福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽05民终1558号 上诉人（原审原告）：厦门体购互联网销售有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路925号1202室。 法定代表人：杜进京，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杜振祥，福建麒顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴冰冰，福建麒顺律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄游泳，男，1958年6月28日出生，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：陈树荣，福建旭远律师事务所律师。 上诉人厦门体购互联网销售有限公司（以下简称体购公司）因与被上诉人黄游泳损害公司利益责任纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初12221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人体购公司的委托诉讼代理人杜振祥、吴冰冰，被上诉人黄游泳的委托诉讼代理人陈树荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 体购公司上诉请求：1.撤销福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初12221号民事判决，发回重审或者依法改判支持上诉人的原审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未能依法对证据进行审查认定，随意认为上诉人对其主张未能提供确实充分的证据予以证明，并由此驳回上诉人的诉求是错误的；二、一审法院错误认定上诉人向被上诉人借款11万元，并认定上诉人尚欠被上诉人借款9787.2元违反了“不告不理”原则；三、一审法院确认当事人对“原告于2015年2月7日通过其支付宝账户分三笔汇款共计100212.8元到被告账户”的事实无争议是错误的。综上所述，一审法院判决认定案件事实错误，适用法律错误，应当依法撤销原判决发回重审，或者依法改判支持上诉人的一审诉求。 黄游泳辩称：上诉人上诉请求没有事实和法律依据，一审判决所查明的事实符合客观事实，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。 体购公司向一审法院起诉请求：判令黄游泳返还100212.8元及利息（自2015年2月7日起至实际返还之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。 一审法院认定事实：体购公司成立于2014年1月15日，注册资金200万元，股东为杜进京、黄雅萍和黄游泳，其中，杜进京出资94万元，占47％，任执行董事兼总经理和法定代表人；黄游泳出资82万元，占41％；黄雅萍出资24万元，占12％。黄游泳通过其妻蔡佩兰账户于2014年3月5日汇款11万元到体购公司账户，并在摘要中备注“体购天猫保证金，服务费”。体购公司于2015年2月7日通过其支付宝账户分三笔汇款共计100212.8元到黄游泳账户。一审法院并认定如下事实：体购公司于2014年3月5日因支付天猫保证金和服务费需要向黄游泳借款11万元，于2015年3月5日分三笔共计偿还100212.8元，尚欠黄游泳借款9787.2元。 一审法院认为：体购公司对其主张未能提供确实充分的证据予以证明，其诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回体购公司的全部诉讼请求。案件受理费2505元，减半收取1253元，由体购公司负担。 二审中，上诉人体购公司对一审认定的事实有如下异议：100212.8元是黄游泳私自转账，不是体购公司授权黄游泳转账。 被上诉人黄游泳对一审认定的事实没有异议。 对当事人没有争议的其他事实，本院予以确认。 二审中，上诉人体购公司提供两组证据：1.福建省厦门市中级人民法院（2016）闽02民终5026《民事判决书》，证明上诉人合法存续，在2015年7月份，上诉人发现被上诉人挪用侵占公司资产之前，公司财务账目（包括财务专用章）一直由被上诉人掌管的事实；2.上诉人2014年4月份《员工工资表》，证明上诉人公司财务为吴巧利，公司并没有被上诉人提供的《收款单》和《付款单》上张文娟和黄玉梅这两个财务，《收款单》和《付款单》系被上诉人伪造，上诉人并未有向被上诉人借款的事实。 被上诉人黄游泳质证称：上诉人体购公司二审当庭提交的证据已经超过举证期限，不应当作为认定事实的依据；证据一与本案的纠纷没有关联性，对公司财务账目及财务专用章的去向处于待查事实的状态，无法证明上诉人欲证明的事实；证据二仅体现单月的工资表情况，不能证明其他期间黄玉梅和张文娟非公司员工。 对上诉人体购公司提交的两组证据，本院经审查认为：证据一来源合法，本院对真实性，合法性及关联性均予以确认；对证据二予以采纳，但该证据仅能证明上诉人公司2014年4月份的财务为吴巧利，仅凭该证据不能证明黄玉梅和张文娟非公司员工。 二审中，被上诉人黄游泳未提供新的证据。 另查明，在福建省厦门市中级人民法院审理的（2016）闽02民终5026号案中，黄游泳确认，2014年5月之前体购公司的财务账册由其负责。 又查明，被上诉人黄游泳一审提交的《收款单》，日期为2014年3月5日，除有“厦门体购互联网销售有限公司财务专用章”的盖章外，另有财务部“张文娟”的签名；《付款单》，日期为2015年2月5日，除有“厦门体购互联网销售有限公司财务专用章”的盖章外，另有财务部“黄玉梅”的签名。二审庭审中，法院要求被上诉人黄游泳庭后5日内答复法院上述人员的身份情况，否则承担相应法律后果。被上诉人黄游泳未向法院提交上述人员的身份情况。 二审中双方当事人争议的主要焦点：上诉人体购公司应否返还100212.8元及利息给被上诉人黄游泳？ 本院认为，被上诉人黄游泳通过其妻蔡佩兰账户于2014年3月5日汇款11万元到体购公司账户，并在摘要中备注“体购天猫保证金，服务费”，但并没有明确注明为“借款”。被上诉人黄游泳虽然提交了《收款单》和《付款单》，但黄游泳确认2014年5月之前体购公司的财务账册由其负责，厦门体购互联网销售有限公司财务专用章亦应处在其控制之下，并且经法院释明，黄游泳未能提供黄玉梅等的身份情况。因此，本院对黄游泳主张案涉11万元是被上诉人向其借款的辩解不予采纳。被上诉人黄游泳利用职务之便向其私人账户分三笔将公司资金共计100212.8元转入其个人账户，黄游泳的行为损害了体购公司的利益，100212.8元应予返还。上诉人要求黄游泳自2015年2月7日起至实际返还之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，于法有据，本院予以支持。综上所述，上诉人体购公司的上诉请求成立，本院予以采纳。原审判决认定事实不清，处理错误，应予纠正。据此依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初12221号民事判决； 二、被上诉人黄游泳应于本判决生效之日起十日内返还上诉人厦门体购互联网销售有限公司100212.8元及利息（利息自2015年2月7日起至实际返还之日止，按中国人民银行有关规定计付）。 一审案件受理费2505元，二审案件受理费2505元，由被上诉人黄游泳负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  丰 兰 审 判 员  刘志健 代理审判员  吴钟毅 二〇一七年八月二十一日 书 记 员  杨 扬 附引用主要法律条文内容 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 7