陕西省铜川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕02民终248号上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司铜川市分公司。住所地：铜川市新区正阳路。负责人：张大鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：李华，女，1968年7月生，汉族，该公司职员。委托诉讼代理人：惠妍，女，1981年8月生，汉族，该公司职员。被上诉人（原审原告）:陕西凯盛科技发展有限公司,住所地：西安市雁塔区长安南路86号长丰国际广场。法定代表人：杨晓蕾，该公司总经理。委托诉讼代理人：康战云，该公司工作人员。上诉人中国联合网络通信有限公司铜川市分公司（以下简称联通铜川分公司）因与被上诉人陕西凯盛科技发展有限公司（凯盛公司）买卖合同纠纷一案，不服铜川市耀州区人民法院（2017）陕0204民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年6月13日受理后，依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人的委托代理人李华、惠妍，被上诉人的委托代理人康战云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联通铜川分公司向本院提出上诉请求:撤销铜川市耀州区人民法院（2017）陕0204民初111号民事判决，改判驳回凯盛公司的诉讼请求；诉讼费用由凯盛公司负担。事实和理由：①凯盛公司未完全履行合同义务，上诉人有权不支付剩余货款及保证金。凯盛公司未按合同约定将设备安装完毕，设备至今无法验收投入使用。②一审判决上诉人向凯盛公司赔偿逾期付款损失没有法律依据。合同没有约定违约金，在凯盛公司主张违约金未变更诉讼请求的情况下，一审判决上诉人赔偿凯盛公司逾期付款损失17132.84元，没有法律依据。凯盛公司答辩:上诉人根据其实际情况要求分期供货，部分设备未安装是由于联通铜川分公司及其客户不具备安装条件，项目未能完全实施的责任在于上诉人一方而不在凯盛公司一方，应由上诉人承担逾期付款违约责任，我方是按照合同对等原则要求联通铜川分公司赔付违约金的。上诉理由不能成立。原告凯盛公司向一审法院提出诉讼请求：一、被告支付原告货款167840元。二、被告支付原告逾期付款违约金82535.32元。三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月凯盛公司与联通铜川分公司签订《110报警平台监控大屏采购合同》和《110固定报警平台网络设备采购合同》，约定由凯盛公司向联通铜川分公司供应110报警平台所需的大屏显示、支架、封板、核心交换、接入交换、交换机、台式机等设备。合同价款分别为127200元和82600元，在凯盛公司向联通铜川分公司开具增值税专用发票后30个工作日内，联通铜川分公司支付凯盛公司合同价款90%，在设备运行12个月无质量问题后支付合同价款剩余的10%。2015年5月份所有设备均已安全安装并验收合格，2015年6月8日凯盛公司按照合同约定向联通铜川分公司提供了全额增值税专用发票，截止目前，所有设备均运行正常，无任何质量问题。联通铜川分公司应当按照合同约定在2015年7月8日前（开具增值税发票后30日）支付合同价款的90%计188820元；在2016年6月30日前支付合同价款的10%计20980元。联通铜川分公司于2015年12月28日支付凯盛公司41960元后，至今仍欠凯盛公司167840元货款未支付。凯盛公司按照合同约定于2016年11月14日向联通铜川分公司发出索赔函件，至今未回复。合同第七条7.1款规定“卖方迟交货物逾期部分违约金按1‰每日计算，逾期超过20天按照2‰计算；”按照合同双方公平原则，凯盛公司主张联通铜川分公司逾期付款部分按照该条款执行。具体计算如下：2015年7月8日至2015年12月18日计162天，逾期付款金额188820元，违约金为188820元×162天×1‰=30588.84元，2015年12月18日至2016年6月30日计196天，逾期付款金额146860元，违约金为146860元×196天×1‰=28784.56元，2016年6月30日至2016年11月15日计138天，逾期付款金额167840元（146860元及尾款20980元），违约金为167840元×138天×1‰=23161.92元，违约金合计82535.32元。