安徽省亳州市谯城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖1602刑初63号公诉机关亳州市谯城区人民检察院。被告人蒋山立，男，1971年6月26日出生于安徽省亳州市谯城区，汉族，小学文化，务农，户籍所在地亳州市谯城区，住亳州市谯城区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月30日被刑事拘留，同年10月13日被亳州市谯城区人民检察院以无社会危险性不批准逮捕，同日被取保候审，2016年12月8日被亳州市谯城区检察院取保候审，2017年1月24日被本院取保候审。现在居住地。辩护人赵心文，安徽智立律师事务所律师。亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉(2017)60号起诉书指控被告人蒋山立犯盗窃罪，于2017年1月9日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。亳州市谯城区人民检察院指派检察员刘某、王某出庭支持公诉。被告人蒋山立及其辩护人赵心文到庭参加诉讼。本案在审理过程中，建议公诉机关退回补充侦查一次。现已审理终结。亳州市谯城区人民检察院指控，2016年3月23日20时左右，在安徽省亳州市谯城区城父镇药都银行ATM取款机前，被告人蒋山立将被害人蒋某1的银行卡调换，后于2016年3月23日和3月24日分三次将蒋某1银行卡的28万元盗取。公诉机关针对上述事实，当庭出示了相关证据，认为被告人蒋山立的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人蒋山立对公诉机关指控的犯罪事实辩称其没有进行盗窃。其辩护人认为公诉机关指控被告人蒋山立犯盗窃罪不成立。经审理查明：2016年3月23日20时左右，在安徽省亳州市谯城区城父镇药都银行ATM取款机前，被告人蒋山立将被害人蒋某1的银行卡调换，后于2016年3月23日和3月24日分三次将蒋某1银行卡的28万元盗取。案发后，被告人将山立退还蒋某121.5万元。上述事实，有下列证据在案证实：1、现场勘验笔录及照片证明：案发现场的情况。调取证据清单证明：银行的取款凭证。2、接受证据材料：亳州市农村药都银行的市民卡二张。3、抓获经过证明：2016年9月30日被告人蒋山立被抓获归案。4、户籍信息证明：被告人蒋山立的基本情况。5、前科证明：被告人蒋山立无前科。6、控告书证明：蒋某1控告被告人蒋山立，请求公安机关给予处理。7、亳州市公安局城父派出所出具的情况说明证明：因蒋某1曾写谅解书表明蒋山立返还其剩余的6万元，其表示对被告人蒋山立谅解。现蒋某1拿到蒋山立返还的21.5万元外出打工，无法联系。8、证人蒋某2证言证明：其是蒋山立和蒋某1的二哥，2016年正月二十八的时候，其让蒋山立用其身份证办了一张药都银行的银行卡，准备把其妹妹蒋某1收的彩礼钱存到这张卡里，意思是卡在蒋某1那，身份证在其这里，没有其身份证，谁也取不出来钱，当时蒋某1没有同意，她自己办张卡，把那些彩礼钱存到她自己卡里，后来因其身份证一直在蒋山立那，其没有见过蒋山立办的卡，其在蒋某1拿着银行卡之后，其才知道蒋山立用其身份证办了张银行卡。农历2月18日那天蒋山立告诉蒋某1说他取了蒋某1卡里的钱，她手里的那张卡是空卡，蒋山立用一张空卡把她之前的那个存彩礼钱的卡换走了，其不知道蒋山立取钱的事情。蒋山立帮蒋某1买家具的时候赊别人的钱，蒋山立和蒋某1一起去银行取钱，因蒋某1不会用自动取款机，她把密码告诉了蒋山立，那天蒋山立取出来4000元钱。其知道蒋山立把卡调换过来了，取钱及具体取多少钱，其不清楚。9、证人蒋某3证言证明：其是蒋山立和蒋某1的大哥。蒋山立对其说他拿了蒋某1的28万元赌牌输完了，蒋某1起诉蒋山立了，其心疼蒋山立，就代蒋山立归还了10多万元，并给其妹妹蒋某1打了一个10万元的欠条。10、证人工影证言证明：其是蒋山立的妻子，农历二月十五的时候蒋山立给其一张银行卡让其帮忙取钱说第二天力、事用，因蒋山立的外甥女盈盈的喜事一直是蒋山立操力、的，其认为是取钱给盈盈办婚事，因大额取钱需要到柜台并出示持卡人的身份证，蒋山立又把蒋某1的身份证给了其，共取钱28万元，钱全部给了蒋山立。1l、证人蒋某4证言证明：其是蒋山立的大姐，农历二月十六，蒋山立找到其说他需要用蒋某1的身份证取蒋某1银行卡里的钱，蒋某1不同意，蒋山立才找其帮忙要蒋某1的身份证。