.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民终393号上诉人（原审原告）：温新寿，男，1965年10月10日出生，汉族，农民，住崇信县黄花乡油府庄村上沟社。委托诉讼代理人：姜建新，甘肃胜友律师事务所律师。上诉人（原审被告）：梁建平，男，1972年1月3日出生，汉族，农民，住崇信县黄花乡凉水泉村下沟社。委托诉讼代理人：高昱，甘肃璞义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃银河水利水电工程公司灵台黑河至景家庄河堤改造工程项目部。负责人:孙强，该项目部经理。被上诉人（原审被告）：甘肃省银河水利水电工程公司。住所地：甘肃省兰州市城关区秦安路*号。法定代表人：葛正明，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：灵台县水务局。住所地：甘肃省灵台县城。法定代表人：董国承，该局局长。委托诉讼代理人：魏智勇，灵台县水务局干部。上诉人温新寿、梁建平因与被上诉人甘肃银河水利水电工程公司灵台黑河至景家庄河堤改造工程项目部（以下简称银河水电工程项目部）、甘肃省银河水利水电工程公司（以下简称银河水电公司）、灵台县水务局提供劳务者受害责任纠纷一案，不服崇信县人民法院（2016）甘0823民初411号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人温新寿及其委托诉讼代理人姜建新，上诉人梁建平及其委托诉讼代理人高昱，被上诉人灵台县水务局的委托诉讼代理人魏智勇到庭参加了诉讼，被上诉人银河水电工程项目部、银河水电公司经传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。温新寿上诉请求：请求二审法院依法改判，支持上诉人的原审诉讼请求。事实和理由:一、一审判决对上诉人未按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，缺乏事实根据和法律依据。上诉人虽然属农民身份，但在原审中上诉人已提供了崇信县公安局出具的2013年5月1日到2015年5月1日上诉人连续两年在县城居住的暂住证及在县城租房居住的事实。根据法律规定，农村居民连续一年在城镇居住生活，以城镇收入为生活来源的，在计算伤残赔偿金是，应按照城镇居民标准计算。二、原审法院未判决上诉人在平凉市第二人民医院住院医疗费17080.85元，应予纠正。上诉人在原审法院提交了医疗费票据，充分证明所花费用均是上诉人治疗与本案有关伤情所产生。三、原审法院未判决被上诉人赔偿上诉人母亲的被抚养人生活费10245元不符合法律规定和案件事实。上诉人在原审法院提交了上诉人母亲的户口本复印件，充分证明上诉人与母亲的关系，且上诉人母亲已经70周岁，超过需要抚养的60周岁，根本不需要出具任何证明。四、原审法院判决被上诉人赔偿比例过低。五、原审法院认定上诉人的财产损失不能成立。上诉人在原审中提交了购买三轮车收条及相关证明，充分证明上诉人财产损失为4200元，原审法院未于认定不合理。梁建平上诉请求：一、请求二审法院依法撤销崇信县人民法院（2016）甘0823民初第411号民事判决中第一、二项判决并依法改判；二、请求法院判令本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人温新寿承担。事实和理由：一、一审法院划分责任完全错误，上诉人不应承担任何责任。1.上诉人自始至终均不存在侵害温新寿民事权益的行为，不能认为上诉人同意温新寿在其工地干活就是侵权行为，故本案不存在侵权行为。2.本案系温新寿驾驶不当、操作失误、不听周围工友劝告导致，温新寿对自己的受害具有明显过错。而且上诉人已尽到安全提醒义务的情况下，被上诉人温新寿我行我素、不予理会导致受伤。二、一审法院在具体的赔偿数额上存在认定事实不清、认定错误的情况。1.温新寿先后在三家医院治疗，但没有提供转院证明，庭审中温新寿也未能作出合理解释和说明。故对一审法院认定的医疗费105198.58元不能认同。2.关于误工费的计算问题。温新寿做过两次伤残等级鉴定，第一次时间为2016年4月29日，后委托鉴定时间为2016年10月24日，维持第一次鉴定结论，为何时间为第二次鉴定时间。3.护理费计算问题。温新寿先后三次住院时间为231天，一审法院从2014年6月9日计算至最后一次出院之日2015年12月30日共计568天不合理。4.精神损害抚慰金问题。温新寿主张15000元，一审法院全部支持不妥当。温新寿向一审法院提出诉讼请求：1、判令四被告共同赔偿医疗费122276.44元、误工费92552.85元、护理费59701.68元、住院伙食补助费9560元、营养费9560元、伤残赔偿金136602元、后续治疗费15000元、鉴定费2900元、精神抚慰金15000元、被抚养人生活费10245元、残疾器具费500元、住宿费340元、三轮车财产损失费4200元、住院期间租用陪护椅费1795元、交通费3144元、其他损失费1129.6元，以上合计484506.57元，除去已付133802.51元，还应付350704.06元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：温新寿及其妻梁红梅系崇信县黄花乡油府庄村上沟社农民，2014年4月10日开始，温新寿受梁建平雇佣在甘肃银河水利水电工程公司灵台黑河至景家庄河堤改造项目部工地工作。