广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终2120号 上诉人(原审被告)：南宁七彩虹印刷机械有限责任公司，住所地：南宁市高新区高新大道西段9号。 法定代表人：梁斌，该公司执行董事。 委托代理人：何继宏，广西作一律师事务所律师。 委托代理人：蒋丽丽，广西作一律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈大雁，女，1978年1月5日出生，汉族，住南宁市。 委托代理人：莫立杰，广西元胜律师事务所律师。 上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司与被上诉人陈大雁追索劳动报酬纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民一初字第924号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销（2014）西民一初字第924号民事判决第一项、第三项，依法改判驳回被上诉人第一项、第三项诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与员工约定的绩效工资与个人业绩成绩有关，应属于奖金范围，即员工业绩达到一定标准才可以获得奖励，没有达到业绩标准的员工不能获得奖励，且绩效奖励工资因人而异，一审判决之间适用其他员工的绩效工资标准来衡量被上诉人的绩效工资是错误的。而且，被上诉人在离职时没有提交考核表的行为应视为放弃绩效考核，被上诉人要求上诉人在没有考核的情况下向其支付奖励，是对上诉人的不公，且没有任何法律依据。被上诉人怠于行使自己的权利，致使考核不能正常进行，过错在于被上诉人而不是上诉人，上诉人不应当为被上诉人的过程承担责任；二、上诉人变更被上诉人工作时间，符合上诉人与被上诉人约定的劳动条件，且不违反相关法律规定，上诉人周六上班时间不应当认定为休息日加班时间，一审判决上诉人向被上诉人支付周六休息日加班工资是错误。上诉人认为，上诉人规定的工作时间无论是在调整前还是在调整后，都符合上诉人与被上诉人约定的劳动条件，且调整后的工作时间完全符合劳动法及劳动合同法的相关规定，属于在上诉人与被上诉人之间劳动合同约定范围内的正常调整，而不属于对被上诉人原劳动合同的变更。因此，一审判决认定，被上诉人周六上班属于加班，判决上诉人向被上诉人支付2012年、2013年加班费是错误的，上诉人没有义务在被上诉人正常上班的情况下再另行支付额外的加班工资。综上，上诉人请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，依法改判！ 被上诉人陈大雁辩称：认可一审法院判决，请求法院驳回上诉人的诉请，维持原判。 被上诉人陈大雁向一审法院起诉请求：2011年10月17日，原告与被告签订劳动合同，原告安排被告在行政管理岗位工作，具体工作任务为办公室行政、人事管理，合同期限从2011年10月17日至2014年10月16日。原告在被告处工作期间，被告未按规定给予原告享受带薪年休假共计16天（2011年度2天、2012年度9天、2013年度5天）并安排原告休息日加班共计60天（2011年度5天、2012年度43天、2013年度12天），之后被告也未按规定向原告支付未休年休假工资和休息日加班工资。另外，在原告未违反公司任何管理规章制度的情况下，被告无故克扣原告2013年7月份绩效工资1500元。为此，原告于2013年7月24日向被告提出解除劳动合同，双方于2013年8月1日起解除劳动合同。原告于2014年初向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委于2014年3月24日作出南劳人仲裁字〔2014〕第122号仲裁裁决书。原告认为被告的上述行为已违反《劳动法》、《职工带薪年休假条例》等法律法规的相关规定，为了确保自己的合法权益，原告特向法院起诉，请求判令：一、被告向原告支付2013年7月份被扣减绩效工资1500元；二、被告向原告支付2011年10月至2013年7月期间未休的年休假工资报酬5219元；三、被告向原告支付2011年10月至2013年7月期间休息日加班费16924元；四、诉讼费由被告承担。 一审法院查明：原告于2014年1月16日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求裁令被告：一、支付2013年7月被扣减的绩效工资1500元、2013年1月至7月的工龄工资和技能工资868元，合计2368元；二、支付2011年至2013年应休未休的年休假工资8900.52元；三、支付2011年至2013年的周末加班费共计20942.4元。该委经审理作出南劳人仲裁字〔2014〕第122号仲裁裁决书，裁决：被告向原告支付2013年7月的绩效工资1500元、2012年带薪年休假工资1727.7元、2013年带薪年休假工资1028.6元，对其他的仲裁请求不予支持。