山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0921民初823号原告：宁阳县某某村民委员会,住所地宁阳县某某村。法定代表人：辛得亮，住。委托诉讼代理人：仲伟玉，宁阳堽城法律服务所法律工作者。被告：张生，男，1970年11月20日出生，汉族，宁阳县联山石材厂个体业主，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：张传旺，山东锦哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗鹏，山东锦哲律师事务所律师。原告宁阳县某某村民委员会（以下简称某某村委会）与被告张生土地承包合同纠纷一案，本院于2016年3月10日作出（2015）宁民初字第2402号民事判决书，被告张生不服，提起上诉。山东省泰安市中级人民法院作出（2016）鲁09民终1502号民事裁定书，裁定发回重审。本案于2017年3月8日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某村委会的法定代表人辛得亮及其委托诉讼代理人仲伟玉，被告张生及其委托诉讼代理人罗鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某村委会向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付拖欠的承包费425194元、利息130000元、支付解除合同后5个月的荒山、土地占用费31250元、合同补偿款130000元，以上共计716444元；2.请求判令被告返还侵占的我村荒山和土地；3.诉讼费用由被告承担。重审过程中，原告将依法判令被告支付拖欠的承包费425194元、利息130000元、支付解除合同后5个月的荒山、土地占用费31250元、合同补偿款130000元，以上共计716444元的诉讼请求变更为：要求被告支付承包费323000元、支付土地占用费每年75000元（自2015年3月1日起至实际交付之日止）、支付土地占用补偿款130000元、支付利息130000元。事实和理由：2009年3月16日，我村与泰安市泰山华坤机械有限公司签订了《塘坝扩容和荒山承包合同》，在合同履行当中，由于泰安市泰山华坤机械有限公司内部发生变故，2009年12月5日我村为甲方、该公司为乙方、被告及李应前（已故）为丙方共同签订《解除“塘坝扩容和荒山承包合同”协议书》，该协议书第三条约定：“乙方承包经营期间欠甲方的占地、树木补偿款、迁坟补偿款、办证费用共计13万元，均由丙方承担，与乙方无关。甲乙双方原承包合同解除后，原承包合同内容不变，再由甲丙方另行签订承包合同。”随后原告与以被告张生为法定代表人的泰安市联山双龙石材股份有限公司签订了《塘坝扩容和荒山承包合同》，合同约定被告应于每年的3月16日支付当年承包费，若在原告合理催收期内被告仍不能支付的，原告有权解除合同。由于泰安市联山双龙石材股份有限公司至今未注册登记，故被告张生为该合同的实际履行人。合同签订后，被告从未按时支付承包费，原告为讨要承包费书面通知、电话通知、找被告当面告知多次，被告避而不见一拖再拖，至2015年7月3日，被告累计拖欠原告承包费、利息及合同补偿款达685194元。原告无奈于2015年7月3日向被告送达了《解除合同通知书》，要求被告“自接到本解除合同通知之日五日内交清公司或你拖欠我村委会的至2015年7月3日的承包费、利息、违约金和签订合同时的补偿130000元。”同时并告知被告“如对解除合同有异议，应在公司和你自接到本解除合同通知书之日起五日内向宁阳县人民法院申请确认解除合同的效力。逾期我村委会将依法处置。”被告在接到《解除合同通知书》后，并未在相应的期限内向宁阳县人民法院起诉，原告与被告签订的《塘坝扩容和荒山承包合同》已于2015年7月3日正式解除。合同解除后，被告继续侵占原承包的荒山及土地，拖欠的承包费、利息、合同补偿款也未交到我村委会。被告张生辩称，一、原告所诉被告拖欠承包费数额不对，具体数额需重新对账确定数额。对于要求利息，由于双方有争议事项未解决造成拖延不应支付。二、原告要求解除合同无任何法律依据，依法应予驳回。原、被告之间签订的合同合法有效，至今天开庭没有任何有效证据证实合同已被解除和被司法部门宣告无效或被撤销。