河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6881号上诉人(原审被告)：河南正基建筑劳务有限公司，。法定代表人：杨青峰,该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋呈彬，河南知松律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州市二七区银桥建筑设备租赁站。经营者：曹松森。委托诉讼代理人：赵韶松，该租赁站员工。原审被告：甘世磊。委托诉讼代理人：杨梅荣，河南知松律师事务所律师。上诉人河南正基建筑劳务有限公司（以下简称正基劳务公司）因与被上诉人郑州市二七区银桥建筑设备租赁站（以下简称银桥租赁站）及原审被告甘世磊建筑设备租赁合同纠纷一案，正基劳务公司不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初1237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人正基劳务公司委托诉讼代理人蒋呈彬，被上诉人银桥租赁站委托诉讼代理人赵韶松，被上诉人甘世磊委托诉讼代理人杨梅荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。正基劳务公司上诉请求：1.依法撤销郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初1237号民事判决书第一项判决中关于违约金的部分，按照上诉人承担10％违约金改判（争议金额：206299.4元）；对于2020年5月1日之后的违约金应当给予三个月合理支付时间，在合理支付期间未支付的再按照10％的标准承担违约金。2.撤销该判决结果第二项中关于不能归还钢管后按照钢管16元/米的部分，改判如果钢管不能归还，按照每米10元赔偿（争议金额：493360.2元）。3.本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院判决违约金过高，且对于2020年5月1日之后产生的租赁费未给予上诉人合理的付款期限，直接按照20％的标准判决上诉人承担违约责任明显不当。对于违约金，双方并未在合同中明确约定。××的影响导致施工进度拖延，带来巨大负担。故请求法院根据实际情况，对于2020年5月1日之前拖欠的租赁费按照10％的比例由上诉人承担违约金。对于2020年5月1日之后的租赁费应当给予3个月的合理付款周期，而不应直接按照违约判决承担20％的违约责任。对于合理付款期之后产生的违约金，再按照10％标准判决上诉人承担违约责任。2.对于超期后未能归还的钢管，不应按照16元/米赔偿,应按照10元/米进行赔偿。对于钢管的赔偿标准双方在合同中约定按照市场价格赔偿，被上诉人并未举证市场价格，上诉人也未认可按照16元/米赔偿，法院对该事实也未查明。故该项判决属于事实不清，应在查清市场价格后改判。银桥租赁站辩称:1.一审法院认定判决违约金不存在过高情形。依据上诉人与答辩人签订的《租赁合同》第七条计租方式中明确约定了违约金的计算是按照所欠租赁费的30％支付的。由于本案是租赁合同纠纷，租赁费是因租赁物产生的费用，上诉人不按期支付租赁费，就给被上诉人造成了损失。而依据合同法解释二规定，该违约金并不超过损失的30％，完全符合法律规定。一审法院也正是考虑到目前建筑市场的现状，才按照20％进行了判决。2.对于不能归还的钢管价格问题。双方在《租赁合同》第九条中已经明文约定了丢失租赁物的计算问题，合同的约定目的就是为了促使上诉人在使用租赁物过程中，尽到注意和防范义务,对于不能归还的租赁物应当按照约定进行赔偿。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。甘世磊述称，同公司意见。一审法院认定事实：2017年10月10日，银桥租赁站（出租方甲方）与正基劳务公司（承租方乙方）签订《租赁合同》一份，约定的主要内容为：乙方租赁甲方自有物资，其中钢管每日0.008元／米、扣件每日0.004元／个、顶托每日0.03元／套、丝杠下节每日0.01元／个，合同签订或提货时，乙方委托甘世磊前往甲方处签订合同并提取租赁物资，该同志与甲方之间就该合同所产生的法律后果，由乙方承担。双方未约定明确的租赁期限，租赁费从提货之日起开始计算，至物资用完全部送回租赁站，验收合格之日止。