辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终332号上诉人（原审被告）：吴海川，男，1969年8月15日出生，汉族，住山西省文水县。被上诉人（原审原告）：刘景翔，男，1963年4月1日出生，汉族，住内蒙古通辽市科尔沁区。上诉人吴海川因与被上诉人刘景翔承揽合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初14636号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴海川上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.判令被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：原审法院认定事实错误，适用法律不当。上诉人与被上诉人承揽合同纠纷一案，原审法院没有对事实审理清楚。上诉人由于缺席，被上诉人所提供是假证。被上诉人称上诉人向被上诉人支付了1200元定金，2019年6月22日上诉人在于洪迎宾馆派出所给被上诉人出具了一份收条，自称内容为安装围栏合格付款1200元，被上诉人所述前后矛盾。前者是定金后者是加工费，因此原审法院认定的事实是错误。刘景翔辩称，1、吴海川跟刘景翔签订承揽合同后，没有依法履行合同的质量约定，工作成果不符合质量要求，故而造成存在如下缺陷（证据已经提交一审法院法庭质证）(1)铁围栏地面以上设计高度为1150mm(有图纸为证)，铁围栏底横梁与地面距离应该是150mm,粘完磁砖后是地面以上高度为1080mm(有实物及实物照片为证)，铁围栏底横梁与地面距离至少应该是70--80mm的间隙，但经过吴海川不当安装后将铁围栏从底端截掉了70mm,所以，现在铁围栏底横梁底面已经密贴地面，无法粘地砖，铁围栏已经不能使用;(2)每扇铁围栏图纸上要求焊口均满焊，现在每扇铁围栏焊口均没满焊(有实物及实物照片为证):(3)每个立柱及挨墙扶手按图纸及约定都应该焊装100mx100mmx(8-10)mm立柱垫板未焊，每个垫板上安装2个膨胀螺栓未装(有实物及实物照片为证)，只装了1个膨胀螺栓，所以，造成铁围栏安装不牢固、晃荡，存在安全隐患，不安全。吴海川严重违犯了《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条规定，吴海川承担修理、重做、减少报酬、赔偿损失等违约责任，所以，一审法庭认定事实清楚，适用法律准确。2.吴海川有故意欺诈顾客行为。(1)请吴海川向二审法院法庭出示“恒海铁艺”营业执照?根据刘景翔到沈阳市于洪区工商分局查档调查，吴海川根本没有“恒海铁艺”的营业执照(有沈阳市于洪区工商分局出具的企业机读档案登记资料为证)，门店挂着的“恒海铁艺”牌匾照片已经提交给一审法院法庭。然后，我投诉到沈阳市消协，2019年7月15日，沈阳市于洪区工商分局迎宾路市场监督管理所张管理员(电话:024-25322535)去调查核实情况，吴海川给迎宾路市场监督管理所张管理员提供一个“沈阳晋创源建筑装饰工程有限公司”的营业执照)，但法人是刘佳豪，根本不是吴海川，实际上吴海川是以“恒海铁艺”牌匾欺骗顾客，沈阳市于洪区工商分局迎宾路市场监督管理所张管理员给吴海川作了笔录，而且要立案侦查，再次联系吴海川，吴海川之后拒不接电话。(2)刘景翔定制的铁围栏地面以上高度是1.15米，总长9.12米，吴海川说40公斤油漆都能用了，不能剩(有电话录音材料为证)，但按实际用量计算，吴海川贪污刘景翔1桶防锈漆85.90元，1桶黑漆109.00元，合计194.90元。(3)按实际用量计算，吴海川贪污刘景翔20mmx20mmx6m方管5根(6m长)，价值5根x30.00元=150.00元、规格30mmx40mmx6m方管4根，价值4根(6m长)x65.00元=260.00元、规格50mmx50mmx6m方管3根，价值3根(6m长)x119.00元=357.00元。有所有用料图纸上有尺寸、有实物尺寸可以准确计算出来，仅这一项吴海川就贪污刘景翔料钱共计人民币194.90元+150.00元+260.00元+357.00元=961.90元。3.制作铁围栏的图纸一式两份，刘景翔图纸已经提交一审法院法庭质证，请吴海川把给刘景翔焊制铁围栏的图纸出示给法庭质证?4.在“依法治国、依法办事”法治社会的今天，吴海川指使手下辱骂刘景翔，并且，还指使手下人要动手打刘景翔，所以，刘景翔才报的警，吴海川被带到派出所后仍然还很猖狂，没把派出所警察放在眼里，更没把法院放在眼里，所以，法院怎么传也不到庭，然后，倒打一耙。5.既然吴海川自己在收条上注明自己是合格后付款，那么，刘景翔为啥不付全款结账，而且，还要抵押一部分尾款，请吴海川自己向法庭法官解释一下?吴海川是不是觉得自己认为合格就合格了?根本不需要履行合同，顾客不服就以暴力解决问题，所以，吴海川没有按照合同约定完成全部工作成果。在这种情况下，刘景翔支付的一部分钱款1200元只能视为定金，这在刘景翔和吴海川的通话录音中，刘景翔已经多次向吴海川阐明(通话录音证据已经提交了一审法院法庭)，以约束吴海川依法履行合同。但是，吴海川依然置之不理。所以，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权担保。债务人履行完债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，吴海川不仅仅要赔偿刘景翔经济损失1200元，而是应该双倍赔偿刘景翔人民币2400.00元。