广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤02刑终276号原公诉机关广东省乐昌市人民检察院。上诉人（原审被告人）肖丽丽，女，汉族，1989年6月4日出生，广东省南雄市人，大专文化，无业，户籍地广东省乐昌市，住乐昌市。2016年12月1日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕，现羁押于广东省乳源瑶族自治县看守所。辩护人刘晨龙，广东南水律师事务所律师。广东省乐昌市人民法院审理广东省乐昌市人民检察院指控原审被告人肖丽丽犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年6月20日作出（2017）粤0281刑初78号刑事判决。原审被告人肖丽丽不服，提出上诉，本院于2017年7月17日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人肖丽丽向上线“周某”拿回毒品后，在其位于广东省乐昌市的住处，多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给李某、卢某1等人，并多次容留李某、卢某1吸食毒品。具体犯罪事实如下：1、2016年11月底某天，肖丽丽在其住处以100元每克的价格贩卖毒品甲基苯丙胺1克给吸毒人员李某，后两人一起在屋内吸食。接着李某把朋友卢某1约至肖丽丽家，肖丽丽又以每克150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺5克给卢某1。交易后由肖丽丽提供毒品甲基苯丙胺与卢某1一起吸食。2、2016年11月底（距离上一次交易两天后）的一天晚上，肖丽丽在其住处以每克100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺1克给李某。交易后由肖丽丽提供毒品甲基苯丙胺与李某一起吸食。3、2016年11月27日晚上，肖丽丽在其住处以每克100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺1克给李某。交易后由肖丽丽提供毒品甲基苯丙胺给李某吸食。4、2016年11月30日晚上，肖丽丽在其住处以每克150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺5克给卢某1。交易后由肖丽丽提供毒品甲基苯丙胺与卢某1一起吸食。2016年12月1日23时许，乐昌市公安局民警在肖丽丽的住处将其抓获后，在被告人肖丽丽以及见证人见证下，依法对其住处进行搜查，现场查获疑似毒品红色药丸状物、白色晶状物一批以及自制冰壶、锡纸条、包装袋、电子称等毒品吸食、分装工具，并对以上物品进行称量、取样、扣押。其中在该房大厅茶几上查获红色药丸一批（内装有红色药丸169颗，净重15.66克，未检出甲基苯丙胺成分）、四层塑料分装盒一个（第一层装有白色晶体状物，净重1.2克，检出甲基苯丙胺成分；第三层装有红色药丸17颗，净重1.54克，检出甲基苯丙胺成分；第四层装有32颗红色药丸，净重2.92克，未检出甲基苯丙胺成分），放在透明塑料盖上的白色晶体状物（净重0.61克，检出甲基苯丙胺成分）；在客厅沙发上查获蓝色PU皮小袋一个（内装有四包白色晶体状物，净重分别为1.01克，1.03克，0.99克，0.99克，均检出甲基苯丙胺成分）；在客厅沙发上鞋盒内查获两包白色晶体状物（分别净重28.16克、0.75克，均检出甲基苯丙胺成分）；在卧室的茶几上查获一包白色晶体状物（净重0.95克，检出甲基苯丙胺成分）、两包红色药丸状物（一包为219颗，净重为17.95克；一包为155颗，净重14.24克。均未检出甲基苯丙胺成分）。经韶关市公安司法鉴定中心鉴定，检出甲基苯丙胺成分的红色药丸及白色晶体状物共净重37.23克。原判认定上述事实，有户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书和扣押清单、称重笔录、取样笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书、手机通话清单、情况说明，证人李某、卢某1的证言，被告人肖丽丽的供述，理化检验报告，现场勘验笔录、图、照片，辨认笔录等证据证实。原判根据上述事实和证据认为，被告人肖丽丽无视国家法律，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量超过五十克（包括在其住处查获的甲基苯丙胺37.23克），且多次在家中容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。被告人归案后，能够基本如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第三百五十四条，第六十九条第一、三款，第六十七条第三款，第六十二条，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十九条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项、第二款之规定，作出如下判决：一、被告人肖丽丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。决定执行有期徒刑十五年三个月，并处剥夺政治权利五年，没收财产人民币二万元，罚金人民币二千元。二、查扣在案的毒品予以没收，由公安机关销毁。宣判后，上诉人肖丽丽上诉称：1、其被抓获时正在吸食毒品，透明塑料盖上的毒品为正在吸食的部分，四层塑料分装盒上的毒品是将要吸食的部分，均应从贩卖的数量中予以排除。2、其归案后对所犯罪行供认不讳，可以从轻处罚；其还提供了毒品来源、上线所在地址及联系方式，避免特别严重后果发生，可以减轻处罚，应当在法定刑以下判处刑罚；且涉案毒品没有流入社会。原判量刑过重，请求依法改判。其辩护人除提出上述意见外，还提出：肖丽丽被查获的毒品属于犯罪未遂，即使认定为既遂也应当酌情从轻处罚；其家庭破碎，因结识人群复杂最终导致贩卖毒品。请求二审适当量刑。经审理查明，原判认定上诉人肖丽丽犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。对于上诉人肖丽丽及其辩护人所提上诉、辩护意见，综合评判如下：1、根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品一般均应认定为其贩卖的毒品，故公安机关抓获肖丽丽时当场从其住处查获的毒品均应认定为贩卖的数量，上诉人、辩护人所提透明塑料盖和四层塑料分装盒上的毒品应从贩卖的数量中予以排除的意见于法无据，不予采纳。2、肖丽丽为贩卖毒品而取得毒品即构成犯罪既遂，所提被查获的毒品属于犯罪未遂的意见据理不足，不予采纳。3、毒品来源、上线所在地址及联系方式属贩毒人员应当供述的范畴，涉案毒品没有流入社会亦因公安机关及时侦破此案，不能据此对肖丽丽从轻、减轻处罚。4、上诉人的家庭成长环境等并非对其从轻、减轻处罚的法定情节，原判结合肖丽丽系以贩养吸的吸毒人员、归案后如实供述所犯罪行等情节依法作出判决，量刑并无不当，所提原判量刑过重、请求改判的意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人肖丽丽无视国家法律，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量超过五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；其还多次在家中容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。肖丽丽归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 林 兵审判员 张少雄审判员 戴 磊二〇一七年八月二十三日书记员 叶 茂附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。