安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖02民终977号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住芜湖市镜湖区弋江北路旅游商品经济园区。 负责人：肖新彬，总经理。 委托诉讼代理人：孔贝贝，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：徐立强，男，1977年4月7日出生，汉族，住安徽省郎溪县。 委托诉讼代理人：杨年山，安徽深蓝律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：查君亮，男，1989年3月11日出生，汉族，住安徽省繁昌县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称“平安财保芜湖支公司”）因与被上诉人徐立强、被上诉人查君亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省繁昌县人民法院作出的（2016）皖0222民初3320号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月12日立案受理后，依法组成合议庭，因双方当事人均无新证据提交，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人平安财保芜湖支公司的上诉请求：撤销安徽省繁昌县人民法院（2016）皖0222民初3320号民事判决部分内容，依法改判一审法院多判的各项费用共计42088.36元。事实与理由：1、根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》3.2规定，伤残评定时应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。本案中，徐立强在案涉交通事故的第一次诉讼中做了伤残鉴定，法院也对鉴定予以认可，平安财保芜湖支公司对徐立强的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等各项损失进行了赔偿，这说明徐立强因事故导致的损伤已治疗终结，或其自认治疗已经终结，自愿放弃后期索赔的权利，因而徐立强无权再诉请二次手术治疗费。2、残疾赔偿金是指对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。平安财保芜湖支公司已向徐立强赔付伤残赔偿金，就表示已对其受伤后因不能正常工作导致的收入减少的补偿，故一审法院支持徐立强二次手术误工费属重复处理。3、徐立强伤残鉴定评定的“三期”中已包含其后续治疗三期，故不应在二次手术后重复计算。 被上诉人徐立强辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、一审判决确定应赔偿给徐立强二次手术后的各项费用并未包含在（2016）皖0222民初12号民事判决及（2016）皖02民终1014号民事调解书中，且上述判决和调解书确定赔偿数额时二次手术尚未发生，故并未解决。2、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，一审法院判决具有法律依据。 被上诉人查君亮二审未作答辩。 徐立强向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令查君亮赔偿徐立强各项损失合计53769.19元；平安财保芜湖支公司在保险范围内承担赔偿责任。2、本案诉讼费用由查君亮、平安财保芜湖支公司承担。 一审法院审理查明：2015年5月15日18时50分许，查君亮驾驶皖Ｂ×××××号小型轿车沿繁昌县马坝海螺水泥厂一号门路段由西向东行驶，途经繁昌县马坝海螺水泥厂一号门活动中心路段，与同向徐立强驾驶的电动自行车尾部发生碰撞，造成徐立强受伤及车辆损坏的交通事故。本起事故经繁昌县公安局交通管理大队认定：查君亮负本起交通事故全部责任，徐立强无责任。徐立强受伤后前往弋矶山医院、南京军区南京总医院住院治疗。2015年11月27日，安徽广济司法鉴定所鉴定，伤残等级评定为九级，Ｌ1椎体压缩性骨折，已行钢板内固定处理，骨折愈合后需择期取出内固定物。2016年8月15日，徐立强前往南京军区南京总医院住院治疗，接受内固定取出术，于8月26日出院，住院11天。出院医嘱：继续卧床休息2周，下床后佩戴腰围保护腰部；注意休息，加强营养，建议全休三月。另查明，皖Ｂ×××××号小型轿车登记所有人为查君亮，该车向平安财保芜湖支公司投保了交强险和商业三责险50万元（不计免赔）。保险时间自2014年12月22日起至2015年12月21日止。 一审法院认为：一、公民的人身权不受侵犯。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，查君亮驾驶小型轿车与徐立强驾驶电动自行车发生碰撞，造成徐立强受伤及车辆损坏的交通事故。根据交警部门的责任认定，确定查君亮对徐立强的损失承担全部赔偿责任。二、依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。超出交强险责任限额部分，因皖Ｂ×××××号小型轿车投保了商业三责险（不计免赔），查君亮承担事故全部责任，故平安财保芜湖支公司应在商业三责险范围内予以赔偿。三、本起交通事故徐立强进行二次手术各项损失为：1、医疗费26808.36元。2、住院伙食补助费。原告住院11天，住院伙食补助费为11天×30元／天＝330元。3、营养费酌定700元。4、护理费酌定25天×110元／天＝2750元。5、误工费酌定70天×150元／天＝10500元。6、交通费及住宿费酌定1000元。以上费用合计42088.36元。故应由平安财保芜湖支公司在保险范围内予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿徐立强人民币42088.36元。二、驳回徐立强其他诉讼请求。案件受理费人民币572元（徐立强预交），由徐立强负担72元，查君亮负担500元。 二审期间，各方当事人均没有向本院提交新证据。经阅卷及询问当事人，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、本案中徐立强在交通事故中脊柱损伤，经安徽广济司法鉴定所鉴定意见评定为九级伤残，需二次手术，各方当事人对此均无异议。有关二次手术的费用，在案涉交通事故的第一次诉讼中并未处理解决，因而徐立强主张按二次手术实际产生的医疗费计算诉求合理，应予以支持。二、关于已获残疾赔偿金，二次手术期间误工费损失是否仍应得到支持的问题。残疾赔偿金赔偿的是受害人客观上丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的损失；而二次住院期间的误工损失是受害人在有劳动能力或存在部分劳动能力的情况下，因需住院治疗及休息而无法劳动造成的损失。二者赔偿内容不同，故不能用残疾赔偿金来替代二次住院期间的误工损失。徐立强虽已获赔残疾赔偿金，但其二次手术产生的误工损失客观存在，应当予以支持。但残疾赔偿金与二次手术的误工费之间又存在一定交叉，这部分交叉所应获赔的损失在残疾赔偿金中已经得到体现，故在二次手术误工费中应作相应扣减，否则即会产生重复赔偿。徐立强已按九级伤残获赔残疾赔偿金，故其二次手术期间的误工费应减去其在残疾赔偿金中获赔的20%，具体为70天×150元/天×80%=8400元。三、徐立强为脊柱损伤，在二次手术后一定时间内需要人员护理并相应加强营养，故一审法院酌定支持其护理费与营养费的诉请并无不妥，应予维持。综上，上诉人平安财保芜湖支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省繁昌县人民法院（2016）皖0222民初3320号民事判决第二项； 二、撤销安徽省繁昌县人民法院（2016）皖0222民初3320号民事判决第一项； 三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人徐立强人民币39988.36元。 二审案件受理费852元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司负担807元，被上诉人徐立强承担45元。 本判决为终审判决。 审判长  邓甲楷 审判员  胡国华 审判员  钱 晨 二〇一七年八月二十三日 书记员  吴珺媛 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；