河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0403民初1047号原告：游松剑，男，1995年12月10日出生，汉族，平顶山学院学生，住福建省建瓯市。委托诉讼代理人：穆振豪，河南博识律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓玲，河南博识律师事务所律师。被告：平顶山市欧帕啦啦游乐有限公司，住所地平顶山市开发一路与高阳路交叉口（飞宇汽贸城院内），统一社会信用代码：91410400344948989H。法定代表人：王军廷，总经理。委托诉讼代理人：任胜锴，河南物华律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司，住所地湛河区诚朴路南段路东（彩虹桥南200米），统一社会信用代码：91410400678085044X。代表人：石卫东，总经理。委托诉讼代理人：柴军领，河南靖和律师事务所律师。原告游松剑与被告平顶山市欧帕啦啦游乐有限公司（以下称欧帕啦啦游乐公司）、中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司（以下称人寿财险平顶山支公司）健康权纠纷一案，本院于2017年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告游松剑的委托诉讼代理人穆振豪、周晓玲，被告欧帕啦啦游乐公司的委托诉讼代理人任胜锴及人寿财险平顶山支公司的委托诉讼代理人柴军领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告游松剑向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告各项损失共计132318.9元，后变更诉讼请求为医疗费47246.65元，住院伙食补助费3050元，营养费610元，交通费610元，护理费5658元，伤残赔偿金46788元，精神损害抚慰金10000元。以上共计113962.65元。2.判令被告人寿财险平顶山支公司在保险限额内赔偿原告的损失，超出部分由被告欧帕啦啦游乐公司承担赔偿责任。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月5日，原告游松剑在平顶山市××大道与××路交叉口的欧帕啦啦水上乐园游玩，在游玩过程中左腿摔伤，后经120急救车送往平顶山市平煤总医院接受治疗，经医生诊断为左小腿外侧伤口不愈合、左侧胫腓骨远段粉碎性骨折，原告为此产生各项损失共计114662.65元。经查欧帕啦啦水上乐园的经营者是被告欧帕啦啦游乐公司，并且被告欧帕啦啦游乐公司就该游乐园在被告人寿财险平顶山支公司处投保有公众责任保险。根据保险合同约定，被告人寿财险平顶山支公司应当对于被告欧帕啦啦游乐公司在生产经营等活动中发生意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失承担赔偿责任，因此被告人寿财险平顶山支公司应当对原告损失进行赔偿。但二被告对原告损失拒不赔偿，现原告为了维护自己的合法权益特诉至法院，请求法院判如所请。被告欧帕啦啦游乐公司辩称，原告所诉属实，被告作为被保险人，在人寿财险公司投有公众责任保险，原告受伤后被告及时联系保险公司进行理赔，保险公司进行核实后迟迟不予理赔，根据保险合同的有关约定，原告的损失应由保险公司理赔。被告人寿财险平顶山支公司辩称，欧帕啦啦游乐公司在我公司投有公众责任险，总金额100万元,个人每次事故最高保险额度10万元。保险期间2016年6月23日至2017年6月22日。原告应当向法庭提供事故当天购买的欧帕啦啦游乐公司门票、当地公安机关出具的事故证明等相关证据。欧帕啦啦游乐公司应当向法庭提供营业执照、安全生产许可证、消防验收合格证等相关证明。待法庭查明事实后，如果事故属实，在不存在保险合同约定的免责、免赔的条件下，我公司对原告合理合法的诉求在保险限额内根据事故中被保险人承担的事故责任比例承担保险责任。原告的鉴定属于单方鉴定，程序上不合法，我公司要求重新鉴定。如果存在保险人追偿的条件，我公司向受害人赔偿后，依法享有向侵权人追偿的权利。同时，根据保险合同约定，本案的诉讼费等间接损失我公司不承担。其它本案意见，依庭审过程原告提供的证据，我公司提供综合书面意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据有：原告游松剑的身份证复印件，公众责任保险单，医疗费发票及清单，诊断证明，出院证，病例，护理人员李进青身份证复印件。对上述无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.对原告游松剑提供的由欧帕啦啦游乐公司于2016年10月13日出具的情况证明，人寿财险平顶山支公司质证表示，原告应当同时向法庭提供事故当天的门票和当地公安机关出具的安全事故证明等证据以证明本次事故的真实性，原告提供的该证据不能证明本次事故的真实性。经审查，原告游松剑于2016年8月5日在欧帕啦啦水上乐园游玩时不慎将左腿摔伤，由120急救车送往平顶山市平煤总医院住院治疗，并将该事故向人寿财险平顶山支公司报险。该事故属实，本院予以确认。2.关于原告游松剑的伤残鉴定等级，平顶山全信法医临床司法鉴定所于2016年11月7日出具司法鉴定意见书认定：游松剑损伤致残程度参照中华人民共和国《职工工伤与职业病致残等级》之规定，评定为八级伤残。