河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫01民终7677号上诉人（原审被告）：河南城建建设集团有限责任公司，住所地安阳市北关区人民大道东段路北18号，统一社会信用代码：914105007355091748。法定代表人：高玉春，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：申涛，该公司员工。委托诉讼代理人：胡保建，河南锐创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南金峰混凝土工程有限责任公司，住所地郑州市金水区北环二十里铺村，统一社会信用代码：91410100169999075U。法定代表人：马军，董事长。委托诉讼代理人：韩培五，张旗山（实习），河南鹰与鲨律师事务所律师。原审第三人：任某某，男，1970年4月21日出生，汉族，住河南省商水县。上诉人河南城建建设集团有限责任公司因与被上诉人河南金峰混凝土工程有限责任公司、原审第三人任某某买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初32995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日受理后，依法采取独任审理的方式，公开开庭进行了审理。上诉人河南城建建设集团有限责任公司的委托诉讼代理人申涛、胡保建，被上诉人河南金峰混凝土工程有限责任公司的委托诉讼代理人韩培五、张旗山及原审第三人任某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南城建建设集团有限责任公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、一审判决认为被上诉人相信任某某代表上诉人签订商砼买卖合同，构成表见代理系认定事实错误；2、一审在认定合同的成立和约束力方面适用法律错误；3、一审认为无证据证实第三人是实际施工人，不予采信该辩解属于认定事实错误；4、一审判决将被上诉人与第三人协商后达成的调解协议认定为上诉人行为是错误的；5、一审判决掩盖了第三人系先后两次到庭发表其擅自以项目部印章订立合同并自愿承担责任以及违约金过高的意见；6、一审判决掩盖了上诉人提出的被上诉人主张权利超过诉讼时效的抗辩理由；7、一审支持违约金过高；8、一审支持律师费属于证据不足。河南金峰混凝土工程有限责任公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律适当，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。任某某述称：对欠款数额及利息计算有异议，应当以结算单为准。河南金峰混凝土工程有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：一、被告支付原告货款382185.8元，支付违约金603375.16元（暂计算至2019年11月20日，应自2014年9月30日起，以482185.8元为基数，按照月利率2%计算至被告实际履行完毕之日），共计985557.96元；二、判令被告支付原告诉讼费20000元，律师费10000元；3、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定的事实：2014年，原告与河南城建建设集团有限公司签订《商品砼供需合同》一份，主要内容为：工程名称为港城793项目，建设单位为郑州富港置业，需方单位为河南城建建设集团，供方单位为河南金峰混凝土工程有限责任公司。商品砼结算价格由以下项目组成：即商品砼结算价格=出厂价+费用+其他费用。商品砼出厂价格参照郑州市建设工程造价管理办公室的同期基准月信息价，经双方协商确定本合同各品种商品砼的出厂价格为：品种规格为C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45商品砼的出厂价格分别为255元/m3、265元/m3、275元/m3、285元/m3、295元/m3、305元/m3、315元/m3，数量按实际供应量结算。