新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书(2017)新2323民初1446号原告：徐国辉，男，1964年10月3日出生，汉族，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王凌云，新疆新靖律师事务所律师。被告：新疆大阳谷电缆有限公司，住所地：乌鲁木齐市高新区北区工业园区正扬路256号。法定代表人：李恒果，董事长。被告：李恒果，男，1973年2月27日出生，汉族，住乌鲁木齐市。两被告共同委托诉讼代理人：张瑜，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：马建军，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：呼图壁县正鑫房地产开发有限公司，住所地：呼图壁县S201省道城乡规划管理局办公室，统一社会信用代码：×××。法定代表人：刘冬卫，经理。原告徐国辉与被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司合同纠纷一案，本院于2017年5月11日立案后，依法由审判员连波适用简易程序，于2017年6月16日公开开庭进行了审理。原告徐国辉的委托诉讼代理人王凌云、被告新疆大阳谷电缆有限公司及被告李恒果的共同委托诉讼代理人张瑜、马建军、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司的法定代表人刘冬卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除与三被告签订的抵账协议书及与涉案第三人韩刚签订的16份商品房买卖合同；2、判令三被告承担连带责任共同偿还协议项下的抵账款5016805元；3、判令三被告承担连带责任共同承担违约责任1003361元；4、判令三被告承担连带责任支付律师代理费100000元；以上二、三、四项合计6120166元；5、判令三被告承担连带责任共同承担本案诉讼费及邮寄送达费用。事实与理由：2016年7月21日,原告与三被告达成抵账协议书，将被告新疆大阳谷电缆有限公司及被告李恒果欠原告借款本金、利息等5016805元的债务，以被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司的16套房屋进行抵债。在协议履行过程中，原告发现抵账协议中标的物正鑫房地产公司的16套房屋没有在相关部门办理有效手续，无法为原告办理房产证及土地使用证。根据合同法93条规定，解除合同条件成就时，解除权人可以解除合同。现在解除条件已构成，原告特此提出要求解除合同。合同解除后，当事人主张违约金条款继续有效，三被告应当承担违约责任。被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果辩称，原告要求解除与韩刚的商品房买卖合同于法无据。原告主张解除《抵账协议书》没有法律依据和事实理由。抵账协议没有约定解除权，故不适用约定解除。依据抵账协议第七条约定，原告仅在约定条件下解除《商品房买卖合同》的权利，而不是解除抵账协议书，解除前提是被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司未能在2017年6月30日前将约定房产交付给原告，而原告在2017年5月11日便向法院提起诉讼，而至开庭仍未到履行期间，显然未到协议约定的履行期间。原告解除合同须先行通知三被告，但原告在起诉前并没有履行法定的通知义务。原告主张三被告承担连带责任共同偿还协议项下的抵账款缺乏法律及证据支持。被告呼图壁县正鑫房地产公司已与原告签订商品房买卖合同，并出具发票，且已缴纳了税金，在房产局办理备案登记。如原告主张解除，应恢复至解除前的状态，已经备案登记的房产应当返还至正鑫房地产公司名下。原告主张三被告承担连带责任共同承担违约责任缺乏依据。抵账协议书中并无关于律师代理费的任何约定，原告的诉讼请求缺乏依据。原告与被告大阳谷公司及李恒果签订抵账协议起源于原告徐国辉因借款纠纷于2015年1月15日向乌鲁木齐市中院申请执行新疆大阳谷公司李恒果等四人，该案执行时，徐国辉与大阳谷公司等达成协议，将库尔勒市房屋数套房产抵账给原告徐国辉，后徐国辉要求将上述房产换成呼图壁正鑫房地产的房屋。因正鑫房地产股东唐玲欠徐国辉款，正鑫房地产又欠唐玲借款，故唐玲将正鑫房地产的房屋抵账取得后，又抵账给徐国辉，在签订抵账协议后，唐玲的200万元差额，大阳谷公司又用库尔勒的房产补足。如原告要求三方协议解除，解除后债务都恢复到之前的状态，即当时在乌鲁木齐中院的欠款状态。而不是原告称的解除后，原告可以直接向三被告要求支付抵账款，还牵涉到其他当事人，故原告的诉讼请求不能支持。被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司辩称，公司认可这笔债务，应由公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交以下证据：1、2016年7月21日，原告与三被告签订的抵账协议书一份，拟证明合同中约定的解除条件成就，解除权人有权依据合同中的约定予以解除。根据现状，房屋至今仍是框架结构，到2017年6月30日根本无法履行交付义务。经质证，被告被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果对抵账协议的真实性、合法性认可，对关联性不认可，对其证明的目的不认可;认为根据抵账协议的约定，能解除的是商品房买卖合同，抵账协议不适用约定解除；抵账协议和商品房买卖合同的合同相对人不同，是两个合同属于两个诉讼；约定解除条件成就时解除权人须先通知对方，但原告没有通知被告。被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司对抵账协议的真实性、合法性、关联性均认可，称虽然2017年6月30日履行期限还没到，但是到期肯定是交付不了，公司不同意解除抵账协议书，如房屋无法交付，公司可以向韩刚还钱。本院对该证据的真实性、合法性予以确认。2、案外人韩刚与被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司签订的商品房买卖合同16份，拟证明抵账事实。