济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0102民初728号原告：凤凰都市传媒科技股份有限公司，住所地北京市。法定代表人：刘作庚，总经理。委托诉讼代理人：王永强，男，1975年3月29日出生，汉族，系该公司职工，住北京市。被告：济南盈科艺能广告传媒有限公司，住所地济南市。法定代表人：张珂，总经理。被告：济南甫臣信息技术有限公司，工商登记住所地济南市，现办公地济南市高新区天辰路2077号联合财富广场1号楼1106室。法定代表人：郭绪战，总经理。原告凤凰都市传媒科技股份有限公司（以下简称“凤凰传媒公司”）与被告济南盈科艺能广告传媒有限公司（以下简称“济南盈科公司”）、被告济南甫臣信息技术有限公司（以下简称“济南甫臣公司”）合同纠纷一案，本院于2017年1月19日立案后，于2017年4月28日组织双方对证据进行质证，原告凤凰传媒公司的委托诉讼代理人王永强，被告济南盈科公司的法定代表人张珂、被告济南甫臣公司的法定代表人郭绪战，均到庭参加。后依法适用普通程序，于2017年7月13日公开开庭进行了审理。原告凤凰传媒公司的委托诉讼代理人王永强，被告济南甫臣公司的法定代表人郭绪战到庭参加诉讼。被告济南盈科公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凤凰传媒公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告返还原告多付的36万元承包费及与第二被告提前解约损失189767元，并赔偿显示屏自2016年11月2日黑屏给原告造成的经济损失650101元，共计1199868元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告2015年与济南甫臣公司签订合作协议，约定原告承包彩云大厦LED显示屏，合作期限为2015年6月1日至2019年5月31日，承包费每年90万，每日交予原告的播出时间为420分钟。合同生效后彩云大厦显示屏2015年12月8日黑屏，持续时间数月，影响原告广告正常播出。后经过原告与济南甫臣公司交涉，双方2016年3月8日签订《解约意向书》，济南甫臣公司返还原告多付的36万元承包费，因提前解约给原告造成的损失581952.1元由济南甫臣公司给予补偿。此后，又签订三方协议书，约定原告与济南甫臣公司合同提前结束，原告与被告济南盈科公司签署新的合作协议，原告与被告济南甫臣公司2016年3月8日签订的《解约意向书》中约定的补偿，在原告与被告济南盈科公司签订的新的合作协议中体现，原告与被告济南甫臣公司原协议中已经支付应当退还的36万元承包费，作为原告与被告济南盈科公司新签合作协议中的首笔付款。原告与被告济南甫臣公司解除协议后，与被告济南盈科公司就该LED显示屏签订新的合作协议，合作期限为2016年7月1日至2017年12月31日，在与被告济南甫臣公司合作中因黑屏给原告造成的损失，由被告济南盈科公司给予原告6个月的赠播作为补偿，赠播时间为2016年7月1日至2016年12月31日，从2017年1月1日开始支付费用，已经支付给被告济南甫臣公司的36万元承包费作为原告与被告济南盈科公司签订合作协议中的首笔付款，该协议生效后，履行过程中，彩云大厦屏幕自2016年7月1日恢复亮屏，于2016年11月2日再次黑屏，此情况一直持续至今，原告与被告济南盈科公司协商无果，于2016年11月25日向被告济南盈科公司发出解除合同通知书。现因两被告未能按照三方协议履行义务，故提起诉讼。原告凤凰传媒公司为证明其主张成立，提交证据如下：证据1.原告与被告济南甫臣公司签订的《合作协议》一份，证明双方就租赁彩云大厦广告屏的事实；证据2.解约意向书一份，证明被告济南甫臣公司因停电无法继续播放，双方同意解除合同协议，原告已支付尚未播出的承包费为36万元，被告济南甫臣公司同意退回且对给原告造成的损失为581952.1元，并对此提出补偿方式；证据3.原告与两被告签订的《协议书》一份，证明被告同意将解约意向书约定的补偿及应退还的36万元在原告与被告济南盈科公司签订的协议书中体现；证据4.原告与被告济南盈科公司签订的《合作协议》一份，证明承包费80万元系18个月的费用，其中2016年7月1日至12月31日期间，系为解约意向书和三方签订的协议中所述581952.10元损失而赠送播放的时间，应退还的36万元是从2017年1月1日开始计算；证据5.解约通知书一份，证明原告于2016年11月25日因显示屏再次停电无法继续使用，向被告寄出解约通知书提出解约；证据6.原告与客户签订的协议书7份，证明因被告原因无法继续履行原告与客户签订合同而造成的损失。证据7.原告与济南峰线广告传媒有限公司签订的《LED媒体战略合作协议》一份，证明原、被告解约后，为继续履行与客户签订的合同，向其它显示屏投放广告所支出的费用，价格按秒计算，每秒6角。被告济南盈科公司辩称，三方签订的协议是真实的，在此之前的事情其不知情，在签订三方协议时，原告已与被告济南甫臣公司解约且无纠纷，才与原告签订的新协议，三方协议中约定的36万元承包费，我方已执行了四个月，原告再追讨损失，无依据。原告在未给予我方时间进行沟通的情况下直接向我方发送的解约通知书，我方有意愿履行合同，但现因有不可抗力的问题暂时履行不了，才导致与原告产生纠纷，我方不同意赔偿，可在问题解决后继续履行完毕双方签订的协议。