江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0621民初1225号原告张芹，女，1970年3月24日生，住海安县。被告江苏鹰球集团有限公司，住所地海安县工业园区镇南路**。法定代表人申承秀，董事长。委托诉讼代理人胡志凤，江苏钻石律师事务所律师。原告张芹为与被告江苏鹰球集团有限公司（以下简称鹰球公司）劳动合同纠纷一案，原告张芹不服海安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）海劳人仲案字[2016]第421号仲裁裁决,于2017年2月20日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法由代理审判员张彦兵适用简易程序独任审判，于2017年4月12日第一次公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法裁定本案适用普通程序，并组成合议庭继续审理，于2017年7月26日、2017年8月7日二次公开开庭审理。三次开庭，原告张芹，被告鹰球公司的委托诉讼代理人胡志凤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张芹向本院提出的诉讼请求，判决被告鹰球公司向原告补发2016年8月份之前的工资（按每月2700元计算），支付原告工龄补偿金78300元（2900元/年*27年），为原告补缴1990年8月到2017年8月之前的社会保险，支付原告解除合同后按保密协议约定的三年生活补助36000元（1000元／月*36月），支付原告2008年-2014年的带薪年休假工资26600元，支付原告材料费3650元。事实与理由：原告于1990年8月至被告处工作，从事粉末成型、整型、烧结等工作，已经有事实上的劳动关系26年。2014年4月21日，原告在上班时被当班的领导合伙殴打，原告伤后被逼停工。2014年4月以后被告一直未支付原告工资。2016年7月16日被告擅自停了原告的社保，原告到被告处交接，被告却给原告一份解除劳动合同通知书。被告鹰球公司辩称：（1）原告是在2004年到被告公司工作。2014年4月21日原告与班组长因个人原因发生纠纷，纠纷经海安县人民法院审理并作出了（2015）安高民初字第0040号判决书，该判决已经发生法律效力，判决书认定原告与班组长之间的纠纷不是由于工作原因引起，同时认定原告休息期为一个月。（2）2014年10月21日原告就该纠纷受伤申请工伤认定，2015年12月4日海安县人力资源和社会保障局作出不予认定工伤的决定，海安县人民政府经复议后维持了不予认定工伤的决定，原告不服向法院提起行政诉讼，经一审、二审败诉。（3）2014年4月21日后，被告公司多次通知原告到公司上班，并同意原告调换工种，但原告拒不接受，一直未到公司上班。因为之前送达通知原告拒绝签字，被告方在2016年7月5日如东县人民法院行政诉讼开庭中当庭向原告送达了要求限期上班的通知。原告在接到通知后仍未到公司上班，故被告公司按照公司考勤管理制度向其发出了解除劳动合同通知，并停止缴纳社会保险。被告解除与原告的劳动合同依法有据，因此不应承担经济补偿金及补缴保险的责任。（4）至于保密协议，由于原告是普通职工，并不掌握公司的商业秘密，其可以自由工作。事实上，原告旷工期间在外打工而且其旷工多年，因此不存在发放保密期间生活费问题。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求，同时要求原告返还旷工期间被告单位缴纳的社会保险费用。经审理查明：原告张芹系海安县鹰球集团有限公司职工，原告的社会保险由海安县鹰球粉末冶金有限公司缴纳。2012年11月2日，海安县鹰球集团有限公司更名为江苏鹰球集团有限公司，海安县鹰球粉末冶金有限公司系江苏鹰球集团有限公司的下属关联企业。2002年2月20日，张芹与海安县鹰球集团有限公司签订期限为2002年1月1日至2004年12月31日的劳动合同，合同记载张芹到单位工作时间为“90.8”（原告主张其到入职时间为1990年8月，被告在仲裁时称述张芹是1990年入职，但庭审时转而称述是2005年1月份入职）。2004年11月8日，张芹与海安县鹰球集团有限公司签订劳动合同，约定合同期限自2005年1月1日至2014年12月31日，原告从事操作工作，实行计件工资分配形式。同时，合同第八条第一项规定，张芹有严重违反劳动纪律或公司依法制定的规章制度的，海安县鹰球集团有限公司可以解除劳动合同。