湖北省通山县人民法院行 政 判 决 书（2017）鄂1224行初12号原告：贾佑里，曾用名贾和平，男，1968年1月1日出生，汉族，湖北省通山县人，住通山县。委托代理人：陈迪泉，湖北晨丰律师事务所律师。被告：通山县商务局，住所地通山县通羊镇九宫大道378号。法定代表人：祝华奕，通山县商务局局长。委托代理人：舒立焱，湖北自成律师事务所律师。委托代理人：王莉芳，湖北自成律师事务所律师。第三人：咸宁市瑞祥能源投资有限公司，住所地咸宁市咸安区永安大道135号。法定代表人：王春如，咸宁市瑞祥能源投资有限公司执行董事。原告贾佑里因认为被告通山县商务局未依法履行商务行政许可职责，于2017年3月27日向本院提起行政诉讼。本院于2017年4月1日立案后，于同月12日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年5月18日公开开庭审理了本案。原告贾佑里及其委托代理人陈迪泉，被告通山县商务局的副职负责人涂炳炎及该局的委托代理人王莉芳到庭参加诉讼，第三人咸宁市瑞祥能源投资有限公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告贾佑里于2015年3月20日向被告通山县商务局提出要求在通山县××××组通山和平石材厂处新建通山县和平加油站的申请。被告在原告起诉之前未作出处理决定。原告贾佑里向本院提出的诉讼请求：1、依法撤销被告对第三人新建“通山县和平加油站”的申报；2、依法申报原告新建“通山县和平加油站”的审批意见；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年3月20日，经通山县洪港镇贾家源村委会、通山县洪港镇人民政府同意，原告向被告提出了要求在通山县××××组通山和平石材厂处新建“通山县和平加油站”的申请书。被告受理后，拟向咸宁市商务局、咸宁市城市规划设计院确定办理加油站建站规划。2015年12月，咸宁市商务局、咸宁市城市规划设计院编制《咸宁市加油站行业发展规划》，确定“为了节能减排，合理利用土地资源，将原和平采石场关闭新建和平加油站”。编制确定后，原告即根据要求将和平石材厂厂址搬迁别处，也建设了加油站部分附属工程，并于2016年12月中旬向被告再次递交申请书，要求动工进行加油站基础设施建设。被告推诿说暂时缓建，等待通知。可在湖北省商务局于2017年2月份发出的公告中，拟将通山县和平加油站交由第三人建设。原告即向湖北省商务局提出异议，后该局将被告关于第三人申请新建加油站的申报材料退回呈报单位。原告认为，被告在受理原告申请后，应当根据我国“十三·五”规划要求和咸宁市商务局与咸宁市城市规划设计院编制，依照行政许可法的规定，将原告递交的申请审核后向上级商务局申报，而不得将第三人递交的材料予以申报，鉴于被告不能主动改正违法行为，特向法院起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。原告向本院提交了以下证据：1、原告的申请书及证明，用以证明原告经通山县洪港镇贾家源村委会、通山县洪港镇人民政府的同意，于2015年3月20日向被告提交了在通山县和平石材厂处改建为加油站的申请书；2、咸宁市加油站行业发展规划（2016-2020），用以证明咸宁市商务局于2015年12月发布加油站发展规划，并在规划中说明部分的第六项中明确载明“合理利用土地资源，将原和平石材厂关闭，新建和平加油站”；3、通山县和平石材厂的营业执照，用以证明通山县和平石材厂位于通山县××××组，该厂属于原告开办的个人独资企业；4、湖北省商务厅《关于咸宁区香泉映月加油站等9家加油站新建计划公示》，用以证明被告没有上报原告的申请，而暗箱操作上报了第三人的材料；5、被告及第三人的登记信息材料，用以证明被告、第三人为适格主体；6、原告身份证、户口簿复印件，用以证明原告曾用名为贾和平，与和平石材厂、和平加油站有实际关联；7、咸宁市商务局《关于公开受理〈咸宁市“十三五”加油站行业发展规划〉2016年规划新建加油站项目的通知》，用以证明被告具有受理并申报的职责；8、商务部办公厅《关于进一步完善加油站行业发展规划的通知》，用以证明加油站设置的基本指标标准为每百公里加油站数量原则上不得超过6对。被告通山县商务局辩称，一、被告主体不适格。根据《成品油市场管理办法》第四条、第六条的规定，被告只有成品油市场的行业管理权，无权审批；申请从事成品油零售经营资格的企业，应当向所在地市级人民政府商务主管部门提出申请，地级市人民政府商务主管部门审查后，将初步审查意见及申请材料报省级人民政府商务主管部门，由省级人民政府商务主管部门决定是否给予成品油零售经营许可申请新建加油站。故被告主体不适格。二、由于设置该加油站不符合法律规定，省厅应将规划予以取消。拟建的“通山县和平加油站”和已建的“通山县贾家源加油站”车行距离仅550米，根据中华人民共和国商务部颁发的《成品油零售企业管理技术规范》第五条第5.1.1.1款规定“国道、省道加油站设置每百公里不超过六对”，相邻加油站车行距离不低于8公里。故被告发现之后已书面报告市商务局，建议取消该站的规划，省商务厅应取消该站规划建设。被告通山县商务局向本院提交了以下证据、依据：1、被告下属的通山县商务综合行政执法大队作出的现场测绘证明，用以证明拟建的通山县和平加油站与已建的通山县贾家源加油站间隔距离为550米；2、湖北省商务厅《关于咸宁区香泉映月加油站等9家加油站新建计划公示》，用以证明新建加油站的审批权在省商务厅；3、《湖北省成品油市场管理办法》，用以证明被告只有管理权而无权申报；4、《成品油市场管理办法》，用以证明受理的行政单位是市商务局而不是被告；5、中华人民共和国商务部颁发的《成品油零售企业管理技术规范》，用以证明加油站的布点应符合当地加油站行业发展规划，国道、省道加油站设置每百公里不超过六对；6、通山县加油站行业发展规划一览表（2016-2020），用以证明通山县加油行业“十三五”规划情况。