福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0303刑初241号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人陈旺生，男，1991年2月28日出生于广东省化州县，汉族，初中文化，务工，住广东省化州市，曾因犯盗窃罪，于2014年7月16日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，于同年8月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月7日被刑事拘留，2016年11月10日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 被告人黄西，男，1984年9月13日出生于广东省化州县，汉族，初中文化，务工，住广东省化州市，曾因犯诈骗罪，于2008年11月14日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，于2009年5月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月7日被刑事拘留，2016年11月10日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2017〕264号起诉书指控被告人陈旺生、黄西犯盗窃罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派代理检察员林荔涵出庭支持公诉，被告人陈旺生、黄西到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控： 被告人陈旺生、黄西与同案人“阿麦”（另案处理）、“阿某”（另案处理）事先策划以捡钱分钱方式获取他人财物。2016年9月初，由被告人黄西驾驶一部闽Ｂ×号（套牌）黑色本田雅阁牌小汽车，搭载其余三人一路寻找作案目标。2016年9月24日11时许，被告人黄西、陈旺生等四人驾驶该小汽车行驶至莆田市涵江区涵西街道港头路中段时，见途经该处的被害人李某，遂心生歹念，由被告人陈旺生、黄西分别负责望风、开车接应，同案人“阿麦”、“阿某”下车后，以捡钱分钱的方式，盗取被害人李某的中国农业银行卡一张及该卡密码后，被告人黄西驾驶该小汽车搭载被告人陈旺生及同案人“阿麦”、“阿某”逃离现场。后由被告人陈旺生使用盗取的中国农业银行卡到银行ATM柜台机分六次取得卡内现金共计20000元（人民币，下同），由被告人黄西持该卡用于购买黄金，共计消费22001元。案发后，被告人陈旺生、黄西均于2016年10月7日被公安机关抓获归案。 被告人陈旺生、黄西均对起诉书指控的事实无异议，但对起诉书指控的罪名有异议，认为二人应构成诈骗罪。 经审理查明： 被告人陈旺生、黄西与同案人“阿麦”（另案处理）、“阿某”（另案处理）事先策划以捡钱分钱方式获取他人财物。2016年9月初，由被告人黄西驾驶一部闽Ｂ×号（套牌）黑色本田雅阁牌小汽车，搭载其余三人从广东东莞出发至福建，一路寻找作案目标。同月24日11时许，被告人黄西驾驶该小汽车行驶至莆田市涵江区涵西街道港头路中段时，见途经该处的被害人李某，遂心生歹念，由被告人陈旺生、黄西分别负责望风、开车接应，同案人“阿麦”、“阿某”下车后，以捡钱分钱的方式，盗取了被害人李某的中国农业银行卡一张及该卡密码。尔后，被告人黄西驾驶该小汽车搭载被告人陈旺生及同案人“阿麦”、“阿某”逃离现场。后由被告人陈旺生使用该盗取的银行卡到银行ATM柜台机分六次取得卡内现金共计20000元，由被告人黄西持该卡用于购买黄金，共计消费人民币22001元。事后，陈旺生、黄西分别分得5000元、2000元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书，证明：2016年9月24日，李某向公安机关报警称其银行卡里面的钱被人取走。2016年9月26日，公安机关立案侦查。 2.人口信息表，证明：被害人李某的身份情况。 3.被害人李某的陈述，证明：2016年9月24日，他一个人步行在涵江区涵西街道港头路，走到中间路段时，看见有两个年轻男子一前一后的步行在他前面，突然前面一个男子边接电话边往前跑了约3米左右，他看见那个男子的钱包掉了下来。走在后面的男子就迈步上去捡起地上的钱包并塞进自己的裤头里。这时捡钱包的男子看到他就跟他说不要对其他人说，等下分100元给他抽烟，他说可以。后来那男子就带他进了一个巷子说是要带他去买烟。走了一段路，那个丢钱包的男子就回来了并找到他们，问他们有没有捡走刚刚掉的钱包，他们都说没有，后来男子就走了。他们继续往前走，可能怕事情暴露，那个捡钱包的男子把钱包塞在他的后背。