安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0811民初543号原告：安徽华鹏纺织有限公司，住所地安徽省安庆市黄土坑。法定代表人：倪俊龙，董事长。委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。被告：佛山市金红棉服饰有限公司，住所地佛山市禅城区江。法定代表人：邹良金,该公司总经理。被告：邹良金，男，1974年9月15日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。以上两被告共同委托诉讼代理人：张子瑜，广东东成律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：陈嘉雯，广东东成律师事务所实习律师。原告安徽华鹏纺织有限公司（以下简称华鹏纺织公司）与被告佛山市金红棉服饰有限公司（以下简称金红棉服饰公司）、邹良金买卖合同纠纷一案。本院于2017年2月27日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告华鹏纺织公司的委托诉讼代理人孔维泽、被告金红棉服饰公司、邹良金的共同委托诉讼代理人张子瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华鹏纺织公司向本院提出诉讼请请：1、被告一立即向原告支付拖欠的货款3765058.18元及违约金1129517.45元，合计4894575.63元；2、被告二对第一项诉讼请求承担连带担保责任；3、诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告自2011年7月始与被告一建立了长期业务合作关系，原告作为供货方向被告一销售纱线等面料。但被告一在与原告的业务往来中一直未按照合同约定期限履行付款义务，并且在双方业务停滞后拖延支付剩余货款。截止至本次起诉，被告一共计结欠货款3765058.18元。原告认为，原告与被告一存在合法有效的买卖合同关系，原告已依合同约定履行交货义务并为被告一开具增值税专用发票，但被告未按合同约定履行付款义务，其行为显属违约。根据法律及合同约定，被告一应继续履行合同并按约向原告支付未履行部分总额30%的违约金。被告二于2016年4月22日向原告出具连带责任担保函，保证范围为货款本金、利息、违约金及主张债权的合理费用，保证期间为担保函出具之日起两年，其应对被告一的前述债务所涉款项承担连带担保责任。原告多次发函并前往被告一处要求其支付结欠的货款，但被告一始终未按口头承诺及还款计划书履行付款义务。为维护自身合法权益，原告诉至法院。金红棉服饰公司辩称：原告诉请的数额应当以2017年1月3日由被告一出具的还款计划书所确定的金额为依据，超出的诉请金额由于没有相关的其他合法有效证据予以证实，也不符合客观真实性情况，故应当予以驳回。依据原告提供的销售合同并没有约定货款的支付具体时间，也没有约定逾期付款的违约责任，合同约定的30%的违约责任条款，是针对被告一取消订单的违约责任，而不是未支付货款的违约责任。被告在实际交易过程中，完全履行了支付货款的责任和义务，不存在合同约定的不履行支付货款的责任，所以原告要求支付违约金的请求没有事实和法律依据，应予驳回。即使原告提供的销售合同约定的违约责任，该违约责任也明显偏高，应当予以降低，应以中国人民银行同期贷款利率为宜。邹良金辩称：被告二无需承担连带担保责任。依据2017年1月3日出具的还款计划书第五条明确了此前的承诺、保证和还款计划等债权凭证均失效，否定了之前的债权担保确认的事实，并且在2016年4月22日的担保函上也没有明确最高额的担保责任和明确的担保金额。原告诉请要求被告二承担连带责任的请求没有事实和法律依据，应予驳回。在举证期限内，华鹏纺织公司为支持自己的诉求，举出如下证据：一、原告营业执照副本、法定代表人身份证明、被告企业查询信息及户籍信息复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。二、原告与被告一之间签订的部分《销售合同》传真件一份、部分对账单传真件一份、部分增值税专用发票复印件一份，证明：1、原告与被告一间存在真实、合法有效的买卖合同关系，双方之间的权利义务及违约责任的约定；2、原告已按照合同约定履行交货义务。