辽阳市文圣区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽1003民初200号原告：李晓强，男，汉族。被告：辽阳千山水泥有限责任公司。法定代表人：张连凯，该公司经理。委托代理人：常丽艳，辽宁顺其然律师事务所律师。委托代理人：冯艳妮，辽宁顺其然律师事务所律师。原告李晓强诉被告辽阳千山水泥有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李晓强及被告辽阳千山水泥有限责任公司委托代理人冯艳妮到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李晓强诉称：原告于1993年从部队退伍到被告处工作，双方签订了无固定期限劳动合同。1999年5月25日，原告在工作中因热铁块打进右眼造成右眼失明。同年被原辽阳市劳动局认定为工伤，2004年经辽阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2008年8月，本人因身体不好，要求离岗休养，同时要求单位按照企业平均工资的70%发放伤残抚恤金。该案已经原辽阳市劳动争议仲裁院依法裁决“自2008年11月起被告按月支付原告伤残抚恤金695元，并根据企业平均工资适时调整”（辽市劳裁字[2008]130号）。2016年9月末，本人与被告解除劳动关系（2008年8月买断前被告从未给原告调整过伤残抚恤金，而是按最低工资标准发放）。2016年11月8日被告一次性支付本人一次性伤残补助金1403.32元×28月=39292.96元，但未按照企业实际平均工资的70%给付。原告于1999年5月25日因工受伤，是在2004年之前受到的伤害，《辽宁省工伤保险实施办法》（省政府令第187号）重新修订前，依照《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）的颁布对原告不具有溯及力，原告的各项工伤保险待遇应按辽阳市人民政府令第30号执行，为此原告不服该裁决，特向法院提起诉讼，请求法院判令：被告支付原告一次性伤残就业补助金差额19899.04元。原告为证明其主张提供证据如下：证1、辽市劳裁字（2008）130号、辽市劳人裁字（2017）第35号裁决书，证明被告给原告核算的一次性伤残就业补助金少计算了19899.04元，应当按企业平均工资的70%计算。证2、辽市劳裁字（2015）121号仲裁裁决书，证明被告企业2015年平均工资为3020元。被告辽阳千山水泥有限责任公司辩称：一、原告要求答辩人支付一次性伤残就业补助金差额的请求不符合法律规定，请求法院依法驳回。2008年的仲裁裁决书裁定的是原告的伤残抚恤金而不是伤残就业补助金，二者是有区别的，伤残抚恤金是按月支付的长期待遇，五级伤残按照个人平均工资的70%按月支付，而伤残就业补助金是职工与单位解除劳动关系后，由用人单位一次性支付的伤残就业补助金额。《工伤保险条例》第36条第2款规定：“由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因此伤残就业补助金不应参照原告所说的辽阳市人民政府令而是应按照省级标准来执行。《辽宁省工伤保险实施办法》（省政府令第187号）重新修订前，依照《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社【2010】483号）执行，该《通知》规定：“一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较计算工伤职工月平均工资，五级为28个月。”现原告提出应当以企业平均工资的70%为计算基准，按支付抚恤金的标准来支付一次性就业补助金差额，不符合法律规定。本案中，原告离职前12个月为2015年9月至2016年8月，其本人月平均工资为1403.32元。按照相关法律的规定，五级伤残的一次性就业补助金计算方式为本人月平均工资×28个月，即1403.32元×28=39292.96元。且答辩人已经按照规定支付了一次性伤残就业补助金，做到了一个企业对员工的体恤和照顾，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告李晓强1999年5月25日因工受伤，同年被原辽阳市劳动局认定为工伤，2004年经辽阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2008年原告离岗休养，被告按月向原告发放伤残抚恤金。2016年9月，原告与被告解除劳动关系。2016年11月8日，被告以1403.32元为计算基数，按照相应级别一次性向原告支付了一次性伤残就业补助金39292.96元。又查，2016年辽阳市最低工资标准为1200元。现原告诉请被告应当以企业平均工资为计算基准，要求被告支付一次性伤残就业补助金的差额19899.04元。被告对此不予认可，并提交了员工离职申请表、解除或终止劳动合同证明书、李晓强计算经济补偿金前12个月工资明细表（2015年9月—2016年8月）、请示单、银行凭证等证据证明原告李晓强系主张提出离职，解除劳动关系合法，且已支付了106235.68元，其中包括一次性伤残就业补助金39292.96元，原告已签字认可并领取。原告提交的上述证据中，其中请示单一页中列明了李晓强的本人月平均工资为1403.32元，并列明了一次性伤残就业补助金的计算方式为28×1403.32=39292.96元。该请示由被告方单位财务人员、承办人员签字，并由原告李晓强在下方签字确认。上述款项原告李晓强已领取。上述事实，有原、被告当庭陈述、解除或终止劳动合同证明书、请示单、银行凭证等证据在卷佐证。本院认为，原告在2008年离岗休养后，已不再参加劳动，被告按月向原告支付的是伤残抚恤金，现原告申请与被告解除劳动关系，被告以不低于所在市月最低工资标准为计算基数，按照相应级别向原告支付一次性伤残就业补助金并无不当，且双方在解除劳动关系时，原告就被告对于一次性伤残就业补助金的计算基数及计算方式已签字认可并实际领取该款，现再次起诉请求按企业平均工资重新计算并给付差额于法无据，故本院不予支持。经调解无效，根据《工伤保险条例》第三十六条及辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知之规定，判决如下：驳回原告李晓强的诉讼请求。案件受理费10元，由原告李晓强承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本6份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  隋德龙审 判 员  王 莉人民陪审员  王印玖二〇一七年八月二十九日书 记 员  陈慧子本案依据法律条文《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社[2010]483号）为统一参照体系，规范执行标准，确保新《条例》各项规定在2011年1月1日起贯彻落实，经研究，在《辽宁省工伤保险实施办法》(省政府令第l87号)重新修订前，对上述各项待遇暂按如下标准执行。（一）关于第三十条第四款的职工住院治疗的伙食补助费及工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用支付标准问题。1、职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70％再除以30天计算。2、工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资准除以30天计算。3、工伤职工到统筹地区以外就医的交通费报销标准，可凭火车票、船票、汽车票每次就医报销一次．工伤职工本人的往近交通费，其中不含火车软卧票和飞机票。4、工伤职工到统筹地区以外就医的宿费报销标准。可凭宿费票据报销在外阜住院前工伤职工本人的住宿费，日报销标准不超过150元。（二）关于第三十六条和第三十七条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准问题。1、一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中五级为18个月，六级为16个月，七级13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月。2、一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的愿则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即：五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。