安徽省亳州市谯城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖1602刑初523号公诉机关安徽省亳州市谯城区人民检察院。被告人李伟，男，1965年1月17日出生于安徽省亳州市谯城区，汉族，初中文化，经商，户籍地亳州市谯城区，捕前住亳州市谯城区，因涉嫌犯非法经营罪于2016年10月25日被亳州市公安局刑事拘留，同年12月1日经亳州市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。辩护人邢三元、谢忠魁（实习），安徽公德律师事务所律师。亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉[2017]号518起诉书指控被告人李伟犯非法经营罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月9日公开开庭进行了审理。亳州市谯城区人民检察院指派检察员刘永田、王一兵出庭支持公诉。被告人李伟及其辩护人邢三元、谢忠魁均到庭参加诉讼。现已审理终结。亳州市谯城区人民检察院指控：2016年10月24日9时许，亳州市公安局治安支队在办理2016.10．12非法经营中药材南星案时，发现被告人李伟涉嫌购买王某1(另处)受国家管理的医疗用毒性中药材天南星进行销售，并在李伟居住的位于亳州市谯城区汤陵办事处田某庙家中，发现中药材生天南星6200余公斤、中药材制天南星1600余公斤、中药材生半夏350公斤、中药材姜某813公斤，以及加工中药材制天南星、制半夏使用的锅炉、蒸笼、竹靶子、筛筐、塑料桶(方形)、筛子(方形)、糖浆、工业双氧水等工具。现场扣押中药材天南星、半夏，经委托亳州市食品药品检验所鉴定，鉴定结论为劣药、假药。经亳州市物价认定中心认定(亳价认(2016)252号)，货值价值32.218万元。被告人李伟在明知中药材天南星属于医疗用毒性药品，不允许个人经营，在未取得经营医疗用毒性药品的资质的情况下，为牟取非法利益，多次从王某1处购买中药材制天南星，在亳州市康美中药市场销售，并将从河北安国中药材市场购买中药材生天南星运输至亳州市谯城区汤陵办事处田小庙村房屋内，雇佣李某1、焦某、张某等人加工炮制中药材制天南星，并将加工炮制好的中药材制天南星进行销售。自2015年年初至案发，被告人李伟从王某1处以每公斤55元的价格购买中药材制天南星两次，共计3200公斤，货值13万元(已交付)。李伟将从王某1处购买的中药材制天南星，在亳州市康美中药市场以每公斤63元至68元不等的价格销售给零散药商,已售2000公斤左右，销售金额12万余元。自2016年年初至案发，被告人李伟从河北安国中药市场的吕某1处，以每公斤34元至70元的价格，分多次购买约28200公斤毒性中药材生天南星，货值价值165.8万元。自2015年至案发，被告人李伟从河北安国中药市场的刘某1处，以每公斤25元至45元的价格，分多次购买18450公斤中药材生天南星，货值价值73.8万元。2015年7月份至9月份，被告人李伟以每公斤112元至115元的价格，两次销售给景某1毒性中药材制半夏约50公斤，共计货值价值5690元。2016年8月，被告人李伟以芍花堂国药股份有限公司业务员名义，向山东华洋制药有限公司销售中药材姜某1100公斤，每公斤价格140元，总价值15.4万元。2016年7月，被告人李伟通过亳州中药材电子商务有限公司台湾籍业务员林某3彻名义向台湾金记宝安股份有限公司林某2销售中药材半夏1000公斤，每公斤价格101元，总价值10.1万元。2016年10月，被告人李伟向台湾金记宝安股份有限公司林某2销售中药材半夏1000公斤，每公斤价格101元，总价值10.1万元。自2015年至案发，被告人李伟购买毒性中药材天南星、半夏共计252.6万元，共销售中药材制天南星、制半夏约48.169万元。公诉机关针对上述指控，当庭出示了相关证据。