广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0403民初887号原告：钟健文，男，1967年11月22日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。被告：梧州运德汽车运输有限责任公司，住所地梧州市西江四路龙船冲8号。法定代表人：陈中平，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁薇，女，广西运德汽车集团有限公司员工。委托诉讼代理人：彭少杰，男，该公司员工。原告钟健文与被告梧州运德汽车运输有限责任公司（以下简称运德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月11日公开开庭进行了审理。原告钟健文与被告运德公司的委托诉讼代理人梁薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟健文向本院提出诉讼请求：一、被告支付法定节假日加班工资8110.34元（即3年×14天/年×3倍×1400元/21.75天=8110.34元）；二、被告支付带薪年休假工资1287.36元(即2年×5天/年×2×1400元/21.75天=1287.36元)；三、被告支付双倍工资91600元(即16个月×2倍×1200元/月＋19个月×2倍×1400元/月=91600元)；四、被告承担本案诉讼费。事实理由：原告于2013年8月2日进入被告单位工作，当夜班停车场管理员，直到2016年7月31日，共3年。双方从来没有签订过劳动合同，只是签了一份员工管理手册。2013年8月至2014年5月份共十个月，每个月上班20个晚上，每班8小时，口头约定每月工资为1000元(当时最低工资为1200元)。2014年6月至2014年12月份共七个月，因为工作时间每个月增加了四至六天，每月工资增加到1200元或1300元。自2015年1月起虽然工作时间减少了几天，但每班的上班时间增加半个小时，每月工资一直维持在1300元(而最低工资已经升为1400元)。工作没有节假日，开始是三个人轮流，后来是两个人轮流，从来没有加班费，也没有带薪年假，更加没有帮买五险一金。辞退时，被告是口头通知，什么补偿也没有。原告在今年5月份申请劳动仲裁，仲裁裁决的第三、四、五点既不合理又不合法。原告的上下班考勤记录，应该由被告提供，被告不提供的，应当承担不利后果。被告只提供2015年5月份之后的考勤记录，缺少2013年8月至2015年4月份期间的考勤记录。劳动仲裁委员会却据此进行裁决，只裁决被告支付2015年5月份之后的法定节假日加班工资和带薪年休假工资，明显不合法律的规定。何况，《仲裁裁决书》裁决被告要补发原告工资三年的最低工资差额，补发原告被辞退的三年经济补偿金，间接承认了原告在这三年的工作中是出满勤的。现在又说原告没有证据证明在2013年8月至2015年4月份期间存在节假日加班的事实，和未能提供证据证明原告没有休带薪年休假的事实，这是自相矛盾。在仲裁裁决书第三页最后一段提到：“申请人支付2013年9月2日至2014年8月1日期间未签订劳动合同的双倍工资已超过法律规定的一年仲裁时效”，原告查找不到“超过一年仲裁时效”的法律规定。原告只查到《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，原告在被告工作期间，不知道自己的权利被侵害，否则，原告早就向有关部门投诉了。原告是在2017年4月份，知道珍宝司机罢工的消息后，受到启发，学习劳动法和劳动合同法之后才知道自己的合法权利被侵害。所以，双倍工资的仲裁时效不应在工作期间算起，而应该遵照法律的规定“劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日一年内提出”，这样就没有超过时效了。同样在仲裁裁决书第三页最后一段提到：“根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位……故申请人请求支付2014年8月2日至2016年7月31日的双倍工资没有法律依据，本委不予支持。”虽然在《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，视为已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。既然已经“视为”，就应该实行同工同酬，跟正式职工一样享受各种福利待遇啊。工资要升到2000元左右，各种福利补贴奖金提成要发给原告，包括那些高温费交通费过节费等等，但现在是口惠而实不至，一点也没有享受到订立无固定期限劳动合同的好处，这对原告很不公平。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，现在的情况应该是用人单位违反本法规定不与原告订立无固定期限劳动合同，理应当订立无固定期限劳动合同之日起向原告每月支付二倍的工资，而不仅一句“视为”，就可以推卸责任。所以，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定的“视为”一说，只能说明原告应该享有订立无固定期限劳动合同的资格和待遇，而不等于免除被告应补发原告双倍工资的责任。被告没有与原告签订劳动合同，应该按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定执行。原告就其陈述的事实向法庭提交的证据有：1、梧劳人仲案字[2017]第342号仲裁裁决书复印件；2、梧州市劳动人事争议仲裁委员会送达回执复印件；3、银行工资流水；4、考勤表、员工管理手册、安全稽查科交接班表、每日防火巡查记录、上班签到表、过夜车登记簿、安全稽查科安全巡查签到表，以上材料均为复印件。被告运德公司辩称，1、被告同意补发七天的法定节假日加班工资，原告要求的其他法定节假日加班费则不同意支付，因不存在加班的事实；2、原告已经休年休假，请法院驳回其请求；3、原告提出双倍工资的诉讼请求已经超过仲裁时效，请法院驳回。被告为其辩解向法庭提交的证据有：2015年5月至2016年7月的考勤表、巡查表复印件（拟证明2015年5月至2016年7月期间原告加班七天，被告同意支付七天的加班工资）。