广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0102民初3843号 原告：广西玉柴物流股份有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区济南路124号2-2栋3楼302号。 法定代表人：古堂生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋巍雄，广西东方意远律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄铖，广西东方意远律师事务所律师。 被告:广西天泽汽车服务有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区长湖路15号中鼎温馨家园10号楼3层B3-8号。 法定代表人：罗艺林。 被告：广西天泽建筑投资有限公司，住所地广西壮族自治区贵港市友谊大道西侧（港宁花园）三楼。 法定代表人：丘宇灵。 被告：丘宇灵，男，1979年8月21日出生，汉族，住广西壮族自治区贵港市港北区。 被告：罗艺林，男，1984年6月16日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 被告广西天泽汽车服务有限公司、丘宇灵、罗艺林的共同委托代理人：覃坚威，广西纵华律师事务所律师。 案由：委托合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2017年5月25日 开庭时间：2017年7月26日 当事人到庭情况： 原告广西玉柴物流股份有限公司（以下简称玉柴物流公司）：委托诉讼代理人蒋巍雄、黄铖到庭 被告广西天泽汽车服务有限公司（以下简称天泽汽车公司）、丘宇灵、罗艺林：共同委托诉讼代理人覃坚威到庭 被告广西天泽建筑投资有限公司（以下简称天泽建筑公司）：未到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告天泽汽车公司向原告一次性支付欠付货款787500元；2、被告天泽汽车公司向原告一次性支付违约金227400.4元（计算方式:1、以逾期支付的货款本金1524700元为基数，按每日1‰计付，自2016年10月9日计至2016年12月29日（82天）的违约金为125025.4元；2、以逾期支付的货款本金787500元为基数，按每日1‰计付，自2016年12月30日计至2017年5月8日（130天）的违约金为102375元；3、上述期间违约金合计227400.4元，此后继续计算至货款本金付清之日止）；3、被告天泽汽车公司向原告一次性支付原告为实现债权而支出的律师服务费26000元；4、被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林对被告天泽汽车公司的上述债务承担连带清偿责任；5、原告对被告天泽汽车公司办理抵押的位于防城港市港口区西湾大道19号欧景蓝湾6、7、8#楼1层的商业停车01号（房地产权证编号：A201680035）、商业停车02号（房地产权证编号：A201680032）、商业停车03号（房地产权证编号：A201680033）享有优先受偿权；6、本案的诉讼费用全部由四被告共同承担。 事实和理由：2016年7月27日，原告玉柴物流公司与被告天泽汽车公司、广州市宇力实业有限公司（以下简称宇力公司）三方签订《供应链服务协议》（协议编号：GF00202120160725058），三方在协议中约定，原告受被告天泽汽车公司的委托以自己的名义代理被告天泽汽车公司，向被告天泽汽车公司指定的宇力公司采购轮胎并销售给被告天泽汽车公司，被告天泽汽车公司按照协议附件《购销合同》的约定向原告支付货款。 2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司签订《购销合同》（合同编号：GF00202120160725063），作为《供应链服务协议》的附件。双方约定被告天泽汽车公司应于2016年10月8日前向原告支付全部货款1537500元，逾期付款的，每逾期一日，按逾期金额的千分之二向原告支付违约金，逾期超过30日的，原告有权解除合同，同时要求被告天泽汽车公司按照未付金额的30%向原告支付违约金。 2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司、天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林签订《保证合同》（协议编号：GF00202120160725059）。合同约定被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林就被告天泽汽车公司因《供应链服务协议》及相关附属文件、合同对原告产生的债务提供连带保证担保。