同日，张芹与海安县鹰球集团有限公司签订保密协议，协议约定张芹应自觉保守公司商业机密，如张芹违反协议规定而泄密，造成海安县鹰球集团有限公司的直接及间接损失，均由张芹承担；张芹离开公司三年内，仍应保守在工作期间所掌握的商业秘密，并不得从事甲方经营的产品项目相同，相似、相关的企业工作；个人不得从事经营与甲方相同经营范围的一切项目；如张芹违约，应给付海安县鹰球集团有限公司违约金壹拾万元；海安县鹰球集团有限公司对有关员工发放相应的保密费。2014年4月21日，原告张芹因与同事刘进发生冲突被打伤，随后，原告被送往海安县人民医院急诊科治疗。张芹在输液后即回家休息，自2014年4月21日至2015年1月8日，张芹多次到海安县人民医院复诊或检查，但并未住院治疗。2014年10月21日，张芹向海安县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年12月4日，海安县人力资源和社会保障局作出不予认定工伤决定。原告不服，于2014年12月21日向海安县人民政府申请行政复议。2016年3月2日，海安县人民政府作出行政复议决定书，维持海安人社局不予认定工伤决定。2016年3月21日，原告向如东县人民法院提起行政诉讼，请求法院撤销不予认定工伤决定和行政复议决定。2016年9月19日，如东县人民法院判决驳回原告的诉讼请求。2014年12月24日，张芹就2014年4月21日与刘进的纠纷向本院提起民事诉讼，本院经审理作出（2015）安高民初字第00040号民事判决书，认定张芹的误工期限为1个月。该判决书已经生效且已履行完毕。2014年4月21日后，原告一直未到被告处上班。2014年7月12日，被告催告原告原告来公司上班，原告未上班。2016年7月5日，被告再次书面催促，否则将解除劳动合同，原告仍未到被告处上班。2014年8月10日，张芹向公司请假，公司批假一天。2016年8月20日，鹰球公司人事部向公司工会作出《关于解除张芹劳动合同的报告》，载明：“公司精微车间员工张芹，自2014年4月无正当理由旷工至今。其间，公司人事部门多次电话、书面通知其来厂上班，本人均置之不理。现依据公司《员工手册》有关制度，决定从本月25日期解除双方签订的劳动合同。”2016年8月22日，鹰球公司工会回复称：“公司人事部《关于调解张芹劳动合同的报告》，已经收到。公司工会经过深入调查，认为张芹同志旷工二年多，属于严重违纪行为，公司依据《考勤管理制度》，与张芹解除劳动合同，符合《劳动合同法》的有关规定，公司工会同意从即日起解除双方签订的劳动合同。”2016年8月25日，鹰球公司向张芹发出《解除劳动合同通知书》，张芹表示收到通知。2016年12月12日，原告张芹向海安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请，申请裁决，1、鹰球公司支付张芹赔偿金156600元；2、鹰球公司支付张芹解除劳动合同的违约金50000元；3、鹰球公司按保密协议支付张芹3年工资（按最低工资标准）的经济补偿；4、鹰球公司按照标准补交张芹1992-1998年的社保。2017年2月9日，仲裁委作出海劳人仲案字[2016]第421号仲裁裁决书，裁决对申请人的全部仲裁请求，均不予支持。2017年2月20日，原告张芹向本院提起诉讼。另查明，鹰球公司于2013年7月8日召开公司工会三届四次职代会，会议制定了考勤管理制度，并张贴公告。考勤管理制度第五条规定：“……2、旷工：未经批准缺勤为旷工，旷工一天者罚款100元，本月旷工3天以上、全年累计旷工15天以上者予以辞退。”海劳人仲案字[2016]第421号的2016年1月24日的笔录载明张芹称述“对证据3（考勤管理制度张贴的图片）、4（考勤管理制度）当时也学了的，但离厂三年多了，厂也重新装修了，像没有这些东西”。庭审中双方均称述张芹2014年4月份工资尚未发放，鹰球公司主张张芹4月份少做五天，工资应为2029.4元，张芹予以认可。原告张芹2013年4月至2014年3月工资分别为3113.4元、3149.2元、3182.4元、3302.1元、2941.9元、3458.1元、2904.4元、2942.2元、2539.3元、2945.8元、2139.2元、2314.5元，合计34932.5元。庭审中被告鹰球公司要求抵扣其帮原告交纳的自其伤后至2016年9月的社会保险费用。本院要求其提供缴纳社保明细等的证据，被告公司未能按期提供。上述事实，有当事人陈述，同时与劳动合同书、保密协议、银行卡明细、仲裁裁决书、工伤不予认定书、判决书，被告提供的公司三届四次职代会资料，限期上班通知书、解除劳动合同的报告、工会答复、解除劳动合同通知书，以及本院向仲裁委调取的海劳人仲案字[2016]第421号仲裁卷宗等在卷佐证。