三、律师函、快递单、还款计划书、其他案件的生效判决文书、通话记录、微信聊天记录截屏复印件各一份，证明：1、被告一认可拖欠原告的货款至少3502394.35元；2、被告一认可收到除前述3502394.35元以外的262663.83元对应的货物；3、被告一承诺未按照还款计划书的还款义务付款时，按双方签订销售合同约定承担违约责任。四、2015年1月10日担保书复印件一份、2016年4月22日担保函一份，证明被告二承诺为被告一对原告所负的还款义务承担连带责任担保及担保的范围、期限。经质证，金红棉服饰公司、邹良金提出如下质证意见：第一组证据没有异议；第二组证据销售合同真实性有异议，对账单没有原件，也并非传真件，真实性合法性不予确认，即使是真实的也没有约定付款时间，不存在被告不履行或者是不完全履行合同的情形，无需承担违约金，应当以还款计划书确定的金额为准。增值税专用发票无异议；第三组证据律师函三性不予确认，其涉及的金额为原告单方确认的金额，不予认可。对还款计划书三性均无异议，原告的诉请应当以还款计划书为定案依据，而且该还款计划书明确了此前的债权凭证均已失效，也没有新的债权凭证。生效判决文书真实性无异议，与本案没有关联性。通话记录、微信聊天记录截屏的三性均有异议，该录音证据是在本人不知情的情况下所取得的，而且当时本人并不知晓原告与被告之间的买卖合同关系的权利和义务内容，被告一也没有授权本人提供相关的凭证，原告也没有提起本案的诉讼，所以该份录音证据不能作为本案认定事实的依据，且通话中也没有记载通话时间，原告应当提供其他相关证据予以佐证，仅凭录音、聊天记录记载的内容本身不能证明待证事实；对第四组证据中2015年1月10日的担保函三性均有异议，该担保函有新的担保变更了担保内容，而且该担保函也超出了担保时间。2016年4月22日的担保函真实性合法性有异议，即使是真实的，在之后出具的还款计划书已否定该担保函的法律效力，且该担保函没有明确具体的担保数额，该担保函是不真实的，也是无效的。第二被告否定2016年4月22日的担保函上的邹良金签名为本人所签，并当庭申请笔迹鉴定。在举证期限内金红棉服饰公司、邹良金均未向法庭举证。本案经公开开庭审理，对当事人所举证据，经庭审质证后，现作如下归纳认证：对华鹏纺织公司证据一真实性无异议，予以认定；证据二中《销售合同》，虽被告对其真实性提出异议，但结合还款计划书中提及双方存在采购合同，被告未举证该采购合同，故该《销售合同》三性予以认定。对账单，系原告单方制作，无其他证据相印证，不予认定。增值税专用发票，无异议，予以认定；证据三中还款计划书三性无异议，予以认定。判决文书，缺乏关联性，不予认定。律师函、快递单，未提交原件核实，不予认定。通话记录、微信聊天记录截屏，真实性无法核实，又无其他证据相印证，不予认定；证据四中2015年1月10日担保书系复印件，未提交原件核实，不予认定。2016年4月22日担保函，虽被告对其真实性提出异议，并申请笔迹鉴定，但被告在法院指定期间内未提供比对样本及缴纳鉴定费用，视为放弃笔迹鉴定申请，该担保函的三性予以认定。经对以上证据及质证意见的分析，本院确定如下案件事实：华鹏纺织公司与金红棉服饰公司素有业务往来关系，华鹏纺织公司向金红棉服饰公司出售纱线等面料。2014年6月2日、7月2日、8月2日、9月2日、10月2日、11月2日、2015年1月2日，华鹏纺织公司分别与金红棉服饰公司签订一份《销售合同》，双方对货物名称、规格、数量、金额、交货时间、地点、验收期限、运输及费用负担、开票等进行了约定。同时约定付款方式为本月结；违约责任：若需方不履行或不完全履行本合同，应承担未履行部分总额30%违约金，同时供方有权要求需方继续履行合同。若供方逾期发货2天以上，从第3天起按日支付未履行金额千分之一的延误货期赔偿金。合同签订后，华鹏纺织公司向金红棉服饰公司分批出售货物后，分别开出相应增值税专用发票。金红棉服饰公司未按约支付货款，2016年4月22日，邹良金向华鹏纺织公司出具一份担保函，言明，金红棉服饰公司与华鹏纺织公司关于纱线等纺织品采购合同往来中，累计结欠货款300万元。