.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省三亚市中级人民法院民事判决书（2017）琼02民终870号上诉人（原审被告）：潘爱兰。上诉人（原审被告）：叶莲美。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：陈正伟。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：李洋美。被上诉人（原审原告）：郑桂香。委托诉讼代理人：汪世业。委托诉讼代理人：林广博。上诉人潘爱兰、叶莲美因与被上诉人郑桂香民间借贷纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初5450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人潘爱兰、叶莲美的共同委托诉讼代理人陈正伟、李洋美，被上诉人郑桂香的委托诉讼代理人汪世业、林广博到庭参加诉讼。本院现已审理终结。潘爱兰、叶莲美上诉请求：1.撤销三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初5450号民事判决，改判驳回郑桂香的一审诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由郑桂香承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。潘爱兰、叶莲美与郑桂香分别签订了004、005、007号借款合同。其中2010年5月5日签订了借款金额为120万元的004号《借款合同》及004号《抵押合同》，借款时间从2010年5月5日至2010年11月4日，未约定利息。2010年6月12日签订了007号《借款合同》，约定金额为60万元，月利息按1%计算，借款时间从2010年6月12日至2012年12月11日。2010年6月12日同时签订了007号《抵押合同》，约定借款金额为80万元，借款时间从2010年6月12日至2010年12月11日，未约定利息。2012年1月11日签订了005号《担保借款合同》，借款金额为210万元，借款时间从2012年1月11日至2013年1月11日。2012年2月12日签订了005号《担保借款合同》，借款金额为90万元，借款时间从2012年2月11日至2013年2月11日。上述借款中没有约定利息的应按无息借款认定，约定利息的，应分别按借期内的利息不能超过年利率36%，逾期利息不能超过年利率24%。对于005号《担保借款合同》约定的利息，潘爱兰、叶莲美每期都多偿还了利息，多偿还的利息应当抵扣本金，下一期利息应以减少后的本金为基数计算利息（详细计算方式见附件），照此方式计算，潘爱兰、叶莲美已经还清本息，不再拖欠郑桂香借款本金和利息，应当驳回郑桂香的全部诉讼请求。一审法院以年利率36%计算全部利息，认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。《最高人民法院关于审理民间借货案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定："借货双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。"由此可知，借货的逾期利率以不超过年利率24%为限,但一审法院全以年利率36%计算，违反了法律规定，应当以年利率6%计算，最多也不应当超过年利率24%。三、一审法院未查清借款本金和抵押担保的事实。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求撤销原判，改判驳回潘爱兰、叶莲美一审全部诉讼请求。郑桂香辩称，1.004号《借款合同》没有约定利息，按实际履行计算利息，之后的还款协议已明确利息。2.潘爱兰、叶莲美关于一审法院是按照月利率3.5%来计算利息的主张是错误的。一审法院是按年利率24%计算的，计算方法是按照双方能够实际履行所得金额，再按照法律标准予以扣除。3.一审法院已经查明借款本金的数额。潘爱兰、叶莲美与郑桂香已对借款本金的数额进行了核对与确认，且在前几次的法庭调查中，双方均无异议。4.关于担保问题。