广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0114民初1346号原告：伍尚泽，男，1980年11月27日出生，汉族，住广东省广州市花都区。委托诉讼代理人：邝敏婷，广东富荣律师事务所律师。被告：冯世芬，男，1969年7月7日出生，汉族，住广东省广州市萝岗区。被告：侯记培，男，1956年12月12日出生，汉族，住广东省广州市花都区。被告：范国爱，女，1953年5月27日出生，汉族，住广东省广州市花都区。委托诉讼代理人：本案被告侯记培。原告伍尚泽与被告冯世芬、侯记培、范国爱民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月23日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月18日公开开庭进行了审理。原告伍尚泽的委托诉讼代理人邝敏婷，被告侯记培，被告范国爱的委托诉讼代理人侯记培到庭参加了诉讼。被告冯世芬经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伍尚泽向本院提出诉讼请求：1、判令被告冯世芬立即返还原告欠款本金50万元；2、判令立即支付利息暂定为10000元（利息从2015年2月16日起按年利率6%计算）；3、判令被告冯世芬一次性支付违约金15万元；4、判令被告侯记培、范国爱对上述借款、违约金、利息承担连带清偿责任；5、本案诉讼费（含公告费）由三被告承担。事实和理由：2014年11月17日，被告冯世芬因急需钱周转，向原告伍尚泽借款50万元人民币，双方约定，被告于2015年2月16日归还借款给原告，过期不还按借款金额的30%支付违约金。被告侯记培对冯世芬的借款承担连带清偿责任。被告侯记培和范国爱是夫妻关系，因此三被告应对被告冯世芬的借款承担连带责任。现还款期限已到，原告多次要求被告冯世芬归还欠款，但被告冯世芬始终不肯归还欠款。为了维护原告的合法权益，故特向贵院提起诉讼，请求法院判决被告冯世芬立即归还借款及支付违约金、利息，被告侯记培、范国爱对上述借款及违约金、利息承担连带清偿责任。冯世芬未作答辩。侯记培辩称，该笔借款的实际借款人是被告冯世芬，我是该笔借款的担保人，但是借款的实际给付情况我不清楚。被告范国爱是我老婆，其对该笔借款不清楚，被告范国爱与被告冯世芬和原告都不认识，她不应当承担还款责任。被告冯世芬拿一辆进口车（价值100万元）向原告抵押借款，当时被告冯世芬把那辆车以及车辆的行驶证交给了原告，后来原告说车辆不见了，原告联系不上被告冯世芬了，而我是该笔借款的担保人，原告就找到了我，我就替被告冯世芬还了部分利息，都是通过银行转账的方式直接转账给原告，每次转账5千到1万，数额不确定，当时约定月利息4分到5分，不过现在我也联系不上被告冯世芬了。范国爱辩称，我对该笔借款不清楚，我与被告冯世芬和原告都不认识，我不应当承担还款责任。经审理查明:伍尚泽与冯世芬是朋友关系，冯世芬与侯记培是合伙人关系，侯记培与范国爱是夫妻关系。2014年11月17日，伍尚泽作为出借人，冯世芬作为借款人，侯记培作为担保人，三方签订了《借款合同》一份，合同约定：冯世芬向伍尚泽借款五十万元，借款期限为90天，自2014年11月17日至2015年2月16日，未书面约定借款利息，但约定逾期还款需支付本金的30%作为违约金，侯记培对借款承担连带保证责任。同日，侯记培签署了《不可撤销保证书》一份，在保证书中，侯记培承诺对冯世芬的上述借款承担不可撤销的连带责任保证，保证的范围包括但不限于借款本金及产生的利息、违约金、赔偿金和实现债权的一切费用，保证期限为主合同债务履行期限届满之日起两年。签订《借款合同》和《不可撤销保证书》当日及第二日，伍尚泽通过本人名下账户向冯世芬名下账户分7笔共计转款475000元。冯世芬将一辆大切诺基越野车交给伍尚泽，但未办理抵押登记。2015年2月17日，伍尚泽向广州市公安局花都区分局城东派出所报警，声明该用于担保借款的车辆未经其许可已被他人转移，不知去向。经伍尚泽催款，侯记培代冯世芬偿还了八笔共计147000元，具体还款情况如下：2014年12月18日还款25000元（农行），2015年2月18日还款30000元（建行），2015年11月2日还款40000元（农商行），2016年2月6日还款15000元（农行），2016年5月23日还款8000元（建行），2016年8月8日还款7000元（建行），2016年9月7日还款10000元（工商行），2016年10月12日还款12000元（农行）。