认为被告人李伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李伟对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。其辩护人的辩护意见是，被告人李伟能如实坦白其罪行，真诚悔罪认罪，无前科记录系初犯，主观恶性较小，社会危害不大，可从轻、减轻处罚；指控被告人李伟销售金额12万余元，仅有李伟供述，没有其他证据予以佐证，不应认定；被告人李伟从吕某1处购买天南星总计19550公斤，货值93.39万元；被告人李伟仅从刘某1处购买生天南星7、8吨；被告人李伟两次销售给景某1制半夏50公斤，货值5690元，只有景某1证言，且李伟不予认可，不应认定；被告人李伟以芍花堂国药股份有限公司业务员身份，向山东华洋制药有限公司销售中药材姜某，是经过芍花堂国药股份有限公司授权的合法行为，不应作为非法经营定性。经审理查明：2016年10月24日9时许，亳州市公安局治安支队在办理2016.10.12非法经营中药材南星案时，发现被告人李伟购买王某1(另处)受国家管理的医疗用毒性中药材天南星进行销售，并在李伟位于亳州市谯城区汤陵办事处田小庙居住处，查获中药材生天南星6200公斤、中药材制天南星1600公斤、中药材生半夏350公斤、中药材姜某813公斤，以及加工中药材制天南星、制半夏使用的锅炉、蒸笼、竹靶子、筛筐、塑料桶、筛子、糖浆、工业双氧水等工具。现场扣押中药材天南星、半夏，经亳州市食品药品检验所鉴定为劣药、假药。经亳州市价格认证中心评估，该部分中药材价值32.218万元。被告人李伟为牟取非法利益，在未取得经营医疗用毒性药品资质的情况下，经营明知属于医疗用毒性药品中药材天南星，多次从王某1处购买中药材制天南星，在亳州市康美中药市场销售，又从河北省安国中药材市场购买中药材生天南星运至其居住处，雇佣李某1、焦某、张某等人加工炮制中药材制天南星，并进行销售。自2015年初至案发，被告人李伟两次从王某1处以每公斤55元的价格购买中药材制天南星，共计3200公斤，货值金额13万元(已交付)。被告人李伟将从王某1处购买的中药材制天南星，在亳州市康美中药市场以每公斤63-68元不等的价格销售给零散药商。自2016年初至案发，被告人李伟从河北安国中药市场的吕某1处，以每公斤34-70元的价格，多次购买毒性中药材生天南星共约28200公斤，货值金额165.8万元。自2015年至案发，被告人李伟从河北安国中药市场的刘某1处，以每公斤25-45元的价格，多次购买中药材生天南星共18450公斤，货值金额73.8万元。2015年7月份至9月份，被告人李伟以每公斤112-115元的价格，两次销售给景某1毒性中药材制半夏约50公斤，共计货值金额5690元。2016年8月，被告人李伟以芍花堂国药股份有限公司业务员名义，以每公斤140元的价格，向山东华洋制药有限公司销售中药材姜某1100公斤，销售金额15.4万元。2016年7月，被告人李伟以亳州中药材电子商务有限公司台湾籍业务员林某3彻名义向台湾金记宝安股份有限公司林某2销售中药材半夏1000公斤，每公斤价格101元，销售金额10.1万元。2016年10月，被告人李伟向台湾金记宝安股份有限公司林某2销售中药材半夏1000公斤，每公斤价格101元，销售金额10.1万元。自2015年至案发，被告人李伟购买毒性中药材天南星、半夏共计252.6万元，共销售中药材制天南星、制半夏约36.169万元。上述事实，有下列证据在案证实：1、现场勘验笔录、照片证明：案发现场情况及地理位置。2、辨认笔录照片证明：李伟辨认出王某1、刘某1；吕某1、郑西峰、王某1、焦某、李某1、张某、吕某2、景某1、刘某1辨认出李伟；陈某辨认出王某4。3、扣押决定书、扣押清单证明：公安机关在李伟住处，发现中药材生天南星6200公斤、中药材制天南星1600公斤、中药材生半夏350公斤、中药材姜某813公斤，以及加工中药材制天南星、制半夏使用的锅炉、蒸笼、竹靶子、筛筐、塑料桶(方形)、筛子(方形)、糖浆、工业双氧水等工具。并予以扣押。