江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏1322民初125号 原告：倪静刚,男,1953年10月28日出生，无锡市人，居民，住无锡市崇安区。 委托诉讼代理人：顾磊，江苏远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周天颖，江苏远律师事务所实习律师。 被告:张运祥,男,1965年3月8日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：毛广生，江苏序阳律师事务所律师。 原告倪静刚诉被告张运祥合伙协议纠纷一案，本院于2017年1月5日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐品独任审理。于2017年1月19日公开开庭进行了审理，原告倪静刚委托诉讼代理人顾磊、被告张运祥委托诉讼代理人毛广生到庭参加诉讼。后因案情需要，本案依法转为普通程序，于2017年7月17日公开开庭进行审理，原告倪静刚委托诉讼代理人顾磊、被告张运祥委托诉讼代理人毛广生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪静刚诉称：1、解除原、被告于2015年5月13日签订的合作协议；2、被告返还原告投资款448617.8元；3、被告赔偿原告损失10万元；4、禁止被告在解除合作后三年内养殖、销售虎纹蛙。事实和理由：原、被告系朋友关系，后被告与原告商议，其在沭阳县办理允许驯养繁殖国家和省重点保护动物虎纹蛙的许可证，并在工商部门取得了营业执照，其愿意以提供前述许可证和营业执照、由原告出资的方式的方式合作养殖、销售虎纹蛙。2015年5月13日，原、被告经协商一致，签订合作协议，协议约定：原、被告合作项目为虎纹蛙养殖和销售，期限为10年，包括对外开展业务，订立合同等经营管理权利归原告负责，被告禁止作出损害本合作企业利益的活动，有违反禁止行为的，合作关系解除后3年内，不得以任何形式，单独或其他公司的方式与之竞争。 双方合作后，原告陆续投入45万元资金用于养殖基地建设、种蛙的引进，并在养殖过程中出资购买饲料、从海南聘请专业人员教授技术和指导日常事务，前后投入大量人力和财力。自2016年5月，被告以办理销售许可证的名义将合作社的公章和相关证明资料从原告处取走，后虽经原告无数次讨要，被告均不予配合。原告见养殖的虎纹蛙日趋成熟，遂与无锡多家有意向的买主接触，其中有一家愿将原告养殖的虎纹蛙全包独家购买，但被告始终不将公章交付原告，导致原告无法与买家签订买卖合同。且因虎纹蛙系特殊养殖动物，虎纹蛙的买卖合同是到县市、省相关林业局办理销售、运输虎纹蛙的基础和前提，另外，因虎纹蛙系冷血动物，一到天气寒冷的时节，就不进食，客观上无法养殖过冬。故因被告的行为，原告养殖的虎纹蛙因无法销售而只能滞留基地并随时间推移出现一批批死亡，原告眼见付出的心血付之东流，便多次催促被告，但被告均以种种理由推诿。 为维护原告的合法权益，特具状诉至沭阳县人民法院，请求予以处理。 被告辩称：被告同意解除原、被告于2015年5月13日签订的合作协议，对其他的诉讼请求不予认可。因为原告其他的诉讼请求没有事实和法律依据。原、被告签订合作协议是事实，养殖虎纹蛙也是事实，但是对于原告投资45万元以及其他所诉不是事实。 本案的争议焦点：1、原告是否按照合作协议的约定将资金投资到位；2、原告要求返还投资款和损失以及禁止被告在解除合作后三年内养殖、销售虎纹蛙是否有事实和法律依据。 原告为证明自己的观点，出示以下证据予以证实： 证据1，合作协议、营业执照、驯养繁殖许可证（均为复印件），证明2015年5月13日，原、被告经协商一致，签订了合作协议。协议约定：原、被告合作项目为虎纹蛙养殖和销售，期限为10年，包括对外开展业务、订立合同等经营管理权利归原告负责，被告禁止作出损害本合作企业利益的活动，有违反禁止行为的，合作关系解除后3年内不得以任何形式，单独或以其他公司的方式与之竞争； 证据2，清单及明细（各种自作的票据），证明原告陆续投入448617.80元资金用于养殖基地建设、种蛙的引进、购买饲料、从海南聘请专业人员教授技术和指导日常事务； 证据3，虎纹蛙销售合同，证明被告私自对外签订销售合同的情况； 证据4，沭阳县林业局、江苏省林业局的批文（均为复印件），证明销售虎纹蛙需要向沭阳县林业局、江苏省林业局逐级报批申请，取得批文才能销售； 证据5，证照使用通知的快递函（复印件），证明原告向被告两次发函催要公章及相关文件； 证据6，录音，证明原告多次向被告索要公章等材料用于签订合同，被告拒绝并以各种理由敷衍拖延，造成天气变冷后养殖的蛙由于滞销大量死亡的事实； 证据7，沭阳县祥何虎纹蛙养殖专业合作社出具给省林业局的年度报告及行政许可事项申请表（复印件），证明合伙期间养殖成熟的蛙是48万只，因为被告的过错，这个蛙没有实际的销售对原告而言有一个预期损失； 证据8，票据，证明被告从原告处取现金去购买物品，购买物品后被告将票据交给原告的事实。 