温新寿的工作是驾驶其自有三轮车拉运混凝土，每天工价260元；2014年6月9日，温新寿拉运混凝土向河沿边倒车卸混凝土时，后轮撵过挡车的木墩后沿河堤翻下致受伤。温新寿受伤后被送往平凉市人民医院治疗，伤情诊断为：1、创伤性休克；2、右侧股骨干开放性骨折并坐骨神经损伤；3、左侧鼓鼓粗隆下骨折；4、右侧肋骨骨折并血气胸、创伤性湿肺；5、肝脏挫伤。温新寿先后在平凉市人民医院、平凉市第二人民医院、西安西京医院检查治疗，住院231天，检查8天，花去医疗费共计105198.58元，新农合已报销22182.65元，梁建平垫付111619.86元。起诉前，温新寿到甘肃明证司法物证鉴定中心对其伤残等级及后续治疗费进行了鉴定，鉴定意见确定伤情构成八级伤残，后续治疗费12830元，支付鉴定费2900元。梁建平对此鉴定意见不服，申请重新鉴定，由法院指定甘肃政法学院司法物证鉴定中心对温新寿的伤残等级及后续治疗费再次进行了鉴定，鉴定意见确定伤残等级为八级伤残，后续治疗费15000元。另查明，该工程由灵台县水务局发包给甘肃银河水利水电工程公司，具体由该公司灵台黑河至景家庄河堤改造项目部施工，该项目部又将工程混凝土浇筑及人工刷坡工程分包给梁建平，由其组织施工，双方签订了工程分项承包协议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的过错。结合原告提供的证据及其诉讼请求，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《2016年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》的规定，对温新寿的各项损失确定如下：1、医疗费：根据本院采信的医疗费票据计算费用为105198.58元；2、误工费，结合温新寿职业及收入情况从受伤之日计算至定残日前一天，105.48元/天×845天＝92552.85元；3、护理费从2014年6月9日住院之日计算至最后一次住院出院之日2015年12月30日，共计568天，温新寿要求566天，每天105.48元，共计59701.68元；4、住院伙食补助费9560元（40元×239天）；5、营养费9560元（40元×239天）；6、交通费，本院采信的票据为500元，其他结合原告住院次数及时间、地点等酌情支持2000元，共计2500元；7、伤残赔偿金：温新寿虽在崇信县城租有房子，但主要为其妻打工及孩子学习所用，其主要生活及收入来源地仍在农村，故伤残赔偿金应按农村标准计算，6936元/年×20年×0.3＝41616元；8、后续治疗费15000元，参考二次鉴定意见书确定的金额；9、伤残鉴定费2900元，以其提供的鉴定费票据确定；10、精神抚慰金，温新寿要求15000元，结合其伤残等级及住院治疗次数、治疗恢复时间等，予以支持；11、住宿费，结合原告就诊治疗的时间、地点等酌定为300元；12、被抚养人生活费不予支持，原告未举证其丧失劳动能力程度及被扶养人无劳动能力又无其他生活来源，以及被扶养人是否还有其他具备扶养义务的扶养人的证据；13、住院期间陪护床租金按本院采信的处方笺两份确定为465元；14残疾器具费，按采信收据确定为320元；财产损失及其他损失因无证据不予支持。以上费用合计354674.11元。雇佣合同是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，本案温新寿受梁建平支配由其指定工作场所、限定工作时间、定期给付劳动报酬，所提供的劳务是梁建平一方生产经营活动的组成部分，故本案案由确定为提供劳务者受害责任纠纷并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案梁建平作为接受劳务一方明知自己不具备施工资质，未进行安全培训就让温新寿施工作业，对温新寿本人是否具有驾驶三轮车资格，车辆是否检测合格等未作审查，让无驾驶资格的人员驾驶未经安全检测合格的车辆从事劳务工作，施工过程中也未尽到必要的安全管理责任致事故发生，应对事故的发生承担责任；温新寿不具备三轮车驾驶资格，驾驶未经安全检测的车辆从事劳务活动，其本身也存在一定的过错，也应承担一定的责任。梁建平辩称温新寿存在严重过错，应承担全部责任、请求法院依法驳回其诉讼请求的意见不予采纳；综上，按照民法利益、风险、责任一致原则，从有利于对受害人的及时、充分的救治，有助于雇佣人履行谨慎施工之义务，温新寿的各项损失354674.11元，减去已报销22182.65元，下剩332491.46元由梁建平承担70%的责任即232744.02元，减去其已付111619.86元，还应赔偿121124.16元，其余部分由温新寿自行承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员从事雇佣活动因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，灵台县水务局作为工程发包方将工程发包给甘肃银河水利水电工程公司，该公司具备相应资质，故灵台县水务局不应承担责任。甘肃银河水利水电工程公司河堤改造项目部又将混凝土浇筑及人工刷坡工程分包给不具备任何资质的梁建平，由其组织人员进行施工，故甘肃银河水利水电工程公司应当对梁建平应承担的责任负连带赔偿责任、而其公司项目部因无独立法人资格不承担责任。