4、调取证据通知书、情况说明、医疗毒性药品管理办法证明：生南星属毒性药品管理品种，收购、经营由各级医药管理部门指定的药品经营单位负责，配方用药由国营药店、医疗单位负责，其他任何单位和个人不得从事毒性药品的收购、经营和配方业务。5、调取证据通知书、物流单据证明：鹏翔物流公司提供的2016年7月10日发货人李伟139××××3663向收货人林某1186××××8268发出40件药材；2016年10月17日发货人139××××3663向收货人林某1186××××8268发出20件药材的托运单和发货清单，经办人王经理。6、调取证据通知书、授权委托书等证据证明：山东华洋制药有限公司提供的芍花堂国药股份有限公司与李伟之间的《授权委托书》、《质量保证协议》，芍花堂公司《营业执照》、《药品GMP证书》，送货清单、检验报告单等；芍花堂公司提供的关于李伟授权销售药材范围及权利义务《证明》、入库单、出库单、增值税专用发票、检验报告等。2016年9月19日，李伟挂靠芍花堂公司名义，销售给山东华洋制药有限公司1100千克姜某，销售金额154000元。7、情况说明、采购合同证明：九州通药材电子商务公司提供的关于王某4个人及其经营半夏业务的《情况说明》、《药材采购合同》等。林某2、王某4身份信息。2016年7月3日，其公司销售岗的王某4从李伟处购买1000千克半夏，货款10.1万元，购进后全部销售给台湾金记宝安股份有限公司。2016年8月，李伟销售给台湾金记宝安股份有限公司1000千克半夏，货款10.1万元。8、情况说明、自产自销证明材料证明：谯城区华佗镇黄庄村民委员会关于李伟在本村未种植半夏等中药材、其使用的自产自销证明系本人盖的村印章后再填写的说明。9、调取证据通知书、装车清单证明：安国亳州旅社提供的《装车清单》，显示2016年6月16日李(南星)35件139××××3663、2016年7月13日南星110件139××××3663。10、银行交易记录证明：工商银行、农业银行、药都银行提供的账户13×××79、账户李伟、账户62×××60和62×××31等交易记录；2016年10月16日，李伟支付刘某110万元银行凭证。11、手机短信截屏照片证明：李伟手机中2016年10月10日接收刘某1农村信用社账户62×××16记录；李伟2016年10月17日给三轮车司机吕某2发送的姜某、林某1等信息记录。李伟与刘某1、吕某1的通话记录，2016年7月11日至2016年10月21日李伟139××××3663与刘某1159××××3838共计26次通话记录；2016年7月2日至2016年10月22日李伟139××××3663与吕某155××××9163共计26次通话记录。12、户籍信息证明：被告人李伟及相关涉案人员人口基本信息。13、亳州市食品药品监督管理局证明、安徽省亳州市食品药品检验中心检验报告、书证证明：安徽省亳州市食品药品检验中心出具的《检验报告书》（编号：BZ2016-S0139、BZ2016-S0141、BZ2016-S0142、BZ2016-S0143、BZ2016-S0144、BZ2016-S0145、BZ2016-S0146）显示天南星（标示供样单位：李伟（亳州市公安局）（1））检验结果为〔性状〕项不符合规定；制天南星（标示供样单位：李伟（亳州市公安局）（3））检验结果为〔检查〕项不符合规定；制天南星（标示供样单位：李伟（亳州市公安局）（4））检验结果为〔性状〕项不符合规定；制天南星（标示供样单位：李伟（亳州市公安局）（1））检验结果为〔性状〕〔检查〕项不符合规定；制天南星（标示供样单位：李伟（亳州市公安局）（2））检验结果为〔性状〕〔检查〕项不符合规定；半夏（标示供样单位：李伟（亳州市公安局））检验结果为〔性状〕项不符合规定；清半夏（标示供样单位：李伟（亳州市公安局））检验结果为〔性状〕〔鉴别〕项不符合规定。经亳州市药品不合格报告书解读小组解读，上述批次药品均应按劣药论处。14、价格认定协助书、价格认定结论书证明：从李伟住处查获的中药材，经评估价值人民币32.218万元。其中生天南星6200公斤155000元；制天南星1600公斤4800元；半夏350公斤29750元；姜某813公斤89430元。