河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫06民终818号上诉人（原审被告、原告）：韩书生，男，1963年5月15日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。被上诉人（原审原告、被告）：鹤壁天海电子信息系统有限公司，住所地鹤壁市开发区渤海路281号。法定代表人：武美，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯月鹏，男，该公司员工。上诉人韩书生因与被上诉人鹤壁天海电子信息系统有限公司（以下简称天海电子公司）劳动争议一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2017）豫0611民初2951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭进行开庭审理。上诉人韩书生、被上诉人天海电子公司的委托诉讼代理人冯月鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩书生上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持韩书生一审的诉讼请求。事实和理由：一、天海电子公司解除劳动合同违法。1.天海电子公司解除劳动合同依据的规章制度是违法制定的。首先，该制度的制定没有经过民主程序。其次，该制度没有公示和告知韩书生。2.解除劳动合同证明也没有依法定程序送达。3.韩书生2016年4月应当享受年休假和调休。4.韩书生按照当时的规定履行了请假手续。5.天海电子公司在韩书生正常休假和调休时擅自考勤，并按旷工处理违反法律规定和公司规章制度。6.天海电子公司在解除与韩书生劳动合同时认为韩书生严重违反劳动纪律和公司规章制度的事实无依据。7.天海电子公司通知韩书生解除劳动合同关系，但未事先告知工会组织并征求意见，程序违法。8.韩书生主张的2010年至2014年年休假工资不超仲裁时效。9.天海电子公司通知韩书生到公司说明情况是假，办理解除劳动合同手续才是真。10.一审认定韩书生仅2014年12月出勤23天，加班工资已支付的事实错误。11.天海电子公司对韩书生进行罚款处理是错误的。12.一审审判程序错误。天海电子公司辩称：1.韩书生找到了报酬更高的工作，但未到天海电子公司办理手续。公司通知其办理离职手续，韩书生也承诺办理，但未到公司办理。2.韩书生休假期满后未续假，天海电子公司多次通知其到公司说明情况，韩书生未予理睬。公司按照规定与韩书生解除劳动合同并依法向韩书生进行送达。3.关于韩书生的3月份工资，因公司6月份将失业手续转交失业处，公司承担了3个月的社保费用，应当从韩书生工资中扣除。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。天海电子公司一审起诉请求：天海电子公司不应支付韩书生10,602.93元（其中带薪年休假工资285.69元，公休日加班工资差额10,317.24元）。韩书生一审起诉请求：1.要求天海电子公司为其缴纳1994年至今的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、住房公积金；2.要求天海电子公司支付其1998年至今的生活费200,000元（按最低工资的80%计算）。天海电子公司一审起诉请求：1.天海电子公司单方解除双方劳动关系违法无效，天海电子公司支付韩书生经济赔偿金231,200元；2.天海电子公司支付欠付的2016年度3、4月工资6,800元；3.天海电子公司支付韩书生2010年-2014年的年休假工资11,724.14元；4.天海电子公司支付韩书生2011年-2014年度延长工作时间、加班工资38,923.68元；5.请求确认天海电子公司于2015年11月30日作出的编号：2015037《关于对J163-2批垫木箱间隙问题的处理决定》无效，判令天海电子公司退回所谓罚款112.77元，恢复原月基础工资3,400元，补发欠发差额3,600元；6、天海电子公司支付韩书生2015年度年终奖5,000元。一审法院认定事实：韩书生1994年1月起到鹤壁无线电四厂工作。后鹤壁无线电四厂改制为鹤壁天海电子信息系统有限公司。2011年4月1日，韩书生与天海电子公司签订了无固定期限劳动合同。韩书生称2016年2月23日口头向车间主任请假，得到批准。2016年4月1日，天海电子公司通知韩书生节后上班，韩书生称正在休假未到公司报到；2016年4月13日，天海电子公司电话通知韩书生，称因韩书生连续旷工超过5天，要求韩书生到公司说明情况，韩书生未到公司报到。2016年5月9日，天海电子公司向韩书生邮寄了解除劳动合同明书，韩书生拒收。2016年5月16日，天海电子公司登报公告与韩书生解除了劳动合同。根据天海电子公司提供的韩书生2015年4月至2016年3月的工资表显示，韩书生2015年4月至2015年11月岗位工资3,400元；2015年12月至2016年3月岗位工资2,800元。韩书生解除合同前十二个月月平均工资为3,210元；天海电子公司支付韩书生工资至2016年2月。一审法院认为：一、关于韩书生主张的天海电子公司单方解除双方劳动关系违法无效，天海电子公司支付韩书生经济赔偿金231,200元的诉请。韩书生未按照天海电子公司的请假制度履行请假手续，天海电子公司通知韩书生返岗说明情况，韩书生也未到单位报到，韩书生旷工事实应成立，天海电子公司以韩书生违纪解除劳动合同，并无不当。韩书生要求天海电子公司支付经济赔偿金231,200元于法无据，对韩书生的该项诉请不予支持。二、关于韩书生主张的天海电子公司支付其2016年度3、4月工资6,800元的诉请。韩书生2016年2月23日起开始休假，天海电子公司支付韩书生工资至2016年2月。