新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终465号 上诉人（原审被告）：陈国友，男，1967年10月10日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 被上诉人（原审原告）：高胜利，男，1973年12月18日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 被上诉人（原审被告）：王建成，男，1971年5月4日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 上诉人陈国友因与被上诉人高胜利、王建成装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院（2019）新4223民初1038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭于2020年6月17日开庭进行了审理。上诉人陈国友、被上诉人高胜利、王建成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈国友上诉请求：一、依法撤销沙湾县人民法院作出的（2019）新4223民初1038号民事判决，依法改判或发回重审；二、由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费等费用。事实和理由：1．一审程序错误。一审本案开庭时间为2019年5月28日，上诉人收到传票是2019年5月24日，应享有15天的答辩期，但是上诉人在开庭前三天才收到传票，由于答辩期短，上诉人未来得及搜集证据，丧失举证权利。2．一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人王建成、案外人刘天辉系合伙人，且被上诉人王建成认可与上诉人系合伙关系，自认部分装修款（60,000元）由王建成自己承担，一审法院认定王建成系担保人，属认定事实不清，案外人刘天辉应系本案合伙人作为被告被提起诉讼，但是由于答辩期未给够，开庭比较仓促，导致上诉人未来得及追加案外人刘天辉为被告，从而丧失对刘天辉诉讼的权利。3．本案争议的装修房屋系上诉人陈国友与被上诉人王建成及案外人刘天辉合伙协议，且上诉人陈国友已退出合伙协议，一审法院判定上诉人支付装修款，属认定事实不清。综上，一审法院程序错误且认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，发回重审或改判。 高胜利辩称，谁和我签订的合同及还款协议我就找谁要我的劳务费。 王建成辩称，二楼60,000元的装修费用我承担，剩下的装修费由上诉人承担。 高胜利向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告劳务费172,380元，违约金100,000元，合计272,380元；二、由被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2018年7月16日，被告陈国友（甲方）与原告高胜利、案外人黄中信（乙方）签订了装饰装修合同。合同约定：甲方委托乙方进行居室装修。一、施工地址，华中新天地门面房126室一楼和二楼；施工内容；开工日期2018年7月16日；竣工日期2018年8月16日。二、工程价款35万元。五、付款方式，开工后于2018年7月30日付款5万元，8月30日付清余款30万元。原告高胜利及其合伙人黄中信，被告陈国友在合同上签名。原告高胜利施工后，被告陈国友未支付装修费。2018年12月4日被告陈国友（甲方）与原告高胜利（乙方）签订了《亚心中西医诊所装修欠款还款协议书》，约定：乙方为甲方位于华中新天地门面房亚心中西医诊所一楼、二楼装修，装修费合计35万元，甲方已付款88,620元，尚欠乙方装修款261,380元，经双方协商达成如下欠款还款协议：甲方自2018年12月1日起每月支付乙方装修款35,000元，逾期承担10万元违约责任，甲方的担保人承担甲方违约的全部责任，甲方应在本协议双方签字时支付35,000元。原告高胜利、被告陈国友在协议书上签字捺印，甲方担保人处盖有被告王建成的私章。原告高胜利承认截止目前被告已支付2018年12月、2019年1月的协议劳务费，2019年2月之后的劳务费172,380元，被告未支付。原告起诉后，被告王建成于2019年5月24日支付原告高胜利装修费20,000元。