河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫16民终3865号上诉人（原审被告）：项城市丁集镇人民政府。住所地：项城市丁集镇，组织机构代码：00593773-2。法定代表人：时鹏，该镇镇长。委托诉讼代理人：郭建领，法律顾问。被上诉人（原审原告）：马建华(系马赛之父)，男，1959年8月14日生，回族，住项城市被上诉人（原审原告）：马义梅（系马赛之母），女，1959年9月16日生，回族，住项城市被上诉人（原审原告）：马如成（系马赛之子），男，2010年1月10日生，回族，住项城市。法定代理人：李永丽（系马如成之母），女，1982年6月5日生，回族，住项城市。被上诉人（原审原告）：马如彤（系马赛之女），女，2005年1月16日生，回族，住项城法定代理人：李永丽（系马如彤之母），女，1982年6月5日生，回族，住项城市丁集镇河北村五被上诉人共同委托诉讼代理人：刘国明，项城市“148”法律服务所法律工作者。上诉人项城市丁集镇人民政府因与被上诉人马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服项城市人民法院(2016)豫1681民初3006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人项城市丁集镇人民政府委托诉讼代理人郭建领，被上诉人马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤委托诉讼代理人刘国明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。项城市丁集镇人民政府上诉请求：请求二审法院查明事实，撤销错误的一审判决，直接改判项城市丁集镇人民政府不承担责任。事实和理由：1、一审判决认定项城市丁集镇人民政府对涉案水井有管理权是错误的。涉案路段系为袁世凯故居景区而修，项城市丁集镇人民政府当时受项城市政府委派租用修路用地，租赁费由市政府支付至今，而后该地交由项城市交通局进行建设，建设后，该道路移交给项城市文化局管理使用，事发时的实际管理权在项城市文化局，引发的责任应当由项城市文化局承担。项城市丁集镇人民政府将租赁的土地移交修路后即失去了使用和管理权，也没有权利义务管理，去过现场的人明显可以看出该水井属于该道路的管理者管理，一审法院认定项城市丁集镇人民政府对涉案水井具有管理权错误。2、受害人过错明显。根据一审认定的事实，受害人作为一个成年人，应当预见危险而没有充分考虑，受害人对损害结果的发生具有明显过错。请求撤销错误的一审判决，直接改判项城市丁集镇人民政府不承担责任。马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤辩称，1、项城市丁集镇人民政府对涉案废井负有安全管理职责。项城市丁集镇人民政府与张景堂签订的土地租赁协议约定，项城市丁集镇人民政府对承租土地享有管理权和使用权，故项城市丁集镇人民政府对承租土地上的废井负有安全管理义务。至于项城市丁集镇人民政府是否受市政府的委托租用修路用地，租赁费是否由市政府实际支付与本案无关。如项城市丁集镇人民政府认为项城市交通局、文化局对涉案废井有管理义务，可在向马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤赔偿后，向上述两单位追偿。2、项城市丁集镇人民政府应对受害人的人身损害承担全部赔偿责任。由于涉案水井闲置多年，井口周围杂草丛生，井口完全被杂草覆盖，水井未安装井盖，周边没有任何防护措施和安全警示标志，很难发现水井存在，受害人对自身的损害并无过错，项城市丁集镇人民政府应承担全部责任。3、项城市消防中队的出警说明不能作为认定案件事实的证明材料。根据一审提供的打捞受害人尸体的视频录像，可以证明项城市消防中队的证明材料系伪证，不应采信。4、一审判决受害人承担主要责任缺乏事实依据。受害人在自身损害中无过错，项城市丁集镇人民政府应承担全部责任。马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤向一审法院起诉请求：1、请求判令项城市丁集镇人民政府赔偿马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤各项损失共计452192元；2、诉讼费由项城市丁集镇人民政府承担。一审法院认定事实：2016年7月21日下午1时许，马赛与同村村民马向克在丁集镇××××北一块废闲地放羊时坠入井中溺水死亡。中国人民武装警察部队河南省项城市消防中队接警后到达现场，经现场勘验，事故发生地为一农用水井，井口旁有两套衣服和一只死羊，井口距离水面约3米，水面未发现人员。经现场询问知情人及井口旁衣服所有人家属得知，马向克与马赛在水井附进放羊时失联，现场仅发现衣物，后村民自发组织打捞出一只死羊。中国人民武装警察部队河南省项城市消防中队迅速组织官兵使用器械对水井里进行搜索，确认井下人员位置后，使用打捞器械进行打捞，先后将马向克和马赛的尸体打捞上来。打捞过程中发现，两人半身赤裸，仅着内裤，且两人皆为头朝下倒立姿势，分别一高一低错位沉于井底，身体表面无外伤。项城市公安局丁集派出所对现场调查后，对此事不作为刑事案件处理。后双方因赔偿问题发生纠纷，诉至法院，请求判令项城市丁集镇人民政府赔偿马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤各项损失共计452192元。在诉讼过程中项城市丁集镇人民政府申请追加项城市交通运输局为被告，后又撤回对项城市交通运输局的追加申请。涉案水井坐落于项城市丁集镇袁府路向东路北侧靠路边处，该水井井口内径为70厘米，井口上未加装井盖等安全防护措施。