湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂11民终1188号上诉人(一审被告)：湖北明辉物流服务有限公司。住所地湖北省武穴市武穴街道李顶武村李顶武垸**号。机构代码：55065121-1。法定代表人：张晓亮，该公司经理。委托诉讼代理人：邱跃进，湖北广武律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(一审原告)：朱涵红，男，1965年7月3日出生，汉族，湖北省武穴市人，住。委托诉讼代理人：李树汉，湖北文信律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(一审被告)：董丽群，女，2010年1月24日出生，汉族，湖北省武穴市人，住。系董才权次女。被上诉人(一审被告)：董国芳，女，1975年5月10日出生，汉族，湖北省武穴市人，务工，住。系董才权之妻。被上诉人(一审被告)：董瑶，女，2005年2月16日出生，汉族，湖北省武穴市人，住。系董才权长女。被上诉人(一审被告)：董俊宏，男，2012年8月30日出生，汉族，湖北省武穴市人，住。系董才权次子。被上诉人(一审被告)：董铭磊，男，1996年10月8日出生，汉族，湖北省武穴市人，住。系董才权长子。被上诉人(一审被告)：周冬英，女，1949年1月28日出生，汉族，湖北省武穴市人，住。系董才权之母。被上诉人董国芳、董铭磊、董瑶、董丽群、董俊宏、周冬英共同的委托诉讼代理人：余太康，湖北广武律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人(一审被告)：中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司。住所地湖北省武穴市民珠大道***号。机构代码：70701633-X。代表人：田野，该支公司经理。上诉人湖北明辉物流服务有限公司因与被上诉人朱涵红、董丽群、董国芳、董瑶、董俊宏、董铭磊、周冬英、中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司（以下简称人保财险武穴支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2015）鄂武穴民初字第00629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年08月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人湖北明辉物流服务有限公司的委托诉讼代理人邱跃进，被上诉人朱涵红的委托诉讼代理人李树汉，被上诉人董丽群、董国芳、董瑶、董俊宏、董铭磊、周冬英共同的委托诉讼代理人余太康到庭参诉讼，被上诉人人保武穴支公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。服务有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判人保武穴支公司赔偿朱涵红2万元，董丽群、董国芳、董瑶、董俊宏、董铭磊、周冬英在继承董才权遗产范围内赔偿朱涵红30525.71元，本公司对董才权赔偿的30525.71元承担连带赔偿责任。事实和理由：一、人保财险武穴支公司应在商业第三者责任险限额内承担2万元赔偿责任。二、鉴定费应由朱涵红全部承担。三、一审认定护理期限为3个月依据不足，应认定为2个月。朱涵红辩称朱涵红辩称：一、针对上诉人的上诉，请二审依法处理；二、因原审第二次鉴定未对第一次鉴定全部改动，故一审划分鉴定费承担是正确的；三、第二次鉴定未对护理费进行鉴定，故一审依据第一次鉴定结论认定护理费符合法律规定。董丽群、董国芳、董瑶、董俊宏、董铭磊、周冬英辩称，一审判决本人承担的55106.71元中，应由人保财险武穴支公司在车上人员险内承担2万元，对其他上诉意见无异议。朱涵红向一审法院起诉请求：一、请求判令湖北明辉物流服务有限公司、董丽群、董国芳、董瑶、董俊宏、董铭磊、周冬英赔偿其各项损失共计75059.67元。二、判令人保财险武穴支公司在保险限额内承担保险责任。一审法院认定事实：董才权将其出资购买的车辆挂靠在湖北明辉物流服务有限公司从事营运业务。湖北明辉物流服务有限公司将车辆在人保财险武穴支公司投保了交强险和商业险，期限均为一年，即自2014年1月1日零时起至2014年12月31日二十四时止。交强险的责任赔偿限额：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任赔偿限额：第三者商业责任险500000元、车上人员责任险（司）200000元、车上人员责任险（乘）200000元×2。另外在第三者商业责任险中办理了不计免赔等特别约定。2014年10月10日9时40分，董才权驾驶号中型自卸货车装载水泥，从武穴田镇华新水泥厂到太白湖渔场，当由郑太线北往南行驶至郑公塔水佛庙路段下坡时，由于操作不当，导致车辆冲入太白湖内，造成董才权当场死亡，乘坐人龚职权、朱涵红受伤、车辆受损的交通事故。该事故经武穴市公安局交警大队认定，董才权负本次事故的全部责任，龚职权、朱涵红不负本次事故的责任。朱涵红受伤后，被送到武穴市花桥镇卫生院处置后，转到武穴市第一人民医院住院治疗10天出院，共用去医疗费用7184．92元。朱涵红住院期间，由其家人中一人护理。2015年3月23日，朱涵红申请经湖北武穴科剑法医司法鉴定所鉴定，认定朱涵红多处受伤，分别已构成十级、九级伤残，并按多级伤残评定赔偿指数22％，认定误工日为6个月，护理期间和营养期限为3个月，后期治疗费为5000元，朱涵红支付鉴定费1900元。