签订004号《借款合同》时，潘爱兰已为叶莲美出具委托书，且委托书经过深圳市深圳公证处公证，抵押合同对潘爱兰、叶莲美具有约束力。潘爱兰、叶莲美当庭增加的理由与上诉状诉称的内容不一致。综上，请求法院维持原判。郑桂香向一审法院起诉请求：1.潘爱兰、叶莲美共同向郑桂香清偿债权本金300万元；2.潘爱兰、叶莲美共同向郑桂香支付利息41万元；3.潘爱兰、叶莲美共同向郑桂香支付违约金90万元；4.潘爱兰、叶莲美共同向郑桂香支付律师服务费3.95万元；5.确认郑桂香对潘爱兰所有位于三亚市××路房产[三土房(1997)字第0152号]具有优先受偿权；6.本案诉讼费由潘爱兰、叶莲美承担。一审法院认定的事实：2010年5月5日，潘爱兰、叶莲美向郑桂香借款120万元，双方签订004号《借款合同》，约定借期为2010年5月5日至2010年11月4日，双方约定了利息但未明确利息的多少。2010年6月12日，潘爱兰、叶莲美再次向郑桂香借款60万元，双方签订007号《借款合同》，借期为2010年6月12日至2012年12月11日，约定的利息每月为6,000元，后又补充协议将借款金额增加至80万元。至此，潘爱兰、叶莲美共向郑桂香借款200万元，但郑桂香预先扣除"手续费"21.92万元，实际借款金额为178.08万元。潘爱兰以其位于三亚市××路房屋[土地房屋权证号：三土房(1997)字第01**]作为借款担保。2010年5月11日，叶莲美和郑桂香办理了抵押房产的抵押登记(三房押字第101939号)。2010年5月8日，郑桂香向潘爱兰、叶莲美支付借款40万元，5月12日支付67.28万元，6月12日支付70.8万元，共计178.08万元。2010年8月10日，叶莲美向郑桂香支付利息3.84万元，9月20日支付6.64万元，10月21日支付6.64万元，11月25日支付6.64万元，12月23日支付6.64万元，2011年1月13日支付6.64万元，3月2日支付6.64万元，3月24日支付6.64万元，5月4日支付6.34万元，5月8日支付3,000元，6月23日支付13.28万元。2011年8月13日，叶莲美返还郑桂香借款本金160万元。2011年12月14日，叶莲美继续向郑桂香支付利息12.64万元，2012年1月6日支付1万元。叶莲美已向郑桂香支付利息83.88万元。2012年1月11日，郑桂香与潘爱兰、叶莲美签订《担保借款合同》，约定：潘爱兰、叶莲美向郑桂香借款200万元，借款时间自2012年1月11日至2013年1月11日，按月结息;潘爱兰、叶莲美不按约定支付本金或利息，则向郑桂香支付已借金额30%的违约金及郑桂香为实现债权的全部费用(包括律师服务费);潘爱兰以其位于三亚市××路房产[土地房房屋权证号：三土房(1997)字第01**作为借款担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、实现债权的所有费用(包括但不限于诉讼费、律师费、公证公告费、差旅费、评估鉴定拍卖费、抵押财产过户税费)等。因此，上述房产的抵押登记展期至2013年1月11日。2012年2月12日，潘爱兰、叶莲美与郑桂香签订《补充协议》，约定：若潘爱兰、叶莲美的房产处于被拆迁或征用，潘爱兰、叶莲美应提前一个月归还郑桂香全部借款金额300万元，潘爱兰、叶莲美未能在拆迁期内偿还郑桂香借款300万元，潘爱兰、叶莲美应将补偿金优先归还郑桂香300万元等。2012年1月11日，郑桂香向潘爱兰、叶莲美支付借款102万元，1月18日支付44.25万元，1月21日支付9.55万元，2月13日支付50万元，2月16日支付20.8万元，共计226.6万元。2012年4月25日，叶莲美向郑桂香支付利息8.4万元，5月31日支付10.5万元，6月19日支付10.05万元，6月21日支付4,500元，7月16日支付10.5万元，9月11日支付10.5万元，11月14日支付21万元，12月21日支付10.5万元，2013年1月11日支付10.5万元，3月23日支付21万元，4月13日支付10.5万元，6月17日支付10.5万元，6月21日支付10.5万元，7月17日支付10.5万元，10月8日支付22万元，12月31日支付10.5万元;2014年3月4日支付5万元，3月4日支付5万元，4月4日支付10.5万元，4月30日支付31.5万元，5月30日支付5万元，6月24日支付2万元，7月5日支付5万元，7月5日支付5万元，7月5日支付1.4万元，7月19日支付2万元，8月14日支付3万元，10月27日支付3万元，12月11日支付2,000元，共计266.5万元。