江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终1125号上诉人（原审原告）：连云港市欧冶机械厂（普通合伙）。住所地江苏省连云港经济技术开发区十一小区。法定代表人：江伟，该厂厂长。委托诉讼代理人：顾壹心，江苏田湾律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛金龙，江苏田湾律师事务所实习律师被上诉人（原审被告）：建湖县欣益机械制造有限公司，住所地江苏省建湖县冠华西路。法定代表人：马以兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐道明，建湖县钟庄法律服务所法律工作者。上诉人连云港市欧某机械厂（以下简称欧某厂）因与被上诉人建湖县欣益机械制造有限公司（以下简称欣益公司）买卖合同纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2019)苏0703民初1874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人欧某厂的上诉请求：撤销原判，依法改判支持本厂的诉讼请求。事实和理由：1.根据《合同法》第六十一条、第一百二十五条，只有在合同未约定、约定不明或对合同条款有争议的情况下，才适用交易习惯。若本案约定应付预付款，只是未约定预付款金额，可适用交易习惯，但本案2月15日的合同未约定支付预付款，故不应适用交易习惯。2.诉争合同前后，虽然有类似合同约定过预付款条款，但实际交易中从未支付过，故无法认定涉案双方交易有支付预付款的习惯。3.虽然欣益公司以我厂未付预付款向我厂发出过催款函，但函件未提到我厂答复的期限，我厂无答复义务，且我厂接到函件后，多次向欣益公司提出交付货物即是答复，这就是对交易习惯的否定。被上诉人欣益公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人提出的上诉没有任何理由和事实法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。欧某厂向一审法院起诉请求：判令欣益公司继续履行合同，并自2017年4月16日起按总价款1.5‰支付违约金至欣益公司交付货物之日止。一审法院认定事实：从2015年起，涉案双方有着长期业务合作关系，由欣益公司向欧某厂供应自由辊总成、驱动辊总成。2017年2月15日，双方签订一份《外协件加工合同》，合同约定由欣益公司向欧某厂供应价值250000元的自由辊总成；交货时间：合同生效后60天内；结算方式及期限：货到验收合格，票到月结；违约责任：逾期交货按合同总金额每日3%承担违约金。2017年3月24日，双方签订一份《产品购销合同》，约定欣益公司向欧某厂供应价值300000元的自由辊总成；结算方式及期限：预付30%款，余款至货到验收合格后且开具17%增值税发票后壹个月内付清；交货期：合同生效后2个月，合同自双方签字盖章生效；违约责任：逾期交货按总金额每日3%承担违约金。2017年2月15日签订的合同没有预付30%材料款的约定。2017年6月29日，欣益公司向欧某厂发出《催款函》，载明：“贵公司与我公司2017年2月15日、2017年3月24日先后签订两批合同，共计人民币55万元。但截止2017年6月29日，贵公司30%材料预付款虽经多次催要，却一直未付给我公司，现造成合同无法按期正常履行。截止2017年6月29日贵公司还欠货款200200元一直未付我公司。望请贵公司为了更好地合作请尽快结清余款”。欧某厂收函后，没有向欣益公司支付预付款，欣益公司没有向欧某厂供货。2017年8月14日，欣益公司再次向欧某厂发出《催款函》，载明：“贵公司与我公司2017年2月15日、2017年3月24日先后签订两批合同共计人民币55万元。但截止2017年8月14日。贵公司30%材料预付款虽经多次催要，却一直未付给我公司，严重影响我公司的资金周转与生产安排，致使合同无法按期正常履行，我公司决定解除合同。截止2017年8月14日贵公司还欠我公司货款200200元，望贵公司能尽快结清余款。”。欧某厂收函后，没有向欣益公司支付尚欠余款200200元。另查明，涉案双方分别于2015年2月10日、2015年7月30日、2015年9月10签订购销合同，由欣益公司向欧某厂供应自由辊、驱动辊总成，上述该三份合同中均有预付30%材料款的约定。由于欧某厂没有支付尚欠欣益公司货款200200元，欣益公司将欧冶厂诉至江苏省建湖县人民法院，建湖县人民法院于2019年9月20日以（2019）苏0925民初330号民事判决书判决欧某厂支付给欣益公司货款人民币200200元。2017年3月24日双方签订的合同，是2017年3月22日的合同中因没有预付30%材料款的约定，被退回欧某厂后，经涉案双方重新修订确认的合同。一审法院认为，当事人对自己的诉讼主张或者抗辩主张应当提供证据加以证明。涉案双方自2015年以来有着长期的购销合同业务关系，合同标的物为同类产品。