江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终5217号上诉人（原审被告）：南京市溧水区天天网络信息服务部，经营场所南京市溧水区东城世家西园门面房1-11饿了么。负责人：徐庆和，南京市溧水区天天网络信息服务部实际经营者。委托诉讼代理人：刘健，男，南京市溧水区天天网络信息服务部员工，住南京市溧水区。被上诉人（原审原告）：高月兰，女，1946年3月10日出生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：王文喜，江苏建大律师事务所律师。委托诉讼代理人：周林成，江苏建大律师事务所律师。原审被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路788号520室。法定代表人：王磊，上海拉扎斯信息科技有限公司执行董事。委托诉讼代理人：熊佳，江苏亿诚律师事务所律师。上诉人南京市溧水区天天网络信息服务部（以下简称溧水天天信息服务部）与被上诉人高月兰、原审被告上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称上海拉扎斯公司）健康权纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院（2019）苏0117民初5394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。溧水天天信息服务部上诉请求：1．撤销一审判决，重新委托鉴定后依法判决。2．本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1．鉴定意见不符合本案事实和鉴定评定的规定，高月兰不应以个人名义委托司法鉴定机构鉴定。2．用于鉴定的材料未经过质证。被上诉人的鉴定结论不合理，一审法院未采信重新鉴定的申请，故二审查清事实后应依法改判。被上诉人高月兰辩称，上诉人的上诉事实理由不能成立，上诉请求不应得到支持，上诉人在一审时对高月兰提交的相关证据，除了鉴定报告本身，其他的均无异议，虽不认可鉴定报告的结果，但没有提供任何证据证明报告存在违法性，也没有提供证据可以推翻鉴定报告的结论。该鉴定报告是有资质的鉴定部门依法作出的，一审法院依据该鉴定报告作出的判决是正确的。综上，请求驳回上诉、维持原判。原审被告上海拉扎斯公司辩称，一审判决没有判决上海拉扎斯公司承担责任，上诉人也没有将上海拉扎斯公司列为被上诉人，因此对于一审关于上海拉扎斯公司的判决部分是认可的，针对上诉状不发表其他意见。高月兰向一审法院起诉，请求判令：1．溧水天天信息服务部、上海拉扎斯公司赔偿高月兰各项损失151704元；2．溧水天天信息服务部、上海拉扎斯公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年1月11日12时25分许，孔垂宪骑电动车在中大街三眼井公交站台边刮撞到高月兰，造成高月兰受伤的交通事故，该事故经交警部门以简易程序认定，由孔垂宪负全部责任。事故发生后，高月兰即去医院接受治疗，经医院诊断为：1、胸椎压缩性骨折；2、胸外伤，多发肋骨骨折；3、多处外伤等。共住院51天，花去医疗费36398元。治疗终结后，经南京康宁司法鉴定中心鉴定，高月兰：1、胸4、5椎体压缩性骨折构成9级伤残；2、9根肋骨骨折构成10级伤残；3、误工期限以伤后150日为宜、护理期限以伤后120日为宜、营养期限以伤后90日为宜。并发生鉴定费用2900元。另查，上海拉扎斯公司与溧水天天信息服务部系合作关系，上海拉扎斯公司授权溧水天天信息服务部使用“饿了么”品牌及产品在江苏省南京市溧水区范围内负责“饿了么”旗下网上订餐和配送业务的市场拓展、品牌推广、网上订餐和配送服务。孔垂宪系溧水天天信息服务部的员工，事故发生时系在履行职务行为。以上事实有合作协议、事故认定书、病历、出院记录、医疗费票据、鉴定意见书、收费收据、当事人陈述等可以证实。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。