广西壮族自治区荔浦县人民法院民 事 判 决 书(2016)桂0331民初1990号原告：朱丽英，女，1977年5月4日出生，汉族，户籍所在地新疆和布克赛尔蒙古，现住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：宋正发，广西同盛吉成律师事务所律师。被告：桂林名士威食品有限公司，住所地广西荔浦县新坪镇工业开发区。法定代表人：曾江赢，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢新学，广西中园律师事务所律师。原告朱丽英诉被告桂林名士威食品有限公司劳动争议一案，本院于2016年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告朱丽英的特别授权委托诉讼代理人宋正发、被告桂林名士威食品有限公司（以下简称名士威公司）的特别授权委托诉讼代理人谢新学到庭参加了诉讼。在案件审理过程中，原告于2017年2月21日向本院提出申请要求对被告在原告的营销员入职审批表上的笔迹进行鉴定，2017年7月28日桂林市正诚司法鉴定中心作出鉴定意见。本案现已审理终结。原告朱丽英向本院提出诉讼请求：1、判决被告因未签订书面劳动合同应当支付最近11个月的二倍工资的差额部分，即3500元/月×11月=38500元；2、判决被告向荔浦县社会劳动保险事业管理所为原告补缴2012年6月1日起至2016年6月30日止的养老、医疗、工伤、生育等社会保险；3、判决被告因违法解除劳动合同应当向原告支付二倍的经济赔偿金，即3500元/月×4.5月×2倍=31500元；4、判决被告向原告支付二倍的失业保险损失的赔偿金，即1000元/月×12月×2倍×70%=16800元；5、判决被告发放2016年6月份工资3500元，并加付50%的赔偿金即1750元。以上合计92050元。事实和理由：2012年6月1日，经朋友介绍，原告到被告在新疆乌鲁木齐办事处应聘业务员的工作，填写了《桂林名士威公司营销员入职审批表》，应聘区域为乌鲁木齐，应聘职位为业务员。原告应聘到被告单位一直担任被告在新疆乌鲁木齐的业务员，但没有与被告签订书面的劳动合同，也没有按照法律规定为原告缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业等各项社会保险。直到2016年原告多次提出要求补签书面劳动合同和补缴各项社会保险，以维护自己的合法权益，但被告拒不履行签订书面劳动合同，也没有补缴各项社会保险。当原告提出要去劳动部门告被告时，被告于2016年6月底电话通知乌鲁木齐的经销商不再接受原告的业务员工作，并且于2016年7月18日向原告发出书面通知，决定不再让原告继续担任公司新疆业务员职务，为此辞退了原告。原告在被告上班期间最近3年工资均通过网上银行转账，最近一年月均工资在3500元以上，但被告没有支付原告2016年6月份工资至今。原告在举证期限内向本院提交的证据有:1、荔浦县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明原告与被告的劳务合同纠纷已经经过了劳动仲裁前置程序；2、国内特快专递邮件详情单与EMS快递查询，证明原告对本案的起诉是在签收仲裁裁决书之日起15日内；3、桂林名士威公司营销员入职审批表，证明自2012年6月1日起原告应聘到被告公司，应聘区域是乌鲁木齐，应聘职位是业务员，招聘主管一栏是被告在仲裁期间补写的，不是之前所写；4、桂林名士威食品有限公司签呈，证明自2014年10月1日起原告的工资提高为每月3500元；5、银行卡交易明细清单，证明被告通过网上银行转账支付工资，最近一年原告的每月工资为3500元以上；6、通知，证明被告于2016年7月18日发出通知，决定不再让原告继续担任新疆业务员职务，与原告解除了劳动关系，原告处于失业状态；7、电话录音，证明被告的省级经理王赞全证明公司不再同意原告继续工作，但也不会出具书面辞退材料，被告的新疆经销商好运达经理李小三证明被告已经通知他，原告朱丽英的工作就到2016年6月底，说明被告与原告解除了劳动关系；8、2017年7月28日桂林市正诚司法鉴定中心作出鉴定意见：送检的招聘主管意见日期为2012.5.31的《桂林名士威公司营销员入职审批表》，其招聘主管意见栏填写文字中的“含社保”三字与同一页面本人签名栏内的“朱丽英”三字是同期书写形成。