山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终1842号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司威海中心支公司。负责人：常晓，经理。委托诉讼代理人：鞠萍，公司员工。被上诉人（原审第三人）：威海市公安局交通警察支队，住所地威海市统一路249号。负责人：王道珊，支队长。委托诉讼代理人：姜福兴，基金办主任。被上诉人（原审原告）：王雁，女，1986年11月25日出生，汉族，住荣成市德润东区。委托诉讼代理人：范振男,山东时中律师事务所律师。上诉人长安责任保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称长安保险公司）因与被上诉人王雁、威海市公安局交通警察支队机动车交通事故责任纠纷一案，不服荣成市人民法院(2020)鲁1082民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长安责任保险股份有限公司威海中心支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决书中第二项，改判上诉人对超过交强险损失承担70%赔偿责任，即（1074774.96-120000）×70%=668342.47元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。根据交通事故认定书，孙宝权驾驶制动性能不符合国家标准的机动车，观察路面情况不清，未确保安全行车，是形成事故的主要原因，王雁横过道路时未注意观察来往车辆，是形成事故的次要原因。上诉人承保的车辆在本次事故中承担主要责任，依据机动车第三者责任保险合同的相关规定，被保险机动车一方负主要责任的，事故责任比例为70%，因此对于被上诉人的合法损失，应当在70%内赔偿，超出部分不予认可。王雁辩称，上诉人的上诉人请求没有事实及法律依据，确定责任比例的前提是被保险人或被保险机动车一方根据有关法律规定，选择自行协商或者由公安机关交通管理部门处理事故来确认，同时该条款后半段也明确说明，涉及司法或仲裁程序以法院或仲裁机构最终法律文书确定为准。根据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车驾驶人、行人负次要责任的，机动车承担80%-90%的赔偿责任，一审判决有法律依据。机动车与行人相比具有优势地位，其规避风险与控制风险的能力更高，在事故中，应当承担更高的安全义务，并且事故给被害人造成的损害是巨大的，原判决按照90%的责任比例确认责任是正确的，请求驳回上诉，维持原判。王雁向一审法院起诉请求：1、判令长安保险公司在交强险范围内赔偿损失12万元；2、判令长安保险公司、孙宝权、孙铁臣共同赔偿王雁交强险以外损失的90%，计1034824.89元。3、诉讼费由长安保险公司、孙宝权、孙铁臣负担。诉讼中，王雁根据重新鉴定结果变更诉讼请求：医疗费为435225元、一次性卫生用品21350元、残疾赔偿金287837.2元、被扶养人生活费（父母）163593.72元、被扶养人生活费（女儿）59075.51元、护理费81000元、误工费43117.84元、住院伙食补助费27700元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费30000元、交通费3000元、鉴定费3060元，以上共计1164958.22元，要求被告长安保险公司在交强险范围内赔偿12万元，在交强险范围外按90%赔偿，共计1060462.4元。一审法院认定事实：2018年5月2日19时35分许，孙宝权持证驾驶制动性能不符合国家标准的鲁Ｋ×××××号微型普通客车沿荣成市区邹泰街由南北行至裕罗电器有限公司北道路处，与行人王雁由东向西横过道路时相撞，致王雁受伤。孙宝权驾驶的车辆在长安保险公司投保交强险及商业三者险100万元（含不计免赔）。庭审中，王雁与孙宝权就保险赔偿范围外的鉴定费协商一致，孙宝权当庭支付王雁2750元，王雁申请撤回了对孙宝权、孙铁臣的起诉，不违反法律规定，口头裁定予以准许。王雁受伤后住院治疗277天，共花费医疗费435225元，其中威海市公安局交通警察支队垫付医疗费81000元、长安保险公司垫付医疗费10000元。王雁自行委托威海恒源司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王雁右侧肢体偏瘫符合七级伤残；小便失禁符合七级伤残；开颅术后符合十级伤残。2、被鉴定人王雁其误工时间为360天，住院治疗期间及出院后需要护理300天。3、被鉴定人王雁后续治疗费约需叁万元（30000元）或以实际发生为准。诉前调解期间，长安保险公司申请对王雁的伤残等级重新鉴定，并交纳鉴定费1300元。依法委托威海科真司法鉴定所对王雁的伤残等级重新鉴定，鉴定意见为被鉴定人王雁交通事故致颅脑损伤（特重型）后行开颅术，构成十级伤残；遗留轻度排尿功能障碍，构成九级伤残；遗留右下肢肌力四级，构成八级伤残。双方对此均无异议。诉讼中，王雁提交卫生用品及自购药发票一宗，长安保险公司有异议，不同意赔偿。王雁提交护理合同、护理费发票及护理机构营业执照复印件，拟证实护理费。经质证，长安保险公司有异议，认为护理费过高。王雁提交误工证明、工资收入及银行流水一宗，拟证实王雁事发前三个月平均工资为3542.07元[（3551.47元+3656.26元+3418.49元）÷3个月]。经质证，长安保险公司对该证据的真实性没有异议。王雁提交其父母村委会证明、其子女出生证明，拟证实王雁父母健在，有子女2人，王雁育有一女。经质证，长安保险公司对该证据真实性无异议。但不同意按照城镇标准赔偿。另查，2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元，2019年山东省城镇居民人均消费性支出26731元。一审法院认为，孙宝权驾驶机动车与行人王雁发生交通事故，致王雁受伤，该事实清楚。交警部门制作的道路交通事故认定书，认定孙宝权承担事故主要责任，王雁承担事故次要责任，该认定书程序正当、内容客观公正，予以采信。鉴于本次事故发生在机动车和行人之间，王雁主张交强险外按90%责任比例赔偿，并未超过合理范围，予以支持。