福建省福州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0102民初1968号原告：福建省兴银物业管理有限公司，住所地：福州市湖东路中山大厦。法定代表人：方志坚。委托诉讼代理人：李坚，福建联合信实（福州）律师事务所律师。被告：董行智，男，汉族，1968年01月21日出生，住福州市马尾区上岐***号。委托诉讼代理人：卓永钦，福建建达（马尾）律师事务所律师。原告福建省兴银物业管理有限公司与被告董行智劳动争议纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李坚、被告董行智及其委托诉讼代理人卓永钦到庭参加诉讼，本案��已审理终结。福建省兴银物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：判令原告无需向被告支付赔偿金79897.5元；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：福州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出的榕开劳仲裁[2016]第3149号裁决认定事实及适用法律错误，理由如下：原告依据《员工手册》第六章6.2.5条款及原、被告之间签订的劳动合同第十八条第一款第二项的规定对被告作出即时解除劳动合同的决定是合法有据的。2016年5月份原告安排被告在中控值班员岗履行安防工作，该岗位要求安保职员必须在室内履行工作职责，不得离开中控室。而相关监控视频显示，被告上班期间擅自离开岗位，且该月内相继发生了2起无端离岗事件，分别是2016年5月4日、8日。被告的无端离岗行为引起原告单位相关领导的高度重视，单位领导多次约谈被告，对被���批评教育，并分别发布了《关于研发中心品质巡查结果的通报》和《关于对研发中心安防值班检查严重违纪的通报》，对被告分别予以记大过处分和警告，并告知被告如再有违纪行为，公司将作辞退处罚。但被告却并未悔改，于2016年6月13日在门岗值夜班时又无端脱岗。而且被告屡次无故迟到早退，甚至旷工，经批评教育后仍不予改正。原告据此依据《员工手册》第六章6.2.5条款及原、被告之间签订的劳动合同第十八条第一款第二项的规定对被告作出即时解除劳动合同的决定并依据相关法律法规履行了相关手续，原告的解除劳动合同行为合法有据。但福州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出的榕开劳仲裁[2016]第3149号裁决书却认定原告构成违法解除劳动合同。原告制定的《员工手册》是依法经原告单位工会评审讨论通过的，制���程序合法有效，根据福建省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的意见》（以下简称“意见”）第38条“用人单位经职工大会或者职工代表大会通过的规章制度，或未设职工代表大会的用人单位经股东大会、董事会等权力机构或依相应民主程序制定的规章制度，只要不违反国家法律、行政法规及政策规定，应当作为人民法院处理劳动争议案件的依据。但用人单位没有尽到告知义务的，不应作为处理案件的依据。”之规定，该《员工手册》上规定的单位规章制度应当作为本案的处理依据。但福州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出的榕开劳仲裁[2016]第3149号裁决书（第十页）却认为“根据法律规定，用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当���职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。”，并据此认定原告提供的关于公会评审《员工手册》的会议记录不足以证明原告在制定员工手册过程中已经履行了上述民主程序，该员工手册不能对被告发生约束力。原告认为，裁决书在适用法律法规上存在错误。即使原告制定的《员工手册》对被告不具有约束力，但被告屡次无故迟到、早退、旷工，甚至作为安防人员，在履行职责时，多次无端离岗，给单位安全造成重大隐患，在经批评教育，乃至警告和记大过处分后，仍不予以改正。原告据此解除与被告之间的劳动合同，符合法律法规规定，并不违法。董行智辩称，且不说原告提供的《员工手册》未经合法通过并有效送达给被告而没有合法效力，就算依据该《员工手册》，原告无论是从开除被告的违纪事实上存在证据不足的定性错误的实体性问题，其依据该《员工手册》即时解雇的程序也是存在严重瑕疵的，原告违法解除与被告的劳动关系事实清楚，证据充分，其应当承担举证不利的法律后果，因此，原劳动仲裁委的裁决无误，依法应判令原告向被告支付经济补偿金79897.5元。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告于2001年到原告处工作。2011年9月30日，原、被告签订一份无固定期限劳动合同，约定合同期限自2011年10月1日至被告达到法定退休年龄或法定终止劳动合同关系条件出现为止。2016年7月11日，原告以被告严重违反公司安防值班管理制度，考勤管理制度和员工手册为由，经工会同意，给予被告开除处分。被告自2015年7月起至2016年6月的平均工资为2663.25元。被告董行智向福州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决原告向其支付一个月的工资3916.4元、拖欠的工资5221.9元、违法解除劳动合同赔偿金117492元。该仲裁委员会于2017年2月4日作出榕开劳仲裁[2016]3149号裁决书，裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金79897.5元。本院认为，原、被告于2011年9月30日签订的劳动合同合法有效，不得随意解除。原告未证明其向被告送达解除劳动合同的通知，违反了劳动法的有关规定，故应向被告支付违法经济补偿金，计2015年7月至2016年6月的平均工资为2663.25元×15年×2倍=79897.5元。依据《中华人民共和国劳动合同法》四十七条、第五十条、第八十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告福建省兴银物业管理有限公司的诉讼请求；二、原告福建省兴银物业管理有限公司于本判决生效后十日内向被告支付经济补偿金79897.5元。如果原告福建省兴银物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员 吴 辉二〇一七年八月三十一日书记员 林伟宝附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的��地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后���日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。