两被告称与案外人刘天辉是合伙关系。一审法院认为，案涉装修合同合法有效，双方应全面履行装修合同。原告高胜利已经完成了装修工程，被告陈国友应按合同约定支付装修费。《亚心中西医诊所装修欠款还款协议书》明确载明被告陈国友欠付装修款261,380元，原告高胜利承认被告陈国友支付部分款项后尚欠172,380元，诉讼中，被告王建成支付装修费20,000元，则被告陈国友尚欠装修款的数额为152,380元。被告陈国友抗辩称其与被告王建成、案外人刘天辉系合伙关系，其已退出合伙关系，一楼装修费应由刘天辉支付，二楼装修费应由王建成支付。原告高胜利对此不予认可。一审法院认为按照合同相对性原则被告陈国友是装修合同相对人，其应承担付款义务。假设合伙关系存在，按照合伙关系合伙人对外承担连带责任的法律规定，被告陈国友也应当承担付款义务，其承担义务后可要求其他合伙人承担合伙份额的责任，故被告陈国友是否退伙不能抗辩本案原告高胜利，其抗辩意见一审法院不予采信。关于100,000元违约金，原告主张过高，一审法院调整为50,000元。原告高胜利要求被告王建成以担保人身份承担责任，被告王建成称其私章是刘天辉拿去加盖的，但无证据证实，一审法院认定其担保人身份，并承担连带责任。被告王建成辩称仅对二楼费用承担责任，一审法院不予采信。综上，判决：一、被告陈国友支付原告高胜利装修费152,380元；二、被告陈国友赔偿原告高胜利违约金50,000元；三、被告王建成对上述债务承担连带责任。 二审中，上诉人陈国友提交新证据合作协议；技术实施许可合同；陈国友与王建成的两份通话录音（2019年5月17日、2019年5月24日），陈国友与张洪生、谢清德、魏玉刚通话记录（2020年6月24日），陈国友与谢清德通话记录（2020年6月25日）；培训协议；解除合同通知书；医生聘用合同。证明上诉人陈国友和被上诉人王建成及案外人刘天辉是合伙关系，王建成不是担保人身份，对高胜利的装修费应由上诉人陈国友和被上诉人王建成及案外人刘天辉共同承担。对于上述证据，因与本案装修合同纠纷并无关联性，本院不予认定。 本院查明事实与一审查明事实一致。 本案争议焦点：1．上诉人陈国友应否向被上诉人高胜利支付装修款152,380元以及违约金50,000元？2．一审程序是否存在违法情形？ 本院认为，关于上诉人陈国友应否向被上诉人高胜利支付装修款152,380元以及违约金50,000元的问题，上诉人认为其与被上诉人王建成、案外人刘天辉系合伙人，且上诉人已退出合伙，一审法院判定上诉人支付装修款及认定王建成系担保人并承担担保责任错误。本院认为，庭审中，上诉人对装修款的具体金额无异议，但称其与王建成及刘天辉系合伙关系，就高胜利装修费如何分担已协商达成一致，不应由上诉人承担，陈国友与王建成虽认可对涉案装修款曾达成过一致意见，王建成自认承担60,000元装修费，但高胜利不予认可，因陈国友与王建成属合伙人，其约定系当事人间合伙事宜的处理，对债权人高胜利不发生效力，故本院对该约定不予审查。一审法院根据合同相对性原则，判定上诉人支付装修款并无不当。高胜利辩称王建成自认是合伙人故不应是担保人，因王建成本人认可《亚心中西医诊所装修欠款还款协议书》上担保人处私章的真实性且无证据证实其私章是刘天辉拿去加盖的，一审法院认定王建成系担保人并承担连带责任亦无不当。至于违约金，一审法院酌情调整为50,000元适当，本院不再调整。 关于一审程序是否存在违法情形的问题，上诉人认为一审开庭前三天才收到传票，不符合15天法定答辩期，丧失举证权利。本院认为，按照一审普通程序审理案件，被告有15天的答辩期，但本案一审适用简易程序审理，在民事简易程序中，被告对口头答辩或书面答辩可以进行选择，根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件若干规定》第七条“双方当事人到庭后，被告同意口头答辩的，人民法院可以当即开庭审理，被告要求书面答辩的，人民法院应当将提交答辩状的期限和开庭的具体日期告知各方当事人”的规定，本案一审庭审中，上诉人未要求书面答辩，并当庭口头答辩，等于自愿放弃了书面答辩和要求给予答辩期的权利。故对上诉人关于一审程序存在违法情形的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，陈国友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5,386元，由上诉人陈国友负担。 本判决为终审判决。 审判长  印 新 红 审判员  古丽格娜 审判员  袁 国 军 二 〇 二 〇 年 七 月 九 日 书 记员  刘 楚 妍