新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 刑 事 裁 定 书 （2020）新40刑终163号 抗诉机关新疆维吾尔自治区尼勒克县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭万龙，男，1977年10月9日出生，汉族，初中文化程度，个体工商户，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，2019年3月14日因涉嫌犯开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留；2019年4月11日经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人李毅，男，1981年9月16日出生，汉族，专科文化程度，新疆尼勒克县丽景假日酒店法定代表人，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克镇。2016年2月4日曾因涉嫌聚众赌博被新疆尼勒克县城镇派出所行政拘留15日，罚款3000元。2019年3月14日因涉嫌开设赌场罪被尼勒克县公安局刑事拘留；2019年4月11日被新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆伊宁市看守所。 原审被告人宋现委，男，1983年10月3日出生，汉族，初中文化程度，个体工商户，户籍所在地山东省菏泽市单县，捕前住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2018年5月18日因吸食冰毒被行政拘留15日；2019年6月15日因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被奎屯市人民法院判处有期徒刑7年6个月。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人吴守红，女，1970年11月12日出生，汉族，高中文化程度，个体工商户，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，2019年3月15日因涉嫌犯开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留；2019年4月11日因涉嫌犯开设赌场罪经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人孙素珍，女，1963年12月11日出生，汉族，初中文化程度，退休职工，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克镇，2019年3月24日因涉嫌开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局决定被尼勒克县公安局取保候审。 原审被告人高军，男，1969年10月26日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克镇。1999年至2004年因吸毒被劳动教养，2009年5月19日因吸食毒品被新疆伊宁市公安局行政拘留十五日，2010年5月5日因吸食毒品被新疆伊宁市公安局行政拘留十五日，2010年8月14日因吸食毒品被新疆伊宁市公安局行政拘留十五日，2016年8月27日因赌博被新疆伊宁市公安局行政拘留十五日。2019年5月7日因涉嫌开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局取保候审。 原审被告人杜代宗，男，1982年5月11日出生，壮族，专科文化程度，个体工商户，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州，捕前住新疆维吾尔自治区伊宁市，2019年4月30日因涉嫌开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留；2019年6月2日因涉嫌犯开设赌场罪经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。2020年1月17日被新疆尼勒克县公安局取保候审。 原审被告人马金柱，男，1984年7月3日出生，汉族，初中文化程度，保安，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，2019年3月17日因涉嫌犯开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留；2019年4月11日因涉嫌犯开设赌场罪经尼勒克县人民检察院批准逮捕。2020年1月17日经尼勒克县人民法院决定取保候审。 原审被告人允建红，男，1980年6月27日出生，汉族，初中文化程度，团场职工，户籍所在地新疆维吾尔自治区，捕前住新疆维吾尔自治区兵团第七师。2014年因盗窃罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处有期徒刑1年2个月。2019年7月10日因涉嫌开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留；2019年7月30日经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人王博，男，1989年4月5日出生，汉族，高中文化程度，公司职员，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县。2016年2月4日因聚众赌博被尼勒克县公安局行政拘留十五日。2019年3月6日因涉嫌犯开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留；2019年4月11日经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕，2020年1月17日经新疆尼勒克县人民法院决定取保候审。 原审被告人高山峰，男，1987年10月15日出生，汉族，初中文化程度，务工人员，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，2019年4月1日因涉嫌犯开设赌场罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留，2019年4月11日经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕，2020年1月17日经新疆尼勒克县人民法院决定取保候审。 原审被告人金辉，男，1988年6月11日出生，回族，小学文化程度，无业，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县，捕前住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。2018年8月22日因贩卖毒品罪被新疆新源县人民法院判处有期徒刑2年。2019年10月13日因涉嫌犯开设赌场罪经尼勒克县人民检察院决定逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人邢锐，男，1992年2月10日出生，汉族，初中文化程度，装卸工，户籍所在地新疆维吾尔自治区，捕前住新疆维吾尔自治区奎屯市。2012年12月21日因吸食毒品被奎屯市公安局行政拘留十日，2017年2月10日因吸食毒品被奎屯市公安局行政拘留十日。2019年4月24日因涉嫌寻衅滋事罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留，2019年5月6日经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人程新，男，1992年1月5日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区，捕前住新疆维吾尔自治区奎屯市。2010年5月7日因吸食毒品被奎屯市公安局行政拘留十五日。2019年4月24日因涉嫌寻衅滋事罪被尼勒克县公安局刑事拘留，2019年5月6日因涉嫌犯敲诈勒索罪经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 原审被告人佟志新，男，1987年8月5日出生，满族，初中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州巩留县，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州。2008年因吸食毒品被乌鲁木齐市天山区公安局行政拘留十五日，2007年6月12日因聚众斗殴罪被新疆伊宁市人民法院判处有期徒刑一年。2019年3月30日因涉嫌寻衅滋事罪被新疆尼勒克县公安局刑事拘留，2019年5月6日因涉嫌犯敲诈勒索罪经新疆尼勒克县人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆尼勒克县看守所。 新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院审理新疆维吾尔自治区尼勒克县人民检察院指控上诉人郭万龙、原审被告人李毅、宋现委、吴守红、孙素珍、高军、杜代宗、马金柱、允建红、王博、高山峰、金辉犯开设赌场罪，原审被告人宋现委、邢锐、程新、佟志新涉嫌犯寻衅滋事罪一案，于2020年6月8日作出（2019）新4028刑初202号刑事判决，1.被告人李毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币80,000元；2.被告人宋现委犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币110,000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币110,000元。2019年6月15日被告人宋现委因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被奎屯市人民法院判处有期徒刑七年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金110,000元；3.被告人郭万龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币60,000元；4.被告人吴守红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币60,000元；5.被告人孙素珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币50,000元；6.被告人高军无罪；7.被告人杜代宗犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币60,000元；8.被告人马金柱犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20,000元；9.被告人允建红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20,000元；10.被告人王博犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币16,000元；11.被告人高山峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币16,000元；12.被告人金辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币16,000元；13.被告人邢锐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；14.被告人佟志新犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；15.被告人程新犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；16.被告人李毅非法所得100,000元予以追缴，被告人宋现委非法所得100,000元予以追缴，被告人郭万龙非法所得100,000元予以追缴，被告人吴守红非法所得100,000元予以追缴。 宣判后，被告人郭万龙不服，以其不存在追缴非法所得的基础及罚金刑过重为由，提出上诉。新疆维吾尔自治区尼勒克县人民检察院不服，提出抗诉，伊犁哈萨克自治州人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 本院认为，原审判决认定上诉人郭万龙、原审被告人李毅、宋现委、吴守红、孙素珍、高军、杜代宗、马金柱、允建红、王博、高山峰、金辉开设赌场、寻衅滋事罪一案的事实不清，证据不足。现依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院（2019）新4028刑初202号刑事判决； 二、发回新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院重新审判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张  林 审判员 余 世 江 审判员 莫扎帕尔 二〇二〇年七月七日 书记员 玛 依 拉