山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1302民初8783号原告：临沂市金源典当有限责任公司，住所地：临沂市兰山区沂蒙路209-1号四季春天一楼。法定代表人：张剑光，董事长。委托诉讼代理人:邵彬彬，男，1987年11月11日出生，汉族，该公司职工，住。被告:山东鲁一机械股份有限公司，住所地：临沂市经济开发区华夏路102号。法定代表人：沈德同，总经理。被告：沈德同，男，1969年1月13日出生，汉族，住山东省费县。二被告共同委托诉讼代理人：李德洋，山东隆泰律师事务所律师。被告：沈德刚，男，1972年9月21日出生，汉族，住山东省费县。原告临沂市金源典当有限责任公司(以下简称金源典当公司)与被告山东鲁一机械股份有限公司（以下简称鲁一机械公司）、沈德同、沈德刚典当借款合同纠纷一案，本院于2017年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金源典当公司委托诉讼代理人邵彬彬、被告鲁一机械公司、沈德同委托诉讼代理人李德洋到庭参加诉讼，被告沈德刚经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。金源典当公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告鲁一机械公司偿还原告借款本金500万元及自2016年1月16日起的利息、典当综合费用和违约金；2.判令被告沈德同、沈德刚对被告鲁一机械公司所负上述债务承担连带清偿责任；3.判令被告承担本案诉讼费用及原告实现债权的费用。事实和理由：2014年10月31日，被告鲁一机械公司与原告签订（2014）临金当字第（010）号典当借款合同，向原告借款1300万元，借款利率为月利率4.6‰，典当综合费用按月15.4‰执行，合同项下借款按月结息，结息日为每月20日。原告于2014年11月3日，向被告鲁一机械公司发放典当借款1300万元，典当借款期限4个月（2014.11.03-2015.03.03）。同日，被告沈德同、沈德刚与原告签订（2014）临金当保字第（011）号典当借款保证合同，自愿为被告鲁一机械公司与原告之间形成的上述债务提供连带责任保证担保。2015年3月3日，上述借款到期后，被告鲁一机械公司无力偿还借款，与原告签订（2015）临金当续字第（002）号典当借款续当协议，续当期限自2015年3月4日至2015年4月3日，续当月利率为4.45‰，续当期限内典当综合费用按月15.55‰执行，原编号（2014）临金当字第（010）号典当借款合同项下其他条款继续按约定执行。被告沈德同、沈德刚继续提供连带责任担保。借款到期后，经原告多次催要，被告鲁一机械公司未依约向原告偿还借款本金，也未依约向原告支付利息和典当综合费用。被告沈德同、沈德刚作为连带责任保证人，经原告多次催要，亦未履行连带保证责任。原告特具状起诉，请求法院准予所请。鲁一机械公司、沈德同辩称：该案应由临沂经济技术开发区法院或费县人民法院管辖，兰山区人民法院无管辖权；原告不是国家允许的金融机构，无权对外进行贷款，该贷款行为违反法律强制性规定，该合同是无效合同；该合同约定的月利率和典当综合费用超过法律及司法解释规定的最多不超过月息2分的规定，该贷款利率属于高利借贷，其行为不受法律保护；原告将被告的财产进行抵顶债务，被告不知情，且该抵债行为严重的损害了被告的合法正当权益；该800万元是否含本金或利息或其他费用不得而知，根据法律规定原告只能向被告先主张本金，然后才能主张剩余的本金和利息；因被告经营困难，受经济形势的影响，被告正在积极采取措施筹集资金，启动生产，以维护工人工资及企业的正常运转，该措施也得到了临沂市临沂经济开发区领导的大力支持，并成立了联合工作组，协助山东鲁一机械公司走出困境，临沂市中级人民法院也召开了几次协调会议，要求将审理案件及执行案件一并移送到临沂经济技术开发区法院协调处理，避免鲁一机械的有效财产被部分债权人予以分割，被告请求原告给予一定的时间，在筹措资金后，积极予以偿还，建议进行对账调解处理该案，这样处理即能达到社会效果、法律效果和经济效果的统一，不能将企业陷入更被动的局面，请原告予以谅解和充分考虑被告的难处。由于鲁一机械公司在经济开发区领导的协调下将企业租赁给金湖集团进行经营管理，门卫人员李荣林系金湖集团的工作人员，由金湖集团发工资，与山东鲁一机械公司没有劳动关系，李荣林不是沈德同同住成年家属，无权替沈德同代收开庭传票等法律文书，该代收行为不符合法律规定。被告沈德刚未作答辩。经审理查明，2014年10月31日，被告鲁一机械公司作为借款人与作为出借人的原告金源典当公司签订（2014）临金当字第（010）号《临沂市金源典当有限责任公司典当借款合同》，借款金额为1300万元；借款用途为流动资金周转；借款期限6个月，自2014年10月31日至2015年4月30日，本合同记载的典当借款金额、发放日期、到期日期与典当借款凭证记载不一致时，以典当借款凭证记载为准。