广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂1202民初1711号 原告：河池市恒盛混凝土有限公司，住所地：河池市东江工业园区，社会信用代码：91451200310171075L。 法定代表人：经伟伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李健，广西弘升联合律师事务所律师。 被告：邓江轶，男，1978年6月8日生，汉族，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：唐周，广西金城江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨永明，广西真意律师事务所律师。 第三人：蒋启晶，男，1991年10月2日生，汉族，住广西全州县。 原告河池市恒盛混凝土有限公司（以下简称恒盛混凝土公司）与被告邓江轶、第三人蒋启晶劳动争议一案，本院于2017年7月18日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告恒盛混凝土公司的委托诉讼代理人李健，被告邓江轶的委托诉讼代理人唐周到庭参加诉讼，第三人蒋启晶经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。庭后原告恒盛混凝土公司补充提交证据，本院依法组织被告邓江轶、第三人蒋启晶进行质证。本案现已审理终结。 原告恒盛混凝土公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告之间不存在劳动关系，被告与第三人存在雇佣关系；2、判决原告无须向被告支付不签订劳动合同的双倍补偿金及解除劳动关系经济补偿金。事实和理由：被告与原告之间不存在劳动关系，被告不是原告聘请的工人，而是第三人聘请的人员。原告与第三人签订有《设备承包合同》，约定由第三人整体承包原告的泵车，泵车司机的招聘、辞退、工资计算、绩效考评等工作由第三人负责，原告只是依据第三人报来的工资表代第三人发放工资和为了方便公司管理向被告发放了工作牌，但这些只是为了方便第三人及原告的工作管理，实际被告的工作并非由原告安排，因此被告与原告之间不存在事实劳动关系，被告与第三人存在雇佣关系，请求法院支持原告的诉讼请求。 原告对其请求在举证期限内向法庭提供的证据有：1、设备承包合同；庭审结束后，原告补充提交证据为：2、天泵地泵统计放量单，共同拟证明原告已把泵车业务发包给第三人蒋启晶，被告是第三人的雇员。 经质证，被告对原告提供的证据1、2真实性均有异议，认为是原告与第三人为诉讼而制造的证据，无银行结算凭证予以佐证，不能作为本案的证据。 被告邓江轶辩称，2015年被告到原告单位上班，进行了培训，原告亦发放了上岗证，被告工作是原告的业务组成部分，工资由原告发放，工作期间被告服从原告的管理。被告并非第三人招聘，最后被辞退也是原告单位以其名义辞退，请求维持仲裁裁决，驳回原告诉讼请求。 被告邓江轶无证据提交。 第三人蒋启晶未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为其放弃庭审各项诉讼权利。庭审结束后，经本院组织质证，第三人蒋启晶对原告补充提交的证据无异议。 本院结合双方当事人的举证和质证，认证如下：原告恒盛混凝土公司提交的证据无结算支付凭证予以佐证，不能证实原告与第三人的《设备承包合同》实际履行，亦不能达到原告与被告无劳动关系的证明目的，故本院对原告提供的证据不予采信，不作为本案的定案依据。 本院经审理认定事实如下：原告恒盛混凝土公司系企业法人，经营范围为混凝土生产及销售；预拌砂浆生产及销售。商品混凝土搅拌。 2015年11月1日恒盛混凝土公司（甲方）与第三人蒋启晶（乙方）签订《设备承包合同》，约定：第三人承包恒盛混凝土的两台泵车，承包期间泵车司机及操作手的工人工资由乙方负责，乙方委托甲方代发工资、奖金、补贴及其他报酬。泵车个人的住宿、伙食、福利享受甲方员工待遇。乙方人员必须无条件服从甲方生产指挥人员安排的施工任务，随叫随到，按质量完成泵送任务。 2015年12月1日被告邓江轶到恒盛混凝土公司工作，职务为泵车操作手，双方未签订书面劳动合同，工作证及工资由恒盛混凝土公司发放。2017年2月27日恒盛混凝土公司下发《辞退通知》，认为邓江轶“不服从公司有关管理规定，经公司研究决定，给予辞退”，双方因此产生纠纷。被告邓江轶向河池市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认原告与被告2015年12月1日至2017年2月27日存在劳动关系；2、裁决原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额53006.39元；3、裁决原告支付解除劳动合同经济补偿金7000元。该委审理后作出河劳人仲字〔2017〕第65号仲裁裁决书，裁决：一、邓江轶与恒盛混凝土公司自2015年12月1日起至2017年2月27日止存在劳动关系；二、由恒盛混凝土公司支付给邓江轶未签订书面劳动合同二倍工资差额31331元；三、河池市恒盛混凝土公司支给邓江轶解除劳动关系经济补偿金5385元。原告恒盛混凝土不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，要求判如所请。 