福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0582民初658号 原告：黄睿，男，1978年4月12日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。 委托诉讼代理人：李书华，内蒙古义源律师事务所律师。 被告：天津恒瑞厚金商贸有限公司，住所地天津市仁桥区王字沽三号路风貌里52门301号，统一社会信用代码911201063410490994。 法定代表人：李世章。 委托诉讼代理人：金魁贤，天津旗帜律师事务所律师。 被告：李世章，男，1960年10月30日出生，汉族，住天津市红桥区。 第三人：福建省盼盼食品贸易有限公司，住所地福建省晋江市安海镇前蔡村工业区，统一社会信用代码91350582098139421Ｒ。 法定代表人：蔡金垵。 委托诉讼代理人：王清木，福建闽荣律师事务所律师。 原告黄睿与被告天津恒瑞厚金商贸有限公司、李世章、第三人福建省盼盼食品贸易有限公司合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄睿的委托诉讼代理人李书华、被告天津恒瑞厚金商贸有限公司（以下简称“恒瑞厚金公司”）的委托诉讼代理人金魁贤、第三人福建省盼盼食品贸易有限公司（以下简称“盼盼贸易公司”）的委托诉讼代理人王清木到庭参加诉讼，被告李世章经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告黄睿向本院提出诉讼请求：1.判决《希乐城广告发布协议》合同已经于2017年1月6日解除；2.判决被告恒瑞厚金公司、李世章连带返还原告已经给付的1000000元；3.判决被告恒瑞厚金公司、李世章连带支付原告违约金1000000元；4.判决被告恒瑞厚金公司、李世章连带给付原告1000000元的利息（自起诉时起至全部付清时止按银行同期同类贷款利率的四倍计算）。事实和理由：被告恒瑞厚金公司系被告李世章开办的独资企业。2016年8月18日第三人盼盼贸易公司与被告恒瑞厚金公司签订《希乐城商品采购合同》和《希乐城广告发布协议》，约定第三人盼盼贸易公司将货物销售给被告恒瑞厚金公司，并委托被告恒瑞厚金公司在希乐城内发布广告，为第三人盼盼贸易公司进行宣传推广。《希乐城商品采购合同》约定货物供应期限为2016年8月1日至2017年10月31日，供应的货物为盼盼“上好净水”、“生榨椰子汁”、“乳酸菌饮料”。《希乐城广告发布协议》约定了广告发布时间及费用等内容。合同签订后，原告与第三人盼盼贸易公司积极履行了合同约定的各项义务。2016年9月4日，原告接受第三人盼盼贸易公司的委托，替第三人盼盼贸易公司垫资1000000元给被告李世章，作为《希乐城广告发布协议》约定的第一笔款项。按照《希乐城广告发布协议》的约定，被告恒瑞厚金公司应自合同签订之日起45日内从第三人盼盼贸易公司购买第一批货物“上好净水”四万箱，且四个月内须达到十万箱。但至2016年12月26日，被告恒瑞厚金公司仅购买了一万箱，也没有履行约定的发布广告义务，同时第三人盼盼贸易公司收到了希乐城公司关于恒瑞厚金公司已不具备在希乐城销售约定产品与发布约定广告权限的告知函。为此第三人盼盼贸易公司于2016年12月26日向被告恒瑞厚金公司发出《提供履约能力告知函》，要求被告恒瑞厚金公司接到通知五日内提供其可以在希乐城公司销售约定产品、发布约定广告的权限证明文件，或在七日内购买三万箱“上好净水”以证明其履约能力和信用，并告知如指定期限届满后被告恒瑞厚金公司仍未能证明其履约能力和信用，盼盼贸易公司将解除双方签订的《希乐城商品采购合同》、《希乐城广告发布协议》、《希乐城项目合作垫资说明》，并不再另行发出解除合同的通知。