安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）皖02刑终249号原公诉机关安徽省无为县人民检察院。上诉人(原审被告人)张飞，男，1990年1月1日出生于山东省乳山市，汉族，高中文化，无业，住安徽省无为县（户籍地：山东省乳山市）。因涉嫌犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2017年3月30日被无为县公安局刑事拘留，2017年4月7日被无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。安徽省无为县人民法院审理无为县人民检察院指控原审被告人张飞犯故意伤害罪、寻衅滋事罪一案，于2017年7月3日作出(2017)皖0225刑初237号刑事判决，原审被告人张飞不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张飞，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人张飞故意伤害犯罪事实丁某与被害人章某之间有债务纠纷，2016年1月15日，丁某电话联系邓某，请求其找人帮助自己讨要债务。邓某便电话联系肖和平帮助其喊人，后肖和平邀集被告人张飞与李某、凤某、彭某、刘某来到无为县无城镇四季花城，丁某、邓某便分别开车将被告人张飞等人带到被害人章某经营的克丽缇娜美容店门口，丁某、邓某等人下车后来到店内找章某索要债务，在索要债务时，邓某发现章某没有还钱的表示，便指使被告人张飞以及李某、凤某、彭某、刘某将章某拖到车上，章某挣扎反抗不愿意上车，被告人张飞以及李某、凤某、邓某、彭某、刘某便在揪拉章某过程中对其进行殴打，致其受伤。经鉴定，章某第五骶椎骨折系轻伤二级。案发后，丁某与被害人章某达成了赔偿协议，被害人章某对丁某及被告人张飞等人的行为予以谅解。原判依据下列经原庭审举证、质证的下列证据认定上述事实：1.书证（1）户籍信息。证实被告人张飞的年龄等身份情况的事实。（2）本院（2016）皖0225刑初432号刑事判决书，证实丁某、邓某、李某、凤某、彭某、刘某等人因该案已被判决的事实。（3）谅解书，证实丁某赔偿了被害人章某的经济损失，被害人章某对被告人张飞等人的行为予以谅解的事实。（4）到案经过，证实被告人张飞于2017年3月30日凌晨被抓获归案的事实。2.证人证言（1）证人李某的证言，证实2016年1月15日下午，其和彭某在北门上网，丁某给其打电话并开车过来接，车上副驾驶上坐着邓某。其和彭某上车，车后排还有两个小青年，在车上丁某讲一个人欠钱不给，要将那人拖走。车子开到上岛咖啡门口，那儿有三个小青年在等着，邓某下车开了一辆路虎极光，其下车坐到路虎车副驾驶上。两辆车就开到金塔路克丽缇娜美容店门口，大家都下车进入店内，丁某指着大厅里的老板章某，叫我们将他拖上车。章某拉着车门就是不上车，有人就动手打了他几拳，其他人也陆续动手打他，其踢了他几脚，打了他几拳，章某遂喊人帮他报警，这时丁某说算了，不要打了，后大家都坐车走了的事实。（2）证人彭某的证言，证实2016年1月15日下午约3点钟，其和李某在上网，李某找其说帮丁某去克丽缇娜美容店解决欠钱的事，后又在网吧里喊了凤某、刘某、小伟三个小青年。其和李某上了丁某的宝马车，其他三人上了路虎车，开路虎车的是一个瘦瘦的男子。在车上，丁某讲把店老板拉到车上吓吓他，让他将钱还了就行。两辆车开到美容店门口，大家就和丁某到了店里，丁某找店老板要钱，并让他出来讲，店老板出来后，丁某上去拉他，叫大家帮忙拉到车上，店老板就反抗还骂人，李某和小伟用拳头打他，用脚踢他，其他人就上去将店老板往车上拖，其和小飞进到车里将店老板往里拉，后店老板被打到地上去了，李某还捡了一块砖头吓他，丁某说算了不要搞了，然后自己这边的五个人坐车走了的事实。（3）证人凤某的证言，证实2016年1月的一天晚上，其看到李某、肖和平和丁某在说要债的事。过了几天的一个下午，李某打电话喊其去要债，其来到城北，阿辉、刘某、张飞、彭某都在那，其和他们随李某来到二中附近，丁某和邓某开着两辆车过来，其和张飞等六人分乘两辆车来到克丽缇娜美容店门口，丁某要店里的章某一起走，他不走，丁某就让大家拖他走，其和大家就将那个男子往越野车上拖，他就是不上车，此时有人就打他，张飞和李某对他拳打脚踢，邓某也动手打了他，其只是拽了那个男子，没有打他。后来边上有人报警，丁某就叫大家不要打了，大家就坐车走了的事实。（4）证人刘某、丁某、邓某的证言，证实的内容与李某、凤某、彭某证实的内容相一致。3.被害人章某的陈述，证实2015年12月15日，其通过丁某在她哥哥丁绍龙处借款15万元，月息4分，约定六个月后归还。2016年1月初，丁某就要求其还款，并被逼迫写了保证书，承诺1月9日还款，到期不还将美容店给他们。1月14日，丁某打来电话说第二天到其店里要钱，1月15日下午，丁某开着两辆车子带了六七个小青年过来了，要求必须还钱，有两个小青年上来将其往门外拉，往车上拽，其犟着不上车，他们就对其拳打脚踢，其就喊店里人报警，丁某就叫他们不要打了，并一起离开走了。当晚其到医院拍了片子，系尾骨轻微骨折。约在被打十天后的一天下午，丁某约其在隔壁的亚明财务谈如何私了，因没谈好，陪丁某一道来的人还打了自己一耳光。又过了一段时间，丁某又找到隔壁老板亚明的老表张兵，由张兵通过亚明从中调解，谈得结果欠丁某哥哥丁绍龙的15万元不要了，丁某另赔偿其30万元，要求其谅解，后在派出所丁某将30万元现金和15万元的欠条交给自己，自己愿意谅解丁某，并表示不做伤情鉴定的事实。4．被告人张飞的供述，证实因其姐姐嫁到无为来，其来无为靠姐姐生活，结识了凤某、李某、刘某等人。