租赁时间从出库单上甲乙双方签字之日起至物资全部归还完之日止（由乙方自身原因造成租赁物资无法返还的，租赁时间算到赔偿时间止）。物资或设备春节报停15天，每月底结算租赁费，逾期支付的租赁费乙方自愿以3％的月息支付所欠租赁费的利息，至该月租赁费结清之日止，并支付所欠租赁费30％的违约金。如果因乙方自身原因造成租赁物资无法返还的，如丢失、报废等，乙方应按照合同约定进行赔偿，钢管按每吨260米计算，每吨按市场价格赔偿，扣件按5元／个赔偿，顶托按15元／套赔偿，丝杠下节按3元／个赔偿。租赁物资退还时，乙方必须及时清理，维修上油保养，如有违约乙方应支付相应的维修费。钢管定尺管理，租、还规格相符，钢管弯曲校直费1元／根，扣件螺丝松动费0.2元／个，扣件螺丝0.6元／个，顶托板3元／个，顶托螺丝3元／个，顶托维修上油1元／个。出库时扣件整袋包装，扣件包装费按0.02元／个收取，钢管打捆用的钢筋圈，乙方应妥善保管，在送回钢管时还回租赁站，如丢失按5元／个赔偿。此合同有效期自合同签订之日起到乙方结清全部租赁费及丢失物资的赔偿费、维修费、违约金、利息之日止。担保时间为从此合同签订之日起到乙方结清全部租赁费及丢失物资的赔偿费、维修费、违约金、利息之日止。担保方对乙方不履行合同给甲方造成的一切损失（包括租赁费、丢失物资赔偿费、修理费、违约金、利息等）承担连带责任。乙方在合同中签字的负责人，提货经办人及授权委托人员，在甲方的出库单、入库单和结算单上的签名，为本合同的重要组成部分，与本合同具有同等法律效力。附加：按照西郡原著建设工程劳务施工合同支付节点支付租赁费用。合同签订当日，银桥租赁站在合同上加盖印章，甘世磊在乙方处签名并加盖正基劳务公司合同专用章。合同签订后，自2017年11月6日起银桥租赁站陆续向正基劳务公司提供租赁物资，正基劳务公司亦自2018年4月7日起陆续归还了部分租赁物资，银桥租赁站分别出具计算清单，其中截至2020年2月29日的计算清单上均有甘世磊的签字，其还在2020年1月1日至2020年2月29日计算清单上注明：于2020年2月29日未付运费、卸车费计15850元整。在甘世磊签字的2018年8月1日-8月31日计算清单上，明确载有正基劳务公司所提出异议的钢管4750米、扣件600套，且在后续的计算清单上均将该部分租赁物资计入清单。2020年3月1日之后的计算清单正基劳务公司未签字。据计算清单显示，截止2020年4月30日正基劳务公司应付租赁费总金额为2362993.97元，正基劳务公司已付300000元，仍下欠2062993.97元；另有未付运费、卸车费15850元。正基劳务公司未还租赁物资为钢管82226.7米、扣件94998套、丝杠下节3534个、顶丝1101根、钢筋圈1661个。其间，2019年1月31日银桥租赁站、正基劳务公司又签订《补充协议》一份，主要内容为：由于环保管控，租赁市场物资短缺，造成企业运营成本增多，现经双方友好协商后，将租赁合同单价重新拟定为钢管0.014元／米／日、扣件0.01元／个／日、顶托0.06元／根／日、丝杠下节0.02元／个／日，新单价执行日期为2019年3月16日，截止2019年1月31日已产生租赁费797472.13元，最终结算依据以最终结算单为准，以上价格均不含税费、往返运费、装卸费由乙方承担，维修费、违约金、丢失赔偿、担保责任依旧按照原合同条款执行。后因银桥租赁站要求正基劳务公司清偿未支付的租金并支付违约金等未果，遂诉至原审法院。据正基劳务公司与河南茨山建筑安装有限公司于2017年12月22日签订的《建设工程劳务施工合同》（槐西西郡原著三期项目33-47、49#及4#B区、5#车库主体劳务工程）显示，工程暂定总造价24342765.64元，主楼正负零完成并经验收后支付总价款的10％，主体三层封顶并经验收后支付总价款的10％，主体封顶并经验收后支付到总价款的60％，主体完工并经验收后支付到总价款的65％，内外墙抹灰完工并经验收后支付到总价款的80％，所有工程完工并达到质量要求支付到总价款的90％，竣工验收后支付到总价款的95％，5％作为质保金；另对车库进度款项支付进行了约定。甘世磊系上述工程的项目经理，正基劳务公司认可截止2019年年底有10栋楼已经封顶，现有4栋楼主体正在建设。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。银桥租赁站与正基劳务公司于2017年10月10日签订的《租赁合同》及2019年1月31日签订的《补充协议》，系双方真实意思表示，除约定的违约金过高外，不违反法律、行政法规的强制性规定，当事人应诚信地全面履行上述合同义务。