江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏03民终2942号上诉人（原审原告）：江国托，男，1966年12月26日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：雷三恰，江苏汇君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏三仪胜意药业有限公司，住所地江苏省新沂市无锡-新沂工业园太行山路10号。法定代表人：王晓岚，该公司执行董事。委托诉讼代理人：袁晓普，江苏铸石律师事务所律师。原审第三人：王晓岚，女，1969年10月14日生，居民身份证号码3203261969********，汉族，住江苏省新沂市无锡-新沂工业园区太行山路**号。原审第三人：刘焕平，男，1969年10月15日生，汉族，住江苏省新沂市。委托诉讼代理人：王晓岚，女，1969年10月14日生，居民身份证号码3203261969********，汉族，住江苏省新沂市无锡-新沂工业园区太行山路**号。上诉人江国托因与被上诉人江苏三仪胜意药业有限公司（以下简称江苏三仪公司）、原审第三人王晓岚、刘焕平公司解散纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院(2015)新商初字第00772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审终结。江国托的上诉请求：撤销原判或者发回重审。事实与理由：原审第三人作为股东，利用自己的股权和地方优势排挤上诉人，更是将上诉人委派到公司的工作人员全部赶出公司，股东之间已完全没有合作的可能。自2014年9月之后，股东会无法召开，公司经营出现严重困难，继续存续会使上诉人的利益受到严重损害，且通过其他途径不能解决，完全符合公司解散的法定条件。江苏三仪公司答辩称：1、公司每年正常召开两次股东会，上诉人参加了2014年9月的股东会，之后的股东会上诉人均借故不参加。但股东会仍然正常召开，并均形成股东会决议。目前公司运营良好，前景光明。2、自上诉人成为公司股东以来，对公司实施一系列违法行为，给公司造成巨大损失。但其他股东仍然克服困难，维持公司的正常生产经营，逐步扭亏为盈。上诉人在阴谋未得逞的情况下，又起诉解散公司，不能得到支持。原审第三人王晓岚、刘焕平述称，同意江苏三仪公司的意见，坚决不同意解散公司。江国托一审诉讼请求：解散江苏三仪公司。事实和理由：2012年9月，江国托投资入股江苏胜意药业有限公司，后公司名称变更为江苏三仪公司，注册资金1200万元，江国托以200万元及技术产权占20%的股份，王晓岚、刘焕平分别占40%。公司成立至今，连年亏损，股东之间就公司经营管理及发展长期意见不一，矛盾较深，人事安排也发生严重分歧。2014年5月，公司其他股东将江国托委派的管理人员办公室门锁更换，使其无法正常工作，股东会形同虚设，江国托安排在公司的管理人员都被赶出公司。公司如果继续维系下去，江国托的利益必然会遭受重大损失。江国托作为股东之一，曾多次向另两位股东提出解决公司问题，两股东拒不理会。为维护江国托合法权益，特申请解散公司。一审法院认定事实：江苏三仪公司前身为江苏胜意药业有限公司，成立于2009年，注册资金1200万元，股东为王晓岚、刘焕平，分别持有公司51%、49%的股份。江国托系大连三仪动物药品有限公司法定代表人。2012年9月26日，江国托与江苏胜意药业有限公司签订了一份《合作经营协议书》，约定江国托以200万元及技术产权持有公司20%的股份，王晓岚、刘焕平各占40%，江国托入股后公司名称变更为江苏三仪公司，江国托授权江苏三仪公司无偿使用“大连三仪”注册商标，江国托负责公司的产品配方、生产技术支持及市场推广和销售。2012年11月9日，江国托向江苏三仪公司出资200万元，江苏三仪公司出具了240万元的收据。江苏三仪公司依据协议及江国托出资，办理了工商变更登记，股东分别为王晓岚、刘焕平及江国托，各占公司股份的40%、40%及20%。2014年初，江苏三仪公司发现有假冒江苏三仪公司的产品在市场销售，认为江国托有嫌疑。2014年5月21日，江国托委派到江苏三仪公司公司负责销售的李广志从江苏三仪公司办公室窗户进入其办公室，将两台电脑主机拿走。江苏三仪公司分别向公安机关报案，两案均未有最终结论。