广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0126刑初235号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 被告人郑某，男，1993年5月20日出生于广西宾阳县，汉族，初中文化，无业，住广西宾阳县。因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪，于2016年12月4日被宾阳县公安局抓获，次日被刑事拘留，于2017年1月6日被宾阳县公安局依法逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 辩护人甘友思，广西思盛律师事务所律师。 宾阳县人民检察院以南市宾检刑检刑诉［2017］208号起诉书指控被告人郑某犯诈骗罪，于2017年6月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院指派检察员颜双玲出庭支持公诉，被告人郑某、辩护人甘友思到庭参加诉讼。现已审理终结。 宾阳县人民检察院指控：2016年8月至9月份，被告人郑某利用QQ实施网络诈骗，其先是通过QQ查询功能查找QQ并添加好友，通过好友验证后即向对方发送木马链接，对方点击后便获得对方的QQ号和密码，查看其中的聊天记录，而后再用自己的QQ克隆他人信息，冒用被克隆人的QQ名义要求他人汇款到其指定的银行账户，或者冒用公司老总名义向他人发送手机短信要求支付定金到其指定的银行账户。2016年12月4日21时许，宾阳县公安局新宾派出所联合县局网安大队等部门在广西宾阳县宾州镇七里村委会三保村97号将正在实施QQ诈骗行为的犯罪嫌疑人郑某抓获，并缴获作案用的笔记本电脑、手机、银行卡以及U盘等物品。经南宁市公安局网络安全保卫支队电子数据鉴定所对扣押手机、电脑进行提取，从手机中提取到郑某冒用王某、何某等人名义要求他人支付5至8万元不等的定金等内容，从电脑中提取到几十组他人的QQ号以及密码、QQ聊天内容。 上述事实，公诉机关提供了受案登记表、户籍证明、立案决定书、抓获经过、扣押物品清单、被告人郑某的供述、现场辨认笔录、指认照片、电子证据检查笔录、电子证据工作记录、光盘等证据予以证实。公诉机关认为，被告人郑某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法、以数额巨大为诈骗目标骗取他人财物，又以实施犯罪为目的，非法获取他人信息，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之规定，构成诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，提请本院依法惩处。 被告人郑某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，无证据向法庭提交。 辩护人提出的辩护意见是被告人郑某不构成诈骗罪和侵犯公民个人信息罪，理由如下：1．涉案手机是被告人郑某在二手市场购买，手机内发送的信息没有证据证明是被告人所发送，所以被告人未构成诈骗罪未遂。2．被告人郑某非法获取的公民个人信息只有90组，未达到追诉标准，所以也不构成侵犯公民个人信息罪。无证据向法庭提交。 经审理查明：2016年8月至9月份，被告人郑某利用QQ实施网络诈骗，其先是通过QQ查询功能查找QQ并添加好友，通过好友验证后即向对方发送木马链接，对方点击后便获得对方的QQ号和密码，查看其中的聊天记录，而后再用自己的QQ克隆他人信息，冒用被克隆人的QQ名义要求他人汇款到其指定的银行账户，或者冒用公司老总名义向他人发送手机短信要求支付定金到其指定的银行账户。2016年12月4日21时许，宾阳县公安局新宾派出所联合县局网安大队等部门在广西宾阳县宾州镇七里村委会三保村97号将正在实施QQ诈骗行为的郑某抓获，并缴获作案用的笔记本电脑、手机、银行卡以及U盘等物品。经南宁市公安局网络安全保卫支队电子数据鉴定所对扣押手机、电脑进行提取，从手机中提取到郑某冒用王某、何某等人名义要求他人支付5至8万元不等的定金等内容。 认定上述事实的证据如下： 1．受案登记表、立案决定书，证实：2016年12月4日19时许，宾阳县公安局新宾派出所接到群众匿名举报在广西宾阳县宾州镇七里村委会三保村有电信网络诈骗窝点，当日20时许，该所联合县公安局网安大队等部门在广西宾阳县宾州镇七里村委会三保村97号将正在操作笔记本实施QQ诈骗行为的被告人郑某当场抓获。宾阳县公安局于2016年12月4日决定立案侦查。 