安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖01民终3273号上诉人（原审原告）：高碑店市竣程工程机械租赁有限公司，住所地河北省保定市高碑店市北城办事处陈各庄村。法定代表人：张国栋，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔振礼，安徽康盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：余成，安徽康盈律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：吕海龙，男，1975年11月7日出生，汉族，住河南省方城县。委托诉讼代理人：王晓凡，安徽中特律师事务所律师。上诉人高碑店市竣程工程机械租赁有限公司（以下简称竣程公司）因与被上诉人吕海龙劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初7480号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。竣程公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持竣程公司一审诉讼请求，诉讼费由吕海龙承担。事实和理由：1.吕海龙受伤后，竣工公司委托工作介绍人葛菲菲联系就医并垫付医药费，竣程公司转账120000元，通过微信支付葛菲菲38500元代为支付医药费，法定代表人张国栋安排给吕海龙的妻子和弟弟现金20000元，合计178500元。吕海龙只承认汇款12500元，与葛菲菲工作介绍人和代理人身份以及接受以微信付款的事实不符，违反诚实信用原则。2.吕海龙出具医疗费发票，但没有支付其中的326715.31元，包括竣程公司实际支付医疗费202500元，医院是否存在垫付326715.31元极度不合理。3.竣程公司要求重新鉴定，一直没有得到上级鉴定部门答复，竣程公司认为吕海龙伤残等级没有达到6级，竣程公司要求重新鉴定的主张应予采纳。吕海龙辩称，一审法院认定事实清楚，吕海龙所受工伤劳动能力障碍程度为6级，竣程公司应承担医药费及停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等赔偿责任。一审法院已经查明吕海龙于2017年5月30日入职竣程公司班组，其于工作期间发生事故后，竣程公司于2017年11月23日向庐江县人力资源与社会保障局提起工伤认定申请，表明竣程公司是愿意承担工伤责任。竣程公司要求撤销原判与其前述行为相矛盾，应依法驳回其诉讼请求。竣程公司要求重新鉴定的上诉请求无事实与法律依据。竣程公司向一审法院起诉请求：请求确认竣程公司承担的义务范围为：1.医疗费29000元；2.停工留薪期工资3387元×6个月=20322元；3.护理费94天×123元=11562元；4.住院伙食补助费94天×20元=1800元；5.交通费94天×20元=1800元；6.要求在重新鉴定后重新计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一审法院认定事实：一、2017年5月，中铁17局将合安高铁郭河镇段部分地基打桩工程发包给竣程公司承建，竣程公司因此与张锡芬签订了清包协议，张锡芬组织机械和人员到该工地施工作业，吕海龙经葛菲菲介绍于2017年5月30日进入该工地工作，双方没有签订书面劳动合同，也没有给吕海龙缴纳社会保险，2017年6月30日上午6时40分左右在合安高铁HAZQ-3标段郭河镇段施工时滑倒，被地泵卷伤，当天送到庐江县中医院治疗后即被转送至安徽医科大学第二附属医院住院治疗，住院216天出院，住院期间由其亲属护理。医疗费合计529215.31元，其自行支付80500元，竣程公司转账支付120000元，剩余326715.31元由医院代为垫付。本案一审庭审中，竣程公司主张其通过微信转账38500元给葛菲菲支付吕海龙医疗费、由法定代表人张国栋安排在工地上给付吕海龙之妻和弟弟现金20000元支付医疗费，共计支付医疗费178500元，吕海龙对此予以否认。二、2017年11月23日竣程公司为吕海龙向庐江县人社局提交了工伤申请表，同年12月28日该局出具庐江工认（2017）0232号《工伤认定决定书》认定：吕海龙同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2019年3月，吕海龙向合肥市劳动能力鉴定委员申请劳动功能障碍程度鉴定，2019年6月3日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2019）1769号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为吕海龙劳动功能障碍程度鉴定为六级，无护理依赖。