.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2017）辽02民终6187号上诉人（原审原告）：深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司，住所地大连市沙河口区西安路66号1817室。负责人：王国兴，总经理。委托诉讼代理人：李丽君，女，该公司员工。委托诉讼代理人：李璐，男，汉族，1982年8月21日生，该公司职员，住大连市甘井子区。被上诉人（原审被告）：尤明迪，女，1990年10月14日生，汉族，住大连市金州区。委托诉讼代理人：张伟，北京市盈科（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王欢，北京市盈科（大连）律师事务所实习律师。上诉人深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司因与被上诉人尤明迪劳动争议一案，不服辽宁省大连市沙河口区人民法院（2017）辽0204民初729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年07月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人于2016年9月6日微信书面通知被上诉人解除劳动合同，且被上诉人收到了微信书面通知后，未再到上诉人处上班。上诉人解除劳动合同的时间并非一审认定的2016年9月11日，而是2016年9月6日。二、被上诉人于2016年3月25日旷工，并在《考勤违规通知单》中承认存在迟到旷工事实，违反了用人单位规章制度，根据《员工手册》的规定，上诉人有权扣除旷工工资款377.42元。上诉人亦提供证据证明了员工手册经过民主程序制定，且为被上诉人所认可的，被上诉人在明确知晓旷工情节的情况下，仍然违反公司制度，上诉人有权对其旷工行为进行处罚。三、上诉人严格按照《劳动合同法》第40条第3款的规定解除与被上诉人之间的劳动合同，属于合法解除。因近年来零售行业市场低迷，上诉人无奈关闭被上诉人所在的直营店，属于客观情况发生重大变化。上诉人于2016年进行撤柜时，已经提前与被上诉人进行协商，被上诉人于2016年11月28日提交的仲裁申请书中，亲自承认了双方有协商过程，应属自认。此外，上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同时，还履行了通知工会的义务，工会也表示同意解除。因此，上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同是合法的，一审判决认定事实错误。尤明迪辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。一、关于上诉人与被上诉人解除劳动合同的时间，9月11日的解除劳动合同证明书是一审法院在大连金普新区人力资源开发服务中心调取的，并且上诉人在仲裁和一审程序中也认可这一事实。二、上诉人扣除被上诉人377.42元完全不合理，也是违法的。三、关于上诉人解除与被上诉人的劳动合同的合法性，上诉人以订立劳动合同时客观情况发生重大变化且与劳动者协商未能达成一致为由，单方解除劳动合同，但在庭审中上诉人并未提供证据证明其所主张的解除理由是合法的。上诉人单方解除行为是违反法律法规规定的，系违法解除。在仲裁和一审中，上诉人始终未提供证据证明其客观情况发生重大变化，也没有提供证据证明曾与被上诉人对解除事由进行协商，上诉人是明显的恶意开除公司员工，属于违法解除劳动合同，应当向被上诉人支付赔偿金。深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司向一审法院起诉请求：1．原告无须支付被告工资差额807元；2．原告无须支付被告经济赔偿金27,094.30元。一审法院认定事实：2012年4月18日原告、被告签订劳动合同书，约定：劳动合同期限自2012年4月19日至2015年4月18日，在销售岗位从事导购员工作，工作地点大连市，实行不定时工作制，工资标准为800元/月，绩效工资根据乙方实际劳动贡献确定。双方约定的其他事项：1．遵守《终端导购行为守则》，如有违反，公司有权利根据情节的轻重做出相应处罚或直接解除劳动合同；2．公司有权根据员工的表现进行岗位调整或调入其他专柜，如不服从公司的调配，公司有权利单方无条件解除劳动合同。2014年7月1日原告、被告对合同第五条、十一条第（一）项进行变更，第五条变更为：甲方根据工作需要安排乙方在销售岗位，从事导购员工作，工作地点为辽宁省。第十一条第（一）项变更为：乙方的工资标准为1,300元，绩效工资（奖金）根据乙方实际贡献确定。2015年4月1日双方续签劳动合同，期限至2018年4月18日。2016年8月16日原告、被告重新签订书面劳动合同，约定合同期限自2016年9月1日至2019年8月31日，从事导购员工作，工资标准为1,530元/月。2016年3月25日原告以被告迟到1．5小时、按旷工半天处理为由，扣罚被告工资377．42元。2016年9月6日原告以订立合同时客观情况发生重大变化、经与劳动者协商不能为由通知被告解除劳动合同，后被告再未到原告处上班。2016年11月被告向劳动监察大队投诉要求补发工资并出具解除劳动合同证明，后被告通过劳动监察大队取得原告出具的解除劳动合同证明，该证明记载解除的时间为2016年9月11日。原告为被告缴纳社会保险至2016年11月。