江苏省启东市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）启商初字第1206号 原告宋红星，女，1969年9月2日生，住启东市。 委托代理人陆永辉、黄海，江苏江海明珠律师事务所律师。 被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司，住所地启东市惠萍镇。 法定代表人周思三，该公司董事长。 委托代理人杨中伟，江苏扬子江律师事务所律师。 被告王卫星，男，1960年4月29日生，汉族，住启东市。 委托代理人郁建彬，上海福湾律师事务所律师。 原告宋红星与被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司（以下简称二建三公司）、殷晓雄、王卫星、江苏韦欧机械有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月25日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2016年11月16日、2016年12月21日公开开庭进行了审理。诉讼过程中原告撤回对被告殷晓雄、江苏韦欧机械有限公司的起诉，本院已裁定予以准许。原告宋红星委托代理人陆永辉、被告二建三公司的委托代理人杨中伟、被告王卫星的委托代理人郁建彬到庭参加了两次诉讼。本案现已审理终结。 原告宋红星诉称，2015年6月8日，殷晓雄找到原告称公司承接的工程需要资金，遂与原告订立《借款协议》一份，向原告借款50万元，协议约定借款期限至2015年9月8日，借款期限内利息为月息2%，合同同时约定如借款人到期不还的，借款人每天按总借款额的0.5%作为违约金进行赔偿直到借款本息还清为止；且因此产生的诉讼费、律师费均有借款人承担。借款协议由二建三公司盖章和殷晓雄签字，王卫星、江苏韦欧机械有限公司对上述借款的担保人处进行了盖章和签名确认。合同订立后，宋红星按时向被告提供了借款，但借款到期后被告二建三公司、殷晓雄未按约还款，原告多次向两被告催要未果。王卫星系二建三公司股东及副董事长，殷晓雄系二建三公司财务会计。原告方为维护自身权利，诉至本院，请求法院判令：1、被告二建三公司归还原告借款50万元，支付自2015年6月8日起至实际还款日止按年利率24%计算的违约金；2、被告二建三公司承担律师费30000元；3、被告王卫星承担连带保证责任；4、本案诉讼费由被告承担。 被告二建三公司答辩称，公司与原告之间未发生过民间借贷关系，涉案借款是殷晓雄个人借款，原告撤回对殷晓雄的起诉，而要求二建三公司承担还款责任没有事实与法律依据。二建三公司安装工程处是公司内部设立的职能部门，没有领取营业执照，不具有对外签订借款合同的行为能力，也不具有对殷晓雄个人借款盖章证明的行为能力。根据最高院关于民诉法的解释第115条规定，单位向人民法院提出证明材料，应当由单位负责人签名，并加盖公司印章。而2015年6月8日宋红星在与殷晓雄之间的借款明确借款人是殷晓雄，借款人的身份证号码及住所地均是殷晓雄个人，从借款合意看，原告系与殷晓雄个人之间发生民事法律关系，特别是在该借据订立后原告也是按约向殷晓雄个人账户交付借款。因此宋红星撤回对殷晓雄的起诉，而要求二建三公司承担还款责任是错误的。对于原告在庭审中主张的按每天0.5%计算违约金，显然远远高于银行贷款利率，依法不应当予以支持。对于原告主张的律师费，没有相应律师费支出的合同、发票及汇款凭证予以支撑，原告因诉讼而产生的律师费用按照借据的记载亦应当由借款人殷晓雄来承担，故原告要求二建三公司承担责任缺乏事实与法律依据。 被告王卫星答辩称，原告向法庭提供的2015年6月8日借款借据中，王卫星没有为该笔借款提供担保，王卫星也没有在借据中签字，法庭应当驳回原告要求王卫星承担连带担保责任的诉请。原告向法庭补充的起诉事实与理由中，原告提到借款人应按每天借款总额的0.5%作为违约金赔偿原告损失，而原告在变更诉讼请求中计算的违约金是2015年9月9日至9月23日总额为5000元，前后矛盾，法庭不应当予以支持。 经审理查明，殷晓雄系二建三公司安装工程处会计，2015年6月8日，由殷晓雄出面向宋红星借款50万元，宋红星当日向殷晓雄尾号为6677的中国工商银行账户转账50万元后，殷晓雄向宋红星出具一张借据。借据内容为：今借到宋红星人民币50万元整，保证在2015年9月8日前一次性还清全部借款和利息。双方约定月利息为2%。违约责任：如到期不还，1、自借款之日起，借款人每天按总借款额的0.5%作为违约金赔偿给宋红星，直到借款和利息全部还清为止。2、如到期不还，所产生的诉讼费用和律师费用全部由借款人承担支付。