四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书(2017）川0704民初1496号原告：绵阳市远景燃气有限公司，现住绵阳市游仙区刘家镇新建街。法定代表人：银建忠，董事长。委托诉讼代理人：杨仲先，四川法丛律师事务所律师。被告：杨兴国，男，汉族。委托诉讼代理人：邱成培，绵阳市农科区法律服务所法律工作者。原告绵阳市远景燃气有限公司（以下简称“远景燃气公司”）诉被告杨兴国劳动争议纠纷一案，本案于2017年7月11日立案受理后，依法由审判员奂思宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告远景燃气公司的委托诉讼代理人杨仲先与被告杨兴国及其委托代理人邱成培到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告绵阳市远景燃气有限公司向本院提出诉请：1、请求人民法院依法确认原、被告之间从2016年3月20日以后不存在劳动合同关系。事实及理由：原告在2014年间需要燃气管道安装人员，被告被聘为安装工，因多种原因，原告决定从2016年起不再聘用安装工人，将其安装业务分片区对外发包，双方协商后，被告自愿承包石板片区安装业务，双方于2016年3月20日签订了工程承揽合同书，合同对安装范围、价格、结付工程款时间作了详细约定，原聘用协议已自行终止。从2016年3月20日起双方履行的是承揽合同。承揽合同订立后被告与其父亲自行与刘家镇用户陈玉蓉达成口头安装协议并施工，在施工中受伤，后被告主张劳动关系，原告认为被告虽在2014年7月11日于原告了聘用协议，形成了劳动关系，但2016年3月20日双方又签订了工程承揽合同，且得到实际履行，原聘用合同已自行终止，故双方也不存在劳动关系。被告杨兴国辩称：原告所说的事实与法律不符，违反了国家标准，外包不符合规定，请法院驳回原告诉请，维持劳动仲裁裁决书的结果。被告受伤时是在给原告劳动的期间受伤。经本庭审理后认定的事实如下：原告远景燃气公司成立于2014年6月27日，经营范围“管道天然气安装、经营：燃气灶具、热水器销售及售后维修服务：燃气泄漏报警切断装置安装、销售及售后维修服务：天然气售后咨询服务。（以上经营范围中依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”。2014年7月11日，原告与被告杨兴国签订了《新聘安装工和焊工协议书》，双方约定“一、工资组成部分及福利待遇：1、基本工资1000元；2、绩效工资户内安装每户65元，商业用户和PE安装按2014年新标准执行。……三、离职程序：2、需要离职的普通员工提前一个月写书面报告，班长、科、主任以上的负责人需要离职的提前三个月写辞职报告，经批准后方可离职，办理好移交手续，未批准擅自离职承担造成的所有经济损失和法律责任……”。2016年2月16日，剑阁县金鑫燃气有限公司与绵阳市远景燃气有限公司共同下发了《2016年管沟和户内外管网及调压设备对外发包的试运行标准》，上载明“9、相关发包要求：……（6）远景公司何金鑫公司须要承包的人员在2月19日下午5点前分别在罗菊艳、康晓丽报名。”，2016年3月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《天然气安装工程承揽合同书》，上约定“经双方友好协商，达成以下天然气安装工程发包合同内容：承包天然气地管安装、室内外管道、调压及供气设施、设备的安装。二、工程内容：场镇及村社天然气安装、技术改造工程（天然气管道地管开挖、管道连接、燃气管道围管架设、降表箱安装、调压器安装、丁字管或引入管安装等）。三、工程完工验收时间2016年12月31日；四、工程计价及结算方式：1、以附后的独立工程计价清单结算，每月按照工程量进行验收，合格后按当月工程量的70%进行结算，剩余30%工程全部验收合格后结算，暂扣5%作为质保金，年终结算；2、以附后的计价清单元／户全包干安装结算。”并附《天然气工程安装计价清单表》，该表上一至八项载明的安装计价清单内容与《2016年管沟和户内外管网及调压设备对外发包的试运行标准》1-8项内容一致。被告举出了如下证据：1、四川省农村信用社借记卡明细清单8页，拟证明2016年1月至2016年12月31日期间原告向被告发放工资及绩效情况。原告质证意见：给被告发放的是工程款，为了规避税收就以工资和绩效工资的形式发放；2、通话清单原件1页，拟证明被告受贾碧伦（原告公司的抢险应急人员）工作安排的情况。原告质证意见：对真实性无异议，但贾碧伦是刘家河片区的承包人，并非是原告的工作人员，被告是石板片区的承包人，发生事故时该户安装是贾碧伦与被告自行协商的；3、收据照片打印件1页，拟证明原告向业主出具了收据，上面有然燃气报警器和智能表及初装入户费，原告对业主的初装入户是有安装义务的，所以被告给业主安装是受原告的安排。原告的质证意见：对真实性无异议，是业主先交费申请，但是安装时原告要求用正规材料而双方未谈妥，陈玉蓉才找贾碧伦，而贾碧伦找到被告协商安装的。4、公示牌照片1张，拟证明上面有贾碧伦和被告的名字，证明人员分配情况被告做的是抢险工作。原告的质证意见对远景燃气指挥小组名单真实性有异议，这份名单看不出来时间是何时到何时，没有证据证明张贴的地方发放的地方，不能达到其证明目的。