江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1002民初103号原告：扬州金地金属有限公司，住所地在扬州市广陵区湾头镇沙联村方家组。法定代表人：吴朝兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：郁华僖，江苏征远律师事务所律师。委托诉讼代理人：高文华，男，1961年7月16日生，汉族，该公司员工，住扬州市广陵区。被告：扬州市擎方建设工程有限公司，住所地在扬州市邗江区方巷镇方兴东路二幢320室。法定代表人：王永禄，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘富荣，男，1952年4月22日生，汉族，该公司员工，住扬州市邗江区。被告：练钢，男，1956年8月15日生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：ＸＸ华，江苏凯归律师事务所律师。委托诉讼代理人：许庆芳，江苏思学律师事务所律师。原告扬州金地金属有限公司（以下简称金地公司）与被告扬州市擎方建设工程有限公司（以下简称擎方公司）、练钢买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金地公司的委托诉讼代理人、被告擎方公司法定代表人及其委托诉讼代理人、被告练钢及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金地公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告擎方公司支付钢材款1201056元，承担逾期付款违约金100000元、利息336295.68元（以1201056元为基数，从2015年11月29日至2017年1月29日，按月息2%计算）、律师费80748.19元；2、被告练钢承担连带责任。事实和理由：2014年5月22日，原告与被告擎方公司签订钢材买卖合同，约定原告在2014年5－11月向擎方公司承建的庆峰百瑞景园住宅工程提供各种型号钢材700吨，擎方公司指定被告练钢（××）作为代表签字确认收货、明确钢材的规格、价格、数量等，并由练钢提供担保；钢材款在2014年12月31日前结清。原告按约向擎方公司交付钢材，练钢按约进行收货。2014年5月24日至2015年10月原告向擎方公司供应钢材计900.0258吨，总价款为3108788.86元。其中2014年8月4日前原告供应钢材1920000余元，被告擎方公司从2014年6月至7月24日仅支付900000元，则擎方公司自2014年8月4日开始违约逾期付款。2015年11月28日原告与练钢核对账目，练钢确认擎方公司尚欠原告钢材款含利息1201056元，练钢出具还款计划定于2015年12月和2016年春节前还清，月息按2%计算。2016年12月29日擎方公司在书面证明中对练钢的职务行为进行确认。两被告至今未支付钢材款，应承担违约金、利息及原告为实现权利发生的律师费。擎方公司辩称，合同约定钢材的价格以扬州地区西本价为准，不含税价。而西本价已是含税价，原告也未开具增值税发票，原告供应的钢材总价款应在扬州地区西本价上扣除17%的税率结算，原告合计供应被告钢材款应为2522194.76元。擎方公司已实际支付货款2600000元，练钢只付给原告2300000元。根据合同约定的垫付款2%月息，截止2016年12月31日，擎方公司所欠原告钢材款及利息仅为119879.03元，练钢欠原告300000元。合同约定在有效期内，擎方公司指定练钢为代表签收货单。练钢无权签对账单、还款计划。2015年11月28日，练钢与原告对账未经擎方公司授权、所谓对账有水份，且双方有恶意串通嫌疑，损害了擎方公司利益，应为无效。原告主张的利息、与损失不能重复计算。练钢辩称，练钢的权限仅限于向原告签收货物，无权代表擎方公司与原告进行结算；原告出具的对账单所载金额并未按照合同约定的扬州西本价不含税计算，练钢在对账单上签字内容不能作为原告主张货款的依据。合同约定垫资的700000元为借用款，并未约定所有费用按照2%计算利息，原告计算全部利息没有依据。原告主张的律师费过高，违约金、利息、律师费合计不应超过24%。