湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘04民终944号上诉人(原审被告)湖南开元煤业有限公司法定代表人周斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王会勇，男，该公司工作人员。被上诉人(原审原告)蒋武云，男委托诉讼代理人：周瑜飞，湖南惠湘律师事务所律师。上诉人湖南开元煤业有限公司因与被上诉人蒋武云劳动争议一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2016）湘0481民初234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年06月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审被告)湖南开元煤业有限公司的诉讼代理人王会勇，被上诉人(原审原告)蒋武云及其诉讼代理人周瑜飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南开元煤业有限公司上诉请求：撤销耒阳市人民法院（2016）湘0481民初234号民事判决，发回重审或改判。事实和理由：1、被上诉人被诊断患职业病前的工资福利待遇是月工资2500元，但原审法院认定为4525元月工资计算停工留薪期间的待遇，显属错误；2、原审认定被上诉人停工留薪期12个月过长，不符合客观实际情况。被上诉人辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人上诉请求。蒋武云向一审法院起诉请求：1、被告开元煤业公司支付原告蒋武云20**年12月至2015年12月期间的工资99600元；2、被告开元煤业公司自2016年1月起按每月8300元的工资标准支付原告蒋武云的工资至原告蒋武云享受工伤保险待遇之日止；3、被告开元煤业公司立即安排原告蒋武云住院治疗并承担相应费用。在审理过程中，原告蒋武云撤回第3项诉讼请求。一审法院查明，被告开元煤业公司是一家于2006年1月12日成立的煤炭开采企业。原告蒋武云于1986年进入原耒阳市董溪煤矿（国有企业）工作，为全民合同制工人。原耒阳市董溪煤矿改制后于2006年1月12日成立被告开元煤业公司，原告蒋武云从即日起继续在被告开元煤业公司处工作。工作期间，原告蒋武云于1986年2月至2008年12月作为采煤工从事采煤作业，后担任采煤队队长，被告开元煤业公司新田分公司安全生产技术部经理，被告开元煤业公司新田分公司经理助理，一直从事煤矿井下采掘工作，在工作中接触煤矿粉尘。2014年1月2日，原告蒋武云参加了工伤保险。被告开元煤业公司于2014年10月22日制定《湖南开元煤业有限公司竞聘上岗工作方案》，进行竞聘上岗，在竞聘过程中，原告蒋武云竞聘被告开元煤业公司新田分公司安全副经理落聘。2014年10月29日，被告开元煤业公司以湘开元字[2014]069号文，免除原告蒋武云担任的被告开元煤业公司新田分公司经理助理职务。此后，原告蒋武云待岗，并于2014年11月份参加了待岗人员培训。2014年11月23日，原告蒋武云以其一直从事煤矿井下采掘工作30年，经衡阳市疾病预防控制中心和耒阳市人民医院确诊为尘肺病严重患者为由，请求被告开元煤业公司立即安排住院治疗。2014年11月25日，经被告开元煤业公司盖章同意，原告蒋武云到耒阳市疾病预防控制中心进行职业健康检查。2014年12月5日，耒阳市疾病预防控制中心检查结论为疑似职业病，建议到职业病诊断机构明确煤工尘肺的诊断。健康检查诊断后，被告开元煤业公司未再安排原告蒋武云上班，保留原劳动关系。2015年5月27日，衡阳市疾病预防控制中心出具《职业病诊断证明书》，诊断原告蒋武云为煤工尘肺贰期。2015年6月25日，被告开元煤业公司以诊断结论为依据，向耒阳市工伤保险基金管理中心报告，请求该中心给予原告蒋武云享受老工伤保险待遇，报销相关医药费。2015年10月30日，衡阳市人力资源和社会保障局作出（2015）衡工伤认字8012号《认定工伤决定书》，认定原告蒋武云患职业病煤工尘肺贰期为工伤。2016年4月26日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出衡劳鉴20160412133号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为伤残五级。2013年12月份至2014年11月份，原告蒋武云的工资为：2013年12月份基本工资5000元，井下津贴285元；2014年1月份基本工资5000元，井下津贴255元；2014年2月份基本工资5000元，井下津贴105元；2014年3月份基本工资4000元，井下津贴105元；2014年4月份基本工资4000元，井下津贴315元；2014年5月份基本工资4000元，井下津贴450元；2014年6月份基本工资4000元，井下津贴315元；2014年7月份基本工资4000元，井下津贴390元；2014年8月份基本工资4000元，井下津贴345元；2014年9月份基本工资4000元，井下津贴345元；2014年10月份基本工资4000元，井下津贴390元；2014年11月份基本工资4000元，井下津贴0元（已待岗并参加培训），以上12个月的月平均工资为4525元。2014年12月5日原告蒋武云健康检查为疑似职业病后，因被告开元煤业公司未再安排原告蒋武云上班，被告开元煤业公司按地面人员工资标准向原告蒋武云发放了基本工资，具体如下：2014年12月份2500元，2015年1月份2500元，2015年2月份2500元，2015年3月份2500元，2015年4月份2500元，2015年5月份2500元，2015年6月份2215元，2015年7月份2205元，2015年8月份2205元，2015年9月份2205元，2015年10月份2205元，2015年11月份2205元，其中，2015年5月份至2015年11月份共计为15740元。