天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0104民初3147号原告：曲阳铭嘉石材雕刻厂，住所地曲阳县雕刻艺术宫（安羊村）。主要负责人：陈庆林，经理。委托诉讼代理人：冯国栋，天津北洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵津，天津北洋律师事务所律师。被告：张金河，男，1965年1月8日出生，汉族，河北省石家庄市人，天津警备区退休干部，住天津市河**。委托诉讼代理人：马登务，天津洪允律师事务所律师。被告：张青合，男，1963年1月10日出生，汉族，河北省石家庄市人，农民，住天津市西青区。委托诉讼代理人：马登务，天津洪允律师事务所律师。原告曲阳铭嘉石材雕刻厂与被告张金河、张青合买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曲阳铭嘉石材雕刻厂委托诉讼代理人冯国栋、赵津，被告张金河及其委托诉讼代理人马登务，被告张青合及其委托诉讼代理人马登务到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲阳铭嘉石材雕刻厂向本院提出诉讼请求：1.被告向原告给付货款900787.28元；2.被告向原告给付自2013年1月1日起至判决生效之日止的因违约所导致的逾期付款违约金。3.诉讼费由被告承担。事实与理由：二被告因其所负责的南开医院室外园林道路工程需要与原告于2012年3月5日签订石材供货协议，合同总价值为2450787.28元，并约定二被告在原告将所定石材全部送到施工现场后的15日内将货款结清，但二被告仅于2013年1月1日至2015年4月20日之间向原告支付1550000元，在此之后原告多次向被告催要货款无果，因被告恶意拖欠货款致使原告资金已无法正常运转。现为维护原告的合法权益，诉至贵院，望判如所请。被告张金河、张青合辩称，被告张青合与原告系买卖合同关系属实，订货费用单是张青合本人所签，订货协议及请示上的名字均不是张青合本人所签。当时只签订了一个订货费用单，签订后张青合给付原告200000元货款，原告方开始发货。原、被告只有订货费用单，并约定货款1747991元。施工中确有增项，但没有书面东西，都是以实际送货为准。2012年9月16日调价请示之事，原告曾提过，因被告方不予认可，没有签过任何字迹。现被告已给付原告共计1800000元货款，但现手中只有1600000元收条，有200000元的条没有找到。原告货款至今尚未付清属实，现实际尚欠188804元，如找不到200000元的条，即尚欠原告380000多元。被告方不认可调价后的价格。因南开医院的工程是张青合负责的，与张金河没有任何的关系，认为张金河不是适格的被告。对第二项的给付诉请不认可，因为被告方没有违约，一直如期给付货款，故请求法院驳回原告的诉请。原告为支持其主张向本院提交如下证据：证据一、订货协议一份，证明原、被告双方的交货方式、结算方式、结算时间；证据二、南开医院院内地面石材订货费用单一份，证明被告订购货物内容以及货物单价；证据三、南开医院室外地面石材调价请示一份，证明双方对于货物价格的调整情况；证据四、南开医院院内地面石材现场实际收货数量费用单五十八张，证明原告向被告实际供货内容以及数量；证据五、天津津南区创兴顺达石材加工部收据二张，证明人像底座与石材加工费的价格共计30873.8元；证据六、施工队王某收据二张，证明人像底座的安装价格以及太行灰井盖的加工价格；证据七、李平证人证言一份，证明南开医院室外地面施工是张金河与张青合共同负责的，南开医院室外地面石材是由陈庆林提供的，关于石材价格问题陈庆林与张金河曾到李平处一起协商过并确定调价，但具体价格如何调整并未确定；证据八、光盘一张，证明原、被告双方商讨过调价事宜以及订货协议第四项内容“总款结算以实际到现场量为准”的含义是以到场送货量为准，而不是以丈量为准（光盘当庭播放）；证据九、张金河所用车辆维修单，证明2011年-2012年张金河司机马志光给张金河做车辆维修保养，马志光是张金河的司机；证据十、情况说明，证明原、被告之间曾有过调价事宜；证据十一、借条复印件两张，证明原告在被告未能按期支付货款的情况下，原告以月息2分借款供货的事实。