陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)西民三初字1060号原告：西安统领商贸有限公司，住所地西安市未央区东元路66号1408室。法定代表人：姜坤该公司总经理委托诉讼代理人：王小号，北京市康达（西安）律师事务所律师。被告：陕西省三秦建设集团总公司，住所地陕西省��洛市山阳县城关镇南后街城建局院内。法定代表人涂吉胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘小凤，四川均鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：张柏栓，男，汉族，1966年1月26日生，该公司员工。被告：陕西亿金建设有限公司，住所地：陕西省商洛市山阳县城关镇供销社院内住宅楼B区4号楼三楼南套。法定代表人：杨金杜，该公司总经理。第三人：西安锦城金属材料有限公司，住所地：西安市新城区东元路七号。法定代表人：郑茂伦，该公司总经理。委托诉讼代理人：王锋，陕西臻理律师事务所律师。原告西安统领商贸有限公司（以下简称统领公司）与被告陕西省三秦建设集团总公司（以下简称三秦公司）、被告陕西亿金建设有限公司（以下简称亿金公司）、第三人西安锦程金属材料有限公司（以下简称锦程公司）买卖合同纠纷一案，本院曾做出(2015)西民三初字第00047号民事判决书，后三秦公司不服上述判决，向陕西省高级人民法院提起上诉，该院以原审判决认定事实不清，裁定撤销原判决，案件发回西安市中级人民法院重新审理，重审期间，统领公司申请追加亿金公司为本案被告，要求与三秦公司连带偿还所欠款项，三秦公司申请追加锦程公司为第三人，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告统领公司的委托诉讼代理人王小号，被告三秦公司委托诉讼代理人刘小凤、张柏栓��第三人锦程公司委托诉讼代理人王锋到庭参加诉讼。被告亿金公司经本院传唤，无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告统领公司诉称，2013年8月1日，被告三秦公司因建设合阳县源源国际大厦工程需要，与原告统领公司签订了《钢材买卖合同》一份，约定按工程进度书面或电话通知，原告向被告供应钢材，单价按照市场价格，每批次以送货单价格签字确认，运至工地运费按每吨100元及吊装费每吨20元计算，费用均由乙方（被告）承担，该合同同时约定：原告为被告垫资，垫资最长不超过60天，垫资部分资金占用费按每吨每天4元结算（按实际供货量计算）。双方约定工程使用的钢材全部由原告供应，未经原告同意，被告使用第三方钢材或将原告所供钢材转用于其它工地时，原告有权停止供货，并要求赔偿违约金20万元，双方在��同第九条约定：合同履行过程中发生的争议，双方应协商解决，协商不成，任何一方均有权向本合同签订地（即甲方（原告）住所地所在地）人民法院提出诉讼。2014年2月，被告从别处购进钢材进行施工，至此，被告累计欠付原告钢材款人民币5745987.57元，资金占用费人民币2294056.78元（暂计算至2015年1月13日），运吊费人民币150888.72元，经原告多次催要，被告均拒绝支付。原告请求判令：1、被告立即支付原告货款5745987.57元及资金占用费2294056.78元（从欠款之日计算至2015年1月13日）及运吊费150888.72元。2、本案的诉讼费用由被告三秦公司、亿金公司承担。另原告统领公司在审理期间增加诉讼请求为：请求判令三秦公司支付统领公司2015年1月14日至2015年8月11日的资金占用费1046161.79元及2015年8月12日至付清欠款之日的资金占用费。被告三秦���司答辩称：一、其与原告不存在真实有效的买卖合同关系，三秦公司并非本案合同相对人，不应承担合同责任；二、三秦公司并非涉案工程实际施工人，未因该工程与他人签订刚才买卖合同；三、本案钢材买卖合同是虚构的，内容不真实，印章不真实，原告涉嫌虚假诉讼，应驳回原告的诉讼请求。其已向商洛市公安机关报案。被告亿金公司未出庭答辩。第三人锦程公司答辩称：原告起诉与事实不符，原告虚构供货事实，企图侵占其财产，应驳回其诉讼请求。本院经审理查明，2013年8月1日，三秦公司合阳源源国际大厦工程项目部与原告签订了《钢材供货合同》一份，约定按工程进度书面或电话通知．原告向合阳源源国际大厦项目供应钢材，合同对数量及单价作出约定，并备注每批次以送货单价格签字确认，运至工地运费按每吨100元及吊装费每吨20元计算，费用均由乙方（被告）承担，合同同时约定材料送到工地后，由指定的收货人路存江、侯宝伟收货，负责验收数量和质量，并办理签收，该合同同时约定：甲方为乙方垫资，垫资最长不超过60天，垫资部分资金占用费按每吨每天4元结算（按实际供货量计算）。双方约定工程使用的钢材全部由甲方供应，未经甲方同意，乙方使用第三方钢材或将甲方所供钢材转用于其它工地时，甲方有权停止供货，并要求赔偿违约金20万元，双方在合同第九条约定：合同履行过程中发生的争议，双方应协商解决，协商不成，任何一方均有权向本合同签订地人民法院提出诉讼。合同加盖陕西省三秦建设集团总公司合阳源源国际大厦工程项目部印章，侯庆仓作为乙方代表在合同上签字，合同签订后，原告通过公路运输方式陆续向合阳县源源国际大厦工地送货。合同指定的收货人路存江、侯宝伟在西安统领商贸有限公司提货单上签字确认供货数量及金额，原告提供的21份西安统领商贸有限公司提货单上钢材数量合计为1257.406吨，总计价款为5745987.57元。