包头市中级人民法院   民事判决书     （2017）内02民终1371号     上诉人（原审原告）贺敬芳，女，1965年8月28日出生152823196508280526，汉族，内蒙古自治区巴彦淖尔市公路局路政支队职工，住内蒙古自治区巴彦淖尔市。   上诉人（原审原告）贺锦，男，1963年6月1日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。   二上诉人委托诉讼代理人：贺振华，男，1970年4月19日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区包头市。   上诉人（原审原告）贺振华，男，1970年4月19日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室。   法定代表人：段祥，主要负责人。   委托诉讼代理人：段卫国（系段祥之子），男，1981年6月1日出生，身份证号码×××，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市青山区。   上诉人贺昌义、上诉人贺敬芳、上诉人贺锦、上诉人贺振华因医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院(2013)包青乌民初字第80号民事判决，向本院提起上诉。后上诉人贺昌义死亡，其继承人贺敬芳、贺锦、贺振华二审期间表明要参加本案诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贺振华、被上诉人青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室的法定代表人段祥及委托诉讼代理人段卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原审法院审理查明，邢金兰系原告贺昌义之妻，系原告贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华之母。2011年5月，邢金兰因右手大拇指腱鞘炎到被告处就诊，被告主治医生采用给邢金兰注射封闭针的方法进行治疗，经过一段时间的治疗，邢金兰出现手臂肿胀的现象，直到2012年3月9日，邢金兰去包头医学院第一附属医院住院治疗，诊断为上肢感染，后邢金兰又到中国人民解放军总医院住院治疗，诊断为右前臂、右手软组织封闭后无菌性坏死并感染，还有两肺陈旧性肺结核及胆囊结石。邢金兰现已过世，其继承人对被告的诊断行为有异议，于2012年申请包头医学会及内蒙古自治区医学会进行医疗事故技术鉴定，两级医学会都认定被告负有四级医疗事故责任，原告不服医学会的鉴定起诉至法院，在第一次开庭时提出要求依照《侵权责任法》进行医疗过错的司法鉴定，后经天津市津实司法鉴定中心鉴定，结论为被告对邢金兰的前臂肿胀、右前臂手背化脓性感染的参与度为E级，责任程度为主要责任，赔偿参考范围60%-90%，理论系数值为75%。现原告诉至法院，请求：1、被告赔偿原告医疗费70111.54元、住院伙食补助费4070元、营养费4070元、护理费16488元，外地住宿费9500元、交通费2708.5元、鉴定费14000元、精神损害抚慰金20000元、复印费82.8元,共计141030.84元；2、诉讼费由被告承担。   原审法院认为，医疗活动具有高度专业性，医疗科学属于生命科学领域，具有相当复杂性并同时具有一定的风险性，故对于一起医疗纠纷是否存在医疗过错或构成医疗损害，尚有赖于具有专业知识、经验、技能的专家作出鉴定。本案中，邢金兰至被告处就诊治疗，双方之间形成了医患关系。现经天津津实司法鉴定中心对本案医疗争议作出了司法鉴定，确认被告给邢金兰治疗疾病过程中存在过错，在无足以反驳该鉴定结论之证据的情况下，应具有证明力，法院以此作为本案定责的依据，被告应当承担75%的赔偿责任。原告起诉至法院后要求按照《侵权责任法》进行司法鉴定，并主张被告按照鉴定结论承担赔偿责任，原告的请求具有法律依据，法院予以支持，被告要求按照医疗事故技术鉴定四级医疗事故进行赔偿，法院不予支持。根据2013年度《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》（简称《标准》）和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，法院认定以下事实：1、医疗费，邢金兰在包头医学院第一附属医院花费20405.59元，在中国人民解放军总医院住院花费48176.84元及门诊挂号费11元，合计68593.43元，均有票据凭证，法院予以确认，被告承担75%即51445元（68593.43×75%），被告主张邢金兰部分用药不合理，经司法鉴定上述费用均属合理，故被告的主张法院不予支持，原告主张的其他医疗费用因其提交票据不能证明是邢金兰用于因被告过错医疗行为导致的花费，故其余医疗费用法院不予确认。2、住院伙食补助费4070元符合《标准》，法院予以认定，被告承担75%即3052.5元（4070×75%）。3、营养费4070元符合《标准》，且根据包头医学院第一附属医院出院总结载明内容，法院予以认定，被告承担75%即3052.5元（4070×75%）。4、护理费，根据邢金兰医嘱，法院确认一人的护理费为8244元（91.6×90天），被告承担75%即6183元（8244×75%）。5、外地住宿费，被告对原告的住宿费证据存疑，但被告同意按照四级医疗事故责任（30%）承担原告方在北京期间5500元的住宿费用，即被告承担住宿费1650元（5500×30%），法院予以支持，原告主张的其他住宿费用法院不予支持。6、交通费，法院确认1896元，被告承担75%即1422元（1896×75%），对于到包头市医学会鉴定的交通费、邢金兰就医期间孙廷彦的交通费及原告方提交的其他不能证明来源的交通费，法院不予支持。7、鉴定费14000元，法院确认天津津实司法鉴定中心的鉴定费8000元，被告承担75%即6000元（8000×75%），对于包头市医学会和内蒙古自治区医学会的医疗事故鉴定费共计6000元，法院不予支持。8、精神损害抚慰金，考虑到邢金兰的治疗情况给家属带来的精神伤害，法院酌情支持被告给付原告精神损害抚慰金1000元。