海口市龙华区人民法院民事判决书（2017）琼0106民初7144号原告孙燕，女，1976年12月17日出生，汉族，住海口市。委托代理人郭振美，海南京园律师事务所律师。被告海南省企业家协会，住所地海南省海口市南海大道**海口明光国际大酒店**（原在海口市龙昆北路**华银大厦**）。法定代表人冷明权，执行会长。被告海南省企业联合会，住所，住所地海南省海口市南海大道**海口明光国际大酒店**（原在海口市龙昆北路**华银大厦**）div>法定代表人冷明权，执行会长。以上二被告的共同委托代理人王惠璋、邓立新，该会职员。原告孙燕（以下简称原告）与被告海南省企业家协会、海南省企业联合会劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月17日受理后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人郭振美、被告海南省企业家协会、海南省企业联合会的法定代表人冷明权及其委托代理人邓立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2008年经应聘入职于被告海南省企业家协会、海南省企业联合会处，职位是会员部职员，双方约定底薪为1700元加18%的业务提成，入职以来，原告一直努力工作，这些年来都是超额完成工作任务，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会现在以原告不能完成工作任务，突然对原告做出了解除劳动关系的通知，根据《劳动合同法》第四十条第二项的规定，用人单位在劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人，或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条第一款第三项的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。被申请人未能提前三十日通知劳动者解除劳动关系，也未支付一个月工资作为解除条件，就算原告存在不胜任的情况下，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会也应当对原告进行培训或者调岗，如果劳动者仍然不能胜任，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会才能依法解除双方的劳动关系，因此在本案中被告海南省企业家协会、海南省企业联合会解除劳动关系存在程序违法，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会解除与原告的劳动关系是违法解除且多年来被告海南省企业家协会、海南省企业联合会违反法律对原告发放的工资多次低于海口市最低工资标准，因此根据《劳动合同法》第八十七条的规定，被告应当支付原告赔偿金及补发最低工资。据此，特向法院提起诉讼。原告诉请：1、判令被告海南省企业家协会、海南省企业联合会支付原告违法解除劳动合同赔偿金65239.36元（4077.46×16个月）；2、判令被告海南省企业家协会、海南省企业联合会补发2008年10月至2016年9月最低工资共计20554.9元。被告海南省企业家协会、海南省企业联合会共同辩称，一、关于向原告支付65230.36元赔偿金的问题。支付赔偿金问题在海口市劳动仲裁已作出裁决，不支持原告的劳动仲裁请求，并予以驳回，为此，我会表示支持仲裁裁决。原告原在被告海南省企业联合会、海南省企业家协会会员部工作，因没有按规定完成发展会员任务，经双方协商，2016年9月12日原告与被告海南省企业家协会、海南省企业联合会解除劳动合同，并签订了《解除、终止劳动合同证明书》。原告与被告海南省企业家协会、海南省企业联合会双方已经协商一致解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第36条"用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同"的规定，因而没有违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，所以不存在被告海南省企业家协会、海南省企业联合会向原告支付赔偿金的问题，只需要向原告支付经济补偿费用就可以了。(见海劳人仲裁字（2017）第100号仲裁裁决书）二、关于补发原告2008年10月一2016年9月最低工资共计20554.69元的问题。原告向海口市龙华区人民法院提出的补发低于最低工资共计20554.69元诉讼请求内容与向海口市劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁请求内容一致，劳动仲裁委对原告诉讼请求已作出裁决，裁决被告海南省企业家协会、海南省企业联合会向原告支付2008年10月一2016年9月最低工资标准差额4388.23元，驳回原告的其他仲裁请求。对海口市劳动仲裁委的裁决，被告表示支持。综上所述，被告认为原告的诉讼请求不符合实际事实，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2008年12月26日，原告（乙方）与被告海南省企业家协会（甲方）签订了《劳动合同书》，合同约定，合同期限从2008年7月3日起至2009年12月31日止，原告担任会员部职员一职，乙方按照甲方的要求，在合同期限内发展12名会员，按时完成规定的工作数量（即每月发展一名会员当月发全额工资。否则只发基础工资中的630元工资。如半年内没有发展到一名会员，视同乙方没有完成甲方规定的基本工作数量，甲方有权单方解除劳动合同）。合同约定原告的劳动报酬为：基础工资+工龄工资+服务奖+岗位补贴+交通补贴+各项劳务提成+其他奖金一各项扣款，基础工资不得低于当地最低工资标准。2008年7月3日起至2016年9月12日，双方存在劳动关系。2016年9月12日，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会向原告发出《解除劳动合同通知书》，《解除劳动合同通知书》中载明，原告在被告海南省企业家协会、海南省企业联合会处工作年限8年，现因未能完成工作任务（今年1月至7月应发展新会员7个，全年收取老会费60%以上，实际发展新会员3个，收取老会费6.6%），被告海南省企业家协会、海南省企业联合会决定与原告于2016年9月12日解除（终止）合同。该份《解除劳动合同通知书》有原告签名，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会公司印章，海南省就业局在该份通知书上注明"此件为申报失业保险金第一份解除劳动合同通知书"，注明日期为2016年11月15日。2016年9月12日，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会向原告发出第二份《解除劳动合同通知书》，该份通知书中载明，原告在被告海南省企业家协会、海南省企业联合会处工作年限8年，现因未能完成工作任务（今年1月至7月应发展新会员7个，全年收取老会费60%以上，实际发展新会员3个，收取老会费6.6%），由被告海南省企业家协会、海南省企业联合会提出解除劳动合同，经双方协商一致，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会决定与原告于2016年9月12日解除（终止）合同。