杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0109民初18144号原告上海俏婆餐饮管理有限公司，统一社会信用代码913101135852727648，住所地上海市宝山区水产西路961-973号（单号）二楼。法定代表人邱海军。委托代理人吴延佳,上海市浩信律师事务所律师。被告杭州三寸钉装饰设计工程有限公司，统一社会信用代码913301095832286044，住所地浙江省杭州市萧山区义桥镇田丰村桥戴线西侧。法定代表人姬文英。委托代理人唐翰荣,浙江五星国泰律师事务所律师。原告上海俏婆餐饮管理有限公司诉被告杭州三寸钉装饰设计工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案受理后，依法由审判员沈南适用简易程序于2019年12月3日、2020年3月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴延佳，被告代理人唐翰荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海俏婆餐饮管理有限公司诉称：2017年10月，原告欲在上海市闵行区彩生活时代广场开设餐饮店，并与被告关联公司杭州创海建筑设计有限签订了《室内设计合同》。2018年7月，应创海公司要求，原告与被告签订了《软装订货合同》，约定由被告为该餐饮店生产、供应全部软装产品，合同总价280000元，定金140000元。原告依约支付140000元定金后，被告并未按合同约定生产交货，经原告多次联系，被告也拒不退还原告已付款项。故起诉，要求：1、解除原、被告签订之《软装订货合同》；2、原告双倍返还被告定金112000元，退还原告货款840000元，并赔偿以140000元为基数自2018年10月14日起至实际付款日止按LPR计算的逾期利息。被告杭州三寸钉装饰设计工程有限公司辩称：我方并无违约行为。事实情况是因原告与时代广场就店铺问题发生争议，导致原告的店开不下去，才导致双方合同无法继续履行。我方按约履行合同，合同所涉软装也基本生产完毕，原告支付的140000元也远远低于我方实际支出成本。现同意解除合同，但因原告违约造成我方损失，140000元款项我方不同意退还。原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、软装订货合同1份，欲证明原、被告间合同关系成立并生效的事实；2、室内设计合同1份、银行交易明细1组，欲证明原告已依约交付定金140000元的事实；3、电话录音1组，欲证明被告擅自停止生产的事实；4、微信聊天记录1组，欲证明应被告要求原告开具《通告函》的事实。经质证，被告对原告出具证据1真实性无异议，对其关联性有异议，认为合同上未加盖原告公章；对证据2三性无异议；对证据3真实性无法确认；对证据4真实性无异议，对其关联性有异议。经审查，本院认为，原告出具证据真实、合法、且与本案事实有关，本院对其证明效力予以确认。被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、《室内设计合同》1份，欲证明暗香公司与原告系关联公司的事实；2、《通告函》份，欲证明君逸公司与原告系关联公司，合同无法履行原因系原告经营店铺不能开设的原因；3、微信聊天记录1组，欲证明原告方三家关联公司实际经营人为蒋鹏，被告工作人员也一直是与蒋鹏沟通的事实；4、许振东微信聊天记录1份，欲证明案涉合同灯具已全部生产完毕的事实；5、产品照片1组，欲证明案涉合同产品已基本生产完毕的事实；6、报价清单1份，欲证明产品生产情况与签订合同系一致的事实；7、申请证人张某1出庭作证，证人陈述：“我是被告方负责该笔业务的销售，整个交易过程中我是和蒋鹏沟通的。后来蒋鹏跟我说因为和商场的矛盾导致店没有开起来。我也派人去上海看过了，现场的确是没有做。生产是8月份就开始了，家具已经全部做好了，没上油漆和软包。蒋鹏跟我说店开不了以后，软装就没有再做下去了。因为我和蒋鹏关系不错，我就去公司里帮蒋鹏争取弥补一点损失，但公司的态度是公司损失也很大不同意。2018年9月28日的电话录音是我和蒋鹏的通话记录，其中说到的20000元左右的雕塑是指该批雕塑是定制的肯定是用不掉的，其他家具有可能用作他用。我说的不是只生产了20000元的产品，而是强调退不掉的是这20000元的产品。当时我为了在公司协商，就让原告出了《通告函》，我认为可以去争取100000元，但公司不批。公司损失的话，如果货全部出不去大概有十六、七万左右损失，货出去的话损失就不好讲了。公司提供的照片中大部分都是原告的货，也有一部分不是。这批东西在库房大概堆放占了50平方米左右。”。经质证，原告对被告出具证据1、2真实性无异议；对证据3真实性无异议，对其证明目的有异议；对证据4三性均有异议；对证据5三性均有异议；对证据6三性均有异议；对证人证言中证人陈述“大部分产品已经生产完毕”部分有异议，认为该部分与原告出具录音资料相悖经审查。经审查，本院认为，原告出具证据1－3真实、合法、且与本案事实有关，本院对其证明效力予以确认。