三、本案列张生为被告不适格，张生系宁阳县联山石材厂负责人，其主体应为宁阳县联山石材厂，也就是说张生系个体工商户有自己的字号，应列字号名称为被告。四、造成拖欠原因系原告违约在先造成，按合同约定原告应在合同签订后两年内提供生产经营手续，而自2009年3月1日签订合同至今，原告未提供属违约在先，即便被告不交承包费也属于履行不安抗辩权，也属正当利益维护。五、原告方提出解除合同，无任何依据。且根据承包经营中投入生产的资产和资金，已转包他人，按照法律规定，应予在合同履行中避免损失的扩大原则，不应扩大损失，首先刘志坚为善意第三人，原告的单方行为也违背公平、公正、等价有偿的原则，且原告提出解除理由不能成立。六、被告不同意解除合同，原告也未就合同的解除或撤销提出诉请，故原告的第二项请求不能够成立，基础不存在，被告在履行合同过程中，投入了大量的资金，原告方单方的行为给被告及第三人造成重大经济损失，所以我方认为原告诉请不能成立。这个钱应是李应前所欠，被告张生不欠原告承包款。2015年3月15日之前的承包款我方已全部交纳，对于土地占用费每年7.5万元，我方认为与原告向被告提出解除合同的诉讼相冲突，在合同继续履行或达成协议后再主张该费用，被告认为是不合适的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年3月16日，原告某某村委会与泰安华坤机械有限公司签订《塘坝扩容和荒山承包合同》，合同约定原告将位于原告村内荒山一处（具体位置见附图）承包给泰安华坤机械有限公司，承包期22年，自2009年3月1日起至2031年2月28日止，承包费前两年为每年8万元，后每年为13万元。2009年12月5日，原告作为甲方，泰安华坤机械有限公司作为乙方，被告张生、案外人李应前作为丙方签订《解除“塘坝扩容和荒山承包合同”协议书》，该协议书约定原告与泰安华坤机械有限公司解除2009年3月16日签订的塘坝扩容和荒山承包合同，同时还约定“乙方承包经营期间欠甲方的占地、树木补偿款、迁坟补偿款、办证等费用共计13万元，均有丙方承担，与乙方无关;甲乙双方原承包合同解除后，原承包合同内容不变，再由甲丙方另行签订承包合同”。后原告为甲方、泰安市联山双龙石材股份有限公司为乙方，签订《塘坝扩容和荒山承包合同》，合同上标明的时间为2009年3月16日，甲方处加盖原告公章，法定代表人辛得亮签字，乙方处书写有“泰安市联山双龙石材股份有限公司”字样，法定代表人处由被告张生签字。合同约定原告将荒山一处承包给乙方用于石料开采，承包期22年，自2009年3月1日起至2031年2月28日止，前两年为试验期，以后为后期生产期；试验期每年承包费8万元，自开采动工之日支付第一年承包费，试验期满后承包费为每年15万元，于每年3月16日支付当年承包费。合同第七条还约定“若因乙方不按时支付承包费，给甲方所造成的损失由乙方承担全部赔偿责任，若甲方合理催收期内乙方仍不能支付，甲方有权解除合同”。合同签订后，被告张生组织人员在承包的荒山开始开采石料。泰安市联山双龙石材股份有限公司未办理工商登记，2014年3月12日被告张生办理了个体工商户营业执照，字号名称为宁阳县联山石材厂，并以此名义办理采矿许可证。被告张生、宁阳县联山石材厂与原告未再签订其他合同。原、被告多次就承包费的交纳发生纠纷，原告称分别在2011年4月8日、2013年12月30日、2015年1月21日等时间多次向被告张生送达催收承包费的通知书，被告张生认可曾收到2015年1月21日的通知书，对其他时间的通知均有异议，主张没有收到。2015年7月3日，原告向被告送达解除合同通知，内容为因被告收到2015年1月21日催收通知书后，尚欠承包费及利息，故解除与被告于2009年3月16日签订的塘坝扩容和荒山承包合同，并要求被告于5日内交清拖欠的承包费、利息、违约金和补偿款，并告知被告“如对解除合同有异议，应在公司和你自接到本解除合同通知书之日起5日内向宁阳县人民法院申请确认合同效力”。被告张生在收到该解除合同通知后，于2015年7月8日以宁阳县联山石材厂的名义向原告出具了《关于某某村委的异议》，在该异议中，被告认可曾收到2015年1月21日的催交承包费的通知，但对石材厂分伙后承包费的交纳方式有异议，异议书中写到：“针对产生的13万元利息，我们和村法律顾问沟通的结果是，承包费先交上,合理的利息我们认账，缓一缓年后交纳”，在异议书中，被告提出之所以没交承包费是因为村委会想解除合同，不收承包费，对签订合同时的13万元补偿款，被告表示“我厂在看到补偿明细后也愿意积极履行”。