辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽民再51号抗诉机关：辽宁省人民检察院。申诉人（一审原告、二审上诉人、再审申请人）：张岩，男。委托诉讼代理人：张继文（张岩的父亲）。被申诉人（一审被告、二审被上诉人、被申请人）：朝阳安平集团物业管理有限公司。法定代表人：刘艳芹，该公司总经理。委托诉讼代理人：王国文，辽宁达冠律师事务所律师。申诉人张岩与被申诉人朝阳安平集团物业管理有限公司（以下简称安平物业公司）劳动争议一案，朝阳市双塔区人民法院于2014年3月31日作出(2014)朝双民初字第925号民事判决。张岩不服，向朝阳市中级人民法院提起上诉。朝阳市中级人民法院于2014年11月18日作出(2014)朝民三终字第408号民事判决，已发生法律效力。张岩向本院申请再审，本院于2015年3月23日作出（2015）辽审三民申字第157号民事裁定，驳回张岩的再审申请。张岩向检察机关申诉，辽宁省人民检察院于2016年5月4日作出辽检民（行）监(2016)21000000083号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2016年6月28日作出（2016）辽民抗83号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。辽宁省人民检察院指派检察员郎雨竹、付玉出庭。申诉人张岩及其委托诉讼代理人张继文，被申诉人安平物业公司的委托诉讼代理人王国文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁省人民检察院抗诉认为，朝阳市中级人民法院（2014）朝民三终字第408号民事判决适用法律错误。理由如下：1、关于本案事实认定的问题。一审法院在庭审中将证明张岩工作时间的举证责任分配给安平物业公司，且明确告知安平物业公司逾期不提供考勤记录，将承担不利后果。因此在安平物业公司未提交相关证据的情况下，应当根据张岩的主张认定事实。2、关于是否应当支付加班费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”本案中，安平物业公司未能提供原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》规定的相应手续。因此用人单位应根据《中华人民共和国劳动法》相关规定对张岩超出标准工时制的工作时间支付加班工资。张岩称：1、安平物业公司于2005年9月1日将张岩招为保安员，派往朝阳市就业和人才服务局作晚班的安保工作，每天17时45分上岗，至次日7时45分下岗，每天工作14小时，延时6小时，月工资400元。至2006年7月12日张岩被辞退时止，张岩在安平物业公司工作315天，延时工作1871小时。在315天中，有周休息日90天，加班90天；有法定节假日10天，加班10天。安平物业公司从未支付过延时、周休息日、法定节假日的加班工资报酬。将张岩辞退后拒不支付经济补偿金。2、张岩加班事实属实，根据《中华人民共和国劳动法》等法律法规，安平物业公司应支付延时工资6703.38元、周休息日加班工资3441.6元、法定节假日加班工资573.6元，合计10718.58元。3、安平物业公司应根据法律法规支付上述工资的25%经济补偿金2679.64元。安平物业公司辩称，张岩与安平物业公司存在劳动关系时间为2005年9月1日至2006年7月12日，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定，安平物业公司及时向劳动社会保障部门反映了相关工时制的情况，但答复是没有依据。辽宁省劳动与社会保障厅于2008年9月26日下发《不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》，说明我省是在其后实行审批，该文件对本案无溯及力。同时，该文件规定劳务派遣人员实行不定时和综合计算工时工作制，是由用工单位申请，安平物业公司没有过错。张岩向一审法院起诉请求：判令安平物业公司支付1个月的经济补偿金400元，另加付50%额外经济补偿金200元；支付张岩延长工作时间的工资报酬6775元；支付周休日加班工资报酬3441.60元；支付法定休息日加班工资572.10元，减去已付115元，尚需支付457.10元；支付6个月社会保险费432元，每月72元。一审法院认定事实：张岩于2005年9月1日起到安平物业公司担任保安，被派往朝阳市劳动就业局担任夜间保安工作，工资由安平物业公司发放，每月400元。2006年7月12日，安平物业公司将张岩辞退。2013年12月9日，张岩作为申请人向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年2月10日，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会作出朝劳人裁（2014）2号裁决书，裁决：（一）安平物业公司向张岩支付400元经济补偿金，另加付百分之五十的额外经济补偿金200元，合计600元；（二）安平物业公司支付张岩休息日加班工资3365.12元；（三）安平物业公司支付张岩法定休假日加班工资458.6元；（四）驳回张岩的其他仲裁请求。