本人邹良金作为金红棉服饰公司法定代表人，愿意就金红棉服饰公司对华鹏纺织公司所负付款义务提供担保，并作出如下承诺：一、本人自愿就金红棉服饰公司对华鹏纺织公司所负付款义务及后期往来中可能存在的付款义务继续提供连带责任保证，保证期间自本担保函签字之日起24个月；二、担保范围：金红棉服饰公司欠华鹏纺织公司的货款本金、利息、违约金以及华鹏纺织公司主张债权所产生的合理费用；三、本担保函为不可撤销的、独立的、不受主合同影响的。本担保函自签字之日起生效，出具日期2016年4月22日，担保人邹良金（签名）。2017年1月3日，金红棉服饰公司向华鹏纺织公司出具一份还款计划书，写明，金红棉服饰公司与华鹏纺织公司在前期业务往来中，截至2016年12月31日，共计结欠货款3502394.35元，现金红棉服饰公司作出如下还款计划：一、2017年1月26日之前支付货款50万元，2017年3月15日之前支付货款100万元，2017年4月30日前支付货款100万元，2017年5月31日之前付清余款；二、金红棉服饰公司将严格按照前述还款计划履行还款义务，若有任何一期款项未按照前述计划履行的，金红棉服饰公司将按照原采购合同约定的付款期限和违约责任向华鹏纺织公司支付违约金；三、因履行本还款计划书而产生的纠纷，由华鹏纺织公司工商登记住所地人民法院管辖；四、本还款计划书不可撤销；五、金红棉服饰公司与华鹏纺织公司的债权债务以本还款计划为准，此前的承诺、保证和还款计划等债权凭证，自本计划出具日起均失效，出具人：金红棉服饰公司（加盖公章），法定代表人邹良金（签名）。嗣后，金红棉服饰公司未按约支付货款，故引发诉讼。本院认为：华鹏纺织公司与金红棉服饰公司依法签订《销售合同》，双方形成合法有效的买卖合同关系。双方应当按照约定全面履行自己的义务。华鹏纺织公司向金红棉服饰公司出售货物，金红棉服饰公司应当按约支付货款，金红棉服饰公司未能按约支付货款，尚欠货款3502394.35元，构成违约，应负全部责任。华鹏纺织公司要求金红棉服饰公司支付货款3502394.35元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。华鹏纺织公司另主张3765058.18元-3502394.35元=262663.83元货款的诉讼请求，未提供足够的证据证实，本院不予支持。双方在合同中约定违约金为未履行部分总额30%，金红棉服饰公司提出违约金明显过高，要求降低，本院予以支持，本院按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，上浮百分之三十计算，自所欠货款金额确定之日即2016年12月31日起算。邹良金向华鹏纺织公司出具担保函，金邹良金为金红棉服饰公司对华鹏纺织公司所负债务提供连带责任保证，邹良金应对上述债务承担连带清偿责任。华鹏纺织公司要求邹良金对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。金红棉服饰公司向华鹏纺织公司出具还款计划书，系单方行为，对其所欠货款金额的确认，属于自认有效行为，其中免除自身责任、加重对方责任等条款，未经对方认可，对对方无约束力。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告佛山市金红棉服饰有限公司于本判决生效后三日内向原告安徽华鹏纺织有限公司支付货款3502394.35元并支付违约金（以货款3502394.35元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，上浮百分之三十计算，自2016年12月31日起算至款清之日止）。二、被告邹良金对上述给付义务承担连带清偿责任；被告邹良金承担连带清偿责任后，有权向被告佛山市金红棉服饰有限公司追偿。三、驳回原告安徽华鹏纺织有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45957元，保全费5000元，合计50957元，由原告安徽华鹏纺织有限公司负担3567元，被告佛山市金红棉服饰有限公司、邹良金共同负担47390元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  曹拥军人民陪审员  方 明人民陪审员  龙 军二〇一七年八月四日书 记 员  纪江龙附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。