江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终3405号上诉人（原审被告）：科林环保装备股份有限公司，统一社会信用代码9132050071410168X2，住所地在江苏省苏州市吴江区高新路425号。法定代表人：黎东，该公司董事长。委托诉讼代理人：王欣，江苏同大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司,统一社会信用代码913709827535279070，住所地在山东省新泰市莲纹路88号。法定代表人：罗军，该公司董事长。委托诉讼代理人：方锋，男，该公司法务。委托诉讼代理人：王伟，男，该公司法务。上诉人科林环保装备股份有限公司（简称科林环保公司）因与被上诉人特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司（简称泰山电缆公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初6303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。科林环保公司上诉请求：1.撤销一审判决中关于违约金的判项；2.由泰山电缆公司负担本案诉讼费用。事实和理由：双方在合同4.1条约定：“卖方承诺，买方有权根据项目实际需要减少合同数量，结算总价以最终发货数量结算”，即科林环保公司可以减少订货量，并不构成违约，泰山电缆公司无权据此解除合同，且科林环保公司没有收到泰山电缆公司发出的《解除合同告知函》，故一审判决科林环保公司承担违约金446418.67元，于法无据。泰山电缆公司辩称，1.该公司已于2019年3月18日通过EMS邮寄方式向科林环保公司住所地寄送了《解除合同告知函》，相关邮件查询记录显示科林环保公司已经签收，故科林环保公司上诉称其未收到前述函件，与事实不符。2.双方在案涉合同中约定“发生下列情形之一，卖方可以解除合同：买方明确表示或以其行为表明不能在约定的时间内完全履行合同的”，泰山电缆公司于2017年5月30日完成了全部货物的发货，科林环保公司按约应于2018年12月1日前支付全部货款，但截至2019年3月18日科林环保公司仍欠付货款1673467.12元，故泰山电缆公司有权解除案涉合同。3.科林环保公司一审开庭时对于解除合同相关证据及违约金均未提出异议，后却提出管辖权异议并上诉，显属拖延诉讼。4.一审法院综合合同履行情况及泰山电缆公司的损失，判决科林环保公司支付的违约金少于泰山电缆公司的诉请，具有事实和法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。泰山电缆公司向一审法院起诉请求：1.判令科林环保公司支付货款1673467.12元及逾期付款损失（以货款1673467.12元为基数，自2018年11月30日起，按银行同期贷款利率的1.5倍计算至实际付清之日止）；2.判令科林环保公司支付解除合同违约金446418.67元。一审法院认定事实：2017年3月，泰山电缆公司与科林环保公司分别签订了《菏泽三锐电力有限公司20MWP农光互补光伏发电项目电缆设备采购合同》《迁安市太平庄乡崇家峪村30MWP地面光伏电站项目电缆设备采购合同》及《补充协议》《西藏当雄县友豪新能源发展有限公司当雄县格达乡30MWP并网光伏发电项目电缆设备采购合同》及《补充协议》《西藏山南隆子县中伏源20MWP并网光伏发电项目电缆设备采购合同》及《补充协议》。上述四份合同总价款18966759.47元。合同第5条付款约定：5.3.2到货款：设备交货完成且验收合格后2个月内支付到货设备总金额90%的到货款。支付前需满足以下条件：（1）卖方提供经双方现场签字确认的《到货验收单》；（2）卖方向买方提供到货设备总金额100%的增值税专用发票(税率17%)；（3）卖方提供对应金额的财务收据。5.3.3质保金：从并网验收合格双方签署初步验收证书之日起，一年后无质量问题或存在的质量问题已得到妥善解决，或者货到现场18个月内（以先到者为准），买方向卖方支付到货设备总金额10%的质保金。支付前需满足以下条件：（1）卖方提供经双方签字确认的《最终验收证书》；（2）卖方提供对应金额的财务收据。合同第16条合同解除约定：16.2发生下列情形之一，卖方可以解除合同：16.2.1买方明确表示或以其行为表明不能在约定的时间内完全履行合同的。16.3由于一方原因导致另一方全部或部分解除合同的，违约方应当在接到守约方通知后3日内返还全部或部分货款（货物）并向守约方支付合同解除部分的合同价款20%的违约金，违约金不足以补偿守约方损失的，违约方另行赔偿损失。合同还约定了其他事项。合同签订后，2017年4-5月期间，泰山电缆公司已向科林环保公司交付了合同相应的电缆设备。2017年6月，科林环保公司签收泰山电缆公司开具给科林环保公司金额16734666.12元的值税专用发票(税率17%)。2018年2月9日，泰山电缆公司向科林环保公司发出《往来款询证函》。2018年3月6日，科林环保公司在该询证函上确认：合同总额16734666.12元，10%的质保金未付即1673466.612元。2019年3月18日，泰山电缆公司向科林环保公司发出《解除合同告知函》，要求解除双方合同未履约部分(合同价款2232093.35元)及科林环保公司支付泰山电缆公司合同解除部分的合同价款20%的违约金446418.67元。