湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂09民终933号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。住所地：上海市黄浦区中山南路700号。主要负责人：张家庆，该分公司总经理。委托诉讼代理人：李亚春，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。代理权限：代为调查、提供证据，代为出庭，进行和解、接受调解，代为承认、变更、放弃诉讼请求，申请撤诉，提起上诉，代为签收法律文书。被上诉人（原审原告）：范腊苟，男，1945年12月10日出生，汉族，湖北省应城市人，住湖北省应城市城北办事处新建街4附69号。公民身份号码：422202194512103313。委托诉讼代理人：陈景，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限：代为诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代为签收法律文书等。委托诉讼代理人：范莎，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：刘伟，男，1983年12月18日出生，汉族，湖北省应城市人，住湖北省应城市杨河镇刘元湾140号。公民身份号码：422202198312184217。上诉人中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司因与被上诉人范腊苟、刘伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省应城市人民法院(2016)鄂0981民初977号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托诉讼代理人李亚春，被上诉人范腊苟的委托诉讼代理人范莎，被上诉人刘伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、上诉费用由范腊苟、刘伟承担。事实和理由：1、范腊苟与刘伟之间签有赔偿协议，该协议合法有效，应按该协议履行，上诉人承担的赔偿金额不应超过该协议约定的金额，且上诉人已理赔完毕，上诉人及刘伟均不应承担赔偿责任；2、范腊苟鉴定时已年满70周岁，一审法院将其残疾赔偿金计算20年，适用法律错误，也超出其诉讼请求；3、范腊苟只主张了2132元医疗费，一审却判决上诉人承担22131.98元医疗费，超出范腊苟的诉讼请求，不符合法律规定。后续治疗费20000元，虽有鉴定意见，但该费用未实际发生，且金额过高，不符合实际，不应支持。综上，上诉人在本案中不应承担赔偿责任，请求二审法院依法改判。二审庭审中，上诉人放弃第二点上诉理由。范腊苟答辩称，1、刘伟签订调解协议后未履行该协议，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条的规定，范腊苟可以提起民事诉讼。且依据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，本案中被保险人未对第三者范腊苟进行赔偿，保险公司对车主进行赔偿不符合法律规定，不能以此对抗不知情的第三者；2、范腊苟已年满七十周岁，其残疾赔偿金应计算10年为27051元，一审判决的残疾赔偿金为22366.8元，上诉人称超出范腊苟的诉讼请求的上诉理由不成立；3、范腊苟主张的2132元医疗费不包含刘伟垫付的费用，一审法院查明实际支出的医疗费未超过范腊苟的诉讼请求；4、后期治疗费20000元，系根据具有法定鉴定资质的鉴定机构得出的鉴定结论，上诉人对该费用有异议，但其放弃申请重新鉴定的权利，属于对自己的主张举证不能，应该承担举证不能的后果。综上，请求依法驳回上诉请求。刘伟答辩称，没有意见。范腊苟向一审法院起诉请求：1、判令刘伟、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司赔偿其各项损失76113元；2、判令刘伟支付其电动车停车费及返还电动车；3、诉讼费用由刘伟、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司承担。一审法院认定事实：2016年1月26日12时20分，刘伟驾驶朱剑所有的沪Ｃ×××××小型轿车沿烟应线由南向北行驶至应城市杨河镇上杨村上杨湾路口，与该路口由北向东左转弯范腊苟所驾驶的二轮电动车相撞，致使车辆冲向右侧路边的水沟，又与路边的行道树相撞，造成范腊苟受伤，两车受损的道路交通事故。经应城市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，刘伟驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条规定，承担此次交通事故的全部责任，范腊苟无责任。范腊苟受伤后在应城市人民医院住院治疗28天，共用去医疗费22131.98元。经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定，其出具的鄂明医临鉴字[2016]第1171号司法鉴定意见书鉴定意见为：范腊苟的伤残程度为X（10）级，伤后误工期为150天，护理期为75天，后续治疗费预计在20000元或据实赔付。事故发生后，刘伟垫付范腊苟的部分医疗费用20000元。2016年5月10日，范腊苟与刘伟在应城市公安局交通警察大队主持下达成赔偿协议，并制作道路交通事故损害赔偿调解书，调解书内容为由刘伟赔偿范腊苟医疗费、后期治疗费20000元、护理费5100元、伙食补助420元、伤残赔偿金22366.8元，沪Ｃ×××××小型轿车及电动车损失以保险、物价定损为准及事故拖车费由刘伟承担。同年6月28日，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司向刘伟赔付三者人员范腊苟的损失44733.55元（含医疗费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费，交强险限额35466.80元，第三者责任险限额9266.75元）及车辆损失。朱剑所有的沪Ｃ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险和第三者责任险。保险期间均为自2015年4月9日0时起至2016年4月8日24时止。范腊苟系城镇居民，湖北省2016年度城镇居民人均可支配收入每年27051元。范腊苟受伤后各项损失有：医疗费22131.98元（由刘伟垫付20000元）；后期治疗费20000元；住院伙食补助费50元／天×28天=1400元；残疾赔偿金27051元／×20年×10%=22366.80元；护理费范腊苟未能提交相应具体护理从业人员情况的证据，应当比照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入计算27051元／年÷365天×75天=5558.42元；鉴定费1500元；交通费1000元；精神损害抚慰金5000元；合计78957.2元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，事故发生后范腊苟与刘伟虽在应城市公安局交通警察大队主持下达成损害赔偿调解书，但刘伟未全面履行调解书内容，引发争议，故该协议对双方不具有法律约束力。范腊苟起诉刘伟、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司要求赔偿损失的请求，符合法律规定。