蒋山立说蒋某1帮忙养着他的儿子，怕蒋某1拿着钱被骗了，要把钱取出来给他儿子留着，并且一直保证说这钱取出来后给他儿子留着用，其才同意帮忙找蒋某1要的身份证。事发后，其才知道蒋山立没有和蒋某1商量过要借或者需要用这28万元，其被蒋山立骗着去要蒋某1的身份证。12、被害人蒋某1陈述证明：其是蒋山立的二姐，其女儿于2016年3月24日结婚，男方给了30万的彩礼，其把30万元存到卡号为62×××55的药都银行卡内，结婚前一天的晚上，蒋山立向其借钱，因之前其让蒋山立帮忙给女儿买嫁妆花了1.5万元，其还欠他三千元钱，其同意和蒋山立一起去取钱，后蒋山立带其一起去城父药都银行，其把密码告诉蒋山立，让他分两次取了4000元钱，之后蒋山立给其一张一样的银行卡。2016年3月26日晚上，其和蒋山立一起回老家城父镇二哥(蒋某2)家中，因第二天需要上坟，其到二哥家给二哥50元钱让二哥帮忙买东西上坟，蒋山立进入厨房内告诉其说他取了其银行卡内的26万元，还赌债了，他和其一起去城父药都银行取钱的时候把其卡调换了，其银行卡在蒋山立手中。2016年4月5日的陈述证明：其兄弟蒋山立在其女儿没有出嫁前曾向其借钱还赌债，其当时也同意了。因最近其女儿出嫁，家里事情多，其把蒋山立借银行卡的时候忘记了，后来其查账发现钱少了，其就报警了。蒋山立是其兄弟，其不会再来报案了。2016年9月13日的陈述证明：其来公安机关报案，其兄弟蒋山立偷其的钱，其之前说不要求公安机关立案处理，是因为蒋山立当时对其说让其去公安机关撤案，说其借给蒋山立的钱，他没有偷其的钱，蒋山立表示会还其钱。其现在表示蒋山立要是把钱给其，其也要求公安机关依法处置他。2016年10月9日的陈述证明：其今天到公安机关请求公安机关对其弟弟蒋山立从轻处理，蒋山立盗窃其28万元，现经其大哥蒋成亮的手全部还清了，其让大哥代写了谅解书和收条，复印件交给派出所，其表示对蒋山立完全谅解，不要求追究他责任了。2016年10月12日的陈述证明：其兄弟蒋山立使用其银行卡和身份证盗窃了其银行卡内的28万元钱，身份证是其姐蒋成侠从其这里骗走的，其姐在其女儿出嫁那天说要用其身份证去办张电话卡，其把身份证给了蒋成侠，当天其姐把身份证给了蒋山立，蒋山立把其卡里的钱取走了。事发后因蒋山立被抓了，其大哥代还了215000元，当时其大哥还给其出具了一个六万元的欠条，其表不剩余的五千元不要了，因现在还一直欠六万元未归还，如果还上其对蒋山立撤诉谅解，如不还的话其就不谅解不撤诉。13、被告人蒋山立供述证明：其二姐蒋某1的女儿结婚，男方给了41万元的彩礼钱，农历2月15日的晚上，其对蒋某1说明天盈盈(其姐的女儿)结婚需要买菜买东西，其带着蒋某1去城父镇药都银行ATM机取钱，因蒋某1不会用ATM机，蒋某1告诉其卡的密码，其帮忙取了4000元，之后其给蒋某1一个事先准备好的药都银行卡调换了蒋某1的银行卡，把其姐姐的卡给了王影并告知密码，让王影帮忙取钱说明天盈盈结婚用，因大额取钱需要身份证，其让大姐蒋某4借到蒋某1的身份证，之后让王影取了28万元，农历2月18日晚上的时候，其对蒋某1说其从她卡里取了28万元还赌债了，蒋某1当时比较伤心就报警了。其找到其大哥蒋某3出来调解这个事情，其大哥替其还蒋某1的钱，又打了一张18万的欠条，蒋某1后来表示撤诉了。后来这些钱已退还给蒋某1。以上证据，能够相互印证，予以确认。本院认为，被告人蒋山立以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人蒋山立盗窃近亲属财物，且已退还了被害人大部分经济损失，予以从轻处罚。被告人及其辩护人关于被告人不构成盗窃罪的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人蒋山立犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日;罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、违法所得予以追缴；作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  颜承尧审 判 员  刘善金代理审判员  程 慧二〇一七年八月二日书 记 员  袁 园附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。