江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终3632号上诉人（原审原告）：田中玉，男，1981年7月8日出生，汉族，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：李春红，江苏天九律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：亨斯迈先进化工材料（南京）有限公司，住所地江苏省南京市六合区大厂罐区南路168号。法定代表人：丁林，该公司董事长。委托诉讼代理人：辜鸿鹄，上海市通力律师事务所律师。上诉人田中玉因与被上诉人亨斯迈先进化工材料（南京）有限公司（以下简称亨斯迈公司）经济补偿金纠纷一案，不服南京市六合区人民法院于2020年1月19日作出的（2019）苏0116民初7799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田中玉上诉请求：请求依法撤销一审判决，判决支持田中玉的一审诉讼请求（亨斯迈公司给付田中玉违法解除劳动合同赔偿金共35个月工资317510元，为田中玉办理社保从广州转到南京手续，报销田中玉为此支付的车旅、住宿费用1440元，支付2018年12月27日至今的医疗报销费300元）。事实和理由：一审认定事实错误导致适用法律错误。一审对决定本案是否系非法解除的证据没有仔细甄别、客观评判（包括公司规章、员工守则、电子邮箱、证人证言等）。田中玉为南京市六合区田氏废旧物资回收部（以下简称田氏回收部）收发邮件只是众多邮件中的一小部分。亨斯迈公司不顾全部邮件中有利于田中玉的事实，选取拼接部分邮件，夸大其词，证明田中玉重大失职。一审判决根据亨斯迈公司断章取义的言辞认为田中玉符合解除条件，进而不支持田中玉诉求。2018年，亨斯迈公司以田中玉严重违反《员工守则》等规章制度的相关规定，并且严重失职造成重大损害为由，单方解除劳动合同。根据亨斯迈公司提交的证据，亨斯迈公司解除田中玉是由于田中玉帮助田氏回收部和亨斯迈公司进行业务往来，并使用公司邮箱为田氏回收部办理业务、田中玉和周边化工企业进行往来。这些行为并未违反亨斯迈公司规章，没有严重损害亨斯迈公司利益，亨斯迈公司所举证据并不足以证明自己观点。一审开庭时，田中玉弟弟田中刚（田氏回收部经营人）当庭陈述自己和亨斯迈公司关系在田中玉2011年底调回南京之前就已建立。2011年初，田中刚就认识了亨斯迈公司员工易斌、施工队旷小龙、李波，并开始回收亨斯迈公司产生的工业化工垃圾。田中刚后期和亨斯迈公司签订书面合同是亨斯迈公司员工张德宝、王金昌、刘松兵、张劼等多人劝说的结果。田中玉替田中刚收发邮件，是亨斯迈公司为节省搬运垃圾开支让田中玉履行职务的行为。以上事实亨斯迈公司领导张劼也以书面方式出具证言证实。一审开庭当日张劼由于个人事情紧急无法到庭，事后曾多次让田中玉联系法庭前往作证。田中玉和亨斯迈公司争议系因亨斯迈公司撤销南京公司，田中玉不愿再回广州公司上班，双方多次对解除合同的赔付数额、社保转移商议未果，后亨斯迈公司违法解除与田中玉劳动合同所致，故一审法院应支持田中玉诉求。本案田中玉行为既不违反《员工手册》中关于禁止竞争、利益冲突等的条款，也未违反概括条款。对于立即解除，在《员工手册》的备注中特别标明若符合本条未提及的行为，人力资源部要会同公司管理层有关人员讨论以最终决定对该行为的处理，并对本条例做补充修订。而亨斯迈公司并未举证已经完成以上程序，故亨斯迈公司系违法解除。田中玉使用单位注册邮箱帮助田氏回收部，是履行亨斯迈公司分配的工作职责。田中玉和周边有利害关系的化工企业联系是为亨斯迈公司借烤箱、托盘等履行业务行为，不存在失职，更未对亨斯迈公司造成任何损害。田中玉一审中曾要求亨斯迈公司当庭打开田中玉邮箱，查看邮件如何损害到亨斯迈公司利益。而且，证据需要核对原件，选择性截图不符合证据的三性要求，无法得出田中玉使用邮箱损害了亨斯迈公司。田氏回收部和亨斯迈公司业务范围不相同相似，不存在任何竞争。即便有利害关系，亨斯迈公司也应按程序先通知田中玉解决，田中玉拒绝，公司才有权解除劳动合同，并不能直接解除劳动合同，本案亨斯迈公司违法解除与田中玉劳动合同。亨斯迈公司辩称，田中玉的上诉请求没有事实依据，请求依法驳回。一、田中玉严重失职、营私舞弊，严重违反了亨斯迈公司的规章制度，亨斯迈公司解除劳动合同的行为合法、有效，无需向田中玉支付解除劳动合同的赔偿金及代通知金。田中玉在职期间严重违反《员工手册》等规章制度，给亨斯迈公司造成损害，证据充分。