贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终3000号上诉人（原审被告）：ＸＸ玉，男，1988年10月9日出生，布依族，住贵州省,系清镇市老歪食府经营者。委托诉讼代理人：陈烨，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建朝，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高道琴，女，1948年11月13日出生，汉族，住贵州省。委托诉讼代理人：刘涛，清镇市威清法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：姚文云，清镇市威清法律服务所法律服务工作者。原审被告：清镇市老歪食府，住所地贵州省。经营者：ＸＸ玉。上诉人ＸＸ玉与被上诉人高道琴、原审被告清镇市老歪食府（以下简称老歪食府）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服贵州���清镇市人民法院(2017)黔0181民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。ＸＸ玉上诉请求:1、请求改判上诉人承担不超过被上诉人全部损失30%的责任；2、本案一、二审诉讼费的承担由法院认定。事实和理由：1、上诉人ＸＸ玉作为老歪食府经营者已经尽到安全保障及警示义务，设置了“小心地滑”的标示，地上铺设防滑垫；2、高道琴当时已经68岁，患双下肢静脉曲张，应尽到高于一般人的谨慎注意义务；3、原审中高道琴提交的司法鉴定未对致损结果参与度进行鉴定，原审判令ＸＸ玉承担70%责任比例过高；4、本案鉴定应当适用最高院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》，确定高道琴伤残等级级别，高道琴提交的鉴定意见书系参照《道路交通事故受伤人员伤残标准》，提高了高道琴伤残等级，导致高道琴赔偿金数额过高；5、医疗费不合理，除了医疗费凭证，高道琴还应当提交病历、诊断证明等对照证明，以确定高道琴合理的医疗费支出。高道琴辩称，1、上诉人作为老歪食府经营者，未尽到安全保障义务，其经营场所地面湿滑，未在经营场所显著位置张贴警示标志，也未尽到提醒义务，导致高道琴在其经营场所内摔倒致伤，上诉人应当承担相应责任；2、高道琴一直身体健康，仅患有下肢静脉曲张，但是静脉曲张不是本案摔倒的原因，如果上诉人认为高道琴静脉曲张与摔倒有关联性，应当提供证据以证明；3、高道琴提供的鉴定报告合法有效，上诉人在一审中没有对鉴定报告提出异议，也没有充分的证据反驳鉴定结论，故对高道琴一审提交的鉴定意见应当采信；4、原判确认的赔偿数额正确。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判，上诉费由上诉人承担。老歪食府陈述，同意ＸＸ玉上诉请求及理由。高道琴向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告经济损失医疗费116700.87元、营养费9000元、护理费24503.4元、住院伙食补助费2300元、残疾赔偿金58991元、交通费5000元、精神抚慰金10000元、鉴定费1300元，共计人民币227798.27元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告ＸＸ玉系被告老歪食府的登记经营者。2016年8月19日，原告高道琴到老歪食府就餐。餐前，高道琴在一楼洗手间（隔壁是厨房）洗手，高道琴洗了手走出洗手间，在走完洗手间门前的红色防滑垫时不慎摔倒。后高道琴在清镇市第一人民医院住院治疗22天，支付医疗费111665.87元，出院诊断：右股骨粗隆间骨折，出院医嘱：1、出院后注意休息，分别于出院1、3、6月后返院复查左股骨X片；2、右下肢避免负重及剧烈活动，禁止行深蹲蹲、跷二郎腿、过度外展、内旋等危险动作，加强自主功能锻炼；3、如有不适，我科随诊。2017年1月9日，原告伤情经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：一、原告因外力致右股骨粗隆间骨折，现遗留右下肢活动功能部分丧失，参照中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定，该损伤达九级伤残；二、原告所受损伤的护理期为180日，营养期为180日。原告支付此次鉴定费1300元。审理中，被告提供原告摔伤前现场照片一张，从照片看，洗手间门前防滑垫未铺设到上二楼的楼梯口，被告厨房出菜口左侧冷藏柜贴红纸“小心地滑”。上述事实有双方当事人的陈述、视频资料、疾病证明书、住院病人费用清单、医疗发票等证据在卷佐证，并经庭审质证，该院予以确认。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担赔偿责任的，人民法院应予支持。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻被告的民事责任。本案原告到被告ＸＸ玉经营的清镇市老歪食府就餐，在吃饭前到餐馆一楼洗手间洗手，后从洗手间出来在未铺设防滑垫的地方摔倒。清镇市老歪食府店内虽有“小心地滑”的警示标牌，但未置于店内显著位置，未及时处理地面湿滑部分，被告清镇市老歪食府系个体工商户，被告ＸＸ玉系清镇市老歪食府的经营者，故ＸＸ玉对原告的损失应承担相应民事责任。