广西壮族自治区全州县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0324刑初5号 公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。 被告人曹继刚（绰号“山老鼠”），男，1984年7月24日出生于广西全州县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：全州县，捕前住全州县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2016年10月17日被全州县公安局刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于全州县看守所。 辩护人刘永平，全州县法律援助中心律师。 全州县人民检察院以全检公刑诉（2016）408号起诉书指控被告人曹继刚犯非法持有枪支罪和非法买卖枪支罪，于2016年12月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。全州县人民检察院指派检察员倪秀娟、唐亚英出庭支持公诉，被告人曹继刚及其辩护人刘永平到庭参加诉讼。本案审理过程中，全州县人民检察院建议延期审理二次。现已审理终结。 全州县人民检察院指控：2014年至2015年期间，被告人曹继刚非法组装5支枪支。2016年10月的一天，被告人曹继刚将其中一支枪支以800元的价格卖给曹某3（另案处理）。另四支枪支被被告人曹继刚存放于其堂哥曹某1租住在全州县才湾镇邓吉村委芳塘岭村的瓦房内，后被公安机关查获。 2016年10月17日，公安机关将被告人曹继刚抓获归案。 对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人曹继刚违反枪支管理法规，非法持有四支枪支、非法买卖一支枪支，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第一百二十五条第一款，应当以非法持有枪支罪和非法买卖枪支罪数罪并罚追究其刑事责任。故提请本院依法判处。 被告人曹继刚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，另辩称：其行为不构成非法制造枪支罪。 辩护人刘永平提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议；2.被告人曹继刚所持有枪支的枪管等部件来源没有查实，认定其非法制造枪支的证据不足，故不构成非法制造枪支罪；3.被告人曹继刚认罪态度好，主动交代犯罪事实，有自首情节，建议对其从轻处罚。 经审理查明，2014年至2015年期间，被告人曹继刚让人制作了枪柄和碰针，并购买了钢管、弹簧、螺杆、红外线瞄准器等部件，其在曹某1位于全州县才湾镇邓吉村委芳塘岭村的养鸡场内，用电焊机、手磨机对上述部件进行打磨、焊接，自行组装成5支火药枪，放置在曹某1养鸡场的仓库中。2016年10月的一天，被告人曹继刚将一支火药枪以800元的价格卖给曹某3（已判刑）。 2016年10月17日，曹某1报案称被告人曹继刚在其养鸡场内存放枪支，以及被告人曹继刚制造枪支并出售给他人。公安民警接警后当即赶赴现场，查获了被告人曹继刚存放在曹某1养鸡场内的四支火药枪。当日13时许，公安民警将被告人曹继刚带回公安机关接受调查，被告人曹继刚供述了其制造、买卖枪支的犯罪事实。 经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，被告人曹继刚被扣押的四支枪支及其售卖给曹某3的一支枪支均属火药类枪支，均能正常击发。 上述事实，有经庭审质证并认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、归案经过证实：2016年10月17日8时许，曹某1报案称：其出租屋内有四支鸟枪。公安人员接警后赶赴全州县才湾镇邓吉村委芳塘岭村曹某1的养鸡场，在其宿舍内查获四支鸟枪。公安人员经走访了解该鸟枪为被告人曹继刚所有。当日13时许，公安人员将被告人曹继刚带回公安机关接受调查。 2.户籍证明证实：被告人曹继刚出生于1984年7月24日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 3.证人曹某1的证言、淘宝购物记录证实：曹继刚在他位于全州县的仓库内存放了四支鸟枪，还让他在网上购买了两个红外线瞄准器。他听曹继刚说，这些枪是曹继刚组装的，已经卖出了几支。 4.证人陈某的证言、被告人曹继刚辨认现场笔录证实：被告人曹继刚辨认其购买弹簧、螺杆的地点位于全州县桂黄路汽车站路段的闽福五金物资批发部。该店经营者陈某证实店内有拉簧出售。 5.证人王某的证言、被告人曹继刚辨认现场笔录证实：被告人曹继刚辨认其购买钢管的地点位于的如意杂货店。