费用：运费为20元/m3（五公里以内），抗渗剂费用为P8微膨胀抗渗剂10元/m3、防冻剂费用10元/m3、细石10元/m3；若需方提供抗渗、抗裂、防冻等材料，则供方收取配合费3元/m3；以上费用发生时计取。付款方式：月结发生量的80%，从第一车开始浇筑起的每30天为一个付款周期，每一个付款周期结束10日内，付发生量80%；工程主体封顶后的3个月之内，结清所有砼款。需方应依照合同规定按时向供方支付砼款。若不能按合同约定付款，则所有用砼出厂价不再享受本合同的优惠价格，均按市建设工程造价管理办公室的同期基准价格结算，且供方有权停止供货。工程连续停工或停止要货45天以上，需方应在壹个月内付清供方全部砼货款。商品砼的交货地点为需方施工的工程所在地，即施工现场。依照国家民法、合同法等法律，违约方承担每日5‰的经济损失。该合同尾部需方盖章处加盖“河南城建港城793施工项目部”印章，需方委托代表人处署名“任中权”并加盖“河南城建建设集团有限公司港城793工程项目部”印章。第三人任某某对该合同真实性无异议。2014年8月15日，原告与河南城建建设集团有限公司之间的《砼工程结算表》载明：需方单位名称为河南城建建设集团有限公司，单位工程名称为港城793项目，砼结算金额为1462710.55元。该结算表上河南城建建设集团有限公司审核处署名“任中权”并加盖“河南城建建设集团有限公司港城793工程项目部”印章。第三人任某某对该结算表无异议。2015年3月18日，河南城建建设集团有限公司更名为河南城建建设集团有限责任公司。2019年8月16日，该院曾立案受理河南金峰混凝土工程有限责任公司起诉河南城建建设集团有限责任公司买卖合同纠纷一案，案号为（2019）豫0105民初25980号。在该案诉讼过程中，河南城建建设集团有限责任公司作为承诺人向原告出具《还款承诺书》一份，主要载明：截止本承诺书出具之日，承诺人在郑州市航空航区港城793项目工程中，共计拖欠河南金峰混凝土工程有限责任公司商品砼货款302710.5元（优惠后价格），现就拖欠货款的还款事宜，承诺人特向贵公司作出以下还款计划：一、本承诺书出具之日，承诺人向贵公司支付货款100000元整，承诺人于2019年10月30日前支付货款100000元整，剩余货款132710.5元于2020年1月23日前支付完毕。二、因贵公司提起诉讼产生的诉讼费2万元，律师费1万元，承诺人于本承诺书签订之日支付给贵公司。三、承诺人如按期付款则双方之间就本合项目的债权债务消灭，双方之间就本项目的纠纷一次性解决。四、承诺人如未按期付款，则应按照拖欠的货款金额482185.8元（未优惠价格）扣除已支付的货款向贵公司支付，并以482185.8元为基数自2014年9月30日起按照月利率2%向贵公司支付违约金至实际付清之日止。第三人任某某作为承诺人的委托代理人在该份承诺书上签名，还加盖有“河南城建建设集团有限公司港城793工程项目部”印章。在承诺书出具当天，原告收到货款10万元。2019年9月12日，河南金峰混凝土工程有限责任公司向该院申请撤回对河南城建建设集团有限责任公司的起诉，该院裁定准予原告河南金峰混凝土工程有限责任公司撤回起诉，案件受理费减半收取7140元，由原告承担。2019年11月25日原告提起本诉。在本案审理过程中，原告陈述，涉案商品砼供需合同签订时，第三人任某某拿来有被告公司资质材料及被告与案外人富港公司之间的施工合同，施工合同上被告公司盖章处有第三人任某某的签字，第三人任某某以被告名义与其签订买卖合同。原告提交的《建设工程施工合同》显示：发包人为郑州富港置业有限公司，承包人为河南城建建设集团有限公司，工程名称为港城793，工程地点为郑州航空航区，工程内容为B9-B12#楼及地下室、B5-B8#楼及B2-B3#楼地下车库剩余建筑工程。该合同附件3：农民工工资支付承诺书上承诺单位处加盖有“河南城建建设集团有限公司”公章。该施工合同落款承包人盖章处加盖有河南城建建设集团有限公司合同专用章，法定代表人或其委托代理人签名处署名“任某某”。被告对该施工合同不予认可。经该院向郑州航空港经济综合实验区（郑州新郑综合保税区）规划市政建设环保局核实，该局未办理港城“793”项目的建设工程备案登记等相关信息。经该院向郑州富港置业有限公司调查取证，郑州富港置业有限公司认可其与河南城建建设集团有限公司就港城793项目存在发、承包关系，双方施工合同实际履行，并向该院出示了其与河南城建建设集团有限公司之间的《建设工程施工合同》。