经过开庭质证，对原告提交的证据，被告的质证意见为：1、对证据1、2的三性无异议；2、对证据3的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；3、对证据4的合法性、真实性无异议，但不能证明原告的诉请。对被告提交的证据，原告的质证意见为无异议。本院认为，对于原、被告质证后均无异议的证据，本院确认其证据效力，作为定案依据。综合当事人的意见和全案证据，本院确认以下法律事实：原告钟健文自2013年8月2日起到被告处从事停车场管理员工作，双方没有签订劳动合同。由于被告经营困难作出经济性裁员，原告于2016年8月1日起不再到被告处上班。根据被告提供的2015年5月至2016年7月考勤表以及部分巡查签到表显示，上述期间原告上一天班休息一天，共有七天法定节假日加班（包含“三月三”一天），被告未支付加班工资。2013年8月至2014年12月期间原告每月领取工资为1000元，2015年1月至2016年7月每月领取工资为1300元。2013年2月起梧州市最低工资标准为1200元，2015年1月起梧州市最低工资标准为1400元。原告于2017年5月向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2017年7月7日作出相关裁决：1、运德公司向钟健文支付2015年5月至2016年7月法定节假日加班工资1351.72元；2、运德公司向钟健文支付2015年5月至2016年7月期间带薪年休假工资901.15元；3、驳回钟健文要求运德公司支付2013年8月至2016年7月期间未签订劳动合同的双倍差额工资98000元的诉讼请求；等等。原告不服以上裁决，向本院提起诉讼。因双方的意见分歧较大，本院调解无效。本院认为，一、关于原告的法定节假日加班工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。原告提交了工资流水账佐证其没有领取过法定节假日加班工资的事实，被告没有异议，本院予以确认。用于佐证原告法定节假日上班情况的考勤表、上班签到表等证据应由被告保存并提交法庭。被告主张按《广西壮族自治区工资暂行规定》第十四条规定，企业只需要保存2015年5月至2016年7月的考勤表、巡查表。上述规定只限定了企业保存员工领取工资资料的最低保存年限，未规定考勤表、巡查表等记录员工上班的资料保存年限，被告的主张缺乏法律依据，不能免除举证责任，被告未提供原告在2013年8月至2015年4月的考勤表等资料，应承担举证不利的法律后果。梧州市劳动仲裁委员会根据上述材料认定2015年5月至2016年7月原告共七天法定节假日加班，被告无异议，原告虽有异议，但未提供证据予以推翻，故本院认定原告在上述期间共有七天法定节假日加班。根据考勤表、巡查表的登记情况，原告在2015年5月至2016年7月上一天班休息一天。由于原告每月领取的工资固定，没有发生较大变化，本院认为从2013年8月至2015年4月期间原告也应该上一天班休息一天，根据考勤表往前推算，原告上述期间的节假日加班应为11天，分别为：2015年清明节一天、2015年“三月三”一天、2015年春节两天、2015年元旦一天、2014年国庆节两天、2014年“三月三”一天、2014年春节两天、2013年国庆节一天。原告在2013年8月至2016年7月期间的法定节假日加班天数共十八天，原告应获得的加班工资为3310.34元(1200元/月÷21.75天/月×6天×300%＋1400元/月÷21.75天/月×12天×300%)。二、关于原告的带薪年休假工资问题。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”。被告主张没有给原告专门安排年休假，而是将原告应休年假的时间分摊到被告的工作时间里了，所以，原告每个月的上班天数只有十五天或十六天，低于应出勤的21.75天。原告主张休年假也应照领工资，而被告只是按照原告出勤十五天或十六天来发放工资，原告每月领取到的工资也低于梧州市规定的最低标准工资。根据考勤表的记录以及原告的工资流水账，本院对原告的主张予以采纳，原告从2013年8月2日开始到被告单位工作，从2014年8月1日起可享受带薪年假，至2016年7月期间原告没有休年假应为十天，被告应支付的带薪年假工资1287.36元（1400元/月÷21.75天/月×10天×200%）。三、关于原告的双倍工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。原告主张应从被辞退时起计算仲裁时效，被告则主张应从原告知道权利受损害时开始计算。根据法律规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立劳动合同。原告自2013年8月2日起与被告建立劳动关系，被告没有与原告签订劳动合同，但原告于2017年5月15日才提起仲裁，原告请求支付2013年9月2日至2014年8月1日期间未签订劳动合同的双倍工资已超过法定一年仲裁时效，本院不予支持。又根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，即自2014年8月2日起视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同。故原告请求被告支付2014年8月2日至2016年7月31日期间的双倍工资缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，判决如下：一、被告梧州运德汽车运输有限责任公司应向原告钟健文支付2013年8月至2016年7月期间法定节假日加班工资3310.34元；二、被告梧州运德汽车运输有限责任公司应向原告钟健文支付2013年8月至2016年7月期间带薪年休假工资1287.36元；三、驳回原告钟健文的其他诉讼请求。上述应付款项，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告梧州运德汽车运输有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  李毅二〇一七年八月二十一日书记员  廖萍附录所适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。