山东省日照市中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)鲁11执异35号案外人：日照弘成酒店管理有限公司，住所地日照市大连路南侧。法定代表人：王良安，总经理。委托诉讼代理人：宋涛，山东惟德律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋京涛，山东惟德律师事务所律师。申请执行人：山东易发小额贷款股份有限公司，住所地日照市莒县文心东路560号。法定代表人：武玉杰，董事长。委托诉讼代理人：李恒武，山东环周律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚云青，男，1984年8月29日出生，汉族，公司员工，住日照市莒县。被执行人：山东天成进出口有限公司，住所地日照经济技术开发区大连路南端。法定代表人：成刚，董事长。被执行人：成玉明，男，1956年8月8日出生，汉族，居民，住日照市东港区。被执行人：高月秀，女，1956年7月12日出生，汉族，居民，住日照市东港区。在本院执行山东易发小额贷款股份有限公司与山东天成进出口有限公司、成玉明、高月秀小额借款合同纠纷一案中，案外人日照弘成酒店管理有限公司对本院于2017年5月3日作出的（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人日照弘成酒店管理有限公司称，（一）日照弘成酒店管理有限公司与山东天成进出口有限公司签订的是《天成酒店承包经营合同》，而不是房屋租赁合同关系，限期迁出通知书适用法律错误。2015年5月2日，山东天成进出口有限公司与案外人签订《天成酒店承包经营合同》，约定由案外人管理承包经营天成酒店。即案外人对天成酒店行使管理权，对外营业主体仍是天成酒店，案外人负责天成酒店的日常运行，其并未消灭天成酒店本身的主体存在。天成酒店自2006年取得工商营业执照，作为一个独立的经营主体，至今一直在持续运营。占有、使用进出口公司的土地、房屋的是天成酒店，而不是案外人，该时间早于抵押权设立及法院查封的时间。案外人与山东进出口有限公司不存在房屋租赁关系，而与天成酒店存在承包经营关系。（二）本案申请执行人主体已经注销，无民事权利能力和民事行为能力。责令限期通知书载明的权利人为日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司，经查询，该公司已经注销，其执行立案、申请评估、拍卖、抵债等一系列法律行为均为无效。综上所述，请求法院撤回（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书。申请执行人山东易发小额贷款股份有限公司称，（一）从案外人与被执行人签订的合同看，该合同实际就是租赁合同，而且该合同中大量条款都约定“租赁期间，不得转租”，符合合同法中关于租赁合同的内容，不能仅以合同的名称来否定实际是租赁的事实。（二）案外人与被执行人签订合同的时间晚于涉案财产抵押查封的时间，法院向案外人发出限期迁出通知合法合理。请求法院尽快处理，并保留就损失向对方追偿的权利。本院查明，日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司与山东天成进出口有限公司、成玉明、高月秀小额借款合同纠纷一案，本院于2015年3月9日查封山东天成进出口有限公司名下的产权证号为20060923041、20××42号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权，2015年5月13日，本院作出（2015）日商初字第71号民事判决，该判决已经发生法律效力。被执行人未按生效判决确定的内容履行义务，申请执行人于2015年8月28日向本院申请执行，本院依法立案执行。2015年9月30日，本院依法向被执行人送达执行通知书、报告财产令和财产申报表，被执行人仍未履行生效法律文书确定的义务。2016年3月16日，申请执行人向本院递交申请，请求冻结被执行人山东天成进出口有限公司享有的承包金收益款1000万元。2016年3月22日，本院作出（2015）日执字第185号执行裁定，冻结被执行人山东天成进出口有限公司在日照弘成酒店管理有限公司享有的发包天成酒店应得的承包金收益款1000万元。2016年4月1日，本院作出（2015）日执字第185号执行决定书，决定将被执行人山东天成进出口有限公司、成玉明、高月秀纳入失信被执行人名单。2016年10月19日，本院作出（2015）日执字第185-1号执行裁定，拍卖被执行人山东天成进出口有限公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧日房权证市字第××号、20××42号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附属物。2016年11月24日，本院委托日照拍卖中心拍卖，因无人参加竞买第一次拍卖流拍。根据申请执行人提交的以物抵债申请，2016年11月28日，本院作出（2015）日执字第185-2号执行裁定，将被执行人山东天成进出口有限公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧日房权证市字第××号、20××42号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附属物作价7059.24万元，交付申请执行人抵偿本案及本院（2015）日执字第186号、第187号案件的全部债务和本院（2015）日执字第256号案件所欠的部分债务。