被告名士威公司答辩称，一、原告诉称不完全符合客观事实。1、2012年6月初原告与被告在新疆的联系点协商，由原告为被告代为销售食品，由于原告不止代理被告一家的食品销售，因此被告在新疆的区域代理同意原告作为按提成方式的代理员（按件销量提成方式）。2、由于在起初阶段，被告每月先行支付2500元给原告（含社保福利），并一直按此沿用至今，后提高到每月预先支付3500元。每月由新疆区域的经理造册后经被告与区域经理核实后，由被告按核算的工资及社保、福利发放给各区域的代理销售员。二、被告与原告之间的劳动关系，属于按一定劳动量获得报酬的人员。1、被告与原告一直没有劳动合同关系，双方约定按照销售量提成给原告作为报酬；2、原告一直按销售量取酬与被告形成代理关系，2015年10月原告私自外出旅游期间受伤，原告没有告知被告，被告一直未知情。3、原告主张按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，要求被告支付相关劳动报酬的法律依据不足。即使原告与被告之间形成劳动关系，被告也给了原告应有的待遇和相关社保。被告与原告至今没有解除代理关系，仅是因为原告受伤后不适合原来的代理行为，要求原告换一个代理行为。四、原告主张双倍工资已经超过仲裁时效，2016年6月原告与被告形成代理关系以来，至今已有三年，原告主张被告支付双倍工资已超时效。五、原告诉请已超过诉讼时效，原告在2016年10月8日签收仲裁裁决书，应在15日内向法院提起诉讼，但原告在2016年10月24日向法院起诉，被告收到诉状是2017年1月4日。综上诉述，被告认为原告的主张依法不能成立。被告在举证期限内向本院提交的证据有：1、仲裁裁决书，证明仲裁裁决书认定的事实清楚，法律适用准确；2、通知，证明被告要求原告十天内回公司办理手续，调整工作岗位；3、桂林名士威公司营销员入职审批表（原件存于荔浦县劳动人事争议仲裁委员会档案），证明2012年6月开始原告作为被告的业务员，审批表已经写明双方的劳动关系是按销售额来提成的劳动关系；4、关于朱丽英受伤的说明，证明原告在2015年10月7日因非业务关系去旅游受伤，受伤后没有告诉被告。2016年9月，原告的伤势仍旧没有康复，影响了工作与生活；5、2013年1月至2016年8月期间，被告新疆省区域工资册（原件存于荔浦县劳动仲裁委员会档案），证明原告发放的工资包含社保费，其分别是2013年是200元，2014年300元，2015年至2016年是400元；6、新疆昌吉促销人员2016年6月、7月工资发放表，证明被告的员工均在工资中将社保等福利计入工资中统一发放；7、被告社保调整签呈，证明被告员工的社保从2015年6月开始调整提高；8、被告员工马占秀、何俐、王小震的社保补发收据，证明被告促销员工有社保待遇；9、2016年9月18日王赞全的说明，证明被告提供的乌鲁木齐、昌吉等区域人员工资册（2013年-2016年6月）是从电脑打印，由王赞全本人经办，送公司审核无误后，由公司按此工资册进行发放报酬和相关福利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的证据1-6、8，被告对其真实性没有异议，本院予以采信；对原告提供的证据7电话录音，被告认为不认识电话录音中的李小三，且原告只是听李小三说原告工作到2016年6月30日，并非是被告的法定代表人或者被告发出函解除合同，因无法鉴别电话里各个当事人的声音，本院不予采信。对被告提供的证据1、2、3，原告对其真实性没有异议，但对证明的内容有异议，原告在诉讼过程中申请对证据3《桂林名士威公司营销员入职审批表》中招聘主管意见：“试用期底薪2000元，无提成，期满后按季度回款1%提成，底薪为2500元每月（含社保）”的笔迹与“朱丽英”的签名形成时间进行鉴定，其结果为：形成时间为同期书写形成，故本院对其真实性予以采信；对被告提供的证据4、9，因原告对此真实性不予认可，且证人没有出庭作证，本院不予采信；对被告提供的证据5、6、7、8，因原告对其真实性予以认可，证据内容可信度高、与案件事实的关联性较高，本院认定该证据具有较大证明力，本院对这些证据的真实性予以确认，在认定案件事实时作综合参考使用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告经人介绍到被告在新疆乌鲁木齐办事处任聘销售业务员，原告填写了《桂林名士威公司营销员入职审批表》，2012年5月31日，被告的区域经理王赞全代表被告签署意见：批准入职时间是2012年6月1日，试用期一个月，试用期底薪2000元，无提成，期满后按季度回款1%提成，底薪为2500元/月（含社保）。