安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0104民初839号原告：安徽拜博口腔医疗投资管理有限公司，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山路珠光花园商办楼，统一社会信用代码91340100063646415D。法定代表人：王燕，该公司执行董事。委托诉讼代理人：钟雷，安徽天禾律师事务所律师。被告：付晓江，男，1977年10月20日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：陶政，安徽世邦律师事务所律师。原告安徽拜博口腔医疗投资管理有限公司（以下简称安徽拜博公司）诉被告付晓江损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年1月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告安徽拜博公司的委托诉讼代理人钟雷，被告付晓江的委托诉讼代理人陶政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安徽拜博公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即注销合肥蜀山银泰口腔门诊部；2.判令被告赔偿原告商铺租金、装修、人员工资等各项损失3260140.78元；3.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告撤回诉请第一项，本院口头裁定予以准许。事实和理由：原告系一家专业从事口腔医疗的公司，于2013年3月18日由拜博医疗集团有限公司（以下简称拜博集团公司）与被告付晓江、赵春共同投资设立。被告付晓江实际负责安徽市场的经营。2013年至2014年间，原告为了设立新的口腔门诊部，由被告负责寻找经营场所。经被告介绍，2014年6月23日，原告与合肥银泰城商业管理有限公司（以下简称合肥银泰城商管公司）签订《租赁合同》和《综合管理服务合同》，承租了银泰城二层的230-4商铺，租赁面积为183平方米，双方约定了租金和管理费标准及计价方式以及其他权利义务。原告另支付了商铺转让费87万元(另案处理)。此后，由被告具体经办该商铺的医疗机构设置审批书和医疗机构执业许可证。2014年12月8日，被告以自己的名义取得合肥蜀山银泰口腔门诊部的《蜀山区设置医疗机构批准书》。2015年4月28日，被告取得合肥蜀山银泰口腔门诊部的执业许可证。2015年9月21日，原告蜀山区拜尔分公司代表原告与合肥银泰城商管公司签订《补充协议》和《仓库租赁合同》，将原230-4号商铺变更为232-2-3号商铺，租赁面积扩大至380平方米。原告为经营该门诊部先后支出了商铺租金、装修费、人员工资、医疗设备(详见设备明细表)购置费以及其它费用，截止起诉之日累计3260140.78元。2015年12月，原告得知被告并未以原告的名义办理上述批准手续。经向卫生行政部门了解，在被告未注销该门诊部的情况下，原告不能办理申请医疗机构设置审批手续，也无法在租赁商铺开办口腔门诊部。原告认为，被告作为原告高级管理人员，明知原告租赁银泰城商铺的目的是经营口腔门诊部，在负责经办口腔门诊部医疗机构设置审批手续等公司事务中，故意将该口腔门诊部办在自己名下并隐瞒原告，导致原告在租赁商铺无法办理相关证照手续及正常经营，其行为属故意损害公司利益的侵权行为，应承担由此给原告所造成的一切经济损失。故原告诉至法院，望判如所请。被告付晓江辩称：合肥市蜀山银泰口腔门诊部实际已经注销。关于原告诉请赔偿商铺租金、装修人员工资等各项损失，没有法律依据。被告行使的是职务行为，从2014年9月开始以门诊部名义营业，所得收益都是归原告公司所有，原告为此支付的租金、装修是经营所需。原告围绕诉讼请求依法提交了企业营业执照、身份证、免职通知、对外合同、内部签核报销审批材料、租赁合同、补充协议、仓库租赁合同、综合管理服务合同、蜀山区设置医疗机构批准书、合肥蜀山银泰口腔门诊部医疗机构执业许可证，被告依法提交了邮件，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对上述证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。原告提交的《关于设立合肥拜尔口腔医疗投资管理有限公司之股份合作协议书》，未提交原件，无法确认真实性且被告不予认可，本院对其证明力不予确认。原告提交的租金、管理费支付单据、设备购置费损失单据、工资表、劳动合同、工程款支出单据，无法达到因被告原因导致原告产生损失的证明目的，故本院对其证明力不予确认。被告提交的接诊病人情况一览表、门诊应收明细表，无法达到门诊部自2014年9月开始营业的证明目的，本院对其证明力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月18日，珠海六和口腔医疗投资管理有限公司（以下简称珠海六和公司）、赵春与付晓江共同设立安徽拜尔口腔医疗投资管理有限公司（以下简称安徽拜尔公司），付晓江任公司监事。安徽拜尔公司经营期间，欲在合肥市政务区银泰城开设“拜尔口腔”，遂于2014年6月与合肥银泰城商管公司签订一份租赁面积183平方米、租期五年的《租赁合同》，向其承租银泰城二层230-4号商铺。双方同时签订物业管理服务合同等。2014年6月25日，安徽拜尔公司的企业名称变更为安徽拜博公司。2014年8月6日，安徽拜博公司蜀山区拜尔分公司成立，负责人为付晓江。同年12月8日，合肥市蜀山区卫生局核准同意付晓江个人在合肥市政务区银泰城2层230-3号商铺设置“合肥蜀山银泰口腔门诊部”，并颁发有效期为一年的批准书。2015年9月，因合肥银泰城商管公司调整商铺位置，安徽拜博公司承租的商铺由二层230-4商铺变更为232-2-3商铺，面积变更为380平方米。2017年1月19日，安徽拜博公司诉至本院。安徽拜博公司陈述：诉讼中，“合肥蜀山银泰口腔门诊部”已注销，其公司于5月16日在银泰城二层232-2-3商铺设立了“合肥拜博口腔医院银泰城院区”。付晓江则述：“合肥蜀山银泰口腔门诊部”在2014年9月尚未取得批准书时已营业，且以安徽拜博公司账户装置了POS机。另查明：2014年6月，珠海六和公司的企业名称变更为广东拜博口腔医疗投资管理有限公司。2015年4月，该公司又更名为拜博集团公司。同年11月，拜博集团公司免去付晓江任安徽事业部总经理职务。2016年3月17日，安徽拜博公司蜀山区拜尔分公司变更为安徽拜博公司蜀山区拜博拜尔口腔门诊部。同日，负责人由付晓江变更为黎昌仁。本院认为：公司董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，付晓江虽在担任安徽拜博公司蜀山区拜尔分公司负责人期间，以个人名义申请并设置“合肥蜀山银泰口腔门诊部”，且门诊部经营业务与安徽拜博公司同类。但庭审中，双方对门诊部自2014年6月之后发生的包括租金、工资等在内的所有经营费用，均由安徽拜博公司支付的事实均不持异议。另结合付晓江提交的电子邮件，能够反映邮件内容系其以拜博集团公司安徽事业部名义，与相关人员就口腔门诊部的设置事宜进行沟通。在此情况下，难以认定付晓江未经安徽拜博公司同意，利用职务便利为自己谋取属于公司的商业机会，自营与所任职公司同类的业务。另，依据安徽拜博公司提交的证据，无法认定付晓江个人设置口腔门诊部已给公司造成损失以及损失数额的事实。综上，安徽拜博公司主张付晓江承担3260140.78元赔偿责任的诉请，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告安徽拜博口腔医疗投资管理有限公司的诉讼请求。案件受理费32881元，由原告安徽拜博口腔医疗投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  李建莉人民陪审员  宁笑云人民陪审员  陈 蕾二〇一七年八月三日书 记 员  杜晓婵本案适用的法律条文：《中华人民共和国公司法》第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。