浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0602刑初520号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人沈银海，男，1977年9月15日出生，汉族，浙江省余姚市人，初中文化，农民，住浙江省余姚市。2007年6月因犯敲诈勒索罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；2011年4月因赌博被浙江省余姚市公安局罚款人民币二百元；2012年4月因犯盗窃罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元，2013年12月刑满释放；2014年11月因犯盗窃罪被浙江省杭州市上城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2015年5月3日刑满释放；2016年10月31日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月20日被绍兴市公安局越城区分局从浙江省黄湖监狱押回审理，同日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。指定辩护人何金雨，浙江德凡律师事务所律师。绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2017）422号起诉书指控被告人沈银海犯盗窃罪，于2017年6月16日向本院提起公诉。本院于同月19日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派检察员谭某出庭支持公诉，被告人沈银海及其辩护人何金雨到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市越城区人民检察院指控，2015年6月至2016年1月间，被告人沈银海在绍兴市上虞区雷迪森酒店18楼、越城区好望大厦二楼巴厘岛咖啡厅内、越城区中兴北路维也纳酒店对面的咖啡厅内、浙江省慈溪市银泰7楼1号厅内，4次以谎称手机没电借打手机为由，趁被害人不注意携机逃离，窃得被害人孙某1等人的手机4只，合计价值人民币14081元。2017年3月20日，被告人沈银海从浙江省黄湖监狱被公安机关押回审理。案发后，赃物未退赔。为证明上述指控，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为被告人沈银海以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人沈银海在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯。被告人沈银海在判决宣告后，刑罚执行完毕以前发现有漏罪，应数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条的规定判处。被告人沈银海辩称，起诉书指控其4次实施盗窃均不是事实。其离婚已经四年，有可能到绍兴来和4人谈恋爱见过面，但手机其是肯定没有拿过的。辩护人辩护称，公诉机关提供的证据无法证明被告人沈银海有盗窃的行为，又没有收集相应的赃物予以证明，四被害人的陈述仅是一面之词，本案证据证明效力不充分，无法形成完整的证据链，不能证明被告人沈银海有犯罪行为，根据“疑罪从无”的原则，请求依法宣告被告人沈银海无罪。经审理查明：1.2015年6月9日21时许，被告人沈银海在绍兴市上虞区雷迪森酒店18楼，谎称自己手机没电向被害人孙某1借用手机，后趁被害人孙某1不注意携手机逃离，窃得被害人孙某1价值人民币1628元的三星NOTE3手机1只。2.2015年6月11日17时50分许，被告人沈银海在绍兴市越城区好望大厦二楼巴厘岛咖啡厅内，采取上述方式，窃得被害人孙某2价值人民币3570元苹果6手机1只。3.2015年6月11日19时许，被告人沈银海在绍兴市越城区维也纳酒店对面的咖啡厅内，采用上述方式，窃得被害人何某价值人民币4080元的苹果6PLUS手机1只。4.2016年1月1日17时许，被告人沈银海在浙江省慈溪市银泰7楼1号厅内，采用上述方式，窃得被害人董某价值人民币4803元的苹果6PLUS手机1只。综上，被告人沈银海共实施盗窃4次，窃得财物合计价值人民币14081元。2017年3月20日，被告人沈银海从浙江省黄湖监狱被警察押回审理。案发后，赃物未退赔。另查明，被告人沈银海因涉嫌前次盗窃犯罪，于2015年7月20日被抓获，次日被浙江省慈溪市公安局刑事拘留，同年8月26日被逮捕，同年12月4日变更为监视居住；2016年2月2日被浙江省杭州市公安局下城区分局刑事拘留，同月9日变更为取保候审；同年3月1日又被抓获，次日被浙江省杭州市公安局萧山分局刑事拘留，同年4月6日变更为取保候审，同日又被抓获，同月7日被浙江省杭州市公安局萧山区分局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。2016年10月31日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。刑期自2016年3月1日起至2017年10月3日止。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被害人孙某1的陈述及辨认笔录，证实前段时间其通过上海的一个朋友认识一个男子，叫什么名字其不知道，只有一个电话号码139××××2276在联系。6月9日下午其到上虞和对方见面，吃完饭后他说要去雷某18楼找朋友，到了18楼电梯口他说手机没电了，要用其的手机联系朋友，其没多想就把手机给了他。他拿了手机之后就往里边走边打电话，其在电梯口等他，但是等了很久都没有见他回来，感觉很奇怪，到处找也找不到他，之后其想想不对劲，感觉遇到坏人了，就报警了。其被拿走的手机是三星note3手机。经辨认，孙某1指认11号照片上的人（沈银海）就是盗窃其手机的人。通话记录证实2015年6月9日18时34分至19时04分号，码为139××××2276的手机（沈银海所用）与号码为130××××5916的手机(孙某1所有)通话情况。2.被害人孙某2的陈述及辨认笔录，证实6月11日下午15点左右，一个男的打电话给其，说有一个朋友要见其，约其在绍兴市区好望大厦二楼的巴厘岛咖啡厅见面。