广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1971民初第13464号原告东莞市联星洗衣服务有限公司，住所地：广东省东莞市石碣镇刘屋沙路工业区。法定代表人胡树棠。委托代理人林祺宏，广东久今律师事务所律师。委托代理人苏惠娟，女，1988年10月26日出生，汉族，住广东省东莞市，被告武正付，男，1970年4月26日出生，汉族，住河南省唐河县，委托代理人李新宜，广东臻善律师事务所律师。原告东莞市联星洗衣服务有限公司诉被告武正付劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月26日立案受理后，依法适用简易程序于2017年7月5日公开开庭进行了审理。原告委托代理人林祺宏、苏惠娟及被告委托代理人李新宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告要求计发工伤停工期间及调岗后工资差额无法律依据，原告调整被告的工作岗位是生产经营需要，没有违反法律法规的相关规定，没有明显降低被告的工资待遇，被告属单方面与原告解除劳动关系，仲裁裁决认定有误，原告为维护自身合法权益，诉至法院请求判令：1、确认双方解除劳动关系，原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金13501元；2、原告支付被告一次性伤残补助金差额，一次工伤医疗补助金差额和一次性伤残就业补助金共41444元；3、原告支付被告工资1173元，已支付给被告的690元住院伙食补助费应向原告返还；4、本案诉讼费由被告承担。被告辩称,被告是因为原告擅自调岗并且降低工资，以未足额发放工伤期间的工资，未足额购买社保;被告的平均工资为5400.4元，所以伤残补助金差额为45540.8元;原告应向被告支付工资的金额为5823.4元，原告支付的690元住院伙食是原告自愿向报告支付的，伙食费不应当要求被告返还。经审理查明，被告于2014年12月23日入职原告处，任锅炉特种工。原告已为被告购买社会保险。2016年11月24日被告在车间工作时受伤，12月16日出院，遗嘱建议休息一周，后被告于2016年12月24日上班工作。2016年12月12日，东莞市社会保障局认定原告发生的事故属于工伤，2017年3月10日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残十级。东莞市社会保险基金管理中心支付原告一次性伤残补助金16856元、一次性工伤医疗补助金2408元。2017年3月22日被告向原告邮寄被迫解除劳动合同通知书，称原告未经被告同意调整工作岗位，由锅炉工调为打包工，调整岗位后降低工资，致使2017年2月工资大量减少，未按照被告本人工资标准购买社会保险，不能依法享受工伤待遇，未足额支付2016年11月、12月工资，扣押住院期间的伙食补助费1540元，被告被迫同原告解除劳动关系。后原告向东莞市劳动人事争议仲裁院石碣仲裁庭申请仲裁，该庭做出的东劳人仲院石碣庭案字[2017]99号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认双方劳动关系已解除；二、由东莞市联星洗衣服务有限公司支付武正付如下款项：（一）经济补偿金13501元；（二）一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额和一次性伤残就业补助金45540.8元；（三）工资5826.4元；以上合计64868.2元。三、驳回武正付其他申诉请求。庭审中，原、被告确认被告2015年11月至2016年10月的应发工资分别是4630元、5090元、5434元、5352元、5052元、4934.5元、5453.5元、5497.5元、5766.5元、5820.5元、5949元、5825.5元，平均工资为5400.4元，工资构成包括基础工资、全勤、加班工资、清洁费、早餐费及夜宵，原告主张清洁费、餐费及高温补贴不应计算在月平均工资中。原告主张锅炉房岗位是每天12个小时，每月工作26天，基础工资为4500元，基础工资按照被告每天150元计算。打包和熨烫岗位每天工作10小时，每月工作26天。被告主张每天有1小时的就餐时间。在停工留薪期原告按照每天86元向被告发放工资。打包和熨烫岗位每天工作10小时，每月工作26天，打包岗位工资按照底薪850元/月另加奖金（根据工作量计算）计发，熨烫岗位工资按照每月底薪950元/月另加奖金（按照工作量计算，被告属于最低的一级D级）计发。原、被告确认的工资单显示，被告在打包岗位的基础工资按照每天150元另加200元的标准发放，停工留薪期工资按照每天86元发放，锅炉房岗位是每天12个小时，每月工作26天。原、被告确认被告2016年11月停休6天，12月停休16天，上班9.5天。被告在2016年10月的工资构成包括基础工资4700元、年资奖200元、全勤100元、清洁费60元、加班工资592.5元、早餐费124元及夜宵49元。