福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽01民终3851号上诉人（原审原告）：郑琼，女，1963年2月28日出生，汉族，住福建省闽侯县。诉讼委托代理人：甘雪琦，福建秉峰律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市华林路212号鑫满大厦一、二、三层。代表人：林晋，职务经理。诉讼委托代理人：陈丽珠、付艳秋，公司员工。被上诉人（原审被告）：方升初，男，1960年6月25日出生，汉族，住福建省闽侯县。上诉人郑琼因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称保险公司）、方升初机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2017）闽0121民初702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郑琼的上诉请求：撤销一审判决，予以改判。由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：1、上诉人在闽侯县永和包装制品厂上班多年，有固定的工作收入，每月工资收入4500元，应按上诉人实际工资收入4500元计算。误工天数上诉人暂诉请六个月是有法律师依据，在出院小结和疾病证明书中医嘱建休3-6个月，且上诉人伤情一直没有好转，出院后还持续门诊治疗九个月之久，因此，误工天数应暂定203天，误工费应为30450元。后期的误工费待伤残鉴定后一并诉请。2、原审认定的营养费3000元明显偏低。医嘱建议需加强营养，且上诉人治疗时间长，伤情恢复缓慢，故要求5000元营养费是符合实际需求，应予以支持。保险公司辩称，1、诉讼费不属于保险责任，保险公司不予承担。2、肇事车辆有投不计免赔，保险公司在责任范围内承保。3、原审判决合理合法应予以维持。上诉人住院23天，医院建休90天，误工天数共计113天，合理，应予维持。一审法院按照制造业2015年年平均工资计算合理，应予维持。方升初辩称，车祸是偶然发生的，其已承担了该承担的部分。上诉人所说的他上班的工厂是他妹妹开的，对其有关误工证明表示怀疑。郑琼向一审法院起诉请求：1、原告因该起交通事故造成经济损失：医疗费35062.52元、住院伙食补助费690元（23天X30元）、住院护理费3450元（23天X150元）、误工费27000元（6个月X4500元/月）、营养费5000元（90天X60元）、交通费800元，共计人民币72002.52元。伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等在伤残鉴定后另行起诉。被告中华联合财产保险股份有限公司福州中心支公司在本案肇事车辆闽Ａ×××××小型越野客车投保的交强险限额及商业三者险限额范围内赔偿原告经济损失。2、赔偿不足部分由被告方升初承担赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年3月8日7时59分许，被告方升初驾驶闽Ａ×××××小型越野客车，沿115县道由福州方向往白沙方向行驶，经县道洪下线16KM+50M路段时追尾碰撞由郑琼驾驶的闽Ａ×××××普通二轮摩托车，致郑琼受伤、两车局部损坏的交通事故。本事故经闽侯县公安局交通警察大队作出的事故认定书，认定被告方升初应负本事故的全部责任；郑琼不负本事故的责任。原告受伤后，被送往闽侯县医院住院治疗23天，诊断为左锁骨粉碎性骨折；轻度脑震荡。共花去医疗费35062.52元，期间，被告方升初已垫付原告医疗费13000元。出院医嘱：门诊随访，建议休息3-6个月，加强营养摄入，促进骨折愈合；定期门诊拍片复查，术后一年视骨折愈合情况取出内固定，约需住院费用8000元。2017年1月22日，原告向法院提起诉讼，要求判令被告保险公司在强制险以及商业三者险限额范围内赔偿原告各项损失合计人民币72002.52元，因原告的伤情还未完全治愈，目前尚在治疗之中，故伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等待伤残鉴定后另行主张权利。审理中，法院于2017年2月15日向上述被告邮寄送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票及相关证据，被告方升初拒绝签收，视为被告方升初经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉并依法予以缺席审理。另查明，肇事车辆闽Ａ×××××小型越野客车在被告保险公司投有强制险以及不计免赔的商业三者险限额100万元。