浙江省常山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0822刑初69号 公诉机关浙江省常山县人民检察院。 被告人余富生，男，1989年3月2日出生于浙江省常山县，汉族，高中文化，务农，住浙江省常山县，现住浙江省常山县。因本案于2019年1月22日被常山县公安局刑事拘留，2019年2月21日被常山县公安局取保候审，同年11月8日被常山县人民检察院取保候审，2020年4月20日被本院取保候审，同年5月18日被本院决定逮捕，并于同日被常山县公安局执行逮捕。现押于常山县看守所。 指定辩护人李子仙，浙江三衢律师事务所律师。 被告人余富文，男，1985年8月19日出生于浙江省常山县，汉族，小学文化，务农，住浙江省常山县，现住浙江省常山县。因酒后驾驶机动车于2019年9月19日被常山县公安局交通警察大队罚款1700元，暂扣机动车驾驶证六个月。因本案于2019年1月22日被常山县公安局刑事拘留，2019年2月21日被常山县公安局取保候审，同年11月8日被常山县人民检察院取保候审，2020年4月20日被本院取保候审，同年5月18日被本院决定逮捕，并于同日被常山县公安局执行逮捕。现押于常山县看守所。 辩护人姚星，浙江三衢律师事务所律师。 辩护人刘建杰，浙江三衢律师事务所实习律师。 被告人余爱文，男，1994年4月21日出生于浙江省常山县，汉族，高中文化，务农，浙江省常山县金川街道金川弄村005号，现住浙江省常山县。因本案于2019年2月25日被常山县公安局刑事拘留，2019年3月5日被常山县公安局取保候审，同年11月11日被常山县人民检察院取保候审，2020年4月20日被本院取保候审。现在家候审。 指定辩护人廖振清，浙江三衢律师事务所律师。 被告人洪红，男，1991年8月3日出生于浙江省常山县，汉族，高中肄业，务农，住浙江省常山县。因本案于2019年1月27日被常山县公安局取保候审，同年11月14日被常山县人民检察院取保候审，2020年4月20日被本院取保候审。现在家候审。 指定辩护人徐文军，浙江论剑（常山）律师事务所律师。 被告人刘飞，男，1994年10月18日出生于浙江省常山县，汉族，初中文化，务农，住浙江省常山县。因本案于2019年2月1日被常山县公安局取保候审,同年11月15日被常山县人民检察院取保候审，2020年4月20日被本院取保候审。现在家候审。 指定辩护人胡秀芳，浙江三衢律师事务所律师。 被告人姜小官，男，1981年12月14日出生于浙江省常山县，汉族，初中文化，油漆工，住浙江省常山县。因本案于2019年1月29日被常山县公安局取保候审，同年11月18日被常山县人民检察院取保候审，2020年4月20日被本院取保候审。现在家候审。 指定辩护人郑晓茜，浙江定阳律师事务所律师。 常山县人民检察院以常检刑诉[2020]357号起诉书指控被告人余富生、余富文、余爱文、洪红、刘飞、姜小官涉嫌开设赌场罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。常山县人民检察院指派检察员何承平出庭支持公诉，被告人余富生、余富文、余爱文、洪红、刘飞、姜小官、辩护人李子仙、姚星、刘建杰、廖振清、徐文军、胡秀芳、郑晓茜到庭参加诉讼。现已审理终结。 常山县人民检察院指控，2017年11月至2018年12月期间，被告人余富生、余富文以营利为目的，利用腾讯ＱＱ账号组建“刀锋”“无与伦比”红包赌博群，组织、召集不特定人员加入赌博群进行红包扫雷赌博，从中渔利。该赌博群设置抢红包规则，规定只能由余富生、余富文控制的ＱＱ号抢红包，玩家只能发红包。赵某（另案处理）从网上购买ＱＱ号供赌博使用，为余富文记账、赔付;被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官与姜良军（另案处理）负责赔付。截止案发，余富生、余富文、余爱文、洪红共同抽头渔利累计240余万元，刘飞共同抽头渔利累计230余万元，姜小官共同抽头渔利累计190余万元。余富生、余富文约定给余爱文每月1.5万元、给洪红每月1万元、给刘飞、姜小官每月0.8万元，实际预付给余爱文7.6万元、预付给洪红9万元、预付给刘飞0.91万元、预付给姜小官4万。 案发后，被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官主动投案并如实供述其所涉嫌的犯罪事实。公安机关依法扣押被告人余富生名下奔驰轿车1辆、违法所得138.030476万元；扣押被告人余富文名下宝马轿车1辆；余爱文退出违法所得7.6万元、刘飞退出违法所得0.91万元、姜小官退出违法所得0.5万元。 为此，公诉人在法庭上宣读并出示了被告人供述、证人证言、书证、电子数据等证据材料，据以指控本案六被告人的行为均已构成开设赌场罪，并建议本院判处被告人余富生有期徒刑四年；被告人余富文若预缴罚金判处有期徒刑三年六个月，若未预缴罚金则判处有期徒刑三年九个月；判处被告人余爱文有期徒刑一年四个月；判处被告人洪红有期徒刑一年六个月；判处被告人刘飞有期徒刑一年二个月；判处被告人姜小官有期徒刑一年；六被告人均并处罚金，其中被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官可适用缓刑。 