吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）吉06民初40号 原告：靖宇县华润建材有限责任公司，住所地吉林省靖宇县北岗路。 法定代表人：李全冬，总经理。 委托诉讼代理人：张永民，男，1953年，汉族，靖宇县华润建材有限责任公司员工。 委托诉讼代理人：潘晓伟，吉林龙达律师事务所律师。被告：周波，男，1962年，汉族，辉南县万佳混凝土有限公司经理。 委托诉讼代理人：范世来，辉南县法律援助中心律师。 被告：辉南县万佳混凝土有限公司，住所地吉林省辉 南经济开发区。 法定代表人：宋颖，经理。 委托诉讼代理人：范世来，辉南县法律援助中心律师。 被告：通化诚信房地产开发有限责任公司辉南分公司，住所地吉林省通化市东昌区民主街丰茂委**。 代表人：刘军，董事长。 委托诉讼代理人：肖勇，男，1962年，汉族，通化诚信房地产开发有限责任公司辉南分公司法务经理。 原告靖宇县华润建材有限责任公司（以下简称华润公司）与被告周波、辉南县万佳混凝土有限公司（以下简称混凝土公司）、通化诚信房地产开发有限责任公司辉南分公司（以下简称房产公司）合同纠纷一案，本院依法组成合议庭，于2017年5月4日、7月14日公开开庭进行了审理。原告华润公司法定代表人李全冬及其委托诉讼代理人张永民、潘晓伟与被告周波、混凝土公司委托诉讼代理人范世来，被告房产公司委托诉讼代理人肖勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华润公司向本院提出诉讼请求：一、依法解除华润公司与周波之间签订的房屋置换水泥协议和华润公司与房产公司之间签订的“公安局团购御龙苑住房认购意向书”。二、依法判令周波、混凝土公司给付水泥款13251993元，承担自2014年10月1日起至付清之日止的同期人民银行的贷款利率利息。三、依法判令房产公司与周波、混凝土公司承担连带清偿责任。四、周波、混凝土公司、房产公司承担一切诉讼费用。因华润公司起诉标的额中不含已付定金150万元，庭审中，华润公司同意在起诉标的额中减去150万元定金抵顶水泥款，起诉标的额变更为11751993元。事实与理由：华润公司系水泥供应商，周波、混凝土公司系水泥使用商。华润公司与周波、混凝土公司之间为水泥买卖合同关系，双方约定合同履行方式为华润公司仓库交货，周波、混凝土公司提货。2013年5月起，华润公司开始向周波和混凝土公司供应水泥，华润公司累计供应水泥至2014年，货款达到25941950元。在此期间，2013年12月30日，华润公司与房产公司签订公安局团购御龙苑住房认购意向书1份，2014年3月19日，华润公司与周波签订抵顶协议书1份，约定周波用购买房产公司的辉南县朝阳镇“御龙苑”18、19号门市房顶换华润公司的600号散装水泥，单价为每吨420元，运输方式为厂内自提，总价款为15444000元，房产公司也按此价款为华润公司出具了预购房款收据，周波支付定金150万元。协议签订后，华润公司依约继续供应水泥，周波累计支付水泥款600万元（含周波支付定金150万元），分别用3处房屋抵顶水泥款8189957元，尚欠华润公司水泥款13251993元。2014年10月之后，华润公司要求周波交付抵顶的辉南县朝阳镇“御龙苑”18、19号门市房，周波以各种理由予以推脱，后华润公司得知上述门市房根本不存在，双方合同目的根本无法实现，周波恶意欺骗华润公司，只是为达到骗取华润公司优惠价款水泥的目的，因此，提起诉讼，望法院依法支持华润公司的诉请。 庭审中，华润公司将原主张依法解除华润公司与房产公司之间签订的“公安局团购御龙苑住房认购意向书”变更为依法确认华润公司与房产公司之间签订的“公安局团购御龙苑住房认购意向书”无效。 周波、混凝土公司辩称：不同意解除华润公司与周波之间的房屋置换协议，以及华润公司的第2、3、4项诉讼请求。因为在华润公司与周波签订房屋置换协议后，华润公司向周波给付了2000多万元水泥，周波也向华润公司以房屋抵顶水泥款的方式支付了全部的水泥款，并且水泥款已经支付多出将近500万元。