江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终1837号上诉人（原审被告）：新疆金凯顺达商贸有限公司，统一社会信用代码91650103686459878A，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区乌苏路64号。法定代表人：朱平，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚成，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张占强，新疆仕诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：无锡交通建设工程集团有限公司，统一社会信用代码91320200466285773Q，住所地江苏省无锡市新吴区长江南路35号B幢608室。法定代表人：许青凯，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑建军，四川公生明律师事务所律师。上诉人新疆金凯顺达商贸有限公司（以下简称金凯顺达公司）因与被上诉无锡交通建设工程集团有限公司（以下简称交通建设工程公司）买卖合同纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2019）苏0214民初278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金凯顺达公司上诉请求：撤销一审判决，改判其公司应当扣除发票税金320951.28元、运输费180844.42元后再返还交通建设工程公司货款，且无须承担441780元违约金。事实和理由:1、其公司不存在违约行为，不应当承担任何违约责任。其公司在案涉合同签订后，一直按约向交通建设工程公司供应钢材，直至疆维吾尔自治区霍城县人民法院（以下简称霍城法院）查封、冻结货款后才中止合同的履行，其公司仅是根据法律规定协助、配合法院的查封、冻结措施。后得知保全措施解除后，其公司联系交通建设工程公司送货事宜，但交通建设工程公司却置之不理。2、其公司为了履行合同向交通建设工程公司开具了6809997元的增值税专用发票，超过了双方实际交易金额，其公司因此多承担税负320951.28元。其公司为了履行合同，向运输单位支付运输费180844.42元，该运输费并不包含在合同单价中，且相应的发票已经全部交由交通建设工程公司入账，应当从货款中进行抵扣，一审法院未严格适用法律在本案中一并处理。3、一审法院酌定违约金为441780元，缺乏计算依据，即使其公司应当承担违约金，该调整后的违约金依然过高。被上诉人交通建设工程公司答辩称：金凯顺达公司最后一次送货在2018年4月10日，其公司于2018年5月1日发送催货函，要求金凯顺达公司于同年5月10日前送货完毕，否则承担法律责任。金凯顺达公司于次日5月11日向其公司发出霍城法院的相关法律文书及协助执行通知书，告知不予发货的理由，上述相关法律文书落款时间也是2018年5月11日，金凯顺达公司当天就取得了法律文书，可见与案外人王子明是相互配合的，所谓的不予发货的理由不能成立，应当承担违约责任。关于运输费用，合同约定应当由金凯顺达公司将货物送至指定地点，且金凯顺达公司也未就此提起反诉。综上，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回金凯顺达公司的上诉请求。交通建设工程公司向一审法院起诉请求：判决1、解除交通建设工程公司和金凯顺达公司签订的案涉《材料采购合同》；2、金凯顺达公司返还货款2208900元并赔偿违约金1432000元。一审法院经审理查明，2016年12月，交通建设工程公司与金凯顺达公司签订《材料采购合同》，约定金凯顺达公司为交通建设工程公司承接的国道312线赛里木至果子沟口段公路建设工程第SG-1标段项目供应各规格钢材；货款金额总计约7160000元，具体金额按实结算；交货地点为施工范围内甲方技术人员指定地点，由供方提供运输，或需方自行运输，费用不包含在单价中；由于供方原因交货延误，供方按迟延供货货款总价的1%按天支付违约金，迟延超过10天，需方有权单方面终止合同，供方按合同总金额的20%承担赔偿责任。2016年12月22日，交通建设工程公司向金凯顺达公司支付货款7160000元。金凯顺达公司于2018年4月10日最后一次向交通建设工程公司交付部分货物。2018年5月1日，交通建设工程公司向金凯顺达公司发出催货函，要求金凯顺达公司于2018年5月10日前将剩余的钢材全部送到项目工地。该函于次日由金凯顺达公司签收。因交通建设工程公司结欠案外人王子明款项，王子明向霍城法院申请诉前财产保全，要求冻结交通建设工程公司在金凯顺达公司剩余的工程款2126968.11元。