河南省洛阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）豫03民终4214号 上诉人（原审原告）：刘春凤，女，汉族，1964年4月4号出生，住河南省洛阳市西工区。 委托诉讼代理人：刘志勋，河南王城律师事务所执业律师。特别授权。 委托诉讼代理人：刘国强，男，汉族，1964年3月22日出生，住址，系刘春凤丈夫。特别授权。 被上诉人（原审被告）：张云峰，男，汉族，1968年10月9号出生，住河南省洛阳市西工区。 被上诉人（原审被告）：陈强，男，汉族，1987年4月11号出生，住河南省河南省宜阳县。 原审被告：洛阳汉凤汽车销售服务有限公司。住所地：河南省洛阳市洛龙区安乐镇王庄村东南。 法定代表人：王爱霞，该公司执行董事。 原审被告：洛阳鼎桥商贸有限公司。住所地：河南省洛阳市西工区王城大道221号3栋1-1001。 法定代表人：陈强，该公司执行董事。 原审被告：王爱霞，女，汉族，1963年4月8号出生，住河南省洛阳市西工区， 原审被告：李玉红，女，汉族，1973年11月5号出生，住河南省洛阳市涧西区。 上诉人刘春凤因与被上诉人张云峰、陈强、原审被告洛阳汉凤汽车销售服务有限公司（以下简称汉风公司）、洛阳鼎桥商贸有限公司（以下简称鼎桥公司）、王爱霞、李玉红民间借贷及担保合同纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民初3354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 刘春风上诉请求：一、撤销河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民初3354号民事判决第三项，并依法改判被上诉人张云峰、陈强对该民事判决第二项在未出资本息范围内对不能清偿的部分承担补充赔偿责任；二、本案二审诉讼费由被上诉人张云峰、陈强以及原审被告汉风公司、鼎桥公司承担。事实及理由：上诉人在一审提交的鼎桥公司基本注册信息查询单充分证明截止本案立案前，张云峰、陈强作为鼎桥公司的股东，张云峰认缴出资300万元，但实际出资200万元；陈强认缴出资400万元，但分文未出资。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行出资义务或者未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”上诉人主张被上诉人张云峰、陈强承担责任于法有据。 被上诉人张云峰、陈强无答辩。 原审被告汉风公司、鼎桥公司、王爱霞、李玉红无陈述。 刘春风向一审法院诉求：1.汉风公司、鼎桥公司偿还刘春凤借款本金135000元；2.汉风公司、鼎桥公司向刘春凤支付从2014年11月21日起至2015年3月19日期间的利息9350元，并从2015年3月20日起以135000元为基数按月利率16‰支付利息直至借款本金全部还清之日止；3.张云峰、王爱霞、李玉红、陈强对第1、2项诉讼请求在未出资本息范围内或者在抽逃出资范围内承担补充赔偿责任；4.六被告承担本案全部诉讼费等费用。 一审法院认定：2014年3月20日、5月26日，刘春凤通过刷POS机的方式分别向鼎桥公司转款98400元、100000元。2014年5月26日、9月20日，刘春凤（投资人、甲方）与汉风公司（受资人、乙方）分别签订各100000元的投资合同，均约定借款期限三个月，月利率16‰，逾期违约金日万分之五，鼎桥公司提供连带责任保证并在担保人处加盖公章。汉风公司分别为上述两笔款项出具借据、还款计划书，鼎桥公司出具承诺函，承诺到期后汉风公司如不能按期足额还款，将在三日内无条件代为偿还本金及收益。2014年5月26日的投资合同到期后，刘春凤、汉风公司、鼎桥公司三方于2014年8月26日签订展期协议，将借款延期三个月，至2014年11月26日，原合同条款不变，主合同、借据、担保函的时间期限以展期协议为准。被告分别于2014年12月3日、12月17日、12月29日、2015年1月26日、2015年3月19日向原告偿还本金50000元、5000元、3000元、5000元、2000元，共计65000元；利息支付至2014年11月20日。另查明，李玉红、王爱霞系汉风公司股东，张云峰、陈强系鼎桥公司股东。 一审法院认为：债务应当清偿。刘春凤与汉风公司之间的债权债务关系，有投资合同、借款借据、还款计划、展期协议等为证，予以确认。双方之间虽然签订的是投资合同，但从合同内容及汉风公司出具的借款借据等来看，实为借贷关系。刘春凤实际交付的出借金额为198400元，依照《中华人民共和国合同法》第二百条之规定，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故本案原实际借款本金应当为198400元。汉风公司未按约定偿还借款本息，应承担违约责任。鼎桥公司系担保人，刘春凤并未提供证据证明其为实际用款人，故要求鼎桥公司承担还款责任的请求不予支持。鼎桥公司作为担保人，应按约定承担保证责任。