华润公司与周波签订协议后陆续供给房产公司混凝土价值1600多万元，混凝土的供应也是依据华润公司与周波签订的水泥供应合同才供应给房产公司混凝土的，该合同周波已经履行了给付义务，华润公司与房产公司之间所签订的房屋买卖合同具有法律效力，是房产公司没有履行给付义务，与周波、混凝土公司无关。 房产公司辩称：一、诉讼主体不适格。华润公司提供的水泥购销协议书，是李全东与周波签订的，权利和义务是李全东和周波，而不是法人之间签订的水泥购销协议书，因此，华润公司不具备让房产公司承担连带责任的主体资格。二、没有证据证明房产公司应当对华润公司与周波及混凝土公司购销合同纠纷一案承担连带责任。1.房产公司与华润公司不存在法律关系。房产公司与混凝土公司存在混凝土供应合同。目前房产公司已按合同约定全面履行了应尽的义务，超额支付了混凝土的价款。2.华润公司提供的水泥购销协议书，是李全东与周波签订的，权利和义务主体是李全东和周波，而不是法人之间签订的水泥购销协议书。3.公安局团购御龙苑住房认购意向书，是意向不是最终签订的合同，不能据此认定房屋买卖合同成立。认购人是李全东，交款人也是李全东，而不是华润公司。4.公安局团购御龙苑住房认购意向书所确定的御龙苑18、19号门市房，辉南县发改委已依法取消该建筑的规划。请求法院驳回华润公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的举证、质证，本院认定事实如下：2013年5月21日至2013年11月4日华润公司向周波供应水泥37631.3吨，价款15705146元；2014年3月28日至2014年7月9日华润公司向周波供应水泥25436.6吨，价款10236804元。），总计供应水泥63067.9吨，价款25941950元。混凝土公司司机郑洪武出具的水泥收据收款人处写明“万佳商混用”、“万佳周波”。 周波分别于2013年6月27日、6月28日、7月2日给付华润公司水泥款20万元、20万元、60万元，合计100万元；于2014年3月8日、3月10日、3月20日、3月21日给付华润公司水泥款100万元（定金）、50万元（定金）、200万元、150万元，合计500万元。以上总计周波付水泥款600万元（含周波支付定金150万元）。 2013年5月20日，华润公司与梅河口市宏宇房地产开发有限公司签订商品房购销合同，约定华润公司购买商品房3﹟－3号门市，建筑面积288.5平方米，6500元/平方米，总金额1875250元。 2013年5月21日，华润公司与梅河口市宏宇房地产开发有限公司签订商品房购销合同，约定华润公司购买商品房3﹟－1号门市，建筑面积249.44平方米，6500元/平方米，总金额1621360元。 2013年7月9日，华润公司与周波签订协议书，约定周波将梅河口市宏宇开发的英华园2套门市房抵顶房款3465000元。 2013年9月20日，华润公司与混凝土公司签订协议书，约定混凝土公司将通化华田房屋开发有限公司开发的坐落于朝阳镇总造价为人民币2535257元门市抵给华润公司。华润公司将车号为吉EE96**的奔驰ML350越野吉普车折合人民币50万元抵给混凝土公司。剩余款项2035257元，华润公司以420元/吨价格付给混凝土公司P.O42.5水泥4845.85吨（散），华润公司必须保证水泥质量。 2014年3月19日，华润公司与周波签订协议书1份约定：1.周波将辉南县朝阳镇“御龙苑”18、19号门市，暂约定建筑面积2376平方米（最后以实际面积为准）顶换华润公司P.O42.5水泥（600号散装水泥）水泥价格为420元/吨。2.门市房为6500元/平方米（开发商实际销售价格为8800元/平方米，给周波开发票价格为7500元/平方米，周波又让华润公司1000元/平方米，即6500元/平方米）总价格为2376平方米×6500元＝15444000元。3.从此门市房中，扣除原梅河刘贵臣星河逸景门市房价格6551100元，华润公司欠周波8892900元。4.周波先预交华润公司水泥款500万元整，周波现已交完华润公司水泥定金150万元整。5.周波拉水泥方式，余房款8892900元水泥款，周波先支付完500万元现金水泥款，则可拉华润公司水泥1000万吨水泥（500万元现金500万元房款顶换）。