贵州省纳雍县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0525民初318号 原告：袁某某，男，某年某月某日出生，汉族，住山东省枣庄市某区某镇某村某号。 被告：贵州五轮山煤业有限公司，住所地贵州省毕节市纳雍县曙光乡坐拱村。 法定代表人：肖耀猛，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权），黄刚军，男，该公司计划财务科副科长。 委托诉讼代理人（特别授权），王如拥，男，该公司人力资源科业务主管。 原告袁某某与被告贵州五轮山煤业有限公司（以下至判决主文前简称为“五轮山公司”）劳动争议一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月17日公开开庭进行了审理。原告袁某某、被告委托诉讼代理人黄刚军、王如拥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告袁某某向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告解除劳动合同关系；2、判令被告支付原告2013年至2014年拖欠工资（9275元）及25%赔偿金共计：11593.75元（9275元+9275元×25%=11593.75元）；3、判令被告支付原告2015年期间应休未休年休假五天工资，计算方法：本人未休年休假前12个月平均工资除以计薪天数（21.75）进行折算，即：5803.8÷21.75×300%×5=4002.48元；4、判令被告赔偿原告未依法为原告交纳失业保险费，导致申请人失业后不能依法享受失业保险待遇的损失，根据贵州省失业保险领取标准：875元×12个月=10500元；5、判令被告补发原告2016年9月份探亲假期间未足额支付的工资（31天）5382.96元÷21.75×31=7672.26元；6、判令被告支付原告将来必然会发生的后续治疗费、护理费9000元或等实际发生后再行支付；7、判令被告赔偿原告未依法交纳社会保险费应折价赔偿（或补缴）具体数额由贵院判定，并退发给原告，已经被被告从工资中扣除的社会保险费，即养老保险费319.48元/月×51个月=16293.48元，失业保险费：39.93元/月×51个月=2036.43元（因原告自2012年8月1日入职至2016年11月25日止被告共扣原告社会保险费51个月）；8、判令被告依法支付原告经济补偿金（4.5个月）即：5417.5元×4.5=24378.75元，依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：经济补偿的工资计算标准是指企业正常生产的情况下，劳动者解除合同前12个月的平均工资；9、请求判令被告支付原告一次性伤残补助金：5803.6元×9个月=52232.4元、一次性医疗补助金：4553.08元×6个月=27318.5元、一次性伤残就业补助金：4553.08元×6个月=27318.5元，停工留薪期间的工资5803.6元×6个月=34821.78元及25%赔偿金、鉴定费970元、住院伙食补助费230元、交通费350元、治疗费838.17元。诉讼过程中，原告将诉讼请求6的后续治疗费增加到25600元，鉴定费用由被告承担；将诉讼请求7明确为判令被告为原告补缴社会保险费；对诉讼请求9增加复查费327元。事实和理由：2012年8月1日，原告入职被告公司从事煤矿开采工作，被告未依法给原告缴纳社会保险费，2014年12月10日，原告在井下打钻时，被钻杆绞伤右手臂并于当日被送往纳雍县人民医院进行治疗，共住院23天。2015年7月28日，经贵州省纳雍县人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年8月31日，毕节市劳动能力鉴定委员会做出劳动能力鉴定结论，认定为九级工伤，停工留薪期为2014年12月10日至2015年6月10日。2015年11月23日，贵州省劳动能力鉴定委员会终极鉴定结论为九级，领到最终鉴定结论后，原告于2015年12月28日前往纳雍县人力资源和社会保障局要求领取工伤款时，被告知被告没给原告购买社会保险费。为此原告找被告多次协商具体赔偿事宜，被告均以原告尚在被告处上班，要求原告辞职后再说的事实。为维护原告合法权益，原告于2016年11月23日向纳雍县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁请求，因原告不服纳雍县劳动人事争议仲裁委员会纳劳人仲案字（2016）251号仲裁的裁决，现诉至法院，望判如所请。 