江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 裁 定 书（2017）苏0902民初1397号原告：顾冬曾，男，1967年12月18日出生，住盐城市亭湖区。原告：周玉凤（系顾冬曾之妻），女，1967年7月7日出生，住址同上。共同委托诉讼代理人：陈爱国、秦秋风，盐城市畜禽专业合作社联合会法务。被告：陆小芳，女，1975年11月24日出生，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：陈伟东（系陆小芳之夫），男，1971年10月18日出生，。被告：范文茗，男，1966年11月9日出生，住盐城市亭湖区。原告顾冬曾、周玉凤与被告陆小芳、范文茗第三人撤销之诉一案，本院依法进行了审理，现已审理终结。顾冬曾、周玉凤诉称，请求法院撤销（2011）亭商初字第2172号民事调解书。1、原告从来没有委托被告范文茗代表原告参加案件诉讼调解。从审理（2011）亭商初字第1580号合作经营纠纷一案时，实际上也解除了对被告范文茗的委托。2、一审法院故意遗漏案件主要当事人顾冬曾，却作出顾冬曾放弃追究陆小芳的违约权利调解显然是错误的。3、两被告恶意串通进行虚构存在合作经营关系，一审法院故意遗漏案件主要被告顾冬曾，通过虚假诉讼取得（2011）亭商初字第2172号民事调解书，侵吞了原告的财产。被告陆小芳辩称，不同意原告的诉讼请求。这个纠纷从2011年开始，已经过多次审理和裁判，一直到今年盐城市中级人民法院作出（2017）苏09民终192号终审裁定。另，顾冬曾授权委托范文茗的期限为2009年11月22日至2015年6月1日，故原告顾冬曾在委托期限内是无法撤消的。被告范文茗未到庭也未提交答辩意见。本院查明，2003年5月18日，盐城市亭湖区民政局社区服务指导中心(原盐城市城区民政局社区服务指导中心,以下简称民政局指导中心）与廊桥遗梦老年休闲中心（以下简称老年中心,经营负责人顾冬曾）签订一份《房屋租赁协议》，该协议约定：民政局指导中心将位于盐城市**路**号社区服务中心*楼北侧三间门面房和*楼全部房屋租赁给老年中心使用，租期为五年。从2003年6月1日至2008年5月31日止。年租金为65000元。老年中心不得转租。2009年10月22日，陆小芳（甲方)与顾冬曾（乙方)就金华骨头煲餐饮经营事宜签订一份《协议书》，该协议书约定：陆小芳负责经营顾冬曾在盐城市**区民政局（盐城工学院**路老校区向西门面房）二楼十间自北墙头向南至中间楼梯北侧为界，以及北墙走道及门面房一间。二、甲方负责全面经营金华骨头煲火锅餐饮项目，以金华骨头煲盐马路连锁店分店模式经营。三、甲方经营期限自2009年10月21日至2015年6月1日。四、甲方经营原乙方经营场所，甲方支付乙方经营费用，每年支付日为11月30日，双方商定甲方支付价格为人民币八万五千元整，（8.5万元），乙方确保2015年6月1日之前甲方支付乙方的费用保持不变，原房租升高或降低均与甲方无关。五、甲方在对经营场所装修期间乙方有义务协助甲方处理、协调房屋装修合理性，并由乙方负责办理涉及经营许可的所有合法有效的证照，办理相关证照的费用由甲方承担。六、、甲方需补偿乙方先期投入的费用，甲方逐年支付给乙方，每年贰万伍仟元整（2.5万元），自2010年11月29日开始支付，期限自2009年12月1日至本协议终止按实收取。乙方将目前经营场所完好交付给甲方使用。七、甲方经营期间不得将经营场所自行出租。八、双方不得擅自变更或解除本协议，一方如因特殊情况需终止本协议时，应提前3个月通知对方，并商定补偿对方经济损失，赔偿金额按10万元/年计算，未满一年按实具体计算。甲方经营期间，如因乙方在社会上的经济纠纷或社会矛盾，影响甲方不能正常营业，所造成的经济损失由乙方负责赔偿，在下一年度甲方支付给乙方的费用中扣除，不足部分由双方协商解决。九、甲方经营期满，如甲方停止经营，在乙方同意的情况下可以协商转让，除固定装修不准破坏和拆除外，其余物品可以带走。协议还对其他事项作了约定。范文茗以乙方担保人的名义在协议上签字。协议签订后，陆小芳向顾冬曾支付了第一年11万元，开始经营。