拉完这1000万元水泥，余款3892900元，每付100万元现金，则拉200万元的水泥（付多少现金就拉现金等同房顶换水泥款，直到拉完余房款3892900元）。 2013年12月20日，华润公司与房产公司签订公安局团购御龙苑住房认购意向书1份约定：华润公司确定购买房产公司开发建设的御龙苑项目住宅。1.房产公司所购的住宅房号为18号、19号楼门市，暂约定建筑面积2376平方米；成交合同单价6500元/平方米，合同总价15444000元。本商品房最终建筑面积以房地产部门最终核定的面积为准，如有面积差异，房屋单价不变，总房款根据实际测绘面积多退少补。2.华润公司于2013年12月20日交纳15444000元作为该房的预订金。在房产公司取得预售资格10日内，华润公司补足剩余房款，并到房产公司指定地点签订商品房买卖合同。 2013年12月20日，房产公司为华润公司出具18、19号门市15444000元收据1份。 本案审理中，华润公司陈述水泥是向周波和混凝土公司供应，周波为水泥置换合同的一方当事人，混凝土公司为水泥的使用人和接收人。周波陈述其是混凝土公司业务总经理，混凝土公司法定代表人是其弟媳。2014年3月19日周波与华润公司签订的协议，周波是代表混凝土公司。周波与房产公司业务上是买卖关系，周波向其出售混凝土，房产公司向周波抵顶房屋。御龙苑18、19号门市房是房产公司抵顶给周波，周波又给李全冬的。混凝土公司供应了混凝土，履行了合同，且混凝土数量已超过房屋抵顶价格，混凝土公司不应承担责任，房产公司应承担责任。周波、混凝土公司的委托诉讼代理人范世来陈述，周波陈述其是混凝土公司业务总经理，但是他无法代表混凝土公司，需要混凝土公司授权。水泥是周波收的，使用确实是混凝土公司使用的，郑洪武是混凝土公司司机。小票中郑洪武签名，并写明是“万佳商混用”、“万佳周波”字样，是为了便于周波与华润公司结账。房产公司陈述，房产公司是和混凝土公司发生经济往来并举证向周波抵顶房屋价值41584080元。 另查明，2017年6月5日，辉南县发展和改革局给辉南县国土资源局出具“辉南县发展和改革局关于阳光铭苑（御龙苑）建设内容调整的说明”针对阳光颐水铭苑（御龙苑）建设内容的调整说明如下：……该项目调整规划方案后，原12、18、19号规划建筑取消，……。 案涉房屋至今未取得商品房预售许可证。 本院认为，一、关于华润公司是否具备诉讼的主体资格问题。本案中，李全东系华润公司的法定代表人，华润公司系自然人投资或控股，华润公司举证的付货卡均盖有华润公司的销售专用章，因此，华润公司具备诉讼的主体资格。 二、关于是否应解除华润公司与周波签订的房屋置换水泥协议及华润公司与房产公司签订的“公安局团购御龙苑住房认购意向书”是否应为无效问题。本案中，华润公司与周波之间系水泥买卖合同关系，2014年3月19日，华润公司与周波签订抵顶协议书约定，周波用购买房产公司的辉南县朝阳镇“御龙苑”18、19号门市房顶换华润公司的600号散装水泥，该约定属具有担保债权实现目的的以物抵债约定，违反《中华人民共和国物权法》第一百八十六条“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”规定的禁止情形，应为无效，因此，本案不存在解除华润公司与周波签订的房屋置换水泥协议问题。另，由于案涉房屋至今未取得商品房预售许可证，根据《最高人民法院＜关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释＞》第二条“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”的规定，华润公司与房产公司签订的“公安局团购御龙苑住房认购意向书”无效。 三、关于周波、混凝土公司是否应给付华润公司水泥款13251993元及利息（利息自2014年10月1日起至付清之日止，利率按中国人民银行规定的同期贷款利率计算）问题。本案中，华润公司供应给周波水泥25941950元，周波已给付华润公司水泥款600万元（含定金150万元），以房抵顶水泥款8996867元，华润公司尚有10945083元水泥款未得到给付。