新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终2222号上诉人（原审被告）：新疆爱开创信息技术有限公司。住所地：乌鲁木齐市天山区新华南路**号世纪百盛花苑*栋****室。法定代表人:孙凯，新疆爱开创信息技术有限公司总经理。委托诉讼代理人：林峰，男，1969年2月27日出生，汉族，新疆爱开创信息技术有限公司财务总监，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：赵伟，新疆施安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张磊，男，1981年5月20日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：吴伟强，新疆井然律师事务所律师。上诉人新疆爱开创信息技术有限公司（以下简称爱开创公司）因与被上诉人张磊劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初954号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年7月6日公开开庭进行了审理。上诉人爱开创公司的委托诉讼代理人林峰、赵伟，被上诉人张磊的委托诉讼代理人吴伟强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。爱开创公司上诉请求：撤销一审判决，改判张磊支付经济损失55536元。事实和理由：2014年7月11日，张磊入职我公司，双方签订了劳动合同。2016年8月9日，乌鲁木齐电信公司作出中电信乌鲁木齐（2016）137号《关于对代理商违规营销问题处罚的通报》，认定我公司因内部人员张磊违规将厂商门店工号激活并提供给游商张涛使用，最终造成违规销售15笔，对我公司处罚55536元。这15笔违规销售均是由于张磊个人行为造成的，理应由张磊承担。张磊答辩称，激活工号是在爱开创公司的平台，权限也在公司，我无权激活，不存在违规激活销售的行为，乌鲁木齐电信分公司无权作出行政处罚，而且爱开创公司主张的55536元系预存款，不是罚款，不应由我承担。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。张磊向一审法院起诉请求：不支付爱开创公司经济损失55536元。一审法院认定事实：2014年7月11日，张磊应聘到爱开创公司工作，双方签订了劳动合同，约定：“乙方（张磊）在甲方（爱开创公司）工作起始时间2014年7月11日，2017年12月30日终止。第五条根据甲方要求，乙方同意在研发部岗位从事项目经理工作。第十二条第（三）项B甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月不低于当地最低工资标准，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。”2016年8月9日，中国电信股份有限公司乌鲁木齐分公司（下称电信乌鲁木齐分公司）作出中电信乌鲁木齐（2016）137号《关于代理商违规营销问题出发的通报》（下称通报），载明“所属各分局、部门、中心：为规范代理商日常销售行为，加强渠道管理，分公司出台、印发了一系列规范文件，并组织代理商宣贯学习，要求其严格按照规范执行，但仍有个别代理商依旧进行违规销售。为规范业务发展，避免收入流失，现根据核查结果，对代理商在医科大学进行的违规营销及处罚通报如下：二、问题核查：（二）核查结果¨¨¨6、爱开创工号问题是因内部人员张磊违规将厂商门店工号激活并提供给游商张涛使用，最终造成违规销售15笔。三、违规处罚（一）对于办理合约生产的非现金流账本，由代理商缴纳等额现金预存，按月分摊存入用户账户，同时取消用户4G3折合约非现金流优惠；¨¨¨爱开创公司15笔，缴纳55536元现金预存款。（二）艾红霞百乐园营业厅存在工号管理不善并办理其他门店或游商揽装业务问题，每笔处罚200元，合计处罚4000元。”2016年9月28日，爱开创公司申请劳动争议仲裁，2016年12月15日，乌鲁木齐天山区劳动人事争议仲裁委员会作出乌（2016）天劳人仲裁字第544号仲裁裁决：张磊支付爱开创公司经济损失55536元。一审法院认为，《工资支付暂行规定》第十六条规定“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20％。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案张磊和爱开创公司签订的劳动合同中未约定赔偿条款，爱开创公司要求张磊赔偿经济损失，无合同依据。爱开创公司因张磊违规销售15笔，被电信部门取消非现金流优惠，并要求其交纳办理合约产生的现金预存款55536元损失由张磊承担，于法无据，不予采信。张磊要求不支付爱开创公司经济损失55536元的诉讼请求，应予支持。一审法院判决：张磊不予偿付新疆爱开创信息技术有限公司经济损失55536元。在本院二审期间，爱开创公司提交新的证据为：1、新疆欧珀通讯电子有限公司于2017年4月17日出具的证明一份，内容：我公司在乌鲁木齐市与电信合作，要求我公司受理电信业务时使用爱开创平台，但没有使用工号：KSYUOPP08帐号。2、收据一份，电信乌鲁木齐分公司收到爱开创公司交的55536元预存款。张磊对新疆欧珀通讯电子有限公司出具的证明真实性认可，关联性不予认可，认为该证明不能证实其激活该帐号。对收据的三性均不予确认，认为收据注明的是预存款，不是罚款。本院对爱开创公司提供的证明的真实性予以确认，关联性不予确认，本案主要涉及的问题是爱开创公司主张的损失是否由张磊造成，该份证据不能证明。对爱开创公司提供的收据的真实性予以确认，关联性确认，该收据能够证明爱开创公司所主张的损失数额。本院二审查明，2014年7月11日，张磊应聘到爱开创公司工作，双方签订了劳动合同，张磊岗位为研发部项目经理。2016年2月19日，张磊与爱开创公司签订了2016年年度责任书，载明：第一部分基本职责。……3严格遵守爱开创公司管理制度。……第二部分岗位职责。4、不得利用公司平台侵占公司资产或者贪污公款，不得伙同他人侵害公司利益。……第三部分责任约束。3、责任书与绩效考核挂钩，任何违背责任书的行为都必将影响到个人收入，情节严重的不仅要做辞退处理，还将依法追究其相应法律责任。……爱开创公司已向电信乌鲁木齐分公司缴纳了55536元预存款。本院认为，本案争议焦点为：爱开创公司向张磊主张经济损失是否有事实及法律依据。《工资支付暂行规定》第十六条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。……”据此，劳动者对用人单位承担损失赔偿责任的依据应包括法律规定和劳动合同约定。本案，虽然爱开创公司在与张磊签订的劳动合同中对给用人单位造成经济损失如何承担责任没有进行约定，但爱开创公司与张磊签订的年度责任书中约定了侵害公司利益，应当承担的责任。如果张磊确实存在因其本人原因给用人单位造成经济损失的，应当承担赔偿责任。本案关键的问题是爱开创公司主张的损失是否为张磊违规所造成的。爱开创公司为此提供了电信乌鲁木齐分公司对其公司的处罚决定，该处罚决定中记载：“爱开创工号问题是因内部人员张磊违规将厂商门店工号激活并提供给游商张涛使用，最终造成违规销售15笔。”张磊对上述事实并不认可，并且辩称，激活工号需通过爱开创公司的平台操作，权限也在爱开创公司，爱开创公司并未向其授权。现爱开创公司亦未提供有效的证据证明张磊对上述所涉及的工号有独自激活的权限，即爱开创公司对张磊的职责权限约定不明。故爱开创公司主张电信乌鲁木齐分公司对其处罚是由张磊造成，并要求张磊承担该处罚损失，依据不足，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人新疆爱开创信息技术有限公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年八月七日书记员 瞿佩茹