广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2016）桂0108刑初5号 公诉机关南宁市良庆区人民检察院。 刑事附带民事诉讼原告人玉某，男，1977年2月12日出生于广西南宁市，壮族，住南宁市良庆区。系本案被害人。 诉讼代理人廖海蛟，男，南宁市竭诚法律事务所法律工作者。 被告人刘华琼，男，1974年2月15日出生于广西南宁市，壮族，初中毕业，无业，住南宁市良庆区。因涉嫌故意伤害罪和私藏枪支、弹药罪于2015年10月2日被刑事拘留，同月16日被执行逮捕。2017年1月22日，本院决定对其取保候审。 辩护人韦文西，广西桂三力律师事务所律师。 辩护人方鹏，广西志明律师事务所律师。 南宁市良庆区人民检察院以南市良检公刑诉【2015】295号起诉书指控被告人刘华琼犯故意伤害罪、非法持有枪支罪；以南市良检公刑追诉【2016】1号追加起诉决定书指控被告人刘华琼犯诈骗罪，分别于2016年1月4日、3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月7日公开开庭审理了本案。南宁市良庆区人民检察院检察员裴昱出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人玉某及诉讼代理人廖海蛟、被告人刘华琼及辩护人韦文西、方鹏到庭参加诉讼。公诉机关分别于2016年7月4日、2017年2月4日两次建议本院延期审理。本院分别于2016年3月17日、10月18日和2017年5月15日向上级法院申请延期审理。现已审理终结。 公诉机关指控： （一）故意伤害罪和非法持有枪支罪 公诉机关指控：被告人刘华琼与被害人玉某因债务纠纷问题发生纠纷。2015年9月29日11时许，刘华琼持枪去到南宁良庆区玉洞定天坡土地公十字路口，开枪击中玉某的左大腿，致其受伤。案发后，被告人刘华琼自动投案并向公安机关交纳赔偿款人民币20000元（现由公安机关代管）。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，被告人刘华琼所持枪支是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。经法医鉴定，被害人玉某损伤程度为轻伤二级。 当庭宣读、出示：接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、病历材料、代管清单等书证，证人玉彩花、玉彩圆、玉信丁、刘某、玉发枘的证言，被害人玉某的陈述，枪弹鉴定书、法医临床学鉴定书，被告人刘华琼的供述及指认笔录、照片，现场勘验笔录及照片等证据。 （二）诈骗罪 公诉机关指控：2014年3月25日，被告人刘华琼在曾获得拆迁补偿款的情况下使用购买的玉好仕、玉敢仕、周某、玉妹来、韦某1、玉枢华、玉世琢、李某、玉世享、玉礼明、韦某2共十一人户口本、以玉枢华、玉永飞的名义办理位于南宁市良庆区房屋的拆迁补偿手续骗取房屋拆迁补偿款1525731元人民币。 当庭宣读、出示：受案登记表、立案决定书，拆迁补偿协议书、银行转账等书证，证人玉信仕、玉枢华、玉永飞的证言，同案人玉荣壹的供述，被告人刘华琼的供述等证据。 公诉机关认为，被告人刘华琼持枪枪击他人，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应以故意伤害罪追究其刑事责任；被告人刘华琼违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任；被告人刘华琼虚构事实、隐瞒真相，骗取拆迁补偿款，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘华琼犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》六十九条第一款的规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。 附带民事诉讼原告人玉某诉称，被告人刘华琼故意伤害其身体，给其造成经济损失，要求被告人刘华琼赔偿医疗费33636.5元，误工费10600元，护理费4600元，交通费2000元，住院伙食补助费4600元，营养费18000元，共计73436.5元。当庭出示：身份证和人员基本信息、鉴定意见通知书、村委证明、门诊病历、疾病诊断证明书等相关病历材料、门诊和住院收费收据及住院费用清单等证据。 被告人刘华琼及辩护人对公诉机关指控刘华琼犯故意伤害罪和非法持有枪支罪的犯罪事实和罪名均无异议，但提出：被害人有过错，被告人有自首，建议从轻或减轻处罚。 被告人刘华琼及辩护人对公诉机关指控刘华琼犯诈骗罪的犯罪事实和罪名均有异议，提出：事实不清，证据不足，不构成诈骗罪。 