广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初11662号原告：刘桂华，女，1963年6月19日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：贡烽焱，XXX律师事务所律师。被告：中山市海乐电器有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：张国娣，职务总经理。被告：张国娣，女，1953年5月8日出生，汉族，住浙江省新昌县。委托诉讼代理人：廖旭东，XXX律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯明玉，XXX律师事务所律师。原告刘桂华诉被告中山市海乐电器有限公司（以下简称海乐公司）、张国娣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘桂华委托诉讼代理人贡烽焱，被告海乐公司委托诉讼代理人廖旭东、侯明玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告海乐公司支付人身损害赔偿款128028元；2、被告张国娣承担连带责任。事实和理由：原告本是被告的雇员，在被告公司浸塑部任普工，主要工作职责是推粉桶车。2016年3月26日下午15：30分左右，原告像往常一样在粉桶车轨道上推车，粉桶车插销意外断裂，车斗向后倾翻，后方推车的原告闪避不及，跌下轨道（轨道正下方是一米多深的坑道），坠落时造成原告多处受伤。被告公司主管安排原告提前下班回宿舍休养，第二天早上公司的保安人员才开车将原告送至东凤人民医院就诊，诊断为“双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、右肱骨内上髁撕脱骨折“，随后住院治疗。2016年5月8日伤情稳定，出院休养。2016年8月底，经广东岐江司法鉴定所鉴定，原告的六根肋骨骨折，构成十级伤残，另，肘关节粉碎性骨折，构成十级伤残。原告家庭本就贫穷，尤其是配偶常年卧床，完全没有劳动能力，连生活自理都成问题。原告曾多次要求被告依法给付赔偿，但被告支付了住院医疗费后就不再过问，现原告因伤残很难找到力所能及的工作，无收入来源，生活极其困苦。被告海乐公司答辩称，1、原告的受伤是其自己过错造成的，原告在被告处任点油工，当日原告是自己帮其他人推车摔倒受伤的；2、原告受伤不能确认与其工作有因果关系，原告受伤当天被告主动要求送原告到医院，原告说不用去医院，称自己没事，第二天原告回到公司还没开始工作，原告说腰有点痛，被告当即把她送到医院，从原告受伤后到去医院检查经过十多个小时，在此期间不能确定原告有无受到其他伤害；3、原告提出的诉讼请求过高。经审理查明：2015年3月4日，被告海乐公司与原告刘桂华签订劳动合同，雇佣刘桂华在公司工作。2016年3月26日下午，刘桂华在工作期间因粉桶车车斗倾翻受伤，经海乐公司批准回宿舍休息。第二天早上，因发觉伤情严重，公司送刘桂华至医院就诊，诊断为“双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、右肱骨内上髁撕脱骨折“，随后入院治疗，住院期间费用已由海乐公司缴交。2016年5月8日刘桂华伤情稳定出院休养，续后其在医院门诊进行复诊的费用自己缴交。期间，中山市人力资源和社会保障局就刘桂华的工伤认定申请作出中人社工不字[2016]00052号工伤认定不予受理决定书，认定刘桂华受到事故伤害时已满五十周岁，已达到法定退休年龄，与海乐公司不存在劳动关系，决定不予受理刘桂华提出的工伤认定申请，刘桂华在期限内未申请复议或提起行政诉讼。因向海乐公司索要赔偿未果，刘桂华委托广东岐江司法鉴定所对损伤进行鉴定，该所适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准出具鉴定意见为：“被鉴定人刘桂华因外伤致右侧第6-8肋骨及左侧第4-6肋骨骨折，共六肋，构成Ⅹ级（十级）伤残；右肱骨内上髁撕脱骨折，骨碎片分离，属肘关节内粉碎性骨折，构成Ⅹ级（十级）伤残”，广东岐江司法鉴定所向刘桂华收取鉴定费1800元。2016年10月8日，刘桂华向本院提起本案诉讼。