贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔0302民初2913号 原告高良福，男，1965年9月11日生，汉族，重庆市荣昌县人，住重庆市荣昌县。 委托代理人韩建华，贵州舸林律师事务所律师。 被告四川美墅建筑劳务有限公司。住所地四川省成都市金牛区金府路669号32栋1层2号。 法定代表人杜江，经理。 委托代理人袁瑗，四川高维律师事务所律师。 被告朱宗辉，男，1970年2月7日生，四川省资中县人，住遵义市红花岗区。 原告高良福与被告四川美墅建筑劳务有限公司（以下简称美墅公司）、朱宗辉健康权纠纷一案，本院于2017年3月7日立案受理，依法由审判员王梓安适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高良福及委托代理人韩建华、被告美墅公司的委托代理人袁瑗、被告朱宗辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告高良福诉称，我于2015年9月28日由被告朱宗辉叫到美墅公司承接的贵州省遵义市“银河片区棚户区改造龙景三区安居工程工地”从事木工工作，每月工资6000元，但两被告均未与我签订书面合同。时至2015年12月20日，我在上述工地工作时发生事故，我的右手指被电锯锯断，两被告要我到遵义医学院住院并治疗休息，便未再安排我工作。我经医治后，经鉴定为伤残十级，误工期90天，护理期90天，营养期60天。我在被告处工作受伤，被告在支付我医疗费后，便未支付其他费用，给我造成的损失包括：1、残疾赔偿金24579元/年*20年*10%=49158元；2、护理费100元/天*90天=9000元；3、误工费200元/天*90天=18000元；4、营养费100元/天*60天=6000元；5、鉴定费1200元；6、住院伙食补助费100元/天*11天=1100元；7、交通费900元；8、被赡养人生活费19742元*5÷4*0.1=2467元；9、精神抚慰金5000元，共计92825元。我现在处于伤病治疗休养中，没有收入来源，我虽经被告朱宗辉叫到工地，却仍受美墅公司管理和发放工资，被告美墅公司虽与朱忠辉签订有分包合同，但没有资质，合同无效，被告美墅公司具有重大过错，应当承担连带责任，故诉至人民法院要求被告赔偿上述费用共计92825元。 被告美墅公司辩称，原告诉讼求过了诉讼时效；我公司不是本案的适格被告，我公司没有直接或间接招过原告；本案第二被告与原告建立了个人劳务关系，应与第二被告与原告过错进行分担，我公司与第二被告不应连带；如果我公司要连带，原告存在重大过失，第二被告应不承担或承担部份责任，我公司也只能在第二被告的责任下进行连带；5、我公司与第二被告要连带，原告主张的金额超过法律规定，应调解。 被告朱宗辉未到庭，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明，2015年9月16日，被告美墅公司将遵义市银河片区幸福苑保障性住房楼的模板工程的施工任务交给被告朱宗辉承包。原告曾与朱宗辉在工地一起做工，2015年9月28日朱宗辉叫原告到上述工程模板施工班组做工，劳务报酬由朱宗辉定，即做工一天按240元计算，并在工程完工后一次性支付，期间，原告通过班组借支工资。 2015年12月20日，原告在做工时，发生事故，电锯将原告右手食指锯断，右手拇指锯伤，原告受伤后，被送往遵义医学院附属医院治疗，住院诊断为右食指中节完全断离，右拇指未节皮肤软组织缺损，为此原告住院11天，于2015年12月31日出院，出院医嘱为院外随时换药，三个月后返院复查，随诊。住院期间被告美墅公司支付医药费16329.90元。 2016年12月21日，原告就所受之伤申请鉴定，2017年1月10日遵义医学院附属医院司法法医鉴定中心作出《法医临床学鉴定意见书》，结论为1、高良福2015年12月20日所受损伤致右手功能障碍评定为伤残十级；2、误工期为90日，护理期为90日，营养期为60日，为此原告垫付鉴定费1200元。 另查明，被告美墅公司（甲方）、朱宗辉（乙方）、班组成员（丙方）的签订有《模板班组三方协议》，约定：一、模板工程交由乙方承担，丙方参与具体实施；二、乙方、丙方提供为完成承包范围内工程所需的人工、辅材及施工工具，承揽工作面类工程的制作及安装加固，架体搭拆、现场清理，材料堆码及转运，分线及细线投放；三、乙方丙方需配合甲方做好每日考勤，作为结算依据，进场的施工人员提供身份证建档并办理工资卡，工资结算标准为技工每日240元，普工120元。本案原告未与二被告签订《模板班组三方协议》，但是按照上述模式操作的。做工期间，原告曾在被告朱宗辉处多次借支工资。原告曾要求确认其与被告美墅公司之间存在劳动关系要求支付双倍工资78000元，经遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会仲裁作出遵市红区劳人仲【2016】140号裁决书，驳回原告仲裁请求，原告不服，向本院起诉，本院作出【2016】黔0302民初7435号民事判决书，判决驳回原告诉讼请求。 高良福1965年9月11日出生，其母沈家琼（1939年10月8日出生），育有四个子女，高良楷、高良福、秦云流、高良书。 上述事实，有原告提交的《病历档案》、《发票》、《鉴定意见书》、《证明》、被告提交的《票据》等书面证据及原、被告双方的陈述在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为，被告朱宗辉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，对原告在庭审中提供的证据视为其放弃质证的权利，其应承担由此产生的不利后果。 