辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2115号上诉人（原审原告）：刘艳霞，女，1951年11月12日出生，汉族，现住大石桥市。委托诉讼代理人：方太荣，营口市泰山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张志桐，男，1985年4月16日出生，汉族，现住大石桥市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。法定代表人：隋金萍，总经理。委托诉讼代理人：吕铭，辽宁中允律师事务所律师。上诉人刘艳霞因与被上诉人张志桐、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院(2020)辽0882民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。刘艳霞上诉请求：1、撤销（2020)辽0882民初177号判决，改判第二被上诉人给付上诉人人身损害赔偿各项费用在一审已判基础上，增加38959元。2、诉费被上诉人承担。事实和理由：一审对后续医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金的赔偿数额认定错误，其余各项赔偿上诉人认可，不上诉。1、后续医疗费7000元不判错误，鉴定意见书对后续医疗费鉴定为7000元。此鉴定双方无异议，一审应当按鉴定结论定案。2、护理费应当是32000元。有证证明护理人月工资4800元（每天160天×200天）被上诉人虽反对未有证据。一审酌定28880元无依据。3、误工费应当是42468元。受伤日到鉴定日共计1年零4天。月工资3500元有证。事实上上诉人的腿已经变形，受伤到现在已经两年根本不能参加任何劳作，走路用双拐。持续误工是周围邻居人所共知事实。一审酌定误工240天给28000元无依据。4、伤残赔偿金应当给付44810元。上诉人是在城镇居住。1951年11月12日出生到鉴定日2019年12月3日应当是刚满68岁周岁，应当赔偿12年，2019年度城镇人均可支配收入每年37342元。伤残系数0.1，应理赔44810元。一审判35641元这个数不对，此案是2019年8月19日立案，于2019年11月19日营口市中级人民法院委托鉴定，于2019年12月3日完成鉴定。此案受案日期不是2020年1月1日之后。不适应辽宁省高院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一度点工作的实施方案》的规定。此案不适用“全体居民人均可支配收入29701元”的标准。5、精神损害抚慰金应当是11202元。（37342元×3年×10%伤残系数）一审约定6000元没有依据。辽高法【2009】120号《全省法院民审判工作座谈会记要》17条有明文规定。应按规定定案。以上五项应增加赔偿：38959元。其中1、后续医疗费7000元；2、护理费3120元；3、误工费14468元；4、伤残赔偿金9169元；5、精神抚慰金5202元。合计：38959元。要求第二被上诉人给付。一、二审诉讼费被上诉人给付。人民保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院维持原判。一、后续治疗费并未实际产生，因此需实际发生后另行起诉。二、刘艳霞护理费标准高于居民服务业标准，按照居民服务业标准计算正确。三、误工期问题，法院根据其伤情酌定误工天数并无不当。四、原告立案时间为2020年1月15日，适用最新标准29701元计算伤残赔偿金正确。五、精神损失费，会议纪要第17条明确写出，最高不能超过3年计算，而不是最低标准按照3年计算，一审法院综合年龄伤残部位、家庭情况酌定6000元具有法律依据。张志桐无答辩。刘艳霞向一审法院起诉请求：1、张志桐、人保财险公司共同赔偿原告281729.90元；2、案件受理费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月29日8时30分，崔颖颖(张志桐配偶)驾驶“辽Ａ×××××号”大众牌小型轿车，沿黑大路由南向北行驶至大石桥市建委门前路口左转弯时，与出北向南横过道路的行人刘艳霞相撞，造成刘艳霞受伤，车辆损坏的交通事故。公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书(大公交认字〔2018〕第341号)认定：崔颖颖驾车上路行驶，遇行人横过道路没有注意避让，应负本起道路交通事故全部责任，刘艳霞无责任。经原告刘艳霞中请，调解期间经大石桥市陆合医院司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》：1.被鉴定人刘艳霞左膝关节损伤程度已构成人体损伤十级(拾级)伤残；2.被鉴定人刘艳霞需二次手术内固定物取出手术费约需7000元左右。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，崔颖颖驾驶小型驾车与刘艳霞相撞，致刘艳霞受伤。经交警认定，崔颖颖负本起事故的全部责任，本院予以确认。“辽Ａ×××××号”在人保财险公司处投保了交强险及商业三者险100万(不计免赔)，事故发生时均在保险期限内，故人保财险应先在交强险责任限额内对刘艳霞的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失根据商业三者险的合同约定承担100%赔偿责任，仍不足或不属于保险范围的损失，由崔颖颖承担100%赔偿责任。