广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初8760号原告：广州市汇彩涂料有限公司，住所地广州市白云区竹料镇东凤村三社(土名新堆)。法定代表人：邝炳秋,董事长。委托代理人：曾艳湄，广东经纶律师事务所律师。被告：方斌，男，汉族，身份证住址重庆市忠县。委托代理人：崔勇刚，广东导正律师事务所律师。原告广州市汇彩涂料有限公司诉被告方斌劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曾艳湄、被告的委托代理人崔勇刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服仲裁裁决，理由如下：原告与被告并非劳动关系，而是加工承揽关系。被告是涂料调色师傅，原告是制作涂料企业，原告有需要时会请被告对涂料进行调色，由原告提供材料，被告提供技术和劳力，报酬根据调色的时间按192元/日计算。因涂料调色是不定期进行，故双方约定按月进行结算。同时，被告于2015年5月底向原告的法定代表人明确提出自6月份起不再为原告提供加工承揽工作，双方的合作关系至5月份为止。2015年6月6日，被告擅自进入本单位，并到工人宿舍睡觉，由于其他人员并不知道被告已不再为原告提供加工工作，故未阻止其进入厂房。被告6月6日在原告处因棚架之事受伤，并非其工作，亦非本单位安排，是其自己主动去做，其受伤属于意外伤害，而不属于在工作时间和工作场所内因工作原因受伤。原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金10000元、停工留薪期工资25000元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金40000元；二、假设法院认定双方存在事实劳动关系，且被告构成工伤，那么，根据被告签收的每月提供加工时间可以计算得出被告在2015年6月之前十二个月的平均工资并非5000元，而是1776元，2015年5月报酬是1344元。裁决书认定双方在2015年8月已解除劳动合同，停工留薪期应当在此时结束，但仲裁委认定的停工留薪期却从6月6日至11月5日共5个月。并且，根据出院诊断报告只是要求被告休养一个月，因此，停工留薪期应当只有6月和7月二个月。计算薪金也应按5月份的薪金进行计算。另外，系被告自行选择离开，并非原告要求被告离开，应是劳动者提出解除劳动合同，原告不应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。如果法院认为要支付也应当按照2015年6月之前十二个月的平均工资1776元计算。对于工伤赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，应当按被告本人工资进行计算，其2015年5月的报酬是1344元。根据广东省工伤保险条例第35条低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按统筹地区职工平均工资的百分之六十计算，不应按5000元计算。综上，原告认为双方存在的是加工承揽关系，非劳动关系。即使法院认为是劳动关系，被告也于事故发生前明确离开原告处，并经原告法定代表人的同意，因此，事故不属于工伤。请求法院判决：一、原告与被告不存在劳动关系；二、原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金10000元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金40000元、停工留薪期工资25000元；三、诉讼费由被告承担。被告辩称：我方请求驳回原告所有诉讼请求。原告编造理由、伪造事实，利用程序拖延时间，我方希望法庭能够尽早驳回，作出判决。经审理查明：2014年2月5日，被告入职原告处从事调色工作。原告未为被告购买社会保险。2015年6月6日，被告在工作中受伤。经广州市白云区人力资源和社会保障局认定，被告是原告员工，其伤情构成工伤。2016年1月14日，广州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，鉴定被告劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期自2015年6月6日至2015年11月5日。2016年2月1日，被告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求原告支付解除劳动关系经济补偿金10000元、停工留薪期工资25000元、一次性伤残补助金45000元、一次性伤残就业补助金40000元、一次性工伤医疗补助金10000元、劳动能力鉴定费390元。2016年6月21日，该仲裁委作出仲裁裁决，裁决原告支付被告解除劳动关系经济补偿金10000元、停工留薪期工资25000元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金40000元、劳动能力鉴定费390元。另查，2016年6月，原告不服工伤认定提起行政诉讼，广州铁路运输第一法院以原告提起行政诉讼已明显超过法定起诉期限为由裁定驳回原告的起诉。原告对裁定不服，向广州铁路运输中级法院提起上诉。广州铁路运输中级法院于2017年5月11日作出终审裁定，驳回上诉，维持原裁定。诉讼中，原告陈述被告于2015年5月向其表示不再为其提供加工承揽服务，双方于2015年5月30日解除了劳动关系。被告则认为2015年8月20日原告和被告结算工资后辞退被告。以上事实，有仲裁裁决书、签收单、病历、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论、鉴定费票据、受理案件通知书、行政裁定书、和当事人陈述等证据证实。本院认为：被告在原告处工作，由原告发放劳动报酬，结合广州市白云区人力资源和社会保障局认定的事实，可以证实原、被告之间存在劳动关系，本院予以确认。原告主张双方系加工承揽关系缺乏事实依据，本院不予采信。至于工资标准，《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”第四十四条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。”本案中，原、被告之间存在劳动关系，被告所主张的工资标准5000元/月与行业的工资水平相符，且原告作为用人单位未能举证证实被告的工资标准，应承担举证不能的不利后果，故本院认定被告的工资为5000元/月。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“用人单位应对计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议负举证责任。”因此，原告无证据证实被告的离职时间，应承担举证不能的法律后果，故本院采信被告的主张，确认被告的离职时间为2015年8月20日。对于解除劳动关系经济补偿金，原、被告双方均无证据证实被告的离职原因，且双方对解除劳动关系的事实亦无异议，故本院视为原告提出且双方已协商解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金10000元（5000元×2个月）。《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。原告未为被告购买工伤保险，被告在工作中受伤，原告应按工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用。本案中，被告在工作中受伤导致九级伤残且双方解除了劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告应支付被告一次性伤残补助金45000元（5000元×9）、一次性工伤医疗补助金10000元（5000元×2）、一次性伤残就业补助金40000元（5000元×8）。关于停工留薪期工资，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，被告因工伤需要暂停工作接受工伤医疗，原告应支付停工留薪期工资待遇。劳动能力鉴定结论显示，被告停工留薪期自2015年6月6日至2015年11月5日，故原告应支付被告2015年6月6日至2015年11月5日停工留薪期工资25000元（5000元×5）。至于其他的仲裁事项，因原、被告双方在仲裁裁决后均未起诉，故本院对双方当事人均未起诉的仲裁结果部分予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，原告广州市汇彩涂料有限公司支付被告方斌解除劳动关系经济补偿金10000元。二、自本判决生效之日起三日内，原告广州市汇彩涂料有限公司支付被告方斌一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金40000元。三、自本判决生效之日起三日内，原告广州市汇彩涂料有限公司支付被告方斌停工留薪期工资25000元。四、自本判决生效之日起三日内，原告广州市汇彩涂料有限公司支付被告方斌鉴定费390元。五、驳回原告广州市汇彩涂料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州市汇彩涂料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  王家勇人民陪审员  萧春红人民陪审员  林润兰二〇一七年八月八日书 记 员  雷恩儿王嘉燕