安徽省南陵县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0223民初2254号原告：秦跃进，男，1970年10月15日出生，汉族，住安徽省南陵县。委托诉讼代理人：童刚，安徽籍山律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪丽隽，安徽籍山律师事务所律师。被告：曹友斌，男，1970年12月30日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：胡根葆，安徽皖陵律师事务所律师。被告：李小刚，男，1978年9月24日出生，汉族，住安徽省南陵县。委托诉讼代理人：黄金晶，北京市隆安律师事务所上海分所。被告：上海海升汽车租赁服务股份有限公司，住所地上海市普陀区祁连山南路2891弄105号6033室，统一社会代码913100005696047225。法定代表人：张祖贻，总经理。委托诉讼代理人：黄金晶，北京市隆安律师事务所上海分所。本院于2017年5月23日立案受理了原告秦跃进诉被告曹友斌、李小刚、上海海升汽车租赁服务股份有限公司（以下称简称海升公司）合伙纠纷一案，依法由审判员宋代友适用简易程序独任审判，于2017年7月10日公开开庭进行了审理，原告秦跃进及其委托诉讼代理人、被告曹友斌、李小刚、海升公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告秦跃进向本院提出诉讼请求：判决对原、被告合伙承包施工的芜湖祥鸿服饰有限公司、安徽丰顺节能科技有限公司的工程款进行清算，并就清算结果判决三被告支付原告投资款、合伙利润999034元。事实和理由：2010年4月，原、被告合伙承包工程，按照合伙约定，原告投资825000元，占总投资的12.8%，被告曹友斌投资1230000元，占总投资19%，被告海升公司、李小刚投资4360000元，占总投资68.2%。被告曹友斌任项目经理，对外负责整个工程项目的管理，原告任生产经理，负责施工现场的管理和调配。原、被告以安徽省南陵世纪建筑安装有限公司的名义分别于2011年3月8日、2011年12月20日承建了安徽丰顺节能科技有限公司办公楼及厂房建筑工程和芜湖祥鸿服饰有限公司1#、3#厂房及研发楼建筑工程。施工合同签订后，原、被告组织人员将上述工程施工结束，安徽丰顺节能科技有限公司应支付工程款10370000元，芜湖祥鸿服饰有限公司应支付工程款10108772元。上述工程款，原告收到了95000元，其余款项全部由两被告所得。经原告初步核算，扣除工程材料费、人工工资等支出，尚有利润1554012元，按照投资比例，原告应分得利润198914元。合伙当时，原告投资825000元，且在合伙期间原告承担了合伙债务95120元。就合伙投资、合伙债务、利润原告多次要求与被告进行结算，但均遭拒绝。被告曹友斌辩称，三个合伙人做了两个项目，都是挂靠安徽省南陵世纪建筑安装有限公司承建了安徽丰顺节能科技有限公司和芜湖祥鸿服饰有限公司的建筑工程。《结案协议》已经明确反映了安徽丰顺节能科技有限公司的合伙施工项目中的三个合伙人收支情况，这个项目中我应领而未领取的2010年4月1日至2016年12月30日期间的工资为484500元，合伙用的购车款112800元，我还应该进帐1221800元。在芜湖祥鸿服饰有限公司合伙施工项目上，根据三个合伙人在2014年2月24日的结算，我没有进帐，反而付出94952元。根据2013年2月16日、2014年1月29日、2014年2月24日的结算，合伙投资数额已经明确，进、出帐数额也明确。合伙工程是盈利还是亏损需要进行清算。被告李小刚辩称，除了涉案的二个合伙项目外，三个合伙人还有一个合伙项目，即上海海升大厦8楼的一个装修工程。涉案的二个合伙项目的收入数额不正确，应将安徽丰顺节能科技有限公司、芜湖祥鸿服饰有限公司作为第三人追加进来。只有三个合伙人先对合伙项目收支进行清算，才知盈亏。被告海升公司辩称，我公司不是合伙人，已经将债权债务转移给了李小刚。本院经审理认定事实如下：2010年12月27日，原告、曹友斌与安徽省南陵世纪建筑安装有限公司签订《项目施工承包合同》，约定安徽省南陵世纪建筑安装有限公司收取1%管理费，同意原告、曹友斌以自己名义承建安徽丰顺节能科技有限公司建筑工程。2012年7月17日，芜湖市中级人民法院作出（2012）芜中民一初字第00114号民事调解书，主要确认安徽丰顺节能科技有限公司欠安徽省南陵世纪建筑安装有限公司工程款8400000元，扣除已付的1770000元，尚欠6630000元。原告、李小刚、曹友斌、安徽省南陵世纪建筑安装有限公司与安徽丰顺节能科技有限公司签订《协议书》，载明：安徽省南陵世纪建筑安装有限公司承建安徽丰顺节能科技有限公司建筑工程的工程款为860万元，工程款由原告、李小刚、曹友斌收取。还载明了其它事项。2014年11月19日，原告、李小刚、曹友斌签订《关于承建〈安徽丰顺节能科技有限公司〉项目工程款结算股东会决议》，载明：项目工程款以法院判决书为准，由李小刚、曹友斌负责追讨工程款。