借款人身份证号码：；借款人现居住地址：建新路24号；借款人电话号码：手机138××××4445；担保人：江苏韦欧机械、王卫星；担保人保证：如果借款人到期不还，（借款，利息，以及所产生的诉讼费和律师费用）由担保人全额还清。上述担保人处盖有“江苏韦欧机械有限公司”印章及“王卫星”签章，借据借款人栏下由殷晓雄签字确认，并加盖“二建三公司安装工程处”印章及“江苏韦欧机械有限公司”印章。2015年9月，殷晓雄交付宋红星一张中国工商银行转账支票，支票上盖有二建三公司安装工程处财务专用章及“王卫星”签章，因二建三公司安装工程处账户金额不足，该支票未能兑现。同年9月，王卫星对上述借款进行了确认，该款系用于二建三公司安装工程处承包项目，并在2015年6月8日的借据中借款人处补签字确认，同时出具一份情况说明，说明内容为：因本公司工程项目急需资金，向宋红星借款50万元，由于公司存在债务，为防止诉讼被法院冻结，无法将该款用于工程，故要求将该款打入公司会计账户，户名：殷晓雄和本人王卫星私人账户。后面手写“用缙云工地（浙江）”。情况说明上盖有二建三公司安装工程处财务专用章，王卫星在说明人栏签字。且在庭审中，王卫星确认二建三公司安装工程处借到该笔款项，且自己在借据中属于担保人。 另查明，2015年5月前，王卫星系二建三公司的总经理、副董事长。2006年2月18日，被告二建三公司发出《关于启用安装工程处印章的通知》的文件，主要内容为：经研究决定：从即日起启用“江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司安装工程处”印章及财务专用章。 上述事实，由原告提供的借据、汇款凭证、转账支票、情况说明、二建三公司文件及到庭当事人的庭审陈述等证据证实。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，殷晓雄借款时系二建三公司安装工程处财务，借据形成时借据上即盖有二建三公司安装工程处印章，且借据出具后，殷晓雄亦交付宋红星一张盖有二建三公司安装工程处财务专用章及王卫星签章的转账支票，宋红星作为出借人，足以相信该借款系殷晓雄代表二建三公司安装工程处所借。且王卫星在事后，作为二建三公司安装工程处负责人亦对该笔款项的实际使用进行了确认，系用于二建三公司安装工程处所承包的项目，并非殷晓雄个人借款，故二建三公司安装工程处对该笔借款进行了确认。而二建三公司安装工程处作为二建三公司的内设机构，不具备独立法人资格，内设机构经营活动所产生的法律后果应由设立该内设机构的企业法人承担，故南通二建三公司应当承担该借款的还款责任。 对于借款金额，双方均无异议，本院确认借款本金为50万元。对于利息计算，原告方诉请变更为借款期限内利息及到期后违约金计算均按月息2%计算，该计算方式符合双方合同约定及法律规定，本院予以支持。故南通二建三公司应支付宋红星自2015年6月8日起至实际还款日止，以借款本金50万元为基数，按月利率2%计算的利息及违约金。 对于原告主张的律师费，因原告方未能提供律师费实际支付依据，本院不予支持。 对于宋红星要求王卫星承担担保责任的诉讼请求，虽借条上担保人处的王卫星签字非其本人所签，但王卫星在借据上补签字，且在庭审中确认其在案涉借款中的身份系担保人，也未对担保人处加盖的个人签章提出异议。故对王卫星的担保行为，本院予以确认。王卫星应对二建三公司的上述借款本息承担连带清偿责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宋红星借款本金50万元，并支付自2015年6月8日起至实际还款日止，以借款本金50万元为基数，按月利率2%计算的利息及违约金。 二、被告王卫星对被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司上述第一项下债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告宋红星的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费9450元，诉讼保全费3345元，合计12795元（原告已预交），由被告江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司、王卫星共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费9450元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。 （此页无正文） 审 判 长  徐施宏 代理审判员  高 慧 人民陪审员  黄 璟 二〇一七年八月二十八日 书 记 员  褚文柳