根据相关法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。对于赔偿项目及金额：1、医药费。经核实，医药费为126631.70元，其中原告主张外购药310元(万古霉素)，477.92元(塞来昔布胶囊、中成药补肺丸)，1446元(手动轮椅车、医用助行器)，被告不予认可，原告未提供医嘱，考虑到原告病志诊断(左侧平台胫骨平台闭合粉碎性骨折、关节炎、支气管哮喘等症)，对310元万古霉素部分予以核减，故医药费126321.70元予以支持。虽鉴定报告对二次手术费予以确认7000元(手术费用)，但二次手术实际发生后仍涉及医药费、住院伙食补助费、护理费、误工费等，且被告人保财险公司不同意在本案中处理，二次手术费待实际发生后另行起诉更有利于受害人，本案中不予处理。2、住院伙食补助费。本院按50元/天的标准，根据原告的住院天数计算200天为10000元；3、护理费。护理人孙鑫由铭信装饰(原吉郎专卖店)出具证明一份，工资标准4800元/月超过本市居民服务业标准。参照本市居民服务业职工年平均工资52707元标准，根据住院天数计算200天为28880.55元；4、误工费。我国法律规定劳动者退休年龄为男60周岁、女50周岁(女干部55周岁)，但退休不是必然丧失劳动能力的年龄标准。刘艳霞提供爱车人汽车行出具证明一份，主张每月误工损失3500元。本院经审核酌情支持240天，即予以支持28000元；5、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条和辽宁省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的相关规定，2020年1月1日以后立案受理的第一审人格权纠纷项下和侵权责任纠纷项下的人身损害赔偿纠纷民事案件，依据政府统计部门公布的上一年度“全体居民人均可支配收入”。数据来计算赔偿金额，不再区分城镇居民和农村居民”。参照辽宁省高级人民法院、辽宁省公安厅于2020年1月14日发布的《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》，其中，全体居民人均可支配收入29701元。故残疾赔偿金可参照“全体居民人均可支配收入标准（2019）”计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。原告刘艳霞定残（2019年12月03日）时已满68周岁应计算12年，原告构成十级伤残，则伤残赔偿金为29701元/年×12年×10%=35641.20元；6、鉴定费。本院凭据确认1720元，虽不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未明确约定为免赔范围，故由第二被告在商业三者险范围内赔偿；７、精神损害抚慰金。原告刘艳霞主张11202.60元，本院考虑伤者的年龄、家庭状况，伤残部位等多种因素，核定为6000元；８、交通费。本院根据原告的住院天数酌情支持3000元。本案中，对于原告主张伤者误工费（刘艳霞是否工作及工资标准）、护理费（孙鑫是否工作及工资标准），包括事故车辆“辽Ａ×××××号”大众牌小型轿车年检是否连续等情况，本院给予人保财险公司7日的核查时间，未有质疑的书面反馈。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：限被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内赔付原告227843.45元。如果未按本判决指定的期间履行赔付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5526元，其中，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担2434元，原告刘艳霞负担329元，减半收取（简易审理）的2763元退还原告。评估费1720元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于二次手术费用问题，虽然鉴定机构对于二次手术费用出具了鉴定意见，但法律并未规定二次手术费用必须在本诉中进行判决，原审从有利于受害人的角度暂不支持并无不妥。关于护理费问题，上诉人仅提交了一份护理人用工单位证明，并无工资条或银行流水等其他证据证明其护理人员误工收入的真实性，原审根据居民服务业标准予以认定护理费并无不当。关于误工费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的是误工费可以计算至定残日前一天而非必须计算至该日，本案上诉人提交的其能够证明其工资收入的证据仅有用工单位出具的证明一份，无工资领取记录或者用工单位发放工资的其他相关证据予以佐证，故原审在采信了上诉人的工资标准的情况下根据本案实际情况确定相应的误工天数亦无不妥。关于伤残赔偿金问题，本案上诉人缴纳一审诉讼费的时间为2010年1月7日，立案时间为2020年1月15日，原审根据最高人民法院和辽宁省高级人民法院对于人身损害赔偿标准试点工作的意见确定伤残赔偿金标准依据充分。关于精神损害抚慰金问题，原审根据本案实际情况以及上诉人的年龄、家庭状况、伤情等因素综合确定精神损害抚慰金数额符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定。综上所述，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费774元，由上诉人刘艳霞负担。本判决为终审判决。审判长  朱隆升审判员  段建勇审判员  杨名环二〇二〇年七月三日法官助理陆玮齐书记员宋洪峰