河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1117号上诉人（原审原告、反诉被告）：徐自豪，男，1975年11月11日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：樊挪亚，河南天苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：许昌魏都艺春园林设计开发中心，住所地：河南省许昌市劳动路62号。代表人：刘文亮，该中心经理。委托诉讼代理人：田广旭，河南金泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘建超，河南金泰律师事务所律师。上诉人徐自豪因与被上诉人许昌魏都艺春园林设计开发中心（以下简称艺春中心）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初1207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐自豪的委托诉讼代理人樊挪亚，被上诉人艺春中心的委托诉讼代理人田广旭、刘建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐自豪上诉请求：1.请求依法撤销（2020）豫1002民初1207号民事判决书，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定徐自豪证据不足是明显错误的。艺春中心作为实际施工方，根据合同约定，应当保质保量地完成施工工程量，但在总发包方进行现场验收时，即发现了本案所涉工程存在质量问题，该部分维修本应当由艺春中心安排人员进行返工，但因艺春中心未及时维修，随即由徐自豪对涉案工程安排其他人员进行了维修，因此对于徐自豪支出的维修费用，应当由艺春中心承担。2.一审中已认定案涉工程存在后期维修的情形，徐自豪也因此花费了维修费共计72060元，因此艺春中心的保证金应当予以扣减。综上，请求判如所请。艺春中心辩称，1.案涉工程已于2014年11月26日完工，2014年11月28日徐自豪在没有竣工验收的情况下擅自使用，而徐自豪在6年以后以工程不符合约定为理由起诉艺春中心，违反最高人民法院审理建设工程施工合同案件司法解释第十三条的规定；2.案涉工程即便出现问题也是由徐自豪人为造成，案涉工程是绿洲广场门前道路路面石材铺设，案涉工程2014年11月26日完工，2014年11月28日徐自豪就安排车辆进入绿洲广场送货，按照施工规范，道路路面凝固期不低于15天，但案涉工程在完工2日后即进行使用，造成路面部分塌陷是徐自豪造成的，与艺春中心施工质量无关；3.徐自豪在上诉状中提出的维修费用支出，在一审中无证据支持，提供的证人证言前后矛盾，无法准确说明涉案工程维修的时间、地点以及费用支出的详细情况，因此徐自豪所称的维修费用7万多元与事实不符。综上，一审判决事实清楚，应予以维持。徐自豪向一审法院起诉请求：1.请求依法判令艺春中心向徐自豪支付工程维修费用共计72060元及利息（自2015年11月10日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际支付之日）；2.本案诉讼费用由艺春中心承担。艺春中心向一审法院反诉请求：1.依法判令徐自豪向艺春中心支付工程质量保证金12468.3元并支付利息（利息自2015年1月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际支付清结工程质量保证金之日止）；2.反诉诉讼费由徐自豪承担。一审法院认定事实：2014年10月5日，徐自豪借用河南恒祥建设有限公司的资质以该公司的名义与许昌绿洲实业有限公司（原许昌绿洲房地产开发有限公司）签订了《颍昌南苑广场地面、道路、围墙施工合同》，约定许昌绿洲实业有限公司将颖昌南苑广场地面、道路、围墙、观光电梯基础、石材铺贴等工程发包给河南恒祥建设有限公司，暂定合同价款889696元，决算造价按实际完成工程量验收单加签证后下浮15％为最终造价。2014年11月10日，徐自豪作为发包方、艺春中心作为承包方，双方签订施工合同，将上述绿洲梦想广场（即颍昌南苑广场）的道路及配套建设工程分包给艺春中心施工，合同约定工程造价为830000元左右（最终以实际发生工程量为准），工程完工前发包方支付工程款的97.5％，剩余2.5％作为工程质量保证金，一年质保期届满后退还，税金由发包方负责。合同签订后，艺春中心对承包工程进行了施工。案涉绿洲梦想广场工程已经于2014年11月底投入使用。2015年起，颍昌南苑地面广场及道路出现表面石材压烂较多、砼水泥路面多处积水及部分路面沉降裂缝等现象。徐自豪将碾压烂的石材重新铺贴，下沉路面拆除重新浇注，花费72060元。许昌绿洲实业有限公司于2016年7月对河南恒祥建设有限公司承包的颍昌南苑项目室外广场工程进行竣工结算，工程结算造价为1210344.03元。2016年12月22日，涉案工程保修期限已满，符合退付工程质量保证金条件，许昌绿洲实业有限公司同意退还工程质量保证金。因徐自豪与艺春中心双方对工程量、工程价格、工程质量、工程款的给付等存在争议产生纠纷，诉至法院。河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初1345号民事判决鉴于徐自豪已经明确主张了工程质量问题且提供了相关证据，从应付艺春中心工程款中扣留了12468.3元作为工程质量保证金。一审法院认为，虽然徐自豪借用河南恒祥建设有限公司的资质与许昌绿洲实业有限公司（原许昌绿洲房地产开发有限公司）签订《颍昌南苑广场地面、道路、围墙施工合同》，并将承包的工程分包给艺春中心施工的行为无效，但案涉绿洲梦想广场工程已完工，已经于2014年11月底投入使用，许昌绿洲实业有限公司于2016年7月已对徐自豪借用河南恒祥建设有限公司资质承包的颍昌南苑项目室外广场工程进行工程竣工结算，2016年12月22日，涉案工程保修期已满，符合退付工程质量保证金条件，许昌绿洲实业有限公司同意退还工程质量保证金。案涉工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；在案涉工程质量保修期内，虽然出现了颍昌南苑地面广场及质量保修期内道路出现表面石材压烂较多、砼水泥路面多处积水及部分路面沉降裂缝等现象，但原告未提供证据证明该现象的成因及被告依据该成因应当承担的质保责任，也未提供证据证明该现象根据合同约定、法律规定被告应当对该现象履行保修义务，原告应当承担举证不能的法律后果。因双方对工程量、工程价格、工程质量、工程款的给付、工程质量保修责任等存在争议，双方对合同约定的权利义务的履行、债权债务的清算等民事责任最终通过诉讼才予以确认，被告艺春中心以诉讼时效届满为由进行的抗辩，不予支持。艺春中心反诉要求徐自豪支付工程质量保证金12468.3元的诉讼请求成立，予以支持。综合全案案情，艺春中心反诉要求徐自豪赔偿工程质量保证金的利息的诉讼请求证据不足，不予支持。判决如下：一、驳回原告徐自豪的诉讼请求；二、反诉被告徐自豪于本判决生效后十日内支付反诉原告艺春中心工程质量保证金12468.3元；三、驳回反诉原告艺春中心的其他诉讼请求。本诉案件受理费1602元，减半收取801元，反诉案件受理费减半收取60元，共计861元，由原告徐自豪负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于举证责任分配问题，徐自豪主张艺春中心承担保修责任的前提是工程存在质量缺陷，因此在双方对工程是否存在质量缺陷有争议时，应当由徐自豪举证证明工程确实存在质量缺陷。虽然徐自豪提供证据证明颍昌南苑地面广场道路在质量保修期内出现表面石材压烂较多、砼水泥路面多处积水及部分路面沉降裂缝等现象，但其未提供证据证明该现象系工程质量缺陷造成，因此徐自豪应承担不利的后果，一审判决驳回其要求艺春中心支付其工程维修费72060元及利息的诉讼请求并无不当。综上所述，徐自豪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1662元，由徐自豪负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年七月七日法官助理李仕元书记员杨阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口