15、报关单证明：两次报关出口合计2000千克半夏。16、协助查询财产通知书、明细清单证明：吕某1、刘某1银行账户资金流转情况。17、亳州市食品药品监督管理局证明、安徽省亳州市食品药品检验中心检验报告、书证证明：安徽省亳州市食品药品检验中心出具编号：BZ2016-S0138《检验报告书》，显示供样单位为李伟，批号151214的姜某（标示生产单位为芍花堂国药股份有限公司）检验结果〔性状〕项不符合规定，经亳州市药品不合格报告书解读小组解读，该批药品为假药。《检验报告书》（编号：BZ2016-S0135、BZ2016-S0147、BZ2016-S0148、BZ2016-S0151、BZ2016-S0152）显示标示供样单位为亳州市公安局（高玉芬）的制天南星检验结果〔性状〕项不符合规定；标示供样单位为李伟（亳州市公安局）的姜某（标示生产单位安徽石田中药饮片有限公司，批号120603）的姜某检验结果为〔性状〕项不符合规定；标示供样单位为李伟（亳州市公安局）的姜某（标示生产单位：安徽石田中药饮片有限公司）检验结果为〔性状〕项不符合规定；标示供样单位为亳州市公安局的法半夏检验结果为〔检查〕项不符合规定；标示供样单位为亳州市公安局的清半夏检验结果为〔性状〕项不符合规定；经亳州市药品不合格报告书解读小组解读，上述批次药品均应按劣药论处。18、李伟账本照片、情况说明证明：李伟与吕某1、刘某1具体交易账目记录情况。李伟、吕某1对李伟账目上的部分交易情况不能如实供述，无法核实该部分账目记录上的交易具体情况。19、托运单、收、付款单证明：山东华洋公司向芍花堂国药转账记录。20、协助查询银行存款通知书（回执）证明：吕某1等人银行账号情况。21、通话录音、现场视频、讯问录音录像资料证明：本案中关于李伟从王某1处购买中药材半夏、天南星的数额，李伟交待购买13万元，王某1交待卖给李伟15万元，根据目前的证据情况，应当交易数额应当定为13万元：关于李伟从吕锋处购买中药材生天南星的价格，李伟前期不承认和吕某1有过交易，后期承认从吕锋处购买过20余万元的中药材生天南星，通过向李伟出示在李伟家搜查扣押的书证以及吕某1的证言，李伟从吕某1处购买中药材生天南星的价格应定为165.8万元；关于李伟从刘某1处购买中药材生天南星的数额，李伟交待20余万元，结合书证及刘某1证言，李伟从刘某1处购买的中药材生天南星应为73.8万元。22、证人吕某1证言证明：2015年3、4月份，其认识李伟。李伟共购买其5次中药材生天南星，前4次共计5800公斤，货款14.6万元，第一次的27000元是现金交付，其他三次是银行转账至其农信社账户。第五次3000公斤计10.5万元，李伟收货后不满意通过亳州到安国的物流退回。2016年6月份，李伟以30元每公斤价格购买5000公斤芥穗共15万元通过银行转账给其。其与李伟进行交易都是通过李伟信用社的银行卡向其农信社银行卡内汇款，交易具体几次记不清，总计十几万左右，交易时间是2015年3月份至10月份。其卖给李伟的生天南星每公斤价格在40元至70元，卖给李伟的荆芥穗每公斤价格在20元至38元之间。经出示李伟账本：1500×70=105000、2200×65=143000、2000×68=136000、1000×68=68000、1000×58=58000、2000×60=120000，以上合计630000(已付5万现金、50承兑、下欠8万)，上述账目都是大约2014年李伟从其这买中药材生天南星的记录，2015年春节之前跟其结的帐，具体那一天记不清了。春节后，3.11号5500×68=374000、3．22号5000×63=315000、3．25号500×40=20000、4．10号3000×50=150000、5．14号1000×50=50000(以上合计909000元)是李伟从其处购买的中药材生天南星。2015年春节后，李伟和其结账，支付给其567100元承兑汇票。2016年春节前，李伟支付给其一次130000和一次280000的承兑汇票，通过现金汇款形式转账汇款150000元。