咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终953号 上诉人（原审被告）：陕西君寿堂制药有限公司，住所地咸阳市秦都区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX6050。 法定代表人：许君寿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王军科，陕西睿群律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王欢，陕西合恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨军宁，男，1978年8月18日生，汉族，住陕西省旬邑县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：樊芳妮，陕西宇斌诚律师事务所律师 上诉人陕西君寿堂制药有限公司因与被上诉人杨军宁劳动争议纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初4278号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，二审中当事人均无新证据，经征得当事人同意，对本案不开庭进行了审理。上诉人陕西君寿堂制药有限公司的法定代表人许君寿及其委托诉讼代理人王军科、王欢，被上诉人杨军宁的委托诉讼代理人樊芳妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陕西君寿堂制药有限公司上诉请求：1、撤消咸阳市秦都区人民法院做出的(2019)陕0402民初4278号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实错误，杨某某受雇于公司时已过法定退休年龄，与上诉人之间不存在劳动关系，不具备认定为工伤的前提条件；2、一审适用法律错误，杨某某超过法定劳动年龄，已丧失享受工伤保险待遇条件，即使杨某某属于工伤，也不应适用《工伤保险条例》。被上诉人已经在交通事故纠纷一案中得到侵权人就丧葬费及死亡赔偿金的赔付，其又在本案中要求上诉人支付其丧葬补助金及一次性工亡补助金属重复赔偿；3、一审程序违法。本案的《工伤认定决定书》已经被咸阳市中级人民法院（2019）陕04行终57号确认违法，被上诉人应重新申请工伤认定，不能以确认违法的《工伤认定决定书》要求上诉人支付丧葬补助金、一次性工亡补助金。 杨军宁辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杨某某系工伤死亡，劳动关系存续期间上班途中发生的事故。工伤认定符合法律规定，不存在重复赔偿，交通事故的赔偿和工伤的赔偿不一样，法律依据也不一样。 杨军宁向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付丧葬补助金人民币31206元；2、请求被告向原告支付一次性伤亡补助金人民币785020元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年2月29日，被告与杨某某（男，1952年XX月XX日生）签订《劳动用工合同》，安排杨某某从事门卫工作，兼职打扫卫生。被告未给杨某某办理工伤保险。5月24日5时37分杨某某骑自行车到被告处上班途中，与他人驾驶的机动车发生交通事故，至杨某某死亡，经咸阳市公安局交通警察支队陈阳大队认定，杨某某负事故次要责任。2017年4月7日，原告向咸阳市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）提出工伤认定申请，2017年8月21日，市人社局作出《工伤认定申请受理决定书》并于2017年12月8日作出咸人社工伤认字[2017]870号《工伤认定决定书》，对杨某某交通事故伤害的工伤认定申请，依据《工伤保险条例》第十四条第六项的规定，认定为工亡。被告于2018年6月7日向本院提起行政诉讼请求撤销市人社局作出的工伤认定，本院作出(2018)陕0402行初120号行政判决书，驳回了被告的诉讼请求。被告提出上诉，咸阳市中级人民法院审理后认为“市人社局作出的《工伤认定决定书》认定事实清楚，应当认定杨某某属于上下班途中发生交通事故属于工伤。被告关于杨某某不够成工伤的理由不能成立。被上诉人市人社局未能在《工伤保险条例》规定的期限内作出工伤认定的决定，属于程序轻微违法，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款（二）项规定，应当确认违法”，据此作出（2019）陕04行终57号行政判决，撤销我院作出的(2018)陕0402行初120号行政判决，确认市人社局作出的《工伤认定决定书》违法。原告遂提起本案诉讼。另查，2018年6月11日，原告向咸阳市秦都区劳动争议仲裁委员会提出丧葬费、一次性工伤亡补助金的仲裁申请，该委以“已超过法定退休年龄，不属于劳动法调整范围”为由，不予受理。原告即向本院提起诉讼，因被告已提起工伤认定行政诉讼，原告提出撤诉申请，待工伤认定行政诉讼审理终结后重新起诉，经询被告表示同意原告撤回起诉，待该工伤认定行政案件审结后由原告决定是否起诉。再查，杨某某共有子女三人，长女杨军艳、儿子杨军宁、次女杨春艳，杨某某父母三十年前已去世，杨某某妻子2014年7曰日去世。长女杨军艳及次女杨春艳表示放弃向被告主张工伤赔偿，同意由原告杨军宁一人提起诉讼。 一审法院认为：原告杨军宁的父亲杨某某的父母及妻子均已去世，留有子女杨军宁、杨军艳、杨春艳，现杨军艳及杨春艳均表示放弃权利主张，故本案中杨军宁一人作为原告提起诉讼，符合法律规定。