重庆市涪陵区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)渝0102民初5507号 原告被告（以下统称原告）：张艮淑，女，1972年1月11日出生，住重庆市涪陵区。 委托诉讼代理人：罗子平（系原告丈夫），男，1970年4月8日出生，住重庆市涪陵区。 委托诉讼代理人：杨小江，重庆峡阳律师事务所律师。 被告原告（以下统称被告）：核工业华东建设工程集团公司，统一社会信用代码91360000158260849Q，住所地江西省南昌市高新开发区金圣路96号中核科技园。 法定代表人：杨春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：叶昌华，男，1972年1月25日出生，该公司项目负责人，住重庆市沙坪坝区。 原告张艮淑与被告核工业华东建设工程集团公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年7月17日立案后，因原、被告均不服涪劳人仲案字[2017]第164号仲裁裁决书，先后向本院提起诉讼。本院依法将两案合并审理，并终结了核工业华东建设工程集团公司与张艮淑工伤保险待遇纠纷一案。本案由审判员周波依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张艮淑及其委托诉讼代理人罗子平、杨小江，被告核工业华东建设工程集团公司的委托诉讼代理人叶昌华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张艮淑向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告支付原告一次性伤残补助金85284元、停工留薪期工资56856元、生活津贴36482.6元、护理费100000元、住院期间伙食补助费3216元、交通费600元、鉴定费400元，共计282838.6元；2、判决被告从2016年12月6日起按月支付伤残津贴3622.5元，伤残津贴以后逐年随着社平工资的增长递增。事实及理由：原告于2014年12月3日起在被告承建的南沱互通连接线建设工程工作。2015年1月3日，原告在工作过程中，由于缆绳断裂，跌落至沉井底部致伤。原告受伤后，先后在重庆市涪陵中心医院、第三军医大学西南医院等住院治疗。2015年9月6日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定原告所受伤为因工受伤。2016年12月5日，经重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定，原告所受伤构成五级伤残。被告没有告知原告停工留薪期，原告受伤后至2016年7月5日，原告均在治疗或修养。原告多次向被告请求支付工伤保险待遇被拒，遂向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决作出后，原告不服裁决。 针对原告的起诉，被告核工业华东建设工程集团公司辩称：原告的本人工资应当参照建筑行业平均工资计算；伤残津贴的支付期限应当有时间限制；护理费应当以实际护理天数计算。 被告核工业华东建设工程集团公司向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告支付原告一次性伤残补助金、停工留薪期工资、生活津贴按照重庆市2014年度非私营建筑行业年收入标准46037元计算；2、判决被告支付原告的伤残津贴从2016年12月6日起支付至原告达到法定退休年龄时止；3、判决被告不支付原告生活津贴。事实及理由：2017年6月27日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出涪劳人仲案字[2017]第164号仲裁裁决，该裁决以2014年度社平工资计算原告的各项待遇，被告对该裁决书不服，请求人民法院依法判决。 针对被告的起诉，原告张艮淑辩称：被告的起诉没有法律依据。被告对原告的工资标准应当承担举证责任，在其没有证据的情况下，按照社会平均工资是正确的；原告并没有办理社会保险，达到法定退休年龄也不能享受养老保险待遇，故伤残津贴应当计算至退休时止。 本院经审理认定事实如下：重庆市涪陵区沿江高速南沱互通连接线建设工程由被告承建，原告于2014年12月3日起在该工程工作，工资实行计量制，被告没有为原告办理工伤保险。2015年1月3日下午6时左右，原告在从事抗滑桩作业时，由于缆绳断裂，原告跌落至沉井底部致伤。原告受伤后，被送往重庆市涪陵中心医院住院治疗180天，该院诊断为：全身多处损伤、双侧多发肋骨骨折、胫骨骨折、腓骨骨折、股骨骨折、跟骨骨折等。2015年7月2日，因并发性骨髓炎，原告转院至第三军医大学西南医院住院治疗22天。2015年7月24日，原告转院回重庆市涪陵中心医院住院治疗108天。2015年11月9日，原告再次转院至西南医院住院治疗32天。2015年12月11日，原告转院至涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗21天，出院医嘱建议原告继续院外治疗。此后，原告在家修养和康复治疗。2016年3月7日，原告再次到第三军医大学西南医院住院治疗18天。出院后，原告继续在家休养和康复治疗。2016年6月14日，原告再次到第三军医大学西南医院住院治疗21天。出院后，原告继续在家休养和康复治疗。前述六次住院，原告共计住院天数为402天。2015年9月6日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定原告所受伤为因工受伤。2016年9月12日，经重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告所受伤构成工伤伍级，无护理。原告为此次鉴定花费鉴定费400元。原告不服该鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委于2016年12月5日作出再次鉴定结论，鉴定意见为：伤残伍级，无护理依赖。工伤事故发生后，原告向被告借支40000元。后因双方未能就赔偿事宜达成协议，原告遂申请劳动仲裁。重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月27日裁决被告支付原告一次性伤残补助金85284元、停工留薪期工资28428元、生活津贴46432.4元、护理费32160元、住院期间伙食补助费3216元、交通费300元、鉴定费400元，共计196220.4元；被告从2016年9月起按月支付原告伤残津贴3316.6元，并根据重庆市社会保险行政部门相关调整方案适时调整。原告与被告均不服裁决，先后诉至本院。 另查明，2014年度重庆市非私营单位在岗职工平均工资为4738元/月。