新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   刑 事 裁 定 书   （2020）新01刑终106号   原公诉机关乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院。   上诉人（原审被告人）马尔苏，男，1979年10月13日出生于新疆维吾尔自治区伊宁县，东乡族，文盲，无固定职业，在乌鲁木齐市无固定住址。2012年1月22日因犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2013年3月18日刑满释放。2016年10月11日因犯非法持有毒品罪被新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2017年4月26日刑满释放。2018年8月22日因本案被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   指定辩护人贺署惠，新疆启丰律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）苏麻乃，男，1983年7月17日出生于新疆维吾尔自治区伊宁县，东乡族，文盲,无固定职业，在乌鲁木齐市无固定住址。2018年7月20日因本案被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   指定辩护人谢银萍，新疆启丰律师事务所律师。   原审被告人文及尼，男，1982年3月7日出生于新疆维吾尔自治区伊宁县，回族，文盲，无固定职业，在乌鲁木齐市无固定住址。2018年7月20日因本案被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院审理的乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院指控原审被告人马尔苏、苏麻乃、文及尼犯运输毒品罪一案，于2020年3月18日作出（2019）新0103刑初267号刑事判决，宣判后，原审被告人马尔苏、苏麻乃提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。   原审判决经审理查明，2018年7月2日，被告人马尔苏与甘肃省临夏市的毒品上家（马尔苏供述称“王哈桑”，真实情况不详）电话联系，以每克600元的价格购买32克海洛因，并以微信支付的方式支付对方20000元。同日，被告人苏麻乃（被告人马尔苏的弟弟）乘坐飞机到甘肃省兰州市。7月3日，被告人苏麻乃与毒品上家“王某”见面，第二天给“王某”转账50000元。7月5日，“王某”在临夏车站附近的一饭馆里将海洛因(外用食品包装袋，内用透明塑料包装)交给了被告人苏麻乃。2018年7月7日，被告人马尔苏安排被告人文及尼以3000元为酬劳前往甘肃省临夏市与苏麻乃见面。在新星旅社被告人苏麻乃安排被告人文及尼吞食毒品。2018年7月12日，被告人文及尼以人体藏毒的方式乘坐飞机返回乌鲁木齐市，将毒品运输至××区交予被告人马尔苏。2018年7月20日，侦查人员得到线索，在紫和园小区抓获被告人马尔苏、苏麻乃、文及尼，并在该房内搜出毒品灰白色粉末状物3包、白色块状物1包、颗粒状物1包。经鉴定为海洛因32.98克、麻黄碱3.27克。2018年7月23日，侦查员复勘又从该房间卧室窗帘罗马杆内搜查出40个白色小包，经鉴定为海洛因173.47克、麻黄碱27.29克。经乌鲁木齐市公安局刑事科学技术研究所出具法医物证鉴定书，证实上述分二次搜出的毒品系同一批毒品。   另查明，被告人马尔苏于2012年1月22日因犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2013年3月18日刑满释放。2016年10月11日因犯非法持有毒品罪被新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2017年4月26日刑满释放。2018年7月20日，被告人马尔苏因吸食毒品被公安机关行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。2018年8月22日因本案被逮捕。   原审认定的事实有被告人的供述和辩解、证人证言、刑事判决书、行政拘留决定书、强制隔离戒毒决定书、出行记录、鉴定意见、搜查、称重、取样笔录、到案经过等证据予以证实。   原审判决认为，被告人马尔苏、苏麻乃、文及尼违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而非法运输，海洛因共计173.47克，麻黄碱共计27.29克，三被告人的行为均已构成运输毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，原审法院予以支持。关于被告人马尔苏、苏麻乃对所运输的毒品数量的辩解意见，根据三被告人的供述、证人证言及法医物证鉴定书等可以证实公安人员分二次搜出的毒品系同一批毒品，数量应累加计算，故运输的毒品数量应认定为海洛因173.47克、麻黄碱27.29克。关于二被告的辩护人提出从轻处罚的辩护意见原审法院予以采纳。