宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终326号上诉人（原审被告）：寇占龙，男，1979年10月28日出生，汉族，个体司机，住石嘴山市惠农区。被上诉人（原审原告）：吴旭波，男，1981年11月6日出生，汉族，司机，住石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：周国平，宁夏金林律师事务所律师。上诉人寇占龙与被上诉人吴旭波提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2019）宁0205民初2708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人寇占龙、被上诉人吴旭波及委托诉讼代理人周国平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寇占龙上诉请求：请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人吴旭波的诉讼请求。事实和理由：一审认定事实错误，双方当事人不存在雇佣关系，寇占龙从未雇佣吴旭波，一审法院仅以吴旭波驾驶了尚未登记在寇占龙名下的机动车辆系寇占龙所有即认定双方存在雇佣关系，证据不足。吴旭波提交的通话录音不能实现吴旭波的证明目的，反而证实双方为合伙关系，寇占龙一审申请的证人也能证明双方系合伙关系。故吴旭波系在为自己提供劳务时受伤，应自行承担损害责任，寇占龙不应承担赔偿责任。合伙期间，寇占龙未向吴旭波支付过工资，转账款项为双方合伙分红，且每人每月收入不到四千，吴旭波无驾驶营运车辆资格证书，一审法院认定吴旭波月工资6000余元与事实不符。吴旭波辩称，一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，请求驳回寇占龙的上诉请求。吴旭波向一审法院起诉请求：1.寇占龙赔偿吴旭波各项经济损失146923.36元（其中医疗费27882.96元、住院伙食补助费：19天×100元/天=1900元、护理费：182.5元/天×60天=10950元、误工费：9000元/月×5个月=45000元、营养费：50元/天×90天=4500元、交通费300元、残疾赔偿金31895.20元/年×20年×10%=63790.40元、鉴定费1600元，以上合计155923.36元，减去寇占龙已支付的9000元，剩余146923.36元）；2.本案诉讼费用由寇占龙承担。一审法院认定事实：2019年5月24日，吴旭波受雇于寇占龙为其驾驶蒙L×××半挂车，2019年6月14日晚20时左右，吴旭波驾驶蒙L×××半挂车拉货到宁夏启盛科耀有限公司院内，遇到大风天气，吴旭波上车盖篷布时，大风将篷布掀起，篷布将吴旭波带倒摔落到地，造成吴旭波右手受伤，随后，寇占龙将吴旭波送往石嘴山市第一人民医院治疗，经诊断吴旭波右桡骨远端粉碎性骨折、右腕关节损伤。吴旭波住院治疗19天，于2019年7月3日出院，共产生住院治疗费用27882.96元，期间寇占龙垫付医疗费9000元，吴旭波住院期间及出院后由其妻子贺芳进行护理。2019年10月13日，吴旭波委托宁夏证泰司法鉴定所对其伤残程度及误工期、护理期、营养期进行评定，2019年11月1日，宁夏证泰司法鉴定所出具司法鉴定意见吴旭波为十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。2019年11月8日，因寇占龙对上述鉴定结论不服，向一审法院提出重新鉴定申请，一审法院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对吴旭波的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行复检，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中吴旭波为寇占龙提供劳务，双方形成了雇佣关系，对于吴旭波在提供劳务的过程中受到的损害，寇占龙应承担赔偿责任，寇占龙认为其与吴旭波之间系合伙关系，因其提交的证据不能予以证实，故对该辩解意见不予支持。吴旭波作为车辆驾驶员应当预见在大风天气中上车加盖篷布存在安全风险，其未采取必要的安全保护措施，故对人身损害的发生存在过错，也应承担一定的责任，结合本案实际情况，寇占龙承担70%的赔偿责任，吴旭波承担30%的赔偿责任。关于寇占龙辩称吴旭波主张的护理期过长及营养费不能成立，因其未提交证据予以证实，结合银川市第一人民医院司法鉴定中心作出的鉴定意见，故对该辩解意见不予支持。针对吴旭波主张的各项损失，确认如下：1、关于医疗费，结合疾病诊断证明书、住院病历、医疗费票据，可以认定该费用与治疗伤情有关，故予以支持27882.96元（包含寇占龙垫付的9000元）；2、关于住院伙食补助费，吴旭波主张1900元（100元/天×19天），符合规定，予以支持；3、关于护理费，住院治疗期间医嘱建议陪护一人，经鉴定机构鉴定吴旭波护理期为60日，参照2019年度宁夏居民服务业年平均工资59519元计算，即护理费应为9724.77元（59519元÷365日×60日）；4、误工费，吴旭波主张其月工资为9000元，其未提交证据予以证实，故应参照2019年度宁夏交通运输业年平均工资79838元计算，即误工费应为32810.14元（79838元÷365日×150日）；5、关于营养费，因鉴定意见书中营养期为60天，支持营养费为3000元（50元/日×60日）；6、关于交通费，吴旭波主张的交通费300元，予以支持；7、关于残疾赔偿金，经鉴定，吴旭波受伤构成十级伤残，吴旭波主张该费用的标准及计算方式符合法律规定，故予以支持，即残疾赔偿金为63790.4元（31895.2元/年×20年×10%）；8、关于鉴定费3200元，由双方按责任比例承担，即吴旭波负担960元，寇占龙负担2240元，因寇占龙已支付鉴定费1600元，故寇占龙应负担鉴定费640元。综上，吴旭波的损失合计为139408.27元（不含鉴定费），寇占龙按照责任比例承担70%计算为97585.79元，因寇占龙已支付医疗费9000元，故寇占龙应赔偿吴旭波各项损失共计89225.79元（97585.79元-9000元+640元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决：寇占龙于判决生效后十日内赔偿吴旭波各项损失合计89225.79元。案件受理费1619元（减半实收)，由吴旭波负担636元，寇占龙负担983元。二审期间，寇占龙提交二手车交易合同一份，欲证明其购买蒙L×××半挂车的时间是2019年5月28日。吴旭波对该证据无异议。本院对该证据予以采信。吴旭波未提交证据。本院经审理查明，吴旭波受雇于寇占龙为其驾驶蒙L×××半挂车的时间为2019年5月28日。二审经审理查明的其他事实与一审判决一致，予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点问题是：吴旭波与寇占龙是否存在雇佣关系？一审判决认定吴旭波的误工费数额是否正确。本案中，寇占龙认可蒙L×××半挂车为其所有，吴旭波驾驶该车辆在运输货物的过程中受伤，寇占龙上诉称双方系合伙关系，其支付给吴旭波的款项为双方合伙分红，但其提交证据尚不足以证明双方存在合伙关系，一审法院依据吴旭波提交的相关证据，认定双方存在雇佣关系并判决寇占龙对吴旭波的受伤损失承担70%的赔偿责任，并无不当。寇占龙主张双方系合伙关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于吴旭波月工资标准，因双方均未提交证据证明吴旭波实际月工资的具体数额，一审法院根据吴旭波所从事的工作，参照交通运输业的行业标准认定吴旭波的误工费数额并无不当，寇占龙关于一审法院认定吴旭波月工资6000余元与事实不符的上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。综上所述，寇占龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2031元，由上诉人寇占龙负担。本判决为终审判决。审判长 李学军审判员 闫 莉审判员 孙 翔 二○二○年七月一日法官助理 周世胜书记员 冒晓维附：本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。