福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0121民初2008号原告：张数仁，男，1951年6月22日出生，汉族，住福建省闽侯县。委托诉讼代理人：蔡道章，福建秉峰律师事务所律师。被告：余长星，男，1975年4月25日出生，汉族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：周全、魏思格（实习），福建理争律师事务所律师。原告张数仁与被告余长星机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张数仁向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿原告损失246470.05元,扣除被告已付25000元，被告还应支付赔偿款221470.05元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月31日15时许，被告驾驶电动车沿福昆线从福清往福州方向行驶，途经肇事福昆线21公里路段时，与同向行驶的由原告驾驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤、两车局部受损的交通事故。闽侯县公安局交通警察大队于2017年元月6日对本事故作出第3501214201602489号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告应负本事故的全部责任，原告不负本事故的责任。事故当日，原告先入闽侯县第二医院住院治疗5天，于2017年1月5日出院，花医疗费3423.75元，该医院诊断原告伤情为左胫骨平台粉碎性骨折及左小腿皮肤挫擦伤，出院医嘱为转上级医院治疗。原告2017年1月5日起至2017年2月4日在南京福州总医院骨二科住院治疗30天，花医疗费95589.01元，该医院诊断原告伤情为左胫骨平台骨折、双侧胫骨平台占位××变及骨囊肿，出院医嘱：一、加强营养，注意休息，戒烟酒，抬高患肢，伤口继续换药，术后12天可拆线（根据检查情况而定）；二、逐步加强患肢肌肉及临近关节功能锻炼，保持正确姿势，避免剧烈运动；三、出院后继续痛风治疗；四、术后定期复查愈合情况（术后3、6、12、18月），术后约1年半手术取出内固定，根据复查结果调整治疗方案；五、如有不适，门诊随诊。原告2017年2月8日起至2017年2月28日在南京福州总医院感染科康复病区又住院治疗20天，花医疗费31785.84元，该医院诊断原告病情为：一、左胫骨平台骨折术后切口感染；二、痛风；三、肝功能异常，出院医嘱：一、注意休息，清淡饮食；二、定期复查；三、我科门诊随访，不适及时就诊。受原告委托，福建鼎力司法鉴定中心于2017年4月12日作出鉴定意见，结论为：原告的伤残程度评定为十级伤残；原告后续取内固定物治疗费用约10000元；原告出院后的护理期为90日，营养期为60日。原告请求赔偿以下损失：医疗费130798.6元；住院伙食补助费2750元（50元/天×55天）；营养费6000元；后续治疗费10000元；护理费23200元（160元/天×145天）；误工费10100元(计至定残日前一天，原告误工101天，计误工费为100元/天×101天=10100元)；残疾赔偿金54021.45元（福建省城镇居民可支配收入36014.3元/年×15年×10%=54021.45元）；精神损害抚慰金6000元；交通费1000元；鉴定费2600元。以上各项损失共计246470.05元。被告驾驶电动车碰撞原告驾驶的电动车致原告受伤，经闽侯县公安局交通警察大队认定被告应负本事故的全部责任，被告应对原告承担完全赔偿责任，赔偿原告上述损失，扣除被告已付25000元，还应赔偿原告损失221470.05元，原告请求法院予以支持。余长星辩称：被告不应负事故全责，被告已经先行垫付原告医疗费30000元。原告提出的各项赔偿标准过高，有的没有法律依据。一、医疗费130798.6元真实性无异议，但关联性及合理性有异议，被告申请法院就因果关系和用药合理性进行鉴定。二、住院伙食补助费应以实际住院天数55天，每天补助30元计算为宜，即为1650元（30元×55天）。三、营养费，第三次出院医瞩并没有补充营养的建议，但考虑到原告的实际情况，可按实际住院天数55天，每天补助20元计算为宜，即为1100元（20元×55天）。四、后续治疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第2款规定，其它后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉规定。