广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0127民初1591号 原告：麦廷桂，男，1969年11月26日出生，汉族，住广西横县。 被告：广西云燕特种水泥建材有限公司，住所地：横县横州镇江滨路2号。 法定代表人：陈正豪，公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄法健，广西双贺律师事务所律师。 原告麦廷桂与被告广西云燕特种水泥建材有限公司（以下简称云燕公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月24日立案后，依法适用普通程序，于2017年7月14日对本案公开开庭进行了审理。原告麦廷桂，被告云燕公司的委托诉讼代理人黄法健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告麦廷桂向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告向原告支付经济补偿金23323.5元（3887.25元/月×6个月）；3.被告向原告支付未休年休假工资报酬23323.5元（15日/年×6年×2倍=180日，即为6个月工资23323.5元）；4.被告向原告支付周末加班工资未足额给付部分10800元（4日/月×12个月×4年6个月×50元/日），2011年至2012年5月份法定节日加班工资未足额给付部分1980元[18日×（150元/日－40元/日）]，2012年下半年至2016年法定节假日加班工资未足额给付部分7200元[（4日+11日/年×4年）×150元/日]；5.本次诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告为横县白水泥厂全民所有制工人，2010年国企改制后至2016年9月，原告被安排在被告处从事保安工作，期间被告存在以下违法行为：（1）被告从未安排原告休年休假，（2）实行非标准工时制度，每个月只能休息四天，周末加班工资却未足额给付，法定节日加班工资未足额给付，（3）2016年9月原告的实发工资0元，全部用于扣除养老保险金879.8元、医保206.25元、失业保险13.8元。就赔偿问题，原告与被告多次协商，但均无结果。原告向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委在裁决“二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西云燕特种水泥建材有限公司一次性支付申请人麦廷桂2012年6月至2016年10月延长工作时间工资差额4964.75元、2012年法定节假日加班工资差额424.1元”的情况下，居然不支持原告要求解除劳动合同支付经济补偿金的要求，完全违反劳动合同法第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的”和第四十六条“有下列情况之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”规定，现原告不服横劳人仲字[2017]第6号裁决，特向人民法院提起诉讼。 被告云燕公司辩称：1.原告诉请解除劳动合同关系属于仲裁前置，原告应该向劳动委员会申请仲裁，故原告诉请要求被告支付经济补偿金没有事实和法律依据；2.被告依法应支付给原告的工资等费用，现主张为原告垫付社会保险金共6949元，予以抵消。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，各方当事人对对方当事人提供的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告1991年10月参加工作，原为广西横县白水泥厂工人。2010年，广西横县白水泥厂以将企业实行关闭的方式进行改制，于同年12月31日解除了与原告的劳动合同关系。随后，原告到被告处担任保安工作，双方于2012年2月29日签订期限为2012年2月29日至2013年2月28日的劳动合同。合同第三条约定被告安排原告执行标准工时制度，原告每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过48小时，被告保证原告每周至少休息一天，被告因生产需要，在征得原告同意后，可安排原告加班，被告按《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定支付加班工资。另外，合同第四条约定了被告按后勤绩效工资向原告支付工资。2016年10月20日，被告作出《调令》，其上载明：“经研究，决定调麦廷桂到白水泥分厂岗位工作，报到时间2016年10月20日。”原告于2016年10月20日签收上述《调令》，但没有按被告的要求到新工作岗位报到，且从2016年10月21日后不再到被告处上班。 另查明，根据广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知（桂政发〔2015〕13号），2015年1月起，横县最低工资标准为1000元/月。原告2012年6月至2016年10月延长工作时间分别为：2012年6月至12月为248小时；2013年为488小时；2014年为496小时；2015年为432小时；2016年1月至10月为271小时。原告2012年至2016年月平均工资分别为：2012年1339.94元；2013年1289.65元；2014年1230.67元；2015年1204.73元；2016年1200.51元。被告应支付原告2012年6月至2016年10月延长工作时间工资分别为：2012年6月至12月2864.70元；2013年5425.42元；2014年5262.18元；2015年4486.58元；2016年1月至10月2804.64元，共计20843.52元。被告已经支付原告法定节假日除外的加班工资情况为2012年6月至12月2516.9元；2013年4575.6元；2014年4085.47元；2015年3100.8元；2016年1月至10月1600元，共计15878.77元。原告2011年至2016年10月法定节假期加班情况为：2011年：无；2012年：春节3天、清明节1天、五一劳动节1天；2013年：春节3天；2014年：春节3天；2015年：春节3天；2016年：春节3天。被告应支付原告2011年至2016年10月法定节假日加班工资分别为：2011年0元；2012年924.1元；2013年533.65元；2014年509.24元；2015年498.51元；2016年496.76元，共计2962.26元。被告已经支付原告法定节假日加班工资为：2012年500元，2013年613.6元，2014年700元，2015年700元，2016年800元。 