另查明，2016年12月13日被告杨兴国在绵阳市游仙区刘家镇步行街15号陈玉蓉家安装天然气时发生意外触电受伤，被送至绵阳市游仙区刘家中心卫生院急救。2017年4月19日，被告杨兴国向绵阳市游仙区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请要求确认自己与原告远景燃气公司之间确认存在劳动关系。绵阳市游仙区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月1日作出绵游劳人仲案［2017］47号《仲裁裁决书》确认杨兴国受伤是在与被申请人的劳动关系存续期间。上述事实，有原告的营业执照、被告的身份信息、《新聘安装工和焊工协议书》、《2016年管沟和户内外管网及调压设备对外发包的试运行标准》、《天然气安装工程承揽合同书》、银行明细、证人证言、病情通知、通话清单、收据、公示牌照片、仲裁裁决书以及原、被告的陈述等在卷佐证，证据充分，足以认定。本院认为：现根据双方诉辩主张，本院确定如下争议焦点结合庭审证据情况逐一说明：一、原告远景燃气公司与被告杨兴国之间是否已经解除劳动关系。原告以2016年3月20日签订的《天然气安装工程承揽合同书》替代了双方在2014年7月11日签订的《新聘安装工和焊工协议书》，主张新建立的承揽关系替代了原劳动关系，原双方劳动关系自动解除，2016年3月20日之后不成立劳动关系，根据《劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释［2001］14号）第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，原告并未举出证据证明其解除与被告的劳动关系履行了法定的手续，原、被告签订的《新聘安装工和焊工协议书》未约定明确的履行期限，原告以承揽合同直接取代劳动合同于法无据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，原告远景燃气公司应承担举证不力的后果，且《2016年管沟和户内外管网及调压设备对外发包的试运行标准》也证实天然气安装工程业务承包人员需要是原告远景燃气公司的职工，属于用人单位将业务承包给内部职工，根据《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第十五条“租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，所有权并没有发生改变，法人名称未变，在与职工订立劳动合同时，该企业仍为用人单位一方。依据租赁合同或承包合同，租赁人、承包人如果作为该企业的法定代表人或者该法定代表人的授权委托人时，可代表该企业（用人单位）与劳动者订立合同。”之规定，原告主张新建立的承揽关系替代了原劳动关系，原双方劳动关系自动解除，2016年3月20日之后不成立劳动关系的请求，本院不予支持。二、原、被告之间劳动关系是否成立。根据劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，结合本案原、被告双方举出的证据作如下分析：第一、管理方式，原告举出的《天然气安装工程承揽合同书》的内容显示被告需定期组织进行公司安全管理规章制度的传达和学习，被告需认真贯彻落实公司的各项安全管理制度，严格按章办事，被告因工种特殊不实行普通岗位坐班制符合行业惯例，原告以不再对被告工作时间及方式进行管理为由否认与被告之间的管理关系，本院不予认可；第二、领取报酬的方式，被告举出银行流水显示原告在签订《天然气安装工程承揽合同书》后的2016年3月至2016年12月期间向被告支付了工资和绩效，支付日期及周期相对稳定、规律，符合劳动关系中工资支付的基本特征；第三、劳动者提供的劳动是否为用人单位业务的组成部分。原告远景燃气公司的经营范围“管道天然气安装、经营：燃气灶具、热水器销售及售后维修服务：燃气泄漏报警切断装置安装、销售及售后维修服务：天然气售后咨询服务。（以上经营范围中依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”，被告举出的收据显示原告向燃气安装用户收取了初装入户费、智能表及燃气报警器购买费用，说明向原告申报并得到了原告的允许，且根据《城镇燃气管理条例》（国务院令第583条）第十五条“国家对燃气经营实行许可证制度。从事燃气经营活动的企业，应当具备下列条件：……”、第十六条“禁止个人从事管道燃气经营活动。”之规定，燃气安装业务须具备相应资质的企业经许可开展，依法不能随意承包给个人，因此原告将安装劳务承揽给被告于法无据且该业务属于原告公司业务的组成部分。综上，被告杨兴国属于接受原告远景燃气公司规章制度管理的员工，从原告处获得劳动报酬，其所从事的劳动亦是原告远景燃气公司业务的组成部分，故原告远景燃气公司与被告杨兴国劳动关系成立。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条之规定，判决如下：原告绵阳市远景燃气有限公司与被告杨兴国于2016年3月20日之后的劳动关系成立。本案减半征收案件受理费5元，由原告绵阳市远景燃气有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  奂思宇二〇一七年八月七日书记员  廖伊小