安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终1680号 上诉人（原审被告）：江苏南建建设集团有限公司亳州分公司，住所地安徽省亳州市谯城区刘阁1号。 法定代表人：王峰，该公司经理。 上诉人（原审被告）：江苏南建建设集团有限公司，住所地江苏省泗洪县泗洲西大街8-21号。 法定代表人：陈小波，该公司总经理。 两上诉人共同的委托诉讼代理人：苏涛，安徽赵长利律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：亳州市广步装饰工程有限责任公司，住所地安徽省亳州市谯城区芦庙镇袁庄行政村袁庄村70号。 法定代表人：孙书侠，该公司经理。 委托诉讼代理人：王秀娟，安徽智立律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王润国，男，1955年9月15日出生，汉族，户籍地黑龙江省木兰县，经常居住地安徽省亳州市。 上诉人江苏南建建设集团有限公司亳州分公司（以下简称江苏南建亳州分公司）、江苏南建建设集团有限公司（以下简称江苏南建公司）因与被上诉人亳州市广步装饰工程有限责任公司（以下简称广步装饰公司）、王润国承揽合同纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2018）皖1602民初697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 江苏南建亳州分公司、江苏南建公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，依法发回重审或依法改判。2.一审、二审诉讼费均由广步装饰公司、王润国承担。事实与理由：一审法院判决依据的事实不清、适用法律错误且程序违法。一、诉讼主体错误，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司不是本案应承担责任主体，广步装饰公司向一审法院提交的证据《塑钢门窗制作安装工程承包合同书》上加盖的“资料专用章”非我单位公章、财务专用章、合同专用章，此章不能代表我单位的民事行为，也不是我单位的真实意思表示，该章只是我单位对资料专用，仅仅证明我单位材料的真实情况与否，不作他用，况且江苏南建亳州分公司、江苏南建公司对该合同的签订毫不知情，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司也不认识广步装饰公司，故广步装饰公司诉讼我单位系诉讼相对主体错误，请二审法院依法驳回。二、江苏南建亳州分公司、江苏南建公司认为本案的适格责任承担主体是王润国，王润国与广步装饰公司签署的《塑钢门窗制作安装工程承包合同书》系王润国个人民事行为，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司对此毫不知情，也没有民事行为的意思表示，该民事行为的法律后果应有王润国个人承担，广步装饰公司向一审法院提交的证据《收条》也是王润国以个人名义出具，该笔所谓的保证金系王润国个人收支，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司对此毫不知情，也没有民事行为的意思表示，更没有收到该笔保证金。故依据《民法总则》、《合同法》之“合同相对性原则”涉案20万元保证金应有王润国个人承担，与江苏南建亳州分公司、江苏南建公司无关。三、一审法院审理程序严重违反法定，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司有具体的工商登记备案、有明确的住址、有电话联系方式，但一审法院一直没有发给其传票，导致没有出庭抗辩，严重的剥夺了江苏南建亳州分公司、江苏南建公司的知情权、参与权、抗辩权，从而直接导致江苏南建亳州分公司、江苏南建公司承担如此巨大的还款付息责任。四、归于以上原因相应本案一审、二审诉讼费应由被诉人全部承担。五、鉴于广步装饰公司起诉状中的事实与理由与事实不符，导致江苏南建亳州分公司、江苏南建公司被牵连诉累，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司相关损失应有广步装饰公司、王润国承担，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司保留诉权。另补充：内部承包协议第30条约定“未经甲方授权，乙方任何所签署的一切文件均属个人行为，与甲方无关”。 广步装饰公司答辩称，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司的上诉与事实不符，应驳回其上诉，关于江苏南建亳州分公司、江苏南建公司补充的承包协议第30条约定，我方认为江苏南建亳州分公司、江苏南建公司与王润国之间具体的授权书面材料，应当由江苏南建亳州分公司、江苏南建公司提供，双方内部合同约定仅仅对江苏南建亳州分公司、江苏南建公司与王润国之间产生效力，对外王润国是以江苏南建亳州分公司、江苏南建公司的名义施工产生相应的法律关系，那么其对外具有代理江苏南建亳州分公司、江苏南建公司签订合同等相关的权力。 王润国未答辩。 广步装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令解除双方于2016年3月21日签订的塑钢门窗制作安装工程承包合同；2.判令江苏南建亳州分公司、江苏南建公司、王润国连带返还广步装饰公司保证金20万元，并支付资金占用期间利息22000元（按年利率6%暂计算至2018年1月20日，其后的利息计算至保证金付清之日止）；3.本案诉讼费由江苏南建亳州分公司、江苏南建公司、王润国负担。 一审法院查明事实：江苏南建亳州分公司系江苏南建公司的分公司，负责人为王锋。经营范围：建筑工程总承包；市政公用施工总承包等，为有限责任公司分公司（自然人投资或控股）。2016年1月28日，江苏南建亳州分公司与王润国签订建设工程内部施工合同书一份，约定江苏南建亳州分公司将其承接的太和县经济开发区唐路新村安置小区工程交给其下属的项目部经理即王润国具体负责施工及管理，当日双方又签订补充协议书一份。2016年3月21日，江苏南建亳州分公司与广步装饰公司签订塑钢门窗制作安装工程承包合同一份，约定江苏南建亳州分公司将太和县唐路安置社区发包给广步有限公司，由广步装饰公司缴纳保证金20万元，门窗进场安装返还20万元整，签订合同当日，广步装饰公司将20万元保证金交给王润国，王润国出具“兹收到塑钢窗进度质量保证金贰拾万元（200000元），此收：王润国，230127195509152615，150××××9319,184××××6019,2016年3月21日”的收条一份。