霍城法院于2018年5月11日向金凯顺达公司送达相关法律文书和协助执行通知书，金凯顺达公司于当日通知交通建设工程公司上述事项。后霍城法院解除上述保全措施。2018年7月13日，金凯顺达公司与交通建设工程公司项目现场工作人员联系送货事宜，但交通建设工程公司人员未再明确回复，后交通建设工程公司诉至原审法院。一审诉讼过程中，金凯顺达公司认可未送货部分涉及的款项为2208900元。金凯顺达公司已向交通建设工程公司开具价税合计6809997元的增值税专用发票。为履行供货义务，金凯顺达公司向运输单位支付运费174076.02元。交通建设工程公司认为按合同约定，金凯顺达公司需将货物送至指定地点，故不应产生额外的运费。经核查，运输单位开具的发票载明的购买人为交通建设工程公司，上述发票已全部交给交通建设工程公司入账。一审诉讼中，交通建设工程公司不同意该部分运费从金凯顺达公司应退还的货款中扣除。上述事实，有《材料采购合同》、银行业务回单、催货函快递签收记录、民事裁定书、微信聊天记录、发票、网上银行电子回单及当事人陈述等在卷证实。原审法院经审查后认为，交通建设工程公司与金凯顺达公司之间的买卖合同关系合法有效。现双方就解除案涉《材料采购合同》的意见一致，予以准许。金凯顺达公司应退还交通建设工程公司货款2208900元。金凯顺达公司向交通建设工程公司开具的发票金额超过实际交易金额，双方可按实际交易金额在财务手续方面按照相关规定进行调整。至于金凯顺达公司垫付的运费，鉴于建通建设工程公司不同意在本案中予以抵扣，金凯顺达公司可另行主张。金凯顺达公司未按交通建设工程公司催告的期限内完成交货义务，应认定其存在违约行为，且该违约行为与双方最终解除合同有因果关系。考虑到金凯顺达迟延交货的最终期间与交通建设工程公司和案外人的法律纠纷有关，结合双方未履行部分的货款被金凯顺达公司占有期间等因素，酌定金凯顺达公司支付违约金数额为441780元。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除无锡交通建设工程集团有限公司与新疆金凯顺达商贸有限公司签订的《材料采购合同》。二、新疆金凯顺达商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还无锡交通建设工程集团有限公司货款2208900元、违约金441780元，合计2650680元。三、驳回无锡交通建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35918元（此款已由交通建设工程公司预交），由交通建设工程公司负担7913元，由金凯顺达公司负担28005元（交通建设工程公司同意其预交案件受理费中的28005元由金凯顺达公司向其直接支付，法院不再退还，由金凯顺达公司在判决发生法律效力之日起十日内支付交通建设工程公司）。二审经审理，对于原审法院查明的事实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于金凯顺达公司逾期发货行为是否构成违约，是否应当承担违约金，案涉合同的运输费以及多开具的发票税金部分是否应当在本案中一并处理。关于金凯顺达公司逾期发货的事实双方并无争议，金凯顺达公司认为其公司逾期发货系为了配合法院的查封、冻结措施，不存在故意违约的主观恶意。但从实际履行而言，交通建设工程公司于2018年5月1日就已经发函催告金凯顺达公司于2018年5月10日前送货完毕，金凯顺达公司并未发货，已经构成违约。金凯顺达公司所称的霍县法院向其公司所送达的相关法律文书和协助执行通知书系2018年5月11日出具，在此之前金凯顺达公司已经违约，应当承担违约责任。原审法院充分考量各种因素后将双方合同约定的合同总金额20%的违约金调整为尚未供货部分金额的20%，即441780元，并无不当。关于交通运输费，原审法院认定金凯顺达公司另行主张并未剥夺其相关权利。关于多开具发票的税额，根据《增值税专用发票使用规定》第十四条第一款规定：“一般纳税人取得专用发票后，发生销货退回、开票有误等情形但不符合作废条件的，或者因销货部分退回及发生销售折让的，购买方应向主管税务机关填报《开具红字增值税专用发票申请单》”，本案中金凯顺达公司主张的多开具的增值税专业发票应当通过主管税务部门处理，而非在本案合同纠纷中直接扣除税金。综上，金凯顺达公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院依法不予采信，对其上诉请求不予支持。原审法院查明事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13236元，由上诉人新疆金凯顺达商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 缪 凌审判员 钱 菲审判员 胡 伟二〇二〇年七月二日书记员 蒋欣悦