新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书(2017)新2327民初8号原告：郑州建工集团有限公司，住所地：郑州市淮河路73号。注册号：410XXXXXXXX2373（1-10）组织机构代码证：17005034-2。法定代表人：贺中选，该公司总经理。委托代理人：张学峰，系该公司新疆工程项目清算组组长，特别代理。被告：中建二局土木工程有限公司，住所地：北京市通州区梨园北街21号1-3号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：王超权，该公司董事长。委托代理人：冯国栋，公司员工，特别代理。委托代理人：章忠元，新疆北庭律师事务所律师。被告：新疆宝明矿业有限公司。统一社会信用代码：。法定代表人：胡军胜，该公司董事长。委托代理人：杨卉，该公司职工。原告郑州建工集团有限公司(以下简称郑州建工)与被告中建二局土木工程有限公司（以下简称中建二局）、新疆宝明矿业有限公司（以下简称宝明矿业）建设工程施工合同纠纷一案，2016年4月18日受理后于2016年7月4日作出（2016）新2327民初1094号民事判决书，驳回了原告郑州建工的诉讼请求，原告郑州建工不服，提起上诉。昌吉回族自治州中级人民法院于2016年10月31日作出（2016）新23民终1490号民事裁定书撤销了吉木萨尔县人民法院作出的民事判决书，并发回重审。本院2017年1月3日受理后，依法组成合议庭于2017年2月27日、7月11日两次公开开庭进行了审理。原告郑州建工的委托诉讼代理人张学峰，被告中建二局的委托代理人冯国栋、章忠元，被告宝明矿业委托诉讼代理人杨卉均到庭参加诉讼，本院现已审理终结。原告郑州建工向本院提出诉讼请求：1、判令被告中建二局支付原告工程款200万元及利息（待工程签证结论确定后再进行调整）；2、判令被告宝明矿业对欠款承担连带责任；事实与理由：2013年2月4日，原告与第一被告在新疆吉木萨尔县石场沟工程所在地签订了一份”新疆宝明矿业公司油页岩综合开发（一期）项目矿山地面生产系统”工程施工分包合同，由原告进行合同约定范围内的施工活动，承包范围详见第一条分包工程概况之约定。原告按约进行了施工，上述工程于2013年完工并由第二被告投入使用，原告多次找二被告进行决算并索要工程款，但二被告均以各种理由推脱，至今仍然拖欠原告工程款200多万元，现诉至法院，请求法院依法判令支持上述请求。被告中建二局辩称：原、被告签订合同属实，但原告未按合同约定履行主要义务，于2013年7月3日单方终止合同，将人员撤离现场，造成被告无法按时完成施工任务，又另行找其他人进行施工，欠款事实不存在，请求驳回原告的诉讼请求。被告宝明矿业辩称：我公司与原告没有签订合同，根据合同对性原则，我公司对原告不具有付款义务。本案原告针对其诉讼请求向法庭提供以下证据：1、《新疆宝明矿业公司油页岩综合开发（一期）项目矿山地面生产系统工程施工分包合同》1份；2、2014年3月21日邮寄回执单1份、新疆宝明矿业矿山地面生产系统预(决)算书1份、新疆宝明矿业矿山地面生产系统预案情简介1份；3、付款明细表，实际支付工程款8709905.74元。被告中建二局向法庭提供以下证据：1、2015年2月4日《通知》及电子邮件各1份；2、4月15日通知1份、5月23日的通知及回函各1份；3、《新疆宝明矿业公司油页岩综合开发（一期）项目矿山地面生产系统工程施工分包合同》1份；4、中建二局决算书1份，证实原告劳务工程量为11609347.19元；5、安全事故扣款单1张、死亡赔偿协议书1份、收据1张、死者的身份证复印件、死者妻子身份证、银行卡、户口簿复印件及会议纪要各1张；6、《意外伤害保险费用确认表》2张；7、处罚通知单2份；8、质量通知单1份、建筑业统一发票（记账联和发票联各1张）、税收缴款书2张；9、工程质量整改通知单1张；10、2013年7月13申请函1份；11、苏步高租赁费单据7张。被告宝明矿业向法庭提交以下证据：《新疆宝明矿业公司油页岩综合开发（一期）项目矿山地面生产系统建设工程施工合同》1份上述证据经原、被告的质证，各自所签订的合同书的真实性均无异议，但对各自的证明目的不认可。原、被告的质证也因二被告之间的决算结果已出后，原、被告明示以决算书为准，原告质证认可最终决算的工程量，对价格取费也无异议。但原告对被告中建二局所扣取的甲供材及其他款项数额存在分歧。原告质证认为被告中建二局称已扣除材料款后，原告的劳务费为11609347元，是被告中建二局按自己意思扣款的数字，所扣除的材料款与原告实际领取的材料款相差很大，原告虽提供不了实际领取的具体材料数量，但也不认可该数额。原告总的质证意见为双方决算的总工程量减去实际领取的材料款再减去管理费和合理的扣款，剩下的部分即是原告主张的工程款。