河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终8052号上诉人（原审被告）：郑州市第二建筑工程有限责任公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：邓玉坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：李晓明，北京华泰（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王爱社，男，汉族，1964年8月19日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人：霍亚飞，河南中锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李登辉，河南中锦律师事务所律师。原审被告：郑州双湖置业有限公司，住所地新郑市龙湖镇。法定代表人：李刚强，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭学献，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李琳，女，该公司员工。上诉人郑州市第二建筑工程有限责任公司（以下简称郑州二建）因与被上诉人王爱社及原审被告郑州双湖置业有限公司（以下简称双湖置业）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初7911号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑州二建的委托诉讼代理人李晓明、被上诉人王爱社的委托诉讼代理人李登辉、原审被告双湖置业的委托诉讼代理人郭学献、李琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人郑州二建上诉请求：1、撤销郑州市金水区人民法院作出的（2016）豫0105民初7911号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳务关系或者劳动关系，上诉人不应承担赔偿责任。1、一审中被上诉人向法庭递交了加盖有新郑市公安局孟庄派出所印章及新城社区居委会印章的证明一份，欲证明被上诉人与上诉人存在劳务关系。但二机构不是劳动行政管理机关，上诉人与被上诉人之间是否存在劳务关系、何时建立劳务关系不属于其管理范围，一审法院在被上诉人未能提供工资单据、社保证明、工作证等其他直接证据的前提下而直接认定上诉人与被上诉人存在劳务关系是错误的。2、一审中上诉人向法庭提交了被上诉人与冯国增所签订的协议，经一审法院向冯国增询问，冯国增也认可该协议的真实性。根据该协议冯国增己向被上诉人支付了医疗费，并且因医疗所报销的全部费用仍旧归被上诉人所有，双方自此不再存在任何劳务及医疗纠纷。从该协议可以得出被上诉人提供劳务的对象为冯国增而非上诉人，并且双方己就该案达成赔偿。二、一审判决判令上诉人承担全部赔偿责任没有事实和法律依据。即便上诉人与被上诉人存在劳务关系，被上诉人受伤系非工作时间非工作原因在洗脚时因自身的特殊体质（俗称小儿麻痹）自己摔倒所致，被上诉人存在严重过失。本案事故的发生被上诉人存在主要甚至全部责任，上诉人应减轻或免除赔偿责任。三、一审法院赔偿数额计算标准及依据存在错误。1、一审法院仅凭被上诉人口述的自己之前的工资待遇计算其误工费实属错误。2、一审法院简单地认定精神抚慰金10000元显然过高。3、一审法院以被上诉人向法庭递交的大部分与就医时间不符的连号票据认定交通费用，显然错误。被上诉人王爱社辩称：一、一审判决认定事实清楚，证据充分。1、一审中答辩人向法院提交的相应证据能够证明答辩人在郑州二建工地上工作时受伤。居委会、派出所了解本辖区内人员居住及工作情况，其所出具的证明，不违反法律规定。答辩人在工地上工作期间，工资一直以现金形式发放，且上诉人未为答辩人交纳社保、发放工作证，上诉人用工不正规。2、冯国增为答辩人介绍工作，其与答辩人不存在用工关系。答辩人在上诉人工地上工作，工资由上诉人发放，上诉人依法应当对答辩人遭受的损害承担赔偿责任。二、一审判决适用法律正确。三、一审判决赔偿数额计算标准及依据正确。故请求驳回上诉，维持原判。原审被告双湖置业述称：双湖置业将工程依法发包给郑州二建，在选定施工单位方面不存在过错，且与被上诉人不存在任何关系，依法不应承担赔偿责任。被上诉人王爱社向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等共计200378.9元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1、位于新郑市××镇××大道的康桥九溪郡工地系由被告双湖置业发包给被告郑州二建。2015年5月25日，原告在该工地摔倒受伤。2、原告提交的2015年5月25日《郑州院前急救病历》载明，姓名王爱社，救治地点：康桥九溪郡，主诉：左下肢疼痛活动障碍10分钟余，现病史：10分钟前不慎摔倒后出现左下肢疼痛，体活动障碍，无出血。3、2015年5月25日23时，原告到河南医学高等专科学校附属医院住院治疗，经治疗后于2015年10月14日出院，实际住院142天，出院诊断为：左侧股骨干骨折，左侧耻骨下支骨折；出院医嘱为：继续适当休息，避免剧烈活动，每月定期复查，指导功能锻炼，不适时随诊。原告此次住院花费住院费用33530.10元。4、原告于2015年10月14日又到河南医学高等专科学校附属医院住院治疗，经治疗后于2015年12月21日出院，实际住院69天，出院诊断为：左侧股骨干中段骨折术后，出院医嘱为：加强营养，注意休息，适当左下肢功能锻炼，有不适来院复查。原告此次住院花费住院费用2824元。5、原告于2015年12月21日再次到河南医学高等专科学校附属医院住院治疗，经治疗后于2016年2月13日出院，实际住院54天，出院医嘱为加强左下肢功能锻炼，有不适来院复查。原告此次住院花费住院费用2052元。6、原告另提交2015年5月25日门诊发票5元、2015年11月11日门诊发票210元。