这时丢钱包的男子又找到他们，再次问他们有没有捡到钱包，他们还是说没有。丢钱包的男子说为了证明清白，必须拿出他们身上的银行卡给其辨认。捡钱包的男子就从口袋里拿出自己的银行卡给丢钱包的男子看，丢钱包的男子说忘了卡号，看不懂是不是自己的卡，并要求捡钱包的男子用自己的手机打电话给银行确认一下是否是本人的卡。捡钱包的男子就用手机拨打银行卡的电话并拿给丢钱包的男子接听，捡钱包的男子当着其余两人的面输入了银行卡的密码，后来确认密码无误，丢钱包的男子就说相信那个捡钱包的男子没有拿走钱包。随后，他也拿出自己的农业银行的卡，并把自己的手机给丢钱包的男子，让其拨打农业银行的电话确认，期间丢钱包的男子要他输入银行卡密码，两个男子都在旁边看着他输入密码，经确认这张卡是他自己的。丢钱包的男子也相信了他没有拿走钱包，并把银行卡还给他，他就把银行卡塞进自己的钱包里面。这时，丢钱包的男子又说有一个手牌也丢了，要看看是不是在他的包里。起先他不肯把钱包拿出来，但是捡钱包的男子先把钱包给丢钱包的男子检查，他也就跟着把钱包拿出来给丢钱包的男子检查，经检查，确实没有手牌，男子就说相信他俩了，于是他们就各自走了。走了一段时间后，他手机就收到农业银行卡取款的信息，他赶紧拿出钱包翻看，发现他的农业银行卡不见了，也没有多出新的卡。他的卡直接被盗走，不是被掉包。接着他又拿出后背的钱包查看，发现钱包里面什么都没有。他这才发现自己被骗了，就查看手机，发现对方根本就是一个人在讲电话，通话记录上没有显示打给银行客服，而他输入的密码是直接以拨号的形式显示在手机页面上的。对方是两个人配合，以捡钱分钱的方式骗取他的银行卡密码信息，随后趁机盗走他的银行卡的。他总共被骗了42001元。他的农业银行卡卡号为××。 4.被告人陈旺生的供述，证明：2016年9月初，他在广东的一个网吧上网遇到“阿麦”，“阿麦”问他最近有没有事情可做，他说没有。“阿麦”就说那就帮其看风，意思是由“阿麦”和另一个朋友“阿某”捡钱分钱，他负责帮忙望风，但是还少了一个司机。后来他们就在东莞找到他老乡黄西问其是否愿意帮忙开车，并告诉黄西具体作案细节。即由“阿麦”丢钱包给人捡，“阿某”去捡钱包，趁机骗走被害人的银行卡信息及银行卡，由他负责望风跟取钱，黄西负责开车接应，由此达到骗人钱财的目的，一天开500元的抽成给黄西，黄西听后也就答应了。2016年9月20日左右，“阿麦”给了黄西几副伪造的车牌号叫黄西换上、他们就从广东东莞出发来到福建省。2016年9月24日这天，他们来到莆田市涵江区。当天中午11点多的时候，黄西开车路过涵江区涵西街道的一条路上，边慢慢开着边物色对象。这时“阿麦”示意黄西停车，“阿麦”、“阿某”盯上了一个中老年男子，并相继下车。期间他看到“阿麦”把钱包丢在地上，“阿某”从后面跑过去捡起钱包，后来“阿某”就和那个中老年男子围在一起，过了一会儿“阿麦”也返回过去，三个围在一起。当天“阿麦”、“阿某”是具体怎么操作获取对方的银行卡及密码的他也不知道，他就负责望风。“阿麦”、“阿某”得手后就相继上了车。黄西就把车开走，开了约四五百米，“阿麦”叫黄西停车，并给他一张银行卡，还告知他密码，叫他去银行取钱。他就拿着那张银行卡取了6000元人民币，因看到被害人也在取款地点似乎在找人，他就赶紧停止取款走人。他们就继续开到另一个银行取了14000元，他上车之后就把总共的20000元给“阿麦”、“阿某”清点，并说明卡里还有20000多元取不出来。“阿某”就提议把银行卡拿去金店里面买金，他们在路边找到一家卖黄金的店，黄西就拿着银行卡进去刷卡买了两件金饰计22000元左右。两件金饰也给了“阿麦”、“阿某”，之后他们就开车逃离莆田。事后他分了2000元，黄西分了约5000元。 5、被告人黄西的供述，证明：2016年9月初的时候，他在广东东莞一家棋牌室内玩牌，这时认识的两个朋友“阿麦”还有陈旺生过来找他。陈旺生告诉“阿麦”最近他生意不怎么样，“阿麦”就问他想不想帮忙开车。他就问“阿麦”具体什么情况，“阿麦”说就是他去丢钱包给人捡，然后由自己人“阿某”去捡钱包，趁机骗走被害人的银行卡信息及银行卡，由陈旺生负责望风跟取钱，他负责开车接应，由此达到骗人钱财的目的。“阿麦”说开车一天酬劳500元，后来他就答应了。2016年9月20日左右，“阿麦”给了他几副伪造的车牌号换上，然后他们就从广东东莞出发来到福建。2016年9月24日，他们开车到莆田市涵江区，当天中午11点多的时候，他就听“阿麦”的吩咐在涵西街道一条路上慢慢开着物色对象。这时“阿麦”示意他停车，“阿麦”、“阿某”盯上了一个中老年男子。他停车后，“阿麦”、“阿某”就相继下车，他就开车慢慢跟着，期间他看到“阿麦”把钱包丢在地上，然后“阿某”就从后面跑过去捡起钱包，后来“阿某”就和那个中老年男子围在一起，过了一会儿“阿麦”也返回过去，他看见三个人围在一起。具体是怎么操作的他也不知道，他只是负责把车停在他们视野能看到的地方，接应他们安全撤离。