四川省成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0116民初5895号 原告:四川南方人防工程设备有限公司，住所成都市双流区西南航空港经济开发区空港二路**。 法定代表人：孔抱水，系公司总经理。 委托诉讼代理人：李建军，四川道言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李琴，四川道言律师事务所律师。 被告：龚述发，男，1969年11月24日出生，汉族，住，住四川省中江县/div> 委托诉讼代理人：王超，四川典章律师事务所律师。 原告四川南方人防工程设备有限公司（以下简称南方人防公司）与被告龚述发劳动合同纠纷一案，本院于2017年6月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南方人防公司的委托诉讼代理人李琴、被告龚述发的委托诉讼代理人王超到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 南方人防公司向本院提出诉讼请求：1.确认南方人防公司不应向龚述发支付2016年1月、2月、11月工资18346元；2.确认南方人防公司不应向龚述发支付2016年未休年休假的工资报酬2686.27元；3.确认原告不应向被告支付赔偿金99324.71元。事实与理由：龚述发系以“旷工”的方式向南方人防公司提出离职，南方人防公司发出《公告》的行为不应视为解除劳动合同的意思表示，而是告知其已离职的通知，同时根据双方签订的《劳动合同》约定，南方人防公司有权解除劳动合同，故南方人防公司未违反法律规定解除与龚述发之间的劳动关系。另外，龚述发的工资报酬形式为计件工资，2016年1月、2月、11月工资，因龚述发本人记发，故应由龚述发就欠付其工资的事实举证，南方人防公司不存在克扣或未支付龚述发工资的情形，其平均工资应按4313.80元/月计算。最后，龚述发关于未休年休假工资的请求已过仲裁时效，南方人防公司已在每年的春节安排年休假，根据《职工带薪年休假条例》龚述发无权再要求享受年休假待遇。综上，仲裁裁决不符合法律规定，为维护公司权益，特依法提起诉讼，望法院判如所请。 龚述发辩称，南方人防公司克扣、拖欠工资的事实清楚，从龚述发提交的工资卡银行流水来看。2016年1月工资为890元、2016年2月工资为100元、2016年11月工资为1664元，前述月份工资均未足额发放，其中有个两月工资低于成都市最低工资标准。南方人防公司未安排龚述发休年休假，龚述发主张本案未休年休假工资未过时效。南方人防公司在龚述发无任何解聘事由下违法将其解聘，应当支付赔偿金。综上，南方人防公司在本案中克扣及拖欠工资、未支付未休年休假工资、违法解聘事实清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称双流劳动仲裁委）认定龚述发于2008年10月入职南方人防公司，双方均未对此提出异议，且南方人防公司自2008年10月起即为龚述发缴纳社会保险费，因此，本院确认龚述发于2008年10月入职南方人防公司。2013年1月1日，南方人防公司与龚述发签订《劳动合同书》，合同期限为2013年1月1日至2017年12月31日，龚述发的工作岗位为“安装岗位”，工作地点为“工程现场”，工资以计件方式发放，工时制度为综合计算工时制。龚述发在南方人防公司工作期间担任安装组组长职务，安装组人员（包括龚述发本人）的工作量由龚述发记录并统计后交由南方人防公司计发工资。 2017年1月6日，南方人防公司向龚述发发出《告知函》，载明：“龚述发：因你在我公司正常上班时间内多次在外兼职、经批评教育无果后擅离岗位；经公司研究决定，现需你在2017年1月11号之前到我公司来办理离职手续，否则视为自动离职”。同日，南方人防公司发布《公告》，载明：“各位员工：我公司员工龚述发在公司正常上班时间内多次在外兼职、经批评教育后擅离岗位，视为自动离职；我公司员工龚述贵在公司正常上班期间内，擅离岗位，旷工多日，视为自动离职。特此公告”。南方人防公司向龚述发送达上述《告知函》后，龚述发因对其内容持异议，未前往公司办理离职手续。 2017年2月24日，龚述发向双流劳动仲裁委申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.赔偿金124284元；2.二倍工资77000元；3.克扣2016年1月、2月、11月的工资18346元；4.2008年至2016年未休年休假工资25713元；5.2016年12月工资7000元、2017年1月工资1931元；6.补缴2016年12月至2017年1月的社会保险。双流劳动仲裁委经审理后裁决南方人防公司支付龚述发2016年1月、2月、11月未支付的工资18346元、支付2016年未休年休假工资报酬2686.27元、支付赔偿金99324.71元，并驳回龚述发的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达双方当事人后，南方人防公司不服仲裁裁决，向本院起诉，提出前述诉讼请求。 针对南方人防公司的诉讼请求，结合双方争议的事实与证据，本院作如下认定： 一、关于龚述发工资如何确定的问题。根据龚述发提交的工资卡银行流水显示，其2015年12月-2016年11月工资收入分别为：4459.22元、890元、100元、6023.1元、4991元、5741.6元、8034.2元、6039.5元、3548.5元、7313.54元、7420.1元、1664元，从上述工资发放情况可看出，龚述发2016年1月、2月、11月工资明显与其他月份工资相差甚远，其中2016年1月及2月工资低于成都市最低工资标准。