杭州铁路运输法院民 事 判 决 书（2016）浙8601民初679号原告：李楠，女，汉族，1984年7月27日出生，住山东省济阳县。委托诉讼代理人：郭海林，浙江鑫家律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗梦怡，浙江鑫家律师事务所实习律师。被告：杭州慕昂服饰有限公司，住所地浙江省杭州市江干区九华路3号10幢第3层。法定代表人：杨再国。原告李楠与被告杭州慕昂服饰有限公司（以下简称慕昂公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用普通程序进行审理。因慕昂公司无法通过普通方式送达，本院依法向其公告送达了诉讼文书。本案于2017年4月24日公开开庭进行了审理，李楠的委托诉讼代理人郭海林，罗梦怡到庭参加诉讼，慕昂公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。李楠提出如下诉讼请求：1．判令解除李楠、慕昂公司间的《“MAINLOG米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》、《“MAINLOG米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》。2．判令慕昂公司立即返还《加盟合同》约定的保证金10000元，双倍返还2016年秋装定金26240×2=52480元，双倍返还2016年冬装定金46000×2=92000元，返还装修道具款40821元，返还夏装退货款6000元等费用，共计201301元。3．判令本案的诉讼费用由慕昂公司承担。事实与理由如下：2015年9月3日，李楠与慕昂公司签订期限为一年的《加盟合同》，合同约定李楠在山东省济南市济阳县区域内享有慕昂公司所有“米拉格”品牌系列产品的特许代理经营权，李楠须参加慕昂公司一年四季每季召开的新品订货会并完成相应的订货指标。《加盟合同》第二条第1项约定合同签定之日李楠支付慕昂公司10000元保证金，保证金在合同期满三个月内退还李楠。李楠已于2015年9月11日网上汇款的方式以支付10000元保证金（慕昂公司未开收款收据），从而享有了合同约定的特许经销代理权并和慕昂公司展开进一步的合作。《加盟合同》第四条第一项约定订货跨季退换货率为总金额的15%，2016年6月18日李楠向慕昂公司申请了一批2016夏装退货，该批货已发至公司并已签收，价值6693元。依据双方约定，慕昂公司应当将退还的服装的货款返还给李楠，但李楠截至目前为止未收到此款项。《加盟合同》第十三条第6项附加协议约定：李楠店铺的装修道具费用由慕昂公司分季度返还，第一季度返20%，第二季度返30%，第三季度返20%，第四季度返30%。李楠给付道具款共计40821元，尚未收到慕昂公司返还款。2016年3月14日至2016年3月17日期间，李楠参加了慕昂公司举办的2016年度秋季订货会并签订《“MAINLOG米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》（以下简称《秋季合同》），《秋季合同》约定进货价总金额87460元，李楠向慕昂公司支付定金26240元，李楠实际支付慕昂公司定金26240元，其中6240元有慕昂公司开具的收据为证。合同约定慕昂公司份三批次发货，第一批发货时间为：2016年7月15日至2016年7月20日；第二批发货时间为：2016年7月30日至2016年8月5日；第三批发货时间为：2016年8月15日至2016年8月20日。2016年5月24日至2016年5月27日期间，李楠参加了慕昂公司举办的2016年度冬季订货会并签订《“MAINLOG米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》（以下简称《冬季合同》）。《冬季合同》约定进货价总金额155176元，李楠向慕昂公司支付定金46000元，李楠实际支付慕昂公司定金46000元有慕昂公司开具的收据为证。合同约定慕昂公司分三批次发货，第一批发货时间为：2016年10月10日至2016年10月25日；第二批发货时间为：2016年10月25日至2016年11月20日；第三批发货时间为：2016年11月20日至2016年11月30日。《秋季订购合同书》约定的出货时间到期后秋装一件未发，后经李楠了解，慕昂公司已经变卖设备、转移财产，慕昂公司各债权人纷纷找上门来，法定代表人杨再国不见踪影。根据合同法第94条规定，慕昂公司至今未发秋装的行为已经构成迟延履行债务，导致秋装在当季上市的合同根本目的无法实现，李楠有权单方解除秋季订购合同。同时，根据合同法第108条规定，慕昂公司到期未履行《秋季合同》义务，转移财产，法定代表人失联，其可能丧失履行债务能力等事实已经构成对《冬季合同》的预期违约，其以行为表明不履行合同主要债务，李楠有权单方解除《冬季合同》。