福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终3033号上诉人（原审被告）：黄某1，女，1977年11月10日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。委托诉讼代理人：姚建雄，福建法正联盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某1，男，1977年8月17日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。上诉人黄某1因与被上诉人刘某1离婚纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初3602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄某1上诉请求：撤销原判，在查清事实的基础上依法改判或发回重审。事实和理由：黄某1与刘某1感情并未破裂，原审判决仅以刘某1起诉离婚的次数来认定两人感情破裂并判决双方离婚，系认定事实错误。刘某1第一次起诉离婚判决后，双方也有共同居住过。双方虽偶有争吵，但事后都能心平气和的生活；考虑到婚生子刘某2现读初三，且处于叛逆期，原来都是黄某1在管教，若判决离婚不利于婚生子的成长，故应认定双方感情并未破裂。若认定夫妻感情确已破裂，应合理合法处理孩子抚养及债权债务问题。因婚生子已满十六周岁，黄某1尊重他的选择。关于抚养费，因黄某1十来年的收入都已投入房屋建设，且因房屋建设尚欠外债，按年一次性支付抚养费于理于法皆为不公，且没有能力履行，应按月支付方为合适。原审判决未认定35200元借款为夫妻共同债务，系认定事实错误，有证人可以证实该借款是用来建设夫妻双方的房屋，刘某1做水电工，三天晒网两天打鱼，又有嗜酒的习惯，何来资金修建房屋。原审判决以泉州台商投资区洛阳镇××层房屋可能涉及其他共同生活的家庭成员的合法权益为由，未能在本案中处理，认定处理方式是错误的。涉诉三层房屋用地虽是大家庭申请，但婚后已析产给黄某1与刘某1建造居住，黄某1为建造该房屋花费大量金钱及精力，并为此现仍欠债，一审中提供的证据足以证明该房屋系夫妻共同财产，并不涉及其他第三人权益，刘某1的母亲是在双方产生纠纷后为防止黄某1主张权利才搬进该房屋居住，请求二审法院查清事实，依法分割夫妻共同财产。刘某1辩称，按原审判决执行，驳回上诉，维持原判。刘某1向一审法院起诉请求：1.准予刘某1与黄某1离婚；2.婚生子刘某2由刘某1抚养，黄某1每月支付抚养费800元直至婚生子年满十八周岁止。一审法院认定事实：刘某1与黄某1于××××年××月××日办理结婚登记，××××年××月××日生育婚生子刘某2。刘某1曾于2015年7月20日起诉离婚，惠安县人民法院于2015年6月18日判决不准予刘某1与黄某1离婚。刘某1与黄某1婚后居住于泉州台商投资区洛阳镇××层房屋，该房屋系于2006年建好地基，2012年建好房屋结构，并于2013年进行装修。现该房屋尚未办理产权登记手续。一审法院认为，刘某1与黄某1虽结婚多年，但因感情纠纷，刘某1曾于2015年7月20日起诉离婚，经判决不准予离婚后，双方感情未能得到改善，刘某1又于2016年4月27日起诉离婚。刘某1接连两次起诉离婚，其离婚的态度坚决。黄某1虽不同意离婚，但审理中，也未能积极争取和好。勉强维持其夫妻关系没有实际意义，应认定双方感情已破裂，没有和好可能，刘某1请求离婚，符合法律规定，应予准许。婚生子现在洛阳镇××沙村生活。诉讼中，经向婚生子刘某2调查，刘某2陈述其从小随刘某1母亲生活，现和刘某1居住于洛阳镇××沙村。如法院判决刘某1与黄某1离婚，其愿意跟刘某1生活。故此，若改变婚生子生活环境不利其健康成长，婚生子应由刘某1直接抚养为宜。黄某1应承担必要的抚养费，刘某1要求黄某1每月支付抚养费800元偏高，抚养费标准应根据黄某1的收入情况和当地生活水平酌情确定为每月500元，每年支付一次，付至婚生子年满18周岁。黄某1依法有探望婚生子的权利，刘某1应予协助。黄某1提供的证据1互助会付款凭证3份、证据2收据1份系案外人陈琼霞出具，而陈琼霞没有到庭，其真实性无法确定，故不予认定。