被告人余富生对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和事实无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其提出如下辩护意见：1.被告人归案后如实供述犯罪事实，系坦白；2.被告人此前无犯罪前科，系初犯，主观恶性较小；3.被告人的轿车和存款已被公安扣押，其自愿退出违法所得；4.被告人自愿认罪认罚。综上，请求对被告人从轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。 被告人余富文对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和事实无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其提出如下辩护意见：1.被告人归案后如实供述犯罪事实，系坦白；2.被告人自愿认罪认罚；3.被告人系初犯、偶犯，认罪悔罪态度好；4.被告人的母亲年迈，儿子年幼，主观恶性小，且同意预缴罚金。综上，同意公诉机关的量刑建议。 被告人余爱文对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和事实无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其提出如下辩护意见：1.被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2.被告人自动投案并如实供述犯罪事实，系自首；3.被告人自愿认罪认罚；4.被告人已退出全部违法所得，认罪悔罪态度好，此前无犯罪前科。综上，请求对被告人减轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。 被告人洪红对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和事实无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其提出如下辩护意见：1.同意公诉机关认定的关于被告人洪红的量刑情节，并认为被告人系初犯、偶犯，此次犯罪系因法律意识淡薄，其在犯罪中仅领取固定工资；2.被告人已退出全部违法所得，并预缴罚金。综上，请求对被告人从轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。 被告人刘飞对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和事实无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其提出如下辩护意见：1.被告人自动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.被告人每月固定工资8000元，工作内容由余富生、余富文安排，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；3.被告人自愿认罪认罚；4.被告人已退出全部违法所得，并预缴罚金；5.被告人文化程度低，法律意识淡薄。综上，同意公诉机关的量刑建议。 被告人姜小官对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和事实无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其提出如下辩护意见：1.被告人系余富生雇工，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2.被告人自动投案并如实供述犯罪事实，系自首；3.被告人系初犯，无违法犯罪前科；4.被告人自愿认罪认罚。综上，请求对被告人从轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。 经审理查明： 被告人余富生、余富文系亲兄弟，赵某系被告人余富文的妻子。2017年11月至2018年1月期间，被告人余富文以营利为目的，利用腾讯ＱＱ账号组建“刀锋”红包赌博群，该赌博群设置抢红包规则，规定只能由其控制的ＱＱ号抢红包，玩家只能发红包，组织、召集不特定人员加入赌博群进行红包扫雷赌博，从中渔利。其中赵某从网上购买ＱＱ号供赌博使用，被告人余富生、洪红、姜良军等人负责记账、赔付等工作。2018年3月，被告人余富文将ＱＱ赌博群、电脑、银行卡和10万元钱款等交由被告人余富生，并和余富生约定如果余富生赚钱了，以后每个月要给其1万元生活费，其买车时余富生也要给予帮助。被告人余富生接手后，将ＱＱ群改名为“无与伦比”，抢红包规则和之前相同，被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官与姜良军负责赔付，余富文偶尔到其工作的地方。后被告人余富生支付余富文30万元（包含之前余富文给其的10万元）。截止2018年12月，余富生、余富文、余爱文、洪红共同抽头渔利累计240余万元，刘飞共同抽头渔利累计230余万元，姜小官共同抽头渔利累计190余万元。余富生、余富文约定给余爱文每月1.5万元，给洪红每月1万元，给刘飞、姜小官每月0.8万元，实际预付给余爱文7.6万元、预付给洪红9万元、预付给刘飞0.91万元、预付给姜小官4万元。