被告张生未向法院起诉要求确认解除合同的效力。被告张生与原告签订承包合同后，2012年3月20日，张生、侯启雷、李晋作为甲方，李应前、于克玉作为乙方签订荒山承包协议，约定张生将承包的原告荒山的一部分承包给李应前、于克玉，承包费每年7.5万元，乙方于每年3月16日前一周交纳给甲方，该承包协议后附有承包图一份。从该图中看出，双方将原告与被告签订合同的荒山范围一份为二，其中标注为“东山头”部分由李应前、于克玉管理，标注为“西山头”部分由张生、侯启雷、李晋管理。同日，被告张生、案外人李晋、侯启雷为乙方，与案外人于克玉、李应前为甲方，又签订“某某村石材厂分伙协议书”一份，约定以某某村委会包给的厂场范围内的南北山沟为劳务界，山沟东归甲方管理，山沟西归乙方管理；向某某村委会交纳的承包费15万元由乙方交纳，甲方每年3月16日之前向乙方交纳7.5万元承包费。同日，以上五人签订联合声明，对双方分伙一事进行了声明,该声明载明：“2012年3月18日李应前、于克玉提出不再与张生、侯启雷、李晋合伙经营某某村石材厂（原泰安联山双龙石材股份有限公司）。经张生、侯启雷、李晋、李应前、于克玉共同协商，一致同意李应前、于克玉与原合伙人经营的某某石材厂分伙，原股权及出资不再拥有，以及某某石材厂以后经营过程中的债权与债务、利益与风险与李应前、于克玉不再有关。李应前和于克玉不能再以原合伙人身份进行任何经营活动，其产生的任何债权债务与原合伙人无关。特此声明！2012-3-20”。对于承包费的交纳情况，原告主张在原告作为甲方，泰安华坤机械有限公司作为乙方，被告张生、案外人李应前作为丙方签订《解除“塘坝扩容和荒山承包合同”协议书》中约定“甲乙双方原承包合同解除后，原承包合同内容不变，再由甲丙方另行签订承包合同”，且被告张生与原告签订的合同落款时间为2009年3月16日，也约定承包期限从2009年3月1日起计算，故被告张生应从2009年3月1日起交纳承包费，截止到2015年3月1日，被告张生应缴纳承包费76万元，但被告只交纳了35.7万元，分别为：2012年4月2日交纳150000元、2013年9月8日交纳17000元（通过银行转账支付）、2013年9月8日交纳20000元、2014年2月15日交纳20000元、2015年1月31日交纳75000元、2015年2月1日交纳75000元，共缴纳357000元。被告主张2013年之后的承包费是与李应前分开交纳的。被告还主张双方签订合同的时间为2009年12月5日，故被告不应支付2009年的承包费用，被告主张承包费的交纳情况除原告以上认可的外，还有2010年6月25日交纳8万元，2011年4月交纳3.25万元，且在2011年原告以欠被告的10万元及利息抵顶承包费11.75万元。被告对于2010年6月25日交纳的8万元，提供了加盖原告印章的收据，载明：“今收到石材厂2010年承包费捌万元整本年度承包费全部交清”。该收据经原告质证后无异议，认可由被告交纳的该8万元。被告张生对于其主张的“2011年4月交纳3.25万元，且在2011年原告以欠被告的10万元及利息抵顶承包费11.75万元”未提供证据，原告对于被告该主张不予认可，也不认可被告主张的抵顶承包费的情况。被告张生申请本院到宁阳县堽城镇农业经营管理站调取了原告2011年、2012年两年的账目情况，但也未查询到被告主张的该承包费。对于原告主张的13万元补偿款，被告主张该补偿款已经缴纳，并提交2010年1月30日加盖原告印章的收据一份，该收据载明：“收据2010年1月30日今收到石材厂欠款壹拾叁万元整（130000.00元）收款人辛得亮”。原告认可收据上加盖的印章为原告的印章，但称并没有收到被告的款项，是为了方便被告向其他合伙人要钱而给被告出具的，原告对这一主张亦未提交证据。对于原告主张的13万元利息，原告称因2011年向被告张生催要承包费，被告张生未交纳，根据张生的请求，原告借了他人10万元用于兑付补偿款，被告张生同意承担利息，自2011年4月1日借款10万元，利息为月息3分，至2015年2月1日10万元产生的利息是138000元，根据张生的请求村委给其减免8000元，张生自认应缴13万元，该利息在张生提交的解除合同异议书中被告张生也提到并且予以承认。被告张生认为13万元利息不合理，且原告所陈述的借款是借贷关系，与本案无关。原告对其以上主张未提供证据证明。