成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0105民初3116号 原告：樊淑秀，女，汉族，1974年4月13日出生，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：唐剑峰，四川时代经纬律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：卯静，四川时代经纬律师事务所律师。一般代理。 被告：长沙市雪域狼服装有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区望岳街道窑塘村楠木沟（金峰小区北院**）****。 法定代表人：杨胜凤，职务不详。 被告：成都市人人乐商业有限公司，住，住所地：成都市青羊区草市街**/div> 法定代表人：宋琦，执行董事。 委托诉讼代理人：蔡国荣，公司法务经理。特别授权。 委托诉讼代理人：戴小露，公司员工。一般授权。 原告樊淑秀与被告长沙市雪域狼服装有限公司（简称雪域狼公司）、成都市人人乐商业有限公司（简称人人乐公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李拥军担任审判长，与人民陪审员薛晴、陈素平组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告樊淑秀及其委托诉讼代理人唐剑峰，被告人人乐公司的委托诉讼代理人蔡国荣、戴小露，均到庭参加诉讼。被告雪域狼公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告樊淑秀诉称，原告于2015年8月24日入职雪域狼公司，被劳务派遣到人人公司的超市商场从事销售工作，月工资为底薪1800元加提成。雪域狼公司及人人乐公司拖欠原告2016年7月1日至2016年8月15日的工资，原告多次催收无果。因雪域狼公司、人人乐公司拖欠工资，且未给原告缴纳社会保险，原告单方面提出解除劳动合同，并要求雪域狼公司、人人乐公司支付经济补偿金。人人乐公司作为实际用工单位，应当对拖欠工资及经济补偿金承担连带责任。原告请求判令：1、二被告连带向原告支付拖欠工资3900元；2、解除原告与二被告之间的劳动合同，二被告连带向原告支付经济补偿金2600元。 被告雪域狼公司未到庭答辩。 被告人人乐公司辩称，樊淑秀是雪域狼公司派驻到人人乐公司的促销人员，工资、社保等都由雪域狼公司发放；雪域狼公司没有劳务派遣的资质，人人乐公司未与雪域狼公司签订过派遣协议，也不向雪域狼公司支付任何派遣费用，双方并无劳务派遣关系。综上，请求驳回樊淑秀对人人乐公司的诉讼请求。 审理查明，樊淑秀与雪域狼公司于2016年1月10日签订《劳动合同》，主要约定：合同期限从2016年1月10日起至2017年1月10日止，共12个月；雪域狼公司安排樊淑秀从事销售工作，樊淑秀同意按雪域狼公司工作需要，在人人乐新华店承担任务，担任促销员工种；雪域狼公司依照国家法律规定和有关政策规定，同樊淑秀协商确定的具体工资标准、工资方式及奖金为“底薪1800+提成1%”；雪域狼公司应当每月按期给樊淑秀发放工资（每个月的28号前发放工资）。 樊淑秀2016年1月份工资为2108元，2月份为2554元，3月份为2139元，4月份为2018元，5月份为2026元。 雪域狼公司未为樊淑秀缴纳社会保险费用。 樊淑秀陈述其实际上班至2016年8月15日，公司拖欠其2016年7月1日至8月15日期间的工资。2016年8月雪域狼公司将货物盘存不再经营。 2017年3月23日，樊淑秀向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、雪域狼公司及人人乐公司连带支付拖欠工资3900元；2、解除樊淑秀与雪域狼公司、人人乐公司之间的劳动合同，雪域狼公司及人人乐公司连带向樊淑秀支付经济补偿金2600元。该仲裁委员会于2017年3月30日作出《收件证明》，载明该仲裁委员会2017年3月23日收到樊淑秀递交的仲裁申请书，至今未作出受理或者不予受理的决定，当事人可以根据相关规定就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。其后，樊淑秀起诉来院。 审理中，人人乐公司提交《商品购销合同》、《供应商派驻协议书》，证明樊淑秀是雪域狼公司派驻到人人乐公司的促销代表，并非劳务派遣，樊淑秀从事的工作也是雪域狼公司的销售事务，并未参与人人乐公司的工作。 