河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终9638号上诉人：（原审原告、原审被告）河南华屋置业有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区莲花街11号8号楼13层57室。法定代表人魏素君，执行董事。委托诉讼代理人郭希芳，河南针石律师事务所律师。委托诉讼代理人王云，该公司员工。上诉人：（原审被告、原审原告）河南诚智实业有限公司，住所地河南省郑州市金水区农业路22号西单元11层100号。法定代表人刘凤云。委托诉讼代理人孙飞，河南陈州律师事务所律师。委托诉讼代理人魏成恩，河南陈州律师事务所实习律师。上诉人河南华屋置业有限公司（以下简称华屋公司）与上诉人河南诚智实业有限公司（以下简称诚智公司）合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初10264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南华屋置业有限公司委托诉讼代理人郭希芳、王云，上诉人河南诚智实业有限公司委托诉讼代理人孙飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。华屋公司上诉请求：1、请求二审法院在一审判决基础上依法追加判决河南诚智实业有限公司支付工期延误违约金63750元、赔偿因工期延误造成的经济损失20000元、公证费用1000元及因防水工程不合格造成的经济损失2226.50元，共计86976.5元。事实与理由：1、《办公室装修合同》对工期逾期违约金有明确约定，华屋公司提供了诚智公司存在逾期的证据，一审法院未予认定；2、诚智公司逾期完工，影响华屋公司正常入驻使用，给华屋公司造成了经济损失；3、一审法院未判决诚智公司按照合同约定移交施工所有材料统一发票等，毫无道理。诚智公司辩称：1、华屋公司上诉事实理由所述第一条事实不属实，理由不成立；2、第二条是因为华屋公司逾期支付工程款造成的，且其擅自增加工程量，提前入驻办公，自己的行为造成的；3、其上诉理由不在合同规定范围内。综上，华屋公司上诉事实并非实际事实，理由不成立，应依法驳回其上诉请求。诚智公司上诉请求：1、撤销（2016）豫0191民初10264号民事判决第一、第二、第四条，依法改判或发回重审。2.本案一、二审诉讼费用由华屋公司承担。事实与理由：1、诚智公司在施工过程中存在增项是客观存在的，但一审法院均未予以认定；2、诚智公司逾期大部分原因是华屋公司的原因造成的，有的属于不可抗力，不应认定为诚智公司违约；且一审法院对于华屋公司拖延工程款的行为不裁不判，判决认定事实严重错误。华屋公司辩称：1、诚智公司主张本案存在增加工程项目无事实依据；2、诚智公司主张工期拖延的责任在于华屋公司，与事实不符，华屋公司不存在逾期支付工程款、增加工程项目致使工期延误的行为，3、鉴定费3000元是因诚智公司不合格工程项目评估鉴定发生的费用，依法应由诚智公司负担。诚智公司上诉理由无事实及法律依据，依法应予以驳回。华屋公司向一审法院起诉请求：1、诚智公司赔偿华屋公司支付原告因施工的地砖、卫生间等25项不合格工程项目返工、修理、重做的费用40000元及原告花费的鉴定费3000元、公证费1000元。2、诚智公司支付工程延误违约金及因工期延误、工程返工、重做给华屋公司造成的经济损失20000元（违约金以工程造价250000元为基数，按照日0.5%的标准，自2016年5月4日计算至2016年12月29日）；3、诚智公司向华屋公司移交施工所有材料××发票、××（××电）、水路及其他隐蔽工程（地暖等）施工示意图、外包工程质量承诺书（楼梯、扶手、钢构、地暖）。诚智公司向一审法院起诉请求：华屋公司向诚智公司支付拖欠的工程款35000元及利息（利息以35000元为基数，按照日5%的标准，自2016年5月4日计算至实际付清之日止）。