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条规定“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）……；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的”,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十六条规定“有下列情形之一，且对原告依法享有的听证、陈述、申辩等重要程序性权利不产生实质损害的，属于行政诉讼法第七十四条第一款第二项规定的“程序轻微违法:（一）处理期限轻微违法”,咸阳市中级人民法院依据行政诉讼法第七十四条第一款（二）项之规定，判决确认市人社局作出的《工伤认定决定书》违法，但并未撤销该决定书。被告认为原告在确认工伤认定违法后应重新申请、重新认定的答辩意见没有法律依据，本院不予支持。申请劳动仲裁是劳动者或用人单位提起诉讼的前置程序，原告在2018年6月11日已向咸阳市秦都区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委以“已超过法定退休年龄，不属于劳动法调整范围”为由，不予受理。劳动争议仲裁委员会不予受理的理由并非是工伤认定尚未确认，因此在工伤确认后，要求原告再次申请劳动仲裁没有依据。国务院《工伤保险条例》第三十九条规定了职工因工死亡，其近亲属按照规定领取丧葬补助金和一次性工亡补助金。被告认为应当按照2015年度统计数据计算赔偿费用，杨某某于2016年5月24日因交通事故去世，计算相关费用依据的“上一年度”应为2015年，对被告此主张本院予以支持，故丧葬补助金为56896元/年÷12×6=28448元，一次性工亡补助金为26420元/年×20年=528400元。依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款的规定精神“用人单位以对该第三人提起民事诉讼而拒绝支付工伤保险待遇的，不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，因原告并未向被告主张医疗费用，故交通事故对方是否向原告赔付费用，被告均需依照《工伤保险条例》的规定承担工伤责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、《工伤保险条例》第三十九条第一款第（一）、（三）项、第六十二条第二款的规定，判决如下：一、被告陕西君寿堂制药有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨军宁支付丧葬补助金人民币28448元；二、被告陕西君寿堂制药有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨军宁支付一次性工亡补助金人民币528400元；三、驳回原告杨军宁其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西君寿堂制药有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。上诉人申请法院调取杨军宁与刘军锋等机动车交通事故责任纠纷一案的案卷材料，合议庭经合议认为，该案卷材料与本案无直接关联性，决定不予调取。 本院认为，超过法定退休年龄的劳动者的合法权益应该得到法律的保障。关于上诉人提出的一审认定事实错误，杨某某受雇于公司时已过法定劳动年龄，与上诉人之间不存在劳动关系，不具备认定为工伤的前提条件的理由。经查，上诉人与杨某某于2016年2月29日签订了《劳动用工合同》，合同签订时杨某某虽已超过法定退休年龄，但并未享受养老保险待遇或领取退休工资，其具备成立劳动关系的主体资格，双方之间存在劳动关系，具备认定为工伤的前提条件。故对上诉人的该点上诉请求不予支持；关于一审适用法律错误，杨某某超过法定劳动年龄，已丧失享受工伤保险待遇条件，即使杨某某属于工伤，也不应适用《工伤保险条例》以及重复赔偿的理由。根据最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复：用人单位聘用的超过法定退休年龄务工农民在工作时间、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。咸阳市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》认定杨某某属于工伤，杨某某虽已超过法定退休年龄，但其并未享受基本养老保险待遇或领取退休工资，因此应依法享受工伤保险待遇，适用《工伤保险条例》。关于重复赔偿的问题，《最高人民法院关于因第三人侵权而死亡者亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿的答复》：“因第三人侵权死亡而且属于工伤情形的，死者亲属在获得民事赔偿后，仍可以根据《工伤保险条例》《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》等规定主张工伤保险待遇。民事赔偿已经支付医疗费用的，不得主张工伤医疗费用”，本案中，被上诉人并未主张医疗费用，故对上诉人的该点上诉理由不予支持；关于一审程序违法的理由。经查，咸阳市中级人民法院（2019）陕04行终57号判决书中查明咸人社工伤认定【2017】870号《工伤认定决定书》认定事实清楚，应当认定杨某某属于工伤，咸阳市人力资源和社会保障局未能在《工伤保险条例》规定期限内作出认定，属于程序轻微违法，虽依据行政诉讼法第七十四条规定判决确认《工伤认定决定书》违法，但并未撤销该决定书。故对上诉人的该点上诉理由不予支持。 综上所述，陕西君寿堂制药有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陕西君寿堂制药有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  樊 国 强 审 判 员  刘 建 明 审 判 员  张 作 儒 二〇二〇年七月十四日 法官助理  沈   伟 书记员     赵晓霄