山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋09民终675号上诉人（原审被告）：刘某1，男，1959年9月10日生，汉族，山西省河曲县人。上诉人（原审被告）：康某，男，1967年4月9日生，汉族，山西省河曲县人，现住河曲县。上诉人（原审被告）：王某，男，1957年10月15日生，汉族，山西省河曲县人。被上诉人（原审原告）：刘某2，男，1988年9月27日生，汉族，山西省河曲县人。上诉人刘某1、康某、王某因与被上诉人刘某2提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省河曲县人民法院（2016）晋0930民初263号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某1、康某、王某，被上诉人刘某2到庭参加诉讼，本案现已审理终结。康某上诉请求：撤销一审判决，并依法改判驳回被上诉人刘某2对上诉人的诉求，上诉人无责任；本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院适用法律错误，上诉人与被上诉人王某之间是承揽关系，被上诉人刘某2和王某之间才是雇佣关系。王某第一次施工出现重大质量问题，涉案事故发生时是王某无偿返工。而原审法院认定上诉人与被上诉人刘某2之间形成雇佣关系是不符合事实的。本案中刘某2的人身损害后果应当由雇主王某，刘某2共同承担，上诉人康某不应承担任何责任。2、关于房屋修缮的质量问题，本案中被上诉人王某因在屋顶修缮中对彩钢瓦加固有明显缺陷，所以在交工不到5个月的情况下致彩钢瓦脱落，故理应进行返修。2、一审法院颠倒黑白认定的事实无依据。3、刘某2的精神损害抚慰金依法应当不予认定。本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，原审被告方实际承担的是合同责任，在合同责任案件中依据相关法律规定，没有精神损害抚慰金的赔偿。故原审判决中对精神损害抚慰金予以支持是错误的。王某上诉请求：撤销一审判决，依法改判；驳回被上诉人刘某2对上诉人的诉求，上诉人无责任。事实和理由：前期在给雇主康某安装彩钢瓦后，雇主康某如数结清工资，说明我所做工程质量完全合格，不存在瑕疵。期间双方未约定保证期，此次雇佣关系结束。后康某的房顶由于大风天气损坏，租房者刘某1再次雇佣我重新维修，且要求我推荐一人，遂刘某1在我的推荐下雇佣了刘某2与我一起维修房顶。施工中，由于雇主没有提供安全保护措施，刘某2的疏忽大意，导致本人和刘某2同时受伤。故刘某2的损害应有房主康某与雇佣他的人刘某1承担。刘某1上诉请求：二审法院撤销原判，依法改判。事实和理由：一审法院认定事实不清，实际本案被上诉人刘某2是王某所雇，上诉人仅起了传话作用。此次施工中，是王某让我叫的刘某2，上诉人既不是雇佣人，也不是受益人，对刘某2的损害不应承担任何责任。刘某2辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。刘某2向一审法院起诉请求：1、依法判令被告返还原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害费15万元。事实和理由：原告平时在巡镇河南村开设电焊门市一处，因被告王某受雇给被告刘某1租赁康某的房子做的彩钢瓦顶子被大风刮起，故于2014年8月2日在被告王某的推荐下，被告刘某1雇用原告，又在上述房顶上和王某一起做彩钢瓦，于当日上午10时多，原告踩到已刮翻的彩钢瓦上干活，不幸连人带瓦掉到地上，将原告右脚损伤，当即被告王某送原告到河曲县中医院检查为右脚后跟粉碎性骨折，建议到上级医院诊断治疗，当天中午被告王某和原告父亲送原告到山西医科大学第二附属医院住院治疗，经诊断建议为："右跟骨粉碎骨折，右距下关节脱位，行右跟骨粉碎骨折切开复位内固定，右下关节脱位复位钢针固定术。"住院23天后，因无款出院回家边治疗边休养，至今支出医疗交通费等费5万余元，还需二次手术治疗，住院期间由原告父亲刘虎林陪护。一审法院认定的事实：被告刘某1租赁被告康某位于巡镇镇的房屋一处，2014年8月2日，被告刘某1因屋顶彩钢瓦发生破损，在被告王某的介绍下，找到原告刘某2，与其协商维修彩钢瓦的事宜，约定由原告刘某2与被告王某二人负责维修。后原告在屋顶施工过程中不慎从房顶摔落，被送往河曲县中医院检查为右脚后跟粉碎性骨折，继而转入山西医科大学第二医院住院治疗，诊断为右跟骨粉碎骨折，右距下关节脱位。2014年11月19日，原告经山西省保德司法鉴定中心鉴定为九级伤残；误工期240日、营养期90日、护理期90日。一审法院认为，被告康某虽未直接与原告刘某2协商维修事宜，但经庭审查明，被告刘某1曾告知被告康某知晓此事，且被告康某作为房屋所有人是最终受益者，故被告康某与原告刘某2之间已形成事实上的雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中,被告康某作为雇主在雇员施工过程中，应尽到充分的监督和安全注意义务，但由于其疏忽大意，致使原告在没有安全措施的情况下施工而坠落受伤，被告康某应承担主要责任。原告刘某2作为雇员，即实际施工人，在提供劳务过程中应配备相应的安全措施，原告对自己受伤的后果应承担次要责任。关于被告刘某1和被告王某是否应当承担责任的问题，本院认为被告刘某1作为房屋承租人是受被告康某委托的中间联系人，也是维修结果受益人之一，应适当分担一定比例的责任。