贵州省兴仁县人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔2322刑初134号公诉机关贵州省兴仁县人民检察院。1、被告人叶文华，男，1979年10月14日生于云南省师宗县，汉族，初中文化，农民，住师宗县。因犯盗窃罪，1999年5月11日被判处有期徒刑两年零六个月，2000年11月16刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年10月25日被刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2017年7月19日被逮捕。现押于兴仁县看守所。2、被告人侍见昆，男，1970年9月5日生于云南省陆良县，汉族，小学文化，农民，住陆良县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月11日被兴仁县公安局取保候审，2017年7月19日被逮捕。现押于兴仁县看守所。辩护人寇士其，云南瀛滇律师事务所律师。3、被告人朱芬粮，男，1977年10月7日生于云南省师宗县，汉族，小学文化，农民，住师宗县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月3日被兴仁县公安局取保候审，2017年7月19日被逮捕。现押于兴仁县看守所。辩护人罗天高，贵州高浩律师事务所律师。4、被告人史老华，男，1974年10月11日生于云南省师宗县，汉族，小学文化，农民，住师宗县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月3日被兴仁县公安局取保候审，2017年7月19日被逮捕。现押于兴仁县看守所。5、被告人沈志荣，曾用名沈国玉，男，1977年12月11日生于云南省师宗县，汉族，初中文化，农民，住师宗县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月3日被兴仁县公安局取保候审，2017年7月19日被逮捕。现押于兴仁县看守所。6、被告人张国斌，男，1976年3月8日生于云南省师宗县，汉族，小学文化，农民，住师宗县。贵州省兴仁县人民检察院以兴仁检公诉刑诉[2017]100号起诉书指控被告人叶文华、侍见昆、史老华、沈志荣、朱芬粮、张国斌犯非法经营罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，审理过程中发现不宜适用简易程序，于同年6月15日转为普通程序，重新计算审理期限。2017年8月2日公开开庭审理本案。贵州省兴仁县人民检察院指派检察员宋舜寓出庭支持公诉，被告人叶文华、侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣、张国斌及辩护人寇士其、罗天高到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省兴仁县人民检察院指控：2016年10月，被告人侍见昆、叶文华、史老华、沈志荣、朱芬粮商议，将家中卖剩下的烟叶及共同出资购买的烟叶，于2016年10月25日由被告人张国斌驾驶牌号为云Ｇ×××××的货车从云南省师宗县运往湖南省贩卖，途径晴兴高速公路兴仁境内长耳营服务区时被兴仁县公安局民警查获。经称量，烟叶净重8.86吨。经评估，被查获烟叶价值人民币403525.16元。其中3.257吨烟叶系五被告人自家栽种的，收购的3.133吨烟叶收购价为12723元，其余2.47吨烟叶收购价不明。上述指控，公诉机关提供书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录等证据，认为六被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。六被告人对指控均无异议，自愿认罪。侍见昆辩护人寇士其提出“贵州省烟草专卖局的涉案烟叶价值计算的回复不能作为涉案烟叶价值的证据使用，其不具有价格鉴定的资质。其自家栽种的烟叶不应计算为非法经营的数额。系犯罪未遂”的辩护意见。朱芬粮辩护人罗天高提出“朱芬粮自家栽种的烟叶不应计算为非法经营的数额，系犯罪未遂和从犯”的辩护意见。经审理查明：2016年10月，被告人侍见昆与一名湖南人约好将烟叶拉到湖南省出售，侍见昆约朱芬粮一起去，朱芬粮又联系了叶文华、史老华和沈志荣。五人商议除了自家栽种卖剩下的烟叶外，每人再出资一万元收购烟叶一起拉到湖南出售，出资的五万元钱由史老华保管。