甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)天秦民一初字第259号 原告：天水福门典当有限公司，住所地：天水市秦州区岷山路84号华府豪景公馆1-106室。 法定代表人：张霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何建国，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：杨晓云，甘肃畅和律师事务所律师。 被告：罗北平，男，1975年6月15日出生，汉族，天水市秦州区疾病预防中心员工，现住址不明。 被告：杨冰，女，1979年7月15日出生，汉族，住天水市秦州区天庆嘉园XX室。 第三人：孙虎明（系杨冰丈夫），男，1961年4月10日出生，汉族，甘肃省甘谷县八里湾卫生院医生，住天水市秦州区。 原告天水福门典当有限公司与被告罗北平、杨冰典当纠纷一案，本院于2015年9月22日立案后，依法适用普通程序。审理中，孙虎明于2015年9月26日向本院提交申请，要求以第三人身份参加诉讼，本院依法通知其作为本案第三人参加诉讼，于2017年6月26日公开开庭进行了审理。原告天水福门典当有限公司的委托诉讼代理人杨晓云，被告杨冰、孙虎明到庭参加诉讼，被告罗北平经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告罗北平立即清偿原告当金75万元，并承担从2014年9月15日起以75万元为基数的利息及综合费用；2.判令被告杨冰对罗北平的上述债务承担连带清偿责任；3.判令将杨冰位于天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋一套予以拍卖，拍卖所得用于清偿上述费用；事实与理由：2014年3月12日，原告与被告罗北平签订典当合同，约定：罗北平以被告杨冰个人所有的天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋一套作为当物当给原告，原告付给罗北平当金75万元，当期3月，当期届满不赎当视为绝当，原告可以拍卖当物。同日，原告与被告杨冰签订抵押合同，将本案典物予以抵押，双方约定如罗北平不归还当金，原告有权处理抵押物。典当、抵押合同签订后，原告如约给付罗北平当金75万元，并办理了天庆嘉园XX室房屋抵押登记手续。但罗北平至今未归还当金及利息，故起诉到院，望判如所请。 被告罗北平未作答辩。 被告杨冰辩称，将秦州区天庆嘉园XX室房屋抵押给原告属实，但当金是由罗北平拿走使用的，原告应该向罗北平主张权利，而且我也没有能力偿还这笔债务，不同意拍卖我的房屋偿还典当款。 第三人孙虎明陈述，天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋的产权虽然登记为杨冰单独所有，但该套房屋实际为夫妻共同财产。杨冰未经我同意，擅自将夫妻共有的房屋进行抵押，杨冰与原告签订的抵押协议应为无效协议，不同意拍卖该套房屋偿还典当款。 原告为证明其主张向本院提交了以下证据： 1.原告与被告罗北平签订的典当合同复印件1份，欲证明原告与罗北平成立典当合同关系，且典当合同中约定了当价、当期、利息等内容； 2.典票复印件一份，欲证明原告给付罗北平典金75万元； 3.原告与被告杨冰签订的抵押合同复印件1份，欲证明原告与被告杨冰成立抵押合同关系，杨冰已将天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋抵押给原告； 4.他项权证复印件1份，欲证明天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋已办理抵押登记； 5.抵押承诺书复印件1份，欲证明杨冰自愿将该套房屋作为抵押，且杨冰承诺自愿承担连带清偿责任； 6.