根据刘景翔在一审诉状中所诉事实、理由、证据及综上所诉，请求二审法院依法判令:1.依法判令吴海川必须赔偿刘景翔购料款人民币2178.80元，在不能损坏刘景翔露台基础设施的前提下，吴海川自行拆除焊制的不合格铁围栏；2.依法判令吴海川按刘景翔支付的定金人民币1200.00元二倍赔偿，即吴海川赔偿刘景翔人民币2400.00元；3.依法判令诉讼费25元及上诉费由吴海川承担。如果二审法院不支持刘景翔的所有诉讼请求，而只是支持一审法院的判决，那么，吴海川只赔偿刘景翔定金1200元和诉讼费25元，是远远不够的。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权担保。债务人履行完债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，吴海川不仅仅要赔偿刘景翔经济损失1200元，而是应该双倍赔偿刘景翔人民币2400.00元。另外，还要返还吴海川贪污刘景翔的料款961.90元。即:请求二审法院依法判令:1.依法判令吴海川双倍赔偿刘景翔人民币2400.00元。2.依法判令吴海川返还贪污刘景翔的料款961.90元。3.露台后续拆除、重作及维修费用由吴海川承担(以实际发生费用发票为据)。4.依法判令诉讼费25元及上诉费由吴海川承担。请求人民法院依法判令维护刘景翔的所有诉讼请求。刘景翔向一审法院起诉请求：1.判令吴海川赔偿刘景翔购料款人民币2178.80元，在不能损坏刘景翔露台基础设施的前提下，吴海川自行拆除焊制的不合格铁围栏；2.依法判令吴海川按刘景翔支付的定金的1200元三倍，即吴海川赔偿刘景翔3600元；3.诉讼费由吴海川承担。一审法院认定事实：2019年6月1日，刘景翔与吴海川通过电话口头约定由吴海川承揽刘景翔所有的位于苏家屯区的阳台铁围栏的定作、安装工作，加工费1325元。吴海川按刘景翔提供的图纸进行定制、安装。定制铁围栏所用的椭圆管和方管由刘景翔购买。在合同履行过程中，刘景翔购料花费2178.80元2019年6月22日，吴海川向刘景翔出具一份收条，内容为：收刘景翔安装三楼围栏物(合格付款)1200元，剩尾款125元，恒海铁艺。吴海川在收条下方签名。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和自愿申请接受调解的权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，吴海川经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利，一审法院依据民事诉讼相应的证据判断规则并结合刘景翔的陈述意见，对本案相关法律事实依法予以确认。刘景翔与吴海川之间因口头形成的承揽合同法律关系对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于刘景翔请求吴海川赔偿刘景翔购料款并自行拆除铁围栏的主张，刘景翔未提供足够的证据证明铁围栏完全不能使用，故对该项主张，一审法院不予支持。关于刘景翔请求吴海川按《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条的规定三倍赔偿的主张，首先，刘景翔、吴海川之间系承揽合同法律关系，刘景翔为定作人，吴海川为承揽人。刘景翔并非消费者权益保护法所保护的“消费者”，故本案不适用该法律。对刘景翔请求三倍赔偿的主张，一审法院不予支持。其次，根据刘景翔提供的证据，吴海川作为承揽人交付的工作成果确实存在瑕疵，故吴海川应将已收到的加工费予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条第二款、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、被告吴海川于本判决生效之日起十日给付原告刘景翔加工费1200元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由被告吴海川负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，一审中，刘景翔提交图纸、照片一组，证明铁围栏高度应该是1150mm，但实际吴海川给刘景翔安装完之后剩下了1080mm,短了70mm。所有的焊口并没有满焊，只是给刘景翔“点”了一下，中间都没焊接。每扇铁围栏均应满焊，但吴海川均未按约定满焊。约定每个立柱下边焊垫板，用膨胀螺丝固定，吴海川每个立柱都没有焊接。吴海川一审经法院合法传唤未到庭参加诉讼，二审经本院第一次合法传唤未到庭参加诉讼，经本院第二次合法传唤到庭后，对刘景翔一审提交照片等证据质证意见为认为不属实，安装合格后刘景翔向其支付费用。刘景翔起诉是因为做好后刘景翔觉得不好看，想让其重新做，其没有答应。本院认为，刘景翔与吴海川通过口头协议方式达成了由吴海川承揽刘景翔所有房屋的阳台铁围栏的定作及安装工作，吴海川负有按照约定完成承揽工作的义务。从刘景翔一审提交的图纸、照片等证据来看，吴海川加工、安装的铁围栏存在不符合设计图纸的情况，且吴海川拒绝修理或重做，故一审法院认定吴海川交付的工作成果存在瑕疵，并判令吴海川江收取的1200元加工费予以返还并无不当。综上，上诉人吴海川的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人吴海川负担。本判决为终审判决。审判长 李 妍审判员 关宇宁审判员 张忠星二〇二〇年七月三日法官助理赵琳书记员阎玉洁本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。