2016年3月为天海电子公司安排韩书生调休，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工资支付暂行规定》第五条、第九条规定，天海电子公司应支付韩书生2016年3月工资2800元。2016年4月韩书生未工作，也未履行请假手续，对韩书生要求公司支付其该月工资的诉请不予支持。三、关于韩书生主张的天海电子公司支付其2010年-2014年年休假工资11,724.14元的诉讼请求。因韩书生2016年5月9日提出申诉，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，韩书生的该项诉请已超出一年仲裁时效，对该项诉请不予支持。至于天海电子公司提出其公司不应支付韩书生鹤劳人仲案字[2016]48号仲裁裁决书裁决的韩书生2016年带薪年休假工资285.69元的诉请。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，经折算韩书生2016年度应休未休年休假天数，天海电子公司应支付韩书生2016年度带薪年休假工资285.69元[54天(2016年度在本单位已过日历天数)÷365天×15天×2,800元÷21.75天=285.69元]。四、关于韩书生主张的2011年-2014年度延长工作时间、加班工资38,923.68元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，韩书生提供的相关证据不能证明其存在加班的事实，对韩书生的该项诉请不予支持。五、关于韩书生主张要求确认天海电子公司于2015年11月30日作出的编号：2015037《关于对J163-2批垫木箱间隙问题的处理决定》无效，要求天海电子公司退回罚款112.77元，恢复原月基础工资3,400元，补发欠发差额3,600元的诉请。韩书生的工作岗位已实际发生变更，上述处理内容韩书生已实际履行，该项诉请于法无据，不予支持。六、关于韩书生主张要求天海电子公司支付2015年度年终奖5,000元的诉请。年终奖的发放需要天海电子公司进行内部审核，双方当事人均未举证证明审核情况，且韩书生亦未提交相关证据证明其符合领取2015年度年终奖的条件，该项诉请于法无据，不予支持。七、关于天海电子公司提出不应支付韩书生2013年4月至2014年12月公休日加班工资差额10,317.24元的诉请。天海电子公司提交的韩书生2013年4月至2014年12月工资台账显示，上述21个月中韩书生仅有4个月达到或超出法定出勤天数21.75天。4个月中有3个月存在不同程度的缺勤扣款情况，仅2014年12月出勤23天且无缺勤扣款情况，但该月加班工资天海电子公司已支付。综上，对韩书生要求公司支付2013年4月至2014年12月公休日加班工资差额的请求不予支持。一审法院判决：一、鹤壁天海电子信息系统有限公司支付韩书生2016年3月工资2,800元、2016年度带薪年休假工资285.69元，共计3,085.69元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回鹤壁天海电子信息系统有限公司的其他诉讼请求；三、驳回韩书生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由鹤壁天海电子信息系统有限公司、韩书生各负担10元。二审中，双方当事人未提交新的证据。经审理，本院对一审认定事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，韩书生无证据证明其已经向天海电子公司请公休假，在天海电子公司通知其到岗的情况下，仍未到单位上班，已构成严重违反用人单位规章制度。关于天海电子公司的考勤管理制度，内容未违反法律法规的相关规定，不存在明显不合理的情形，可以作为用人单位对劳动者进行管理的依据；况且劳动者遵守劳动纪是法律明文规定，也是双方劳动合同中的明确约定，因此天海电子公司解除与韩书生的劳动合同并未违反法律规定。关于送达程序问题，天海电子公司在邮寄解除合同证明前已明确告知韩书生，解除劳动合同的意思表示已通知到韩书生，产生解除劳动合同的效力，送达程序不违反法律规定。综上，韩书生上诉称天海电子公司解除劳动合同违法的主张不能成立，本院不予支持。关于韩书生要求天海电子公司支付2016年3月、4月工资及恢复基础工资和补发工资的主张。天海公司2015年11月对韩书生进行的罚款和岗位、工资调整是企业内部管理以及双方劳动合同的变更，且双方已实际履行，韩书生要求认定处理无效并恢复原工资的主张不能成立；因韩书生4月份未工作，其主张该月的工资无法律依据，不应予以支持。韩书生主张的2011年至2014年的带薪年休假工资，因带薪年休假工资是用人单位未按法律、法规规定按照劳动者享受年休假而承担的补偿责任，不属于劳动报酬，韩书生的主张已超过仲裁时效，不应予以支持。关于韩书生主张的延长工作时间和双休日加班工资。天海电子公司提交的考勤表显示的出勤天数与工资表记录一致，也与韩书生提交的打卡记录基本一致，韩书生无有效证据证明存在其他加班未调休和延长工作时间的证据，且韩书生在双方劳动合同履行期间未提异议，一审对此不予支持并无不当。关于韩书生主张的年终奖。天海电子公司对韩书生的考核等级为D,与天海电子公司2015年11月对韩书生相关处置的事实相对应。根据天海电子公司年终奖发放政策，韩书生2015年度年终奖为零，用人单位的年终奖发放规定也应当是劳动合同的组成部分，因此韩书生要求天海电子公司支付年终奖的主张不能成立。综上所述，韩书生的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人韩书生负担。本判决为终审判决。审判长  骆慧杰审判员  杨 波审判员  甄瑛歌二〇一七年八月十四日书记员  孙佳欣