上述案件事实，有《劳动合同》、借记卡账户历史明细清单、仲裁申请书、收案证明、《供应商派驻代表协议书》、《商品购销合同》、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，原告樊淑秀与被告雪域狼公司2016年1月10日签订的《劳动合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方建立劳动关系。各方均应当遵守劳动合同约定，履行各自义务。 一、关于劳动关系。樊淑秀与雪域狼公司签订了《劳动合同》，合同明确载明樊淑秀同意按雪域狼公司工作需要，在人人乐优品店担任促销员，工资由雪域狼每月按时向樊淑秀发放。可见樊淑秀系由雪域狼公司招聘，并经雪域狼公司安排，在人人乐公司开展业务，工资亦由雪域狼公司支付，故本院对樊淑秀系雪域狼公司员工的事实予以确认。关于樊淑秀与人人乐公司之间是否存在事实劳动关系，本院认为，认定劳动者与用人单位之间是否存在事实劳动关系，应当从劳动者由谁招募、谁具体承担管理职能和发放劳动报酬等方面进行综合判断。本案中，樊淑秀非经人人乐公司招聘，人人乐公司也并未向樊淑秀支付过薪酬，至于人人乐公司的管理行为系基于与雪域狼公司之间的合作关系代为进行的员工管理，并不能因此认定樊淑秀与人人乐公司之间有建立劳动关系的合意，在樊淑秀未向本院提交其与人人乐公司存在事实劳动关系的其他相关证据情况下，其应当承担举证不能的责任。故樊淑秀主张其与人人乐公司存在事实劳动关系的依据不足，樊淑秀与人人乐公司不存在劳动关系，人人乐公司无义务向樊淑秀支付薪资及相关费用。 二、关于拖欠薪资。樊淑秀主张雪域狼公司未向其支付2016年7月1日至2016年8月15日的工资，根据樊淑秀与雪域狼公司签订的《劳动合同》，樊淑秀每月薪资为1800元加总业绩1%的提成，因雪域狼公司未到庭参加诉讼，且未提交任何证据证明其已实际向樊淑秀支付上述薪资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”雪域狼公司应当承担举证不能责任，应向樊淑秀支付2016年7月1日至2016年8月15日期间的工资。但樊淑秀并未举证证明该期间的业务量、提成计算基数，根据樊淑秀2月份至5月份的工资平均数2184.25元〔（2554元+2139元+2018元+2026元）÷4月〕，本院认定雪域狼公司欠付樊淑秀2016年7月1日至2016年8月15日期间的工资为3276.38元（2184.25元×1.5月）。 三、关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；……”雪域狼公司未为樊淑秀缴纳社会保险费用并从2016年8月后不在人人乐公司销售经营，2016年8月15日后樊淑秀与雪域狼公司解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”故雪域狼公司应支付樊淑秀解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据劳动合同，樊淑秀从2016年1月10日开始在雪域狼公司工作，直至2016年8月15日共上班7个月6天，另樊淑秀解除劳动合同前的工资平均数为2184.25元，故本院确定雪域狼公司应向樊淑秀支付的经济补偿金为2184.25元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合法》第十条、第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告长沙市雪域狼服装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告樊淑秀2016年7月1日至2016年8月15日薪资3276.38元； 二、被告长沙市雪域狼服装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告樊淑秀解除劳动合同的经济补偿金2184.25元; 三、驳回原告樊淑秀其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，公告费75元（八案一并公告，共600元，每案75元），合计85元，由被告长沙市雪域狼服装有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  李拥军 人民陪审员  薛 晴 人民陪审员  陈素平 二〇一七年八月二十五日 书 记 员  高若梅