田中玉对《员工手册》等规章制度进行了有效签收，且确认了解员工手册的相关内容，一审法院认定《员工手册》适用于田中玉具有事实与法律依据。根据《劳动合同法》第三十九条的规定，亨斯迈公司解除田中玉劳动合同的行为合法有效。田中玉严重违纪的事实主要如下：第一、田中玉在职期间未经亨斯迈公司同意，自行成立公司在外兼职，未履行申报义务。田中玉于2018年4月16日自行成立了南京非凡物资有限公司，担任该公司法定代表人及执行董事职务，持有该公司100%股权，代表南京非凡物资有限公司从事经营活动，但从未向亨斯迈公司进行过申报并征求同意。根据《员工手册》第9.1.3条规定：“员工未经公司书面同意，不得为其他公司服务或兼职”；《员工手册》第9.6.5条规定：“不论在工作时间以内还是以外，员工在职期间均不得在其他公司或机构任职或兼职，也不得向其他公司提供任何商业兴的建议、意见和服务”。田中玉的行为已严重违反亨斯迈公司《员工手册》的规定，其在本案一审阶段亦对上述事实予以确认。因此，根据《员工手册》第5.4.2条、第9.8条的规定，亨斯迈公司有权立即解除田中玉的劳动合同，且无需支付任何补偿金或代通知金。第二、田中玉在职期间未经亨斯迈公司同意，利用职务之便从事与亨斯迈公司利益存在冲突的行为，为自身及亲属谋取利益，并未履行申报义务。田中玉的亲属田中刚于2012年3月6日（田中玉调动至亨斯迈公司处工作后）成立田氏回收部，田中刚担任该个体工商户的经营者。田中玉称田中刚与亨斯迈公司之间的合作系在其2011年底调动至亨斯迈公司处工作前就已经建立，但未能提供任何证据予以证明，亨斯迈公司不予认可。在2015年至2018年期间，田中玉多次利用亨斯迈公司的电子邮箱系统及地址为南京非凡物资有限公司及田氏回收部招揽业务、进行报价、沟通废品清运等事宜，与亨斯迈公司和亨斯迈公司供应商乃至竞争公司进行业务往来，田中玉在一审阶段和上诉状中确认了从事过上述行为。现田中玉主张其从事上述行为系履行亨斯迈公司分配的工作职责，但未能提供任何证据予以证明，其主张不能成立。根据亨斯迈公司《行为守则》第2.1条规定，田中玉必须立即向亨斯迈公司申报其本人或家属成员与其他公司或机构拥有的直接或间接经济利益。根据《行为守则》第2.2条规定，田中玉于任职期间，有责任知会部门主管及人力资源部的一切可能导致其在志权范围内作出不公正商业决定或出现利益冲突之情况；如公司发现田中玉隐瞒已出现或可能导致出现利益冲突之情况，公司可对其进行纪律处分甚至立即解雇。亨斯迈公司的《商业行为准则》规定，“如果员工、其配偶、直系亲属或其他关系亲密的人在供应商/潜在供应商/客户/潜在客户/竞争对手处享有个人或经营利益，则可能产生利益冲突；如发生潜在利益冲突，员工必须立即通知上级经理或合规官，同时回避该流程”。同时，《员工手册》第9.4条规定，“公司为员工提供的电子邮件系统原则上仅为公司业务目的而使用，不得用于非公司业务的其他任何商务；公司有权员工所有的网上行为（包括往来电子邮件）随时进行监督检查”。《员工手册》第9.6.4条规定，“员工在职期间应将可能引起利益冲突的情形报告其部门经理和人力资源部；如果员工拒绝解决利益冲突，公司有权解除劳动合同；员工如未如实报告实际或潜在的利益冲突应被视为严重违反公司管理规章制度，公司将立即解除与该员工的劳动合同并且不支付任何补偿金”。田中玉在明知上述规章制度的情况下，在工作中未进行回避及报备，利用职务之便为自身及亲属牟利，严重违反工作职责、劳动纪律及职业道德。现田中玉未能提供任何证据证明其曾作出利益冲突申报，或取得过亨斯迈公司的许可或授权，其行为严重违反亨斯迈公司规章制度，亨斯迈公司有权单方解除田中玉的劳动合同，且无需支付任何补偿金或代通知金。综上，亨斯迈公司因田中玉严重违纪、营私舞弊解除其劳动合同的行为符合法律规定，一审法院判决应当予以维持。二、田中玉要求亨斯迈公司为其办理社保转移手续并承担车旅费、住宿费等诉讼请求不属于人民法院处理劳动争议案件的受案范围。对于田中玉要求亨斯迈公司为其办理社保转移手续的上诉请求，该请求事项从性质上属于行政管理的范畴，不属于《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的社保争议。一审法院已经释明该项诉讼请求不属于人民法院处理劳动争议案件的受案范围，不予理涉。故亨斯迈公司无需为田中玉办理社保转移手续并承担费用。三、田中玉在一审中已经撤回要求亨斯迈公司支付2018年12月27日至今医疗报销费用的诉讼请求，无权再就相关诉讼请求提起上诉。