山东省淄博市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁03民再37号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：史祥志，男，1987年5月17日出生，汉族，现住山西省临汾市翼城县。 被申请人（一审原告、二审被上诉人）于建，男，1988年10月19日出生，汉族，现住辽宁省鞍山市台安县。 委托诉讼代理人：，淄博高青诚心法律服务所法律工作者。 被申请人（一审被告、二审上诉人）上海岩顺物流有限公司，住所地上海市浦东新区新场镇笋南路187号247室，社会统一信用代码：91310115072975579L。 法定代表人：李萍，总经理。 委托诉讼代理人：文博，上海佳通律师事务所律师。 再审申请人史祥志因与被申请人于建、上海岩顺物流有限公司(以下简称：物流公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本院（2018）鲁03民终2289号民事判决，向山东省高级人民法院申请再审。山东省高级人民法院于2019年10月15日作出（2019）鲁民申4059号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人史祥志、被申请人于建的委托诉讼代理人白建新、被申请人物流公司的委托诉讼代理人文博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 史祥志申请再审称，要求依法撤销原审判决，驳回于建的诉讼请求。事实与理由：于建曾就同一事实在山东省青州市人民法院提起诉讼，其本次提起诉讼应当驳回，原二审缺席审理程序违法；史祥志向于建垫付医药费9500元原审未认定，于建在山东省青州市人民法院放弃的部分其在本次诉讼中应自己承担。 被申请人于建辩称，史祥志的证据不属于新证据，原审认定事实清楚，应维持原审判决。 被申请人物流公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。 于建向淄博市临淄区人民法院起诉请求：1.判令被告史祥志、物流公司共同赔偿原告医疗费80110.33元、住院伙食补助费930元、残疾赔偿金81628.80元、误工费37532.04元、护理费13632.72元、营养费2400元、二次手术费8000元、残疾辅助器具费120元、交通费2000元、鉴定费2200元、鉴定检查费1111元等各项损失共计231665.89元；2.本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2017年2月21日5时10分许，原告于建驾驶沪Ｄ×××××重型厢式货车沿青银高速公路由西向东行驶至219km+700m处，与赵红刚驾驶的鲁Ｇ×××××鲁Ｇ×××××重型半挂牵引车尾随相撞，造成交通事故。该事故责任经交警部门认定，于建过度疲劳驾驶车辆是造成事故的主要原因，承担事故的主要责任，赵红刚车后反光标识不合格也是造成事故的原因，承担事故的次要责任。事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司投保了交强险和商业三者险。原告因事故花费医疗费80110.33元，其他费用包括住院伙食补助费930元、残疾赔偿金81628.80元、误工费37532.04元、护理费13632.72元、营养费2400元、二次手术费8000元、残疾辅助器具费120元等各项费用，已由山东省青州市人民法院在交通事故案件审理过程中予以确定，于建另支出鉴定费2200元、鉴定检查费1111元，并主张交通费2000元，原告请求各项赔偿共计231665.89元。庭审中，被告史祥志称已垫付原告医疗费10000元，原告认可其已垫付的费用为2000元。另查明，原告于建与被告史祥志于2017年2月15日经网上招聘联系后，确定由原告给被告史祥志担任货车司机，从事货物运输，约定月工资7000元，双方形成雇佣关系。被告史祥志与被告物流公司之间系车辆挂靠关系，被告史祥志系沪Ｄ×××××重型厢式货车实际所有人，将该车挂靠于被告物流公司从事货物运营，该车的登记车主是被告物流公司。再查明，原告因机动车交通事故责任纠纷与赵红刚、潍坊宝良物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司向山东省青州市人民法院提起民事诉讼，请求判令赵红刚、潍坊宝良物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费等损失共计153499.77元；中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在交强险及商业险范围内赔偿。该案件诉讼过程中，原告申请撤回对赵红刚、潍坊宝良物流有限公司的起诉。原告伤情及请求支付的相关费用经青州市人民法院委托鉴定，其鉴定意见为：原告右下肢骨骨折呈现骨不连，构成十级伤残；骨盆耻骨下支骨折骨不连，呈现不稳定愈后畸形，构成十级伤残；误工休治期自损伤日始至鉴定日期止；住院期间二人护理，出院后一人护理五个月（其中包括二次手术医疗期护理）；营养补给四个月；二次手术费8000元；不再认定其他费用；该伤后适配置拐杖一副，价值120元，不需更换。原告于建与中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司经山东省青州市人民法院主持达成如下调解协议：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在交强险限额范围内赔偿原告于建各项损失共计107740元，于2018年3月25日一次性付清（经法院过付）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在商业险范围内赔偿原告各项损失共计24760元，于2018年3月25日一次性付清；三、原告于建自愿放弃其他诉讼请求，双方无其他争执；四、案件受理费3370元，减半收取1685元，由原告于建负担。” 一审法院认为，原告于建与被告史祥志系雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中对损害结果的发生原告自身存在重大过失，应适当减轻雇主史祥志的责任，结合本案事实酌情确定减轻雇主的责任比例为20%，被告史祥志应当承担80%的雇主赔偿责任。