另，原、被告双方均未提供邓江轶的工资收入证明，但双方对河劳人仲字〔2017〕第65号仲裁裁决书认定邓江轶的工资收入情况均无异议，故本院认可被告邓江轶被辞退前的12个月平均工资为3590元/月，其中，2016年3月工资为3774.51元、4月3552元、5月3704.75元、6月3672.5元、7月3475元、8月3400元、9月3503.79元、10月3846.93元、11月3051.86元，上述9个月的工资总额为31481元、平均工资为3498元/月。 根据原、被告双方的诉辩，本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金给被告邓江轶。 本院认为，一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。泵车配送混凝土是原告恒盛混凝土公司的业务组成部分，被告邓江轶到原告单位工作，担任泵车操作手，工作期间接受原告恒盛混凝土公司的工作安排和管理，工资亦由原告发放，2017年2月27日恒盛混凝土公司下发的《辞退通知》亦可证实恒盛混凝土公司认可邓江轶为公司员工，故本院认为，原告恒盛混凝土公司与被告邓江轶自2015年12月1日至2017年2月27日存在劳动关系。原告恒盛混凝土公司辩称已将泵车业务发包给第三人蒋启晶，被告邓江轶系蒋启晶的雇员，对此，本院认为，首先，原告及第三人均未能提供证据证实已如实告知被招用的被告，恒盛混凝土公司已将泵车操作业务发包给第三人蒋启晶，恒盛混凝土公司非用人单位；其次，原告提交的证据无法证实恒盛混凝土公司与第三人蒋启晶对《设备承包合同》已经实际履行，且恒盛混凝土公司将公司的泵车、搅拌车、实验室等主要生产业务部门全部外包给他人经营（恒盛混凝土公司向本院提起十起劳动争议案件涉及的业务部门），亦不符合生产经营常规；再次，原告的辩解与其实际对被告的管理及辞退的事实不符，故对被告恒盛混凝土公司的该项辩解理由，本院不予采纳。 二、关于是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条第一款的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”的规定，据此，原告应向被告支付2016年1月至2016年11月共11个月未签订书面劳动合同的二倍工资差额。由于原、被告双方均未向本院提供邓江轶2016年1月、2月的收入证明，且原告亦未提供证据证实被告在该两个月存在误工、停工的情形，故本院以邓江轶2016年3月至11月的平均工资3498元作为同年1月、2月的工资数额，则原告应支付给被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额为38477元（3498元×2个月+31481元）。 三、关于是否应支付解除劳动关系经济补偿金的问题。原告恒盛混凝土公司以邓江轶“不服从公司有关管理规定”为由予以辞退，邓江轶否认其违反公司管理规定，而原告未能提供证据证实邓江轶存在不服从公司管理的事实及据以辞退的管理制度，本院认为，恒盛混凝土公司解除劳动关系的行为违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，属于违法解除劳动合同，故邓江轶请求支付解除劳动合同的经济补偿金，并未超出法律规定，本院予以支持。邓江轶在恒盛混凝土工作时间为一年二个月，经济补偿金计算为5385元（3590元/月×1.5月）。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、原告河池市恒盛混凝土有限公司与被告邓江轶自2015年12月1日至2017年2月27日存在劳动关系； 二、原告河池市恒盛混凝土有限公司自本判决生效之日起二十日内支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额38477元给被告邓江轶； 三、原告河池市恒盛混凝土有限公司自本判决生效之日起二十日内支付解除劳动关系经济补偿金5385元给被告邓江轶； 四、驳回原告河池市恒盛混凝土有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告河池市恒盛混凝土有限公司负担。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者向与本院同级的义务人财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10元。款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  石李春 二〇一七年八月二十九日 书记员  李俊南 附：本案参考之法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】 第一条虽然用人单位未与劳动者签订劳动合同，只要同时具备下列情形，劳动关系则成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求而依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证明不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。 义务人履行义务的方式告知： 义务人履行金钱给付义务（含诉讼费），可以直接支付给权利人，也可以将履行款存入本院账户（户名：河池市金城江区人民法院；账号：50×××99；开户行：农行河池分行白马街支行）由本院转交给权利人，汇款请注明案号、汇款用途。 请保管好你的义务履行凭证。