被告张生另提交由手机录音，刻制的录音光盘一张，被告称该录音是2015年5月28日被告张生，案外人侯启雷与原告法定代表人辛得亮、委托代理人潘锦毅的谈话，以及2015年7月18日被告张生，案外人侯启雷、刘志坚与原告法定代表人辛得亮的谈话。以上谈话中双方均在承包费的交纳情况以及李应前承包费的交纳情况上存在争议，被告张生认为2015年3月1日前的承包费被告已经交齐，案外人李应前应交纳自己的承包费，并且也已经交齐。原告主张2015年3月1日之前的承包费被告并未交齐，张生与李应前分伙与原告无关，在承包费交纳的事情上原告不与李应前接触。在录音中，双方对争议内容没有达成一致。被告提交该录音用于证明李应前与张生分伙后，分别向村委交纳承包费用，村委已经分别收取，原、被告签订的合同承包费的交纳条款进行了变更，被告只缴纳年租金的50%，另外50%由李应前交纳，还证实李应前的承包份额已经由村委进行购买，原告要求购买被告张生的承包范围时，被告拒绝，原告方才无故拖延不收承包费，以达到购买被告方的承包份额的目的，原告方有重大过错，其要求解除合同理由不成立。原告认为被告应向提交进行录音的原始工具，光盘、书面材料可以进行音频切割或拼接，失去原始性和真实性，故原告不进行质证，与原告书面协议不一致的任何说法，原告均不予承认，且该录音属于私自录音取得的材料，不能作为证据使用。原告称，原告在2015年4月份才知道被告内部分伙的事，对于之前的承包费，被告张生应全部交纳，2015年3月16日应缴2015年3月1日之后的承包费，要求被告张生按每年7.5万交纳至实际归还荒山为止。被告称，被告想向原告交纳承包费，但原告故意拖延不收承包费，原告对被告这一主张不认可，称被告之前部分承包费系交到原告账户，完全可以将下欠的承包费打到原告账户，不存在原告不收承包费的情况。被告另提交宁阳联山石材厂的营业执照、采矿许可证，认为本案列张生为被告不适格。还提交宁阳联山石材厂与刘志坚签订的协议书、生产设备一览表，证明被告已经将石材厂承包给刘志坚，原告单方解除合同给被告及刘志坚造成重大损失。原告质证认为以上证据与本案无关，宁阳联山石材厂与本案无关，被告主体资格适格。重审过程中，原告递交了大理石厂占地明细表、石材厂占地明细、2009年石材厂新增土地面积花名册及占用村民土地及土地以上附属物树木明细花名册，原告以此证明被告原告为被告办石材厂所付出的艰辛工作。被告主张该证据不能做为新证据，也与本案无关，即使原告有付出，也是原告的义务，原告主张的土地补偿款130000元，被告已支付。重审过程中，被告未提交新证据。本院认为，双方签订的合同均是双方的真实意思表示，合法有效。本案中与原告签订合同的“泰安市联山双龙石材股份有限公司”未经工商登记，被告张生为该公司的实际经营者，应作为被告参加诉讼。对于被告主张的宁阳联山石材厂，其注册成立时间为2014年3月12日，晚于合同的签订时间，且并未与原告签订过合同，不是合同的相对方，不能作为本案的当事人参加诉讼。本案审理的焦点有两个，一是被告张生是否欠原告承包费及其他费用，数额为多少；二是双方之间的合同是否已经解除。对于第一个焦点，在原、被告双方对交纳的承包费数额有异议时，被告张生应对交纳承包费的情况进行举证。但首先，应明确被告张生应缴纳的费用有哪些及起止时间。原告作为甲方、被告作为丙方签订的《解除“塘坝扩容和荒山承包合同”协议书》上，双方约定“原合同的内容不变”，虽双方签订《塘坝扩容和荒山承包合同》的时间应为2009年12月5日，但原、被告签订合同落款时间为2009年3月16日，合同也约定承包期自2009年3月1日起、每年3月16日支付当年承包费，说明被告张生自愿从2009年3月1日起计算承包期，故也应当从2009年3月1日起支付承包费，故对被告张生答辩认为不应当支付2009年3月1日至2010年2月28日的承包费的答辩意见，本院不予采信。对于被告张生提交录音资料认为从其内部分伙开始，其应当每年向原告交纳7.5万元的承包费及原告收取李应前的承包费视为对合同的变更的答辩意见，本院认为合同具有相对性，与原告签订合同的一方为被告张生，李应前不是合同的相对方，其内部如何合伙、分伙或是否对外承包，均不能对原告产生变更合同的效力，且被告提交的录音资料均是发生在2015年3月16日之后，录音内容均是双方的争论，没有具体共识，无法证明被告的主张，故被告张生在原告未许可的情况下仍应按每年15万元向原告交纳承包费。