安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1181民初2794号原告：莆田市建安劳务派遣有限公司，住所地福建省仙游县赖店镇新周村周宅138号，统一社会信用代码91350322669283866Y。法定代表人：陈庆国，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴剑，安徽天申律师事务所律师。被告：陆凤江，男，1984年6月7日出生，布依族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。原告莆田市建安劳务派遣有限公司诉被告陆凤江劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告莆田市建安劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人吴剑、被告陆凤江的委托诉讼代理人李志萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莆田市建安劳务派遣有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告按5400元支付被告停工留薪期工资，按12600元支付被告一次性伤残补助金（合计减少15000元）；2、请求判决原告无需支付被告一次性伤残就业补助金23473.5元、住院期间护理费1794元（合计25267.5元），以上两项合计40267.5元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：天长市劳动人事争议仲裁委员会的天劳人仲裁字［2016］第17号的裁决部分是错误的，缺乏事实和法律依据。一、裁决要求原告按9900元支付被告停工留薪期间工资，按23100元支付被告一次性伤残补助金的计算方法是错误的。被告是刚刚到原告处尝试能否适应该工作，尚处于试用期，按其仲裁申请书中自己的说法，也仅仅从事“打混凝土、上下螺丝、清理垃圾、打磨铁板”的工作，更未能提供相关资格证书，其只是在从事着辅助性工作，充其量按民间习惯称为“打小工”，其工资标准不能按普通的每月3300元计算。而事实上原告也准备按小工工资标准每天60元来进行工资的发放，只是因为被告刚来原告处第7天就出了事故，未能制作工资发放表来证明。同时，一次性伤残补助金的计算依据也是本人工资，故也应当按每月1800元进行计算。二、裁决要求原告向被告支付一次性伤残补助金23473.5元、住院期间护理费1794元没有事实和法律依据。被告尚在原告试用考察期，根本不存在与原告已经签订了劳动合同，而《工伤保险条例》中关于一次性伤残就业补助金发放的标准为“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的”，毫无疑问应当以有劳动合同未前提。而本案中，被告工伤即便是真实的，也足以证明其工作细心不够，进而可以认定在试用期间被证明不符合录用条件，也足可以不与其签订合同；更即便是签订了合同，在试用期内，原告作为用人单位也有权解除合同，而无需被告提出申请。再说，被告仅是左中指离断伤，不是右手，也不是拇指或食指，对自主进食、自主翻身、自主大小便、自主穿衣、自我移动没有影响，至今没有一部法律规定了只要住院就必须有人进行完全的护理。故被告在住院治疗期间无需护理，原告不应当承担护理费。综上所述，仲裁裁决书部分是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告陆凤江辩称：被告于2014年10月28日经原告的员工介绍到原告承建的宿扬高速公路03标段项目部做瓦工，工资为300元/天，2014年11月4日上午8时30分左右，被告在工地上打混凝土时不慎左手被砂浆砸伤，导致被告左中指手指离断伤、左示环指末节指骨骨折伴皮肤挫裂伤，被告在天长市人民医院简单的包扎以后就送往扬州市苏北人民医院进行治疗，住院13天后一直进行门诊治疗，在出院时医嘱休息3个月，2015年10月9日，天长市人力资源和社会保障局作出了工伤认定书，认定被告所受的伤害属于工伤，2017年1月2日滁州市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，鉴定被告的伤残等级为十级，2017年6月天长市劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决原告支付被告的停工留薪工资三个月为9900元并无不当，原告诉称的事实和理由完全不符合事实和法律规定，请求法院依照天长市劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决书判决此案。原告莆田市建安劳务派遣有限公司提供了以下证据：1、原告的营业执照、法定代表人身份证明，证明原告主体适格；2、仲裁裁决书、送达回证、本案被告劳动争议仲裁申请书，证明被告在原告处上班第7天即出该事故，也证明其不符合专注、细心、遵守劳动规范和操作规范的录用条件，被告从事的是简单辅助性的工作，其工资标准以惯例仅为60元/天。被告陆凤江的质证意见：证据1没有异议；证据2仲裁裁决书、送达回证真实性没有异议，但是该份证据不能证明原告的证明目的，被告虽在上班第七天出了工伤事故，但绝不是原告妄加指责的是其不符合专注、细心的原因造成的，裁决书、申请书被告也没有陈述其工资为60元/天，市场惯例工资也绝不是原告所陈述的60元/天。被告陆凤江提供了以下证据：1、2015年10月9日工伤认定决定书，证明被告在工地上所受的伤经认定为工伤的事实；2、因公负伤劳动能力鉴定结论书，证明被告所受的伤经鉴定为十级伤残的事实；3、江苏省门诊收费收据、安徽门诊医疗费收据共7份，证明原告在门诊进行检查治疗拍摄CT片花去医疗费583.4元的事实；4、江苏省苏北人民医院出院记录、扬州市通用门诊病历，证明被告于2014年11月4日受伤后转往江苏省苏北人民医院住院治疗13天，医嘱休息3个月，门诊病历证明被告在门诊治疗的事实。