新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终648号 上诉人（原审原告）：石河子市合禧汽车销售服务有限公司，住所地新疆石河子市南山新区南八路。 法定代表人：许才方，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王东盛，新疆循序律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马雷，男，1980年6月18日出生，住石河子市。 上诉人石河子市合禧汽车销售服务有限公司（以下简称合禧公司）因与被上诉人马雷劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初2011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人合禧公司的委托诉讼代理人王东盛、被上诉人马雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 合禧公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1.确认双方劳动关系存续期间为2014年10月1日至2018年7月31日，并以此期间作为出具解除劳动关系证明书记载的劳动关系起止时间；2.上诉人为被上诉人补缴2014年10月至2015年2月期间的各项社会保险费（用人单位应缴部分）；3.上诉人不支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金15152.51元；4.上诉人不支付被上诉人休息日加班工资1351.82元；5.上诉人不支付被上诉人法定节假日加班工资3646.88元；6.上诉人不支付被上诉人带薪年休假工资769.54元；7.上诉人不支付被上诉人报销款4965元。事实和理由：1.上诉人与被上诉人签订的书面劳动合同记载的起始时间为2014年10月1日，被上诉人主张2014年5月7日起与上诉人建立劳动关系，以及要求上诉人为其补缴2014年10月1日以前的各项社会保险费，均没有事实根据。2.被上诉人是在没有提交辞职报告、没有办理任何辞职手续的情况下，没有提前30日通知上诉人而擅自离岗，违反《劳动合同法》的规定和用人单位规章制度，上诉人不应当支付解除劳动关系经济补偿金。3.被上诉人主张各项加班工资没有事实根据，不存在加班事实，并且2017年8月以前的各项请求均超过仲裁时效。4.被上诉人主张的报销款4965元没有事实根据，并且不应当属于劳动争议受案范围。一审判决计算各项数额的基数、标准和方法与客观事实不符，没有法律依据。 马雷辩称：一审判决认定事实清楚，判决有理有据，请求维持原判。 合禧公司向一审法院起诉请求：1.确认原、被告双方劳动关系存续期间为2014年10月1日至2018年7月31日，并以此期间作为出具解除劳动关系证明书记载的劳动关系起止时间；2.原告为被告补缴2014年10月至2015年2月期间的各项社会保险费（用人单位应缴部分）；3.原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金15152.51元；4.原告不支付被告休息日加班工资1351.82元；5.原告不支付被告法定节假日加班工资3646.88元;6.原告不支付被告带薪年休假工资769.54元；7.原告不支付被告报销款4965元。 一审法院认定事实：原告合禧公司于2013年3月14日在石河子市工商行政管理部门依法登记注册，属有限责任公司（自然人投资或控股）。被告马雷自述于2014年5月7日应聘进入原告处，从事车辆管理工作，与原告约定其基本薪资为3500元/月，另加岗位补贴、餐补、交通补助、通讯费，原告为被告缴纳社会保险费，每周休息一天。工作几个月后才与原告签订了劳动合同，因为只签了名字，故也不清楚合同期限，被告在原告处工作期间，入职前两个月工资支付形式为现金支付签字后领取，之后为银行卡打卡支付。被告一直工作至2018年7月26日口头向行政总监王某提出辞职，辞职原因为原告未缴纳社会保险费、欠报销款，被告于次日离开原告处。原告主张被告在原告处工作的起始时间为2014年10月1日，其工资标准为每月2500元。原告与被告签订的劳动合同期限为2014年10月1日至2017年10月1日，该合同约定被告从事车辆管理员工作，实行标准工时制。月工资为2500元。合同期满，双方续订劳动合同至2020年10月1日。被告对合同上本人签名的真实性予以确认，但对起始时间及工资标准不予认可。认为被告在签订劳动合同时，合同为空白，其中的内容均为原告后期填写，且劳动合同未交付被告。根据劳动仲裁委员会庭审查明，原告称其单位实行指纹打卡考勤，通过考勤显示被告不存在法定节假日加班的情形，双休日存在加班已经进行了补休，且原告处若要加班需要主管签字并备案。2018年9月4日，被告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.原告为被告出具解除劳动关系证明书，办理社会保险关系及档案转移手续；2.原告为被告补缴2014年5月至2015年2月期间各项社会保险费（用人单位应缴部分）；3.原告支付被告解除劳动关系经济补偿15152.51元；4.原告支付被告2014年5月至2018年7月期间的休息日加班工资138766.89元；5.原告支付被告2014年5月至2018年7月期间的法定节假日加班工资30250.1元；6.原告支付被告2018年1月至6月期间带薪年休假工资860元；7.