定书出具的鉴定报告，记载了其伤情有60天的营养期；其提供了损坏物品的价值证据，原审判决未支持其物品损失费、营养费请求，属适用法律不当。请求二审法院查明事实，改判支持其上诉请求。王某1上诉称，原审判决认定事实不清，对其量刑过重。1.被害人李某某先行对其辱骂和殴打的不当行为，诱发了其犯罪意识，被害人对犯罪结果的发生具有重大过错，原审判决未对被害人的过错行为进行否定性评价，未将被害人过错作为对其有利的从轻量刑情节，属认定事实不清。2.其具有自首情节，被害人在本案中有过错，原审判决对其量刑过重；其自愿交纳赔偿款。请求二审法院查明事实，对其从轻处罚或适用缓刑。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭时质证并确认，本院审查后予以确认。在本院审理期间，上诉人李某某、王某1均未提出新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）王某1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。王某1犯罪后接公安机关电话通知后自动到到案，如实交代了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。因王某1的犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某造成的经济损失应依法赔偿。关于王某1上诉提出的原审判决未认定李某某对案发具有明显过错不当的观点，经查，案发前李某某因签字盖章问题与王某1发生争吵，后双方发生厮打；案发时二人均未保持冷静克制的状态，对矛盾的激化和伤害事件发生均具有过错，原审判决未认定李某某在本案中具有明显过错并无不当。关于王某1上诉提出的原审判决对其量刑过重的辩解，经查，王某1虽有赔偿的意愿，但未实际赔偿李某某的经济损失；原审判决对王某1具有的从轻处罚情节，已在量刑时予以考虑，对其量刑在法定幅度内。关于李某某上诉提出的原审判决认定其误工费数额过低的观点，经查，李某某虽提交其取得乡村医生执业证书的材料，但其未提交证据证实事发前其实际从事医疗行业，其要求按医疗行业收入标准计算其误工费证据不足，原审判决参照农民人均纯收入计算该损失数额并无不当。关于李某某上诉提出的原审判决未支持其营养费、物品损失费不当的观点，经查，李某某未提交其伤情需要特殊的营养的证据及支出营养费的单据，亦未提交王某1伤害事件实际造成了其财物损失的证据，其要求判令王某1赔偿上述两项损失，证据不足；原审判决未支持其该两项诉讼请求并无不当。李某某、王某1提出的上诉理由均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邵健青审判员  常庆友审判员  汪忠玲二〇一七年八月三十一日书记员  刘伊宁