福建省清流县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0423民初385号 原告：杨瑞平，男，1958年10月28日出生，汉族，住江西省瑞金市。 被告：福建省灵台山旅游开发有限公司，住所地福建省清流县长校镇灵台山。 法定代表人：童庆高，该公司执行董事。 原告杨瑞平与被告福建省灵台山旅游开发有限公司（以下简称灵台山旅游公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月28日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告杨瑞平到庭参加诉讼，被告灵台山旅游公司经公告传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。 杨瑞平向本院提出诉讼请求：1.判令灵台山旅游公司支付工程款317,500元及滞纳金（按月利率2%，从2012年8月20日起计至2017年3月10日止为334,100元，从2017年3月11日起至还清全部欠款之日止的滞纳金另计）；2.本案诉讼费用由灵台山旅游公司承担。 事实和理由：2010年9月9日，杨瑞平、朱其方（另案起诉）与灵台山旅游公司签订《福建省清流县灵台山工程施工承包合同书》，约定：灵台山旅游公司将其灵台山的天王殿正门朝向左、右偏殿工程承包给杨瑞平、朱其方，总造价约2,000,000元，如灵台山旅游公司不按合同支付工程款，所延期的工程款应按每天0.1%的滞纳金和所欠工程款一同支付给朱其方、杨瑞平。2010年11月6日，双方又签订另外一份《福建省清流县灵台山工程施工承包合同书》，约定：灵台山旅游公司将灵台山的素菜馆后的厨房工程、公厕工程承包给杨瑞平、朱其方施工，总造价约550,000元，如灵台山旅游公司不按合同支付工程款，所延期的工程款应按每天0.1%的滞纳金和所欠工程款一同支付给朱其方、杨瑞平。合同签订后，朱其方、杨瑞平按合同要求组织工人完成施工。2012年8月20日，双方对前述两份合同进行结算，并签订《协议》，双方同意两项工程款合计2,711,661.2元，灵台山旅游公司预付1,271,661.2元，尚欠1,440,000元。后经多次催讨，灵台山旅游公司只付了170,000元，尚欠工程款1,270,000元。因杨瑞平与案外人朱其方承包本案工程的行为系个人合伙，而杨瑞平占有该合伙的25%，为此，请求法院判如所请。 灵台山旅游公司未作答辩。 杨瑞平围绕诉讼请求，依法向本院提交了以下证据： 1、身份证复印件1份，证明杨瑞平的身份情况及诉讼主体资格； 2、《福建省清流县灵台山工程施工承包合同书》复印件 一组2份，证明灵台山旅游公司与杨瑞平、案外人朱其方之间存在建设工程施工合同关系； 3、《开工通知》原件1份，证明案涉工程于2010年10月3日开始施工； 4、《协议》复印件1份，证明灵台山旅游公司与杨瑞平、案外人朱其方已对工程款进行结算，截至2012年8月20日灵台山旅游公司尚欠工程款1,440,000元； 5、《江西省赣州市中级人民法院民事判决书》1份，证明杨瑞平及案外人朱其方、朱建明、朱伟明、朱兴民在承建案涉工程时存在合伙关系，朱其方占合伙股份的50%，朱建明、朱伟明、朱兴明占合伙股份的25%，杨瑞平占合伙股份的25%； 6、手写流水账复印件1份，证明《协议》签订之后，灵台山旅游公司支付了250,000元，尚欠1,190,000元。 灵台山旅游公司在举证期限内未提供证据。 当事人围绕诉讼请求，依法向本院提交了证据。灵台山旅游公司未到庭参加诉讼视为放弃举证、质证的诉讼权利。经审查，杨瑞平提交的证据内容客观、来源合法且与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年9月9日，灵台山旅游公司作为甲方与杨瑞平作为乙方签订《福建省清流县灵台山工程施工承包合同书》，其中第一条约定：1、工程名称：天王殿正门朝向左、右偏殿（包括图纸所示挡土墙、栏杆、台阶）。2、工程地点：清流县长校镇灵台山。3、承包项目：天王殿正门朝向左、右偏殿（包括图纸所示挡土墙、栏杆、台阶）。4、工程项目结构：主体框架（钢筋、模板、砼）瓦面、内外装修，按图施工（签字认可），如超过部分按国家规定定额按实际建筑面积计算面积。水、电工程不在承包范围内，如由乙方施工，价格另行商议。第二条约定:工程承包范围：灵台山仿古建筑工程，包工包料。合同总造价：约200万元，以实做工程量为准。第三条约定合同工期：开工日期：2010年9月15日以甲方送达的开工通知时间为准，乙方须在7天内到场，否则合同无效，保证金不退。竣工日期：以收到竣工通知书时间为准。合同工期：自乙方进场日期起算，10个月竣工，在执行有效工作日内，如果甲方造成停工30天以上，甲方必须按工程进展的总金额，每天按0.1%补给乙方。第十条约定付款方法：1、工程竣工后，甲方必须在7天内组织验收，工程款分三次支付清，第一期在2011年3月5日支付工程总款的30%，第二期在2011年12月支付工程总款的35%，第三期在2012年3月前付清剩余款项。甲方所提供材料款在第二、第三期分两次返还给甲方。3、如甲方不按合同支付工程款，所延期的工程款应按每天的0.1%的滞纳金和所欠工程款一同付清。该合同还对其他事项进行了约定。灵台山旅游公司作为发包方、朱小明作为承包方、杨瑞平作为承包方代表分别在合同上签字盖章。 2010年11月6日，灵台山旅游公司作为甲方与杨瑞平作为乙方又签订一份《福建省清流县灵台山工程施工承包合同书》，其中第一条约定工程概况：1、工程名称：素菜馆的厨房工程、公厕。2、工程地点：清流县长校镇灵台山。3、承包项目：素菜馆后的厨房工程、公厕。4、工程项目结构：主体框架（钢筋、模板、砼）筒瓦面、铝塑板吊顶。地板铺仿古瓷砖，内外装修，按图施工（签字认可），如超过部分按国家规定定额按实际建筑面积计算面积。水、电工程不在承包范围内，如由乙方施工，价格另行商议。第二条约定工程承包范围：灵台山仿古建筑工程，包工包料。合同造价：约55万元，按实做工程量结算。