当事人对自己的诉讼主张应提供相应的证据，否则应承担举证不能的法律后果。本案中，高月兰因本起事故受到伤害，造成其利益受损，溧水天天信息服务部应依法予以赔偿。依据以上查明的事实及相关法律规定，对本案的责任主体及责任负担应作如下确认：孔垂宪作为溧水天天信息服务部的员工，在事故发生时其系在履行职务行为，其行为后果应由其单位即溧水天天信息服务部承担；上海拉扎斯公司与溧水天天信息服务部系合作关系，其并不是共同侵权人，也无承担连带赔偿责任的法律依据，据此，上海拉扎斯公司在本案中不承担赔偿责任。因孔垂宪在本起事故中负全部责任，据此，对高月兰的损失应由溧水天天信息服务部全部承担。对高月兰的损失应作如下确认：1、医药费36398元，溧水天天信息服务部无异议，可以确认；2、住院伙食补助费2550元，溧水天天信息服务部对住院51天无异议，但对按50元每天计算，认为过高。经查，对高月兰住院天数51天可以确认，至于计算标准可按25元每天计算，据此，高月兰此项费用可以确认为1275元；3、营养费2700元，溧水天天信息服务部对天数及计算标准均有异议。经查，高月兰的营养期限经鉴定部门鉴定，营养期限可以确认为90天，标准可按25元每天计算，据此，高月兰此项费用可以确认为2250元；4、护理费15640元，溧水天天信息服务部对计算的天数及标准均有异议。经查，高月兰此项费用有法律及事实依据，可以确认；5、残疾辅助器具费2600元，高月兰未能提供医嘱且溧水天天信息服务部不予认可，法院不予确认；6、残疾赔偿金77116.2元，溧水天天信息服务部对计算标准及方法无异议，但认为高月兰不构成伤残，不予认可。经查，高月兰在治疗终结后，经有鉴定资质的部门依法作出鉴定，溧水天天信息服务部并未提供证据证明其有违法性，对溧水天天信息服务部的辩称理由不予采信，对高月兰此项费用可以确认；7、对高月兰主张的精神损害抚慰金11000元溧水天天信息服务部不认可。经查，高月兰因本起事故造成伤害并致残疾，对其精神上确有伤害，根据高月兰的受伤情况及本案的实际情况，高月兰此项费用酌情确认为10500元；8、交通费800元，溧水天天信息服务部认为交通费过高。经查，根据高月兰就医次数及本案实际情况，高月兰此项费用酌情确认为500元；9、鉴定费2900元，溧水天天信息服务部对真实性无异议，但不认可。经查，高月兰为证明其损伤程度而产生该项费用，系其合理损失，溧水天天信息服务部应依法承担。综上所述，高月兰的损失可以确认为146579.2元，均应由溧水天天信息服务部承担。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款、第二款的规定，判决：一、南京市溧水区天天网络信息服务部赔偿高月兰146579.2元。二、驳回高月兰的其他诉讼请求。经审查，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审中双方均未提交新证据。二审中，上诉人对高月兰用于鉴定的影像学片进行了补充质证，上诉人表示对真实性无意义。以上事实有影像学片、当事人陈述为证。本案二审争议焦点为：一审采信南京康宁司法鉴定中心的鉴定结论是否适当。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。高月兰因交通事故受到伤害，具备鉴定资质的南京康宁司法鉴定中心对其伤残等级以及营养、护理期限进行评定，鉴定结论为“高月兰胸4、5椎体压缩性骨折构成9级伤残；9根肋骨骨折构成10级伤残;误工期限以伤后150日为宜、护理期限以伤后120日为宜、营养期限以伤后90日为宜”。二审中，溧水天天信息服务部未能提供证据证明鉴定程序违法以及鉴定人员不具备鉴定资格，且对于检材的真实性没有提出异议，一审法院对该鉴定结论予以采信并无不当。溧水天天信息服务部要求重新鉴定的申请，缺乏依据，本院不予准许。综上所述，南京市溧水区天天网络信息服务部的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1220元，由上诉人南京市溧水区天天网络信息服务部负担。本判决为终审判决。审判长  何建华审判员  冯婧雅审判员  宛洪顺二〇二〇年七月六日书记员  查菲菲