新疆生产建设兵团第二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵02民终64号上诉人（原审被告）:新疆迪优美特房地产开发有限公司，住所地新疆铁门关市库西工业园玮五路1号河北创业服务大厦324。 统一社会信用代码：91659006MA784B3WXO。 法定代表人：范大祥，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：汪芳，新疆天擎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢玲和，女，1973年出生，住新疆库尔勒市。 原审被告:新疆鸿筑建设工程有限责任公司铁门关分公司，住所地新疆铁门关市库西工业园区玮五路1号河北大厦324号房。 统一社会信用代码：91659006MA78F7YT1Q。 法定代表人：张刘勇，该公司执行董事。 上诉人新疆迪优美特房地产开发有限公司（以下简称迪优美特公司）因与被上诉人谢玲和、原审被告新疆鸿筑建设工程有限责任公司铁门关分公司（以下简称鸿筑分公司）劳动争议一案，不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2020）兵0201民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人迪优美特公司的委托诉讼代理人汪芳，被上诉人谢玲和到庭参加诉讼。原审被告鸿筑分公司经本院传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。 上诉人迪优美特公司上诉请求：撤销新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院(2020)兵0201民初11号民事判决或依法改判不予支付谢玲和社会保险损失。事实与理由：案涉仲裁裁决书中对谢玲和第四项请求“被申请人为申请人缴纳社会保险费”，裁定不予受理，一审法院直接判决上诉人赔偿被上诉人社会保险损失2880元，违反了《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，系程序违法。谢玲和的社保在库尔勒市社会保险局已缴纳，谢玲和在担任上诉人的会计期间，明确表示不愿意将社保转入第二师社保系统，未缴纳社保的责任应由谢玲和承担。 被上诉人谢玲和辩称，一审法院判决迪优美特公司赔偿谢玲和社会保险损失2880元，审理程序合法，谢玲和在迪优美特公司工作时就要求单位为其缴纳社保，迪优美特公司应承担未缴纳社保的责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。迪优美特公司的上诉主张不能成立，应予驳回。 鸿筑分公司经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面陈述意见。 谢玲和向一审法院起诉请求：1.迪优美特公司、鸿筑分公司向谢玲和支付双倍工资10137元（月薪6000元×1.5个月/21.75）；2.迪优美特公司、鸿筑分公司向谢玲和支付工资6800元（2019年10月1日至11月4日共34天，月薪6000元+6000元÷30天×4天）；3.迪优美特公司、鸿筑分公司向谢玲和支付赔偿金6000元（6000元÷2×2）；4.迪优美特公司、鸿筑分公司为谢玲和缴纳社会保险费2640元；5.迪优美特公司、鸿筑分公司向谢玲和支付误工费18964.20元（2019年11月5日至2020年2月2日期间误工损失,2018年在岗职工年平均工资76709元÷360天×89天），以上共计44541.2元。庭审中谢玲和将第四项诉讼请求变更为迪优美特公司、鸿筑分公司向谢玲和赔偿社会保险损失2880元。 一审法院认定事实：2019年8月21日，谢玲和应聘到迪优美特公司从事会计工作，双方未签订书面劳动合同，双方口头约定每月工资6000元，2019年11月4日，谢玲和与迪优美特公司新聘用的会计交接工作，后迪优美特公司与谢玲和解除劳动关系，2019年11月5日后，谢玲和再未到迪优美特公司处上班。迪优美特公司认可拖欠谢玲和2019年10月1日至2019年11月4日的工资共计6800元。 谢玲和离开迪优美特公司后，向第二师铁门关市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请人为谢玲和，被申请人为迪优美特公司，仲裁请求：1.请求裁决迪优美特公司向谢玲和支付双倍工资12800元；2.请求裁决迪优美特公司向谢玲和支付2019年10月1日至11月4日工资6800元；3.请求裁决迪优美特公司向谢玲和支付违法解除劳动关系赔偿金6000元；4.迪优美特公司为谢玲和缴纳社会保险费。二师仲裁委于2020年1月22日作出师市劳人仲裁字〔2020〕03号仲裁裁决书，裁决：1.迪优美特公司支付谢玲和未签订书面劳动合同二倍工资9000元；2.迪优美特公司支付拖欠谢玲和2019年10月1日至11月4日工资6800元；3.迪优美特公司支付谢玲和解除劳动关系经济补偿金3000元；4.谢玲和提出的迪优美特公司为谢玲和缴纳社会保险，本委不予受理。谢玲和不服该裁决，依法向一审法院起诉。 一审法院另查明，谢玲和为迪优美特公司工作期间，其社会保险关系在库尔勒市，迪优美特公司未为其缴纳社会保险，该期间的社会保险费系谢玲和个人自行缴纳。 上述事实，有当事人陈述、师市劳人仲裁字〔2020〕03号仲裁裁决书、送达回证、库尔勒市社会保险管理局出具的基本养老保险缴费明细记载单、借记卡账户历史明细单等证据予以证实，一审法院予以认定。 一审法院认为，谢玲和于2019年8月21日到迪优美特公司从事会计工作，双方存在劳动关系，迪优美特应向谢玲和承担用人单位的相关责任。 对谢玲和主张的双倍工资10137元（6000元/每月×1.5个月/21.75），迪优美特公司未与谢玲和签订书面合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。