文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终7269号上诉人（原审被告、反诉原告）：湖南乐水魔方旅游管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区捞刀河街道罗汉庄村长沙市园林生态园园区管理处办公楼二楼201室。法定代表人：彭辉，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李进，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张西西，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：广州海山游乐科技股份有限公司，住所地广东省广州市从化区温泉镇石海工业大道12号。法定代表人：谢天，该公司总裁。委托诉讼代理人：黄志红，该公司副总裁。委托诉讼代理人：荣海曼，该公司员工。上诉人湖南乐水魔方旅游管理有限公司（以下简称乐水魔方公司）因与被上诉人广州海山游乐科技股份有限公司（以下简称海山公司）合同纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2018）粤0117民初4247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人乐水魔方公司委托诉讼代理人李进，被上诉人海山公司委托诉讼代理人黄志红、荣海曼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。乐水魔方公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项和第二项，驳回海山公司关于此两项的诉讼请求；2.撤销一审判决第四项，改判海山公司应向乐水魔方公司赔偿逾期交付设备及逾期完工损失3000000元；3.本案一审、二审诉讼费用按二审判决结果确定。事实与理由：一审法院未查清基本事实、认定事实错误、适用法律错误。一、海山公司存在逾期交付设备及逾期完工的违约行为，一审法院在未查明相关基本事实的情况下即认为海山公司不存在逾期交付设备及逾期完工的违约行为，系事实认定错误。（一）海山公司存在逾期交付设备的违约行为。1.海山公司为证明“组合滑道”“超级龙卷风滑道Ⅱ型”“时光穿梭滑道（暴风谷）”“峰回路转滑道”四个项目所涉设备交货时间，向法院提交了相应的《工程物资进场报验表》《材料、构配件进场检验记录》《设备开箱检验记录》，暂且不论该些证据的真实性，根据《水上游乐设备购销合同》（以下简称《购销合同》）《水上游乐设备清单及价格》，上述证据未包含《购销合同》附件《水上游乐设备清单及价格》中所列的全部设备，不能证明海山公司于2017年4月28日前完成了《购销合同》中全部设备的交付。具体分析如下：（1）“组合滑道”项目的设备由“28米高速滑梯”等14项分项设备所构成，设备数量为17（套/批），而根据海山公司提供的证据，只能说明在2017年4月18日，海山公司仅向乐水魔方公司交付了“组合滑道”项目的部分设备（玻璃钢2批、钢结构1批、水泵3台、电箱2台），故并不能证明海山公司于2017年4月18日将“组合滑道”项目的全部设备均已交付。（2）“超级龙卷风滑道Ⅱ型”项目的设备由“超级龙卷风滑道”等18项分项设备所构成，设备数量为18（套/台/批），而根据海山公司提供的证据，只能说明在2017年4月28日，海山公司仅向乐水魔方公司交付了“超级龙卷风滑道II型”项目的部分设备（玻璃钢5批、钢结构3批、水泵4台、电箱2台），故并不能证明海山公司于2017年4月28日将“超级龙卷风滑道Ⅱ型”项目的全部设备均已交付。（3）“时光穿梭滑道（暴风谷）”项目的设备由“暴风谷滑道及喇叭筒道”等16项分项设备所构成，设备数量为20（套/台/批），而根据海山公司提供的证据，只能说明在2017年4月28日，海山公司仅向乐水魔方公司交付了“时光穿梭滑道（暴风谷）”项目的部分设备（玻璃钢滑道2批、钢结构2批、水泵4台、电箱2台），故并不能证明海山公司于2017年4月28日将“时光穿梭滑道（暴风谷）”项目的全部设备均已交付。（4）“峰回路转滑道”项目的设备由“敞开螺旋滑梯（宽1.4m）”等11项分项设备所构成，设备数量为1130（套/台/批/米），而根据海山公司提供的证据，只能说明在2017年4月20日，海山公司仅向乐水魔方公司交付了“峰回路转滑道”项目的部分设备（玻璃钢滑道5批、钢结构3批、水泵6台、电箱2台），故并不能证明海山公司于2017年4月20日将“峰回路转滑道”项目的全部设备均已交付。2.一审法院认为“鼓风造浪设备”工程和“真空造浪设备”工程的开工日期为2017年5月10日，进而认为上述两个工程所涉的全部设备于2017年5月10日前即已全部交付，这不符合常理，根据常理，并不能得出全部设备供应完成才可以开工的结论，在实际生活中，边开工边到货的情况比比皆是。3.根据海山公司于2017年6月16日向乐水魔方公司发来的《请款申请》显示，《购销合同》项下的“峰回路转设备”在2017年6月16日前并未完成交付。该《请款申请》中的陈述至少应构成海山公司对“峰回路转设备”逾期交货的自认。足以证明海山公司提交的《工程物资进场报验表》《材料、构配件进场检验记录》《设备开箱检验记录》为虚假证明。4.根据《购销合同》的约定以及乐水魔方公司与海山公司在一审庭审中共同确定的事实，海山公司应于2017年6月2日之前完成《购销合同》项下全部设备的交付。综上，海山公司在履行《购销合同》的过程中存在逾期交付设备的违约行为。（二）海山公司存在逾期完工的违约行为。1.根据《安装合同》约定，海山公司应于2017年6月20日前将全部设备的安装调试完工。（1）根据《安装合同》的附件《水上乐园工程进度表》约定，海山公司应于2017年6月20日前将全部设备的安装调试完工。（2）海山公司完成安装调试的截止日期不应延长至2017年7月10日。理由如下：即便法院认为峰回路转滑道基础分部工程于2017年5月10日才完工，这也是海山公司的责任。乐水魔方公司本是根据海山公司第一次出具的设计图对峰回路转滑道基础分部工程进行施工的，但由于中途海山公司对峰回路转滑道的设计进行了变更，才导致峰回路转滑道基础分部工程于2017年5月10日才完工。2.海山公司实际完成案涉全部设备安装调试的时间为2017年10月30日。（1）一审法院认为海山公司提交的《竣工验收报告》中的竣工日期是安装调试完工日期，系事实认定错误，安装调试完工日期是指全部设备完成安装调试并经特种设备检测机构检验合格的时间。理由如下：首先，根据《水上游乐设备安装合同》的约定，海山公司在《安装合同》项下的安装调试设备的工作包括完成设备的检验验收，即认定海山公司安装调试完工的前提是全部设备均通过检验验收。其次，海山公司提交的《竣工验收报告》与事实不符，且违背常理，不宜采信。在该份《竣工验收报告》中，乐水魔方公司盖章日期为2017年6月10日，且竣工工程内容包含了峰回路转滑道。而根据海山公司于2017年6月16日向乐水魔方公司发来的《请款申请》显示，《购销合同》项下的“峰回路转设备”在2017年6月16日前并未完成交付，根据常理，乐水魔方公司不可能在峰回路转滑道相关设备未完成交付前即在该《竣工验收报告》中签字盖章，且经鉴定，该份《竣工验收报告》中“周革非”的签名并非本人签署，也足以证明该证据内容系虚假的。再者，暂且不论该份《竣工验收报告》的真实性，根据《安装合同》的约定，在特种设备检验机构未检验验收合格前，该份《竣工验收报告》也并不能证明设备已安装调试合格。