“阿麦”、“阿某”得手后，就上了车示意他把车快点开走。他就径直把车往前开了约四五百米后，“阿麦”、“阿某”就说“有银行，快停车”，他就停下车，然后“阿麦”、“阿某”给了陈旺生一张银行卡，并告诉密码。陈旺生就进去取钱，过了约10分钟，陈旺生说取款机没钱了，换一个银行。他就继续开车到另一个银行，陈旺生下车继续取钱，约10分钟后，陈旺生回到车上把钱拿给“阿麦”、“阿某”清点，陈旺生说总共取了20000元，还有20000多元取不出来。后来有人提议拿去买金，他就继续把车往前开，在路边找到一家卖黄金的店，“阿麦”、“阿某”就叫他拿着银行卡去刷，并告诉他密码。他买了两件黄金，一件约19000元，一件约2000元。然后他们就开车逃离莆田。事后，“阿麦”、“阿某”给了他5000元。 6.指认现场照片，证明：案发后，经辨认，陈旺生、黄西实施盗窃的地点位于莆田市涵江区港头路中段附近。 7.辨认笔录，证明：被告人陈旺生、黄西互相辨认出对方。 8.指认监控截图照片，证明：案发后，经辨认，陈旺生、黄西辨认出案发时的同伙“阿麦”、“阿某”及本人以及被害人李某。 上述证据收集程序合法，客观真实，相互印证，能够认定指控的事实，本院依法予以确认。 案发后，被告人陈旺生、黄西均于2016年10月7日被公安机关抓获归案。公安机关从被告人黄西处扣押了钱包10个、小笔记本10本、机动车牌4副以及黑色小型汽车1辆。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、及刑满释放证明书，证明：被告人陈旺生的身份情况及前科劣迹情况。 2.抓获经过，证明：被告人陈旺生、黄西于2016年10月6日被公安机关抓获归案。 3.扣押决定书、扣押清单，证明：2016年10月7日，公安机关从被告人黄西处扣押了钱包10个、小笔记本10本、机动车牌4副以及黑色小型汽车1辆。 上述证据收集程序合法，客观真实，相互印证，能够证明认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，被告人陈旺生、黄西伙同同案人“阿某”、“阿麦”以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，共计价值人民币42001元，数额较大，被告人陈旺生、黄西的行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。在参与的共同盗窃犯罪过程中，因同案人“阿某”、“阿麦”尚未到案，无法明确各自的作用、地位，故不宜区分主从犯。被告人陈旺生、黄西归案后能如实供述自己的犯罪行为，依法予以从轻处罚；被告人陈旺生曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人黄西犯有前科，酌情予以从重处罚。被告人陈旺生、黄西认为二人应构成诈骗罪的辩解，经查：被告人陈旺生、黄西系伙同同案人“阿某”、“阿麦”以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，二被告人的行为符合盗窃罪的构成要件，被告人陈旺生、黄西认为二人应构成诈骗罪的辩解是对本案所涉罪名的法律定性认识错误，故该辩解不予采纳。公诉机关提出对被告人陈旺生、黄西均判处二年以上二年六个月以下有期徒刑并处罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈旺生犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月7日起至2019年2月6日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳)。 二、被告人黄西犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月7日起至2018年11月6日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳)。 三、责令被告人陈旺生、黄西退赔给被害人李某人民币42001元。 四、继续向被告人陈旺生、黄西追缴各自的违法所得分别为人民币2000元及人民币5000元，予以没收，上缴国库。 五、扣押在公安机关的钱包10个、小笔记本10本、机动车牌4副予以没收；扣押在公安机关的黑色小型汽车1辆依法予以处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蔡林莉 人民陪审员  郑云腾 人民陪审员  刘姗姗 二〇一七年八月一日 书 记 员  翁林燕 附：相关法律条文 1．《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。