新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新31民终820号上诉人（原审原告）：郭彩星，男，汉族，河南省新野县人，喀什大学教授，现住喀什市。委托诉讼代理人：何平，新疆叶尔羌律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈正伟，新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人（原审被告）：喀什大众游泳馆（有限公司），住所地新疆喀什市。法定代表人：吴建江，该公司董事长。委托诉讼代理人：高军兵，该公司部门经理。上诉人郭彩星因与上诉人喀什大众游泳馆（有限公司）（以下简称“大众游泳馆”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服喀什市人民法院（2017）新3101民初695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，现已审理终结。上诉人郭彩星上诉请求：1.请求撤销喀什市人民法院（2017）新3101民初695号民事判决，改判大众游泳馆支付其医疗费等共计127169.74元。2.一、二审诉讼费由被上诉人大众游泳馆承担。事实与理由：一、一审法院划分责任错误。根据《侵权责任法》第三十七条的规定，公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审法院认定大众游泳馆未尽到安全保障义务，并在没有任何证据证明郭彩星对其摔伤存在过错的情况下，认定上诉人承担70%的责任、被上诉人承担30%的责任，缺乏法律依据和事实依据。二、大众游泳馆作为场地的管理者、经营者应当履行安全保障义务，一审中其未提供合法有效的证据加以证明，故其应当承担举证不能的责任。三、一审法院计算具体损失项目存在错误，本案损害事故发生在2016年，喀什市人民法院立案受理是在2017年，故应当按照2016年度的统计数据计算误工费、护理费、残疾赔偿金，而一审法院却是按照2015年度统计数据计算。误工费：270天×(64630元／年÷365天)=47808.49元，护理费：180天×(64630元／年÷365天)=31872.33元，残疾赔偿金：28463.43元／年×10%×20年=56926.86元，以上合计181671.05元。四、对于全部损失，上诉人自愿承担30%的责任、被上诉人承担70%的责任，被上诉人应当赔偿上诉人各项损失共计127169.74元。上诉人大众游泳馆辩称，一审认定事实不清，适用法律错误，请求发回重审或改判。上诉人大众游泳馆上诉请求：1.请求撤销喀什市人民法院（2017）新3101民初695号民事判决。2.改判上诉人大众游泳馆不承担任何责任。3.一、二审诉讼费由被上诉人郭彩星承担。事实与理由：一、大众游泳馆在本案中不存在过错，其在醒目位置张贴安全警示标志，工作人员对入场消费者有安全提示，游泳过程中有专业人员提示并保障，在易滑地方加防滑垫或增强防滑措施，已尽到适当的保障义务，一审已查明大众游泳馆不存在过错，因此不应承担责任。二、郭彩星摔倒是其未尽到谨慎义务引起的，应当由其承担全部责任。三、一审法院对误工费、护理费认定有误。截止一审法院延长的举证期限届满，郭彩星始终未提供其及家属单位财务扣工资凭证。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。被上诉人郭彩星辩称，一审认定事实不清，适用法律错误，请求改判大众游泳馆承担全部责任。原审原告郭彩星向一审法院起诉请求：1.被告向原告赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费等各项费用202735.69元；2.本案诉讼费等合理费用由被告承担。一审法院认定事实，2016年6月9日下午，原告到被告经营的大众游泳馆游泳结束后，在经过消毒池时原告摔伤，陪同原告一起游泳的妻子王文燕与被告喀什大众游泳馆（有限公司）负责人交涉无果，原告拨打110报警，120急救。后原告被120急救送入喀什地区第一人民医院，经门诊诊断“左股粗骨隆间粉粹性骨折”，原告于2016年6月10日至2016年6月20日住院10天。2016年12月14日，喀什地区第一人民医院司法鉴定所对原告的伤残进行鉴定，司法鉴定意见原告损伤后已经构成十级伤残，后期治疗费需要7000元，误工期270日、护理期180日、营养期为180日。原告为治疗伤残花费医疗费27963.37元。另查明：2015年自治区城镇居民家庭人均可支配收入为26274元/年，在岗职工平均工资为60914元/年。