辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终139号 上诉人（原审原告）：寇彦军，男，1973年3月14日出生，汉族，现住桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人：李峰，辽宁凡杰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陈勇，男，1970年10月30日出生，汉族，现住桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人：李宏芳，辽宁贞观律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：代士翠，女，1970年10月10日出生，汉族，现住桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人：李宏芳，辽宁贞观律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：辽宁宏远建筑安装有限责任公司，住所地桓仁满族自治县。 法定代表人：刘士太，该公司总经理。 委托诉讼代理人：矫丹成，男，1973年12月24日出生，汉族,住桓仁满族自治县。 上诉人代士翠、陈勇、寇彦军因与被上诉人辽宁宏远建筑安装有限责任公司劳务合同纠纷一案，不服辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2016）辽0522民初3176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 寇彦军上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判陈勇、代士翠支付寇彦军人工费3355334.49元或发回重审；2、案件受理费、保全费、鉴定费由陈勇、代士翠负担。事实及理由：一审审理过程中已就案涉工程量及价款进行鉴定，应依据鉴定结论判决。 陈勇、代士翠辩称，答辩意见同陈勇、代士翠的上诉请求。 辽宁宏远建筑安装有限责任公司未予答辩。 陈勇、代士翠上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回寇彦军的起诉或发回重审；2、案件受理费、保全费、鉴定费由寇彦军负担。事实及理由：1、陈勇、代士翠与寇彦军合作多年，没有签订书面合同，只有口头约定。陈勇、代士翠已依据口头约定按每平方米45元的木工人工费标准给付了大部分的人工费，寇彦军对此从未提出异议。寇彦军诉请的工程中，有些早已全部结算完毕，寇彦军起诉超出诉讼时效。有些工程因未完工而无法结算。2、一审法院依据误发的微信聊天记录结合司法鉴定结论判决缺乏事实依据。鉴定结论价格与桓仁当地市场价格不符，不应予以采信。 寇彦军辩称，答辩意见同寇彦军的上诉请求。 辽宁宏远建筑安装有限责任公司未予答辩。 寇彦军向一审法院起诉请求：1、陈勇、代士翠立即共同给付以评估的4855334.49元价格扣除已给付的150万元后剩余的人工费3355334.49元，并由辽宁宏远建筑安装有限责任公司承担连带给付义务；2、本案的诉讼费、保全费均由陈勇、代士翠承担。 一审法院认定事实：陈勇系项目经理，代士翠系安全员，陈勇与代士翠系夫妻关系。二人承包了四河益仁堂、丽水山庄、边哈子酒庄、辽宁星宇房地产开发有限公司建设的星宇佳苑（B区1#、2#、3#、4#、7#，C区9#、10#、A1、A2、A3、A4、12#、13#）等建设工程项目。寇彦军受陈勇、代士翠雇佣，带领工人为上述工程从事木工支模工作。辽宁星宇房地产开发有限公司出具情况说明，表示：“截至2017年1月16日，由陈勇建设的雅郡二期9#、10#，星宇佳苑B区1#、2#、3#、4#、7#住宅楼由于前期手续没办理完，没有验收，工程没有决算”。上述工程项目，寇彦军与陈勇对人工费支付时间及数额均为口头约定，未签订书面合同。期间，陈勇陆续支付寇彦军工程款共计1200000元。寇彦军提供案外人杨守金与陈勇于2016年11月13日的微信聊天图片（图片载明数额3136280元）一张，证明双方已结算的人工费数额，对此，陈勇表示工程未决算且对人工费数额不予认可，双方发生争议。另寇彦军称2013年前陈勇、代士翠在其他项目还拖欠人工费147000元，未提交相关证据证明。诉讼过程中，寇彦军于2018年1月9日撤回要求陈勇、代士翠给付2013年前在其他项目拖欠的人工费147000元的诉请。2018年1月23日，陈勇给付寇彦军人工费300000元。另查明，辽宁宏远建筑安装有限责任公司于2014年4月14日与抚顺星宇房地产开发有限公司桓仁分公司签订雅郡二期项目施工协议，承包位于北江生活商贸区电气（包工包料）建设工程。2014年4月1日，陈勇与辽宁宏远建筑安装有限责任公司签订内部合同，约定将雅郡二期9#、10#工程分包给陈勇施工。再查明，寇彦军于2018年1月31日提出对本案所涉工程的工程量及单价进行评估的申请。经本溪市中级人民法院依法委托，本溪银宏工程造价司法鉴定所于2019年6月12日出具司法鉴定报告书，检验结果：北江雅郡二期、星宇佳苑B区、C区部分住宅楼及桓仁奥罗丝酒庄办公楼木工模板工程量为50259.65平方米，工程造价（不含税）为4855334.49元。寇彦军支付鉴定费80000元。 一审法院认为，（一）依法成立的合同，受法律保护。寇彦军与陈勇之间形成的劳务合同关系系双方真实意思表示，不违反国家法律行政法规强制性规定，应为合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。