2016年5月9李伟和其结算货款，支付承兑汇票5万元，银行转账15万元。2016年5、6月份，李伟从其处以每公斤34元的价格购买70件共计3500公斤的中药材生天南星，后因质量问题，退回63件，他留下7件350公斤的生天南星。李伟从其处以每公斤25元价格购买3000公斤的中药材生天南星，因为质量问题，李伟没要。李伟未向其退过荆芥穗。以上李伟从吕某1处购买中药材生天南星总计1658000元。23、证人王某1证言证明：药监局检查时，其正在组织工人把已经加工炮制好的中药材南星装袋打包。这些南星都是其从河北安国市中药市场西一街多家商户处购买的。2014年以来，其累计销售中药材南星22吨左右，卖给苟家启大概有2-3吨，每公斤55元，价值16万余元；卖给李伟大概3-4吨货，每公斤35元，价值约15万元。南星分生南星和炮制以后的南星，生南星属于毒麻类药品，国家不允许个人买卖、加工炮制，买卖和炮制南星是需要国家批准的。其不具有买卖和加工炮制毒性中药材南星的资质。销售给苟家启、李伟等人的南星价格不同，一般小规格的南星价格在50-55元之间，大规格的南星价格在32-25元之间。从2014年底至2015年年底，李伟从其处以每公斤30元的价格多次购买约3400千克左右的中药材姜制天南星，其中有一次购买了3000千克。24、证人刘某1证言证明：李伟多次购买其中药材生天南星。具体购买、打款情况：2015年10月，价格37元／公斤，2000公斤中药材生天南星，计款74000元；2016年5月份，打到其安国信用社62×××1610账号55万元；2016年1月，价格38元／公斤，2150公斤中药材生天南星，计款78000元，货款后来打的；2016年5月，价格25元／公斤1500公斤中药材生天南星、38元／公斤2000公斤中药材生天南星，共计款11万余元；2016年8月份打10万至安国信用社62×××164账号；2016年8月，价格25元／公斤，白色和黄色共3800公斤中药材生天南星，计款95000元，钱没给；2015年10月底，价格45元／公斤，2000公斤中药材生天南星，计款9万余元；10多天后，价格43元／公斤，2500公斤中药材生天南星，计款10万余元：5、6天后，价格34元／公斤，2500公斤中药材生天南星，计款10万余元；三次货款汇款至安国信用社62×××16；2015年11月20日左右，价格38元／公斤，2500公斤中药材生天南星，计款9.5万元，5万元转账付款，剩下4万余元没给。20吨左右白术，共28万元，打款至安国信用社62×××16，随天南星一起打的。李伟共欠其中药材生天南星和白术27万余元货款，没有其他债务关系。以上李伟从刘某1购买中药材生天南星合计货款73.8万元。25、证人李某1、唐某、焦某、张某等人证言证明：李某1等人被田某庙的一个老板找去加工中药材，每天80至120元，中药材有人说是半夏，长得大小跟蚕豆一样、颜色发白，在大桶里浸泡然后切片、上蒸笼、运到楼上晾晒。26、证人吕某2证言证明：2016年7、8月份的一天，李老板让其把货送到鹏翔托运站，20包一吨左右，从田某庙装的货，发给广东一个叫林某1的人。十来天前，一个人叫其拉货，从田某庙他家里装的货有20包一吨，说是林某1的货。发货单写的收货人就是林某1。不知道是什么货。27、证人林某1证言证明：2015年以来，其为台湾商人提供中药材仓储服务。2016年7月中旬、10月下旬，两次通过鹏翔物流中心收货共计2000公斤。发货人是台湾老板联系的，其只负责收货并根据要求把货装上货柜车。发货单写的号码是139××××3663。台湾人叫林某2，注册的公司叫金记宝安公司。这些中药材在其仓库中保管后都发给台湾了。林某2每公斤给其提五毛钱左右的费用。这两批是中药材半夏。28、证人代某证言证明：其是广东佛山黄岐鹏翔物流负责人。2016年，从亳州发往佛山黄岐的中药材半夏两次共计2吨，发货电话是139××××3663，收货人是林某1。林某1是为台湾老板打工。29、证人王某2证言证明：其是亳州鹏翔物流公司负责人。