原告出具证据4－7实为共同证明原告已实际生产被告订购货物之事实，对该部分证据是否能证明该事实，本院将在本院认为部分予以综合认证。根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：上海岸湘餐饮管理有限公司、上海君逸餐饮管理有限公司、上海俏婆餐饮管理有限公司系互相关联公司，由蒋鹏实际负责经营。杭州创海建筑设计有限公司、杭州三村钉装饰设计工程有限公司系关联公司。2018年，岸湘公司与创海公司签订《室内设计合同》，约定由创海公司为岸湘公司“淘湘记”项目进行室内设计，合同总额300000元，其中硬装饰设计金额200000元，软装饰产品定金金额100000元。合同签订后双方依约履行。后原、被告签订《软装订货合同》，约定合同总价280000元，合同签署之日起2个工作日内，被告向原告支付合同总价的50%作为合同定金，原告收到合同定金后安排产品生产。产品发货前原告支付剩余50%的合同价款，被告收到货款二个工作日内发货。交货时间约定为合同签订并收到定金次日起35个工作日。具体交货时间必须以现场硬装撤离现场，现场具备摆场条件为准。合同签订后，原告于2018年8月14日依约交付剩余定金40000元。2018年9月，原告经营人蒋鹏与被告负责人张某2就退货事宜进行了协商。2018年12月26日，上海君逸公司向原告发出《通告函》1份，内容为：“本公司位于闵行区商铺，因招租规划与现实不符，本公司与彩生活时代广场终止合作。本公司承诺不再重开该商铺，我司在杭州三村钉装饰设计工程有限公司定的软装产品，通知其全部停止生产。由此给三寸钉公司带来麻烦敬请谅解！我司在三寸钉公司定的软装产品费用，原预付款经协商后退回壹拾万元整并终止合同，此通告函于退回款项到帐之日起生效。”2019年12月3日，原告向本院提起诉讼，要求支持其诉讼请求。本院认为：原、被告之间签订《软装订货合同》已事实无法履行，现原告要求解除合同，被告也同意解除，该合同应予解除。本案的争议焦点一为造成合同无法履行的原因，本院认为合同无法履行系由原告原因造成，理由为：1、根据双方间沟通记录（包括微信、电话）及原告出具的《通告函》，可以比较明显地反映出合同无法履行之原因应为原告无法顺利开设店铺。微信聊天中被告工作人员已向原告反映现场存在问题。《通告函》虽是原告应被告工作人员要求出于向被告主张退款所需而出具，但其中陈述的合同终止履行理由应为真实。如确因被告原因导致合同无法履行，根据社会一般常理推断原告根本无需故意捏造对自身不利理由而出具该函。2、关于原告提出被告未在合同约定期限内完成生产构成违约的主张，本院认为原告该项主张不成立。合同虽约定被告应于收到定金次日起35个工作日内完工。但合同后续条款也补充约定：具体交货时间必须以现场硬装撤离现场，现场具备摆场条件为准。根据2018年9月20日微信聊天记录，张某2陈述：“你那边到底怎么说，我今天派人到你那边去了。和现场肯定有关系呀。”双方9月28日通话记录，蒋鹏陈述：“那如果我这边赶工赶出来了，那你不就是完蛋了。但你这个很恐怖啊，如果我要抢工，很快的，你就危险了。”可以说明当时现场并不具备被告交货条件，被告施工人员根据现场施工情况，自行对工作进度作出了安排，甚至可以认为该行为属于对合同造成损失的主动止损。原告主张被告违约的事实不成立。综上，因原告原因合同不能履行，其无权要求返还定金，定金最高额不得超过主合同标的额的20%，故本案中定金56000元被告无需返还。本案的争议焦点二为原告的实际损失，本院认为综合双方微信、电话通话记录、证人张某2的证言、被告出具的实物照片结合一般交易习惯，根据民事诉讼高度盖然性的证明标准，本院认定原告已基本完成了案涉合同的生产。但对原告的实际损失应结合实际情况进行综合考量，庭审中原告及证人对案涉合同中通用品具有可利用价值进行了确认，原告亦同意本院对其损失酌情予以认定。综合考量已生产通用品现有价值及存在的二次利用不能风险，合同中特制品价值，被告已收取的设计费用以及原告业已承担的定金责任，根据损益相抵规则，本院酌情确认原告应加付赔偿被告损失14000元。关于原告主张的利息部分诉讼请求，本院认为对该纠纷双方一直出于争议当中，被告并无拖欠之故意，对该部分诉讼请求，本院不予支持。综上，扣除定金56000元及原告赔偿被告损失14000元，被告应返还款项为70000元。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十一条之规定，判决如下:一、解除上海俏婆餐饮管理有限公司与杭州三寸定装饰设计工程有限公司签订之《软装订货合同》；二、杭州三寸钉装饰设计工程有限公司返还上海俏婆餐饮管理有限公司款项70000元，此款限于本判决生效后十日内付清；三、驳回上海俏婆餐饮管理有限公司其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4346元，减半收取2173元，由上海俏婆餐饮管理有限公司负担1424元，由杭州三寸钉装饰设计工程有限公司负担749元。原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员 沈 南二〇二〇年七月二日书记员 瞿斐娜