福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终1139号上诉人（原审原告）:郭素香，女，1979年10月18日出生，汉族，住福建省仙游县，上诉人（原审被告）：莆田亿豪房地产有限公司，住所地福建省莆田市仙游县鲤南镇八二五南街351幢南第6-7坎店面，统一社会信用代码9135030079609323XN。法定代表人：詹开兴，董事长。委托诉讼代理人：王金财，福建理顺律师事务所执业律师。上诉人郭素香与上诉人莆田亿豪房地产有限公司（以下简称亿豪公司）商品房销售合同纠纷一案，双方不服福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初2415号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭素香、亿豪公司的委托诉讼代理人王金财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭素香上诉请求：撤销一审判决，纠正一审法院的不公正判决部分。事实和理由：一、一审法院按购房款836978元的日万分之一计算违约金没有事实和法律依据，是不公正的。二、一审判决自2015年10月14日计算违约金明显不公。在郭素香起诉亿豪公司逾期交房案件中，一审法院是以亿豪公司通知交房的时间作为逾期交房截止的时间，但本案一审法院却以郭素香真正交房的时间2015年7月15日再经过90日计算逾期办证的违约金，明显在偏袒亿豪公司。三、郭素香因亿豪公司的逾期办证给郭素香造成重大经济损失。房价下滑给郭素香造成损失近二十万元，因亿豪公司逾期办证造成郭素香无法将房屋交易，且逾期办证导致郭素香交易时要增加交易税近七万元，每月还要按时交纳按揭款项等，故亿豪公司逾期办证给郭素香造成的损失是显而易见的。针对郭素香的上诉，亿豪公司答辩意见按其上诉理由，请求驳回郭素香的上诉请求。亿豪公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项、第二项，改判：1.亿豪公司在郭素香申请办理位于仙游县××南镇城南××南街东侧××室房屋权属证书之日起30日内协助办理，并提供必要的证明文件；2.本案逾期办理讼争房屋所有权证的违约金调整为以购房款为基数按日0.0375‰计算，计算期限自规划验收之日2016年1月29日起计至房屋所有权初始登记之日2016年7月12日止；3.驳回郭素香的其他诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费用由郭素香负担。事实和理由：一、一审法院认定亿豪公司具有按合同约定履行办理讼争房屋权属证书的义务是错误的。1.根据《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条的规定，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续的义务在于郭素香，并非亿豪公司；2.根据双方签订的《商品房买卖合同》第十四条的约定，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续的义务也在于郭素香，并非亿豪公司，只有在郭素香书面委托的前提下，亿豪公司才负有代办证的义务，本案不存在郭素香有书面委托亿豪公司代办证的情形，故亿豪公司不具有按合同约定履行办理讼争房屋权属证书的义务。二、一审法院判决亿豪公司支付给郭素香逾期办理房屋权属证书的违约金按购房款的日万分之一计算明显存在过高，请求二审法院予以调整为以购房款为基数，按0.0375‰计算，且应自规划验收之日起计至房屋所有权初始登记之日止。本案造成亿豪公司逾期办理房屋所有权初始登记有以下原因：1.亿豪公司通过投标取得鲤南开发区48号地块国有土地使用权，由于仙游县人民政府未能及时、完整地提供上述土地给亿豪公司，致使亿豪公司无法及时准时施工，也无法及时完工，至今仍然存在部分土地无法完整提供，小区出入口无法施工。在亿豪公司多次反映及仙游县委、县政府的协调下，县规划局于2016年1月29日才给予办理规划验收手续，致使房屋所有权初始登记无法按时办理，由此造成的后果不应由亿豪公司负担。2.在亿豪公司历经多方努力后，终于完成验收手续，就及时申报资料，但仙游县房管部门又以人手不够为由，迟迟不办理。导致涉案的房屋所有权初始登记于2016年7月12日办理完毕，之后，又因新成立的不动产权局的人员、业务等因素，导致郭素香至今未办理房屋权属证书，这完全是政府部门的消极作为导致的。