河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫05民终3409号上诉人（原审被告）：付某某，男，住安阳县。委托诉讼代理人：薛志超，河南信腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁叶楠（实习），河南信腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：房某某，男，住内黄县。法定代理人：房金堂（系房某某父亲），男，住内黄县。委托诉讼代理人：刘利伟，内黄县正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地安阳市。负责人：张利军，经理。委托诉讼代理人：李丹，河南上合律师事务所律师。原审被告：王某甲，男，住林州市。上诉人付某某因与被上诉人房某某、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人保财险安阳分公司）、原审被告王某甲机动车交通事故责任纠纷一案，不服内黄县人民法院（2017）豫0527民初844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付某某上诉请求：撤销原判，改判人保财险安阳分公司返还付照明各项费用共计27781元，不服金额4476元。事实与理由：1、房某某的护理费用应该按照上一年度居民服务业和其他服务业平均工资的标准计算，护理期限应该认定为203天，二次手术费待实际发生之后再主张，鉴定费判令上诉人多承担了317元，交通费认定过高，应该为500元；2、一审法院对赔偿责任的承担比例划分错误，上诉人最多承担70%的责任；3、一审法院让人保财险安阳分公司在商业险范围内免赔10%无事实依据。房某某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。人保财险安阳分公司辩称，一审法院判令我公司在三者险内免赔10%正确，其他意见同上诉人意见。王某甲未答辩。房某某向一审法院起诉请求：1、依法判令原审被告赔偿损失共计139382.85元；2、诉讼费由原审被告承担。一审法院认定事实：2016年6月23日7时许，付某某驾驶豫Ｅ×××××中型自卸货车，由西向东行驶至××县西××厂东段时，与同方向行驶的王某乙驾驶的电动自行车发生刮擦，造成房某某受伤、两车损坏的交通事故。内黄县公安交通警察大队经处理后作出内公交认字[2016]第1058号道路交通事故认定书，认定付某某应负事故的主要责任，王某乙应负事故的次要责任，房某某无责任。事故后，房某某先被送至内黄县人民医院门诊治疗，共支付门诊医疗费1409.95元，后当日被送至安阳职工总医院治疗，共支付医疗费5922.76元，并于当日转至郑州市骨科医院住院治疗，共住院23天，支付医疗费47429.6元，出院诊断为：“1、右上臂皮肤脱套伤（气滞血瘀）；2、右肘关节脱位；3、右尺骨冠突撕脱骨折；4、右肘关节内侧副韧带断裂；5、右桡神经、尺神经损伤；6、右大腿软组织损伤；7、右内收肌断裂；8、右踝关节软组织损伤；9、左侧肺下叶炎性改变；10、右顶骨骨折”，病历医嘱“留陪一人”。出院医嘱：“1、院外继续口服药物治疗；2、合理饮食、加强营养，患肢适度功能锻炼，需陪护……”。依据房某某申请，委托新乡医学院司法鉴定中心对房某某的伤残等级、二次手术费用和出院后的护理期限、护理人数进行鉴定。2017年2月7日，该鉴定中心出具鉴定意见：“被鉴定人房某某右上肢损伤评Ⅸ（九）级伤残。其出院后的护理人数为壹人，护理期限拟定为180日。其二次手术费用约需人民币肆仟元（￥4000.0元）”，房某某为此支付鉴定费2500元及鉴定检查费670元。事故车辆登记所有人为王某甲，后该车转让给付某某，没有履行过户手续。人保财险安阳分公司承保了事故车辆的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者险（以下简称三者险），其中交强险中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，事故发生在保险期间；三者险保险限额300000元，不计免赔，事故发生在保险期间。事故后，付某某垫付了房某某医疗费30000元。一审法院认为，关于本案的事故责任，付某某驾驶机动车与王某乙驾驶非机动车相撞发生交通事故，公安交通管理部门认定付某某负事故的主要责任，王某乙负事故的次要责任，房某某无责任并无不当，依法予以确认。关于本案的民事赔偿责任，对房某某的损失，首先应由人保财险安阳分公司在交强险范围及限额内承担赔偿责任，超出交强险的部分，应由事故双方当事人依其承担的事故责任比例依法承担。对豫Ｅ×××××中型自卸货车一方的赔偿责任，因人保财险安阳分公司承保了事故车辆的三者险，其应在三者险限额内直接赔付房某某，因付某某超载，且人保财险安阳分公司已履行了说明告知义务，故其三者险免赔10%的主张应予支持；仍有不足及不属于保险赔偿的部分，应由付某某承担赔偿责任。因事故双方为机动车与非机动车且为主、次责任，故事故责任比例以8:2为宜，即应由付某某承担80%的赔偿责任。综上，房某某请求付某某、王某甲、人保财险安阳分公司承担赔偿责任的诉请应予支持。依据法律规定结合有效证据，依法核定房某某的合法损失如下：1、医疗费54762.31元；2、住院生活补助费690元（30元×23天）；3、营养费460元（20元×23天）；4、护理费22440元（3300元÷30天×204天）；5、残疾赔偿金43412元（10853元×20年×0.2）；6、精神抚慰金，房某某在本案中放弃向王某乙主张权利，故精神抚慰金应以8000元为宜；7、鉴定费2500元；8、鉴定检查费670元；9、交通费，考虑房某某住院转院的实际情况，酌定2000元；10、二次手术费4000元。上述共计138934.31元。对房某某上述损失，按照上述责任承担方式，首先应由人保财险安阳分公司在交强险范围及限额内承担医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、交通费共计85852元，剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费共计49912.31元，应由人保财险安阳分公司在三者险限额内承担70%，即34938.62元，由付某某承担10%，即4991.23元。鉴定费及鉴定检查费共计3170元，由付某某负担80%，即2536元。因其诉前已支付了30000元，对多支付的22472.77元，房某某应返还付某某。房某某诉请中计算不当及缺乏依据的部分不予支持。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效后五日内赔偿房某某物质及精神性损失共计120790.62元（履行时，应将其中的22472.77元返还付某某）；二、驳回房某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3088元，由房某某的法定代理人房金堂负担100元，由付某某负担2988元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，房某某一审提供了护理人员的工资表及因护理扣发工资的证明，可以证明护理人员的收入水平，一审法院在此基础上根据鉴定机构确定的护理期限认定护理费合理有据。二次手术费经过鉴定机构鉴定，一审法院判令支持房某某的该项费用并无不当，一审法院结合房某某的治疗过程和提供的交通费票据，酌情确定交通费为2000元合理适当。关于事故的责任比例和三者险免赔问题，一审法院根据公安机关作出的事故责任认定书，结合本案房某某驾驶中型自卸货车与电动自行车相撞的案件事实，确定付某某对房某某因交通事故导致的损失承担80%的赔偿责任合理适当。保险公司一审提交的投保单可以证明已经将保条款交付付某某，并将免责条款对其进行了明确告知，一审法院根据保险合同的约定判令保险公司在三者险内免除10%的赔偿责任合法有据。综上所述，上诉人付某某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由付某某负担。本判决为终审判决。审判长  刘振中审判员  陈文馨审判员  朱继科二〇一七年八月二十九日书记员  李晶晶