江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终2165号上诉人（原审原告）：邳州市路桥工程处，住所地邳州市运河街道徐海路西（李口商贸城北）。法定代表人：赵增乔，总经理。委托诉讼代理人：马希文，江苏金合（邳州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭温楼。委托诉讼代理人：郭凤林。委托诉讼代理人：石启雷，江苏恒久律师事务所律师。上诉人邳州市路桥工程处因与被上诉人郭温楼工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初7980号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。上诉人邳州市路桥工程处上诉请求：撤销邳州市人民法院(2019)苏0382民初7980号民事判决书并改判上诉人无需全部支付被上诉人各项工伤保险待遇276200元，或将本案发回重审。事实与理由：原审法院认定上诉人应当赔付被上诉人部分工伤保险待遇,没有事实及法律依据。1、关于一次性伤残补助金。被上诉人受伤后其劳动能力经鉴定为六级伤残，该项费用的数额应为16个月本人工资，但是被上诉人在原审中仅口头陈述其月工资为4500元，并未提交任何证据予以证明，同时被上诉人也未举证证明其遭受事故伤害前12个月的平均工资情况，根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，应当按照2015年度徐州统筹地区职工平均工资的60%计算本人工资，原审法院认定被上诉人的月工资数额为4500元与事实不符。2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款之规定，只有工伤职工提出与用人单位解除劳动关系时才可以主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本案中上诉人与被上诉人之间并不存在劳动关系，更谈不上解除劳动关系的问题，因此对于该两项费用不应支付。3、关于停工留薪工资。根据《工伤保险条例》以及《江苏省实施办法》相关规定，被上诉人停工留薪期的确定应以其住院治疗以及出院后需要休息的时间为依据，而原审法院按照4500元/月的标准计算12个月没有法律依据。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，严重侵犯了上诉人的合法权益，请求二审法院依法查清事实，维护上诉人的合法权益。被上诉人郭温楼辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。关于一次性伤残补助金，上诉人认为应当按照2015年度徐州统筹地区职工平均工资的60%计算本人工资是错误的，该条规定的是职工的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，依照此规定，本案郭凤伟当时跟被上诉人讲定的是150元/天，该工资没有超过统筹地区职工的平均工资，被上诉人在工作中没有领取过12个月的平均工资，因此计算不出来其12个月的平均工资，一审法院以被上诉人提出的数字来认定且上诉人也没有提出反证，这样的认定是符合法律规定的，应当予以支持。第二，被上诉人发生工伤应当享受工伤保险待遇里的各项待遇，其中包括一次性医疗补助金和一次性就业补助金，上诉人虽然和被上诉人之间不存在劳动关系，但在赔偿上有无劳动关系并无区别，因此一审判决上诉人赔偿被上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金是有事实和法律依据的。第三，关于停工留薪期的工资问题，工伤保险条例规定了职工因伤停工留薪期的时间是职工受伤以后，劳动能力鉴定出来之前，一般不超过12个月，因此我们主张12个月的停工留薪期工资不违反法律，被上诉人伤残六级，到目前仍然没有恢复健康，缺乏劳动能力，上诉人要求缩短被上诉人的停工留薪期工资不应予以支持。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。邳州市路桥工程处向一审法院提出诉讼请求：判令无需全部支付郭温楼各项工伤保险待遇371200元。一审法院认定事实：2016年7月22日，邳州市路桥工程处将邳州市人行道改造工程发包给郭凤伟。郭凤伟招用郭温楼从事上述工程建设工作，郭温楼未参加工伤保险。2016年9月4日8时左右，郭温楼在邳州市工地施工时，不慎从挖机上掉落，致颈部受伤。当日，被送到徐州第一人民医院住院治疗，被诊断为：1、颈脊髓损伤；2、颈椎骨折；3、脑外伤。2016年9月29日出院，出院医嘱：1、出院带药；2、继续佩戴颈托外固定，避免颈部负重及剧烈活动，院外继续活血、营养神经、化痰、抗凝等对症支持治疗；3、注意休息，加强营养，加强四肢功能锻炼，预防静脉血栓形成；4、定期复查（1周、2周、1月、3月、6月、1年），不适随诊……。2017年8月31日，邳州市人力资源和社会保障局认定郭温楼受伤为工伤。2017年10月30日，郭温楼经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残无护理依赖。后邳州市路桥工程处不服申请复核鉴定，徐州市劳动能力鉴定委员会于2017年12月25日复核鉴定郭温楼符合国家因工伤残标准六级伤残无护理依赖。后郭温楼申请仲裁，邳州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2019年7月4日作出邳劳人仲案字[2019]第94号仲裁裁决书。