被告美墅公司辩解已经超过诉讼时效，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条“下列的诉讼时效期间为一年：(一)身体受到伤害要求赔偿的；(二)出售质量不合格的商品未声明的；(三)延付或者拒付租金的；(四)寄存财物被丢失或者损毁的”及第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间”的规定，诉讼时效从当事人知道或应当知道权力被侵害时起算，伤害当时未曾发现的，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算，伤势确诊之日指治疗终结或损失能够确定之日，原告治疗终结时间为2015年12月31日，但评估意见书是2017年1月10日下达的，原告起诉时间为2017年3月7日，原告起诉并未超过诉讼时效，故对被告的辩解本院不予采信。 被告朱宗辉在承包模板工程过程中，雇佣原告做工，原告接受朱宗辉的安排做木工，并领取报酬，原告在从事装修工作的时候受伤，原告在从事木工工作的时候受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，对于原告在本次事故中所受的损失，应由被告朱宗辉承担赔偿责任。 被告美墅公司承包遵义市银河片区幸福苑保障性住房工程，后将模板工程发包给被告朱宗辉，但被告朱宗辉并没有承包该工程的资质，根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”的规定，该分包行为无效，被告美墅公司将模板工程分包给朱宗辉的行为存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”的规定，被告美墅公司应当对原告的损失承担连带赔偿责任。 原告在从事劳务活动中受伤，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”及第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费用、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，对原告要求二被告承担赔偿责任的请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告在从事劳务过程中自身受到伤害，应当按照双方对损害后果的过错大小承担相应的责任，本案中，原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务的过程中未尽到合理的安全注意义务存在一定的过错，本院确定由原告承担60％的责任，二被告承担40％的责任。 结合原告的诉讼请求，其相关损失计算如下： 1、残疾赔偿金49158元（24579元*20*10%）； 2、护理费，原告未举证住院期间需要几人护理及护理人员的收入状况，本院酌定为1人护理，就原告主张的护理费，根据解释第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，参照贵州省上年度职工平均工资标准的数据计算为15433元（62591元/年÷365元/天×90天），原告主张9000元，本院予以支持； 3、误工费，根据解释第二十一条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至订残日前一天”的规定，原告在被告处的工资为每日240元，故误工费为21600元（240元/天*90天），原告主张18000元，本院予以支持； 4、营养费，2400元（80元/天*60天）； 5、住院伙食补助费880元（80元/天×11天）； 6、鉴定费1200元； 7、交通费，本院酌定300元 8、被扶养人生活费，至2015年12月20日发生事故，原告有一母沈家琼（1939年10月8日出生）需要赡养，前述原告主张的被赡养人生活费符合解释第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，被赡养人沈家琼生活费为2400元（城镇人均年消费性支出额19202元/年×5年÷4*10%）； 9、精神抚慰金，原告在事故中受伤致残，必然给原告带来伤痛，本院酌定2000元； 因原告受伤产生的损失为共计85338元，原承担60%的责任为51202元，二被告承担40%即34135元。因被告美墅公司垫付医药费16329.90元，该医药费原告还应承担60%即9797元，故二被告还应支付原告24338元（34135元-9797元）综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第十一条第一款、第十七条、第二十一条、第二十八条第一款之规定，判决如下： 一、由被告四川美墅建筑劳务有限公司、朱宗辉赔偿原告高良福损失共计人民币24338元； 二、驳回原告高良福的其他诉讼请求。 案件受理费730元，本院依法减半收取365元，由被告四川美墅建筑劳务有限公司、朱宗辉承担。 如未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审判员  王梓安 二〇一七年八月十七日 书记员  冯 琳