湖南省邵阳市双清区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0502民初312号原告安再新，女，1975年10月16日出生，汉族。法定监护人罗跃志，男，1966年6月17日出生，汉族。委托代理人文湘桂，邵阳市双清区法律援助中心指派律师。被告邵阳市双清区伊兰顺主题餐厅，住所地邵阳市双清区大汉商业步行街C区三楼。经营者苏才辉，男，1973年8月7日出生，回族。委托代理人杨梅坤，湖南富强律师事务所律师。原告安再新与被告邵阳市双清区伊兰顺主题餐厅（以下简称伊兰顺餐厅）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理，于2016年11月28日作出（2016）湘0502民初373号民事判决。原告安再新与被告伊兰顺餐厅均对该判决不服上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。2017年3月16日，邵阳市中级人民法院作出（2016）湘05民终1997号裁定，撤销原判，发回重审。2017年4月20日，本院立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安再新及其法定监护人罗跃志、委托代理人文湘桂，被告伊兰顺餐厅委托代理人杨梅坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安再新诉称：被告先在双清区东风路青龙桥头创办了伊兰轩，又于2014年将总店搬迁至双清区大汉步行街，更名为伊兰顺。原告于2010年10月26日进入被伊兰轩工作，但被告一直没有与原告签订过书面合同，也没有给原告购买相关保险。原告于2014年12月18日由经理安排到伊兰顺上班。在2015年1月5日店内进行搞大扫除时，原告因意外从桌子上摔下来，导致多处受伤，原告受伤后先后在邵阳市第一人民医院、正大邵阳骨科医院、湘雅二医院、邵阳市中心医院、宝庆精神病医院治疗。原告至今没有治愈，还加重了原告的伤和病的严重性，但被告也没给原告认定工伤鉴定，而要求原告做司法鉴定，鉴定结果出来了被告又不认可。原告在该事件上精神受到很大刺激，导致原告精神分裂，经法医鉴定，原告的精神障碍是由伤而引起的，原告家庭条件太差，老公也有病，儿子还只有14岁，这个家全靠原告维持，在这样的情况下，被告没有拿一分钱给原告治疗，在万般无奈的情况下，原告都是向亲戚借的钱去长沙治疗，因为原告这病需要很多的钱治疗，亲戚已经借了这么多钱了，原告没法再向亲戚借钱，所以年后一直没有治疗，自己也没钱去治疗，至今原告伤病又加重了，敬请法院要求被告把原告的垫付医药费和拖欠的工资付了，原告还需要去长沙接受治疗。原告在双清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，原告已患有精神忧郁症，那时原告不懂法律，可是劳动仲裁委员会也没有查明事实，便做出了错误的裁决，解除了原告与被告的劳动合同关系。根据法律规定原告没有治愈时，被告是不能解除劳动合同关系的，况且在劳动仲裁开庭时，原告状态十分不佳，为无民事能力人，仲裁庭没有要求原告指定监护人，仲裁庭开庭时，没有经过辩论程序，系程序违法，现原告申请变更、增加诉讼请求：1、请求确认原告与被告为劳动合同关系；2、请求被告支付拖欠的工资（从2015年5月份到现在的工资）；3、请求被告支付原告垫付的医药费2.4万元，原告伤还需要治疗，一直到原告治愈为止；4、请求被告补交原告的养老保险。原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1、企业登记资料复印件1份，拟证明被告主体资格；2、个体工商户登记基本信息复印件1份，拟证明被告组成形式为个人经营，一直由苏才辉一人经营；3、“湖南餐饮百强企业”称号报道、照片复印件1份，拟证明伊兰顺由伊兰轩更名而来4、工资卡存折复印件1份，拟证明原告和被告存在劳动合同关系，以及工资发放情况；5、周ＸＸ、邓秀英、陈新华证人证言及三人身份证复印件1份，拟证明被告没有与原告签订劳动合同，没有给被告购买任何保险的事实；6、短信记录复印件1份，拟证明被告没有给原告购买任何保险和没有给原告申请工伤认定，没有给原告任何工伤赔偿的事实；7、病历资料身份证复印件一份，拟证明被告没给受伤的原告治疗的事实，原告受伤后的治疗情况，原告一直未愈的事实；8、王乐园调查笔录复印件一份，拟证明伊兰轩和伊兰顺的为个体经营且一直由苏才辉经营；9、残疾证复印件一份，拟证明原告因工受伤一直未愈不能和原告解除劳动关系的事实。被告伊兰顺餐厅辩称，原告提出的诉讼请求第3项，首先要经过劳动仲裁才可以提出，其次程序不合法，同时为一审一裁终局的劳动案件，属于原告主动放弃权利，原告不能再提起起诉；原告是在2010年10月26日进伊兰轩工作，伊兰轩在2015年3月10日已经注销并且与原告终止了劳动关系；原告是在2015年1月5日受伤，是在伊兰轩主题餐厅工作时受伤，由于伊兰轩的经营住址已经注销，原告没有证据证明双清区伊兰轩和双清区伊兰顺为同一主体；原告提出的2、4的诉讼请求不合理；同时这些在邵阳市劳动仲裁委员会已经仲裁确认了；对第1条劳动仲裁委员会也已经裁决，不是劳动合同关系，只是事实劳动关系。