广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0802民初1141号 原告:卓英珍，女，1957年12月29日出生，汉族，住广西贵港市港北区。 委托诉讼代理人：陆锡良，男，1953年2月21日出生，住广西贵港市港北区。 被告：广西苏商投资置业有限责任公司，住所地广西贵港市港北区石羊塘东路东兴巷90号。 法定代表人：黄强，1979年12月10日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：党维，男，1981年8月10日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。 被告：苏宏金，男，1972年9月15日出生，汉族，住贵港市西江产业园东区。 被告：广西新大洲线缆有限责任公司，住所地广西贵港市西江产业园东区2号。 法定代表人：苏宏金，董事长。 被告：广西金宏金属有限责任公司，住所地广西贵港市西江产业园J#地块。 法定代表人：苏宏金，董事长。 被告：广西新大洲光电科技有限责任公司，住所地广西贵港市港北区庆丰镇新圩村。 法定代表人：苏宏金，董事长。 以上四被告共同委托诉讼代理人：莫桂梅，女，1992年10月15日出生，汉族，住广西扶绥县。 以上四被告共同委托诉讼代理人：梁春柱，广西元丰律师事务所律师。 原告卓英珍与被告苏宏金、广西苏商投资置业有限责任公司（以下简称苏商公司）、广西新大洲线缆有限责任公司（以下简称新大洲线缆公司）、广西金宏金属有限责任公司（以下简称金宏公司）、广西新大洲光电科技有限责任公司（以下简称新大洲光电科技公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月17日受理后，依法由审判员叶星球担任审判长，与人民陪审员张雪、苏莉组成合议庭，于2016年5月5日公开开庭进行了审理。书记员李进梅担任法庭记录。原告卓英珍及其委托诉讼代理人陆锡良、被告苏商公司的法定代表人黄强及委托诉讼代理人党维、被告苏宏金、新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司的共同委托诉讼代理人莫桂梅、梁春柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卓英珍向本院提出诉讼请求：苏宏金、苏商公司、新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司连带偿还卓英珍借款1026万元及利息（利息计算：以本金1026万元为基数，按月利率2%，从2014年3月6日起计算至还清借款之日止）。事实和理由：2012年6月5日，卓英珍与陈达珍等11位股东将座落于贵港市北侧的土地使用权及房产权转让给苏商公司，具体与转让方协商、签合同、交定金、支付土地转让款自始至终都是被告苏宏金一手操办落实。按双方签订的合同，苏商公司必须在2012年6月25日前付清土地转让款方能办理土地使用权变更手续。但直到2014年3月4日苏商公司才付清11位股东所得的土地转让款，卓英珍的所得款没有领取。后来苏宏金说没有钱支付给卓英珍，现让他办理土地使用权变更手续，待他兴建广西苏商大厦可以优惠价格出售部分商铺给卓英珍。卓英珍同意后将所得956万元土地转让款留给苏商公司用于开发该宗土地，并另借70万元给苏商公司。对此双方签订有协议。协议约定，卓英珍要回借款应提前2个月告知，被告必须按卓英珍的要求如数归还本息（月息2%）。截至2016年3月13日，被告仅向卓英珍支付10万元利息。此后，卓英珍多次催讨还款均未果。遂诉至法院。 苏宏金辩称，一、苏宏金确实与卓英珍签订了借款协议书，由卓英珍借款1026万元给被告用于经营运作，但在办理相关手续后，卓英珍只借给苏宏金70万元。二、卓英珍在起诉状中明确说明是同意将土地转让款956万元留给苏商公司用于开发该宗土地，而非借给苏宏金。