广东省连平县人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1623刑初38号公诉机关广东省连平县人民检察院。被告人何某甲，女，1978年8月10日出生，汉族，广东省连平县人，初中文化。因本案于2016年8月4日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于连平县看守所。辩护人张苏龙，广东叠秀律师事务所律师。广东省连平县人民检察院以连检诉刑诉[2017]35号起诉书指控被告人何某甲犯贩卖毒品罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省连平县人民检察院指派代理检察员刘宏伟出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人张苏龙到庭参加诉讼。本案于2017年6月1日延期审理一次，现已审理终结。广东省连平县人民检察院指控：1.2016年6月份，被告人何某甲贩卖三次毒品冰毒给吸毒人员黄某甲，共重20.5克，得款人民币4000元。2.2016年3至5月份期间，被告人何某甲贩卖三次冰毒给吸毒人员胡某甲，共重7克，得款人民币1100元。3.2016年7月26日，吸毒人员冯某甲向被告人何某甲购买10克K粉，并将人民币2100元转入何某甲的微信账户，但何某甲一直没有将K粉交付给冯某甲。公诉机关认为，被告人何某甲共贩卖毒品冰毒27.5克，K粉10克（未遂），其行为已构成贩卖毒品罪。为证实指控的犯罪，公诉人当庭出示宣读了相关证据，提请本院依法判处。被告人何某甲辩解称：对起诉书的指控有异议，黄某甲所说的不是事实，2016年6月份我爸在广州医院住院，我在广州陪护不在连平，直至7月份我才回到连平，上述事实有何某乙夫妇可作证；我不认识胡某甲，也没有贩卖过毒品给他；冯某甲给我转账的2100元是我向他借的钱，借了一万五，因现金不够而在微信转账。辩护人张苏龙的辩护意见是：公诉机关指控被告人何某甲犯贩卖毒品罪证据不足，不构成犯罪，具体理由如下：1.本案没有查获涉案毒品，指控何某甲贩卖毒品的证据全部是言词证据，且仅有的言词证据之间存在重大矛盾，无法相互印证，不能形成证据链，更无法排除合理怀疑；2.起诉书指控被告人何某甲贩卖毒品给冯某甲属于未遂，不符合刑法第二十三条“由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞”的认定未遂的规定，不宜认定为贩卖毒品未遂。3.本案中存在对被告人何某甲有利的证据，请求法庭予以核实。综上，根据现有证据对何某甲定罪量刑，不符合法律规定。请求法院根据疑罪从无的原则作出判决。如果法庭认定何某甲构成犯罪，请求法庭考虑本案影响量刑的证据存疑，没有形成证据链，无法排除合理怀疑，在量刑时作出对被告人有利的处理，对何某甲判处有期徒刑6个月的刑罚。经审理查明,2016年4月18日，被告人何某甲贩卖五小包毒品冰毒给吸毒人员胡某甲，每包用白色封口袋包装，重约0.3克，共重1.5克，每小包100元。上述事实，有如下证据予以证实：1、物证（1）手机一部。证实被告人作案时所使用的通讯工具。（2）连平县公安局扣押清单（扣押物品有：黄褐色笔记本壹本、蓝色笔记本壹本、1380927****、1371973****手机壹部等；物品持有人为：何某甲）。2、书证（1）户籍资料。证实被告人的姓名、年龄等基本身份信息。（2）到案经过。证实被告人何某甲于2016年8月4日被抓捕归案。（3）刑事判决书。证实被告人何某甲于2013年8月5日因贩卖毒品罪，被连平县人民法院判处有期徒刑六个月，罚金二千元。（4）情况说明。证实何某甲使用的手机号码为1371973****、1350927****（短号66XXXX）。（5）微信聊天记录截图。证实2016年4月18日吸毒人员胡某甲与被告人何某甲微信聊天联系购买毒品的细节，何某甲称将毒品送到“上次那个地方，鱼苗场路口，我妹拿给你”。连平县公安局现场检测报告书，证实胡某甲曾吸食甲基苯丙胺（冰毒）。3、证人证言胡某甲于2016年6月22日向侦查机关作供述和辩解，主要内容为：其联系方式为1591706****，元善短号为68XXXX，何某甲微信名叫“情何以堪”，电话是13509****XX。其自2015年年底开始吸食冰毒，并向何某甲购买过三次冰毒。2016年3月底一天，其于元善镇洲龙山小区大门附近斜坡处向何某甲购买了一包重约3克的冰毒，价值500元；2016年4月中旬一天，其于洲龙山小区向何某甲购买两小包、重约2克的冰毒；2016年5月初的一天，其于洲龙山小区向何某甲购买两小包、重约2克的冰毒。2017年6月5日向公安机关所作陈述为：其跟何某甲购买毒品不止三次，除了之前的笔录交代都属实之外，还有一次2016年4月中旬的一天，其和何某甲在微信上联系好购买五个毒品，但因何某甲不在连平，就叫了她妹拿毒品给我。