邳州市路桥工程处对该仲裁裁决不服，在法定期限内向法院起诉。法院另查明，2018年5月10日，郭温楼就其所受伤害起诉案外人周士凯，双方于2018年7月10日达成调解，协议内容为：“一、周士凯赔偿郭温楼医疗费、误工费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾用具费用、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费等各项损失共计225000元，已付18000元，余款207000元于2018年7月10日当日付清。如周士凯未按上述约定履行义务，邳州市路桥工程处可就郭温楼未付款项申请强制执行；二、双方就本案别无争议，本次纠纷一次性了结，案结事了（不得因任何理由再向周士凯主张权利）；三、案件受理费减半收取700元，由郭温楼承担；四、本协议自双方当事人签名或盖章之日起生效。”上述调解款项，周士凯已全部支付完毕。法院再查明，邳州市路桥工程处与郭温楼确认郭凤伟支付了住院医疗费95000元。一审法院认为，根据《江苏省实施办法》第三十六条的规定，具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。本案中，郭温楼与邳州市路桥工程处虽无劳动合同关系，但邳州市路桥工程处将涉案工程分包给不具有用工主体资格的个人，其应承担郭温楼各项工伤保险待遇的用工主体责任。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。郭温楼主张月工资为4500元，邳州市路桥工程处未能提供工资支付凭证等证据，该数额未超过郭温楼受伤前徐州市在岗职工平均工资标准，故法院认定郭温楼的月工资数额为4500元。对郭温楼所主张的工伤保险待遇，法院逐项分析如下：一、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，郭温楼因工致残构成级六伤残，邳州市路桥工程处应支付郭温楼一次性伤残补助金72000元（4500元×16个月）。二、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，郭温楼构成六级伤残，邳州市路桥工程处应支付一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元。三、关于停工留薪期的工资。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇，故郭温楼要求的停工留薪期工资不属于重复主张。根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款规定，结合郭温楼的伤情、出院记录、伤残级别，法院认定郭温楼的停工留薪期为12个月，故邳州市路桥工程处应支付郭温楼的停工留薪期的工资应为54000元（4500元×12个月）。四、关于鉴定费。郭温楼为申请劳动能力鉴定而支出200元鉴定费，邳州市路桥工程处无异议，法院予以支持。五、关于郭凤伟支付的95000元应否扣除。郭温楼与案外人周士凯于2018年7月10日就健康权纠纷赔偿达成调解协议中已经包含了医疗费，郭温楼已获得了医疗费赔偿，故郭凤伟支付的95000元在本案中应予扣除。遂判决：邳州市路桥工程处于判决生效后十日内向郭温楼支付一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、停工留薪期工资54000元、鉴定费200元，扣除已支付的95000元，共计276200元。案件受理费10元，减半收取5元，由邳州市路桥工程处负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实与二审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，邳州市路桥工程处作为具备用工主体资格的用人单位，与郭温楼虽无劳动合同关系，但其将案涉工程分包给不具有用工主体资格的个人郭凤伟，郭温楼系郭凤伟招用，故郭温楼发生事故伤害，邳州市路桥工程处应依法承担郭温楼各项工伤保险待遇。由于工伤保险待遇包含一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，邳州市路桥工程处主张其不承担支付郭温楼一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的责任，本院不予支持。关于本案争议的本人工资，《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工工资的60%计算。2015年度徐州市统筹地区职工平均工资为4526元，一审法院根据《江苏省工资支付条例》第五十一条规定认定的郭温楼的月平均工资为4500元，该工资并未低于2015年度徐州市统筹地区职工平均工资60%，也未高于2015年度徐州市统筹地区职工平均工资4526元，故上诉人要求按60%认定郭温楼伤前本人工资无事实依据，本院不予支持。一审法院根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款的规定，将郭温楼的停工留薪期认定为12个月，并不违反法律，本院予以支持。综上，上诉人邳州市路桥工程处的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 秦国渠审 判 员 汪佩建二〇二〇年七月七日法官助理 赵迎超书 记 员 魏天玥