9、复印费82.8元系原告复印病历及邮寄实际发生的费用，法院予以确认，被告承担75%即62.1元（82.8×75%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华医疗费51445元；二、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华住院伙食补助费3052.5元；三、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华营养费3052.5元；四、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华护理费6183元；五、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华住宿费1650元；六、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华交通费1422元；七、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华鉴定费6000元；八、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华精神损害抚慰金1000元；九、被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室赔偿原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华复印费62.1元；十、上述第一至第九项赔偿款项合计73867.1元，被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室于本判决生效之日起十五日内给付原告贺昌义、贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华；十一、驳回原告贺昌义、原告贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3120元（四原告已预交），原告贺昌义、原告贺敬芳、原告贺锦、原告贺振华负担1486元，被告青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室负担1634元。   宣判后，原审原告贺敬芳、贺锦、贺振华不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销(2013)包青乌民初字第80号民事判决第七项，依法改判包头市医学会和内蒙古自治区医学会医疗事故鉴定费6000元由被上诉人承担75%，金额为4500元；2、撤销(2013)包青乌民初字第80号民事判决第八项，依法改判被上诉人承担精神抚慰金20000元的75%，金额为15000元；3、上诉费依法分担。事实与理由如下：（一）包头市医学会和内蒙古自治区医学会的医疗鉴定费共计6000元，系为查明事故责任发生的费用，应当由被上诉人按责任比例承担。（二）虽然患者邢金兰去世的直接病因是肿瘤，但被上诉人的过错治疗导致患者免疫系统和身体健康受到严重伤害，对肿瘤病变产生直接诱因。上诉人主张20000元精神抚慰金，一审法院仅支持1000元，显失公平，损害患者及上诉人的合法权益。     被上诉人青山区兴胜镇永和窑子村段祥卫生室辩称，上诉人上诉理由不能成立，一审判决应予维持。事实与理由如下：（一）包头市医学会与内蒙古自治区医学会的鉴定费用系上诉人自行委托鉴定产生的费用，该费用并非查清本案事实的必要支出，以上鉴定机构的鉴定结论也未作为认定案件事实的依据，故上诉人要求被上诉人承担上述费用没有事实及法律依据。（二）上诉人并非医疗事故的直接被侵权人，依法也不能继承取得精神损害抚慰金请求权，其无权主张精神损害赔偿；即使上诉人有权主张精神损害抚慰金，其也不能证明存在严重精神损害，一审法院酌情支持1000元合理、合法，应予维持。   经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人对于邢金兰至被上诉人处就诊治疗并与被上诉人形成医患关系以及经天津津实司法鉴定中心对本案医疗争议进行司法鉴定确认被上诉人给邢金兰治疗疾病过程中存在过错等基本事实均无异议，本院予以确认。双方当事人对于原审判决认定的责任主体、责任比例以及医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、住宿费、交通费、复印费等赔偿项目及数额等亦无异议，本院予以确认。本案中，双方争议的焦点就是鉴定费及精神损害抚慰金的认定问题。关于鉴定费，因上诉人对包头市医学会和内蒙古自治区医学会出具的鉴定结论并不认可且在诉讼中申请就被上诉人对邢金兰的诊疗行为是否存在过错进行司法鉴定，后经天津市津实司法鉴定中心鉴定，结论为被上诉人对邢金兰的前臂肿胀、右前臂手背化脓性感染的参与度为E级，责任程度为主要责任，赔偿参考范围60%-90%，理论系数值为75%。原审法院采信天津市津实司法鉴定中心出具的鉴定结论作为本案定责依据，而未采信包头市医学会和内蒙古自治区医学会的鉴定结论作为本案定责依据，双方对此无异议。据此，原审法院判决支持上诉人在天津市津实司法鉴定中心支出的鉴定费8000元的75%即6000元而未支持上诉人在包头市医学会和内蒙古自治区医学会支出的鉴定费并无不当，本院予以确认。关于精神抚慰金，上诉人要求被上诉人赔偿20000元的75%即15000元缺乏事实及法律依据，原审法院考虑邢金兰治疗情况给家属带来的精神伤害，酌情判决被上诉人赔偿上诉人精神抚慰金1000元适当，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第五十五条规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3120元，由上诉人贺敬芳、上诉人贺锦、上诉人贺振华负担。   本判决为终审判决。     审判长  付    光                          审 判员 刘程燕                          审 判员 胡建军                                                               二○一七年八月十四日                           书 记员  卜凡琦                 附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释>   第五十五条在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。