因朱涵红没有得到赔偿，遂诉至法院。诉讼期间，董国芳、董铭磊、董瑶、董丽群、董俊宏、周冬英对朱涵红单方申请的鉴定意见书中伤残等级不服，申请重新鉴定，经协商，双方共同选定黄冈博林法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年1月6日作出黄博法医［2015］临鉴字第889号司法鉴定意见书，认定朱涵红的伤残等级为十级。一审另查明，朱涵红系农业户口，从事搬运工作。董国芳、董铭磊、董瑶、董丽群、董俊宏、周冬英系董才权的遗产继承人。一审法院认为：一、董才权驾驶号车辆因操作不当，致车辆冲入太白湖内，造成董才权当场死亡，乘坐人龚职权、朱涵红受伤、车辆受损的交通事故。该事故经交警部门认定。董才权负本次事故的全部责任，龚职权、朱涵红不负本次事故的责任，故对朱涵红在事故中受伤造成的损失，董才权应承担全部赔偿责任。号车辆挂靠在湖北明辉物流服务有限公司名下从事道路运输活动，湖北明辉物流服务有限公司应对董才权在本案中承担的赔偿责任承担连带责任。另因董才权已死亡，故董国芳、董铭磊、董瑶、董丽群、董俊宏、周冬英应在继承董才权遗产范围内承担责任，号车辆在人保财险武穴支公司投保了车上人员责任险等险种，但朱涵红作为乘坐人选择了侵权之诉，本案系侵权责任纠纷，而湖北明辉物流服务有限公司与人保财险武穴支公司之间系保险合同关系，故该合同关系在本案中不予处理，湖北明辉物流服务有限公司在承担相应的赔偿责任后，可按保险合同另行向人保财险武穴支公司主张权利，人保财险武穴支公司在本案中不承担赔偿责任；二、对朱涵红的损失核定如下：1、医疗费，有医疗费票据为证，故该费用为7184.92元；2、后期治疗费5000元，有鉴定书为证，予以支持；3、住院伙食补助费，朱涵红住院10天，有病历为证，根据每天50元的标准计算，该项费用为500元（50元／天×10天）；4．护理费，护理期限3个月有鉴定为证，护理人员一人，护理人员的劳动报酬比照2014年社会居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入26008元的标准计算，较为合理，故该项费用为6502元（26008元／年÷12个月／年×3个月）；5、误工费，朱涵红误工时间应依法从受伤之日（2014年10月10日）起计算到其定伤残的前一日（2015年3月22日）止为164天，其从事搬运工作，要求误工费比照2014年社会居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入26008元的标准计算，予以支持，故该项费用为11685．79元（26008元／年÷365天／年×164天）；6、营养费，营养期限3个月有鉴定为证，证明朱涵红要加强营养，该项费用酌情认定为2000元；7、伤残赔偿金，朱涵红系农业户口，其要求残疾赔偿金应按照2014年度农村居民人均纯年收入为标准，根据重新鉴定的意见依法计算为17734元（8867元／年×20年×10％）；8、精神抚慰金，朱涵红的伤残给其造成了精神损害，该项费用酌情支持3000元；9、鉴定费，朱涵红为了本案的处理，单方申请了5项鉴定，并支付鉴定费1900元，但董国芳、董铭磊、董瑶、董丽群、董俊宏、周冬英只对其中的伤残程度（十级、九级）1项申请了重新鉴定，且重新鉴定意见将伤残程度变更为（十级），故该项费用支持1500元，综上，合计为55106．71元。遂判决：一、董国芳、董铭磊、董瑶、董丽群、董俊宏、周冬英在继承董才权遗产价值的范围内对朱涵红的损失55106.71元承担赔偿责任；二、湖北明辉物流服务有限公司对董才权在本次事故中给朱涵红造成的损失55106.71元承担连带赔偿责任；三、人保财险武穴支公司在本案中不承担赔偿责任；四、驳回朱涵红的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，本案有以下争议焦点：一、车上人员险是否应在本案中一并处理的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”依上述法律规定，道路交通事故损害赔偿案件中交强险和商业三者险应一并处理，但本案中的车上人员险不属于上述法律规定的交强险和商业三者险承保险种范围，且车上人员亦不属于车上人员险保险合同主体一方，故一审法院未一并处理车上人员险符合法律规定。二、一审对鉴定费的分担是否合理。本案中鉴定费是朱涵红提起诉讼必然花费的损失，该费用应按事故责任比例由败诉方承担。湖北明辉物流服务有限公司因不服第一次鉴定结论提起重新鉴定，鉴定费用应依据两次鉴定意见差异程度酌情分担，第二次鉴定意见将伤残程度由十级、九级变更为十级，故第二次鉴定并非完全推翻第一次鉴定，因此一审法院酌情支持1500元鉴定费符合法律规定，本院亦予以支持。三、一审对护理期限的认定是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中朱涵红第一次鉴定意见确定护理期限为3个月，第二次鉴定意见未对此进行变更，一审认定护理期3个月符合上述法律规定。湖北明辉物流服务有限公司虽上诉认为护理期限应为2个月，但没有提供相应的证据予以支持，故该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人湖北明辉物流服务有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由上诉人湖北明辉物流服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈孔齐审判员  林 俊审判员  张 敏二〇一七年八月九日书记员  陈 杰