上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终7848号上诉人（原审原告）：鲍中东，男，1981年8月9日出生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：金齐花（系鲍中东之妻），1981年7月14日出生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：高兴发，上海达晨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：顾荣，男，1970年12月30日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：徐海芳（系顾荣之妻），1976年3月11日出生，汉族，住上海市。被上诉人（原审被告）：顾晓婕，女，1997年8月15日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：徐海芳（系顾晓婕之母），1976年3月11日出生，汉族，住上海市。上诉人鲍中东、顾荣因房屋买卖合同纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2016）沪0104民初30869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人鲍中东上诉请求：撤销一审判决主文第三、四项，改判顾荣、顾晓婕支付违约金人民币（下同）1,040,000元、赔偿证据保全公证费1,500元。事实和理由：顾荣一方因房屋涨价而不愿签订房地产买卖合同，致使其新购房屋产生损失，其所主张的违约金与实际损失相当；原审中其已提供发票证明实际产生了证据保全公证费。上诉人顾荣上诉请求：撤销一审判决主文第三项。事实和理由：其没有另行挂牌出售房屋，涉讼房屋至今也没有出售；鲍中东看到有新房，就违约不再购买涉讼房屋；公证内容都是鲍中东从网上取得。上诉人鲍中东与上诉人顾荣互不同意对方的上诉请求。被上诉人顾晓婕同意上诉人顾荣的上诉请求，不同意上诉人鲍中东的上诉请求。鲍中东向一审法院起诉请求判令：1.确认鲍中东与顾荣、顾晓婕签订的《房地产买卖居间协议》、《房地产买卖协议》于2016年9月16日解除；2.顾荣、顾晓婕向鲍中东返还购房定金100,000元；3.顾荣、顾晓婕向鲍中东支付违约金1,040,000元；4.顾荣、顾晓婕赔偿鲍中东证据保全公证费1,500元；5.本案诉讼费用由顾荣、顾晓婕承担。一审法院认定事实：上海市XX路XX弄XX号XX室房屋权利人为顾荣、顾晓婕，建筑面积为90.75平方米，房屋用途为居住。2016年8月2日，顾荣（出卖方、甲方）与鲍中东（买受方、乙方）在上海XX事务所（居间方、丙方）的居间下就系争房屋签订《房地产买卖居间协议》及附件一《房地产买卖协议》。《房地产买卖居间协议》约定，系争房屋总房价款为5,200,000元（实际成交价甲、乙双方可在《房屋买卖合同》另行约定），如甲方在本协议上签字，则乙方交付的意向金转为定金。甲方同意将前述定金交丙方保管。待甲方签订本协议后当日内，乙方应补足定金至100,000元，甲方同意将该定金继续交丙方保管。若甲方将该房地产权证原件交丙方保管，则乙方同意甲方可以从丙方处取回由丙方保管的定金。若甲方违约不出售该房地产，则应向乙方双倍返还定金；若乙方违约不购买该房地产，则已支付甲方的定金不予返还。附件一《房地产买卖协议》约定，总房价款为5,200,000元，为办理过户手续之需，甲、乙双方同意于本协议签署后30日内前往丙方签订示范文本的《上海市房地产买卖合同》（简称示范合同）。除另有约定外，前述约定期限届满日为甲、乙双方签订示范合同的日期。首期房款：乙方应于签订示范合同后当日通过居间方转付或自行支付甲方首期房价款2,600,000元。第二期房价款：乙方通过银行贷款方式支付第二期房价款（含定金）2,600,000元。甲乙双方应于2016年10月20日之前向房地产交易中心申请办理产权过户手续。甲方保证有权出售该房地产，并在签订本协议时已征得该房地产全体权利人的同意；若因甲方无权或越权处分等原因造成本协议未能履行，甲方承诺按照本协议第三条承担违约责任，该条款独立发生法律效力。协议第三条约定，如任何一方未按本协议约定履行，经另一方书面催告仍不履行的，另一方有权要求继续履行或单方解除本协议。若守约方解除本协议的，违约方应按照本协议第1条所述总房价款的20%向守约方支付违约金。合同其他约定一栏,双方手填写文字约定交易付款时间细节如下:1、8月2日签订定金合同支付100,000元；2、9月15日之前签订买卖合同并支付2,500,000元，付首付当日交房；3、2,600,000元由银行贷款支付，具体到账时间由银行放款时间为准；4、付首付款当日交房，乙方支付甲方5,000元作为补贴。合同另约定，本协议空白处填写文字与铅印文字具有同等法律效力，若填写文字与铅印文字相冲突，以填写文字为准。