2018年3月22日，吕海龙以竣程公司为被申请人，向庐江县劳动人事争议仲裁委员会申请要求1、解除双方之间劳动关系并由申请人向其支付解除劳动关系经济补偿金6000元；2、被申请人支付其未签订劳动合同双倍工资66000元；3、被申请人为其补缴2017年5月30日至今的社会保险；4、被申请人支付其2017年5月30日至同年6月30日的工资4400元（22天×200元/天）；5、被申请人支付其停工留薪工资72000元；6、被申请人支付其医疗费409215.31元、住院伙食补助费10800元（50元/天×216天）、住院护理费35850.24元（6224元×80%×216/30）；7、交通费住宿费40000元；8、一次性伤残补助金96000元（6000元×16）、一次性工伤医疗补助金116226元（6457元×18）、一次性再就业补助金219538元（6457元×34）。2019年9月30日，该仲裁委作出（2018）庐劳人仲案字第093号仲裁裁决书确认吕海龙与竣程公司不存在劳动关系，竣程公司承担工伤保险责任，竣程公司自裁决生效之日起10日内支付吕海龙医疗费409215.31元、停工留薪期工资52814.04元、住院期间护理费34105元、住院伙食补助费4320元、交通费及住宿费用4320元、一次性伤残补助金70418.72元、一次性工伤医疗补助金106578元、一次性伤残就业补助金201314元；3、驳回吕海龙的其他仲裁请求。竣程公司对仲裁裁决不服，提起本案诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益依法予以保护。竣程公司将涉案工程交给张锡芬施工作业，吕海龙的工作性质、工作范围、工资支付，均受张锡芬的管理与支配，吕海龙与竣程公司之间不存在劳动关系。张锡芬个人无施工资质，不具有用工主体资格，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因公伤亡的，由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。据此认定竣程公司对吕海龙承担工伤保险责任。关于吕海龙的工伤待遇。吕海龙在案涉工地工作期间受伤，该伤情已被依法认定为工伤，双方当事人对此并无异议，竣程公司没有为吕海龙缴纳工伤保险，工伤保险无法支付，故相关工伤待遇均由竣程公司支付。鉴于吕海龙的工资标准双方无法确定，且均不能提供证据证明，该院酌定按照安徽省2017年城镇非私营单位建筑业人员月平均工资4401.17元（52814元/年÷12个月）确定为吕海龙的月平均工资标准。吕海龙的下列工伤保险待遇应由竣程公司承担：1、吕海龙因工伤的各项费用中的医疗费409215.31元（326715.31元+82500元），有医疗机构的发票证明，该院予以认定。关于竣程公司提出的微信转账给葛菲菲38500元及支付吕海龙之妻现金20000元应予以抵扣的主张，因其不能提供证据证明该主张，故该院不予认定；2、停工留薪期工资，根据吕海龙的伤害部位及伤情状况，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，该院酌定吕海龙的停工留薪期为十二个月。至于吕海龙的月工资标准，因双方无法确定月工资的事实，该院酌定按2017年建筑业平均工资计算，为4401.17元/月（52814元/年÷12个月），吕海龙的停工留薪期工资为52814.04元（4401.17元/月×12个月）；3、住院伙食补助费为4320元（20元/天×216天）；4、住院期间护理费，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。该院因此认定吕海龙的护理费为34105元（5921元/月×80%÷30天×216天）。竣程公司的该项主张，与上述规定不符，该院不予采纳；5、交通费吕海龙虽未能提供有效乘车票据予以证明，但考虑到吕海龙因公受伤住院治疗，需要往返于家庭与医疗机构之间，必然会产生相应的交通费用，其住院期间由亲属陪护亦会产生相应的住宿费用，该院酌定交通费及住宿费为4320元，竣程公司的该项主张，与事实不符，该院不予采纳；6、一次性伤残补助金为70418.72元（4401.17元/月×16个月）；7、一次性工伤医疗补助金，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：职工因公致残被鉴定为五级、六级伤残的，按照《条例》第三十六条规定享受相关待遇。