辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终429号上诉人（原审被告）：天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司，住所地辽宁省锦州市滨海新区富海街8号。负责人：苏连浦，该公司经理。委托诉讼代理人：吴琼，辽宁天一律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张建国，男，1981年12月25日出生，汉族，天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司原项目经理，住所地河北省廊坊市香河县。委托诉讼代理人：徐凯，男，1979年10月22日出生，汉族，住所地辽宁省锦州市古塔区。被上诉人（原审原告）：辽宁东一房地产开发有限公司，住所地沈阳市和平区中山路70号。法定代表人：黄兴武，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张静，辽宁锦逸律师事务所律师。原审被告：天津市宝地建筑工程有限公司，住所地天津市宝坻区城东津围路13号。法定代表人：李传凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐凯，天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司职员。上诉人天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司、张建国与被上诉人辽宁东一房地产开发有限公司、原审被告天津市宝地建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案,不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0791民初458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司的委托诉讼代理人吴琼，上诉人张建国及原审被告天津市宝地建筑工程有限公司的共同委托诉讼代理人徐凯，被上诉人辽宁东一房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司及张建国上诉请求：请求人民法院依法撤销（2019）辽0791民初458号判决书第一、二项并驳回被上诉人的诉求。事实和理由：原审法院认定解除事由及依据不清。1、上诉人与被上诉人依据双方签订的《锦绣蓝湾五期工程施工合同》及《锦绣蓝湾六期工程施工合同》合同明确约定的合同解除条款，上诉人一直忠实全面的履行施工合同。由于被上诉人没有资金给付工程款，经双方协商将锦绣蓝湾B19号楼的房屋抵顶工程款，支付给上诉人抵顶工程款的房屋被锦州市中级人民法院查封，导致上诉人不能获得工程款，是由于被上诉人的原因导致的，与上诉人无关。2、依据双方约定的合同解除事由，在履行合同中上诉人没有违约行为，故被上诉人不得单方行使解除权。且整个合同履行过程中，上诉人并没有出现解除合同的事由，原审法院判决解除合同没有充分的法定事由的成就而判决双方解除合同是错误的。3、原审法院在审理双方解除合同的同时没有给上诉人核对工程量，在没有原审法院做出裁定时被上诉人擅自强行施工导致上诉人无法保全自己的工程量，故上诉人请求锦州市中级人民法院依法撤销原判决，支持上诉人的上诉请求。辽宁东一房地产开发有限公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应维持一审判决。事实和理由：1、按照上诉人与被上诉人签订《锦绣蓝湾五期工程施工合同》、《锦绣蓝湾六期工程施工合同》以及双方签订的复工协议，上诉人一方均没有完成合同的义务，并且表现出不能继续履行施工，被上诉人只能要求解除合同，要求上诉人退场。2、本应该在2016年年底完成的施工，但是上诉人一直没有完工，给被上诉人造成影响。上诉人不给工人发放工资，造成农民工上访、封堵道路、延期交房、大面积的北京房主上访上报，要求解除购房合同，要求给付延期房屋的违约金。开发区政府因为此事也多次责令被上诉人完工交房，但是因为上诉人，交房无法实现。3、关于上诉人主张抵账房的问题。被上诉人认为不是本案的调整的范围，上诉人可以另行起诉，实际已经起诉了，并且在审理过程中。综上所述，被上诉人依据双方签订的合同以及复工协议，要求解除合同是有事实和法律依据的。天津市宝地建筑工程有限公司答辩称，同意上诉人的意见。辽宁东一房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、判决解除原、被告双方签订的《锦绣蓝湾五期工程施工合同》和《锦绣蓝湾六期工程施工合同》，合同标的额约170万元；2、判决解除双方签订的《关于天津宝地建筑工程有限公司复工的和解协议》。一审法院认定事实：2015年6月9日，原告与被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司签订《锦绣蓝湾六期工程施工合同》，约定原告将位于辽宁省锦州市滨海新区单体楼工程承包给被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司。双方约定工程承包范围包括基础工程、主体工程、屋面工程、外墙体温工程、门窗工程、装修工程、室外散水台阶工程、防水工程、给排水地热及消防工程、强弱电工程（不含电梯、喷淋、排烟工程）；工期为2015年6月15日进场，2016年6月30日完成；合同还约定其它权利义务。2016年5月1日，原告与被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司签订《锦绣蓝湾五期工程施工合同》，约定原告将坐落于辽宁省锦州市滨海新区富海路8号的锦绣蓝湾五期B－19、B－22、地下车库3、E－14B单体楼砌筑、粉饰工程承包给被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司。