原告自2009年开始在喀什大学工作，2016年月工资为7895元，妻子王文燕在喀什市第十一中学工作，2016年月工资为5678元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告在被告喀什大众游泳馆摔伤后，被告应当对原告因此次摔伤的损失进行赔偿。关于原告的损失，本院认定如下：1.医疗费27963.37元，有住院结算统一票据、购买拐杖的费用、检查费为证，被告对此无异议，本院予以认定；2.误工费71055元，根据鉴定意见，原告的误工期为270日，原告主张270×（7895元/月÷30天/月）＝71055元。因原告未提供单位扣款证明，故原告的误工费应根据2015年在岗职工年平均工资60914元/年计算为45685.50元；3．住院伙食补助费1200元，10天×120元＝1200元，原告的起诉符合法律规定，本院予以认定；4.护理34068元，根据鉴定意见，原告的护理期为180日，180×（5678元/月÷30天/月）＝34068元。因原告未提供单位扣款证明，故原告的护理人员的收入应参照本地区2015年在岗职工年平均工资60914元/年的标准计算为30457元，本院予以认定；5.残疾赔偿金52549.32元，根据鉴定，原告的伤情构成十级伤残，根据2015年自治区城镇居民家庭人均可支配收入26274元/年计算为52548元（26274元/年×20年×10%），原告的起诉符合法律规定，本院予以认定；6.交通费300元，原告受伤治疗应当产生合理的交通费，根据原告的受伤情况，本院酌定为300元；7.营养费5400元，根据鉴定意见，原告的营养期为180日，原告的起诉符合法律规定，本院予以认定；8、后续治疗费7000元，根据鉴定意见，原告的起诉符合法律规定，本院予以认定；9、鉴定费3200元，原告在喀什地区第一人民医院司法鉴定所产生的鉴定费3200元，系原告单方鉴定作出，被告虽不认可但是不申请重新鉴定，故该费用由被告负担。本院予以认定；上述共计173755.19元。终上所述，根据法律规定，被告作为喀什大众游泳馆（有限公司）的经营者和管理者，理应对消费者尽到足够的安全保障义务，现原告在被告的游泳馆摔伤，被告应承担相应的管理责任。原告作为一名完全民事行为能力人，在游泳馆游泳时对自身的安全应尽到必要的注意义务，原告在被告游泳馆摔伤，其应对自己的损伤承担主要责任。综合双方的过错程度，由原告承担70%责任，被告承担30%责任。即原告承担121628.63元，被告喀什大众游泳馆（有限公司）承担52126.56元。综上，依照《中华人民共和国侵权法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、第三十五条之规定，判决如下：被告喀什大众游泳馆（有限公司）于本判决生效后十日内向原告郭彩星赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费、共计52126.56元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的部分事实予以确认。另查明，2016年6月9日下午，郭彩星在大众游泳馆消费时，在消毒池通往男宾卫生间的拐弯处摔伤。一审法庭辩论终结时为2017年4月6日。2017年5月10日，新疆维吾尔自治区统计信息咨询中心发布《证明》，证明新疆维吾尔自治区2014-2016年城镇居民人均收入等统计指标。因郭彩星提出的上诉请求中残疾赔偿金为56926.86元，高于一审请求的52549.32元。对超出一审诉讼请求的部分经本院主持调解，大众游泳馆表示拒绝调解，郭彩星对该部分诉讼请求可另行起诉。本院认为，根据上诉人的上诉、被上诉人的答辩，本案争议焦点是：大众游泳馆是否对郭彩星遭受的损害承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款的规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国消费者权益保护法》第十一条的规定：“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。”安全保障义务主要包括两方面的内容：第一，“物”之方面的安全保障义务，主要体现为安全保障义务人对其所能控制的场所的建筑物、配套设施、设备等的安全，负有保管、维护及配备义务。第二，“人”之方面的安全保障义务，主要体现在应配备适当的人员为参与社会活动的他人提供预防外界及第三人侵害的保障。郭彩星作为消费者进入游泳馆进行消费，大众游泳馆作为该公共场所的管理人，负有保证郭彩星在使用商品或者接受服务时，保持地面平坦、采取相应的防滑措施、设立明显警示标志、配备合理安全保障人员等安全保障义务。