江苏省苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0505民初717号原告：苗守忠，男，1971年11月24日生，汉族，住徐州市沛县。委托诉讼代理人：赵战奇，江苏辰海律师事务所律师。被告：神钢汽车铝部件（苏州）有限公司，住所地苏州市高新区鸿禧路155号。法定代表人：藤井拓己，董事长。委托诉讼代理人：姚一纯，北京观韬（苏州）律师事务所律师。原告苗守忠与被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月22日受理后，依法适用简易程序由审判员龚春华独任审判，于2017年5月9日公开开庭进行了审理，原告苗守忠及其委托诉讼代理人赵战奇，被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司的委托诉讼代理人姚一纯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苗守忠向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金7654.49元/月*7个月=53581.44元；2、请求被告按照原告日工资收入的300%支付应休未休6.5天年休假工资报酬：7654.49/26天*6.5*3=5740.87元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2013年9月9日进入被告处工作，岗位锻造课，职位是模具修理工。2016年12月26日，被告以原告职业禁忌且双方多次就调岗协商无法达成一致意见致使合同的客观条件发生变化，劳动合同无法继续履行为由，单方解除了劳动合同。另外原告本有9天年休假，休了2.5天剩余6.5天未休，但是被告没有按照法律规定支付赔偿。故，原告在出现职业禁忌时被告并未妥善安置，在原告不同意大幅度降低工资福利待遇的新岗位后，就单方面粗暴解除劳动合同，被告单方面解除劳动合同的原因以及程序都不合法，属于违法解除，因此要支付双倍赔偿。另，被告的行为严重损害了原告的合法权益，但虎丘劳动争议仲裁委员会又不予受理。现原告为了维护自己的合法权益，故诉至法院。被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司辩称，首先，被告解除与原告的劳动关系属于合法解除，无需支付赔偿金。原告被鉴定为职业禁忌，依据职业病防治法第35条规定在职业健康检查中发现与所从事的职业相关的健康损害的劳动者应当调离原工作岗位并妥善安置，以及劳动合同法第40条第三项规定，原告在履行劳动合同过程中被鉴定出职业禁忌，出现依法应当调岗的情形，属于订立劳动合同时的客观情况发生重大变化，被告与原告协调调整岗位符合法律规定，但原告书面明示拒绝调岗，属于法律规定的协商变更劳动合同不能达成一致意见，据此，被告单方解除与原告的劳动关系属于合法解除，无需支付经济赔偿金。其次，被告同意按照劳动合同法第46条第三项规定依法向原告支付经济补偿金，但原告拒绝收取该笔费用。最后，关于年休假，根据相关规定不属于劳动争议受理范围，请求驳回原告诉请。经审理查明，2013年9月9日，原告苗守忠入职被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司，双方最后一期劳动合同期限自2016年9月9日起至2019年9月8日止，原告从事锻造课模具修理工作。原告离职前12个月平均工资为7654.49元/月。2016年12月16日，苏州化工职业病防治院向原告出具《职业禁忌证人员某》一份，告知原告经诊断为左耳轻度聋，双耳高频平均听阈＞40dB，不适宜从事与噪声相关的作业，建议调离噪声工作场所（噪声作业禁忌证）。2016年12月20日、21日，公司人事、安全环境课、工会工作人员多次找原告协商调岗事宜，告知原告鉴于其存在职业禁忌，经公司管理层研究决定从模具岗位调至出货岗位。2016年12月23日，原告在被告发放给其的《疑似职业病或职业禁忌人员告知说明》、《员工调岗通知书》、《员工岗位调整申请表》上回复，不同意调岗。2016年12月26日，被告（甲方）征得工会同意后，向原告苗守忠（乙方）出具《解除劳动关系通知书》，内容为：鉴于双方于2013年9月9日签订了劳动合同，乙方在我司安排的2016年11月21日职业健康体检中，被诊断出属于职业禁忌，不适宜从事和噪声有关的工作。我司根据苏州化工职业病防治院的要求，又于2016年12月5日安排乙方进行了复查，复查的结果与第1次的结果一致。我司分别在2016年12月20日、2016年12月21日、2016年12月23日3次找乙方进行了谈话，告知乙方按照安监局的要求以及职业病防治法的要求，我司必须对乙方进行调岗。在经过以上3次谈话中，乙方任然拒绝公司为其安排的合理岗位，我司根据劳动合同法第40条第3项内容：劳动合同法订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。现向乙方提出单方解除。按照劳动合同法第40条标准给予乙方经济补偿金。另外，乙方2016年在我司已经做满1年，所以公司经讨论决定，2016年年终奖在其他全体员工年终考评结果出来以后，2017年年前（2017年1月26日左右）与其他员工一起发放。同日，被告另向原告发放：《解除劳动合同证明书》、《经济补偿金计算明细》（告知经济补偿金为n+1，即：（3.5+1）*7654.49=34445.2元）、《离岗时职业健康体检告知书》（告知原告一周内自行前往苏州化工职业病防治院进行离岗时职业健康体检）。2017年12月28日，原告苗守忠至苏州化工职业病防治院进行了离岗职业健康体检。2017年2月9日，原告苗守忠就本案的争议向苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同日，苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会做出苏虎劳仲不字（2017）第14号不予受理案件通知书，告知原告因双方已签订解除劳动合同证明书，明确了相应的内容，故不予受理。原告对此不服，故诉至本院。以上事实，有不予受理案件通知书、全日制劳动合同书、职业禁忌证人员某、疑似职业病或职业禁忌人员告知说明、员工调岗通知书、解除劳动合同证明书、工会会议记录、经济补偿金计算明细、离岗时职业健康体检告知书以及庭审笔录等证据予以证实。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议由用人单位负举证责任。本案中，被告在原告体检诊断出职业禁忌，即：左耳轻度聋，双耳高频平均听阈＞40dB，不适宜从事与噪声相关的作业，按照《职业病防治法》第三十五条之规定，提出给予调岗，双方经多次协商无法就岗位调整问题达成一致意见，此属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议之情形，故被告按照《劳动合同法》第四十条之规定向原告额外支付一个月代通知金及经济补偿金的前提下，可解除双方之间的劳动合同。况且，针对本次解除劳动合同事宜，被告已征询工会同意，履行了法律规定的解除程序。因此，被告与原告解除劳动合同不构成违法解除，原告主张违法解除赔偿金的诉讼请求并无相应事实及法律依据，本院对此不予支持。鉴于被告虽同意但尚未向原告支付代通知金及经济补偿金合计34445.2元（计算方式为：7654.49元/月*（3.5+1）个月），本案中应予以支持。至于被告主张关于年休假的诉讼请求，依照法律规定，不属于劳动争议的受理范围，故本案中不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十三条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告苗守忠支付代通知金及经济补偿金合计34445.2元。二、驳回原告苗守忠的其余诉讼请求。如采用转账方式支付，请汇入原告苗守忠指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，账号62×××68，开户行：中国农业银行苏州商业街支行。如被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告神钢汽车铝部件（苏州）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院账户户名：苏州市中级人民法院；账号10×××76；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行。审判员  龚春华二〇一七年八月三十一日书记员  周 婷