房屋所有权证复印件1份，欲证明天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋的产权登记在杨冰名下，且登记为杨冰单独所有； 经质证，被告杨冰对以上证据无异议，第三人孙虎明对证据1-5无异议，对证据6的真实性无异议，但认为天庆嘉园XX室房屋虽然在产权证上登记为杨冰单独所有，但该套房屋实际为夫妻共同财产。 本院审核认为，二被告对证据1-5无异议，本院予以确认并在卷佐证。对证据6，原告提交的房屋所有权证符合真实、客观、关联的要求，应予以采信。至于该套房屋是否实际为夫妻共同财产，已超出了本案的审理范围，本院对此不作认定。 7、扣除罗北平的利息收据明细，欲证明原告在给付罗北平75万元当金时预扣了45000元的综合费和利息，实际支付的当金为705000元，罗北平另支付利息及综合费9万元； 8.典当补充协议，证明原告把当金打到罗北平的账户。 经质证，被告及第三人对以上证据7-8均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 第三人孙虎明为证明其主张向本院提交了以下证据： 1.陇南市中级人民法院（2016）甘12刑初XX号行政判决书，甘肃省高级人民法院（2016）甘行终XX号行政裁定书，欲证明天水市房屋管理局产权登记错误，将杨冰、孙虎明共同共有的房屋登记为杨冰单独所有。 经质证，被告杨冰对以上证据无异议。原告的质证意见为：对判决书、裁定书真实性无异议，但对证明目的有异议，以上证据不能证明天水市房屋管理局产权登记错误 本院审核认为，以上证据证明了孙虎明以天水市房屋管理局产权登记错误为由，请求法院予以撤销的起诉及上诉经过，故对以上证据均予采信。但陇南市中级人民法院驳回了孙虎明的诉讼请求后，孙虎明上诉又申请撤诉，甘肃省高级人民法院裁定内容为：一、准许上诉人孙虎明撤回上诉；二、准许原审原告孙虎明撤回上诉；三、一审判决视为撤销。因此，以上判决书、裁定书均不能证明天水市房屋管理局产权登记错误，将杨冰、孙虎明共同共有的房屋登记为杨冰单独所有。 2.2009年6月17日以杨冰的名义交房屋定金1万元的凭条1份，2009年7月24日以杨冰名义交首付款178009.85元的凭条一份，欲证明抵押房屋的定金、首付款均系孙虎明交纳； 3.购房合同复印件一份，欲证明该套抵押房屋系其与杨冰共同购买； 4.提交贷款合同复印件一份，欲证明该套抵押房屋的其余购房款系其与杨冰共同办理按揭贷款手续后购买。 经质证，被告杨冰对以上证据无异议。原告的质证意见为，定金凭条、首付款凭条载明的交款人均为杨冰，购房合同载明的买受方是杨冰，贷款合同载明的的借款人也是杨冰，产权也登记在杨冰名下且为杨冰单独所有，以上证据只能证明抵押房屋的产权人是杨冰，而不是双方共有。 本院审核认为，以上证据符合真实、客观、关联的要求，均应予以采信，但该套房屋是否为杨冰、孙虎明共同，已超出了本案的审理范围，本院对此不作认定。 5.孙虎明与杨冰的结婚证复印件一份，欲证明其与杨冰系夫妻关系； 6.被告罗北平在原告处给杨冰写的借条一张，证明杨冰把房产证借给罗北平作为抵押。 经质证，被告杨冰对以上证据无异议。原告的质证意见为：1.对证据5无异议；2.对证据6的真实性不认可，也与本案无关。 本院审核认为，对证据5当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。证据6，可证明被告罗北平向杨冰借用产权证作抵押的事实，故予以采信。 根据当事人陈述及本院审查认定的以上证据，认定事实如下： 被告杨冰与第三人孙虎明系夫妻关系，被告罗北平与杨冰系朋友关系。2014年3月12日，被告罗北平向杨冰出具借条，借用杨冰天水市秦州区天庆嘉园XX室楼房一套的房屋所有权证一本（权证号：天房权证麦字第1011028025），借期3个月，该套楼房的房屋所有权证载明：建筑面积为129.67㎡，房屋所有人为杨冰，为杨冰单独所有。