被告人马尔苏曾因犯毒品类犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯运输毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。关于公诉机关指控被告人马尔苏指示、雇佣他人运输毒品；被告人苏麻乃负责接应、接货，在本案中二人起主要作用，系主犯的意见，原审法院予以支持。被告人文及尼为了赚取少量的运费而为他人实施运输毒品的行为，在本案中处于从属、辅助和支配地位，系从犯。被告人文及尼辩护人提出从轻处罚的辩护意见原审法院予以支持。我国刑法及相关司法解释规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的处有期徒刑十五年、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。为维护国家对毒品的管制制度，对被告人马尔苏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条、第二十六条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条，对被告人苏麻乃适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十四条，对被告人文及尼适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决被告人马尔苏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人苏麻乃犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人文及尼犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。   宣判后，上诉人马尔苏提出上诉称，对原审判决认定的罪名和事实均不认可，首先，其本人是吸毒者，经常购买毒品吸食，其只是将买毒品的上家介绍给了苏麻乃，后购买毒品的经过全然不知，并未与苏麻乃购买毒品和运输毒品活动中，在其家中搜出的毒品是其本人购买用于吸食的，如构成犯罪也应当定性为非法持有毒品罪；其次，证人证言表述内容不真实，其本人并未在证人谢某面前说过购买毒品的事宜；最后，一审判决量刑过重，其只是构成非法持有毒品罪，并且深深认识到了自己的错误，请求二审法院依法改判从轻处罚，以早日回归家庭和社会。   其指定辩护人提出辩护意见称，上诉人马尔苏具有坦白情节，如实供述案件事实，为侦查机关侦办案件提供了可靠依据，且其本人自身也吸食毒品，是毒品的受害者，购买的毒品均供自己吸食，没有流入到社会，社会危害性较小，请求二审法院依法公正裁判。   上诉人苏麻乃提出上诉称，一审判决认定的其运输毒品的数量错误，其本人只运输了32克毒品，侦查机关第二次在其家中搜出的140克毒品是其本人持有的，并未运输，一审通过鉴定意见认定两次搜出的毒品是同一批货并不客观；证人证言也有诸多不实之处，证人谢某从未在其房间内住过，更没有向谢某说起过策划运输毒品的事情；本案中其只是负责接货，对联系买卖一概不知，也没有参与运输，一审判决认定其为主犯是错误的，且其系初犯、偶犯，主观危害性较小，请求二审法院从轻处罚。   其指定辩护人提出辩护意见称，一审判决认定事实及罪名正确，但量刑过重，上诉人苏麻乃到案后如实供述参与犯罪的事实，认罪态度良好，且系初犯、偶犯，无犯罪前科，涉案的毒品也没有流转到社会，社会危害性较小，望二审法院能够对其从轻或减轻处罚。   经本院审理查明，原判认定上诉人马尔苏、苏麻乃犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，并有经过原审庭审举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。   本院认为，综合本案三名原审被告人在侦查阶段、审查起诉阶段以及庭审过程中的供述与辩解，结合证人证言、出行记录以及鉴定意见等相关证据，可以证实本案系上诉人马尔苏指示，上诉人苏麻乃与原审被告人文及尼对接、接收货物后实施运输毒品，三名原审被告人共同故意实施运输毒品的犯罪，应认定为运输毒品罪共同犯罪。关于二上诉人提出的证人谢某的证言不真实的上诉意见，本院认为，证人谢某的证言证实三名原审被告人的分工及两次搜出的海洛因是同一批货，而该事实也已经通过三名原审被告人的供述辩解、其他证人证言和鉴定意见证实，即证人谢某的证言与本案其他证据可以相互印证三名原审被告人运输毒品的犯罪事实，三名原审被告人对鉴定意见在侦查阶段和一审庭审过程中也并无异议，故可以证实公安人员两次搜出的毒品系同一批毒品。关于量刑方面，上诉人马尔苏、苏麻乃在侦查阶段和一审、二审审理期间供述均出现反复，且对于涉案运输的毒品数量并未如实供述，故对上诉人马尔苏、苏麻乃应当从轻处罚的辩解、辩护意见，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审  判  长   张诚   审  判  员   化豫   审  判  员   严斌   二 〇 二 〇 年 七 月 八 日   书  记  员   豆浩