被告王某与原告均属于受雇的提供劳务者，结合当庭查明的事实及双方当事人所举证据，被告王某与原告不存在雇佣关系，且被告康某当庭所举书面证据不能充分证明被告王某存在施工瑕疵，但是被告王某作为有丰富施工经验的彩钢瓦安装人员，与原告刘某2共同施工，应当预见房顶施工具有一定危险性，应充分勘察施工现场条件，在不具备安全施工条件和措施的情况下，贸然施工，致使原告刘某2摔伤，被告王某存在一定过错，应当承担一定比例的责任。关于原告应当获得的赔偿项目及数额，具体计算如下：医疗费：根据原告所举医疗费票据，数额为44340.24元，本院予以认可；误工费：结合司法鉴定意见，误工期为240日，计算标准参照第一次庭审辩论终结前的上年度行业标准计算为30467元/年÷365天×240天=20033.1元；护理费：原告住院期间由其父亲进行陪护，其父亲属农村户口，参照农林牧渔业行业标准计算，护理费数额为34230元/年÷365天×90天=8440.3元；住院伙食补助费：100元/天×23天=2300元；营养费：30元/天×90天=2700元；残疾赔偿金：根据原告所举证据，原告为农村户口，残疾赔偿金依照农村居民标准计算，数额为176180×20%=35236元；被扶养人生活费：原告当庭并未提供证据予以证明，故本院不予支持；交通费：根据原告当庭所举正规票据，结合原告外出就医治疗及鉴定的时间，交通费合理支出的数额为2780元；住宿费：原告未提供合法正规票据予以证明，本院不予支持；精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级，认定数额为10000元；后续治疗费：原告在原一审、二审后实际进行了二次手术，根据其实际支出的费用票据，认定数额为13212.3元；鉴定费：原告提供合法票据，证明数额为3800元，本院予以认可。上述各项费用合计142841.9元，被告康某按照50%的责任比例负担71420.95元，被告刘某1按照15%的责任比例负担21426.29元，被告王某按照5%的责任比例负担7142.1元，原告刘某2按照30%的责任比例负担42852.57元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：原告刘某2因人身受到损害而支出的医疗费44340.24元、误工费20033.1元、护理费8440.3元、住院伙食补助费2300元、营养费2700元、残疾赔偿金35236元、交通费2780元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费13212.3元、鉴定费3800元，共计142841.9元，由被告康某按照50%的比例负担71420.95元，被告刘某1按照15%的比例负担21426.29元，被告王某按照5%的比例负担7142.1元；驳回原告刘某2其余诉讼请求。上述款项于本判决生效后十五日内付清。本案受理费3300元，由被告康某、刘某1及王某共同负担2343元，由原告刘某2负担957元。二审中，上诉人康某提供新的证据，一份刘某2的忻州市新型农村合作医疗住院补偿审批单据加盖河曲县新型农村合作医疗管理中心复印专章。拟证明刘某2在新型农村合作医疗住院补偿实际报销的医疗费用数额为5251元。经审理，本院二审对一审查明的基本事实予以确认。本院认为：关于上诉人诉称的精神损害抚慰金问题，因本案是提供劳务者受害责任纠纷，伤者刘某2不符合精神损害抚慰金赔偿的构成要件，故对刘某2的精神损害抚慰金予以剔除，本案不应赔偿伤者刘某2的精神损害抚慰金。关于伤者刘某2的医疗费问题，伤者刘某2已经在新型农村合作医疗住院补偿实际报销5251元，故本院对伤者刘某2的医疗费重新确认为39089.24元。故刘某2因人身受到损害而支出的医疗费为39089.24元、误工费20033.1元、护理费8440.3元、住院伙食补助费2300元、营养费2700元、残疾赔偿金35236元、交通费2780元、后续治疗费13212.3元、鉴定费3800元，共计127590.94元，本案中施工人王某所做的彩钢瓦，虽然有自然因素，但不能排除其存在施工瑕疵，受害人刘某2参与补救施工，王某存在受益的成份，因此，对于受害人刘某2损失中的70%的应赔偿部分，王某可酌情分担一部分。故本院重新认定由房主康某按照30%的比例负担38277.28元，承租人刘某1按照10%的比例负担12759.09元，王某按照30%的比例负担38277.28元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、撤销山西省河曲县人民法院（2016）晋0930民初263号民事判决原告刘某2因人身受到损害而支出的医疗费44340.24元、误工费20033.1元、护理费8440.3元、住院伙食补助费2300元、营养费2700元、残疾赔偿金35236元、交通费2780元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费13212.3元、鉴定费3800元，共计142841.9元，由被告康某按照50%的比例负担71420.95元，被告刘某1按照15%的比例负担21426.29元，被告王某按照5%的比例负担7142.1元；驳回原告刘某2其余诉讼请求。上述款项于本判决生效后十五日内付清。本案受理费3300元，由被告康某、刘某1及王某共同负担2343元，由原告刘某2负担957元。二、康某赔偿刘某238277.28元，刘某1赔偿刘某212759.09元，王某赔偿刘某238277.28元。上述款项于本判决生效后三十日内付清。一审案件受理费3300元，康某负担1039.5元，刘某1负担231元，王某负担1039.5元，由原告刘某2负担990元。上诉案件受理费1972元，由上诉人康某负担887.4元，由上诉人刘某1负担197.2元，由上诉人王某负担887.4元。本判决为终审判决。审判长 刘 勇审判员 梁晓莉审判员 张剑平二〇一七年八月二十二日书记员 刘 鑫