江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0104民初12538号原告：林福明，男，1969年12月7日出生，汉族，无业，住南京市六合区。委托诉讼代理人：樊荣荣，江苏拯义律师事务所律师。被告：南京万瑞物业管理有限公司，住所地南京市秦淮区建康路512号。法定代表人：周斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：李强，男，该公司人事主管。委托诉讼代理人：顾武和，男，该公司项目主任。原告林福明与被告南京万瑞物业管理有限公司（以下简称南京万瑞物业公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月22日立案后，先适用简易程序于2017年3月14日、5月16日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序情形，裁定转为普通程序，于2017年6月12日再次公开开庭审理了本案。原告林福明及其委托诉讼代理人樊荣荣，被告南京万瑞物业公司的委托诉讼代理人李强、顾武和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林福明向本院提出诉讼请求，请求判决：1.被告支付工资2918元（2016年9月2020元、10月898元）；2.被告支付2016年8月23日至2016年10月9日加班工资6380元；3.被告支付2016年8月至10月高温津贴600元；4.被告继续履行合同；5.被告依法缴纳社保。事实与理由：原告于2016年8月23日在被告处工作，10月9日被告单方面解除劳动合同，并不给补偿。期间未足额支付加班工资，未足额缴纳社会保险及公积金。被告违法解除劳动合同，请求继续履行。协商未果，现诉至法院，要求处理。被告南京万瑞物业公司辩称，1、2016年9月份工资未结算是因为原告到我司办公地点妨碍正常工作秩序，打伤我司工作人员，造成小区道闸损坏，当时已报警处理。9月份实际应发工资为2020元。因原告严重违纪已被解除劳动合同，故10月份的工资不存在。2、有关原告加班工资的诉讼请求，原告应提供相关依据及计算标准。3、原告在我司工作时间为2016年8月23日至9月30日，其中8月份高温津贴已在9月10日随工资发放，9月份高温津贴200元将随工资一并结算。4、原告在2016年9月27日晚值夜班时不履行岗位职责，脱离岗位到业主家正在装修的房屋内睡觉，不服从公司处罚决定，寻衅滋事，殴打同事，造成恶劣影响，此事件已构成严重违纪，损害了公司的形象，公司给予原告通报批评、罚款100元，并解除劳动合同的处罚。2016年10月1日已向其送达了《解除劳动合同通知书》。我司处理这一事件符合法律规定。5、我司已于2016年9月27日办理了原告的社保。综上，原告的诉讼请求与事实不符，于法无据，应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。其中有原告提交的劳动仲裁申请书、仲裁委员会受理案件通知书、仲裁决定书、仲裁庭审笔录、劳动合同、询问笔录等证据为证。有被告提交的接处警登记表、照片、南京广厦传媒有限公司证明、劳动合同书、2016年8月-9月考勤统计表及工资发放明细表、培训签到表、情况说明、保安工作纪律规范、2016年9月员工奖惩报表、关于巡逻岗林福明严重违纪通报的复函、解除劳动合同通知书、解除劳动合同的证明、社会保险关系变动表、录像等证据为证。根据以上证据，结合原、被告的当庭陈述，可以确认如下事实：2016年8月23日，原、被告签订《劳动合同书》一份，原告于当日入职被告处，在被告秩序员岗位也就是保安岗位从事秩序维护工作，期限2016年8月23日至2017年8月22日，试用期2016年8月23日至同年9月22日。约定标准工时工作制，每天工作8小时，每周休息2天。约定工资组成为基本工资+绩效工资。2016年9月27日，原告值夜班，在业主装修房内睡觉，保安队长发现后叫醒了原告。诉讼中，原告对此事实予以认可，但辩称其9月26日上了16个小时的班，27日又上了12个小时的班，身体吃不消，所以到业主房中巡查时在地上睡着了。被告对原告的辩称理由不予认可，且辩称没有经过业主同意是不允许到业主家里去的。2016年10月1日，被告职代会十一个职工代表签名研究决定，同意解除与原告的劳动关系。被告于同日作出《解除劳动合同通知书》，以原告严重违反公司规章制度为由，决定于同日解除与原告的劳动合同，薪资结算至同年9月30日，计2020元。2016年10月8日，被告以原告夜班擅离职守私自到业主家装修的房子里睡觉并不承认错误为由，对原告作出罚款100元并开除的处罚登记表。原告则辩称从来不知道有罚款的事情，辩称被告对原告罚款及开除没有法律及规章制度的依据。被告辩称其于2016年10月1日向原告发送了解除劳动合同通知书，但原告辩称没有收到该解除通知书，辩称被告解除程序违法，解除劳动合同所依据的规章制度未经民主程序制订。因原告被被告开除，原告于2016年10月9日到被告所管理的柏悦澜庭小区与被告项目主任顾武和发生冲突，并将顾武和抓伤。原告并且将该小区的道闸踢坏。被告相关人员进行报警，赛虹桥派出所警察上门处理，并作询问笔录。南京广厦传媒有限公司于2017年3月9日为被告出具证明，证明被告为道闸损坏而赔付修理费1000元。