在涉案的2017年2月15日的《外协件加工合同》签订之前，双方签订的三份《产品购销合同》中，均有预付30%材料款的约定，且欧某厂按照约定预付款项，欣益公司按照约定履行供货义务。2017年3月24日的《产品购销合同》，是2017年3月22日由欧某厂起草的《外协件加工合同》中，因没有预付30%材料款的约定条款，被欣益公司退回欧某厂，添加预付30%材料款合同条款后，双方协商一致签订的合同。2017年2月15日双方签订的涉案合同，虽没有预付30%材料款的约定，但欣益公司于2017年6月29日的《催款函》中，已经明确要求欧某厂履行给付2017年2月15日、2017年3月24日两份合同预付30%材料款的义务，说明欣益公司是按照其与欧某厂之间的交易习惯，要求欧某厂履行预付30%材料款的，欧某厂对此没有提出异议。2017年8月14日，欣益公司再次发函给欧某厂，说明由于欧某厂不履行预付30%材料款的行为，影响其公司资金周转和生产安排，决定解除与欧某厂于2017年2月15日、2017年3月24日签订的两份合同，欧某厂收函后，对此也没有提出异议，并且也没有履行给付2017年3月24日签订的合同的预付款项。欧某厂的上述不提异议，不支付预付款行为，表明其不履行合同义务，同时同意解除或者默认合同解除。欣益公司解除合同的行为符合法律规定，一审法院依法予以确认。欧某厂的诉讼主张，一审法院依法未予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十四条第一款第（二）、（三）、（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，遂判决：驳回欧某厂要求欣益公司继续履行2017年2月15日签订的《外协件加工合同》、承担自2017年4月16日起至欣益公司交付该合同标的物之日止，按照合同总价款250000元的日千分之1.5计算的违约金的诉讼请求。一审案件受理费6008元，由欧某厂承担（已缴纳）。本院二审期间，上诉人欧某厂向本院提交对账单及相应合同共6页，证明在涉案双方签订的多份与本案类似的合同中，虽然都约定了支付预付款30%，但实际履行中并未支付过预付款，只支付过一次。被上诉人欣益公司二审期间未提交新证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对欧某厂提交的证据，根据欣益公司的质证意见，结合法律规定，本院认证如下：该证据真实、合法，但与本案诉争的两份合同没有关联性，本院对该组证据不予采信。本院经审理查明：一审法院查明事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：涉案2017年2月15日的《外协件加工合同》是否已解除；如果该合同已经解除，欣宜公司是否仍需向欧某厂支付违约金。本院认为，2017年2月15日签订的《外协件加工合同》是双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。第六十九条规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。关于争议焦点问题。本院认为，虽然诉争合同约定欣益公司先交付货物，欧某厂收到发票后支付货款，但因诉争合同签订后，欧某厂逾期不支付其与欣益公司2015年签订的《产品购销合同》项下的200200元货款，丧失商业信誉，欣益公司于2017年6月29日向欧某厂发出《催款函》，表达了催要欠款和中止履行交付货物的意思表示，并要求其先支付诉争合同标的金额30%的预付款，但至2017年8月14日欣益公司向其发出《催款函》要求解除诉争合同时，欧某厂既未履行支付尚欠200200元货款的义务以恢复其商业信誉，也未按欣益公司2017年6月29日《催款函》的要求支付诉争合同标的金额30%的预付款，故诉争合同符合法定解除条件，对欣益公司称自欧某厂收到2017年8月14日《催款函》时，诉争合同解除的观点，本院予以支持。因欣益公司未按诉争合同约定交付货物系维护自身权益且有法可依，故不应承担未按约交付货物的违约责任，因此，对于欧某厂要求欣益公司继续履行诉争合同并要求欣益公司支付违约金的主张，本院不予支持。综上所述，欧某厂的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律略有不当，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款、第六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6008元，由上诉人连云港市欧冶机械厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  任 慧审 判 员  曹守军审 判 员  周文元二〇二〇年七月十五日法官助理  李文晓书 记 员  任 燕法律条文附录一、《中华人民共和国合同法》第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。