截止2014年12月11日，叶莲美先后共向郑桂香支付利息350.38万元(83.88万元＋266.5万元)。2014年11月3日，叶莲美向郑桂香出具《还款计划书》，主要内容是：潘爱兰、叶莲美向郑桂香借款300万元，并计划于2014年12月31日前还款100万元，2015年6月30日前还款150万元，2015年12月31日前还清，签订合同时约定的利息是月息3.5，望郑桂香能将每月月息调整为2.0，偿还每笔本金时将当期利息一次性付清等。因潘爱兰、叶莲美未按计划还款，郑桂香遂提起诉讼。在庭审中，潘爱兰、叶莲美当庭向一审法院撤回反诉，一审法院予以准予，并另行裁定。双方对原一审查明的事实均无异议，但是对原一审判决中的利息计算有异议。上述事实，有个人借款合同、抵押合同、担保借款合同、补充协议、抵押登记卡、借据、付款凭证、还款凭证、还款计划书、当事人陈述等证据佐证并经庭审质证，足以认定。一审法院认为，因郑桂香与潘爱兰、叶莲美双方对一审法院查明的事实均认可，予以确认。郑桂香与潘爱兰、叶莲美签订的004号、007号、005号《担保借款合同》、《补充协议》均系双方真实意思表示，系有效合同。潘爱兰、叶莲美对原一审判决的利息计算提出不同意见，认为004号合同没有约定利息，007号约定的利息是每月6,000元，应当按照约定来支付利息，对此不予认可。根据2014年11月3日，叶莲美向郑桂香出具的《还款计划书》，该还款计划是针对300万元的本金作出的，包括004号及007号合同剩余本金40万元及005号合同的260万元本金，虽经核实，本金没有300万，但是可以证实以下事实：1、截止该计划书做出时，双方都是按照约定的利息月3.5来实际履行的；2、潘爱兰、叶莲美在第一阶段尚有本金未偿还；3、双方均对合同的履行期限进行了变更，至少将借款期限延长至2014年11月3日。因该计划书系潘爱兰、叶莲美单方面作出，潘爱兰、叶莲美在计划书作出之后，于2014年10月27日支付了利息3万元，于2014年12月11日支付了利息2,000元，并未按照该计划书承诺的利率及时间实际履行。因此，借期内的利息应按年利率36%计算至2014年12月11日止。潘爱兰、叶莲美分两个阶段向郑桂香借款。第一阶段的借款本金认定为178.08万元，其中，2010年5月8日，郑桂香向潘爱兰、叶莲美支付借款40万元，5月12日支付67.28万元。借期至2010年11月4日。2010年6月12日支付70.8万元，借期至2010年12月11日。2011年8月13日，潘爱兰、叶莲美返还郑桂香借款本金160万元。潘爱兰、叶莲美已经向郑桂香支付的利息，按年利率36%计算:(40万元×462天×36%÷365天)、303,921元(67.28万元×458天×36%÷365天)、298,175元(70.8万元×427天×36%÷365天)，共计784,364元。潘爱兰、叶莲美已支付的本金及利息分别为160万元及70.24万元，尚欠本金18.08万元及利息81,964元。至2012年1月11日第二阶段的第一笔本金出借之日，潘爱兰、叶莲美应付利息为26,392元（18.08万元×148天×36%÷365天），潘爱兰、叶莲美已付利息为13.64万元（12.64万元+1万元），多支付的利息28,044元（13.64万元-81,964元-26,392元）应当从本金中扣除，因此，第一阶段潘爱兰、叶莲美尚欠郑桂香本金152,756元（18.08万元-28,044元）。至此，双方第一阶段的借款已经计算完毕。第二阶段的借款本金认定为226.6万元，其中，2012年1月11日，郑桂香向潘爱兰、叶莲美支付借款102万元，将第一阶段剩余本金152,756元计入该笔借款，即2012年1月11日借款本金为1,172,756元；1月18日支付44.25万元；1月21日支付95,500元；2月13日支付50万元；2月16日支付20.8万元。潘爱兰、叶莲美已经向郑桂香支付的借期内利息，按年利率36%计算是2,508,405元(1,172,756元×1065天×36%÷365天)、(44.25万元×1058天×36%÷365天)、(95,500元×1055天×36%÷365天)、(50万元×1032天×36%÷365天)、(20.8万元×1029天×36%÷365天)。