本案寇彦军为陈勇、代士翠承包的建设工程项目提供木工支模劳务事实清楚。陈勇、代士翠应按约定给付寇彦军人工费，拒不给付的做法违反了双方约定及法律规定，对此纠纷应承担给付责任。对陈勇、代士翠辩称的按与开发商承包合同的约定，以工程未决算、开发公司未付清工程款为由拒绝给付的抗辩意见，无事实及法律依据，不予采纳；（二）关于尚欠人工费数额。庭审中，寇彦军提供案外人杨守金与陈勇于2016年11月13日的微信聊天图片一张以证明双方对账后结算的人工费数额，图片载明数额为3136280元。该图片为代士翠计算书写。陈勇、代士翠辩称该图片是给工程款出借人代士平写的，载明数额为二人商量的价款，为了凑数，误发至杨守金微信中。但根据杨守金随后发送的一张手写的面积等有改动的微信图片，并结合本溪银宏工程造价司法鉴定所出具的关于北江雅郡二期、星宇佳苑B区、C区部分住宅楼及桓仁奥罗丝酒庄办公楼木工模板工程量为50259.65平方米、工程造价（不含税）为4855334.49元的评估报告，对寇彦军以微信图片载明的3136280元数额作为人工费的结算依据，予以采信。对陈勇、代士翠称与寇彦军约定木工人工费为每平45元的抗辩主张，因未提供证据证明，不予采纳。扣除双方庭审中一致确认的陈勇诉前已付120万元、诉讼过程中于2018年1月23日已付30万元，陈勇、代士翠仍应支付寇彦军人工费1636280元；（三）本案为劳务合同纠纷。寇彦军系工程单项劳务分包人，陈勇系工程实际施工人。寇彦军与辽宁宏远建筑安装有限责任公司之间无相对合同关系，对寇彦军要求辽宁宏远建筑安装有限责任公司承担连带给付责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定判决：一、被告陈勇、代士翠于判决生效后立即共同给付原告寇彦军人工费1636280元；二、驳回原告寇彦军其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34819元（原告寇彦军预交），由被告陈勇、代士翠共同负担22227元，由原告寇彦军负担12592元。诉讼保全费5000元、鉴定费80000元，均由被告陈勇、代士翠共同负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：陈勇、代士翠提交10张收款收据及2张银行转款凭证，证明已给付寇彦军案涉工程款194.5万元。寇彦军对2014年9月6日出具的收据（3万元）不予认可。因该收据系案外人杨守金代寇彦军签名，陈勇、代士翠亦未提供其他充分证据证明寇彦军实际收到该款，故本院对该证据不予采信。寇彦军对2015年2月12日出具的收据（35万元）不予认可。陈勇、代士翠主张该款系通过案外人陈庆泽（案外人陈敏之子）账户代转，寇彦军质证称该款系案外人陈敏承包工程的劳务费，与本案工程无关，并申请证人鞠某出庭作证，证明寇彦军于2014年8月至2015年10月分包案外人陈敏承包工程的木工支模工作。因陈勇、代士翠对此未提供充分的反驳证据，故本院对该证据不予采信。寇彦军对其他8张收据（共计156.5万元）予以认可。本院认定陈勇、代士翠已给付寇彦军案涉工程款156.5万元。陈勇、代士翠提交的其他书面证人证言，因证人无法出庭作证，故本院不予审查。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，寇彦军为陈勇、代士翠承包的建设工程项目提供木工支模劳务，双方形成劳务合同关系，但陈勇、代士翠未依约给付寇彦军全部人工费。因此，本案的争议焦点为欠付人工费数额的认定。一审法院对案涉工程量及价款进行了司法鉴定，陈勇、代士翠对该结论虽有异议，但未提出书面重新鉴定申请，故应依据该鉴定结论及本案实际情况认定人工费数额。关于案涉工程量，一审判决依据微信聊天图片作为认定标准，该图片系陈勇发给案外人杨守金，图片记载工程量与一审鉴定结论不符，陈勇、代士翠对此既未作出合理解释也未提供充分的反驳证据，故一审判决据此认定赔偿数额不当，应依据鉴定结论确认本案工程量。关于工程单价，虽有鉴定结论，但仍应依照合同双方约定价格作为给付标准。陈勇、代士翠称与寇彦军约定人工费为每平方米45元，但未提供相关证据予以佐证。故本院依据陈勇、代士翠制作的微信图片内容酌定工程单价为每平方米70元。本案人工费数额应为3518175.5元（每平方米70元×50259.65平方米），扣除陈勇、代士翠已给付人工费156.5万元，陈勇、代士翠还需给付人工费1953175.5元。 综上，一审判决认定欠付人工费数额不当，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2016）辽0522民初3176号民事判决第二项； 二、变更辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2016）辽0522民初3176号民事判决第一项为：陈勇、代士翠于本判决生效后三十日内给付寇彦军人工费1953175.5元。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费33642元（寇彦军预交），由陈勇、代士翠共同负担16485元，由寇彦军负担17157元。诉讼保全费5000元、鉴定费8万元，均由陈勇、代士翠共同负担。二审案件受理费39797.52元，由陈勇、代士翠共同负担23175.3元，寇彦军负担16622.22元。 本判决为终审判决。 审判长 李 颖 审判员 刘 杰 审判员 张艳玲 二〇二〇年七月八日 法官助理鞠腊梅 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。