海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)琼9028民初150号 原告：罗德初，男，1971年1月14日出生，汉族，重庆市人，现住重庆市綦江县。 委托诉讼代理人：葛文，海南瑞来律师事务所律师。 被告：林惠庆，男，1974年8月28日出生，汉族，海南省陵水黎族自治县人，现住海南省陵水黎族自治县。 委托诉讼代理人：雷道金，海南万理（陵水）律师事务所律师。 被告：海南中伟建筑工程有限公司，住所地海口市龙昆北路**华银大厦**。 法定代表人：林建伟，该公司经理。 被告：杨丰，男，1995年4月3日出生，汉族，海南省陵水黎族自治县人，现住海南省陵水黎族自治县。 原告罗德初诉被告林惠庆、海南中伟建筑工程有限公司、杨丰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理。原告罗德初及委托诉讼代理人葛文，被告林惠庆委托诉讼代理人雷道金、被告杨丰到庭参加诉讼。海南中伟建筑工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告罗德初向本院提出诉讼请求：1、判令被告林惠庆、海南中伟建筑工程有限公司、杨丰赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等费用共计302470.24元。2、判令被告承担本案的诉讼费、鉴定费。事实及理由：2016年5月原告在被告承建的工地上从事建筑工作，直接管理原告工作的是林文建。2016年9月13日下午，管理人员林文建安排原告跟随被告员工杨丰的拖拉机到另一个工地卸料，拖拉机行至陵水县陵田线10KM+580M（跨线桥）路段处时，偏驾向公路面右侧撞碰到旁边的柱子后冲出路外发生侧翻，导致原告严重受伤多处骨折。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第四二五医院接受治疗。2016年12月2日，中国人民解放军第四二五医院出院诊断为：肝破裂、失血性贫血（轻度）、左第2-6肋骨骨折、右第5、6肋骨骨折、双肺挫伤、全身多处软组织挫裂伤、左肺修补术后、左侧声带麻痹。依据相关法律的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告是在被告的管理下工作的，而且是在被告承建的工地上工作时遭到人身损害，故人身损害赔偿责任应由三被告连带承担。原告在事故中发生的损失有：1、医疗费：原告住院91天，期间花费医疗费为71582.24+650=72232.24元。2、误工费：按照原告与被告的约定，原告的日工资为350元，即月工资为10500元/月，经鉴定其误工期为242天，故原告主张其误工费为：10500元/月÷30天×242天=84700元。3、护理费：每天支付护理费150元，护理60天，故原告主张护理费为：150元/天×60天=9000元。4、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗往返费用、复印费等发生的费用，原告主张2000元交通费。5、住院伙食补助费：原告住院共计91天，以100元/天标准计算，原告主张住院伙食补偿费为100元/天×91天=9100元。6、营养费：原告因此次事故造成身体严重伤害，需要加强营养以恢复身体机能。以每天60元计。经鉴定原告的营养期为60天，故原告主张营养费为：60元/天×60天=3600元。7、残疾赔偿金：原告因工作期间受伤致残，经鉴定罗德初为肝破裂2级；失血性贫血（轻度）；左第2-6肋骨骨折；右第5、6肋骨骨折；双肺挫裂，全身多处软组织挫伤；左侧声带麻痹。在医院行左侧第2-5肋骨骨折切开复位内固定术，构成十级伤残，原告主张其残疾赔偿金为：11843元/年×20年×伤残系数0.1=23686元，另外，原告因提供劳务者造成身体严重残疾，导致无法正常履行抚养义务，罗玉春、犹广芬是原告的父母，现年事已高，无经济来源；罗文骏、罗淘馨、罗晶晶是原告的未成年女子，无经济来源，以上五人均是原告罗德初的被扶养费人，按照《2016-2017年度重庆市道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》中农村居民人均年均生活费支出7983元/年计算，原告主张被扶养人罗玉春的生活费为：7983元/年×5年×0.1=3991.5元；被扶养人犹广芬生活费为7983元/年×8年×0.1=6386.4元；被扶养人罗文骏生活费为7983元/年×15年×0.1=11974.5元；被扶养人罗淘馨生活费为7983元/年×7年×0.1=5588.1元；被扶养人罗晶晶生活费为7983元/年×5年×0.1=3991.5元。8、精神损害抚慰金：原告因此次事故造成身体残疾，严重影响了今后的生活和就业劳动，故主张10000元的精神损害赔偿抚慰金。以上费用合计为246250.24元，原告罗德初申请鉴定费用为2200元。 