后该工程在未通知广步装饰公司的情况下，已竣工。广步装饰公司多次催要该保证金未果，即提起了诉讼。 一审法院认为，1.关于本案是否符合合同解除条件的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形”。本案中，因双方约定的工程已竣工，广步装饰公司未进场进行施工，无法继续履行合同，故广步装饰公司有权解除合同。2.关于合同当事人的权利与义务问题。《中华人民共和国合同法》第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”，第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”，第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”。本案中，广步装饰公司与江苏南建亳州分公司、王润国签订的塑钢门窗制作安装工程承包合同，系双方真实意思的表示，该合同合法、有效，后因江苏南建亳州分公司无法承包该工程导致无法履行合同，故其应退还广步装饰公司的保证金。3.关于逾期付款利息的利率问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。一审法院中，广步装饰公司主张江苏南建亳州分公司、江苏南建公司、王润国自逾期返还保证金之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。4.关于法人及其分支机构民事责任的问题。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”。本案中，江苏南建亳州分公司作为江苏南建公司的分公司，以分公司名义与广步装饰公司签订塑钢门窗制作安装工程承包合同，产生的民事责任，可以由江苏南建公司承担；也可以先以江苏南建亳州分公司管理的财产承担，不足以承担的，由江苏南建公司承担。5.关于本案是否符合缺席判决条件的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”。本案中，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司、王润国经一审法院公告送达开庭传票、无正当理由拒不到庭参加诉讼，对其缺席判决符合民事诉讼法的相关规定。综上所述，广步装饰公司与江苏南建亳州分公司签订的塑钢门窗发质证安装工程承包合同，因江苏南建亳州分公司违约，无法继续履行该合同，现广步装饰公司诉求解除该合同，一审法院予以支持。江苏南建亳州分公司、王润国应按约定返还广步装饰公司保证金20万元。江苏南建亳州分公司的民事责任，可以由江苏南建公司承担；也可以先以江苏南建亳州分公司管理的财产承担，不足以承担的，由江苏南建公司承担。广步装饰公司主张被告自逾期返还保证金之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息，一审法院予以支持。自起，按照年利率6%计算至2018年1月21日资金占用期间的利息为22000元[12000元（200000元×6%/年×1年）＋10000元（200000元×6%/年÷12个月×10个月）]。2018年1月21日之后的资金占用期间利息，仍应按照年利率6%计算至保证金还清之日止。对江苏南建亳州分公司、江苏南建公司、王润国缺席判决符合我国民事诉讼法的有关规定，故本案可以依法缺席判决。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四规定，判决：一、解除江苏南建建设集团有限公司亳州分公司与亳州市广步装饰工程有责任公司于2016年3月21日签订的塑钢门窗制作安装工程承包合同。二、江苏南建建设集团有限公司、江苏南建建设集团有限公司亳州分公司、王润国于本判决生效之日起七日内返还亳州市广步装饰工程有责任公司保证金200000元,并支付资金占用利息22000元（自2018年1月22日起，仍按照年利率6%计算至保证金还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4630元，由江苏南建建设集团有限公司、江苏南建建设集团有限公司亳州分公司、王润国负担。 二审中，当事人均未提供新证据；本院查明的事实同一审。 本院认为，本案争议焦点为：1.上诉人诉讼主体是否适格，是否应承担涉案保证金的返还责任；2.一审关于上诉人的送达程序是否违法。 关于争议焦点1，涉案工程由江苏南建亳州分公司承接并交给其下属的项目经理王润国具体负责施工及管理，双方签订《建设工程内部施工合同书》，因王润国系个人，不具有相关施工资质，该合同书应为无效合同，对外不发生法律效力，涉案工程仍应视为江苏南建亳州分公司承建。王润国负责涉案工程的施工及管理，其在江苏南建亳州分公司与广步装饰公司之间的《塑钢门窗制作安装工程承包合同》上签名并加盖“江苏南建建设集团有限公司亳州分公司太和县唐路项目部资料专用章”的行为后果应由江苏南建亳州分公司承担；其收取广步装饰公司20万元保证金并未付至江苏南建亳州分公司账户，该行为后果应由其与江苏南建亳州分公司共同承担。因江苏南建亳州分公司不具备独立的法人资格，《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。江苏南建亳州分公司系江苏南建公司合法设立的分公司，故一审认定江苏南建亳州分公司、江苏南建公司具有本案诉讼主体资格并承担涉案保证金的返还责任并无不当。 关于争议焦点2，经本院核实，一审法院通过法院专递邮件方式对传票等相关诉讼材料按照二上诉人工商登记地址进行送达，二上诉人因原址查无此人、邮件地址欠祥等原因无法送达；后一审法院公告送达上述诉讼材料并按照公告的时间开庭，送达程序亦无不当。 综上，江苏南建亳州分公司、江苏南建公司的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4630元，由上诉人江苏南建建设集团有限公司亳州分公司、江苏南建建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 亮 审判员 刘 强 审判员 朱晓非 二〇二〇年七月二日 法官助理郭肖冰 书记员刘标