我接到何某甲电话告知我到连平县建设局附近地区鱼苗场路口进去不远处的女装摩托车车头地方拿毒品，我拿到五小包冰毒，用白色封口袋包装，每小包重约0.3克，每小包100元钱，共500元，因何某甲不在连平，所以没有给毒资她，交易现场没有见到其他人，因这次交易没有直接从何某甲手里拿到毒品，所以之前就没有交代了。4、被告人的供述与辩解何某甲于2016年8月4日、5日向侦查机关作四次供述和辩解，否认贩毒一事，主要内容为：其联系方式为1350927****（元善短号66XXXX）、1371973****；微信号hy-131XXXX，微信名“情何以堪”。其自2014年8月份认识蔡某甲，2014年11月份成为男女朋友，基本上每个星期都会见一次面，两人很少住在一起，蔡某甲每次回来都是住在其家（北园六街7号201）。2016年3、4月份，蔡某甲开始租住在元善镇洲龙山廉租房C栋1单元605房，其本人未到廉租房居住过。公安民警在其租住的北园X街X号XXX搜查出的一本黄褐色笔记本、一本蓝色笔记本系其所有，笔记本记有电话号码、阿拉伯数字等字样是表示手机号码卖多少钱。勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）现场勘验笔录证实抓获何某甲时的现场概况。（2）胡某甲的辨认笔录证实其证言指证的“燕姐”正是本案被告人何某甲。5、视听资料、电子数据（1）何某甲1350927****手机通话记录清单。证实何某甲与1591706****（胡某甲）于2016年4月18日曾有短信联系。以上证据经公诉机关举证，并经被告人和辩护人质证，足以认定。1.关于公诉机关指控被告人何某甲贩卖毒品冰毒20.5克给吸毒人员黄某甲的认定问题。根据证人叶正行陈述：黄某甲与何某甲第一次购买毒品为2016年7月份，在何某甲家中购买了300克冰毒。而证人黄某甲则陈述：第一次向何某甲购买冰毒是在2016年6月份，是在叶正行家中，购买了重约10克冰毒。而黄某甲与何某甲的通话记录显示，两人最早是在2016年7月份开始通话，这与公诉机关指控被告人何某甲贩卖毒品给黄某甲的时间不符。同理，其余两次指控亦无法印证。故公诉机关指控被告人何某甲贩卖毒品冰毒20.5克证据不足，本院不予认定。2.关于公诉机关指控被告人何某甲贩卖三次毒品冰毒重7克给吸毒人员胡某甲的认定问题，本院认为：（1）2016年4月18日被告人何某甲贩卖毒品5小包共计1.5克冰毒，吸毒人员胡某甲的证言详细陈述了毒品的包数、价格、收货地点、送货人等信息，证人证言能与何某甲与胡某甲的微信聊天内容相印证，且当天的短信记录也可以辅证，证据之间能相互印证，足以认定被告人何某甲贩卖毒品的事实。被告人何某甲辩称其不认识胡某甲，没有贩卖毒品给胡某甲的辩解意见，本院不予采信。（2）公诉机关指控2016年3月底何某甲贩卖毒品给胡某甲只有胡某甲的证言证实，无其他证据予以印证，本院不予认定。（3）胡某甲证言证实在2016年5月份何某甲贩卖毒品两小包共计2克冰毒，而胡某甲在侦查阶段补充说明中提到，他与何某甲在微信聊天中“五个”是指五小包冰毒，每小包重约0.3克，每小包100元。胡某甲的证言与微信聊天记录、胡某甲的补充说明相互矛盾。所以公诉机关指控被告人何某甲于2016年5月份贩卖冰毒2克给胡某甲，证据不足，本院不予认定。综上，本院认定被告人何某甲贩卖毒品冰毒给吸毒人员胡某甲一次，5小包，共重1.5克。3.关于公诉机关指控被告人何某甲贩卖毒品K粉10克（未遂）给吸毒人员冯某甲的认定问题。证人冯某甲陈述，其向何某甲购买K粉10克，微信支付2100元的毒资，但未拿到毒品；而被告人何某甲则辩解冯某甲微信转账的2100元是其向冯某甲的借款，不是贩卖毒品的毒资。而两人微信聊天内容无法直接证实两人在商议毒品交易事宜，证人冯某甲的说法无法得到印证，故对何某甲贩卖K粉10克（未遂）给冯某甲的指控，本院不予认定。本院认为，被告人何某甲无视国家法律，向他人贩卖毒品冰毒（甲基苯丙胺），共重1.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人何某甲在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪情节及认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人何某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月4日起至2017年12月3日止。罚金自本判决生效后十日内缴纳至本院。）二、作案工具手机一部依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河源市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邹燕辉代理审判员  周春岸人民陪审员  郑树瑾二〇一七年八月十五日书 记 员  刘月媚附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。