因龚述发与南方人防公司签订的劳动合同约定龚述发工资按照计件形式计发，该计发方式与劳动者工作量直接挂钩，用人单位在不低于最低工资标准范围内按照劳动者的实际工作量计发工资符合法律规定和合同约定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，对龚述发提出异议的2016年1月、2月、11月工资，南方人防公司应当负有举证责任证明当月工资确已足额发放。龚述发在南方人防公司从事人防门的安装工作，其本人作为安装组组长，向南方人防公司提交安装组的安装数量，再由南方人防公司核算、发放工资，因此对已计发工资的月份，应视为龚述发已向南方人防公司提交当月的工作量统计材料，南方人防公司应当持有相应月份的工作量和发放工资的依据，但南方人防公司在本案中并未提交上述证据材料，其应当承担举证不能的法律后果。南方人防公司辩称2016年2月13日-2016年3月5日系春节放假期间，该期间内没有安装任务，体现在工资上即2016年2月工资偏少，该意见符合南方人防公司业务性质和日常生活常识，本院予以采纳；因此，龚述发2016年2月工资按照2015年度成都市最低工资标准予以补足为宜，即1500元－100元=1400元。对2016年1月、11月工资，南方人防公司未举证证明龚述发的工作量和工资标准，但龚述发提出按7000/月补足亦不具有相应的证据支撑和合理的理由，因此，上述两月的工资应以龚述发认可的当年度其他月份的平均工资5952.31元/月为标准进行补足，故2016年1月为5062.31元（5952.31元-890元）、2016年11月为4288.31元（5952.31元-1664元）。综上，南方人防公司应当补足龚述发2016年1月工资1400元、2016年2月工资5062.31元、2016年11月工资4288.31元，补足的工资共计10750.62元。 二、关于南方人防公司是否存在违法解除劳动合同的问题。南方人防公司于2017年1月6日向龚述发发出《告知函》，载明：“龚述发：因你在我公司正常上班时间内多次在外兼职、经批评教育无果后擅离岗位；经公司研究决定，现需你在2017年1月11号之前到我公司来办理离职手续，否则视为自动离职”，从文意上看，该《告知函》包含有南方人防公司以龚述发在外兼职和擅离岗位为由解除劳动合同之意，且南方人防公司在向龚述发发出《告知函》的同日即发布《公告》告知公司全体员工龚述发已“自动离职”，故南方人防公司于当日已解除了与龚述发的劳动合同。龚述发否认自己存在在外兼职和擅离岗位的情形，则南方人防公司应就其解除劳动合同的合法性承担举证责任。南方人防公司提交的由“刘昌秀”书写的书面材料（复印件），以证明龚述发在外兼职，但刘昌秀并未出庭作证，故对该份材料本院不予采纳。南方人防公司申请了证人潘霞出庭作证，但潘霞系南方人防公司员工，与公司存在一定的利害关系，且证人旁听了仲裁庭审过程，上述情形均可能导致证人不能作出客观、公正的陈述，故对证人潘霞的证人证言本院不予采信。南方人防公司主张龚述发在外兼职和擅离岗位，但并未举证证明龚述发确实存在上述情形或其他违反公司规章制度导致应当解除劳动合同的行为，故南方人防公司依法应承担举证不能的法律后果，本院认定南方人防公司系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”以及该法第八十七条“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，南方人防公司应当向龚述发支付违法解除劳动合同的赔偿金。依据本院对龚述发2016年1月、2月、11月工资金额的认定，龚述发离职前12个月的实发平均工资为5581.28元/月，加社会保险个人承担部分后为5741.13元/月，故南方人防公司应支付的违法解除劳动合同经济赔偿金为5741.13元/月×8.5月×2倍=97599.21元。 三、关于南方人防公司是否应当支付龚述发2016年未休年休假工资的问题。双流劳动仲裁委认定2015年及之前的未休年休假工资已超过仲裁时效符合法律规定，本院予以确认。南方人防公司提交了一份由四川省成都市国力公证处出具的(2017)川国公证字第90268号公证书，该公证书对南方人防公司公司办公室主任潘霞的个人“QQ空间”-“我的说说”之内容进行固定，该“说说”转发了南方人防公司一份《通知》，载明2015年春节放假共21天（2月13日至3月5日），3月6日开始上班。本院认为，《公证书》载明的该份《通知》系公司员工在个人网络空间发表，且看不出落款单位和时间，从《通知》内容上看该放假安排系2015年度内的春节放假安排，而本案讼争的是龚述发2016年度年休假是否已休，故该份《公证书》与本案无关联性，本院不予采信。南方人防公司确认未安排龚述发休2016年度年休假，因此应当按照法律法规的规定向龚述发支付未休年休假工资5581.28元/月÷21.75天×5天×3倍=3849.16元，又因南方人防公司已支付龚述发未休年休假正常上班期间的工资报酬，因此还应支付龚述发未休年休假工资2566.11元。 综上，原告南方人防公司的诉请中符合法律规定和审理查明事实的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告四川南方人防工程设备有限公司于本判决生效之日起十日内向被告龚述发补发2016年1月、2月及11月工资10750.62元； 二、原告四川南方人防工程设备有限公司于本判决生效之日起十日内向被告龚述发支付违法解除劳动合同赔偿金97599.21元； 三、原告四川南方人防工程设备有限公司于本判决生效之日起十日内向被告龚述发支付2016年未休年休假工资2566.11元； 四、驳回原告四川南方人防工程设备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计5元，由原告四川南方人防工程设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周艳飞 二〇一七年八月二十一日 书记员  王 洁