谢玲和工作一个月后至2019年11月4日，共计1.5个月，迪优美特公司应支付的双倍工资为9000元（6000元/月×1.5个月），故对谢玲和主张的双倍工资一审法院支持9000元。 对谢玲和主张的2019年10月1日至11月4日工资6800元，迪优美特公司认可，一审法院予以支持。 对谢玲和主张的赔偿金6000元，迪优美特公司辩称“解除劳动关系其提前通知了谢玲和，其与谢玲和是协商解除劳动合同”，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”迪优美特公司未提供其提前通知谢玲和解除合同，也未提供其与谢玲和协商解除合同的相关证据，迪优美特公司应承担举证不能的不利后果，对谢玲和主张迪优美特公司违法解除劳动合同的意见，一审法院予以采信。谢玲和在迪优美特公司处工作不满半年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，迪优美特公司应按经济补偿金的二倍向谢玲和支付赔偿金，谢玲和主张的赔偿金6000元符合法律规定，一审法院予以支持。 对谢玲和主张迪优美特公司、鸿筑分公司赔偿社会保险损失2880元（谢玲和社会保险费用中用人单位应缴纳的费用），根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费”，用人单位为劳动者缴纳社会保险，是用人单位的法定义务，本案中谢玲和在迪优美特公司工作期间，社会保险费系其自行缴纳，迪优美特公司未为其缴纳社会保险，谢玲和自行缴纳社会保险费的行为并不能免除迪优美特公司为谢玲和缴纳社会保险的法定义务，故谢玲和以用人单位应缴纳部分作为其社会保险损失，要求迪优美特公司赔偿，有事实及法律依据，一审法院予以支持。对迪优美特公司提出“谢玲和每月6000元工资含有社会保险费”的辩解意见，迪优美特公司未提供证据，一审法院不予采信。 对谢玲和主张的误工费18964.2元（2019年11月5日至2020年2月2日期间的误工损失），首先谢玲和在仲裁请求中并未提出，该误工费谢玲和主张的是其离开迪优美特公司之后的误工费，与本案双方劳动关系期间的争议无关；其次，谢玲和主张“其离开公司后，迪优美特公司散布谣言，导致其至今未找到工作，所以产生误工费”，对谢玲和的该意见，谢玲和未提供证据，一审法院不予采纳，综上对谢玲和主张的误工费一审法院不予支持。 关于鸿筑分公司主体问题，谢玲和起诉鸿筑分公司未经仲裁前置程序，且与谢玲和建立劳动关系的是迪优美特公司，鸿筑分公司作为本案主体不适格，谢玲和要求鸿筑分公司承担用人单位的相关责任一审法院不予支持。 综上所述，对谢玲和的各项诉讼请求，一审法院支持迪优美特公司向谢玲和支付双倍工资9000元、拖欠工资6800元、赔偿金6000元，赔偿社会保险损失2880元，合计24680元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告新疆迪优美特房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谢玲和支付双倍工资9000元、拖欠工资6800元、赔偿金6000元，赔偿社会保险损失2880元，合计24680元；二、驳回原告谢玲和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告新疆迪优美特房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，各方当事人未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.一审程序是否违法；2.迪优美特公司应否向谢玲和赔偿社会保险损失2880元。围绕上述内容，分析如下： 关于一审法院判决迪优美特公司赔偿谢玲和社会保险损失2880元是否程序违法的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，谢玲和的仲裁请求第四项是：请求迪优美特公司、鸿筑分公司为谢玲和缴纳社会保险，仲裁委员会对该项请求不予受理。谢玲和在一审诉讼时变更该项请求为迪优美特公司、鸿筑分公司向谢玲和赔偿社会保险损失2880元。该项请求在谢玲和申请仲裁时并未提出，但根据上述法律规定，该请求与谢玲和主张给付双倍工资、未支付的工资、赔偿金的争议具有不可分性，为减少当事人诉累，一审法院一并予以审理并无不当。迪优美特公司主张一审法院审理程序违法，于法无据，本院不予支持。 关于迪优美特公司应否向谢玲和赔偿社会保险损失2880元的问题。迪优美特公司主张谢玲和在其公司工作期间，明确表示不愿意将其社保转入第二师社保系统，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定:当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。迪优美特公司对其主张未提供证据证实，本院对该主张不予采信。谢玲和在迪优美特公司工作期间，社会保险费系其自行缴纳，迪优美特公司作为用人单位为谢玲和缴社会保险费是法定义务，一审法院以用人单位应缴纳部分2880元认定为谢玲和的社会保险损失，该认定并无不当，应予维持。迪优美特公司主张不应向谢玲和赔偿社会保险损失2880元，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人新疆迪优美特房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条规定，缺席判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆迪优美特房地产开发有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张富强审 判 员 弥永利审 判 员 盛云华二〇二〇年七月七日法官助理 郭 枫书 记 员 王紫薇