浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0108民初5567号 原告（反诉被告）：杭州淘生活文化发展有限公司，住所地浙江省杭州市上城区环城东路土山一弄2号1013室，统一社会信用代码：913301026767919490。 法定代表人：赵致民，总经理。 委托诉讼代理人：祝维雯，浙江凯麦律师事务所律师。 被告（反诉原告）：东莞市津工精密硅胶制品有限公司，住所地东莞市寮步镇西溪寮东路279号厂房1楼，统一社会信用代码：91441900688607280M。 法定代表人：惠全国，执行董事。 委托诉讼代理人：谢国洪，广东商达（东莞）律师事务所律师。 被告：惠全国，男，1976年4月11日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。 委托诉讼代理人：谢国洪，广东商达（东莞）律师事务所律师。 本院于2019年9月18日受理原告杭州淘生活文化发展有限公司（以下简称淘生活公司）与被告东莞市津工精密硅胶制品有限公司（以下简称津工公司）、惠全国合同纠纷一案后，津工公司提出反诉。本院经审查后受理反诉，适用普通程序于2020年5月26日公开开庭合并审理。双方的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淘生活公司向本院提出诉讼请求：一、确认淘生活公司与津工公司于2019年4月20日签订的《委托制作合同》及两个附件《产品采购单》于2019年9月7日解除；二、津工公司向淘生活公司退还货款736059.06元，支付违约金277174元；三、津工公司向淘生活公司支付减少损失扩大所支出的费用319548.92元（庭审中变更为303194.92元）；四、津工公司返还小马宝莉硅胶套及皮卡丘硅胶套的模具；五、惠全国对上述付款义务承担连带责任。事实与理由：淘生活公司委托津工公司制作“方糖硅胶套-小马宝莉”和“方糖硅胶套-皮卡丘”，于2019年4月20日签订了《委托制作合同》和“方糖硅胶套-小马宝莉”的《产品采购单》，于2019年5月5日确定了“方糖硅胶套-皮卡丘”的《产品采购单》。其中“方糖硅胶套-小马宝莉”数量为2万个，加上包装费、模具费合计金额为38.6万元，最后一次的交货日期为2019年5月21日；“方糖硅胶套-皮卡丘”数量为11万个，加上包装费、模具费合计金额为192.64万元，最后一次的交货日期为2019年6月10日。同时，《委托制作合同》第8.1.1条约定“津工公司逾期交货的，每日按合同总金额的千分之三的标准向淘生活公司支付违约罚金”；第8.1.2约定“……津工公司逾期15天不能按时按约交货的，淘生活公司有权单方解除本合同或单项订单，津工公司应退还已收取的价款，并向淘生活公司支付相当于对应订单总价款的百分之十的违约金”。合同签订后，淘生活公司按约支付货款，已支付“方糖硅胶套-小马宝莉”的货款270200元，支付“方糖硅胶套-皮卡丘”的货款736059.06元。津工公司未能在约定期限内交付货物，并告知未能按约交货是因为存在人力、资金、原材料等方面的问题，要求给予交货宽限期。2019年5月28日，淘生活公司、津工公司代表与案外人浙江天猫供应链管理有限公司（系案涉产品上游采购商）签署《天猫精灵小马宝莉&皮卡丘硅胶套出货及产能确认》，同意将“方糖硅胶套-小马宝莉”的最后一批交货日期调整为2019年6月17日；将“方糖硅胶套-皮卡丘”的最后一批交货日期调整至2019年6月23日。直至2019年8月30日，淘生活公司才收到最后一批“方糖硅胶套-小马宝莉”，为了减少损失，淘生活公司将津工公司无法继续生产的“方糖硅胶套-皮卡丘”另行委托加工、制作，发生了2245948.92元费用。针对津工公司的严重违约行为，淘生活公司已于2019年9月7日向津工公司邮寄《通知函》，要求解除2019年4月20日签订的《委托制作合同》及两个附件《产品采购单》。淘生活公司认为，津工公司应当承担相应的违约责任并支付淘生活公司为减少损失扩大所支出的费用。根据《委托制作合同》及两个附件《产品采购单》的约定，津工公司应当支付逾期交付“方糖硅胶套-小马宝莉”的违约金84534元，退还已收取“方糖硅胶套-皮卡丘”价款736059.06元，支付违约金192640元，并承担淘生活公司为减少损失另行委加工、制作发生的费用与原合同金额的差价319548.92元。同时，惠全国作为津工公司的唯一自然人股东，应当根据《公司法》第六十三条的规定，对前述款项承担连带责任。 