2．户籍证明，证实：被告人郑某的基本身份情况，其作案时已达完全刑事责任年龄。 3．抓获经过，证实：2016年12月4日20时许，被告人郑某在广西宾阳县宾州镇七里村委会三保村97号房屋被宾阳县公安局民警抓获，系被动到案。 4．搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：宾阳县公安局于2016年12月4日依法对被告人郑某的人身、住所进行搜查，并依法扣押得银行卡二张（农业银行卡尾号为8976，邮政储蓄银行卡尾号为2684），U盘三个，电脑主机一台，电话卡六张，无线网卡二个，路由器二个，笔记本电脑三台，信号发射器一个，手机七部，通用K宝一个。 5．辨认笔录、指认照片、现场方位示意图，证实：被告人郑某指认作案现场、作案工具的情况。以及现场的方位情况。 6．电脑提取文档打印件，证实：被告人郑某对从其使用的涉案电脑中提取的文档的辨认情况。 7．电子证据检查工作记录及光盘，证实：经南宁市公安局电子数据鉴定所检查，从被告人郑某处扣押的三台笔记本电脑硬盘中提取到的数据情况。 8．电子证据检查笔录及光盘，证实：经南宁市公安局电子数据鉴定所检查，从被告人郑某处扣押的三部手机中提取到的数据情况，其中从2016年8月22日开始包含有其要求他人转款5万至8万不等的数额到其指定账户的诈骗短信发送记录。 9．证人郑某的证言，证实其于2016年12月4日在郑某家中时，与郑某一同因涉嫌诈骗被带到公安机关调查的经过。 10．被告人郑某的供述，证实：其于2016年10月份左右开始通过QQ实施诈骗。其先是通过QQ查询功能查找QQ并添加好友，通过好友验证后即向对方发送木马链接，对方点击后便获得对方的QQ号和密码，查看其中的聊天记录，而后再用自己的QQ克隆他人信息，冒用被克隆人的QQ名义要求他人汇款到其指定的银行账户，或者冒用公司老总名义向他人发送手机短信要求支付定金到其指定的银行账户。其实施诈骗至被抓获时都未成功，在诈骗过程中其盗取了约60个他人的QQ账号、密码。 上述证据经庭审举证、质证，本院确定为本案的定案依据。本案事实清楚，证据充分。 本院认为，被告人郑某以非法占有为目的，通过电信网络虚构事实、隐瞒真相，以数额巨大的财物为诈骗目标，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人郑某犯诈骗罪罪名成立。关于公诉机关指控被告人郑某非法获取他人公民个人信息用于实施诈骗，犯侵犯公民个人信息罪的意见，经审查本案证据，被告人郑某获取公民个人信息用于实施诈骗属实，但认为因此构成犯罪于法无据，且其非法获取的公民QQ账号密码为90组，未达到情节严重的标准，故公诉机关指控被告人郑某犯侵犯公民个人信息罪罪名不成立。在犯罪过程中，被告人郑某因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，本院依法从轻处罚。 针对辩护人提出的辩护意见综合评判如下：1．关于涉案手机是被告人郑某在二手市场购买，手机内发送的信息没有证据证明是被告人所发送，所以被告人未构成诈骗罪未遂的意见。经查，被告人郑某当庭供述其是于2016年2月左右购买涉案手机，而涉案手机的诈骗短信发送记录是2016年8月开始，且经当庭质证后，被告人郑某对发送的短信记录及内容予以确认并自愿认罪，其行为构成诈骗罪，对该意见本院不予采纳。2．关于被告人郑某非法获取的公民个人信息只有90组，未达到追诉标准，所以也不构成侵犯公民个人信息罪的意见，经查属实，本院予以采纳。 为严肃国法，保护公民个人信息权利不受侵犯，根据被告人郑某犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下： 一、被告人郑某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月4日起至2018年12月3日止。罚金限于判决书生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的作案工具，银行卡二张，U盘三个，电脑主机一台，电话卡六张，无线网卡二个，路由器二个，笔记本电脑三台，信号发射器一个，手机七部，通用K宝一个，由扣押机关即宾阳县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  邵健锐 人民陪审员  杜美燕 人民陪审员  韦燕梅 二〇一七年八月二十四日 书 记 员  赵秋美 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。