广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤15刑终158号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘德权，男，1973年8月5日出生，汉族，广东省海丰县人，初中文化，无固定职业，户籍所在地海丰县，案发前住海丰县城东镇迎春路。曾因犯盗窃罪于2015年12月7日被汕尾市城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，于2016年4月2日刑满释放。因本案于2016年11月2日被海丰县公安局刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕。现羁押于广东省海丰县看守所。原审被告人林泽銮，男，1974年9月13日出生，汉族，广东省海丰县人，初中文化，无固定职业，户籍所在地海丰县，案发前住海丰县城东镇红围村。曾因犯盗窃罪于2015年12月7日被汕尾市城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币3000元。因本案于2016年11月2日被海丰县公安局刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕。现羁押于广东省海丰县看守所。广东省海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人刘德权、林泽銮犯盗窃罪一案，于2017年5月26日作出(2017)粤1521刑初122号刑事判决。宣判后，原审被告人刘德权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉状，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人林泽銮、刘德权为筹资吸毒而商谋盗窃后，于2016年10月31日凌晨4时许，驾驶一辆黑色摩托车到海丰县附城镇舜兴路停车场门口，见该处停放着洪某的一辆蓝色大运三轮摩托车(价值人民币8400元)，即乘周围无人之机，由被告人刘德权在旁边望风，被告人林泽銮持一支螺丝刀撬开该辆三轮摩托车的电门锁，然后将该车盗走。作案后，被告人林泽銮、刘德权将盗得的该辆三轮摩托车销赃给陆丰市河西镇上铺村的一名男子，得款人民币4000元，被告人林泽銮、刘德权各分得2000元。同年11月2日凌晨1时许，海丰县公安局附城派出所民警在海丰县城东镇红围村附近将被告人林泽銮、刘德权抓获归案。原判认定上述事实有下列主要证据予以证明：（一）物证、书证1.海丰县公安局附城派出所出具的《抓获经过》：证实2016年11月2日凌晨1时许，附城派出所民警在海丰县城东镇红围村附近抓获犯罪嫌疑人林泽銮、刘德权。经审查，犯罪嫌疑人林泽銮、刘德权对其于2016年10月31日凌晨4时许，在海丰县附城镇舜兴路停车场门口盗窃一辆蓝色大运三轮摩托车的犯罪事实供认不讳。2.案发现场及被告人林泽銮、刘德权指认作案现场照片。3.海丰县公安局赤坑派出所出具的《户籍证明》：证实林泽銮的出生日期为1974年9月13日，身份证号码，户籍住址海丰县赤坑镇赤花村五巷77号。4.海丰县公安局城东派出所出具的《户籍证明》：证实刘德权的出生日期为1973年8月5日，身份证号码，户籍住址海丰县城东镇北平村王厝寮村二片564号。5.汕尾市城区人民法院出具的(2015)汕城法刑初字第289号《刑事判决书》和汕尾市看守所出具的《刑满释放证明书》：证实被告人刘德权、林泽銮因犯盗窃罪，于2015年12月7日分别被汕尾市城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元和有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币3000元；被告人刘德权于2016年4月2日刑满释放。6.海丰县公安局出具的《现场检测报告书》：证实该局于2016年11月2日，用甲基安非他明检测试剂对林泽銮、刘德权的尿液进行现场检测，结果均呈阳性。7.海丰县公安局出具的《吸毒人员动态管控详细信息表》：证实林泽銮、刘德权因吸食毒品，于2012年至2016年多次被公安机关强制隔离戒毒和行政拘留。（二）鉴定意见海丰县价格认证中心出具的《涉案价格认定结论书》和海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》：证实本案赃物蓝色大运三轮摩托车1辆，价值人民币8400元；该鉴定意见已分别告知被害人洪某和犯罪嫌疑人林泽銮、刘德权。（三）被害人陈述被害人洪某的陈述：2016年10月28日15时许，我将一辆蓝色大运牌三轮摩托车停放在海丰县附城镇舜兴路停车场，然后回潮州市潮安区的家；到2016年10月31日8时许，我女儿通过电话告知我，我停放在舜兴路停车场的三轮摩托车被盗了。