被告恒瑞厚金公司于2016年12月28日收到上述《提供履约能力告知函》，并于2016年12月29日作出书面回复，但并未能提供第三人盼盼贸易公司要求的履约能力证明，也未能履行购买三万箱“上好净水”的约定。原告认为，被告恒瑞厚金公司没有主体权利，而与第三人盼盼贸易公司签订其不具有履行能力的合同，已经构成根本违约，第三人盼盼贸易公司依法享有合同解除权，经通知后合同已经解除，被告恒瑞厚金公司应当承担将已经给付钱款返还给原告的义务及相应的违约责任。被告李世章作为被告恒瑞厚金公司的独资出资人，被告恒瑞厚金公司签订合同后要求合同款项直接汇至被告李世章个人账户，可见被告李世章个人资产与公司资产混同，应与被告恒瑞厚金公司承担连带责任。 被告恒瑞厚金公司辩称：1.被告恒瑞厚金公司与第三人盼盼贸易公司的关联公司签订了采购合同，并为履行本合同与案外人天津希乐科技教育有限公司签订相应合同。但在合同签订后，第三人盼盼贸易公司未能按照合同履行义务，导致案涉合同出现了暂时停止履行的状态；2.假如案涉合同经审理认定应予以解除，造成合同解除的责任也不在于被告恒瑞厚金公司，而是因为第三人盼盼贸易公司前期存在未全部履行合同义务的行为导致合同履行迟延；3.原告要求支付利息的诉讼请求缺乏事实及法律依据；4.原告虽然有第三人盼盼贸易公司的债权转让，但本案争议系因相应的一揽子合同产生的合同纠纷，依法应当进行合同权利义务的一并转让，而合同权利义务的一并转让依法应当经过被告恒瑞厚金公司的同意才能成立，因此黄睿并非本案适格原告。 被告李世章未作答辩。 第三人盼盼贸易公司认为：1.第三人与被告恒瑞厚金公司签订的合同属合法有效合同，双方均应当按照合同的约定履行义务；2.被告恒瑞厚金公司在履行合同过程中的进货量远远低于约定的数量，存在严重违约行为，第三人依照法律规定及合同约定有权解除合同；3.根据合同法的规定，债权人可以将权利全部或部分转让，本案第三人将债权转让给原告时已经依法通知被告恒瑞厚金公司，相应的债权转让合法有效；4.按照合同的约定，被告恒瑞厚金公司违约应支付合同标的款20%的违约金，原告黄睿主张被告恒瑞厚金公司支付该违约金系第三人转让债权的从权利。因此，原告黄睿在本案的诉求合理，应支持原告的全部诉讼请求。 在本院审理过程中，原告、被告恒瑞厚金公司、第三人盼盼贸易公司对以下事实无异议，本院予以确认： 第三人盼盼贸易公司与被告恒瑞厚金公司于2016年8月8日签订《希乐城广告发布协议》，约定第三人盼盼贸易公司委托被告恒瑞厚金公司在希乐城少儿职业探索乐园全国6家店内发布广告，具体以第三人盼盼贸易公司提供的样稿为准，宣传物为合同附件，具体广告发布地点为希乐城的天津店、泰州店、长沙店、西宁店、西安1店、苏州店，广告发布时间为2016年9月1日至2017年8月31日，协议项下的广告费合计5000000元，第三人收到被告恒瑞厚金公司开具的增值税专用发票后5个工作日内先支付第一笔款项1000000元，被告恒瑞厚金公司应在合同签订日起45个工作日内从第三处进货“上好净水”四万箱，且四个月内需达到十万箱，合同期内未经被告恒瑞厚金公司产品不得涨价，关于产品进货的具体权利义务详见《希乐城商品采购合同》。如因被告恒瑞厚金公司进货额未达到合同约定标准，第三人有权暂停支付对应的广告费，但被告恒瑞厚金公司仍需履行广告发布义务，如合作期内被告恒瑞厚金公司未完成相应的进货额，则本合同自动延续（第三人无需额外再支付广告费），直至完成为止。合同签订后，第三人应将宣传底稿或宣传物设计提交给被告恒瑞厚金公司审核，待双方审核通过后在合同约定时间统一上架宣传。