三、协议书明确约定“甲方确保该项目三年内交付使用”，同时明确“即从取得土地使用证起计算三年内”。该宗土地买卖合同明确土地面积4710.311平方米，而目前实际只办理了2600.01平方米，还有2109.701平方米未能将使用权变更到苏商公司名下。在该2109.701平方米土地使用权未确认前，卓英珍要求被告退还956万元土地转让款及支付利息不合理。 苏商公司辩称，一、苏商公司收到卓英珍的起诉状及《协议书》、《借条》副本后十分吃惊，苏商公司根本没有与卓英珍签订过这份《协议书》，不知是谁盗用苏商公司的名义签订该协议。《协议书》和《借条》上加盖的苏商公司印章是伪造的，不知是谁私刻的。苏商公司已向公安机关报案，追究其法律责任。二、苏商公司于2012年6月15日登记成立，股东、发起人为吴卫莲、林春勇，法定代表人为林春勇，注册资本500万元，管理人员为吴卫莲、林春勇。2015年5月13日变更登记股东、发起人为黄强、吴卫莲，法定代表人为黄强，管理人员为黄强、何咸杰。苏商公司没有授权任何人签订上述《协议书》，也没有向任何人提供印章进行使用，更不可能在借款人为苏宏金的借条上加盖公司的印章。这一切都是苏宏金个人的行为，与苏商公司无关，应由苏宏金负责。 新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司共同辩称，一、卓英珍与苏宏金在协议中约定的1026万元借款并未实际发生，故新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司不应承担担保责任。二、卓英珍与被告于2014年3月6日签订协议，卓英珍于2016年3月14日起诉，已超出担保期限，故新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司不应承担担保责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合到案证据及双方当事人的陈述，本院对本案法律事实认定如下： 一、关于苏宏金向卓英珍等12人购买房地登记在苏商公司名下，后卓英珍将包括其所得房地价款在内的1026万元出借给苏宏金和苏商公司，以及苏宏金用与卓英珍签订《协议书》和出具《借条》的苏商公司公章非备案公章的事实。 2012年6月5日，卓英珍等12人（甲方）与苏宏金（乙方）签订《房屋土地使用权转让合同》，约定：甲方将贵港市北侧的土地使用权及地上房产权和2006年建设局批准的陈达珍等十五户商住楼规划平面图里面占有的空地共4710.311平方米（已包括现已办理了土地证占有面积）及该土地上的建筑物转让给乙方，以上土地使用权及房产产权交易价为3150万元，签订本协议时乙方支付定金200万元给甲方，待双方到土地管理部门签完转让所需的全部手续后，由乙方于当天付清余款2950万元及房产转户产生的一切转户税费。双方必须在2012年6月25日完成土地管理部门办理土地转让登记手续。甲方12人共同委托陈达珍、卓英珍、邓巧娟三人代表甲方与乙方签订协议，代表甲方收取定金款项。甲方要求土地使用权及房权过户到苏商公司。在苏宏金向卓英珍等12户人支付了相应的定金及部分购地款后,2014年11月，经苏宏金、林春勇、苏商公司的申请，贵港市国土资源局注销贵国用（2011）第0152-0168号17本国有土地使用证，办理了贵国用（2014）第00782、00783、00795号3本国有土地使用证，登记所有权人均为苏商公司，使用权面积分别1152平方米、126平方米、1322.61平方米，合计2600.61平方米。 2012年6月7日，陈达珍、卓英珍将本人房地转让款借给苏宏金，用于购买苏宏金在原转让地上开发的写字楼项目房地产，其中陈达珍所购房产价值1000万元，卓英珍所购房产价值800万元。于是苏宏金在扣除陈达珍和卓英珍由房地转让款转为购房款的1800万元后，向邓巧娟等10人支付了1350万元房地转让款。事后，陈达珍、卓英珍发现两人各自所得款数额并非是1000万元和800万元，而应分别是887.34万元和682.8118万元，造成陈达珍、卓英珍的个人购房总额与个人实际所得房地转让款不对等的事实。