特种设备关系到人民的生命安全，必须要经检验检测验收合格之后方可交付使用，若设备仅仅是安装了，但产品质量是否合格、安装是否符合要求等等，必须要通过检验检测，合同约定的2017年6月20日完工时间肯定是包含检验检测验收合格的时间。（2）无证据证明峰回路转滑道设备第一次（2017年7月29日）检验不合格的责任在于乐水魔方公司，一审法院以中国特种设备检测研究院（以下简称“研究院”）出具的“关于对《广东省广州市从化区人民法院协助调查函》的回复”（以下统称“该回复”）为依据认定峰回路转设备视为已于2017年7月29日检测合格，系事实认定错误，峰回路转设备的检验合格时间（安装调试完工时间）为2017年10月30日。理由如下：（1）研究院未提交充分证据证明峰回路转设备第一次检验未通过的原因系设备基础需进行整改工作，该回复系研究院单方制作的文件，且无其他证据印证，不具备真实性。（2）该回复在证据形式上不符合法律规定，法院不应当采纳。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定，单位出具证明应当有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，但该回复没有任何人员签字或盖章，故该份证据在证据形式上不符合法律规定，法院不应当采纳。（3）研究院并非专业的建筑施工企业，在未见其他证据证明设备基础部分存在问题的前提下，研究院是以何种标准、何种规定、何种检测手段来认定设备基础部分存在问题的呢？对此，研究院均未予以说明。综上，安装调试完工日期是指全部设备完成安装调试并经特种设备检测机构检验合格的时间，而根据本案峰回路转滑道《游乐设施监督检验报告》，海山公司实际完成案涉全部设备安装调试的时间（即设备检验合格的时间）为2017年10月30日，故海山公司存在严重逾期完工的违约行为。二、海山公司逾期交付设备及逾期完工的违约行为给乐水魔方公司造成的巨大损失，一审法院未支持乐水魔方公司要求海山公司赔偿损失的诉讼请求，系法律适用错误，违背了乐水魔方公司与海山公司之间的合同约定，也有悖公平原则。1.因海山公司逾期交付设备及逾期完工的违约行为客观存在，且给乐水魔方公司造成了巨大的经济损失，根据《合同法》的规定，在乐水魔方公司举证证明损失的前提下，海山公司应向乐水魔方公司赔偿损失3000000元（包括但不限于乐水魔方公司由此造成的营业收入、员工工资、融资借款利息等）。2.即便一审法院认定海山公司不应向乐水魔方公司赔偿损失3000000元，但根据《购销合同》《安装合同》的约定，结合公平原则，一审法院也应按照合同约定判决海山公司向乐水魔方公司支付违约金，不应驳回乐水魔方公司全部的诉讼请求。三、一审法院判决乐水魔方公司应向海山公司支付违约金，系事实认定错误，法律适用错误，且一审法院确认的违约金的标准及计算的起始时间也有误。1.根据《合同法》的规定，因海山公司存在逾期交付设备及逾期完工的违约行为，海山公司应向乐水魔方公司赔偿损失、支付违约金，而乐水魔方公司向海山公司支付货款与海山公司向乐水魔方公司赔偿损失、支付违约金并无先后顺序，在海山公司没有向乐水魔方公司赔偿损失、支付违约金前，乐水魔方公司拒绝向海山公司支付货款有法律依据，系行使合同履行抗辩权，具有合法、合理性，故只有经生效判决确认乐水魔方公司应向海山公司支付货款且乐水魔方公司未依照生效判决履行义务，乐水魔方公司才可能存在逾期付款的情况。因此，乐水魔方公司不存在逾期向海山公司支付货款的情况，海山公司所主张的逾期付款违约金无事实及法律依据，依法不应得到支持。2.即使认为乐水魔方公司存在逾期向海山公司支付货款的情况，一审法院关于逾期付款违约金的计算起始时间也有误。根据《购销合同》《安装合同》的约定，设备安装验收合格是指国家或者当地特种设备检验机构验收合格。具体于本案，根据中国特种设备检测研究院的《游乐设施监督检验报告》，“峰回路转滑道”设备于2017年10月30日才检验合格。而根据《购销合同》《安装合同》的约定，乐水魔方公司应于特种设备验收检测合格之日起7个工作日内支付上述合同总价款的95％。因此乐水魔方公司认为，以5032290元为基数的违约金，应从2017年11月9日开始计算。而根据《购销合同》的“余款（合同总额的5％）为质量保证金，在竣工验收满一年后七天内一次付清”及《安装合同》的“余款（合同总额的5％），在竣工验收满一年后七个工作日内一次付清”之约定，以620925元质保金为基数的逾期违约金应于2018年11月7日开始计算，以106500元质保金为基数的逾期违约金应于2018年11月9日开始计算。3.即便认为乐水魔方公司存在逾期向海山公司付款的情形，海山公司实际损失也不过是以银行同期同类贷款利率为计算标准的利息损失，一审法院在未以实际损失为基础，未兼顾合同的履行情况以及海山公司的过错程度、预期利益等综合因素的情况下所确认的“万分之五”的违约金标准，不符合法律规定。综上所述，一审法院存在事实认定不清、法律适用错误。同时，长沙生态园作为乐水魔方公司的隐名股东之一，一审法院事实认定不清、法律适用错误作出的偏袒海山公司的判决导致国有资产严重流失。海山公司辩称，乐水魔方公司所述与事实不符，海山公司按合同约定完成了设备的交付与安装工作，不存在逾期履行的情况。乐水魔方公司的上诉请求无任何事实和法律依据，请求法院依法驳回乐水魔方公司的全部上诉请求。一、海山公司按设备购销合同的约定完成了设备的交付，不存在迟延交付的情况。1.乐水魔方公司主张《工程物资进场报验表》《材料、构配件进场检验记录》《设备开箱检验单》记录的内容与购销合同附件《水上游乐设备清单及价格》相比较没有一一对应，因此上述验收资料未包含《水上游乐设备清单及价格》所列的全部设备，不能证明设备已全部交付。该主张是对上述证据材料的有意曲解。在一般的日常经营活动中，除了专业性和风险意识极强的行业（例如金融行业），一般公司不会特别严格、规范地使用日常用语，更不用说做到像乐水魔方公司所主张的这样严格精确的程度。《工程物资进场检验记录》等证据材料中所述的“批”与《水上游乐设备清单及价格》表中所述的“批”并不是同一个意思，是设备在交付过程中通过打包和发货所自然形成的批次。同时，因设备进场验收只是项目实施过程中的中间环节，最终安装完毕后双方还会再进行整机验收，因此在上述验收材料中并没有进行严格的记录。此外，在海山公司已经提供了相关证据材料证明设备已交付的前提下，乐水魔方公司如主张海山公司存在不完全交付的情况应当提供相应的证据材料予以证明。2.关于《请款申请》（落款时间为2017年6月16日）的问题。《请款申请》中“峰回路转滑道已具备发货条件”的字句，只是按照合同的约定陈述所申请的该阶段付款相应的条件而已，与实际已经发货的事实并不矛盾，不能单独从该《请款申请》中合理地直接推断出峰回路转滑道存在迟延交货的情况。且从本案的证据材料来看，乐水魔方公司提供该份《请款申请》是一份孤立存在的证据，与其他证据相互印证所形成的事实明显不符，缺乏足够的证据力，依法应不予认定。对此，海山公司在一审提交的代理词中已做了充分的阐述和说明。二、海山公司在设备安装合同下不存在迟延履行的情况，无需承担任何责任。1.本案下的全部设备于2017年7月10日安装调试完毕并经双方验收合格。根据安装合同的约定及设备基础迟延完工与交付的事实，安装合同的完工时间应顺延至2017年7月29日。因此，海山公司不存在迟延完工的情况。2.安装合同约定的完工时间并不包括进行特种设备检测的时间。因为特种设备检测机构对滑道设备的验收范围不只是限于滑道设备本身，还包括乐水魔方公司负责的土建工程、配套设施等的整体验收，因此验收时间以及是否通过验收不是由海山公司单方决定的。同时，特种设备在向特种设备检测机构（国检院或省检院）申请检验后，具体的检验时间是由检测机构根据自己人员及排期情况来安排，合同双方均无法确定。此外，根据合同本身的约定，安装合同约定的完工时间也不包括进行特种设备检验的时间。