沈阳经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2015)经开民初字第03185号原告：北京云天建筑工程有限公司，住所地北京市大兴区。法定代表人：董先杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李莉，系辽宁江公律师事务所律师。委托诉讼代理人：迟丽荣，系辽宁江公律师事务所律师。被告：中国建筑股份有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：官庆，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邢俊刚，男，住址北京市海淀区，系该公司员工。委托诉讼代理人：黄栋，系上海市建纬（北京）律师事务所律师。被告：米其林沈阳轮胎有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：方诺德，系该公司董事长。委托诉讼代理人：于晨，系辽宁恒信律师事务所沈阳分所律师。原告北京云天建筑工程有限公司（以下简称“北京云天”）与被告中国建筑股份有限公司（以下简称“中国建筑”）、米其林沈阳轮胎有限公司（以下简称“米其林公司”）建设工程合同纠纷一案,本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京云天委托诉讼代理人李莉，被告中国建筑委托诉讼代理人黄栋、邢俊刚，被告米其林公司委托诉讼代理人于晨到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告北京云天向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告中国建筑支付工程款3，009，780元和违约金1，245，489元（合同总金额24909780元*5%）；2.请求判令被告米其林公司承担连带给付责任；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年7月1日，原告和被告中国建筑在沈阳经济技术开发区签订了编号为EPC11-FB-05的《建设工程分包合同》，约定原告承建位于沈阳经济技术开发区细河七北街的被告米其林公司的高性能子午线轮胎环保搬迁及扩产项目二期工程，建筑编号522、524准备车间建筑的钢结构的生产与安装。该合同为固定单价合同，综合单价为8650元/吨，工程结算以实际完成工程量及按合同专用条件的工程量清单价格为准。合同约定钢构件进场后的14日，支付该批次构件产值的50%，支付到所有进场构件产值的80%（含预付款）。钢构件安���合格，并经沈阳市工程检测中心主体检测合格，出具合格证明文件，支付合同额的10%，达到合同额的90%。结算完成后支付到结算额的95%。剩余5%的质保金在工程竣工一年质量缺陷责任期满后扣除发生的维修费用，一次性支付。同时，该合同专用条款第14.3条约定“发包人未按合同约定支付工程款，超过合同约定两周，按日万分之五支付违约金，此违约金总额不得超过合同总额的5%。”合同签订后，原告按合同约定进行施工，该工程于2012年5月21日经沈阳市工程质量检测中心检验合格。原告于2013年12月22日向被告中国建筑提交了竣工材料和结算报价书，该工程总造价为24，909，780元。原告将质量合格的工程交付被告，保质保量完成了合同约定的义务，但被告中国建筑没有履行自己的付款义务��没有按合同约定支付工程款，仅向原告支付了21，900，000元，尚有工程款3，009，780元没有支付。至今已发生违约金1，245，489元。经原告多次催促，被告中国建筑以被告米其林公司未向其支付工程款为由，拒不履行付款义务，无奈诉至法院。请求法院判令被告中国建筑支付工程款及违约金，判令被告米其林公司承担连带给付责任。被告中国建筑辩称，不同意原告的诉讼请求，请求驳回原告的诉求请求1、本案合同是无效合同，原告不能按照合同的约定来主张价款及违约金，本案专业工程应当招标未招标；原告超越资质承揽工程，属于无效合同，因此不能按照合同约定主张价款及违约金。2、本案双方没有完成结算，合同约定的付款条件尚未成就，截止目前，结算完成之前的90%已经支付完毕，不存在迟延付款的事实。3、在双方没有完成结算的情况下，原告提供的证据，不足以支持其价款主张，应予以驳回。被告米其林公司辩称：请求驳回原告对被告米其林公司的全部诉讼请求，1、答辩人与被答辩人之间不存在任何合同或事实上的关系，也不存在任何债权债务关系；答辩人只和中国建筑工程公司签订过“EPC合同”，和北京云天之间从来没有过任何合同和事实上的合作关系。北京云天的违法分包没有事先征得过答辩人的同意。2、答辩人已经按照合同约定支付了中国建筑股份有限公司目前应支付的所有款项，不存在欠付工程款的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证���，本院认定如下事实：2011年7月1日,原告北京云天与被告中国建筑签订了编号为EPC11-FB-05的《建设工程分包合同》，约定分包工程概况：工程名称：米其林沈阳轮胎有限公司高性能子午线轮胎环保搬迁及扩产项目二期工程（以下简称二期工程）；工程地点：沈阳经济技术开发区细河七北街（化工园区米其林新厂工地）。承包方式：包工包料。工程承包范围：建筑编号522、524准备车间建筑的钢结构的生产与安装。工期：开工时间：7月8日交付图纸，7月10日开始加工，8月15日进场并开始安装，9月20日安装完成。关于工程价款及工程款的支付，合同第二条合同价款：本合同为固定单价合同，综合单价8650元/吨，估算工程量3021.12吨，合同总价款暂定为：26，132，688元，工程结算以实际完成工程量及按合同���用条件的工程量清单价格为准。合同第三部分专用条款11合同价款的支付，11.1工程预付款为合同额的30%。11.2工程进度款：钢构件进场后14日内，支付该批次构件产值的50%，支付到所有进场构件产值的80%（含预付款）。11.3钢构件安装合格，并经沈阳市工程检测中心主体检测合格，出具合格证明文件，支付合同额的10%，达到合同额的90%。11.4结算完成后支付到结算额的95%。11.5质量保证金：数额为结算价的5%。二期工程竣工一年质量缺陷责任期满后扣除发生的维修费用，一次性支付。专用条款14.3约定：发包人未按合同约定支付工程款，超过合同约定两周，按日万分之五支付违约金。此违约金总额不得超过合同总额的5%。