江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0830民初1375号原告：盱眙群富房产开发有限公司，统一社会信用代码证913208305237009058，住所地：盱眙县穆店乡穆店街道。法定代表人：周台彰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王虹，该公司经理。委托诉讼代理人：柏基鹏，江苏益淮律师事务所律师。被告：陈福文，男，1971年8月29日出生，汉族，个体户，住盱眙县。原告盱眙群富房产开发有限公司（以下至判决主文简称群富公司）与被告陈福文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年2月10日立案受理，经我院（2015）盱民初字第00452号民事案件审理，于2015年7月20日作出民事判决书，判决驳回原告群富公司的诉讼请求。后原告群富公司不服，依法上诉至淮安市中级人民法院，经淮安市中级人民法院（2015）淮中民终字第02051号民事案件审理并于2015年12月7日裁定撤销我院（2015）盱民初字第00452号民事判决书，并将本案发回我院重新审理。后我院依法另行组成合议庭于2017年6月27日公开开庭进行了审理，原告群富公司的委托诉讼代理人王虹、柏基鹏，被告陈福文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告群富公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告支付修复费用500956.67元（消防水池、室外雨水工程修复费为265326.75元、一期室外污水工程修复费为204743.2元、苗木道板砖恢复费30886.72元）；2.被告赔偿原告各项损失248059元（罚金是100000元、延期交付违约金主张148059）；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年3月2日，我公司与被告陈福文签订群富永昌一期施工合同，被告承包该工程范围的室外雨、污水管网、化粪池、消防水池及泵房的土建工程，该合同第二条第二项中明确被告签订前要提供相关资质手续，按设计图纸要求进行施工并达到国家标准，各项雨、污排水设施均应达到国家竣工验收合格标准，约定被告如变更设计，需经原设计单位同意，双方和原设计单位共同书面签字确认后有效。合同第七条第一、二项约定，原告交付给被告的涉案工程的图纸、说明和有关技术数据等作为施工的依据。合同签订后，我公司向被告交付11张图纸，其中管网图纸3张，消防水池及泵房图纸9张，被告随即组织人员施工，由于被告未能在规定的时间内完成承建的工程，我方多次当面及电话要求其尽快完工，延至2014年6月份才陆续完工，但未交付，我方要求其交付，被告称安徽有工程，没有时间过来交付，此后我方就发现了工程存在一些问题，于2014年8月26日书面公告通知被告，被告于2014年8月29日在公告上签字确认存在质量问题。双方约定返修工程款的支付待工程竣工验收合格后，支付方式用门面房折价50万元抵付工程款，另外1万元在工程验收保质期满后支付，由于该工程被告未能竣工验收合格，故原告也未向被告支付工程款和用房屋抵偿，根据法律规定，被告系无资质签订的合同，只有在工程竣工验收合格后被告才能够要求支付工程款。故原告具状请求法院判决如诉请。被告陈福文辩称，承建原告室外雨、污水管网、化粪池、消防水池及泵房的土建工程是事实，但原告对资质问题陈述的不是事实，当时原告方没有提出要求提供资质手续，我本人也没有建筑施工资质，承建该工程是私下商谈的，没有通过招投标，当时签订合同只是形式，施工时交付11张图纸是事实，但施工过程中，消防水池我方是按照原告公司现场责任人钱晓进（音）及监理毕舒强（音）划线要求做的，没有按照图纸进行施工，当时钱晓进知道了消防水池小了，就汇报到公司，公司认可了之后我才开始组织施工，放线挖土，土挖好后要垫层，垫层后然后做混凝土底层，在混凝土上扎钢筋，再做混凝土，然后做水池顶，每道工序都经过原告公司认可后进行的，整个过程历时一个月，原告现场人员进行拍照的、验收的，监理也在现场。我已按原告要求进行修复，现原告主张的各项费用我方均不予认可，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据原、被告陈述及提交的证据查明事实如下：原告群富公司系盱眙县群富永昌商业中心的开发单位。被告陈福文系无施工资质的个人。2014年3月2日，原告群富公司（甲方）与被告陈福文（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定由被告陈福文承建群富永昌商业中心工程配套的室外雨、污水管网、化粪池、消防水池及泵房的土建工程。工程总价款：51万元，乙方不得再提出本工程上任何其他须由甲方额外支付的工程款。