合同签订当日，鲍中东通过银行转账向顾荣支付100,000元，顾荣出具100,000元的定金收条。合同签订后，顾荣提出其女儿顾晓婕及妻子徐海芳不同意出售系争房屋，不同意与鲍中东签订示范文本《上海市房地产买卖合同》。2016年8月26日，鲍中东向顾荣、顾晓婕邮寄催告函，要求其最晚不得于2016年8月31日与其签订《房屋买卖合同》，顾荣、顾晓婕称其未收到该催告函。2016年9月16日，鲍中东向顾荣邮寄解除合同告知函并通过短信向顾荣发送告知函，并要求其退还定金并承担违约金。顾荣称其未收到该解除合同告知函但对短信的真实性没有异议。现双方未签订示范文本《上海市房地产买卖合同》。一审法院认为：鲍中东与顾荣签订的《房地产买卖居间协议》及《房屋买卖协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。顾晓婕虽为系争房屋的权利人之一，但其并未在合同上签字，鲍中东现没有提供顾荣构成表见代理的充分证据，法院认定上述合同对顾晓婕没有约束力，鲍中东向顾晓婕主张权利没有合同和法律依据，法院不予支持。合同签订后，顾荣以另一产权人不同意出售为由拒绝签订示范文本《上海市房地产买卖合同》，属于违约行为，现鲍中东要求确认其与顾荣签订的上述合同于2016年9月16日解除，根据鲍中东提供的短信记录等相关证据，其解除通知已于2016年9月16日到达顾荣、顾晓婕，现顾荣认可双方签订的上述合同于2016年9月16日解除，因上述合同涉及中介方上海XX事务所，并非本案当事人，故法院认定双方签订的《房地产买卖居间协议》及《房地产买卖协议》中的房屋买卖关系于2016年9月16日解除。合同解除后，鲍中东支付的定金应予以返还，现顾荣同意返还定金100,000元，故对返还定金的诉讼请求，法院予以支持。对于鲍中东主张的违约金，现顾荣提出鲍中东不存在损失故其不需赔偿违约金的抗辩意见，故法院以实际损失为基础，并结合双方合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，对违约金酌情予以判处。至于公证费，现鲍中东未提供该费用应由顾荣承担的相关依据，故对该诉请，法院不予支持。一审法院审理后，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，于二〇一七年四月五日作出判决：一、鲍中东与顾荣签订的《房地产买卖居间协议》、《房地产买卖协议》中的房屋买卖合同关系于2016年9月16日解除；二、顾荣于判决生效之日起十日内返还鲍中东定金100,000元；三、顾荣于判决生效之日起十日内支付鲍中东违约金100,000元；四、驳回鲍中东其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计7,537元，由鲍中东负担6,217元，由顾荣负担1,320元。二审中，鲍中东出示下列证据材料：1、《上海市房地产买卖合同》、发票，旨在证明对方违约后，其另行购房产生重大损失；2、工商登记信息、案件查询记录、判决书等，旨在证明顾荣信用状况非常糟糕。顾荣、顾晓婕发表如下质证意见：证据1：认可真实性，但据其了解，考虑面积与装修，鲍中东新购房屋比涉讼房屋单价便宜；证据2：信用状况与本案无关。顾荣、顾晓婕则出示房屋信息状况表一份，旨在证明鲍中东新购房屋；鲍中东确认其购房事实，但认为该房屋信息资料未体现总房价。本院认为,鲍中东出示的证据1及顾荣、顾晓婕出示的证据具有真实性，有证据效力；鲍中东出示的证据2与本案无关，顾荣、顾晓婕的质证意见成立，本院予以采纳。经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，本案双方签订的《房地产买卖居间协议》及《房屋买卖协议》于法无悖，双方均应恪守。根据法院查明之事实，关于涉讼房屋的示范文本《上海市房地产买卖合同》最终未能签订的原因在于顾荣一方，故其理应承担违约责任。本案中，鲍中东仅支付定金，并已于2016年10月另行购房，结合考虑预期利益等因素，本院认为，原审酌定顾荣支付违约金100,000元，并无不妥，可予维持。此外，鲍中东主张的证据保全公证费，无合同与法律依据，本院难以支持。综上所述，一审法院判决正确，本院予以维持。上诉人鲍中东关于撤销一审判决主文第三、四项，改判顾荣、顾晓婕支付违约金1,040,000元、赔偿证据保全公证费1,500元的上诉请求，顾荣关于撤销一审判决主文第三项的上诉请求，均缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币13,215元，由上诉人鲍中东负担11,946.16元，顾荣负担1,268.84元。本判决为终审判决。审判长  叶振军审判员  蒋辉霞审判员  刘 佳二〇一七年八月三十日书记员  周璐珺附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……