长春市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0104民初699号原告：时长志，男，住长春市朝阳区。委托诉讼代理人：孙月蕊，北京东易（长春）律师事务所律师。被告：汤瑞卿，男，住长春市朝阳区。被告：北京神州汽车租赁有限公司长春分公司，住所地南关区解放大路87号。负责人：李宏，该公司董事长。被告：太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司，住所地上海市徐汇区龙吴路410弄87号1幢510室。负责人：俞海明，该公司经理。委托诉讼代理人：张丽丽，北京市中喆（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：代楠，北京市中喆（沈阳）律师事务所律师。原告时长志诉被告汤瑞卿、北京神州汽车租赁有限公司长春分公司（以下简称租赁公司）、太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告时长志，被告汤瑞卿、保险公司委托诉讼代理人张丽丽到庭参加了诉讼。被告租赁公司经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告时长志向本院提出诉讼请求：1.三被告赔偿原告伤残赔偿金39,841.38元、医疗费56，568.43元（66，568.43元-10，000.00元=56,568.43元）、护理费7,249.20元（120.82元/天×60日=7249.20元）、住院伙食补助费1,900.00元(100元/天×19日=1,900.00元)、营养费6,000.00元、精神损害抚慰金5,000.00元、鉴定费2,700.00元、律师代理费7,000.00元，共计126,259.01元；2.被告保险公司在保险责任范围内向原告承担赔偿责任；3.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2016年11月26日13时36分，被告汤瑞卿驾驶被告租赁公司所有的车牌号为帕萨特小型汽车，在西中华路由西向东行驶，至西民主大街处左转弯过程中，将行人时长志刮撞致时长志受伤。原告入院后，被送至吉大一院入院治疗，被告汤瑞卿为原告垫付10,000.00元医疗费。经查，被告汤瑞卿驾驶的车辆登记在被告租赁公司名下，被告租赁公司应承担连带赔偿责任。另查明该车辆在被告保险公司投保交强险及五万元商业三者险及不计免赔险。事故发生后，原告与三被告协商赔偿事宜无果。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院。被告汤瑞卿辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定没有异议。肇事车辆已经投保商业险及交强险，车辆所有人为被告租赁公司，依据法律应当由被告汤瑞卿承担的责任自愿承担。另被告汤瑞卿已经为原告垫付医疗费10,000.00元。被告租赁公司未到庭参加诉讼，向法院邮寄书面答辩状。辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定没有异议。肇事车辆在被告保险公司投保交强险及5万元商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。关于赔偿应首先应由被告保险公司在保险范围内优先赔付，且在原告提供合法有效票据等证据佐证情况下依法赔付。原告主张律师代理费属个人事项，不同意赔付。被告租赁公司与被告汤瑞卿不存在任何法律关系，不应由被告租赁公司承担本次事故的赔偿责任。被告租赁公司是肇事车辆的所有权人，被告汤瑞卿是在驾驶肇事车辆发生的交通事故，应由被告汤瑞卿承担本次事故的全部责任，被告租赁公司无责任。被告租赁公司与被告汤瑞卿不存在劳动法律关系，被告汤瑞卿是福建优科驾驶员服务有限公司长春分公司的员工，关于事故发生时是否为被告汤瑞卿履行职务行为，需要追加被告汤瑞卿的工作单位而非被告租赁公司。被告保险公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定没有异议。肇事车辆在被告保险公司投保交强险及5万元商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。根据保险合同特别约定，被保险车辆属非营业企业自用，对用于营业并在营业期间发生的车辆损失和第三者赔偿责任，被告保险公司不承担赔偿责任。本案中，驾驶员被告汤瑞卿在私自从事营业行为的情形下所发生的损害赔偿不应由被告保险公司承担。如果本案没有违反特别约定的前提下，在驾驶员汤瑞卿提供有效驾驶证及被告租赁公司提供有效行车证的前提下，同意优先赔付交强险。另外被告保险公司申请对原告用药合理性进行鉴定，并对原告主张医疗费，应在提供有效的住院病历、诊断、用药明细及正规发票情况下，按医保标准赔付。护理费在原告提供有效医院护理证明前提下，根据护理人员的户口性质、护理级别和护理期限计算。住院伙食补助费和精神损害抚慰金过高，请法院酌定。营养费需有医嘱，且实际购买。鉴定费、律师代理费、诉讼费不在保险责任范围内，不应由保险公司承担。本院经审理认定的事实如下：2016年11月26日13时36分，汤瑞卿驾驶租赁公司所有的帕萨特小型汽车，在西中华路由西向东行驶，至西民主大街处左转弯过程中，将行人时长志刮撞致时长志受伤。经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队认定，汤瑞卿负事故全部责任，时长志无责任。该车辆在保险公司投保交强险及5万元商业三者险及不计免赔险。发生事故后，汤瑞卿已经为原告垫付医疗费10,000.00元，该数额不在原告诉讼请求内。本次交通事故发生在保险期限内。发生交通事故后，时长志在吉林大学第一医院住院治疗。住院治疗19天、支付住院费62,772.36元、门诊费3,796.05元，合计支付医疗费66,568.41元，扣除汤瑞卿垫付的10,000.00元，时长志向法院主张医疗费56,568.41元；时长志根据住院19天的事实，主张住院伙食补助费1,900.00元。