山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1302民初12476号原告：王某某，男，xxxx年x月xx日出生，汉族，住临沂市河**。委托诉讼代理人：王某某1，山东某某某律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某某1，山东某某某律师事务所律师。被告：张某某，男，1987年4月26日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：顾某某，山东某某律师事务所律师。被告：高某某，男，1963年5月13日出生，汉族，住山东省沂南县，现住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：顾某某，山东某某律师事务所律师。王某某与被告张某某、高某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某某及委托诉讼代理人王某某1、被告张某某、高某某及共同委托诉讼代理人顾某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医药费、伙食补助费、误工费、护理费、精神损害抚慰金等损失共计21.5万元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告张某某有开办的“兰山区韩新春中医诊所”，被告高某某系其雇佣的人员。2015年11月19日上午，被告张某某和高某某到原告家中为原告治疗肩周炎，治疗中由被告张某某按着原告双腿，高某某双手打扣将原告的胳膊猛烈向上抬了一下，当时原告就疼的掉了眼泪，并有麻木感，活动受限，被告说热敷一下就好了。因原告胳膊持续没有知觉，于是在当晚19:30到临沂市骨科医院检查，经诊断，原告为左肩关节脱位，左臂丛神经损伤，左腋下动脉压迫。随后医生为原告进行复位。几天后原告的胳膊仍然肿胀，遂到临沂市人民医院做肌电图，发现胳膊的肌腱和神经都断了，医生建议原告到上海市华山医院进行检查、治疗。为此原告先后在临沂市人民医院、河东区人民医院、复旦大学附属华山医院住院就诊。2016年8月3日，经临沂河东法医司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成九级伤残。因被告的错误治疗，导致原告左臂受伤，继而构成伤残，二被告应当承担责任。后原告曾多次找到被告协商，被告均以各种理由拒绝，为此诉至法院。张某某辩称，我随同高某某并不是去给原告进行相关治疗，仅是驾驶相关车辆同高某某去赶集，被告并没有对原告实施任何的治疗行为，因此，被告对原告所受损伤不承担任何责任，请求法院依法驳回对被告的诉讼请求。高某某辩称，被告是在熟人李某的介绍下义务性、不收取任何费用的情况下对原告实施的免费按摩服务，在其治疗过程中采取了符合中医按摩的传统手法，进行了妥善的按摩处理。被告持有按摩师资格证，具有相应按摩资格，在原告本身具有病灶的事发当时，并没有对被告的治疗行为提出异议。原告自称在受伤后，曾经多次到多家医院对病灶处实施了被告诊疗之外的治疗行为，被告认为原告的受伤与被告无关，不应承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：张某某和高某某同在兰山区韩新春中医诊所工作，高某某与该诊所合作在诊所内提供按摩理疗服务，系一名按摩师。王某某表哥李某在诊所治疗腿时认识了张某某与高某某。2015年11月19日上午，李某带着张某某和高某某由张某某驾车到其表弟王某某家中，免费给王某某按摩治疗肩膀。按摩治疗前，王某某的左胳膊仅能抬至约与肩平，治疗时，高某某先在王某某的腿上下了一针，又在肩膀上按摩了一会，接着高某某让张某某按着王某某的双腿，高某某举起王某某的左胳膊左右各转了三下，结束了治疗。三人离开后约十分钟，王某某打电话说左肩膀还不行，三人返回王某某的家中又进行了治疗。同日19时45分，王某某感觉左肩疼痛麻木，活动受限，遂到临沂市人民医院急诊室就诊，经诊断，左侧肩关节影像诊断结果为：左肩关节脱位，请结合临床及治疗复查，必要时进一步检查。当晚，王某某给李某打电话告知自己伤情，李某到诊所将伤情告诉高某某，高某某说胳膊接上就好了。几天后，李某又约着张某某和高某某同去看王某某，高某某给王某某未消肿的胳膊敷了膏药。2015年12月16日，王某某到临沂市人民医院对受伤部位做了肌电图检查，结论为：左侧臂丛神经损伤。2016年1月17日至1月18日，王某某到临沂市人民医院住院治疗1天，初步诊断：肩关节习惯性脱位、左肩关节滑膜炎、肩袖损伤、臂丛神经损害。