一审法院认定事实：2016年4月7日，华屋公司与诚智公司签订了《办公室装修合同》，约定：1、华屋公司委托诚智公司进行办公室装潢，工程地址为：国家·郑州高新技术产业开发区莲花街11号8号楼56号（1302）、57号（1303），房型复式两层两套，总计施工面积259.08平方米；2、施工内容：拆除、防水、水路、电路、地暖、吊顶、墙面乳胶漆、铺设地砖、钢结构通道等；工程开工日期：2016年3月28日；工程竣工日期：2016年5月4日；工程总天数：35天（2016年4月28日进驻家具）；工程价款：250000元；3、质量要求：工程使用主要材料的品种、品牌、规格、名称，需经双方沟通，华屋公司认可；工程验收标准，双方同意根据《家庭居室装饰工程质量验收标准》规定予以验收；4、付款方式：合同一经签订，华屋公司三日内支付诚智公司工程总款的30%即75000元；当拆除工程，钢结构楼梯，电路，防水，水路，地暖工程项目结束，华屋公司即第二次支付工程总款的35%即87500元；当吊顶、乳胶漆、铺地砖、包下水管道、消防管道工程项目结束时，华屋公司即第三次支付工程总款的30%即75000元；待华屋公司对工程竣工验收合格后结算尾款5%即12500元。工程施工中如有项目增减或需要变动，双方应签订补充协议，并由诚智公司负责开具施工变更令，通知施工工地负责人并增减项目的价款；5、工程质保期1年，诚智公司移交所有材料统一发票，移交电路、水路及其他隐蔽工程施工图，向华屋公司发放装潢工程保修卡；6、如果因诚智公司原因而延迟完工，每日按工程总价款的0.5%作为违约金支付给华屋公司，直至扣完为止；诚智公司必须确保华屋公司在2016年4月28日可以进驻办公家具；2016年5月4日为正式竣工期，不得影响华屋公司入住办公。诚智公司指派唐宁为诚智公司工地代表，负责合同履行，并按合同要求组织施工，保质保量地按期完成施工任务。诚智公司在装潢施工范围内承担保修责任，保修期自工程竣工华屋公司验收合格之日起算，保修期为12个月。2016年5月13日，双方对工程进行验收，签署《工程验收结论表》一份，载明：未提供电路、水路、地暖竣工示意图；地砖（800×800、300×300）有空鼓、划痕；配电箱明确标明管挖；空调插座更换带开关的；接待室五孔插座及墙上网插遗漏；玻璃隔断未打胶；楼梯高度、扶手、踏面未完工；卫生间壁灯、三角置物架、肥皂盒、浴巾架、纸盒、主卧卫生间镜需调换；主灯安装位置调整；厨房、碗碟篮需更换，排风扇未安装，柱子未包装完成；消防箱包未完成。其中有部分不合格。唐宁在工程验收结论及处理意见中确认人处签字，并确定再次交工验收的时间。2016年5月30日，双方进行第二次工程验收，签署《工程验收结论表》一份，载明：地砖铺设、墙面乳胶漆、地插座、窗帘盒、钢结构楼梯、室内门不合格；卫生间地砖有裂纹，地漏下水不畅，厨房未安装地漏；厨房排风扇管道未安装，窗台下插座未调整；未提供电路图、水路图、地暖图。在审理过程中，经华屋公司申请，原审法院委托郑州宏信价格评估咨询有限公司对诚智公司施工的地砖、卫生间等25项不合格工程造成的房屋室内装修损失出具评估鉴定意见书。该公司于2016年12月29日出具郑宏价估（2016）0105号评估意见书，载明：评估标的在价格评估基准日内的价格为40000元。华屋公司为此支出鉴定费3000元。现双方因合同问题协商未果，遂引起本案纠纷。另查明：华屋公司已经向诚智公司支付工程款232500元。一审法院认为，华屋公司与诚智公司于2016年4月7日签订的《办公室装修合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当受到法律保护，双方均应当诚实信用地履行合同义务。根据2016年5月13日、2016年5月30日，双方签署的《工程验收结论表》显示，诚智公司的施工存在多处不合格现象，诚智公司应当承担因此给华屋公司造成的损失。经郑宏价估（2016）0105号《价格评估鉴定意见书》显示，华屋公司室内装修及设施恢复工程评估价为40000元，华屋公司支出鉴定费3000元。华屋公司请求诚智公司赔偿损失40000元，并支付鉴定费3000元，具有事实和法律依据，该院予以支持。