另查明，被告《保安员“十不准”》规定不准私闯民宅。被告《安全员共同守则》规定，不准在执勤时打盹，不准私自进入业主室内，不准损坏小区内公共财物和花草树木。被告《安全员奖励和惩罚》规定，睡觉1次经济处罚50元，第2次100元，第3次劝退。一名保安人员在一个月内受到3项处罚，警告处分2次者劝退。但在诉讼中，被告未提供证据证明对原告培训了以上规章制度，未提供证据证明对原告告知过以上规章制度。有关被告所欠原告2016年9月份工资数额2020元，原、被告一致认可。原告主张2016年10月1日至10月9日工资计算公式为2170元／月÷21.75天×9天=898元。但被告对原告主张的该898元不予认可。原告诉称每天工作时间为6：20-19：00，6：30后就算迟到。早饭在宿舍里吃，中饭在岗亭里吃，晚饭回家吃。被告则辩称：对原告每天正常考勤时间为7：00-19：00，保安一般提前交接班，其司并没有要求原告等保安人员6：20就去上班。每天提供中餐及晚餐。原告所主张的加班时间中两次吃饭的时间没有扣除。另，本院查明，原、被告均认可每周二早上7：00-9：00为固定培训时间。被告认可原告有上班时参与培训的事实，也有下班后参与培训的事实，认可原告下班后培训的时间为原告的加班时间。有关培训时间，被告统计为2016年9月13日排休，7：00-9：00培训2小时，算加班。9月20日白班，7：00-9：00培训2小时，在工作时间内。9月27日夜班，7：00-9：00培训2小时，算加班。被告同意向原告支付其在非上班时间参加培训所产生的加班工资。原告主张2016年8月23日至10月9日期间的加班工资，主张其每天上班12.5小时，即每天延时4.5小时。原告主张的计算公式如下：日工资2170元／月÷21.75天=99.77元／日。小时工资99.77元／日÷8小时=12.47元／时。2016年8月份延时加班工资及双休日加班工资合计：12.47元／时×4.5小时×7天×150%+99.77元／日×2天×200%=986元。原告主张2016年9月份延时加班工资、法定节假日加班工资、双休日加班工资，计算为12.47元／时×4.5小时×26天×150%+99.77元／日×4天×200%＋99.77元／日×1天×300%+12.47元／时×6小时（培训时间）=3398元。原告主张2016年10月份延时加班工资、法定节假日加班工资、双休日加班工资计算公式为12.47元／时×4.5小时×8天×150%+99.77元／日×3天×200%＋99.77元／日×3天×300%=2170元。被告对原告以上主张不予认可，辩称2016年8月份已经支付原告工资1158元，原告一个月总共才工作104小时，没有工作到174小时，故不存在延时加班的事实。有关原告加班工资的计算基数，双方事先没作出约定。被告主张按基本工资1770元计算原告的加班工资，原告不予认可，原告主张按基本工资1770元+400元岗位津贴=2170元作为加班工资计算基数。有关原告主张的2016年8月至10月高温津贴600元，被告只认可2016年9月份高温津贴尚未支付。为主张继续履行合同，主张2016年9月、10月工资，主张加班工资，主张高温津贴，主张补缴2016年8月至10月社会保险费，原告于2016年10月24日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于同年12月10日终结审理。原告在法定期限内向本院起诉。诉讼中，被告提供《2016年9月保安考勤统计表》一份为证，该考勤统计表载明原告2016年9月份上班及休息情况。但该考勤统计表没有原告的签名，原告对此考勤表不予认可。被告又提供2016年8月、9月的工资发放明细表，该明细表载明被告向原告发放2016年8月份工资数额为基本工资1770元+岗位补贴400元+高温费补贴100元=2270元，××事假1112元，实发1158元。该工资发放明细表未经原告签字确认，原告对该工资明细表也不予认可。被告计算应向原告发放2016年9月工资为基本工资1770元+岗位补贴400元+餐费补贴52元+额外加班费1352元+高温费补贴200元=3774元，扣除月奖100元，扣除水电费10元，扣除社保1644元，实际应发2020元。原、被告双方对数额2020元均无异议。另，被告已经为原告缴纳了2016年8至10月的社会保险费。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告解除与原告的劳动合同是否符合事实及法律、法规的规定，是否具有规章制度的依据，被告是否应当继续履行2016年8月23日与原告签订的《南京市劳动合同书》。2、被告是否拖欠原告2016年8月至9月高温津贴，是否应当补足。3、原告在职期间是否存在延时加班、双休日加班、法定节假日加班的事实，被告有无拖欠原告加班工资，是否应当补足。4、被告是否应当向原告支付2016年10月1日至10月9日的工资。关于争议焦点1，本院认为，根据法律规定，业主的住房是业主的私人财产，是业主的私人空间，任何外人未经允许不得擅自进入业主的房屋。保安作为小区安全保卫人员，不得擅离职守。原告值夜班时擅离职守，未经业主同意，擅自到业主家正在装修的房屋里睡觉，显然违反其作为小区保安的基本职责，侵犯了业主的私人财产、私人空间。