孙宝权驾驶的车辆在长安保险公司投保交强险及商业三者险100万元（含不计免赔），长安保险公司先在交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险范围内按责任比例予以赔偿，再不足部分，由孙宝权予以赔偿。庭审中，孙宝权与王雁已就保险范围外的赔偿部分达成协议，系双方意思自治，不违反法律规定，予以认可。王雁自行委托的威海恒源司法鉴定所出具的鉴定意见中误工时间为360天、住院治疗期间及出院后需要护理300天、后续治疗费约需叁万元（30000元）或以实际发生为准，长安保险公司对此未申请重新鉴定，予以确认。威海科真司法鉴定所对王雁的伤残等级重新鉴定，鉴定意见为被鉴定人王雁交通事故致颅脑损伤（特重型）后行开颅术，构成十级伤残；遗留轻度排尿功能障碍，构成九级伤残；遗留右下肢肌力四级，构成八级伤残。双方对重新鉴定后王雁的伤残等级无异议，予以确认。关于医疗费，王雁住院及门诊医疗费为435225元，有医疗费单据为凭证，予以支持。王雁主张的药店购买的安宫牛黄丸560元属于与本次事故有关医疗费，也应予支持，故王雁医疗费共计435785元。长安保险公司辩称扣除非医保用药，无法律依据，不予支持。其中长安保险公司垫付医疗费10000元，应当予以扣除。第三人主张为王雁垫付医疗费81000元在保险公司赔偿款中予以扣除返还，有证据予以佐证，有法律依据，予以支持。关于后续治疗费30000元，有鉴定意见为凭证，予以支持。关于住院伙食补助费27700元，王雁住院277天，每天按100元主张，并未超过法律规定范围，予以支持。关于尿不湿9000元，有发票为凭证，且属于辅助器具费用，予以支持。对于王雁自购阿胶11790元，属于营养费范畴，但因无明确医嘱或鉴定依据，不予支持。关于误工费，王雁事故前三个月工资分别为3551.47元、3656.26元、3418.49元，误工时间为360天，故误工费应为42504.88元[（3551.47元+3656.26元+3418.49元）÷90天×360天]。王雁误工费计算有误，应予以调整。关于护理费，王雁主张每天按照270元标准计算护工的护理费，不予支持。按照上级法院的规定，雇佣护工及未提供工资收入的护理人员均按照120元/天标准计算护理费。结合鉴定意见，护理费应为36000元（120元×300天）。关于残疾赔偿金287837.2元（42329元×20年×34%），王雁伤情构成一个八级伤残、一个九级伤残、一个十级伤残，其主张按上年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算20年，不违反法律规定，予以支持。关于被扶养人生活费，截止鉴定之日，王雁父亲年满63周岁，王雁母亲年满64周岁，王雁女儿年满7周岁，其主张按上年度城镇居民消费性支出26731计算不违反法律规定，故被扶养人生活费为199947.88元[26731元/年×17年×34%÷2人（父亲）+26731元/年×16年×34%÷2人（母亲）+26731元/年×11年×34%÷2人（女儿）]。王雁主张的被扶养人生活费计算有误，应予以调整。关于精神损害抚慰金，结合事故责任、王雁的伤残情况及当地经济水平，酌定5000元为宜，王雁主张精神损害抚慰金10000元过高，不予支持。关于交通费，王雁并未提交交通费发票，结合其住院及门诊次数，酌定1000元为宜。综上，王雁的损失如下：医疗费435785元、后续治疗费30000元、住院伙食补助费27700元、辅助器具费9000元、误工费42504.88元、护理费36000元、残疾赔偿金487785.08元（其中含被扶养人生活费199947.88元）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，共计1074774.96元。长安保险公司已付10000元医疗费应予扣除。第三人垫付款项81000元应在赔偿款项中扣除予以返还。判决：一、长安责任保险股份有限公司威海中心支公司在交强险内赔偿王雁医疗费10000元、残疾赔偿金105000元、精神损害抚慰金5000元，共计120000元；二、长安责任保险股份有限公司威海中心支公司在商业三者险内赔偿王雁医疗费302206.5元[（435785元-10000元）×90%-81000元]、后续治疗费27000元（30000元×90%）、住院伙食补助费24930元（27700元×90%）、辅助器具费8100元（9000元×90%）、残疾赔偿金344506.57元[（487785.08元-105000元）×90%]、误工费38254.39元（42504.88元×90%）、护理费32400元（36000元×90%）、交通费900元（1000元×90%），共计778297.46元；以上两项共计898297.46元，扣除已垫付的医疗费10000元，长安责任保险股份有限公司威海中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿王雁888297.46元，直接支付至王雁账户（户名：王雁，开户行：山东荣成农村商业银行幸福街分理处，账号：62×××26）。三、长安责任保险股份有限公司威海中心支公司于本判决生效之日起三十日内支付威海市公安局交通警察支队垫付款81000元,款项汇至威海市公安局交通警察支队账户(户名：威海市公安局交通警察支队、开户行：威海市商业银行滨海支行、账号：81×××71)；四、驳回王雁其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7172元（系减半收取），由长安责任保险股份有限公司威海中心支公司负担6796元，由王雁负担376元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定一致。本院认为，本案争议的焦点问题是，本案的赔偿责任应如何划分。机动车交通事故的赔偿责任是人民法院根据交警事故认定书以及行为人的过错程度,全面分析综合认定。原审判决依据交通事故认定书中的当事人的责任分担，并结合具体案情，认定上诉人承担90%的赔偿责任，并无不妥之处。长安责任保险股份有限公司威海中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4120元，由上诉人长安责任保险股份有限公司威海中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  于荣勋审判员  李军辉审判员  刘勇良二〇二〇年七月二日法官助理王莉书记员王颖颖