黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黑01民终4016号上诉人(原审被告)：哈尔滨市平房区富贵乐园，住所地哈尔滨市平房区平房公园内。经营者：唐少蘅，女，汉族，1957年3月29日生，哈尔滨市平房区富贵乐园经营者，住哈尔滨市平房区。委托诉讼代理人：陆珊珊，黑龙江法昕律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王泽，男，2005年10月30日生，满族，哈尔滨市平房区保国二校学生，住哈尔滨市平房区。法定代理人：刘某，女，1980年9月6日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市平房区。委托诉讼代理人：于立臣，黑龙江单权律师事务所律师。上诉人哈尔滨市平房区富贵乐园(以下简称富贵乐园)因与被上诉人王泽生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服哈尔滨市平房区人民法院(2016)黑0108民初1202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人富贵乐园的经营者唐少蘅及其委托诉讼代理人陆姗姗，被上诉人王泽的法定代理人刘某及其委托诉讼代理人于立臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富贵乐园上诉请求：撤销哈尔滨市平房区人民法院(2016)黑0108民初1202号判决，驳回王泽的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、原审认定王泽在淘气堡内受伤的证据不足，当日，王泽来公园前刚上完跆拳道课，并且富贵乐园内的设施符合安全要求，不存在致人损伤的情况，原审仅依王晶的证言证明发生了损害事实便认定富贵乐园应承担责任证据不足，王晶的证言与王泽母亲的陈述相互矛盾，该证言不应采信；2、原审确定赔偿的《鉴定意见》违法，不应作为赔偿的计算依据，《鉴定意见》依据《(GB/T16180-2014)劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定不妥，应以(2005)最高人民法院制定的《人体损伤残疾程度鉴定》标准为根据。综上，原审判决认定事实错误，确定赔偿的鉴定依据不妥，请求二审法院查明事实，纠正一审错误判决，或发回原审法院重审，维护法律的尊严，维护富贵乐园的权益。王泽的法定代理人辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回富贵乐园的上诉请求，维护王泽的合法权益。王泽向一审法院起诉请求:富贵乐园的经营者唐少蘅赔偿王泽医药费25499.82元、住院伙食补助费800元、残疾赔偿金96812元；护理费12820元(其中住院期间1120元，出院后护理费11700元)、二次手术费8000元、鉴定费2100元、营养费800元、精神损害抚慰金5000元，合计151831.82元。一审法院认定事实：2016年6月5日上午10时许，王泽与其同学吴鑫宇去平房公园的富贵乐园玩，交付门票费用20元，上午11时许，王泽在淘气堡内受伤。受伤时，王泽母亲与同学吴鑫宇母亲均不在现场。王泽受伤后，吴鑫宇向他人借电话通知王泽母亲，王泽母亲将王泽送往哈尔滨二四二医院简单处理后，去哈尔滨市第五医院治疗，被诊断为右肱骨颈骨骨折，于2016年6月5日至6月13日在该院住院治疗。审理中，黑龙江省普利斯司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人王泽的损伤为九级残，伤后3个月治疗终结，二次手术费用匡计人民币8000元。伤残等级鉴定费900元，医疗终结时间鉴定费600元，二次手术费用鉴定费600元”。富贵乐园系唐少蘅开办的淘气堡，类型为个体工商户。该乐园淘气堡提供儿童玩耍的充气滑梯等设备，儿童在脱鞋后入内玩耍，家长在充气设备外等候。一审法院认为，根据各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1、富贵乐园对王泽受伤造成损失承担责任的比例如何确定；2、王泽主张医药费25499.82元、住院伙食补助费800元、残疾赔偿金96812元；护理费12820元(其中住院期间1120元，出院后护理费11700元)、二次手术费8000元、鉴定费2100元、营养费800元、精神损害抚慰金5000元是否合理。关于富贵乐园应对王泽受伤造成的损失承担责任的比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持”。本案中，富贵乐园系儿童娱乐场所，其经营者有义务保障游玩儿童的安全，对王泽的受伤，其应承担责任；《中华人民共和国民法通则》第十八条规定“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。监护人依法履行监护的权利，受法律保护。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任……”，王泽母亲作为其监护人，其有义务对王泽进行安全教育，应在淘气堡外合适地点陪伴，其将未成年的王泽置于淘气堡独自离开，未尽到监护职责，其亦应承担责任，富贵乐园与王泽母亲对王泽的受伤均有过错，本院酌定富贵乐园承担50%的赔偿责任。关于医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案中，王泽因伤花费医疗费25499.82元(其中在哈尔滨市第五医院住院治疗花费25349.82元、门诊花费150元)、二次手术费8000元(依据鉴定意见)，故富贵乐园应赔偿王泽医疗费16749.91元[(25499.82元+8000元)×50%]。关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。王泽住院8天，按黑龙江省公务员出差伙食补助标准100元/日计算，住院伙食补助费符合法律规定，其住院伙食补助费为800元，故富贵乐园应赔偿王泽住院伙食补助费400元(800×50%)。关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。