如因被告恒瑞厚金公司的权限问题导致本合同无法履行的，被告恒瑞厚金公司应向第三人退回全部已支付款项，并按照本合同标的的20%支付违约金。如在合同履行过程中发生争议，可向第三人所在地人民法院提起诉讼。 同日，案外人福建盼盼饮料有限公司（以下简称“盼盼饮料公司”）与被告恒瑞厚金公司签订一份《希乐城商品采购合同》，约定被告恒瑞厚金公司向盼盼饮料公司采购盼盼“上好净水”、“生榨椰子汁”、“乳酸菌饮料”，合同有效期自2016年8月1日至2017年10月31日，商品直接配送至被告恒瑞厚金公司指定的希乐城天津店、泰州店、长沙店、西宁店。货款结算方式为现款现货。 被告恒瑞厚金公司与案外人天津希乐教育科技发展有限公司天津分公司（以下简称“希乐天津分公司”）签订一份《希乐城广告赞助与采购框架合同》，约定希乐天津分公司向被告恒瑞厚金公司采购“上好净水”，价格为30元/箱，合同有效期间为一年（自2016年8月1日起至2017年7月31日止），被告恒瑞厚金公司在合同有效期间内不得提价，且保证该价格为市场最低价格，如被告恒瑞厚金公司向第三人提供的价格低于合同约定价格，希乐天津分公司有权选择解除合同或自动使用较低价格结算。合同签订后被告恒瑞厚金公司应当在十日内支付希乐天津分公司第一笔款项500000元，希乐天津分公司收到款项后须在五十日内累计进货四万箱，且四个月内须累计进货十万箱，同时希乐天津分公司须在全国门店进行相关产品的广告投放，广告画面由被告恒瑞厚金公司提供。 原告与李晖于2016年9月4日签订一份《希乐城项目合作垫资说明》，约定由原告代为第三人盼盼贸易公司垫付《希乐城广告发布协议》项下的广告费1000000元，该费用以原告的个人账户以及李晖指定的李世章个人账户作为账务往来，李晖一方按照原合同约定收到第三人盼盼贸易公司支付的款项五日内，须全额支付至原告银行账户，否则每违约一日按照整体付款比例的0.1%进行赔偿，垫资期限为三个月，自2016年9月1日起至2016年12月1日止。后原告分别于2016年9月6日、2016年9月8日各转账500000元至李世章银行账户，合计1000000元。 希乐天津分公司向被告恒瑞厚金公司发出一份出具时间为2016年12月14日的《通知书》，主张被告恒瑞厚金公司的合同批发价高于在武汉市场零售价56.25%，且被告恒瑞厚金公司本应付款500000元但仅支付200000元，均严重违反合同约定，通知被告恒瑞厚金公司收到函件后三个工作日内立即支付欠付的300000元，如逾期未付将解除《希乐城广告赞助与采购框架合同》并不再另行发出解除通知。被告恒瑞厚金公司已经收到该通知书。 希乐天津分公司于2016年12月14日向第三人盼盼贸易公司发出《告知函》并将上述《通知书》作为附件，其内容为“本公司与恒瑞厚金公司签订《希乐城广告赞助与采购框架合同》。但恒瑞厚金公司存在供应价格过高、逾期付款的违约问题，本公司已于2016年12月14日向恒瑞厚金公司发出《通知书》（详见附件）。特此函告，请予知悉”。第三人盼盼贸易公司已收到该告知函。 第三人盼盼贸易公司向被告恒瑞厚金公司发出一份出具时间为2016年12月26日的《提供履约能力证明告知函》，称被告恒瑞厚金公司在与其签订《希乐城广告发布协议》后，未能按照协议要求的数量购买“上好净水”，实际仅购买一万箱，也没有履行广告发布义务，第三人还收到了希乐天津分公司关于被告恒瑞厚金公司已不具备在希乐城销售约定产品与发布约定广告的权限，要求被告恒瑞厚金公司在收到告知函之日起五日内提供恒瑞厚金公司可以在希乐城销售约定产品与发布约定广告权限的证明文件，或者七日内履行购买三万箱“上好净水”以证明履约能力和信用，如期限届满被告恒瑞厚金公司未能证明其履约能力和信用，第三人将解除与恒瑞厚金公司签订的《希乐城广告发布协议》、《希乐城商品采购合同》、《希乐城项目合作垫资说明》且不再另行发出解除通知。 