一审法院认为，被告方升初驾车途经肇事路段，追尾碰撞原告驾驶的闽Ａ×××××普通二轮摩托车并致原告受伤，经公安机关依法作出的责任认定，被告方升初应负本事故的全部责任，原告不负本事故责任，予以认定。关于被告保险公司提出原告在治疗中有非医保费用计人民币7012元的问题，因肇事车辆闽Ａ×××××小型越野客车已在保险公司投保了强制险以及不计免赔的商业责任险，故被告保险公司提出其不承担非医保费用计7012元的主张，不予采信。关于医疗费问题，经原告的委托代理人与被告保险公司委托代理人共同确认，原告的医疗费合计人民币35062.52元，予以认定。关于住院伙食补助费问题，原告住院治疗23天，其请求每天按30元赔付，计690元，符合法律规定，予以支持。关于护理费问题，原告住院治疗23天，其请求每天按150元赔付，计3450元，符合法律规定，予以支持。关于原告主张误工费及误工天数的问题，被告保险公司提出工资证明均无相关负责人以及经办人签名，原告的工资一个月也没有达到4500元，只有4200元左右。法院认为，因被告所提供工资表以及工资收入证明，没有相关负责人和经办人签名，工资表中的“领款人签章”一栏也没有原告的签名或盖章，故原告提供的上述证据存在瑕疵，其工资应按2015年度制造业年平均工资50514元标准赔付，每天138.39元。误工天数暂定113天（住院23天＋90天，即出院后休息三个月），合计误工费15638.07元。关于营养费问题，适当的营养，是促进身体尽快康复必要的物质基础，现原告根据的具体伤情，酌定原告的营养费为3000元。交通费系必要支出，酌定400元。综上，原告因本事故共导致其各项损失合计人民币58240.59元。因肇事车辆在被告保险公司投有交强险以及不计免赔的商业责任险，故被告保险公司首先应在交强险限额范围内赔付原告医疗费10000元、护理费3450元、误工费15638.07元、交通费400元，合计人民币29488.07元，强制险赔偿不足的计28752.52元应由被告保险公司在肇事车辆商业三者险限额范围内承担赔偿责任。被告方升初已支付原告医疗费13000元，予以扣减。扣减后，除被告方升初应承担本案案件受理费计628元外，其余款项可由被告保险公司代为返还给被告方升初。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第一条、第二条、第八条、第十一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司福州中心支公司应自本判决生效之日起七日内在交强险、商业责任险限额范围内支付原告郑琼医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费等计人民币58240.59元，扣除应返还被告方升初垫付款计人民币12372元外，被告中华联合财产保险股份有限公司福州中心支公司实际还应支付原告郑琼上述损失合计人民币45868.59元。二、驳回原告郑琼其他诉讼请求。二审期间，上诉人郑琼提供闽侯县永和包装制品厂的工资表及付款证明单，证明其每月平均收入在4500元。被上诉人保险公司、方升初对该证据的合法性、客观性、关联性均有异议，认为上诉人没有提供劳动合同和医保社保等缴纳情况，该工厂是郑琼的亲戚开办的，这个工资表制作是不规范的，且付款证明单上郑琼的签字都不一样。原审按照2015年度制造业年平均工资50514元标准赔付，是正确的。经查，郑琼提供的证据不足以证明其每月平均收入达到4500元。根据在案证据及双方的庭审陈述，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，方升初未能安全驾驶，致郑琼受伤，方升初应承担侵权赔偿责任。肇事车辆有投保交强险及商业三者险，故保险公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿郑琼的各项损失。一审法院对事故的定性，赔偿责任均已作出正确判决，本院予以维持。根据郑琼提供的证据，其工作性质属于多劳多得，应认定为无固定收入，按照其最近三年的平均收入计算，郑琼未能提供这三年的平均收入状况，一审法院参照最相近行业上一年度职工的平均工资计算并无不妥，本院予以维持。一审法院根据其伤情、医嘱，确定住院期间及出院后三个月为其误工期，已臻合理，本院予以维持。一审法院根据其伤情及本地的司法实践，确定的精神损害抚慰金合理，本院予以维持。综上所述，郑琼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元，由上诉人郑琼负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 芳审 判 员  卓小康审 判 员  林 峰二〇一七年八月二十五日法官助理  纪得军书 记 员  郑皓瀚附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。