南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0105民初3980号原告：陈虎明，男，1962年5月24日生，汉族，户籍地在江苏省金坛市。委托代理人：汪超，江苏正大求实律师事务所律师。被告：张远貌，男，1970年10月11日生，汉族，户籍地在江苏省淮安市盱眙县。被告：大连万象美物业管理有限公司南京建邺分公司（下称万象美物业建邺分公司），住所地在本市建邺区云锦路58号。负责人：李传玉，万象美物业建邺分公司副总裁。委托代理人：王宁、刘京泉，江苏焯然律师事务所律师。原告陈虎明诉被告张远貌、万象美物业建邺分公司健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈虎明及其委托代理人汪超、被告万象美物业建邺分公司的委托代理人王宁、刘京泉到庭参加诉讼。被告张远貌经本院公告合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告陈虎明向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告赔偿原告医疗费19489.36元，住院伙食补助486元，护理费6600元，营养费2940元，误工费35000元，鉴定费2360元，共计66875.36元。2、判令两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2013年1月8日16时40分许，原告和王国生驾车进出万达西地小区北门岗亭处，因停车收费问题与值班保安被告张远貌等发生口角，原告遭到被告方殴打致伤。现原告共支付医药费：19489.36元，护理费：6600元，营养费：2940元，误工费：35000元，住院伙食补助费：486元，鉴定费2360元，各项损失共计66875.36元。张远貌为被告万象美物业建邺分公司安排在万达西地小区的保安，他在工作中将原告打伤，根据侵权责任法第34条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。为保护原告的合法权益，故诉至贵院，望判如所请。被告张远貌未到庭，也未提交书面答辩状。被告万象美物业建邺分公司辩称：原告诉请的事实发生时间为2013年1月8日，至今已有4年时间。当时负责万达西地小区的相关经办人员已经全部离职，故对于当时案发的事实万象美物业建邺分公司不是很清楚。对于张远貌是否为万象美物业建邺分公司的员工，万象美物业建邺分公司也没有找到相关劳动关系的档案，希望原告在诉讼过程中提交张远貌是万象美物业建邺分公司员工的相关证据。根据原告提供的2013年1月9日由兴隆派出所出具的案件查破经过，内容是原告与小区保安张远貌发生口角相互厮打，说明本案原告在本次人身损害事件中存在过错，也应当承担相应责任，其次该证据中进一步说明双方是在劝开之后被告张远貌等人又将原告打伤，该叙述过程如果在确定张远貌系万象美物业建邺分公司工作人员情况下，可以确认他们首次发生口角相互厮打应当是张远貌在执行保安工作过程中发生纠纷，但双方被劝开后张远貌对原告进行的殴打万象美物业建邺分公司认为不是职务行为，第二次殴打已经构成原告和张远貌私人恩怨，张远貌将原告打伤所发生的赔偿应当由其个人承担，与万象美物业建邺分公司无关。案发当日是2013年1月8日，依据相关法律规定，原告诉讼请求已经超过法定诉讼时效。经审理查明，2013年1月8日16时40分许，陈虎明等人驾车至南京市××邺区××大街××西××小区××岗亭处，因停车收费问题与值班保安张远貌等人发生口角，相互厮打，双方被劝开后，张远貌又对陈虎明的面部及胸腹部进行殴打，致陈虎明受伤。当日，陈虎明被120急救车送至江苏省第二中医院治疗，陈虎明支付急救出诊费和担架费90元。入院后陈虎明的诊断为：头外伤、脑震荡、多发头皮血肿、鼻骨骨折，左胸多发肋骨骨折7－10肋、全身多发性软组织挫伤，左肺挫伤。2013年2月5日，陈虎明出院，支付医疗费18457.36元。住院当日，陈虎明购买生活用品毛巾等支付费用80元。2013年3月26日，陈虎明到南京市××十字医院治疗，支付医疗费862元。2013年5月8日，陈虎明支付给护工尹爱华护理费6600元，尹爱华出具了收条，内容：“今收到陈虎明护理费住院一个月2100元，出院三个月4500元，合计6600元整。”2016年12月28日，南京东南司法鉴定中心接受本院的委托，对陈虎明的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2017年2月3日，该所出具东南司法鉴定中心[2016]法临鉴字第2971号南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈虎明的损伤不构成人体损伤残疾等级；被鉴定人陈虎明的误工期限共计以150日为宜，护理期限共计以60日为宜，营养期限共计以60日为宜。陈虎明因此而支付鉴定费2360元。庭审中，原告陈述其为玻璃安装工，称其工资标准为5000元/月，但未提供收入证明。另查明，2015年1月21日，南京市建邺区检察院对张远貌提起公诉。在刑事诉讼过程中，原告提起刑事附带民事赔偿请求。2015年2月5日，原告撤回刑事附带民事赔偿的请求。2015年7月6日，原告提起民事赔偿请求。2016年6月14日原告撤回民事赔偿请求。2016年6月22日，原告再次提起民事赔偿请求。本院（2015）建刑初字第20号刑事判决书认定张远貌等人已赔偿原告经济损失12000元。