时长志在诉前单方委托吉林正达司法鉴定中心鉴定，该中心于2017年1月11日出具鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人时长志此次外伤致颅脑损伤后果评定为十级伤残；2.被鉴定人时长志此次损伤的护理期限评定为60日；3.被鉴定人时长志此次损伤的营养期限评定为60日，每日营养费用可参照住院伙食补助费用计算”。原告根据鉴定意见及身份证、户口本，主张伤残赔偿金额39,841.38元、护理费7,249.20元、营养费6,000.00、精神抚慰金5,000.00元、鉴定费2,700.00元。时长志支付律师代理费7,000.00元。本院进行第一次庭审后，被告保险公司向本院递交了鉴定申请书，申请对原告时长志的用药合理性进行鉴定。本院依据被告保险公司申请，依照法定程序委托吉林瑞光司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年6月26日向本院送达了鉴定意见书，鉴定意见为:“被鉴定人时长志本次外伤后治疗中存在人民币8,252.90元不合理用药，可从花费总金额人民币62,772.36元中扣除，其他用药费用合理”。对该鉴定结论,原告时长志及三被告均无异议。北京神州汽车租赁有限公司长春分公司经本院邮寄送达开庭传票和电话通知参加庭审，两次庭审均未参加，视为对其诉讼权利的放弃。以上查明的事实，有双方的陈述、答辩、原被告举证材料予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为：汤瑞卿驾驶北京神州汽车租赁有限公司长春分公司所有的帕萨特小型汽车将行人时长志刮撞，导致时长志受伤住院治疗，经交警队认定，汤瑞卿负事故全部责任，时长志无责任。所以此次事故造成的损失应该由侵权人汤瑞卿承担全部赔偿责任。北京神州汽车租赁有限公司长春分公司辩称“与汤瑞卿不存在劳动法律关系，被告汤瑞卿是福建优科驾驶员服务有限公司长春分公司的员工，关于事故发生时是否为被告汤瑞卿履行职务行为，需要追加被告汤瑞卿的工作单位而非被告租赁公司”，本案审理的是机动车交通事故责任纠纷，是否应当追加案外人福建优科驾驶员服务有限公司长春分公司为被告，应当是时长志的诉讼权利，在整个诉讼过程中时长志没有申请追加，因此本院不予追加；北京神州汽车租赁有限公司长春分公司作为车辆所有人，提交的汤瑞卿与案外人福建优科驾驶员服务有限公司长春分公司签订的劳动合同系复印件，且未参加庭审，本院无法确认劳动合同真实性；汤瑞卿是否与案外人福建优科驾驶员服务有限公司长春分公司存在劳动关系，应当是汤瑞卿在承担完事故赔偿责任后的追偿行为，与北京神州汽车租赁有限公司长春分公司无关；北京神州汽车租赁有限公司长春分公司在整个诉讼过程中，对肇事车辆如何由汤瑞卿驾驶刻意回避，对于作为肇事车辆所有人将该车辆交由其自认没有劳动关系的汤瑞卿驾驶是否具有过错没有进行举证，所以应当对于本起交通事故承担连带赔偿责任。该车辆在太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司投保交强险及5万元商业三者险及不计免赔险，交通事故发生在保险期间内。太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司主张“汤瑞卿驾驶的肇事车辆系非营业企业自用，对用于营业并在营业期间发生的车辆损失和第三者赔偿责任，被告保险公司不承担赔偿责任”，但在整个庭审过错中，保险公司仅有其口头抗辩，对其主张未提供证据证实肇事车辆系用于营业并在营业期间发生事故，交通事故责任认定书中也无记载，保险公司也未提供保险合同证明其事前有免除赔偿的书面约定，对于保险公司的主张，本院不予支持。综上，原告时长志的各项损失为：1.医疗费48,315.51元（住院62,772.36元+门诊费3,796.05元-汤瑞卿垫付10,000.00元-不合理用药8,252.90元=48,315.51元）；2.住院伙食补助费1,900.00元（100.00元/日×19日=1,900.00元）；3.护理费7,249.20元（按60日计算，120.82元/日×60日）；4.营养费6,000.00元（依据鉴定）；5.伤残赔偿金39,841.38元（按照16年计算，24,900.86元×16年×10%=39,841.38元）；6.精神损害抚慰金5,000.00元；7.鉴定费2,700.00元；8.律师代理费7,000.00元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第一条、第十六条和《最高人民法院》的有关规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司于本判决生效后十日内赔偿原告时长志因机动车交通事故造成的经济损失共计108,306.09元：在交强险医疗费用赔偿限额内赔付医疗费10,000.00元；在交强险死亡伤残限额内赔付52,090.58元（包括护理费7,249.20元、伤残赔偿金39,841.38元、精神损害抚慰金5,000.00元）；在5万元商业三者险及不计免赔险范围内赔付46,215.51元（包括医疗费38,315.51元、住院伙食补助费1,900.00元、营养费6,000.00元）。二、被告汤瑞卿本判决生效后十日内给付原告时长志鉴定费2,700.00元、律师代理费7,000.00元，合计9,700.00元。三、被告北京神州汽车租赁有限公司长春分公司对于判决第二项承担连带赔偿责任。四、驳回原告时长志的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,825.00元，由原告时长志负担125.00元；被告汤瑞卿负担2700.00元、被告北京神州汽车租赁有限公司长春分公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。审 判 长  曹春江人民陪审员  王成华人民陪审员  刘长荣二〇一七年八月二十八日书 记 员  李丹娜