江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1302民初9579号原告：宿迁京杭建设有限公司，住所地宿迁市宿豫区珠江路西侧、泰山路南侧。法定代表人：朱学才，该公司董事长。委托诉讼代理人：皇甫斌，江苏固邦律师事务所律师。被告：江苏丰艺工业有限公司，住所地宿迁市宿城经济开发区西区ＸＸＸ路南侧。法定代表人：程建军，该公司董事长。管理人：江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所。诉讼代表人：胡雪峰，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。原告宿迁京杭建设有限公司（下述简称京杭公司）诉被告江苏丰艺工业有限公司（下述简称丰艺公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月30日立案受理后，依法组成合议庭适用普通诉讼程序于2017年4月12日公开开庭进行了审理。原告京杭公司委托诉讼代理人皇甫斌、被告丰艺公司诉讼代表人胡雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告京杭公司诉称：2011年3月，原被告签订建设工程施工合同一份，由原告承建被告9号厂房工程，合同金额为980万元。原告施工完毕后，被告仅支付475万元，尚欠505万元。2012年，原告向宿迁市中级人民法院提起诉讼，经法院判决被告向原告支付工程款505万元及利息。2015年10月2日，案外人袁甲某代表原告与被告签订《确认债权协议书》一份，被告对所欠工程款数额及利息计算标准再次确认和重新约定，但被告未按约履行。2016年6月8日，宿城区人民法院依法受理被告破产清算一案。原告特向管理人申报债权，同时请求对上述债权享有优先权，后管理人仅确认了原告的部分债权，对剩余债权及利息和优先受偿权未进行确认。原告认为其主张应予支持，理由如下：1、我公司关于9号厂房工程款享有优先权。9号厂房至今没有竣工验收。2012年1月1日，被告向本公司出具承诺书，承诺于2012年6月1日前完成厂房验收，逾期视为验收合格。后我公司于2012年11月19日向被告发出通知函，明确主张过催要工程款和工程款优先权。被告于2012年12月6日向本公司出具了承诺函。因此，我公司在法律规定期限内明确向被告主张过优先权。2、我公司按照与被告协议约定的利息计算至破产受理之日，利息应为2738783.34元。被告破产受理前，我公司授权袁甲某于2015年10月2日与被告达成《确认债权协议书》。其中第5条对上述工程款逾期支付利息有明确约定。管理人认为部分条款约定利息高于法律保护范围，但不能否认所有条款效力。原告关于利息的主张，应得到支持。3、债权转让数额不应从9号厂房工程款中扣除。2014年1月3日、6月4日，原被告签订的协议中没有约定债权转让支付的是9号厂房工程款。2015年10月2日的《确认债权协议书》对被告欠付的9号厂房工程款数额进行再次确认，其欠付金额仍为505万元。被告的破产管理人仅确认原告的破产债权为3971019.38元。现诉至法院，请求依法判令：1、对被告破产管理人未确认的债权3871463.96元予以确认；2、请求法院依法确认原告对9号厂房所欠工程款享有优先受偿权；3、诉讼费由被告承担。被告丰艺公司辩称：一、我公司确认原告债权金额为3971019.38元有事实及法律依据。请求驳回原告主张未确认的债权金额3871463.96元予以确认的诉讼请求。1、根据原告提供的（2013）宿中民初字第0173号民事判决书、（2015）苏民终字第00346号民事判决书查明的事实是：（1）案外人北京XXX**设计有限公司（下述简称XX公司）在与被告公司签订9号厂房施工合同后，在施工过程中为方便厂房各项施工证件办理挂靠原告公司资质继续施工。被告公司9号厂房工程的实际施工人为XX公司（法定代表人袁甲某），原告、袁甲某于2010年3月31日以XX公司名义与被告公司就9号厂房工程施工签订《建筑工程施工合同》，约定价款为980万元。2010年10月22日袁甲某与被告公司签订《9#厂房完成剩余工程的补充协议》，约定双方原签订的合同内容不变且继续有效，为了方便9号厂房各项施工证件办理，建设方同意施工方挂靠第三家有资质的公司，后原告公司与被告公司签订《建设工程施工合同》，工程名称为9#厂房工程，合同价款为980无。（2）被告尚欠工程款为505万元。2、XX公司（法定代表人袁甲某）作为实际施工人由袁甲某代表XX公司、原告与被告公司结算9号厂房工程款。袁甲某分别于2014年1月3日、2014年6月4日与被告、XX塑胶工业（昆山）有限公司（下述简称XX公司）签订三方协议，其中2014年1月3日签订的三方协议中明确：被告对XX公司享有债权1149683.15元（暂定）转让给袁甲某。