刘伟在驾驶朱剑所有的车辆时引发交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。根据湖北省应城市交通警察大队作出对该起交通事故所做出的交通事故责任认定书，刘伟承担该起事故全部责任，范腊苟无责。因本案中刘伟驾驶的沪Ｃ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险和第三者责任险，本次交通事故发生在保险期限内，故中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险和第三者责任险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照交通事故的过错承担责任。范腊苟要求刘伟、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司赔偿之诉，依法予以支持，对过高部分依法予以驳回。刘伟辩称应由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在保险限额内进行赔偿的辩解意见符合相关法律规定，依法予以采纳。中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上所述，范腊苟要求刘伟、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司赔偿医疗费22131.98元、后期治疗费20000元、住院伙食补助费1400元、残疾赔偿金22366.80元、鉴定费1500元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元的诉求，依法予以支持。对护理费6398元请求过高，依法予以调整为5558.42元。范腊苟诉求误工费，因其未能提交相应证据，故不予支持。中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在本案审理前向刘伟已支付的理赔款应当予以抵扣，刘伟应当将其获取三者损失保险理赔款返还实际利益损失人。据此，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿范腊苟的各项损失78957.2元（医疗费22131.98元、后期治疗费20000元、住院伙食补助费1400元、残疾赔偿金22366.80元、交通费1000元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金5000元、护理费5558.42元），扣除其已支付的理赔款44733.55元，实际应赔付34223.65元；二、刘伟返还范腊苟由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司已支付的理赔款44733.55元，扣除刘伟已垫付范腊苟20000元，实际还应返还24733.55元；三、驳回范腊苟的其他诉讼请求。上述款项，于判决生效后十日内履行，逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，由范腊苟负担200元，刘伟负担300元。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审判决除范腊苟的部分损失认定有误外，其他事实认定属实。本院认为，2016年5月10日，范腊苟与刘伟在应城市公安局交通警察大队主持下自愿达成协议，由刘伟承担范腊苟因此次交通事故造成的相关损失，并约定协议所列赔偿费用以现金方式一次性付清，此协议书各方签字后生效，对此次交通事故造成的各项损失各方自愿就此了结。该协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，协议双方均签字认可，依法具有法律效力。一审判决以刘伟未全面履行调解书内容为由，认定该协议对双方不具有法律约束力不符合法律规定，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司称应按该协议履行，其承担的赔偿金额不应超过该协议约定金额的上诉理由成立。因中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在二审庭审中自愿放弃对范腊苟残疾赔偿金的上诉，故对该项上诉理由本院依法不予审查。范腊苟因本次交通事故受伤共花费医疗费22131.98元，其中由刘伟垫付20000元，范腊苟起诉要求赔偿的医疗费2132元不包含刘伟垫付的费用，一审法院根据查明的事实认定范腊苟的医疗费符合法律规定，并未超过范腊苟的诉讼请求。对于范腊苟的后期治疗费，有湖北明鉴法医司法鉴定所的鉴定意见，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在一审中未申请重新鉴定，且范腊苟与刘伟在应城市公安局交通警察大队达成的协议中明确包含后期治疗费，故中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司称范腊苟的后期治疗费未实际发生，金额过高，不应支持的上诉理由不能成立。综上，范腊苟因本次交通事故所造成的损失应按该协议确定为70018.78元（医疗费22131.98元、后期治疗费20000元、护理费5100元、住院伙食补助费420元、残疾赔偿金22366.80元）。因刘伟在本次事故中负全部责任，其驾驶的沪Ｃ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险和第三者责任险，本次交通事故发生在保险期限内，故应由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险限额范围内赔偿范腊苟37466.8元（医疗费10000元、护理费5100元、残疾赔偿金22366.80元），在第三者责任险限额范围内赔偿范腊苟32551.98元（医疗费12131.98元、后期治疗费20000元、住院伙食补助费420元），合计70018.78元。因中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司向刘伟赔付范腊苟的损失仅为44733.55元，故中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司称其已理赔完毕的上诉理由不能成立，扣除其已赔付的44733.55元后，还应赔偿范腊苟25285.23元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省应城市人民法院(2016)鄂0981民初977号民事判决第二、三项；二、撤销湖北省应城市人民法院(2016)鄂0981民初977号民事判决第一项；三、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿范腊苟各项损失70018.78元，扣除其已支付的理赔款44733.55元，还应赔偿25285.23元。上述款项，限于本判决生效后十日内履行，逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，由范腊苟负担200元，刘伟负担300元。二审案件受理费500元，由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  龚 敏审判员  喻富林二〇一七年八月二十八日书记员  朱丽姿