津工公司向本院提出反诉请求：一、淘生活公司向津工公司支付逾期支付385280元的违约金（按日千分之三的利率标准计算至付清之日止，暂计至2020年3月30日共计366401.28元)；二、淘生活公司向津工公司支付库存的成品和半成品货款493350.72元。事实和理由：根据津工公司与淘生活公司达成的皮卡丘《产品采购单》第二条第二款，淘生活公司应当在生产模具完成，确定生产大货后5个工作日内支付津工公司第二期款项385280元。对于“确定生产大货”的解释，双方确认为“模具已经开好，样品确认，准备生产前。”据双方确认据皮卡丘的《产品采购单》，生产皮卡丘的整套模具由4件模具组成。至2019年5月16日，津工公司已经完成了生产皮卡丘所需的由4件模具组成的一整套模具。2019年5月4日，淘生活公司要求津工公司寄成品皮卡丘2个到北京、1个到日本、1个到无锡，2019年5月5日，淘生活公司又要求津工公司寄皮卡丘1个到日本。2019年5月4日，淘生活公司的设计师回复皮卡丘没什么问题。之后，淘生活公司一直没有反映皮卡丘的样品存在问题。2019年5月10日12点，淘生活公司确认在2019年5月10日0点的电子邮件提到的日本对于皮卡丘的所有修改都已经通过。即皮卡丘的样品在2019年5月10日确认。根据《产品采购单》，淘生活公司应当在2019年5月17日前支付津工公司第二期款项385280元。但是，至今淘生活公司未向津工公司支付该款项。根据双方签订的《委托制作合同》第八条第二款，淘生活公司逾期付款的，应当每日按总待付款的千分之三日利率的标准支付违约金。目前，津工公司尚有因本案合同而生产出来整套的皮卡丘27377套、皮卡丘的框15372个、皮卡丘的尾巴2788个、皮卡丘的耳朵3606个、皮卡丘的肚皮7892个、皮卡丘的脚6570只、皮卡丘的精灵球(黑芯)8143个、皮卡丘的精灵球(白半球)438个、皮卡丘的精灵球(红半球)319个。双方在《产品采购单》上约定的成套皮卡丘单价为15.66元。根据同期市场价格，皮卡丘的框平均价格是4元；皮卡丘的尾巴、耳朵、脚、肚皮平均价格是1元；皮卡丘的精灵球平均价格是1.1元。采用最小数量来计算，淘生活公司应当向津工公司支付如下货款：整套的皮卡丘货款：27377套×15.66元/套=428723.82元；皮卡丘的框的货款：15372个×4元/个=61488元；皮卡丘的尾巴、耳朵、脚、肚皮的货款：2778个×1元/个=2778元；皮卡丘的精灵球的货款：319个×1.1元/个=350.9元，以上货款合计493350.72元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述当事人提交的有效证据及有关陈述，本院查明以下事实： 2019年4月20日,淘生活公司与津工公司签订一份《委托制作合同》。该合同第二条约定：淘生活公司提供产品设计，津工公司据此进行产品的打样；津工公司根据淘生活公司确定的产品进行生产。该合同第八条约定：津工公司逾期交货的，每日按合同总金额的千分之三的标准向淘生活公司支付违约罚金；如交付的货物与本合同约定不符的，应该修理或更换货物，如津工公司逾期15天不能按时按约交货的，淘生活公司有权单方解除本合同或单项订单，津工公司应退还已收取的价款，并向淘生活公司支付相当于对应订单总价款的百分之十的违约金；淘生活公司逾期付款的，每日按总待付款的千分之三的标准向津工公司支付违约金。 2019年4月20日，淘生活公司与津工公司签署一份《产品采购单》约定：淘生活公司委托津工公司制作“方糖硅胶套-小马宝莉”；数量2万个；产品费用334000元、包装费32000元、模具费2万元，合计386000元；付款方式：1.合同签字确认后5个工作日内，淘生活公司向津工公司支付合同金额的30%(115800元)作为预付款，由津工公司开具相应金额的发票或收据送达淘生活公司作为收款凭证；2.生产模具完成，确定生产大货后5个工作日内，淘生活公司向津工公司支付合同金额的40%(154400元)，由津工公司开具相应金额的发票或收据送达淘生活公司作为收款凭证；3.剩余合同金额30%(115800元)，津工公司将货物按时送达淘生活公司指定地点后并经淘生活公司验收合格，凭出货单和相应金额的发票或收据送达淘生活公司办理付款手续。淘生活公司在收到发票后30-45个工作日内付清(据阿里巴打款流程)，如津工公司不能及时提供发票或收据，则淘生活公司付款期可相应顺延；到货时间：大货样品时间为2019年4月27日；广州仓到货时间为2019年5月19且；上海仓到货时间为2019年5月21日。 