因此，卓英珍、陈达珍、邓巧娟（甲方）与苏宏金（乙方）于2013年12月6日签订《补充协议》，约定：“……陈达珍、卓英珍应退回给邓巧娟等10人229.8482万元……甲方陈达珍原与乙方签订了1000万元的购房合同，应改为自己实际所得款887.34万元，卓英珍原与乙方签订了800万元的购房合同，应改为自己实际所得款682.8118万元。现陈达珍、卓英珍要求解除与乙方签订的购房合同，乙方原则上已同意，并按协议支付相应利息……根据陈达珍、卓英珍原与乙方签订购房协议相关规定，若甲方股东陈达珍、卓英珍解除与乙方原先签订的购房协议，乙方应按月息1.5%，乙方支付时间（从2012年6月5日起算，至还款时间为止）计算利息给甲方股东。还款期限为2014年3月1日前，乙方要把购房款及利息全部付清给甲方各股东……” 2014年3月6日，苏宏金（甲）、卓英珍（乙）、金宏公司、线缆公司、光电公司、苏商公司（丙）签订《协议书》，约定：“乙方同意借1026万元给甲方用于公司经营运作之用，待甲方开发座落于贵港市北侧的房地产项目，甲方同意无论以任何公司开发此项目，均承诺开发该房地产项目后，同意并保证中间部分商铺以优惠价格卖给乙方两间……并且该工程项目在没有正式开工建设前，甲方愿意按月息2%支付给乙方，如乙方要收回借款，需提前两个月告知甲方，甲方必须按乙方的要求如数归还本息，该项目正式开工建设后，具备预售房地产资格后，乙方借给甲方的款便转为购房款，不再支付利息，并重新签订购房合同……甲方不得转让该宗土地，也不得随意变更该项目名称及法定代表人，如确需变更的需经乙方同意……如乙方在项目正式开工建设后如想退出投资款，需提前两个月告知甲方，甲方按月息1.5%利息支付，退还乙方本息……”同日，苏宏金出具一份《借条》交卓英珍收执，载明：今借到卓英珍人民币共计壹仟零贰拾陆万元正（10260000.00元）。“借款人”落款处由苏宏金签名并加盖苏商公司公章。 另查，苏商公司在上述《协议书》、《借条》中加盖公章，均系苏宏金所为。2015年8月28日，苏商公司就苏宏金伪造印章一案向贵港市公安局报案，贵港市公安局于当日立案，将苏宏金持有的可疑印章一枚予以扣留，随后就《协议书》、《借条》上加盖“广西苏商投资置业有限责任公司”印文、“广西苏商投资置业有限责任公司”可疑印章一枚与贵港市公安局治安警察支队提供的“广西苏商投资置业有限责任公司”印章样本送至广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心进行鉴定。2016年5月16日，自治区公安厅物证鉴定中心经鉴定后作出桂公（刑）鉴（文）字[2016]0151号《印章检验鉴定意见书》，鉴定意见为：1.《协议书》、《借条》上的“广西苏商投资置业有限责任公司”印文不是出自贵港市公安局治安警察支队从贵港市戈德印章网络有限公司调取的“广西苏商投资置业有限责任公司”样本印模。2.贵港市公安局治安警察支队从广西苏商投资置业有限责任公司提取的“广西苏商投资置业有限责任公司”印章一枚制作形成的“广西苏商投资置业有限责任公司”印文是出自贵港市公安局治安警察支队从贵港市戈德印章网络有限公司调取的“广西苏商投资置业有限责任公司”样本印模。简言之，苏宏金用与卓英珍签订《协议书》、出具《借条》的苏商公司公章并非该公司的合法备案公章。另查明，苏宏金曾利用该公章为苏商公司在工商、税务部门办理业务，苏商公司对苏宏金利用该公章为其办理前述业务予以认可，但对苏宏金利用该公章向卓英珍借款不予认可。 上述事实有当事人的陈述、《房屋土地使用权转让合同》、《补充协议》、《协议书》、《借条》、转账凭证、《收条》、《印章检验鉴定意见书》等证据予以证实，足以认定。 二、关于苏宏金以股权让与担保方式向贵港市金翔小额贷款有限公司（以下简称金翔公司）借款1500万元，将其实际出资成立的苏商公司股权登记在金翔公司的法定代表人林春勇名下的事实。 