福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0122民初1184号 原告：江苏法华纺织机械有限公司，住所：武进区常武中路801常州科教城创研港**楼A1901。 法定代表人:梅素娟，经理。 委托诉讼代理人：薛晓军、戴晓民，江苏常辉律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：福建锦程高科实业有限公司，住址：连江县东湖工业园区**厂房**员工宿舍楼。 法定代表人：赵国苗，董事长。 委托诉讼代理人：黄玉玲，福建名仕律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：陈谢斌，福建名仕律师事务所（实习）律师。代理权限：特别授权。 原告江苏法华纺织机械有限公司与被告福建锦程高科实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月6日受理后，依法组成合议庭，于2017年4月13日、2017年6月28日公开开庭进行了审理，原告江苏法华纺织机械有限公司之委托诉讼代理人薛晓军、被告福建锦程高科实业有限公司之委托诉讼代理人黄玉玲、陈谢斌到庭参加诉讼，本案经调解无果，现已审理终结。 原告江苏法华纺织机械有限公司向本院提出诉讼请求：1、高速牵伸假捻变形设备72腚样款150万元、运输及安装调试费10万元、逾期违约金58万（按人民银行逾期贷款利息标准计算），合计218万元；2、合同违约金268.80万元；3、本案诉讼费、律师费、保全费等30万元。事实和理由：原告与被告2014年12月15日签订了由原告向被告提供设备的合同，双方约定由原告先向被告提供高速牵伸假捻变形设备72锭样机，样机经被告试用确认合格后在3个工作日支付原告人民币80万元，原告在收到货款后为被告提供8台高速牵伸假捻变形设备。根据合同约定，原告发货前被告需支付合同货的50%（即人民币672万元）。另双方约定了交货期限、交货方式、违约责任、借款利率等一系列的合同条款。双方在协商一致的情况下签字盖章，该合同于2014年12月15日发生法律效率。合同签订后原告方严格按照合同条款规定履行前期法定义务，被告于2015年2月12日向原告提供了机器装配报告，确认了设备的各项指标均为合格，并确认原告方提供的样机符合出厂要求。同时于2015年3月17、18、19日向原告提供了整机测试报告，确认样机设备完全合格，包括生产的产品。为满足被告的交货要求，原告在签订合同并确认符合被告要求的前提下积极备货，安排生产。但被告方在确认样机合格后并未按合同规定的付款义务向原告支付设备的款项，导致原告损失巨大。期间，原告多次联系被告，要求被告履行合同的法定义务，被告均未能履行。故原告于2016年8月12日通过特快邮寄的方式向被告提出了书面的履行催告函，并于2016年9月2日向被告送达了律师函，要求被告按法律规定履行合同条款。被告非但不依法履行合同，还于2016年8月18日函告原告以样机验收不合格为由，要求原告拆除样机（未有列明具体不合格事项）。 被告福建锦程高科实业有限公司诉称：一、被答辩人所交付的样机不符合答辩人要求，本案《设备合同》的权利义务已实际终止，被答辩人要求支付价款及违约金的诉请无任何依据。1、《设备合同》第3.1条约定“样机安装完成后，经买卖双方机械测试并确认后空载运行72小时，空载运行无异常挂丝、摩丝路七天后试生产30天后买方对样机予以确认是否合格”，表明答辩人有权根据自身因素决定样机是否符合答辩人的要求。而双方未约定样机合格的标准可以反证答辩人自行决定样机合格与否是双方真实意思表示。而事实上，被答辩人所交付样机的生产工艺并不符合答辩人的要求，答辩人并未使用样机并已多次通知被答辩人拆除样机。2、根据《设备合同》第3.1条“确认合格后在3个工作日内支付卖方人民币800000元，大写捌拾万元定金”的约定，若答辩人确认样机合格则早已支付定金，答辩人未支付捌拾万元定金也以行为表明被答辩人所交付的样机不合格。而被答辩人在样机交付之后长达一年半时间内均未向答辩人主张继续履行合同交付定金，可见其对于样机不合格事宜是知情的。因被答辩人交付的样机不合格，双方关于《设备合同》的权利义务已终止，被答辩人要求答辩人支付样机价款及承担违约责任毫无依据。3、被答辩人主张答辩人已确认样机合格，毫无依据。被答辩人所提交的《机器装配报告》，仅是答辩人与被答辩人在样机安装后的机械数据的记录，仅能证明样机已安装不足以证明样机合格。而《整机测试报告》未经答辩人盖章确认且非鲁某本人签字，依法不应才信。即使是真实的也仅是对样机运行过程中部分参数的记录，不是对样机是否合格的确认。而事实上，对样机是否合格所依据的应是所生产产品符合答辩人要求与否。因此，《机器装配报告》、《整机测试报告》均无法证明答辩人已确认样机合格。二、本案《设备合同》中并未约定样机的价款、运输及安装调试费和逾期违约金，被答辩人要求答辩人支付上述费用无任何依据。1、依据《设备合同》第1条备注“样机价格在买卖双方协商后确认”，双方未约定也未协商一致样机的价格，被答辩人主张样机价款为150万元无任何依据。而事实上，被答辩人交付样机不合格导致本案《设备合同》权利义务终止，被答辩人无权要求答辩人支付样机价款。且根据《设备合同》第10.3条“本合同项下货物所有权在收到买方支付的所有货款后由卖方转移至买方”的约定，样机仍为被答辩人所有，答辩人多次要求被答辩人拆除样机，被答辩人无权要求答辩人支付样机款。2、《设备合同》未约定迟延支付样机款按照人民银行逾期贷款利息标准计算违约金，被答辩人要求答辩人支付逾期违约金的请求没有依据。3、《设备合同》中没有约定样机的运输及安装调试费用，且被答辩人也未提交任何证据证明其在样机安装过程中所产生的运输及安装调试费，被答辩人要求答辩人支付10万元运输及安装调试费无任何依据。