原告支付被告报销费用4965元。该委于2019年1月22日作出石劳人仲裁字〔2018〕667号仲裁裁决书，裁决：1.原告为被告出具解除劳动关系证明书，并办理社会保险关系及档案转移手续；2.原告为被告补缴2014年5月7日至2015年2月期间各项社会保险费（用人单位应缴部分），并承担由此产生的滞纳金及利息，具体数额以师市社会保险经办机构核算为准；3.原告支付被告解除劳动关系经济补偿金15152.51元；4.原告支付被告2016年7月至2018年7月期间休息日加班工资1351.82元；5.原告支付被告2016年7月至2018年7月期间法定节假日加班工资3646.88元；6.原告支付被告2018年1月至6月期间带薪年休假工资769.54元；7.原告支付被告报销款4965元。对被告主张的2014年5月至2016年6月期间休息日及法定节假日加班工资的请求不予支持。劳动仲裁委员会另查明：原告为被告缴纳了2015年3月至2018年7月期间各项社会保险费。 一审法院认为，该案的争议焦点是原告的各项诉讼请求有无事实及法律依据。关于原告与被告劳动关系存续期间的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”该案中，原告与被告就入职时间存在争议，被告就其主张提供了银行卡的工资流水，原告不予认可，就其主张提供了与被告签订的书面劳动合同，认为双方自2014年10月1日起建立劳动关系。该院认为用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，被告提供的银行卡交易明细显示原告早于劳动合同签订之前的2014年8月11日便向被告支付了劳动报酬，原告未提供由其掌握的2014年的工资册或考勤表予以反驳，应当承担不利后果，因此，关于被告的入职时间，该院采信被告的主张，即2014年5月7日。双方对被告离职时间存在争议。被告主张其于2018年7月26日以原告单位“未依法缴纳社会保险费、欠报销款”为由口头提出解除劳动关系；原告主张被告于2018年7月31日擅自离岗。原告就其主张提供了由其掌握的电子指纹考勤记录表，劳动仲裁委员会查明该考勤表显示被告提供劳动截止时间为2018年7月31日，被告对该考勤记录表的真实性不予认可，但未提交相反的证据予以反驳，该院对原告的指纹考勤记录的真实性予以采信，以此时间作为双方解除劳动关系的时间。综上，该院认定双方劳动关系存续期间为2014年5月7日至2018年7月31日。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”根据上述规定，原告与被告于2018年7月31日解除劳动关系，原告应当为被告出具解除劳动关系证明书并办理社会保险及档案转移手续。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”据此，原告应当为被告缴纳劳动关系存续期间2014年5月7日至2015年2月期间的各项社会保险费。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的：(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动合同应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”原告确实存在未依法为被告缴纳社会保险费的情形，被告以此原因与原告解除劳动关系，并要求支付经济补偿金的主张符合上述法律规定，该院予以支持。关于加班工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《新疆维吾尔自治区劳动争议仲裁证据审核暂行规定》第三条规定：“当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据予以证明。没有证据者或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。”该院认为，考勤表属于用人单位掌握管理的证据，法律虽未规定考勤表的保存时限，但结合上述规定，用人单位应当承担两年内加班工资的举证责任，劳动者承担两年前加班工资的举证责任。原告提供了2016年7月至2018午7月指纹电子考勤记录，已经尽到了举证义务；被告对该电子考勤记录不予认可，但未就其主张提供证据，应当承担举证不能的不利后果，故该院采信原告提供的考勤表。被告的出勤情况以原告的考勤记录为准。劳动仲裁委员会根据原告提供的考勤记录，核实被告在该期间确实存在休息日及法定节假日加班的情形，因此原告应当支付2016年7月至2018午7月期间被告的各项加班工资。被告未提供2016年6月以前的加班证据，应当承担举证不能的不利后果，故该院对被告主张的2016年6月以前休息日加班工资及法定节假日加班工资的请求，不予支持。《工资支付暂行规定》第十三条第一款规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。”根据原告提供的考勤，被告确实存在休息日加班而未补休及法定节假日加班的情形，原告应当向被告支付相应的休息日及法定节假日加班工资。