该水井所在土地系项城市丁集镇人民政府在2009年6月16日为解决修建袁府路用地问题而租赁张景堂的承包地，双方并签订土地租用协议书，该协议书第三条载明：乙方（即丁集镇政府）对该土地有使用权和管理权。一审法院认为，窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。项城市丁集镇人民政府与张景堂签订土地租用协议，并对该块土地享有使用权和管理权，涉事井位于该土地上，项城市丁集镇人民政府未提供相应的证据证明对涉事井已经尽到了管理职责，故项城市丁集镇人民政府对马赛坠井死亡的事故应承担相应的赔偿责任，应承担本案的30%的赔偿责任为宜；马赛作为一个完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，在放羊过程中与同村村民马向克相继坠入井口内径宽度仅为70公分的井中溺水死亡，马赛应承担主要的过错责任，应自行承担70%的责任为宜；在诉讼过程中，项城市丁集镇人民政府申请追加项城市交通运输局为被告，后又撤回追加申请，其权利的行使，符合法律规定，予以确认。马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤的各项损失为：一、死亡赔偿金:马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤诉请为217060元（10853元/年X20年），不违反法律规定，予以支持；二、丧葬费：马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤诉请21335元（42670元÷12个月X6个月），不违反法律规定，予以支持；三、被扶养人生活费：马建华（1959年8月生）的被扶养人生活费为39435元（7787元X20年÷4人）、马义梅（1959年9月生）的被扶养人生活费为39435元（7787元X20年÷4人）、马如成（2010年1月生）被扶养人生活费为47322元（7787元X12年÷2人）、马如彤（2005年1月生）的被扶养人生活费为27604.5元（7787元X7年÷2人），以上共计153796.5元；因马建华、马义梅、马如成、马如彤前7年被扶养人生活费年赔偿总额累计超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，故马建华、马义梅、马如成、马如彤的被扶养人生活费应为126190元；上述赔偿款共计364585元；项城市丁集镇人民政府应承担109376元（364585元×30%）；精神抚慰金根据双方的过错程度，及原告所受伤害，酌定为30000元，项城市丁集镇人民政府应赔偿马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等共计139376元。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：1、项城市丁集镇人民政府赔偿马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费139376元，于判决生效之日起十日内履行完毕。2、驳回马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8082元，由项城市丁集镇人民政府承担2490元，马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤共同承担5592元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。被上诉人马建华、马义梅、李永丽、马如成、马如彤为证明其主张，向法庭提交了以下证据：马赛被打捞出的照片一张，证明目的：证明受害人马赛并非头朝下的死亡姿势。项城市丁集镇人民政府对上述证据进行了质证，认为该照片不属于新证据，该照片无法达到证明目的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于项城市丁集镇人民政府是否应当承担赔偿责任问题。项城市丁集镇人民政府与张景堂于2009年6月16日签订土地租用协议，一直履行至今。该协议约定项城市丁集镇人民政府对该块土地享有使用权和管理权，涉案水井位于该块土地上，项城市丁集镇人民政府上诉称项城市文化局对涉案水井具有管理、使用权，但未提供足够的证据证明，在项城市丁集镇人民政府与张景堂签订土地租用协议仍然有效，且项城市丁集镇人民政府未提供充分证据证明该土地由他人负管理责任的情况下，一审认定项城市丁集镇人民政府对涉案水井负有管理职责，并承担因未尽到管理职责导致受害人的损失，符合法律规定。关于一审划分赔偿责任比例是否正确、适当问题。受害人马赛作为一个完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，在放羊过程中与同村村民马向克相继坠入井口内径宽度仅为70公分的井中溺水死亡，应承担主要责任，项城市丁集镇人民政府未提供相应的证据证明对涉事水井已经尽到了管理职责，其对马赛坠井死亡的事故亦应承担相应的赔偿责任。一审法院根据各方过错程度认定项城市丁集镇人民政府承担30%的赔偿责任，马赛自行承担70%的责任，并无不当。综上所述，项城市丁集镇人民政府的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费2490元，由上诉人项城市丁集镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长 何 山审判员 李俊华审判员 许向朋二〇一七年八月三十日书记员 党瑞云