辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽07民终1000号上诉人（原审原告）：赵素英，女，1957年1月5日出生，汉族，现住锦州市太和区。委托诉讼代理人：张砚峰，锦州市阳光法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：锦州市太和区慧桦家常食坊，住所地锦州市太和区凌西大街****号。经营者：龙明慧，女，1976年3月15日出生，汉族，现住锦州市古塔区。委托诉讼代理人：赵军，锦州市兴泰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李勇，锦州市兴泰法律服务所法律工作者。上诉人赵素英与上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2016）辽0711民初517号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵素英的委托诉讼代理人张砚峰、上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊的委托诉讼代理人赵军、李勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵素英的上诉请求：一、撤销原审判决。二、判决被上诉人赔偿上诉人人民币153963元。三、被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：一审法院认定的事实错误，即上诉人在被上诉人提供劳务时，作为经营者应当提供安全的生产条件或者说提供安全的保障。现经营者提供的劳动条件是地面湿滑，上诉人每天的工作时间是九点至二十一点左右，在每天的超时工作之中，一审法院还认为上诉人没有注意安全，存在一定的过错，是与事实不符的。应当认定被上诉人没有提供安全劳动保障，上诉人没有过错，不应当承担任何责任。锦州市太和区慧桦家常食坊辩称，赵素英上诉请求无法律依据，赵素英工作中未尽到注意义务导致受伤，赵素英应承担相应责任。锦州市太和区慧桦家常食坊上诉请求：一、请求撤销原判，发回重审，对定残重新鉴定。二、请求判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审判决中所查明的事实不清，法院没有调查就将被告所说作为证据确认。对被上诉人拿出的辽宁省锦州市辽希司法鉴定中心的鉴定报告提出异议，并要求重新鉴定，在被上诉人拒不配合的前提下，没有完成鉴定，法院也给予支持，这是对案件事实没有查明的主要原因。2、赵素英在没有相关证据的条件下，就认定为是城市居民，并且是在法院的认定下，其证据没有证明是城镇居民，其户口是农村户口，并且不在城市居住，一审法院没有查明便将被上诉人认定为在城市居住。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法查明事实，正确适用法律，撤销一审判决，依法支持诉讼请求。赵素英辩称，上诉人的请求无事实及法律依据，违反法定程序。一审期间对赵素英的司法鉴定意见锦州市太和区慧桦家常食坊并未提出异议及要求司法鉴定，应维持锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所的意见。赵素英向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告损失154980元（残疾赔偿金116328元、鉴定费1400元、精神损失10000元、误工费13125元、护理费4027元、伙食补助费2100元、后续治疗费7000元、交通费1000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：赵素英于2011年开始居住在锦州市太和区西宁里72-51号。从2014年10月起赵素英受雇于锦州市太和区慧桦家常食坊做洗碗工，每天工作时间为9点至21点，每月基本工资1750元。2015年8月20日晚在工作期间，因地面湿滑，赵素英在走路时不慎滑倒摔伤，家人急送锦州市太和区医院，因医院不能治疗，又转至锦州市第二医院治疗。经诊断，为左股骨胫骨折。赵素英住院42天，二级护理，锦州市太和区慧桦家常食坊为赵素英支付医疗费用18843.95元。在起诉前，2016年3月24日，赵素英向锦州辽希司法鉴定中心申请鉴定，锦州辽希司法鉴定中心于2016年4月1日做出鉴定意见，1、赵素英左股骨胫骨折致左髋关节功能丧失评定为九级残；2、取内固定需7000元人民币；3、若出现左股骨头坏死需做人工关杰置换术可按实际发生额支付。本案在诉讼过程中，锦州市太和区慧桦家常食坊申请重新鉴定，本院委托辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所进行鉴定，2016年9月20日，辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所做出鉴定意见，被鉴定人赵素英的左股骨胫骨折伴左下肢功能障碍构成九级伤残。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，被告提出原告摔伤时已到下班时间，原告的摔伤与工作无关，该观点因证据不足本院不予采信。被告提出原告之所以导致股骨颈骨折，主要原因是因为原告年龄较大，钙流失比较严重，才出现如此严重的后果，该观点因自身的体质与所遭受的伤害没有法律上的关联，本院不予支持。