被告恒瑞厚金公司于2016年12月28日收到上述告知函并于2016年12月29日作出《商务回函》，表示：1.其公司已经针对双方的合作事项与希乐天津分公司签订相应合同并在2016年9月份支付了广告费同时按照合同约定正常执行，恒瑞厚金公司至发出回函时并未收到任何希乐天津分公司关于解约或不具备继续履行合同的函件或通知；2.《希乐城广告发布协议》约定第三人应将宣传底稿或宣传物设计提交给被告恒瑞厚金公司审核，待双方审核通过后在合同约定时间统一上架宣传，但至发出回函时被告恒瑞厚金公司并未收到第三人发送的任何有关产品的宣传底稿或宣传物设计，因此造成尚未履行广告发布义务的状况；3.由原告黄睿代第三人垫资的支付行为已经严重造成被告恒瑞厚金公司财务账务处理困难，故通知第三人自第二笔款项支付开始应按照合同约定进行公对公付款，将代付行为转换为正常的商业行为。同时对于由黄睿代付的1000000元，被告恒瑞厚金公司将不给予第三人开票，因为财务对此无法按照财务规定做账且同时避免虚开发票嫌疑。综上，要求第三人继续按照《希乐城广告发布协议》、《希乐城商品采购合同》履约并尽快提供广告宣传底稿或宣传物设计。 第三人于2017年1月6日向被告恒瑞厚金公司发出《解除合同通知书》，称被告恒瑞厚金公司虽作出书面回复，但并未按照第三人要求提供相关履约能力证明，也未履行购买三万箱“上好净水”的约定。经催促被告恒瑞厚金公司依旧未完全履行《希乐城广告发布协议》、《希乐城商品采购合同》约定的各项义务，其违约行为已造成第三人经济损失。特通知被告恒瑞厚金公司《希乐城广告发布协议》、《希乐城商品采购合同》已于2017年1月6日解除。被告恒瑞厚金公司于当日收到该通知书。 同日，第三人与原告签订债权转让合同，约定将第三人将基于《希乐城广告发布协议》、《希乐城商品采购合同》对被告恒瑞厚金公司产生的合同项下之全部合同权利和义务以及相关从权利和义务全部转让给原告，原告享有享有以上合同的全部债权及债务，包括但不限于诉讼主体权利及取得诉讼利益权利等各项实体权利及程序权利。 同日，第三人向被告恒瑞厚金公司发出《债权转让通知书》，告知第三人已将《希乐城广告发布协议》、《希乐城商品采购合同》、《希乐城项目合作垫资说明》项下全部的合同权利及相关从权利转让给原告，包括诉讼主体权利及取得诉讼利益权利等各项实体权利。被告恒瑞厚金公司已收到该通知书。 双方当事人争议的焦点为：1.在履行《希乐城广告发布协议》过程中哪一方存在违约行为？《希乐城广告发布协议》是否已于2017年1月6日解除？2.第三人盼盼贸易公司与原告之间的债权转让是否符合法律规定？黄睿是否系适格原告？3.案涉法律责任应如何承担？对此，本院予以查明、分析并认定。 1.在履行《希乐城广告发布协议》过程中哪一方存在违约行为？《希乐城广告发布协议》是否已于2017年1月6日解除？ 第三人认为，其与被告恒瑞厚金公司签订合同后，已经由原告代为支付被告恒瑞厚金公司1000000元，但被告恒瑞厚金公司购买的“上好净水”数量远远低于合同约定，同时未提供增值税发票给第三人，也未依照约定为第三人发布广告，被告恒瑞厚金公司存在严重违约行为，且希乐天津分公司已经发函解除与被告恒瑞厚金公司之间的《希乐城广告赞助与采购框架合同》并将这一事实告知第三人，被告恒瑞厚金公司已经不具备在希乐城全国门店发布广告的权限而无法履行双方的《希乐城广告发布协议》，根据协议应当是希乐城全国的六个商城均应当进驻销售“上好净水”及发布广告，但事实上只有希乐天津分公司进货“上好净水”一万箱，且希乐天津分公司也不能代表希乐城其他分店，因此被告恒瑞厚金公司尚未取得将“上好净水”等盼盼产品进驻希乐城全国六个商城的权限，因被告恒瑞厚金公司存在上述严重违约行为，第三人为此向被告恒瑞厚金公司发出《解除合同通知书》，通知被告恒瑞厚金公司《希乐城广告发布协议》已于2017年1月6日解除。 