安徽省马鞍山市博望区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0506民初597号原告：马鞍山博艺园林绿化有限公司，住所地安徽省马鞍山市博望区博望镇新联村。法定代表人：张德润，该公司总经理。委托诉讼代理人：高光亮，安徽峭正律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏孝林，安徽峭正律师事务所律师。被告：博望区博望镇人民政府，住所地安徽省马鞍山市博望区工贸路1号。主要负责人：李世华，该镇镇长。被告：马鞍山市博望区住房和城乡建设委员会，住所地安徽省马鞍山市博望区新3**省道与永新路交叉口。主要负责人：谌莹，该委员会主任。两被告共同委托诉讼代理人：徐文东，安徽明博律师事务所律师。原告马鞍山博艺园林绿化有限公司（以下简称博艺公司）与被告博望区博望镇人民政府（以下简称博望镇政府）、马鞍山市博望区住房和城乡建设委员会（以下简称博��区住建委）合同纠纷一案，本院于2017年3月28日立案后，依法适用简易程序审理。在本案审理过程中，本院依博艺公司申请委托江苏正诚树木价格评估事务所有限公司（以下简称正诚评估公司）对涉案争议苗木价值、栽种费用、管护费用等进行了鉴定，并于2017年5月2日、8月7日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告博艺公司委托诉讼代理人高光亮、魏孝林，被告博望镇政府、博望区住建委共同委托诉讼代理人徐文东，到庭参加诉讼；第二次开庭，原告博艺公司委托诉讼代理人高光亮，被告博望镇政府、博望区住建委共同委托诉讼代理人徐文东，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博艺公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿博艺公司损失725725元；2.本案诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由：2013年3月29日，博艺公���与博望镇政府签订了《博望镇新3**省道森林长廊工程协议书》，博艺公司随即投入大量资金，在新3**路段博望镇范围（博沙路至新市镇交界路段）内进行造林工程，并初具规模。2014年8月，根据博望区重点工程自来水源水管网项目建设需要，博艺公司所有的位于新沙路××、××与××市镇交界处以东，新3**省道以南该项目用地区域内树木需移植。2014年8月6日博艺公司与两被告签订了一份关于移栽苗木的《协议》，被告承诺对本次树木进行恢复，栽种期为2014年12月前，如到期不能全部恢复，则按照相应的苗木价值及栽植时所需的管护费用给博艺公司进行赔偿。但截止目前，被告仍没有对涉案树木进行恢复，也没有进行任何赔偿。博艺公司多次要求被告履行协议，被告均没有给予有效回复。为维护博艺公司的合法权益，博艺公司特起诉至贵院，请求依法支持博艺公司的诉讼请求。博望镇政府辩称，博望镇政府在本案涉案三方协议中无任何义务，故在本案中不应承担法律责任，愿意协助法院对本案进行协调解决。博望区住建委辩称，涉案自来水工程施工完毕后，博望区住建委委托有资质单位对需要补植的树木工程造价进行了编制，并就工程施工项目进行招标，但是因为博艺公司不同意进行施工，导致绿化补植恢复工程拖延至今未进行。博望区住建委愿意继续履行2014年8月6日与博艺公司签订的协议，将因施工损害的树木进行补植。博艺公司的诉请，远远超出博望区住建委委托有资质单位编制的造价，博艺公司也无相关证据证实，故博望区住建委不同意博艺公司的诉请。博望区住建委愿意继续履行合同，进行补植，但是不同意赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对以下事实予以认定：2013年3月29日，博望镇政府（甲方）与博艺公司（乙方）签订了《博望镇新3**省道森林长廊工程协议书》，约定甲方招商引资，由乙方建设博望镇新3**省道森林长廊工程（博沙路至新市镇交界路段，两侧各50米种树，长度约4000米，以实际测量为准），土地租赁期限为2013年4月1日至2025年4月1日；鉴于上级关于森林长廊建设的要求，乙方应在新3**省道两侧50米范围内植树，其靠路边两侧4米外（4米内不能栽）的12.5米属市公路局已征土地，可交由乙方免费栽植，若遇公路拓宽或重大工程建设时，乙方必须及时无条件移走；公路两侧界桩外若遇征用，树��赔偿按博望区同期有关征迁政策执行，不得漫天要价。协议签订后，博艺公司随即投入资金，在新3**省道相应路段栽种苗木。2014年8月6日，博望镇政府（甲方）、博艺公司（乙方）、博望区住建委（丙方）与鉴证方博望区土地与房屋征收事务管理局签订《协议》1份，约定：根据博望区重点工程自来水源水管网项目建设需要，博艺公司所有的位于新沙路××、××与××市镇交界处以东，新3**省道以南该项目用地区域内树木需移植，甲乙双方对上述范围内的树木权属确认无任何异议和纠纷后报鉴证方备案；经双方现场调查，本次开挖范围内移植树木共计5759棵（调查表见附件）因官网铺设施工中可能有不确定性，最终树木移植数量经双方认可后以实际发生为准；“本次树木恢复按照实际需移植的数量、种类、不低于登记胸��尺寸进行恢复，恢复后一年内需保证树木的成活，如有死亡的应及时补栽。