江西省乐平市人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0281民初575号原告：胡炎林，男，1954年9月27日出生，汉族，江西乐平人，住乐平市。委托诉讼代理人：汪立夫，江西护三农律师事务所律师，一般代理。被告：张承，男，1976年3月12日出生，汉族，江西乐平人，住乐平市。委托诉讼代理人：张镜，江西护三农律师事务所律师，一般代理。原告胡炎林与被告张承提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡炎林及其委托诉讼代理人汪立夫、被告张承及其委托诉讼代理人张镜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡炎林向本院提出诉讼请求：1、依法调解或判决被告赔偿原告伤残等损失共计153064元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年5月12日下午17时许，原告受雇被告锯板厂做工时，因锯板机故障，原告被锯板机割伤。后经乐平市东方医院治疗，医药费均由被告支付。现原告经乐平华正法医学司法鉴定所鉴定，原告的伤残级别为伤残七级，误工期为210天，护理期150天，营养期为60天。合理的损失费用为153064元（详见赔偿清单：1、营养费30元×60天=1800元；2、伤残赔偿金12138元×8=97104元；3、误工费110元×210元=23160元；4、护理费110元×150天=16500元；5、住院伙食补助费50元×26天=1300元；6、精神损失费12000元；7、鉴定费1200元）。为维护原告的合法权益，提起诉讼，望依法支持原告的诉请。被告张承辩称，我在开锯板厂时，于2016年4月起雇佣熊胜华为我开锯板机，2016年5月12日下午17时许，因锯条原因我让锯板厂员工休息，而熊胜华却邀请胡炎林而不是胡有根去锯板，且在锯板过程中，两个人违规操作，造成胡炎林受伤。熊胜华和原告胡炎林在本案中具有明显过程，应当承担责任。原告受伤是事实，但不是机器的故障所导致的事故；原告起诉的费用太高，医疗实际天数跟起诉状不符，三期鉴定不采纳，伤残鉴定不合法。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，即乐平华正法医学司法鉴定所法医临床鉴定意见书乐华司[2016]临鉴字第260号，原告据此主张其伤残等级为七级伤残，误工期为210天、护理期为150天、营养期为60天。而被告认为，1、伤残等级鉴定依据错误，所以鉴定结论不合法；2、三期鉴定不应采纳。对此，本院认定如下：1、关于原告伤残等级鉴定是否采信的问题。原告提供的鉴定意见书中，明确了原告伤残等级鉴定的依据是《劳动能力鉴定职工工伤于职业病致残等级》GB/T16180-2014，而且意见书中写明系原告要求按照该标准进行伤残等级鉴定的。但因该标准适用于职工在职业活动中因公负伤和因职业病致残程度的鉴定，同时，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条例。”由于雇员与雇主之间的关系属于雇佣关系，而非劳动关系，而且工伤中伤残补助金与人身损害中伤残赔偿金的计算方法不同，不能按照工伤的伤残鉴定标准确定伤残等级后，再按照人身损害赔偿的计算方法计算赔偿金，这显然是矛盾的。因此，本案系雇员损害赔偿纠纷，而司法鉴定意见书却依据工伤致残等级进行鉴定，其适用标准错误，本院对该鉴定意见书中对原告伤残等级鉴定结论为七级伤残的意见不予采信。同时，虽然被告提出该异议，认为原告的伤残等级鉴定不合法，但未依法提出重新鉴定的书面申请。据此，本院认为，被告对原告提供的鉴定意见书仅对其适用标准提出异议，进而对鉴定结论否定，因此，在鉴定机构合法、鉴定程序合法的前提下，该鉴定意见书中对于原告伤情（即认定为单手部分肌瘫肌力3级、右第五掌骨骨折）的认定应予以认可。本案原告提供的鉴定意见书根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014规定，原告的伤情被鉴定为七级伤残的部分为单手部分肌瘫肌力3级。根据2017年1月1日正式施行的最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于《人体损伤致残程度分级》5.9.1颅脑、脊髓及周围神经损伤第5项“一手部分肌瘫（肌力3级以下）”，该部分为九级伤残，但因原告受到伤害的时间是2016年5月，原告委托鉴定的时间是2016年12月，所以《人体损伤致残程度分级》的规定不能适用于本案，根据公安部GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.10第f项规定了“一肢丧失功能50%以上”属于八级伤残，而在医学上，根据肌力的情况，将肌力分为0-5级六个级别，肌力3级相当于正常肌力的50%。综上所述，根据本案原告的医院诊断情况及鉴定意见书的鉴定分析，本院酌情认定原告因从事雇佣活动所遭受的伤害为八级伤残。2、关于三期鉴定是否采信的问题。虽然原告提供的鉴定意见书中对误工期、护理期、营养期做出了鉴定意见，但该鉴定意见被告未予认可，认为不应采纳。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”结合原告提供的出院记录（即住院26天以及出院医嘱中“1、术后一个半月返院复查右手X线片，视情况取出内固定；2、建议暂休息肆周，注意患肢功能锻炼；3、不适随诊。”）及原告的伤情等具体情况，本院酌情认定，原告的误工期为210天、营养期为60天、护理期80天。