擎方公司通过练钢实际已向原告支付货款2300000元。要求重新根据合同核算。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2014年5月22日，原告与被告擎方公司签订编号2014.0522钢材买卖合同，约定自2014年5月至11月擎方公司因庆峰百瑞锦园工程向原告采购钢材700吨，在合同有效期内擎方公司指定练钢为代表，可以口头或书面向原告签货，可以签收原告提供货单等，擎方公司对该代表行为均予认可；擎方公司在钢材送达后，应当场清点数量、核对规格、品名、价格等核实后在原告的送货单或供货单上签字，该送货单或供货单作为双方的结算凭证；钢材的价格以扬州地区西本价为准，不含税价；结算及付款方法：双方约定垫底的货款金额700000元视为借用款，按月息2%计算，首批货以60吨，到现场付款50%，每批货到，以此类推，直至垫付完700000元为止，垫付款在合同期满一个月内结清。违约赔偿损失100000元。2014年年底结清。垫付款按实结算；擎方公司未按合同约定付款，原告有权停止供货并可解除合同，擎方公司一次性付清尚欠的全部货款，同时赔偿损失（按所欠钢材款的万分之五按日计算）；担保人承担连带责任，范围为货款总额及利息、原告实现债权发生的律师费等，（期限）为合同期满或终止后两年之内；如因擎方公司的原因引起诉讼、仲裁，由擎方公司承担原告发生的律师费等。擎方公司经办人处及担保人处均有“练钢”字样签名。原、被告确认，2014年5月24日至2015年10月9日原告向擎方公司供应钢材计900.0258吨，随货同行的提货单及调拨单所载总价款为3108788.86元。至2014年8月4日，原告供货金额达1750000余元。提货单及调拨单均注明了钢材品名、规格、数量、单价、金额，在货款结算方式和付款方式栏绝大多数均注明按合同2014.0522号结算，在备注栏部分注明“质保书和网价已付”。两被告表示提货单及调拨单上的价格不是双方确认的价格，应按合同约定的扬州地区西本价并扣除17%的税价重新结算。擎方公司通过练钢付钢材款给原告，2014年5月29日、6月10日、7月24日、9月11日、10月21日、2015年8月28日分别支付200000元、300000元、400000元、200000元、450000元、200000元；2014年9月27日、12月27日分别交付承兑汇票50000元和500000元。原告经办人于2014年12月27日向练钢出具了收到500000元承兑汇票的收据，并注明到期日2015年6月23日；原告表示收取该承兑汇票时，练钢同意贴息20000元，练钢否认同意贴息。2015年11月28日，练钢在原告对账单上签字确认“经双方对账截止二〇一五年十一月二十八日共欠1201056元整已确定拟于十一月底前偿还部分，余款约于二0一六年前偿还。此期间按月息2%补贴”。2016年12月29日，擎方公司向原告出具证明，主要内容为2014年4月30日，我公司承建的庆峰百瑞景园住宅工程，内部承包给练钢组织施工，练钢为完成工程向原告购买了不同型号的钢材、收钢材及确认钢材的价格、总价款及利息、违约金、还款计划等以个人名义的行为我公司予以确认视为我公司的行为，我公司同意从扬州庆峰置业发展有限公司工程款、质保金中直接扣除部分工程款，作为支付给原告钢材款由原告与练钢确定。另注明“此证明，对方金地金属公司同意元月5日前解封账户存款。”庆峰百瑞锦园工程系擎方公司承建，其与发包方所签施工合同补充协议书承包方处有练钢签名。擎方公司与练钢签有工程项目施工内部承包协议，练钢系该公司的承包人。原告提供的委托代理合同、代理费发票，可以证实原告因本案与江苏征远律师事务所签订委托代理合同，并按标的2067396元交纳代理费80748.19元。另查，原告在诉前向扬州市邗江区人民法院申请诉前保全。诉讼中，被告练钢表示不能确认买卖合同上担保人处签字系其本人所签，并申请笔迹鉴定，后明确表示不缴纳鉴定费用，其鉴定按自动放弃处理。本院认为，原告与被告擎方公司间的钢材买卖合同系当事人真实意思表示，无规避法律法规情形，应确认为合法有效；被告练钢在担保人处签字；原、被告三方均应依合同约定享有权利、承担义务。一、2015年11月28日被告练钢与原告对账并出具还款计划的性质。原告与被告擎方公司的买卖合同约定，在合同有效期内练钢可以向原告发出要货通知、可以签收货单。