还载明了其它事项。曹友斌、安徽省南陵世纪建筑安装有限公司与安徽丰顺节能科技有限公司签订《执行和解协议》，约定安徽丰顺节能科技有限公司支付工程款本金、利息、逾期违约金、诉讼费等共计860万元，已支付405万元，在签订协议之日支付20万元，尚欠435万元在2016年12月31日前付清。还约定了其它事项。2017年1月20日，安徽省南陵世纪建筑安装有限公司与安徽丰顺节能科技有限公司签订《结案协议》，约定：安徽丰顺节能科技有限公司截止协议签订日已经支付安徽省南陵世纪建筑安装有限公司799.04万元，安徽省南陵世纪建筑安装有限公司放弃其他费用，案件执行终结。2011年8月20日，原告、海升公司、曹友斌签订《投资合作协议》，约定了三方共同投资建设芜湖祥鸿服饰有限公司的建筑工程、投资比例等事项。该协议有原告、李小刚、曹友斌签名，无海升公司印章；签订协议当时，海升公司的法定代表人系李小刚。2013年1月22日，原告、海升公司、李小刚、曹友斌签订《合伙股东会决议》，载明：一期工程与二期工程总基数为639.3元，海升公司已出资286.8万元，占总投资45%，原告已出资82.5万元，占总投资12.8%，曹友斌已出资123万元，占总投资19%，剩余有海升公司出资150万元，占投资23.2%。还载明了其它事项。2013年5月31日，案外人安徽省南陵世纪建筑安装有限公司与芜湖祥鸿服饰有限公司签订《芜湖祥鸿服饰有限公司一期工程结算单》，载明工程款总计为10108772元。2013年9月6日，芜湖市中级人民法院作出（2013）芜中民四初字第00006号民事调解书，主要确认截止2013年9月6日芜湖祥鸿服饰有限公司尚欠安徽省南陵世纪建筑安装有限公司工程款4161259.4元和工程质量保证金505438.6元。2015年8月7日，安徽省南陵世纪建筑安装有限公司向芜湖祥鸿服饰有限公司出具条据，注明其委托派曹友斌收到工程款10108772元；2015年8月12日，原告及曹友斌向芜湖祥鸿服饰有限公司出具予以确认。本院认为，一、关于海升公司合伙人身份及合伙责任。《投资合作协议》、《合伙股东会决议》明确确定海升公司为合伙人，因此，签订有关协议时海升公司为合伙人当无疑义。虽然前述协议上均有李小刚签名，但是当时李小刚是海升公司的法定代表人，其签字行为系履行职务，并不是个人行为，所以，在李小刚和海升公司之间只能有一者是合伙人，而不是二者都是合伙人，合伙人只能是海升公司，而不是李小刚。后来在处理合伙事务时，与海升公司有关的合伙事项实际上均由李小刚个人在负责，包括李小刚本人在内的几个合伙人均认同了涉案合伙项目的合伙人系原告、曹友斌和李小刚三个人，特别是2014年11月19日的《关于承建〈安徽丰顺节能科技有限公司〉项目工程款结算股东会决议》明确约定合伙人为原告、曹友斌和李小刚，而不再有海升公司，说明海升公司实际上已经退出合伙，不再有具有合伙人身份。庭审中，海升公司也表示其原有的合伙权利义务早已概括转移给了李小刚，李小刚对此也予以认可。故在本案中海升公司不承担合伙责任。二、关于清算。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。因此，合伙存在投入、收入、支出；合伙事项终止时，合伙经营是盈利还是亏损，合伙投入、收入、支出必须要明确。但是，本案中，现有证据仅能证明合伙投入、收入是明确的，而支出不明确，所以，本案合伙经营是盈利还是亏损无法确定。为此，原告诉请本院要求对合伙期间的有关事项进行清算。《中华人民共和国民法通则》及其司法解释均没有对个人合伙的清算作出相关规定，但《中华人民共和国合伙企业法》规定了清算制度。本院认为，原、被告可以参照《中华人民共和国合伙企业法》有关规定进行清算。三、关于合伙投入款、利润。由于合伙经营事项未经清算，合伙经营是盈利还是亏损无法确定，故原告要求退还合伙投入款、分得合伙利润计999034元的依据不足，原告可在合伙经营事项清算结束后再行主张。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，参照《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条第一、二款之规定，判决如下：一、原告秦跃进与被告曹友斌、李小刚于本判决生效之日起六十日内完成安徽丰顺节能科技有限公司、芜湖祥鸿服饰有限公司有关建筑工程合伙承包施工事项的清算；二、被告上海海升汽车租赁服务股份有限公司在本案中不承担合伙责任；三、驳回原告秦跃进的其它诉讼请求。案件受理费减半收取计7825元，由原告秦跃进负担1000元，被告李小刚、被告曹友斌各负担3412.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  宋代友二〇一七年八月十八日书记员  马 燕附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。