原告年近七十，很难想象会再行二次手术，后续治疗费是否发生，还是个未知数，更何况鉴定意见中的后续治疗费用约10000元，是个不确定的数额。因此，在有争议的情况下，法院应当支持被告主张待后续治疗费实际发生后，再行起诉的正当要求。五、护理费，被告同意按2015年福建省居民服务业平均工资标准，即128元/天计算实际住院期间护理费。出院医嘱均没有要求专项护理，考虑到原告在出院后确有必要休息一段时间，被告同意再给予30天的护理期，但出院后护理费的标准应按每天80元计算。护理费应计算为：128元/天×55天+80元/天×30天=9440元。另外，原告在第二次住院和第三次住院的收费清单，体现护理费和床位费为2689元应予扣除。六、误工费，原告主张误工费10100元没有事实和法律依据。首先，原告发生交通事故时已经65岁，超过劳动法上的退休年龄，如果原告还有做工的话，则必须要提供特别充足的证明材料，但其提供的证明不值一驳。其次，祥谦镇枕峰村关于原告平常跟随儿子林顺俤从事装修做小工的证明不合法，超越村委会的职权，且没有经办人签字，违反《民事诉讼法》的有关规定，法院不应该采纳。第三，林顺俤在本案举证期限内没有举证，证明其本人工作和带父亲做小工的证据，原告也没有提供其他证人证言和原告的银行流水或任何收入凭据在案佐证。原告主张误工费每天100元不知从何而来？因此，原告所谓跟随儿子做小工的事实，缺乏真实性，法院不应该采信。七、残疾赔偿金，即使存在十级伤残，也应该按照农村标准计算残疾赔偿金。理由：一是原告的户口是农业人口；二是辖区村委会出具证明，证明村民原告家庭承包土地于1990年因华信建陶办厂建设，全部被征用。但祥谦镇社会事务办公室，则出具证明被征土地比例93%，每月享受210元。这说明两份证明之间表示不一致，存在矛盾。村委会没有说明也没有提供原始凭证，证明原告被征收了多少土地面积，还剩7%的土地是多少面积？更重要的是，没有任何一个部门直接确认，原告为失地农民。可见，原告家的土地虽有被部分征收，但仍然不属于失地农民，不具有视同城镇户口的性质；三是原告是否有在城里做工，是否有稳定收入的事实因缺乏证据支持，不能认定。因此，原告的残疾赔偿金只能按照农村居民可支配收入的标准，即14999.2元/年计算，计算为22498.8元（14999.2元/年×15年×10%）。八、精神抚慰金，原告若有伤残，被告同意赔偿精神抚慰金6000元。九、交通费，考虑到原告在福州住院，其家人有使用交通工具的必要，被告同意酌情给予800元。十、鉴定费2600元，是由三部分构成，即伤残等级、三期鉴定和后续治疗费鉴定。因三期鉴定没有国有标准，使用的是公安部的标准，属于无必要的鉴定，法院不应采信。后续治疗费的鉴定，如没有判决支持后续治疗费，则也无必要作这个鉴定。事实上，三期鉴定和后续治疗费的鉴定，都属于原告举证范畴，只有伤残鉴定，如法院判决采纳伤残结果，被告才按责支付，其余两项，属于不必要的鉴定，应由原告自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对证据认定如下：原告提交了交通事故认定书、闽侯县第二医院与南京福州总医院有关原告诊疗记录及收费根据、福建鼎力司法鉴定中心有关原告司法鉴定意见书及鉴定费发票、以及闽侯县祥谦镇枕峰村村民委员会出具并经祥谦镇社会事务办公室确认及祥谦镇人民政府认可的证明，原告以上证据的真实性本院予以认定，对原告提交的闽侯县祥谦镇枕峰村村民委员会出具的证明内容真实性本院不予认定。对被告提交收款收据的真实性本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月31日15时许，被告驾驶电动车沿福昆线从福清往福州方向行驶，途经肇事福昆线21公里路段时，与同向行驶的由原告驾驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤、两车局部受损的交通事故。闽侯县公安局交通警察大队为此作出道路交通事故认定书，认定被告应负本事故的全部责任，原告不负本事故的责任。事故当日，原告被送往闽侯县第二医院住院治疗，于2017年1月5日出院，医疗费为3423.75元，该医院诊断原告伤情为左胫骨平台粉碎性骨折及左小腿皮肤挫擦伤，出院医嘱为转上级医院治疗。2017年1月5日至2017年2月4日期间，原告在南京福州总医院骨二科住院治疗，医疗费为95589.01元，该医院诊断原告伤情为左胫骨平台骨折、双侧胫骨平台占位××变（骨囊肿）及痛风，出院医嘱：一、加强营养，注意休息，戒烟酒，抬高患肢，伤口继续换药，术后12天可拆线（根据检查情况而定）；二、逐步加强患肢肌肉及临近关节功能锻炼，保持正确姿势，避免剧烈运动；三、出院后继续痛风治疗；四、术后定期复查愈合情况（术后3、6、12、18月），术后约1年半手术取出内固定，根据复查结果调整治疗方案；5、如有不适，门诊随诊。