赵素英受雇于锦州市太和区慧桦家常食坊，其所受的伤害，应由慧桦食坊承担主要责任；作为洗碗工，难免踩踏湿滑的地面，赵素英没有注意安全，其自身因过失而存在一定过错，应承担次要责任。综合本案实际情况，锦州市太和区慧桦家常食坊应承担70%责任，赵素英应自负30%责任。锦州市太和区慧桦家常食坊为赵素英支所付的18843.95元医疗费用，应由赵素英负担30%即5653.19元。关于赵素英主张的后续治疗费7000元、伙食补助费2100元、护理费4027元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金116328元、鉴定费1400元，符合法律规定的范围，但应扣除其自己负担的30%部分。误工费从事发日至锦州辽希司法鉴定中心鉴定结论做出的前一日应为223天，以月工资1750元计算，为13008.33元，亦应扣除其自己负担的30%部分。交通费本院酌定为200元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告锦州市太和区慧桦家常食坊于本判决发生法律效力后10日内赔偿原告赵素英102251元；二、驳回原告赵素英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1275元，由原告赵素英负担382.5元，由被告锦州市太和区慧桦家常食坊负担892.5元。二审期间，当事人未提交新证据。对于当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：1.锦州市太和区慧桦家常食坊对赵素英的经济损失应否承担赔偿责任。2.赵素英在本案中应否承担责任。3.赵素英的残疾赔偿金应按照何标准计算。4.辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定报告是否应予以采信。关于锦州市太和区慧桦家常食坊对赵素英的经济损失应否承担赔偿责任的问题。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，上诉人赵素英是上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊的洗碗工，为上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊提供劳务。赵素英与上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊之间的关系系雇佣关系，应适用过错责任原则确定双方应承担的相应责任。本案中，赵素英系在上诉人处工作期间，因地面湿滑，走路时不慎滑倒摔伤。因此上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊作为雇主，对其雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当承担赔偿责任。原审判决并无不当。关于赵素英在本案中应否承担责任的问题。根据现有证据已查明，赵素英被锦州市太和区慧桦家常食坊雇佣后，一直在后厨从事洗碗工作，对锦州市太和区慧桦家常食坊的工作场所和洗碗工的工作环境是了解和熟悉的。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”。根据上述法律规定，原审法院综合本案实际情况，认定赵素英自身因过失而存在一定过错，应承担次要责任并无不当。上诉人赵素英上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于赵素英的残疾赔偿金应按照何标准计算的问题。经查，赵素英为证实其经常居住地在城镇的事实，向原审法院提交了房屋所有权证、锦州市太和区凌西街道办事处西宁社区居民委员会出具的证明、物业费收据。房屋所有权证登记的所有权人为艾宝顺、赵素英，房屋坐落于太和区西宁里72-51号，登记时间为2010年5月24日。西宁社区居委会出具的证明则证实赵素英自2013年3月至今居住在太和区西宁里72-51号。物业费收据证实艾宝顺（赵素英丈夫）交纳72-51号房屋物业费的情况。原审法院根据上述证据认定赵素英在锦州市太和区西宁里72-51号已连续居住一年以上，并按照城镇常住居民标准计算赵素英的残疾赔偿金符合相关法律规定，本院予以支持。上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊提出的应按赵素英的户籍所在地即农村标准计算赵素英的残疾赔偿金上诉理由，本院不予采信。关于辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定报告是否应予以采信的问题。经查，该鉴定机构是经原审法院依相关程序，由双方共同选定的具有司法鉴定资质的机构。因此该鉴定机构所作出的鉴定结论，对双方具有约束力，该鉴定结论可以作为赵素英伤残等级的依据。上诉人锦州市太和区慧桦家常食坊对辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定中心的鉴定结论有异议并申请重新鉴定理由，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，锦州市太和区慧桦家常食坊、赵素英的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2345元，由锦州市太和区慧桦家常食坊负担1253元，由赵素英负担1092元。本判决为终审判决。审判长 李 梅审判员 王 翔审判员 刘志辉二〇一七年八月七日书记员 赵 歌