安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖15民终1271号上诉人（原审被告）：安徽久泰工程建设有限公司，住所地安徽省金寨县梅山镇莲花山路。统一社会信用代码913415245717690597。法定代表人：卢士奎，系该公司经理。委托诉讼代理人：韩成刚，安徽皋陶律师事务所律师被上诉人（原审原告）：陈少明，男，1968年7月8日出生，汉族，住金寨县，委托诉讼代理人：陈鑫，安徽凡平律师事务所律师。委托诉讼代理人：李舒俊，安徽凡平律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：徐少琴，女，1972年12月10日出生，汉族，住安徽省金寨县，上诉人安徽久泰工程建设有限公司因与被上诉人陈少明、徐少琴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省金寨县人民法院(2017)皖1524民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。安徽久泰工程建设有限公司上诉请求：1、请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审；2、本案诉讼费用由陈少明、徐少琴承担。事实和理由：1、安徽久泰工程建设有限公司与陈少明之间不存在劳务关系，不应当承担接受劳务方的责任；2、一审判决混淆了劳务关系与行政责任的关系，程序违法；3、陈少明自身有过错，一审判决未作认定；4、一审判决适用法律错误；5、一审判决关于赔偿数额的计算存在明显不当。陈少明辩称，安徽久泰工程建设有限公司的上诉理由不能成立，原审判决适用法律正确，应驳回上诉，维持原判；一审中安徽久泰工程建设有限公司对陈少明提供的证据及证明目的均没有提出异议，一审判决没有错误；陈少明受伤不属于从事本职工作受伤，而是钢筋脱落摔伤，因此，安徽久泰工程建设有限公司认为陈少明在本起事故中自身存在过错与事实不符。陈少明向一审法院起诉请求：请求判决安徽久泰工程建设有限公司、徐少琴连带赔偿陈少明医疗费7746.62元、二次手术费4000元、误工费24111元、护理费10305元、住院伙食补助费750元、伤残赔偿金64143.2元、精神抚慰金7500元、交通费1000元、鉴定费2524.27元，合计125680.09元。事实与理由：2016年12月31日，陈少明在安徽久泰工程建设有限公司承建的金寨县华安发展有限公司的工地中受伤，入住金寨县中医院治疗，住院25天。伤情诊断为：腰2骨折等。构成道标两处十级伤残。徐少琴丈夫李三文分包了该工程中的木工活，陈少明为其务工。故安徽久泰工程建设有限公司、徐少琴承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：安徽久泰工程建设有限公司承建御景园工程3号楼，将木工工程包给李三文（2017年2月15日去世）。陈少明在李三文手下做木工活，2016年12月31日在施工中摔伤，当即被送往金寨县中医院治疗。诊断：右侧额叶挫裂伤，左侧颞骨骨折，腰2骨折，于2016年1月24日出院，住院25天。除李三文支付部分药费外，陈少明本人支付了7062.5元。陈少明的伤情经安徽正宇司法鉴定所伤残评定和三期评定为：被鉴定人陈少明因意外受伤致右侧额叶挫裂伤，现遗有日常活动能力轻度受限伴神经功能障碍属十级伤残；致腰2椎体三分之一以上压缩性骨折，属十级伤残；休息期180天，营养90日，护理90天，二次手术费4000元。后又去合肥一0五医院及六安市第二人民医院治疗，花去683.52元。一审法院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第四十四条第一款：“建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理，执行安全生产责任制度，采取有效措施，防止伤亡和其他安全生产事故的发生”和第四十五条：“施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理”规定，安徽久泰工程建设有限公司作为建筑施工企业，将木工活发包给没有资质的个人李三文，故其应对御景园3号楼工地的安全生产负责。陈少明在安徽久泰工程建设有限公司承包的工地上做工负伤，安徽久泰工程建设有限公司应承担赔偿责任。陈少明诉请合理部分应予支持。李三文负责工地木工工程，其妻徐少琴在李三文生前未参与管理工地，在李三文去世后未与被告久泰公司结算帐，且李三文无施工资质，陈少明起诉要求徐少琴承担赔偿责任无事实和法律依据。安徽久泰工程建设有限公司作为建筑施工企业应承担对陈少明受伤的医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费及残疾赔偿金等损失。经核定陈少明各项损失为：医疗费7746.62元、二次手术费4000元、误工费180天×133.95元=24111元、护理费90天×114.5元=10305元、营养费90天×40元=3600元、住院伙食补助费25天×30元=750元、残疾赔偿金（两处10级）20年×11%×29156元=64143.20元、精神抚慰金酌定6000元、交通费酌定500、合计121156元。