第三人咸宁市瑞祥能源投资有限公司未陈述意见。经庭审质证，原告对被告提交的证据及依据均无异议；被告对原告提交的证据2至6的真实性均无异议，并要求法院对原告提交的证据7、8的真实性进行核实，同时，对原告提交证据1中申请书的时间持有异议。本院对上述证据认证如下：因原告提交的申请书能与原告提交的证据1中的证明相互印证，且被告未提交其收到原告申请书时间的证据，故本院确认原告提交的证据1为本案的有效证据，因原告提交的证据2至8及被告提交证据及依据与本案具有关联性，可以证明原告向被告申请新建加油站的事实及被告履行职责的依据，故本院确认上述证据及依据为本案的有效证据、依据。经审理查明，2015年3月20日，原告贾佑里经通山县洪港镇贾家源村民委员会、通山县洪港镇人民政府同意后，即向被告通山县商务局提出申请，要求将其在通山县××××组的通山县和平石材厂改建为一个柴、汽油、润滑油零售点。后被告通山县商务局拟向咸宁市商务局、咸宁市城市规划设计院确定办理加油站建站规划。2015年12月，咸宁市商务局、咸宁市城市规划设计院编制《咸宁市加油站行业发展规划》（2016-2020年）中确定“新建通山县和平加油站，通山县和平加油站位于通山县洪港镇××、××国道旁，东邻阳新县，南邻江西省武宁县，西至洪港镇8公里，北至燕夏乡12公里，为了节能减排，合理利用土地，将原和平采石场关闭”。2016年12月27日，咸宁市商务局向咸宁市各县（市、区）商务局发出了《关于公开受理〈咸宁市“十三五”加油站行业发展规划〉2016年规划新建加油站项目的通知》，该通知规定：各县（市、区）商务局按照《咸宁市加油站行业发展规划》中2016年所属拟新建加油站项目，开始公开受理社会各界投资建设加油站业主的建站申请等。2017年2月份，湖北省商务厅发出了《关于咸宁区香泉映月加油站等9家加油站新建计划公示》，该公示中确定新建通山县和平加油站的建设单位为第三人咸宁市瑞祥能源投资有限公司。原告得知后即向湖北省商务局提出异议，并向本院提起行政诉讼。在本案审理过程中，被告亦认可收到原告要求建设通山县和平加油站的申请在第三人之先；另原告贾佑里于2017年8月25日向本院提出申请，撤回要求被告撤销对第三人关于新建“通山县和平加油站”申报的起诉（本院已另行处理）。同时查明：第三人咸宁市瑞祥能源投资有限公司于2016年11月29日经工商部门登记成立，经营范围为：对加油站、加气站、充电桩、新能源产业的投资。（涉及许可经营项目，应取得相关部门许可后方可经营）。本院认为，根据《成品油市场管理办法》第二十条的规定，湖北省商务厅是湖北省成品油零售经营的行政许可实施机关，咸宁市商务局是咸宁市成品油零售经营许可的初步审查及申请材料上报机关，同时，根据咸宁市商务局《关于公开受理〈咸宁市“十三五”加油站行业发展规划〉2016年规划新建加油站项目的通知》的规定，被告通山县商务局属于通山县新建加油站项目公开受理建站申请的机关；现原告贾佑里对被告通山县商务局不予上报其新建加油站的申请不服，为此，依照《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第四条的规定，被告通山县商务局主体适格。同时，被告通山县商务局收到原告的新建通山县和平加油站申请后，并未按照《中华人民共和国行政许可法》第三十五条的规定，在法定期限内对原告的申请履行是否受理、申报的法定职责。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下：限被告通山县商务局在法定期限内对原告贾佑里提交的新建通山县和平加油站的申请，履行是否受理、申报的法定职责。本案受理费50元，由被告通山县商务局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于咸宁市中级人民法院。审 判 长  华 强人民陪审员  夏敦黑人民陪审员  成崇喜二〇一七年八月三十一日书 记 员  沈 维附：相关法律、法规条文《成品油市场管理办法》第二十条地市级人民政府商务主管部门收到成品油零售经营资格申请后，应当在20个工作日内完成审查，并将初步审查意见及申请材料上报省级人民政府商务主管部门。省级人民政府商务主管部门自收到地市级人民政府商务主管部门上报的材料之日起，20个工作日内完成审核。对符合本办法第八条规定条件的，应当给予成品油零售经营许可，并颁发《成品油零售经营批准证书》；对不符合条件的，将不予许可的决定及理由书面通知申请人。《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第四条当事人不服行政许可决定提起诉讼的，以作出行政许可决定的机关为被告；行政许可依法须经上级行政机关批准，当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的，以上级行政机关为共同被告；行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报，当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的，以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。《中华人民共和国行政许可法》第三十五条依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可，下级行政机关应当在法定期限内将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政机关。上级行政机关不得要求申请人重复提供申请材料。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。