张岩不服该裁决，起诉至法院。一审法院判决：一、安平物业公司于本判决书生效后五日内向张岩支付400元经济补偿金，另支付额外经济补偿金200元，总计600元；二、驳回张岩其他诉讼请求。案件受理费5元，由安平物业公司负担。张岩不服一审判决，向朝阳市中级人民法院提起上诉。其主要上诉理由是：加班、加点工资报酬、延时工作工资报酬和周休息日、法定休假日加班的工资报酬应支持。朝阳市中级人民法院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。朝阳市中级人民法院二审认为，安平物业公司在无法定解除劳动合同情形下与张岩解除劳动关系，安平物业公司应按张岩的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金并按经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。张岩提出安平物业公司应支付加班、加点工资、延时工作工资和周休息日、法定休假日加班的工资的主张，因无证据证明，不予支持。该院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本院再审查明的事实与原审认定的事实一致。本院再审庭审过程中，安平物业公司对张岩陈述的其在担任夜间保安期间，晚17:45上岗，次日7:45离岗以及休息日及法定休假日均在岗的事实予以承认，本院予以确认。本院再审认为，本案再审审理的焦点问题是张岩关于延时工资、休息日加班工资、法定休假日加班工资的诉讼请求是否应予支持。张岩在安平物业公司工作期间，在朝阳市就业和人才服务局从事夜间保安工作，晚17:45上岗，次日7:45离岗，按照标准工时制考量张岩工作时间更具有合理性。关于张岩延时工作工资的诉讼请求。标准工时制每日工作8小时，张岩晚17:45上岗，次日7:45离岗，夜班在岗时间14小时，超过标准工作时间6个小时，但鉴于张岩工作具有夜间值班（更夫）的性质，可以休息，故酌定扣除6小时夜间休息时间，对张岩要求安平物业公司给付延时工作工资的诉讼请求，本院不予支持。关于张岩主张的休息日加班工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。本案中，张岩从事夜班保安工作期间休息日在岗，安平物业公司应支付休息日加班工资。2005年9月1日至2006年7月12日，休息日合计90天，张岩日工资为19.12元（400元/月÷20.92天），安平物业公司应支付张岩休息日加班工资3441.6元（90天×19.12元×200%）。关于张岩法定休假日加班工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。2005年9月1日至2006年7月12日，法定休假日为10天，张岩日工资为19.12元（400元/月÷20.92天），安平物业公司应支付张岩法定休假日加班工资573.6元（10天×19.12元×300%）。张岩原审诉状载明安平物业公司已付115元，故安平物业公司应支付458.6元（573.6元-115元）。《最高人民法院关于适用的解释》第四百零五条第一款规定“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理。符合另案诉讼条件的，告知当事人可以另行起诉。”张岩在本案原审诉讼过程中未提出关于加班工资加付25%经济补偿金的诉讼请求，其在本院再审过程中提出该请求，超出原审诉讼请求，依照上述司法解释的规定，本院对此不予审理。综上，本案原审关于张岩加班一节事实认定不清，本院再审查明予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销朝阳市中级人民法院（2014）朝民三终字第408号民事判决；二、维持朝阳市双塔区人民法院（2014）朝双民初字第925号民事判决第一项（即，“被告朝阳安平集团物业管理有限公司于本判决生效后五日内向原告张岩支付400元经济补偿金，另支付额外经济补偿金200元，总计600元”）；三、撤销朝阳市双塔区人民法院（2014）朝双民初字第925号民事判决第二项（即，“驳回原告张岩的其他诉讼请求”）；四、朝阳安平集团物业管理有限公司于本判决生效后五日内向张岩支付休息日加班工资3441.6元、法定休假日加班工资458.6元；五、驳回张岩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（张岩预交）由朝阳安平集团物业管理有限公司负担，二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审 判 长  米继东审 判 员  王 双代理审判员  蒋华明二〇一七年八月四日书 记 员  辛 颖