期间，被告人余富生利用获利钱款购买奔驰轿车一辆。 案发后，被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官主动投案并如实供述犯罪事实。公安机关依法扣押被告人余富生名下奔驰轿车1辆、违法所得138.030476万元；扣押被告人余富文名下宝马轿车1辆；余爱文退出违法所得7.6万元、刘飞退出违法所得0.91万元、姜小官退出违法所得0.5万元。 案件审理过程中，被告人洪红向本院退赃9万元、被告人姜小官向本院退赃3.5万元，被告人余富文、余爱文、洪红、刘飞、姜小官分别向本院预缴罚金27万元、6万元、7万元、3万元、3万元。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人余富生、余富文的供述，证人洪某1、洪某2、洪某3、李某、冯某、徐某、林某、牟某、何某、符某、赵某、胡某、郁某、周某、黎某等人的证言，书证银行账户明细、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、保全清单及照片、银行入账回单、机动车销售统一发票、税收缴款书、情况说明、行政处罚决定书、浙江省非税收统一收据、认罪认罚具结书、户籍信息、归案经过，电子数据ＱＱ聊天记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余富生、余富文在网络上开设赌场，组织他人赌博，共同抽头渔利240余万元，被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官明知他人从事网络赌博，仍然提供帮助，其中余爱文、洪红共同帮助抽头渔利240万元，刘飞共同帮助抽头渔利230万元，姜小官共同帮助抽头渔利190万元，均情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应予依法惩处。在共同犯罪中，被告人余富生、余富文起主要作用，系主犯，被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官起次要作用，系从犯，对于从犯依法应从轻或减轻处罚。被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人余富生、余富文归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。六被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官退出全部违法所得并预缴罚金，被告人余富文自愿预缴罚金，依法可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见与本院查明一致的予以采纳。具体刑期本院结合本案的社会危害性、犯罪情节、悔罪表现等因素酌定，并决定对被告人余爱文、洪红、刘飞、姜小官减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人余富生犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币35万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月18日起至2024年4月16日止。罚金限本判决生效后三十日内履行完毕）。 二、被告人余富文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币32万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月18日起至2023年10月17日止。罚金限本判决生效后三十日内履行完毕，已预缴）。 三、被告人洪红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币7万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内履行完毕，已预缴）。 四、被告人余爱文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年十个月，并处罚金人民币6万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内履行完毕，已预缴）。 五、被告人刘飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币3万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内履行完毕，已预缴）。 六、被告人姜小官犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内履行完毕，已预缴）。 七、被告人余富生、余富文的实际违法所得240万元继续予以追缴，被告人洪红的实际违法所得9万元、被告人余爱文的实际违法所得7.6万元、被告人刘飞的实际违法所得0.91万元、被告人姜小官的实际违法所得4万元依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  郑 颖 人民陪审员  李美君 人民陪审员  徐伟华 二〇二〇年七月八日 代书 记员  余欣雅