首先，根据安装合同约定的海山公司的主合同义务是设备的安装与调试。其次，根据安装合同的约定由于甲方延期付款或钢结构支撑施工、基础（预埋件）、土建施工进度延期等非乙方原因或不可抗力因素造成工期延误，则完工期限顺延，可以看出安装合同约定的合同履行期限所对应的是完成设备安装与调试所需的时间（180天），并不包括进行特种设备检测的时间。最后，根据安装合同附件《水上乐园工程进度表》第二项“乙方工程进度表”的约定，设备安装进度时间为“设备运行检测：2017年6月15日前（满足检验条件）”“完工时间：2017年6月20日前”。设备满足检验条件与完工时间之间的间隔只有5天。而根据安装合同第2条“设备安装验收方法”第2.1条的约定，“设备安装完毕并经乙方（海山公司）自验合格后，在乙方通知甲方（乐水魔方公司）之日起一周内，由乙方协助甲方报请国家或者当地的特种设备检验机构检测验收……”，可以看出从设备满足检验条件到申请特种设备检验的准备时间即有7天，更不用说后面特种设备检测机构排期和现场检验所需的时间。结合两条约定可知，上述合同约定的“完工时间：2017年6月20日”并不包括进行特种设备检测的时间，而是指完成设备的安装调试，并由双方共同进行验收，确认设备以及设备基础、水、电等配套设施整体满足进行特种设备检验的条件所需的时间。乐水魔方公司在上诉状中认可安装合同约定的完工时间是指设备安装调试的时间，但同时又主张设备安装调试时间包括设备进行验收检验的时间。该主张显然与“安装调试”的一般语义不符。同时，无证据表明安装合同或者双方是在乐水魔方公司所主张的意思上使用这一词语。乐水魔方公司认为安装合同约定的完工时间应该包括进行特种设备检验的时间，该主张无任何事实和法律依据。乐水魔方公司主张峰回路转滑道设备基础迟延完工是因海山公司设计变更导致的，该主张与事实不符。2017年2月19日乐水魔方公司向海山公司提交了峰回路转滑道现状坐标高程图，要求海山公司修改设备工艺条件图。2017年3月26日，乐水魔方公司再次对1#和2#桩基的预埋件标高进行调整，海山公司再次配合进行了相应的修改。海山公司所做的设计变更是因乐水魔方公司的原因导致的。综上，海山公司按安装合同的约定如期完成了设备安装工作，不存在逾期完工的情况，无需承担任何违约责任。三、峰回路转滑道在2017年7月27日-7月29日的首次检测中未能通过检测是乐水魔方公司的原因造成的，峰回路转滑道应视为2017年7月29日已检测合格。因首次检测未通过导致设备迟延至2017年10月30日才取得检测合格报告的责任应由乐水魔方公司承担，与海山公司无关。海山公司在一审过程中对此已进行了充分的举证和说明。1.海山公司在一审过程中提交的《峰回路转滑道监督检验整改报告》（落款为“广州海山娱乐科技有限公司”，海山公司于2017年12月7日经广州市工商局核准后变更为现在使用的名称）及“整改过程有关的沟通记录”已充分证明峰回路转滑道是因乐水魔方公司负责的设备基础被土方掩埋不符合规范要求，导致该滑道未能在2017年7月27-29日首次检验时通过检测，直到整改完毕后才在2017年10月30日取得检验报告。该事实与中国特种设备检测研究院对一审法院的调查询问所作出的《关于对〈广东省广州市从化区人民法院协助调查〉的回复》所陈述的事实一致。三份材料相互印证，足以说明峰回路转滑道首次未能通过检测是乐水魔方公司的原因导致的。反过来，中国特种设备检测研究院所做的该份书面回复所陈述的内容也为上述两份材料所证实。乐水魔方公司主张中国特种设备检测研究院所做出的书面回复未经负责人签字，存在形式上的瑕疵。但是，中国特种设备检测研究院并非专业的法律从业机构，其并不了解具体的证据规范的要求，所作出的材料存在形式上的瑕疵是正常的和可以理解的。在该份材料所述内容客观真实的情况下，形式上的瑕疵不应影响所述内容的真实性。2.乐水魔方公司主张特种设备检验机构及检验人员不具备建筑施工方面的专业知识以做出关于设备基础是否存在问题的判断，是乐水魔方公司及其代理人存在误解。此处的设备基础与建筑业建设施工内容无关。同时，此处的关键问题并不是检验机构及检验人员的判断是否合理，而是其是否有权根据自己的意见作出判断，并根据该判断决定设备是否通过检测。作为特种设备的法定检验机构，检验机构当然有权在其认为存在不符合项目时作出决定，并提出相应的整改要求。只有在经过整改符合其认定的要求后才作出检验合格的意见，并出具检验合格报告。至于检验机构的判断以及整改意见是否合理对于峰回路转滑道在首次检测中因设备基础问题被认为不符合要求而未能通过检测的事实并无影响，检验机构的判断合理与否的问题与本案并无关联。另外需要说明的是本案不涉及国有资产的问题。根据企业工商登记信息，乐水魔方公司的股东均为自然人股东。乐水魔方公司在上诉状中自述长沙生态园是其隐名股东之一，该说法明显与常理不符。因为暂且不论长沙生态园的企业性质，如果确实存在国有资产出资必然会选择清晰明确的股权形式，没有必要采取容易导致纠纷和国有资产流失的隐名股东形式。乐水魔方公司的此种自述明显是存在通过国有资产的名义向法院施加压力，从而绑架法院意志、胁迫法院的不良意图，依法不应予以纵容。海山公司向一审法院起诉请求：1.乐水魔方公司向海山公司支付设备购销合同和设备安装合同价款合计5819400元及违约金（按照每日万分之五的标准，其中以5091975元为基数自2017年8月9日起，其中以727425元为基数自2018年8月16日起，均计算至实际付清之日止）；2.本案全部诉讼费用由乐水魔方公司承担。乐水魔方公司向一审法院反诉请求：1.海山公司赔偿乐水魔方公司逾期交付设备及逾期完工损失300万元（最终以司法鉴定中心出具的鉴定结果为准）；2.本案反诉诉讼费由海山公司承担。一审法院认定事实：2017年1月3日，乐水魔方公司（作为甲方、采购方）与海山公司（作为乙方、供应方）签订《水上游乐设备购销合同》，约定：1、定义：1.1合同：采供双方根据洽谈内容签署的以书面形式所达成的协议，包括所有的附件、附录和构成协议的所有文件。1.4货物：系指乙方按本合同文件规定，应向甲方提供的一切设备、备品、备件、操作说明书。1.5到货：乙方设备主题（不含辅材）运抵交货地点，视为该套设备到货。1.6服务：系指本合同文件规定乙方应承担的与提供货物和服务有关的辅助服务，比如运输、保险、调试、提供技术援助、培训、配合措施、维修响应及合同规定乙方应承担的其它义务。1.9交货地点：合同中明确约定的服务最终到达地点。1.13项目地址是湖南省长沙市云林生态园，设备具体按湖南长沙园林生态园水上欢乐世界规划方案总平面图定位。2、合同采购货物标的：2.1甲方采购货物清单（详见附件《水上游乐设备清单及价格》）。2.2乙方提供的设备符合《游乐设施安全规范》（GB8408-2008）、《水上游乐设施通用技术条件》（GB18168-2008）要求。4、项目不包括：4.1所有设备所需的构建筑物等土建工程，以及建筑物所需的照明、空调、给排水、消防等建安设施。4.2所有埋地管线（包括水寨池、儿童戏水池预埋管道）、机房外管线、套、造浪出口处栅栏、主取水栅（不分机房内外），可调布水口；本合同有约定的除外。5、甲乙双方的职责：5.1甲方责任：5.1.1按时支付合同款。5.2乙方责任：5.2.3乙方负责本合同规定内容的设备提供。6、合同价款与支付：6.1经双方友好协商，确定本合同总金额为1241.85万。总价包括各种税费、售后服务以及质保期间一切费用。以上不包括水上乐园任何安装费、土建费和绿化费等。6.2付款方式：6.2.1合同签定后三天内，甲方支付合同总金额30%的定金372.555万元。6.2.2乙方设备分批生产和发货，每批设备生产完成后发货前，甲方在收到乙方通知后3日内派人在乙方工厂查验，逾期视为甲方无异议。经查验无异议后三天内，甲方向乙方支付该批设备价款的30%，待全部设备安装验收完成后，累计支付合同总额的80%，计993.48万元。