一审法院认为，结合本案证据及该院调查情况，郑州富港置业有限公司将港城793项目部分工程发包给被告，有双方之间的《建设工程施工合同》佐证，该施工合同及其附件上加盖有“河南城建建设集团有限公司”公章、“河南城建建设集团有限公司合同专用章”，第三人任某某以被告委托代理人的身份在施工合同上签名。后第三人任某某以被告委托代表人的名义与原告签订《商品砼供需合同》、砼工程结算表，原告已向港城793项目实际供应混凝土，在（2019）豫0105民初25980号案件诉讼过程中，第三人任某某又作为被告的委托代理人在付款承诺书上签名，基于上述事实，原告有理由相信第三人任某某有权代表被告，第三人任某某的行为后果由被告承担。被告与第三人任某某均称第三人任某某系该项目实际施工人，其借用被告许昌分公司资质签订施工合同，但均未提供相关依据，该院不予采信。依据承诺书约定，被告如未按期付款，则应按照拖欠的货款金额482185.8元（未优惠价格）扣除已支付的货款向原告支付，并以482185.8元为基数自2014年9月30日起按照月利率2%向原告支付违约金至实际付清之日止。现原告要求被告支付剩余未付货款382185.8元（482185.8元－10万元），于法有据，该院予以支持。对于原告诉请的违约金，该院支持违约金以剩余未付货款382185.8元为基数，自2014年9月30日起按照月利率2%计算至实际清偿之日。关于原告诉请的诉讼费、律师费，虽然承诺书约定被告应于承诺书签订之日支付原告因提起诉讼产生的诉讼费2万元、律师费1万元，但是根据该院（2019）豫0105民初25980号民事裁定书，原告在该次诉讼中实际承担诉讼费金额为7140元，承诺书该约定不符事实，故该院对原告该项诉请支持诉讼费7140元、律师费10000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告河南城建建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告河南金峰混凝土工程有限责任公司支付货款382185.8元及违约金（以382185.8元为基数，自2014年9月30日起按照月利率2%计算至实际清偿之日）；二、被告河南城建建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告河南金峰混凝土工程有限责任公司支付诉讼费7140元、律师费10000元；三、驳回原告河南金峰混凝土工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13940元，由原告负担1989元，被告负担11951元。本院二审期间，各方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，在一审中法院调查及被上诉人提交的证据证明，郑州富港置业有限公司认可其将港城793项目部分工程发包给了上诉人，且有上诉人与郑州富港置业有限公司的《建设工程施工合同》佐证，可以认定两者之间存在真实的合同关系。《建设工程施工合同》及其附件上加盖有“河南城建建设集团有限公司”公章、“河南城建建设集团有限公司合同专用章”，任某某以上诉人委托代理人的身份在以上合同上签名。后任某某以上诉人委托代表人的名义与被上诉人签订《商品砼供需合同》且被上诉人已经向涉案项目供货，在（2019）豫0105民初25980号案件诉讼过程中，任某某又作为上诉人的委托代理人在付款承诺书上签名。以上事实足以让被上诉人有理由相信任某某系代表上诉人签订的《商品砼供需合同》，任某某行为后果应当由上诉人承担。任某某陈述系其私自刻制项目部印章并自愿承担责任，但该陈述不能成为上诉人不承担责任的理由，且无证据证明其陈述的真实性。《还款承诺书》系上诉人真实意思的表示，合法有效。一审法院依据《还款承诺书》判决上诉人支付被上诉人律师费1万元，并无不当；同时，将违约金由《还款承诺书》约定每日5‰调整为月利息2%，亦并无不妥。从《还款承诺书》签订的时间来看，本案的诉讼时效并未超过。综上所述，上诉人河南城建建设集团有限责任公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13940元，由上诉人河南城建建设集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  耿胜利二〇二〇年七月十四日书记员  徐成龙