被告恒瑞厚金公司认为，其与第三人签订合同后即与希乐天津分公司签订相应的合同并与第三人的关联公司盼盼饮料公司签订采购合同，积极为履行合同做准备。而依照其与第三人的合同约定，第三人应当在《希乐城广告发布协议》签订后将宣传底稿或宣传物设计提交给被告恒瑞厚金公司审核，但第三人在合同签订后迟迟未能履行该义务从而导致合同履行迟延，因此违约责任不应当由被告恒瑞厚金公司承担，《希乐城广告发布协议》不能解除。 对此，被告恒瑞厚金公司提供如下证据：（1）《希乐城广告赞助与采购框架合同》，证明被告恒瑞厚金公司有履行合同的资质能力；（2）《履约证明函》，该证明函由希乐天津分公司于2016年12月30日出具，其内容为“就希乐城与贵司（指被告恒瑞厚金公司）在2016年8月1日签署的《希乐城广告赞助与采购框架合同》说明如下：1.希乐城证明与恒瑞厚金公司在2016年9月1日签署的《希乐城广告赞助与采购框架合同》的真实性、有效性和延续性；2.希乐城经与贵司友好协商后愿继续按照该合同内的条款履约执行”，以此证明被告恒瑞厚金公司有履行合同的资质及能力；（3）希乐天津分公司于2016年9月23日出具的《财务说明》一份，证明被告恒瑞厚金公司已经依照《希乐城广告发布协议》约定的义务履约；（4）张赫亮的书面证言，其主要内容为希乐天津分公司与被告恒瑞厚金公司就销售“上好净水”签订正式合同，希乐城方面已经收到被告恒瑞厚金公司支付的500000元。2016年11月某日，其在集团的北京办公室接待了被告恒瑞厚金公司的实际经营者李晖、盼盼集团与被告恒瑞厚金公司的中间人林毓，就不能按照双方合同约定完成“上好净水”销售的原因、责任归属进行了会谈，其提出系因为盼盼集团付款时间较合同约定迟延，导致错过夏季销售旺季而滞销，并因希乐城方面资金紧张而无法在库存积压尚未消耗的情况下再进货，当时双方已经达成谅解并决定继续履约。至2016年12月某日，林毓带着盼盼集团的代表陈琳琳以及法务人员一行五人到达希乐天津分公司其所在办公室，向其提出李晖缺少履约诚意并且在供货价格、合作条件等方面对希乐城隐瞒，希望希乐城方面提出解约，迫于盼盼集团作为直接供货方的压力，其当场表示同意并经过公司流程向被告恒瑞厚金公司发出解约告知函，同时签发一份《告知函》给了盼盼集团的陈琳琳。后李晖带着盼盼集团发给恒瑞厚金公司的《履约能力确认函》向其称不能接受希乐城方面单方面解约的主张，要求希乐城方面继续履行合同，其考虑到依照双方原合同条款继续合作并不会给希乐城方面带来损失，且希乐城发给恒瑞厚金公司的解约函件列举的“供货价高于市场价格”的界定不清晰，双方遂决定继续履约合作，其向被告恒瑞厚金公司出具了《履约证明函》。被告恒瑞厚金公司以此证明原告提供的《通知书》、《告知函》的内容均已不成立。 被告恒瑞厚金公司还申请张赫亮出庭作证，张赫亮作证称：其系天津希乐城教育科技发展有限公司的集团商业发展中心总经理兼希乐天津分公司总经理，其在集团公司业务上分管各店铺的销售，盼盼集团的“上好净水”等产品要进驻其所在集团公司的全国各分店的事情其可以决定，被告恒瑞厚金公司提供的书面证言系其本人出具，被告恒瑞厚金公司并未在双方合同签订后十日内支付希乐天津分公司第一笔款项500000元，被告恒瑞厚金公司存在双方合同第九条约定的“逾期十日未交货”的行为，希乐天津分公司发出的《通知书》、《告知函》系其当时出于对盼盼集团的信任及对在场法务人员的信任并考虑到自身公司利益而作出，且其现场系受到盼盼集团一方人员的引导而让其产生错误判断。 