2014年2月18日，双方形成《钢材送料确认单》-份，载明三秦公司合阳源源国际大厦工程项目部与原告签订的《钢材供货合同》合计总吨数1257.406吨，总货款5745987.57元，该确认单加盖陕西省三秦建设集团息公司合阳源源国际大厦工程项目部印章，侯庆仓在该确认单上签字。另查明：被告三秦公司于2013年7月24日与陕西禹龙中天建设工程有限公司（以下简称”禹龙公司”）签订建设工程内部承包施工合同，将合阳县源源国际大厦项目转包给禹龙公司施工建���，禹龙公司原法定代表人侯庆仓原系统领公司股东，2013年7月17日，禹龙公司与锦程公司签订购销合同，后双方就该合同履行情况进行了结算，禹龙公司确认欠付锦程公司钢材款1695784.86元，三秦公司在原(2015)西民三初字第00047号民事案件审理中对原告提供的《钢材供货合同》、《西安统领商贸有限公司提货单21份》、《钢材送料确认单》真实性均无异议，且认可上述材料上加盖的“陕西省三秦建设集团总公司合阳源源国际大厦工程项目部”印章是其项目所使用的印章，《西安统领商贸有限公司提货单21份》所载货物实际收到。被告三秦公司认可合阳源源国际大厦工程项目由其公司承建，并转包给了禹龙公司，但主张其与原告之间不存在真实有效的买卖关系，本案涉嫌虚假诉讼，应移送公安机关。其向商洛市公安局报案后，该局迄今未予刑事��案。又查明，三秦公司、亿金公司于2016年8月18日在商洛日报上发表公告称：亿金公司拟吸收合并三秦公司，合并完成后，亿金公司继续存续，三秦公司注销，亿金公司和三秦公司的债权债务均由亿金公司承继，三秦公司将其名下14项建设资质无偿转给亿金公司。该吸收合并行为尚未完成。以上事实，有《钢材供货合同》、《运吊费补充协议》、《西安统领商贸有限公司提货单21份》、《钢材送料确认单》、2016年8月18日商洛日报、企业资质变更栏及承包I程范围变更栏、本院(2015)西民三初字第00047号民事案件庭审笔录、渭南市中级人民法院、未央区人民法院相关民事判决等在卷佐证。本院认为，被告陕西省三秦建设集团总公司合阳源源国际大厦工程项目部与原告签订的《钢材供货合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应按约履行。合同签订后，原告将钢材送至被告工地，合同指定的收货人签收，《钢材送料确认单》显示原告累计供货1257.406吨，总货款5745987.57元，另案渭南市中级人民法院（2015）渭中民二初字民事判决认定三秦公司承建陕西中宇置业有限公司开发的合阳源源国际大厦工程项目，三秦公司在原(2015)西民三初字第00047号民事案件审理中对原告提供的《钢材供货合同》、《西安统领商贸有限公司提货单21份》、《钢材送料确认单》真实性均无异议，且认可上述材料上加盖的“陕西省三秦建设集团总公司合阳源源国际大厦工程项目部”印章是其项目所使用的印章，《西安统领商贸有限公司提货单21份》所载货物实际收到。另在��安机关对三秦公司源源国际项目部负责人侯庆仓的询问笔录中，侯庆仓认可该项目部印章真实，系三秦公司交给他使用。在对三秦公司前总经理杨亿民的询问笔录中，杨亿民承认侯庆仓挂靠三秦公司，三秦公司出具委托书，委托侯庆仓全权代表三秦公司负责该项目，并将项目公章、财务章交侯庆仓使用。结合以上情况，现三秦虽否认与原告存在真实有效的买卖合同关系，但未提供相反证据支持其主张，故原告与被告三秦公司之间存在真实的买卖合同关系应予认定。被告三秦公司所述的本案涉嫌虚假诉讼，应移送公安机关，但未提供证据予以证明，对此不予支持。侯庆仓虽作为禹龙公司的原法定代表人及原统领公司股东，其代表禹龙公司与三秦公司签订《建设工程内部承包施工合同》、与锦程公司签订购销合同均属于内部关系的体现，但对外是以三秦公司合阳源源国际大厦工程项目部名义活动，内部关系不影响外部责任的承担，至于侯庆仓原为原告股东一节，因侯庆仓在与原告签订钢材供货合同及办理结算时，均代表三秦公司，与其股东身份无关，且不违反法律、行政法规的强制性规定，故对原告主张被告给付货款的诉请本院依法予以支持。原告供货后，被告未能及时付款，应按合同约定承担相应的资金占用费。原告诉请判令被告承担违约金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。陕西省三秦建设集团总公司合阳源源国际大厦工程项目部不具有独立的法人资格，其民事责任应由三秦公司承担。虽三秦公司与亿金公司发表公告，进行吸收合并，由亿金公司承担三秦公司的债权债务，但该行为尚未完成。故对于原告追加亿金公司为本案被告并要求二公司连带支付货款的请求不予支持。综上，依照���中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条规定判决如下：一、被告陕西省三秦建设集团总公司于本判决生效后十日内向原告西安统领商贸有限公司支付货款5745987.57元，运吊费150，888.72元；二、被告陕西省三秦建设集团总公司于本判决生效后十日内向原告西安统领商贸有限公司支付资金占用费2294056.78元（截止2015年1月13日），并自2015年1月14日起以1257.406吨为基数，按每吨每天4元计算至判决给付之日；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84752元(原告统领公司预交),由被告陕西省三秦建设集团总公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长  杜红莉审判员  王 珂审判员  童运军二〇一七年八月二十一日书记员  张 翔