被告为支持其主张向本院提交如下证据：证据一、订货协议一份，证明协议第四项总款结算以实际到现场量为主；证据二、南开医院院内地面石材订货费用单一份，证明双方确立的单价及总价款，最终结算以实际面积为准；证据三、天津市建设工程施工合同一份，证明订货协议不是2012年3月5日签订的，原告提供的订货协议上所写签订时间是假的，因为主合同是2011年12月23日签订的，签完后一起去选材，所以不可能拖到2012年3月份才与原告签订订货协议；证据四、原告方给付被告方的收据及收条共八张，证明被告方给原告货款共计1600000元，原告给被告方出具的收据或收条；证据五、承诺书一份、企业法人营业执照一份，证明马志光不是张金河的司机，其有公司，与张金河有合作事宜；证据六、协议书二份，证明被告方支付地面人工费及打胶费的事实；证据七、《建设工程施工合同》结算备案书一份，证明2015年11月南开区建委结算备案的情况；证据八、天津市南开医院扩建工程室外工程结算审核报告复印件一份，证明该工程最终结算情况，并于2016年2月才全部结清。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。原告与被告张青合系买卖合同关系，二被告系兄弟关系。2012年3月5日原告与被告张青合签订《订货协议》，载明:“一、经甲乙双方友好协商，甲方南开医院院内所用的地面石材全部由乙方供货，所用石材样品甲方已确认。二、乙方按甲方提供的料单数量和规格加工送货。如需异型加工，费用由甲方负担，乙方要按甲方用货时间供货，甲方要按现场进度把加工单提前报给乙方，如出现人为不可抗拒的因素，货不能按时送到现场，供货期可顺延。乙方要保证甲方所需石材的质量要求（天然石材均有色差）误差要在行业规范范围左右。三、本定货协议签订后（附定货规格数量费用单）甲方付给乙方预付款为总货款的30%（以实际收款收据为准）总结算票据为收据。货到现场由甲方现场负责人验收到货数量并为乙方送料单签字。乙方供货到总工程量的60%时，甲方再付给乙方总货款的20%，乙方供货到总工程量的90%时，甲方再付给乙方总货款的30%，乙方将甲方所定石材全部送到现场后15日内甲方将余款全部付给乙方。四、总款结算以实际到现场量为准。订货方：张青合供货方：曲阳县铭嘉石材雕刻厂。”。同日，原告及被告张青合签订《南开医院院内地面石材订货费用单》载明：“各项石材材料名称、规格(㎜)、数量(㎡)、单价(元)、合计(元)、备注。以上订货合计金额：1747991元。并备注：以上石材均含装车费、到现场运费、不同规格损耗费，均不含税金及卸车费。（天然石材均有色差）如订货方提供给供货方的规格出现异型加工，加工费由订货方负担。并注：最终结算以实际面积为准。”。曲阳县铭嘉石材雕刻厂后更名为曲阳铭嘉石材雕刻厂。合同签订后，原告陆续为被告方提供石材，累计58批次，至2012年12月中旬全部送至施工现场。根据双方所签订的《订货协议》及《南开医院院内地面石材订货费用单》中规定的价格，结合送货单送货的数量、品种，确认供货面积为9902.3平方米，总价款为2094897.56元，加上太行灰地面井盖35000元，国医堂异型拼花、雕塑底座30000元及加工费30873.8元，共计2190771.36元。截止至2015年4月20日前，被告已给付原告1600000元，现尚欠原告货款590771.36元。原告向本院提供南开医院院内地面石材现场收货数量费用单，其中43张数量单是原件，15张数量单是复印件。庭审中，被告对原告提交的数量单原件予以认可，对复印件不予认可。庭审中，原告称就南开医院地面石材调价事宜经双方协商，在原定价格的基础上，每平方米平均上调20元，路沿石及压顶石每延米上调10元。原告与被告张青合于2012年9月16日在南开医院室外地面石材调价请示上签字，被告对此予以否认，表示该请示上张青合的签字非其本人所签。并向本院提交笔迹鉴定申请，要求对订货协议及南开医院室外地面石材调价请示上“张青合”三个字的签字笔迹进行鉴定，并垫付鉴定费用13000元。天津市中慧物证司法鉴定所于2016年5月20日出具津中慧【2016】文书鉴字第89号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、落款日期为2012年3月5日《订货协议》中落款“订货方”处“张青合”签名字迹与样本中张青合签名字迹是同一人所书写。2、落款日期为2012年9月16日《南开医院室外地面石材调价请示》中落款“张青合”签名字迹与样本中张青合签名字迹不是同一人所书写。对该鉴定报告原、被告均予以认可。庭审中，原、被告双方就铺装地面平米数量发生争议，原告认为铺装面积为9902.3平方米，被告则认为铺装面积为9317.53平方米。为此，原告提出书面申请要求委托鉴定部门予以确认。本院依法委托天津滨海房地产工程造价咨询有限公司予以评估，后该公司因鉴定所需材料不完备，不具备鉴定条件为由未能出具评估报告。基此，本院经调解双方就铺装地面面积达成共识，均认可按9600平方米计算。后被告反悔。本案审理过程中，经原告申请，本院于2017年3月3日采取了以下财产保全措施：对被告张金河、张青合在天津市翔达市政工程有限公司处的款项1200000元予以冻结，期限至2020年3月2日。