广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0221刑初297号 公诉机关广西壮族自治区柳江县人民检察院。 被告人何某甲，男，1986年1月4日出生于广西壮族自治区蒙山县，汉族，初中文化，司机，家住广西壮族自治区蒙山县;因涉嫌非法经营罪，于2016年3月28日被刑事拘留，同年4月27日被柳州市公安局柳江分局取保候审，同年12月7日被执行逮捕，现羁押于柳州市柳江看守所。 辩护人黄财基,广西万合律师事务所律师。 被告人陆某甲，男，1960年11月14日出生于广西壮族自治区柳城县，汉族，初中文化，司机，家住广西壮族自治区柳城县;因涉嫌非法经营罪，于2016年3月28日被刑事拘留，同年4月27日被柳州市公安局柳江分局取保候审，同年12月7日被逮捕，现羁押于柳州市柳江看守所。 广西壮族自治区柳江县人民检察院以江检刑诉〔2017〕222号起诉书指控被告人陆某甲、何某甲犯非法经营罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院于同日受理后依法组成合议庭，适用简易程序，于同年8月8日公开开庭审理了本案。柳江县人民检察院指派检察员杨雯珺、苏慧出庭支持公诉。被告人何某甲及其辩护人黄财基、被告人陆某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳江县人民检察院指控，2016年3月27日22时许，广西柳州市公安局柳江分局与柳州市柳江区烟草专卖局在广西柳州市柳江区洛满镇宜柳高速公路洛满东高速收费站入口处联合执法检查时，查获并扣押由被告人陆某甲、何某甲二人驾驶的车牌号为桂Ｂ×××××的福田牌轻型厢式货车，当场在该车车厢内查获并扣押共计8065条香烟，分别是：玉溪（硬金出口）181条、红双喜（硬晶派出口）1998条、中华（硬出口）533条、芙蓉王（蓝、硬专供出口）280条、玉溪（硬出口）1148条、中南海（1mg出口迪拜）250条、梅花王（硬盒）1087条、阿里山（景泰典蓝1905）838条、大卫杜夫（硬）750条、大卫杜夫（硬白）950条、中南海（3mg出口迪拜）50条。经检验核实，该批香烟全为真品走私卷烟，且二被告人均没有该批香烟的合法运输手续及《烟草专卖零售许可证》；该批香烟价值合计825775.35元。二被告人于当晚被拘传到案。公安民警还从何某甲身上查获现金5400元（该款已由公安机关没收上缴国库）。 本院另查明，二被告人受一名绰号“八舅”的男子雇请后在明知是香烟的情况下仍使用交通工具欲将该批香烟从广西柳州市柳江区运往外地，雇主“八舅”给付5400元的酬劳。桂Ｂ×××××号福田牌轻型厢式货车所有权人系柳州市方通汽车运输有限责任公司。该批香烟现暂扣在柳州市柳江区烟草专卖局。 上述事实，被告人何某甲在开庭审理过程中无异议且当庭认罪悔罪，但认为其只是帮老板打工，请求对其从轻处罚；被告人陆某甲在开庭审理过程中亦无异议且当庭认罪悔罪，但认为其不是实际经营者，请求对其从轻处罚。 何某甲的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人何某甲的犯罪事实及罪名均无异议，但认为何某甲在共同犯罪中是从犯，其行为属于犯罪未遂，且具有坦白情节，依法应当减轻处罚，建议对何某甲判处有期徒刑二年，并适用缓刑。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、到案经过、关于3.27案件现场查获卷烟的定性问题、关于3.27案件犯罪嫌疑人办理准运证的情况说明，广西壮族自治区非税收入一般缴款书、车辆租赁合同、机动车信息查询结果单、移送财物清单、柳江县烟草专卖局的证明、人员基本信息等书证，证人莫某的证言，二被告人的供述及辩解，现场勘验笔录及照片、检查笔录及照片、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片，检验报告等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何某甲、陆某甲违反国家对烟草的经营管理规定，明知他人非法经营卷烟仍为他人运输卷烟提供帮助，情节特别严重，二被告人的行为构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，二被告人起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；二被告人归案后能如实自己的全部犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对二被告人减轻处罚。对辩护人关于何某甲在共同犯罪中是从犯且具有坦白情节，应当减轻处罚的辩护意见及二被告人关于其二人不是实际经营者的辩解意见，与本院查明的事实一致，本院予以采纳。对辩护人关于何某甲的行为是犯罪未遂的辩护意见，经查，二被告人受一名绰号“八舅”的男子雇请在明知是香烟的情况下仍使用交通工具欲将该批香烟从广西柳州市柳江区运往外地，车辆行驶至柳州市柳江区洛满镇宜柳高速洛满东高速收费站入口处被查获，足以证实二被告人已实施了运输香烟的行为，在中途被查获不影响其二人犯罪的既遂，故本院对该辩护意见不予采信。综合考虑二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及之《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人何某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。逮捕前羁押一个月零一日，折抵刑期。即自2016年12月7日起至2018年11月5日止。罚金限判决生效后十日内交清，逾期不交，强制缴纳。） 二、被告人陆某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。逮捕前羁押一个月零一日，折抵刑期。即自2016年12月7日起至2018年11月5日止。罚金限判决生效后十日内交清，逾期不交，强制缴纳。） 三、扣押在案的8065条香烟依法没收，由暂扣单位柳州市柳江区烟草专卖局上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林海生 人民陪审员  覃姣红 人民陪审员  韦清鸾 二〇一七年八月十七日 书 记 员  韦朝伟 附《中华人民共和国刑法》相关条文： 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；