被告人刘华琼及辩护人对附带民事原告人的诉讼请求提出：愿意赔偿原告人经济损失，但原告人提出数额过高，应按法律规定予以确定赔偿数额。 经审理查明： 一、刑事部分 （一）故意伤害罪和非法持有枪支罪 经审理查明：被告人刘华琼与被害人玉某因债务问题发生纠纷。2015年9月29日11时许，刘华琼持枪去到南宁良庆区玉洞定天坡土地公十字路口，开枪击中玉某的左大腿，致其受伤。同年10月2日，被告人刘华琼自动投案。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，被告人刘华琼所持枪支是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。经法医鉴定，被害人玉某损伤程度为轻伤二级。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实： 1、书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实案发的时间、地点、简要过程等基本情况。 （2）到案证明，证实2015年10月2日，刘华琼持自制单管枪支到公安机关投案，并如实供述其于同年9月29日故意伤害他人。 （3）户籍证明，证实刘华琼的真实身份及其作案时具备完全刑事责任能力。 （4）调取证据清单、入院记录及手术记录，证实经医院诊断被害人玉某左大腿枪击伤、皮肤软组织裂伤及异物残留。 （5）代管及移交物品清单，证实公安机关于2015年10月2日依法代管被告人刘华琼所持有的人民币两万元。 （6）扣押笔录、清单及决定书，证实2015年10月2日，公安机关依法从刘华琼处扣押到自制枪支一支。 2、证人证言及辨认笔录 （1）证人玉彩花的证言及辨认笔录，证实2015年9月29日10时许，玉彩花在南宁市良庆区玉洞村定天坡土地公对面洗车店，看见在距洗车店二十几米远的公路绿化带边处刘华琼等人围住玉某，且当时刘华琼持枪对着玉某，随后听见一声枪响，刘华琼等人往玉洞商贸城方向逃走，后发现玉某左大腿受伤。2015年12月2日，公安机关依法让玉彩花对包含持枪伤人的刘华琼在内的12张不同男性正面免冠照片进行辨认，能够辨认出刘华琼。 （2）证人玉彩圆的证言，证实2015年9月29日11时许，玉彩圆去到南宁市良庆区洗车店上班，发现其哥玉某被枪打伤，后被其姐告知是因为土地出租纠纷被枪打伤。 （3）证人玉信丁的证言及辨认笔录，证实2015年9月29日11时许，玉信丁看见刘华琼持枪与持砍刀的玉某在南宁市良庆区大沙田玉洞村定天坡土地公对面凤凰路工地旁的1号路上对峙，玉某用刀砍向刘华琼，不一会就听见一声枪响，后被刘华琼告知其持枪打伤玉某。2015年10月8日，公安机关依法让玉信丁对包含持枪伤人的刘华琼及被害人玉某在内的24张不同男性正面免冠照片进行辨认，能够辨认出刘华琼及被害人玉某。 （4）证人刘某的证言，证实2015年9月29日11时许，刘某在南宁市良庆区玉洞定天坡土地公路口处看见玉某手持砍刀追砍刘华琼，后听见一声类似轮胎爆炸的声音，过后听说玉某受伤。 （5）证人玉发枘的证言，证实2015年9月29日11时30分许，玉发枘在土地公十字路口看见玉某拿着砍刀追砍刘华琼。刘华琼随后从其袋子中拿出一把枪并用枪打伤玉某左大腿。 （6）证人玉信军的证言，证实2015年9月20几号的一天中午，玉信军在玉洞村的玉洞停车场看见玉某与刘华琼在定天坡的安置地的工地上争吵，十几分钟后听见一声类似轮胎爆炸的声音并看见刘华琼拿着一把枪开车离开。 3、被害人陈述及辨认笔录 被害人玉某的陈述及辨认笔录，证实2015年9月29日11时40分许，玉某在定天坡土地公处与刘华琼因土地租用纠纷发生冲突，在争吵过程中玉某被刘华琼用枪打伤左大腿。2015年9月30日，公安机关依法让玉某对包含持枪打伤自己的刘华琼在内的12张不同男性正面免冠照片进行辨认，能够辨认出刘华琼。 4、被告人供述及辨认笔录 被告人刘华琼的供述及辨认笔录，证实2015年9月29日11时许，刘华琼持枪支去到南宁市良庆区玉洞村凤凰路附近定天坡土地公十字路口处因债务纠纷与玉某发生冲突，后在二人纠缠中，刘华琼一枪击中玉某左腿。2015年10月2日，公安机关依法让刘华琼对包含被其用枪打伤的玉某在内的12张不同男性正面免冠照片进行辨认，能够辨认出玉某。 5、鉴定意见 (1)法医临床学鉴定书（南公刑鉴（法）字[2015]000061号法医临床学鉴定书），证实被鉴定人玉某左大腿异物存留，损伤程度已构成轻伤二级,并已依法将鉴定结果告知玉某和刘华琼。 (2)枪弹鉴定书（南公刑鉴（痕）字【2015】1721号），证实刘华琼非法持有的疑似枪支，经鉴定，是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支，并已依法将鉴定结果告知玉某和刘华琼。 