证据3借条1份系案外人黄某2出具，因证人黄某2与黄某1系姐弟关系，该债权债务关系亦未经其他案件判决确认过，而刘某1对证人所要证明的30000元欠款，又予以否认，故对证据4证人黄某2的证言，不予采信。综上，黄某1主张刘某1与黄某1双方存在共同债务35200元，证据不足，不予采信。刘某1提供的证据5农村建筑用地申请表及建筑用地许可证各1份中所体现的地块与本案涉诉的地块并不一致，故该证据与本案不具有关联性。黄某1提供的证据6共有房屋照片4张，刘某1对其真实性表示无异议，对该证据的真实性予以认定，但该证据仅能证明刘某1与黄某1共同居住于涉诉房屋，并不能证明该楼房系刘某1与黄某1共同建置即系双方的夫妻共同财产。证据7“婚前证据”1份，其文字内容无法体现刘某1的父母将涉讼房屋的宅基地析产给刘某1与黄某1，因涉诉房屋至今未办理房屋登记手续，刘某1主张其与父母居住于该房屋。法院在向刘某1与黄某1婚生子刘某2调查过程中，其也表示，刘某1的母亲与刘某1及刘某2共同居住于涉诉房屋。故关于刘某1与黄某1婚后居住的位于泉州台商投资区洛阳镇××层房屋，因该房屋的处理可能涉及其他共同生活家庭成员的合法权益，不宜在本案一并处理，当事人可以另行主张权利。综上事实，刘某1与黄某1依法办理了结婚登记手续，其婚姻关系合法有效。双方夫妻感情并不融洽，刘某1此前曾起诉请求离婚，但经判决不准离婚后，夫妻关系未能得到改善。现刘某1要求与黄某1离婚的态度坚决，夫妻和好无望，应认定其夫妻感情确已破裂。刘某1请求离婚的理由和依据充分，应予支持。婚生子刘某2长期在刘某1处生活，且表示其更愿意随刘某1生活，若改变生活环境不利其健康成长，故婚生子应由刘某1直接抚养为宜。黄某1应承担必要的抚养费，抚养费标准应根据黄某1的收入情况和当地生活水平酌情确定为每月500元，每年支付一次，付至婚生子年满18周岁。黄某1依法有权探望婚生子，刘某1应予协助。黄某1主张双方存在共同债务35200元，证据不足，不予采信。关于刘某1与黄某1婚后居住的位于泉州台商投资区洛阳镇××层房屋，因该房屋的处理可能涉及其他共同生活家庭成员的合法权益，故该房屋的分割不宜在本案一并处理，当事人可以另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（五）项、第三十六条、第三十七条第一款、第三十八条第一、二款、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第（2）项、第7条规定，判决：一、准予原告刘某1与被告黄某1离婚；二、婚生子刘某2由原告刘某1直接抚养；三、被告黄某1应自××××年××月起至婚生子刘某2年满18周岁止按每月500元的标准逐年向原告刘某1支付抚养费，2017年度的抚养费于判决生效之日起三日内付清，此后每年的3月1日前一次性付清当年度的抚养费；四、被告黄某1有权探望婚生子刘某2，每月可以探望两次，原告刘某1应予协助。受理费245元，减半收取123元，由原告刘某1负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，黄某1与刘某1经判决不准离婚后，双方感情并未改善，刘某1又再次起诉请求与黄某1离婚，故应认定刘某1与黄某1夫妻感情确已破裂，依法应准予刘某1与黄某1离婚。根据婚生子刘某2的意见，婚生子刘某2由刘某1抚养。原审判决根据黄某1的收入情况和当地生活水平酌情确定黄某1按每月500元的标准每年支付一次婚生子刘某2的抚养费，至婚生子刘某2年满18周岁，并无不当。黄某1关于应按月支付的主张，证据不足，不予支持。黄某1每月有权探望婚生子刘某2两次，刘某1应予协助。证人黄某2与黄某1系姐弟关系，所提供的借条等凭证未经法定程序认定属实，故不予采信，黄某1关于双方存在35200元夫妻共同债务的主张，证据不足，不予采纳。诉争的泉州台商投资区洛阳镇××层房屋，并未办理产权登记，可能涉及其他共同生活家庭成员的合法权益，黄某1可与刘某1及其父母等家庭成员另行解决。综上所述，黄某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费245元，由黄某1负担。本判决为终审判决。审判长  林海峰审判员  戴 强审判员  黄有志二〇一七年八月二十二日书记员  王佳森速录员  苏水福附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。