原告认为，被告恒瑞厚金公司在履行与第三人签订的《希乐城广告发布协议》过程中存在严重违约行为，第三人为此已经依法解除了上述协议。对此，原告申请林毓、陈琳琳出庭作证。林毓作证称：其介绍李晖与盼盼公司合作，如双方有异议由其作为中间人传递各自想法。因合同履行过程中出现一些问题，盼盼公司提出要沟通，后来其与盼盼公司的工作人员与张赫亮会见，张赫亮最终决定解除希乐天津分公司与被告恒瑞厚金公司的合同，并当场通过快递公司向被告恒瑞厚金公司邮寄《通知书》，同时还通过电话向李晖进行告知。陈琳琳作证称其系第三人的员工，被告恒瑞公司与第三人签订合同后仅购买一万箱“上好净水”，已经违反合同约定。 被告恒瑞厚金公司认为，与第三人的合同签订后，第三人并未提供广告样稿，也未向被告恒瑞厚金公司付款，也正因如此才出现由本案原告为第三人垫资的情况，因此第三人关于被告恒瑞厚金公司未能开具增值税发票违约在先的主张不能成立。在合同履行过程中，被告恒瑞厚金公司已经取得在希乐城其他城市门店进驻盼盼公司产品的权限，并获得了希乐城方面担任全国商业发展中心总经理、分管各城市门店销售工作的张赫亮的同意，虽然没有形成书面文件，但事实上系已经获得合同约定的相应的广告发布授权。被告恒瑞厚金公司虽然收到了第三人送达的解除合同通知书，但被告恒瑞厚金公司依法在收到通知书后三个月内享有异议的权利，而本案原告已经在此三个月内提起诉讼，被告恒瑞厚金公司有权在法院审理本案过程中就合同是否解除及是否同意解除提出抗辩。 本院认为，首先，根据被告恒瑞厚金公司与第三人签订的《希乐城广告发布协议》，被告恒瑞厚金公司应当具备在希乐城少儿职业探索乐园的天津店、泰州店、长沙店、西宁店、西安1店、苏州店六家门店发布广告的权限，如因其权限问题导致合同无法履行，被告恒瑞厚金公司应当向第三人退还全部已支付款项并按合同标的20%向第三人支付违约金，而被告恒瑞厚金公司仅能提供其与希乐天津分公司签订的《希乐城广告赞助与采购框架合同》，但对于希乐天津分公司是否能代表其总公司及总公司下属其余五家门店签订合同，被告恒瑞厚金公司无法提供相应的授权文件，且根据双方无争议的事实及证人证言，希乐天津分公司还曾于2016年12月14日向被告恒瑞厚金公司发出解除《希乐城广告赞助与采购框架合同》的《通知书》并将此情况以《告知函》方式告知了第三人，第三人有充分理由认为被告恒瑞厚金公司并不具备《广告发布协议》所约定的相应的权限；其次，根据《希乐城广告发布协议》，被告恒瑞厚金公司应当在收到第三人交付的1000000元后45日内向第三人进货“上好净水”四万箱且四个月内达到十万箱，但被告恒瑞厚金公司收到双方商定的由黄睿于2016年9月8日垫付完毕的1000000元后至今仅进货“上好净水”一万箱，被告恒瑞厚金公司在进货数量方面已经明显违反双方合同约定；最终，经第三人向被告恒瑞厚金公司发出《提供履约能力证明告知函》要求被告恒瑞厚金公司在限期内提供其可以在希乐城销售约定产品与发布约定广告权限的证明文件，或者七日内履行购买三万箱“上好净水”以证明履约能力和信用，并告知逾期未提供将解除双方合同的法律后果，但被告恒瑞厚金公司除了提供一份其与希乐天津分公司签订的《希乐城广告赞助与采购框架合同》外，无法提供其具备完整权限的证明文件，也未能履行合同关于购买足额“上好净水”的义务，可见第三人要求解除与被告恒瑞公司的《希乐城广告发布协议》已经具备事实基础。