另查明：原告于2011年10月17日与被告签订劳动合同，约定的期限为2011年10月17日至2014年10月16日，岗位为行政管理，劳动报酬约定按照本市最低工资结合本单位工资制度支付，具体为月工资不低于820元。原告以个人原因为由于2013年7月24日向被告提交《辞职报告》，被告于2013年7月31日作出《解除劳动合同证明》，载明原告“因个人原因自动离职，于2013年8月1日起解除劳动合同。”原告于2011年10月18日被任命为办公室副主任，聘任期至2012年12月31日，原告于2013年1月起担任生产部总计划。又查明：2013年1月至2013年7月，原告的工资中不再涵盖技能工资、工龄工资，而是由基本工资3000元、绩效工资构成。原告2011年的月平均工资为2277.7元，2012年的月平均工资为2684.1元，2013年月平均工资为3728.6元。被告已对管理人员2013年7月的考核情况进行了考评。原告填写2013年7月的《干部考核登记表》，被告未对原告的考核登记表进行考评。被告其他中层正职2013年7月的绩效工资为1500元。被告未支付原告2013年7月的绩效工资。再查明：《考勤记录》（南彩发〔2009〕08号）第三条规定，公司一般实行每天七个半小时工作制度和每周五天工作制度（星期一至星期五）。被告于2011年11月30日作出《关于调整工作时间的通知》，从2011年12月1日起，实行一周六天上班工作制（周一至周六上班，周日休息）。根据考勤记录，原告2012年周六上班。2013年1月周六上班，2013年2月至2013年7月，原告周六上半天班。2012年春节期间，被告除安排全公司员工2012年1月22日至1月28日期间放假外，被告还安排全公司员工2012年1月20日、1月21日、1月29日放假。2013年春节期间，被告安排员工在2013年2月7日至2013年2月15日期间放假。一审法院认为：本院认为：关于绩效工资的问题。原告主张被告为支付其2013年7月的绩效工资1500元，被告对原告所主张的绩效工资数额没有异议，但提出因原告并未递交《干部考核登记表》，故不应当发放该月的绩效工资。被告的上述抗辩理由缺乏相应的约定或公司的规章制度予以支持，并不构成扣减工资的理由，故本院对被告的抗辩不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条和《工资支付暂行规定》第九条的规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告其他中层正职2013年7月的绩效工资为1500元，故被告应当支付原告2013年7月的绩效工资1500元。关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累积工作已满10年不满20年的，年休假10天。根据原告的社会保险缴费记录，原告在被告处累积工作年限已满10年，原告的带薪年休假为10天。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。在2012年春节期间，被告于2012年1月22日至1月28日按照国家规定放假外，还安排全公司员工于2012年1月20日、1月21日、1月29日放假，符合上述规定的原则，故上述3天期间应计入已安排带薪年休假的范畴。扣除上述3天休假，被告仍应安排原告休假7天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，安排休假天数少于应休天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。被告应支付原告2012年带薪年休假工资1727.7元（2684.1元÷21.75×7天×200%）。被告于2013年春节期间除按国家规定安排职工在2013年2月9日至2月15日期间休息外，还安排职工在2月7日、8日休假，该休假安排符合《职工带薪年休假条例》第五条规定的原则，故该2天应计入被告安排的职工带薪年休假范畴。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、第二款规定：用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。欠款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。原告于2013年1月1日至7月31日在职，扣除已安排的2天带薪年休假，经折算，原告2013年应休带薪年休假的天数为3天（212天÷365天×10天-2天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，被告应支付原告2013年带薪年休假工资1028.6元（3728.6÷21.75×3天×200%）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告于2011年10月17日入职，其2011年期间在被告处工作尚未满12个月，故原告在2011年期间不符合享受带薪年休假的条件，其要求被告支付2011年带薪年休假工资的请求，于法无据，本院不予支持。