被告济南盈科公司未提交证据。被告济南甫臣公司辩称，其与原告的合作协议已经解除，需承担的36万元已经转成原告与被告济南盈科公司之间协议的首付款，36万元款项也已支付给了被告济南盈科公司，并将权利义务一并转给了济南盈科公司，不应再承担任何责任。被告济南甫臣公司为证实其答辩主张，提交原、被告三方签订的《协议书》一份。经对原、被告提交的证据，进行质证和审核认定，结合各方当事人的陈述，本院综合确认事实如下：2015年6月30日，原告凤凰传媒公司（乙方）与被告济南甫臣公司（甲方）签订《合作协议》一份，协议约定甲方将其承包的位于济南市历下区泉城路366号彩云大厦东北向上海浦东发展银行上方外墙所设置的户外LED媒体4年经营权，部分发包给乙方用于约定范围内的商业广告独家发布。合作期限为甲方与业主济南国美电器有限公司的《广告位使用协议》于2015年12月30日到期后可以持续顺利续约的前提下，甲、乙双方约定合作期限自本协议生效之日起的2015年6月1日至2019年5月31日止。在上述协议履行过程中，因约定的标的物无法正常使用，双方协商解除了该协议，并于2016年3月8日由原告凤凰传媒公司作为乙方，被告济南甫臣公司作为甲方，签订《解约意向书》一份，内容为：一、甲方退还乙方当年度已交租金40.5万元，扣除上半年应缴的4.5万元，实际退还36万元。此款甲方立即退还20万，二个月内退还16万元，乙方扣除相应税点。二、因提前解约给乙方造成的客户损失581952.1元，甲方同意予以补偿，乙方同意不以现金方式补偿，甲方可开增票或者以今后显示屏恢复播出后的时间予以补偿。如果三个月内不能以上述非现金方式补偿，双方另行协商。三、以上方案甲方无异议，乙方需征求公司领导意见，如无异议，即按此意向书执行，如有异议双方再协商。2016年7月29日，原告凤凰传媒公司（乙方）与被告济南甫臣公司（甲方）及被告济南盈科公司（丙方）签订《协议书》一份，内容为：甲方与乙方2015年就济南市历下区泉城路366号彩云大厦东北向上海浦东发展银行上方外墙所设置的户外LED媒体（以下简称广告阵地）经营承包事宜签订的《合作协议》（以下简称原协议），合作期限为2015年6月1日至2019年5月31日，现三方协商一致达成如下协议：一、甲乙双方2015年签订的《合作协议》由于甲方原因无法继续合作，双方同意于2016年6月30日提前解除；二、甲乙双方原协议终止后，乙方与丙方就该广告阵地签订新的合作协议；三、甲乙双方2016年3月8日签订的《解约意向书》中约定的补偿，在乙方与丙方签订的新的合作协议中体现，甲乙双方原协议中已经支付应当退还的36万元承包费，作为乙方与丙方新签合作协议中的首笔付款。2016年7月30日，原告凤凰传媒公司（乙方）与被告济南盈科公司（甲方）签订《合作协议》一份，约定甲方将其承包的位于济南市历下区泉城路366号彩云大厦东北向上海浦东发展银行上方外墙所设置的户外LED媒体4年经营权，部分发包给乙方用于约定范围的商业广告独家发布，合作期限为自2016年7月1日至2017年12月31日止。协议第四条甲方的权利义务第16项约定，如上述故障原因或因政府原因造成的停播每年累计超过30天（含）或连续停播15天（含）无法恢复，乙方可选择解除本协议。协议第六条第4项约定，LED显示屏及所属广告位承包费80万元/18个月。其中，2016年7月1日至2016年12月31日为赠送播放，期间不支付任何费用，从2017年1月1日起开始支付费用，乙方已经支付甲方36万元，剩余44万元分12次于每月月底支付。协议第十条违约责任第2项约定，如发生以下情况，甲方应当退回乙方当年度已经缴纳的承包费，并赔偿乙方因LED显示屏不能正常经营或停止经营而造成乙方对客户违约的损失，其中第（2）项为甲方违反本协议约定，致使乙方经营管理的广告位不能正常使用；第（3）项为甲方违反其与业主方签订的《广告位使用协议》，导致业主方采取措施而影响到乙方经营管理的广告位正常使用，在5-10个工作日内不能解决的等。同时，协议还对双方其他权利义务进行了约定。2016年11月25日，原告凤凰传媒公司分别以电子邮件及EMS快递方式向被告济南盈科公司发送《解约通知书》，载明：贵我双方于2016年7月签订的《合作协议》，我司承租位于济南市历下区泉城路366号济南市泉城路与省府前街交汇处国美电器泉城路旗舰店彩云大厦东北向上海浦东发展银行上方外墙所设置的户外LED媒体（以下简称彩云大厦屏）。合同签订后济南彩云大厦屏自2016年11月2日起黑屏，不能正常为我司播放广告，该情况一直持续至今，我方现通知贵司：一、根据合同第4.16.4条的规定，解除双方合同；二、根据合同第6.4条规定，贵司需退还我司已经支付的36万元；三、根据合同第10.2条的规定，贵司需赔偿我方因LED显示屏不能正常经营而造成我主对客户违约的损失，该损失将按照我方与客户签订合同违约金计算。被告济南盈科公司认可已收到该通知书。原告凤凰传媒公司另提交其分别与苏酒集团贸易有限公司、珠海格力电器股份有限公司、北京伊诺盛北广广告有限公司、北京电能广告有限公司、四川古蔺郎酒销售有限公司、太平人寿保险有限公司和广东省广博报堂广告有限公司、济南峰线广告传媒有限公司签订的合同共8份，主张因被告违约给原告造成经济损失650101元。两被告均对此不予认可。