山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁16民终1349号上诉人（原审原告）：马瑞万，男，1983年10月25日出生，汉族，住高青县。委托诉讼代理人:朱芋安，高青博大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郑方刚，男,1969年4月11日出生，汉族，住博兴县。被上诉人（原审被告）：尹胜荣，女,1969年11月29日出生，汉族，住博兴县。两被上诉人委托诉讼代理人：苏培江，博兴民德法律服务所法律工作者。上诉人马瑞万因与被上诉人郑方刚、尹胜荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省博兴县人民法院（2016）鲁1625民初1496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月27日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有新证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。马瑞万上诉请求：一、依法撤销博兴县人民法院（2016）鲁1625民初1496号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人损失10万元,或发回重审。二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人在帮助他人抬旧空调时从楼上跌落受伤错误。1、一审法院已经查明上诉人系上诉人雇用工人,2015年7月30日,上诉人受被上诉人指派,到博兴县乐安大街南首小城故事饭店安装空调。2、上诉人到达后,先将空调搬到楼上,并做安装前的准备工作,上诉人在去室外测量时从楼上摔了下去。3、一审判决认定上诉人在帮助他人抬旧空调时从楼上跌落受伤没有事实依据,上诉人既没有去帮忙,也没有去抬旧空调,上诉人是在测量安装尺寸时从楼上跌落受伤,是在从事雇佣活动过程中受伤,对于上诉人的损失应由作为雇主的被上诉人承担。二、由于博兴县人民法院（2016）鲁1625民初1496号民事判决认定部分事实错误，导致适用法律错误。郑方刚、尹胜荣辩称，原审法院事实认定正确，证据确凿充分。原审庭审中结合证人证言、上诉人的陈述，上诉人已确认受伤是在“帮助他人拆旧空调”的过程中所致。现上诉又称是在室外测量时从楼上摔下，上诉人违反禁止反言原则，依法不应予以认定。原审法院适用法律正确，判决合理、合法。马瑞万向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计100000元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告系被告的雇佣工人，2015年7月30日，原告受被告指派，到博兴县乐安大街南首小城故事饭店安装空调，在帮助他人抬旧空调时，从楼上跌落受伤。原告受伤后，先后到博兴县中医医院、滨州医学院附属医院住院治疗，共住院12天，经诊断为胸椎骨折、头皮下血肿、头皮挫裂伤。2016年5月10日，经淄博高青县人民医院司法鉴定所鉴定，马瑞万自高处坠落致伤腰背部，导致胸12椎体粉碎性骨折，构成九级伤残，误工期限为180日，护理期限为90日，护理人数为住院期间（12日）需2人护理，其它时间需1人护理，营养期限为60日，二次手术费用需人民币15000元。另，马进祥系原告马瑞万之父，出生于1944年12月12日，邬桂芳系原告马瑞万之母，出生于1945年8月15日，马进祥与邬桂芳由马瑞万兄弟姐妹3人扶养。马梓航系原告马瑞万之子，出生于2008年1月22日，由马瑞万、赵静2人抚养。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”第九条第二项规定：“前款所称‘从事雇佣活动’,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。……”本案中，根据原、被告提供的证人证言，被告指派原告从事的工作是安装空调，拆除旧空调的工作是由小城故事郑亚军安排陈平负责，原告是在帮助他人抬旧空调的时候，从楼上跌落受伤，并非是在从事雇佣活动过程中受伤。但综合考虑本案实际，在原告安装新空调之前需将原位置的旧空调拆下，因此，拆除旧空调与安装新空调之间存在必要的联系，属于原告从事雇佣活动的延伸，被告作为原告提供劳务的受益人，应对原告的损失承担一定的补偿责任。根据原告马瑞万的诉讼请求及相关法律规定，其损失经本院审查后核定为：1.误工费10690.20元（59.39元/天×180天），根据鉴定机构出具的鉴定结论，参照我省上年度农村居民人均纯收入及人均消费性支出标准计算；2.护理费6057.78元（59.39元/天×12天×2人+59.39元/天×78天×1人），根据鉴定机构出具的鉴定结论，参照我省上年度农村居民人均纯收入及人均消费性支出标准计算；3.残疾赔偿金51720元（12930元/年×20年×20%），根据原告的伤残等级按照20年计算；4.住院伙食补助费360元（30元/天×12天），参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，根据其住院天数计算；5.营养费1800元（30元/天×60天），参照鉴定机构的鉴定意见确定；6.鉴定费3000元，根据鉴定机构出具的收费票据予以确定；7.被扶养人生活费13705.20元，原告的诉讼请求未超过法律的规定，本院予以支持；8.精神损害抚慰金1500元，根据其伤残等级酌情确定；9.二次手术费15000元，根据鉴定机构出具的鉴定结论确定；10.交通费800元，根据其住院就医情况酌情确定。以上共计104633.20元，根据本案实际情况，被告对原告以上损失承担20%的补偿责任，即被告应补偿原告20926.64元。被告郑方刚、尹胜荣要求原告返还医疗费68414.17元，不属于本案审查的范围，可另案处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条的规定，判决：一、被告郑方刚、尹胜荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告马瑞万各项经济损失共计20926.64元；二、驳回原告马瑞万的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告郑方刚、尹胜荣负担241元，原告马瑞万负担909元。二审中，当事人没有提交新证据，对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人马瑞万与案外人吕某根据被上诉人的指派为小城故事饭店安装空调，开始马瑞万在室内缠管子，吕某在拆旧空调，马瑞万从楼上窗内向窗外时，踏破楼外檐板坠落摔伤。对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是上诉人马瑞万摔伤被上诉人应承担的责任比例。一审法院在事实认定中对上诉人马瑞万受伤的经过认定为“…在帮助他人抬旧空调时，从楼上跌落受伤。”没有全面分析和评判当事人的陈述和证人证言。从证人吕某的证言中，也可以看到，上诉人马瑞万与吕某在分别做安装空调的准备工作，对马瑞万从窗内到窗外去的原因，马瑞万主张是测量安装空调尺寸，证人吕某证实是帮忙抬旧空调。即使按照证人证言确定一审认定的帮助他人抬空调，从客观上也难以区分此时马瑞万的行为与所从事的雇佣活动能够割裂开来。“从事雇佣活动”，应当结合雇佣活动的性质或者目的事业范围，以及雇员行为与雇主利益的主观连续和客观联系等因素，综合予以认定。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是属于履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。一审法院在认定了属于雇佣活动的延伸的前提下，认为雇主承担20%的补偿责任比例偏低，被上诉人没有提供证据证实其对雇员进行安全教育和提供安全防护装备，对其承担责任调整为40%。上诉人马瑞万在工作中安全意识淡薄，对自身伤害存在较大过错应当承担60%的责任。综上所述，上诉人马瑞万的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持山东省博兴县人民法院（2016）鲁1625民初1496号民事判决第二项；二、变更山东省博兴县人民法院（2016）鲁1625民初1496号民事判决第一项为：被上诉人郑方刚、尹胜荣于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人马瑞万各项经济损失共计41853.28元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元，由被上诉人郑方刚、尹胜荣负担460元，上诉人马瑞万负担690元；二审案件受理费1777元，由由被上诉人郑方刚、尹胜荣负担400元，上诉人马瑞万负担1377元。本判决为终审判决。审判长  景晨光审判员  王 琳审判员  刘 洋二〇一七年八月二十八日书记员  张 智