案件审理期间，两被告申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院随机选定广东公量法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准及《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤及肢体功能丧失程度评残条文的理解与规定》标准出具鉴定意见为：“被鉴定人刘桂华因跌倒致双侧多发肋骨骨折（左4-6，右6-8肋），共6肋，经治疗后目前遗留右胸腋区及右背部压痛，评估为Ⅹ级（十级）伤残;右肱骨内上髁纵形骨折，经治疗后目前遗留右肘关节活动功能受限，评定为Ⅹ级（十级）伤残”。广东公量法医临床司法鉴定所应收鉴定费1800元已由两被告预交。原告刘桂华所提诉讼请求人身损害赔偿款共计细分为十项，其中：1、医疗费469.2元；2、住院伙食费42天共4200元；3、住院期间42天护理费共8610元；4、误工费包括住院42天及出院后遵医嘱全休3个月按原告主张每月收入4623元计算为20341.2元；5、交通费1000元；6营养费2000元；7、鉴定费1800元；8、残疾赔偿金76465.4元（34757元/年×20年×11%）；9、精神损害抚慰金5000元；10、被扶养人生活费8142.2元（11103元/年×20年×11%）。被告对其中部分项目计算提出意见认为，第3项护理费应按100元每天计算；第4项误工费应按3165.58元/月计算；第5项交通费、第6项营养费过高且没有提供相关单据，由法院裁量；第7项鉴定费1800元是原告单方委托，由原告自行承担；第9项精神损害抚慰金过高，由法院裁量；第10项被扶养人生活费，原告已退休，其配偶应由原告的成年子女负责赡养。原告提供打印工资条一张，主张自己工资收入水平为每月4623元，该工资条没有任何签名、盖章。被告海乐公司提供《工资表》一张、《实物出入帐》两张、《收款收据》一张、《借支单》一张，主张刘桂华受伤前12个月，月平均工资为3165.58元，并且有向公司借支1048元；其中《工资表》、《实物出入帐》上均无签名，但每月收款处均盖有指印，《收款收据》借支金额为548元，签名为刘某，没盖指印，《借支单》借支金额为500元，上有刘桂华名字并在盖有指印。原告否认曾在被告所提供的上述证据上签名盖指印。被告确认刘某签名为原告家属所签，但保证指印均为刘桂华所盖，并要求对指印进行司法鉴定，原告庭审中明确表示拒绝提供鉴定检材。另查明，原告刘桂华配偶刘某（农业家庭户口）1962年11月23日出生，因患有慢××导致无劳动能力，原告户籍所在地××村村民委员会出具证明，证实其家庭属于该村重点扶贫对象，两人育有一子一女，均已成年。被告海乐公司原为一人独资有限责任公司，被告张国娣为唯一投资人，2017年4月27日，海乐公司进行企业类型变更，现股东为张国娣、金敏二人。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。原告刘桂华已申请过进行工伤认定，中山市人力资源和社会保障局决定不予受理，刘桂华未申请复议或提起行政诉讼，现请求被告承担民事赔偿责任，应按《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》进行审理。被告海乐公司作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有安全保障和安全注意义务，应提供安全的工作场所和劳动条件。从原、被告双方的陈述中均未反映原告陈桂华有违反安全生产操作的行为，被告海乐公司述称推粉桶车不是刘桂华的工作范围，又质疑刘桂华在公司工作中受伤后有可能后续还受到其他伤害，但未举证证实其主张。作为用人单位的海乐公司相对提供劳务者处于强势地位，如何安排调配提供劳务者生产应由其进行举证，未能举证的，应承担举证不能的不利法律后果，因此海乐公司应对刘桂华的受伤承担全部赔偿责任。对赔偿的具体数额本院逐一核实如下：一、医疗费469.2元，原告提供相应医疗费正式收费票据，被告亦质证确认其真实性，本院予以认可。二、住院伙食费，原告2016年3月27日入院，2016年5月8日出院，共计42天，按100元每天计算为4200元。