反观被告恒瑞厚金公司提出的理由，由于《希乐城广告发布协议》并未约定宣传底稿或宣传物设计应于何时交付，被告恒瑞厚金公司也无法提供证据证明双方就具体广告应于何时发布及相应的宣传底稿等材料应于何时提交给被告恒瑞厚金公司达成了补充协议，因此本院认为其关于第三人违约在先的主张不能成立。张赫亮虽然作证称其所在的希乐天津分公司在向被告恒瑞厚金公司发出《通知书》后出于种种考虑又决定继续履约，但其继续履约的决定并未在被告恒瑞厚金公司收到第三人解除合同的通知书前告知第三人，且仅有希乐天津分公司的履约也无法代表希乐城全国六家门店的完整授权。综上，在具备上述条件的前提下，可以认定被告恒瑞厚金公司在迟延履行合同主要义务经催告后在合理期限内仍未履行，第三人依法有权解除双方签订的合同。而根据前述认定的事实，第三人向被告恒瑞厚金公司发出《解除合同通知书》后，依照法律规定，《希乐城广告发布协议》于被告收到该通知书的2017年1月6日发生解除的法律效力。 2.第三人盼盼贸易公司与原告之间的债权转让是否符合法律规定？黄睿是否系适格原告？ 被告恒瑞厚金公司认为，案涉合同系复杂的一揽子合同，性质上属于双务合同，第三人无权仅将其合同权利转让，而应当是合同权利义务的一并转让，这种转让应当事先取得被告恒瑞厚金公司的同意，显然第三人并未取得被告恒瑞厚金公司的同意，因此其所谓的债权转让不符合法律规定，黄睿并不能作为本案适格原告。 原告认为，其与第三人的债权转让符合法律规定，合同权利可以部分转让也可以全部转让，作为债权转让一经通知债务人即发生法律效力，经被告恒瑞厚金公司庭审确认其公司已经收到第三人邮寄的债权转让通知书，因此其作为原告的主体适格。 第三人认为，原告与第三人债权转让合法有效，且已经按照法律规定通知被告恒瑞厚金公司，相应的从权利一并随主权利转让给原告，黄睿作为原告的诉讼主体适格。 本院认为，根据前述第一个争议焦点的分析，第三人在被告恒瑞厚金公司违约后已经发函催告且被告恒瑞厚金公司在催告期限届满后仍未履行合同义务，第三人依法取得合同解除权并已实际通知被告恒瑞厚金公司解除合同，其双方签订的《希乐城广告发布协议》已于2017年1月6日解除。由于系被告恒瑞厚金公司未能履行合同义务，对于被告恒瑞厚金公司根据《希乐城广告发布协议》及被告恒瑞厚金公司与原告签订的《希乐城项目合作垫资说明》而获得的由黄睿代第三人垫付的广告费1000000元，由于被告恒瑞厚金公司尚未实际为第三人发布广告，合同解除的法律后果是由被告天津恒瑞厚金公司将收取的广告费进行退还同时承担相应的违约责任。因此，第三人将其解除合同后取得的相应权利以债权转让方式转让给黄睿并不违反法律规定，黄睿据此作为原告提起诉讼具有事实及法律依据。 3.案涉法律责任应如何承担？ 原告认为，被告恒瑞厚金公司在合同解除后应当返还已经收取的广告费1000000元并以此为基数支付自起诉之日起至全部付清之日止按四倍于银行同期贷款利率计算的利息，同时还应当依照合同约定承担合同标的20%违约金即1000000元。被告李世章作为被告恒瑞厚金公司的独资出资人，被告恒瑞厚金公司签订合同后要求合同款项直接汇至被告李世章个人账户，可见被告李世章个人资产与公司资产混同，应与被告恒瑞厚金公司对上述债务承担连带责任。 被告恒瑞厚金公司认为，其公司与被告李世章在财务上并不存在混同事实，本案项目产生的合同纠纷，系被告恒瑞厚金公司与原告及第三人之间的纠纷，与被告李世章无关。本案并非被告恒瑞厚金公司违约，而系第三人违约在先致使合同履行迟延，原告主张违约金1000000元及增加的支付四倍于银行同期贷款利率的利息均缺乏依据。 本院认为，被告恒瑞厚金公司系被告李世章为独资股东的一人有限责任公司，被告李世章未能证明被告恒瑞厚金公司财产独立于其自己的财产，且被告恒瑞厚金公司在经营过程中系实际以被告李世章个人银行账户收取原告代第三人垫付的合同款项，被告李世章依照法律规定应当对被告恒瑞厚金公司的债务承担连带责任。