四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1126民初418号原告：夹江县灵泉爆破服务有限公司，住所地：夹江县漹城镇王水井街139号2楼。统一社会信用代码：915111266948295846。法定代表人：刘林全，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王劲松，四川乐嘉律师事务所律师。被告：乐山市沙湾区昌平爆破工程有限公司，住所地：乐山市沙湾区沙湾镇铜河西路下段。统一社会信用代码：915111115510010776。法定代表人：李平。委托诉讼代理人（特别授权）：高筱兰，四川嘉诚泰律师事务所律师。夹江县灵泉爆破服务有限公司（以下简称灵泉爆破公司）与乐山市沙湾区昌平爆破工程有限公司（以下简称昌平爆破公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月24日立案受理后，被告昌平爆破公司在举证期限内向本院提出了管辖权异议，本院于2017年5月15日作出民事裁定书，裁定驳回被告昌平爆破公司的管辖权异议。被告昌平爆破公司不服本院作出的驳回裁定，于2017年5月23日提出上诉。四川省乐山市中级人民法院于2017年6月26日作出（2017）川11民辖终75号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年7月17日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告灵泉爆破公司的特别授权委托诉讼代理人王劲松，被告昌平爆破公司的特别授权委托诉讼代理人高筱兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。灵泉爆破公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即归还借款本金88万元及利息（利息从2015年7月22日起按年20%的利率计算，直至本金付清为止），并支付违约金（违约金以88万元为基数，从2016年3月1日起按每日万分之五计算至本金付清为止）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告因修建“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”需要资金，遂于2015年5月22日与我公司达成《借款合同》，约定向我公司借款88万元，年利率为20%，被告应于“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”爆破工程完工后二个月内，在收回第一笔工程款五个工作日内偿还我公司所借本金及利息；如因被告责任不能按期归还借款本息的，每逾期一日，被告应按借款本金的万分之五支付逾期违约金。合同签订后，我公司向被告提供了88万元借款，被告在已经收到第一笔工程款的情况下，未按约定向我公司偿还借款本金及利息。为维护我公司的合法权益，特起诉来院。庭审中，原告灵泉公司变更违约金的起算点为2017年1月20日。被告昌平爆破公司辩称，原告系我公司股东之一，我公司与原告之间的借款合同是在公司股东会决议框架内的借款，并不是普通的民间借贷关系，该借款合同的订立、履行均要受公司股东会决议的约束。2014年5月9日，我公司与四川大跃建设工程有限公司签订《土石方爆破、挖运施工协议》，城建“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”土石方爆破、挖运施工工程。银该工程需要垫资，发包人在工程竣工验收后才支付工程款，为解决垫资问题，2014年8月11日我公司各股东达成一致决议：按股东股份比例“出资”（名为出资，实为借款，借款利率为年利率20%）支持我公司开展的第一个大经营项目，另外同意第三方通达化工峨眉分公司为工程垫炸材款，我公司在收到项目第一笔工程款时，优先付清通达化工公司所垫炸材款及垫资的利息，按年利率20%计付。该决议达成后，各股东均按持股比例提供了相应金额的借款。2017年1月11日，我公司收回第一笔工程款520万元，由于收回的工程款不足以全额偿还公司向股东的借款及第三人通达化工公司的垫付款，经我公司召开公司董事会一致同意，偿还借款的分配方案为：首先有限偿还第三方非股东公司通达化工公司100万元借款本金（通达化工公司实际借款400万元），剩余400万元按各固定持股比例偿还借款本金。除原告外的其余股东均同意了该借款分配方案，我公司也按该分配方案偿还了其余股东部分借款本金。虽然我公司与原告签订了《借款协议》，但该协议是基于股东会决议的内容才签订和履行，包括偿还借款的时间、条件、金额应当受制于股东会决议。根据公司章程和公司法的相关规定，公司的一般事宜只需要占表决权50%的股东通过就可以形成。综上，原告的主张不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告灵泉爆破公司系被告昌平爆破公司股东之一，持股比例11%。根据公司章程第三十二条的规定，董事会会议作出的决议，必须经半数以上的董事通过。2014年5月9日，被告昌平爆破公司与四川大跃建设工程有限公司签订“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”《土石方爆破、挖运施工协议》，约定由被告承包“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”的土石方挖运填（含碾压）、爆破施工工程。2014年8月11日，被告昌平爆破公司召开股东会，就“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”承建工作有关事宜进行商议，并形成以下决议：……二、该项目资金缺口700万元-800万元，由各股东按股份比例出资，昌平爆破公司与各股东签订该工程项目合作协议书，且按年息20%支付各股东资金利息。