四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1702民初1398号 原告：徐洪辉，男，1968年2月15日出生，汉族，初中文化，无业，住达州市通川区。 委托诉讼代理人：田金陇，四川虹信律师事务所律师。 被告：重庆巨能建设（集团）有限公司，住所地重庆市渝**服装城大道**，统一社会信用代码91500000450414243L。 法定代表人：刘英杰，董事长。 委托诉讼代理人：周景彪，男，1968年12月27日出生，汉族，系该公司职工，住达州市通川区。 原告徐洪辉与被告重庆巨能建设（集团）有限公司（以下简称巨能公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告徐洪辉及其委托诉讼代理人田金陇，被告巨能公司的委托诉讼代理人周景彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐洪辉向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告住院伙食补助费3880元、停工留薪期间的待遇48000元、护理费17654元、一次性伤残补助金44000元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金109343元、鉴定检查费790.7元、交通食宿费1079元，共计224746.7元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2014年11月6日开始在通川区北外镇韩家坝“达州市西南职业教育园区建设项目安置房一期工程”工地打混凝土，被告系该工程项目的施工单位。2014年12月2日，原告在上班期间被工地吊车浇筑管砸伤。2015年12月24日，达州市人力资源和社会保障局作出达州市人社工决[2015]0939号工伤认定决定书，认定原告属于工伤，后原告经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。后原告向达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，该委以原告提出解除与被告的劳动关系不符合相关规定为由，对原告的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金予以驳回，但是在庭审中，被告巨能公司对原告的两项诉请并没有提出异议，仲裁驳回原告的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金无事实依据，故诉至法院。 原告徐洪辉向本院提交证据如下：1、原告的身份证复印件；2、被告公司的工商登记信息复印件；3、达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会通区劳人仲案（2015）41号仲裁裁决书复印件；4、工伤认定决定书复印件；5、通区劳人仲案（2017）4号仲裁裁决书及送达回证复印件；6、达州市劳动能力鉴定表复印件；7、重新鉴定的再次鉴定结论书复印件；8、原告住院病历复印件两份；9、原告的鉴定费、交通、食宿费票据复印件；10、夏义炳的调查笔录及其身份证复印件；11、陈传权出具的证明及其身份证复印件。 被告巨能公司辩称，请求追加肇事吊车车主廖某、肇事吊车投保的保险公司、劳务实际承包人覃春、陈传权参加诉讼；原、被告之间不存在劳动关系，故原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不应支持；原告停工留薪期间待遇的工资标准应按照2941元/月计算，期限应按照8.5个月计算，护理费应按照80元/天计赔194天，交通食宿费应为300元;原告的一次性伤残补助金应按照2941元/月计算11个月；原告的住院医疗费均已由覃春支付。 被告巨能公司所举证据如下：1、达州市通川区人民法院（2016）川1702民初154号民事判决书复印件；2、廖述权的身份证复印件；3、川Ｓ×××××号车保单复印件；4、《达州西职教园安置房工地砼浇注协议》复印件；5、陈传权的证明及其身份证复印件。 本院经审理认定事实如下，2014年11月6日，原告徐洪辉受陈传权雇请到“达州市西南职业教育园区建设项目安置房一期工程”工地从事打混凝土工作，其工资由陈传权按10元/立方米发放，原告的工作内容由陈传权安排。2014年12月2日16时20分左右，川Ｓ×××××号吊车在“达州市西南职业教育园区建设项目安置房一期工程”工地上作业时，吊绳卡脱落，吊绳弹起将原告徐洪辉击伤。原告随即被送往达县倍康医院住院治疗，后又于2014年12月4日转入达州市中西医结合医院医疗，于2015年6月13日出院，共住院194天，出院医嘱：1、门诊随访；2、出院休息2月；3、继续关节适当功能活动训练；4、加强营养；5、定期复查X片。原告徐洪辉向达州市人力资源和社会保障局申请认定工伤，该局于2015年12月24日作出达市人社工决[2015]0939号工伤认定决定书，认定原告徐洪辉为工伤。2016年8月20日，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告之伤被评为捌级伤残，用去鉴定检查费790.7元。2016年11月15日，四川省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，原告之伤被评为八级伤残。原告徐洪辉于2017年1月9日向达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除原被告之间的劳动关系；2、被告巨能公司支付原告住院伙食补助费3880元、停工留薪期间的待遇48000元、护理费17654元、一次性伤残补助金44000元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金109343元、误工费35052元、营养费5080元、鉴定检查费2053.4元、交通食宿费1079元，共计266141.4元。该委于2017年3月23日作出通区劳人仲案[2017]4号仲裁裁决书，裁决：被告巨能公司支付原告徐洪辉一次性伤残补助金32351元（2941/元×11月）、停工留薪期待遇24998.5元（2941/元×8.5月）、护理费15520元（80元/天×194天）、鉴定检查费790.7元、住院伙食补助费3880元、交通费300元，共计77840.2元；驳回原告的其他仲裁请求。后原告徐洪辉不服该裁决，向本院提起诉讼。 同时查明，被告巨能公司成立于2000年8月28日，其经营范围为爆破作业设计施工、安全监理、房屋建筑工程施工总承包、矿山工程施工总承包、市政公用工程施工总承包、隧道工程专业承包等。“达州市西南职业教育园区建设项目安置房一期工程”系被告巨能公司承建，被告巨能公司将地基桩工程发包给覃春，覃春又将基桩工程中的混凝土项目发包给陈传权，覃春和陈传权均无相关建筑用工资质。 另查明，2013年达州市城镇全部单位就业人员月平均工资为2941元。2016年达州市城镇全部单位就业人员月平均工资为3856.75元。四川省达州市通川区人民法院于2016年4月19日作出（2016）川1702民初154号民事判决书，判决原、被告之间不存在劳动关系。 本院认为，本院已依法判决原、被告之间不存在劳动关系，现该判决已生效，故原告主张解除原、被告之间的劳动关系本院不予支持。原、被告之间虽不存在劳动关系，但被告巨能公司作为具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务分包给不具备用工主体资格的实际施工人，原告作为该实际施工人所招用的人员在工作中受伤，且被社会保险行政部门已认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，故原告徐洪辉应当参照《工伤保险条例》之规定享受包含一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金在内的全部工伤保险待遇。原告住院194天，医嘱休息两个月，故被告停工留薪期间应计算8.5月。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为……八级伤残为11个月的本人工资。庭审中，原、被告均未举证徐洪辉的工资标准，故徐洪辉的工资标准应参照事发时上年度的统筹地区职工平均工资标准，即2941元/月。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“……经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付。”徐洪辉并未到统筹地区之外就医，故对其交通食宿费主张本院不予支持。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”徐洪辉于2017年1月申请劳动仲裁，要求解除与被告的劳动关系，故原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照2016年度统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，即3856.75元/月。综上，原告徐洪辉的各项经济损失为：一次性伤残补助金32351元（2941元/月×11月）、一次性工伤医疗补助金30854元（3856.75元/月×8月）、一次性伤残就业补助金69421.5元（3856.75元/月×18月）、停工留薪期待遇24998.5元（2941元/月×8.5月）、护理费15520元（80元/天×194天）、住院伙食补助费3880元（20元/天×194天），共计177025元。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《工伤保险条例》第十四条、第二十一条、第二十二条、第三十七条之规定，判决如下： 一、被告重庆巨能建设（集团）有限公司赔偿原告徐洪辉各项经济损失177025元； 二、驳回原告徐洪辉的其他诉讼请求。 上述赔偿款限判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆巨能建设（集团）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员 陈 宇 二〇一七年八月四日 书记员 张玉琳