6.2.3合同项下设备完成调试，特种设备检测完毕取得设备合格证后三天内，甲方应支付至合同总价款的95%，计1179.7575万元。6.2.4余款（合同总额的5%）计62.0925万元为质量保证金，在竣工验收满一年后七天内一次性付清。7、设备供应期限、地点及验收：7.1本合同项目乙方自收到甲方定金后150天内完成全部设备的制造和供应。如甲方支付货款迟延、相应设备配套设施未完成、不可抗力因素或非乙方原因导致工期延误，则交货日期顺延。7.4设备验收实行出厂验收和现场验收相结合，以项目最终的国家或省市特种设备检测机构验收为准。设备运抵交付地点后3日内甲方根据本合同规定及乙方发货清单验收，逾期视为乙方供应设备符合本合同约定。验收期内甲方如有异议应向乙方书面提出，乙方接到通知后及时处理。10、合同一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。10.1甲方违约责任：10.1.2甲方未按合同规定期限付款，每逾期一日按应付未付款的万分之五向乙方支付违约金。10.2乙方违约责任：10.2.2因乙方原因未按合同规定期限完成设备供应，每逾期一日按未完成供应部分设备款的万分之五向甲方支付违约金。同日，乐水魔方公司（作为甲方、采购方）与海山公司（作为乙方、供应方）签订《水上游乐设备安装合同》，约定：1、设备安装及双方协作条款：1.1甲方责任：1.1.1按时支付合同款。1.1.2负责按乙方的条件，完成相关的施工图设计和合格的土建基础、机房、平台施工。1.1.5负责设备安装基础、洞、孔的二次灌浆及抹面。1.1.6甲方配合乙方完成设备的监督验收工作。监督验收工作中属甲方负责建设的部分验收不合格，由甲方负责更改，整改完毕后按国家要求程序进行复检，费用由甲方承担。如国家特种设备法定检验检测机构检测时，乙方承担的设备无任何不符合项，视乙方设备为合格。1.1.7甲方安装施工范围详见合同附件《水上乐园施工范围》甲方施工范围。1.2乙方责任：1.2.1乙方负责甲乙双方于2017年1月3日签订的《水上游乐设备购销合同》项下的设备的安装和调试，具体详见合同附件《设备安装清单及价格》。1.2.3对于验收过程中提出的不合格项，属乙方责任部分验收不合格的，乙方负责整改，整改完毕后按国家要求程序进行复检，合格后才能移交甲方使用；甲方应全力配合这一工作。1.2.4乙方安装施工范围详见合同附件《水上乐园施工范围》乙方施工范围。2、设备安装验收方法：2.1设备安装完毕并经乙方自验合格后，在乙方通知甲方之日起一周内，由乙方协助甲方报请国家或者当地特种设备检验机构检测验收，检测验收合格即视为合同内约定的所有设备最终验收合格，甲乙双方代表在“工程竣工验收单”上签字认可后，乙方向甲方提供有关的竣工资料。乙方承担首次的检验费用，今后的年检工作及费用由甲方负责承担。2.4设备安装完毕后，若甲方未按上述第1款办理竣工验收并擅自投入使用，则视为设备通过竣工验收，而且甲方对其擅自投入使用所产生的一切后果负责。3、合同金额及付款期限：3.1本合同设备安装费总金额为2130000元；以上价格不包括水上乐园任何土建费和绿化费、设备款等。3.2付款方式：3.2.1乙方设备预埋件到达现场后三天内，甲方支付合同总金额的30%作为定金，即63.9万元；3.2.2乙方设备分项安装，每项设备安装前三天，甲方向乙方支付该项设备安装款的30%，每项设备安装完毕后三天内，甲方向乙方支付该项设备安装款的20%，待全部设备安装完毕后，累计支付至合同总额的80%，计170.4万元；3.3.3乙方完成合同项下设备安装调试，特种设备经验收检测合格之日起7个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的15%，计31.95万元；3.4.4余款（合同总额的5%）计10.65万元为质量保证金，在竣工验收满一年后七个工作日内一次付清。4、设备安装期限：4.1甲方土建施工进度应满足乙方设备安装进度要求；土建基础、池体、机房、滑梯平台等施工进度要求详见合同附件《水上乐园工程进度表》；乙方人员在施工期间应正确执行乙方企业有关质量保证体系所要求的职责，确保施工质量。甲方应派员协助进行关键工序的中间验证及在设备安装完毕单等质量记录上签名。4.2设备进场后，在甲方土建和钢结构等建安工程全部满足乙方设备安装条件前提下，乙方180天内完成设备安装调试。由于甲方延期付款或钢结构支撑施工、基础（预埋件）、土建施工进度延期等非乙方原因或不可抗力因素造成工期延误，则完工期顺延。4.3安装进场前，由甲乙双方负责派人员前往安装现场进行设备的平台、基础（预埋件）及相关土建工程进行复核，落实设备的安装条件，安排安装队进场事宜。如发现安装现场与实际安装要求有异议，须双方磋商进行调整，并由甲方整改，完工期顺延；若不影响乙方安装施工条件，乙方进行设备安装。5、违约责任：5.1除甲方原因、不可抗力因素或非乙方原因外，乙方未按合同规定期限完成设备安装调试，每逾期一日按未完成安装部分设备款的万分之五向甲方支付违约金。5.2甲方未按合同规定期限和条款付款，每逾期一日按应付未付款的万分之五向乙方支付违约金。上述两合同有3个共同附件内容为：附件1：设备安装清单及价格            序号              项 目 内 容              价格（元）              备  注                  1              造浪机(真空造浪)              180000              含：吊装费、临时设施费、人工、安装辅材、工具、调试费、税金                  2              造浪机(鼓风造浪)              55000                                3              组合滑道（28m高速滑道+17m波浪速降滑道+17m敞开螺旋滑道）              158000                                4              峰回路转滑道（6道）              625000                                5              超级龙卷风滑道Ⅱ型              630000                                6              时光穿梭滑道（暴风谷）              482000                                7              合 计（元）              2130000                    附件2：水上乐园施工范围            一、甲方施工范围                  序号              内容              甲方范围              备注                  1              土建等配套项目工程              池体、机房工程（含穿墙套管）、预埋件预埋、管道开挖回填、安全护栏、造浪池格栅、回水格栅、溢水格栅、滑道平台、观光平台等配套工程.              滑梯立柱预埋件乙方提供                  2              设备用电              主电源接至机房内并配置终端配电箱、照明设备、等电位连接、排风扇.                                3              给排水系统              负责机房外给水、排水、泄水、流量计及所含管材、管件、阀门等辅助设施的安装施工并接至功能水池、机房内（预留法兰接头）、滑道润滑供水点.                                