云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云26民终561号上诉人（原审被告）：赵正良，男，1981年2月5日出生，汉族，砚山县人，住云南省砚山县。委托诉讼代理人：马耀，云南盘江律师事务所执业律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：周绕全，男，1969年12月18日出生，彝族，砚山县人，住云南省砚山县。委托诉讼代理人：黄凡梅，云南诚信鸽律师事务��执业律师。上诉人赵正良因与被上诉人周绕全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服砚山县人民法院（2016）云2622民初1219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，并于2017年8月3日组织上诉人赵正良及其代理人马耀、被上诉人周绕全及其代理人黄凡梅进行法庭调查和调解。本案现已审理终结。赵正良上诉请求：依法撤销原判，重新作出公正判决。主要事实和理由：赵正良因工作需要，聘请周绕全开搅拌车。2016年5月11日，周绕全在清洗搅拌车时因忽视安全，严重违反操作规程被搅拌车轧伤右手，赵正良已及时将其送往医院抢救，并支付了大部分医疗费，周绕全治疗出院后，双方就赔偿问题达不成一致意见，为此诉至法院，经法院审理后认定周绕全未尽安全注意义务，本身存在一定责任，应自担30％的经���损失，其余70％的经济损失由赵正良承担，对原判所作责任划分赵正良没有意见，但对原判认定的部分赔偿项目、金额及适用标准有意见，具体为：1、原判按城镇居民标准计算残疾赔偿金不当。周绕全提供的户籍证明证实其为农村居民而不是城镇居民，其受聘为赵正良开搅拌车前，所居住、生活的区域也为农村，故应认定周绕全为农村居民，虽然周绕全受伤当时已离开原居住、生活地，但仅外出务工一个月，时间短暂，其身份并没有发生实质性的改变，仍为农村居民，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条规定，其残疾赔偿金应按每年8242元计算20年，结合周绕全伤残等级为9级，残疾赔偿金应为32968元，原判按城镇居民标准计算为105492元错误。2、原判认定周绕全的误工时间为128天错误。周绕全于2016年5月15日受伤住院，于同���7月15日出院，共住院治疗65天，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工时间应根据医疗机构出具的证明来确定，而周绕全提供的医疗机构出具的证明为65天，虽然该条同时规定，因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天，但原判在周绕全不能举证证明自己“因伤致残持续误工”的情况下，主观认定周绕全持续误工，缺乏事实和法律依据，违反法律规定。3、原判按每天176.61元的标准计算误工费不当。双方达成口头聘用协议时，约定周绕全的工资为每月4500元，此约定证明周绕全的收入为每天150元，在计算其误工费时应按该标准进行，原判按每天176.61元计算有违事实，也违反最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定。4、原判认定应支付被扶养人生活费错误，周绕全被鉴定为9级伤残，原判已就其伤残计算了残疾赔偿金，而9级伤残并不必然导致周绕全丧失劳动能力，周绕全也没有提供因伤致残后丧失劳动能力的相关依据，因此，原判认定应支付被扶养人生活费，违背最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定。周绕全答辩称：一、一审法院按城镇居民标准计算残疾赔偿金，没有任何不当之处。周绕全户籍证明虽然是农村居民，但其已多年在外从事专门驾驶员等工作，收入已不是农村耕作，消费已和城镇居民无异。一审中周绕全己向法院提交了《砚山县天和页岩砖厂工资表》、《从业资格证》、《驾驶证》、《云南华联锌姻股份有限公司工作证、出入证》等证据，证明周绕全早在2014年8月前己在云南华联锌钢股份有限公司工作，2014年8月至2015年1月在砚山县天和页岩砖厂工作的事实，周绕全受赵正良聘请从事开搅拌车的工作，本身也证明了周绕全的工作性质及收入情况。二、一审法院认定周绕全的误工时间为128天符合法律规定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定:“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”这一规定已非常明确，不用周绕全再提出所谓的“证据”证明，周绕全职业是特种车辆驾驶员，受伤部位是手掌，该受伤部位己有相关的残疾鉴定，作为特种车辆驾驶员最主要的操作就是手，当手部受伤害且达到以上残疾鉴定等级必然不能从事原来的工作，一审正是按照上述客观事实作出的认定。三、一审按每天176.61元的标准计算误工费符合法律规定。双方约定每个月的工资标准仅可以作为一个因素参考，更重要的参考价值应当考虑周绕全从事何种行业而定��四、一审法院认定支持被扶养人生活费是正确的。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条明确规定:“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度计算。”