当日，顾冬曾出具委托书一份，载明:本人因餐饮经营相关事宜，现特委托范文茗为我的代理人，委托权限为：代为签订协议；代为收取相关款项（包括不限于经营费用）；代为协调经营各方关系。本委托书有效期为2009年11月22日至2015年6月1日。2011年1月12日，盐城市亭湖区民政局向金华食府出具通知一份，载明：**路*号一楼最北侧一间以及二楼整层系我局房产，因顾冬曾几年前与我局的租赁合同已到期，一直未曾与我局续签过租赁合同。现正式书面通知你，请于一个月内让出房屋。逾期责任自负。陆小芳收到通知后停止经营。2011年3月28日，陆小芳向本院提起诉讼，要求解除与顾冬曾于2009年10月22日签订的《协议书》,并要求顾冬曾及担保人范文茗共同赔偿其经济损失。同年6月20日，陆小芳申请撤回诉讼，本院作出（2011）亭民初字第1580号民事裁定，准予撤诉。2011年7月18日，陆小芳再次向本院提起诉讼，要求解除与顾冬曾于2009年10月22日签订的《协议书》,并要求顾冬曾、范文茗共同赔偿其经济损失。后在审理过程中，陆小芳向本院申请撤回对顾冬曾的起诉。案经本院主持调解，陆小芳与范文茗达成调解协议。本院于2011年12月20日作出（2011）亭商初字第2172号民事调解书：一、原告陆小芳承租的盐城市亭湖区民政局社区服务指导中心位于盐城市*路*号金华食府的全部装修转让给被告范文茗，原告陆小芳不再承租上述酒店房屋，被告范文茗承租上述酒店房屋以及陆小芳对该酒店的装修处理由范文茗与民政局协议处理，转让后该酒店房屋及装修均与陆小芳无关。二、上述酒店与顾冬曾的相关纠纷由范文茗协调处理。三、被告范文茗于2011年12月30日前付5万元、于2012年12月20日前付5万元、于2013年12月20日前付5万元、于2014年12月20日前付5万元。上述款项如范文茗有一期不按期履行，原告陆小芳可一次性向法院申请执行全部余款。2015年6月4日，顾冬曾、周玉凤向本院提起诉讼，要求陆小芳支付经营费用、补偿前期投入及赔偿损失。庭审中，陆小芳以（2011）亭商初字第2172号民事调解书证明已达成调解协议为由进行抗辩。本院于2016年6月1日作出（2015）亭民初字第01817号民事判决，驳回了顾冬曾、周玉凤的诉讼请求。顾冬曾、周玉凤不服该民事判决，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。江苏省盐城市中级人民法院于2017年1月18日作出（2017）苏09民终192号民事裁定，按上诉人顾冬曾、周玉凤自动撤回上诉处理。后顾冬曾、周玉凤遂提起本诉。本院认为，第三人撤销之诉，指在法律上有利害关系的案外第三人，因不可归责于己的事由未能参与原案审理，但原案生效判决使其权利受到损害或者损害威胁且无其他救济手段，可以请求法院撤销或者改变原案生效判决中对其不利部分的诉讼程序。原审中，陆小芳以顾冬曾、范文茗为被告诉至本院，要求解除与顾冬曾于2009年10月22日签订的《协议书》,并要求顾冬曾、范文茗共同赔偿其经济损失，后在审理过程中，陆小芳向本院申请撤回对顾冬曾的起诉。由此可见顾冬曾系原审案件的当事人，即使是陆小芳撤回对顾冬曾的起诉，顾冬曾作为签订协议的一方，仍是必须共同进行诉讼的当事人，而不是原审中的第三人，因此顾冬曾不能提起第三人撤销之诉。同理，周玉凤与顾冬曾系夫妻关系，即使周玉凤基于与顾冬曾系夫妻关系，对争讼的经济利益享有权益而应当参加原审诉讼，也不是原审中的第三人，故周玉凤也不能提起第三人撤销之诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告顾冬曾、周玉凤的起诉。预交的案件受理费80元，本院予以退还。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  蔡 克人民陪审员  郑建春人民陪审员  郑锦萍二〇一七年八月四日书 记 员  朱一鸣附录法律条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条第一款裁定适用于下列范围：第（三）项驳回起诉；《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。