2016年10月25日叶文华联系被告人张国斌驾驶云Ｇ×××××号货车帮他们运输烟叶，侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣驾驶另一辆车在前面带路，途径晴兴高速公路兴仁境内长耳营服务区时，叶文华与张国斌被兴仁县公安民警当场查获。经称量，烟叶净重8.86吨。另查明，被查获的烟叶有3.257吨系五被告人自家栽种，5.603吨系五被告人出资共同收购。其中收购的烟叶3.194吨收购价为12743.50元，根据贵州省烟草专卖局文件公布的本省上一年度烤烟调拨平均基准价格（2277.23元/50千克）计算，5.666吨烟叶价值人民币258067.04元。被告人张国斌已得运费1.3万元。2016年11月3日，被告人侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣主动投案。上述事实，有下列证据证实：一、书证1、户口证明：证实五被告人的身份情况。2、检查勘验笔录、证据先行登记保存批准书、通知书、证据复制单：证实2016年10月25日，兴仁县烟草局稽查大队联合公安、高速交警在晴兴高速公路长耳营服务区查获被告人叶文华、张国斌非法经营烟草，当场查获云Ｇ×××××号车辆1辆和烟叶8.86吨。3、到案经过、查获经过：证实2016年10月25日，被告人叶文华、张国斌被当场抓获；2016年11月3日，被告人侍见昆、史老华、朱芬粮、沈志荣主动投案。4、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书：证实被告人叶文华因犯盗窃罪，于1999年5月11日被判处有期徒刑二年零六个月，2000年11月16日刑满释放。因无证运输烟叶460公斤，2016年9月13日被云南省石林县烟草专卖局罚款8458.71元。5、扣押、发还物品、文件清单、领条：证实2016年10月25日，公安机关从被告人张国斌处扣押现金1.3万元，该款已上交兴仁县国库中心。6、烟叶合同：证实被告人叶文华、侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣与当地烟站签订收购烟叶情况。7、笔记本：证实被告人朱芬粮家栽种的烟叶是675公斤，叶文华家是460公斤，史老华家是750公斤，沈志荣家是692公斤，侍见昆家是680公斤。（二）证人证言1、证人叶某1证言：2016年10月份左右，我家以4元钱一公斤的价格，卖了300多公斤的烟给史老华、朱芬粮、叶文华和沈志荣。他们自己家也有卖剩下的烟。2、证人季某1证言：叶文华、史老华、朱芬粮、沈志荣家都种有烟，卖了以后都还有剩的，他们找我们反映过，我们说处理不了，叫他们自己处理。3、证人周某1证言：2016年10月份的一天，张国斌给说他们寨子的农户拉烟去贵阳卖，我说风险太大，让他自己看着办。他让我喊个人和他一起，我就叫曾某和他一起。4、证人叶某2证言：2016年10月的一天，我家卖给叶文华、史老华、朱芬粮有400公斤烟叶，每公斤4元钱。5、证人陈某证言：我家卖给朱芬粮、史老华、沈志荣等五人有600公斤的烟，有200公斤是2元每公斤的，有400公斤是4元每公斤的。6、证人曾某证言：2016年10月24日，周某1让我同他驾驶员跑趟贵阳，我上车后，车上有两个人，我问拉的是什么，张国斌说是烟，我们走到兴仁晴兴高速路时被查获。7、证人涂某证言：2016年我卖了310公斤的烟给叶文华他们，每公斤是6元钱。8、证人季某2证言：2016年10月份，朱芬粮来我家买烟，我卖了443公斤给他，每公斤是3.5元。叶文华、朱芬粮、史老华、沈志荣也种有烟。9、证人刘某证言：2016年我们这里的烟丰收，家中剩下1吨左右的烟，10月份我家卖给叶文华等人530公斤的烟，每公斤4元钱。10、证人徐某证言：2016年，我家卖给史老华520公斤的烟叶，其中339公斤是5元钱每公斤，181公斤是6元钱每公斤。（三）被告人供述1、叶文华供述：2016年10月25日前几天，朱芬粮说陆良的侍见昆可以找到烟叶的销路，把我家卖剩下烟叶拉出去卖。一天中午朱芬粮说侍见昆来了，我们寨子的朱芬粮、沈国玉、史老华也在，大家商量出钱收购烟叶去贩卖，每人出一万元，钱由史老华保管。我们在寨子附近收购农户家的烟叶，收购价是三到六元一公斤不等。10月4日，我们收购的加上自家卖剩下的约有九吨多。24日晚，我打电话给张国斌说拉烟叶到贵阳，运费2.3万元，他问了车主说可以，于是我们就把烟叶装车，又喊了一个驾驶员往贵阳方向拉，拉到兴仁时被查获。烟叶卖得钱后扣除我们每人出的一万元，五个人再平分利润。2、侍见昆供述：大约2012年时，湖南一个姓彭的到我们这里收烟卖，我们就认识了。