2014年9月15日，江苏三仪公司召开股东会，江国托参会，但未在股东会会议纪录上签字。2015年11月9日，江苏三仪公司召开股东会，通知了江国托，因双方存在矛盾，江国托未参会。2016年4月6日，江苏三仪公司召开股东会，通知了江国托，江国托回函称因本案正在审理，故未参会。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第一百八十二条的规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。对于公司经营管理发生严重困难的认定，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》列举了四种情形：公司持续两年以上无法召开股东会；股东表决时无法达到法定或公司章程规定的比例，持续两年以上不能作出有效的股东会决议；董事长期冲突且无法通过股东会解决；经营管理发生其他严重困难。从公司法的司法解释可以看出，公司经营管理出现严重困难，是指因股东之间的利益冲突和矛盾导致公司有效运行失灵，公司事务处于瘫痪状态。本案中，王晓岚、刘焕平分别持有公司40%的股权，根据资本多数决的原则，即使江国托与王晓岚、刘焕平之间就公司经营管理事宜存在分歧，江苏三仪公司的股东会对公司的日常经营管理仍可以作出有效决议，并不影响公司的正常经营管理，江国托亦未能举证证明江苏三仪公司在经营管理方面存在何种严重困难。至于江国托提到的公司亏损，即便公司亏损，也不是公司解散的情形。公司解散作为股东矛盾无法解决的最后手段，非必要不得轻易采取，江国托以其股东权益受损及公司经营亏损为由主张解散公司，不构成公司解散的法定事由，不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条的规定，判决：驳回江国托的诉讼请求。案件受理费80元，由江国托负担。二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院查明的案件事实与一审判决查明的案件事实一致，另查明：江苏三仪公司章程规定“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议因对所议事项作出决议，决议由三分之二以上有表决权的股东通过。代表十分之一以上有表决权的股东，提议召开临时会议，应当召开临时会议”。本院认为：《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。上诉人江国托作为持有江苏三仪公司全部股东表决权10%以上的股东，因而有权提起解散公司之诉，但其所提交的证据并不足以证明江苏三仪公司已出现导致公司解散的法定情形。首先，根据江苏三仪公司章程规定，股东会决议应由代表三分之二以上表决权的股东表决通过。虽然江国托与其他两股东之间存在矛盾，即使存在其他股东将江国托委派到江苏三仪公司的人员赶出公司的事实，但按照公司章程的规定，江国托作为股东，仍然享有召开临时股东会的权利，且江苏三仪公司的股东会也可以按照章程的规定有效地作出决策，加之只有一个执行董事，也不存在董事会表决障碍的事实，因此，不存在无法形成有效决议而使股东会运行失效的情形。况且，不能因为江国托不同意其他股东意见，就认定江苏三仪公司经营管理发生严重困难。其次，江国托亦未提供充分证据证明因管理层决策问题导致公司经营出现严重恶化和负债状况，且江苏三仪公司目前正常经营，且公司作为社会经济主体，涉及的并不仅仅是股东之间的个人利益，更包括公司债权人、公司员工等一系列利益相关者的切身利益，若中途解散公司，不仅有损股东权益，也会损害其他公司债权人、公司员工等利益相关方的权益。故江国托关于公司继续存续会使股东利益遭受重大损失的主张缺乏事实依据。最后，并无证据表明江国托在起诉前已尝试其他救济手段，如通过请求其他股东以公平合理的价格收购自己的股份或请求召开股东会就公司解散问题进行表决等公司内部自治方式来解决问题，在穷尽其他可能的途径之前，江国托要求解散公司的请求不能成立。综上所述，原审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费80元，由江国托负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏志名审 判 员  苏 团代理审判员  孟文儒二〇一七年八月八日书 记 员  刘禹宏