江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0583民初2815号原告：苏州壬基机电有限公司，住所地江苏省苏州工业园区方洲路**。法定代表人：左家云，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄道红，该公司员工。委托诉讼代理人：张传君，江苏柏庐律师事务所律师。被告：苏州西艾杰电机有限公司，住，住所地江苏省昆山市千灯镇石浦机管路**/div>法定代表人：王子旺，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郭志刚，江苏鹿鼎律师事务所律师。原告苏州壬基机电有限公司（以下简称壬基公司）与被告苏州西艾杰电机有限公司（以下简称西艾杰公司）居间合同纠纷一案，本院于2017年2月7日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月10日公开开庭进行审理。后本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年6月21日公开开庭审理。原告壬基公司的委托诉讼代理人黄道红、张传君，被告西艾杰公司的委托诉讼代理人郭志刚到庭参加诉讼。本院现已审理终结。原告壬基公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告居间报酬1054500元、违约金192014.39元；2、被告承担本案诉讼费用。后原告变更诉讼请求为：1、被告支付原告居间报酬1113000元、违约金287246.25元、差价所得238075.07元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年，原、被告签订《销售服务协议》，约定2013年6月1日至2016年12月31日期间，原告为被告与OTIS公司或子公司签订曳引机及零部件销售合同提供服务，原告可获得佣金，若被告违约，则承担应付利润金额的合同价款的3%进行赔偿。合同签订后，原告为被告提供服务，最终促成被告与快速电梯有限公司签约。现快速电梯有限公司已支付被告货款，但被告并没有支付原告利润和佣金，故原告提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告西艾杰公司辩称：1、原、被告之间不存在居间合同关系，从双方签订的《销售服务协议》内容来看，原告只是被告产品的代理销售商；2、快速电梯有限公司是被告自己联系的客户，被告和快速电梯有限公司之间的合作并不是原告促成的，原告并不是被告和快速电梯有限公司之间达成交易的居间人；3、即便被告和快速电梯有限公司之间的合作是原告促成的，但双方实际交易的价格低于原、被告确认的底价和交易数量，根据《销售服务协议》的约定，被告也不应该支付原告利润或佣金，也不存在违约情形。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年原告壬基公司（乙方）与被告西艾杰公司（甲方）签订《销售服务协议》一份，约定甲方代理人为王子旺，乙方代理人为黄道红，鉴于甲方是ACT品牌曳引机及零部件的制造供应商，且甲方意欲在中国指定区域内或指定客户群的指定代销/经销商，而乙方意欲在甲方指定区域内或指定客户群以此身份行事，经双方协商，达成如下协议：甲方为ACT品牌系列曳引机及零部件制造供应商，乙方在甲方指定区域内或指定客户群经销ACT品牌系列曳引机和零配件大代理/经销商；一、甲方指定乙方销售甲方产品的区域为江苏省（吴江市七都、桃园地区除外）、浙江省（南浔地区除外）和上海市，指定客户群为区域内OTIS公司或者子公司（只要不和现有甲方客户冲突，该协议不限于上述区域和客户群）；二、2013年6月1日至2016年12月31日期间乙方销售指标为：2013年6月至2014年12月，最低销售台量大于等于300台，2015年1月至2015年12月，最低销售台量大于等于500台，2016年1月至2016年12月，最低销售台量大于等于800台；三、本战略合作协议周期暂定三年六个月；四、甲方指定乙方为代销/经销商，而乙方同意在销售本协议第十六条中所指ACT系列产品和甲方指定的区域内争取和获得订单而成为甲方的区域和指定客户群代理/经销；五、甲方同意在仓库内为乙方设立厂家备件库，备件库含曳引机常用件和易损件，日常维护保养备品备件，按双方协商数量提供给乙方；六、甲方的义务和责任，……乙方要及时向甲方报备客户，对于乙方报备的客户资料，甲方须及时回复确认，对于乙方未报备客户，甲方有权进行直销，若双方发生业务冲突，乙方应无条件支持甲方的业务行动和需要；七、乙方的义务和责任，……乙方无权以甲方名义或代表甲方以书面形式或其他形式承担、更改任何种类的义务，无论明示或默示，包括与客户签订销售合同；八、乙方有权根据协议的规定从甲方获得报酬，甲方按照乙方通过自身努力给甲方带来且甲方能接受的合同净值，参照关于甲方公司相关销售政策的规定支付乙方佣金；……十、a、本协议代理销售合同，即经乙方促成的甲方和客户直签合同付款方式，按最终签订合同为准；b、对于经销合同（即乙方和客户签订合同时，乙方从甲方采购产品），甲乙双方付款方式为款到发货；……十二、在通过乙方的不懈努力，最终达成客户与甲方直签的代理销售项目，甲方应把乙方事先报备所超出甲方销售底价部分的利润支付给乙方，同时乙方必须把对应利润金额的增值税发票开具给甲方，甲方在收到客户付款和乙方发票后的五个工作日内按批次等比例支付给乙方，若客户出现支付违约，未按时支付甲方货款，则所有的利润和佣金支付均先暂停，甲方双方应积极配合，全力收回货款，货款到账后，甲方按前述约定支付给乙方应得的利润或者佣金；……十五、如甲方单方面违约，未按约及时支付给乙方在上述合同条款中约定的利润，甲方应按照应付利润金额对应的合同总价款的3%进行赔偿。