双方约定工程承包范围包括砌筑工程（含烟道安装）、抹灰工程（含内外墙抹灰、公共空间地面、楼梯地面、公共空间墙地面理石、电梯套口、屋面防水保护层）、外墙饰面砖工程、室内公共空间大白工程、室内棚面聚合物工程、室外散水台阶工程、理石工程、零星工程（含爬梯安装、风帽安装等）；工期为2016年5月10日进场，2016年11月30日完成；合同还约定其它权利义务。合同签订后，被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司进场施工，被告张建国系该工程的现场管理人员，2016年11月，上述合同约定的施工内容停工。2018年，原告以天津市宝地建筑工程有限公司、天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司、张建国为被告，起诉到锦州市太和区人民法院。2018年7月23日，原告（甲方）与被告天津市宝地建筑工程有限公司（乙方）签订《关于天津宝地建筑工程有限公司复工的和解协议》，双方约定：甲方同意乙方锦绣蓝湾六期工程复工，并根据乙方复工的实际情况（必须使甲方认可乙方具备施工履约能力，并且全面复工）15天后，再由甲方决定是否让乙方施工锦绣蓝湾五期B19、B22的部分工程；乙方必须严格按照甲方所制定的工期计划进行（后附施工节点时间表，7天内必须全面复工，否则无条件撤场，在施工节点时间表的时间可自由调配时间，但总时间不能超过施工节点时间表的最晚日期）；乙方应保质保量的完成图纸上全部内容，除电梯、燃气、弱电布线为甲方施工外，按双方原约定，以锦绣蓝湾C5、C11号楼为标准；协议还约定了其它条款。《关于天津宝地建筑工程有限公司复工的和解协议》附表1载明了具体的施工时间节点及要求。2018年7月10日，锦州市太和区人民法院依据原告与天津市宝地建筑工程有限公司达成的和解协议出具调解书。调解书送达后，被告依据调解书及和解协议复工，至2018年11月仍有部分工程未完工，完工的部分亦未交付及验收。被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司隶属于被告天津市宝地建筑工程有限公司。一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。原告与被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司签订《锦绣蓝湾五期工程施工合同》、《锦绣蓝湾六期工程施工合同》及原告与被告天津市宝地建筑工程有限公司达成《关于天津宝地建筑工程有限公司复工的和解协议》后，被告天津市宝地建筑工程有限公司及被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司应当信守承诺并积极履行合同及和解协议约定的义务，但被告仍未在约定期限内完成约定的工程内容，其行为已构成根本违约，致使合同及和解协议约定的目的无法实现，原告对被告失去信任，双方之间已没有继续履行合同的基础，故原告要求解除《锦绣蓝湾五期工程施工合同》和《锦绣蓝湾六期工程施工合同》及《关于天津宝地建筑工程有限公司复工的和解协议》的诉讼请求应予以支持。关于原告放弃请求法庭确认锦绣蓝湾五期和锦绣蓝湾六期工程被告未完成的部分，责令被告立即撤出施工场地，由原告接替后续施工的诉讼请求一节，系对自身诉权的处分，与法不悖，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国民事合同法》第六条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告辽宁东一房地产开发有限公司与被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司签订《锦绣蓝湾五期工程施工合同》、《锦绣蓝湾六期工程施工合同》；二、解除原告辽宁东一房地产开发有限公司与被告天津市宝地建筑工程有限公司达成《关于天津宝地建筑工程有限公司复工的和解协议》；三、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费减半收取50元，原告已交纳10050元，由被告天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司、天津市宝地建筑工程有限公司承担50元，退还原告10000元。二审中，双方当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点系辽宁东一房地产开发有限公司与天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司签订的建设工程施工合同是否应当予以解除。辽宁东一房地产开发有限公司提出，因天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司未能按照合同约定期限完工，遂要求解除合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条，承包人在合同约定的期限内没有完工的，发包人有权要求解除合同。天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司抗辩称，未按约定完工系由于辽宁东一房地产开发有限公司拖欠工程款造成。根据上述司法解释第九条，发包人未按约定支付工程价款的致使承包人无法施工的，承包人同样可以要求解除合同。现天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司不同意解除合同，但根据案涉工程实际情况，双方在达成复工和解协议后，工程仍然不能按照约定完工，和解协议亦无法履行，合同目的已根本无法实现，原审法院据此判决解除案涉施工合同及和解协议，符合客观实际。至于上诉人强调其不存在违约行为，系被上诉人违约导致合同目的不能实现，其可另行主张权利。综上所述，天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司与张建国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人天津市宝地建筑工程有限公司锦州分公司与张建国负担。本判决为终审判决。审判长  王玉龙审判员  高 帆审判员  王金业二〇二〇年七月七日法官助理文涛书记员郭立萍