4              配套皮筏传输装置、泳圈、救生衣及滑梯滑具              根据需要配置皮筏传输机并采购合格的造浪、漂流河设施的泳圈、救生衣及滑梯滑具（设备调试前10天到现场）.                                5              设备检测所需资料及设施              资料：基础验收报告、平台验收报告、落水池水面照度报告、防雷验收报告。设施：滑道监控装置、信号灯、风速仪、标识系统.                                二、乙方安装范围                  序号              内 容              乙方范围                  1              设备安装              合同范围内的设备安装                  2              设备用电              机房内合同范围内设备的控制柜、电线电缆安装                  3              给排水系统              负责合同范围设备系统内供水系统水泵、管材、管件、阀门安装                  4              配套滑梯滑具              乙方提供滑梯滑具尺寸及材质要求                  5              设备检验所需资料              特种设备制造许可证、特种设备安装改造维修许可证、验收检验申请报告      附件3：水上乐园工程进度表            一、甲方各类土建基础、池体、机房、平台等工程进度表                  序号              项 目 内 容              进 度 目 标                  1              真空、鼓风造浪池体、机房土建交付时间              2017年4月15日前完成                  2              组合滑道（28m高速滑道+17m波浪速降滑道+17m敞开螺旋滑道）池体、机房土建交付时间              2017年3月30日前完成                  3              组合滑道（28m高速滑道+17m波浪速降滑道+17m敞开螺旋滑道）滑道立柱基础交付时间              2017年3月20日前完成                  4              组合滑道（28m高速滑道+17m波浪速降滑道+17m敞开螺旋滑道）滑道平台交付时间              2017年4月10日前完成                  5              峰回路转滑道（6道）立柱基础交付时间              2017年4月1日前完成                  6              峰回路转滑道（6道）平台交付时间              2017年4月20日前完成                  7              超级龙卷风滑道Ⅱ型设备立柱基础交付时间              2017年4月1日前完成                  8              超级龙卷风滑道Ⅱ型设备平台交付时间              2017年4月20日前完成                  9              时光穿梭滑道设备立柱基础交付时间              2017年4月1日前完成                  10              时光穿梭滑道设备平台交付时间              2017年4月20日前完成                  11              设备机房、池体等建筑施工交付时间              2017年4月15日前完成                  二、乙方安装工程进度表                  序号              项 目 内 容              进 度 目 标                  1              真空、鼓风造浪设备              2017年6月5日前完成                  2              组合滑道（28m高速滑道+17m波浪速降滑道+17m敞开螺旋滑道）设备              2017年6月5日前完成                  3              峰回路转滑道（6道）设备              2017年6月5日前完成                  4              超级龙卷风滑道Ⅱ型设备              2017年6月5日前完成                  5              时光穿梭滑道设备              2017年6月5日前完成                  6              机房内供水设备、电箱安装              2017年6月5日前完成                  7              以上设备供水系统调试              2017年6月5日前完成（满足供水、供电条件）                  8              设备运行检测              2017年6月15日前完成（满足检验条件）                  9              完工时间              2017年6月20日前                  注：1、甲方各类土建（含池体、机房、立柱基础、平台）完成后，由甲方、乙方、施工方确认并办理移交使用手续，否则乙方视为未交付使用；逾期交付或交付时不能满足乙方设备安装条件要求的，乙方工程进度顺延。      2、设备检测调试前，甲方需提供以下条件，否则工期顺延：      2.1水电运行需满足设备调试条件；      2.2另需提供检测所需资料：设备立柱基础验收报告、平台验收报告、防雷装置、风速仪、落水池水面照度报告等验收资料。      海山公司提交的进场报验、进场检验记录表、开箱检验记录等证据显示：“组合滑道（28m高速滑道+17m波浪速降滑道+17m敞开螺旋滑道）”的设备由海山公司运送到乐水魔方公司时间为2017年4月18日，经双方开箱检验的日期为2017年4月20日，检验结果为合格。“峰回路转滑道（6道）”的设备由海山公司运送到乐水魔方公司时间为2017年4月20日，经双方开箱检验的日期为2017年4月20日，检验结果为合格。“超级龙卷风滑道Ⅱ型”的设备由海山公司运送到乐水魔方公司时间为2017年4月28日，并显示双方检验合格。“时光穿梭滑道（暴风谷）”的设备由海山公司运送到乐水魔方公司时间为2017年4月28日，并显示双方检验合格。以上四个项目的验收材料均盖有海山公司和乐水魔方公司的公章。2017年1月3日，乐水魔方公司通过银行转账向海山公司支付涉案《水上游乐设备购销合同》项下的定金3725550元；2017年4月12日、2017年5月23日及2017年6月19日，乐水魔方公司通过银行转账分别向海山公司支付款项1446150元、2276400元和1281000元。以上合计8729100元。