辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终4955号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司大连旅顺支行，住所地大连市旅顺口区黄河路30号。负责人：肖磊，该行行长。委托诉讼代理人：高秋慧、杨异，均系辽宁安融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐翠，女，1983年3月14日出生，满族，住大连市西岗区。上诉人中国银行股份有限公司大连旅顺支行因与被上诉人徐翠金融借款合同纠纷案，不服大连市旅顺口区人民法院（2019）辽0212民初2767号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国银行股份有限公司大连旅顺支行上诉请求：撤销一审判决第五项，改判徐翠如未履行上述第一、二、三、四项给付义务，中国银行股份有限公司大连旅顺支行有权以大连市旅顺口区房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。事实和理由：徐翠向上诉人借款29万元，以其名下位于大连市旅顺口区房屋提供抵押担保，并办理了他项权利登记。现徐翠贷款逾期，上诉人除要求徐翠还本付息、给付律师费外，还请求确认对抵押物享有优先受偿权。但一审法院所判第五项内容与上诉人诉请内容不符，判决有误。被上诉人徐翠未参加二审诉讼。中国银行股份有限公司大连旅顺支行向一审法院起诉请求：1.判令徐翠偿还借款本金230,382.62元，支付自2018年12月18日起至还清欠款日止的欠息（截止2019年4月28日拖欠应收利息3974.85元，本金的罚息62.41元，应收利息的罚息69.21元）；2.确认原告对抵押物的优先受偿权；3.判令徐翠承担本案的律师费7058元；4.判令徐翠承担本案诉讼费用（包括案件受理费、保全费、公告费等）。一审法院经审理查明，2010年6月25日，被告徐翠与原告中行旅顺支行签订《个人一手住房贷款合同》（编号：2010年房字TY010号），合同约定：第一条贷款金额贰拾玖万元，贷款期限为25年/200个月（2010年8月12日-2035年8月12日），自贷款人实际放款日起算；若为分期放款，则自第一实际放款日起算。第二条：房屋地址：辽宁省大连市旅顺口区开发区顺达路19-1号701室，购房合同号：WHT201004862，购房总价款：人民币肆拾贰万伍仟玖佰陆拾玖元柒角正，该所购房屋为借款人利用贷款购第一套房产。第三条贷款利率与计结息，根据中国人民银行、中国银行股份有限公司颁布的相关规定，本合同项下贷款利率经贷款人与借款人约定，采用下列一种方式执行，具体执行方式为浮动利率方式：本合同签订时相关贷款月利率执行4.2075‰。浮动周期为一年。即从贷款人实际放款日（若为分笔放款，则从第一个实际放款日）起一年内，按实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率下浮15%计息。每满一个浮动周期后，以重新定价日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率下浮15%作为下一个浮动周期的适用利率。4.按月结算和付息，每月的18日为结息日和付息日。5、罚息（1）若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为本合同约定的贷款利率水平上加收50%。第五条贷款的发放，贷款人在同意借款人提款申请后，将全部贷款直接划至借款人指定购买住房的开发商或售房单位的专用账户（账户名称：大连天有房地产开发有限公司，账号为30×××01）。第六条贷款的偿还为按月等额本息还款。《个人一手住房贷款合同》附件一个人一手住房贷款合同通用条款：三、借款人违约事件及处理：1、借款人出现下列事件之一即构成或视为本合同项下违约：……（2）未按期归还贷款本息；……2、出现前款规定的违约事件时，贷款人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：……（2）宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期；……（5）终止或解除本合同，全部、部分终止或解除借款人与贷款人之间的其他合同；（6）要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费等相关费用损失等；……（8）依法及本合同约定对抵押房屋行使抵押权；……。七、费用：除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括律师费用）由借款人承担。被告徐翠在《个人一手住房贷款合同》附件二抵押物清单（房屋抵押）上签名确认。2010年8月13日，原告按照《个人一手住房贷款合同》约定，向户名为大连天有房地产开发有限公司，账号为30×××01转入29万元购房款。后被告未按合同约定按期还款，自2018年12月起被告没有按时偿还贷款本息。截至2019年4月28日被告尚欠原告借款本金230,382.62元，利息3974.65元，罚息131.62元（包括本金罚息62.41元和应收利息罚息69.21元）。2014年10月24日，原、被告双方办理了抵押登记，他项权证号为大房他证旅抵字第××号。另查，原告为本案支付律师费7058元。一审法院认为，原告与被告徐翠签订的《个人一手住房贷款合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力，双方应当全面履行各自的义务。被告徐翠借款后未按照约定按期还款，违反了合同约定，应承担违约责任，应按照合同约定向原告偿还本金、利息、罚金以及承担合同约定的其他费用。被告徐翠自愿以其所有的商品住房为本案借款提供抵押担保，并办理了抵押权设立登记，办妥了房屋他项权证，原告中行旅顺支行作为抵押权设立登记的权利人据此主张就上述抵押物享有优先受偿权，于法有据，予以支持。被告徐翠经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，依法判决。故判决如下：一、被告徐翠于判决生效后十五日内偿还原告中国银行股份有限公司大连旅顺支行借款本金230,382.62元；二、被告徐翠于判决生效后十五日内支付原告中国银行股份有限公司大连旅顺支行利息3974.85元，本金罚息62.41元、应收利息罚息69.21元（计算至2019年4月28日），合计4106.47元；三、被告徐翠于判决生效后十五日内支付原告中国银行股份有限公司大连旅顺支行自2019年4月29日起至实际还款日止的借款利息及罚息[按编号为2010年房字TY010号的《个人一手住房贷款合同》约定予以计]；四、被告徐翠于判决生效后十五日内支付原告中国银行股份有限公司大连旅顺支行律师费7058元；五、被告徐翠如未履行上述第二、三、四、五项给付义务，原告中国银行股份有限公司大连旅顺支行有权与被告徐翠协议，以其坐落于大连市旅顺口区的房屋（所有权证号:大房权证旅私字第××号；他项权证号:大房他证旅抵字第××号）折价，或者申请以拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4924元，公告费1680元，共计6604元，由被告徐翠负担。二审中，双方均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。本案中，被上诉人向上诉人申请贷款，自愿以其名下案涉房屋为该贷款提供抵押担保，且在主管部门办理了抵押登记，上诉人对被上诉人案涉房屋享有抵押权，并在被上诉人不履行债务时，有权以该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。故在被上诉人贷款逾期构成违约的情况下，上诉人诉请确认其对案涉抵押物享有优先受偿权有合同和法律依据，一审法院应当按照法律规定进行裁判。一审判决第五项存在笔误，应予纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持大连市旅顺口区人民法院（2019）辽0212民初2767号民事判决第一、二、三、四项；二、变更大连市旅顺口区人民法院（2019）辽0212民初2767号民事判决第五项为：徐翠如未履行上述第一、二、三、四项给付义务，中国银行股份有限公司大连旅顺支行有权以徐翠名下座落于大连市旅顺口区的房屋（所有权证号:大房权证旅私字第××号；他项权证号:大房他证旅抵字第××号）折价或者以拍卖、变卖该房屋的价款优先受偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费4924元，由被上诉人徐翠负担。本判决为终审判决。审判长  王慧莹审判员  王 歆审判员  王 迪二〇二〇年七月十四日书记员  黄月妍