汉风公司、鼎桥公司均是独立的企业法人，对经营期间的债务应当承担清偿责任，相关法律并未就实缴资本的时间作强制性规定，刘春凤也未提供证据证明股东有抽逃出资的情况，故其要求李玉红、王爱霞、张云峰、陈强等股东在未出资本息范围内或抽逃出资本息范围内承担补充赔偿责任的理由不能成立，其请求不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告洛阳汉风汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内归还原告刘春凤借款本金133400元。自2014年11月21日至2014年12月3日按本金198400元、月利率16‰计算利息；自2014年12月4日至2014年12月17日按本金148400元、月利率16‰计算利息；自2014年12月18日至2014年12月29日按本金143400元、月利率16‰计算利息；自2014年12月30日至2015年1月26日按本金140400元、月利率16‰计算利息；自2015年1月27日至2015年3月19日按本金135400元、月利率16‰计算利息；自2015年3月20日至判决确定给付之日止按本金133400元、月利率16‰计算利息。二、被告洛阳鼎桥商贸有限公司对洛阳汉风汽车销售服务有限公司的上述借款本息承担连带清偿责任。三、驳回原告刘春凤对被告张云峰、王爱霞、李玉红、陈强的诉讼请求。四、驳回原告刘春凤的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3225元、公告费800元，由被告洛阳汉风汽车销售服务有限公司负担（原告已垫付，执行时一并清结）。 经审理查明，二审认定事实与一审认定相一致。另查明：1、鼎桥公司工商资料显示：公司注册资本1000万元，股东张云峰认缴出资为300万元，陈强认缴出资为400万元，案外人孟晓阳认缴出资300万元；2、鼎桥公司2013年10月31日首次股东会决议中显示：第一期出资200万元，由张云峰于2013年10月31日缴纳完毕；第二期由张云峰、陈强、孟晓阳以货币出资800万元于2015年10月30日前足额缴纳完毕。3、截止2016年7月5日，张云峰实际出资额为200万元，陈强出资额为0元。4、鼎桥公司现实际经营地址不详。 本院认为，本案系民间借贷及担保合同纠纷。二被上诉人张云峰、陈强作为涉案民间借贷合同的连带责任担保人鼎桥公司的股东，未按股东会决议要求在指定期限内补足出资额，违反法律规定，故上诉人刘春风要求被上诉人张云峰、陈强在未出资本息范围内对鼎桥公司应承担责任而不能清偿的部分承担补充赔偿责任，于法有据，本院予以支持。一审对此认定有误，本院予以纠正。上诉人刘春风的上诉理由成立，本院予以采信。依照最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民初3354号民事判决第一、二项，即“被告洛阳汉风汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内归还原告刘春凤借款本金133400元。自2014年11月21日至2014年12月3日按本金198400元、月利率16‰计算利息；自2014年12月4日至2014年12月17日按本金148400元、月利率16‰计算利息；自2014年12月18日至2014年12月29日按本金143400元、月利率16‰计算利息；自2014年12月30日至2015年1月26日按本金140400元、月利率16‰计算利息；自2015年1月27日至2015年3月19日按本金135400元、月利率16‰计算利息；自2015年3月20日至判决确定给付之日止按本金133400元、月利率16‰计算利息。”和“被告洛阳鼎桥商贸有限公司对洛阳汉风汽车销售服务有限公司的上述借款本息承担连带清偿责任。”； 二、撤销河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民初3354号民事判决第三、四项，即“驳回原告刘春凤对被告张云峰、王爱霞、李玉红、陈强的诉讼请求。”和“驳回原告刘春凤的其他诉讼请求。”； 三、张云峰应在本判决生效后十日内，在以100万元为本金从2015年10月31日起至实际履行完毕之日止按照中国人民银行同期贷款利率所计算的本息范围内对上述鼎桥公司应承担责任而不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 四、陈强应在本判决生效后十日内，在以400万元为本金从2015年10月31日起至实际履行完毕之日止按照中国人民银行同期贷款利率所计算的本息范围内对上述鼎桥公司应承担责任而不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 五、驳回刘春风的其他诉讼请求。 一审诉讼费负担维持；二审案件受理费3000元，由二被上诉人张云峰、陈强负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴爱国 审判员  邢玉玲 审判员  索如意 二〇一七年八月二十八日 书记员  吕国卿