本院经审理认定事实如下：被告张承系个体经营户，在乐平市家锯板厂，未依法办理营业执照。原告胡炎林系被告雇佣的小工，工作的内容为与他人搭班一起锯板，工资为110元一天。2016年5月12日，原告在与熊胜华搭班一起锯板时被锯板机割伤，当天便被送往乐平东方医院住院治疗，经医院诊断为全身多处切割伤，1、右上臂肌肉、血管、神经损伤；2、右手腕部肌腱神经血管损伤；3、右手第五掌骨骨折伴神经、血管、肌腱损伤；4、左上臂前外侧血管、神经、肌腱损伤；5、左侧肋弓处皮肤挫裂伤；6、阴囊皮肤挫裂伤。原告住院治疗26天，出院医嘱为：1、术后一个半月返院复查右手Ｘ线片，视情况取出内固定；2、建议暂休息肆周，注意患肢功能锻炼；3、不适随诊。原告胡炎林于2016年12月12日委托乐平华正法医学司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行了鉴定，向法庭提供了一份乐华司［2016］临鉴字第260号法医临床鉴定意见书，伤残等级鉴定意见为七级伤残，三期鉴定意见是误工期评定为210天、护理期评定为150天、营养期评定为60天，为此，原告共花去鉴定费用1200元。庭审中，被告对原告的伤残等级鉴定提出适用标准错误不合法、三期鉴定不应采纳的答辩意见，却未提出明确的重新鉴定的申请。事发后，原、被告未能协商一致，故原告起诉至法院。本院认为，雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。在雇佣关系中，雇员利用雇主提供的生产条件及场所等，按照雇主的指示和要求，为雇主提供劳务。本案中，原告是在被告的经营场所，由被告提供劳动工具，并按照其指示和要求锯板并获取报酬，原告与被告的关系符合雇佣的特征。因此，双方系雇佣关系。本案原告在锯板过程中受伤的事实双方均予以认可，属于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的情形，因此，作为雇主的被告应当承担赔偿责任。虽然被告提出系与原告搭班做事的案外人熊胜华违规操作造成原告受伤的辩解意见，同时还申请追加熊胜华为本案的第三人参加诉讼，但因被告未能提供熊胜华的有效身份证明，该申请无效，对该辩解意见被告亦未提供证据予以佐证，故本院对此不予采信，待被告有证据证明时可依法处分其追偿权。同时，原告作为完全民事行为能力人，事发时在被告的锯板厂从事锯板工作已有半年的时间，理应对锯板工作的危险性有所认识，而其未尽到安全注意义务，造成其本人受到伤害，应承担相应的责任。结合原告在本次事故中的过错程度，其本人承担30%的责任为宜，即被告承担70%的责任。根据原告的诉讼请求，结合本院认定的事实与证据，原告主张的各项损失的计算标准及具体数额如下：1、医疗费，因原告诉称已由被告支付，未主张该费用，而根据法律规定，本案中的医疗费应按照过错责任的大小由原、被告按比例承担，但被告对此未提出任何异议，故鉴于不告不理的原则，本院尊重双方当事人的真实意思表示，对医疗费不作处理。2、残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，按照上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告系1954年9月27日出生，现已满62周岁，应在二十年的基础上减去两年。经本院认定原告的伤残等级为八级伤残，本地上一年度农村居民人均年纯收入为12138元，故原告的残疾赔偿金为65545.2元[12138元/年×（20-2）年×30％]。3、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。经本院认定，原告的误工时间为210天，原告事发前曾半年都在被告处做事，工资为110元一天，因此，原告的误工费为23100元（210元/天×110元）。4、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。经本院认定，原告的护理时间为80天，护理人员的日工资标准酌情认定为110元一天，因此，原告的护理费为8800元（110元/天×80天）。5、营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经本院认定，原告的营养时间为60天，原告要求按照30元/天计算合理，因此，原告的营养费为1800元（30元/天×60天）。6、住院伙食补助费，原告要求按照50元/天计算合理，原告共住院治疗26天，其住院伙食补助费为1300元（50元/天×26天）。7、精神损害赔偿是因侵权行为给受害人造成较大伤害而产生的赔偿，本案中原告所受伤害构成残疾，对原告的精神状态造成了一定的影响，结合原告的伤残等级，本院酌情认定原告的精神损害费为10000元。以上原告的损失总计为110545.2元。综上，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张承应于本判决生效后十五日内一次性赔偿原告胡炎林的各项经济损失110545.2元的70%，即77381.64元。二、驳回原告胡炎林的其他诉讼请求。案件受理费3362元，鉴定费1200元，由原告胡炎林负担2281元，被告张承负担2281元。被告如未按判决书指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审判长  吴长财审判员  叶有荣审判员  唐华丹二〇一七年八月二十一日书记员  黄 伟附相关法条《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。