原告主张被告2月份正常休息4天，1800元是被告在锅炉房14天的工资，被告在打包岗位工作10天，打包岗位的工资包括基础工资303元再加10天的奖金1181元，合计1484元。被告3月份的工资是按照新的熨烫岗位计算，3月1日至7日休年假，7天的工资是820元（每天117元），后来又休息四天，3月8日至18日期间请假一天，3月19日之后没有上班，被告3月份工资为820元加上底薪337元（每月底薪950元，上班11天），另加奖金944元（按照工作量计算，被告属于最低的一级D级）及早餐72元为2173元。另扣除651元社保费（3、4、5月份，每月217元）以及旷工费349元（3月20日旷工费，被告只是口头请假没有假条），所以被告3月份工资为1173元。上述事实，有原告提供的仲裁裁决书及送达回证、员工求职表、工资表、现金支出证明单、检测报告、供热运营服务合同、责令改进违法行为决定书、行政处罚告知书，被告提交的参保人险种缴费明细、医疗诊断证明书、出院记录、认定工伤决定书、鉴定书、工资条、待遇支付决定、被迫解除劳动合同通知书、快递单、快递查询单及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，原、被告双方形成的劳动关系，依法受到法律的保护。原、被告双方对解除劳动关系没有异议，本院、予以确认。关于被告发生工伤前的月平均工资。原告主张被告的工资构成应剔除清洁费、餐费及高温补贴，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，因此清洁费、餐费及高温补贴均属于工资。故本院采纳被告的主张，确认被告解除劳动关系前十二个月的月平均工资为5400.4元，即（4630元+5090元+5434元+5352元+5052元+4934.5元+5453.5元+5497.5元+5766.5元+5820.5元+5949元+5825.5元）÷12。由于原告未足额为被告购买工伤保险，被告发生十级伤残，因此原告应向被告支付一次性伤残补助金差额20946.8元（5400.4元/月×7个月-16856元）、一次性伤残就业补助金21601.6元（5400.4元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金差额2992.4元（5400.4元/月×1个月-2408元）。关于停工留薪期的工资差额问题。被告2016年11月24日受伤住院，停工留薪期应为2016年11月24日至2016年12月23日。停工留薪期被告的原工资待遇不变，被告在停工留薪期内未加班，故停工留薪期工资应按被告原正常工作时间工资计算。被告每月正常工作时间工资为2410元，即（4700元+200元+100元+60元）÷【21.75×8+21.75×（11-8）×1.5+（26-21.75）×11×2】×21.75×8。原告已按每天86元支付被告停工留薪期工资共计1892元，故原告仍应向被告支付停工留薪期工资差额为1211元，即2410元÷21.75天×28天-1892元。原、被告确认扣除原告已支付被告的住院伙食补助费690元，本院予以确认。原告应支付被告的停工留薪期工资差额为521元。原告主张应扣除被告2017年3月20日旷工工资349元，没有法律依据，因此原告应支付2017年3月份工资为1522元。关于解除劳动关系的经济补偿金，由于原告调整被告工作岗位，原告并没有证据证明调整被告工作岗位有经过被告的同意，原告降低被告工资被告以此解除劳动关系，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金，被告在原告处工作不足两年半，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金为13501元（5400.4元×2.5）。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市联星洗衣服务有限公司与武正付之间的劳动关系已解除；二、限原告东莞市联星洗衣服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告武正付一次性伤残补助金差额20946.8元、一次性伤残就业补助金21601.6元、一次性工伤医疗补助金差额2992.4元；三、限原告东莞市联星洗衣服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告武正付停工留薪期工资差额521元、2017年3月工资1522元；四、驳回原告东莞市联星洗衣服务有限公司的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，原告已预交，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  杨娜娜二〇一七年八月二十五日书记员  刘文祥