湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘12民终607号上诉人（原审被告）雷山林，男，汉族，1962年8月12日出生，住湖南省麻阳县苗族自治县。委托诉讼代理人：周娟，湖南五溪律师事务所律师，执业证号14312201511407074。被上诉人（原审原告）：怀化市农业机械化技术推广站，地址湖南省怀化市迎丰东路458号，组织机构代码证：G0246024-2。主要负责人：罗超，该推广站支部书记。委托诉讼代理人：王利，男，汉族，1971年5月7日出生，住湖南省怀化市鹤城区，系怀化市农业机械化技术推广站推广室主任。委托诉讼代理人：吴树平，鹤城区长城法律服务所法律工作者，资格证书43132013007。上诉人雷山林因与被上诉人怀化市农业机械化技术推广站劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院的（2016）湘1202民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成了合议庭审理了本案。雷山林及其委托诉讼代理人周娟、怀化市农业机械化技术推广站（以下简称怀化农机站）的主要负责人罗超及其委托诉讼代理人王利、吴树平到庭接受了询问。本案现已审理终结。雷山林上诉请求：撤销（2016）湘1202民初746号判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院查明上诉人在被上诉人处担任门卫一职，并查明被上诉人门卫值班制度中确立门卫值班制度为：1、每天早上7点开门，晚上7点关门，24小时值班制；2、院内巡逻；3、管护花草树木、引导车辆。一审法院既认定以上事实，就等同于认定上诉人是按照用人单位制度每天进行上班，存在节假日及公休日加班的事实，故请求二审法院支持上诉人加班费的主张。二、一审法院认定上诉人工资为500元/月（2010年4月前为200元/月），明显低于怀化市最低工资标准，且以被上诉人提供上诉人住房以及水电为由抵扣最低工资标准差额，无法律依据，故请求法院支持上诉人的诉讼请求。怀化农机站辩称，一审法院认定事实清楚，��用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。怀化农机站向一审法院起诉请求：1、怀化农机站无需向雷山林支付节假日工资、休息日加班工资、最低工资标准差额、解除劳动关系经济补偿金共计91423元；2、雷山林承担本案诉讼费；3、限期搬离怀化农机站的门卫室，不要影响怀化农机站棚户区改造。一审法院认定事实：怀化农机站系事业单位法人。2006年9月，雷山林来到怀化农机站处工作，双方口头约定：雷山林（一家）居住在门卫室，看管大门并打扫大门附近卫生，免房租和一定额度水电费，并支付200元/月费用。2010年4月，支付标准上涨为500元/月。雷山林不属于怀化农机站编制内人员，怀化农机站单位在2012年度的规章制度中确立门卫值班制度，要求“1、每天7点开门、19点关门，24小时值班制；2、院内巡逻；3、管护花草树木、引导车辆”。2015年11月30日，怀化农机站向雷山林发出通知，以单位棚户区改造为由，不再雇请雷山林守门和打扫卫生。雷山林提出补发工资及福利待遇等要求，双方协商不成，雷山林遂向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：怀化农技站支付1、养老保险金69388元，2、法定节假日工资3995元，2、工休日工资36698元，3、补发（最低工资差额）工资95200元，4、经济补偿金11300元，5、请求劳动执法部门按劳动法1-5倍执法，最低为271200元。2016年3月怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲字[2016]001号裁决书，裁决：1、怀化农机站支付雷山林节假日工资3995元、休息日工资36698元、最低工资标准差额39995元、解除劳动合同经济补偿金10735元，合计91423元；2、驳回雷山林其他仲裁请求。怀化农机站对该裁决不服遂起诉至一审法院。一审法院认为：依据劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，并参照双方之间的工资条、核算单位报账审批单、怀化农机站发放给雷山林的《通知》及2012年度单位制度中的门卫值班制度，一审法院认定，双方自2006年9月至2015年11月30日期间成立劳动关系。关于雷山林要求怀化农机站支付养老保险金69338元的仲裁请求，依据《中华人民共和国社会保险法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳��逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，社会保险缴纳不属于劳动争议审理范围，雷山林可向社保征收机构申请依法处理。关于雷山林要求怀化农机站支付法定假日工资3995元、工休日工资36698元的仲裁请求，因雷山林居家生活在门卫室，工作与生活时间无法明确区分，且门卫室值班制不同与标准工时制。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，雷山林应就加班事实承担举证责任。本案中，雷山林并未举证证实其加班事实，因此，对雷山林提出的该项仲裁请求，一审法院不予支持。关于雷山林要求原告补发（最低工资差额）95200元的仲裁请求，虽然雷山林实发工资为500元/月（2010年4月前为200元/月），但这是建立在双方协商“由原告提供住房与水电”基础上，故雷山林的应发工资中应该包含实发工资加上与房租、水电相同价值的金额。2015年怀化市最低工资标准为1130元/月，雷山林应举证证实其应发工资低于此标准，其未能举证证实需承担不利后果，故对雷山林要求原告补发工资差额部分95200元的请求，一审法院不予支持。