2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司签订《房产抵押合同》（协议编号：GF00202120160725060）约定，被告天泽汽车公司以其所有的位于防城港市港口区西湾大道19号欧景蓝湾6、7、8#楼1层的商业停车01号（房地产权证编号：A201680035）、商业停车02号（房地产权证编号：A201680032）、商业停车03号（房地产权证编号：A201680033）抵押给原告作为被告天泽汽车公司履行主合同的担保，并办理抵押登记。 合同签订后，原告已经依约向宇力公司采购轮胎并供应给被告天泽汽车公司。按照《购销合同》的约定，被告天泽汽车公司应在2016年10月8日前向原告支付全部货款1537500元，但其仅于2016年9月26日通过姚越支付12800元，后于2016年12月29日通过广西宅配通配送有限公司（以下简称宅配通公司）支付737200元，至今仍欠787500元未支付，其逾期付款的行为已经构成严重违约，应向原告付清货款并支付相应违约金。被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林作为被告天泽汽车公司如约履行主合同向原告支付货款的连带保证人，应对被告天泽汽车公司的违约行为向原告承担连带保证责任。 综上，被告天泽汽车公司逾期支付货款及违约金，已经严重侵害了原告的合法权益。被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林作为保证人，均应对被告天泽汽车公司的违约行为承担连带清偿责任。 被告答辩要点 被告天泽汽车公司、丘宇灵、罗艺林辩称：1、原告没有向被告天泽汽车公司交付货物，货物在原告的控制下，货物仍在原告的子公司宅配通公司仓库中，原告没有按约定将货物交付货物给被告天泽汽车公司。按约定原告在交付货物后被告方才支付货款；2、2016年12月15日签订的《协议》显失公平，请求撤销该协议。原告利用控制被告货物的优势，以低于货物价值的价格出售货物。货物总价150多万元，但原告出售价仅为货物总价值的一半。3、原告主张的违约金过高，请求法院以787500元为基数，按20%收取违约金；4、原告主张的律师费过高。应按提供法律援助案件的收费标准计算律师费，律师费应为1000元为宜。5、对原告提出的第一项诉讼请求不认可，原告已将988条轮胎出售，价值大于787500元。如果被告需要承担责任，则原告提出的第四至五项诉讼请求没有异议。 被告天泽建筑公司未作答辩。 认定事实及法律适用 认定事实 1、2016年7月27日，被告天泽汽车公司（甲方、委托方）与原告玉柴物流公司（乙方、受委托方）、宇力公司（丙方、供应商）三方签订一份《供应链服务协议》（协议编号：GF00202120160725058），主要约定：甲方委托乙方以乙方的名义向丙方采购轮胎并销售给甲方，乙方给予甲方的采购额度为300万元。甲方就每批需委托乙方代理采购的货物编制《委托采购货物确认单》，该《委托采购货物确认单》需经乙方书面认可后，乙方提供本协议约定的代理采购货物的供应链服务。如乙方接受委托，甲方应在乙方接受甲方委托后3个工作日内提供其签章后的《购销合同》至乙方处。乙方收到甲方《购销合同》后与丙方签订《采购合同》。《委托采购货物确认单》、《采购合同》、《购销合同》、付款凭证、收发货凭证及其他收发货凭证均为本协议附件。本协议附件与本协议约定不一致的以本协议为准。在该代理采购业务执行过程中发生的仓储、运输（含配送）等事宜，双方一致同意由乙方子公司宅配送公司提供相应服务。货物的仓储地点设在武鸣宅配通仓库。甲方提供轮胎质押给乙方的执行地点亦设在武鸣宅配通仓库。关于相关仓储、运输（含配送）等业务，由甲方与宅配通公司另行签订合同。乙方所花费的费用为乙方向丙方支付的货款。甲方给予乙方的报酬为自乙方向丙方支付货款之日起至甲方应付费用之日止，以乙方所花费的费用为基数，以1.25%/月计算。该报酬体现在《采购合同》和《购销合同》的价差上。就每次的代理采购，甲方应在甲、乙双方在《购销合同》中确定的付款期限内向乙方支付上述费用同时支付报酬。乙方与甲方、乙方与丙方之间的货物交接以甲方、丙方之间的货物交接确认为准，乙方与甲方、乙方与丙方应根据甲方、丙方的货物交接单据分别对货物的交接进行确认。如甲方未按照本协议约定的时间支付费用和报酬的，应按照逾期支付款项的千分之二/日的标准向乙方支付违约金；逾期付款超过30日的，乙方可解除与甲方签订的《购销合同》，同时甲方应按照未付金额的30%向乙方支付违约金。如一方违约，应当承担守约方为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。 2、2016年7月27日，被告天泽汽车公司向原告发出一份《委托采购货物确认单》，该份《委托采购货物确认单》载明双方基于2016年7月27日签订的《供应链服务协议》，被告天泽汽车公司委托原告向宇力公司采购倍耐力轮胎，采购总价150万元。交货地点由委托方指定地点（备注栏注明：武鸣宅配通仓库）。原告在该份《委托采购货物确认单》盖章确认。 3、2016年7月27日，原告（甲方）与被告天泽汽车公司（乙方）签订一份《购销合同》（合同编号：GF00202120160725063），作为《供应链服务协议》的附件，主要约定：乙方委托甲方代其向宇力公司采购倍耐力轮胎，金额为153.75万元。