杭州市富阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0111民初585号 原告：苏州缪丰装饰工程有限公司，统一社会信用代码：91320506MA1MX8F81T，住所地：江苏省苏州市吴中区木渎镇新饰界家居建材广场23幢1215室。 法定代表人：缪小林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈棋良，浙江匡智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：理书奇，浙江匡智律师事务所律师。 被告：杭州暗香瑞莱克斯实业投资有限公司，统一社会信用代码：91330102MA2AXF3H9T，住所地：浙江省杭州市上城区望江东路333号主楼（杭州瑞莱克斯大酒店有限公司）1308室。 法定代表人：茹静，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：底世清，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：傅雨晞，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 第三人：吴林云，男，1982年5月4日出生，汉族，住安徽省歙县。 原告苏州缪丰装饰工程有限公司（以下简称缪丰公司）与被告杭州暗香瑞莱克斯实业投资有限公司（以下简称暗香瑞莱克斯公司）、第三人吴林云合同纠纷一案，本院于2020年2月13日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，后转为普通程序独任审理，于2020年4月20日公开开庭进行审理。原告缪丰公司法定代表人缪小林及委托诉讼代理人陈棋良，被告暗香瑞莱克斯公司委托诉讼代理人底世清、傅雨晞到庭参加诉讼，第三人吴林云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告缪丰公司起诉请求暗香瑞莱克斯公司：一、支付工程尾款185249元；二、承担本案诉讼费。 事实和理由：吴林云以缪丰公司名义于2019年4月29日与暗香瑞莱克斯公司签订《杭州富阳瑞莱克斯大酒店有限公司1-3楼拆墙、隔墙、厨房泥工施工合同》，约定：由缪丰公司承接暗香瑞莱克斯公司位于（富阳瑞莱克斯大酒店）1-3楼所有土建拆墙、砌墙及厨房泥工、地梁、结构梁施工工程，工程分为六项，其中缪丰公司实际施工工程为合同约定的第一、六项，以及卫生间红砖脚铺设工作，其余工程项均由吴林云施工。之后缪丰公司如约完成工程任务。经最终结算，暗香瑞莱克斯公司应当支付缪丰公司工程款715249元（该工程价款仅指缪丰公司实际施工部分工程量），而暗香瑞莱克斯公司仅支付530000元，剩余工程尾款185249元，缪丰公司多次向暗香瑞莱克斯公司及其负责人催讨，但该公司均以各种理由拒绝付款。特起诉望支持上述请求。 原告缪丰公司就所诉向本院提交如下证据材料： 1、合同1份，证明暗香瑞莱克斯公司将工程承包给缪丰公司及暗香瑞莱克斯公司项目负责人为陈兆悌； 2、汇总单、微信聊天记录各1份、2019年12月14日录音光盘、2020年1月6日及1月7日录音光盘各1份，证明暗香瑞莱克斯公司应支付缪丰公司施工部分工程款715249元及本案起诉之日尚有185249元工程款未付。 被告暗香瑞莱克斯公司答辩称，一、缪丰公司仅与暗香瑞莱克斯公司存在施工合同关系，不存在第三人施工问题，缪丰公司与第三人的施工情况暗香瑞莱克斯公司不清楚，也与暗香瑞莱克斯公司无关。首先，根据双方2019年4月签订的施工合同，该合同相对方就是缪丰公司和暗香瑞莱克斯公司。吴林云是缪丰公司合同授权代表和施工负责人，而非第三人。其次，暗香瑞莱克斯公司也不存在缪丰公司所谓“分开施工，分别计算工程量”等情况。整个施工期间，暗香瑞莱克斯公司认可进行施工的就是缪丰公司。