典当借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；借款利率为月利率4.6‰，典当借款到期之日的次日按央行同期贷款利率的四倍计算利息至当金还清之日止，对应的的利率以典当借款日至本息还清之日止。借款期限内的典当综合费用按月15.4‰执行，由典当借款人一次性支付；本合同项下借款按月结息，结息日为每月20日；借款人未按约定期限归还贷款本金的，出借人除按典当借款利率计收利息外，另按该利率的百分之五十计收违约金。逾期期间，如遇中国人民银行贷款利率上调，则违约金自利率调整之日起相应上调。借款人不能按期支付的利息，按典当利率及逾期天数计收复利，另收取未支付利息额的百分之五十的违约金；发生争议，可由协商解决，协商不成的可向债权人所在地人民法院起诉。2014年10月31日，山东鸿宇科技木业有限公司作为抵押人与作为抵押权人的原告金源典当公司签订（2014）临金当高抵字第（003）号《最高额抵押合同》，抵押人自愿以其所有的位于山东省费县探沂镇驻地327国道北侧工业园内面积26819.1平方米评估价值1869万元的房产（证号：费村房字第××号）在最高本金余额1200万元范围内抵押给原告金源典当公司。抵押的主合同为抵押权人与债务人鲁一机械公司2014年10月31日至2016年10月31日期间签署的借款合同。本合同第二条所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之担保债权的，则基于该主债权之本金所发生的的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用)、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和应付费用等，也属于担保债权，其具体金额被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。在担保责任发生后，抵押权人有权就已届清偿期的全部或部分、多笔、单笔，根据法律法规关于普通债权的规定，对抵押物行使抵押权。合同还对抵押登记、抵押物的占有保管、抵押物价值减少的处理、孳息、抵押物的保险、担保责任、抵押权行使方式和期间、本合同和主合同的关系、违约事件及处理等条款进行了约定。2014年10月31日，原告金源典当公司与抵押人鸿宇科技公司在费县住房和城乡建设局办理了抵押登记。2014年11月3日，被告沈德同、沈德刚（甲方）作为保证人与作为债权人的原告金源典当公司（乙方）签订（2014）临金当保字第（011）号《临沂市金源典当有限责任公司典当借款保证合同》，被告沈德同、沈德刚自愿为债权人与被告鲁一机械公司签订的（2014）临金当字第（010）号《临沂市金源典当有限责任公司典当借款合同》项下债务提供保证担保，担保的主债权种类为中小企业典当借款，本金数额为1300万元。保证范围为主合同约定的典当借款本金及利息、综合费用、违约金、赔偿金和乙方实现债权而发生的费用。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。甲方确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任。保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下最后一笔债务履行期限届满之日后两年止。乙方同意债权展期时，保证期间至约定的新的债务履行期限届满之日后两年止；发生争议，各方协商解决，也可直接向债权人所在地人民法院提起诉讼。合同还对被保证的主合同的变更、合同效力的独立性、保证人承诺等条款进行了约定。2014年11月3日，原告金源典当公司通过银行转账方式向被告鲁一机械公司支付了12199200元典当借款（借款本金1300万元预先扣除四个月典当综合费用即13000000-15.4‰*4*13000000=12199200元）。被告鲁一机械公司出具了《典当借款借据》，借据载明,借款金额为1300万元，贷出日为2014年11月3日，到期日为2015年3月3日，综合费率为15.4‰，利率为4.6‰。2015年3月3日，上述典当借款到期后，被告鲁一机械公司与原告金源典当公司签订（2015）临金当续字第（002）号《典当借款续当协议》，续当期限自2015年3月4日至2015年4月3日；续当利率执行月利率4.45‰，如遇人民银行调整利率按原合同处理；续当期限内综合费用按月15.55‰执行，直至典当借款本息还清为止；原编号为（2014）临金当字第（010）号《典当借款合同》项下其他条款继续按约定执行。同日，被告沈德同、沈德刚，山东鸿宇科技木业有限公司分别向原告金源典当公司出具《担保函》，承诺为（2014）临金当字第（010）号典当借款合同项下续当贷款继续提供连带责任担保、最高额抵押担保，担保期间为自典当借款续当生效之日起至典当借款到期后两年，期间继续履行原担保合同约定。