庭审中，关于除通过银行转账支付之外的本金25000元是否实际给付，伍尚泽陈述已现金交付，但未写收据，侯记培陈述对本金交付情况不清楚；对于借贷双方是否实际约定了借款利息，伍尚泽陈述约定了月息3分，侯记培陈述约定了月息4分至5分息；对于已偿还款项，伍尚泽主张系偿还利息，侯记培主张系偿还本金。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：“合法的借贷关系受法律保护。”冯世芬向伍尚泽借款的事实，有借款合同、银行转款记录相互印证，双方的借贷关系成立并合法有效。借款合同中约定的借款金额为五十万元，给付借款本金的举证责任应由出借方承担，因伍尚泽仅能举证给付本金475000元，另25000元本金没有相应的给付证明，故本院确认实际给付借款本金475000元。双方未书面约定借款利息，但伍尚泽与侯记培均陈述借款有口头利息约定，结合借款本金少付25000元、借款满一个月后侯记培支付利息25000元的事实，其行为符合民间借贷预扣一个月利息的交易习惯，据此可知双方实际约定了月利率5%。关于已偿还款项优先偿还本金抑或优先偿还利息的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因双方就已偿是还款项还本抑或还息问题各执一词，故应按上述规定确认已偿还款项优先偿还利息，仍有余额，再冲抵本金。关于本金。冯世芬应按其所作承诺及时清偿所欠款项，但其至今仍拖欠不还，其行为明显构成违约，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”伍尚泽实际交付本金475000元，还款之后经过计算（计算过程详见本判决书后附图一、二），尚欠本金368010.65元，对此数额，本院予以支持，超过部分，本院不予支持。关于利息及违约金。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”据此，伍尚泽主张借款期限内不计利息、逾期还款日开始按年利率6%计付利息未超过上述规定的利息上限，当期还款超过年利率6%的部分，应当冲抵借款本金。（计算过程详见本判决书后附图一、二）。现伍尚泽主张支付年利率6%另加本金的30%违约金，两者叠加之和未超过年利率24%。按逾期未还的本金计算违约金为450000元×30%＝135000元，对此数额，本院予以支持，超过部分，本院不予支持。关于侯记培是否应当承担连带清偿责任的问题。侯记培在《借款合同》、《不可撤销保证书》中以连带责任担保人的身份签字，其书面作出的保证承诺对其有法律约束力。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”故侯记培应对本案全部债务承担连带清偿责任。关于范国爱是否应当承担连带清偿责任的问题。侯记培的担保行为虽发生在与范国爱夫妻关系存续期间，但《借款合同》、《不可撤销保证书》均无范国爱签字认可，伍尚泽亦无证据证明范国爱当时已知悉并同意《借款合同》、《不可撤销保证书》的内容，故范国爱并无与侯记培共同承担此笔债务的合意。此外，侯记培为冯世芬所作担保行为单纯是只有风险、没有收益的行为，当然也不能为范国爱带来收益，因此，本院认定担保行为所形成的债务属于侯记培的个人债务，不属于夫妻共同债务。故对伍尚泽主张范国爱连带清偿涉案债务的请求，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告冯世芬于本判决生效之日起十五日内向原告伍尚泽归还欠款本金368010.65元及利息（利息以368010.65元为基数，按照年利率6%从2016年10月12日起计至付清款日止）；二、被告冯世芬于本判决生效之日起十五日内向原告伍尚泽支付违约金135000元；三、被告侯记培就被告冯世芬的上述全部欠款本金、利息、违约金向原告伍尚泽承担连带清偿责任；四、驳回原告伍尚泽的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10400元，由原告伍尚泽负担1800元，由被告冯世芬、侯记培负担8600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判长 李 娜审判员 邓碧君审判员 冯建刚二〇一七年八月二十八日书记员 邹洁文莫珊珊