无论是缪小林还是吴林云，他们都是以缪丰公司身份出现。至于其内部根据施工需要组成什么样班组进行施工是缪丰公司内部安排，与暗香瑞莱克斯公司无关。本案中，吴林云本身就是缪丰公司负责人和授权签约代表，代表缪丰公司，不存在分开计算工程价款等情况。故无论是缪小林施工还是吴林云施工，对暗香瑞莱克斯公司来说都是缪丰公司施工，是缪丰公司在履行合同义务，不存在缪丰公司所讲内部谁具体施工问题。缪丰公司把吴林云列为第三人缺乏法律依据，也与吴林云是本合同授权人和负责人相矛盾。 二、暗香瑞莱克斯公司此前已根据缪丰公司施工进度和施工完成情况支付了应付全部工程款820000元，不存在拖欠，请求驳回缪丰公司的诉请。从2019年4月29日到2019年9月29日，暗香瑞莱克斯公司已经根据缪丰公司施工进度及最后施工完成情况并经双方确认后，已向缪丰公司支付应付全部工程款820000元，而非缪丰公司所讲530000元，双方款项已结清，不存在拖欠。 综上，缪丰公司的诉请不能成立，请求予以驳回。 被告暗香瑞莱克斯公司向本院提交如下证据材料： 1、银行回单17份、统计列表1份、情况说明1份，证明暗香瑞莱克斯公司支付缪丰公司工程款共计820000元（实际支付1070000元，退回250000元），双方工程款已经结清，其中诸恩平向缪小林、吴林云分别支付的120000元、80000元是代暗香瑞莱克斯公司支付的工程款； 2、授权委托书、承诺书、《1-3楼拆墙、砌墙、粉刷代领工资单代领工资委托书》、代领工资委托书各1份，证明暗香瑞莱克斯公司向吴林云支付的工程款也是经缪丰公司授权，本身就是工程款的一部分； 3、双方确认书1份，证明截至2019年5月30日，双方确认合同总价631000元，缪丰公司承认存在工程质量问题造成严重违约，承诺愿意赔偿，暗香瑞莱克斯公司保留起诉的权利。 第三人吴林云未作陈述，也未提交证据材料。 第三人吴林云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自动放弃举证、质证权利。经庭审举证、质证，对当事人提交的证据材料，各方质证意见及本院认证如下： 一、对原告缪丰公司提交的证据材料： 对证据1，被告暗香瑞莱克斯公司对真实性、合法性及关联性无异议，吴林云是代表缪丰公司签订本合同，且是具体承做该项目的负责人，而非第三人。本院予以认定。 对证据2，被告暗香瑞莱克斯公司对汇总单有异议，是缪丰公司单方制作，本身就属于待证事实，且汇总单的金额远远低于暗香瑞莱克斯公司已付金额，明显与事实不符。根据缪丰公司施工进度和工程完成结算情况，暗香瑞莱克斯公司已支付全部工程款820000元，不再拖欠任何款项。本院不予认定。对微信聊天记录的真实性无异议，但该截图内容没有反映暗香瑞莱克斯公司对价格和面积予以确认，双方是按合同约定办理，无法达到证明目的，反而体现了暗香瑞莱克斯公司曾告知缪丰公司工程存在质量问题、工期延误等情形。本院对真实性予以认定。对第一份通话录音有异议，该录音无法确认双方身份情况，缺乏真实性。就算真实也反映不出双方已对施工情况进行确认，无法达到证明目的。第二份录音无法确认系陈兆悌的录音，无法达到证明目的，相反正好能证明双方已经结算过，且问题就出在吴林云身上，与暗香瑞莱克斯公司没有任何关系。第三份录音中暗香瑞莱克斯公司对案涉185000元工程款从未确认过，达不到证明目的，不予认可。经审查，本院认为该三份录音材料的对话可确定为缪小林与陈兆悌之间进行，对真实性予以认定。 二、对被告暗香瑞莱克斯公司提交的证据材料： 对证据1，原告缪丰公司对真实性无异议，对证明目的有异议，暗香瑞莱克斯公司打给缪丰公司款项250000元、打给缪小林120000元、吴林云打给缪丰公司120000元、5月30日吴林云打给缪小林40000元，总共收到530000元。情况说明中的120000元收到，对80000元不清楚。本院对真实性予以认定。 对证据2，原告缪丰公司对授权委托书的真实性无异议，但章是吴林云私盖，缪丰公司不知情。