包头市中级人民法院   民事判决书     （2017）内02民终1612号     上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司,地址：内蒙古自治区包头市中心开发区希望8A（昆区希望小区），统一社会信用代码：×××。   负责人：何瑞光，系公司经理。   委托诉讼代理人：王荣，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：菅强，男，1987年10月10日出生，汉族，现住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）：王美，男，1983年10月2日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区乌兰察布市兴和县。   委托代理人：王国胜（系王美父亲），男，1961年11月1日出生，汉族，现住内蒙古自治区乌兰察布市兴和县。   被上诉人（原审被告）：包头市正大物流有限责任公司，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：高宏伟，系公司经理。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司因与被上诉人菅强、王美、包头市正大物流有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2016）内0202民初3209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的委托诉讼代理人王荣、被上诉人菅强、被上诉人王美的委托诉讼代理人王国胜到庭参加诉讼。被上诉人包头市正大物流有限责任公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求：（一）请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判上诉人在交强险内赔付被上诉人菅强医疗费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金、交通费共计120000元；（二）一审、二审案件受理费由被上诉人承担。主要理由是：（一）被上诉人菅强的部分赔偿项目的赔偿数额认定错误。被上诉人菅强的误工费最多计算至定残日前一天也就是合计240天，应认定为27225.6元。精神抚慰金按照九级伤残，应为6000元。（二）一审法院判决上诉人在商业三者险限额内承担赔偿责任属于事实认定错误，证据不足。一审判决剥夺上诉人合法权利,超出管辖范围。同时，被上诉人在本次事故发生时未取得经营性道路货物运输驾驶员资格，一审法院认定事实错误。该种情形不属于商业三者险赔偿范围，一审法院直接判决上诉人在商业三者险内赔偿违反法律规定。（三）在被上诉人王美不具备营运资格情况下，上诉人拒绝在三者险内赔偿符合法律规定。   被上诉人菅强未作答辩。   被上诉人王美辩称，保险公司拒绝理赔不符合法律规定，对于保险合同约定我方不认可，而且我方有从业资格证，保险公司上诉请求没有依据，一审判决合理合法，应予维持。   被上诉人包头市正大物流有限责任公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩。   被上诉人菅强向一审法院提起诉讼请求：（一）原诉请治疗费31954元，诉讼中增加治疗费29001元，合计60955元，核减交强险10000元，确认治疗费50955元按50%比例赔付计25478元；（二）原诉请误工费2800元，诉讼中增加误工费60000元，确认误工费62800元；（三）原诉请营养费1400元，诉讼中增加营养费12000元，确认营养费13400元；（四）原诉请护理费3164元，诉讼中增加护理费13856元，确认护理费17020元；（五）八级伤残赔偿金183564元；（六）精神损害抚慰金9000元；以上一至六项变更增加确认赔偿金278715元；（七）原诉请赔偿金41818元，诉讼中变更后增加赔偿金307716元，二次合计349534，在交强险12万元理赔范围内全部赔偿后，超出部分赔偿金229534元，按同等责任50%比例赔付计114767元；（八）保留原告另行起诉蒙BMB1**牌号越野车车损赔偿诉求，原告因家庭经济困难，暂时不能缴纳委托鉴定机构评估车损鉴定费用，待本案索赔后或资金好转再另案起诉三被申请人赔偿申请人蒙BMB1**牌号越野车车辆损失、二次取内固定钢板手术费和头面部整形美容治疗费等经济损失；（九）交通费1000元，拐杖100元。（十）住院伙食费14天共1400元。（十一）本案诉讼费、司法鉴定费由三被告共同承担。   一审法院经审理认定事实: 2016年5月16日5时30分许，被告王美驾驶×××号重型半挂牵引车由东向西行驶至110国道639公里加450米处，向南左转弯调头时，导致同方向原告菅强驾驶未年检×××号小型普通客车在躲避被告王美所驾驶车辆时，与国道北侧便道内停驶的案外人韩永利驾驶×××挂号重型半挂车发生碰撞，至原告菅强受伤。造成一人受伤、两车损失之交通事故。