周绕全正是根据自己丧失劳动能力程度计算的，该规定并未说扶养人全部丧失劳动能力才得以支持。综上所述，一审判决客观公正的，请二审法院驳回赵正良的上诉，维持原判周绕全向一审法院起诉请求：判决赵正良赔偿其各项损失（包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、交通费、所欠工资）共计232177.65元。一审法院认定事实：2016年4月，周绕全经朋友介绍到赵正良处开搅拌车（打工），双方约定周绕全的月工资为4500元。2016年4月6日，周绕全前往文山市薄竹镇乐诗冲正在建设的乡村公路工地上正式��赵正良开搅拌车。2016年5月11日下午4时许，周绕全在清洗搅拌车的过程中，被搅拌车轧伤右手。周绕全受伤后，被送到中国人民解放军第五十九医院住院治疗。2016年5月11日入院，2016年7月15日出院，共住院65天。2016年7月18日，周绕全之子周志侣与赵正良结算，双方共支付住院费73640元、门诊费2646.50元，合计76286.50元（其中周绕全自行支付了10656元，赵正良支付了65630.50元）。周绕全垫付了第一次的鉴定费1200元，赵正良垫付了第二次的鉴定费800元。周绕全于2016年4月份到赵正良的工地开搅拌车，直到发生本事故。另查明，周绕全的母亲王成秀，生于1947年10月6日，现年69岁，农村居民，王成秀育有四个子女。在周绕全住院期间，赵正良另外向周绕全支付了生活费2000元，赵正良已支付的款项共计为67630.50元（即65630.50元+2000元=67630.50元）；2016年7月18日之后周绕全支付门诊���1143.20元，周绕全支付的医疗费共计11799.20元（即10656元+1143.20元=11799.20元）。本次事故周绕全、赵正良合计支出医疗费为76286.50元+1143.20元=77429.70元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，赵正良作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有安全保障和安全注意义务，应当提供安全的工作场所和劳动条件，但是赵正良未能尽到安全保障义务，是此次事故发生的主要原因，且赵正良作为劳务活动的受益人，承担主要法律责任符合社会利益平衡原则，因此赵正良应当对此次事故承担70%的责任。而周绕全作为提供劳务者，对自���在劳务活动中的人身安全应尽一般注意义务，其明知搅拌车在不停的转动中才能进行清洗操作工作，本身具有一定的风险存在，但是周绕全忽视了风险，在清洗搅拌车时未尽安全注意义务，也是本次事故发生的原因，对损害的发生也有过错，应自负一定的责任，故此事故中，周绕全负担30%的次要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际���少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。”第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人应当依法承��扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准：“2015年城镇居民家庭人均全年可支配收入26373元。”、“2015年农村居民家庭人均全年生活消费支出6830元。”、“2015年国有经济单位在岗职工平均工资64463元（64463元/年÷365天=176.61元/天）。”“居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46067元（46067元/年÷365天=126.21元/天）。”据此，周绕全因给赵正良提供劳务受伤治疗产生医疗费合计77429.70元（其中周绕全支付的医疗费11799.20元，赵正良支付的医疗费65630.50元），予以支持。周绕全未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照“2015年国有经济单位在岗职工平均工资64463元”计算（即64463元/年÷365天=176.61元/天）；2016年5月11日周绕全受伤住院治疗，2016年9月20日定残，至定残日前一天的误工天数为4个月零8天，合计128天（4个月×30天/月+8天=128天），误工费为128天×176.61元/天=22606.08元。周绕全受伤住院治疗后��于2016年7月15日出院，共住院65天，其诉请的护理费7280元（65天×112元/天=7280元），予以支持；住院伙食补助费6500元（65天×100元/天=6500元），赵正良无异议，且符合法律规定，予以支持。周绕全的伤残等级为九（玖）级，其残疾赔偿金以城镇居民人均可支配收入计算具有事实和法律依据，为26373元/年×20年×20%=105492元；被扶养人王成秀是农村居民，现年69周岁，其育有四个子女，则被扶养人王成秀的生活费为6830元/年×11年×20%÷4人=3756.50元；基于本案实际，一审法院酌情由周绕全负担第一次的鉴定费1200元，由赵正良负担第二次的鉴定费800元。因周绕全未提交证据证明交通费支出情况，其诉请的交通费1000元，不予支持。后续治疗费6000元，并未实际发生，待实际发生后另行解决。