该店经营者王某证实店内有铁管出售。 6.证人肖某的证言、被告人曹继刚辨认现场笔录证实：被告人曹继刚辨认其制作碰针的地点位于全州县文桥镇黄紫公路路段肖某的车床店。肖某证实被告人曹继刚于2015年先后两次在其车床店里加工过五六根类似撞针的铁针，长约八九厘米，直径约八毫米，铁针一头是平的，另一头是三角形的，比较尖。 7.证人曹某2的证言、扣押及发还清单、指认照片证实：2015年，被告人曹继刚以修理摩托车为由，向曹某2借过一台电焊机和一台手磨机。 曹某2指认其借给被告人曹继刚的电焊机及手磨机，公安机关扣押了上述物品，现已发还。 被告人曹继刚指认了其从曹某2处借来的用于制造枪支的手磨机和电焊机。 8.证人曹某3的证言证实：2016年10月12日左右，他以800元的价格向曹继刚购买了一支鸟枪。 9.桂市公（刑）检（痕）字【2016】332号枪支检验报告证实：送检的曹继刚非法持有的四支枪支均属火药枪支，均能正常击发。 10.桂市公（刑）检（痕）字【2016】331号枪支检验报告证实：送检的在曹某3家扣押的一支枪支属火药枪支，能正常击发。 11.现场勘查笔录及图照、提取痕迹、物证登记表、扣押清单证实：公安机关在全州县才湾镇邓吉村委芳塘岭村曹某1租住的瓦房仓库木门后东面墙角处查获四支鸟枪，予以扣押。 12.辨认枪支笔录及图照证实：被告人曹继刚分别辨认出其放在曹某1养鸡场内的四支枪支及其售卖给曹某3的一支枪支。 13.辨认现场笔录及图照证实：被告人曹继刚辨认其制作枪柄的地点、制作枪支的地点、藏放枪支的地点分别位于全州县才湾镇天湖街街道唐师傅的家具店、全州县才湾镇邓吉村委曹氏桂花土鸡场水井边、全州县才湾镇邓吉村委曹某1的养鸡场宿舍内。 14.被告人曹继刚的供述及辩解：2014年至2015年期间，他在全州镇东门市场“骗子街”（朝京南路）购买钢管后自己打磨制作成枪管，并让全州县才湾镇天湖街一间家具厂的唐师傅制作了枪柄，让全州县文桥镇一家车床店的师傅制作了碰针，他用火把钢筋烧红后用铁钳夹成弯曲的形状制成扣机，他还购买了弹簧、螺杆，并向曹某2借了电焊机和手磨机，将上述部件组合成枪支，枪上的红外线瞄准器是他让曹某1在网上购买的。他把组装好的枪放在曹某1养鸡场宿舍内。他以800元的价格卖了一支枪给曹某3。 现对公诉机关的公诉意见，被告人曹继刚及其辩护人刘永平的辩解、辩护意见综合评判如下： 1.被告人曹继刚的行为是构成非法持有枪支罪和非法买卖枪支罪还是构成非法制造、买卖枪支罪的问题。 经查，被告人曹继刚辨认了其制作、购买枪支部件的店铺以及其制造枪支所使用的电焊机、手磨机，证人陈某、王某、肖某等店铺经营人员均证实店铺内有被告人所供述的部件出售或为被告人加工过零部件，证人曹某1证实其为被告人购买过红外线瞄准器，被告人曹继刚供述了其利用上述部件制造枪支的方法和过程。上述证据客观真实，均能相互印证，形成了完整的证据链，足以证实被告人曹继刚非法制造枪支的事实。因此，公诉机关认为认定被告人制造枪支罪证据不足的公诉意见，以及被告人及其辩护人辩称被告人不构成非法制造枪支罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。 2.被告人曹继刚是否成立自首的问题。 经查，被告人曹继刚因被曹某1举报制造、买卖枪支，被公安机关带回接受调查。其未自动投案，不符合自首的成立条件，对辩护人辩称被告人曹继刚主动交代犯罪事实，有自首情节辩护意见，本院不予采纳。但被告人曹继刚归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。 本院认为，被告人曹继刚违反枪支管理规定，未经国家有关部门批准，非法制造、买卖枪支五支，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法制造、买卖枪支罪。公诉机关指控被告人曹继刚犯非法持有枪支罪的罪名不成立，本院予以纠正。被告人曹继刚如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人曹继刚犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年10月17日起至2026年10月16日止）； 二、被告人曹继刚非法买卖枪支的违法所得800元，依法予以追缴并没收，上缴国库； 三、被告人曹继刚被扣押的四支火药枪（暂扣于全州县公安局），予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 何 彬 代理审判员 苏 萍 人民陪审员 彭丽娟 二〇一七年八月三十日 书 记 员 赵 军 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的； （四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。