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条规定，当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。现田中玉在一审中已经撤回要求亨斯迈公司支付2018年12月27日至今医疗报销费用的诉讼请求，该撤诉行为在本案二审阶段对于田中玉仍具有拘束力，故其无权再就相关诉讼请求提起上诉，该上诉请求不应得到支持。综上，一审法院作出的原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回田中玉的上诉请求，维持原判。田中玉向一审法院起诉请求：1.亨斯迈公司支付田中玉违法解除劳动合同的赔偿金312299.9元；2.亨斯迈公司将田中玉广州社会保险账户中的储额转到南京社会保险账户中，并报销田中玉为转移社会保险手续而产生的车旅、住宿费，合计1440元。事实和理由：田中玉于2002年入职亨斯迈公司原广东泛达化工有限公司，从事操作工工作。2011年亨斯迈公司更名为现在的亨斯迈先进化工材料有限公司。2012年11月1日，双方签订无固定期限劳动合同。2018年12月27日，亨斯迈公司以田中玉严重违反单位员工手册，严重失职给亨斯迈公司造成重大损失为由，向田中玉下发了解除劳动合同通知书。田中玉后申请仲裁，并对仲裁委裁决不服，诉至法院。一审法院认定事实如下：2002年11月1日，田中玉入职广东泛达化工有限公司。广东泛达化工有限公司后更名为亨斯迈先进化工材料（广东）有限公司，亨斯迈先进化工材料（广东）有限公司与亨斯迈公司系关联公司。2011年12月30日，田中玉与亨斯迈公司签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为2011年12月1日至2014年11月30日。2012年9月26日，田中玉与亨斯迈公司签订书面无固定期限劳动合同，合同起始时间为2012年11月1日。亨斯迈公司员工手册规定：“若员工严重违反了公司规章制度或国家有关法律法规，公司有权依照国家相关规定与员工解除劳动合同”。“禁止兼职：员工未经公司书面同意，不得为其他公司服务或兼职”。“公司为员工提供的互联网接入及电子邮件系统原则上应仅为公司业务目的而使用，不得用于非公司业务的其他任何商务”。“未事先得到公司批准，直接或间接的受雇于/或服务于其它公司或机构”，亨斯迈公司可以解除劳动合同并不支付任何补偿金。2018年4月16日，田中玉独资的南京非凡物资有限公司被准予设立登记，经营范围包括：“化工产品、金属材料、建筑材料……非生产性废旧物资回收及综合利用……”田中玉在南京非凡物资有限公司担任执行董事，系南京非凡物资有限公司法定代表人，田中玉弟弟田中刚担任监事。亨斯迈公司依法为田中玉办理和缴纳了社会保险。田中玉解除劳动关系前12个月的月平均工资数额为9185.29元。2018年12月27日，亨斯迈公司以田中玉严重违反了公司规章制度相关规定，严重失职给公司造成损害为由，解除了与田中玉的劳动关系。2019年5月13日，田中玉向南京市江北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月29日，该仲裁委作出宁新区劳人仲案字（2019）第361号仲裁裁决书，对田中玉的仲裁请求，不予支持。田中玉不服，故向一审法院提起诉讼。庭审中，田中玉撤回了要求亨斯迈公司报销2018年12月27日至今的医疗费300元的诉讼请求。以上事实，有劳动合同书、员工手册、南京非凡物资有限公司企业内档档案、南京非凡物资有限公司营业执照、解除劳动合同通知书、宁新区劳人仲案字（2019）第361号仲裁裁决书以及当事人陈述等证据在案佐证。一审争议焦点为：1、亨斯迈公司解除与田中玉的劳动关系是否符合法律规定，是否应当支付违法解除劳动关系的赔偿金；2、田中玉要求亨斯迈公司报销其办理社会保险手续而产生的车旅、住宿费，有无事实和法律依据。一审法院认为：关于第一项争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，亨斯迈公司以田中玉严重违反了公司规章制度相关规定，严重失职给公司造成损害为由，解除了与田中玉的劳动关系，提供员工手册、访谈记录予以证明。田中玉经质证，认为虽然签收了员工手册，但是没有经过培训学习；对访谈记录予以认可。田中玉签收员工手册，且其在访谈记录中，认可了对员工手册有一定了解，故一审法院认为该员工手册依法适用田中玉。根据访谈记录载明的内容，田中玉认可了其设立南京非凡物资有限公司的事实，亦认可了使用公司邮箱帮其弟弟田中刚进行业务往来的事实。