同时慕昂公司的违约行为给李楠造成了巨大的经济损失，李楠有权请求慕昂公司返还财产并承担违约责任。《加盟合同》第四条第四项约定：“订货货品在乙方确认《定货确认书》后7天内须预付30%定金，该定金在最后一批定货货品发完后予以结算，平时不得抵充货款。乙方未及时缴纳订金、不缴纳或少缴纳订金，甲方有权取消乙方季内订单；”这里慕昂公司制定的《加盟合同》将“定金”与“订金”的概念混同，在其后签订的秋冬季订购合同书中皆采用“订金”的写法，李楠在签订合同时对两个定（订）金的概念无法明确区分，以为订购合同中的“订金”即为《加盟合同》中的“定金”。慕昂公司作为一个具有一定规模的正规企业、格式合同的制定方，应当具备对“订金”与“定金”区分的能力，其在《加盟合同》中故意混淆定金与订金的概念，结合其在两份《订购合同书》中违约责任的约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同规定了李楠违约时慕昂公司有权没收订金，该“订金”在合同中其实起到了担保的作用，其实质应为“定金”。本案李楠实际给付慕昂公司秋装定金26240元、冬装定金46000元，因慕昂公司违约不履行合同，李楠有权其双倍返还定金。根据上述事实，为维护李楠合法权益，特提起诉讼望判如所请。慕昂公司未作答辩。李楠围绕诉讼请求依法提交了证据，慕昂公司既未提交证据，亦未对李楠提交的证据发表质证意见，视为放弃举证质证的权利。对李楠提交的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月3日，慕昂公司作为甲方与李楠作为乙方签订《加盟合同》一份，该合同第一条约定有如下内容：本合同有效期为1年，自2015年9月3日至2016年9月2日止。甲方授权乙方在山东省济南市济阳县区域内享有“米拉格”品牌系列产品的特许代理经营权，乙方须参加甲方一年四季每季召开的新品订货会并完成相应的订货指标。合同第二条第1项约定合同签订之日乙方须支付甲方合同保证金10000元……乙方如未违约，保证金在合同期满三个月内以现金形式退还乙方。合同第三条约定有如下内容：乙方必须使用甲方指定的专用货架及相关道具（如衣架、裤夹等），其由甲方以成本价提供给乙方。合同第四条约定有如下内容：订货跨季退换货率为总金额的15%；合同第十三条约定有如下内容：乙方店铺的装修道具费用甲方以第一季度返还20%，第二季度返还30%，第三季度返还20%，第四季度返还30%形式充当货款。2015年9月11日，霍远磊向慕昂公司法定代表人杨再国账户转账10000元。2015年11月13日，霍远磊向杨再国账户转账49076元。李楠提交的《秋季合同》显示，甲方为慕昂公司，乙方为李楠，约定有如下内容：乙方于2016年3月14日至2016年3月17日期间参加了慕昂公司举办的2016年度秋季订货会……乙方本次一共向甲方订购服装468件，共计吊牌价总金额218649元，进货价总金额87460元……合同立定后十个工作日之内，乙方应向甲方支付合同进货价总金额的30%即26240元作为订购合同订金。该合同附件中对出货时间进行了约定，共分三次出货，出货完成时间分别为2016年7月20日、2016年8月5日和2016年8月20日。合同中违约责任条款约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行，或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同中还约定有其他内容。2016年3月16日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“山东济南李楠”16年秋季订金6240元。李楠提交的《冬季合同》显示，甲方为慕昂公司，乙方为李楠，约定有如下内容：乙方于2016年5月24日至2016年5月27日期间参加了慕昂公司举办的2016年度冬季订货会……乙方本次一共向甲方订购服装579件，共计吊牌价总金额387941元，进货价总金额155176元……合同立定后十个工作日之内，乙方应向甲方支付合同进货价总金额的30%即46000元作为订购合同订金。该合同附件中对出货时间进行了约定，共分三次出货，出货完成时间分别为2016年10月25日、2016年11月20日和2016年11月30日。合同中违约责任条款约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行，或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同中还约定有其他内容。2016年5月26日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“山东济阳李楠”16年冬季订金46000元。