2014年6月4日签订的三方协议中明确：2014年1月23日XX公司已向袁甲某履行上述协议中1149683.15元，因被告尚欠袁甲某工程款，三方协商后被告把对XX公司另享有的债权2632223.34元转给袁甲某以给付建筑工程款。3、原告并非工程施工的实际施工人，被告直接将工程款付给实际施工人理应作为整个工程部分工程款，故则不应重复计算在原告公司主张的工程款中。基于上述三点，在确认9号厂房工程款时，破产管理人理应扣除已经实际转让给袁甲某的债权3781906.49元。二、原告对9号厂房所欠工程款不享有优先受偿权。1、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先受偿权的期限为6个月，自建设工程竣工日或建设工程合同约定的竣工日起计算。及最高院《解释》第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（1）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”根据（2013）宿中民初字第0173号民事判决书、（2015）苏民终字第00346号民事判决书查明的事实：9号厂房施工完毕并移交给丰艺公司，移交时间为2011年3月11日之前，故原告主张的享有优先受偿权的行使期限为该时间点的6个月内主张，而原告至今才主张，显然丧失优先受偿权。2、原告所述的2012年1月1日被告向原告出具承诺书，承诺于2012年6月1日前完成厂房验收，后原告于2012年11月19日向被告发出通知函，明确主张工程款优先受偿权，及2013年8月13日原被告签订的折价协议书中原告又一次主张优先权，认为在法律规定的期限内已主张优先权，其优先权就一直存在是不能成立的。对于建设工程价款优先权6个月的行使期间的约定是法定的除斥期间，不存在中止、中断或者延长。涉案工程的工程款早已明确，原告至今才主张显然已经丧失该权利。3、即使法院最终判定原告享有优先权，但是原告享有优先权的工程价款属于应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用和其他依法优先受偿的费用。因发包人违约所造成的损失，如违约金、延迟履行期间债务利息以及勘察设计费等不在优先受偿之列。经审理查明：原告就被告9号厂房工程款诉至宿迁市中级人民法院，宿迁市中级人民法院于2013年4月28日作出（2012）宿中民初字第0119号民事判决书，被告不服向江苏省高级人民法院提起上诉。江苏省高级人民法院于2013年11月4日作出（2013）苏民终字第0234号民事裁定书，以原判决认定事实不清为由，将该案发回重审。后宿迁市中级人民法院立（2013）宿中民初字第0173号案件审理。2015年1月16日，宿迁市中级人民法院判决被告向原告支付工程款505万及利息。被告不服向江苏省高级人民法院提起上诉，江苏高级人民法院于2015年9月7日出具（2015）苏民终字第00346号民事判决书驳回被告的上诉，维持原判。XX公司系涉案工程的实际施工人。2014年1月3日，XX公司的法定代表人袁甲某代表原告与被告及案外人XX公司签订协议书，该协议约定被告将对XX公司债权1149683.15元转让给原告。协议书具体内容为：“协议书甲方：江苏丰艺工业有限公司乙方：XX塑胶工业（昆山）有限公司丙方：袁甲某经甲、乙、丙三方友好协商，达成如下协议共各方遵守履行：一、甲方与乙方不当XX纠纷一案，江苏省高级人民法院已经做出判决（（2012）苏民终字第0173号），乙方应支付甲方各项费用及6202835.24元及利息。二、乙方与甲方追偿权纠纷一案，江苏省宿迁市中级人民法院判决（（2012）宿中民初字第116号）甲方应支付乙方各项费用计5053152.09元及利息。现该案进入二审，尚未结案，双方同意暂按照一审判决书数额结算，如二审法院判决，按二审法院判决的数额为准。三、甲乙双方同意上述款项相互冲抵，冲抵后甲方应支付款项暂计为1149683.15元（即6202835.24元-5053152.09元（暂定）=1149683.15元）。甲方将该款项所有权转让给袁甲某，由乙方直接支付给丙方。四、本协议自双方签章后生效，本协议一式叁份，甲、乙、丙方各执一份，具有同等法律效力。”因被告对上述协议书内（2012）宿中民初字第116号民事判决书提出上诉，江苏省高级人民法院立案审理后出具（2013）苏商终字第0087号民事判决书判决撤销宿迁市中级人民法院（2012）宿中民初字第116号民事判决，并判决被告给付XX公司工程质量保修金及利息合计2229471元及利息。2014年6月4日，XX公司的法定代表人袁甲某代表原告与被告及案外人XX公司基于（2013）苏商终字第0087号民事判决书另签订协议书，协议约定被告另将对XX公司的债权2632223.34元再次转让给原告。