事故发生后，原告先被送往包头市蒙医中医医院，后转至包头市中心医院，出院诊断为：1.右股骨粗隆下粉碎性骨折；2.右肘、右手皮裂伤；3.头部外伤，右颞骨骨折，颅内积气，右侧硬膜下血肿不除外；4.右侧眼睑及颜面部、额颞顶部头皮血肿伴多处异物；5.胸外伤，右侧第7、8肋骨骨折，右侧胸腔积液，右肺中叶及下叶肺挫伤部除外；6.右眼外伤，眼睑皮裂伤，结膜下出血，眶骨骨折，右眼视网膜震荡，右眼视神经损伤可能；7.右颜面部软组织撕裂伤；8.鼻部挫裂伤；9.肺挫伤并感染。住院15天。该事故经东兴交警大队包公交东兴认字（2016）第1119号道路交通事故认定原告菅强与被告王美负事故同等责任，案外人韩永利不负该起事故责任。庭审中，原告菅强申请法院对其伤残等级及三期评定进行鉴定，经包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定，意见为：“被鉴定人菅强伤残等级为IX级（九级），伤残赔偿附加指数为10%。三期评定误工300日，护理120日，营养90日”。被告王美驾驶车辆系挂靠于被告包头市正大物流有限责任公司的运输车辆，该机动车在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保了交强险、第三者险50万元，事故发生在保险合同期内。原告要求被告履行赔偿义务，故诉至法院。   一审法院经审理认为，公民的生命健康权受法律保护。原、被告对交通事故的事实和交警部门作出的责任认定均无异议，原告菅强与被告王美负均负该事故的同等责任，对上述事实予以确认。对于医疗费，其中有医院诊断、病历、费用票据相互印证的60955元，符合法律规定，予以确认，原告认为核减交强险10000元，确认治疗费50955元按50%比例赔付计25478元的意见予以采信。关于误工费，原告提供其与董云飞在2016年3月1日签订了《劳务雇佣合同》，证明原告的误工费是月收入6000元，但只提供了《劳务雇佣合同》一份，未提供其他相关证据予以佐证，证据不足，故原告的误工费应参照自治区相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算予以确认，误工时间应按司法鉴定意见的误工300天，加住院14天，共计314天。根据规定标准113.44元/日，误工费共计35620.16元。原告诉请的护理费、营养费，应按司法鉴定意见的护理期限120天，计13200元；营养期限90天计算，计9000元，予以支持；原告诉请的住院伙食补助费符合法律规定，予以支持；原告根据司法鉴定意见伤残等级为IX级（九级），伤残赔偿附加指数为10%，请求被告赔付183564元，予以支持；原告诉请的交通费，应酌情予以考虑；原告诉请的精神损害抚慰金，结合原告身体因伤致残的情况予以计算，其9000元的精神损害赔偿金的诉请，予以支持。被告王美驾驶车辆在中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保了交强险及商业三者险（保险金额：50万元），该起事故发生在保险期间内。对于事故责任认定，原告菅强、被告王美、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司对事故责任认定无异议。对于原告在事故中所受损失，依法由被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额内予以赔付，超出限额部分在商业三者险限额内予以赔付。关于原告诉请的精神损害抚慰金9000元应在交强险责任限额内优先予以赔付。被告王美将车辆挂靠在被告包头市正大物流有限责任公司从事道路运输经营，原告要求上述被告王美、被告包头市正大物流有限责任公司对该起事故造成的损失承担连带赔偿责任，应予支持。庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司提出，本次事故中还存在另外一辆无责车，也就是案外人韩永利驾驶的蒙B808**，蒙BL4**重型半挂车，无责车的交强险也应当承担本次事故中12100元的赔付责任，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的抗辩理由予以采信，但被告计算数额有误，应调整为12000元。经向原告释明，原告未追加案外人韩永利及所驾驶车辆承保公司参加诉讼，故在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司计算商业三者险限额时应核减12000元。原告可向案外人韩永利及其车辆投保的保险公司另行主张权利。对于上述赔偿的请求，应按原、被告同等责任的比例予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决： 一、本院依法确认原告以下损失：医疗费60955元； 2、住院伙食补助费1400元； 3、误工费35620.16元； 4、护理费13200元；5、营养费9000元；6、伤残赔偿金183564元。7、交通费500元。8、精神损害赔偿金9000元。以上八项共计313239.16元。 