被告解除劳动合同前12个月平均工资为3,134.03元。被告于2016年11月28日向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付违法解除劳动合同的赔偿金28,206．34元、2016年3月无故扣除工资差额807元、2016年9月-11月的劳动报酬4,664元。仲裁委员会于2017年2月3日作出大金劳人仲裁字（2017）77号仲裁裁决书，裁决：1原告支付被告2016年3月克扣的工资差额807元；2．原告支付被告赔偿金27,094.30元。原告不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，关于原告诉求的不予支付被告工资差额807元，其中原告扣除被告的盘亏损失430元，原告当庭同意返还给被告，本院予以照准。原告扣罚被告旷工工资377．42元，原告依据其员工手册中关于旷工罚款的相关规定就被告的工作情况对被告扣罚了377．42元，现原告未提供证据证明其作出扣罚依据的员工手册经过了民主程序制定，故该员工手册不能作为本院处理的依据，故对原告的该诉求，本院不予支持。关于原告诉求的不予支付被告解除劳动合同赔偿金27,094.30元，原告以订立合同时客观情况发生重大变化且与劳动者协商未能达成一致为由，单方解除劳动合同，现原告并未提供证据证明其所称的客观情况发生重大变化，也未提供证据证明其曾与被告进行过协商，故原告的单方解除行为违反法律法规的规定，系违法解除，应向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。根据被告在原告处的工作年限，原告应向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金28,206.27元（3,134.03元×4.5月×2），该数额高于仲裁裁决数额，而被告对仲裁裁决的数额未提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，本院予以确认。故原告应向被告支付解除劳动合同经济赔偿金27,094.30元。判决：一、原告深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内给付被告尤明迪工资差额807元；二、原告深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内给付被告尤明迪经济赔偿金27,094.30元；三、驳回原告深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司负担5元。二审中，上诉人提交证据如下：被上诉人的劳动人事争议仲裁申请书，拟证明被上诉人在仲裁申请书中认可了双方曾经进行协商的事实。被上诉人对该证据的真实性予以认可，但认为该证据恰能证明上诉人通过各种手段逼迫被上诉人自行离职。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院对上诉人提交的证据认证如下：本院对仲裁申请书的真实性予以认可，根据仲裁申请书载明的”在保险存续时曾让本人自愿离职，还要给本人找工作让本人离职，给本人1,000元让本人离职，不服从调店也......自行离职”，可知上诉人一直提出各种条件，要求被上诉人自行离职，此种行为并非法律规定的协商行为，因此该证据不足以证明上诉人与被上诉人进行了协商而未能达成一致，故本院对该证据不予采信。本院补充查明，一审庭审中，上诉人承认其送达的是解除时间是2016年9月11日的解除劳动合同证明书。二审程序中，上诉人又陈述，虽2016年9月6日通过微信通知被上诉人解除劳动合同，但考虑员工有5天年假，因此在出具解除劳动合同证明书时，将解除时间写为2016年9月11日。本院认为，关于解除劳动合同的时间一节。因上诉人认可虽9月6日通知解除劳动合同，但仍然给被上诉人5天年假，视为上诉人自愿将劳动合同延续至9月11日。故一审判决认定双方解除劳动合同的时间为2016年9月11日正确，上诉人的该主张与事实相悖，本院不予支持。关于上诉人是否违法解除劳动合同一节。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同。现上诉人未能提供证据证明双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，亦未能提供证据证明其与被上诉人协商、未能就变更劳动合同内容达成协议，上诉人以此为由解除劳动合同既缺乏事实依据又违反了法律规定。故一审判决认定上诉人违法解除与被上诉人的劳动合同正确，据此对上诉人要求不支付解除劳动合同赔偿金的请求不予支持，符合法律规定，应予维持。关于上诉人扣发被上诉人旷工工资377.42元的合法性一节。用人单位在制定或者决定有关劳动报酬、劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。上诉人依据《员工手册》，扣发被上诉人旷工工资，但未能提供证据证明该手册经过上述法律规定的程序制定。故一审判决认定上诉人扣发被上诉人旷工工资违法，符合法律规定，对上诉人不予返还被上诉人工资差额377.42元的请求不予支持，应予维持。综上所述，深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由深圳汇洁集团股份有限公司大连分公司负担。本判决为终审判决。审判长付丽审判员范瑞瑶审判员王迎春二〇一七年八月三十日书记员郑颖