协议具体内容为：“协议书甲方：XX塑胶工业（昆山）有限公司乙方：江苏丰艺工业有限公司丙方：袁甲某经甲、乙、丙三方友好协商，达成如下协议供各方遵守：一、甲方与乙方退还维修金等纠纷一案，江苏高级人民法院已经做出判决（（2013）苏商终字第0087号）乙方应支付甲方各项费用2446471元及利息。二、乙方与甲方追偿权纠纷一案，（2012）江苏省高级人民法院苏民终字第0173号判决，甲方应支付乙方各项费用计6202835.24元及利息。双方于2014年1月23日协议已向丙方履行1149683.15元。尚余款计：5053152.09元，利息1610982.15元合计：6664134.24元。三、为减少诉讼成本，经双方依诚协商根据双方账册反映，应扣除乙方欠甲方材料及货款1205439.09元，从送货至今利息按38万计算，合计为1585439.09元。四、经计算为：甲方权利2446471.00+1585439.09合计4031910.09元。乙方权利为：扣除债权转移后余6664134.24元减去4031910.09。下欠2632223.34。五、甲、乙、丙三方同意上述款项相互冲抵，冲抵后甲方应欠乙方2632223.34。六、因乙方尚欠丙方工程款，经三方协商乙方将该款项所有权转让给丙方，由乙方直接支付给丙方。七、乙方通过债权转移给付建筑工程款，待法院判决后最终一并结算，相互再作最终结算。八、本协议自三方签章后生效，协议一式叁份，甲、乙、丙方各执一份，具有同等法律效力。”2015年10月2日，（2015）苏民终字第00346号民事判决书生效后，XX公司的法定代表人袁甲某代表原告与被告最终结算并签署确认债权协议书。协议书内容载明：“确认债权协议书甲方：江苏丰艺工业有限公司乙方：袁甲某双方为了友好相处，就双方之间的债权做以下确认：一、双方于2014年1月3日在宿迁签约了1149683.15元的债权转移协议。第三方苏州XX塑胶有限公司已经按约履行了1149683.15元义务。二、第三方苏州XX塑胶有限公司在江苏省高院判决后，三方对照各自权利义务于2014年6月4日在宿迁再次达成债权转移和抵消债务的约定。三、因其他法院保全故没有实现消灭债务目的，乙方债权至今没有实现。为此，双方对以上债务做如下新的确定。四、1、基于一审判决、二审没有下判情况下，甲方通过债权转移形式给付乙方1149683.15元。在2013年1月10日甲方向乙方借工程款35万元发工资、同年3月16日借款38万元、同年5月5日借现金15万元、本息已经全部结清抵销1149683.15元的债权转移，并已经交还借欠据。五、1、江苏省高院（2015）苏民终字第00346号判决书甲方应给乙方工程款505万元，从2012年6月1日计算利息。2、双方商定从2012年6月1日起按月息一分计算至2015年12月30日前全部付清本息。3、甲方如到期不按时付款将按约定利息双倍计息。4、本款约定必须在乙方不申请强制执行情况下有效。六、1、双方于2013年8月13日签约用乙方为甲方垫资所建九号厂房买、卖、抵押约定，双方应积极寻找买主将九号厂房卖掉，所得款受限支付乙方工程款，余款归甲方。如无人竞买，将依照2013年8月13日签约协议价以房抵销债务。七、经乙方担保从韩言华处借款缴税、发工人工资是：1、2012年8月21日借款18403.2元结至2015年10月2日每月522元计38个月利息20976元。2、2014年1月2日借款351806元发工资月利息3分、结至2015年10月2日，每月10554.18元计21个月利息221637.78元。3、2014年7月31日借款10万元每月利息3分本人每月付息3000至2015年10月2日。计15个月，利息45000元。4、结至2015年10月2日乙方借款为甲方付利息287613.78元。八、甲方抵、卖给乙方的厂房以实际图为准，在没有将产权过户到乙方名下前厂房有收入归双方享有扣除利息。厂房没有收入甲方欠款、借款按月息2分计算至厂房过户日止。”另查明：2012年1月1日，被告向原告出具承诺书称：“……2、本公司保证在2012年3月15日前给付该工程拖欠的设计费、监理费等，做好相关单位工作，对增加的工程量进行确认，确保在本年6月1日前完成9#厂房全部验收。3、如本公司违反上述承诺，则（1）贵公司有权要求我公司提前全额支付9#厂房合同约定的所有工程余款505万及利息（增加工程量双方另行计算）；（2）该工程视为全部验收合格……”2012年11月19日，原告向被告发函索要工程款505万元及利息，并向被告主张优先受偿权。2012年12月6日，被告向原告回函称原告按约撤离后，其公司同意原告在被告处享有优先债权，并积极配合早日实现债权。再查明：本院于2016年6月8日裁定受理江苏宿城经济开发区管理委员会对被告的破产清算申请。