第十条约定付款方法：1、工程竣工后，甲方必须在7天内组织验收，工程款分三次支付清，第一期在2011年3月5日支付工程总款的30%，第二期在2011年12月支付工程总款的35%，第三期在2012年3月前付清剩余款项。甲方所提供材料款在第二、第三期分两次返还给甲方。3、如甲方不按合同支付工程款，所延期的工程款应按每天的0.1%的滞纳金和所欠工程款一同付清。该合同还对其他事项进行了约定。灵台山旅游公司作为发包方、杨瑞平作为承包方、朱小明作为承包方代表分别在合同上签字盖章。 2012年8月20日，灵台山旅游公司作为甲方与杨瑞平、朱小明作为乙方签订《协议》，协议载明：针对2010年9月9日与乙方签订天王殿正门向左、右偏殿工程及2010年10月25日素菜馆后厨房、公厕工程一事，现经甲、乙双方协商一致结算总工程款为2,711,661.2元的工程。其中扣除由甲方支付给乙方的现金、水泥及由甲方代建未做完的工程后总计金额为1,271,661.2元，现经双方同意，尚欠乙方工程款1,440,000元，双方无异议，特此签订本协议。甲、乙双方在《协议》上签字盖章。 另查明，清流县旅游局代灵台山旅游公司支付给朱其方、杨瑞平工程款250,000元，具体明细如下：2013年2月5日支付60,000元，2014年1月26日支付60,000元，2014年1月29日支付50,000元，2015年2月16日支付50,000元，2016年2月5日支付30,000元。 再查明，根据（2015）赣中民一终字第44号民事判决书内容载明，杨瑞平与案外人朱其方（又名朱小明）、朱建明、朱伟明、朱兴明承包涉案工程时存在合伙关系，朱其方所占股份为50%，朱建明、朱伟明、朱兴明为25%，杨瑞平为25%。 本院认为，灵台山旅游公司与杨瑞平、案外人朱其方签订的两份《福建省清流县灵台山工程施工承包合同书》，系灵台山旅游公司将灵台山天王殿正门朝向左、右殿及厨房、公厕建设工程发包给没有资质的杨瑞平、朱其方承建，该合同违反法律法规的禁止性规定，应当为无效(?http:?/??/?140.3.6.11?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=fnl&Id=28&Gid=121855018&ShowLink=false&PreSelectId=172295664&Page=1&PageSize=20&orderby=1&SubSelectID=undefined"l"m_font_2#m_font_2?)合同。合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，杨瑞平主张要求灵台山旅游公司支付工程款，并提交了加盖灵台山旅游公司印章的《协议》加以佐证，对杨瑞平的该主张，本院予以支持。杨瑞平与朱其方、朱伟明、朱建明、朱兴明系合伙承建案涉工程，朱其方、朱伟明、朱建明、朱兴明要求另案起诉，本院予以准许。 关于案涉工程款问题。2012年8月20日，灵台山旅游公司与朱其方、杨瑞平进行结算确认，形成《协议》，灵台山旅游公司确认尚欠工程款1,440,000元。后清流县旅游局代灵台山旅游公司支付了部分工程款，尚欠工程款1,190,000元。杨瑞平与朱其方、朱伟明、朱建明、朱兴明承包案涉工程时存在合伙关系，杨瑞平占合伙股份的25%，故灵台山旅游公司应支付杨瑞平工程款297,500元。对杨瑞平提出的要求支付工程款317,500元，部分予以支持。 关于滞纳金（利息）问题。双方已对工程款进行结算确认并签订《协议》，灵台山旅游公司应当支付工程款，灵台山旅游公司逾期给付工程款必然会给杨瑞平造成损失。但《协议》中未对工程款支付时间做出约定，亦未约定工程价款利息计付标准。庭审中，杨瑞平自愿以尚欠工程款297,500元为基数从协议签订之日起计付利息，本院予以准许。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(?javascript:SLC(55723,0)?)》第十七条、第十八条规定，灵台山旅游公司应按未付工程款的数额以同期同类中国人民银行贷款基准利率承担自协议签订之日起的利息。 灵台山旅游公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(?javascript:SLC(55723,0)?)》第一条第（一）项、第十七条(?javascript:SLC(55723,17)?)、第十八条(?javascript:SLC(55723,18)?)，《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)》第六十四条、第一百四十四条(?javascript:SLC(183386,64)?)规定，判决如下： 一、福建省灵台山旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内向杨瑞平支付工程款297,500元； 二、福建省灵台山旅游开发有限公司于本判决生效后十日内向杨瑞平支付利息（以297,500元为基数，自2012年8月20日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 三、驳回杨瑞平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)》第二百五十三条(?javascript:SLC(183386,253)?)规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10,316元，由福建省灵台山旅游开发有限公司负担。公告费600元，由福建省灵台山旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  陈 芳 人民陪审员  余毅光 人民陪审员  邱春燕 二〇一七年八月二十九日 书 记 员  谢紫薇 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(?javascript:SLC(55723,0)?)》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。