因此，自2009年3月1日至2015年2月28日，被告张生应向原告交纳承包费共计76万元。结合原告的认可及被告的举证，可以确认被告交纳的承包费有：2010年6月25日交纳80000元、2012年4月2日交纳150000元、2013年9月8日交纳17000元、2013年9月8日交纳20000元、2014年2月15日交纳20000元、2015年1月31日交纳75000元、2015年2月1日交纳75000元，以上共计为43.7万元。对于被告张生主张2011年4月向原告交纳3.25万元，且在2011年原告以欠被告的10万元及利息抵顶承包费11.75万元，被告未提供证据，原告亦不认可，本院不予采信，被告与原告之间若存在其他债务关系，被告可另行主张权利。综上，截止到2015年2月28日，被告应向原告交纳承包费76万元，被告实际交纳43.7万元，尚欠原告32.3万元承包费，故对原告要求被告支付承包费32.3万元的诉讼请求，本院依法予以支持。对于原告要求被告支付土地占用补偿款13万元，被告主张该补偿款已经交纳，并提交2010年1月30日加盖原告印章的收据，本院予以采信，而原告对该证据的质证意见被告不认可，原告也未提供证据证明，应对加盖其印章的行为承担责任，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求的13万元利息，原告对自己的陈述未提供证据予以证实，被告也不认可，本院无法确认该利息是否符合法律规定，故对原告要求被告支付利息13万元的诉讼请求，本院亦不予支持，原告可另行主张权利。对于原告要求被告自2015年3月1日起至返还荒山止，按照7.5万元每年的承包费支付土地占用费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于第二个争议焦点，原、被告签订的合同中明确约定了解除条件，即“若因乙方不按时支付承包费，给甲方所造成的损失由乙方承担全部赔偿责任，若甲方合理催收期内乙方仍不能支付，甲方有权解除合同”。根据以上承包费支付情况及时间，被告没有按合同约定的期限支付承包费，且截止到2015年2月28日尚欠原告32.3万元承包费。2015年1月21日，原告向被告送达交纳承包费通知，要求被告交齐承包费用，至今被告也没有交齐，原告于2015年7月3日书面通知被告解除合同，符合双方的约定，符合《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条的规定，且被告也没有请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力，故双方的合同已经解除。合同解除后，尚未履行的中止履行，故被告应将其现在占有使用的双方合同中约定的承包的荒山返还给原告。被告主张原告故意拖延不收承包费，重审中亦未再提交相关证据，因被告之前交纳的承包费中有通过银行转账交纳的情形，被告完全可以通过银行转账或向公证机关进行提存等方式交纳承包费，故对被告该主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十五条、第七十四条、第八十四条、第一百零六条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零一条，《中华人民共和国物权法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、第七十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、被告张生于本判决生效后五日内支付原告宁阳县某某村民委员会承包费32.3万元，并支付土地占用费（自2015年3月1日至实际交付之日，按每年7.5万元计算）。二、被告张生于本判决生效后五日内将其占有、使用的双方合同中约定的承包荒山（具体四至见双方合同的附件）返还给原告宁阳县某某村民委员会。三、驳回原告宁阳县某某村民委员会的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10965元，财产保全费4103元，共计15068元，由原告负担8280元，被告负担6788元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  王 帅人民陪审员  靳恩江人民陪审员  王仕芳二〇一七年八月二十二日书 记 员  赵亚男