2019年5月5日，淘生活公司与津工公司又签署一份《产品采购单》约定：淘生活公司委托津工公司制作“方糖硅胶套-皮卡丘”；数量11万个；产品单价15.66元，包装单价1.68元，共计费用1907400元，模具费19000元，合计1926400元；付款方式：1.合同签字确认后，由津工公司开具相应金额的发票或收据送达淘生活公司，淘生活公司在5个工作日内向津工公司支付合同金额的30%(577920元)作为预付款；2.生产模具完成，确定生产大货后5个工作日内，淘生活公司向津工公司支付合同金额的20%(385280元)，由津工公司开具相应金额的发票或收据送达淘生活公司作为收款凭证。3.剩余合同金额50%(963200元)，津工公司将货物按时送达淘生活公司指定地点后并经淘生活公司验收合格，凭出货单和相应金额的发票或收据送达淘生活公司办理付款手续。淘生活公司在收到发票后30-45个工作日内付清(据阿里巴打款流程)，如津工公司不能及时提供发票或收据，则淘生活公司付款期可相应顺延；到货时间：大货样品时间为2019年5月2日；首批5万个到货时间为2019年5月25日；剩余6万个需在2019年6月10日前按淘生活公司要求全部到货。 合同签订后，淘生活公司向津工公司支付如下货款：一、“方糖硅胶套-小马宝莉”订单的付款情况：1.2019年4月16日支付115800元；2.2019年5月20日支付154400元；二、“方糖硅胶套-皮卡丘”订单的付款情况：1.2019年5月5日支付577920元；2.2019年6月2日和2019年6月17日淘生活公司员工杨玲转账给惠全国5万元和4万元；2019年6月18日和2019年6月21日淘生活公司转账给东莞市泰昌隆包装制品有限公司33145.2元和34993.86元。津工公司向淘生活公司交付产品情况：一、“方糖硅胶套-小马宝莉”产品，截至2019年5月21日未交付；截至2019年5月28日交付1485个；截至2019年6月17日交付7722个；截至2019年8月30日交付20019个。二、“方糖硅胶套-皮卡丘”产品，截至2019年5月25日未交付；截至2019年5月28日交付200个；截至2019年6月10日交付7928个；截至2019年6月23日交付13416个；截至2019年6月28日交付16712个。 在上述交货过程中，2019年5月28日，淘生活公司、津工公司与上游采购商浙江天猫供应链管理有限公司签署《天猫精灵小马宝莉&皮卡丘硅胶套出货及产能确认》，同意将“方糖硅胶套-小马宝莉”产品的最后一批交货日期调整为2019年6月17日；将“方糖硅胶套-皮卡丘”产品的最后一批交货日期调整至2019年6月23日。淘生活公司以津工公司产能不足为由另行委托深圳市思科精密科技有限公司和广东新意通讯科技有限公司制作“方糖硅胶套-皮卡丘”同类产品，单价为23.59元。2019年9月7日，淘生活公司向津工公司邮寄《通知函》，要求解除2019年4月20日签订的《委托制作合同》及两个附件《产品采购单》。经广东省东莞市公证处公证清点，津工公司库存如下：整套的皮卡丘27377套、皮卡丘的框15372个、皮卡丘的尾巴2788个、皮卡丘的耳朵3606个、皮卡丘的肚皮7892个、皮卡丘的脚6570只、皮卡丘的精灵球(黑芯)8143个、皮卡丘的精灵球(白半球)438个、皮卡丘的精灵球(红半球)319个。另查，惠全国系津工公司的唯一自然人股东。 本院认为，一、关于合同解除问题。根据“方糖硅胶套-皮卡丘”采购订单约定，订单数量为11万个，首批5万个到货时间为2019年5月25日；剩余6万个到货时间为2019年6月10日。在津工公司实际履行中，2019年5月25日未交付，截至2019年6月10日仅交付7928个。因延期交付，淘生活公司、津工公司与上游采购商浙江天猫供应链管理有限公司签署《天猫精灵小马宝莉&皮卡丘硅胶套出货及产能确认》，同意将“方糖硅胶套-皮卡丘”产品的最后一批交货日期调整至2019年6月23日。在实际履行中，截至2019年6月23日仅交付13416个，完全没有达到采购订单约定的首期5万个，更不要说剩余6万个。由此可见，津工公司的生产能力远远达不到采购单所约定的要求。此外，淘生活公司为了向上游采购商浙江天猫供应链管理有限公司交货，以更高的单价（原本采购单价为17.34元，新采购单价为23.59元）向其他生产商定制产品，也佐证淘生活公司取消订单并非恶意，而的确是津工公司产能不足所致。