16时左右，其和他在咖啡厅里面喝茶，一直到大概17时50分左右，那个男的说手机欠费，别人欠他钱，他要去拿钱，要借用其的手机打一下，其就把手机借给对方，后来手机还给其了。过了会儿他又找其借手机，其又把手机借给对方。之后其跟着他，在进电梯的时候，他把其推开，之后就离开了。后来其打电话给自己的手机，那个男的让其去昆仑国际门口等，之后手机就关机了。其被对方骗的是一只金色苹果6手机，对方自称是宁波人。经辨认，孙某2指认5号照片上的人（沈银海）就是当时骗手机的人。通话记录证实2015年6月11日15时36分至22时50分，号码为139××××2276的手机与号码为152××××8626的手机（孙某2所有）通话情况。3.被害人何某的陈述及辨认笔录，证实6月11日下午15时30分左右，当时一个男的跟其打招呼，说要给其订包厢，其和对方就互相留了联系方式。19时左右，其和他约好一起去维也纳酒店对面的咖啡厅吃饭，在吃饭的时候，那个男的说自己的手机欠话费了，要借用其的手机，说要去取钱，其就把手机借给他，后其跟他来到维也纳酒店，他说上楼拿钱去了，其就一直在下面等，等了一个多小时，那个男的都没有下来，其觉得不对就报案了。其被骗的是一只白色苹果6PLUS手机。经辨认，何某指认7号照片上的人（沈银海）就是骗手机的人。通话记录证实2015年6月11日16时12分至18时42分，号码为139××××2276的手机与号码为186××××5204的手机（何某所有）通话情况。4.被害人董某的陈述，证实2016年1月1日下午2点左右，领班让其陪一个男的看电影。过了一会，其跟那个男的碰面，对方说自己姓赵，后在银泰（慈溪市）6楼吃饭，吃好饭去7楼看电影。一直到下午5点不到点，对方说手机没电了，提出借用其的手机打个电话，其就把手机借给对方。过了5分钟左右，他还没有回来，其就去找，并在厕所旁边的通道找到了他，当时他有点神情慌张，后其和他又一起回到座位上看电影，在座位上其就向对方要回了手机。又过了一会儿，对方再次提出借用其的手机打个电话，其虽有点怀疑，但还是把手机借给他了。过了几分钟之后，对方没有回来，其出去找了一下，没有找到，就马上借了个手机，打了二次没有接，第三次就关机了，其意识到手机被他偷走了。其被偷的是一只金色苹果6plus手机，对方手机号码是137××××0337。5.证人陈某的证言，证实其是中益大酒店KTV部的领班，今天（2016年1月1日）11点54分的时候，其接到号码为137××××0337的电话，对方称明天要订一个包厢，然后要求其安排一个女孩子陪他去看电影吃饭。后来其打电话给“乐乐”（董某），叫“乐乐”陪这个男子。到了18时左右，“乐乐”打电话给其说手机被这个男子拿走了，其就马上打电话给这个男子。第一次对方接了电话，说他手机没电了，然后其再打过去对方就不接电话了。6.被告人沈银海辩解称，其去过绍兴、上虞，在宁波慈溪也约女孩子吃过饭，但其没有偷过手机。7.情况说明及通话清单、通话记录，证实慈溪市公安局浒山派出所出具情况说明，证实慈溪市公安局民警在对沈银海盗窃案查办过程中，对沈银海持有的1只金色苹果5S手机和1只金色苹果6P手机进行数据分析，发现该两部手机2015年5月至7月期间使用过的手机号码包括139××××2276、139××××9019、139××××3365等。8.基站翻译、通话地基站轨迹图，证实2015年5月至6月期间，被告人沈银海持有的139××××2276手机行动轨迹为慈溪市、宁波市、绍兴市、上虞区等及该手机与本案被害人所持有的手机通话时所在的位置情况。9.价格认定结论书，证实涉案手机的价值。10.监控视频、视频截图，证实2016年1月1日下午，被告人沈银海与被害人出现在浙江省慈溪市水门路、水南路、南门大街、水南路附近（经查询地图，此次位于被害人董某的处所中央大厦附近）。后被告人沈银海出现在浙江省慈溪市银泰电影院门口、银泰百货（慈溪店）附近。11.浙江省慈溪市人民法院（2016）浙0282刑初1300号刑事判决书，证实被告人沈银海的前科及前罪被判处刑罚的情况。12.搜查笔录及照片，证实公安机关在被告人沈银海处查获金色苹果6PLUS、金色苹果5S手机各1只。13.解回再审函、解回再审通知书、抓获经过说明，证实被告人沈银海被解回审理的情况。14.抓获经过说明，证实被告人沈银海的身份情况。上述被害人的陈述及辨认笔录，均证实到被告人沈银海谎称自己手机没电或停机，借用被害人手机，后乘机盗取被害人手机的事实，与证人陈某的证言可相互印证。同时，监控视频、视频截图、情况说明及通话清单、通话记录、基站翻译、通话地基站轨迹图，证实被告人沈银海在案发时间，出现在案发现场附近，其所持有的手机与被害人所有的手机多次通话的事实。被告人沈银海虽当庭辩解其与被害人可能存在恋爱关系，相互之间可能有通话的情况。但该事实被告人沈银海在侦查阶段及审查起诉阶段均未有供述，其当庭的上述辩解并无相关证据予以证实，且与正常谈恋爱之常理相悖，故本院不予采信。综上，上述证据已形成证据锁链，能相互印证，证实被告人沈银海实施盗窃的事实，被告人沈银海辩解其没有盗窃手机，辩护人提出本案证明被告人沈银海有盗窃行为的证据不足的辩护意见，本院均不予采纳。本院认为，被告人沈银海以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人沈银海曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚。被告人沈银海在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现有漏罪尚未判决，应依法数罪并罚。被告人沈银海多次实施盗窃，又有其他犯罪前科，且本案赃物未被追回，可酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人沈银海犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；与前犯盗窃罪所判有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月一日起至二0一八年六月三日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；二、赃物继续折价追缴，退赔给相关被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  魏兴君人民陪审员  章定安人民陪审员  李敏芳二〇一七年八月三日书 记 员  李 奕附录《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。