虽然周波陈述其是混凝土公司业务经理，但混凝土公司抗辩称周波无法代表混凝土公司，虽然收据中有郑洪武（混凝土公司庭审中认可郑洪武是混凝土公司司机）签名，并写明是“万佳商混用”、“万佳周波”字样，但混凝土公司抗辩称为了便于周波与华润公司结账。并且华润公司主张周波为水泥置换合同的一方当事人，混凝土公司为水泥的使用人和接收人，故应当认定华润公司与周波之间形成了水泥买卖合同关系，周波理应对水泥欠款承担给付责任。华润公司与混凝土公司没有合同关系，故华润公司要求混凝土公司给付水泥款没有事实及法律依据，本院不予支持。关于华润公司主张利息自2014年10月1日起至付清之日止，利率按中国人民银行规定的同期贷款利率计算问题。《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”、第六十二条第一款第（四）项“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”、第一百三十九条“当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第四项的规定。”本案中，双方当事人未约定付款期限，本案从本院立案之日（2017年4月19日）起开始计算利息至付清之日止，利率按中国人民银行规定的同期贷款利率计算。 四、关于房产公司是否应承担连带清偿责任问题。本案中，虽然周波及混凝土公司抗辩华润公司与周波、混凝土公司协商同意将债务转移由房产公司承担，但由于华润公司与房产公司签订“公安局团购御龙苑住房认购意向书”，房产公司向华润公司出具15444000元收据时，华润公司与周波、混凝土公司之间的合同正在履行过程中，并未进行结算，华润公司与周波之间债务并不明确，故本案中债务转移并不明确。本案中，华润公司与房产公司并非房屋买卖合同关系，房产公司也未收到华润公司的购房款，而是周波欲以房产公司的房屋顶换华润公司的水泥，案涉房屋具有担保债权实现目的的以物抵债约定，该约定违反《中华人民共和国物权法》第一百八十六条的规定，华润公司与房产公司签订的“公安局团购御龙苑住房认购意向书”无效。并且案涉房屋也未取得商品房预售许可证，也应无效。虽然华润公司作为抵押权人，不得与抵押人房产公司约定，周波不履行到期债务时，抵押房屋归华润公司所有，但华润公司有权要求房产公司就抵押房屋折价或拍卖所得价款承担连带清偿责任。现因辉南县发展和改革局将“御龙苑”小区建设规划调整，案涉房屋规划建筑取消，作为债权人华润公司有权要求房产公司在房屋价款范围内，对周波债务承担连带清偿责任。因房产公司向华润公司出具收到房屋价款15444000元的收据，故应在15444000元范围内，对周波所欠水泥款债务承担连带清偿责任。本案中，虽然房产公司在庭审中举证用以证明房产公司向周波抵顶房屋价值41584080元，但这属房产公司与周波之间的债权债务关系，双方可另行处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第一款第（四）项、第一百三十九条及《中华人民共和国物权法》第一百八十六条及《最高人民法院＜关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释＞》第二条的规定，判决如下： 一、被告周波于本判决生效后立即给付原告靖宇县华润建材有限责任公司尚欠水泥款10945083元及利息（利息自2017年4月19日起至付清之日止，利率按中国人民银行规定的同期贷款利率计算。）。 二、被告通化诚信房地产开发有限责任公司辉南分公司对于上述欠款本金及利息在15444000元范围内承担连带责任。 三、驳回原告靖宇县华润建材有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92312元，由原告靖宇县华润建材有限责任公司负担6338元、被告周波、通化诚信房地产开发有限责任公司辉南分公司负担85974元；财产保全费5000元，由周波、通化诚信房地产开发有限责任公司辉南分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审 判 长  高明义 审 判 员  杨文华 代理审判员  丛金海 二〇一七年八月八日 书 记 员  芦 潇