2012年7月5日，苏宏金向金翔公司借款1500万元。同日，金翔公司（甲）、苏宏金（乙）、林春勇（丙）、苏商公司（丁）共同签订《股权回购融资协议》，约定：“乙方出资设立广西苏商投资置业有限公司（丁方），以该公司为权属人购买座落于贵港市西侧，港北区公路局旁边土地及土地上建筑物，即陈达珍等12户17宗土地使用权及地上房产……甲方委托丙方作为代理人持有苏商公司95%的股权，并以此为前提向乙方上述购买行为提供资金壹仟伍佰万元……乙方承诺，上述土地过户至苏珊公司之后3个月，回购由丙方代甲方所持有的苏商公司全部股权……回购期内，甲方正常享有其持有丁方股份所代表的经营权及决策权，但不能开展除土地抵押帮助乙方融资以外的任何经营活动，如未经乙方同意，有经营性所产生的一切债权债务由甲方负责……经双方协商，乙方同意以壹仟伍佰万元作为回购价款，利息另计……若回购期限届满，乙方未履行或未完全履行回购价款的支付义务，甲方有权委托丙方行使股东决策权，将丁方名下土地及房产通过市场竞拍价转让给第三方……土地及房产完成交易过户到丁方名下后，乙方向金融部门提出贷款融资时，在满足以下条件：①保证融资所得的款项作为偿还甲方的贷款；②融资所得的款项必须经甲方指定的账户划转给甲方或甲方认可的其他转账方式，甲方才同意该土地及房屋作为乙方的抵押担保人帮助乙方贷款融资……回购期未满时，甲方不得将其所持有的丁方股权转让他人或设置抵押、质押……乙方负责广西苏商投资置业有限公司设立的所有事宜，由公司设立过程的瑕疵导致原定土地及房产购买交易不能达成的，不能视为甲方违约……乙方承担丁方购买上述土地及房产的余款及所有税费……丙方代理甲方持有苏商公司95%的股份，并按照甲方的指示和要求履行代理职责，维护甲方的利益……丁方承诺未经乙方同意在回购期内不作任何经营活动（除替乙方抵押融资外），否则产生一切债权债务由甲方、丙方负责……” 上述事实有当事人的陈述、《股权回购融资协议》等证据予以证实，足以认定。 三、关于苏商公司的成立，股东、法定代表人的变更情况，以及苏商公司的法定代表人、股东与金翔公司的法定代表人相关联的事实。 苏商公司于2012年6月15日注册成立，此前已于2012年6月11日经公安机关审批备案在贵港市戈德印章网络有限公司刻制公章名称为“广西苏商投资置业有限责任公司”、印章编号为“4525220042391”公章一枚（以下简称备案公章）。股东为林春勇（持股95%）、吴卫莲（持股5%），法定代表人为林春勇。2015年5月13日，苏商公司在工商行政管理部门将法定代表人由林春勇变更为黄强，并将股东及份额由林春勇持有95%股权变更为黄强持有股权95%。2015年8月22日，林春勇（甲方）与黄强（乙方）签订《广西苏商投资置业有限责任公司股权转让合同》，约定：甲方持有的公司95%的股权（认缴出资额人民币475万元），现同意将其95%的股权（认缴出资额人民币475万元）按照实际控制人贵港市金翔小额贷款有限公司的要求转让给乙方，乙方同意受让上述股权。甲乙双方转让、受让上述股权无需付款，不存在金额交易。 2013年12月19日，贵港市金翔小额贷款有限公司的法定代表人由林春勇变更为黄强，2016年12月5日贵港市金翔小额贷款有限公司企业名称变更为贵港市金翔农业有限公司，经营范围变更为农作物种植。 上述事实有当事人的陈述、企业变更通知书、企业变更咨询单、《广西苏商投资置业有限责任公司股权转让合同》等证据予以证实，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点是：苏宏金以苏商公司名义与卓英珍签订的《协议书》及出具的《借条》，对苏商公司是否有约束力。 对于上述争议焦点，本院认为，苏宏金并非苏商公司的法定代表人，其以苏商公司的名义与卓英珍签订《协议书》并出具《借条》，属于无权代理行为，且该行为事后未得到苏商公司的追认，此外，苏宏金加盖在《协议书》、《借条》上的苏商公司印章并非合法备案公章，故苏宏金与卓英珍所签订的《协议书》、《借条》对苏商公司不具有约束力，苏商公司不需要承担本案的还款责任。 