根据大众游泳馆提供的一组照片，无法证明其在郭彩星受伤时、受伤处设置了“游泳时注意事项”“小心地滑”等警示标志，并在地面铺设了防滑垫。本院对其该组证据不予认可。郭彩星摔倒后，大众游泳馆虽主张对郭彩星实施了救助，但未提供证据加以证明，且结合全案证据，也无法印证大众游泳馆实施了救助行为。因此，本院对大众游泳馆主张已尽到安全保障义务，不应承担赔偿责任的请求不予支持。大众游泳馆未尽到安全保障义务，其对郭彩星受到的损害应当承担赔偿责任。郭彩星作为完全民事行为能力人，其应当意识到游泳属于极为消耗体力的运动，在游泳结束后，行走过程中，更应注意自身状况，注意地面情况，注意人身安全，由于其未尽到谨慎的注意义务，对摔倒受伤的损害后果亦存在一定过错，因此，其对自身受到的损害应承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第十九条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。郭彩星提供喀什大学组织人事部出具的收入证明、喀什大学思想政治理论课教学研究部出具的三份课时费、津贴汇总，可以证明其收入并不固定，但以上证据均不能证明其实际减少的收入，故本院对其请求赔偿误工费47808.49元的主张不予支持。根据《人损解释》第二十一条第二款的规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”第三十五条的规定，“城镇居民人均可支配收入”“职工平均工资”，按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据确定。一审法庭辩论终结时为2017年4月6日，2017年5月10日，新疆维吾尔自治区统计信息咨询中心公布《证明》，证明新疆维吾尔自治区2014-2016年城镇居民人均收入等统计指标。因此，一审法院按照2015年在岗职工年平均工资60914元/年的标准认定郭彩星护理费为30457元，符合法律规定。本院对郭彩星请求赔偿护理费30457元的主张予以支持，对超出部分不予支持。根据《人损解释》第二十五条第一款的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。如前所述，2015年自治区城镇居民家庭人均可支配收入为26274.66元/年，十级伤残赔偿金为26274.6元/年×20年×10%=52549.32元，本院对郭彩星请求赔偿残疾赔偿金52549.32元的主张予以支持。根据《人损解释》第二十三条第一款的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”住院伙食补助费是指受害人遭受人身损害后，因其在医院治疗期间支出的伙食费用超过平时在家的伙食费用，而加害人就其合理的超出部分予以赔偿的费用。参照喀什地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院酌定住院伙食补助费为30元/日，故郭彩星住院10日，住院伙食补助费为10日×30元/日=300元。本院对于郭彩星请求赔偿住院伙食补助费300元的主张予以支持，对超出部分不予支持。一审法院对于医疗费27963.37元、交通费300元、营养费5400元、后续治疗费7000元、鉴定费3200元的认定符合法律规定，本院不再赘述。以上费用共计127169.69元。根据过错责任原则，综合双方过错程度及原因力大小，大众游泳馆未尽安全保障义务，对郭彩星遭受的损害承担50%的责任，即63584.85元。郭彩星未尽合理注意义务，对其自身遭受的损害承担50%的责任，即63584.84元。综上，上诉人郭彩星的部分上诉请求成立，上诉人喀什大众游泳馆（有限公司）的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销喀什市人民法院（2017）新3101民初695号民事判决；二、上诉人喀什大众游泳馆（有限公司）赔偿上诉人郭彩星63584.85元；三、驳回上诉人郭彩星的其他上诉请求；四、驳回上诉人喀什大众游泳馆（有限公司）的上诉请求。以上款项合计63584.85元，由上诉人喀什大众游泳馆（有限公司）于判决生效后十日内付清。如果当事人未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计6116.52元，由上诉人喀什大众游泳馆（有限公司）负担3058.26元，上诉人郭彩星负担3058.26元；余款退还上诉人郭彩星1955.26元。本判决为终审判决。审判长 高 丽 萍审判员 艾尼瓦尔审判员 汤  超二〇一八年七月十日书记员 姜 冠 群