原告在入职审批表上签名，被告加盖公司印章。原告入职后，主要负责新疆乌鲁木齐市场营销工作，服从被告区域管理人员的管理，原、被告没有签订劳动合同，被告没有为原告在当地申报社会保险并缴费。2015年7月10日，被告组织新疆业务员到伊犁现场学习交流，学习结束后，原告等人自行到当地旅游景点旅游，原告不慎被摔伤。2016年4月被告知情后，考虑到公司的业务发展，2016年7月18日向原告发出书面通知，要求原告从2017年7月1日起不再担任新疆区域的业务员，并要求原告接到通知后10日内回被告公司办理相关手续。原告接到被告通知后，没有回被告办理相关手续。另查明，原告被录用后，被告发放了2012年6月份试用期工资2000元，试用期结束后每月工资2500元，其中含社保费200元。2013年5月，原告底薪提高到3000元，其中含社保费300元。2014年10月，原告底薪提高到3500元，其中含社保费400元。被告每月通过银行转账的形式发放原告的工资截止到2016年5月，其中包括社保费44个月，合计14600元。2016年6月工资没有发放给原告。之后，原告向荔浦县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年9月30日，荔浦县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：1、被告应从2012年6月至2016年6月为原告申报参加社会保险并补缴社会保险费，具体申报参保和补缴手续按荔浦县社会保险经办机构规定执行，申报参保和补缴费手续应在本裁决生效一个月内履行完毕，未按要求履行手续造成延误的由当事人承担损失。原告应退回被告已发给的社会保险费14600元（共计14个月）；2、被告应在本仲裁裁决生效之日起十日内补发原告2016年6月份工资3500元（含社保）；3、原告的其他仲裁申请，不予支持。原告不服荔浦县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，于2016年10月24日向本院提起诉讼。本院认为，合法的劳动关系应当受到法律的保护。一、关于本案的诉讼时效问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人在收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼”的规定，原告于2016年10月8日通过EMS邮政专递收到荔浦县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，截止到2016年10月23日届满15日，因2016年10月23日是周日，故顺延至2016年10月24日，原告于2016年10月24日向本院提起诉讼，没有超过诉讼时效，被告辩称原告起诉已经超过诉讼时效，本院不予采信。二、关于原告请求与被告因未签订书面劳动合同，被告应当支付最近11个月的二倍工资的差额部分是否应该支持？原告于2012年6月起入职被告公司，应聘为被告新疆乌鲁木齐区域的销售业务员，双方自用工之日起建立劳动关系。原告自用工之日起超过一个月没有与被告签订书面劳动合同，存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款的规定，被告以没有与原告签订书面劳动合同及与原告是营销代理关系，而否认原、被告存在劳动关系的理由不成立。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，被告在原告在入职期满一年后没有与原告签订书面劳动合同，原告也没有主动提出与被告签订书面劳动合同，虽然原、被告双方均主张要求与对方签订劳动合同，但都没有提供证据证明，且原告入职被告届满一年后，没有向劳动仲裁部门申请仲裁，视为原、被告订立了无固定期限劳动合同，原告要求被告支付因被告没有与原告签订劳动合同11个月二倍工资差额，已经超过法律规定的仲裁时效，本院依法不予支持。