如发生图纸以外的工程量，甲方应按超出的工程量如实支付工程款；工程竣工验收合格后，群富公司将其一期商业街道门房（房号2—111面积59.25平方米，折价50万元）抵扣工程款，余款1万元1年保质期满后现金支付；工程质量要求：各项雨、污水设备及施工质量均应符合国家及行业制定的竣工验收规定、符合本工程设计说明及施工详图；施工与设计变更：甲方交付土建工程图纸、说明和有关技术资料及设计交底和会议纪要，作为施工的有效依据，双方均不得擅自修改；如要变更设计，须经原设计单位技术部门同意，双方和原设计单位共同书面签字确认后方可生效；关于违约责任：1、工程未经验收，甲方提前使用或擅自动用，由此发生的质量或其他问题，由甲方负责；因施工造成质量不符合本合同规定的，由乙方负责无偿修理或返工，直至合格为止，由于返修或返工造成工程逾期交付的，由乙方负责。合同签订后，原告群富公司向被告陈福文提交了施工图纸，被告陈福文进行施工，被告陈福文施工结束后，没有书面交付原告群富公司即将施工人员撤离，原告群富公司发现施工存在质量问题，又寻找不到被告，于2014年8月26日在被告陈福文住所地张贴找寻“通告”，通知被告陈福文在工程施工过程中存在11个质量问题。2014年8月29日被告在公告上签字确认工程中存在质量问题，原告群富公司主张存在的质量问题系被告陈福文擅自改变设计进行施工导致，被告陈福文对此有异议，陈述当时施工时已到了最大限度的位置，且与原告群富公司的现场责任人钱晓进沟通同意，才作上述改变，不存在擅自改变问题。被告陈福文述已按照原告群富公司的要求进行修理，原告群富公司对此有异议，主张是原告自行安排修理并支付了相应的费用。钱晓进是原告群富公司的副经理，该项目的现场负责人，原告聘请淮安盛兴为现场质量监理单位。原告群富公司于2015年2月10日向我院提起诉讼要求：1、判令被告承担对其承建的盱眙永昌商业中心一期的室外雨、污水管网、化粪池、消防水池及泵房的土建工程11项质量问题修复费用155500元；2、判令被告全面履行合同义务，按合同和图纸要求补做上述工程未作项目，达到符合图纸设计规范要求和国家验收标准，并通过政府部门验收备案；3、判令被告对上述新发现的质量问题进行修复和返工，达到符合图纸设计规范和国家验收标准，并通过政府部门验收备案；4、判令被告赔偿因其补做和返工造成原告其他已竣工工程损坏的经济损失20万元；5、判令被告赔偿因工程未能完工及合格验收，造成原告工程整体延误、备案验收和销售交房的经济损失10万元；6、诉讼费由被告承担。该案经我院（2015）盱民初字第452号民事案件审理，于2015年7月20日作出民事判决，认为原告群富公司与被告陈福文签订的群富永昌商业中心工程配套工程合同无效，目前被告所做工程存在质量问题，上述问题不能通过修复的方式进行解决，经释明原告坚持诉讼请求不变更，据此驳回了原告群富公司的诉讼请求。判决后原告群富公司不服上诉至淮安市中级人民法院，经淮安市中级人民法院（2015）淮中民终字第02051号民事案件审理，并于2015年12月7日作出裁定，认为针对陈福文在2014年8月29日签字确认的通告中有关群富永昌一期商业中心室外雨、污水管网、化粪池、消防水池泵房工程存在的质量问题，陈福文主张此后已修复部分，群富公司不予认可，对此应启动鉴定程序确定是否存在质量问题，同时，陈福文认可部分质量问题在此后并未修复，同意承担相应的修复费用，对此亦应启动鉴定程序确定相应的修复方案和修复费用。针对群富公司提出的其他质量问题，原审法院尚需进一步查明案件事实。据此裁定：一、撤销江苏省盱眙县人民法院（2015）盱民初字第00452号民事判决；二、本案发回江苏省盱眙县人民法院重新审理。本案中，经原告群富公司申请本院委托南京东南建设工程安全鉴定有限公司对案涉工程的工程质量及修复方案进行鉴定，该公司于2016年8月4日作出鉴定意见确定了修复方案，2017年5月6日，江苏宏润建设项目管理咨询有限公司根据上述修复作出造价为：1.消防水池及室外雨水工程修复鉴定价为：265326.75元；2.一期室外污水工程修复鉴定价为：204743.20元；3.苗木、道板砖恢复的鉴定价为：30866.72元。鉴定结论出具后，被告陈福文仍坚持其答辩内容，并认为其不应当承担相应的赔偿。本院认为，一、关于合同效力。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。被告陈福文没有建筑施工资质，原告群富公司与其签订群富永昌商业中心工程配套的室外雨、污水管网、化粪池、消防水池及泵房的土建工程施工合同，违反法律、行政法规的强制性规定，因此被告陈福文与原告群富公司签订群富永昌商业中心工程配套工程合同属无效合同，对此双方均负有过错。原告群富公司庭审中提供被告陈福文提交的“盱眙元通建设工程有限公司”工商登记材料复印材料，想证明被告陈福文挂靠或以“盱眙元通建设工程有限公司”名义承接上述工程施工主体，被告对此有异议，陈述当时是提供盱眙元通建设工程有限公司工商登记复印材料，但盱眙元通建设工程有限公司并不知情，原告没有要求与有资质的单位签订合同，与被告直接签订上述合同。综上，原告群富公司庭审中提供被告陈福文提交的“盱眙元通建设工程有限公司”工商登记材料复印材料不能证明其与被告签订工程施工合同是合法、有效的，也不能证明原告群富公司对此无过错。二、关于损失数额及赔偿比例。