天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2017)津0104民初5314号原告：孙学健，男，1967年7月28日出生，汉族，住天津市南开区。被告：天津美津宜和妇儿医院有限公司，住所天津市南开区水上公园东路阳光公寓6号楼。法定代表人：胡澜，总裁。委托诉讼代理人：周峰，该公司人力资源经理。原告孙学健与被告天津美��宜和妇儿医院有限公司（以下简称美津宜和妇儿医院）劳动争议一案，本院于2017年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙学健，被告美津宜和妇儿医院的委托诉讼代理人周峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金21500元；2.被告支付原告代通知金7500元；3.被告支付原告2016年11月份至2017年4月份拖欠工资42000元、五险一金、法定节假日费500元；4.被告支付原告未及时缴纳医保致使原告医保卡失效造成治疗延误费1000元；5.支付原告应享受失业金；6.支付因扣押证件造成工作损失费100000元；7.支付后续原告的精神损害抚慰金及医疗费；8.要求被告与原告继续履行劳动合同。事实和理由：2014年6月4日起原告在被告处担任检测师，2016年11月7日被解除劳动合同，停发一切福利工资��2017年12月2日原告提起劳动仲裁，仲裁裁决被告继续履行劳动合同，被告不服判决，提出上诉，后又撤回上诉。此期间造成本人身心健康伤害，停发一切工资，也未领取失业金，为维护合法权益，故诉至法院。被告辩称，原告入职时间为2014年6月4日，岗位为检验员。被告对原告进行了培训、培养，但是其他院区的反馈并不是被告所期望的那么高。在2015年5月份的国际患者医疗标准审核工作中发现，原告所负责工作，集团反馈原告工作能力及工作状态、专业均不能胜任日常工作，所以审核工作没有让原告参与。但是被告在审核后继续让原告从事检验工作，是给予原告机会，但是在后期工作中，原告又陆续接到了投诉，反映原告专业有问题，经过院区讨论及与原告达成一致，对于原告进行调岗，调岗至库房作为管理员，月薪调整为3900元，并且有原告签字确认。在库房工作中原告的工作表现也不被认可，原告在其岗位工作8个月后仍不能独立工作。原告曾与被告公司总裁讨论想到其他单位发展，并且原告在工作期间有旷工情况，被告遂与原告沟通，希望原告办理离职手续，故被告发放解除劳动合同协议，原告不再岗工作，但是原告并未到被告处办理离职手续，协议中已经明确了时间及给付工资的事项，但是原告一直未办理。2017年4月10日被告向原告出具解除劳动合同通知书。我们在2016年11月8日已经发放离职协议，原告不再岗工作了，所以不应再给付工资。原告始终没有办理离职手续，被告无法为其申请失业金，原告不存在其他损失存在。本院经审理认定事实如下：2014年6月4日原告入职被告处，双方签订了劳动合同，约定原告岗位为担任检测师，月工资7000元，合同期限为2014年6月4日至2019年6月3日。后原告为检验科���任。2016年2月1日被告出具调令将原告职务调整为库房管理员，同时将原告的月工资标准调整为3960元。2016年11月8日被告向原告下发解除/终止劳动合同协议书，写明由于原告多次向被告提出离岗，被告同意原告申请，要求原告2016年11月8日到被告人力资源部办理离职手续；2016年10月工资将与原告办理离职手续后发放。原告未办理离职手续。此后原告工作情况为原告自述2016年11月8日起请事假10天，之后复岗；被告则陈述原告2016年11月8日起未再到岗工作。2017年12月2日原告向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为要求被告继续履行劳动合同，恢复原岗位。2017年2月20日该仲裁委做出津南劳人仲裁字[2016]第1765号仲裁裁决书，以原告当庭否认提出离职申请，被告缺席庭审，故仲裁委无据证实原告辞职在先，裁决1.自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，由被告与原告继续履行劳动合同；2.驳回原告的其他申请请求。被告不服向本院提出起诉，后被告申请撤诉，2017年4月21日本院做出（2017）津0104民初3141号民事裁定书，裁定准许被告撤诉。2017年4月10日被告向原告下发解除劳动合同通知书，以原告违反医院制度、擅自脱离岗位、无故旷工为由与原告解除劳动关系。原告未办理离职手续。2017年5月3日原告向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求如诉请。2017年5月11日该仲裁委做出津南开劳人仲不字[2017]第0327号不予受理通知书，原告不服诉至本院。庭审中，原告表示要求与被告继续履行劳动合同、发放欠发工资，不再要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告提供的证据领用记录复印件二页，显示2016年11月30日原告在岗工作发放了化学危险品，该证据，本院予以认定；工资银行明细一份，显示2016年11月8日被告最后一次向原告发放工资，该证据，本院予以认定。本院认为，用人单位如果违法与劳动者解除或者终止劳动合同，劳动者可以要求继续履行劳动合同。本案中，原告主张2016年11月8日起请事假10天，但其未提供证据证明向被告申请休假并取得被告的许可，被告据此与原告解除劳动关系，符合法律规定，因此原告要求与被告继续履行劳动合同，本院不予支持。关于代通知金，被告与原告解除劳动关系系因原告存在过错所致，不符合给付代通知金的条件，因此本院不予支持。关于2016年11月份至2017年4月份拖欠工资，原告自认2016年11月8日起请事假10天，后返岗工作。原告提供的领用记录可以证明原告在2016年11月30日在岗工作，被告未提供证据证明此后原告未再到岗工作。原告提供的工资银行明细，可以证明被告未��付原告2016年11月至2017年4月10日工资，此间原告工作岗位变更，被告提供的证据可以证明原告月工资3960元，据此计算被告应给付原告2016年11月份至2017年4月10日工资19846元。关于缴纳社会保险，依法不属于本案受理范围，本案不予涉及。关于法定节假日费，原告主张为春节福利，但原告未提供证据证明被告存在此项福利，因此本院不予支持。关于被告支付原告未及时缴纳医保致使本人医保卡失效造成治疗延误费，原告未提供证据证明，因此本院不予支持。关于失业金，原、被告均认可原告未办理离职手续，原告未就不能领取失业金提供证据证明，因此本院不予支持。关于因扣押证件造成工作损失费、后续原告的精神损害抚慰金及医疗费，缺乏法律相关规定，因此本院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿���，原告当庭陈述放弃该项请求，因此本案不再涉及。综上依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告天津美津宜和妇儿医院有限公司给付原告孙学健2016年11月份至2017年4月10日工资19846元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告天津美津宜和妇儿医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交��诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  魏俊刚二〇一七年八月四日书 记 员  李 玥本案所引用的相关法律规定内容摘录《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利���果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效���后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。