被告人寿财险平顶山支公司质证称，该鉴定属于单方鉴定，并于2017年2月14日申请重新鉴定，经本院委托平顶山平安法医临床司法鉴定所于2017年5月17日出具司法鉴定意见书：被鉴定人游松剑损伤致残程度参照符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的有关规定，为九级伤残。被告人寿财险平顶山支公司质证称该鉴定依据应当是《人体损伤致残程度分级》，该鉴定不能作为本案的定案依据，应当依据《人体损伤致残程度分级》重新鉴定。经审查，平顶山平安法医临床司法鉴定所于2017年5月17日出具的司法鉴定意见书，系本院委托，原被告双方共同选定的鉴定机构，程序合法；根据本地区实践，2017年之前的非交通事故的鉴定依据均为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，故本次鉴定合法，本院予以确认。3.关于人寿财险平顶山支公司提交的公众责任险条款及投保单，人寿财险平顶山支公司称该条款第六条第八项列明：在游泳池发生意外事故属于免责条款，而本案根据原告的陈述及证明，原告是在游泳池受伤，保险公司不承担赔偿责任；该条款第七条第四、五项列明：精神损害赔偿及间接损失，保险公司不予承担；该条款的第二十条规定，被保险人在经营过程中应当遵守我国安全生产法和消防法的相关规定，而本案游乐公司并未向法庭提供其安全生产及消防设施符合法律规定的证据，因此，保险公司在本案中不承担相应的责任；该条款第二十二条规定事故发生后，被保险人应当就事故的原因、性质等及时地以书面的形式通知保险人，而本案被保险人并未做到这一点。在投保单上有投保人声明，就公众责任险中所有免责条款，保险公司已向被保险人做了明确的说明。被保险人也已充分理解。因此，公众责任险中的免责条款合法有效。另外，投保单上显示每次事故免赔500元。经审查，人寿财险平顶山支公司提交的公众责任保险（A）条款系中国人寿财产保险股份有限公司制作的格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《中华人民共和国保险法》第十八条的规定，人寿财险平顶山支公司应提供充分有效的证据证明其对该格式条款尤其是免责条款对投保人履行了明确说明义务，而人寿财险平顶山支公司提交的投保单仅显示有欧帕啦啦游乐公司盖章，没有相关负责人的签名，也没有人寿财险平顶山支公司的业务员或代理人的签名，故本院对该免责条款不予认定。根据当事人提交的证据和本院的审查，对原告的损失认定如下：1.医疗费47386.65元。原告诉请47246.65元，未超出该数额，本院予以支持。2.住院伙食补助费3050元（50元/天×61天=3050元）。3.营养费610元（10元/天×61天=610元）。4.交通费610元（10元/天×61天=610元）。5.护理费。原告诉请其住院期间一人护理，护理费参照河南省上年度居民服务业标准计算，本院予以支持，故原告的护理费为5658元（33857元/年÷365天×61天×1人=5658元）。6.伤残赔偿金。原告游松剑于1995年12月10日出生，平顶山平安法医临床司法鉴定所于2017年5月17日认定其为九级伤残，原告诉请其伤残赔偿金参照河南省农村居民人均纯收入标准计算为46788元（11697元/年×20年×20%=46788元）。7.精神损害抚慰金，本院酌定为10000元。以上各项损失共计113962.65元。本院认为，公民依法享有健康权等民事权益，受到法律的保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，如违法侵害公民合法民事权益，应当依法承担赔偿损失等侵权责任。本案中，原告游松剑在被告欧帕啦啦游乐公司经营的水上乐园游玩时，发生意外事故，致使其人身受到损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，……娱乐场所等公共场所的管理人……未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。欧帕啦啦游乐公司未提供充分有效的证据证明其尽到管理人的安全保障义务，故其对原告游松剑的损失应当承担侵权责任。由于原告游松剑作为年满十八周岁的完全行为能力人，其对自身损害的发生也存在一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，故本院酌定被告欧帕啦啦游乐公司承担60%的责任，即赔偿原告68377.59元，下余40%的责任由原告自身承担。由于被告欧帕啦啦游乐公司在被告人寿财险平顶山支公司投保有公众责任保险，每次事故赔偿限额为500000元，其中每人人身伤亡赔偿限额为100000元，故根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，人寿财险平顶山支公司应支付原告游松剑68377.59元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司于本判决生效后十日内向原告游松剑支付68377.59元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2579元，由被告平顶山市欧帕啦啦游乐有限公司负担1509元，原告游松剑负担1070元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山中级人民法院。审 判 长  赵烈贞代理审判员  张华民人民陪审员  李东峰二〇一七年八月十日书 记 员  段婧婧附法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《中华人民共和国保险法》第十八条保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。