2016年7、10月份，两次发货药材给林某1的人是李伟，手机号是139××××3663。他打过其手机说过运费的事，听口音是亳州人。送货的三轮车司机说货主叫李伟，托运单上必须要有发货人的手机号。30、证人林某2证言（电话调查记录）证明：其通过九州通在亳州购买的中药材，是一个叫林郑安（音）的台湾人帮其购买的。31、证人陈某证言证明：其系九州通医药集团总经理助理，王某4是公司营销部业务员，负责对台湾地区的中药材销售业务，王某4负责往台湾销售中药材的公司其中有金记宝安公司，销售的中药材包括半夏。32、证人邓某证言证明：2016年7月18日的报关单，申报单位深圳市海恩物流有限公司是其所在的报关公司，台湾的林某2下订单给林某1，林某1备好货通知其订仓位、货柜，其联系船公司装货，林某1发清单给其，其按清单做商检，然后发给深圳的报关行，这个报关单的收发货人是湖南信华食品有限公司，其就是用这家公司名义将货物出口到台湾，因中国与台湾没有直航，都是到香港中转。2016年11月3日这个报关单和前面的情况一样，所有的货都是台湾林某2的。33、证人景某1证言证明：其从2012年开始经营中药材，主要是丹参、丹皮、白芍等。其从李伟那里购买过中药材半夏并销往大同。2015年7月购买30公斤法半夏，每公斤115元，价值3450元；2015年9月购买20公斤姜某，每公斤112元，价值2240元；2015年10月购买20公斤法制水半夏，每公斤20元，计400元。通过现金跟李伟交易，有6000元左右。其共计盈利2000元左右。其经营半夏大概一年左右，不了解这些半夏是否有毒性，也不知道需不需要资质。34、证人王某5自书材料证明：其负责山东华洋制药公司的物料采购和仓储管理。2015至2016年度，李伟以芍花堂国药股份公司的名义供货2批次，151214批次检测不合格已退货；160612批次1100千克价值154000元。李伟提供法人授权委托书。35、证人李某2证言证明：其是芍花堂国药股份有限公司负责人、法人代表。从2014年下半年开始，与山东华洋制药有限公司有业务往来，具体品种由业务员负责。2015年上半年至今由一个叫李伟的业务员负责。李辉向其汇报说李伟通过芍花堂向山东华洋制药公司销售了一次1100公斤的中药饮片制半夏，价值14万余元。这批货是李伟提供给芍花堂公司的，具体是他自己加工的还是购买的不清楚。公司平时要对业务员进行培训，开具增值税发票芍花堂按照货值收取4％至4．5％的税票钱。36、证人李某3证言证明：李伟是其父亲，其持有一张中国银行银行卡。2016年，李伟将芍花堂的一笔数额十万元的现金转账到其银行卡上。2016年上半年，李伟把这张银行卡和其的身份证拿走，给河北安国的吕某1转了15万元，说是买吕某1的荆芥穗货款。李伟平时经营荆芥穗和天南星。李伟案发后，大约在1月份，吕某1给其打电话问李伟案件的进展，刘某1也联系问李伟案件的进展。37、被告人李伟供述证明：其从1993年左右开始经营中药材，主要是丹参、山楂等。2014年左右，开始向山东华洋制药公司销售中药材制半夏、天南星，平时在康美中药城对外销售中药材不需要什么资质，只有向山东华洋制药有限公司销售中药材时，使用芍花堂国药的资质。自2013年挂靠芍花堂国药股份有限公司，并签了一份法人委托协议，其以业务员的身份向山东华洋销售中药材。二年前，有一次培训，其从未取得过相关资质。2015年春节前后，其从王某1处以每公斤55元价格购买1.2吨中药材制姜某；2015年4、5月份，以同样价格在王某1处买2吨制姜某，两次共计3.2吨，货值13万元。其中2吨左右在康美中药市场以63-68元不等的价格卖给散户，共12万余元；1.2吨通过芍花堂卖给山东华洋制药，因质量检测不合格退回，在其家中放着。当时，其以为是中药材制姜某，后来才知道是中药材制天南星。其将货款13、14万元全部支付给王某1，给他的承兑汇票和现金。其开始生产炮制半夏后，才知道是使用河北安国的中药材天南星炮制的。其家的“芍花堂饮片厂”包装袋是准备炮制姜某给山东华洋公司交货时使用的。