潘爱兰、叶莲美在此期间共向郑桂香支付利息266.5万元，扣除应当支付的利息2,508,405元，潘爱兰、叶莲美向郑桂香多付利息156,595元，应当从本金226.6万元中扣除。潘爱兰、叶莲美第二阶段尚未返还郑桂香的借款本金是2,109,405元。综上，潘爱兰、叶莲美尚未返还郑桂香的借款本金共为2,262,161元。潘爱兰、叶莲美未依约还款，已违约。但出借人与借款人约定的违约金总计不得超过年利率的24%。潘爱兰、叶莲美只能按年利率24%向郑桂香支付违约金，且总金额不得超过90万元。郑桂香请求潘爱兰、叶莲美支付律师服务费39,500元，因未提供证据证明，不予支持。潘爱兰以其位于三亚市××路房产[土地房屋房屋权证号：三土房(1997)字第01**为借款担保，且办理了抵押物的抵押登记，担保合同合法有效，郑桂香请求对上述抵押物享有优先受偿权于法有据。郑桂香与潘爱兰、叶莲美约定借款利息，且潘爱兰、叶莲美尚未清偿郑桂香的借款本息，潘爱兰、叶莲美的反诉请求不符合事实，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十八条、第二百条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条之规定，遂判决：一、潘爱兰、叶莲美于本判决生效之日起十日内，共同返还郑桂香借款本金2,262,161元;二、潘爱兰、叶莲美于本判决生效之日起十日内，共同向郑桂香支付违约金(计算方法：以2,262,161元为基数，按年利率24%，自2014年12月12日起计算至实际返还借款2,262,161元之日止。总金额不得超过90万元);三、潘爱兰、叶莲美不履行本判决第一、二项确定的债务时，郑桂香有权以潘爱兰位于三亚市××路房屋[土地房屋权房屋权证号：三土房(1997)字第01**、变卖的价款优先受偿;四、驳回郑桂香的其他诉讼请求。本诉诉讼费41,596元(郑桂香已预缴)，由郑桂香承担12,479元，由潘爱兰、叶莲美承担29,117元。二审中，潘爱兰、叶莲美提交一份双方签订于2012年2月12日的005号《担保借款合同》，借款金额为90万元，其他内容与签订于2012年1月11日的005号《担保借款合同》基本相同。本院组织当事人进行了举证、质证。郑桂香虽以没有原件不予认可，但经庭后补充提交原件质证，且该金额90万与2012年1月11日005号《担保借款合同》借款金额210万元之和与郑桂香主张的借款金额300万元相符，对该证据本院予以确认。当事人对一审法院查明郑桂香出借款项的时间、金额及潘爱兰、叶莲美还款的时间、金额均无异议，本院予以确认。除此之外，因一审查明的签订借款合同、抵押合同的时间顺序、合同内容有遗漏等，本院重新查明如下：2010年4月30日，潘爱兰在广东省深圳市深圳公证处向叶莲美出具经公证的《委托书》，授权叶莲美代为办理潘爱兰所有位于三亚市××区的房屋[三土房（1997）字第0152号]的以下事项：......；三、以上述房产为抵押办理贷款，全权办理签署借款合同、抵押合同等以及借款借据及其它相关文件，收取借款款项等所有手续；四、到国土和房产等相关部门办理上述房产的抵押登记手续；......。代理期限自2010年4月30日至2012年4月29日。2010年5月5日，叶莲美与郑桂香签订004号《借款合同》，约定：叶莲美向郑桂香借款120万元（第一条）；借款期限为6个月，自2010年5月5日至2010年11月4日（第二条）；借款利息，按月结息（第三条）；贷款还款方式：叶莲美自收到郑桂香发放的贷款的当日开始，按月偿还贷款利息，叶莲美以存款的形式划入郑桂香开立的存款账户内，若叶莲美逾期5日内未能支付利息，郑桂香有权提前收回本金利息或处置抵押物，合同到期后，叶莲美一次性偿清贷款本金及其余利息（第五条）；叶莲美以位于三亚市××区的住宅[三土房（1997）字第0152号]作为抵押物抵押给郑桂香（第六条）；叶莲美未按本合同约定归还贷款本金，郑桂香有权对逾期贷款在逾期期间按日利率3‰计收利息，逾期15日后，叶莲美仍未归还本金，郑桂香可委托拍卖行对抵押物进行拍卖，郑桂香从拍卖价款中优先受偿（第九条）。