河北省青县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0922民初2200号原告：张伯温，男，回族，1980年2月24日生，住天津市河**。委托诉讼代理人：冯盛英，女，汉族，1953年4月23日生，住北京市丰台区。被告：香河华联房地产开发有限公司青县分公司，地址：河北省青县清州镇李家镇，统一社会信用代码：91130922663669194E。负责人：李兰，公司董事长。被告：香河华联房地产开发有限公司，地址：河北省香河县钳屯乡双安路南侧窝头村西，统一社会信用代码：911910247941845177。法定代表人：李兰，公司董事长。委托诉讼代理人：刘景臣，河北精忠致远律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵俊宇，男，汉族，1974年6月25日生，住河北省廊坊市香河县永兴区。原告张伯温诉被告香河华联房地产开发有限公司青县分公司、香河华联房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张伯温的委托代理人冯盛英，被告香河华联房地产开发有限公司青县分公司和香河华联房地产开发有限公司的委托代理人刘景臣、赵俊宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张伯温诉称，2011年8月至2015年9月在被告香河华联房地产开发有限公司青县分公司负责售楼工作，当时法定代表人李兰承诺月工资5000元，另按销售额千分之三提成，但每月实际按3000元发放，提成也没有兑现，因此华联地产欠付原告基本工资124000元、欠付提成款及其他债权款517477.32元，经济补偿金22500元，合计663977.32元。华联地产未按约定支付劳动报酬、应付赔偿金至少为331988.66元，未依法与张伯温签订书面劳动合同，应支付赔偿金55000元，合计386988.66元。华联地产公司在张伯温工作期间未依法缴纳五险一金，至少欠缴82825元。张伯温自2016年4月16日起一直处于刑事羁押状态，构成仲裁时效的法定中止事由，故于2017年5月19日申请劳动仲裁时未过仲裁申请时效。由于第一被告是第二被告设立的分公司，故第二被告和第一被告承担连带清偿责任。被告辩称，一、张伯温是2012年3月份才受被告公司聘用，并非是2011年8月份，实际月工资应是3000元，不存在拖欠工资问题，不涉及经济赔偿金。二、被告和七彩公司销售提成早已结清，不存在拖欠提成或债权转移，被告也没有承诺过给付原告销售提成。三、原告是因职务侵占擅自离职，属于单方解除劳动合同，依法不享有经济补偿金。四、社会保险和住房公积金属于行政权利的范畴，不属于法院受理范围。五、原告的主张已经超过仲裁时效。经审理查明，原告张伯温于2012年3月开始到被告香河华联房地产开发有限公司青县分公司负责房屋销售工作，被告每月按5000元标准对销售部整体支付，实际发放到原告名下为3000元，自2012年4月至2015年8月原告均签字实际领取。此后，原告因涉嫌职务侵占脱离岗位，至2015年10月提出辞职。2016年4月16日，原告因涉嫌职务侵占被青县公安机关采取强制措施，2016年12月12日，经青县人民法院审理作出（2016）冀0922刑初132号刑事判决，认定张伯温侵吞公司财物1617683元，构成职务侵占罪，被判处六年有期徒刑，同时判决责令其退赔香河华联房地产开发有限公司青县分公司1617683元。原告张伯温没有上诉，该判决自2016年12月12日生效。目前张伯温尚在服刑，侵占的款项尚未退赔。同时查明，2017年5月19日，原告委托其母亲冯胜英以被告拖欠劳动报酬为由，向青县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委以超过仲裁申请时效为由作出不予受理决定。另外查明，被告在招用原告之后，一直没有签订过书面劳动合同。以上事实，由原被告双方提供的青县劳动人事争议调解仲裁委员会青劳人仲案（2017）8号不予受理通知书、青县人民法院冀09**刑初132号刑事判决书及该案公安卷宗材料、案例检索报告、代理销售合同、2012年4月—2015年10月华联地产员工薪资明细表、2015年8月住宅统计表及原被告双方的当庭陈述予以证实。本院认为，一、原告虽然自2015年8月离职，但原被告均确认于2015年10月份正式解除劳动关系。其中，2016年4月16日被公安机关采取强制措施，到2016年12月12日青县人民法院刑事判决生效前，由于客观上原告不仅失去人身自由，和家属会见、通讯也受到一定的限制，应当属于法律上“其他正当理由”符合仲裁时效中止的情形。仲裁时效从中止原因消除之日起继续计算。因此，在扣除上述期间后，本案仲裁时效期间，应从2016年12月13日继续计算，到2017年5月19日，原告向青县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请时，尚未超过一年的仲裁时效期间。二、被告作为用人单位没有和原告签订书面劳动合同违反了法律规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，应当向原告支付双倍工资。三、被告提供的华联地产员工薪资明细表可以证实，自2012年4月份原告正式在被告处领取工资并记载了补发3月份工资，月薪3000元。原告主张实际到被告处工作应为2011年8月份，而原告到被告处工作前，曾作为北京七彩阳光房地产经纪公司的人员为被告售楼，原告提供的该公司市场总监吴光宇在青县公安机关的询问笔录证实，北京七彩阳光地产经纪公司是在2011年底终止和被告的合作关系退场，因此，原告不可能早于原合作协议解除的时间，因此应当确定，原告在被告处实际领取工资的时间即2012年3月份。对于原告的月工资标准，从被告法定代表人李兰、及其他负责人和财务人员在公安机关的询问笔录中均认可原告的月工资为5000元，被告以5000元的标准是对被告负责的销售部整体工资，原告月实际工资为3000元，证据不足本庭不予采信，应当认定被告自2012年3月至2015年8月份，（此后至10月底正式解除劳动关系止，原告无故旷工可不计算在内），拖欠原告工资，被告应当按每月2000元为原告补发工资。四、原告主张的由北京七彩公司向其转让的被告所欠该公司的销售佣金及被告法人代表承诺的对其销售提成款，因原告不能提供有效证据，而且青县人民法院冀09**刑初132号刑事判决作为生效法律文书也没有认定存在提成问题，故原告该主张，本院不予支持。五、根据社会保险法及住房公积金管理条例规定，社会保险基金和住房公积金是由用人单位和劳动者共同缴纳。被告没有为原告办理社会保险和住房公积金，应属于行政部门管理的范畴，原告可向劳动行政部门另行主张办理补缴事宜，不属于法院审理范围。六、因被告未足额向原告支付劳动报酬、未按规定缴纳社会保险费，原告依法有权随时解除劳动合同，被告依法应当按原告实际在本单位工作的年限，每年按本人工资一个月的标准，向原告支付经济补偿金。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告香河华联房地产开发有限公司青县分公司为原告补发自2012年3月至2015年8月份，三年零五个月，每月按2000元，共计82000元；二、因被告未与原告签订书面劳动合同应给付原告双倍工资11个月共计55000元；三、被告给付原告经济补偿金17500元。以上三项共计154500元自本判决生效后十日内付清。四、被告香河华联房地产开发有限公司作为企业法人对上述判决款项承担连带给付责任。五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告香河华联房地产开发有限公司青县分公司、香河华联房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审判员  翟国强二〇一七年八月二十九日书记员  周 峰