江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0902民初5203号原告：丁应军，男，1984年12月6日生，住盐城市亭湖区。委托代理人：杨得军，北京市仁人德赛（盐城）律师事务所律师。被告：史元军,男,1974年10月14日生，住盐城市亭湖区。原告丁应军与被告史元军合伙协议纠纷一案，原告丁应军于2015年7月14日向本院起诉，本院于2016年1月12日作出（2015）亭民初字第2257号民事判决。宣判后，原告丁应军不服上诉，盐城市中级人民法院于2016年7月27日作出（2016）苏09民终1994号民事裁定，将此案发回本院重审。本院于2016年9月19日立案后，依法重新组成合议庭,于2017年3月27日公开开庭进行了审理。原告丁应军及其委托代理人杨得军到庭参加诉讼，被告史元军经本院公告送达民事诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票及合议庭成员告知书后，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告丁应军向本院提出诉讼请求:判令被告史元军赔偿原告因开设“我和你”婚庆公司所致的各项损失合计人民币16.75万元。事实与理由：2012年7月28日，原、被告订立合作协议开设“我和你”婚庆礼仪公司，由原告和其妻子郑莹莹共同向丁海台借款10万元并由被告提供担保用于公司的设立启动资金。门市正常营业后，因被告个人债务到期无力偿还，其债权人在门市开业不久带人强行将门市内的电脑、空调等办公用品全部搬走，致门市无法正常经营而被迫关闭。由于被告债主的逼债，2013年年初被告突然携带原告借的10万元中的部分余款下落不明，导致原告及其妻子无法偿还借款及利息。为了偿还公司债务，原告将自己的房屋低价变卖并造成损失3.3万元。被告史元军未作答辩。本院经审理认定事实如下：2012年7月28日，丁应军（乙方）与史元军（甲方）签订一份《“我和你”婚庆礼仪公司合作协议》，该协议约定：1、甲方以婚庆礼仪用品及现有社会资源为投入，乙方用江苏省盐城市大庆东路蓝盾巷*号*号楼*室房产作抵押，甲方做担保人，从丁海台处贷款十万元整（月利息2.5%），作为公司启动资金；以甲、乙双方名义，在工商局注册名称为“我和你”婚庆礼仪公司；在银行设立公司公共账户，用于公司正常收支（房屋、水电、网络、电话等）；设立公司专门账本，记录门市一切收支。2、公司所得利润首先用来偿还乙方所借贷款，若在第一年完全还清乙方贷款本息壹拾三万元后，剩余利润双方平分；如果公司利润未达到壹拾三万元，差额部分由甲方补足并偿还，以保证乙方如期拿回房屋产权；如在双方合作第一年内，已偿还完乙方所借贷款本息，则次年起甲方享有年利润的60%分成，乙方享有40%分成；双方合作第二年起，乙方少享有的10%分成利润，作为乙方向公司的投资，累计投资金额达到拾万元后，次年公司营业利润由甲、乙双方各享有50%分成。3、合同有效期为2012年7月28日至2014年7月28日止。2012年7月27日，丁应军及其妻郑莹莹与案外人丁海台签订一份《抵押借款合同》，向丁海台借款10万元用于经营婚庆生意，借期12个月，月息2.5%，三个月支付一次利息，到期本金利息全部还清。丁应军、郑莹莹以其所有的位于盐城市区大庆东路蓝盾巷*号*幢*室抵押给丁海台为上述借款提供担保，史元军为上述借款提供连带责任保证担保。丁应军取得上述借款后，将其中的72500元交付给史元军，2012年8月份左右，“我和你”婚庆礼仪公司开业（未进行工商登记），2013年3月左右，因史元军负债，其债权人强行阻碍婚庆礼仪公司经营，致其关闭。2014年1月18日，丁应军夫妻与案外人蒋海涛及盐城市经纬房地产经纪有限公司（以下简称经纬房地产公司）签订一份《房地产经纪合同（转让）》，将其位于市区大庆东路蓝盾巷*号*幢*室的房屋以365000元的价格转让给蒋海涛，并向经纬房地产公司支付中介费2000元。2014年2月11日，丁应军夫妻（甲方、卖方）、丁海台（乙方、抵押权人）、经纬房地产公司（丙方）签订一份《三方协议》，乙方同意甲方将位于蓝盾巷*号*幢*室的房产出售给丙方经纪的买房人，甲方所欠乙方本息共计104500元，由丙方依据向乙方出具的担保函如数放款到位。2014年4月24日，丁海台向丁应军出具一份收条，载明：“今收到丁应军还借款人民币10万元整。”丁应军解释称丁海台仅同意出具本金的收条，对其偿还的利息不同意出具收条，其实际支付利息55000多元，本案仅主张34500元，但未能提供证据证实其实际支付利息情况。2015年7月14日，丁应军诉至本院，要求史元军承担履行合伙协议期间的违约责任，赔偿其损失167500元，具体包括：1、借款本金10万元、利息34500元；2、房产贬值损失31000元（原购房价格396000元，房屋转让价格365000元）；3、卖房中介费用2000元。本案审理过程中，丁应军陈述向丁海台的借款10万元内扣了7500元的利息，实得本金92500元，其取得借款后将其中的72500元交给史元军，后史元军代为偿还利息7500元。本院认为：原、被告签订的《“我和你”婚庆礼仪公司合作协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，应认定合法有效，对双方当事人均具有约束力。1、原告要求被告承担合伙期间的违约责任，应对双方在履约过程中是否存在违约行为进行认定。合伙协议约定原告以房产作抵押借款10万元作为公司启动资金，原告取得借款后，实际交给被告72500元，余款自留，因合伙协议并未对启动资金由谁管理及支配进行约定，且被告按借款总额偿还了三个月的利息7500元，表明双方对启动资金的管理无异议，故原告按约取得借款并开始用于经营即履行了约定义务，不存在违约行为；因被告的原因致使婚庆公司关闭，公司经营第一年的利润未能偿还借款本息，被告未按约补足并偿还，其行为构成违约。2、关于原告的损失金额。原告未能提供证据证实其实际借款金额是92500元（内扣7500元利息），也未能提供证据证实其实际偿还的借款本息为134500元，故其还款总额应按丁海台出具的收条10万元及史元军认可的利息7500元计算，合计107500元，其自留的27500元及史元军偿还的7500元利息应作为婚庆公司用其利润偿还从中扣除，其差额部分72500元由其自行偿还，根据合伙协议的约定，该差额部分应由史元军补足并偿还。3、关于原告主张的卖房损失及中介费用。损失赔偿金额不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，本案中婚庆公司第一年的利润未能偿还约定的借款本息，史元军应补足的差额应限于原告实际偿还本息的范围，低价转让自有房屋并非是原告偿还借款必须采取的方式，其转让房屋的房价损失存在着不确定性，亦超出了被告可以预见的损失范围，原告主张的该部分损失无合同依据亦无法律依据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告史元军应于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁应军损失72500元。二、驳回原告丁应军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3650元，公告费600元，合计4250元，由原告丁应军负担2038元，被告史元军负担2212元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式两份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈律心审 判 员  郝 燕人民陪审员  张 瑜二〇一七年八月十六日书 记 员  瞿 艳附录法律条文1．《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。3、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。