在合同履行过程中，正基劳务公司使用银桥租赁站提供的租赁物资后，未按约定足额支付租金属违约行为，应承担相应的违约责任。银桥租赁站所主张截至2020年4月30日期间下欠的租赁费2062993.97元，属于实际产生的租金费用，正基劳务公司应予支付，对银桥租赁站该请求原审法院予以支持。对银桥租赁站主张的违约金，本案租赁合同虽附“按照西郡原著建设工程劳务施工合同支付节点支付租赁费用”，但正基劳务公司自2017年合同签订至今仅支付300000元租赁费明显违背银桥租赁站、正基劳务公司合同约定，故正基劳务公司应当支付违约金。对违约金数额，基于本案实际情况，原审法院酌定按应付租金的20％计算，对银桥租赁站的过高请求原审法院不予支持。因上述合同未约定租赁期限，属于不定期租赁，银桥租赁站可随时要求解除合同，但银桥租赁站应当在合理期限之前通知正基劳务公司。本案中，银桥租赁站起诉要求正基劳务公司返还租赁物资，应视为要求解除合同的意思表示已通知正基劳务公司，但基于正基劳务公司使用银桥租赁站租赁物资所承建工程仍在施工，为据实解决本案纠纷，减少不必要的损失，故原审法院酌定判令正基劳务公司应在其所承建槐西西郡原著三期项目33-47、49#及4#B区、5#车库主体劳务工程施工完毕之日起三日内退还所承租银桥租赁站的租赁物资，即钢管82226.7米、扣件94998套、丝杠下节3534个、顶丝1101根、钢筋圈1661个，正基劳务公司在返还租赁物资前应按合同约定继续支付租赁费用。如到期仍不能退还，应按双方合同约定的赔偿价格予以计算，因正基劳务公司未对银桥租赁站所主张的丢失赔偿标准提出异议，故对银桥租赁站主张按钢管16元／米、扣件5元／套、丝杠下节3元／个、顶丝15元／根、钢筋圈5元／个的赔偿标准原审法院予以支持。对银桥租赁站所主张判令正基劳务公司自2020年5月1日起按2237.89元／日支付未退还租赁物资的租赁费的请求，原审法院支持自2020年5月1日起以实际未退还租赁物资为基数按合同约定日租金标准支付至租赁物资退还完毕或赔偿到位之日；对银桥租赁站所主张2020年5月1日之后的违约金，原审法院酌定支持自2020年5月1日之后按所欠租金金额20％计算的违约金，对银桥租赁站的过高请求原审法院不予支持。因甘世磊系正基劳务公司的工作人员，其签订合同及在计算清单上签字等行为系履行职务行为，故对银桥租赁站主张判令甘世磊承担责任的请求原审法院不予支持。对正基劳务公司辩称的应扣减2018年8月30日载明作废出库单上的租赁物资的辩解意见，因正基劳务公司在计算清单上签字认可租赁物资数量，故对该辩解理由原审法院不予采纳。综上所述，对银桥租赁站的合理请求原审法院予以支持，对银桥租赁站的过高请求原审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、正基劳务公司于判决生效之日起十日内向银桥租赁站支付截至2020年4月30日的租赁费2062993.97元及违约金412598.79元；并支付自2020年5月1日起以实际未退还租赁物资为基数按合同约定日租金标准支付至租赁物资退还完毕或赔偿到位之日的租赁费及违约金（自2020年5月1日之后按所欠租金金额20％计算）；二、正基劳务公司于其所承建槐西西郡原著三期项目33-47、49#及4#B区、5#车库主体劳务工程施工完毕之日起三日内退还银桥租赁站钢管82226.7米、扣件94998套、丝杠下节3534个、顶丝1101根、钢筋圈1661个，如不能退还，按钢管16元／米、扣件5元／套、丝杠下节3元／个、顶丝15元／根、钢筋圈5元／个的标准予以赔偿；三、驳回银桥租赁站的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取21333元，保全费5000元，由银桥租赁站负担788元，由正基劳务公司负担25545元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，正基劳务公司提交的证据不足以证明原审法院认定的违约金过高，也不足以证明原审法院认定的钢管赔偿标准不妥。因此，对于正基劳务公司的上诉理由，本院不予采信。综上所述，正基劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7060元，由河南正基建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  鲁金焕二〇二〇年七月十三日书记员  刘红玉