同日，叶莲美以潘爱兰的名义与郑桂香签订004号《抵押合同》，以其所有的位于三亚市××区的住宅[三土房（1997）字第0152号]为上述借款提供抵押担保，担保范围为主债权及利息、违约金、赔偿金以及郑桂香为实现抵押权而发生的费用。2010年5月11日，双方到三亚市住房和城乡建设局（以下简称市住建局）办理了三房押字第101939号《三亚市房地产抵押、商品房按揭登记卡》，抵押起止日期自2010年5月5日至2010年11月4日。2010年6月12日，叶莲美与郑桂香签订007号《借款合同》，约定：叶莲美向郑桂香借款60万元（第一条）；借款期限为30个月，自2010年6月12日至2012年12月11日（第二条）；贷款还款方式：叶莲美自收到郑桂香发放的贷款的当日开始，按月偿还贷款利息，叶莲美以存款的形式划入郑桂香开立的存款账户内，每月归还借款2万元，利息6,000元（第四条）；叶莲美以位于三亚市××区的住宅[三土房（1997）字第0152号]作为抵押物抵押给郑桂香（第五条）；叶莲美未按本合同约定归还贷款本金，郑桂香有权对逾期贷款在逾期期间按日利率3‰计收利息，逾期15日后，叶莲美仍未归还本金，郑桂香可委托拍卖行对抵押物进行拍卖，郑桂香从拍卖价款中优先受偿（第八条）。同日，叶莲美以潘爱兰的名义与郑桂香签订007号《抵押合同》，以其所有位于三亚市××区的住宅[三土房（1997）字第0152号]为上述借款提供抵押担保，但借款金额变更为80万元，抵押期限为6个月，自2010年6月12日至2010年12月11日，担保范围为主债权及利息、违约金、赔偿金以及郑桂香为实现抵押权而发生的费用。2012年1月11日，郑桂香与潘爱兰、叶莲美签订005号《担保借款合同》，约定：潘爱兰、叶莲美向郑桂香借款210万元，借款时间自2012年1月11日至2013年1月11日；贷款的月利率为按月结息;潘爱兰、叶莲美不按约定支付本金或利息，则向郑桂香支付已借金额30%的违约金及郑桂香为实现债权的全部费用(包括律师服务费);潘爱兰以其位于三亚市××路房产[土地房屋权证房屋权证号：三土房(1997)字第01**款担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、实现债权的所有费用(包括但不限于诉讼费、律师费、公证公告费、差旅费、评估鉴定拍卖费、抵押财产过户税费)等。此后，双方到市住建局将抵押登记展期至2013年1月11日。2012年2月12日，潘爱兰、叶莲美与郑桂香签订《补充协议》，约定：若潘爱兰、叶莲美的房产处于被拆迁或征用，潘爱兰、叶莲美应提前一个月归还郑桂香全部借款金额300万元，潘爱兰、叶莲美未能在拆迁期内偿还郑桂香借款300万元，潘爱兰、叶莲美应将补偿金优先归还郑桂香300万元等。2014年11月3日，叶莲美向郑桂香出具的《还款计划书》，第一.1条载明："合同截止今日，合同编号为005，我和我母亲潘爱兰向您郑桂香借款300万元，并以我母亲名下的房产做担保，现作出以下还款计划"；第一.3条载明："我们在签订担保借款合同时约定的利息是月息3.5"。本院认为，004号、007号《借款合同》虽然只是以叶莲美的名义签订，但在004号、007号《抵押合同》中均表述为郑桂香与潘爱兰签订的借款合同，根据潘爱兰出具的经公证《委托书书》的授权，和叶莲美在诉讼中的自认，应当认定本案所涉借款系叶莲美和潘爱兰的共同借款。本案双方当事人争议的焦点是：一、借款的本金是多少；二、借款的利率是多少；三、潘爱兰、叶莲美拖欠的借款本金及利息的数额；四、005号《担保借款合同》是否享有优先受偿权。一、关于借款本金。潘爱兰、叶莲美二审庭审中主张郑桂香于2012年1月18日支付的44.25万元不是005号《担保借款合同》的借款本金，而是双方的往来款。因在此之前的历次诉讼程序中，潘爱兰、叶莲美均认可上述事实，且潘爱兰、叶莲美不能提交相应证据否认上述事实，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百二十九条"当事人在庭审中对其在审理前的准备阶段认可的事实和证据提出不同意见的，人民法院应当责令其说明理由。必要时，可以责令其提供相应证据。人民法院应当结合当事人的诉讼能力、证据和案件的具体情况进行审查。