本案诉讼过程中，李楠自述2015年11月13日以霍远磊账户向杨再国转账49076元中，有40821元为道具装修款。本院认为，涉案《加盟合同》、《秋季合同》、《冬季合同》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律或行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，双方当事人应当依约履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。本案中，李楠提起诉讼时，《秋季合同》中约定的慕昂公司履行期限均已届满；本案诉讼过程中，《冬季合同》中约定的慕昂公司履行期限亦已届满。但慕昂公司并未履行其合同义务向李楠发货。考虑到服装商品的季节性及销售商需要提前备货的事实，本院认定慕昂公司的行为已致使李楠的合同目的不能实现，李楠有权要求解除合同，对于李楠此项诉讼请求本院予以支持。根据《加盟合同》约定，李楠如未违约，其所缴纳保证金在合同期满三个月内以现金形式退还。《加盟合同》签订后，李楠已通过其丈夫霍远磊账户向慕昂公司支付10000元。本案诉讼过程中，涉案《加盟合同》已经期满满三个月，在无证据表明李楠存在违约的前提下，李楠要求慕昂公司返还保证金10000元的诉讼请求本院予以支持。李楠主张其已向慕昂公司支付秋季服装订金26240元，但仅提交慕昂公司出具的金额为6240元收据作为证据，并主张另外20000元系通过银行转账支付。对此，本院认为，首先，若李楠确系通过银行转账支付，其应当可以提交相应银行转账记录作为证据，但经本院充分释明并给予举证宽限期，李楠仍未提交相应证据。其次，根据本院在同期受理的其他相对方与慕昂公司间类似订货合同纠纷中查明的案件事实，相对方并未如合同约定金额实际支付订金。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院对李楠关于其支付该20000元订金的主张不予支持。李楠主张其向慕昂公司支付的秋冬季服装订金实为定金，要求慕昂公司双倍返还。本院经审查后认为，《中华人民共和国担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”本案中，无论是《秋季合同》与《冬季合同》中的约定内容，还是当事人双方实际履行过程中形成的收据，均载明款项性质为订金，而非定金。故李楠在本案中主张适用定金罚则缺少事实与法律依据，本院不予支持。但因慕昂公司未履行《秋季合同》与《冬季合同》，所收取的2016年秋季订金6240元和冬季订金46000元，合计52240元理应退还李楠。李楠主张其于2015年11月13日向慕昂公司支付的49076元中，有40821元为道具装修款，并要求退还。本院经审查后认为，根据双方在实际履行《加盟合同》过程中，订货尚需另行签订订货合同并支付订金的事实，结合《加盟合同》中未约定其他需支付款项以及本院在同期受理的其他相对方与慕昂公司间类似订货合同纠纷中查明的案件事实，本院对李楠的前述主张予以采信。慕昂公司收取了李楠的道具款，现双方合同期满，慕昂公司理应返还。李楠还主张要求慕昂公司返还夏装退货款6000元，但经本院充分释明后，李楠仍未提交任何证据表明其曾有夏装退还给慕昂公司，根据前述《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，本院对其该项诉讼主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告李楠与被告杭州慕昂服饰有限公司间的《“ＭＡＩＮＬＯＧ米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》、《“ＭＡＩＮＬＯＧ米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》。二、被告杭州慕昂服饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告李楠保证金10000元、2016年秋季订金6240元、2016年冬季订金46000元、道具款40821元，合计103061元。三、驳回原告李楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4320元，由被告杭州慕昂服饰有限公司负担3262元，由原告李楠负担1058元。原告李楠于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；被告杭州慕昂服饰有限公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  王江桥审 判 员  沙 丽代理审判员  张书青二〇一七年八月三日书 记 员  王凯锋?*MERGEFORMAT?10??*MERGEFORMAT?11?