被告质证认为：对证据1的真实性、合法性予以认可，但是关联性不能达到原告的证明目的； 对证据2，除清单第21项交给马厂财政所的两年土地租金予以认可，其他真实性均不予认可； 对证据3的真实性予以认可，这是企业正常开展业务行为； 对证据4的真实性、合法性予以认可； 对证据5，被告没有收到，被告对其真实性不予认可； 对证据6大部分属实，但是达不到原告的证明目的。 证据7系复印件，故对其三性不予认可； 对证据8的三性不予认可。 被告未提供证据证明其主张。 本院认证意见，对原告提供的证据1-4的三性予以认定，对证据5、7、8的三性不予认定。对证据6的关联性不予认定。 经审理查明：2015年5月13日，原告与被告签订《合作协议》，约定合伙经营沭阳县祥禾虎纹蛙养殖，合作期限是十年。协议第四条第二款约定双方出资方式：甲方（被告）驯养繁殖许可证：苏发驯繁（2012-023）号和营业执照注册号321322NA002438X；乙方（原告）现金肆拾伍萬元整。其中原告占总股权51%，被告占总股权49%。第七条约定：合作负责人及合作事务执行。甲方将合作事业一切经营管理（包括对外开展业务，订立合同；对合作事业进行日常管理；人员分配；出售合作的产品；购进常用货物等）全权交由乙方负责。第九条约定禁止行为：第一款约定：未经全体合作人同意，禁止任何合作人私自以合作名义进行业务活动；如其业务获得利益归合作，造成的损失按实际损失进行赔偿。第五款约定：双方合作关系解除或终止后3年内，不得以任何形式，单独或以其他公司的方式与之进行竞争。后双方合作经营沭阳县祥禾虎纹蛙养殖专业合作社，在合作的过程中，双方产生纠纷，现原告诉至本院，要求处理。 庭审中，原告申请对沭阳县祥禾虎纹蛙养殖专业合作社养殖基地的现有设备的建造成本和现有价值进行评估，江苏志远工程管理有限公司于2017年5月3日出具情况说明一份，因原告所提供的清单及明细无法作为鉴定依据，对鉴定的设施无图纸及签证等相关材料，故退卷。 另查明：原、被告双方对合伙事宜并未进行清算。 本院认为：合伙是基于自然人信任的基础上共同投资，共同经营，共担风险，共负盈亏的合作模式。本案中，原告要求解除与被告于2015年5月13日签订《合作协议》，被告表示同意，本院予以认定。 原告另要求被告返还原告投资款448617.8元的诉讼请求，本院认为，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原、被告双方在经营期间的财务账目是由原告进行管理，双方对投资部分未进行清算，故原告要求被告返还投资款的诉讼请求没有事实和法律依据。 原告以因被告原因造成天气变冷后，养殖的蛙由于滞销大量死亡而再要求被告赔偿其预期损失100000元的诉讼请求，本院认为，原告庭审中出示不足以证明原告该主张。且原告一方面提供的沭阳县祥何虎纹蛙养殖专业合作社出具给省林业局的年度报告及行政许可事项申请表系复印件，原告未提供其他证据对其予以佐证，本院对其三性不予采信；另一方面，即使该证据系真实的，但该证据是为了办理许可证需要而出具的，并不能客观反映当时合作场地实际上存在48万只蛙，养殖过程中是否存在变化，原告未作出说明。原告在合伙事务的分工是财务管理、生产经营，其对蛙生长、损失均负有责任。现蛙存在的现场已灭失，原告将责任均推给被告，是显失公平的。故本院对原告该诉讼请求不予支持。 原告还要求禁止被告在解除合作后三年内养殖、销售虎纹蛙的诉讼请求，原、被告签订的《合作协议》中，约定该条款系基于原告的出资方式及解除合伙关系后，原、被告权利义务的归属，符合法律规定，故本院对原告该诉讼请求予以支持。 调解不成，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第46条，第54条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、自2017年1月19日起至2020年1月18日止，被告张运祥不得养殖、销售虎纹蛙； 二、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费9286元，由原告负担9000元，被告负担286元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费9286元（户名为宿迁市财政局国库处，帐号为46×××80，开户行为中国农业银行宿城支行，征收单位为宿迁市中级人民法院）。 审 判 长  徐 品 人民陪审员  魏玉平 人民陪审员  张丙书 二〇一七年八月四日 书 记 员  陈诗雅 附录法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 ４６、公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，便不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 ４７、全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程序相应的多承担责任。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。