6、现场勘查笔录、刑事案件现场辨认笔录及照片，证实本案案发地点及刘华琼对自制枪支指认情况。 （二）诈骗罪 经审理查明：2013年2、3月，被告人刘华琼见到玉信仕位于南宁市良庆区玉洞村了蕾坡的土地可能属于拆迁补偿范围，遂与玉信仕、玉荣壹商量后，共同出资在该土地上建房，并约定建房后若得拆迁补偿款再一起分。同年，被告人刘华琼向同村的玉永飞、玉枢华等人以每人三万元的价格共购买11名未得过拆迁补偿款人（玉好仕、玉敢仕、周某、玉妹来、韦某1、玉枢华、玉世琢、李某、玉世享、玉礼明、韦某2）的户口。2014年3月25日，南宁市土地储备中心与玉永飞、玉枢华分别就位于南宁市良庆区了蕾坡标号为SN18号房屋及其他地上附着物，签订《南宁市集体土地上房屋拆迁补偿协议书》，两份协议约定的安置人口共为11人，补偿款分别为693473.16元和832257.84元。同年6月27日，补偿款分别转入玉永飞和玉枢华账户。同年9月26日，玉永飞和玉枢华分别向被告人刘华琼账户转入653473元和652257元。其中差额为玉永飞、玉枢华卖户口所得款。后被告人刘华琼从该款项中转给玉荣壹387000元，又转给玉信仕30余万元。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证的下列证据予以证实： 1、书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实案发的时间、简要过程等基本情况。 （2）征地拆迁补偿安置协议书报审表、征地拆迁补偿安置协议书协议书、常住人口登记卡及相关附件及相关转账凭证等，证实2013年1月10日，因良庆河、楞塘冲综合整治二期建设工程需要，项目业主南宁交通投资有限公司与被拆迁人刘华琼就位于南宁市良庆区定天坡标号为DT478号房屋及其他地上附着物，签订了南宁市集体土地上房屋拆迁补偿协议书，协议约定的安置人口为20人，补偿款共计2901660.48元。该笔款项已全部转入刘华琼账户。 2014年3月25日，因南宁城铁顺宁苑项目建设工程需要，南宁市土地储备中心与被拆迁人玉永飞就位于南宁市良庆区了蕾坡标号为SN18-1号房屋及其他地上附着物，签订了南宁市集体土地上房屋拆迁补偿协议书，协议约定的安置人口为5人，补偿款共计693473.16元。2014年6月27日，该笔款项转入玉永飞账户，该账户于2014年9月26日向刘华琼账户转入653473元，其款项用途写明为征地款。 2014年3月25日，因南宁城铁顺宁苑项目建设工程需要，南宁市土地储备中心与被拆迁人玉枢华就位于南宁市良庆区了蕾坡标号为SN18号房屋及其他地上附着物，签订了南宁市集体土地上房屋拆迁补偿协议书，协议约定的安置人口为6人，补偿款共计832257.84元。2014年6月27日，该笔款项于转入玉枢华账户，该账户于2014年9月26日向刘华琼账户转入652257元，其款项用途写明为征地款。 （3）银行凭条，证实2014年9月27日，刘华琼向玉荣壹账户转款387000元。 2、证人证言 （1）证人玉信仕的证言，证实2013年2、3月份，刘华琼找到玉信仕商量想要购买其位于花楞坡的土地用于建设房屋，之后两人约定，玉信仕将土地借给刘华琼，如果以后房子被征地拆迁，刘华琼要将土地的钱分给玉信仕。之后刘华琼在玉信仕的土地上建设了两栋两层楼，房屋并未实际入住。2014年中旬，房屋被拆迁，之后刘华琼支付了玉信仕30多万元。 （2）证人玉枢华的证言，证实2013年3月到5月，刘华琼找到玉枢华商量以人民币3万元一个的价格借用其家中共6个户口去获取拆迁补偿款。2014年8、9月份，刘华琼告诉玉枢华拆迁补偿款已得，叫其去拆迁办办手续，之后，玉枢华应刘华琼要求，留下卖户口的18万元，将其余拆迁补偿款全部转入刘华琼账户。 （3）证人玉永飞的证言，证实2013年3月到5月，刘华琼找到玉永飞商量以人民币3万元一个的价格借用其家中2个户口去获取拆迁补偿款。2014年中下旬刘华琼告诉玉永飞拆迁补偿款已得，叫其去拆迁办办手续，之后，玉永飞应刘华琼要求，留下卖户口的4万元（有2万元刘华琼已预先支付给玉永飞），将其余拆迁补偿款全部转入刘华琼账户。 3、同案人供述 同案人玉荣壹的供述，证实2011年或者2012年，刘华琼找到玉荣壹商量说在其村内出资建房，如果得拆迁的话就分拆迁款，于是玉荣壹出资7万元建房，2014年9月，刘华琼说拆迁补偿款已得，转给玉荣壹38万元，其中有5万元是刘华琼的欠款，其余33万是分得的拆迁款。 4、被告人供述 被告人刘华琼的供述，证实2013年，刘华琼见到玉信仕位于南宁市良庆区玉洞村了蕾坡的土地可能属于拆迁补偿范围，于是就找到玉信仕商量，并约定其在玉信仕的土地上起房子，如果得了拆迁补偿款就把地价给玉信仕，之后刘华琼又找到玉荣壹商量共同出资建房，并约定得到拆迁补偿款后再分。两栋房子建成共花费18万多，玉信仕出资3万，玉荣壹出资大概5至6万。