原告的行为性质及严重程度足以构成被告解除与其劳动合同的合法理由。但是，首先，被告据以解除与原告劳动合同的规章制度未经民主程序制订，也未对原告进行过培训，也未向被告进行过告示、告知。故该规章制度无法作为处理本劳动争议案件的依据。其次，根据《劳动合同法》及《江苏省劳动合同条例》等法律、法规、司法解释的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。职代会并不等同于工会。被告解除与原告的劳动合同，未事先将理由通知工会，解除程序违法。再次，被告解除与原告的劳动合同，但未提供充分的证据证明其向原告送达了《解除劳动合同通知书》。综上，被告解除与原告的劳动合同不符合法律、法规及司法解释的规定。根据《劳动合同法》的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，被告也未举证证明其与原告之间的劳动合同是否存在合法的不能继续履行的情形，故原告主张继续履行其与被告的劳动合同符合法律、法规的规定，本院予以支持。关于争议焦点2，原告2016年8月23日才入职，2016年8月份工作并非足月，而被告已向原告支付高温津贴100元，故原告现主张被告未足额支付其2016年8月高温津贴与事实及法律规定不符，本院不予支持。根据江苏省的法规规定，企业夏季高温津贴支付时间为6、7、8、9四个月。故原告主张10月份高温津贴没有法律、法规依据，本院不予支持。被告所欠原告2016年9月高温津贴200元，双方均无异议，本院予以确认。关于争议焦点3，原、被告双方的劳动合同约定原告是标准工时工作制，约定原告每天工作8小时，每周休息2天，但实际履行中并非如此。原告辩称其每天上班时间实际为6：20-19：00，被告虽对此不予认可，但即使按照被告辩称的每天7：00-19：00，也超出双方劳动合同的约定及法律、法规的规定。被告提供的2016年9月考勤表未经原告签字确认，原告对该考勤表的真实性也不予认可，故该考勤表无法作为原告考勤的依据。故本院认定原告在职期间存在加班的事实。扣除原告合理必要的吃饭、休息时间，本院认定2016年8月23日至2016年9月30日，原告每天延时加班2个小时，并存在双休日加班、法定节假日加班的事实。有关加班工资的计算基数，双方劳动合同没有约定，被告的规章制度对此也没有规定，故被告主张按本市最低工资也就是原告的基本工资1770元计算加班工资，缺乏约定的或法定的依据，本院不予支持。原告主张按基本工资1770元+补贴400元=2170元为基数计算加班工资，不违反法律、法规的规定，本院予以支持。计算原告2016年8月23日至2016年8月31日延时加班工资及双休日加班工资合计为：12.47元／时×2小时×7天×150%+99.77元／日×2天×200%=660.95元。计算原告2016年9月1日至2016年9月30日延时加班工资、法定节假日加班工资、双休日加班工资合计为12.47元／时×2小时×21天×150%+99.77元／日×8天×200%＋99.77元／日×1天×300%=2681.24元。有关原告每周二早上7：00-9：00固定培训时间，其中原告上白班时间的培训，因在工作时间内，不属于加班，故计算原告该时间的加班工资为12.47元／时×4小时（培训时间）=49.88元。以上加班工资共计为660.95元+2681.24元+49.88元=3392.07元。扣除被告2016年9月已经向原告支付的加班工资1352元，被告实际应向原告支付加班工资为3392.07元-1352元=2040.07元。关于争议焦点4，原告主张2016年10月1日至10月9日工资，符合法律规定，本院予以支持。本院计算为2170元／月÷21.75天×5天=498.9元。有关被告所欠原告2016年9月份其他工资2020元，原、被告均无异议，本院予以确认。有关原告所主张的补缴社会保险费，不在法院处理范围，本案不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十三条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告林福明与被告南京万瑞物业管理有限公司继续履行双方于2016年8月23日签订的《南京市劳动合同书》；二、被告南京万瑞物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告林福明2016年9月份工资2020元，支付2016年10月1日至9日工资498.9元，合计支付2518.9元；三、被告南京万瑞物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告林福明2016年8月23日至2016年9月30日延时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资共计2040.07元；四、被告南京万瑞物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告林福明2016年9月高温津贴200元；五、驳回原告林福明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审 判 长  祝剑泰人民陪审员  吴晓燕人民陪审员  夏秀荣二〇一七年八月二日书 记 员  戈 健