……七、炸材款由通达化工峨边分公司垫资，昌平爆破公司收到该工程第一笔工程款时，即付清通达化工峨边分公司的全部炸材款和20%的资金利息（税后）。……。2015年5月22日，被告昌平爆破公司再次就解决BT工程“井-沙大道”工程款垫资的议案召开股东会，并形成以下决议：一、井-沙大道工程款缺口由股东按照2014年8月11日股东会决议执行，出资时间为2015年6月1日前。……。同日，原告灵泉爆破公司（乙方）与被告昌平爆破公司（甲方）签订《借款合同》，约定：鉴于乙方系甲方股东，为支持甲方完成“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”，因目前完成该项目尚有800万元的资金缺口，为具体落实2014年8月11日股东会决议和2015年5月22日股东大会决议“项目资金缺口800万元，由各股东按比例借资”的决议内容，甲乙双方达成如下一致约定：一、借款金额及提供借款时间，根据乙方在甲方所持股份比例，甲方向乙方借款88万元整，乙方同意出借。乙方应于2015年6月1日前将该笔借款支付至甲方账户；二、还款时间，甲方应于“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”爆破工程完工后二个月内，在收回第一笔工程款五个工作日内偿还乙方所借本金及利息；三、借款利率，借款期间，甲方按年利率20%向乙方计付度借款期间的利息；四、违约责任……2、因甲方责任不能按期归还借款本息的，每逾期一日，甲方按借款本金的万分之五向乙方支付逾期违约金，且乙方有权要求甲方归还借款。逾期还款违约金按逾期天数累计计算，违约金不足以弥补损失的，乙方有权要求赔偿损失。……。合同签订后，原告灵泉爆破公司于2015年7月22日将88万元转至被告昌平爆破公司账户。2016年3月28日，被告昌平爆破公司召开第二届股东会，选举了第二届董事会、监事会成员。2016年3月16日，“乐沙大道沙湾大渡河三桥至一桥段BT建设工程项目”土石方挖运填（含碾压）、爆破施工工程竣工验收，2017年1月11日，被告昌平爆破公司收到第一笔工程款520万元。同日，被告昌平爆破公司召开董事会，就已收到的520万元工程款分配问题进行商议，达成意见如下：此次共收到工程款520万元，以500万元作为分配金额。考虑到井沙道工程中，通达化工峨边分公司参与合作，昌平公司优先够用通达公司炸材的前提下，通达公司愿意借款400万元给昌平公司作为炸材购买资金。因此，分配中应优先归还通达化工公司100万元借款，余下400万元按股东投资比例进行分配。该次董事会共有6名董事会董事出席。2017年1月12日，被告昌平爆破公司就分配部分井沙达到工程款事宜以公司正式文件的形式下发通知。随后，各股东出具情况说明，同意按上述分配方案执行，被告昌平爆破公司按该分配方案向各股东分配了款项。原告灵泉爆破公司因不同意该分配方案，故至今仍未收到分配款。上述事实，有当事人的陈述、原被告营业执照、被告公司章程、被告股东会决议、董事会纪要、分配通知、借款合同、付款凭证、转账记录、土石方爆破挖运施工协议、竣工验收报告等证据在卷佐证。本院认为：虽然本案中被告昌平公司向原告灵泉公司借款，是经过公司股东会决议，由被告昌平公司向每个股东按照其出资比例来借款，但从借款合同来看，原被告双方之间实际是平等主体，原告通过出借款项获得利息收入，被告通过支付利息享有所借资金的使用权。对于借款何时归还以及归还的方式应当按照双方所签订的借款合同来执行。虽然在第一笔工程款收回后，昌平公司董事会就该笔工程款如何分配召开了会议并形成了决议，但该董事会决议应视为对之前所签订的借款合同的变更；各出借股东向公司所出具的情况说明，同意按上述分配方案执行，则应视为同意对借款合同进行变更。原告灵泉公司并未出具情况说明同意按董事会的分配方案执行，则应视为不同意变更借款合同，故原被告之间的借贷关系应继续按照原借款合同来履行。因原告灵泉公司系于2015年7月22日才将借款交付给被告昌平公司，故其利息的起算点应当从2015年7月22日起计算。关于违约金，双方合同约定违约金计算标准为日万分之五，折算为年利率即为年利率18%，该利率标准不违反法律的强制性禁止性规定，本院予以认可；违约金按双方借款合同的约定，起算点为收回第一笔工程款后五个工作日届满，即被告昌平公司于2017年1月11日收到第一笔工程款，还款期限届满之日为2017年1月18日，原告灵泉公司主张从2017年1月20日起算违约金，符合合同的约定，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条的规定，判决如下：被告乐山市沙湾区昌平爆破工程有限公司在本判决生效后十五日内归还原告夹江县灵泉爆破服务有限公司借款本金88万元及从2015年7月22日起至本金付清之日止的利息（利息以88万元为基数，按年利率20%计算）；并支付从2017年1月20日起至本金付清之日止的违约金（违约金以88万元为基数，按日万分之五计算）。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15492元，依法减半收取7746元，由被告乐山市沙湾区昌平爆破工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  张南川二〇一七年八月十五日书记员  黄 馨附：适用相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能群，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余时间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。