被告五轮山公司辩称，我公司已与原告解除劳动合同关系；原告诉求支付2013年至2014年拖欠的工资9275元与事实不符，该期间原告的工资我公司都已支付，支付赔偿金更无法律依据；原告2015年7月、11月两次休事假27天，且因工伤离开工作岗位已超过六个月，已失去享受年休假的资格，原告诉求支付2015年期间应休未休年休假工资，我公司不予认可；同意为原告补缴2013年8月至2016年10月期间的社会保险，因此不存在原告失业后不能享受失业保险待遇的损失，故我公司不同意赔偿原告此项损失；原告在2016年请事假4次47天，休探亲假31天，事假累计超过探亲天数，已被取消探亲假，原告诉求补发2016年9月份探亲工资，我公司不予认可；原告因工伤需要治疗，经与被告协商同意后，被告可以承担相关费用，但不承担原告做后续治疗费鉴定产生的一切费用，被告已承诺解除合同后依法支付原告一次性医疗补助金，原告不能既享受一次性医疗补助金又要求被告支付后续治疗费,所以不同意支付后续治疗费、护理费、鉴定产生的费用和复查费；同意支付原告经济补偿金20742.66元；根据相关规定和（黔人社厅发[2016]7号）文件，我公司同意支付原告一次性伤残补助金3924.11×9=35316.99元、一次性工伤医疗补助金50071÷12×6=25035.49元、一次性伤残就业补助金50071÷12×6=25035.49元，同意支付原告停工留薪期间待遇3924.11×6=23544.66元，停工留薪期间已经支付给原告的工资11793.25元，从该待遇中扣除；我公司只认可去毕节做伤残等级鉴定产生的鉴定费520元，交通费住宿费350元，去贵阳鉴定的费用不予认可；230元住院伙食补助费我公司予以认可；837.17元治疗费是按有关规定由原告承担的费用。 本院经审理认定事实如下：2012年8月1日，原、被告双方签订了《劳动合同》，约定原告同意根据被告工作需要，从事采煤工岗位（工种）工作，工作地点在井下；被告安排原告实行标准工时工作制，即每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时；被告根据本单位的分配制度和原告所完成工作的数量和质量，每月以货币形式及时足额支付原告劳动报酬；合同期限为固定期限，期限3年，自2012年8月1日起至2015年7月31日止。2015年8月1日，原、被告双方签订了《劳动合同续订书》，双方同意续订劳动合同，内容与原劳动合同相同，劳动合同期限为固定期限，期限5年，自2015年8月1日起至2020年7月31日止。入职后，被告未为原告缴纳社会保险费。2014年12月10日，原告在井下打钻时，被钻杆绞伤右手臂并于当日被送往纳雍县人民医院进行治疗，共住院23天。2015年7月28日，经纳雍县人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年8月31日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定，鉴定结论为劳动功能障碍程度：伤残玖级，停工留薪期：自受伤之日起6个月，鉴定费用为520元。2015年11月23日，贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定结论为伤残九级，鉴定费用为450元。原告于2016年11月23日向纳雍县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，纳雍县劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月8日作出纳劳人仲案字[2016]251号仲裁裁决书，裁决如下：1、由贵州五轮山煤业有限公司支付袁某某一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金23733元、一次性伤残就业补助金为23733元、住院期间的伙食补助费230元、停工留薪期间的工资25945.98元、鉴定费520元、交通食宿费350元。2、由贵州五轮山煤业有限公司支付袁某某经济补偿金19459.5元、拖欠工资225.6元。3、贵州五轮山煤业有限公司在停工留薪期间已经支付给袁某某的工资11793.25元，从上述费用中扣除。4、双方当事人劳动关系自本裁决书生效之日起自行解除。5、驳回袁某某的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。本案在审理过程中，原告于2017年3月6日向本院提交《后续医疗费鉴定申请书》，申请对其后续治疗费进行鉴定。本院经审查准许原告的鉴定申请，并依法进行了委托鉴定，2017年5月2日，毕节市第一人民医院法医司法鉴定所出具了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：参照《贵州省医疗服务价格》相关收费标准，结合目前贵州省三甲医院临床治疗收费情况，袁某某后期需取出右前臂内固定器（住院费+手术费约为13800-15800元）及后期右上肢神经功能康复治疗（康复费用约为8800-10800元）总计约为23600-25600元。后续治疗费鉴定费用为600元。2017年8月4日，被告与原告到纳雍新立医院进行了职业健康体检，体检结果为：目前未发现疑似职业病。 另查明，1、原告从2016年12月至今未到被告处上班，原告在被告处工作的年限为4年3个月，被告只向原告发放工资到2016年11月，2016年部分月份的工资在2016年12月补发，原告在2016年12月前12个月（即2015年12月和2016年1-11月）的平均工资为4490.36元；2、原告在2014年12月受伤前12月（即2013年12月和2014年1-11月）的平均工资为3960.23元；3、2016年毕节市在岗职工的年平均工资为54875元。 