2016年1月28日，王某某到上海复旦大学附属华山医院对受损部位进行检查，肌电图报告诊断意见为：左侧臂丛神经损伤。2016年4月1日，王某某到临沂市河东区人民医院住院治疗15天，入院诊断：1.左侧肩袖损伤2.左侧臂丛神经损伤。该住院病历主诉部分显示“患者于4月余前因骑电车摔伤致左肩关节脱位，当时感左肩部疼痛不适，活动受限，左上肢麻木不适，于当日夜间到临沂市骨科医院拍片检查……”以上治疗共计支付医疗费33621.34元，住院由其亲属护理。2016年8月3日，王某某委托临沂河东法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人王某某，根据上述损伤，提供病史资料、分析说明，评定为九级伤残；建议误工期为360天，护理期为120天，营养期为90日。后双方当事人就赔偿事宜协调未果，为此王某某诉至法院。另查明，王某某居住的临沂经济技术××沟镇××村，2008年9月划归开发区管理，2009年镇改街道，2011年9月，重归街道更名为朝阳街道。此外，张某某、高某某在与王某某的通话录音中均表示同意按责任比例进行赔偿。诉讼过程中，张某某、高某某均认为王某某在接受按摩时，其左肩就存在病症，通过王某某提交的住院病历可以看出左肩受过摔伤，证人李某陈述为肩周炎，隐瞒真实病情。事发后王某某在多处地方治疗，存在高某某治疗行为与受害行为无关或高某某按摩行为加重本已受伤部位的可能，王某某提交的证据并不足以证明被告方对其损害应承担全部责任，被告方是否存在过错及过错行为对王某某的损伤比例为多少应通过鉴定来确认，仅依据先前按摩行为来推定由被告方承担责任不合法、不合情。本院认为，根据双方当事人的庭审陈述及王某某提交的临沂市河东区人民医院的住院病历，结合高某某、张某某给王某某实施按摩治疗前，王某某的左臂仅能抬至约与肩平的情况，能够认定王某某的左肩部位在接受按摩治疗前本身就存在伤情这一事实，本院对此予以确认。王某某在接受按摩治疗后当晚到临沂市人民医院就诊，在被诊断为左肩关节脱位后通过证人李某将其伤情告知高某某、张某某，二人知情后到王某某处又进行过后续治疗。结合王某某接下来的一系列后续治疗行为具有连续性，相关住院材料也均体现其左肩部分因关节脱位造成左侧肩袖损伤、左侧臂丛神经损伤等的事实。本院认定高某某、张某某对王某某左肩部位受损是知情的，王某某左肩部位受损与二人的按摩治疗存在关联性。换言之，二人的按摩治疗行为存在造成王某某左肩部位损伤或者损伤加重的可能，行为与结果之间存在因果关系。二人应对王某某的受伤承担共同侵权责任。关于过错责任的问题。高某某、张某某同到王某某家中免费按摩治疗，系一种义务帮助行为，本意为善举。高某某在张某某的协助下对王某某采取针灸按摩治疗，其行为主观虽无故意，但在治疗过程中没有采取充分保护措施，存在过错。王某某在接受按摩治疗前没有详细告知左肩实情，自身对损害的发生也有过错，依据民法公平的原则，本院酌定对王某某的损伤双方当事人各自承担50%的责任。关于赔偿项目和数额的认定。1、医疗费33621.34元、住院伙食补助费390元、鉴定费1020元、伤残赔偿金126180元、住宿费1050元、交通费4086元，均符合法律规定，且有相应票据为证，本院予以认定；2、误工费、护理费，结合王某某左肩受损存在持续误工的实际情形，参照司法鉴定意见书，本院酌定误工期按120天计算，护理期按30天计算，误工费应为10370元，护理费应为2593元；3、营养费，因无医师医嘱，本院不予支持。4、精神损害抚慰金3000元，因二被告的行为并非故意，且王某某自身存在过错，本院不予支持。以上各项损失共计179310.34元，按责任划分，高某某、张某某应当承担89655.17元。综上所述，王某某诉请高某某、张某某赔偿其因伤造成的损失21.5万元，本院对其合理请求部分予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告高某某、张某某于本判决生效之日起十日赔偿原告王某某因伤造成的医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费等共计89655.17元；二、驳回原告王某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费4525元，减半收取2262元，由原、被告均担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  陈成合二〇一七年八月十八日书记员  孙霄霄