对承诺书的真实性无异议，按时完工奖励的10000元缪丰公司确实收到。对代领工资委托书的真实性无异议。本院对真实性均予认定。 对证据3，原告缪丰公司对真实性无异议，但该确认书是在工程量还没有全部完成情况下所写，对合法性有异议，不能反映当时的真实情况。本院对真实性予以认定。 根据当事人的陈述及确认的有效证据，本院认定事实如下： 2019年4月29日，缪丰公司（乙方，负责人吴林云，186××××8393）与暗香瑞莱克斯公司（甲方，负责人陈兆悌，151××××1948）签订《杭州富阳瑞莱克斯大酒店有限公司1-3楼拆墙、隔墙、厨房泥工施工合同》一份，该合同就缪丰公司承接暗香瑞莱克斯公司位于（富阳瑞莱克斯大酒店）1-3楼所有土建拆墙、砌墙以及厨房泥工、地梁，结构梁施工工程作了约定，其中，第一条工程范围、主体结构约定：位于酒店1-3楼所有土建隔墙施工、所有拆墙，包括厨房的泥工，包工包料、包含所有的垃圾清运费用、包验收合格。第二条工程造价与付款方式约定：一、1、工程暂定价为1-3楼砌墙面积合计3000平方米×125元／平方＝375000元；2、1-3楼拆墙双方约定一口价为80000元，如乙方按时保质保量完成，甲方同意奖励20000元，共计100000元；3、1-3楼厨房房间的地面瓷砖面积约1000平方×48元／平方＝48000元。4、1-3楼厨房砌水沟红砖200米×140元／米＝28000元；5、1-3楼地面抬高（包括上面4-5公分的水泥面）400平方×75元／米＝30000元；6、所有地梁、圈梁、结构梁暂定合计500米×100元／米＝50000元。上述6项含税后合计631000元。备注：最后按照实际施工面积，按照以上单价进行结算。……；三、付款方式约定，1、合同含税后总价为631000元双方确认，所有面积最终按照实际施工面积进行结算。2、合同签订后2个工作日内付总价的40%作为预付款，即250000元；3、所有砌墙完成，甲方验收合格后再支付20%作为进度款，即110000元；4、一至三楼厨房完成60%施工，再支付100000元作为进度款；5、所有厨房100%施工完成后，甲方验收合格后，剩余工程款一次性全部支付完成。合同对其他权利义务作了约定。同日，缪丰公司出具授权委托书一份，主要载明：本公司与暗香瑞莱克斯公司于2019年4月29日签订的1-3楼拆墙、砌墙及1-3楼所有厨房泥工施工授权委托贵公司将本次工程预付款250000元打入以下指定吴林云个人账户，如有纠纷本公司承担所有的法律及刑事责任。户名：吴林云，银行：中国农业银行杭州华丰支行，账号：62×××79。 2019年5月10日，缪丰公司负责人缪小林及吴林云共同出具承诺书一份，主要载明：一、本人承诺富阳瑞莱克斯大酒店1-3楼，轻质砖砌墙工程按吴林云所订协议书，在5月15日前全部完成砌墙施工；二、此工程砌墙所有材料都是贵公司供货，本公司已收到吴林云15×××××元预付款（其他30000元实人工预付款）。为确保工期顺利完工，甲方瑞莱克斯大酒店决定再付120000元给缪丰公司，余款在工程结束，验收合格后一次性结清。……。 2019年5月20日，系争工程施工班组工人向暗香瑞莱克斯公司出具代领工资委托书，委托吴林云代领瑞莱克斯大酒店1-3楼泥工施工期间每月应得工资。同日，暗香瑞莱克斯公司（甲方）与缪丰公司（乙方）签订“双方确认书”一份，载明：双方于2019年4月29日签订甲方位于富阳瑞莱克斯大酒店1-3楼拆墙、隔墙施工工程，甲方已经按照合同支付了本次工程款，因乙方在本次施工中存在以下工程质量问题，已经造成了违约，双方确认如下：一、……；六、乙方确认甲方按照合同支付了本次工程款（备注：双方确认合同总价为631000元，已支付380000元）。备注：本公司缪丰公司确认在施工过程中已经造成了严重的违约，没有按甲方的施工图纸以及合同签订的时间完成，本人确认按照双方签订的主合同条款赔偿甲方所有的损失。同时承诺马上安排人员按照甲方的图纸及甲方的要求进行整改，直至全部整改完成，验收合格为止。