2016年重庆市非私营单位在岗职工平均工资为5616元/月。 本院确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录，原告提交的七次住院病历、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书（初次、再次）、仲裁裁决书、送达回执等书面证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。 本院认为，职工因工作遭受事故伤害的，有权获得医疗救治和经济补偿。用人单位未按照《工伤保险条例》的规定为职工参加了工伤保险的，在工伤事故发生后，应承担支付工伤保险待遇的责任。 本案中，原告在工作中受伤，后经有权机关认定为因工受伤，并被鉴定为工伤五级，故被告应当享受工伤五级的相应待遇。但被告未给原告办理工伤保险，故被告应当承担支付原告工伤保险待遇的责任。 由于原告劳动能力障碍构成工伤五级，加之原告明确要求被告按月支付伤残津贴，按《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，应当享受的工伤待遇有：保留劳动关系，由被告适当安排工作，按18个月本人工资计算的一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、难以安排工作的生活津贴、住院期间伙食补助费。 原告在被告处工作时间仅为一个月，且其工资为计量工资，其当月工资收入不能完整反映原告受伤前十二个月的平均工资状态，本院酌定参照2014年度重庆市非私营单位在岗职工月平均工资4738元/月为标准作为原告的本人工资，故其一次性伤残补助金为85284元（4738元/月×18月）。 原告因工伤事故导致胫骨、腓骨、股骨、跟骨、跖骨、肋骨等多处骨折，并肝胆损伤、肺挫伤、血气胸等损伤，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条，并参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S82.1、S82.2、S82.3、S72、S92.0、S27.3、S36.1等规定，其停工留薪期最长为6个月。原告在治疗过程中，并发骨髓炎，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第六条的规定，可以在原发性损伤停工留薪期的基础上增加2个月，至2015年9月2日期满前，原告并未在规定的时间内提出延长停工留薪期申请，停工留薪期到期终止，故原告的停工留薪期为8个月，停工留薪期工资为37904元（4738元/月×8月）。 按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满至劳动能力鉴定结论作出前的期间，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，享受伤残待遇。本案原告在劳动能力鉴定期间，遵医嘱接受治疗和康复，确系因工伤不能上班，被告应当支付原告2015年9月3日至2016年12月31期间的生活津贴52844.49元[4738元/月×70%×（15月+28/30月）]。停工留薪期和生活津贴时限存在连续性，其中一项时间增减自然会引起另一项的减增，原告主张的生活津贴低于本院确认的金额，是因为在计算停工留薪期的期限上存在差异，二者的总和并未超过原告的诉讼请求，本院均予以确认。 原告因工伤事故住院治疗402天，其中虽有ICU病区住院记录，但被告明确表示对原告主张的住院天数予以认可，本院予以确认。结合原告的伤情，本院酌情确认住院期间护理费为100元/天，计40200元。住院伙食补助费为3216元、鉴定费为400元、交通费酌情确认为400元。 按照《工伤保险条例》第三十六条、第四十条的规定，被鉴定为五级伤残的工伤职工，有权保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按本人工资的70%按月发给伤残津贴。伤残津贴根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。本案原告于2016年12月5日被鉴定为五级伤残，从该鉴定结论作出的次月起，开始享受伤残待遇。按照重庆市人力资源和社会保障局《关于2017年度社会保险工作适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发〔2017〕138号）的规定，上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资按5616元/月执行，即2016年度的社平工资已经调整，从2017年1月起，应当按照新标准执行，原告在诉讼请求中也明确要求伤残津贴随社平工资变化而变化，故被告应当从2017年1月起按月支付被告伤残津贴3931.2元/月（5616元/月×70%），并根据重庆市社会保险行政部门相关调整方案适时调整。因原告被鉴定为五级伤残，其伤残津贴有可能因被告适当安排工作、双方的劳动关系解除或终止、原告享受退休待遇等原因停止发放，其停止发放的时间具有不确定性，故本院不对伤残津贴发放的结束时间作认定，双方当事人可以根据实际情况就伤残津贴支付时限进行重新约定或另案诉讼。 原告经再次鉴定，属无生活自理障碍，故对于其主张的生活护理费，本院不予支持。被告借支给原告的40000元，应当在原告的工伤保险待遇中进行抵扣。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十六条、第四十条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条、第六条、第九条之规定，判决如下： 一、被告核工业华东建设工程集团公司在本判决生效之日起十日内支付原告张艮淑一次性伤残补助金85284元、停工留薪期工资37904元、生活津贴52844.49元、住院期间护理费40200元、住院伙食补助费3216元、鉴定费400元、交通费400元，共计220248.49元（含已支付的40000元）。 二、本判决生效后，被告核工业华东建设工程集团公司从2017年1月起按月支付原告张艮淑伤残津贴3931.2元/月，并根据重庆市社会保险行政部门相关调整方案适时调整。 三、驳回原告张艮淑的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告核工业华东建设工程集团公司负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本一份，上诉于重庆市第三中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。 审判员 周 波 二〇一七年八月十六日 书记员 蒲艳平