广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终1343号 上诉人（被申请人、原审原告）：郭毅，男，汉族，1984年1月12日出生，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：文文，广西卓逸律师事务所律师。 被上诉人（再审申请人、原审被告）：胡冬生，男，汉族，1987年1月12日出生，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：邓君，广西鹏韵律师事务所律师。 原审被告：谭青萌，男，侗族，1985年8月23日出生，住广西壮族自治区南宁市青环路90号东境组团2D栋1单元203室，现住广西壮族自治区桂林市。 上诉人郭毅与被上诉人胡冬生、原审被告谭青萌民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民再3号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 郭毅上诉请求：1.撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民再3号民事判决，依法改判；2.一审、二审诉讼费用及诉讼相关费用由被上诉人负担。事实及理由：一、被上诉人胡冬生至今未偿还上诉人郭毅借款20万元，再审法院认定事实错误。上诉人与原审被告谭青萌、好友周峥合伙开公司。被上诉人胡冬生与谭青萌系同学，通过谭青萌的介绍，结识了被上诉人。2012年12月初，胡冬生向郭毅借款18万元。2012年12月9日，郭毅从自己的农业银行9816账户取现11万元并另凑7万元现金，共计18万元，于2012年12月15日左右当场交付郭毅。故胡冬生于2012年12月23日开始分六次转账共计132000元系偿还其向上诉人郭毅的另一笔借款，与本案无关。20万元借条原件亦可以证实被上诉人胡冬生向郭毅借款20万元且从未偿还的事实。二、再审法院判决被上诉人胡冬生按中国人民银行同期银行贷款利率支付上诉人利息，是认定事实和适用法律错误。被上诉人胡冬生向上诉人郭毅出具《借条》载明利息按银行贷款利率支付郭毅利息，如被上诉人胡冬生逾期不归还借款，则按每天1000元支付违约金，直至还清借款。被上诉人未按约定期限还款，构成违约，应按约定支付违约金。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原审判决胡冬生从2012年10月11日起按年利率24%计付利息，符合事实和法律依据。 胡冬生辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的诉请没有事实和法律依据，且上诉人陈述的事项，都已经一审法院的辨析作出裁判，请求驳回上诉。 谭青萌述称，与再审一审陈述相同。 胡冬生向一审法院起诉请求：1.撤销桂林市象山区人民法院作出的（2016）桂0304民初161号民事判决第一项判决，并依法改判；2.本案及原审案件受理由被申请人承担。 一审法院认定事实：郭毅与谭青萌系朋友关系，谭青萌与胡冬生关系较好。2012年10月10日，胡冬生因生意需要资金向郭毅借款，郭毅通过其母亲罗红的银行账户将200000元转入谭青萌的银行账户，谭青萌当日便将该笔款项转给了胡冬生。次日，胡冬生向郭毅出具一份《借条》，该《借条》主要内容为：“胡冬生向郭毅借到230000元；借款时间从2012年10月11日至2013年1月12日止；利息按同期银行利率；如逾期不归还，则愿按每天1000元支付违约金，以此类推，直至还清借款；备注：本人应于2012年11月11日、2012年12月11日、2013年1月11日先归还10000元，如逾期不归还，则同样视为违约。”在该院原审时，郭毅称，其实际出借给胡冬生的本金为200000元，双方将三个月的利息30000元一并计入了本金。 2012年11月12日、27日，胡冬生分2次各转入谭青萌银行账户10000元，共20000元。2012年12月20日左右，胡冬生给付谭青萌现金20000元。2012年12月12日，谭青萌转入郭毅银行账户20000元；2012年12月27日，谭青萌转入郭毅银行账户20000元。谭青萌转入郭毅银行账户的40000元，胡冬生及谭青萌认为是谭青萌代胡冬生归还郭毅的借款。郭毅则认为该40000元是其与谭青萌合伙做生意的资金往来，不是谭青萌代胡冬生归还的借款。在本案再审期间，郭毅提供证据证实与谭青萌有经济往来，郭毅曾通过银行转账的方式支付过谭青萌款项。 本案再审期间，胡冬生提供的新证据证实，2012年12月23日，胡冬生转入郭毅银行账户32000元。2012年12月25日，胡冬生转入郭毅银行账户20000元。2013年2月13日，胡冬生转入郭毅银行账户50000元。2013年6月7日，胡冬生转入郭毅银行账户15000元。