上述事实，有当事人陈述、《中国农业银行银行卡交易明细清单》、《劳动合同》、《纳雍县人民医院疾病证明书》、《认定工伤决定书》、《鉴定结论通知书》、《纳雍县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》、《司法鉴定意见书》、《职业健康检查表》、发票、工资表、统计表、以及本院依职权取得的黔人社厅通[2014]341号文件、黔人社厅发[2011]27号文件、通知等在卷佐证，这些证据已经庭审举证、质证和审查属实，本院予以采信。 本院认为，原告与被告签订的《劳动合同》合法有效，双方均应按合同约定条款全面履行自己的义务，被告应依法为原告缴纳社会保险费，若被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告可以解除劳动合同并要求被告支付经济补偿。经济补偿的月工资是指原告在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，因原告从事的岗位存在粉尘的职业病危害因素，可能导致尘肺病，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”。故原、被告双方依法能解除合同的时间应在2017年8月4日被告与原告到纳雍新立医院进行了职业健康体检且体检结果正常后，而在2017年8月4日前12个月中，原告自2016年12月就未到被告处上班，同时被告也未向原告支付工资，故经济补偿的月工资应以原告实际未上班时前的12个月（即2015年12月和2016年1-11月）的平均工资计算较为合理。本院经审查核实，原告在2015年12月和2016年1-11月共计12个月的平均工资为4490.36元，被告自认为4609.48元，故原告获得的经济补偿金为：4609.48元×4.5个月=20742.66元。据此，对原告主张与被告解除劳动合同及要求被告支付经济补偿金的请求，本院予以支持，但对请求金额超出的部分，本院不予支持。 根据《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”和第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”原告享有带薪年休假，而被告在2015年未依法安排原告休年休假，对原告应休未休年休假天数，被告应当按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬，即被告应支付原告按经济补偿的月工资计算的年休假工资报酬：4609.48元÷21.75×300%×5=3178.95元。对原告请求超出的部分，本院不予支持。被告辩称原告在2015年两次休假27天，已失去享受年休假的资格，但被告自认在2015年原告请事假期间未向原告发放工资，故被告依法应向原告支付年休假工资报酬，被告的辩解理由不成立，本院不予采纳。 因被告未依法为原告缴纳工伤保险费，应由被告支付工伤保险待遇，原告因工伤事故应享受的工伤保险待遇如下： 1、后续治疗费、后续治疗鉴定费、护理费：《司法鉴定意见书》鉴定后续治疗费总计约为23600-25600元，原告主张后续治疗费25600元，本院酌情支持24600元；后续治疗鉴定费600元是因被告不认可原告后续治疗费而产生的费用，且经鉴定后的后续治疗费要高于原告原来的请求，故对原告主张后续治疗鉴定费600元的请求，本院予以支持；护理费原告未提供证据证明，本院不予支持。被告辩称原告因工伤需要治疗，经与被告协商同意后，被告可以承担相关费用，但不承担原告做后续治疗费鉴定产生的一切费用，且已承诺解除合同后依法支付原告一次性医疗补助金，原告不能既享受一次性医疗补助金又要求被告支付后续治疗费。首先，工伤后续治疗费属于治疗工伤的医疗费范围；其次，用人单位对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同，因此，在2017年8月4日被告与原告到纳雍新立医院进行了职业健康体检且体检结果正常后，原、被告双方才能依法解除合同，而后续治疗费是在双方依法能解除合同前就能确定的治疗工伤的医疗费，被告应当负担该笔费用。综上，被告的辩解理由，于法无据，本院不予采纳。 2、一次性伤残补助金：根据原告提供的《中国农业银行银行卡交易明细清单》，原告在受伤前12个月（即2013年12月和2014年1-11月）的平均工资为3960.23元，原告的劳动能力鉴定为九级伤残。一次性伤残补助金为：3960.23元×9个月=35642.07元。 3、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：原告受伤时间是2014年12月10日，根据黔人社厅通〔2014〕341号文件规定“2014年12月31日前发生工伤的职工,其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的,按其参保市(州)(以下简称‘市’)的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均计算。”