被告林惠庆辩称，原告与二被告之间不存在劳务关系，且二被告不是侵权人，不是承担责任的主体，被告不应承担侵权责任。本案是交通事故损害，与被告没有关联性，原告要求被告承担责任没有事实和法律依据。 被告海南中伟建筑工程有限公司未到庭没有辩论意见。 被告杨丰辩称：这个责任不是我的，我不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换与质证。原告出示了七份证据，证据1原告居民身份证、常住人口登记卡、罗玉春、犹广芬、罗文骏、罗淘馨、罗晶晶常住人口登记卡、罗文骏出生医学证明，证明原告罗德初的主体身份，罗玉春、犹广芬是原告父母，现年事已高，无经济来源、罗文骏、罗淘馨、罗晶晶是原告的未成年子女，无经济来源，以上五人均是原告的抚养人；证据2证明（证人证言）、居住证明、证明书（工作）、员工工资表，证明这次事故发生的过程和原告受伤的事实；证据3海南中伟建筑工程有限公司企业机读档，证明被告主体身份及主体资格；证据4解放军第四二五医院诊断证明、住院病案首页、第1次入院记录、手术记录、超声检查报告、CT检查报告单、MR检查报告单、耳鼻咽喉镜检查报告单、12导联同步心电图数据、图形报告、检验报告单、临时医嘱单、长期医嘱单、出院记录、出院通知书、中国人民解放军医疗住院收费票据、费用清单、收据（白蛋白），证明原告因本次事故入院治疗情况和治疗期间产生的部分医疗费用情况，原告因本次事故住院入院时间为2016年9月13日，出院时间为2016年12月13日，共计住院治疗91天。原告在解放军第四二五医院住院期间治疗的医疗费71582.24元；在海口秀英华建药业大药店产生医药费650元，两项合计72232.24元。证据5第四二五医疗复印收费单，证明原告因处理本次交通事故支付的复印费；证据6罗德初、罗敬、林文强、杨炎华、杨丰、林文建询问笔录，证明原告罗德初、罗敬、被告杨丰与被告林惠庆之间存在用工关系的事实；证据6海南××县调取事故当事人的询问笔录，证明原告是被告林惠庆的用工人，依法应对原告因本次事故造成的损失承担用工人的责任，被告杨丰是林惠庆的雇用人，事故发生时正在完成林惠庆的工作任务，依法应予林惠庆承担连带赔偿责任；证据7《海南医学院法医鉴定意见书》，证明原告因本次事故经法院委托鉴定，构成实际伤残，其后续治疗费为23000元，误工期为120天，护理期60天，营养期60天，所开支的鉴定费为2200元，被告海南中伟建筑工程有限公司把工程分包给被告林惠庆完成，因被告林惠庆不具备相关资质，且没有尽到安全管理义务，应与被告林惠庆承担本次事故的连带责任。 被告林惠庆对原告提交的证据3、4、5、6、7三性没有异议，本院予以确认并记录在卷；对证据1的三性不予认可，原告父母生育几个子女证据不足，无法计算，至于未成年子女抚养费的计算，我方是认可的；对证据2真实性、合法性无异议，关联性有异议，当时原告在事发地，没有安排和指挥原告到隆广，当时事发被告在陵水没有合作项目，原告方是因私人感情帮忙干活，被告对此事不知情，事前也没有向被告方请示，对员工工资表和证明书，这两份证据是原告2015年与他人发生纠纷，为获得赔偿要求被告海南中伟建筑工程有限公司出具证明书和工资证明，不能作为本案的定案依据来使用，没有关联性。本院认证，对原告提交的证据1户籍证据没有异议，但原告提交的户籍证据不能证明原告父母罗玉春、犹广芬的生育情况和两名孩子罗淘馨、罗晶晶与原告关系无法证明，故这些证据本院不予认可；证据2证明（证人证言）、居住证明、证明书（工作）、员工工资表真实性、合法性、真实性予以认可，结合以上证据可以认定原告受伤的经过及原告是因林文建安排原告跟随被告员工杨丰的拖拉机到另一个工地卸料才受伤，因此可以作为本案的定案依据。 被告林惠庆、海南中伟建筑工程有限公司没有证据出示。被告杨丰出示了两份证据：证据1录音一份，证明林文建叫被告杨丰干活，其老板是林惠庆；证据2收款收据，证明原告是计件计时工资的。原告罗德初对被告杨丰出示的证据1、2三性均无异议，被告林惠庆、海南中伟建筑工程有限公司对证据1有异议，因为林文建安排司机杨丰和原告去干活是个人行为，被告方并不知情，对证据2无异议。本院认证，被告杨丰出示的证据1录音一份、证据2收款收据三性都予以认可，与证明本案关联度高，可以作为本案的定案依据。 结合本案的证据材料及当事人的陈述，本院查明如下事实：原告在被告承建的工地上从事建筑工作，直接管理原告工作的是林文建。2016年9月13日下午，管理人员林文建安排原告及其小孩罗敬跟随被告员工杨丰的拖拉机到另一个工地卸料，约定工钱为150元，拖拉机行至陵水县陵田线10KM+580M（跨线桥）路段处时，偏驾向公路面右侧撞碰到旁边的柱子后冲出路外发生侧翻，导致原告严重受伤多处骨折。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第四二五医院接受治疗。2016年12月2日，中国人民解放军第四二五医院出院诊断为：肝破裂、失血性贫血（轻度）、左第2-6肋骨骨折、右第5、6肋骨骨折、双肺挫伤、全身多处软组织挫裂伤、左肺修补术后、左侧声带麻痹等，累计住院91天。