周绕全主张的工资4500元与本案的赔偿责任不属于同一法律关系，在本案中，不予支持��综上，周绕全诉请赵正良赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费具有事实和法律依据，予以支持。具体为医疗费：77429.70元（其中周绕全支付的医疗费11799.20元，赵正良支付的医疗费65630.50元）；误工费：128天×176.61元/天=22606.08元；护理费：65天×112元/天=7280元；住院伙食补助费：65天×100元/天=6500元；残疾赔偿金：26373元/年×20年×20%=105492元；被扶养人生活费：6830元/年×11年×20%÷4人=3756.50元；共计223064.28元。周绕全承担30%的责任为66919.28元，即223064.28元×30%=66919.28元；赵正良承担70%的责任为156147.10元，即223064.28元×70%=156145元。因赵正良已经支付了医疗费65630元及生活费2000元，则赵正良还应当赔偿周绕全的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计88515元，即156145元﹣65630元﹣2000元=88515元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、赵正良在本判决生效后30日内赔偿周绕全的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，共计88515元；二、驳回周绕全的其他诉讼请求。案件受理费4782元，减半收取计2391元，由周绕全负担717元，赵正良负担1674元。二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审询问，双方当事人对一审认定的法律事实均无异议。本院予以确认。根据双方当事人的诉辩主张，双方在二审争议的焦点问题是：周绕全的残疾赔偿金、误工时间及误工费应按何标准计算？被扶养人生活费是否应予支持？针对争议问题，本院认为：首先，周绕全的户籍地虽属农村，但其一审提交的《道路运输从业人员从业资格证》、云南华联锌铟股份有限公司《工作证》、《出入证》及《砚山县天和页岩砖厂工资花名册》等证据能相互印证，并结合周绕全受伤时是受聘在外开车的事实，应当认定周绕全经常在外打工，其收入主要来源于城镇，故一审法院按城镇居民标准计算周绕全的残疾赔偿金并无不当，赵正良上诉要求按农村居民标准计算的理由不能成立，本院不予支持。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”，周绕全受���后实际住院治疗时间虽为65天，但其出院医嘱里已明确“注意保护患肢，勿损伤…”，结合其受伤的是右手、从事的是驾驶工作以及2016年12月12日第二次鉴定时所照的照片显示右手仍呈浮肿状态的事实，一审法院确定误工时间为自受伤之日起至第一次鉴定定残日前一天，即128天并无不当，本院予以维持，赵正良上诉主张误工时间应为住院治疗时间的理由不能成立，本院不予支持；同时，已查明赵正良与周绕全约定的月工资为4500元，故4500元属周绕全的固定收入，其误工费应当按每天150元计算，一审法院按2015年国有经济单位在岗职工年平均工资64463元（每天176.61元）计算不当，本院予以纠正；综上，周绕全的误工费应为19200元=128天×150元/天。第三，周绕全的伤已构成残疾，虽只达到九级伤残，但因伤的是右手，而其从事的又是驾驶工作，故伤残必定给其劳动就业造成��响，带来不便，一审法院据此支持被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。双方当事人对一审确定的医疗费、住院伙食补助费、护理费、被扶养人生活费的数额及双方承担的责任比例均未提出异议，本院予以确认，综上，周绕全因伤造成的合理损失为：219658.2元=医疗费77429.7元（其中赵正良支付65630.5元）+住院伙食补助费6500元+残疾赔偿金105492元+误工费19200元+护理费7280元+被扶养人生活费3756.50元，赵正良承担70%的责任为153760.74元=219658.2元×70%，扣除赵正良已支付的67630元（医疗费65630元+2000元），赵正良实际应支付86130.74元，周绕全自行承担65897.46元=219658.2元×30%。综上所述，赵正良的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持砚山县人民法院（2016）云2622民初1219号民事判决第二项，即“二、驳回周绕全的其他诉讼请求。”；二、撤销砚山县人民法院（2016）云2622民初1219号民事判决第一项，即“一、赵正良在本判决生效后30日内赔偿周绕全的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，共计88515元；”；三、赵正良于本判决生效后30日内赔偿周绕全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计86130.74。一审案件受理费2391元，由周绕全负担717元，由赵正良负担1674元；二审案件受理费4782元，由周绕全负担1435元，由赵正良负担3347元。本判决为终审判决。审判长 唐 丽审判员 陈登荣审判员 张 祺二〇一七年八月七日书记员 王文锦