本案中，王泽被鉴定为九级残，其按2015年城镇居民可支配收入24203元/年主张残疾赔偿金符合法律规定，其伤残赔偿金为96812元(24203元/年×20年×20%)，富贵乐园应赔偿王泽残疾赔偿金48406元(96812元×50%)。关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。本案中，王泽住院8天，且医院出具陪护证明，其主张按140元/日计算(2015年黑龙江省居民服务业和其他服务业日平均工资143.38元/日)符合法律规定；其主张按鉴定结论中医疗终结时间计算出院后护理费无法律依据，本院不予支持，故其护理费为1120元，富贵乐园应赔偿王泽护理费560元(1120元×50%)。关于鉴定费。王泽鉴定花费2100元，其中关于医疗终结时间的鉴定意见与本案无关，该部分鉴定费本院不予支持，其鉴定费为1500元，富贵乐园应赔偿王泽鉴定费750元(1500元×50%)。关于营养费。《最高人民法院》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，诊断书及病例中并未体现王泽需加强营养，故其该项主张本院不予支持。关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)生命权、健康权、身体权……”。本案中，王泽被鉴定为九级残，其主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持，富贵乐园应赔偿王泽精神损害抚慰金2500元(5000元×50%)。判决：一、被告哈尔滨市平房区富贵乐园(个人经营者唐少蘅)于本判决生效之日起十日内给付原告王泽医疗费16749.91元、住院伙食补助费400元、残疾赔偿金48406元、护理费560元、鉴定费750元、精神损害抚慰金2500元，以上共计69365.91元；二、驳回原告王泽其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3336元，由原告王泽负担1802元；被告哈尔滨市平房区富贵乐园(经营者唐少蘅)负担1534元，此款与判决主文一并给付原告王泽。本院二审期间，唐少蘅围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对二审争议的事实，本院认定如下：唐少蘅举示的郑州市卧龙游乐设备有限公司合格证，系一审举示过的证据，不属于二审新的证据，本院不重复认定。唐少蘅举示的手机录像证明淘气堡设备无安全隐患，系合格产品。因王泽与其法定代理人未因淘气堡不合格或存在安全隐患造成王泽伤害提起诉讼，故唐少蘅举示的该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。关于证人到庭证明的问题，虽然一位证人既是唐少蘅的妹妹，又是富贵乐园的管理人员，另一位证人没有直接看到王泽受伤的过程，但两位证人客观证明了王泽在富贵乐园淘气堡内“与玩伴打闹、后坐在淘气堡边上说胳膊疼”的事实，本院对此予以采信，对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于唐少蘅主张“原审认定王泽在淘气堡内受伤的证据不足，王泽母亲陈述的事实与证人证明的事实相互矛盾”的问题。虽然王泽母亲陈述的事实与一审证人证明的事实有差异，但二人在王泽受伤时均不在事发现场，不能一致描述未亲身感知的事实符合常理。二审中，唐少蘅举示的证人唐某系富贵乐园淘气堡的工作人员，亦是距事发现场最近的人，其客观证明“王泽坐在淘气堡边上说胳膊疼”的事实与王泽《起诉状》中主张“在淘气堡滑梯滑下摔伤”的事实吻合，故原审认定王泽在淘气堡内受伤并无不当。唐少蘅虽主张“王泽来公园前刚上完跆拳道课，富贵乐园内的设施符合安全要求，不存在致人损伤的情况”，但一、二审诉讼中，唐少蘅均未就王泽在其他地方受伤举示相关证据加以证明，而淘气堡符合安全要求是对该淘气堡出厂、安装、使用的质量评价，与王泽在淘气堡内玩耍受伤的客观事实不具有关联性，故不能因淘气堡符合安全要求免除富贵乐园公共娱乐场所管理人的安全保障义务。因此，原审结合本案客观事实，判令双方各承担50%的责任，该责任比例适当。关于唐少蘅主张“《鉴定意见》应以(2005)最高人民法院制定的《人体损伤残疾程度鉴定》标准为根据”的问题。经查，不存在唐少蘅所述的(2005)最高人民法院制定的《人体损伤残疾程度鉴定》标准。2013年8月30日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布了《人体损伤程度鉴定标准》，自2014年1月1日起施行，该《人体损伤程度鉴定标准》引用的规范性文件即包括“GB/T16180劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级”。原审中，唐少蘅因对鉴定根据及鉴定结论有异议申请鉴定人出庭，鉴定人到庭对鉴定参照“GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》”的规定，确定王泽为九级残作出了答疑，并出具了黑龙江省司法鉴定人协会在全省统一适用司法鉴定标准和技术规范的文件。该文件统一要求：“2015年1月1日以后发生的除工伤、交通事故以外的人体损伤伤残评定，适用GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》”。该答疑进行后，唐少蘅未申请对王泽伤情进行重新鉴定。故原审法院依法委托所作的《司法鉴定意见书》不存在违法情形，一审予以采信认定，并以此作为确定王泽残疾赔偿金的依据并无不当。另外，富贵乐园的经营者唐少蘅系对原审判决其赔偿王泽各项损失69365.91元不服提出上诉，据此计算二审案件受理费应为1534.15元，原审法院通知唐少蘅预交二审案件受理费3336元错误，故二审多收唐少蘅预交的案件受理费1801.85元应予退还。综上所述，富贵乐园的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1534.15元，由上诉人哈尔滨市平房区富贵乐园(唐少蘅)负担。上诉人哈尔滨市平房区富贵乐园(唐少蘅)多交纳的二审案件受理费1801.85元，予以退回。本判决为终审判决。审 判 长 郑兴华审 判 员 王爱军审 判 员 刘 春二〇一七年八月十日法官助理 刘向坤书 记 员 张春天