原告壬基公司与被告西艾杰公司签订《关于奥的斯快速无机房项目合作底价》，约定了各个型号的曳引机的底价，其中ATC-N0800.100（实际载重630KG）的底价为15200元，ATC-N0800.150（实际载重630KG）的底价为15200元，ATC-N0800.175（实际载重630KG）的底价为15200元，ATC-N0800.100的底价为15500元，ATC-N0800.150的底价为15500元，ATC-N0800.175的底价为15500元，ATC-N1000.100的底价为15800元，ATC-N1000.150的底价为15800元，ATC-N1000.175的底价为15800元。快速电梯有限公司系上述《销售服务协议》中原、被告约定的指定客户群之一，原告向被告引荐介绍快速电梯有限公司的时任采购许常和。审理中许常和出庭作证，其陈述通过原告的代理人黄道红认识被告公司的总经理王子旺，被告西艾杰公司的产品原本是达不到快速电梯有限公司的要求，后由黄道红从中协调指导，最终被告西艾杰公司进入快速电梯供应商评审系统，成为快速电梯有限公司的供应商之一。原告壬基公司向本院提供黄道红与王子旺于2013年5月30日至2016年8月12日期间的手机短信往来记录，显示在2013年5月至6月期间，黄道红围绕快速电梯有限公司的事情与王子旺多次进行手机短息沟通，具体内容为：“快速人都到了吧？目前进展怎么样？”、“快速的许经理将发邮件给你，主要是我上次和你讨论到要作一份全面的公司介绍，另外西班牙来的人最后带西班牙公司的名片，明天有空和我联系，具体说明”、“王总，今天只要确认你公司来人、达到时间、介绍所需时间、讨论主题，等这个大概材料、然后发许经理和董经理，他们会定会议室约人等安排，当然最好是整个资料都能做好”、“我下午有发信息给你，你要是来不及把我提到的信息发给我，我帮你一块做”、“泉州快速，项目是丁清照私宅，现场安装联系人，黄伟平156××××****，这台快速无机房正在安装，你可派人跟踪状况”、“王总，第一台怎么出问题了，你们自己没有跟吗？”；自2015年10月开始，双方主要围绕款项支付问题进行交流，2015年10月17日，黄道红发“王总，钱的事情赶快处理，不要让我为难”，王子旺回复“开曳引机测试控制柜一套”，黄道红回复“把上半年的也一块对个账”，王子旺回复“好。你先把去年的开票过来，我们这边安排处理好，然后再弄15年的，月底正好老外来，尽快处理掉”。2015年10月19日，原告壬基公司向被告西艾杰公司开具曳引机测试控制柜增值税发票一张，金额为42000元，被告西艾杰公司已支付原告该款。审理中被告西艾杰公司自认其与快速电梯有限公司分别于2014年、2015年、2016年签订三期《采购协议》，每期协议约定的有效期限均为一年，但被告主张快速电梯有限公司为被告西艾杰公司自行开发的客户，原告壬基公司仅是介绍双方认识，后续是被告自己努力并成为快速电梯有限公司的供应商之一。原告壬基公司与被告西艾杰公司共同确认2014年、2015年、2016年被告西艾杰公司销售给快速电梯有限公司的曳引机分别为28台、129台、560台。被告西艾杰公司自认快速电梯有限公司已付清上述货款。被告西艾杰公司向本院提供其于2014年、2015年、2016年向快速电梯有限公司出售曳引机的规格清单和出售单价，每年度出售曳引机的型号、数量和单价情况如下：1、2014年共出售28台：A**-N1000.100，11台，单价均为17525.3元；ACT-N1000.175,1台，单价为17525.3元；ACT-N0800.100，9台，其中8台的单价为17225.3元，1台的单价为16925.3元；ACT-N0800.150，1台，单价为17225.3元；ACT-N0800.175，5台，单价均为17225.3元；ACT-B1350.100,1台，单价为25846元；合同总金额为494229.1元。2、2015年共出售129台：A**-N1000.100，55台，其中40台的单价均为17225.3元，15台的单价为17025.3元；ACT-N1000.150,6台，其中3台的单价为17225.3元，3台的单价为17025.3元；ACT-N1000.175,5台，其中3台的单价为17225.3元，2台的单价为17025.3元；ACT-N0800.100（载重630KG），3台，其中2台单价为16625.3元，1台单价为16425.3元；ACT-N0800.100，60台，2台单价为16625.3元，30台单价为16925.3元，28台单价为16725.3元；合同总金额为2191863.7元。