另查明，原告主张的与被告济南甫臣公司解约损失189767元的计算方式及依据为，双方已确认的损失金额581952.10元÷184天（免费播放期）×60天（尚未播放期）=189767元。本院认为，原、被告签订的《合作协议》及《协议书》均系各方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》第八十八条规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。本案中，原告与被告济南甫臣公司曾存在合同关系，双方在2016年3月8日协商解除合同，并确认由被告济南甫臣公司退还原告承包费36万元，并对给原告造成的经济损失581952.1元以非现金方式进行补偿，根据原、被告三方签订的《协议书》及原告与被告济南盈科公司签订的《合作协议》，可认定为被告济南甫臣公司将上述债务转移给了被告济南盈科公司，故原告凤凰传媒公司要求被告济南甫臣公司承担补充责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告返还已付承包费36万元,并赔偿与被告济南甫臣公司提前解约损失189767元及自2016年11月2日显示屏黑屏后的经济损失650101元的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除人可以解除合同”；第九十六条规定：“当事人一方依据本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力”。本案中，原告与被告济南盈科公司签订的《合作协议》第四条第16（4）项约定,如故障原因或因政府原因造成的停播每年累计超过30天（含）或连续停播15天（含）无法恢复，原告凤凰传媒公司可选择解除本协议。根据上述规定，原告可行使解除权的条件为LED显示屏出现故障或政府原因造成累计或连续停播30天或15天时。原告已于2016年11月25日向被告济南盈科公司发送《解约通知书》，通知书中亦载明LED显示屏自2016年11月2日起即已无法正常使用，被告济南盈科公司亦认可收到了该通知书，但并未对此提出异议，故双方约定解除合同的条件已成就，原告有权行使解除权。双方签订的《合作协议》自被告济南盈科公司收到解约通知之日解除，故对被告济南盈科公司要求继续履行合同的答辩意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告与被告济南盈科公司签订的《合作协议》，因被告济南盈科公司单方原因予以解除，原告有权要求被告济南盈科公司返还其已支付但济南盈科公司未按合同约定履行义务的36万元承包费，并有权要求被告济南盈科公司就因合同解除给其造成的经济损失承担赔偿责任。被告济南盈科公司以其已履行四个月的播放义务，主张36万元承包费不予返还，并对原告主张的损失不予认可。本院认为，根据原、被告签订的协议，36万元承包费系2017年1月1日之后的承包费用，被告济南盈科公司履约期间为2016年7月1日至2016年11月1日，该期间系对原告与被告济南甫臣公司解约时确认的经济损失给予的补偿，故对被告济南盈科公司的该项答辩意见，本院不予采纳。关于原告主张的经济损失，本院认为，189767元解约损失系原告与被告济南甫臣公司提前解除合同给原告造成的损失剩余未补偿部分，根据原告与被告济南甫臣公司签属的《解约意向书》及原、被告三方签订的《协议书》，各方对因解约给原告造成经济损失581952.1元的事实无异议，并对此约定以被告济南盈科公司免费为原告提供自2016年7月1日至2016年12月31日期间播放期作为补偿，但因被告济南盈科公司原因致使合同自2016年11月2日起既已无法继续履行，故原告的该项损失未能完全得到补偿，被告济南盈科公司应对此承担赔偿责任。原告以尚未履行的播放天数为计算标准，有事实依据，本院予以支持。关于原告主张的自2016年11月2日之后的经济损失650101元，被告对此不予认可，原告亦未提交该项损失已实际发生的证据，故本院对此不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十三条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告济南盈科艺能广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告凤凰都市传媒科技股份有限公司承包费36万元；二、被告济南盈科艺能广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告济南盈科艺能广告传媒有限公司经济损失189767元；三、驳回原告凤凰都市传媒科技股份有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币15600元，由原告凤凰都市传媒科技股份有限公司承担6300元，被告济南盈科艺能广告传媒有限公司承担9300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本并预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  张美丽人民陪审员  马呈云人民陪审员  李宗善二〇一七年八月二十八日书 记 员  傅晓旭