7、2015年11月11日，河南中锦律师事务所委托河南同一法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限及后续治疗费进行鉴定。该司法鉴定所于2015年12月1日作出豫同一司法鉴定所[2015]临鉴字第825号司法鉴定意见书，鉴定意见为王爱社伤情构成九（9）级伤残。该司法鉴定所于2015年12月1日作出《河南同一法医临床司法鉴定所关于王爱社误工期限等项评估意见书》一份，载明根据王爱社情况，误工期限为300天，其骨折内固定物取出费用约10000元。原告为此次鉴定花费鉴定费用1900元。8、原告提交的河南至高钢铁有限公司于2015年10月10日出具的《证明》载明“现证明王爱社，男，汉族，身份证号，于2013年8月15日至2014年12月23日在我单位从事保安工作”。9、新郑市孟庄镇潮河新城社区居民委员会于2015年9月15日出具《证明》载明“王爱社，男，汉族，1964年8月19日出生，河南省新乡市辉县薄壁镇南城村人，2012年开始来我社区居住在贾俊民处，应聘在六盛钢材交易市场做保安工作，2015年辞去保安工作在郑州第二建筑工程公司项目部做保安工作，身份证号码。特此证明附注：2015年元月6号到郑州第二建筑工程公司项目部开始做保安工作。”该份证明上加盖有新郑市公安局孟庄派出所的公章。10、被告郑州二建提交《协议》一份，载明“甲方：冯国增乙方：王爱社甲方冯国增为乙方王爱社介绍一份工作，但王爱社在工作之外因自身原因摔倒骨折，因为朋友关系，甲方冯国增为乙方王爱社垫交了所有的医疗费用，现乙方王爱社出院在即，经甲乙双方友好协商，特制定协议如下：1、甲方负责承担所有医疗医护费用，报销的所有医疗费用归乙方所有。2、自2015年6月9日起，乙方王爱社工作中止，甲乙双方不存在任何劳务及医疗纠纷。”该《协议》尾部甲方冯国增一栏处捺有指印，乙方王爱社一栏处捺有指印。原告否认乙方王爱社的指印系其本人所捺。11、原告称事故发生后被告郑州二建为其垫付22000元医疗费，并支付其两个月的工资5000元。12、诉讼中，冯国增到庭接受询问，冯国增称其介绍原告到被告郑州二建工作，由被告郑州二建给原告发放工资。13、庭审中，原告称其不再主张欠发工资。一审法院认为，原告在被告郑州二建的工地上工作时受伤，被告郑州二建应当对原告的损失承担赔偿责任。原告的损失如下：医疗费38621.1元（33530.10元+2824元+2052元+5元+210元），有票据为证，该院予以支持。伙食补助费7950元（30元/天×265天），原告共计住院265天，该院按照每天30元计算，原告要求的7950元，该院予以支持。营养费5300元（20元/天×265天），原告共计住院265天，该院按照每天20元计算，原告要求的5300元，该院予以支持。误工费25000元（2500元/月÷30天×300天），根据评估意见，原告要求的25000元，该院予以支持。护理费22130.77元（30482元÷365天×265天），原告共计住院265天，该院参照河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482元计算原告住院期间。伤残赔偿金102304元（25576元/年×20年×20%），根据原告提交的相关《证明》及司法鉴定意见书，该院按照河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算20年，并乘以伤残系数。精神抚慰金10000元，根据原告的伤情，原告要求的10000元该院予以支持。鉴定费1900元，有票据为证，该院予以支持。交通费1500元，根据原告伤情及住院时间，由该院酌定。上述共计214705.87元。原告要求的后续医疗费，因未实际发生，本案中不予处理，原告可待实际发生后另行主张。因原告认可被告郑州二建已经垫付22000元，故被告郑州二建仍应当赔偿原告192705.87元。原告要求被告双湖置业承担连带赔偿责任，于法无据，该院不予支持。被告郑州二建辩称原告提交的鉴定意见书不科学，但其未在该院指定的期限内向该院提交书面鉴定申请，故对被告郑州二建的上述辩称，该院不予采信。一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告郑州第二建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告王爱社192705.87元；二、驳回原告王爱社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4306元，由原告王爱社负担165元，由被告郑州第二建筑工程有限责任公司负担4141元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审经审理认定的事实同一审法院认定的事实。本院认为，本案中双方当事人均认可王爱社系在郑州二建承建的新郑市龙湖镇康桥九溪郡工地受伤、受伤时王爱社所从事的系工地保安工作，本院予以确认；双方争议的问题是：郑州二建主张其已将工地保安工作外包给了冯国增，而王爱社主张其系受雇于郑州二建。本院认为，根据王爱社提交的证据、双方当事人庭审陈述，以及原审法院对冯国增询问笔录等，原审判决认定王爱社系在郑州二建承建的新郑市龙湖镇康桥九溪郡工地上工作时受伤、郑州二建应当对王爱社的损失承担赔偿责任，并无不当；郑州二建诉称其与王爱社不存在劳动或劳务关系、不应承担赔偿责任的理由，依据不足，本院不予采信。本案中，郑州二建并未举出相应的证据证明王爱社在工地上工作时受伤存在过错，应承担举证不能法律后果；故郑州二建主张其不应当承担全部赔偿责任的理由，缺乏相应的证据支持，本院不予采信。原审判决所认定的王爱社的误工费、交通费损失及精神抚慰金，符合本案案情及相关法律规定，并无不当。综上所述，郑州二建的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4306元，由上诉人郑州市第二建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 谢宏勋审判员 李 静二〇一七年八月八日书记员 任 静