后该两栋房子被列入拆迁补偿范围，刘华琼以3万元1个的价格向玉永飞购买了2个户口，向玉枢华购买了6个户口，还有玉永飞同生产队的另一户购买了3个户口，并以玉永飞和玉枢华的名义办理拆迁补偿手续，2014年年中，房子的拆迁补偿款下发后，玉永飞和玉枢华将拆迁补偿款扣除购买户口的费用后全部转入刘华琼账户，刘华琼将钱分给了玉荣壹和玉信仕，其中自己多分10余万元。 二、民事部分 附带民事诉讼原告人玉某案发时系从事汽车美容的个体经营，于2015年9月29日受伤后，先后在南宁玉洞医院和南宁市第一人民医院治疗，共住院23天（从2015年9月29日至10月22日），出院诊断为：左大腿枪击伤、左大腿皮肤软组织裂伤、左大腿异物残留。出院医嘱为：全休1月，加强营养、住院期间留陪人1名、不适时随诊等。住院期间由其父亲玉文就陪护，其父亲系农民。经审核，其经济损失为：医疗费23636.5元，住院伙食补助费4600元，误工费5625.41元，护理费1705.84元，交通费1000元，营养费2000元，共计38567.75元。 上述事实，有附带民事诉讼原告人玉某提供，并经庭审质证的下列证据予以证实： 1、身份证复印件，证实玉某真实身份。 2、门诊病历、住院票据及清单、疾病证明书、出院证明等，证实2015年9月29日受伤后，先后在南宁玉洞医院和南宁市第一人民医院治疗，共住院23天（从2015年9月29日至10月22日），出院诊断为：左大腿枪击伤、左大腿皮肤软组织裂伤、左大腿异物残留。出院医嘱为：全休1月，加强营养、住院期间留陪人1名、不适时随诊等。共花费医疗费23636.5元。 在本案审理过程中，被告人刘华琼将赔偿款38567.75元交至本院。 本院认为，被告人刘华琼故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪；被告人刘华琼违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人刘华琼犯诈骗罪，经查，现有证据不足以证明被告人刘华琼用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取财物，被告人刘华琼在本案中的行为不符合诈骗罪的犯罪构成，公诉机关指控被告人刘华琼犯诈骗罪证据不足，不予支持。被告人刘华琼犯数罪，应当并罚。被告人刘华琼自动投案，如实供述，自愿认罪，系自首，可以从轻处罚。被告人刘华琼全部赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。辩护人提出被害人有过错的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳，提出的其他辩护意见符合本案事实，予以采纳。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿的项目及费用，经核实后予以支持38567.75元，其中护理费、交通费和营养费未能提供相关证据，但考虑到实际情况，酌情予以支持，未有确实充分证据予以证实部分及其他非刑事附带民事诉讼赔偿部分不予支持，后续的治疗费用可待支出实际发生后另行起诉。视被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款，第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下： 一、被告人刘华琼犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；被告人犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月二十一日。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月2起至2017年1月22日止。） 二、被告人刘华琼赔偿附带民事诉讼原告人玉某经济损失人民币38567.75元，该款被告人刘华琼已交至本院，由本院转给附带民事诉讼原告人玉某。 三、被扣押的物品，由暂扣机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审判长  孙炜磊 审判员  韦肖依 审判员  吕 繁 二〇一七年八月八日 书记员  覃东东 附法律条文：《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。【非法出租、出借枪支罪】依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。【非法出租、出借枪支罪】依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。