三、原告请求被告向荔浦县社会劳动保险事业管理所为原告补缴2012年6月1日起至2016年6月30日止的养老、医疗、工伤、生育等社会保险是否应当支持？《中华人民共和国社会保险法》和《劳动保障监察条例》赋予了劳动行政部门为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权和处罚权，因欠缴社会保险发生的争议，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，应由社保管理部门解决处理，故原告的该项诉讼请求，不属人民法院受理的范围。四、被告是否存在因违法解除劳动合同的情形？是否应当向原告支付二倍的经济赔偿金？原告在2015年10月因旅游受伤，被告在2016年4月得知原告因受伤后，于2016年7月18日向原告发出书面通知，要求原告在收到通知后10天内回被告办理相关手续，原告在2017年7月下旬收到被告的通知后，没有回被告办理相关手续，也没有继续在被告上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，本院认为，被告没有违反法律规定单方解除与原告之间的劳动关系的情形，且在庭审过程中，被告仍认可原告是被告公司的员工，原、被告之间存在的劳动关系并没有依法解除，故原告以被告2016年7月18日发出的通知作为被告单方违法解除原、被告之间劳动关系的依据，要求被告支付二倍的经济赔偿金，理由不充分，证据不足，本院不予以支持。五、被告是否应向原告支付二倍的失业保险损失的赔偿金？原告与被告未履行解除劳动关系手续，仍存在劳动关系，原告不存在失业的状况。从2016年7月至今，原告没有在被告上班，其劳动关系处于中止履行状态，原告没有付出劳动，因此就不能取得相应的劳动报酬。因此，原告请求被告支付二倍的失业保险损失的赔偿金，其理由不充分，证据不足，本院不予以支持。六、被告是否应发放2016年6月份工资3500元，并加付50%的赔偿金即1750元给原告？在庭审过程中，原告申请对《桂林名士威公司营销员入职审批表》中的招聘主管意见栏填写文字中的“含社保”三字与同一页面本人签名栏内的“朱丽英”三字的笔迹是否为同一时期形成进行鉴定，2016年8月19日桂林市正诚司法鉴定中心2017年7月28日作出鉴定意见：送检的招聘主管意见日期为2012.5.31的《桂林名士威公司营销员入职审批表》，其招聘主管意见栏填写文字中的“含社保”三字与同一页面本人签名栏内的“朱丽英”三字是同期书写形成。原告主张招聘主管意见与原告的签名不是同一时期形成及原告对该意见的内容不知情，没有提供证据予以证明其主张，本院不予采信。2014年10月之后，原告的工资提高到3500元（含社保400元），原告工资应该是3100元，原告在被告工作到2016年6月，应该获取相应的劳动报酬，原告请求被告支付2016年6月份工资的请求，本院依法予以支持；原告的工资没有得到及时发放，是由于原告没有回被告办理相关手续及工作交接，不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的情形，故原告请求被告加付工资50%的赔偿金给原告，其理由不充分，证据不足，本院不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第三条、第一百条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条、参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告桂林明士威食品有限公司支付2016年6月工资3100元给原告朱丽英；二、驳回原告朱丽英的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告朱丽英负担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕,如果未按本案判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元[户名：桂林市中级人民法院；账号：20×××16；开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  吴金成审 判 员  杜 冰人民陪审员  何 芬二〇一七年八月十七日书 记 员  莫德炎