淘生活公司第二期付款金额虽未能达到采购订单所约定的金额，但其违约程度尚不构成津工公司不安抗辩权的正当理由。综上，津工公司未履行合同主要义务，构成根本性违约，应承担违约责任。淘生活公司要求解除《委托制作合同》《“方糖硅胶套-皮卡丘”产品采购单》，本院予以支持。 二、关于合同解除后清算问题。1.有关货款问题。津工公司已经交付的产品，应该由淘生活公司按实结算。经核算，“方糖硅胶套-皮卡丘”产品价款：16712个×17.34元/个=289786.08元。该产品的模具经由津工公司开发完毕，模具费用19000元，应该淘生活公司承担。上述两项费用，合计308786.08元。淘生活公司已经支付736059.06元，扣除308786.08元，津工公司应该退还427272.98元。在此需要说明的是，2019年6月2日和2019年6月17日淘生活公司员工杨玲转账给惠全国5万元和4万元；2019年6月18日和2019年6月21日淘生活公司转账给东莞市泰昌隆包装制品有限公司33145.2元和34993.86元，共计158139.06元，杨玲和东莞市泰昌隆包装制品有限公司分别出具情况说明，认可上述代付行为和代收行为，故认定此款性质为第二期付款。2.有关违约金及损失问题。津工公司延期交付产品，按照合同约定，应承担每日按合同总金额千分之三的违约金；津工公司因产能不足，造成淘生活公司高价委托其他生产商制作所产生的损失；淘生活公司未支付第二期付款的差额227140.94元（385280元-158139.06元），按照合同约定，应承担每日千分之三的违约金。鉴于双方均有过错，津工公司违约行为更严重，本院酌情由其承担违约金20万元。3.有关模具问题。涉案模具，具有知识产权，应当归属于淘生活公司。如津工公司不能归还，应按照合同约定的价款赔偿，即“方糖硅胶套-小马宝莉”模具费用为2万元，“方糖硅胶套-皮卡丘”模具费用为19000元。4.关于债的抵销问题。“方糖硅胶套-小马宝莉”采购订单，已经交货完毕，故不存在解除问题。据此，淘生活公司应当向津工公司支付第三期款项115800元。为了减少诉累，基于债的抵销，淘生活公司以此款抵扣上述退款，本院予以准许。经核算，津工公司尚欠淘生活公司款项427272.98元-115800元=311472.98元。5.有关库存问题。从目前情况看，淘生活公司已不再销售“方糖硅胶套-皮卡丘”产品，津工公司所留库存，应由其自行处理。合同未能继续履行，是津工公司违约所致，库存损失应该由其自行承担。鉴于此，津工公司提出的反诉请求，本院不予支持。6.关于股东连带责任问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，惠全国系津工公司的唯一自然人股东，在其不能举证股东与公司财产相互独立的情况下，应对津工公司上述债务承担连带责任。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告杭州淘生活文化发展有限公司与被告东莞市津工精密硅胶制品有限公司之间签署的《委托制作合同》及《“方糖硅胶套-皮卡丘”产品采购单》； 二、被告东莞市津工精密硅胶制品有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告杭州淘生活文化发展有限公司预付款311472.98元； 三、被告东莞市津工精密硅胶制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州淘生活文化发展有限公司违约金20万元； 四、被告东莞市津工精密硅胶制品有限公司于本判决生效之日起十日内交付原告杭州淘生活文化发展有限公司“方糖硅胶套-小马宝莉”模具和“方糖硅胶套-皮卡丘”模具各一套（如不能交付，分别以2万元和19000元价格赔偿损失）； 五、被告惠全国对第二项、第三项、第四项债务承担连带清偿责任； 六、驳回原告杭州淘生活文化发展有限公司的其他诉讼请求； 七、驳回反诉原告东莞市津工精密硅胶制品有限公司的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16796元，诉讼保全申请费5000元，由原告杭州淘生活文化发展有限公司负担7491元，由被告东莞市津工精密硅胶制品有限公司、惠全国负担14305元；反诉案件受理费6293元，由反诉原告东莞市津工精密硅胶制品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  蓝钦如 二〇二〇年七月三日 书记员  陈颖君