综上，一审法院根据《中华人民共和国建筑法》第四十四条第一款、第四十五条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、安徽久泰工程建设有限公司赔偿陈少明各项费用合计121156元，于判决生效后十日内一次性付清；二、驳回陈少明其他诉讼请求。案件受理费2814元，减半收取1407元，鉴定费2524元，合计3931元，由被告安徽久泰工程建设有限公司负担。二审中，安徽久泰工程建设有限公司提供了新证据三份：证据1国家企业信用信息公示系统查询单，证明金寨县金生缘广告有限公司成立日期是2016年10月17日，陈少明一审期间提供的工作证明，证明其2015年9月至2016年9月在金寨县金生缘广告有限公司上班，月收入6000元，与事实不符;证据2证人证言，证明陈少明在工作时违反安全注意义务；证据3安徽久泰工程建设有限公司会议纪要，证明安徽久泰工程建设有限公司对工地施工的进度、质量、安全等权责的具体规定，证明安徽久泰工程建设有限公司对本起事故不应当承担责任。陈少明质证意见：证据1金寨县金生缘广告有限公司成立日期是2016年10月17日是事实，但该份证据不是非法证据，据我方了解，金寨县金生缘广告有限公司前身是在常州市××塘镇设立过，后因拆迁，该公司老板在金寨县又设立新的公司，陈少明一直跟随原公司上班；证据2陈少明是跟随李三文工作是事实，但工地是安徽久泰工程建设有限公司的，证据2的三位证人真实性均有异议，该证人证言在一审时就能提供而没有提供，二审不应作为新证据，且三位证人与陈少明不在一个班组，无法证明事实；3、证据3是内部规定，不能对抗善意第三人。本院认证认为，对证据1的真实性予以确认，能够证明陈少明2015年9月至2016年9月在金寨县金生缘广告有限公司上班与事实不符；对证据2的真实性、关联性均不予认定；对证据3的真实性予以确认，但不能达到其证明目的。二审查明的案件事实与一审认定一致，本院予以确认。二审另查明，徐少琴系李三文妻子。本院认为，综合上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：一审法院判决安徽久泰工程建设有限公司承担陈少明的各项损失是否适当。安徽久泰工程建设有限公司作为御景园3号楼工地建筑施工企业，将其承包的全部建筑工程肢解为木工、水电、瓦工等部分，以分包的名义将木工部分转包给没有资质的个人李三文，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”和第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。”的规定，李三文雇佣陈少明在施工的过程中受伤，李三文应承担雇主的赔偿责任，安徽久泰工程建设有限公司应承担连带赔偿责任。陈少明作为工地的一名木工，在施工现场应严格遵守安全生产制度，对自身的人身安全负有注意的义务，但在施工中因疏忽大意致身体受伤，对事故的发生也有过错，自身应承担10%的责任。因李三文在诉讼前死亡，故其承担的赔偿责任应由其继承人徐少琴在继承遗产范围内赔偿。陈少明在一审中提供的工作证明其2015年9月至2016年9月在金寨县金生缘广告有限公司上班月收入6000元与金寨县金生缘广告有限公司成立日期2016年10月17日之间存在矛盾，难以证明陈少明的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，故陈少明的残疾赔偿金应按农村居民标准计算，即陈少明的残疾赔偿金应为25784元（20年×11%×11720元=25784元）。经核定陈少明的损失为：医疗费7746.62元、二次手术费4000元、误工费24111元、护理费10305元、营养费3600元、住院伙食补助费750元、残疾赔偿金（两处10级）25784元、交通费酌定500、合计76796.62元，精神抚慰金6000元。徐少琴应在继承遗产范围内承担69116.96元（76796.62元×90%=69116.96元）和精神抚慰金6000元，合计75116.96元，安徽久泰工程建设有限公司承担连带赔偿责任。综上所述，上诉人安徽久泰工程建设有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省金寨县人民法院(2017)皖1524民初1174号民事判决；二、徐少琴在继承李三文的遗产范围内于本判决书送达之日起十日内赔偿陈少明各项损失合计75116.96元，安徽久泰工程建设有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。三、驳回陈少明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费和鉴定费3931元，由安徽久泰工程建设有限公司负担3537.9元，陈少明负担393.1元；二审案件受理费2814元，由安徽久泰工程建设有限公司负担2532.6元，陈少明负担281.4元。本判决为终审判决。审判长  赵应军审判员  王 芸审判员  魏 晋二〇一七年八月二十二日书记员  汪 洋附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。