后海南医学院法医鉴定中心对原告罗德初作出的司法鉴定的结论为：1、罗德初肝破裂、失血性贫血（轻度）、左第2-6肋骨骨折、右第5、6肋骨骨折、双肺挫伤、全身多处软组织挫裂伤、左肺修补术后、左侧声带麻痹等，综合评定为十级伤残；2、罗德初可待骨折愈合后再次切开取出内固定钢板治疗，费用20000元至23000元；3、罗德初因本次受伤治疗期间的三期综合评定为：误工费120日，护理日60日，营养期60日，均从受伤之日算起。被告林惠庆在原告罗德初住院期间已支付17000元住院费。 另查明，罗德初与杨炎玲婚后生育小孩罗文骏，罗文骏于2013年6月4日出生。 本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，双方对原告受伤的事实无异议。双方争议的焦点：伤害造成原告损失多少，及原、被告之间的责任分担问题。事故造成原告损失多少。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定："侵害他人造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成殘疾的，还应当赔偿残疾生活铺助具费和残疾赔偿金......。"、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定："受害遭受人身伤害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入。包括医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应予以赔偿......"。三被告应承担因诊疗原告所产生的费用项目：医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费。1、医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等相关凭证，结合病历和诊断证明等相关证据证明。本案中，原告主张医疗费71582.24元，且提供医疗费凭证予以证明，本院原告主张的医疗费予以确认，在海口秀英华建大药店买药650元，没有医嘱，不属于医疗费的范畴，本院不予确认，后续治理费经司法鉴定评估为23000元，本院予以照准。2、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人无固定收入的按最近三年的平均收入计算。原告诉称其每日工资为240元，但其没有证据证明，本院不予照准，但原告是从事建筑行业的，因此，误工费应该按照相关行业标准来计算。原告经鉴定报告认定误工期为120天，误工费43168元/年（2016年从事建筑行业人均可支配收入）÷12÷21.75天（平均工作日）×120天＝19847.35元。原告主张误工费72000元，超出部分，本院不予支持。3、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：护理费按护理人员的收入状况和人数、护理期限确定，护理人员按同等级别护理的劳务报酬计算，原则按一人计算。护理费11843元/年(2016年农村居民人均可支配收入)÷12个月÷21.75天（平均工作日）×60天＝2722.5元。原告主张9000元，超出部分，本院不予支持。4、交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：交通费根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院实际发生费用计算。交通费要以正式票据为凭证。有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符。本案中原告没有提供证据证明发生的交通费，但是，原告主张的费用2000元，后在庭审中变更为1000元，也经被告方认可，具有合理性，本院应予以支持。5、住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食费补助标准确定。原告住院伙食补助费91天×100元＝9100元。6、营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据《海南医学院法医鉴定意见书》中原告的营养期为60日，故参照当地国家机关一般工作人员出差伙食费补助标准，原告营养费60天×100元＝6000元。但原告主张营养费为3600元，这是原告的真实意思表示，应予以照准为3600元。7、伤残赔偿金。原告因工作期间受伤致残，经鉴定罗德初为左罗德初肝破裂、失血性贫血（轻度）、左第2-6肋骨骨折、右第5、6肋骨骨折、双肺挫伤、全身多处软组织挫裂伤、左肺修补术后、左侧声带麻痹等，综合评定为十级伤残，原告从事建筑行业，有固定工作收入，应为43168元/年（2016年从事建筑行业人均可支配收入）×20年×10%（系数）＝86336元，原告主张的残疾赔偿金为23686元本院予以照准。