二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿原告精神损害赔偿金9000元，伤残赔偿金101000元，于判决生效后三十日内付清；三、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿原告医疗费10000元，于判决生效后三十日内付清；四、被告王美赔偿原告菅强剩余的各项费用的50%。包括剩余的伤残赔偿金82564元、剩余的医疗费50955元、误工费35620.16元、护理费13200元、住院伙食补助费1400元、营养费9000元、交通费500元，共计193239.16元。核减案外人在交强险中应当赔偿原告12000元的部分，计181239.16元，被告王美实际应赔偿原告菅强90619.58元，于判决生效后三十日内付清；五、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在第三者商业责任险范围内对上述第四项承担保险责任，支付原告菅强90619.58元，于判决生效后三十日内付清；六、被告包头市正大物流有限责任公司对被告王美承担的赔偿数额承担连带责任；七、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4852.29元（原告已预交），由被告王美负担2911.4元，原告负担1940.89元；鉴定费2580元，由被告王美承担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司二审提交了记载王美领证日期为2016年9月13日的经营性道路货物运输驾驶员从业资格证书（有效期6年）复印件一份，以及投保人为包头市奥博物流有限公司的交强险和商业三者险投保单及条款复印件各一份（与原件核对无异），证明王美在事故发生时不具有从业资格，以及保险公司已经将免赔条款告知了投保人，不应承担理赔责任。被上诉人王美认为该执业证是新证，投保手续也均是包头市正大物流有限责任公司办理，自己并未见过保险条款。被上诉人菅强无质证意见。各方当事人对于保险单中投保人、被保险人以及车主之间关系均表示不清楚。同时，被上诉人王美二审提交了领证日期为2014年5月27日的经营性道路货物运输驾驶员从业资格证书（有效期6年）复印件一份（与原件核对无异），证明事故发生时候上诉人具有经营性道路货物运输驾驶员从业资格，上诉人对该证据真实性和证明目的均不认可。被上诉人菅强无质证意见。结合在案证据，可以证实上诉人提交的商业三者险条款中有“驾驶出租机动车或驾驶营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”，保险人不负责赔偿的约定。但被上诉人王美二审中提交了事故发生时的从业资格证书，保险公司虽对其真实性和合法性并不认可，但既未申请鉴定，也未提出充足证据或有说服力的理由予以推翻，故王美提交证据可以认定在交通事故发生时其具有相应从业资格的事实，本院予以采信。综上，经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。   本院认为，本案中争议焦点在于一审法院认定的误工期和精神抚慰金是否正确，以及保险公司是否应在商业三者险限额内承担赔偿责任。一审法院根据菅强病历和诊断证明书中记载的伤情和治疗经过，结合司法鉴定中误工期的鉴定意见，酌情支持误工期314日，并不违反法律规定，应予维持。一审法院根据司法鉴定中伤残等级和附加赔偿指数的鉴定意见，支持9000元的精神抚慰金符合法律规定，本院亦予以维持。上诉人关于误工费和精神抚慰金认定错误的理由，依据不足，本院不予支持。   关于保险公司应否在商业三者险限额内承担赔偿责任的问题。中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉主张其依法不应在商业三者险限额内承担赔偿责任，理由是王美在事故发生时没有取得经营性道路货物运输驾驶员从业资格，但从本案查明的事实看，事故发生时，肇事车辆驾驶人王美具有相应驾驶资格和从业资格的事实清楚，本院予以确认。保险公司上诉主张缺乏事实依据，其庭审中虽对从业资格证的真实性不予认可，但并未提供充足证据，故本院不予支持。   综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4852.29元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本判决为终审判决。         审判长  刘      纲                          审 判员    沈 艳 萍   代理审判员   李 雅 滨                                    二○一七年八月三十一日                                                 书 记员  马 林 莹               附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第一百七十四条 第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。