上述财产所有权自本裁定送达申请执行人时起转移。2017年5月2日，本院作出（2015）日执字第185-3号执行裁定，解除对被执行人山东天成进出口有限公司在日照弘成酒店管理有限公司享有的发包天成酒店应得的承包金收益款1000万元的冻结。2017年5月3日，本院作出（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书，责令日照弘成酒店管理有限公司自本通知书送达之日起十日内与被执行人山东天成进出口有限公司、本案申请执行人交接天成酒店的财产，并迁出天成酒店。日照弘成酒店管理有限公司对（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书不服，向本院提出执行异议，请求法院撤回（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书。另查明，2015年5月2日，日照弘成酒店管理有限公司与山东天成进出口有限公司签订《天成酒店承包经营合同》。约定：日照弘成酒店管理有限公司承包经营日照天成酒店，该酒店承包期限5年，自2015年5月1日至2020年4月30日止。再查明，2015年6月7日，莒县易发小额贷款股份有限公司（合并方）与莒县莒州小额贷款有限公司（被合并方）、日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司（被合并方）签订吸收合并协议。2015年6月25日，莒县易发小额贷款股份有限公司、莒县莒州小额贷款有限公司、日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司联合在大众日报刊登吸收合并公告。2015年8月12日，山东省金融工作办公室作出鲁金办字〔2015〕216号《山东省金融工作办公室关于同意莒县易发小额贷款股份有限公司并购及股权变更的批复》。2015年8月20日，日照市工商行政管理局日照开发区分局作出（日开）登记内销字〔2015〕第100033号准予注销登记通知书，决定对日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司准予注销登记。2015年9月11日，莒县易发小额贷款股份有限公司变更为日照市易发小额贷款股份有限公司。2016年2月24日，日照市易发小额贷款股份有限公司变更为山东易发小额贷款股份有限公司。还查明，涉案抵债财产涉及的（2015）日执字第185号、（2015）日执字第186号、（2015）日执字第187号和（2015）日执字第256号案件的申请执行人均为日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司，被执行人为山东天成进出口有限公司等。山东易发小额贷款股份有限公司于2017年8月3日向本院申请变更山东易发小额贷款股份有限公司为申请执行人，本院于2017年8月9日作出（2015）日执字第186-3号执行裁定，变更山东易发小额贷款股份有限公司为申请执行人。本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定：被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。本案中，日照弘成酒店管理有限公司与被执行人山东天成进出口有限公司签订的《天成酒店承包经营合同》时间在涉案抵债财产被本案抵押、本院查封时间之后，根据上述法律规定，日照弘成酒店管理有限公司基于其与被执行人山东天成进出口有限公司签订的《天成酒店承包经营合同》所享有的权利，不得对抗申请执行人。日照弘成酒店管理有限公司关于其占有、使用涉案财产的时间早于本案抵押权设立、本院查封时间的主张，未向本院提供证据予以证实，日照弘成酒店管理有限公司该项异议理由不能成立，对其该项异议请求，本院不予支持。关于日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司的主体资格问题，本院于2017年5月3日作出（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书时，日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司已经被注销登记，其权利承受人为山东易发小额贷款股份有限公司。（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书仍列日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司为本案申请执行人不妥，（2015）日执字第185-4号责令限期迁出通知书中的申请执行人日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司应变更为山东易发小额贷款股份有限公司。考虑到申请执行人主体的变更与否，未对本案处理结果产生实质性影响，案外人该项异议请求，本院应予驳回。综上所述，案外人日照弘成酒店管理有限公司异议理由不成立，对其异议请求，本院应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条规定，裁定如下：驳回日照弘成酒店管理有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审 判 长  王宗忆审 判 员  姚 艳人民陪审员  武素华二〇一七年八月十四日书 记 员  张 超