华屋公司请求公证费1000元，但未提交证据予以证明，该院不予支持。诚智公司反诉请求华屋公司支付工程款35000元及利息损失，该院认为，根据《办公室装修合同》约定，合同总造价250000元，华屋公司对工程竣工验收合格后支付尾款12500元，但诚智公司施工工程并未经双方验收合格，其反诉请求工程尾款12500元，无事实和法律依据，该院不予支持。诚智公司称在施工过程中存在新增施工项目，但未提交证据予以证明，对其反诉请求的新增项目工程款，该院不予支持。扣除12500元的尾款，华屋公司应当支付诚智公司工程款237500元，华屋公司实际支付232500元，还应当向诚智公司支付工程款5000元。因诚智公司施工工程未通过竣工验收，其违约行为在先，对诚智公司请求的利息损失，该院不予支持。华屋公司请求诚智公司以250000元为基数，自2016年5月4日起，按照日0.5%的标准支付违约金至2016年12月29日，并请求诚智公司赔偿损失20000元，该院认为，因施工质量不合格的违约行为，工程尾款12500元已经在该案中予以扣除，该12500元能够对诚智公司的违约行为予以惩戒，同时弥补华屋公司的经济损失。基于诚智公司的同一违约行为，华屋公司另行请求违约金和经济损失，该院不予支持。华屋公司请求诚智公司移交施工所有材料××发票、××（××电）、水路及其他隐蔽工程（地暖等）施工示意图、外包工程质量承诺书（楼梯、扶手、钢构、地暖）。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高”。该案中，华屋公司与诚智公司并未对上述非金钱债务进行具体明确，华屋公司诉请的非金钱债务不适于强制执行，对该项诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告河南诚智实业有限公司于本判决生效后10日内，支付原告河南华屋置业有限公司40000元、鉴定费3000元，共计43000元。反诉被告河南华屋置业有限公司于本判决生效后10日内，支付反诉原告河南诚智实业有限公司工程款5000元。驳回原告河南华屋置业有限公司的其他诉讼请求。驳回反诉原告河南诚智实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2911元，由原告河南华屋置业有限公司负担1952元，由被告河南诚智实业有限公司负担959元。反诉案件受理费338元，由反诉原告河南诚智实业有限公司负担290元，反诉被告河南华屋置业有限公司负担48元。本院二审期间，诚智公司申请3名证人出庭，证人称由于华屋公司提前入住造成工期延误，且施工过程存在增项。由于华屋公司对三名证人身份存疑，对证人证言不予认可。证人证言无相关证据相互佐证，无法证明本案事实，对证人证言，本院不予采信。对当事人争议的事实，本院认定与一审法院一致。本院认为，当事人应就其诉讼主张提供证据予以证明，没有提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应承担不利后果。因诚智公司施工质量不合格的违约行为，工程尾款12500元已经予以扣除，对于室内装修及设施恢复工程，诚智公司也须作出赔偿，已经能够对诚智公司的违约行为予以惩戒，同时弥补华屋公司的经济损失，华屋公司称诚智公司另需承担违约金及损害赔偿金的上诉理由不能成立，对该上诉请求，本院不予支持。华屋公司请求诚智公司移交施工所有材料××发票、××（××电）、水路及其他隐蔽工程（地暖等）施工示意图、外包工程质量承诺书（楼梯、扶手、钢构、地暖）的上诉请求，因且该请求不适于强制执行。对华屋公司的该项上诉请求，本院亦不予支持。对于诚智公司上诉称其在施工中存在增项，且其工期延误责任在于华屋公司，因其并未提交有力证据予以证明，其上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由河南华屋置业有限公司承担1974元，河南诚智实业有限公司承担1750元。本判决为终审判决。审判长  杨相峰审判员  姚振勇审判员  刘 皓二〇一七年八月一日书记员  靳姗姗