甘肃银河水利水电工程公司及其项目部辩称的其与梁建平系承包关系，双方责任约定明确，不愿承担任何责任的意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一、十一、十三、十七、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五条之规定判决：一、梁建平赔偿温新寿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金、残疾器具费等各项费用共计121124.16元；二、甘肃银河水利水电工程公司对上述赔偿费用承担连带赔偿责任；三、灵台县水务局不承担责任。案件受理费1609元，减半收取804.5元，由梁建平承担563元，温新寿承担241.5元。本院二审期间，温新寿围绕上诉请求依法提交了四组证据。本院组织当事人进行了质证。梁建平对温新寿提供的四组证据均提出异议，本院审查后认为，对于温新寿提供的第一组证据，平凉市第二人民医院住院病历及医疗费票据，虽然是复印件，但有平凉市第二人民医院加盖的印章，且梁建平对温新寿在该院住院治疗疾病的事实予以认可，该病历记载与当事人陈述一致，可以作为认定本案事实的依据。温新寿提供的第二组证据，崇信县黄花乡油府庄村委会证明二份，没有村委会负责人的签名，不符合证据的形式要件，不予采信；对于温新寿提供的崇信县公安局黄花派出所户籍证明一份予以采信；对于温新寿提供的平凉市人民医院病人出院证明书，予以采信。本院认为，灵台县水务局将灵台黑河至景家庄河堤改造工程承包给银河水电公司，该公司又将混凝土浇筑及人工刷坡工程分包给梁建平，梁建平在施工过程中雇佣温新寿为其提供劳务，双方之间形成雇佣合同法律关系。温新寿在提供劳务过程中身体受到伤害，作为雇主的梁建平应当承担赔偿责任。银河水电公司将工程分包给不具备施工资质的梁建平施工，在选任上存在过错，应当与梁军平承担连带赔偿责任。关于温新寿住院治疗医疗费的认定问题。二审审理中，温新寿提供了平凉市第二人民医院医疗费票据一份，金额17080.85元，确系温新寿治疗疾病花费，应列入赔偿范围。关于温新寿主张的残疾赔偿金问题。一审审理中，温新寿提供了平凉市暂住证、租房合同两份，证明其在崇信县城自2012年至2015年5月租房居住，以打工为主要生活来源，上述证据可以证实温新寿经常居住地在崇信县城，其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算，为23767元/年×20年×30%＝136602元；关于温新寿主张的其母亲李桂钗的被抚养人生活费问题，李桂钗在一审审理时已年满70周岁，符合被抚养人的条件，温新寿主张的被抚养人生活费应予支持；李桂钗生育温新寿、温新福两个儿子，其被抚养人生活费应为6830元×10年÷2×30%＝10245元；关于温新寿主张的误工费问题。温新寿的伤残等级最后作出时间为2016年10月24日，其误工费应按该时间前一天计算，原判据此认定的误工费并无不当；关于温新寿主张的护理费问题。温新寿受伤先后三次住院，病历记载住院231天，检查8天，共计239天，其护理费应当按239天计算为105.48×239＝25209.72元；关于温新寿主张的财产损失，温新寿未提供充分证据证明其财产损失情况，其主张的财产损失4200元不予支持；关于温新寿主张的精神抚慰金问题。温新寿在本案中身体受到受害，其主张的精神抚慰金应予赔偿，但温新寿在本案发生中主观上存在过错，根据其伤残程度，结合本地审判实践，其精神抚慰金酌情支持8000元，原判支持15000元，不符合本案实际情况，二审予以纠正。温新寿明知自己没有机动车驾驶资格，在为梁建平提供劳务过程中，驾驶机动车辆操作不当，导致车辆发生事故，在主观上具有明显过错，故应减轻梁建平的赔偿责任。综上所述，温新寿、梁建平的部分上诉请求成立，予以支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决不当，二审予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持崇信县人民法院（2016）甘0823民初411号民事判决主文第三项及诉讼费负担部分；二、撤销崇信县人民法院（2016）甘0823民初411号民事判决主文第一、二项；三、温新寿所花医疗费122279.43元、误工费92552.85元、护理费25209.72元、住院伙食补助费9560元、营养费9560元、交通费500元、伤残赔偿金136602元、后续治疗费15000元、鉴定费2900元、精神抚慰金8000元、残疾器具费320元、被抚养人生活费10245元，共计432729元，减去新农合报销22182.65元，下剩410546.35元。由梁建平赔偿246327.81元（已付111619.86元，再付134707.95元）。甘肃省银河水利水电工程公司对梁建平实际赔偿款项承担连带赔偿责任。四、驳回温新寿的其他诉讼请求。上述执行内容限判决生效之日起30日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3218元，由温新寿负担1287元，梁建平负担1931元。本判决为终审判决。审判长吕长录审判员曹海荣代理审判员李艳二○一七年八月三十一日书记员白晓伟