故不需要确认为劳动合同关系；原告提出拖欠的工资问题，因原告没有明确工资的数额，原告受伤后没有提供劳务了，故不存在拖欠工资的问题；原告提出的医疗费问题，在另案中已经判决，本案中应该驳回；养老保险的问题，不属于法院的审理范围。且生效的判决中已经确认双方为提供劳务关系，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1、企业营业执照复印件1份，拟证明被告邵阳市双清区伊兰顺主题餐厅的诉讼主体资格；2、借条复印件1份，拟证明安再新受伤期间到被告处借钱的事实，被告给原告治疗的事实；3、证明材料一复印件1份，拟证明安再新不愿按工伤流程办理赔付；4、证明材料二复印件1份，拟证明安再新自愿放弃购买养老保险；5、工商局及证明材料五复印件1份，拟证明青龙桥伊兰轩已进行工商注销，是两个独立的个体；6、证明材料六复印件1份，拟证明安再新诉讼目的和思想动机不轨；7、员工报酬银行流水账复印件1份，拟证明安再新及相应的报酬，2015年1-4月份的工资分别为每月1776元、1835元、1647元、1615元每月和其他两个月1500和1000元；8、员工合同复印件1份，拟证明在安再新工作期间其他人均有签到合同；9、派出所记录材料复印件1份，拟证明安再新到伊兰轩无理取闹；10、仲裁裁决书复印件1份，拟证明原告在2016年申请向仲裁机构仲裁要求解除劳动关系并且仲裁机构已经仲裁解除劳动关系；11、判决书复印件1份，拟证明原告重复起诉，医疗费等损失已在另案中处理；12、执行通知书复印件1份，拟证明判决已生效、医疗费等赔偿已执行的事实。经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2没有异议。对证据3、8的证明目的有异议，被告方是一个重新登记的企业而不是其他的企业变更来的；对证据4的证明目的有异议，被告给原告发放报酬是事实，但是不能就证明双方之间是劳动合同关系；对证据5的真实性有异议，这些证明的内容与原告的诉讼请求没有关联性。对证据6有异议，原告提出的执行款被告已经执行完毕；对证据7的证明目的有异议，被告在原告受伤后及时给原告进行治疗并且提供了医疗费用，同时原告的病例资料，只能证明住院前，不能证明住院后的事情；对证据9残疾证的证明目的有异议，不能认定其为无民事行为能力。原告对被告提交的证据1的证明目的有异议，证明其组织形式为个体经营；对证据2有异议，与本案没有关联性；对证据3的真实性、合法性有异议；对证据4的真实性有异议，那些人都是被告的员工，证明的形式是不合法的；对证据5的真实性和证明目的有异议，说明之前的店与后面伊兰顺餐厅都是苏才辉开的；对证据6的真实性、关联性有异议，与本案没有关联；对证据7的真实性无异议，但对其证明目的有异议，2016年5月份以后被告没有给原告发放过工资；对证据8的真实性、关联性有异议，合同是后面补签的；对证据9的证明目的有异议；对证据10的证明目的有异议，此裁决书并没有生效；对证明11的证明目的有异议，该判决书确定原告的精神方面的疾病及受伤是原告导致，存在关联性，该判决仅参照了受害者劳务纠纷进行判决，并没有确定原被告关系为劳务纠纷；对证据12无异议。经审查，对原、被告双方均无异议的证据本院予以采信。原告提交的证据3，未说明该证据的来源且不能证明其目的，不予采信；原告提交的证据4、7、9可以证明原告领取工资、受伤及残疾等级为精神贰级的情况，予以采信；原告提交的证据5、6、8，不能证明本案基本事实，不予采信。被告提交的证据1、5，证明被告的诉讼主体资格及相关注销登记情况，予以采信；被告提交的证据2、7，证明原告领取工资及伤后向原告借款情况，但两份1000元及1500元的领据系借款而非工资，对该证据予以部分采信；被告提交的证据3、6、8与本案无关联性，不予采信；被告提交的证据4，其证人系被告员工，与其有利害关系，且证据形式不符合规定，不予采信；被告提交的证据9、10、11、12能证明本案的基本事实，予以采信。根据上述有效证据以及原、被告双方的陈述，本院确认以下事实：被告伊兰顺餐厅成立于2015年1月13日，经营地址为湖南省邵阳市双清区大汉商业步行街C区3楼，注册号为430502600123171。原告所称伊兰轩清真食府（以下简称伊兰轩）成立于2008年7月29日，经营地址为邵阳市双清区东风路238号，注册号为43050260018498。2014年12月18日起原告到被告伊兰顺餐厅上班，2015年1月5日，原告在被告伊兰顺餐厅内大扫除时摔伤，受伤后先后在邵阳市第一人民医院、正大邵阳骨科医院、湘雅二医院、邵阳市中心医院、宝庆精神病医院治疗，但未进行工伤认定。2016年5月23日，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定做出鉴定意见，安再新患有抑郁症（伴焦虑情绪），2015年1月5日的摔伤事件是其罹患精神障碍的诱发因素。原告治疗期间，被告发放原告工资至2015年4月，其平均工资为1,718.25元/月【（1776+1835+1647+1615）÷4】。后因原告自称因伤病无法工作，被告于2015年5月起停发原告工资，之后原告因治伤向被告借款，其中2015年7月20日及9月19日分别向被告借款1500元、1000元。