理由成立的，可以列入争议焦点进行审理"的规定，潘爱兰、叶莲美的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定第一次借款的本金为178.08万元，第二次借款本金为226.6万元的事实清楚，本院予以确认。二、关于利率问题。除007号《借款合同》约定了借款利息为6,000元外，004号《借款合同》和005号《担保借款合同》均只约定"按月结息"，但未约定具体的利率或每月应还利息的具体金额，属于约定不明，应当依照合同法第六十一条关于"合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定"的规定来确定借款利率。1.《还款计划书》是叶莲美向郑桂香作出的单方承诺，郑桂香未表示反对，且叶莲美是在潘爱兰的授权范围内作出的承诺，故该《还款计划书》对叶莲美和潘爱兰具有约束力，但范围应以叶莲美承诺的范围为限。根据《还款计划书》第一.1条载明的内容来看，承诺的对象是合同编号为005号《担保借款合同》的债权，故《还款计划书》关于月利率为3.5%的自述仅对005号《抵押担保合同》有效，004号、007号《借款合同》所对应的债权不在《还款计划书》承诺的范围之内。因此，005号《抵押担保合同》第四条虽未约定具体的利率，但《还款计划书》应视为双方通过《还款计划书》就利率达成了一致，即应当认定005号《抵押担保合同》双方约定的借款利率为月利率3.5%。2.007号《借款合同》第四条约定每月还利息6,000元，其月利率应认定为1%（6,000元÷600,000元）。007号《借款合同》原约定的借款金额是60万元，但同日签订007号《抵押合同》将借款金额变更为80万元，应视为双方变更了合同内容。因实际借款70.8万元，按照007号《借款合同》第四条的约定所计算出应还本金及利息的比例，潘爱兰、叶莲美每月应还的借款本金为2.36万元（20,000元÷600,000元×708,000元）、利息为7,080元（6,000元÷600,000元×708,000元）。3.004号《借款合同》第四条约定"按月结息"，说明双方约定借款是有利息的。004号和007号《借款合同》虽是2笔借款，但从实际履行合同的情况来看，2个合同的利息是一起偿还的，因此，潘爱兰、叶莲美2010年8月10日至2012年1月6日期间每月偿还的款项中包括了004号《借款合同》中约定的应偿还的借款利息和007号《借款合同》中约定的应偿还的借款本金及利息。在上述还款期限内，除2010年8月10日还款3.84万元和2012年1月6日还款1万元之外，其余月份均是按每月6.64万元偿还借款。扣除007号《借款合同》每月应偿还的借款本金2.36万元和借款利息7,080元后，潘爱兰、叶莲美每月向郑桂香偿还004号《借款合同》的借款利息为35,720元（66,400元-23,600元-7,080元）。按实际出借的借款本金107.28万元计算，月利率应为3.33%（35,720元÷1,072,800元）。综上，潘爱兰、叶莲美关于004号《借款合同》未约定利息上诉主张与当事人的约定和法律规定不符，本院不予支持。三、关于潘爱兰、叶莲美拖欠的借款本金及利息的数额问题。（一）004号和007号《借款合同》虽是2笔借款，但从实际履行合同的情况来看，2个合同的本金和利息是一起偿还的，因此，可以按2个合同的约定一并计算偿还的借款本金和利息。1.004号《借款合同》按实际偿还的利息计算借款月利率为3.33%，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，借款双方约定的利率超过年利率36%即月利率3%的部分无效，因此，004号《借款合同》中，潘爱兰、叶莲美应偿还的借款利息应按月利率3%计算，超过月利率3%的部分无效。自2010年5月8日至潘爱兰、叶莲美2011年8月13日偿还160万元本金之日，共计15个月零6天，故潘爱兰、叶莲美应偿还的利息共计812,044.8元（1,780,800元×3%/月×15个月+1,780,800元×3%/月÷30天×6天）。2.007号《借款合同》中，双方约定的借款月利率为1%，自2010年6月12日至2011年8月13日共计14个月零2天，故潘爱兰、叶莲美应偿还的利息共计99,592元（708,000元×1%/月×14个月+708,000元×1%/月÷30天×2天）。3.