本院认为：本案争议焦点为，被告鹰球公司是否构成违法解除劳动合同；被告鹰球公司是否应支付经济补偿金以及补发张芹工资的期限；被告鹰球公司是否需要按照保密协议支付生活补助。（一）被告鹰球公司是否构成违法解除劳动合同。被告鹰球公司在2013年召开职代会，对考勤管理制度等章程进行了修订，并予以公示。原告张芹在仲裁审理时陈述对考勤管理制度张贴的图片和考勤管理制度“当时也学了的”，故在没有相反证据的情况下，应当认定原告张芹已经知晓考勤管理制度的内容。张芹作为公司员工，应遵守公司的规章制度、接受公司的管理和安排。2014年4月21日，张芹因纠纷受伤，其伤后因给合理的休息期间，根据（2015）安高民初字第00040号民事判决书认定以一个月休息期为宜。2014年8月10日，张芹向公司请假，但仅被批假一天。张芹以与同事纠纷迁怒被告，旷工长达两年有余，其行为不仅严重违反鹰球公司的相关规章制度。根据《劳动合同法》的规定，即使被告单位无长期旷工解除劳动合同的规章制度，作为社会公众之一员，当明白长期旷工应受罚的道理，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。因张芹长期旷工，鹰球公司援引公司考勤管理制度解除与张芹的劳动合同并无不当，不构成违法解除劳动合同。2016年8月24日被告鹰球公司向原告送达解除劳动合同通知书，双方劳动关系终止。（二）被告鹰球公司是否应支付经济补偿金以及补发张芹工资的期限。关于经济补偿金，如前述，鹰球公司依法解除与张芹的劳动合同，不属违法解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的需支付经济补偿金的情形。关于补发工资，用人单位向向劳动者发放劳动报酬的前提应当是双方成立劳动关系且劳动者付出了劳动。庭审中双方均张芹4月份工资尚未发放，共计2029.4元，本院予以确认。张芹受伤后应给予适当的休息期间，原告虽未有病假手续，但时至2014年8月10日被告公司仍准原告病假，加之，劳动合同并非平等主体间的合同，劳动者即使一般违约，用人单位仍须给予劳动者报酬以维持劳动者生活所需。故本院认定至2014年8月10日，被告应按纠纷前一年的工资标准发放原告工资。张芹2013年4月至2014年3月份月平均工资为2911.04元（34932.5元÷12个月），张芹仅主张2900元，本院予以确认。故自2014年5月1日至2014年8月10日的工资应为9667元。因（2015）安高民初字第00040号案件中刘进已赔偿张芹误工费2900元，不应重复计算，本院予以扣减。2014年8月10日之后张芹一直旷工，未向鹰球公司提供任何劳动，其要求发放工资的主张本院不予支持。综上，被告鹰球公司应给付原告张芹工资6767元。（三）被告鹰球公司是否需要按照保密协议支付生活补助。原告张芹主张被告鹰球公司应按照保密协议给付解除合同后的三年生活补助。本案中，原、被告之所以解除合同是因为原告旷工2年有余，严重违反鹰球公司的规章制度，张芹对合同的解除负有重大过错，且所谓保密协议并无原告涉密内容，原告长期旷工期间也不应认定履行保密义务，其无权再要求被告给付生活补助。原告主张被告支付年假工资26600元以及补缴社会保险费，不属于人民法院的审理范围，本院不予处理。原告主张被告应支付材料费3650元未提供证据证明，本院不予支持。在原告长期旷工的情况下，被告怠于履行劳动合同解除权。原告旷工两年有余，被告对于无义务为原告垫付社会保险费用当属明知或应知，且被告亦未举证证明垫付的数额，故被告要求抵扣为原告垫付的保险费用，不构成应返还的不当得利，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十九条、第三十三条、第三十九条之规定，判决如下：一、被告鹰球公司支付原告张芹工资8796.4元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。如被告鹰球集团不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修正）第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张芹的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可以判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审 判 长  卢义林代理审判员  张彦兵人民陪审员  吴达华二〇一七年八月十八日书 记 员  崔静怡