同日，被告罗北平与原告天水福门典当有限公司签订典当合同，约定：1.罗北平（甲方）以天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋一套作为当物向原告天水福门典当有限公司（乙方）借款75万元，当期3月，从2014年3月12日至2014年6月12日，当期届满甲方不赎当视为绝当，原告可以拍卖当物。2.月利率0.3%，月综合费2.7%，两项合计3%，乙方支付当金时预先扣除本合同约定的费用。同日，原告又与被告杨冰签订抵押合同，将本案当物，即杨冰个人单独所有的天水市秦州区天庆嘉园XX室房屋一套作价127万元予以抵押，抵押担保的范围为典当合同项下的当金和费利，罗北平赎当后，本合同即告终止，并约定如罗北平不如期向原告偿还主合同债务，原告有权处分抵押物。被告杨冰另给原告出具《抵押承诺书》一份，内容为：“本人杨冰自愿将名下位于秦州区天庆嘉园4-142号住宅，作为罗北平在贵公司申请当金的房屋抵押典当物，如借款人罗北平不能按期偿还贷款，由我本人偿还并承担由此而发生的一切经济责任。”。3月13日，原告向罗北平出具当票一张，扣除2个月利息4500元及综合费40500元，共计45000元后，实付罗北平当金705000元。3月18日，原告、杨冰在天水市房地产管理局办理了天庆嘉园XX室房屋的抵押登记手续，原告取得了该套房屋的他项权证。典当、抵押合同签订后，被告罗北平于2014年5月12日、6月13日、7月12日、8月12日向原告支付了四次利息及综合服务费，每月均为22500元，共计支付了9万元。当期届满后，双方再未签订续当合同，罗北平亦未赎当。2015年1月28日，罗北平给原告出具承诺书，承诺于2015年3月底前归还所有本息。此后，罗北平未按承诺归还本息，原告遂状诉到院，要求处理。 审理中，孙虎明认为该套房屋属夫妻共有，罗北平、杨冰未经其同意擅自将共有房屋进行典当、抵押，侵犯了合法权利，于2015年12月4日向本院提交申请，要求中止本案的诉讼，并向陇南市中级人民法院起诉，要求依法撤销天水市房地产管理局为杨冰颁发房屋所有权证。2015年12月5日，本院以（2015）天秦民一初字第XX号民事裁定书裁定中止诉讼。2016年6月28日，陇南市中级人民法院以（2016）甘12刑初XX号行政判决驳回了孙虎明的诉讼请求。孙虎明不服，提起上诉。该案二审审理中，孙虎明申请撤回上诉。2016年11月28日，甘肃省高级人民法院以（2016）甘行终XX号行政裁定书准许孙虎明撤回上诉。裁定内容为：一、准许上诉人孙虎明撤回上诉；二、准许原审原告孙虎明撤回上诉；三、一审判决视为撤销。 本院认为，本案争议问题如下：一、原告天水福门典当有限公司与被告罗北平之间的典当合同是否有效；二、原告天水福门典当有限公司与被告杨冰之间的抵押合同是否有效及担保合同是否成立。三、本案如何处理。对以上争议，本院认定如下： 一、原告天水福门典当有限公司与被告罗北平之间的典当合同是否有效。商务部、公安部《典当管理办法》第三条规定：“本办法所称典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。”，据此，房屋典当关系中出典人必须是对该房屋具有所有权或者被授权出典房屋的人。本案中，被告杨冰将其享有单独所有权的天庆嘉园XX室房屋的产权证借给罗北平，罗北平将该套房屋作为当物向原告借款75万元，杨冰又与原告签订抵押合同，将该套房屋予以抵押，双方明确约定抵押担保的范围为典当合同项下的当金和费利，杨冰另给原告出具抵押承诺书一份，承诺如罗北平不归还当金，由杨冰本人偿还并承担由此而发生的一切经济责任，此后，杨冰、原告天水福门典当有限公司共同到天水市房地产管理局办理了抵押登记手续，原告取得了房屋的他项权证，以上事实均证明罗北平将该套房屋出典取得了杨冰的授权。