自2016年春节开始，其共买四次，三次从河北安国刘某1处购买8850公斤中药材生天南星，一次从刘某1弟弟刘某3乾处购买1吨生天南星，共9850公斤，货值20万余元。其给河北安国刘某1一张十万元的承兑汇票，剩余的货款还没有支付。这些天南星通过安国物流专线运输的，收货人是其、电话139××××3663。其准备将中药材半夏每公斤40元在市场上进行销售。2015年至2016年，其从吕某1处购买过荆芥穗、山药、牡蛎，其中每公斤牡蛎价格是2元左右、山药价格是15元至20元左右、荆芥穗价格是25至40元左右。出示账本，该账本是由其记录，其中1500×70=105000、2200×65=143000是其从吕某1购买中药材生天南星的价格和数量；2000×68=136000代表什么记不清了。记录上63万元，已付5万元现金、50承兑、下欠8万元。其欠吕某1中药材天南星、荆芥穗的货款63万元，其中现金支付5万元、付给吕某150万元的承兑汇票、欠吕某18万元。承兑567100元是其欠吕某1的天南星、荆芥穗的货款，通过承兑汇票的方式支付给吕某1。付承兑13万元、春节28万元、现金汇15万元，是2016年春节前期通过承兑汇票的方式支付给吕某1货款13万元，通过现金汇款支付15万元。记录上承兑5万元、现金汇款15万元，2016年5月9日其通过承兑汇票支付5万元、现金汇款15万元的方式向吕某1支付中药材货款。其认可从吕某1处购买过中药材生天南星，时间是在2015年至2016年期间，价格在每公斤20元至70元不等，共从吕某1处买了五、六次，共6吨左右，价值20余万元。以上证据，经庭审举证、质证，能够相互印证，予以确认。本院认为，被告人李伟违反国家规定，在未取得经营医疗用毒性药品经营资质的情况下，经营医疗用毒性药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人李伟归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪态度较好，系坦白，可从轻处罚。其辩护人关于被告人李伟能如实坦白其罪行，真诚悔罪认罪，无前科记录系初犯，指控被告人李伟销售金额12万余元的辩护意见，与查明的事实相符，予以采信。关于被告人李伟从吕某1处购买天南星总计19550公斤，货值93.39万元，从刘某1处购买生天南星7、8吨；被告人李伟销售给景某1制半夏，不应认定；被告人李伟以芍花堂国药股份有限公司业务员身份，向山东华洋制药有限公司销售中药材姜某，是经过芍花堂国药股份有限公司授权的合法行为，不应作为非法经营定性的辩护意见，经查，被告人李伟从吕某1、刘某1处购买中药材生天南星、生半夏的事实，有被告人李伟供述、吕某1、刘某1证言及经过辨认的书证证明，且能相互印证，足以认定；被告人李伟销售给景某1中药材制半夏的事实，有被告人李伟供述其在亳州中药材市场销售中药材制半夏，及证人景某1证言其从李伟处购买制半夏证明，足以认定；关于被告人李伟以芍花堂国药股份有限公司业务员身份，向山东华洋制药有限公司销售中药材姜某的事实定性问题，被告人李伟与芍花堂国药股份有限公司系挂靠关系，涉案制半夏该公司并没有进行生产，李伟仅以该公司名义进行销售，该公司并向李伟收取开票费用，应认定非法经营；故对该辩护意见，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李伟犯非法经营罪，判处有期徒刑九年，并处罚金六十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月25日起至2025年10月24日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、违禁品、作案工具，予以没收；违法所得，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘善金人民陪审员  刘 夏人民陪审员  李闪闪二〇一七年八月十六日书 记 员  袁 园附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。