凯盛公司多次催要货款，并于2016年8月8日发送律师函、2016年11月14日发送催款函，联通铜川分公司概不理会。为维护原告的合法权益，提起诉讼。一审法院查明:2015年凯盛公司（卖方）与联通铜川分公司（买方）签订《110固定报警平台网络设备采购合同》和《110报警平台监控大屏采购合同》，《110固定报警平台网络设备采购合同》约定本合同项下设备的总价（含税价）为人民币82600元，设备有：图腾42U网络机柜数量1、核心交换数量1、接入交换数量1、交换机数量50、台式机数量6；《110报警平台监控大屏采购合同》约定本合同项下设备的总价（含税价）为人民币127200元，设备有:大屏显示数量9、支架数量3、封板数量7；二份合同均约定到货安装验收款，合同总价的90%，应当在合同设备全部交货后，由买方收到卖方提交的1、将双方检验合格后签署的本合同项下采购的全部设备的《设备开箱检验单》；2、卖方出具的100%合同金额的增值税专用发票并审核无误后30个工作日内，支付给卖方。尾款，合同总价的10%，应当在合同设备使用12个月后无质量问题，由买方收到卖方出具的《使用合格证明》原件一份并审核无误后30个工作日内，支付给卖方。合同约定由卖方送货的，合同设备到达买方指定地点3个工作日内，双方应开箱就合同设备的外观、规格、数量进行检验，并对合同设备进行加电测试。如经检验，设备与本合同及附件约定相符，双方共同签署《设备开箱检验单》。买方应在开箱检验前3个工作日内通知卖方人员参加检验。如卖方代表在买方发出通知后5个工作日内未能参加上述检验，则买方有权于期限届至时自行开箱检验，检验的结果、双方权利义务和法律效力均视同于双方按照上述约定履行的共同检验。合同设备的安装由买方在卖方的协助下完成。卖方应为买方的安装工作提供安全督导服务。合同设备全部安装完毕后，双方对设备进行测试，测试合格，双方签署验收合格证书。并约定了卖方的保证责任、卖方的违约责任、争议的解决方式等条款。合同签订后，凯盛公司依约向联通铜川分公司送达了合同设备，双方未签署《设备开箱检验单》。因联通铜川分公司不具备安装条件，有三块大屏、二台交换机未安装，其余设备均安装到位，双方未签署验收合格证书。凯盛公司未向联通铜川分公司出具《使用合格证明》。2015年6月8日凯盛公司开具了二份合同总金额的陕西增值税专用发票三张并交给联通铜川分公司。2015年12月18日联通铜川分公司分二笔转账支付凯盛公司货款共计41960元。2016年11月14日凯盛公司向联通铜川分公司传真送达催款函，要求联通铜川分公司支付货款及违约金。原审法院认为:凯盛公司与联通铜川分公司自愿协商签订二份采购合同，是双方真实意思的表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应全面履行合同义务。凯盛公司按照合同约定将设备送达联通铜川分公司指定的地点，因联通铜川分公司当时不具备安装条件，致三块大屏和二台交换机未安装，凯盛公司不存在违约行为。联通铜川分公司抗辩凯盛公司未履行安装义务致验收并未进行违约在先，在凯盛公司未安装完毕并经验收合格前联通铜川分公司有权拒绝支付货款的理由没有证据证明，不能成立。审理中，经现场勘查未安装设备仍不具备安装条件，且合同约定“合同设备的安装由买方在卖方的协助下完成。卖方应为买方的安装工作提供安全督导服务。”联通铜川分公司因自身原因导致设备不能安装，由此造成的不利后果应由联通铜川分公司自行承担。已经安装运行的设备，联通铜川分公司也未提交证据证明存在不合格情形，故凯盛公司请求联通铜川分公司支付货款167840元予以支持。双方合同中未约定买方逾期付款违约责任，凯盛公司请求参照卖方违约责任由联通铜川分公司承担逾期付款违约金不能成立，凯盛公司主张逾期付款的损失，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。双方合同约定收到卖方出具的单据并审核无误后30个工作日内支付合同价款，联通铜川分公司未举证证明收到凯盛公司出具的增值税专用发票的时间，凯盛公司主张2015年6月8日提交予以采信；双方约定是30个工作日，凯盛公司主张30天为履行期限与合同约定不符，扣除法定休息日8天，联通铜川分公司应在2015年7月16日前支付凯盛公司合同总价款90%计188820元。设备未全部安装是因为联通铜川分公司安装条件不成就，凯盛公司主张联通铜川分公司到2016年6月30日支付10%尾款予以支持。