原告以被告从未安排原告休年休假，实行非标准工时制度，原告每月只能休息四天，未足额支付周末加班工资及法定假日加班工资为由，向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被告向原告支付经济补偿金23323.5元；2.被告向原告支付未休年休假工资报酬23323.5元；3.被告向原告支付2012年6月至2016年周末加班工资未足额给付部分10800元，2011年至2012年5月法定节假日加班工资未足额给付部分1980元，2012年下半年至2016年法定节假日加班工资未足额给付部分7200元。横县劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月9日作出横劳人仲字〔2017〕第6号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西云燕特种水泥建材有限公司一次性支付申请人麦廷桂2016年15天未休年休假工资1649.63元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西云燕特种水泥建材有限公司一次性支付申请人麦廷桂2012年6月至2016年10月延长工作时间工资差额4964.75元、2012年法定节假日加班工资差额424.1元；三、对申请人麦廷桂的其他仲裁请求，不予支持。原告麦廷桂不服裁决遂向本院提起诉讼。 被告云燕公司于2017年3月28日向原告麦廷桂发出《通知》：根据广西云燕特种水泥建材有限公司规章制度规定：员工旷工15天公司则按规定对该员工作出开除除名处理。你已于2016年10月20日至今一直都没有到公司白分厂上班，现公司通知你于4月10日前到白分厂报到上班，否则我公司即对你作出开除除名处理。原告认可收到该份《通知》。被告云燕公司于2017年5月26日作出《关于开除麦廷桂的通知》：“各有关部门：麦廷桂（身份证号码：）自2016年10月20日至今未遵守公司规章制度，未经请假批准，私自旷工218日，经公司多次通知拒不到新工作岗位报到上班，影响到公司正常生产经营，其行为违反了公司规章制度，属于严重的违章违纪行为，为严肃我公司厂规厂纪，即日起给予麦廷桂作开除处理。特此通知”。该通知未送达原告麦廷桂。 本院认为，原告与被告之间存在劳动关系的事实，双方当事人没有异议，本院予以确认。原告与被告之间的劳动合同是否解除，双方当事人各持己见，而且双方亦同意解除劳动合同应进行劳动仲裁前置，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，解除劳动合同应当进行劳动仲裁前置，因此，原告第一项诉讼请求“解除原告与被告之间的劳动关系”在本案中不予理涉，双方当事人可另行处理。既然原告与被告之间的劳动合同是否解除或者解除的时间和合法性等没有经过劳动仲裁，而解除劳动合同支付经济补偿金是以用人单位与劳动者之间劳动合同已经解除为前提条件，所以，原告第二项的诉讼请求“支付经济补偿金23323.5元”没有事实依据，本院不予支持。因双方的劳动合同尚未解除，故对于被告要求将其为原告垫付的社会保险金在本案中予以抵消的主张，本院不予支持。 关于是否支付未休年休假工资报酬23323.5元问题。带薪年休假工资属于福利待遇范畴，至2016年，原告工龄满25年，根据《职工带薪年休假条例》第二、三条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，原告2016年可享受15天带薪年休假。被告未能提供证据证明2016年其已安排原告休15天年休假或已依法支付未休年休假工资，2016年前原告的带薪年休假工资报酬没有在法定的时限内申请劳动仲裁，现在申请已经超过仲裁时效，而且被告不同意支付。因此，被告应支付原告2016年度15天未休年休假工资报酬1649.63元(1195.98元／月÷21.75天×15天×200%)。 关于是否支付休息日、节假日加班工资的问题。被告对原告在休息日、节假日加班的事实并无异议。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，被告应当支付原告在休息日、节假日加班的工资。2012年6月至2016年10月，原告延长工作时间为1935小时，应当领取延长工作时间工资为20843.52元，但被告仅支付了15878.77元，故被告还应支付原告延长工作时间工资差额4964.75元（20843.52-15878.77=4964.75）。原告主张2011年节假日加班无事实，其主张该年度节假日加班工资，本院不予支持。2012年原告节假日加班5天，被告应当支付原告节假日加班工资924.1元，但是被告仅实际支付500元，故被告还应支付原告2012年度节假日加班工资差额424.1元（924.1-500=424.1）。2013年至2016年，原告节假日加班12天，但被告已经足额支付了原告的节假日加班工资，因此，原告再主张2013年至2016年节假日加班工资，本院不予支持。 综上，被告作为用人单位没有按照相关的劳动法律法规足额支付劳动者原告的劳动报酬，依法应承担相应的法律责任。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第四十四条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第二项、第五条的规定，判决如下： 一、被告广西云燕特种水泥建材有限公司支付原告麦廷桂2016年15天未休年休假工资1649.63元； 二、被告广西云燕特种水泥建材有限公司支付原告麦廷桂2012年6月至2016年10月延长工作时间工资差额4964.75元； 三、被告广西云燕特种水泥建材有限公司支付原告麦廷桂2012年法定节假日加班工资差额424.1元； 四、驳回原告麦廷桂的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由被告广西云燕特种水泥建材有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院；开户银行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处；账号：20×××28）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，或提出缓交申请未获批准的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吴少维 人民陪审员  麦小云 人民陪审员  韦燕华 二〇一七年八月十日 书 记 员  杨灿锋 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议 （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。