2013年9月8日，胡冬生转入郭毅银行账户10000元。2013年11月9日，胡冬生转入郭毅银行账户5000元。以上，胡冬生共转入郭毅银行账户132000元，作为归还其2012年10月10日向郭毅借款200000元的部分还款。郭毅辩称该132000元是胡冬生归还2012年12月15日左右向郭毅借的另一笔180000元的借款。郭毅并称当时谭青萌也在现场，并为胡冬生口头担保。在本案再审期间谭青萌否认在现场，对于180000元这笔款项不认可，也否认对胡冬生进行过口头担保。郭毅在本案再审期间未提供证据证实其以现金方式另外再借给胡冬生180000元借款。 一审法院认为，本案再审争议的焦点在于：一、谭青萌支付郭毅的40000元是否是代胡冬生归还郭毅的借款；二、胡冬生支付郭毅的132000元是否是归还2012年10月10日向郭毅借款200000元的部分还款；三、胡冬生应按何种标准支付郭毅利息。 关于争议焦点一、谭青萌支付郭毅的40000元是否是代胡冬生归还郭毅的借款的问题。 根据再审查明的事实，2012年11月12日、27日，胡冬生分2次各转入谭青萌银行账户10000元，共20000元。2012年12月20日左右，胡冬生给付谭青萌现金20000元。2012年12月12日，谭青萌转入郭毅银行账户20000元；2012年12月27日，谭青萌转入郭毅银行账户20000元。谭青萌转入郭毅银行账户的40000元，胡冬生及谭青萌认为是谭青萌代胡冬生归还郭毅的借款。郭毅则认为该40000元是其与谭青萌合伙做生意的资金往来，不是谭青萌代胡冬生归还的借款。在本案再审期间，郭毅提供证据证实谭青萌与其有经济往来，郭毅曾通过银行转账的方式支付过谭青萌款项。因此，该院不予确认谭青萌支付郭毅的40000元是代胡冬生归还郭毅的借款。 关于争议焦点二、胡冬生支付郭毅的132000元是否是归还2012年10月10日向郭毅借款200000元的部分还款的问题。 胡冬生于2012年10月10日向郭毅借款200000元，该院予以确认。从2012年12月23日至2013年11月9日，胡冬生分六次通过银行转账的方式支付郭毅132000元。郭毅称该132000元是胡冬生归还2012年12月15日左右向郭毅借的另一笔180000元的借款。郭毅并称当时谭青萌也在现场，并为胡冬生口头担保。在本案再审期间谭青萌否认在现场，对于180000元这笔款项不认可，也否认对胡冬生进行过口头担保。郭毅在本案再审期间未提供证据证实其以现金方式另外再借给胡冬生180000元借款。郭毅也未提供证据证实与胡冬生有其他经济往来。该院确认该132000元是胡冬生归还2012年10月10日向郭毅借款200000元的部分还款。该院原审认定胡冬生应归还郭毅借款200000元，属认定事实错误。胡冬生应归还郭毅借款68000元（200000元-132000元） 关于争议焦点三、胡冬生应按何种标准支付郭毅利息。 胡冬生向郭毅出具的《借条》载明利息按同期银行利率计算。虽然双方约定如逾期不归还，则愿按每天1000元支付违约金，以此类推，直至还清借款。但郭毅向该院起诉的诉讼请求并未要求郭毅支付违约金。该院原审判决胡冬生从2012年10月11日起按年利率24%计付利息，没有依据，属认定事实和适用法律错误。胡冬生应从2012年10月11日起按中国人民银行同期银行贷款利率，根据每次归还郭毅的实际日期分段支付郭毅利息，具体支付如下：1、以200000元为基数，从2012年10月11日计至2012年12月23日；2、以168000元为基数，从2012年12月24日计至2012年12月25日；3、以148000元为基数，从2012年12月26日计至2013年2月13日；4、以98000元为基数，从2013年2月14日计至2013年6月7日；5、以83000元为基数，从2013年6月8日计至2013年9月8日；6、以73000元为基数，从2013年9月9日计至2013年11月9日；7、以68000元为基数，从2013年11月10日计至归还完毕之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第四百零七条第二款的规定，判决：一、撤销该院（2016）桂0304民初161号民事判决；二、再审申请人(原审被告)胡冬生归还被申请人(原审原告)郭毅借款本金68000元；三、再审申请人(原审被告)胡冬生按中国人民银行同期银行贷款利率支付被申请人(原审原告)郭毅利息（利息的计算，分段计付如下：1、以200000元为基数，从2012年10月11日计至2012年12月23日；2、以168000元为基数，从2012年12月24日计至2012年12月25日；3、以148000元为基数，从2012年12月26日计至2013年2月13日；4、以98000元为基数，从2013年2月14日计至2013年6月7日；5、以83000元为基数，从2013年6月8日计至2013年9月8日；6、以73000元为基数，从2013年9月9日计至2013年11月9日；7、以68000元为基数，从2013年11月10日计至归还完毕之日止。）