山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终2436号上诉人（原审原告）：德州鲁班汽车服务有限公司，住所地德州市经济技术开发区314省道南侧新兴大街东侧写字楼1-2层（三八东路电动车市场北门东侧）。法定代表人：刘庆森，总经理。委托诉讼代理人：崔玉成，山东湛泸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘国营，男，1991年12月29日出生，汉族，住济南市济阳区。上诉人德州鲁班汽车服务有限公司（以下简称“鲁班公司”）因与被上诉人刘国营劳动争议纠纷一案，不服山东省德州经济技术开发区人民法院（2020）鲁1491民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。鲁班公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担金钱给付义务；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人入职后，需要对其业绩进行核定，因业绩不合格暂未签订劳动合同，但是上诉人并未拒绝签订合同，因此主张双倍工资没有事实及法律依据。2、被上诉人在仲裁中主张解除劳动关系，上诉人没有非法解除劳动关系。且被上诉人无故不上班旷工，造成上诉人经济损失。要求经济补偿没有事实及法律依据。综上，请依法支持上诉人的上诉请求。刘国营辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。鲁班公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不向被告支付工资4000元；2、判令原告不向被告支付二倍工资剩余部分12000元；3、判令原告不向被告支付经济补偿2592元；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月1日，刘国营到鲁班公司工作，约定月工资4000元加提成。鲁班公司未与刘国营签订书面劳动合同，亦未为刘国营缴纳各项社会保险。鲁班公司通过银行转账方式向刘国营支付了5-7月份的工资分别为4000元、4000元、2418元。2019年，刘国营作为申请人以鲁班公司作为被申请人向德州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：“被申请人支付申请人工资8760元、未签订劳动合同的双倍工资12000元、解除劳动合同的经济补偿金2592元。”2019年12月4日，该仲裁委员会作出德劳人仲案字[2019]第523号仲裁裁决：“一、自2019年8月31日起，申请人与被申请人之间的劳动关系解除；二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2019年8月份工资4000元；三、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2019年6月1日至8月31日期间未签订劳动合同的二倍工资的剩余部分12000元；四、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿2592元；五、驳回申请人的其他仲裁请求。”鲁班公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，仲裁过程中，鲁班公司给付了刘国营剩余工资4000元。一审法院认为：本案的争议焦点有二：一是鲁班公司应否给付刘国营双倍工资差额；二是鲁班公司应否给付刘国营经济补偿关于鲁班公司是否应当给付刘国营双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”该法第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，刘国营自2019年5月1日到鲁班公司工作。鲁班公司未与刘国营签订书面劳动合同，根据上述规定，鲁班公司应当自超过一个月起即2019年6月1日起向刘国营支付二倍工资。关于具体数额的计算，刘国营主张按照约定的底薪计算2019年6月1日至2019年8月31日止的双倍工资差额为12000元，一审法院依法予以支持。关于鲁班公司应否给付刘国营经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，该法第三十八条第一款第（二）、（三）项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”该法第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在地直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，鲁班公司未及时足额向刘国营给付劳动报酬，且未为刘国营缴纳社会保险费，根据上述规定，应当给付经济补偿。鲁班公司辩称刘国营旷工，但其提交的考勤记录不足以证明该主张，故对于鲁班公司的辩称，一审法院不予采纳。关于经济补偿的数额，刘国营在鲁班公司工作不足半年，鲁班公司应当按照半个月工资标准向刘国营支付经济补偿，即鲁班公司应当给付刘国营2592元经济补偿。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：一、原告德州鲁班汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告刘国营双倍工资12000元；二、原告德州鲁班汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告刘国营经济补偿2592元。三、驳回原告德州鲁班汽车服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告德州鲁班汽车服务有限公司负担。二审期间，当事人没有提交新证据。一审查明的事实本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：上诉人应否向被上诉人支付二倍工资差额和经济补偿金的问题。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。关于二倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。2019年5月1日，刘国营与鲁班公司建立劳动关系，鲁班公司未依法与刘国营签订书面劳动合同，应当向刘国营支付自超过一个月起即2019年6月1日起至2019年8月31日止的双倍工资差额12000元。鲁班公司主张因刘国营业绩不合格暂未签订劳动合同，于法无据，本院不予支持。关于经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第三十八条第三项规定：用人单位用未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，鲁班公司未依法为刘国营缴纳社会保险费，刘国营以行为的方式单方解除劳动合同，鲁班公司应当向刘国营支付经济补偿金。鲁班公司主张刘国营无故旷工，但未提交证据证明其主张的事实，本院不予采信。综上，德州鲁班汽车服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人德州鲁班汽车服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  吴东锋审判员  郝 帅二〇二〇年七月十三日法官助理李春燕书记员吴婷