2016年1月的一天，凤某打电话叫其帮个忙混点小费，其便坐了丁某开的车和邓某等人一道来到克丽缇娜美容会所门口帮忙找店老板章某讨债，邓某和章某谈了一会儿后，双方就揪打起来，自己和其他人一道也参与了殴打章某的事实。5.无为县公安局司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实被害人章某损伤程度为轻伤二级。6.辨认笔录，证实证人凤某、李某分别从二组照片中辨认出参与打架的被告人张飞的事实。二、被告人张飞寻衅滋事犯罪事实2015年9月10日23时许，丁宗原与他人在无为县无城镇坝埂头建行门口大排档吃夜宵，便打电话邀请被告人张飞与凤某、李某等人，在被告人张飞等人来到现场时，丁宗原与在邻桌吃夜宵的被害人叶某等人发生口角，后被告人张飞及丁宗原、凤某伙同他人将叶某殴打致伤。经鉴定，叶某因受外力作用致头皮裂伤系轻伤二级。因被害人叶某的经济损失得到了丁宗原、凤某的亲属赔偿，2017年6月21日，被害人叶某出具谅解书，对被告人张飞的行为予以谅解。原判依据下列经原庭审举证、质证的下列证据认定上述事实：1.书证（1）安徽省无为县人民法院（2016）皖0225刑初432号刑事判决书，证实丁宗原、凤某二人因该案已被判决的事实。（2）出院记录，证实被害人叶某被打伤后于2015年9月11日在无为县人民医院治疗的事实。（3）到案经过，证实2017年3月30日凌晨被告人张飞被抓获归案的事实。（4）谅解书，证实被害人叶某的经济损失得到赔偿后，其对被告人张飞的行为予以了谅解的事实。2.证人证言（1）证人陈某的证言，证实2015年9月10日晚11时许，其和朋友叶某在坝埂头建行门口大排档喝酒，叶某将喝完的啤酒瓶摔到地上，瓶子滚到隔壁桌子旁边碎了，因而发生口角，隔壁桌上两个小青年一个拿啤酒瓶、一个拿圆铁凳殴打叶某，致叶某头、背部多处受伤的事实。（2）证人吴某1的证言，证实2015年9月10日晚11时左右，两个小青年（叶某和陈某）在其夜市摊上吃烧烤，可能是酒喝多了，将喝过的啤酒瓶摔在地上，有个瓶子摔到另一桌边，发生争执。另一桌上男青年喊的另外两个小青年过来，就拿其摊子上的塑料板凳砸叶某和陈某，陈某跑了，塑料板凳砸坏后，又拿铁制板凳砸叶某，还有一个小青年拿啤酒瓶砸，砸过后，这一帮小青年就跑了。（3）证人吴某2的证言，证实事发当天，其和老公在摊子上忙，突然听到啤酒瓶碎了的声音，赶紧跑过去，看到在旁边大排档上吃饭的人用板凳砸在其家排档吃饭的人，其忙着结账，没有看清楚他们是怎么打的。（4）证人刘某的证言，证实其听凤某说，2015年9月份，在无为坝埂头建设银行的大排档门口，当时田刚和两个女的在那里喝酒，与在吃大排档的一个小青年吵了起来，凤某和李某刚好路过，他们三人把那个小青年的头打破了的事实。3.被害人叶某的陈述，证实：2015年9月10日晚11时许，其和同学陈某在北门坝埂头建行门口大排档吃饭，当时酒喝多了，啤酒瓶没拿稳扔在地上。旁边桌上的人不高兴，其中一个小青年拿菜刀威胁，被边上的小姑娘拦住，这个小青年朝另外一桌上四个小青年说“搞他”，四个小青年就冲过来，用凳子和啤酒瓶在其头上和身上乱砸，将其打伤后跑了的事实。4.被告人张飞的供述，证实2015年9月的一天，凤某打电话叫其到北门坝埂头建行门口吃大排档，当时在场的还有李某、丁宗原等人，期间丁宗原和邻桌的叶某因琐事发生口角，继而相互殴打，作为朋友看到了不能不帮，就上前打了叶某几拳的事实。5.无为县公安局司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实被鉴定人叶某损伤程度为轻伤二级。6.辨认笔录，证实凤某从一组照片中辨认出被告人张飞的事实。原判认为：被告人张飞伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪；随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人张飞自愿认罪、取得两被害人的谅解，均酌情予以从轻处罚。被告人张飞判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。原判依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十九条之规定，判决：被告人张飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月。原审被告人张飞上诉提出：原判量刑偏重，请求二审改判对上诉人从轻处罚。经审理查明：原判认定上诉人张飞犯故意伤害罪、寻衅滋事罪的上述事实由原公诉机关提交并经一审庭审质证的上述证据予以证实，足以认定。二审中上诉人张飞对一审判决认定的事实亦无异议，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院亦予以认定。本院认为：上诉人张飞伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪；随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。原判认定事实清楚，定罪正确。原判根据上诉人张飞的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度依法定罪科刑适当。上诉人张飞上诉提出原判量刑过重，依据不足，不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 江 权审判员 吴金华审判员 张 元二〇一七年八月三十一日书记员 江 群附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。