借款期间，被告鲁一机械公司于2014年11月3日向原告金源典当公司支付利息239200元，2015年3月6日支付利息26万元，逾期期间被告鲁一机械公司于2015年4月6日向原告金源典当公司支付利息26万元，2015年5月8日支付5万元，2015年6月10日支付21万元，2015年7月9日支付9万元，2015年9月16日支付5万元，原告金源典当公司于2017年5月15日收到费县人民法院拍卖山东鸿宇科技木业有限公司抵押物的款项400万元,于2017年5月16日分别收到费县人民法院拍卖抵押物的款项170万元、400万元，于2017年5月26日收到费县人民法院拍卖抵押物的款项10万元。原告于2017年3月29日在《鲁南商报》发出催收公告，要求其履行还款义务。截至起诉之日，被告仍未完全履行还款义务，为此，原告诉至本院，请求依法判决。上述事实，主要根据原告提供的书证及当事人的陈述并经庭审调查予以认定，有关证据均已收集记录在卷。本院认为，原告金源典当公司与被告鲁一机械公司签订的《典当借款合同》、《典当借款续当协议》，与山东鸿宇科技木业有限公司签订的《最高额抵押合同》，与被告沈德同、沈德刚签订《典当借款保证合同》，被告沈德同、沈德刚、山东鸿宇科技木业有限公司出具的《担保函》均系当事人的真实意思表示，除双方在典当借款合同中约定的逾期还款利息、违约金超出相关法律规定无效外，其余约定均不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。原告金源典当公司向被告鲁一机械公司支付借款本金1300万元时预先扣除了四个月典当综合费用800800元，被告鲁一机械公司出具了1300万元的收据，不违反《典当管理办法》的相关规定，应认定原告实际出借给被告鲁一机械公司的借款本金为1300万元。原告主张典当借款期间利息和综合费用合计按月2%计算，未超出相关法律规定，本院对此予以认定；原告主张逾期利息按央行同期贷款利率的四倍计算利息至当金还清之日止及出借人除按典当借款利率计收利息外，另按该利率的百分之五十计收，超出了相关法律规定，超出部分无效，对其逾期利息及违约金本院调整为按年利率24%计算。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》规定，债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。被告辩称原告只能向被告先主张本金，然后才能主张剩余的本金和利息，本院不予支持；上述典当借款发放后，被告鲁一机械公司自2014年11月3日至2015年9月16日共计向原告金源典当公司支付利息196万元，原告金源典当公司于2017年5月15日至2017年5月26日，共计收到费县人民法院拍卖款980万元。原告主张被告鲁一机械公司还款中196万元及费县法院拍卖款中180万元部分计算2014年11月3日至2016年1月16日的利息，2015年5月15日、5月16日收到的费县法院拍卖款中800万元部分计算本金，不违反法律规定，本院予以确认。截至起诉之日，被告鲁一机械公司尚欠原告金源典当公司借款本金500万元及利息，2016年1月16日至2017年5月15日的利息13000000*2%*16=4160000元；被告沈德同、沈德刚与原告签订《典当借款保证合同》，在原告与被告鲁一机械公司签订《续当协议》后又出具《担保函》同意继续提供担保，原告要求被告沈德同、沈德刚对被告鲁一机械公司的上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持；根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，被告鲁一机械公司、沈德同未在规定期限内提出管辖权异议且已委托诉讼代理人应诉、答辩，故其关于管辖权及送达的抗辩，本院不予支持；被告沈德刚经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对一审诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条,第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，参照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定，判决如下：一、被告山东鲁一机械股份有限公司于本判决生效后10日内支付原告临沂市金源典当有限责任公司借款本金500万元及逾期利息、违约金（逾期利息及违约金按照月20‰计算，自2016年1月16日起计算至实际付清之日）；二、被告沈德同、沈德刚对第一项、第二项判决负连带清偿责任；三、被告沈德同、沈德刚承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的向被告山东鲁一机械股份有限公司追偿的权利。案件受理费46800元，减半收取23400元,由被告山东鲁一机械股份有限公司、沈德同、沈德刚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  刘洪展二〇一七年八月十日书记员  陆静静