综上，原告天水福门典当有限公司与被告罗北平之间的典当合同系当事人真实意思的表示，合同内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效合同； 二、原告天水福门典当有限公司与被告杨冰之间的抵押合同是否有效及担保合同是否成立。第三人孙虎明认为该套房屋属夫妻共有，罗北平、杨冰未经其同意擅自将共有房屋进行典当、抵押，该抵押合同无效。但不动产物权的设立经依法登记，发生效力，本案中，天庆嘉园XX室房屋在出典时，房屋所有权证上明确载明为杨冰单独所有，并无其他产权人，原告天水福门典当有限公司并无审查不严的过错，且该套房屋在房管部门亦办理了抵押登记手续，原告已取得了房屋的他项权证，故双方的抵押合同应认定为有效合同。审理中，本院为明确该套房屋是否为夫妻共有，曾中止诉讼，但孙虎明经一审、二审行政诉讼，都未能撤销该房产证，房管部门亦未撤销该房产证，经本院到省高院调查，房管部门也未承认登记错误。综上，双方的抵押合同应认定为有效，若该套房屋确为杨冰、孙虎明共有，而杨冰未经孙虎明同意擅自将共有房屋进行抵押并给孙虎明造成了损失，孙虎明可另诉要求赔偿损失。 杨冰在设定抵押时，另给原告出具《抵押承诺书》一份，承诺在罗北平不能按期偿还贷款的情况下由其本人偿还并承担由此而发生的一切经济责任，应认定为双方另成立了担保合同关系。《中华人民共和国担保法》第十七条规定：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。因杨冰仅承诺在罗北平不能按期偿还贷款的情况下才承担还款责任，故该保证应认定为一般保证，且在罗北平财产被依法强制执行仍不能履行债务前，原告要求杨冰承担连带保证责任不符合以上法律规定，故对原告该项诉讼请求应予驳回。 三、本案如何处理。《典当管理办法》第三十七条规定：“典当当金利率，按中国人民银行公布的银行机构6个月期贷款利率及典当期限折算后执行”。第三十八条规定：“综合费用包括各种服务及管理费用，房地产抵押典当的月综合费不得超过当金的27‰”。本案中，原、被告约定的当金利率为月利率0.3%，月综合服务费2.7%，双方约定的利率及综合费均未超过上述管理规定。但原告在支付被告当金时扣除了2个月的利息4500元，违反了《典当管理办法》第三十七条第二款“典当当金利息不得预扣”的规定，故在计算本案当金本金时应将原告已预扣的利息核减。此外，原告虽预先扣除了综合费用40500元，但我国《典当管理办法》只规定当金利息不得预扣，而未规定综合费用能否预扣，且综合费用是典当行业特有的概念和费用，不属于孳息范畴，而属于费用范畴，所以典当中的综合费用预扣未违反法律、法规的禁止性规定。综上，本案的当金本金在扣除4500元后应认定为745500元，并以此为基数计算利息及综合费。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，参照商务部、公安部《典当管理办法》第三条、第三十七条、第三十八条的规定，判决如下： 一、被告罗北平于本判决生效后十日内归还原告天水福门典当有限公司当金745500元，并自2014年3月12日起至本判决确定的当金本金给付之日止按照月利率0.3%及月综合费2.7%的标准向原告天水福门典当有限公司支付利息及综合费（计算时减去被告已支付的利息4500元以及利息、综合费90000元）； 二、若被告罗北平未履行上述付款义务，原告天水福门典当有限公司有权对设定的抵押物：被告杨冰所有的天水市秦州区天庆嘉园XX室建筑面积为129.67㎡的房屋（房屋权证号：天房权证麦字第1011028025）折价或以拍卖、变卖该房屋的价款优先受偿。 三、驳回原告天水福门典当有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11300元，由被告罗北平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 长  许龙泉 代理审判员  王存芳 人民陪审员  武绰绰 二〇一七年八月二十一日 书 记 员  赵 雪