以上事实有（2013）宿中民初字第0173号民事判决书、（2015）苏民终字第00346号民事判决书、债权转让协议、确认债权协议书、承诺书、函及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，合法的债权债务受到法律保护。原被告间就被告9号厂房工程款纠纷经由宿迁市中级人民法院（2013）宿中民初字第0173号民事判决书判决被告向原告支付工程款505万及利息，该判决书已生效。原被告后于2015年10月2日签署了确认债权协议书，在该协议书中原被告自愿变更了涉案505万元工程款的利息计算标准，该约定不违反法律规定应属合法有效。被告分别于2014年1月3日、6月4日与原告及案外人XX公司签署债权转移协议，通过转移债权给原告方式予以还款。上述两份债权转让协议不违反法律规定应属合法有效，本院予以确认。其中，被告于2014年1月3日向原告转让对案外人XX公司的1149683.15元债权经由原被告双方于2015年10月2日通过确认债权协议书第四条的约定冲抵借款。被告于2014年6月4日向原告转让对案外人XX公司的2632223.34元债权，因该债权转让协议自签字当日起生效，应视为被告于2014年6月4日还款2632223.34元。该债权转让协议内约定该债权转让用于支付被告欠付原告的工程款，原告无证据证明其对被告有其他工程款债权，本院认定该债权转让系支付涉案9号厂房的工程款。因原被告未约定该还款抵充顺序，本院认定该还款应先抵充利息。按原被告间确认债权协议书第五条约定，自2012年6月1日起至2014年6月4日止按月利率1%标准计算，被告欠付原告工程款利息1218733.34元。该2632223.34元抵充利息后剩余1413490元应抵充工程款。自2014年6月5日起，被告欠付原告工程款3636510元。自2014年6月5日起至2015年12月29日止，被告欠付原告工程款利息684876.05元。因被告未于2015年12月30日前付清款项，应按确认债权协议书第五条约定自2015年12月30日起加倍付息。付利息的债权自破产申请受理时停止计息，本院于2016年6月8日裁定受理被告的破产申请。自2015年12月30日起至2016年6月8日止按月利率2%计算，被告欠付原告利息385470.06元。综上，被告应支付原告工程款3636510元、利息1070346.11元。对原告第一项诉讼请求，本院确认原告享有破产债权为工程款3636510元、利息1070346.11元、垫付（2013）宿中民初字第0173号民事案件受理费53700元，合计4760556.11元。被告破产管理人已确认原告的债权为3971019.38元，对剩余债权789536.73元本院现予以确认。关于原告的第二项诉讼请求，本院认为，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。（2013）宿中民初字第0173号民事判决书、（2015）苏民终字第00346号民事判决书均查明涉案工程已交付给被告，但未确认涉案工程具体竣工日期。本院认为，2012年1月1日被告向原告承诺于2012年6月1日完成涉案9号厂房的全部验收，如违约视为工程已验收合格。现被告在（2013）宿中民初字第0173号、（2015）苏民终字第00346号民事案件审理中均主张涉案9号厂房尚未竣工验收合格，本院可以认定，涉案9号厂房于2012年6月1日前未经竣工验收合格，按被告承诺，该工程最早竣工时间为2011年6月1日。原告于2011年11月19日向被告主张优先受偿权，该日期并未超出2012年6月1日后六个月，故原告行使优先受偿权并未超期。行使优先权的建筑工程价款为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。因此，原告仅在欠付工程款3636510限额内对涉案9号厂房的折价或拍卖价款享有优先受偿。综上，依照《中华人民共和国破产法》第四十六条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告宿迁京杭建设有限公司对被告江苏丰艺工业有限公司享有债权为工程款3636510元、利息1070346.11元、（2013）宿中民初字第0173号民事案件受理费53700元；二、原告宿迁京杭建设有限公司在工程款3636510元限额内对被告江苏丰艺工业有限公司9号厂房的折价或拍卖款优先受偿。案件受理费37772元，由原告宿迁京杭建设有限公司负担26077元，被告江苏丰艺工业有限公司负担11695元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费37772元（开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：46×××80，征收单位：宿迁市中级人民法院）。审 判 长  张 啸人民陪审员  范艳艳人民陪审员  李 莉二〇一七年八月二日书 记 员  张 琳