栽种期为2014年12月前，如到期不能全部恢复到位的，则按照相应的苗木价值及栽植时所需的管护费用给乙方进行赔偿，恢复工作由丙方负责实施。”“征收建（构）筑物、附着物调查登记表”记载：香樟14厘米7棵、11.5厘米27棵，高杆栾树9.8厘米1棵、7厘米9棵，女贞1.8厘米1536棵、2.2厘米2710棵、2.8厘米1444棵。调查表尾部户主栏签名人为张德战（博艺公司职工），调查人栏签名人为孙纯金（博望镇政府工作人员）、王琳（博望区土地与房屋征收事务管理局工作人员）。2014年8月27日，在一张白纸上载明：在新联路口破坏了博艺公司中山杉（2厘米）120棵，尾部有张德战、孙纯金、王琳签名。涉案树木至今没有得到恢复种植，博艺公司也没有得到任何赔偿。博艺���司多次交涉无果，以致成讼。本案审理过程中，博艺公司于2017年5月3日申请对涉案苗木成长到目前的苗木价值、栽种费用及管护费用等进行鉴定，并预交鉴定费用36205元。经征得双方当事人同意，本院委托正诚评估公司进行鉴定。在鉴定过程中，鉴定人与双方当事人现场勘查核实了同批次栽种的苗木规格，由此估测2014年栽种至2017年该批苗木的规格，并采用市场法等，直接比较或类比分析了马鞍山市周边地区同样或类似资产的近期交易价格，以2017年6月13日为鉴定基准日，于2017年7月1日出具（正诚鉴字[2017]第170523号）鉴定报告。该报告鉴定结论为：涉案苗木在鉴定基准日的价值为412385元，栽种费用为122807元，新栽一年的养护费用为41239元，新栽三年的养护费用为82477元，苗木栽种死亡率为5%。���院认为：原、被告间有多份协议，但关于树木移植赔偿协议，应以双方2014年8月6日签订的《协议》为准。该《协议》是双方在平等的基础协商确定，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应依约履行《协议》中确定的义务。《协议》约定恢复种植工作由博望区住建委负责实施。据此约定，履行恢复种植或赔偿的义务人为博望区住建委，博艺公司要求博望镇政府履行共同赔偿义务与约定不符，博望镇政府亦不同意与博望区住建委共同履行赔偿义务，故博艺公司要求博望镇政府履行共同赔偿义务的诉讼请求不能成立，本院不予支持。《协议》约定恢复栽种期为2014年12月前，如到期不能全部恢复到位的，则按照相应的苗木价值及栽植时所需的管护费用给博艺公司进行赔偿。博望区住建委没��在约定的2014年12月前恢复栽种，博艺公司因此有权根据约定要求博望区住建委进行赔偿。博望区住建委不同意赔偿，只同意进行补植的答辩意见与双方约定不符，本院不予采信。在本案审理过程中，本院根据博艺公司申请委托正诚评估公司进行鉴定，该鉴定机构的选择系双方当事人合意选择确定，鉴定人员鉴定时去现场勘查核实的苗木情况已经双方当事人确认，开庭时鉴定人也已经出庭接受双方当事人质询，且鉴定人具有相关鉴定资质，故本院认为该鉴定结论可作为定案依据。博望区住建委认为鉴定结论不能作为定案依据等意见不能成立，本院不予采信。对于赔偿项目和费用，双方在《协议》中明确约定了苗木价值及栽植时所需的管护费用，根据合同目的，结合上下文义应指涉案苗木的价值（参照同批栽种的苗木确定）、该苗木的载种费用及因新栽而支付的养护费用。该养护费用如按移植时即2014年的胸径大小予以赔偿，应为新栽1年内的养护费用；如按现在即2017年调查时确认的长大后的胸径大小予以赔偿，现在的树木价值中应已经包括2014年至2017年合计3年的正常养护费用，故该养护费用应为新栽1年内的养护费用扣除正常养护费用后，因新栽需要额外增加支付的养护费用，即新栽一年的养护费用41239元﹣正常生长期间每年的养护费用（82477-41239）÷2年=20619元。鉴于成活率为5%，苗木的价值和栽种、养护费用中均应扣减5%。移植苗木的现在价值、栽种费用及因新栽需要额外增加支付的养护费用，据鉴定结论和前述计算分别为412385元、122807元、20619元，合计555811元，按成活率95%计算为555811×95%≈528020元。因是按2017年苗木胸径尺寸进行赔偿，博艺公司没有实际养护，故应扣除新栽三年的养护费用，鉴于成活率为95%，故该三年的养护费用为82477元×95%≈78353元。博望区住建委应赔偿博艺公司的损失为528020元-78353元=449667元。综上，对博艺公司的诉讼请求，本院支持其中的449667元，其余部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、马鞍山市博望区住房和城乡建设委员于本判决生效后十日内给付马鞍山博艺园林绿化有限公司赔偿款449667元；二、驳回马鞍山博艺园林绿化有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11057元，减半收取5528元，鉴定费36205元，合计41733元，由马鞍山博艺园林绿化有限公司负担1506元，由马鞍山市博望区住房和城乡建设委员负担40227元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员 陈 超二〇一七年八月二十九日书记员 李慧慧解辉附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法通则》第一百���八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。