关于雷山林要求怀化农机站支付经济补偿金11300元的仲裁请求，因怀化农机站2015年11月30日提出解除劳动关系通知，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项及四十七条的规定，怀化农机站应支付雷山林经济补偿金10735元（1130元/月×9.5月，2006年9月至2015年11月工作年限为9年3个月）关于雷山林要求劳动执法部门按劳动法1-5倍执法，最低为271200元的仲裁请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，由劳动行政部门责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。因此，雷山林应向劳动行政部门申请处理。关于怀化农机站提出的第三项诉讼请求“要求雷山林限期搬离我站门卫室”，该请求不属于双方当事人之间的劳动争议纠纷，怀化农机站可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、怀化市农业机械化技术推广站支付雷山林经济补偿金10735元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、怀化市农业机械化技术推广站不支付雷山林节假日工资3995元；三、怀化市农业机械化技术���广站不支付雷山林休息日加班工资36698元；四、怀化市农业机械化技术推广站不支付雷山林低于最低工资标准差额39995元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，由怀化市农业机械化技术推广站负担。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议，双方二审的争议焦点为：1、怀化农机站是否应向雷山林支付节假日及公休日的加班工资？2、怀化农机站是否应向雷山林支付低于最低工资标准的差额部分工资？1、关于怀化农机站是否应支付雷山林节假日及公休日的加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，雷山林虽主张加班工资，但其未提交证据证明加班事实的存在，且其从事门卫工作，其本人及家人居住生活在门卫室，门卫室既是其工作场所，也是其家庭居住生活场所，其工作和生活时间也无法明确区分，根据其工作特点，一审法院对其该项请求不予支持并无不当。2、关于雷山林要求怀化农机站支付低于最低工资标准的差额部分工资的问题。怀化市市直年度月最低工资标准为：2006年7月1日至2007年6月31日为420元、2007年7月1日至2008年6月31日为480元、2008年7月1日至2010年6月31日为530元、2010年7月1日至2011年6月30日为650元、2011年7月1日至2012年6月30日为840元、2012年7月1日至2013年6月30日为950元、2013年12月1日至2014年11月30日为1035元、2015年为1130元。雷山林2006年9月至2010年3月的工资为每月200元，2010年4月至2015年11月的工资为每月500元，均低于同期怀化市市直最低工资标准，则雷山林每年度低于最低工资标准的差额具体如下：2006年度880元、2007年度3000元、2008年度3660元、2009年度3960元、2010年度1980元、2011年度2940元、2012年度4740元、2013年度5485元、2014年度6420元、2015年度6930元，合计39995元。怀化农机站辩称雷山林的应发工资包括实发工资加房租、水电费用，其不应再向雷山林支付工资差额，但怀化农机站没有提供证据证实双方对提供住房居住及提供水、电的使用可以抵扣部分工资做出了约定，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、��辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定，对怀化农机站的该抗辩意见不予采纳，即对怀化农机站要求不支付雷山林低于最低工资标准差额39995元的诉讼请求不予支持。雷山林请求法院判决怀化农机站向其支付差额工资39995元的理由成立，本院对其该请求予以支持，故怀化农机站应支付雷山林低于最低工资标准差额39995元，一审法院判决怀化农机站不支付该项费用不当，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持湖南省怀化市鹤城区人民法��（2016）湘1202民初746号民事判决第一项、第二项、第三项；撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初746号民事判决第四项；由怀化市农业机械化技术推广站支付雷山林低于最低工资标准差额39995元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由怀化市农业机械化技术推广站负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐 琳审 判 员 肖光申审 判 员 舒易成二〇一七年八月二十八日法官 助理 尹 俊代理书记员 张 静附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经��补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。《中华人民共和国劳动法》第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，��二审人民法院不得再次发回重审。