四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川18民终781号上诉人（原审被告）：邱文东，男，1969年3月27日出生，汉族，住四川省天全县。被上诉人（原审原告）：高明贵，男，1968年1月15日出生，汉族，住四川省天全县。委托诉讼代理人：贾文杳，四川黎辉律师事务所律师。原审被告：成都金穗建筑工程有限责任公司。住所地：四川省成都市青羊区。法定代表人：王新民，系该公司经理。上诉人邱文东因与被上诉人高明贵、原审被告成都金穗建筑工程有限责任公司(以下简称金穗建筑公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省天全县人民法院（2017）川1825民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邱文东上诉请求：撤销一审判决，改判高明贵自行承担70%的主要责任。事实和理由：1、一审错误认定高明贵为失地农民，将残疾赔偿金以城镇标准计算错误。天全县沙坝村村民委员会和城厢镇人民政府共同出具的《证明》，形式和程序不合法，没有经手人，只有天全县国土资源局才具有证明的主体资格，才能证明高明贵为失地农民。2、责任主次颠倒。高明贵的受伤过程表明其作为一个自然人擅自实施危险爬树行为自身存在一般过错，作为长期从事泥工的专业技术人员却违反安全操作规则存在较严重的过错，在爬树过程中不听劝阻而受伤，邱文东已尽到了法定的安全注意义务，高明贵存在重大过错，认定邱文东承担70%的责任错误。被上诉人高明贵辩称，同意一审判决。原审被告金穗建筑公司未到庭答辩。高明贵向一审法院起诉请求：判决邱文东、金穗建筑公司连带支付高明贵医疗费725.00元、误工费15296.85元、护理费7500.00元、住院伙食补助费1500.00元、营养费1500.00元、交通费1500.00元、残疾赔偿金62817.37元(其中包含被抚养人生活费10407.37元)，精神损害抚慰金1000.00元、鉴定费700.00元，共计92539.22元。一审法院认定事实：2015年10月16日，金穗建筑公司承建了天全县城市生活垃圾场进场道路及公厕建设项目(二标段公厕)，该工程实际由邱文东组织人员进行施工，高联武受邱文东安排管理该工地。2016年6月23日早上七点过，高联武等人按邱文东的安排到天全农机局拉钢管到工地搭架做屋顶屋面。将近8时，李秉正、高明贵、任洪全、高品康、高小群等人陆续到工地。高明贵想爬树到厕所屋顶将水放干，以便处理屋面。第一次爬树滑下来，再次爬树时遭到在场工人劝阻，但高明贵仍踩在高凳爬上树，但踩断树枝摔下来受伤，即被送到天全县中医院住院治疗。次日，天全县中医院下发病危通知书，认为高明贵经积极抢救，但情况仍趋于恶化，随时可能危及生命。2016年9月5日好转出院，出院诊断为：左侧多发肋骨骨折、左下肺挫伤，气管损伤，膈肌挫伤等，出院医嘱，要求休息两个月，渐进功能锻炼。高明贵共支出检查费、治疗费共计34336.30元。2017年3月2日，经高明贵申请，经雅安雅正司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定其伤残等级为十级，支出鉴定费700.00元。高明贵于2017年3月3日起诉。一审另查明：1、高明贵住院治疗期间，邱文东通过转账和现金方式，支付高明贵380**.00元。但高明贵称其中4000.00元系邱文东支付其工资。2、天全县城厢镇沙坝村村民委员会和天全县城厢镇人民政府于2017年2月28日证明，高明贵家中田地于2013年“4.20”地震后被政府全部征用，房屋也被拆迁。从2013年到现在，该村民家庭经济收入主要靠高明贵在天全县城打工维持，从事泥工等工种。一审法院认为：高明贵受邱文东雇佣在金穗建筑公司承建的工程中做工时受伤，邱文东作为雇主依法应承担赔偿责任。金穗建筑公司明知邱文东没有相应资质，将工程交由邱文东实际施工，金穗建筑公司、邱文东应承担连带赔偿责任。高明贵作为长期从事泥工等工作的成年人，应当知道高处作业的操作规程和风险责任，但高明贵未经安排自行爬树进到屋顶作业，第一次未成功情况下，不听别人劝阻，再次爬树时摔伤导致损害后果的发生。邱文东提出高明贵自身存在过错的辩解意见，予以采纳，依法应减轻金穗建筑公司、邱文东赔偿责任。根据本案实际，金穗建筑公司、邱文东应承担70%赔偿责任，高明贵自行承担30%民事责任。