海山公司提交的基础分部工程质量验收证明等，显示：“高速组合滑道”基础开工日期为2017年3月10日，完工日期为2017年4月15日，验收日期为2017年5月10日，基础验收状况为按图施工，基本符合委托单位设计要求。“峰回路转滑道”地基与基础的施工起始日期为2017年3月12日，验收日期为2017年5月10日，验收结论为同意验收。“超级龙卷风滑道”基础开工日期为2017年3月10日，完工日期为2017年4月15日，验收日期为2017年5月10日，基础验收状况为按图施工，基本符合委托单位设计要求。“时光穿梭滑道”基础开工日期为2017年3月10日，完工日期为2017年4月15日，验收日期为2017年5月10日，基础验收状况为按图施工，基本符合委托单位设计要求。上述验收证明除“峰回路转滑道”地基与基础一张盖有乐水魔方公司、海山公司以及长沙市建筑安装工程公司三方公章外，其余均仅盖有乐水魔方公司、海山公司公章。海山公司提交的《竣工验收报告》显示：建设单位为乐水魔方公司，施工单位为海山公司，工程名称为湖南长沙园林生态园水上欢乐世界，开工日期为2017年5月10日，竣工日期为2017年7月10日，验收意见及结论为根据甲、乙双方签订的《设备购销及安装合同》范围内容和安装施工图纸，对湖南长沙园林生态园水上欢乐世界的设备安装工程进行验收，设备运行正常，满足使用要求，评定工程质量等级为“合格”。主要工程内容如下：1.超级龙卷风滑道；2.高速组合滑道（3条）；3.峰回路转滑道（6条）；4.时光穿梭滑道（暴风谷）；5.鼓风造浪设备；6.真空造浪设备；9.机房水处理设备。该报告尾部建设单位处盖有乐水魔方公司公章，代表处显示有手写“周革非”签名，日期显示为2017年6月10日，施工单位处盖有海山公司公章，代表处有谢某某签名，时间显示为2017年7月10日。乐水魔方公司提交的《竣工验收报告》四份，其中一份与上述海山公司提交的《竣工验收报告》相同，其余三份的内容亦基本显示与该份报告相同，不同处如下：一份显示开工日期为2017年4月20日，竣工日期为2017年6月20日，建设单位代表签名时间为2017年7月1日，施工单位代表签名时间为2017年7月1日；一份显示开工日期为2017年4月20日，竣工日期为2017年6月20日但日期处有改动痕迹，建设单位代表签名时间为2017年7月1日，施工单位代表签名时间为2017年7月1日；一份显示开工日期为2017年4月20日，竣工日期为2017年6月20日，建设单位代表签名时间为2017年7月10日，施工单位代表签名时间为2017年7月10日。海山公司提交的由湖南省特种设备检验检测研究院出具的《水上游乐设施验收检验报告》五份，显示：“超级龙卷风滑道Ⅱ型”设备、“时光穿梭滑道（暴风谷）”设备、“螺旋滑道”设备、“高速滑道”设备、“波浪降速滑道”设备的制造日期均为2017年3月2日，安装日期均为2017年3月22日，检验日期均为2017年7月18日，批准日期均为2017年7月21日，检验结论均为合格。海山公司提交的由中国特种设备检测研究院出具的《游乐设施监督检验报告》，显示：“峰回路转滑道”设备的制造日期为2017年3月28日，安装日期为2017年7月7日，检验日期为2017年7月27日至29日、10月28日，签发日期为2017年10月30日，检验结论为合格。海山公司提交的时间显示为2017年10月24日由其向中国特种设备检测研究院出具的《峰回路转滑道监督检验整改报告》，显示：中国特种设备检测研究院于2017年7月27日-29日在湖南长沙对海山公司峰回路转滑道进行型式试验及监督检验工作，并提出了整改意见如下：设备钢结构部分立柱基础被土方掩埋，不符合要求。后海山公司进行了整改，整改结果如下：掩埋在立柱基础的土方已经全部清理干净，立柱根部用素混凝土进行二次浇注。一审法院就双方合同约定的“峰回路转滑道（6道）”设备在2017年7月27日至29日检验后是因何种原因需要再次检验及复检原因系属于哪一方责任造成共两个问题向中国特种设备检测研究院发函询问。该院复函称，海山公司于2017年10月24日告知检验组其设备基础的整改工作已完成。检验组2017年10月28日确认了海山公司制造许可证和设备基础的整改资料后出具了监督检验报告，监督检验报告上检验日期为2017年7月27日至29日和10月28日，其中10月28日为整改资料确认日期，并非再次检验。乐水魔方公司提交的由长沙市质量技术监督局出具的《特种设备注册登记表》五份，分别显示：“波浪速降滑道”“超级龙卷风滑道Ⅱ型”“高速滑道”“螺旋滑道”“时光穿梭滑道（暴风谷）”的制造年月均为2017年3月2日，检验日期均为2017年7月18日，注册登记日期均为2017年8月14日。时间显示为2017年7月21日的湖南省非税收入一般缴款书，内容为：执收单位为省特检院，付款人为海山公司，收款人为湖南省财政厅国库处非税收入汇款结算，收入项目为特种设备检验收费，金额为59685元。海山公司在庭审中表示认可上述证据的三性，并确认该费用系乐水魔方公司代其垫付，同意在货款中扣减该检验费59685元。2018年3月29日，海山公司向乐水魔方公司出具《催付函》，内容为：海山公司按合同约定完成了设备的全部安装调试与验收工作，并已将设备交付乐水魔方公司使用。现乐水魔方公司合计有5091975元合同款到期未向海山公司支付，请其尽快安排付清相关款项。上述《催付函》通过EMS邮寄，于2018年4月1日被乐水魔方公司签收。海山公司提交的时间显示为2018年5月4日的由乐水魔方公司向其发出的《关于对广州海山娱乐科技有限公司“催付函”的回复函》，内容为：海山公司于2018年3月29日出具的催付函，乐水魔方公司已收悉。经财务核对，海山公司催付函中的金额5091975元，应扣除乐水魔方公司为海山公司垫付的59685元，实际未付款余额应为5032290元。根据乐水魔方公司与海山公司2017年1月3日签订合同的约定，请海山公司及时安排相关人员完成设备的调试、检测、检修，完成相关设施、设备验收与资料交付手续，不影响我公司营运工作。对未付款项余额5032290元，拟做如下安排：1、7月支付的10%，8月付的10%，3、9月支付15%（海山公司必须组织设备竣工验收与资料交付，达到合同要求，并不能对我方正常经营产生影响）。乐水魔方公司提交的涉案水上乐园《2018年收入汇总报表》显示有2018年6月8日至2018年9月2日期间的营运期销售和预售情况。2019年7月16日，广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所出具《鉴定意见书》，显示：海山公司提交的《竣工验收报告》上建设单位代表处“周革非”的签名与乐水魔方公司所提供的样本周革非签名字迹不是同一人所写。庭审中，海山公司与乐水魔方公司共同确认：根据《水上游乐设备购销合同》约定，海山公司应于2017年6月2日前完成涉案全部设备的制造和供应。《水上游乐设备购销合同》和《水上游乐设备安装合同》项下合同总金额为14548500元（12418500元+2130000元），其中质量保证金合计为727425元（620925元+106500元）；乐水魔方公司于2017年6月21日前已付款项占合同总金额的60%（8729100元/14548500元）。乐水魔方公司于2019年3月21日向一审法院提出对海山公司逾期交付及逾期完工所造成的损失进行评估鉴定的申请，一审法院经摇珠选定了广东盛建工程事务咨询有限公司作为上述鉴定事项的鉴定机构。后该机构于2019年9月10日复函称依据海山公司提交的资料，上述委托事项无法进行鉴定并退还了所有鉴定材料。一审法院认为，海山公司与乐水魔方公司于2017年1月3日签订的《水上游乐设备购销合同》以及于同日签订的《水上游乐设备安装合同》，均系双方真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约全面履行各自的义务。