大连市甘井子区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽0211民初954号 原告王某某，男 委托代理人李国庆，系辽宁大东律师事务所律师。 委托代理人姜艳，系辽宁大东律师事务所律师。 被告晁某某，男 委托代理人邓鑫，系辽宁拓嘉律师事务所律师。 被告刘某某，女 原告王某某与二被告晁某某、刘某某执行异议之诉纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人李国庆，被告晁某某的委托代理人邓鑫均到庭参加了诉讼。被告刘某某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼活动。本案现已审理终结。 原告诉称，原告诉陈宝库、大连市旅顺金属物资公司（以下简称物资公司）道路交通事故赔偿纠纷一案，在执行过程中，陈宝库及物资公司均下落不明且无财产可供执行。原告申请追加物资公司的股东晁某某、晁忠义、刘某某等为被执行人。 2017年1月6日，大连市甘井子区人民法院作出（2015）甘执审字第77号之一执行裁定书，驳回了原告的追加申请。故原告提起执行异议之诉。 晁某某作为物资公司的股东及组建负责人，未提交其在公司组建时能够证明其已实际履行出资义务的证据，且其自认该公司的所有股东均未实际出资。 物资公司于1998年8月18日被吊销营业执照后，晁某某作为法定代表人及控股股东，未履行注销公司及清算公司债权债务的法定义务，依法应对该公司的债务承担连带责任。 综上，故原告请求依法追加二被告为被执行人，分别在各自的出资额范围内（晁某某出资额20万元、刘某某出资额3万元）履行大连市甘井子区人民法院作出的（2008）甘民权初重字第11号民事判决书所确定的债务（共计158695.48元）。 被告晁某某辩称，不同意原告提出的诉讼请求。理由如下：1.被执行人物资公司系集体所有制企业，在未进行破产清算前，无法判断企业财产是否与个人财产混同。2.根据大连市旅顺口区工商档案材料，被执行人物资公司属于集体所有制，根据现行有效的《城镇集体所有制企业条例》的规定，其属于劳动群众集体所有、实行共同劳动、在分配方式上以按劳分配为主体的社会主义经济组织，集体企业依法取得法人资格，以其全部财产独立承担民事责任），集体企业的合并、分立、停业、迁移或者主要登记事项的变更，必须符合国家的有关规定由企业提出申请，报经原审批部门批准，依法向原登记机关办理变更登记，集体企业实行厂长（经理）负责制，厂长（经理）对企业职工（代表）大会负责，是集体企业的法定代表人。从集体企业和政府的关系可以看出，破产清算义务不在被告，而取决于设立该企业的批准机关或职工代表大会。鉴于被执行人物资公司的出资已得到大连市旅顺口区长城供销合作社、旅顺物资供销店的验资，可以证明已出资到位，不存在出资不足的问题。在被执行人物资公司经营期限届满被强制吊销营业执照后，被告晁某某也没有无偿接收被执行人物资公司的财产，在经营过程亦没有分得红利。因此，追加晁某某为被执行人不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》。同时，根据“房产和固定资产使用证明”可以看出，被执行人物资公司开办单位是大连市旅顺口区物资配套公司（以下简称配套公司）。因此，原告申请追加晁某某为被执行人没有法律依据。3.依据企业法人申请开业登记注册书的第一页显示，做为被执行人的物资公司经营期限是1992年12月5日至1995年12月5日止。根据交通事故案件卷宗，涉案车辆于1995年5月10日出卖给王正忠（音），交通事故发生日期是2002年4月3日；该公司被旅顺口区工商管理分局吊销营业执照日期是1998年8月18日。以上日期说明，早在交通事故发生之前的1995年12月5日，被执行人物资公司的经营期限已被强制终止，其已丧失了法人身份。从2002年发生交通事故至今，事隔十六年再提出追加法定代表人晁某某为被执行人，会导致许多事实无法核实查清，对被告晁某某有失公平。4.在原告诉讼过程中，原告曾查封了物资公司所有的包括肇事车辆在内的两台车辆，2005年7月12日原告王某某申请解除了对辽B538**号、辽B538**号车辆的查封。由于原告在诉讼过程中主动撤销了相关财产的查封，那么对此部分的损失应由原告自行承担。5.案涉执行依据是（2004）甘民权初字第334号民事判决书及（2008）甘民权初重字第11号民事判决书。其中判项“被告物资公司在被告陈宝库暂时无力赔偿时承担垫付责任”，根据此判决，原告应尽到对被执行人陈宝库的财产行使调查权利及义务，陈宝库从法律意义上确实没有偿还能力时才能请求物资公司承担垫付责任。