原告蒋武云于2015年9月向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、被申请人湖南开元煤业有限公司（即被告开元煤业公司，下同）支付申请人蒋武云（即原告蒋武云，下同）2014年12月至2015年9月止停工留薪期内应发放工资75000元，之后停工留薪期内，原工资福利待遇不变；二、被申请人湖南开元煤业有限公司按职业病尘肺贰期标准支付申请人蒋武云工资福利；三、被申请人湖南开元煤业有限公司安排申请人蒋武云住院治疗并承担一切费用。耒阳市劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月14日作出耒劳仲案字（2015）第51号仲裁裁决书，裁决:一、被申请人湖南开元煤业有限公司在本裁决书生效后十日内支付申请人蒋武云工资17500元；二、被申请人湖南开元煤业有限公司在本裁决书生效后十日内积极与耒阳市工伤保险基金管理中心协调并安排申请人蒋武云住院治疗；三、驳回���请人的其他请求。原告蒋武云不服裁决，诉至本院。一审法院认为，本案的争议焦点为：被告开元煤业公司是否应该按月工资8300元的标准从2014年12月份起支付原告蒋武云工资至原告蒋武云享受工伤保险待遇之日止。原告蒋武云认为，被告开元煤业公司应该按月工资8300元的标准从2014年12月份起支付原告蒋武云工资至原告蒋武云享受工伤保险待遇之日止；被告开元煤业公司认为，原告蒋武云的主张没有法律依据，原告蒋武云应在劳动能力鉴定后享受工伤保险待遇；本院认为，2014年12月5日，原告蒋武云经耒阳市疾病预防控制中心检查，结论是疑似职业病，建议到职业病诊断机构明确煤工尘肺的诊断。之后，被告开元煤业公司未再安排原告蒋武云上班，保留原劳动关系。2015年5月27日，衡阳市疾病预防控制中心诊断原告蒋武云为煤工尘肺贰期。2014年12月份至2015���4月份，原告蒋武云处于待岗诊断期间。《中华人民共和国劳动合同法》第五十二条只是规定，用人单位不得解除劳动关系，对待岗诊断期间的待遇没有做出规定。此时，原告蒋武云已离开原岗位，被告开元煤业公司按该矿地面人员工资向原告蒋武云每月发放工资2500元，并无不当。2015年5月27日，原告蒋武云诊断为煤工尘肺贰期后，被告开元煤业公司应该安排原告蒋武云住院治疗，虽然被告开元煤业公司没有安排原告蒋武云住院治疗，但原告蒋武云可开始享受停工留薪期待遇。2016年4月26日，原告蒋武云经鉴定为伤残五级。从原告蒋武云的伤情和伤残鉴定所评定的原告蒋武云的残疾程度综合分析，可以确认原告蒋武云的停工留薪期为12个月，即2015年5月份至2016年4月份。关于停工留薪期待遇的计算标准，应以原告蒋武云检查为疑似职业病前12个月的月平均工资计算。工��的举证责任在用人单位，现被告开元煤业公司作为用人单位已举证证明原告蒋武云检查为疑似职业病前12个月的月平均工资为4525元，原告蒋武云主张为8300元／月，但没有提供有力的反驳证据，应承担对反驳证据举证不能的不利法律后果，故本院应按月平均工资4525元计算停工留薪期待遇，对原告蒋武云的主张不予采纳。从2016年5月份起，停发原待遇，原告蒋武云享受伤残待遇。因原告蒋武云在本案中未对伤残待遇提出请求，根据不告不理的原则，本院对原告蒋武云的伤残待遇不作处理。一审法院认为，用人单位职工遭受工伤后，应依法享受工伤保险待遇，其中参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付；未参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇由用人单位支付。本案中，被告开元煤业公司已为原告蒋武云办理工伤保险，原告蒋武云的��伤保险待遇应由被告开元煤业公司和工伤保险基金分别支付。其中，停工留薪期工资由被告开元煤业公司支付，数额为54300元（4525元／月×12个月=54300元），被告开元煤业公司已支付15740元，差额38560元，被告开元煤业公司应予支付。原告蒋武云要求按8300元／月的工资自2014年12月份起支付原告蒋武云工资至2016年4月份止，超过部分本院不予支持，予以驳回。综上所述，本院根据《中华人民共和国民法通则》第一百零九条第三款、《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十五条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南开元煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蒋武云停工留薪期工资差额38560元；二、驳回原告蒋武云的其他仲裁申请请求和诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告湖南开元煤业有限公司负担，予以免交。本院二审期间，当事人没有提交新证据的，一审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人蒋武云在停工留薪期内，原工资福利待遇标准问题；二、被上诉人蒋武云应当享有停工留薪的时间问题。关于被上诉人蒋武云在停工留薪期内，原工资福利待遇标准问题职工发生工伤后本人工资的计算标准，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。经本院查明，被上诉人蒋武云于2014年12月5日被诊断为疑似职业病后上诉人再未安排蒋武云上班，即应当以2014年12月5日为基准计算此前12个月平均月缴费工资，原审法院根据查明的案件事实认定蒋武云的月平均工资为4525元并无不当，应予维持。上诉人提出蒋武云月平均工资为2500元的上诉请求无事实与依据，本院不予采纳。关于被上诉人蒋武云应当享有停工留薪的时间问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。被上诉人蒋武云于2015年5月27日被诊断为煤工尘肺贰级后应当入院接受治疗。2016年4月26日，蒋武云经鉴定为伤残四级。即从2015年5月至2016年4月应当计入蒋武云的停工留薪期，另一审法院从蒋武云的伤情和伤残鉴定所评定的���疾程度综合分析，确认蒋武云的停工留薪期为12个月符合法律规定。应予维持。综上所述，湖南开元煤业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  姚贤辅审判员  廖鸣平审判员  雷 玲二〇一七年八月二十二日书记员  宋耀芳