湖北省安陆市人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0982民初883号原告：李大云，男，1962年1月15日出生，汉族，湖北省安陆市人，住湖北省安陆市东城经济开发区。委托诉讼代理人：董智勇，安陆市府城法律服务所法律工作者。被告：中国电信股份有限公司安陆分公司，住所地湖北省安陆市碧涢路241号。负责人：李火生，公司总经理。委托诉讼代理人：陈鹰、赵川，湖北浩法律师事务所律师。第三人：敖光有，男，1977年12月2日出生，汉族，湖北省安陆市人，住湖北省安陆市东城经济开发区。原告李大云与被告中国电信股份有限公司安陆分公司（以下简称电信公司安陆分公司）、第三人敖光有劳务派遣工作人员侵权责任纠纷一案，本院于2017年5月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李大云的委托诉讼代理人董智勇、被告电信公司安陆分公司的委托诉讼代理人赵川到庭参加诉讼，第三人敖光有经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李大云向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告各项损失43万元（医药费111692.87元、护理费5371元、后期治疗费10000元、伤残赔偿金235088元、误工费32856元、营养费3000元、住院生活补助费1650元、交通费3000元、鉴定费1900元、精神抚慰金20000元）；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月18日17时45分，（新）316国道61公里+550米处，原告李大云驾驶无号牌二轮摩托车由北向南行驶至事发处与对向行驶敖光有驾驶的鄂Ｋ×××××号二轮摩托车相撞，造成李大云、敖光有受伤、双方车损的交通事故。原告受伤后被送往孝感市中心医院救治，原告的伤情经法医鉴定已构成伤残。该事故经安陆市公安局交警大队作出事故责任认定。第三人敖光有系被告公司的雇员，其在雇佣活动中致原告的损害，应由雇主即本案的被告承担赔偿责任。故请求法院判如所请。被告电信公司安陆分公司辩称：1.原告受伤是否真实，是否由敖光有所致存疑；2.敖光有并非工伤，是基于向其提供便利才为敖光有出具了工伤证明；3.原告在此次交通事故中也存在过错；4.敖光有非本公司员工，而是环球劳务派遣员工，在自身没有驾照的情况下依然驾驶机动车，是违法操作，其派遣公司应承担相应的责任；5.原告的诉求已超过诉讼时效，综上请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。第三人敖光有未到庭，但递交了书面答辩状述称：1.2015年12月18日在新3**国道发生的交通事故属实，自己承担同等责任，对责任划分无异议；2.在发生交通事故时，是受被告电信公司安陆分公司的指派到熊岗安装完宽带返回途中与原告发生的交通事故，故履行的是职务行为，并且被告公司为其购买了社会养老保险及医疗保险，工资按月打卡发放；3.因此次交通事故，自己也严重受伤，用去医疗费并构成伤残，被告公司也在为其申报工伤。因此，对于原告的各项损失，不应由其承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告电信公司安陆分公司对原告提交的身份信息、住院病历的证据无异议，对此，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告电信公司安陆分公司对原告李大云提交的《交通事故认定书》有异议，认为处理该起交通事故程序违法，并且认定书有涂改的痕迹,本院认为《交通事故认定书》是公安机关根据事故的发生及现场将责任认定后制作的文书，该事故认定书已产生法律效力，对外具有公信力，被告无证据证明该份事故认定书违法，故对此辩解理由本院不予采纳；2.被告电信公司安陆分公司对原告提交的第三人敖光有派工单、工伤认定申请表的真实性无异议，但认为出具上述单据是为了减少第三人的损失，而不是与第三人存在真实的劳务关系。本院认为，被告为敖光有的受伤申报工伤，说明已认可与第三人存在用工关系。结合被告电信公司安陆分公司提交的与环球劳务派遣公司签订的《劳务派遣合作协议书》和《用工名册》，以及本院依职权对环球劳务派遣公司的调查笔录、环球劳务派遣公司提交的发放第三人敖光有的工资凭证，均能证明被告电信公司安陆分公司与环球劳务派遣公司签订了《劳务派遣合作协议书》，第三人敖光有系派遣到被告公司的员工，工资由被告电信公司安陆分公司根据个人考勤状况每月打款到环球劳务派遣公司再由派遣公司发放到个人的事实，因此被告与第三人之间存在劳务派遣的劳动关系；3.被告电信公司安陆分公司认为原告的治疗记录中有治疗胆结石和肾结石的记录与本案的交通事故无关，因出院记录只是确诊原告有左肾及膀胱结石，在治疗费用中并未发现有治疗结石的记录，因此被告的抗辩理由本院不予采纳。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告李大云系湖北省安陆××××经济开发区十塘村人，2015年12月18日17时45分，在（新）316国道61公里+550米处，原告李大云驾驶无号牌二轮摩托车由北向南行驶至事发处与对向行驶第三人敖光有驾驶的鄂Ｋ×××××号二轮摩托车相撞，造成李大云、敖光有受伤,双方车损的交通事故。