由此可见，练钢并无代表擎方公司进行结算的职权。练钢系涉案工程的承包人，并非擎方公司工作人员。练钢对账并出具还款计划，不能认定为职务行为或是擎方公司授权行为。2016年12月29日擎方公司出具的书面证明，虽有追认练钢行为的意思表示，但该证明形成于原告申请诉前保全擎方公司银行账户存款之后，其时擎方公司的意思表示不完全自由，并附有原告“同意元月5日前解封账户存款”的约定，现各方对至今未解封擎方公司账户的原因说法不一，故不能认定擎方公司对练钢对账并出具还款计划的行为进行追认。擎方公司所欠原告钢材款不能按练钢签字的对账单结算，而应按合同约定确认。二、擎方公司所欠钢材款如何认定。钢材买卖合同约定了送货单或供货单作为双方的结算凭证。原告供货的调拨单及提货单载明了钢材品名、规格、数量、单价、金额，原、被告三方已确认调拨单及提货单所载钢材总货款为3108788.86元。绝大多数调拨单及提货单所载货款结算方式和付款方式均注明“按合同2014.0522号结算”，亦映证了系讼争合同项下供货，应按合同约定结算。部分调拨单及提货单注明“质保书和网价已付”，亦与原告所述已提供了当时的网上钢材价格说法契合，故应以调拨单及提货单所载金额认定为原告供货款。两被告要求以“西本新干线网上的扬州价格”并扣除17%的税率进行结算，不符合合同关于结算货款的约定，依法不予采纳。擎方公司通过练钢陆续给付原告货款2300000元（含550000元银行承兑汇票），其中500000元的承兑汇票于2014年12月27日交付，收据注明到期日2015年6月23日；原告表示收取该承兑汇票时练钢同意贴息20000元，但练钢予以否认；根据人民银行支付结算办法，原告要求被告贴息20000元应予支持；即擎方公司已付原告货款应认定为2280000元，尚欠货款828788.86元。三、原告主张的违约金、利息、律师费的认定。根据合同约定的结算及付款方法，原告首批供货起，擎方公司应付50%的货款，以此类推，直至（原告）垫付完700000元，垫付款在合同期满一个月内结清，违约赔偿损失100000元，2014年年底结清，垫付款按实结算。2014年5月24日－8月4日前，存在原告供货、被告擎方公司未按约付50%钢材款，也存在擎方公司付款超出所收钢材50%在先、原告供货在后的情形。直至2014年8月4日，原告供货总货款达到并超过1600000元，擎方公司的付款为900000元，原告的垫付款达到700000元；擎方公司未能按约给付除垫付款外的货款，也未能在2014年年底前结清垫付款，构成违约。合同对垫付款既约定了违约损失（违约金）100000元，又约定了按月利率2%计付利息，明显过高。被告擎方公司未按约给付原告所垫款700000元，应自2014年8月4日起按年利率24%计算利息，原告主张的违约金100000元不予支持。擎方公司超出垫付款外所欠货款，应按各批次货款按日万分之五给付利息，暂计算至2015年10月8日为94026元。原告主张的律师费，可按原告债权实际受到确认的数额由被告赔偿，超出部分由原告自行承担。综上所述，原告的诉请，如上所述予以裁决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告扬州市擎方建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告扬州金地金属有限公司钢材款828788.86元，承担利息（以700000元为基数，从2014年8月4日起按年利率24%计算至实际给付之日；超出700000元部分以各批次供货金额分段计算，暂计算至2015年10月8日为94026元；以128788.86元为基数，自2015年10月9日起按日万分之五计算至实际给付之日）、律师费75000元；二、被告练钢承担连带还款责任。在承担担保责任后，有权向债务人追偿；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20260元减半收取10130元，诉前保全费5000元，合计15130元（原告已预交），由原告负担2000元，两被告共同负担13130元（于履行本判决时直接交付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审判员  李卫二〇一七年八月十四日书记员  袁静