《关于加班工资支付有关问题的通知》(新人社发〔2009〕8号）规定：“劳动者加班工资的计算基数为劳动合同约定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准，用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于加班工资基数的，从其约定；劳动合同没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；用人单位没有集体合同、工资支付制度或者集体合同、工资支付制度均未规定的，按照劳动者在法定工作时间提供了正常劳动应支付的工资报酬确定，依照上述办法确定的加班工资基数不得低于当地的最低工资标准。”原告未提交双方约定的加班工资基数以及薪酬管理制度，该院以被告的应发工资作为计算加班工资的基数。关于带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”被告2014年5月7日进入原告处工作，至2015年5月6日已累计工作满1年，应当自2015年5月7日起享受带薪年休假，每年5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数应支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。”根据上述规定，被告在2018年1月1日至6月30日应当享受带薪年休假2天。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”兵劳社发〔2009〕34号《关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉的通知》第四条规定：“用人单位应按职工未休年休假的天数按日支付其工资报酬。在支付职工未休年休假工资报酬时，应在支付职工正常工作的工资收入基础上，再按日工资200%的标准计算支付其未休年休假的工资报酬。”根据上述规定，原告应向被告支付2018年1月1日至2018年6月30日带薪年休假工资。经核算，被告2018年1月至2018年6月的月平均工资为4184.37元。关于被告主张的报销款。被告提供的报销凭证显示该费用是其职务行为所产生，且主管已经签字，故予以支持。 一审法院判决：一、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司与被告马雷在2014年5月7日至2018年7月31日存在劳动关系，原告为被告出具解除劳动关系证明书，并办理社会保险关系及档案转移手续；二、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司为被告马雷补缴2014年5月7日至2015年2月期间各项社会保险费（用人单位应缴部分），并承担由此产生的滞纳金及利息，具体数额以师市社会保险经办机构核算为准；三、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司支付被告马雷解除劳动关系经济补偿15152.51元；四、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司支付被告马雷2016年7月至2018年7月休息日期间加班工资1351.82元（计算公式：3792.6元÷21.75天×l天×200%+5454.2元÷21.75天×2天×200%﹦1351.82元）；五、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司支付被告马雷2016年7月至2018年7月期间法定节假日加班工资3646.88元（计算公式：4180.8元÷21.75天×1天×300%+3792.6元÷21.75天×2天×300%+4090.5元÷21.75天×1天×300%+5454.2元÷21.75天×l天×300%+5129.2元÷21.75天×l天×300%﹦3646.88元）；六、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司支付被告马雷2018年1月至6月带薪年休假工资769.54元(计算公式：4184.37元÷21.75天×2天×200%﹦769.54元）；七、原告石河子市合禧汽车销售服务有限公司支付被告马雷报销款4965元。案件受理费免于收取。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审中，被上诉人马雷申请本院调取了其银行卡621***4644转入工资的对方信息，本院从乌鲁木齐银行石河子分行营业部调取该银行卡从2014年8月至2015年2月期间打入该卡工资的对方信息，该行在协助查询回执中载明“2014年8月、9月、11月、12月，2015年1月、2月是由石河子市合禧汽车销售服务有限公司在我行开立的基本存款账户（账号000***1576）进行代发工资；2014年10月15日转入我行代发工资过渡账户的代发资金，不是由对公账户直接转入，故暂无法判断2014年10月代发工资的单位”。上诉人对该证据的真实性、合法性无异议，但认为该证据不能证明双方自2014年5月起就建立劳动关系，该证据只能证明2014年8月以后的工资发放情况，双方之间的劳动关系应该是劳动合同签订之日即2014年10月1日起建立。被上诉人对该证据予以认可，认为该证据证明在双方签订劳动合同之前已经开始发放工资，从2014年7月份开始工资才以银行代发到卡的形式发放。本院认为，该证据能够证实上诉人从2014年8月开始就给被上诉人发放工资，予以认定。双方当事人在二审中再未提交新证据。 本院认为，本案的争议焦点是：1.双方劳动关系存续期间如何确定；2.被上诉人主张2017年8月前的各项请求是否超过仲裁时效；3.上诉人应否支付被上诉人经济补偿金15152.51；4.