三、住院期间42天护理费，本院参照中山市本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准确定为130元每天，具体计算为：130元×42天=5460元。四、误工费，原告要求支付住院42天，出院后遵医嘱全休3个月期间误工费，共计4个月12天，原被告双方提供的原告工资收入情况对方均不认可，且双方均只提供部分月份的工资情况。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。故本院以2016年广东省国有同行业在岗职工年平均工资（电气机械及器材制造业）37163元作为误工费计算标准，具体计算为37163元÷12×（4+12÷30）=13663.1元。五、交通费，虽原告并未提供相应票据证明交通费的支付，但其曾于中山市东凤人民医院就医，后又两次门诊，又先后两次到鉴定机构进行鉴定，交通费为必要支出，故本院酌定交通费为500元。六、营养费，原告出院时医嘱为：“全休三个月，加强营养，定期专科复诊，每月复查DR片，不适门诊随诊”，确有加强营养需要，原告要求支付营养费2000元，本院予以准许。七、鉴定费1800元，该鉴定费为原告委托广东岐江司法鉴定所进行伤残等级鉴定的鉴定费，确定伤残等级为确认诉讼请求所必须支出费用，被告应予支付。另外被告对广东岐江司法鉴定所的鉴定意见不确认，要求重新鉴定，本院委托广东公量法医临床司法鉴定所再次进行鉴定，鉴定意见仍然相同，增加费用亦应由被告承担（再次鉴定费用被告已支付）。八、残疾赔偿金，原告构成两处十级伤残，原告要求按2015年广东一般地区城镇居民人均可支配收入34757元的11%计算20年，原告未超六十周岁，从2015年3月4日已在被告海乐公司工作，至受伤时在城镇居住工作已超过一年，应按受诉法院当地城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，原告要求应予支持，具体计算为：34757元/年×20年×11%=76465.4元。九、精神损害抚慰金，事故造成原告十级伤残，确实给原告造成痛苦和生活不便，本院根据原告伤残程度，酌定为5000元。十、被扶养人生活费，被告述称原告已退休，丈夫应由成年子女赡养，从原告户籍村委会提供的证明，本院查明原告丈夫确无劳动能力和固定经济收入来源，事实上原告受伤前亦受原告海乐公司雇佣收取劳动报筹维持家庭生活开支，其子女成年负有赡养义务亦不能免除原告作为配偶对丈夫的扶养义务。原告要求按每年11103元计算丈夫的生活费并与两子女各承担三分之一，并结合伤残等级进行计算，计算方法合理，且原告要求标准低于2016年广东省农村居民人均年生活消费支出12414.8元，应予支持，具体计算为：11103元/年×20年×11%÷3＝8142.2元。上述各项赔偿数额，合计为117699.9元，被告所提供的两张借支单，其中一张548元的签收人为刘某，被告亦确认不是原告签收，不能以此抗辩原告的赔偿主张；另一张500元的借支单，原告主张是原告本人加盖指模并同意通过鉴定证明陈述的真实性，原告拒绝提供指模作为鉴定检材，应承担不利法律后果，本院确认该500元借支属实，应从中扣减，故被告应赔偿原告金额为117199.9元。关于被告张国娣的责任，被告海乐公司在原告刘桂华受伤时为公司唯一股东，张国娣未有提供证据证明海乐公司财产独立于其个人财产，应当对公司债务承担连带责任。海乐公司进行公司类型变更发生在本案立案审理后，不能因此免除张国娣的责任承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中山市海乐电器有限公司于本判决生效之日立即支付原告刘桂华赔偿款117199.9元；。二、被告张国娣对被告中山市海乐电器有限公司判项一的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告刘桂华其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2860元，由原告负担242元，两被告负担2618元（该款原告已预交，本院不另收退，被告于本判决生效之日起7日内迳付原告)；司法鉴定费1800元，由两被告负担（已缴交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  谭凯航审判员  阮明俞审判员  马孟秋二〇一七年八月三日书记员  陈伟华肖嘉豪