截至2011年8月13日，潘爱兰、叶莲美应偿还的借款利息为911,636.8元（812,044.8元+99,592元），实际偿还借款本息共计70.24万元，其数额不足以偿还全部借款利息，故已偿还的借款本息应全部计入应偿还的借款利息，尚未偿还的借款利息为209,236.8元（911,636.8元-702,400元）。4.2011年8月13日，潘爱兰、叶莲美偿还借款本金160万元，故自次日起应以本金18.08万元开始计算利息。因不能分清160万元偿还的是004号还是007号《借款合同》的本金，故可按实际借款比例计算尚欠的借款本金，004号《借款合同》尚欠的借款本金为108,918.6元（1,072,800元÷1,780,800元×180,800元），007号《借款合同》尚欠的借款本金为71,881.4元（708,000元÷1,780,800元×180,800元）。2011年8月14日至潘爱兰、叶莲美第二次借款的第一次还款之日即2012年4月25日共计8个月零12天，潘爱兰、叶莲美应偿还的借款利息：004号《借款合同》为27,447.49元（108,918.6元×3%/月×8个月+108,918.6元×3%/月÷30天×12天），007号《借款合同》为6,038.04元（71,881.4元×1%/月×8个月+71,881.4元×1%/月÷30天×12天），共计33,485.53元。加上此前尚拖欠的借款利息209,236.8元，扣减2011年8月14日至2012年4月24日期间偿还的借款利息13.64万元（12.64万元+1万元），总计拖欠借款利息106,322.33元106,322.33(209,236.8元+33,485.53元-136,400元）。综上所述，截至2012年4月25日止，潘爱兰、叶莲美尚拖欠郑桂香004号《借款合同》本金108,918.6元、007号《借款合同》本金71,881.4元、004号和007号《借款合同》利息106,322.33元未还。对上述借款本息，双方未进行结算计入后期借款本金并重新出具债权凭证，故不与005号《担保借款合同》的借款一并计算，可在潘爱兰、叶莲美第二次借款后的还款中予以扣除。（二）如上所述，截至2012年4月25日止，004号、007号《借款合同》尚欠借款本金分别为108,918.6元、71,881.4元，004号和007号《借款合同》尚欠的利息106,322.33元。1.潘爱兰、叶莲美于2012年4月25日偿还的8.4万元尚不足以偿还004号、007号《借款合同》的全部借款利息，故该笔还款应计偿还的借款利息，截至2012年4月25日止，潘爱兰、叶莲美尚欠004号、007号《借款合同》的借款利息22,322.33元（106,322.33元-84,000元）。2.自2012年4月26日至2012年5月31日共计35天，共产生利息：004号《借款合同》为3,812.15元（108,918.6元×3%/月÷30天×35天），007号《借款合同》为838.62元（71,881.4元×1%/月÷30天×35天），共计4,650.77元。潘爱兰、叶莲美于2012年5月31日偿还的10.5万元足以偿还拖欠的全部利息及部分本金。在该笔还款中共偿还借款利息26,973.1元（22,322.33元+4,650.77元），偿还本金78,026.9元（105,000元-26,973.1元）。按比例计算，分别偿还004号《借款合同》本金47,005.42元（1,072,800元÷1,780,800元×78,026.9元）、007元《借款合同》本金31,021.48元（708,000元÷1,780,800元×78,026.9元）,分别尚有本金61,913.18元(108,918.6元-47,005.42元)、40,859.92元(71,881.4元-31,021.48元)未还。3.自2012年6月1日至2012年6月21日共计21天，共产生利息：004号《借款合同》为1,300.18元（61,913.18元×3%/月÷30天×21天），007号《借款合同》为286.02元（40,859.92元×1%/月÷30天×21天），共计1,586.2元。潘爱兰、叶莲美于2012年6月19日和2012年6月21日共偿还的105,000元（100,500元+4,500元）偿还全部拖欠的本息后，尚有结余640.7元（105,000元-61,913.18元-40,859.92元-1,586.2元=640.7元）。