乐水魔方公司认为，海山公司提交的进场报验、进场检验记录表、开箱检验记录、《竣工验收报告》等证据中涉及“周革非”签名的都非其本人所签，并有《鉴定意见书》予以证实，同时《竣工验收报告》上乐水魔方公司的公章也为虚假，但根据本案现有证据，无法证明在《竣工验收报告》上乐水魔方公司的公章系伪造，此外，即便有关证据上周革非的签名均非其本人所签，但该些证据上均盖有乐水魔方公司的公章，足以证明并让海山公司相信乐水魔方公司已对上述证据作出了相应的意思表示。故对乐水魔方公司认为上述证据不真实的辩解，理据不足，不予采信。本案存在以下几个问题：关于涉案设备的竣工时间、验收合格时间的问题。第一，涉案设备的竣工时间。根据海山公司提交的《竣工验收报告》显示，双方对涉案全部设备进行竣工验收的时间为2017年7月10日，虽然乐水魔方公司除此外还提交了其余三份竣工时间显示为2017年6月20日的《竣工验收报告》，拟证明海山公司提交的《竣工验收报告》并非真实，但首先，四份《竣工验收报告》均盖有双方公章，在没有其他证据予以证明的情况下，无法得出上述报告部分或全部系虚假的结论；其次，乐水魔方公司提交的四份《竣工验收报告》中有一份与海山公司提交的相同，即竣工验收时间显示为2017年7月10日的报告，证明至少该份报告系双方共同持有和认可；再次，从开工日期来看，海山公司提交的报告的开工日期显示为2017年5月10日，与“超级龙卷风滑道Ⅱ型”设备、“时光穿梭滑道（暴风谷）”设备、“螺旋滑道”设备、“高速滑道”设备、“波浪降速滑道”设备四个项目的基础交付时间吻合；最后，从竣工日期来看，海山公司所交报告的竣工时间晚于乐水魔方公司提交的其余三份报告所载的竣工时间，该份报告相较更不利于海山公司。综上，在上述四份报告未被证实虚假的情况下，海山公司提交的《竣工验收报告》更具说服力，因而，一审法院认定涉案全部设备的竣工时间应为上述报告载明的2017年7月10日。第二，涉案设备的最终验收或检测合格时间。1.“鼓风造浪设备”“真空造浪设备”的最终验收时间。海山公司认为该两项设备不属于特种设备，无需通过特种设备检验机构检测验收，乐水魔方公司则持反对意见；根据《水上游乐设备安装合同》的约定，设备安装完毕并经海山公司自验合格后，在海山公司通知乐水魔方公司之日起一周内，由海山公司协助乐水魔方公司报请国家或者当地特种设备检验机构检测验收，检测验收合格即视为合同内约定的所有设备最终验收合格，双方代表在“工程竣工验收单”上签字认可后，海山公司向乐水魔方公司提供有关的竣工资料；设备安装完毕后，若乐水魔方公司未按上述约定办理竣工验收并擅自投入使用，则视为设备通过竣工验收，现“鼓风造浪设备”“真空造浪设备”已通过双方竣工验收，涉案水上乐园也已投入使用，但乐水魔方公司一直没有对上述两项设备未经特种设备检测提出异议直至本案庭审中，说明双方已默认该两项设备无需由特种设备检验机构验收，依据上述约定，该两项设备已视为通过了最终竣工验收，最终验收时间应认定为双方验收通过的时间即2017年7月10日。2.涉案其他设备的检测合格时间。“超级龙卷风滑道Ⅱ型”设备、“时光穿梭滑道（暴风谷）”设备、“螺旋滑道”设备、“高速滑道”设备、“波浪降速滑道”设备的检测合格时间均为2017年7月21日，而“峰回路转滑道”的检验时间为2017年7月27日至29日、10月28日，检测合格时间为2017年10月30日，根据《水上游乐设备安装合同》关于“监督验收工作中属甲方负责建设的部分验收不合格，由甲方负责更改，整改完毕后按国家要求程序进行复检，费用由甲方承担。如国家特种设备法定检验检测机构检测时，乙方承担的设备无任何不符合项，视乙方设备为合格”的约定，结合中国特种设备检测研究院出具的复函以及海山公司提交的《峰回路转滑道监督检验整改报告》，导致“峰回路转”需整改的部分应系设备基础部分，该部分属乐水魔方公司负责，依据上述约定，“峰回路转”设备视为已于2017年7月29日检测合格。关于海山公司主张的乐水魔方公司支付款项5819400元及违约金的问题。第一，乐水魔方公司应支付的本金问题。根据涉案两个合同约定，乐水魔方公司应向海山公司支付全部合同款合计14548500元。截止2017年6月21日，乐水魔方公司已向海山公司支付了款项8729100元，还余款项5819400元未付。另，根据《水上游乐设备安装合同》约定，首次检验费用由海山公司承担，乐水魔方公司称已代海山公司垫付了检验费59685元，海山公司在庭审中表示确认上述费用并同意在其主张的金额中予以扣减，故乐水魔方公司还应向海山公司支付款项5759715元，包含质量保证金727425元。第二，除质量保证金外的价款5032290元的违约金问题。根据涉案两个合同约定，乐水魔方公司最迟应于特种设备验收检测合格之日起7个工作日内，支付上述合同总价款的95%，现涉案设备已于2017年7月29日全部检测合格，根据上述合同约定，乐水魔方公司最迟应于2017年8月8日前向海山公司支付上述95%的合同价款，现其还余5032290元未付，构成违约，应承担违约责任。故海山公司主张乐水魔方公司以5032290元为基数，自2017年8月9日起至实际付清之日止，按照每日万分之五的标准支付违约金的诉请，符合合同约定，一审法院予以支持。对于主张的违约金超出部分，一审法院不予支持。第三，质量保证金的违约金问题。根据涉案两个合同约定，乐水魔方公司最迟应于竣工验收期满即2017年7月29日的一年后七个工作日内付清全部质量保证金，现乐水魔方公司未依约支付，海山公司主张乐水魔方公司以质量保证金727425元为基数，自2018年8月16日起至实际付清之日止，按照每日万分之五的标准支付违约金的诉请，符合合同约定，一审法院予以支持。关于乐水魔方公司主张的逾期交付设备及逾期完工损失的问题。第一，逾期交付设备的损失问题。根据《水上游乐设备购销合同》约定，结合双方在庭审中的确认，海山公司应于2017年6月2日前完成涉案全部设备的制造和供应。根据本案证据显示，“组合滑道”“超级龙卷风滑道Ⅱ型”“时光穿梭滑道（暴风谷）”“峰回路转滑道”四个项目开箱检验合格的时间最晚为2017年4月28日，未超过约定的供应时间，而按照海山公司提交的《竣工验收报告》，“鼓风造浪设备”工程和“真空造浪设备”工程的开工日期显示为2017年5月10日，亦即在此之前该两项设备已向乐水魔方公司交付，该时间也并未超过约定的供应时间，因此，涉案全部设备的交付时间均不存在逾期，乐水魔方公司主张海山公司支付逾期交付造成的损失，不符合合同约定和法律规定，一审法院不予支持。第二，逾期完工损失的问题。根据合同附件3《水上乐园工程进度表》显示，乐水魔方公司负责工程最晚的交付时间为2017年4月20日前，而“组合滑道”“超级龙卷风滑道Ⅱ型”“时光穿梭滑道（暴风谷）”“峰回路转滑道”四个项目的基础验收交付时间均为2017年5月10日，晚于约定交付时间20天，根据《水上游乐设备安装合同》约定，由于乐水魔方公司原因造成工期延误，则完工期顺延，亦即，海山公司的安装完工时间相应顺延至2017年7月10日前，而根据上文所述，所有设备的竣工并经双方验收的时间刚好为2017年7月10日，同时，该时间亦不超过安装合同约定的，在乐水魔方公司建安工程全部满足海山公司设备条件前提下，海山公司应于180天内完成设备安装调试的时间，故，海山公司并不存在逾期完工行为。乐水魔方公司主张以设备最终检测合格时间作为完工时间，与合同约定不符。