六级伤残为18个月。该院因此认定吕海龙的一次性工伤医疗补助金为106578元（5921元/月×18个月）；8、一次性伤残就业补助金，根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，一次性伤残就业补助金的标准，六级伤残的为34个月。该补助金具体金额为201314元（5921元/月×34个月）。吕海龙的劳动功能障碍程度经鉴定为六级，生活自理障碍程度鉴定为无护理依赖。竣程公司在仲裁阶段虽主张重新鉴定，但依照规定应当自收到鉴定结论书之日起15日内向安徽省劳动鉴定能力委员会申请再次鉴定，至一审庭审法庭辩论结束，安徽省劳动鉴定能力委员会未就其申请做出其他鉴定。且竣程公司无证据证明涉案劳动功能障碍程度鉴定结论存在法定重新鉴定情形，因此，竣程公司的该项主张，缺乏事实根据和法律依据，该院不予采纳。综上所述，为保护当事人的合法权益，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第二十九条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、高碑店市竣程工程机械租赁有限公司于判决生效后十日内支付吕海龙医疗费409215.31元、停工留薪期工资52814.04元、住院伙食补助费4320元、住院期间护理费34105元、交通费及住宿费4320元、一次性伤残补助金70418.72元、一次性工伤医疗补助金106578元、一次性伤残就业补助金201314元；二、驳回高碑店市竣程工程机械租赁有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由高碑店市竣程工程机械租赁有限公司负担。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。吕海龙举证：医药费相关材料原件，证明吕海龙医疗费情况。竣程公司质证：该材料不能说明医药费的实际支出，是医院单方出具的清单，医药费应当是实际支出；清单没有列出每天的用药情况，无法核实这些药是否符合工伤保险条例的标准，竣程公司认为不能说明医药费的实际发生。上述证据与医药费票据和仲裁裁决书记载的证据和安徽医科大学第二附属医院在仲裁阶段的陈述可以相互印证，本院予以认定。二审另查明，竣程公司向一审法院起诉庐江县人力资源和社会保障局、第三人吕海龙，请求撤销工伤认定，该院作出（2018）皖0124行初29号行政判决书驳回了竣程公司的诉讼请求。对一审判决所认定而为各方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，吕海龙2017年6月所受伤害为工伤的事实，已经由庐江县人力资源和社会保障局认定，并经行政诉讼予以确认，合肥市劳动能力鉴定委员会认定吕海龙劳动功能障碍程度为六级。竣程公司未为吕海龙办理工伤保险，应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准承担工伤保险责任。竣程公司主张通过葛菲菲支付吕海龙医疗费38500元以及给付吕海龙妻子和弟弟现金的意见，缺乏证据支持，且吕海龙不予认可，本院不予采信。竣程公司未能举证证明吕海龙的实际工资水平，一审法院按照安徽省2017年城镇非私营单位建筑业人员月平均工资认定吕海龙的月平均工资标准并无不当，竣程公司主张按照3387元计算吕海龙月平均工资意见，依据不足，本院不予采纳。吕海龙已经举证医疗费发票和相关医疗资料，安徽医科大学第二附属医院亦作为第三人参与本案仲裁阶段的审理，竣程公司虽对吕海龙医疗费用提出异议，但没有提供证据反驳，一审法院根据医疗费票据认定竣程公司应付医疗费并无不当，本院予以维持。竣程公司要求重新鉴定吕海龙劳动功能障碍程度并据此重新计算吕海龙工伤待遇的意见，没有依据，本院不予支持。竣程公司陈述对护理费、住院伙食补助费、交通费的计算标准没有异议，仅对天数提出异议，其同意计算到吕海龙出院时。竣程公司认为凭医院出具的相关证明不能证明吕海龙出院时间的意见，没有依据，本院不予采信，一审法院对吕海龙护理费、住院伙食补助费、交通费的认定并无不当，本院予以维持。综上，竣程公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由高碑店市竣程工程机械租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  沈 静审判员  王 莉二〇二〇年七月一日法官助理贾柏轩书记员施佳佳附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。