和黔人社厅发[2011]27号文件第六条规定“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”第七条规定“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”。原、被告双方能解除合同的时间应在2017年8月4日被告与原告到纳雍新立医院进行了职业健康体检且体检结果正常后，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2016年毕节市在岗职工年平均工资标准54875元计算，即一次性工伤医疗补助金为：54875元÷12个月×6个月=27437.5元，一次性伤残就业补助金为：54875元÷12个月×6个月=27437.5元。对被告认为应按黔人社厅发〔2016〕7号文件中2015年毕节市在岗职工年平均工资标准50071元计算的辩解理由，于法无据，本院不予采纳。 4、停工留薪期间的工资：根据毕节市劳动能力鉴定委员会《鉴定结论通知书》确认原告的停工留薪期为自受伤之日起6个月，即2014年12月10日至2015年6月10日。经本院审查，原告在此期间获得的工资为16534.56，而被告自认仅向原告支付停工留薪期间工资11793.25元，原告停工留薪期内，原工资福利待遇应以原告受伤前12个月的平均工资3960.23元计算较为合理，故被告应补发原告停工留薪期间的工资为：3960.23元×6个月-11793.25元=11968.13元。且根据《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”被告还应支付原告克扣停工留薪期工资的经济补偿金：11968.13元×25%=2992.03元。 5、劳动能力鉴定费：被告认可原告去毕节支出的劳动能力鉴定费520元，不认可原告去贵阳支出的劳动能力鉴定费450元，因劳动能力鉴定费属于因工伤发生的费用，原告要求被告支付970元的请求，本院予以支持。对被告辩称因原告不认可毕节的劳动能力鉴定结果，自行去贵阳鉴定，鉴定费用应由原告自己承担的辩解理由，于法无据，本院不予采纳。 6、住院伙食补助费和交通费：住院伙食补助费和交通费属于因工伤发生的费用，且被告认可原告要求支付的住院伙食补助费230元和交通费350元，对原告主张住院伙食补助费230元和交通费350元的请求，本院予以支持。 7、复查费:复查费属于因工伤发生的康复费用，《纳雍县人民医院疾病证明书》上要求原告“每2-3月返院复查，了解骨折愈合情况”，且原告提供了原始发票予以佐证，对原告主张327元复查费的请求，本院予以支持。对被告辩称未经过其公司同意所以不予认可的辩解理由，于法无据，本院不予采纳。 8、治疗费：对原告主张的治疗费838.17元，原告未提供证据证明，本院不予支持。 关于原告要求被告支付其2013年至2014年拖欠工资及给付赔偿金的问题。原告提供的录音资料真伪不明，且没有其他证据相互印证证明待证事实的真实性，对原告的该项请求，本院不予支持。 关于原告要求被告补发其2016年9月份探亲假期间未足额支付的工资的问题。根据原告提供的《中国农业银行银行卡交易明细清单》，其在2016年9月13日收到被告发放的工资5519.88元，原告不能合理说明收到该工资的理由，原告的请求与事实不符，本院不予支持。 关于原告请求被告为其补缴社会保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，原告可向有关政府职能部门申请解决。 关于原告要求被告赔偿失业保险待遇损失的问题。原告没有证据证明因社会保险经办机构不能补办失业保险手续导致其无法享受失业保险待遇，原告的该项请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第二条、第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告袁某某与被告贵州五轮山煤业有限公司签订的《劳动合同》； 二、被告贵州五轮山煤业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告袁某某支付经济补偿金20742.66元、年休假工资报酬3178.95元、后续治疗费24600元、后续治疗鉴定费600元、一次性伤残补助金35642.07元、一次性工伤医疗补助金27437.5元、一次性伤残就业补助金27437.5元、停工留薪期间工资11968.13元、克扣停工留薪期工资的经济补偿金2992.03元、劳动能力鉴定费970元、住院伙食补助费230元、交通费350元、复查费327元，合计156475.84元； 三、驳回原告袁某某的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由被告贵州五轮山煤业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务，权利人可在判决书确定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  张升平 二〇一七年八月十七日 书记员  田 鹏