亨斯迈公司员工手册规定，“公司为员工提供的互联网接入及电子邮件系统原则上应仅为公司业务目的而使用，不得用于非公司业务的其他任何商务”，“未事先得到公司批准，直接或间接的受雇于/或服务于其它公司或机构”。田中玉使用亨斯迈公司邮箱帮其弟弟进行业务往来，设立南京非凡物资有限公司，田中玉未能证明上述行为得到了亨斯迈公司的批准同意，故田中玉违反了亨斯迈公司员工手册的相关规定，亨斯迈公司以其严重违反规章制度为由，解除双方劳动关系，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。另外，用人单位未按照劳动合同法规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。亨斯迈公司于2019年6月12日向南京市江北新区南京化学工业园区总工会邮寄了通知函，将解除田中玉劳动关系事宜通知了工会。2019年6月14日，该工会签收了通知函。亨斯迈公司在起诉前对通知工会的法定程序进行了补正，一审法院依法予以确认。综上，亨斯迈公司解除与田中玉的劳动关系符合法律规定，依法不应当支付田中玉违法解除劳动关系的赔偿金。关于第二项争议焦点，田中玉要求亨斯迈公司报销其办理社会保险手续而产生的车旅、住宿费，但其并未提供相关的车旅、住宿费票据等证据予以证明，且该项诉讼请求于法无据，故一审法院不予支持。关于田中玉要求亨斯迈公司将其广州社会保险账户中的储额转到南京社会保险账户中，因该项诉讼请求不属于人民法院处理劳动争议案件的受案范围，故一审法院不予理涉。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：驳回田中玉的诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由田中玉负担，一审法院予以免收。二审中，田中玉、亨斯迈公司未提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实没有异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。关于田中玉提出的其使用单位邮箱帮助田氏回收部等行为是履行工作职责，并未违反亨斯迈公司规章，没有严重损害亨斯迈公司利益的上诉理由。本院认为，民事诉讼中，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，田中玉认可其使用公司邮箱联系其弟弟田中刚与公司的业务往来，田中玉虽主张其行为是履行工作职责，但未提交充分证据证明。一审法院根据双方当事人陈述及提交的员工手册、访谈记录作出田中玉利用公司邮箱帮其弟业务往来、设立南京非凡物资有限公司的行为违反《员工手册》、亨斯迈公司解除劳动关系合法的认定，具有事实及法律依据。对于田中玉的该上诉主张，本院不予支持。对于田中玉提出的亨斯迈公司不能直接解除劳动合同，应按程序先通知田中玉解决，遭拒后公司才有权解除劳动合同的上诉理由。本院认为，田中玉的前述行为违反亨斯迈公司《员工手册》，亨斯迈公司以田中玉严重违反规章制度为由，解除与该员工的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定。一审法院认定亨斯迈公司解除与田中玉的劳动关系符合法律规定，并无不当。故对于田中玉的该上诉理由，依据不足，本院不予支持。对于田中玉提出的要求亨斯迈公司为田中玉办理社保储额转移手续的上诉请求。根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，一审法院认定该请求不属于人民法院处理劳动争议案件的受案范围，并无不妥，本院予以维持。对于田中玉主张的要求亨斯迈公司报销田中玉为办理社会保险手续而产生的车旅、住宿费用的上诉理由。因田中玉并未提交相关证据证明，本院不予支持。对于田中玉主张的亨斯迈公司支付医疗报销300元的上诉主张。由于田中玉在一审中已经撤回该项诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条规定，该撤诉行为在二审中对于田中玉仍有拘束力，故对该上诉请求，本院不予理涉。综上，田中玉的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  王 胜审 判 员  桂 艳审 判 员  雒继周二〇二〇年七月七日法官助理  陈霂南书 记 员  杨文艳