提货时间为2016年8月8日，提货地点为宇力公司仓库。乙方应于2016年10月8日前向甲方支付全部货款。逾期付款的，每逾期一日，按逾期金额的千分之二向甲方支付违约金，逾期超过30日的，甲方有权解除合同，同时乙方应按照未付金额的30%向甲方支付违约金。 4、2016年7月25日，宇力公司（甲方）与原告（乙方）签订一份《采购合同》（合同编号：GF00202120160725064），主要约定：乙方甲方采购倍耐力轮胎，金额为150万元。提货时间从2016年8月5日至2016年8月25日，提货地点为宇力公司仓库。乙方应在本合同生效之日起15个工作日内以银行承兑汇票的方式向甲方支付货款150万元（最终结算以实际成交为准）。 5、2016年7月25日，原告与被告天泽汽车公司、天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林签订一份《保证合同》（协议编号：GF00202120160725059）。主要约定：被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林就被告天泽汽车公司因《供应链服务协议》及相关附属文件、合同对原告产生的债务提供连带保证担保。担保范围为天泽汽车公司所欠玉柴物流公司的费用、报酬、货款、违约金、赔偿金和玉柴物流公司为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费等）。 6、2016年7月27日，原告与被告天泽汽车公司签订一份《房产抵押合同》（协议编号：GF00202120160725060）。主要约定：被告天泽汽车公司以其所有的位于防城港市港口区西湾大道19号欧景蓝湾6、7、8号楼1层商业停车01、02、03号抵押给原告作为被告天泽汽车公司履行《供应链服务协议》及相关附属文件、合同的担保。当事人已对合同所涉抵押物办理了抵押登记。 7、根据原告提交的付款申请书、宇力公司出具的回执、增值税专用发票、销售订单等证据显示，原告向宇力公司采购倍耐力轮胎1488条，金额为150万元，原告亦已付款150万元。根据原告提交的《收货确认单》（传真件），被告天泽汽车公司确认收到倍耐力轮胎1488条，金额为153.75万元。 8、诉讼过程中，原告称其已经依约向宇力公司采购轮胎并供应给被告天泽汽车公司。按照《购销合同》的约定，被告天泽汽车公司应在2016年10月8日前向原告支付全部货款1537500元，但其仅于2016年9月26日通过姚越支付12800元，后于2016年12月29日通过宅配通公司支付737200元，至今仍欠787500元未支付。被告天泽汽车公司否认原告已向其交付货物。同时认为：姚越支付的12800元与其无关。原告利用控制被告天泽汽车公司货物的优势，以低于货物价值的价格出售货物，故2016年12月15日签订的《协议》显失公平，请求撤销该协议。 9、2016年12月15日，被告天泽汽车公司（甲方）、原告（乙方）、宅配通公司（丙方）、李金（丁方）签订一份《协议》。主要约定，甲方将存放在丙方仓库中倍耐力轮胎共计988条以737200元的价格卖个丁方，由丙方代甲方收取货款，丁方收到货物后5个工作日内将货款支付给丙方。丙方收到丁方的货款737200元后，丙方代甲方偿还甲方拖欠乙方的货款。丙方向乙方付款后，乙方对甲方减少等额债权，甲方对乙方减少等额债务。2016年12月29日，宅配通公司向原告转款737200元。 10、原告与被告天泽汽车公司均在一份《往来对账确认单》上加盖公章，该份《往来对账确认单》显示，截至2016年12月31日，被告天泽汽车公司尚欠原告款项为787500元。诉讼过程中，原告称787500元的来源，是根据被告天泽汽车公司应付货款1537500元扣除姚越代付的12800元及通过宅配通公司支付的737200元计算得出。 11、因被告未还款，原告委托广西东方意远律师事务所进行诉讼，支出律师费26000元。 以上事实，有原告提交的《供应链服务协议》、《委托采购货物确认单》、《购销合同》、《采购合同》、付款申请书、宇力公司出具的回执、增值税专用发票、销售订单、《收货确认单》、银行电子回单、《协议》、《货物清单》、银行回单、《往来对账确认单》、《保证合同》、《房产抵押合同》、不动产登记证明、《委托代理合同》、律师费发票及当事人陈述等为证，本院予以确认。 二、法律适用 1、合同效力：当事人签订的《供应链服务协议》、《购销合同》、《采购合同》、《保证合同》、《房产抵押合同》等是当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告天泽汽车公司委托原告玉柴物流公司向宇力公司采购轮胎并销售给被告天泽汽车公司，原告与被告天泽汽车公司之间形成了合法有效的委托合同关系。 2、被告天泽汽车公司的民事责任：原告接受被告天泽汽车公司的委托后，已依约向宇力公司采购倍耐力轮胎，并付清了货款，同时原告亦已根据约定将倍耐力轮胎交付至被告天泽汽车公司指定地点武鸣宅配通仓库，故原告已完成委托事项。