乙方签名人员为吴林云、缪小林。 另查明，暗香瑞莱克斯公司就案涉工程付款情况为：2019年4月29日支付吴林云18×××××元，5月10日通过案外人诸恩平支付缪小林120000元，5月27日通过案外人诸恩平支付吴林云80×××××元，5月30日支付缪丰公司150000元。6月3日，暗香瑞莱克斯公司分三次汇给缪丰公司合计150000元，当日，缪小林分三次归还暗香瑞莱克斯公司150000元，6月4日，暗香瑞莱克斯公司分两次汇给缪丰公司150000元，缪小林归还暗香瑞莱克斯公司50000元，6月5日，暗香瑞莱克斯公司汇给缪丰公司50000元，当日缪小林归还暗香瑞莱克斯公司50000元，6月28日、6月29日，暗香瑞莱克斯公司分别汇给吴林云50×××××元、140000元。 又查明，2020年1月7日，缪丰公司法定代表人缪小林与暗香瑞莱克斯公司系争工程负责人陈兆悌就工程及款项情况进行了现场交谈。交谈中缪小林就案涉工程尚欠其剩余工程款185000元向陈兆悌询问是否认可，陈兆悌的回复是：“我不是认可了你，我从开始到现在我都没有说不认的，我给你是规规矩矩弄的……。”双方还就工程违约及扣款等同其他问题进行商谈。审理中，暗香瑞莱克斯公司认可系争工程已交付使用。 根据当事人的诉辩，本案焦点为暗香瑞莱克斯公司是否尚欠缪丰公司工程款185249元。 本院认为，查暗香瑞莱克斯公司就位于（富阳瑞莱克斯大酒店）1-3楼所有土建拆墙，砌墙及厨房泥工、地梁，结构梁施工工程与缪丰公司签订有《杭州富阳瑞莱克斯大酒店有限公司1-3楼拆墙、隔墙、厨房泥工施工合同》，该合同系签约双方真实意思表示，也不违反法律行政法规的强制性规定，应认定合法有效。此后，缪丰公司进行了施工，暗香瑞莱克斯公司也支付了部分工程款，但案涉双方对是否已付清工程款尚存争议。又查民事诉讼法第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据，缪丰公司主张暗香瑞莱克斯公司尚欠其工程款185249元，但暗香瑞莱克斯公司反驳已付清工程款，故缪丰公司依法自应就暗香瑞莱克斯公司尚欠其工程款185249元的事实举证证明。再查从缪丰公司向本院提交的显示该公司法定代表人缪小林与暗香瑞莱克斯公司系争工程项目负责人陈兆悌现场对话内容看，可以确认暗香瑞莱克斯公司尚欠缪丰公司工程款185000元的事实，无非是双方就缪丰公司工程施工违约及扣减工程款等问题产生分歧。故缪丰公司关于暗香瑞莱克斯公司尚欠其工程款185000元的主张本院予以采纳。 至于缪丰公司现是否有权要求支付该剩余工程款。查系争合同第二条第三款第5项约定，所有厨房100%施工完成后，甲方验收合格后剩余工程款甲方一次性全部支付完成。又查系争工程已交付使用，故应认定付款条件已成就，缪丰公司要求暗香瑞莱克斯公司支付工程款185000元部分本院予以支持。吴林云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自动放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告杭州暗香瑞莱克斯实业投资有限公司支付原告苏州缪丰装饰工程有限公司工程款185000元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告苏州缪丰装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4005元，由原告苏州缪丰装饰工程有限公司负担50元，被告杭州暗香瑞莱克斯实业投资有限公司负担3955元。 原告苏州缪丰装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告杭州暗香瑞莱克斯实业投资有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员 蒋 明 二〇二〇年七月一日 书记员 陈水英