根据第三人与被告恒瑞厚金公司签订的《希乐城广告发布协议》，如因被告恒瑞厚金公司权限问题导致合同无法履行的，被告恒瑞厚金公司应按照合同标的20%承担违约金即1000000元。由于被告恒瑞厚金公司在第三人发函催告后未能提供其取得了《希乐城广告发布协议》约定的在希乐城全国六家门店进驻盼盼公司产品、发布相应广告的完整有效授权，被告恒瑞厚金公司应当承担相应的违约责任。根据被告恒瑞厚金公司庭审的答辩主张，综合考虑原告方面的利息损失、案涉商品的商业特性、合同的履行进度、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，本院酌情认定被告恒瑞厚金公司应支付原告合同违约金500000元。 经庭审质证并认证，除上述双方无争议事实外，对本案其他事实作如下认定： 被告恒瑞厚金公司系被告李世章投资的一人有限责任公司。在履行《希乐城广告发布协议》过程中，因被告恒瑞厚金厚金公司一方违约，第三人盼盼贸易公司已通知被告恒瑞厚金公司解除合同，解除合同通知书于2017年1月6日送达被告恒瑞厚金公司。审理过程中，本院根据原告诉讼保全的申请，依法对被告李世章的一处房屋采取查封措施。 综上所述，本院认为，第三人与被告恒瑞厚金公司之间的《希乐城广告发布协议》合法有效，应受法律保护。在双方广告合同履行过程中，因被告恒瑞厚金公司迟延履行主要债务且经催告仍未履行，致使合同目的无法实现，第三人已经通知被告恒瑞厚金公司解除该合同，本院依法认定该合同已于2017年1月6日解除。合同解除后，被告恒瑞厚金公司应将收取的1000000元广告费退还给第三人及承担相应的违约责任，第三人将合同解除后的相应权利以债权转让方式转让给原告的行为不违反法律规定，本院依法予以认定。被告李世章经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第七十九条、第八十条、第八十一条、第九十四条第（三）项、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、第三人福建省盼盼食品贸易有限公司与被告天津恒瑞厚金商贸有限公司签订的《希乐城广告发布协议》已于2017年1月6日解除； 二、被告天津恒瑞厚金商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告黄睿广告费1000000元及支付违约金500000元； 三、被告李世章对被告天津恒瑞厚金商贸有限公司的上述债务承担连带偿还责任； 四、驳回原告黄睿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22800元，由被告天津恒瑞厚金商贸有限公司、李世章负担18300元，原告黄睿负担4500元。诉讼财产保全申请费5000元，由被告天津恒瑞厚金商贸有限公司、李世章负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  张安腾 代理审判员  钟娴英 代理审判员  吴水泉 二〇一七年八月十六日 书 记 员  吴燕真 附件：本案所适用的法律及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第五十七条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。 本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 -2- -3-