黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0691民初480号原告董桂芬，女，1965年10月25日出生，汉族，大庆市宏德大药房员工，住大庆市红岗区。委托代理人徐秀伟，女，1971年5月30日出生，汉族，无职业，住大庆市萨尔图区。被告绿地集团大庆置业有限公司，住所地大庆高新区孵化大厦16楼。法定代表人樊华，该公司总经理。委托代理人刘冬梅，吉林雅成律师事务所律师。委托代理人艾忠原，男，1990年1月12日出生，汉族，绿地集团大庆置业有限公司员工，住大庆市龙凤区。被告绿地地产集团有限公司，住所地上海市黄浦区打浦路688号。法定代表人张玉良，该公司董事长。委托代理人刘冬梅，吉林雅成律师事务所律师。原告董桂芬与被告绿地集团大庆置业有限公司（以下称绿地大庆公司）、被告绿地地产集团有限公司（以下称绿地集团公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2016年7月20日作出（2016）黑0691民初523号民事判决，被告绿地大庆公司不服该判决向大庆市中级人民法院提起上诉。大庆市中级人民法院于2017年2月8日作出（2016）黑06民终2504号民事裁定，撤销本院（2016）黑0691民初523号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告董桂芬委托代理人徐秀伟、被告绿地大庆公司及绿地集团公司委托代理人刘冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董桂芬诉称，2014年9月27日，原告在被告绿地大庆公司处购买大庆国际城二期住宅D-2-12-2-801室楼房一套，并交纳购房首付款136760元。2015年4月份，因金融官邸一期业主上访至大庆市政府和高新区管委会，原告才得知被告绿地大庆公司所开发的金融中心二期楼盘未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证、商品房预售许可证。被告违反国家有关规定，故意将违章建筑违法销售，是主观恶意的欺诈行为。现原告诉至法院，请求：一、判令被告退还原告购房款136760元，从原告交款之日至起诉之日的利息10866元，并支付原告已交购房款1倍的赔偿金136760元，合计284386元；二、判令被告支付自起诉之日起至判决确定的给付之日的利息；三、判令被告承担诉讼费用。被告绿地大庆公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求：一、认购合同不具有《商品房销售管理办法》第十六条规定的主要条款，不属于《商品房买卖合同》，应为预约合同并合法有效。二、原被告双方对交房时间及合适签订本约没有约定，被告无承担违约责任的基础，不应当承担赔偿责任；三、预约合同不存在单独的履行利益，被告不应当赔偿原告可得利益损失；四、根据谁主张谁举证的原则，原告未能举证证明其为签订《商品房买卖合同》而发生的实际损失与其主张的金额相当，其诉讼请求缺乏证据支持，无事实根据；五、原告主张适用《城市商品房预售管理办法》、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，但适用该条的前提是商品房销售，本案为预约合同，是双方关于继续磋商本约的约定，还没有签订《商品房买卖合同》，故不适用该条法律规定；六、本案不符合《消费者权益保护法》规定的欺诈惩罚性赔偿情形，被告无欺诈故意，也无欺诈行为。被告绿地集团公司辩称,绿地集团公司虽然是绿地大庆公司的股东，但二者是两个独立的法人，根据相关案件中绿地大庆公司所出示的验资报告证据显示，绿地集团公司的出资义务已经履行完毕，根据绿地集团公司曾提交过的2012-2014年度财务审计报告显示，二者财产并非发生混同，未发生需承担连带责任的事由。原告董桂芬就其主张向本院提交证据如下：1.被告绿地大庆公司开具的国际城收款专用收据复印件一份、银联清购单一张（见（2016）黑0691民初523号卷宗），欲证明1、原告是2014年9月27日在国际城小区售楼处购买国际城二期住宅D2-12-2-801室，原告与被告签定认购收据并交纳购房款136760元。该房屋的认购收据属于商品房预售合同，本身也属于债权债务合同，具备合同所具备的基本性质，适用合同法的有关规定。经质证，被告绿地大庆公司与绿地集团公司对该证据的真实性无异议，认为该组证据能够证明原、被告双方签订了涉案房屋的预约性协议，故本院对该证据真实性予以确认。2.绿地大庆公司营业执照和绿地集团公司营业执照十二张（工商局调取），欲证明，被告绿地大庆公司是由被告绿地集团公司全资投资的子公司，原告虽然将购房款通过银行卡交给被告绿地大庆公司，但最后也转汇到被告绿地集团公司的账户。因绿地集团公司是被告绿地大庆公司的全资股东，依据《公司法》第3条之规定，“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”所以被告绿地集团公司理应承担连带清偿责任。经质证，二被告对该组证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，认为虽然原告举证绿地集团公司应承担连带责任，但是根据原告提交的证据显示，绿地集团公司出资已经到位，而法律规定只有在出资不到位的情况下才能承担连带责任。本院对该组证据的真实性予以确认。3.关于上海绿地集团大庆置业有限公司的更名申请复印件一份，欲证明，被告绿地大庆公司是国内知名企业绿地地产集团有限公司名下的企业。“绿地集团公司是上海市国有控股特大型企业集团，成立于1992年7月，在2011年中国企业500强中位列第87位，在以房地产为主业的企业集团中排名第1位，在上海市属企业集团中排名第3位，并跻身世界500强。”绿地集团公司已经在房地产行业从事25年之久，各种相关的法律法规早已通晓，被告作为房地产开发企业明知预售商品房必须有“五证”才能销售，但明知而故犯，以身试法，违反法律法规的强制性规定所造成的后果也能预见得到。《城市商品房预售管理办法》第六条“商品房预售实行许可制度。开发企业进行商品房预售，应当向房地产管理部门申请预售许可，取得《商品房预售许可证》。未取得《商品房预售许可证》的，不得进行商品房预售。”