原告在行走时未考虑自身身体状况、未尽审慎注意而摔倒，原告自身亦存在一定过错。结合本案事实及双方过错程���，酌定由被告ＸＸ玉承担70%责任比例，原告自行承担30%责任比例。原告伤情经鉴定部门鉴定，认定损伤达九级伤残，护理期为180日，营养期为180日。关于原告的各项损失，认定如下：1、医疗费，根据原告提交的医疗发票据实计算为111665.87元。审理中，被告辩称原告使用进口材料故意扩大损失，但被告未提交国内普通材料价格的相关证据，同时考虑到原告年老，使用进口材料是为了伤情能够较快恢复，故对被告的辩称意见，不予采纳。2、营养费，结合原告居住地生活水平，计算营养费为30元/天×180天=5400元。3、护理费，按照2015年贵州省居民服务及其他服务业35528元／年的标准及原告护理期180天计算应为35528元／年÷365天×180天=17520.65元。4、住院伙食费，参照贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天及原告住院时间22天计算为100元×22天=2200元。5、残疾赔偿金，原告现年满68岁，因本次损伤致九级伤残，按照2015年贵州省城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起计算应为24579.64×12×20%=58991元。6、交通费，原告未提交相应票据，考虑到该项费用确有产生，酌定支持1000元。7、精神损害抚慰金，原告因本次损伤致九级伤残，必然导致原告精神上的损害，但原告的主张偏高，酌情支持3000元。8、鉴定费，原告提交鉴定部门出具的票据，据实支持鉴定费1300元。上述费用共计201077.52元，其中被告ＸＸ玉承担70%责任为201077.52×70%=140754.26元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条��最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告ＸＸ玉于本判决生效之日起十日内赔偿原告高道琴医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币140754.26元；二、驳回原告高道琴的其他诉讼请求。案件受理费2358元，由被告ＸＸ玉承担1558元，由原告高道琴承担800元。本院二审期间，上诉人向本院提交了一份视频资料，证明老歪食府内贴有“小心地滑”的标志，并且铺设有红色防滑垫，且高道琴从洗手间出来时身体不平衡，其身体状况很容易摔倒的事实，经质证，被上诉人对证据真实性认可，但认为是因为老歪食府的员工处理食材的原因才导致地面湿滑，“小心地滑”的标志没有设置在显著位置，并且其是摔倒在没有铺设防滑垫的地方，摔倒前也没有行动不便。另，上诉人还向本院申请了证人申请李兰芳出庭作证，证明本案事发之前老歪食府的员工有提醒被上诉人注意地面湿滑的情况，经质证，被上诉人认为该证人系老歪食府的员工，与上诉人有利害关系，其证人证言不真实，达不到证明目的，且该证人在一审未出庭作证，现已超过举证期限。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，从事餐饮经营活动的经营者未尽安全保障义务致使他人损害的应当承担赔偿责任。��案中，老歪食府在经营过程中因管理不善致地面有湿滑现象，以致被上诉人在老歪食府就餐期间因脚下打滑摔倒受伤，老歪食府与被上诉人的受伤后果有因果关系，应承担法律责任。一审综合本案双方当事人过错情况，确认老歪食府承担70%的赔偿责任并无不妥，本院予以维持。对于上诉人主张的被上诉人伤残等级鉴定标准的适用问题，本院认为，被上诉人于2016年8月19日摔倒受伤，于2016年12月15日申请鉴定机构对其伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，此时最高人民法院联合多部门发布的《人体损伤致残程度分级》还未施行，且在一审审理过程中，上诉人对鉴定机构参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》所作出的鉴定意见明确表示认可，据此，原判根据该鉴定意见确认被上诉人伤残等级及护理期、营养期等并无不妥。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力”之规定，现上诉人在第二审程序中对该鉴定意见参照标准提出异议，于法无据，本院不予支持。对于上诉人主张涉案医疗费的合理性问题，本院认为，根据根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，上诉人并未提供证据证明该项主张，在被上诉人已经举证证明其涉案医疗费为111665.87元的情况下，上诉人应承担举证不能的法律后果。故本院对于上诉人的该项主张不予支持。综上所述，ＸＸ玉的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1004元，由ＸＸ玉负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 红审 判 员  柳 凡审 判 员  冯文婷二〇一七年八月七日法官助理  王茗萱书 记 员  廖洪菊