三、答辩人并未违约，被答辩人要求答辩人支付268.8万元违约金没有事实和法律依据。如前所述，答辩人确认样机不合格无需支付定金，《设备合同》权利义务终止，答辩人不存在违约情形无需支付违约金。而被答辩人主张违约金为本案讼争合同标的20%的显然过高，其主张合同签订后积极备货未提供任何依据。而实际上，被答辩人也没有遭受损失，其所要求的268.8万元的违约金远远超出其损失，依法应予以调整。四、《设备合同》中并未对律师费的承担作出约定，被答辩人也未提交任何律师费的支付凭证，因此被答辩人要求答辩人支付律师费的诉讼请求毫无依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告江苏法华纺织机械有限公司提供：设备合同、技术协议、机器装配报告及整机测试报告、样机配件、履行催告书、顺丰快递面单、案外人签订的合同（昆山宝嘉新型材料科技有限公司与法华斯拉格（常州）纺织机械有限公司）、增值税发票复印件、向顺丰公司查询的快件送达情况的面单复印件各一份，被告福建锦程高科实业有限公司提供证人鲁某的证人证言一份。被告对原告提供的证据均有异议，原告对被告鲁某的证人证言也有异议。庭审后，原告江苏法华纺织机械有限公司又提供照片复印一份，被告对此亦有异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年12月，原告江苏法华纺织机械有限公司与被告福建锦程高科实业有限公司签订《设备合同》及《技术协议》，合同约定：原告向被告提供规格型号为ＧＴ12ＴＤ3Ｄ的高速牵伸假捻变形设备240锭8台，单价168万，Ｒｅｍａｒｋ备注中约定，原告（卖方）提供72锭位样机，如果不能满足技术协议所确定要求，则原告无偿将设备拆除。本合同作废。样机价格在买卖双方协商后确定。合同3.1样机安装（含设备、电器、公用工程及连接部分）完成后，经买卖双方机械测试并确定空载运行72小时，空载运行无异常挂丝、磨丝路（道）七天后试生产30天后买方对样机予以确认是否合格。确认合格后在3个工作日内支付原告80万元定金。10.3本合同项下货物所有权在收到买方支付的所有货款后由卖方转移至买方。2015年2月12日，在原告提供的机器装配报告中，被告福建锦程高科实业有限公司盖章确认。2015年3月17日，被告福建锦程高科实业有限公司的员工鲁某在4份整机测试报告中，签名确认各项指标符合标准，但未加盖公章。合同签订后，被告未向原告支付定金。2017年3月原告就本案起诉至本院。 综上所述，本院认为，原告江苏法华纺织机械有限公司与被告福建锦程高科实业有限公司的设备合同和技术协议，系双方真实意思表示，合法有效。原告虽提供了样机，但双方对样机的价款并未明确，且设备合同约定了所有权保留，截止本案诉讼，被告福建锦程高科实业有限公司作为买方既未支付定金，并未支付货款，故本案诉争物样品的所有权仍属于卖方原告江苏法华纺织机械有限公司所有。现原告要求被告承担样机款项150万元，因样机所有权仍属于原告，故该项请求无法成立，应由被告将样机归还原告。鉴于原告对样机提供了运输、安装调试，客观上存在损失，原告主张运输、安装调试费10万元，虽然未提供证据，但本院予以支持。因本案样机仍属于原告，且合同无法履行责任无法完全归责于一方，故本案根据公平原则，酌情由被告承担原告因此产生的实际损失费用（包括原告取回样机的全部费用），本院将被告承担的违约费酌情调整为30万元。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第十二条之规定，判决如下： 一、被告福建锦程高科实业有限公司应在本判决生效之日起十日内归还原告江苏法华纺织机械有限公司样机。 二、被告福建锦程高科实业有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告江苏法华纺织机械有限公司运输费及安装调试费10万元人民币。 三、被告福建锦程高科实业有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告江苏法华纺织机械有限公司违约费30万元人民币。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告江苏法华纺织机械有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费47976元，由原告江苏法华纺织机械有限公司承担40676元，被告福建锦程高科实业有限公司承担7300元，保全费5000元，由被告福建锦程高科实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  程 菁 代理审判员  陈丽萍 人民陪审员  陈朝阳 二〇一七年八月十四日 书 记 员  吴婷艳 附：“主要法律条文” 《中华人民共和国合同法》 第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十五条当事人约定所有权保留(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=1&Gid=176318&ShowLink=false&PreSelectId=213132896&Page=0&PageSize=8&orderby=1&SubSelectID=210455304"l"m_font_0#m_font_0?)，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持： （一）未按约定支付价款的； （二）未按约定完成特定条件的； （三）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。 取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。