一审案件审理中，科林环保公司认可合同质保金即剩余货款1673467.12元未付属实，但称未付款原因系泰山电缆公司未按照合同约定提供双方签字确认的《最终验收证书》，付款条件不具备。泰山电缆公司则认为科林环保公司不付款的理由不成立。一审法院认为：依法成立的合同应予以保护。泰山电缆公司与科林环保公司签订的买卖合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案中，泰山电缆公司和科林环保公司对未付款金额1673467.12元均确认，双方争议的付款条件是否具备即合同约定泰山电缆公司提供经双方签字确认的《最终验收证书》是否是付款的必要条件。从合同5.3.3质保金支付约定看，“从并网验收合格双方签署初步验收证书之日起，一年后无质量问题或存在的质量问题已得到妥善解决，或者货到现场18个月内（以先到者为准），买方向卖方支付到货设备总金额10%的质保金”显然能认定系付款的实质要件，“泰山电缆公司提供经双方签字确认的《最终验收证书》”系付款的附属条件，且合同16.3也约定了合同解除后3日内返还剩余货款。综上，泰山电缆公司主张科林环保公司支付货款，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。科林环保公司辩称付款条件不具备，与事实不符，一审法院不予采信。科林环保公司未按照合同约定的期限付清货款，应承担违约责任。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时遇见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。泰山电缆公司主张科林环保公司支付合同约定的合同解除部分的合同价款20%的违约金446418.67元，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决:一、科林环保装备股份有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付特变电工山东鲁能泰山电缆有限公司货款1673467.12元及违约金446418.67元，合计2119885.79元；二、驳回特变电工山东鲁能电缆有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费24034元、财产保全费5000元，合计29034元，由泰山电缆公司负担465元，由科林环保公司负担28569元。二审中，双方当事人均未提交新证据，并一致确认案涉四份合同总价款为18966757.47元，而非18966759.47元。一审法院对此认定有误，本院依法予以纠正，对其他双方当事人无异议事实，本院依法予以确认。二审争议焦点为：科林环保公司应否支付泰山电缆公司违约金446418.67元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，泰山电缆公司与科林环保公司签订的案涉合同约定的货款支付方式为：设备交货完成且验收合格后2个月内支付到货设备总金额90%的到货款，从并网验收合格双方签收初步验收证书之日起，一年后无质量问题或存在的质量问题已得到妥善解决，或者货到现场18个月内（以先到者为准），科林环保公司向泰山电缆公司支付到货设备总金额的10%质保金。合同签订后，泰山电缆公司于2017年4-5月期间向科林环保交付了价值16734666.12元的电缆设备，科林环保公司按约应于2018年12月1日前付清包括质保金在内全部货款，但直至泰山电缆公司提起本案之诉时，科林环保公司尚有货款1673466.612元未付，构成违约，依法应承担违约责任。一审法院系以科林环保公司未按期付清货款为由判决其承担违约责任，而非以其减少订货量为由，故科林环保公司上诉主张其不应承担违约金，缺乏法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。案涉合同约定，由于一方原因导致另一方全部或部分解除合同的，违约方应当在接到守约方通知后3日内返还全部或部分货款（货物）并向守约方支付解除部分的合同价款20%的违约金，违约金不足以补偿守约方损失的，违约方另行赔偿损失。前述条款内容系双方当事人约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，现因科林环保公司逾期支付货款致使泰山电缆公司产生相应的资金占用损失，一审法院参照前述约定的违约金标准，综合合同履行情况、当事人过错，判决科林环保公司支付泰山电缆公司违约金446418.67元，具有事实根据和法律依据，应予维持。综上所述，科林环保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，认定事实虽有瑕疵，但实体处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7996元，由科林环保公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 周毓敏审 判 员 徐岩岩审 判 员 陈宏军二〇二〇年七月三日法官助理 肖 玲书 记 员 唐姮鑫