上述事实，有当事人当庭陈述、南京市建邺区人民检察院起诉书、案件查破经过、刑事判决书、出院记录、医药费发票、检查报告、东南司法鉴定中心[2016]法临鉴字第2971号南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实。本院认为，公民的身体健康应受到法律保护。本案争议焦点1：张远貌是不是在执行工作任务时造成原告受伤？《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，刑事侦查过程中查明张远貌系万象美物业建邺分公司的保安，被告万象美物业建邺分公司对该事实不予认可，但未提供证据予以推翻，故本院认定张远貌系万象美物业建邺分公司的员工。2013年1月8日16时40分许张远貌在从事本职工作时与原告因停车收费问题发生纠纷，被劝开后，张远貌又上前将原告致伤，张远貌将原告致伤的行为与其履行职务有内在联系，不能割裂开来，且张远貌收取停车费也是其工作的内容，故本院认定张远貌在执行工作任务时造成原告受伤，万象美物业建邺分公司应对张远貌侵权行为的后果承担赔偿责任；因张远貌与原告发生纠纷被劝开后，又将原告致伤，该行为系故意行为，故张远貌应与万象美物业建邺分公司承担连带赔偿责任。本案争议焦点2：原告对自身受伤是否有一定责任？本案中，原告虽与张远貌等因停车费问题发生纠纷，但根据刑事判决书的认定，原告所受之伤是张远貌等打伤，并非前面发生纠纷时所致，故本院认定，原告对自身所受之伤无需承担责任。本案争议焦点3：原告的工资标准？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告称其是个体玻璃安装工，工资标准为5000元/月，但未提供其工资收入的证据，也未提供其最近三年的工资收入的证据，被告则认为原告计算误工费的标准过高。根据上述规定，原告2013年1月受伤，本院参照2012年居民服务、修理和其他服务业私营单位的就业人员平均工资30309元/年作为计算原告误工费的标准。本案争议焦点4：原告的诉讼是否超过诉讼时效？原告受伤时间虽为2013年1月，但在张远貌刑事案件审理过程中，原告已提起了刑事附带民事赔偿请求。2015年2月5日，原告撤回刑事附带民事赔偿的请求。2015年7月6日，原告提起民事诉讼，要求被告赔偿损失。2016年6月14日原告撤回起诉。2016年6月22日，原告再次提起诉讼。因原告在不断主张权利，其诉讼时效发生中断，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的相关规定，时效期间从中断时起重新计算，故本案的诉讼原告并未超过诉讼时效，本案中被告抗辩原告超过诉讼时效的理由不能成立。综上，对于原告的具体诉请，本院确认如下：1、医药费，原告主张19489.36元，除有一张系购买生活用品的80元外，其余均系用于治疗、抢救，且有相应的医疗费票据及出院记录、检查报告单等证据证实，本院予以支持；购买生活用品不属于医疗费，原告要求计入医疗费损失无法律依据，本院不予支持。2、护理费，原告主张4个月共计6600元，虽有相应的票据为证，但因东南司法鉴定中心[2016]法临鉴字第2971号南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定护理期限为60日，故本院支持原告2个月的护理费3600元（2100元+1500元）。3、住院伙食补助费，原告主张486元，原告2013年1月8日住院，2013年2月5日出院，因原告计算住院伙食补助的标准符合法律规定，故本院对原告主张的住院伙食补助费予以支持。4、营养费，原告主张2940元，因东南司法鉴定中心[2016]法临鉴字第2971号南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定原告营养期限为60日，故本院酌定原告的营养费为27元/天×60天=1620元。5、误工费，原告按5000元/月主张7个月误工损失35000元，因东南司法鉴定中心[2016]法临鉴字第2971号南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定原告的误工期限为150日，而原告未提供其工资标准，本院参照2012年服务行业的工资标准，确认原告的误工费为30309元/年÷12个月×5个月＝12628.75元。6、原告主张鉴定费2360元，因有相应票据，且符合相关规定，本院予以支持。综上，原告因此次被致伤而产生的损失，本院确认为40104.11元，扣除张远貌等已赔偿12000元，余款由被告万象美物业建邺分公司支付，张远貌承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一百四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：被告万象美物业建邺分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈虎明各项损失28104.11元，张远貌承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费545元，公告费300元由被告万象美物业建邺分公司负担（本案受理费和公告费已由原告陈虎明预交，由被告万象美物业建邺分公司于本判决生效之日起十日内直接支付给原告陈虎明）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费545元（江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18）。审 判 长  孙 卉人民陪审员  金茂林人民陪审员  季旭明二〇一七年八月一日书 记 员  张璐璐