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行自己义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十一条规定：因施工人的原因致使建设工程不符合约定的，发包人有权按要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，承包人应当承担损害赔偿责任。本案中，经鉴定案涉工程存在质量问题，修复费用为：1.消防水池及室外雨水工程修复鉴定价为：265326.75元；2.一期室外污水工程修复鉴定价为：204743.20元；3.苗木、道板砖恢复的鉴定价为：30866.72元。被告陈福文作为实际施工人，其是工程的承建者，对工程质量的保障负有直接的责任，被告陈福文辩称其在施工时原告群富公司的工作人员钱小进在场，钱小进并未对施工过程提出异议，且施工过程中的变更均经过原告群富公司的认可，因而其不承担赔偿责任，对此本院认为，首先其对此并未提供充足证据加以证明；其次即便钱小进也未提出异议不能视为原告群富公司对其施工过程中的变更系默认的；最后被告陈福文作为实际施工人，即便原告群富公司作为发包人认可其降低工程质量要求，其也不能对因工程质量产生的问题免责；综上被告陈福文的免责事由不能成立，被告陈福文承建的工程存在质量问题，其应当承担主要责任。原告群富公司明知被告陈福文无施工资质仍将工程发包给被告陈福文，亦存在过错；综合双方的过错程度，对于消防水池及室外雨水工程修复费用265326.75元及一期室外污水工程修复费用204743.20元，以上两项合计470069.95元，由被告陈福文承担其中70%的责任即329048.96元（470069.95元×70%），对于苗木、道板砖恢复费用30866.72元，因项目发生在被告陈福文建成后，原告群富公司自认发现工程质量问题发生在2014年8月，原告群富公司向被告陈福文发出整修通知书的时间为2014年8月26日、被告陈福文签收的时间是2014年8月29日，而木苗、道板砖施工时间发生在2014年秋天，据此可以认定原告群富公司在明知案涉工程存在质量问题且未修复的情况下仍进行上述工程的施工继而造成了损失的扩大，对于扩大的损失原告群富公司应当承担主要责任，对于该部分损失本院酌情定由被告陈福文承担30%的赔偿责任即9260.02元（30866.72元×30%）；剩余的损失由原告群富公司自行承担。原告群富公司要求被告陈福文按照合同约定支付罚金100000元及延期交付违约金148059元，对此本院认为，因案涉合同系无效合同，原告群富公司要求被告陈福文按照合同约定承担违约责任于法无据，本院不予支持。被告陈福文辩称原告群富公司已接收并实际使用案涉工程故应当视为验收合格，对此本院认为，案涉工程为室外的隐蔽工程，工程的完工时间为2014年6月，2014年8月原告群富公司发现工程质量存在问题后即多次与被告陈福文联系修复等问题，后双方发生争议原告群富公司于2015年2月10日向本院提起诉讼，没有证据证明原告群富公司已实际使用案涉工程，也不能当然推定案涉工程视为验收合格，故被告陈福文的该项辩称不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零七条、第二百八十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈福文于本判决生效后十日内给付原告盱眙群富房产开发有限公司修复费用338314.98元；二、驳回原告盱眙群富房产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11290元，由被告陈福文负担5099元，由原告盱眙群富房产开发有限公司负担6191元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  陈娇娇人民陪审员  晏祥春人民陪审员  武振波二〇一七年八月二十四日书 记 员  马 伟附本案执行账号信息附相关法律条文及司法解释：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有以下情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过程的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过程的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行自己义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程不符合约定的，发包人有权按要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，承包人应当承担损害赔偿责任。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人由过错的，也应当承担相应的民事责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。