考虑到双方存在多次合作关系，联通铜川分公司逾期付款存在客观原因，同时联通铜川分公司所欠货款至开庭时止已经逾期支付超过一年，应以同期银行贷款基准利率一年至三年期年利率5.52%加收40%的罚息标准计算凯盛公司逾期付款损失，故联通铜川分公司应向凯盛公司支付逾期付款损失分段计算为188820元×5.52%÷365天×155天（2015年7月16日至2015年12月18日）×1.4倍=6196.61元，188820元-41960元=146860元×5.52%÷365天×194天（2015年12月19日至2016年6月30日）×1.4倍=6032.25元，146860元+20980元（10%尾款）=167840元×5.52%÷365天×138天（2016年7月1日至2016年11月15日）×1.4倍=4903.98元，合计17132.84元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款的规定，判决：一、被告中国联合网络通信有限公司铜川市分公司于本判决生效后三十日内支付原告陕西凯盛科技发展有限公司货款167840元。二、被告中国联合网络通信有限公司铜川市分公司于本判决生效后三十日内支付原告陕西凯盛科技发展有限公司逾期付款损失17132.84元。三、驳回原告陕西凯盛科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告中国联合网络通信有限公司铜川市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5060元，减半收取2530元由被告中国联合网络通信有限公司铜川市分公司负担。本院二审期间，本案的基本事实和证据没有变化，对本案争议的部分设备未安装的原因等事实，一审审理中进行了现场勘验，联通铜川分公司李华、郑小杰，凯盛公司康战云在场。经勘验确认，有三个大屏在市公安局放着没有安装，原因是第三方（市公安局）没有使用该设备；有两台交换机在联通铜川分公司机房没有安装，原因是网络配置设备未做好，交换机没有使用。勘验中联通铜川分公司工作人员郑小杰称，设备运到现场加电测试没有问题，没有通知凯盛公司工作人员来安装设备。另外，合同关于10%合同尾款的支付约定，在合同设备使用12个月后无质量问题的，支付给卖方凯盛公司。本院认为，本案当事人争议问题是：①凯盛公司是否存在部分设备未安装等违约行为；②一审判决逾期付款损失的法律依据。关于凯盛公司是否存在违约行为。合同约定设备的安装由买方在卖方的协助下完成，卖方应为买方的安装工作提供安全督导服务。说明双方并未约定由凯盛公司完成设备安装，在合同履行中，联通铜川分公司未通知凯盛公司到场协助或督导，且部分设备未安装的直接原因是联通铜川分公司的第三方客户没有实际使用该设备，及联通铜川分公司配套设备不到位造成的，部分设备未安装并不属于凯盛公司不履行合同义务的违约行为。联通铜川分公司确认设备运到现场加电测试没有问题，也没有证据证明已安装的设备在使用12个月内存在质量问题，尾款（质保金）的支付条件已成就，该10%尾款（质保金）应当支付。联通铜川分公司关于不支付剩余货款及保证金的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。关于逾期付款损失。双方签订的合同违约责任条款中，虽只具体约定了卖方凯盛公司逾期交货等违约责任，但在该第七条7.4.7项约定，任何索赔请求都应以书面形式进行，违约方应在收到书面索赔请求后10日内将违约金支付给对方，若违约方有异议，应在收到书面索赔请求后10日内向守约方提出异议理由。如果违约方在收到守约方书面索赔要求后14日内未作出回复，该索赔要求将被视为已被违约方接受。从该项约定内容看，违约方不是专门特指卖方凯盛公司，只是在该条前款中没有具体约定买方的违约情形及相应违约金的计算方式，并非完全没有约定买方联通铜川分公司的违约责任。在联通铜川分公司未按期支付货款构成违约的情况下，凯盛公司主张逾期付款违约金并无不当，在合同未约定违约金计算方式，一审判决参照逾期罚息利率计算逾期付款损失，符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定。一审判决相关表述虽有不妥，但不属于该项判决没有法律依据或适用法律错误的情形。上诉人的该项上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3999元，由中国联合网络通信有限公司铜川市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  周少英审判员  梁 勇审判员  梁兴旗二〇一七年八月四日书记员  王丽娥