；四、驳回原审原告郭毅的其他诉讼请求。本案案件受理费6902元（郭毅已预交），由郭毅负担4000元，胡冬生负担2902元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 经二审审理查明，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方意见，归纳本案争议焦点为：被上诉在2012年12月23日支付的13.2万元款项是支付本案争议的20万元的本息款项，还是其他款项？ 本院认为，根据谁主张、谁举证的民事举证证据规则，上诉人主张被上诉人在2012年12月23日支付的13万元款，是归还被上诉人另行借上诉人的18万元款项。应提交相应的证据证明该事实的成立。但在整个一审二审的审理过程中，上诉人并没有提交双方还存在有18万元借款的待证事实。应承担举证不能的不利法律后果。故被上诉人所支付的13.2万元款项是归还本案涉诉争议的20万元款项的本息。被上诉人写给上诉人的借条双方合同期内约定的借款利率，按同期银行流动资金贷款利率执行。2012年间银行的六个月流动资金贷款利率为5.6%，因此在合同期内，应按该利率计算利息，借款期外的逾期利息，双方约定是按每天1000元支付违约金。该约定已超出了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，故超过部分无效。因此双方借款期外的逾期违约金应按24%计算。按先息后本的原则，根据被上诉人举证的还款时期间及金额，被上诉人于2013年11月9日归还的最后一笔款，扣除期间的利息和违约金后，尚欠上诉人的借款本金为90775元。（相关抵扣本息拊后） 综上所述，上诉人的上诉部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款的规定，判决如下： 维持广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民再3号民事判决第一项； 撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民再3号民事判决第三项、第四项； 变更广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民再3号民事判决第二项为：再审申请人(原审被告)胡冬生归还被申请人(原审原告)郭毅借款本金90775元及该款逾期违约金(逾期违约金计算：未归还本金按月利率2%从2013年11月10日起计至2015年12月13日止)； 驳回郭毅其他诉讼请求。 上述给付金钱义务，义务人胡冬生应于收到本判决书之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人郭毅亦可于本案规定的履行期届满的最后一日起两年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费6902元，由郭毅负担(75%)5177元，由胡冬生负担1725元； 二审案件受理费6902元，由郭毅负担(75%)5177元，由胡冬生负担1725元； 本判决为终审判决。 审 判 长 陈海涛 审 判 员 王治斌 审 判 员 王 凯 二〇二〇年六月八日 法官助理 郑 欣 书 记 员 朱银燕 借款期内还款按5.6%计扣利息 1、2012年10月11日至12月25日还款52000元。 该期间的应还利息为：200000×5.6%÷12×2.4(月)=2240元。 余本金：200000-(5200-2240)=150240元； 2、2013年2月3日还款50000元。 2012年12月26日至2013年1月12日止应计利息 150240×5.6%÷12×0.5667=397元； 2013年1月13日至2013年2月13日应计违约金 150240×2%(月利率)×1=3005元 余本金：150240-{50000-(397+3005)}=103642元； 3、2013年6月7日还款15000元。 2013年2月14日至2013年6月7日应计违约金 103642×2%(月利率)×3.7=7670元。 余本金：103642-(1500-7670)=96312元； 4、2013年9月8日还款10000元。 2013年6月8日至2013年9月8日应计违约金 96312×2%(月利率)×3=5779元。 余本金：963122-(10000-5779)=92091元； 5、2013年11月9日还款5000元。 2013年9月9日至2013年11月9日应计违约金 92091×2%(月利率)×2=3684元 余本金：92091-(5000-3684)=90775元。