针对亿豪公司的上诉，郭素香答辩称：一、双方签订的合同系双方真实意思表示，依照双方合同约定，亿豪公司逾期办证构成违约，亿豪公司有为郭素香办理房屋权属证书的义务。二、一审认定双方之间系无偿的委托办证关系并不恰当，应予纠正。一审法院调低违约金，亿豪公司要求再调低违约金，与事实不符，与于法无据。三、亿豪公司主张取得土地不完整，却与业主签订《商品房买卖合同》，存在明显的过错行为，应承担相应责任。根据合同法的相关规定，应当肯定合同中关于违约金的效力。综上，请求驳回亿豪公司的上诉请求。郭素香向一审法院起诉请求：一、判令亿豪公司立即协助郭素香办理房屋权属登记；二、判令亿豪公司按照郭素香已付购价款836978元的每日万分之一点五向郭素香支付逾期办证违约金，从2014年7月22日起计至亿豪公司完全履行协助办证义务并通知郭素香之日止。一审法院认定事实：郭素香与亿豪公司于2011年8月16日签订商品房买卖合同，约定郭素香向亿豪公司购买位于仙游县××南镇城南××南街东侧亿豪名城第5幢802号房，购房价836978元，郭素香已付清购房款，并向亿豪公司缴纳房屋办证所需税费；合同第十四条约定：出卖人应当在商品房交付使用后60日内，向当地房屋权属登记机构办理房屋所有权初始预登记，并将办理权属登记需由出卖人提供的资料交付买受人。如因出卖人原因，买受人不能在商品房交付使用后90日内取得房屋权属证书的，双方同意按下列第2项处理：……2、买受人不退房，出卖人自逾期之日起每日按买受人已付款的0.015%向买受人支付违约金。一审法院认为，郭素香与亿豪公司双方确认涉诉商品房已于2015年7月15日交付，按商品房买卖合同约定，买受人不能在商品房交付使用后90日内取得房屋权属证书的，出卖人自逾期之日起每日按已付购房款的0.015%向买受人支付违约金，按合同约定亿豪公司应自2015年10月14日起承担支付违约金的责任，但郭素香起诉日期为2016年3月24日，因此郭素香的诉讼请求未超过两年的诉讼时效。亿豪公司未提供证据证明其已提供给郭素香办理商品房权属证书所需资料或已将涉诉商品房权属办理在郭素香名下，也未提供证据证明其有免责事由，因此亿豪公司应承担违约责任。郭素香未证明其因逾期办证而造成的实际损失数额，如按双方约定以购房款的日万份之一点五计算逾期办证违约金将远超过因逾期办证给郭素香造成的实际损失，因此双方约定的违约金计算方法明显过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，本案违约金应予调低，但亿豪公司未按约定期限履行办证应尽义务也必然会给郭素香造成一定的损失。亿豪公司已办理亿豪名城部分商品房房屋所有权证，说明其已正在积极办理办证所需的前期手续，但因不动产权属登记政策变化必然对权属登记时间造成影响，延迟办证有部分原因不能归责于亿豪公司，且按合同第十四条约定亿豪公司在完成办理房屋所有权初始登记之后办证行为属于无偿代办证行为，也应减轻亿豪公司逾期办证责任，结合涉诉商品房已实际交付给买受人使用情况，依法酌情将本案逾期办证违约金调整为以购房款为基数按日万分之一计算。郭素香未证明其因逾期办证而造成的实际损失数额，损失难以确定，因此违约金应不超过购房的30%。综上所述，双方因郭素香向亿豪公司购买亿豪名城第5幢802号商品房而自愿签订的商品房买卖合同，系双方真实意思表示，合法有效，亿豪公司应按合同约定继续履行办证义务，并承担相应支付相应逾期办证违约金。双方约定逾期办证违约金过高，依法予以调整。郭素香不合理的诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决：一、莆田亿豪房地产有限公司应于本判决生效之日起三十日内协助郭素香将位于仙游县××南镇城南××南街东侧亿豪名城第5幢802号商品房权属登记在郭素香名下；二、莆田亿豪房地产有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给郭素香逾期办理商品房权属证书的违约金，违约金计算方法为：自2015年10月14日起计至仙游县××南镇城南××南街东侧亿豪名城第5幢802号商品房权属登记在郭素香名下之日止，按购房款836978元的日万分之一计算;上述逾期办理商品房权属证书的违约金以购房款836978元的30%为限；三、驳回郭素香的其他诉讼请求。案件受理费1966元，由郭素香负担1827元，由莆田亿豪房地产有限公司负担139元。