2016年10月17日，这个人打电话问有烟卖不得，我说有很多卖不掉的烟，他说可以拉到湖南卖，他给16元每公斤的价来收。我就和朱芬粮联系，他又联系了叶文华、史老华、沈志荣，我们准备把卖剩下的烟拉去卖，叶文华联系了车辆，我们商量后又每人出一万元收购了5500公斤烟叶，一共花了30593元。10月24日我们拉这些烟去湖南，途经兴仁县被查获。我家的是680公斤，朱芬粮的是675公斤，叶文华的是460公斤，史老华的是750公斤，沈志荣的是692公斤，在葵山买的有两吨多。在召夸买的有1吨多，是在集市上买的，1.5元至4.5元每公斤不等，具体多少我记不起来了。我们先付了1.3万元的运费。3、沈志荣供述：2016年10月21日，朱芬粮约我去湖南龙山卖烟，说是侍见昆找的买家。第二天，朱芬粮说侍见昆来了约我去公路边，史老华、叶文华也在，我们几家的烟加起来有3吨多，侍见昆说这点少了，拉起来不划算，我们一人再出一万元收点烟一起拉过去。我们每人出了一万元，由史老华保管，我们在当地及陆良等地一共收了5吨多烟叶。叶文华联系了驾驶员张国斌，运费是4.3万元。24晚上我们装好车，我、侍见昆、史老华、朱芬粮开车在前面探路，叶文华和张国斌押车。25日凌晨我们走到兴仁县发现有警察查车，我们在兴仁东站下车等叶文华他们，到下午才知道我们拉的烟叶被查了。我家的烟叶是680公斤左右。4、朱芬粮供述：2016年10月22日，侍见昆打电话说湖南有个老板收烟，叫我把剩下的烟叶和他一起去卖。我就和侍见昆、叶文华、史老华、沈志荣一起把自家烟算了下有3吨多，侍见昆说运费高，少了不划算，每人再凑一万元，共五万元拿给史老华保管，我们共收了5吨多烟叶，其中在寨子里向叶某1家买了330公斤×3元=990元，叶清芬家462公斤×4元=1848元，陈某家400公斤×2元=800元和200公斤×4元=800元，徐某家399公斤×5元=1995元，180公斤×6元=1080元，涂某家310公斤×6元=1860元，王中华家165公斤×6元=990元，刘如美家530公斤×4元=2120元，季某2家443公斤×3.5元=1550元。叶文华叫张国斌开车来装，我和沈志荣、史老华、侍见昆在前面开车探路。2016年10月25日，我们走到兴仁县时被查获。我家的是675公斤，叶文华家的是460公斤，史老华的是750公斤，沈志荣是692公斤，侍见昆的是680公斤。5、史老华供述：2016年10月22日，朱芬粮打电话说湖南有个老板打电话给侍见昆叫他找烟拉去卖，我和朱芬粮、叶文华、沈志荣、侍见昆商量，把我们自家种的卖剩下的烟拉去卖，总的有3257公斤。23日我们五个商量每人出资一万元，又收了5.6吨，侍见昆和沈志荣在陆良县板桥镇街上，收购了2吨多，我和叶文华、朱芬粮在村里收了3吨多，其中史忠良家582公斤，史小平家300公斤左右，王中华家240公斤左右，涂某家500公斤，其他的不记得了，收购价3元到6元不等。24日晚上我们请张国斌开车来装，叶文华和他一起驾驶货车，我和朱芬粮、沈志荣、侍见昆开面包车在前面开路，25日凌晨，我们看到兴仁县长耳营服务区有警察，我们就开车回云南了。我们付了张国斌1.3万元的运费。6、被告人张国斌供述：2016年10月24日晚上，叶文华说有批烟要运输到贵阳，运费2.3万元，我打电话问车主陶党芬，他也同意，我就开车去装货，车主喊力红和我一起开，25日凌晨我们开到兴仁县时被查获。（四）贵州省烟草专卖局文件、涉案烟叶进行价值计算的回复：证实贵州省2015年度烤烟普通品种平均调拨基准价格为2277.23元/50千克，5.666吨烟叶价值为人民币258067.04元。（五）现场勘验检查工作记录、方位示意图、现场照片：证实烟叶被查获现场情况，被告人叶文华和张国斌指认被查获的烟叶及车辆。上列证据，经庭审举证、质证，查证属实，予以确认。本院认为，被告人叶文华、侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣、张国斌违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖烟叶，扰乱市场秩序，非法经营数额270810.54元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。公诉机关指控五被告人犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予确认；在共同犯罪中，侍见昆、朱芬粮、叶文华、史老华、沈志荣共同商议并出资购买烟叶，均起主要作用，系主犯；张国斌明知他人运输烟叶，为获取运输费用，而受人雇佣，起次要作用，系从犯。侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣主动到案，如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，具有自首情节。叶文华、张国斌归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，有坦白情节。侍见昆、朱芬粮辩护人提出“贵州省烟草专卖局的涉案烟叶价值计算的回复不能作为涉案烟叶价值的证据使用，其不具有价格鉴定的资质。其自家栽种的烟叶不应计算为非法经营的数额。系犯罪未遂”的辩护意见，经查，根据《中华人民共和国烟草专卖法》第三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和第四条的规定，国家对烟草专卖品的生产、销售依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品的，情节严重的，应以非法经营罪定罪处罚，因此未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营的烟叶都应以非法经营罪定罪处罚。非法经营的烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买的价格的，查获的烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算。五被告人供述和证人证言证实，其中3.194吨烟叶的收购价能够查清，其余烟叶不能查清收购价，应以贵州省烟草专卖局文件公布的本省上一年度烤烟调拨平均基准价格（2277.23元/50千克）来计算。非法经营烟草专卖品的“经营”行为包括生产、销售、购买、储存、运输等各个环节的违法行为，六被告人在运输烟叶途中被查获，因此不属于犯罪未遂。故该辩护意见不成立，不予采纳。朱芬粮辩护人提出“朱芬粮系从犯”的辩护意见，经查，侍见昆与湖南人联系好后，即联系朱芬粮，朱芬粮又联系了史老华、沈志荣、叶文华，五人一起商议共同出资，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯。故该辩护意见不成立，不予采纳。综合上述情节，对叶文华可从轻处罚，侍见昆、朱芬粮、史老华、沈志荣可减轻处罚，考虑张国斌符合缓刑条件，可对其减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项的规定，判决如下：一、被告人叶文华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元(已缴纳二万元)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2022年6月18日止。）二、被告人侍见昆犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元(已缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2021年7月18日止。）三、被告人朱芬粮犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元(已缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2021年7月18日止。）四、被告人史老华犯非法经营罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万五千元(已缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2021年1月18日止。）五、被告人沈志荣非法经营罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万五千元(已缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2021年1月18日止。）六、被告人张国斌犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币一万三千元(已缴纳)。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。七、张国斌犯罪所得1.3万元，烟叶8.86吨，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  翟红果二〇一七年八月十六日书记员  王贤晶