原告对被告中建二局所出示的安全事故扣款及会议纪要认为是被告中建二局私自赔偿，原告不予认可；原告对《意外伤害保险费用确认表》不予认可；对处罚通知单质证认为被告中建二局未按合同约定通知原告维修，如原告不维修则应当鉴定，费用确定后才能扣款，被告扣除的维修费用过高，原告最多承担10万元；对质量通知单、建筑业统一发票、税收缴款有异议，税率过高；对工程质量整改通知单，原告质证认为与原告无关，不予认可；对2013年7月13日申请函不予认可，是被告将原告工人打伤，原告无奈退场；对苏步高租赁费单据与原告无关，有张乐景签字的认可同意扣除，其余均不予认可。被告宝明矿业质证认为与已无关，不发表意见。上述证据经原、被告质证对合同真实性均无异议，本院对以上合同证据的真实性予以确认。对于被告中建二局在工程决算完成后所出具的决算书及各项扣款，本院认证认为：原告郑州建工与被告中建二局双方约定了工程结算方式即：经业主单位和业主委托的第三方审计和甲方审核后，且在甲方以业主最终批复的竣工结算扣减乙方实际领取的甲供材及设备（钢筋、混凝土、级配砂石等其他材料设备）数量乘以甲方和业主所签订的备料款中确定的单价（包含材料价、运输费、采管费、吊装费、税金）费用，且在提取足额管理费后最终确定乙方工程结算价。现业主方即被告宝明矿业已经第三方审计决算出原告郑州建工的劳务工程量11609347.19元，该劳务工程量是被告中建二局扣减甲供材后的劳务工程量，原告不予认可，但在庭审中未能举证证实。原告郑州建工认为被告中建二局多扣除了材料款，而根据劳务工程量是基于建设工程量与之相匹配而审计得出的劳务工程量，故原告的质证意见与事实不符，对被告中建二局审计出的原告的劳务工程量11609347.19元予以确认。对于被告中建二局对原告郑州建工的扣款事项本院认证认为：安全责任事故扣款855762元，根据被告中建二局的举证证据显示，安全事故发生后，原告郑州建工未能及时处理赔偿事宜，被告实际垫付赔偿款855762元，根据双方的合同约定，可以向原告主张扣除，属于合理的扣款项。原告郑州建工以死者死因是否属于工伤，被告中建二局私自赔偿如此多款项为由，不认可该笔扣款。原告作为实际施工企业，应当为施工工人购买相应保险，且应当在事故发生后及时处理赔偿事宜，原告未及时履行义务，被告中建二局代为履行赔偿义务，扣除相应已发生的赔偿金，应予以确认。对于工程维修金50万元扣款。本院认证认为，原告郑州建工施工的工程出现的质量问题，被告中建二局单方进行维修，称为此花费100多万元，现为妥善处理纠纷主张扣除维修费50万元，原告自认承担维修费10万元，是对自己权利的处分，本院对维修费10万元予以确认。原告按合同约定承担劳务总工程量10%的管理费，即11609347.19×10%=1160934.72元。本院予以确认。对于被告中建二局代原告郑州建工开具发票缴纳税金322621.82元，事实存在，予以确认。对于单体工程竣工资料扣款23732.50元，属于被告在原告未能及时提供竣工验收资料后的单方行为，对该款项不予确认。对于苏步高租赁费6031元，原告认可，予以确认。对于苏步高的其他周转材料租赁费等，经原告质证不认可，是自然人苏步高的个人行为与被告中建二局无关，对该费用不予确认。对于被告中建二局担保的苏步高在二十三冶集团的运输及装卸费9301.80元，被告中建二局未履行担保义务未取得追偿权利，对该费用不予确认。本院经审理认定事实如下：2012年9月5日，被告新疆宝明矿业有限公司与被告中建二局土木工程有限公司签订了《新疆宝明矿业有限公司油页岩综合开发利用（一期）项目矿山地面生产系统》建设工程施工合同书一份。合同约定了承包范围及工程内容：新疆宝明矿业有限公司油页岩综合开发利用（一期）项目矿山地面生产系统除二号破碎站至预处理间带式输送机基础栈桥及二号破碎站以外的一号破碎站、一号破碎点开至预处理间带式输送机道及栈桥、二号破碎站至预处理机道（土石方、挡墙、排水沟、管涵等），预处理间，筛分间，堆取料场，堆取料机基础、储料仓，末矿缓冲仓，T1、T2、T3、T4、5T、T6转载站、驱动间，拉紧间，预处理间至筛分间带式输送机机道及栈桥、筛分间至末矿缓冲仓带式输送机机道及栈桥、筛分间至T1转载站带式输送机机道及栈桥、T1转载站至T2转载站带式输送机机道及栈桥、T2转载站至T6转载站带式输送机机道及栈桥、T5转载站至T6转载站带式输送机机道及栈桥、T4转载站至T5转载站带式输送机机道及栈桥、T2转载站至T4转载站带式输送机机道及栈桥、T6转载站至储料仓带式输送机机道及栈桥，防风抑尘网、道路、土建、钢结构制作安装等内容及区域内设备厂家提供安装以外的所有施工内容。（具体工程内容详见施工图，如有调整以发包人书面通知为准）。合同约定开工日期为2012年9月10日，完工日期为2014年7月30日。合同签订后，2013年2月4日被告中建二局土木工程有限公司将该工程劳务分包给原告郑州建工集团有限公司。合同约定分包工程承包范围：新疆宝明矿业有限公司油页岩综合开发利用（一期）项目矿山地面生产系统储料仓、筛分间、末矿缓冲仓、筛分间至末矿缓冲仓带式输送机机道及栈桥基础工程、预处理间至筛分间带式输送机机道及栈桥基础工程、筛分间至T1转载站带式输送机机道及栈桥基础工程、T6转载站至储料仓带式输送机机道及栈桥基础工程、预处理间基础开挖等图纸设计要求范围内的所有施工内容（如有调整以甲方书面通知为准）。