被告物流公司作为车辆挂靠单位，应承担连带赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿，医疗费系因治疗实际花费的费用，住院伙食费的主张属合理范围，该两项请求应予确认；其主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费二次手术费、残疾辅助器具费等损失，已经司法鉴定得到确认，该司法鉴定意见书能够确定原告因交通事故受到的各项损失，予以采信；原告主张的鉴定费2200元、鉴定检查费1111元亦属于合理必要支出，应予确认；其主张的交通费2000元过高，酌情确定为1000元。综上，被告史祥志应当承担的赔偿为182931.91元（228664.89元×80%），原告已通过山东省青州市人民法院的民事案件确认获得的赔偿数额为132500元，该部分款项应从被告史祥志应赔偿部分当中减出，除去被告史祥志已垫付的2000元医疗费，被告史祥志最终赔偿的数额为48431.91元（182931.91元-132500元-2000元＝48431.91元）。原告其他过高诉讼请求，不予支持。据此，依照有关法律规定，作出（2018）鲁0305民初620号民事判决：一、被告史祥志于本判决生效后十日内向原告于建支付医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、二次手术费、残疾辅助器具费、鉴定费、鉴定检查费、交通费等各项赔偿共计48431.91元；二、被告物流公司对上述判决承担连带赔偿责任；三、驳回原告于建其他诉讼请求。案件受理费2387元，由原告于建负担1882元、被告史祥志、物流公司负担505元。 史祥志上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人于建的诉讼请求;2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。物流公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，改判上诉人不承担连带赔偿责任；2.改判一审诉讼费及二审上诉费由被上诉人承担。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院二审认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，被上诉人于建以雇佣关系提起诉讼，按照上述法律规定，被上诉人史祥志作为雇主，应当对于建在雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。上诉人物流公司与被上诉人史祥志系挂靠运营关系，其与被上诉人于建不存在直接的法律关系，故被上诉人于建要求上诉人承担本案责任无法律依据。本案系雇主、雇员之间的责任承担，不属于机动车交通事故造成的第三人人身损害，因此一审法院适用《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条确定上诉人承担连带责任错误，本院予以纠正。上诉人史祥志经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百七十四条的规定，其上述请求本院不再审查，按照撤回上诉处理。 综上所述，物流公司的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持淄博市临淄区人民法院（2018）鲁0305民初620号民事判决第一项、第三项，即：（一）史祥志于本判决生效后十日内向于建支付医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、二次手术费、残疾辅助器具费、鉴定费、鉴定检查费、交通费等各项赔偿共计48431.91元；（三）驳回于建的其他诉讼请求。二、撤销淄博市临淄区人民法院（2018）鲁0305民初620号民事判决第二项，即：物流公司对上述判决承担连带赔偿责任。一审案件受理费2387元，由于建负担1882元，史祥志负担505元。二审案件受理费2022元，其中1011元减半收取505.50，由史祥志负担；另1011元由于建负担。 再审庭审时，史祥志提供四份其给淄博市临淄区人民医院转款的截图，拟证明其为于建垫付医药费9500元。于建对该证据的真实性无异议，但认为不能证明是为于建垫付，与本案无关。物流公司认为史祥志垫付医药费其不知情。本院认为，该四份截图载明的交易时间为2017年2月21日（1000元、1500元、5000元）、2017年2月22日（2000元），收款方为淄博市临淄区人民医院，与于建受伤住院时间相吻合，应当认定为史祥志为于建垫付医药费9500元。 本院再审对二审查明的事实予以确认。 另查明，史祥志为于建垫付医药费9500元。 本院再审认为，本案争议的焦点为原审判决适用法律是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。于建在本案一审前已在山东省青州市人民法院起诉第三人，与对方达成调解协议，并与对方已无其他争执。本案是于建起诉雇主史祥志及物流公司。如果本案责令史祥志承担赔偿责任，则史祥志已无法向第三人追偿。于建已选择了向第三人请求赔偿，其不能再向雇主请求赔偿，其已失去诉权。史祥志主张原审判决错误的再审理由成立，本院予以支持。原审判决适用法律有误，应当撤销一、二审判决，驳回于建的起诉。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第四百零八条的规定，裁定如下： 一、撤销本院（2018）鲁03民终2289号民事判决及淄博市临淄区人民法院（2018）鲁0305民初620号民事判决； 二、驳回被申请人于建的起诉。 一审案件受理费2387元退还被申请人于建；二审案件受理费2022元，其中1011元退还再审申请人史祥志，另1011元退还被申请人上海岩顺物流有限公司。 本裁定为终审裁定。 审判长  郭红利 审判员  胡文伟 审判员  史华振 二〇二〇年七月九日 书记员  罗丝雨