综上，潘爱兰、叶莲美于2012年6月21日已偿还了004号、007号《借款合同》的全部借款本息，自2012年4月25日至2012年6月21日，潘爱兰、叶莲美共计偿还004号、007号《借款合同》的借款本息293,359.3元（108,918.6元+71,881.4元+106,322.33元+4,650.77元+1,586.2元）。（三）郑桂香在005号《担保借款合同》中的实际出借金额为226.6万元，约定月利率为3.5%，如上所述，应按月利率3%计算利息。按每笔借款出借时间计算至2014年12月11日，潘爱兰、叶莲美应偿还的借款利息为2,354,771.5元[（1,020,000元×3%/月×35个月+1,020,000元×3%/月÷30天×1天）+（442,500元×3%/月×34个月+442,500元×3%/月÷30天×25天）+（95,500元×3%/月×34个月+95,500元×3%/月÷30天×22天）+（500,000元×3%/月×33个月+500,000元×3%/月÷30天×29天）+（208,000元×3%/月×33个月+208,000元×3%/月÷30天×26天）]。潘爱兰、叶莲美已实际偿还借款利息266.5万元，扣除应偿还的借款利息2,354,771.5元和004号、007号《借款合同》的借款本息293,359.3元后，多支付利息16,869.2元（2,665,000元-2,354,771.5元-293,359.3元），应当计入归还的本金，即潘爱兰、叶莲美尚欠郑桂香005号《担保借款合同》的借款本金2,648,130.8元（2,665,000元-16,869.2元）。一审法院认定潘爱兰、叶莲美尚欠郑桂香005号《担保借款合同》的借款本金是2,262,161元错误,但判决后，郑桂香未提起上诉，系其处分自己民事权利的行为，不违反法律规定，视为其认可该数额，本院予以准许。2014年12月11日后，潘爱兰、叶莲美未再偿还005号《担保借款合同》的借款本息，应按法律规定支付逾期利息。郑桂香在起诉时同时主张逾期利息41万、以借款本金300万元的30%计算违约金90万元和律师服务费3.95万，上述费用合计已超过了按年利率24%计算利息的上限，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条"出借人与借款人既约定了逾期利率，又违约了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过按年利率24%的部分，人民法院不予支持"的规定，可按年利率24%自逾期之日即2014年12月12日起开始计算违约金，超过部分不予支持。四、关于005号《担保借款合同》是否享有优先受偿权的问题。1.005号《担保借款合同》约定以潘爱兰所有的房屋作为借款的抵押，双方有办理抵押的合意，且该房屋此前已在市住建局为潘爱兰、叶莲美向郑桂香的借款办理了抵押登记手续。2.005号《担保借款合同》第十一条约定，抵押的期限为一年，自2012年1月11日起至2013年1月11日止，双方向市住建局办理了抵押展期至2013年1月11日的登记手续，与合同的约定是相符的。综上，潘爱兰、叶莲美关于005号《担保借款合同》的借款未办理过抵押登记手续，不享有优先受偿权的上诉主张与事实不符，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实虽有瑕疵，一审法院依据瑕疵事实作出判决后，郑桂香对于其不利的判决结果未提起上诉，应视为裁判结果正确，故对潘爱兰、叶莲美的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33,665元，由上诉人潘爱兰、叶莲美负担元。本判决为终审判决。4o0pc80lo3pzakorwb                                                                          审判长李柔翰审判员 王晓艳审判员 梁泽                                                                              二〇一七年八月一日法官助理 黄蕾燕书 记 员 陈田