广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0115刑初265号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人何惠文，男，1984年6月30日出生于广东省广州市，汉族，中专文化，户籍地广东省广州市南沙区。因本案于2017年1月13日被广州市公安局南沙区分局决定取保候审，同年5月27日被本院决定继续取保候审。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2017]326号起诉书指控被告人何惠文犯信用卡诈骗罪，于2017年5月23日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。在审理过程中，本院发现本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员徐田林出庭支持公诉，被告人何惠文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年1月5日，被告人何惠文在帮助被害人梁某使用手机办理网络贷款的过程中非法获取梁某的支付宝密码等信息。同月10日，被告人何惠文利用上述信息登入梁某的支付宝账号，并通过套现、购买商品等方式非法占有梁某银行卡内的人民币9100元。2017年1月12日，被告人何惠文主动到公安机关投案。为证实上述指控的事实，公诉机关提供了被告人的人口信息、抓获经过、银行交易清单及支付宝付款凭证的复印件等物证、书证；被害人陈述；被告人供述及辩解；现场勘查及现场照片、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人何惠文无视国家法律，冒用他人信用卡，数额较大，其行为构成信用卡诈骗罪。被告人何惠文犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚；被告人何惠文与被害人达成刑事和解，可从宽处罚。提请本院判处并建议判处被告人何惠文六个月有期徒刑，可以适用缓刑，并处罚金。被告人何惠文对公诉机关指控的主要事实没有意见，但表示自己不懂法律不知道自己的行为构成何罪，请法院依法判处。经审理查明，2017年1月5日，被告人何惠文在帮助被害人梁某使用手机办理网络贷款的过程中获取了梁某的支付宝账号及密码等信息。同月10日，被告人何惠文在被害人梁某不知情的情况下，利用上述信息登陆梁某的支付宝账号，通过转账、购买商品等方式非法占有绑定在支付宝中的梁某银行卡内人民币共计9100元。2017年1月12日，被告人何惠文主动到公安机关投案。案发后，被告人何惠文已赔偿被害人损失并取得被害人谅解。上述事实，有下列经法定程序公开举证、质证的证据证实，足以认定：1、被害人梁某的陈述及辨认笔录，证实：2016年12月份，何惠文向其借钱，其没有。2017年1月5日左右，何惠文说他知道怎样在网上办理贷款，但需要手机验证，当时其也缺钱就答应了。后来，在操作过程中，其手机没有网络，何惠文说用他的手机办理，每到需要填写其支付宝登录密码、支付密码等信息时，他就把手机给其，其输完后再交给他继续操作，但都没借到钱。后来，何惠文介绍一个朋友借给其13000元，其将其中的3000元转借给何惠文。2017年1月10日6点多，其收到农商银行发来的信息，其支付宝支出3笔钱，一共是9100元。经查询，其银行卡内确实支出了这些钱。其就去找何惠文，问他是不是在网上贷款泄露了信息，他说不会。后来其给支付宝客服打电话，得知第一笔钱是转给一个叫“何某”的人，其从一个朋友那里得知“何某”就是何惠文的妹妹，于是就质问何惠文，但他不承认，其就报警了。经辨认照片，被害人辨认出被告人何惠文。2、被告人何惠文的供述及辨认笔录，证实：2017年1月5日，梁某让其帮他在网上搞贷款，由于他的手机信号不好，不能上网，于是就用其的手机办理，每次到输入个人信息（包括支付宝账号、密码等）时，其就把手机给他，在这个过程中其还是知道了他的支付宝密码。2017年1月10日凌晨2时许，其玩手机的过程中，发现支付宝中梁某的账号还没有注销，还可以用，就想试试能不能转账，因其银行卡不能用，所以第一次转了6100元到妹妹何某的银行卡上，第二次、第三次分别充值2000元、1000元到网易彩票一元购，共从梁某的支付宝账户内共转出了9100元。经辨认照片，被告人辨认出被害人梁某。3、现场勘验笔录及照片，证实：公安机关在广州市南沙区万顷沙镇英贤路对被害人梁某和何惠文的手机进行检查，并调取了两部手机的支付宝交易记录、手机短信等记录。记录明确记载了梁某1的广州农商银行卡于2017年1月10日分三次在支付宝支出共计人民币9100元，其中一次6100元转入何某账户内、另外二次分别为1000、2000元用于商品支付。被告人何惠文对其手机、转账和购买商品记录、支付宝账号的照片进行签认；被害人梁某对被告人何惠文的手机、支付宝账号的照片进行签认。4、被害人梁某提供的身份证、银行卡、银行交易清单、支付宝账单、交易记录及付款凭证的复印件，证实：被害人梁某持有的广州农商银行卡（尾号5359）于2017年1月10日通过支付宝转账、支付的钱款共计人民币9100元。5、扣押决定书，证实：公安机关扣押了被告人何惠文持有的手机一台。6、抓获经过，证实：2017年1月12日，被告人何惠文向公安机关自动投案。7、谅解书，证实：被告人已经赔偿被害人全部损失，获得被害人谅解。8、身份信息，证实：被告人何惠文的基本情况。本院认为,被告人何惠文无视国家法律,以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控的主要犯罪事实成立，本院予以确认，但指控被告人何惠文犯信用卡诈骗罪的罪名不妥，经查，被告人何惠文在用手机帮助被害人进行网上贷款的过程中，知道了被害人支付宝账号和密码，后在被害人不知情的情况下，通过输入被害人的支付宝账号和支付密码窃取了被害人绑定在支付宝中的银行卡内钱款。因被害人将自己的银行卡绑定在支付宝中时，所实施的输入银行卡账号、预留手机号及验证码等行为，即是与支付宝公司签订了该银行卡在支付宝平台开通了快捷支付的约定，所以要求银行卡进行支付的指令来自于支付宝，正是基于此，被告人何惠文才能在不知道被害人银行卡的卡号和密码的情况下，仅是输入支付宝账户、支付密码就能窃取被害人银行卡中的钱款。由于被告人何惠文没有实施任何与银行卡有关的行为，故其行为不符合信用卡诈骗罪的犯罪构成，而应当构成盗窃罪。被告人何惠文犯罪后自动投案，如实供述其罪行，是自首，依法可以从轻处罚；被告人何惠文已赔偿被害人损失并取得被害人谅解，从轻处罚。综合本案的性质、情节、危害后果及被告人何惠文的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条和根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第二款及《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条之规定，判决如下：被告人何惠文犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谭海云审 判 员  何炎辉人民陪审员  杜美月二〇一七年八月三十日书 记 员  薛 莹附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。第二款各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。