广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）桂0502刑初334号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人初明,男,1965年10月11日出生,汉族,高中文化,无业,住辽宁省兴城市。因涉嫌犯非法持有枪支罪,于2014年12月5日被刑事拘留,2015年1月10日由北海市公安局海城分局决定取保候审六个月,同年7月22日北海市海城区人民检察院批准逮捕，同年11月16日被羁押于辽宁省兴城市看守所，同月24日被执行逮捕。2016年10月10日由本院决定取保候审，现在家候审。 辩护人刘毅，重庆志平律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2015]455号起诉书指控被告人初明犯非法持有枪支罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院于2016年3月15日作出（2016）桂0502刑初16号刑事判决书，被告人初明不服，提起上诉。北海市中级人民法院依法组成合议庭开庭审理，于2016年9月19日作出（2016）桂05刑终48号刑事裁定书，撤销本院（2016）桂0502刑初16号刑事判决书，发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，公诉机关补充侦查两次。北海市海城区人民检察院指派检察员黄绍柏出庭支持公诉，被告人初明及其辩护人刘毅到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院指控如下：2014年12月2日,被告人初明从朋友吕某(另案处理)取得一支自制枪支。同年12月4日,被告人初明携带上述自制枪支来到北海市海城区珠汽车站,欲乘坐客车前往深圳市。被告人初明将藏匿有上述自制枪支的行李通过安检时,被汽车站安检员发现随即报警,北海市公安局高德边防派出所干警赶至南珠汽车站,公安干警在被告人初明随身携带的行李中提取了上述自制枪支,并当场将被告人初明抓获。 归案后,被告人初明如实供述自己罪行。 上述事实，公诉机关提供的证据有被告人供述、证人证言、提取笔录、扣押物品清单、辨认笔录、指认照片、枪支鉴定文书、抓获经过、户籍证明等。公诉机关认为，被告人初明的行为构成非法持有枪支罪。请求本院依法惩处。 被告人初明对指控其携带枪支疑似物前往深圳，在南珠汽车站通过安检时被查获的事实无异议；辩解其携带的枪支疑似物为古董枪，年代久远，已经严重生锈，击锤脱落，零件不全，扳机无法扣动，无发射功能，携带该枪支疑似物没有社会危害性。 被告人初明的辩护人同意被告人的辩解，并提出：涉案枪支疑似物已被除锈、修复，对该枪支的鉴定因枪支在送检过程中受污染，且两次鉴定结论的枪长和枪管长均存在不合理的误差，故不应采纳。 经审理查明： 2014年12月2日,被告人初明从朋友吕某(另案处理)取得一支自制枪支。同年12月4日,被告人初明携带上述自制枪支来到北海市海城区珠汽车站,欲乘坐客车前往深圳市。被告人初明将藏匿有上述自制枪支的行李通过安检时,被汽车站安检员发现随即报警,北海市公安局高德边防派出所干警赶至南珠汽车站,公安干警在被告人初明随身携带的行李中提取了上述自制枪支,并当场将被告人初明抓获。 2014年12月10日，北海市公安局物证鉴定所受理北海市公安局高德边防派出所送检从被告人初明处提取的枪支疑似物一支，送检的枪支疑似物为一支单管火药枪，经检验，送检的枪支疑似物机构完整，击发功能正常，引火孔与枪管相贯通，击錘前表面处可安放点火纸，火药及弹丸可由枪管前端装填，对送检的枪支疑似物进行击发实验，能有效击燃点火纸。经鉴定,被告人初明非法持有的上述自制枪支机构完整,具备了枪支的基本结构和功能,是以火药为动力的枪支,属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 2015年6月15日广西公众司法鉴定中心对北海市公安局海城分局从被告人初明处提取的疑似枪支一支送检，从送检枪支的外形、结构和发射性能上界定：送检疑似枪可以正常发射，子弹比动能为207焦耳/平方厘米,属于具有枪支使用效能的自制猎用枪，能够发射弹丸，具有杀伤力，鉴定为枪支。 上述事实，被告人初明在开庭审理过程中亦无异议，且有提取笔录、扣押清单、指认照片、抓获经过、黄赤梅证言、被告人初明供述、北公刑鉴痕字﹝2014﹞044号枪支鉴定书、广西公众司法鉴定中心﹝2015﹞痕检字第012号检验报告书、检验报告鉴定意见通知书、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，本案的涉案枪支是以火药为动力发射弹丸的自制猎用枪，且经鉴定该枪支的枪口比动能为207焦耳/平方厘米，根据公安部2010年12月7日发布的《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》“对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GAT/718-2007）的规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支”的规定，应当认定涉案枪支为《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。被告人初明是不符合配备、配置持枪的人员，违反枪支管理的规定，擅自持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控成立。2017年6月2日北海市公安局海城分局高德边防派出所出具的《关于枪支测量情况的复函》说明，涉案枪支的枪长和枪管长的两次鉴定结果存在误差是不同鉴定机构对涉案枪支测量的起止点不一致而造成的，不影响本案的定性；涉案枪支是否已被除锈、修复，亦不影响本案定性。综上，被告人初明的辩解及其辩护人的辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。被告人初明虽不具有自首情节,但是如实供述自己罪行,可以从轻处罚。根据被告人初明的犯罪事实、性质、情节以及对社会危害的程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款、第五条第一款第(二)项之规定，判决如下： 被告人初明犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年（刑罚已执行完毕）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 辉 人民陪审员  庞茗茜 人民陪审员  曾祥兰 二〇一七年八月二日 书 记 员  黄桂岚 附：本判决书所引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。