关于休息日加班工资的问题。2011年12月起，被告将其内部工作时间要求进行修改，将每周五天工作时间更改为每周工作六天。该工作时间的应当符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位在制定或修改工作时间、休息休假等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。被告修改工作时间，虽然未违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条的规定，但其制定的过程是否经过民主程序，被告并未提供证据予以证实，应当承担不利的法律后果。故本院认定被告修改工作时间的程序违法，该工作时间的修改决定对该单位职工无效，被告仍为每天七个半小时工作和每周五天工作制度。故对于原告在周六的上班应属于加班。被告提供的原告2011年10月至2013年7月期间的考勤表，其中2012年1月份至12月份、2013年4月份和7月份没有经原告签名核对，对该部分的考勤表的真实性不予认定，但从其他原告认可的考勤记录来看，原告除了2013年1月份中三个周六全天加班外，其他月份均为周六上午加班，故本院认定被告实行周六上午（8:30至12:00）加班制度。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。原告加班共计40.5天[（4×19个月+3）÷2]。被告应当支付原告2012年加班费2684.1元/月÷21.75天×（4×12个月+3天）÷2×200%=6293.75元；2013年加班费为3728.6元/月÷21.75天×（4×7个月）÷2×200%=4800元。对于被告在劳动仲裁阶段提出的其他请求，因其未提起诉讼，视为认可劳动仲裁裁决书的认定，对劳动仲裁没有争议的部分本院依法予以确认。故被告无需支付原告2013年1月至7月的工龄工资和技能工资868元。判决：一、被告南宁七彩虹印刷机械有限责任公司向原告陈大雁支付支付2013年7月份的绩效工资1500元；二、被告南宁七彩虹印刷机械有限责任公司向原告陈大雁支付2012年带薪年休假工资1727.7元、2013年带薪年休假工资1028.6元；三、被告南宁七彩虹印刷机械有限责任公司向原告陈大雁支付2012年加班费6293.75元、2013年加班费4800元。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。 对当事人二审无争议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 对当事人二审争议的事实，将在以下部分论述。 本院认为：本案的争议焦点为：一、一审判决中第一项和第三项关于上诉方支付给被上诉方的绩效工资和加班费是否合理？二、上诉人所规定的周六上班时间是否属于休息日加班时间，上诉人是否应当支付被上诉人相应的加班费用？ 关于本案争议焦点中的绩效工资问题，上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司在二审审理中主张，被上诉人没有获得绩效工资的原因是没有按时提交考核登记表。被上诉人怠于行使自己的权利，致使考核不能正常进行，过错在于被上诉人而不是上诉人，上诉人不应当为被上诉人的过错承担责任。对此，被上诉人陈大雁予以否认，认为根据被上诉人在一审中提交的证据，工资明细已经很清楚的列明被上诉人的工资是由基本工资和绩效工资组成，上诉人在一审中对该证据没有异议。再者，关于绩效工资的标准是上诉人制定的，如果是因为被上诉人没有符合绩效发放的标准，则应由上诉人承担举证责任，但上诉人却未提供证据证明。而且，被上诉人没有提交绩效考核表的原因在于上诉人拒收，致使被上诉人提交不能。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定”的规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，结合全案证据、查明的事实及双方当事人的陈述，本院认为，上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司以被上诉人陈大雁未递交《干部考核登记表》，故不应当发放该月的绩效工资。上诉人的上述理由缺乏相应的约定或公司的规章制度予以支持，并不构成扣减工资的理由，故本院对于上诉人的上述主张不予以采信。一审判决第一项裁判正确，本院予以维持，上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司应承担举证不能的法律后果。 关于本案争议焦点中的加班时间和加班费问题。根据上诉人与被上诉人2011年10月17日签订的《劳动合同书》第五条“工作时间和休息、休假”的“1、甲方安排乙方实行第1项工作制。（1）标准工作制：甲方安排乙方每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十个小时。甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时。因特殊需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下，延长工作时间每日不得查过三小时，每月不得超过三十六小时”的规定，上诉人从2011年12月起根据本公司实际情况调整员工上班时间，将原每周五天的工作时间(周一至周五上午8:30-12:00上班3.5个小时，下午13:00-17:00上班4个小时，工作时间共计37.5小时)更改为每周工作六天（周一至周五上午8:30-12:00上班3.5个小时，下午13:30-17:30上班4个小时，周六上午8:30-11:00上班2.5个小时，工作时间共计40个小时），并未违反上诉人与被上诉人签订的劳动合同的规定，也未违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”和第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，而且被上诉人在二审中明确表示收到了上诉人更改工作时间的通知。在更改工作时间的通知下发后，不仅被上诉人所在部门的员工都是按照调整后的时间上班，而且被上诉人也是按照调整后的工作时间上班直至与上诉人之间的劳动合同解除。因此，本院认为，上诉人调整工作时间属于在上诉人与被上诉人之间劳动合同约定范围内的正常调整，而不属于对被上诉人原劳动合同的变更，完全符合劳动法及劳动合同法的相关规定。由于双方当事人在二审中均未提交新证据，故从一审中上诉人提交的有关被上诉人陈大雁的考勤记录来看，上诉人在2012年累计安排了被上诉人在法定假日加班4天（2012年1月3日、2012年6月22日、2012年10月6日、2012年10月7日），2013年累计安排被上诉人在法定假日加班2天（2013年4月29日、2013年6月10日），并且在2013年1月份有3个星期的星期六下午安排被上诉人加班（当月的考勤记录未显示上诉人为被上诉人安排了补休）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，结合一审中查明的被上诉人2012年月平均工资2684.10元和2013年月平均工资3728.60元的事实以及上诉人调整后的工作时间表，上诉人应支付被上诉人2012年法定假日加班费为：2684.10元÷21.75天×4天×300%=1480.88元；2013年法定假日加班费为：3728.60元÷21.75天×2天×300%=1028.58元。此外，上诉人还应支付被上诉人2013年休息日加班费：3728.60元÷21.75天×0.5天×3×200%=514.29元。因此，上诉人应支付被上诉人2012年的加班费为1480.88元；2013年的加班费为1028.58元﹢514.29元=1542.87元。故一审判决第三项判决上诉人支付被上诉人的加班费过高，本院予以纠正。 综上所述，上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条以及《工资支付暂行规定》第九条的规定，判决如下： 一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民一初字第924号民事判决第一项为：上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司向被上诉人陈大雁支付2013年7月的绩效工资1500元。 二、维持南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民一初字第924号民事判决第二项为：上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司向被上诉人陈大雁支付2012年带薪年休假工资1727.70元、2013年带薪年休假工资1028.60元。 三、变更南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民一初字第924号第三项为：上诉人南宁七彩虹印刷机械有限责任公司向被上诉人陈大雁支付2012年加班费1480.88元、2013年加班费1542.87元。 二审案件受理费10元（南宁七彩虹印刷机械有限责任公司已预交），由陈大雁负担7元，南宁七彩虹印刷机械有限责任公司负担3元。一审案件受理费10元（陈大雁已预交），由南宁七彩虹印刷机械有限责任公司负担8元，陈大雁负担2元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  覃若鹏 代理审判员  马良政 代理审判员  罗 晖 二〇一七年八月一日 书 记 员  陈 昊 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 《工资支付暂行规定》 第九条劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次性付清劳动者工资。