原告垫付保全费5000元。经双方当事人确认，本案争议焦点为：一、本案被告张金河是否应是本案的适格主体，本案被告张金河既没有侵犯原告的民事权益，也不是和原告发生民事权益争执的法律关系人，因此本院认定被告张金河在本案中不应承担民事责任；二、该案工程量是以实际送货量认定还是以实际铺装量认定以及原告所提供的15张数量单复印件是否应予确认。鉴于原告所提交的数量单与原件无重复计算，从证人证言证实在双方交易过程中，数量单确有复印件留存于原告处、原件留存于被告处之情况，加之系被告指派人员在所有数量单上签字，故本院对原告提交的全部数量单均予以确认。考虑数量单已表明各项明细，故本院可依照双方所签订的《订货协议》及《南开医院院内地面石材订货费用单》确定送货面积及价格；三、原告所提供石材是否应予调价，经鉴定2012年9月16日《南开医院室外地面石材调价请示》中落款“张青合”签名字迹与样本中张青合签名字迹不是同一人所书写，就双方调价事宜，本院不予采信；四、原告主张逾期付款违约金起止时间及如何计算，合同约定，货到后的15日内支付货款，原告自2012年12月中旬已将全部石材送与原、被告双方约定的施工现场处，故原告主张自2013年1月1日始支付逾期付款违约金，并无不妥，本院应予支持。鉴于双方对逾期付款违约金未有约定，依据相关法律规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，故原告主张自2013年1月1日始至本判决确认给付之日止的逾期付款违约金，并要求按照中国人民银行同期同类贷款利率水平上加收50%计算，并无不妥，本院应予支持。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。原、被告双方所签订的《订货协议》及《南开医院院内地面石材订货费用单》系双方真实意思表示，本院予以确认。天津市中慧物证司法鉴定所作出的鉴定报告本院也予以确认。关于双方争议原告所提供石材是否调价一节，经鉴定报告确认2012年9月16日《南开医院室外地面石材调价请示》中落款“张青合”签名字迹与样本中张青合签名字迹不是同一人所书写，就双方调价事宜，本院不予采信。就原告提交数量单复印件一节，因该复印件与原告并无重复计算之情节，证人证言证实在双方交易过程中，数量单确有复印件留存于原告处、原件留存于被告处之情况，加之系被告指派人员在此单据上签字，故本院予以确认。以双方所签订的《订货协议》及《南开医院院内地面石材订货费用单》所列明的名称、规格(㎜)、数量(㎡)、单价(元)、合计(元)等确定送货面积及价格为妥。施工过程中所发生的异型加工费，订货协议中已明确约定由甲方即被告承担，故该加工费用应由被告承担。就原告主张逾期付款违约金起止时间及如何计算一节，原、被告所签订合同约定，原告将被告所订石材全部送到现场后15日内被告将余款全部付给原告。原告自2012年12月中旬既已将全部石材送与被告处，故原告主张自2013年1月1日始支付逾期付款违约金，并无不妥。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。原告关于逾期违约金的主张并不违反法律规定，本院亦予支持。由此，原告主张的逾期违约金应按照上述规定执行。被告张金河主张主体不适格之抗辩理由正当，本院应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告张青合给付原告曲阳铭嘉石材雕刻厂货款595771.36元；二、被告张青合按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍，以595771.36元为基数，向原告曲阳铭嘉石材雕刻厂支付2013年1月1日至本判决确定给付之日止的逾期付款违约金；三、司法鉴定费13000元，原告曲阳铭嘉石材雕刻厂承担6500元，被告张青合承担6500元。（本判决生效后十五日内原告给付被告）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15625元，原告曲阳铭嘉石材雕刻厂负担5625元，被告张青合负担10000元。保全费5000元，由被告张青合负担。被告张青合负担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告曲阳铭嘉石材雕刻厂。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  董巧云人民陪审员  杨俊荣人民陪审员  徐宝娟二〇一七年八月二十一日书 记 员  史蕾蕾本案所引用的相关法律规定内容摘录《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。