（四）证人证言证人蔡某的证言：2016年10月28日中午，有一名男子驾驶一辆蓝色大运牌三轮摩托车到我位于海丰县附城镇舜兴路停车场停放，由于停车场已满位，他就将该车停放在我停车场门外，然后就离开了；2016年10月30日晚，我还有见到该车，至2016年10月31日凌晨6时许，我打开停车场门时，发现该车不见了，后我通过现场监控发现了盗车的男子；至2016年11月1日晚，有人认出盗车的两名男子在城东镇五龙寺出现，我和朋友便报警后去抓这两名盗车人员；我不知道该车车主的名字，他是首次将车放在我车场的；我可以认出盗车人员。经过混杂照片辨认，证人蔡某辨认出A组6号照片（林泽銮）、B组4号照片（刘德权）的人就是盗窃三轮摩托车的两名男子。（五）被告人供述和辩解1.被告人林泽銮的供述和辩解：2016年10月31日4时许，刘德权（“阿强”）到我家坐，我们商量好去盗车，我就开自己的一辆黑色摩托车载刘德权到外面寻找作案目标，我们从城东镇红围村一路经过南桥来到海丰县附城镇舜兴路停车场门口时，看见有一辆蓝色三轮摩托车，我们就下车看周围没有人，刘德权站着“看水”（指望风的意思），我拿一支螺丝刀去撬开该三轮摩托车的电门锁，得手后，刘德权开盗来的三轮摩托车，我开自己摩托车跟着一起去陆丰市河西镇将盗来的三轮摩托车卖给一名大约50岁陆丰人，得款人民币4000元，陆丰人将钱交给刘德权，我们2人各分得2000元；2016年11月2日1时许，我在海丰县城东镇红围村家门口被公安机关抓获；我们盗窃三轮摩托车的目的是要卖钱吸毒，赃款已被我买毒品用完了。经过混杂照片辨认，被告人林泽銮辨认出6号照片（刘德权）的人就是与其一起盗窃三轮摩托车的刘德权。2.被告人刘德权的供述和辩解与被告人林泽銮所述基本一致。经过混杂照片辨认，被告人刘德权辨认出8号照片（林泽銮）的人就是与其一起盗窃三轮摩托车的林泽銮。原判认为，被告人林泽銮、刘德权以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人林泽銮在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对其新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。被告人刘德权曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人林泽銮、刘德权曾因盗窃罪被判刑，现又再次实施盗窃犯罪，且为吸毒而盗窃，均应予严惩。两被告人能当庭认罪，均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款的规定，作出如下判决：一、撤销汕尾市城区人民法院(2015)汕城法刑初字第289号《刑事判决书》中第二项对被告人林泽銮犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币3000元的缓刑部分。二、被告人林泽銮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元；与前罪犯盗窃罪，被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元并罚，总和刑期二年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人刘德权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元。上诉人刘德权提出上诉称，其在盗窃过程中起次要作用，属于从犯，且其归案后如实供述罪行，当庭认罪，应给予从轻或减轻处罚。原判对其量刑比同案人林泽銮还重，处罚不公，请求二审给予从轻改判。经审理查明：原判认定上诉人刘德权伙同原审被告人林泽銮于2016年10月31日凌晨4时许，在海丰县附城镇舜兴路停车场门口，盗走洪某一辆蓝色大运三轮摩托车的事实有确实、充分的证据予以证明，原判所列证据已在原审开庭审理时出示、质证。本院对原判认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人刘德权伙同原审被告人林泽銮以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。对于上诉人刘德权所提的上诉意见，经查，上诉人刘德权伙同原审被告人林泽銮盗窃他人的摩托车，两人在作案过程中分工协作共同完成盗窃行为，所起的作用没有主次之分，上诉人刘德权提出其是从犯的理由不能成立。上诉人刘德权是累犯，应从重处罚，原判对上诉人刘德权的量刑较同案人林泽銮略重符合法律规定，上诉人刘德权提出原判对其量刑不公的理由也不能成立。另外，原判鉴于上诉人刘德权有如实供述罪行的情节，已给予酌情从轻处罚，上诉人刘德权请求再给予从轻处罚的理由不充分。综上，上诉人刘德权上诉请求从轻改判的意见，据理不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄定明审判员  余国清审判员  彭朝城二〇一七年八月七日书记员  曾曼荻附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。