庭审中,虽然卓英珍向本院提供了《股权回购融资协议》及苏宏金向卓英珍等12户人购买土地的一系列证据材料拟证明苏宏金系苏商公司的实际控制人以及苏商公司名下的土地是由苏宏金经手购买的,但《股权回购融资协议》仅为内部约定,该内部协议并不能对外产生效力。对于公司的外部行为来说，只有公司法定代表人的签字确认及加盖公司公章才能对外产生效力,故仅凭《股权回购融资协议》及苏宏金的购地行为并不能赋予苏宏金在法律上具有对外代表苏商公司的权利,据此,卓英珍要求苏商公司承担本案还款责任的主张,依据不足,本院依法不予支持。 综上，苏宏金向卓英珍借款1026万元，系其个人举债行为，双方的债权债务明确，本院予以确认。苏宏金枉顾尚欠卓英珍956万元房地转让款转为借款的事实，辩称只向卓英珍借款70万元，不符合事实，本院不予采纳。借贷双方未约定还款期限，仅约定“如乙方要收回借款，需提前两个月告知甲方”，故根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，卓英珍可催告苏宏金在合理期限内返还，现卓英珍诉请苏宏金还款，符合法律规定，本院予以支持。苏宏金辩称尚有2109.701平方米土地使用权尚未变更登记到苏商公司名下，卓英珍诉请还款不合理。本院认为，《协议书》并未约定以取得土地使用证起三年内不能交付使用作为还款的条件，而是约定不论是项目正式开工建设前还是正式开工建设后，卓英珍都有权要求还款，故苏宏金的抗辩意见，本院不予采纳。至于利息。《协议书》约定，在工程项目没有正式开工建设前按月息2%支付利息，在工程项目正式开工建设后如退出投资款则按月息1.5%支付利息。现该工程项目尚未开工，按约定应从借款之日起按月利率2%计算利息，并不超过我国对民间借贷利息的司法保护限额。故本案借款利息以1026万元为基数，从2014年3月6日起按月利率2%计算利息至还清之日止。卓英珍自认苏宏金已支付的10万元利息，应从中扣减。 关于新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司的还款责任。根据《协议书》的约定，该三家公司是本案借款的共同保证人，但未约定保证方式和保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条的规定，卓英珍有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司承担连带责任保证。因借贷双方未约定债务履行期，故新大洲线缆公司、金宏公司、新大洲光电科技公司辩称已超过担保期限，没有事实和法律依据，本院不予采纳。故该三公司须对本案债务承担连带责任保证。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，判决如下： 一、被告苏宏金偿还原告卓英珍借款本金1026万元及利息（利息计算：以本金1026万元为基数，按月利率2%，从2014年3月6日起计算至还清借款之日止，已支付的10万元利息从中扣减）； 二、被告广西新大洲线缆有限责任公司、广西金宏金属有限责任公司、广西新大洲光电科技有限责任公司对上述债务承担连带责任保证； 三、驳回原告卓英珍的其他诉讼请求。 本案受理费112909元，财产保全费5000元，合计117909元，由被告苏宏金、广西新大洲线缆有限责任公司、广西金宏金属有限责任公司、广西新大洲光电科技有限责任公司共同负担。 上述所确定的履行义务，义务人应当在本判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费112909元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：45×××93。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  叶星球 人民陪审员  张 雪 人民陪审员  苏 莉 二〇一七年八月二十四日 书 记 员  李进梅