湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0104民初334号原告：林洪斌，男，1966年9月17日出生，汉族，居民身份证住址：武汉市江汉区。委托诉讼代理人：黄琼、王力，湖北楚义君律师事务所律师（一般代理）。被告：武汉市硚口区滋意果水果店，经营场所：武汉市硚口区利济东街**号佳和广场*栋*层商网**室。负责人：刘建海,男，1987年8月9日出生，汉族，居民身份证住址：浙江省景宁畲族自治县，系该店经营者。委托诉讼代理人：李海，湖北省弘正法律服务所法律工作者（特别授权）。原告林洪斌与被告武汉市硚口区滋意果水果店劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，由审判员沈革非担任审判长，与人民陪审员王旖旎、王丹组成合议庭，于2017年4月28日公开开庭进行了审理。原告林洪斌委托诉讼代理人黄琼、王力，被告武汉市硚口区滋意果水果店委托诉讼代理人李海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林洪斌诉称，原告于2016年6月15日入职被告处，职务为送货司机，无休息，双方形成事实劳动关系。因被告拒绝与原告签订书面劳动合同，拒绝为原告缴纳社会保险，原告于2016年11月11日离职。根据法律规定，被告应当支付原告双倍工资差额与加班工资，并为原告补缴社会保险。原告于2016年11月18日向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出硚劳人仲裁字（2016）第440号仲裁裁决书，现原告不服裁决，诉至本院，请求被告支付原告：1、双倍工资差额11175元；2、周六经常性加班工资10670元；3、法定节假日加班工资2081元；4、违法解除劳动合同经济补偿金2830元；5、拖欠的7、8月份工资4500元。原告林洪斌为支持其诉称事实及请求事项，向本院提交如下证据：证据1、原告身份信息,证明原告主体适格。证据2、被告身份信息,证明被告主体适格。证据3、应聘登记表，证明双方存在劳动关系。证据4、考勤记录,证明原告上班及加班情况。证据5、工作照、聚餐照片及工作服，证明双方存在劳动关系。证据6、微信聊天记录，证明双方存在劳动关系。证据7、谈话录音，证明双方存在劳动关系及原告以被告未缴纳社会保险离职。证据8、工资流水，证明双方存在劳动关系及工资发放情况。被告武汉市硚口区滋意果水果店辩称，仲裁认定原告工资标准过高，原告工资应为2200元左右。被告实行轮休，原告不存在加班。原告系自动离职，不属于被告违法解除劳动关系，不应支付经济补偿金。被告未拖欠原告2016年7、8月工资。被告武汉市硚口区滋意果水果店未向本院提交证据。经庭审质证，被告对原告所举证据2、证据6无异议。对证据1真实性无异议。对证据3真实性有异议，系打印件，应聘登记表一般应有照片，不能证明原告的入职时间。证据4无被告签名或公章，对真实性及证明目的均有异议。对证据5真实性及证明目的无异议，可以证明被告系人性化企业。对证据7，无法核实录音中人员的身份，真实性有异议，原告系自动离职的，水果行业一般发放社保补贴，由员工自行缴纳社保。对证据8真实性无异议，原告月工资只有2000多元，与原告主张的工资标准不符，部分款项属于原告收取的货款，不应计入工资。经本院审核上述证据，对原告所举被告无异议证据2、证据5、证据6予以采信。对证据1予以采信。对证据3，虽未复印件，但被告并无相反证据反驳，真实性和证明目的均予以采信。对证据4，第一张考勤表无法看清具体月份，7月考勤表无被告姓名，9月、10月考勤表中原告只有16天考勤，加之考勤表与加班统计既无被告公章，又无被告负责人签名，故对证据4的真实性不予采信。对证据7，被告对真实性有异议，但未申请司法鉴定，也未提供相反证据反驳，真实性予以采信。对证据8真实性予以采信，被告未提供工资发放记录证明原告工资标准，证明目的予以采信。经审理查明，原告于2016年6月15日入职被告武汉市硚口区滋意果水果店，岗位为送货司机。工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险。原告于2016年10月31日离职。原告于2016年11月18日向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出硚劳人仲裁字（2016）第440号仲裁裁决书，裁令:1、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额9794.18元；2、2016年7月、8月工资4500元；3、解除劳动关系的经济补偿1396.88元。该裁决为终局裁决。现原告不服仲裁，诉至本院，请求判如前请。另查明，原告提供的工资表显示:原告2016年6月至10月工资分别为1530元、2785元、2860元、2700元、2830元，其中原告7月、8月工资应发工资共计5645元，被告减去原告丢失电动车扣款4500元后，实际支付1145元。本院认为，一、原告离职前月平均工资。被告主张原告月工资为2200元左右，但并未提供工资表等证据予以证明，本院不予采纳。原告10月31日离职，6月发放工资并非全月工资，本院扣除该月后核算出原告离职前月平均工资为2793.75元。二、关于双倍工资差额。依法与员工签订书面劳动合同系用人单位法定义务。双方劳动关系存续期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被告应支付原告2016年7月15日至2016年10月31日的双倍工资差额2793.75×3+2793.75÷21.75×16=10435.67元。三、关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”原告所举考勤表和加班统计，无被告公章和负责人签字，而且谈话录音中被告也未认可原告存在加班，原告所举证据不能证明其存在周六加班和法定节假日加班的事实，应承担举证不能的不利后果。故原告主张的周六及法定节假日加班工资，无事实和法律依据，本院不予支持。四、关于解除劳动关系的经济补偿。被告主张原告自动离职，但未提供证据予以证明，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”和第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”被告未与原告签订书面劳动合同，未及时足额向原告支付劳动报酬，原告有权提出解除劳动关系，被告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定向原告支付2016年6月15日至2016年10月31日期间的经济补偿金2793.75×0.5=1396.88元。五、关于2016年7月、8月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”被告以原告丢失电动车为由扣除原告部分工资，违反上述法律规定。加之本案系原告不服仲裁裁决提出起诉，被告并未起诉，视为其接受仲裁结果，故被告应支付原告2016年7月、8月工资4500元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉市硚口区滋意果水果店支付原告林洪斌双倍工资差额10435.67元；二、被告武汉市硚口区滋意果水果店支付原告林洪斌2016年7月、8月工资4500元；三、被告武汉市硚口区滋意果水果店支付原告林洪斌经济补偿金1396.88元;四、驳回原告林洪斌的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起10日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费予以免交。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  沈革非人民陪审员  王旖旎人民陪审员  王 丹二〇一七年八月三日书 记 员  朱瑞波