上诉人应否支付被上诉人休息日加班工资1351.82元、法定节假日加班工资3646.88元、带薪年休假工资769.54元；5.上诉人应否支付报销款4965元。 关于争议焦点一。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，本院二审调取的银行协助查询回执以及被上诉人提供的银行卡交易明细均可以证实上诉人在2014年8月11日起便向被上诉人支付工资。上诉人未提供由其掌握的2014年的工资册或考勤表等予以反驳，应当承担不利后果，一审法院以被上诉人的主张认定其入职时间为2014年5月7日正确。关于被上诉人的离职时间，双方当事人对离职时间存在争议，上诉人就其主张提供了电子指纹考勤记录表，该考勤表显示劳动截止时间为2018年7月31日，被上诉人认为其离职时间为2018年7月26日，就其主张未提供任何证据予以证实，故原审认定2018年7月31日双方解除劳动关系正确。 关于争议焦点二。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，双方劳动关系于2018年7月31日终止，被上诉人于2018年9月4日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超过一年的仲裁时效期间，因此上诉人的该项上诉理由不能成立。 关于争议焦点三。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条以及《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，因上诉人确实存在未足额给被上诉人缴纳社会保险费的情形，被上诉人以此为由要求解除劳动关系，并要求支付经济补偿金的主张符合上述规定。原审法院根据上述规定，计算经济补偿金正确，本院予以维持。 关于争议焦点四。上诉人上诉认为被上诉人不存在加班事实，不应支付加班工资。通过核实上诉人提供的2016年7月至2018午7月指纹电子考勤记录，可以确定在上述期间内，被上诉人存在休息日及法定节假日加班的情形，上诉人未给被上诉人补休，也未给被上诉人支付加班工资，故原审法院依据相关规定确定上诉人应支付被上诉人休息日加班工资1351.82元、法定节假日加班工资3646.88元正确。 关于带薪年休假工资，被上诉人于2014年5月7日进入上诉人处工作，至2015年5月6日已累计工作满1年，应当自2015年5月7日起享受带薪年休假，每年5天。被上诉人主张2018年1月至6月期间的带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，在上述期间内，被上诉人应当享受带薪年休假2天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，兵劳社发〔2009〕34号《关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉的通知》第四条的规定，原审判决以被上诉人2018年1月至2018年6月的月平均工资4184.37元为基数，计算其带薪年休假工资为769.54元正确，本院予以维持。 关于争议焦点五。报销款是被上诉人在履行劳动合同过程中发生的,因报销款项产生的争议属于劳动争议。上诉人认为报销款项不属于劳动争议案件的受理范围，不应在本案中一并得到处理的主张,没有充分的事实和法律依据,本院不予支持。 此外，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、第八十六条和《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，被上诉人关于补缴社会保险费的请求不属于人民法院民事案件的受案范围。一审法院审理该项诉讼请求并予以支持不当，本院予以纠正。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，不予支持；一审法院认定事实清楚，但审理补缴社会保险费的诉讼请求不当，予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条，《工资支付暂行规定》第六条、第十三条，参照《关于加班工资支付有关问题的通知》(新人社发〔2009〕8号)、《关于贯彻执行企业职工带薪年休假实施办法的通知》(兵劳社发〔2009〕34号)，《新疆维吾尔自治区劳动争议仲裁证据审核暂行规定》第三条、第六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院（2019）兵9001民初2011号民事判决第一、三、四、五、六、七项； 二、撤销石河子市人民法院（2019）兵9001民初2011号民事判决第二项； 三、对被上诉人马雷要求上诉人石河子市合禧汽车销售服务有限公司为其补缴社会保险费的请求不予审理； 四、驳回上诉人石河子市合禧汽车销售服务有限公司的上诉请求。 一审判决具有给付金钱义务的判项，上诉人石河子市合禧汽车销售服务有限公司于本判决生效后十五日内给付被上诉人马雷。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费免予收取；二审案件受理费10元(上诉人已交纳)，由上诉人石河子市合禧汽车销售服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨新宝 审 判 员 商 栋 审 判 员 胡少丽 二〇二〇年七月二日 法官助理 杜 丹 书 记 员 陈 丽