3、2016年共出售560台：A**-N1000.100，164台，其中34台的单价均为17025.3元，128台的单价为16185.3元，1台单价为16554.29元，1台单价为16172.43元；ACT-N1000.150,32台，其中9台的单价为17025.3元，23台的单价为16185.3元；ACT-N1000.175,36台，其中1台的单价为17025.3元，35台的单价为16185.3元；ACT-N0800.100（载重630KG），65台，其中14台单价为16425.3元，1台单价为16200元，1台单价为16725.3元，7台单价为15615.29元，22台单价为15900.32元、16台单价为15615.3元、4台单价为15900.3元；ACT-N0800.100，171台，其中30台单价为16725.3元，1台单价为16425.3元，135台单价为15900.32元，1台162**元，3台156**.29元，1台单价为16185.3元；ACT-N0800.150，17台，其中4台单价为16725.3元，10台单价为15900.32元，3台单价为15900.3元；ACT-N0800.175,75台，其中46台单价为16725.3元，27台单价为15900.32元，2台单价为15900.3元；合同总金额为9075782.2元。上述三份合同总金额为11761875元。上述事实，由《销售服务协议》、《关于奥的斯快速无机房项目合作底价》、证人证言、短信记录、增值税发票以及当事人陈述予以确认。本院认为：当事人对自己的主张有责任提供证据证明。根据证人证言和原告提供的手机短信内容，可以证实原告为被告能够成为快速电梯有限公司的供应商提供了居间服务，并最终促成被告西艾杰公司与快速电梯有限公司的合作，被告抗辩系其自身努力的结果，对此本院不予采信，故在原告履行居间服务义务后，被告应该按照双方的约定支付原告佣金或利润。原、被告签订的《销售服务协议》中并未明确约定在原告促成被告与客户直签合同情况下佣金的具体支付金额和计算方法，原告主张在实际履行合同过程中双方口头约定被告给予原告每台15**元的佣金，但原告对此提供的证据并不充分，故本院对原告主张的佣金标准1500元/台不予采信。但《销售服务协议》第十二条中明确约定，在通过原告努力促成客户与被告直签的销售项目时，被告应该将原告事先报备所超出的被告销售底价部分的利润支付给原告，并由原告开具增值税发票给被告，在客户货款出现违约时，被告暂停支付所有的利润和佣金。该约定内容明确了原告促成被告与客户直签合同情况下，被告应给予原告的佣金的计算方式，即被告实际销售快速电梯有限公司曳引机的价格与约定的底价之差额。现快速电梯有限公司已支付被告西艾杰公司全部货款，故被告支付原告该款的条件已成就。经核算，2014年度被告实际销售价格高于约定底价合计50783.1元，2015年度被告实际销售价格高于约定底价合计190563.7元，2016年度被告实际销售价格高于约定底价合计405082.2元，上述款项合计646429元，应由被告支付原告。现原告认可被告已支付42000元，故应予扣除，被告还应支付原告604429元。对于原告主张的差价所得，已包含在上述款项中，原告不应再重复计算。对于原告主张2017年的佣金、差价，因原、被告之间的销售服务协议的期限于2016年年底届满，故原告的该主张无事实和法律依据，本院不予支持。被告未能按照约定履行付款义务，存在违约行为，故原告可根据合同约定主张违约责任。根据原、被告的约定，被告未按约支付原告利润和佣金的，则被告按照应付利润金额对应的合同总价款的3%进行赔偿。原告据此主张合同总价的3%的违约金，本院予以支持。根据被告西艾杰公司于2014年、2015年、2016年与快速电梯有限公司的合同总金额11761875元计算，被告西艾杰公司应支付原告违约金352856.25元。原告现主张违约金为287246.25元，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第四百二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告苏州西艾杰电机有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州壬基机电有限公司佣金、差价所得604429元、违约金287246.25元。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19545元，由原告苏州壬基机电有限公司负担6828元，被告苏州西艾杰电机有限公司负担12717元。该款原告已经预交，本院不再退还，被告在履行上述付款义务时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。审 判 长 张 伟人民陪审员 黄 征人民陪审员 李建川二〇一七年八月三日书 记 员 徐丹丹附相关法条：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。2、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。