对于其主张的逾期完工损失，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2019年12月31日判决：一、乐水魔方公司于判决发生法律效力之日起十日内支付款项5759715元给海山公司；二、乐水魔方公司于判决发生法律效力之日起十日内支付违约金（违约金，以5032290元为基数，自2017年8月9日起至实际付清之日止，以727425元为基数，自2018年8月16日起至实际付清之日止，均按照每日万分之五的标准计算）给海山公司；三、驳回海山公司的其他诉讼请求；四、驳回乐水魔方公司的全部反诉请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费60754.2元，由海山公司负担8636.2元，由乐水魔方公司负担52118元。反诉受理费6900元，乐水魔方公司负担。笔迹鉴定费3700元，由海山公司负担。损失鉴定费2000元，由乐水魔方公司负担。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间，乐水魔方公司提交如下两组证据：证据1.海山公司整机产品合格证，拟证明海山公司峰回路转滑道于2017年7月27日才自检合格出厂，说明海山公司存在逾期交货，一审法院认定的交货时间是错误的，海山公司应向乐水魔方公司承担逾期交货的违约责任；证据2.基础分部工程质量验收证明，拟证明乐水魔方公司峰回路转平台地基与基础已于2017年4月20日与海山公司、施工单位三方确认验收合格，并不存在一审法院所认定乐水魔方公司基础不符合要求。海山公司质证认为，对证据1真实性确认，但日期是检验部门的一个日期，且与一审认定的事实是相符的，该文件并非出厂的检验文件；对证据2真实性确认，设备因为基础的原因导致整改，验收报告推迟，验收是甲方、乙方、施工方三方的验收，故是对冲不了国家的验收，最终的验收以国家的验收为准。基础验收是在4月份，国家验收在7月份，在4-7月份期间是基础被土掩埋了，故国家验收对峰回路转滑道的基础土建工程有异议，导致国家检测机关需要整改，导致设备验收延迟。但工程资料显示的时间不连贯，且时间不准确。通常来说验收证明应该双方都持有一份，但乐水魔方公司在一审中对海山公司提供的基础分部工程质量验收证明没有提出异议，而在庭审中又当庭提交另一份与海山公司提交验收证明不相同的内容，而海山公司并不持有该证明。退一步来说，合同要求的时间是4月21日完成，但乐水魔方公司延迟20天完成，即便是如乐水魔方公司证据显示为2017年4月20日完成工程，海山公司设备安装时间也应当顺延20天，因此不构成违约。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。根据双方诉辩意见，本案争议焦点为：1.案涉设备是否逾期交付；2.案涉设备是否逾期安装；3.案涉设备验收合格的时间；4.违约责任承担。关于乐水魔方公司主张海山公司逾期交付案涉设备的问题，首先，关于“组合滑道”“超级龙卷风滑道Ⅱ型”“时光穿梭滑道（暴风谷）”“峰回路转滑道”的设备交付。海山公司提交的《工程物资进场报验表》《材料、构配件进场检验记录》《设备开箱检验记录》证实上述设备已经交付进场。尽管记录表上未详细罗列全部设备明细，但是乐水魔方公司在接收设备过程中并没有提出设备交付不充分、不完整的异议，而且设备已经全部安装并经验收，故其在诉讼中才以记录内容未完全按照合同约定设备明细为由抗辩设备逾期到场，理据不足，本院不予采信。其次，关于鼓风造浪设备和真空造浪的设备交付。尽管未有双方确认的书面单据证实到场的具体时间，但是该设备安装工程已经在2017年5月10日开工，在乐水魔方公司也没有反证予以推翻的情况下，一审法院以通常情况下设备已经到场的情况下才可能开工为由认定鼓风造浪设备和真空造浪的设备交付为2017年5月10日并无不当，本院予以维持。再次，海山公司在2017年6月16日出具《请款申请》的内容是请求乐水魔方公司给付款项，其记载的“峰回路转滑梯已具备发货条件”着重强调的是合同约定的付款条件成就，结合本案其他证据予以佐证，本院采信海山公司主张案涉设备已经在合同约定的履行期限内交付的事实，乐水魔方公司主张海山公司逾期交付设备，理据不充分，本院不予支持。关于乐水魔方公司主张海山公司逾期完工的问题，首先，乐水魔方公司主张其延期交付基础工程的原因是海山公司修改设计图所造成的，但对此没有提供证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果。其次，结合双方各自提供的竣工验收报告，乐水魔方公司作为业主方对其为何保有四张时间不同的《竣工验收报告》没有作出合理解释，而且从其提交的四张报告中的完工时间来看，海山公司所主张的完工时间（2017年7月10日）是晚于乐水魔方公司提供的三份报告中的完工时间（2017年6月20日），一审法院采信的也是还案涉设备的安装完工时间2017年7月10日，显然有利于乐水魔方公司。再次，乐水魔方公司交付的基础工程验收时间为2017年5月20日验收，迟于约定的最迟交付时间20天。故海山公司主张设备安装工程的工期因此顺延20天合情合理，本院予以采纳。其实际完工时间（2017年7月10日）比约定的完工时间（2017年6月20日）迟延20天不构成违约。关于案涉设备的验收合格时间问题，第一，关于真空造浪机、鼓风造浪机的设备。因两组设备未经特种设备检验机构验收，根据合同约定，设备安装完毕后，若乐水魔方公司未按约定办理竣工验收并擅自投入使用，则视为设备通过竣工验收。海山公司主张该两项设备不属于特种设备，无需特种设备检验机构检测验收。乐水魔方公司尽管对此说法不予认可，但是其未履行合同约定报请检验机构验收，且已投入使用，故应按照合同约定的后果处理，即视作设备通过竣工验收。因此，一审法院根据前文所述认定造浪机完工时间2017年7月10日即为竣工验收时间并无不当，本院予以认可。第二，组合滑道（螺旋滑道、高速滑道、波浪降速滑道）、超级龙卷风滑道Ⅱ型设备、时光穿梭滑道（暴风谷）设备的验收合格时间为7月21日，双方对此均无异议。第三，关于峰回路转滑道设备的验收合格时间。由于双方还约定，如国家特种设备法定检验检测机构检测时，海山公司承担的设备无任何不符合项，视为其设备合格。根据中国特种设备检测研究院向一审法院复函内容和海山公司提交的整改报告，可判断其检验日期应为2017年7月27日至29日，10月28日仅仅为整改资料确认日期，且整改意见明确为设备钢结构部分立柱基础被土方掩埋，不符合要求。因此，一审法院认定“峰回路转滑道”设备验收合格时间为2017年7月29日并无不当。在案涉设备全部如约交付、安装工程竣工且验收合格的情况下，乐水魔方公司未如期支付货款，构成违约，理应承担违约责任。案涉货款及安装工程款项共计14548500元，质保金5%即727425元，已付款项8729100元，余款5819400元，海山公司同意乐水魔方公司抵扣检验费59685元，故乐水魔方公司仍欠款5032290元（不含质保金）。根据合同约定，货款及安装工程款均应对在验收检测合格之日起7个工作日内支付，验收检测合格时间最迟为2017年7月29日，因此，乐水魔方公司欠付余款5032290元（不含质保金）应对在2017年8月8日前付清。质保金727425元则应当在竣工验收期满即2017年7月29日的一年后7个工作日内付清，即付款期限为2018年8月15日。一审法院判决乐水魔方公司自2017年8月9日起支付逾期付款（不含质保金）以及自2018年8月16日起支付逾期支付质保金的利息并无不当，本院予以维持。至于违约金标准每日万分之五并不明显过高，故乐水魔方公司抗辩违约金应调整的请求，本院不予支持。综上所述，乐水魔方公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费67518元,由湖南乐水魔方旅游管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邓 娟审判员 莫 芳审判员 杨 凡二〇二〇年七月六日书记员 尤志华李玉婷