合同暂定金额30638661元。工程结算约定：经业主单位和业主委托的第三方审计和甲方审核后，且在甲方以业主最终批复的竣工结算扣减乙方实际领取的甲供材及设备（钢筋、混凝土、级配砂石等其他材料设备）数量乘以甲方和业主所签订的备料款中确定的单价（包含材料价、运输费、采管费、吊装费、税金）费用，且在提取足额管理费后最终确定乙方工程结算价。2016年11月28日第三方审计公司北京福陆工程管理有限公司就本案所涉工程做出京福陆审字（2016）第134号新疆宝明矿业有限公司油页岩综合开发利用（一期）项目矿山地面生产系统建设工程竣工结算审核报告，该报告经原告察看，被告中建二局扣除材料款后，原告的劳务工程量为11609347.19元。现被告中建二局已向原告付款8709905.74元。2013年3月原告发生安全责任事故，被告中建二局代为赔偿855762元。因原告工程质量存在问题，被告中建二局向原告发出工程质量整改通知单要求原告于2013年7月10日前整改完毕，原告未按此通知整改，被告中建二局称为此花费100多万元，现为妥善处理纠纷主张扣除维修费50万元，原告郑州建工愿意承担10万元。2013年7月13日原告以工程主体封顶，公司不具备后期施工能力申请退场申请。被告中建二局代原告郑州建工开具发票缴纳税金322155.14元。庭审中，原告同意扣除被告中建二局代为承担苏步高租赁费6031元。原告应当依合同约定支付被告中建二局管理费1160934.72元。本院认为：被告中建二局与被告宝明矿业签订了一份《新疆宝明矿业有限公司油页岩综合开发利用（一期）项目矿山地面生产系统》建设工程施工合同书，是双方真实意思表示，属有效合同。随后被告中建二局未经发包方宝明矿业同意将该工程肢解分包给原告郑州建工，双方签订了《新疆宝明矿业有限公司油页岩综合开发利用（一期）项目矿山地面生产系统》工程施工分包合同，违反了被告宝明矿业与被告中建二局有关未经业主同意不得对外肢解工程进行分包的规定，被告中建二局土木工程有限公司的行为违反《中华人民共和国建筑法》第二十八条关于”禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”的规定，属无效合同。作为实际施工人的原告郑州建工集团有限公司未按合同约定完成合同施工部分，于2013年7月13日原告以工程主体封顶，公司不具备后期施工能力申请退场申请，工程未达到验收条件，被告中建二局将甩项工程由案外第三人实际施工。庭审中，被告宝明矿业与被告中建二局的决算报告已完成，原告与被告中建二局共同拆分出原告郑州建工的劳务工程量为11609347.19元。原告仅对决算工程总量及价格取费无异议，对被告中建二局扣除的甲供材总额有异议，但不能提供证据予以证实其实际领取的材料总额。工程审计的劳务工程量是根据建设工程总量审计而来，材料是被告中建二局提供，与原告的劳务工程量的审计无关，原告的辩解理由不符合常理，也无证据支持，本院对其辩解理由不予支持。原告认可被告中建二局已支付劳务工程款8709905.74元。对于安全责任事故扣款855762元，原告郑州建工作为实际施工企业，应当为施工工人购买相应保险，且应当在事故发生后及时处理赔偿事宜，原告在明知的情况下未及时履行赔偿义务，被告中建二局代为履行赔偿义务，扣除相应已发生的赔偿金于法有据，本院予以支持。对于原告应向被告中建二局缴纳的管理费1160934.72元，被告中建二局代原告郑州建工开具发票缴纳税金322155.14元。原告同意扣除被告中建二局代扣苏步高租赁费6031元，属于原、被告无争议事项，本院予以支持。原告要求承担维修费用100000元的请求，本院酌情予以支持。原告要求被告新疆宝明矿业有限公司连带付款责任的诉讼请求，被告新疆宝明矿业有限公司作为发包方，对承包方被告中建二局在未付工程款范围内承担连带付款义务，于法有据，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条、第二十六条，>第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中建二局土木工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州建工集团有限公司劳务工程款454558.59元。二、被告新疆宝明矿业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告郑州建工集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11400元，由原告负担8809元，被告中建二局土木工程有限公司、被告新疆宝明矿业有限公司负担2591元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判员  马国刚二〇一七年八月二十九日书记员  刘 冰