《中华人民共和国房地产管理法》第四十五条，商品房预售，应符合下列条件，（一）、已交付全部土地出让金，取得土地使用权证书；（二）、持有建设工程规划许可证；（四）、向房产部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。《商品房销售管理办法》第22条，不符合商品房销售条件的，房地产开发企业不得销售商品房，不得向买受人收取任何预订款性质费用。原告依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实当事人无需举证证明：“(一)众所周知的事实；(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实”。被告向原告销售房屋并收取购房款、故意隐瞒没有取得商品房预售许可证的事实，让原告做出“进行商品房预售，就已经取得《商品房预售许可证》的判断。诱使使原告与被告签订《绿地集团商品房认购协议书》、收据，并交纳首付款。被告是主观故意实施欺诈行为。经质证，二被告对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，认为原告所提供的证据是说明绿地大庆公司已经知晓相关政策，因此绿地大庆公司未和原告签订商品房预售合同，不存在欺诈行为。本院对该证据真实性予以确认。4.案例资料一份(同类案件经典案，来源百度网)。欲证明，2002年河南省鹤壁市华侨建筑安装公司销售商品房欺诈消费者李玉萍，被法院判双倍赔偿的成功案例，以及当年主审法官张智忠对该案发表的见解。依据2002年《消费者权益保护法》第49条规定，对消费者有欺诈行为的，可以要求双倍赔偿。经质证，二被告对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，我国不是判例法国家也不是最高院的指导判例，没有参考价值。所引述的案例实际情况与本案不同，属于一房多卖且出售后再次抵押，案情不同没有参考价值。本院对该证据的真实性予以确认。被告绿地大庆公司就其主张向本院提交证据如下：审计报告三份及沈阳中院的判决，见（2016）黑0691民初63号卷宗。证明绿地大庆公司财产独立。经质证，原告对证据的真实性无异议，证明的问题也无异议，绿地集团公司是绿地大庆公司的全资股东，绿地大庆公司的收益最终全都回到绿地集团公司。被告绿地集团公司质证意见为：无异议。本院对该证据真实性予以确认。被告绿地集团公司未向本院提交证据。经审理查明：2014年9月27日，原告董桂芬与被告绿地大庆公司签订认购收据一份，约定认购面积、认购楼号、认购单价、认购总价及付款方式，同时约定乙方（原告）承诺在签署认购书后3日内交齐其购买房屋首付款或全款。如未按规定日期交款，甲方（被告）有权将乙方已交付认购金全部扣除，房屋另行出售。当日，原告交纳认购金136760元，被告绿地大庆公司为原告出具了收据一份。因原被告签订认购收据时被告绿地大庆公司未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证和商品房预售许可证，无法与原告签订房屋买卖合同。另查明，被告绿地集团公司作为绿地大庆公司的股东，已经履行出资义务。审理过程中，原告董桂芬要求原审被告返还购房本金并给付一倍的赔偿；自房款交纳之日到判决生效之日，按照银行同期贷款利率计算利息；诉讼费、保全费由原审被告承担。经本院当庭释明后原告表示，请求人民法院依据法律规定对涉案协议进行判定。本院认为，原告董桂芬向被告绿地大庆公司交付了预付款，双方自愿，意思表示真实，内容合法，不违反法律及行政法规的强制性规定，本院对认购行为的效力予以确认。因被告绿地大庆公司在签订商品房认购协议书时未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证和商品房预售许可证，至今也未取得商品房预售许可证，无法与原告签订正式的商品房买卖合同，原告购买房屋的目的无法实现，故双方签订的认购收据应予解除。绿地公司应当承担返还原告全部款项及利息的责任。因认购收据中仅写明了房屋坐落、面积、房屋单价及总价款，缺少《商品房销售管理办法》第十六条规定的房屋交付使用条件及日期、办理产权登记有关事宜、解决争议的方法和违约责任等条款，故其性质应为商品房买卖合同的预约合同，并非商品房买卖合同。因此，本案不适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条“出卖人承担购房款一倍的赔偿责任”的规定。对于原告要求被告除支付购房款利息外赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。被告绿地集团公司作为绿地大庆公司的股东，已经履行出资义务，原告无证据证明被告绿地集团公司与绿地大庆公司之间财产混同，故本院对原告请求被告绿地集团公司对绿地大庆公司上述请求承担连带责任的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、第九条第一项之规定，判决如下：一、解除原告董桂芬与被告绿地集团大庆置业有限公司间预约合同；二、被告绿地集团大庆置业有限公司于本判决书生效之日起十日内返还原告董桂芬购房款136760元及利息（此款以136760元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2014年9月27日起计算至本判决确定给付之日止）；三、驳回原告董桂芬的其他诉讼请求。案件受理费5566元，由原告董桂芬负担2531元，由被告绿地集团大庆置业有限公司负担3035元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。本判决书生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本院申请执行，提出申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。（本案所涉币种均为人民币）审 判 长  刘铁军审 判 员  孙 超人民陪审员  刘桂荣二〇一七年八月一日书 记 员  魏少廷附法律条文:《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则。《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。第九条出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。