8、精神损害赔偿金。本院认为过高，因本次事故造成罗德初受伤，有给原告造成一定的精神损害，其主张精神损害抚慰金20000元，根据精神损害抚慰金的填补功能、抚慰功能、惩罚功能，结合本地平均生活水平以及受害人存在过错等因素，而综合考虑以上因素确定给予精神损害抚慰金为5000元。9、被扶养人生活费。罗德初与杨炎玲婚后生育小孩罗文骏，罗文骏于2013年6月4日出生，被扶养人罗文骏生活费为7983元/年×15年×0.1÷2人=5987.25元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条第二款的规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告还主张罗玉春、犹广芬、罗淘馨、罗晶晶的被扶养人的生活费，但其无法提供证据证明罗玉春、犹广芬是原告的父母，也无法查明罗玉春、犹广芬生育了几个小孩。同理，原告仅提供罗淘馨、罗晶晶的户籍证明，但无法证明罗淘馨、罗晶晶的父亲是罗德初，故此，原告罗德初主张罗玉春、犹广芬、罗淘馨、罗晶晶的被扶养人的生活费，本院不予支持。以上费用的总计为165525.34元。 二、本案中原、被告各方责任的分担问题。1、原告罗德初与被告林惠庆是否构成雇佣关系。是被告林惠庆承担责任的载体，虽然被告林惠庆在庭审中多次否认原告罗德初与其存在雇佣关系。但在庭审时有证人谭某、梁某出庭作证，证实被告林惠庆的管工林文建安排原告去搬材料，其是为了林惠庆完成指定的工作任务。陵水黎族自治县交通警察大队在对林文建的询问笔录中，林文建承认叫两名工人过去清理材料，并说了两名工人的工资是按日结算的，每日150元，这个询问笔录具有一定的客观性，按雇佣关系的特征，可以证明原告罗德初和被告林惠庆之间构成雇佣关系，且被告林惠庆未能提供证据证明其拒绝原告罗德初为其提供劳务。因此，应认定双方存在劳务关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告无证据证明是原告罗德初存在故意才使其遭受伤害，故被告林惠庆应当承担此次事故的70%的责任，但应当扣除被告林惠庆在原告罗德初住院期间已支付17000元住院费，即165525.34元×70%-17000元=98867.73元。2、被告杨丰与被告林惠庆之间的关系。被告杨丰认为其与被告林惠庆存在劳务合同关系。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本案中被告杨丰是以自己的手扶拖拉机拉料完成林惠庆指示的任务，且是拉多少量的材料，就付相应的款项，平时并不受林惠庆管理。按本地的交易风俗习惯，被告杨丰与被告林惠庆之间成立承揽合同。在庭审过程及交警大队笔录中，被告杨丰虽然提出自己曾经明确拒载罗德初及罗敬乘车，但他作为司机，明知其车辆不能载人，但不彻底拒绝，因此可以证明被告杨丰没有尽到安全驾驶义务，应承担30%的责任，即165525.34元×30%=49657.6元。3、被告海南中伟建筑工程有限公司、林惠庆之间的关系。原告诉称其在被告海南中伟建筑工程有限公司发包的工地的上干活，但无法证明海南中伟建筑工程有限公司与林惠庆之间存在发包关系，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原告要求被告海南中伟建筑工程有限公司承担赔偿责任，没有提供证据，应承担不利的法律后果，故该请求本院不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六、十六、二十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九、二十、二十一、二十二、二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告林惠庆在本判决生效后十日内支付98867.73元赔偿金给原告罗德初。 二、被告杨丰在本判决生效后十日内支付49657.6元赔偿金给原告罗德初。 三、驳回原告罗德初的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费1016.65元，鉴定费用2200元，由被告林惠庆负担2251.65元，由被告杨丰负担964.99元。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表的人数提交副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  陈 锐 人民陪审员  张玉红 人民陪审员  王家琳 二〇一七年八月二十一日 法官助理  黄煜 书 记 员  郑清海 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国合同法》 第二百五十三条【承揽工作的完成】承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。