被告天泽汽车公司以未收到货款为由拒绝付款的辩解意见，与查明事实不符，本院不予采纳。原告提交的《收货确认单》虽系传真件，但原告已就该证据的来源作出了合理说明，且该证据反映的内容能够与本案其他证据相互佐证，本院对该证据的证据效力依法予以认定。根据该份证据，被告天泽汽车公司确认收到倍耐力轮胎1488条，金额为153.75万元。原告提交的关于姚越代被告天泽公司付款12800元及通过宅配通公司付款737200元的一系列证据，从举证角度而言，上述证据有利于被告，且能够与《往来对账确认单》记载的内容相吻合，本院对上述证据效力依法予以认定。到庭被告虽然主张2016年12月15日签订的《协议》显失公平，请求撤销该协议，但未提交相应证据予以证实，本院对其该项辩解意见不予采纳。根据上述证据及《往来对账确认单》，确认被告天泽汽车公司尚欠原告货款787500元的事实。被告天泽汽车公司未依约足额向原告支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告请求被告天泽汽车公司支付货款787500元，于法有据，本院予以支持。 关于违约金。合同对违约金的计算方法进行了约定。诉讼过程中，原告自愿调整为按未付金额每日1‰计付违约金，到庭被告则提出原告主张的违约金过高，请求法院以787500元为基数，按20%计算违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原告虽然已自愿调低了违约金的计算标准，但其调整后的计算标准仍然偏高，本院酌情按年利率24%的标准计算违约金。违约金的具体计算方式为:1、以货款1524700元为基数，从2016年10月9日计至2016年12月29日止，按年利率24%计付；2、以货款787500元为基数，从2016年10月9日计至款项付清之日止，按年利率24%计付。 关于律师费。双方在合同中约定了律师费，原告也实际支付了律师费且收费标准符合法律、法规的规定，故原告要求被告承担律师费26000元理由成立，本院予以支持。 关于原告主张对抵押物享有优先受偿权的问题。案涉《房产抵押合同》合法有效，且双方已就合同项下抵押物办理了抵押登记手续，符合《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权自登记时设立。根据《中华人民共和国物权法》第二百零三条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”的规定，被告天泽汽车公司如不能按本判决确定的履行期间清偿上述债务，则其依法应以其抵押物向原告承担抵押担保责任。 3、被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林的民事责任：案涉《保证合同》合法有效，被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林作为连带责任保证人，应对本案债务承担连带保证责任。被告天泽建筑公司、丘宇灵、罗艺林承担保证责任后，有权向被告天泽汽车公司追偿。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第三百九十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西天泽汽车服务有限公司向原告广西玉柴物流股份有限公司支付货款787500元； 二、被告广西天泽汽车服务有限公司向原告广西玉柴物流股份有限公司支付违约金（违约金计算：1、以货款1524700元为基数，从2016年10月9日计至2016年12月29日止，按年利率24%计付；2、以货款787500元为基数，从2016年10月9日计至款项付清之日止，按年利率24%计付）； 三、被告广西天泽汽车服务有限公司向原告广西玉柴物流股份有限公司支付律师费26000元； 四、被告广西天泽汽车服务有限公司如不能履行上述第一至三项判决确定的给付义务，原告广西玉柴物流股份有限公司有权对其位于防城港市港口区西湾大道19号欧景蓝湾6、7、8号楼1层商业停车01、02、03号折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿； 五、对上述第一至三项判决确定的给付义务，由被告广西天泽建筑投资有限公司、丘宇灵、罗艺林承担连带清偿责任。被告广西天泽建筑投资有限公司、丘宇灵、罗艺林承担保证责任后，有权向被告广西天泽汽车服务有限公司追偿； 六、驳回原告广西玉柴物流股份有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费7084元，由被告广西天泽汽车服务有限公司、广西天泽建筑投资有限公司、丘宇灵、罗艺林负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  莫寿孟 二〇一七年八月二日 书记员  朱迪绯 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。