关于工程竣工及结算，合同第三部分专用条款12.3约定：发包方自收到承包方的结算报告���详细计算资料后30日内给予确认或提出修改意见。双方确认工程量后30天内完成结算程序。合同签订后，原告依约进行了施工。该工程由沈阳市建设工程质量检测中心进行主体抽检，于2012年5月21日出具工程质量检验报告，检验结论符合设计要求。该工程于2013年5月28日，经建设单位米其林公司、监理单位辽宁诚信建设监理有限责任公司、施工单位中国建筑、设计单位中国建筑东北设计研究院有限公司参加验收并形成《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及《单位工程交工验收证明》，结果为同意验收及同意交工。2013年12月5日，由中国建筑股份有限公司沈阳米其林项目经理部与原告分别在《522钢结构工程量明细》、《524钢结构工程量明细》上盖章对工程量确认。2013年12月30日，原告向被告中��建筑提交了结算书及二期钢结构结算资料，总计工程量2879743kg，吨单价8650元/吨。结算金额为24，909，780元。截止至2012年12月4日止，中国建筑共支付原告工程款21，900，000元，余款至今未付。原告遂于2015年7月23日诉至本院。本案在审理过程中，被告中国建筑于2015年10月27日向本院提出工程造价鉴定申请，要求就涉案522/544车间钢结构的工程造价进行鉴定。后又撤销该工程造价鉴定申请。被告中国建筑于2016年3月7日向本院提出文件墨迹形成时间鉴定申请，要求就原告提交的《522钢结构工程量明细》、《524钢结构工程量明细》和《工程款对账明细二期》墨迹形成时间进行鉴定。后又撤销该墨迹鉴定申请。本院认为，原告北京云天与被告中国建筑之间签订的《建设工程分包合同》是当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行。原告作为涉案工程承包人，按照协议履行了合同的全部施工义务，该工程已竣工，并已验收合格，被告中国建筑也已将涉案工程交付业主实际使用。被告作为发包人，应当按照约定履行支付相应的工程价款义务。中国建筑未按约定全面履行合同义务，除应支付尚欠工程款外，还应承担违约责任。关于涉案工程总造价数额问题，本案工程竣工后，由被告中国建筑与原告就案涉工程量进行了核对，并于2013年12月5日就工程量达成一致在工程量明细单上盖章予以确认：522车间钢结构工程量为2131342kg，524车间钢结构工程量为748401kg，本院对工程量予以认定。根据双方合同第二条合同价款的约定：本合同为固定单价合同，综合单价8650元/吨。可计算出案涉工程最终工程总造价为24，909，780元。扣除中国建筑已给付原告的工程款21，900，000元，中国建筑尚欠原告工程款3，009，780元，应支付给原告。关于中国建筑应付工程款中是否应扣除质保金问题，本院认为，关于质保金及质保期的计算，合同第三部分11.5质量保证金：数额为结算价的5%。二期工程竣工一年质量缺陷责任期满后扣除发生的维修费用，一次性支付。因本案工程已经于2013年5月28日进行竣工验收合格，质保期应在2014年5月27日届满，现质保期已过，故中国建筑应付原告工程款中不应扣除质保金。关于中国建筑向北京云天应付款时间及支付违约金时间和标准问题，双方合同第三部分专用条款第11.3钢构件安装合格，并经沈阳市工程检测中心主体检测合格，出具合格证明文件，支付合同额的10%，达到合同额的90%。11.4结算完成后支付到结算额的95%。第12.3约定：发包方自收到承包方的结算报告及详细计算资料后30日内给予确认或提出修改意见。双方确认工程量后30天内完成结算程序。本案中，原告于2013年12月30日向被告中国建筑发出结算书，被告中国建筑未予确认或提出修改意见。因此，根据双方合同约定，2014年1月30日应视为对结算书的确认，2014年3月2日应视为双方完成结算程序。中国建筑应付原告工程款的日期应为2014年3月3日。依照双方合同约定，违约金的支付时间应为2014年3月17日。关于应付款违约标准问题，合同专用条款14.3约定：发包人未按合同约定支付工程款，超过合同约定两周，按日万分之五支付违约金。此违约金总额不得超过合同总额的5%。该条实质是对欠付工程款利息支付标准的约定，发包人在欠付工程款时应依照该约定支付利息。庭审中，中国建筑提出违约金约定过高，请求法院予以调整，且该约定的利息计付标准超过国家法定利率标准，故本案违约金的支付标准应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于被告米其林公司是否承担连带责任问题，米其林公司不是北京云天与中国建筑建设工程分包合同的缔约人，原告也无证据证明米其林公司有欠工程款的事实存在，故原告请求米其林公司承担连带责任的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国建筑股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告北京云天建筑���程有限公司工程款3，009，780元；二、被告中国建筑股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告北京云天建筑工程有限公司逾期付款违约金（从2014年3月17日起至2014年5月27日止，以工程欠款1，764，291元为基数；从2014年5月28日起至被告实际给付之日止，以工程欠款3，009，780元为基数，均按中国人民银行同期同类贷款利率支付）；三、驳回原告其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40800元，由被告中国建筑股份有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费40800元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未预交上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王荣华代理审判员  兰艳华人民陪审员  闻英菊二〇一七年八月三十日书 记 员  金丽春本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当��人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。