原告李大云受伤后被送往孝感市中心医院住院治疗33天，用去医药费111692.87元。2016年12月20日原告的伤情经孝感精诚法医司法鉴定所作出孝精司法（2016）法医临鉴字第736号司法鉴定意见书：1.李大云的人体损伤已构成七级伤残；2.自受伤之日起，误工期180日、护理期60日、营养期60日；3.自鉴定之日起，后续整容费及左眼义眼台成形术治疗费共预计10000元；4.颅脑损伤后遗症应由专门机构另行鉴定。该事故经安陆市公安局交警大队作出事故责任认定，李大云、敖光有驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第三十八条之规定，负此次事故同等责任。另查明，第三人敖光有系安陆市环球劳务派遣服务中心派遣到被告电信公司安陆分公司的派遣员工，工资由被告电信公司安陆分公司根据劳动者考勤状况每月打款到安陆市环球劳务派遣公司，再由安陆市环球劳务派遣公司发放到个人。2015年12月18日，敖光有在为××××村的客户安装宽带返回途中发生了该起交通事故，2016年1月10日，被告电信公司安陆分公司以敖光有因工受伤为由向安陆市人社局申报了工伤认定申请。本案争议的焦点为：1.原告的诉讼是否已超过诉讼时效；2.原告赔偿数额的确定；3.被告与第三人法律关系的认定。本院认为：1.根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条的规定，人身损害赔偿案件的诉讼时效为1年。虽然本案原告李大云治疗终结的时间是2016年1月20日，但是原告因为伤情严重需要作出鉴定来确定赔偿金额，亦是在为主张权利做准备，作出司法鉴定的时间是2016年12月20日，提起诉讼的时间为2017年5月17日，故原告的诉讼未超过诉讼时效；2.对于原告的赔偿数额问题：原告虽是农村户口，但其居住地已划归到安陆××××经济开发区管辖，实行统一管理、统一规划、集中开发，因此原告的伤残赔偿金应按照城镇标准予以计算，被告虽对原告的伤残鉴定存有异议，但无证据证明有瑕疵也未申请重新鉴定，故对原告的后期治疗费、误工期、护理期、营养期本院以伤残鉴定意见中对其确定的为赔偿依据，但误工期应从原告受伤之日起计算至定残前一日为366天，原告住院伙食补助费和护理费的诉求符合法律规定本院予以支持，交通费本院酌情定为1000元，营养费本院酌情定为每天30元，精神损害抚慰金为20000元。依照原告申请项目和有效证据，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照2017年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，核算如下：医药费111692.87元、后期治疗费10000元、伤残赔偿金235088元（29386元/年×20年×40%）、误工费32766.52元（32677元/年÷365天/年×366天）、护理费5371元（32677元/年÷365天/年×60天）、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）、鉴定费1900元、精神损害抚慰金20000元、营养费1800元（30元/天×60天）交通费酌定为1000元，合计为421268.39元；3.根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款的规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行职务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”第三人敖光有系劳务派遣公司安排到被告电信公司安陆分公司的劳务派遣人员，被告电信公司安陆分公司对此予以认可，双方形成了劳务派遣的劳动关系，因第三人敖光有是在接受被告电信公司安陆分公司工作任务期间发生交通事故致原告受伤，故应由接受劳务派遣的被告电信公司安陆分公司承担侵权责任。安陆市公安局交警大队对本起交通事故已认定原告与第三人系同等责任，在无证据证明劳务派遣公司有过错的情况下，原告李大云的损失在自行承担同等责任后，剩余的应由被告电信公司安陆分公司承担即210634.19元（421268.39元×50%）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国电信股份有限公司安陆分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李大云损失210634.19元；二、驳回原告李大云其他诉讼请求。上列应付款项逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定办理，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3150元由被告中国电信股份有限公司安陆分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  袁以俊审 判 员  朱 珊人民陪审员  陈 娟二〇一七年八月一日书 记 员  梅 艳附相关法条：本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附录2：开户单位：安陆市人民法院开户行：中国建设银行股份有限公司儒学路支行账号：42×××20