经质证，被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果对该合同的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该合同是复印件、且合同是韩刚与正鑫房地产签订的。呼图壁县正鑫房地产开发有限公司对该合同的真实性、合法性认可，对关联性不认可，称合同是公司与韩刚所签。本院对该证据的真实性、合法性予以确认。3、2014年9月23日自治区公证处出具的公证处一份，乌鲁木齐市中院（2015）乌中执字67号执行裁定书一份，拟证明本案被告大阳谷公司和李恒果欠原告500万元借款的事实及来源，原状即为大阳谷公司和李恒果欠原告500万元借款。经质证，被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果对两份证据的真实性、合法性均认可，对关联性不认可，对其证明目的不认可；认为该执行案件已经结案并履行完毕，即使抵账协议解除，借款与大阳谷公司和李恒果都没有关系，应由正鑫房地产承担。被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司称不清楚该情况，不发表意见。本院对该证据的真实性、合法性予以确认。4、民事委托代理合同一份、发票一张，拟证明本案的律师代理费。经质证，被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果对其真实性认可，对合法性、关联性不认可,认为没有付款凭证，律师代理费是约定而不是法定，抵账协议中没有约定律师代理费的承担，不应由被告承担。被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司称公司要求继续履行抵账协议，原告诉称的20%违约金及律师代理费不应由公司承担。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司未向法庭提交证据。本院调取证据有：呼图壁县正鑫房地产开发有限公司、新疆正鑫园林有限公司的工商档案，呼图壁县不动产登记中心出具的正鑫房地产公司兰花苑项目的土地登记在正鑫园林公司名下等材料。经质证，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可。被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果对工商档案的真实性、合法性认可，证明两个公司的法定代表人及股东完全一致，是两块牌子一套人马，并由刘冬卫作为法定代表人经营,土地虽然登记在正鑫园林公司的名下，但是不影响房产证及土地证的办理。被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司对该组证据的真实性、合法性认可，对关联性不认可。本院认定事实如下：2016年7月21日,徐国辉、新疆大阳谷电缆有限公司、李恒果、呼图壁县正鑫房地产开发有限公司分别作为甲方、乙方、丙方、丁方签署抵账协议书。协议约定：甲、乙、丙方确认截止协议签订之日，乙丙方尚欠甲方债务为5016805元；因丁方与乙丙方之间存在有其他债务关系，故乙丙丁方同意由丁方以呼图壁县正鑫房地产开发有限公司所有的呼图壁县兰花苑8号楼的3套、9号楼的9套，10号楼的4套共16套房屋直接抵债给甲方；丁方同意以4500元/平方米的价格将协议约定的房屋直接抵债给甲方，用以抵偿乙丙方欠付甲方同等金额债务，丁方应于协议签订当日另行与甲方或甲方指定的第三人韩刚直接签订《商品房买卖合同》，乙丙方同意按照同等金额从丁方欠付乙丙方的债务中扣减；如乙丙丁方按照本协议约定完成全部义务（包括按照《商品房买卖合同》按期交付房屋）则协议履行完毕后，乙丙方不再欠甲方任何债务；丁方必须配合甲方在《商品房买卖合同》规定的期限内完成以上房屋在呼图壁县房管所办理房产证和土地证，如不能在所签订的《商品房买卖合同》所规定的时间内完成，则乙丙丁方将承担抵债金额20%的违约金；丁方应在2017年6月30日前将上述房产交付给甲方，如到期不能交付，则甲方或甲方指定的第三人韩刚有权解除《商品房买卖合同》并有权要求乙丙丁方承担所有抵债款项及给甲方或第三人所造成的全部损失；乙丙方对丁方在协议项下以及《商品房买卖合同》项下的所有义务、责任承担连带赔偿责任。该抵债房产属兰花苑项目，房产由呼图壁县正鑫房地产开发有限公司开发，土地使用权属新疆正鑫园林有限公司。该项目至今仍未完工及竣工验收，房产无法交付，房产证及土地证等无法办理。本院认为，四方当事人签订的抵债协议书为当事人自愿达成，内容不违反国家法律法规相关规定，属有效合同，各方当事人应当守信并忠实履行。呼图壁县正鑫房地产开发有限公司至今不能按约交付抵债房产，按照四方的协议约定已构成解除《商品房买卖合同》的要件，并按约由相应方承担损失的赔偿责任。对被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果辩称原告的诉讼请求于法无据、应恢复至解除前的状态等答辩意见本院不予采信。对原告请求解除与三被告签订的抵账协议书的诉讼请求本院不予支持，对原告请求解除《商品房买卖合同》的诉讼请求本院予以支持。该《商品房买卖合同》依法解除后，三被告应当按协议约定承担连带责任共同偿还协议项下的抵账款5016805元并承担违约责任1003361元。因该抵债行为导致原告额外支出的律师费用100000元应属抵债三方不能按期利息义务而造成的损失，应当由三被告予以承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原告徐国辉指定第三人韩刚与被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司签订的16份《商品房买卖合同》；二、被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司偿还原告徐国辉抵账款5016805元；三、被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司支付原告徐国辉违约金1003361元；四、被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司支付原告徐国辉律师代理费100000元；五、驳回原告徐国辉其他诉讼请求。案件受理费27321元、邮寄费177.6元，由被告新疆大阳谷电缆有限公司、被告李恒果、被告呼图壁县正鑫房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判员 连 波二〇一七年八月三日书记员 蒋金蓉