本院二审期间，亿豪公司提供如下证据：《宗地图》、《总平面图》、《建设工程规划条件核实意见书》、《福建省城市规划管理技术规定》、莆田市12345政务服务平台《关于道路未开通问题的投诉》、《关于请求协调解决亿豪名城项目征迁历史遗留问题的报告》，用于证实：1.根据规划部门批复的项目总平面图，该项目北侧为池头北路，且地下停车场出入口也是由池头北路进入。2.根据仙游县鲤南开发区管委会现场核实确认：“池头北路因拆迁未到位剩余路段暂时无法施工，亿豪名城红线内约120㎡无法交付使用”，该地块目前仍未交付使用，地下停车场出入口未投入使用，业主也陆续向政府部门投诉要求解决。3.根据《福建省城市规划管理技术规定》关于“建设工程竣工规划条件核实”的规定，规划条件核实的前提条件：建设单位必须按照总平面图实施建设，场地道路、出入口位置符合规划总平面图要求，且用地红线内的建筑和设施必须要拆除到位。但由于政府未完成池头北路的拆迁并完整交付土地给亿豪公司建设，造成整个项目无法按规划部门批准的总平面图事实建设，导致亿豪公司无法及时取得规划条件核实。4.为解决办证问题，经亿豪公司反映及县政府协调，仙游县城乡规划局于2016年1月29日同意给予先予办理该工程的规划条件核实。因此由于政府拆迁及供地原因造成亿豪公司逾期办理规划核实及逾期办证的后果，并非亿豪公司原因造成，不应由亿豪公司承担逾期办证的违约责任。郭素香质证认为：1.上述证据均不属于新的证据，其中部分证据还属于亿豪公司自制的证据，不能作为定案依据；2.亿豪公司提供的上述证据与亿豪公司逾期办证没有关联性，不能据此免除亿豪公司的违约责任，或作为减轻亿豪公司逾期办证违约责任的法定理由；3.亿豪公司所称的情况在亿豪公司同业主订立房屋买卖合同之前就存在，亿豪公司存在故意隐瞒的过错行为。本院经审查认为，亿豪公司提供的《建设工程规划条件核实意见书》明确因亿豪公司项目增加的面积已经按2016年第四次局务会议纪要处罚完毕，规划局才通过规划条件核实的，可见是因亿豪公司自身原因导致规划条件核实迟延的，并非因政府供地问题导致的，故对亿豪公司提供上述证据，不予采信。经审理查明，亿豪公司与郭素香对一审认定的事实均无异议，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，亿豪公司与郭素香签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，是合法有效的，双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。亿豪公司收取了郭素香代办证费用后，双方事实上形成委托办证关系，亿豪公司在一审审理过程中对此也予以认可，故对双方形成委托办证关系予以确认。根据涉案《商品房买卖合同》第十四条约定，亿豪公司负有在交房后60日内办理讼争商品房的房屋所有权初始预登记的义务，如因亿豪公司的原因，导致郭素香无法在商品房交付使用后90日内取得房屋权属证书的，亿豪公司应承担相应的违约责任。亿豪公司于2016年7月12日才办理讼争房屋的所有权初始登记，在一审审理过程中还未为郭素香办结讼争房屋的房屋权属证书，构成违约。故郭素香请求亿豪公司协助办理讼争房屋的房屋权属证书并承担违约责任于法有据，应予支持，一审认定违约金的起算时间并无不当。郭素香并未提供证据证实逾期办证给其造成的损失情况，应承担举证不能的不利后果，且其也是采用按揭贷款方式支付购房款，亿豪公司的逾期办证行为也没有给上诉人带来商品房交易方面的损失。我国《合同法》关于违约金的规定，主要体现的是“补偿性为主，惩罚性为辅”的原则，违约金的约定应体现公平的原则。一审法院综合考虑办证的各种因素，将亿豪公司应承担的逾期办证违约金计算标准调低为每日按按已付购房款万分之一计算，该调整并无不当。亿豪公司主张因政府原因及政策因素等不可归结于亿豪公司的原因导致不能办证，但其提供的证据不能证实该主张，亦应承担举证不能的不利后果。综上所述，郭素香与亿豪公司的上诉请求不能成立，均应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、驳回郭素香的上诉，维持原判。二、驳回莆田亿豪房地产有限公司的上诉，维持原判。本案二审案件受理费1966元，由郭素香负担1827元，由莆田亿豪房地产有限公司负担139元。本判决为终审判决。审判长  林美双审判员  李 忠审判员  郑飞鹏二〇一七年八月二十四日书记员  黄慧萍附注：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。