此后，双方发生争议，原告向邵阳市双清区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除原、被告的劳动合同关系，要求被告支付双倍经济补偿金30,400元，未签书面劳动合同的双倍工资66,880元，停工留薪期拖欠的双倍工资48,640元，补交2010年11月至2015年5月的养老保险。2016年4月28日，邵阳市双清区劳动争议仲裁委员会作出邵双人劳裁定字（2016）第005号仲裁裁决，裁决原、被告解除劳动关系，被告支付原告经济补偿金900元。原告不服仲裁结果，诉至本院。原告原诉讼请求与其仲裁申请一致，诉讼过程中原告请求变更、增加诉讼请求。另查明，原告诉被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月20日做出（2016）湘0502民初132号民事判决书，判决被告赔偿原告各项损失141,954元。被告不服，提出上诉，邵阳市中级人民法院于2016年12月22日做出的（2016）湘05民终1875号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。现该判决已生效，各项损失赔偿款已执行到位。本案经调解，双方当事人未能达成调解协议。本院认为，本案属劳动争议纠纷。原告对原诉讼请求提出新增、变更诉讼请求申请，其中第1、2、3项请求与仲裁裁决书所申请事项不同，第1、2项与诉争的劳动争议具有不可分性，应合并审理，第3项属独立的劳动争议，本院已告知其应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁方可审理。原告诉讼请求第4项未变更，应继续审理。本案中，原告认为被告伊兰顺餐厅与伊兰轩属于同一主体，被告认为伊兰顺与伊兰轩并非同一主体。本院认为，工商行政管理局负责各类企业等市场主体的登记注册及管理责任。伊兰轩与伊兰顺是否属同一主体应以邵阳市工商行政管理局双清分局登记资料为准。因此，按照工商登记伊兰轩和伊兰顺餐厅应为两个不同的主体，且两者经营地点也不相同，故本案只审理原告与被告伊兰顺餐厅之间的争议事项，原告与伊兰轩之间的争议事项不在本案审理范围内。原告认为被告没有与其签订劳动合同，并将原诉讼请求“解除原告与被告的劳动合同关系”变更为“确认原告与被告的劳动合同关系”，被告认为双方应为事实劳动关系。对此，邵阳市中级人民法院做出的（2016）湘05民终1875号已生效民事判决书及本院（2016）湘0502已生效民事判决书均认定为事实劳动关系。因此本院认为原、被告之间应为劳动关系中的事实劳动关系，并非劳动合同关系。另按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，被告只有在超过一个月后不与原告签订劳动合同才是违法，原告也未提供证据证明在其受伤后直至劳动仲裁前主动要求与被告签订劳动合同，而遭被告拒绝的事实，造成其要求与被告签订劳动合同及缴纳养老保险无事实法律依据。本案中被告并未否认与原告的事实劳动关系，但这种事实劳动关系已不能继续延续，终止已成事实，但原告受伤确系被告实际用工造成，且其因伤一直在治疗及鉴定，最后一次鉴定日期为2016年5月23日，故本院酌情认定被告按原告平均工资的标准发放原告工资至鉴定之日，即自2015年5月至2016年5月，共计22,337元（1718.25元/月×13月）。原告要求被告支付垫付的医药费2.4万元，因该请求原告已另案起诉，该案已判决且执行到位，此项诉讼请求系重复诉请，对此本院不予支持。原告要求被告补交养老保险，本院认为，征缴社会保险是社保管理部门的职责，社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系。用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险，劳动者起诉请求用人单位为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受理范围，应另向社会保险部门寻求解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第二款第四项、第三十五条之规定，判决如下：一、被告邵阳市双清区伊兰顺主题餐厅支付原告安再新工资22,337元；二、驳回原告安再新的其他诉讼请求。上述应支付款项限本判决生效后5日内履行给付完毕。如未按生效判决指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告邵阳市双清区伊兰顺主题餐厅承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  唐 红人民陪审员  刘亮亮人民陪审员  李仙娥二〇一七年八月十八日代理书记员  李燕飞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。第九条第二款第四项下列事实当事人无需举证证明（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。第三十五条诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。