关于具体赔偿项目及数额，根据案情并依照相关法律规定作如下核定：1、医疗费，为检查费725.00元加住院治疗费用33611.30元，两项合计34336.30元；2、误工费，高明贵系失地农民，但长期从事建筑行业，其标准参照上一年度建筑业平均工资计算，误工时间为住院天数75天加上出院医嘱休息60天，该项为113.31元/天×135天＝15296.85元；3、护理费，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准酌情确定为80元／天，护理人员确定为1人。护理期限为住院天数75天，该项为80元/天/人×75天×1人＝6000.00元；4、住院伙食补助费，计算标准参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准确定为20元/天，天数为住院天数75天，该项为20元/天×75天＝1500.00元；5、营养费，高明贵虽未提交医疗机构出具的需要加强营养证明，但考虑高明贵的损伤情况，酌情考虑10元/天，营养时间按住院天数75天，该项为10元/天×75天＝750.00元；6、残疾赔偿金，高明贵虽为农村居民，但田地于2013年“4.20”地震后被政府全部征用，从2013年到现在，家庭经济收入主要靠高明贵在天全县城从事泥工等工作维持。故应根据其伤残等级，参照所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。该项为26205元/年×20年×0.1＝52410.00元；7、交通费，高明贵未提交票据证明，酌情支持200.00元；8、精神损害抚慰金，符合法律规定，根据高明贵损伤情况，酌情支持1000.00元；9、鉴定费，凭票认定700.00元；高明贵主张被抚养人生活费，因高明贵未丧失劳动能力，不予支持。高明贵以上损失共计112193.15元，按70%计算为78535.21元，扣减邱文东预付38000.00元后，实际损失为40535.21元。高明贵提出预付款中有4000.00元用于支付其工资，因未提交相应证据，而邱文东不予认可，不予认定。邱文东是否拖欠高明贵工资，与本案不是同一法律关系，高明贵可另案主张。本案在审理过程中，双方当事人未能达成一致调解意见。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由成都金穗建筑工程有限责任公司、邱文东于判决生效之日起十日内连带赔偿高明贵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计40535.21元；二、驳回高明贵的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2114.00元，减半收取1057.00元，由高明贵承担317.10元，由成都金穗建筑工程有限责任公司和邱文东共同承担739.90元。本院二审期间，邱文东提交了五张照片，拟证明高明贵是自己受伤的。高明贵质证对照片的真实性无异议，但认为不能达到邱文东的证明目的。本院认为，邱文东在二审中提交的照片不能反映事故经过，本院不予采纳。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人邱文东雇佣被上诉人高明贵在金穗建筑公司承建的工程中做工并由邱文东支付高明贵劳动报酬，双方形成雇佣关系。高明贵在受雇佣期间做工时受伤，虽然高明贵的受伤系自身缺乏安全意识存在过错，但其受伤是为了邱文东的利益，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”和《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，一审按本案案情确定高明贵自担30%的责任有事实和法律依据，并无不当，本院对邱文东主张高明贵自担70%的上诉理由不予采纳。因高明贵的家庭经济收入主要依靠高明贵在天全县城从事泥工等工作维持，高明贵家庭的田地于2013年“4.20”地震后被政府全部征用，故一审根据本案案情参照城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当，邱文东提出天全县沙坝村村民委员会和城厢镇人民政府共同出具的《证明》不合法，主张以农村标准计算残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人邱文东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费813元，由上诉人邱文东负担。本判决为终审判决。审判长 徐 剑审判员 文 茜审判员 周玉蓉二〇一七年八月九日书记员 林元琴