2017年2月8日至2017年2月28日期间，原告在南京福州总医院感染科康复病区住院治疗，医疗费为31785.84元，该医院诊断原告病情为：一、左胫骨平台骨折术后切口感染；二、痛风；三、肝功能异常；四、高脂血症。出院医嘱：一、注意休息，清淡饮食；二、定期复查；三、我科门诊随访，不适及时就诊。受原告委托，福建鼎力司法鉴定中心于2017年4月12日作出鉴定意见，鉴定意见为：原告的伤残程度评定为十级伤残；原告后续取内固定物治疗费用约10000元；原告出院后的护理期为90日，营养期为60日。在原告治疗期间，被告已预付原告赔偿款30000元。本院就原告请求赔偿项目及金额分析认定如下：关于医疗费，原告主张医疗费130798.6元有医疗机构出具收款凭证为据，本院予以确认。被告对原告的医疗费与事故的关联性及治疗费用的合理性有异议，向本院申请司法鉴定，本院予以准许并委托福建正方圆司法鉴定所对鉴定事项进行了司法鉴定，鉴定意见为原告三次住院治疗与交通事故无关联性及治疗费用不合理性合计为945元，原告对此无异议，本院予以采信。综上，本院认定原告医疗费中与本起交通事故存在关联的费用为129853.6元。关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确认该项费用为2200元（40元/天×55天）；关于误工费，原告该项事实主张的依据为闽侯县祥谦镇枕峰村村民委员会出具的，内容有关发生交通事故前原告日常跟随儿子林顺俤从事装修做小工工作。被告对该证据表示异议。本院分析认为，该证据无其他证据加以印证，缺乏证明力，本院不予采信，根据原告受伤时年龄的实际情况，原告该项费用主张本院不予认定；关于护理费，本院参照当地护工从事同等级别护理的报酬，结合原告受伤治疗及医嘱的实际情况，并参考鉴定意见，确定住院期间的护理费为8250元（150元/天×55天），出院后的护理费为4800元（80元/天×60天），以上合计为13050元；关于交通费，原告主张该项费用为1000元基本符合实际情况，本院予以确认；关于营养费，根据原告所受的伤害以及参照医嘱意见，本院确定为2000元；关于残疾赔偿金，该项费用根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。双方争议在于适用的赔偿标准。原告主张按城镇居民人均可支配收入标准来计算该项费用，为此提供了由闽侯县祥谦镇枕峰村村民委员会出具并经祥谦镇社会事务办公室确认及祥谦镇人民政府认可的证明，内容有关原告家庭承包土地于1990年被征用。被告对该证据表示异议。本院分析认为，根据原告当地城镇化进程的实际情形，并参考以上有关证据，可认定原告失地农民，据此，原告请求按照城镇居民人均可支配收入计算该项费用本院予以支持，原告主张该项费用为54021.45元（城镇居民可支配收入36014.3元/年×15年×10%)并无不当，本院予以确认；关于精神损害抚慰金，原告主张该项费用为6000元被告并不持异议，本院予以确认；关于鉴定费，原告实际支出鉴定费2600元有鉴定发票为据，本院予以确认；关于后续治疗费，由于该款费用尚未实际发生且双方尚存争议，本院故不予认定，原告可待实际发生该项费用后另行主张。综上，原告以上各项损失金额合计为210725.05元。本院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本次交通事故中被告负全部责任，原告无责任，因此，本案交通事故给原告造成的损失210725.05元应由被告承担赔偿责任，被告已预付款30000元从中扣除。原告其他请求缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告余长星应在本判决生效之日起十日内赔偿原告张数仁因道路交通事故造成的损失180725.05元。二、驳回原告张数仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4622元，因以简易程序结案，依法减半收取，实收2311元由原告张数仁负担425元，由被告余长星负担1886元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员  陈伟力二〇一七年八月二十二日书记员  苏 云附：本案适用法律条文和申请执行提示《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。