原告莆田市建安劳务派遣有限公司的质证意见：对证据1、2、3没有异议；证据4，江苏省苏北人民医院的出院记录中显示被告是“自行简单包扎后急来我院”，由此看出被告的伤情存在另外的因素的可能性，也不排除骗取原告单位工伤保险待遇的可能，但因原告未在工伤认定决定书中提示的相关救济程序进行救济，目前原告对该认定书、鉴定结论书虽持有异议，但仍表示接受，同时保持对被告骗取工伤保险待遇进行追索的权利。本院经审理认定事实如下：被告陆凤江于2014年10月28日到原告承建的宿扬高速公路03标段项目部工作，主要从事打混凝土。2014年11月4日上午8时30分左右，被告在工地上打混凝土时，左手不慎被砂浆罐砸伤，被告在天长市人民医院进行简单的包扎后，被送往扬州市苏北人民医院进行治疗，住院治疗13天后出院，被告出院诊断为左中指手指离断伤、左示环指末节指骨骨折伴皮肤挫裂伤，出院后一直进行门诊治疗，出院医嘱休息3个月。2015年10月9日，天长市人力资源和社会保障局作出了工伤认定书，认定被告陆凤江所受的伤害属于工伤。2017年3月10日滁州市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，作出因工负伤劳动能力鉴定结论书，被告陆凤江劳动功能障碍程度为十级。原、被告之间的劳动争议经天长市劳动人事争议仲裁委员会依法仲裁，于2017年6月19日作出天劳人仲裁字【2016】第17号仲裁裁决书。现原告认为，天长市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书缺乏事实和法律依据，故依法提起诉讼，请求本院支持其诉讼请求。本院认为：被告陆凤江在原告处工作期间受到伤害，天长市人力资源和社会保障局作出了工伤认定书，认定被告陆凤江所受的伤害属于工伤。2017年3月10日滁州市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，作出因工负伤劳动能力鉴定结论书，被告陆凤江劳动功能障碍程度为十级。为此，被告有权获得工伤保险待遇的权利。按照《工伤保险条例》的规定，原告莆田市建安劳务派遣有限公司应当支付给陆凤江一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及其他工伤保险待遇。原告对天长市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书未提起诉讼的部分，视为对仲裁裁决结果的部分认可，本院依法予以确认。原告认为其无需支付被告一次性伤残就业补助金23473.5元、住院期间护理费1794元，其诉讼请求不符合国家法律规定，依法不予支持。原告同时认为，其应该按照被告每月工资1800元的标准支付给被告停工留薪期工资和一次性伤残补助金。关于被告的工资标准，因双方未签订劳动合同，且被告刚上班不久，尚未实际支付过工资，原、被告在本案中认识不一，天长市劳动人事争议仲裁委员会在裁决该案时，认定被告每月工资为3300元，符合当地的客观情况，可以认定。关于一次性伤残就业补助金。应该以滁州市上年度职工月平均工资4694.70元为基数，被告陆凤江十级伤残计算5个月。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《安徽省实施（工伤保险条例）办法》第二十五条、第二十九条的规定，判决如下：一、原告莆田市建安劳务派遣有限公司与被告陆凤江解除劳动关系。二、原告莆田市建安劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内支付给被告陆凤江一次性伤残补助金23100元（3300元×7个月）、一次性工伤医疗补助金18778.8元（4694.7元×4个月）、一次性伤残就业补助金23473.5元（4694.7元×5个月）、三、原告莆田市建安劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内支付给被告陆凤江停工留薪工资9900元（3300元×3个月）、住院期间护理费1794元（138元×13天）、住院期间伙食费390元（30元×13天）、医药费583.40元、鉴定费280元、交通费84元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告莆田市建安劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李锦章二〇一七年八月三日书记员  陈晓啸附：本案相关法条：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（1）因确认劳动关系发生的争议；（1）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（1）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（1）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（1）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（1）法律、法规规定的其他劳动争议。《工伤保险条例》第三十条、职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条、职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条，职工因工致残被鉴定为七级至十级的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（1）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，有用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准有省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施（工伤保险条例）办法》第二十五条职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条之规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。