而原告在没有尽到对陈宝库的财产调查义务前，不应将物资公司作为被执行人，更不应将晁某某作为被执行人。5.被执行人物资公司的企业性质是集体企业不是有限责任公司，原告适用最高院相关司法解释属于适用法律错误，在庭审过程中，原告一再提及股东及公司字样，该事实对本案不适用。综上所述，针对被执行人物资公司成立的原因和现实状态，原告请求追加晁某某为被执行人的请求依法予以驳回。 被告刘某某经本院依法传唤未到庭参加诉讼活动，也未提交书面答辩材料。 经审理查明，2008年10月21日，本院作出（2003）甘民权初重字第11号民事判决书，判决内容为“陈宝库赔偿原告合计143795.48元；物资公司在陈宝库暂无力赔偿时承担垫付责任。” 本院于2009年6月17日立案执行，后中止执行。后原告申请恢复执行，期间向本院提出追加被执行人的申请。后本院依法作出（2015）甘执审字第77号之一执行裁定书，驳回了原告的申请。 另查，物资公司成立于1993年，性质为集体所有制，1998年8月18日被吊销营业执照。依据企业章程记载，该企业注册资金50万元，固定资产30万元、流动资金20万元由民间集资；证明单位大连市旅顺口区长城供销社于1992年12月5日出具证明“物资公司拥有固定资金30万元、流动资金20万元”。 另查明，大连市旅顺物资配套公司于1992年12月6日出具“房产和固定资产使用证明，内容为我单位开办的物资公司………”。 本院所确认的上述事实，有当事人陈述，原告提供的（2015）甘执审字第77号之一执行裁定书、（2015）甘执审字第77号之二执行裁定书、（2003）甘民权初重字第11号民事判决书、（2009）甘执字第3055号执行裁定书、工商登记申请书（包括企业法人章程、企业法人登记申请报告等）、企业查询卡等证据材料，被告晁某某提供的企业法人申请开业注册书（包含注册资信证明书、房产和固定资产使用证明等）等证据材料及本案庭审笔录等证据在卷为凭，这些证明材料业经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。 人民法院在执行案件中应依法追加被执行人。对符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中规定可予追加情形的，方可追加案外人为被执行人。申请执行人王某某认为被申请人晁某某、刘某某存在物资公司设立时未依法出资情形，故而依据上述规定第十七条申请追加其二人为被执行人，但根据物资公司设立时的登记机关大连市旅顺口区工商行政管理局工商档案所载，物资公司的注册资金50万元由工商登记机关所认可的《注册资信证明书》予以证实已出资到位,且某供销合作社为其真实性出具了证明并加盖了财务专用章。本案物资公司不属于有限责任公司和股份有限公司，判断一个企业是否具有法人资格，应以工商登记为准，物资公司成立时依据的是1988年7月1日起施行的《中华人民共和国企业法人登记管理条例》而进行的工商登记，当时对该类企业法人注册资本的来源规定了“财政部门或设立企业的单位的拨款、投资、及社会集资”。另外《中华人民共和国民法通则》第48条规定，“…….集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任”。由于特定的历史原因，我国国有企业及集体企业原来通常实行法定资本制，即遵循传统意义上的资本确定原则，它要求企业法人的开办单位在该企业法人成立时或设立时必须一次性交纳其认缴的出资。鉴于集体所有制企业属于劳动群众集体所有，其一般由当时的集体组织所设立，在责任方面当时还缺乏相应的法律、法规配套规定；而《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》规定，“城镇集体所有制外的单位和个人投资归投资者所有”，而集体所有制企业是中国社会主义计划经济在一定时期内的特殊产物，在当前社会主义市场经济体制下，集体所有制企业逐步消失或被改制替代。 综上，申请执行人申请追加晁某某、刘某某为被执行人，事实与法律依据均不足。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条之规定，判决如下： 驳回原告王某某的诉讼请求。 案件受理费3470元，公告费800元，合计4270元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  董允瑞 人民陪审员  方 靖 人民陪审员  由舒莹 二〇一七年八月二十三日 书 记 员  王 健