该份《解除劳动合同通知书》有原告签名，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会公司印章，海南省就业局在该份通知书上注明"此件为申报失业保险金第二份解除劳动合同通知书"，注明日期为2016年11月15日。因原告不服被告解除劳动合同的行为，向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，海口市劳动仲裁委于2017年4月26日作出海劳人仲裁字[2017]第100号仲裁裁决，裁决：一、被告海南省企业家协会、海南省企业联合会公司于本裁决生效后十日内日补发原告孙燕2008年10月至2016年9月期间低于最低工资标准差额4388.23元；二、驳回原告孙燕的其他仲裁请求。原告因不服该裁决，向本院提起诉讼，遂成讼。另查，原告离职前自2015年9月起至2016年8月止的12个月的月平均工资为2982.40元[（740.04元+2265.04元+3297.77元+7869.94元+1743.45元+2861.08元+2867.31元+4996.84元+6094.19元+2056.81元+996.32元）÷12个月]，其中，2015年9月工资740.04元，2015年10月工资2265.04元，2015年11月工资3297.77元，2015年12月工资7869.94元，2016年1月工资1743.45元，2016年3月工资2861.08元，2016年4月工资2867.31元，2016年5月工资4996.84元，2016年6月工资6094.19元，2016年7月工资2056.81元，2016年8月工资996.32元。又查，2007年12月1日至2010年6月30日，海口市最低工资为每月630元；2010年7月1日至2012年8月31日，海口市最低工资为每月830元；2012年9月1日至2013年11月30日，海口市最低工资为1050元；2013年12月1日至2014年12月31日，海口市最低工资为1120元；2015年1月1日至2016年4月30日，海口市最低工资标准为1270元；2016年5月1日起，海口市最低工资标准为1430元。在原告工作期间，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会存在支付原告的工资低于海口市当年最低工资标准的情形，2008年12月至2016年2月期间原告实收工资低于最低工资标准差额6221.75元（209.09元+19.82元+830元+602.09元+427.09元+557.5元+240元+922.59元+3.07元+610.54元+529.96元+1270元），其中，2008年12月低于最低工资标准的差额为209.09元，2009年8月低于最低工资标准的差额为19.82元，2010年7月低于最低工资标准的差额为830元，2011年11月低于最低工资标准的差额为602.09元，2012年2月低于最低工资标准的差额为427.09元，2012年11月低于最低工资标准的差额为557.5元，2013年1月低于最低工资标准的差额为240元，2013年2月低于最低工资标准的差额为922.59元，2014年1月低于最低工资标准的差额为3.07元，2015年6月低于最低工资标准的差额为610.54元，2015年9月低于最低工资标准的差额为529.96元，2016年2月低于最低工资标准的差额为1270元。以上事实有《劳动合同书》、两份《解除劳动合同通知书》、海南省就业局出具的证明及海南省就业局办理失业保险单位出具的解除劳动合同的格式、海劳人仲裁字（2017）第100号仲裁裁决书、海南省最低工资标准、孙燕工资发放明细表、借记卡账户历史明细清单、关于孙燕工资发放情况的说明及附件、当事人陈述及庭审笔录在卷为凭，足以认定。本院认为，海口市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月14日作出的海劳人仲裁字[2016]第302号仲裁裁决，认定原告与被告海南省企业家协会、海南省企业联合会自2008年7月3日至2016年9月12日期间存在劳动关系，双方予以认可，本院对双方存在劳动关系的存续期间予以确认。2016年9月12日，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会向原告发出两份《解除劳动合同通知书》，第一份通知书是被告海南省企业家协会、海南省企业联合会单方解除与原告的劳务合同的意思表示，未写明"经双方协商一致"，第二份通知书虽载明"经双方协商一致，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会决定与原告于2016年9月12日解除（终止）合同"，而实际上，原告与被告海南省企业家协会、海南省企业联合会在解除劳动合同的补偿、工资方面存在较大争议，双方未能就劳动合同解除的相关事宜达成一致，且第二份通知书是依据海南省就业局办理失业保险单位出具的解除合同的格式，目的是为了办理失业保险而重新向原告发出《解除劳动合同通知书》。因此，本院认定，原告与被告海南省企业家协会、海南省企业联合会并未协商一致解除劳动合同。原告未能完成工作任务，不能胜任工作，被告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项的规定，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，被告提前三十日以书面形式通知原告或者额外支付原告一个月工资后，可以解除劳动合同。而被告海南省企业家协会、海南省企业联合会未对原告进行培训或调整工作岗位，亦未提前三十日以书面形式通知原告或额外支付原告一个月工资，违反上述法律规定的程序行使解除权，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会解除劳动合同存在程序违法，其解除与原告的劳动关系是违法解除。被告海南省企业家协会、海南省企业联合会抗辩劳动合同是由双方协商一致解除，被告可以解除劳动合同的辩解理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告海南省企业家协会、海南省企业联合会应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金47718.4元（2982.40元×8个月×2倍），原告主张违法解除劳动合同赔偿金65239.36元中的47718.4元部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。2008年12月至2016年2月期间原告实收工资低于最低工资标准差额6221.75元，原告主张被告海南省企业家协会、海南省企业联合会补发2008年10月至2016年9月最低工资差额20554.9元中的6221.75元部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：一、限被告海南省企业家协会、海南省企业联合会于本判决发生法律效力之日起十日内向原告孙燕支付违法解除劳动合同赔偿金47718.4元；二、限被告海南省企业家协会、海南省企业联合会于本判决发生法律效力之日起十日内向原告孙燕支付2008年12月至2016年2月最低工资差额6221.75元；三、驳回原告孙燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告海南省企业家协会、海南省企业联合会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 沈玉华人民陪审员 陈小月人民陪审员 黄循洪 二○一七年八月十四日书 记 员 蒋琼慧