成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0106民初4330号原告：四川正地勘测设计有限公司。住所地：成都市金牛区。法定代表人：杨燕，总经理。委托诉讼代理人：薛梅，女，汉族，1986年9月6日出生，汉族，住四川省宜宾县柳嘉镇柳嘉村桐车组，公司员工。委托诉讼代理人：胡晓东，男，汉族，1985年2月16日出生，住四川省广元市利州区。被告：陈旖旎，女，汉族，1985年4月11日出生，住四川省绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：李小龙，四川诺鼎律师事务所律师。第三人：四川银基钢铁有限公司。住所地：成都市成华区。法定代表人：潘峰，总经理。委托诉讼代理人：罗曼，女，汉族，1992年11月28日出生，住四川省广汉市高坪镇，公司员工。原告四川正地勘测设计有限公司（以下简称：正地公司）与被告陈旖旎劳动争议纠纷一案，本院立案后，于2017年7月18日公开开庭进行了审理，审理期间，本院依法追加四川银基钢铁有限公司（以下简称：银基公司）为本案第三人参加诉讼，并于2017年8月17日再次公开开庭进行了审理。原告正地公司的委托诉讼代理人薛梅、胡晓东，被告陈旖旎及委托诉讼代理人李小龙，第三人银基公司的委托诉讼代理人罗曼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告正地公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告未签劳动合同双倍工资金的差额10136.3元；2.判决原告支付被告2016年11月1日至2016年11月23日工资合计1700元，在办理交接时结清；3.判决被告主张的加班费不成立，原告不支付被告周末加班工资1094元；4.本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：一、被告未与原告签订劳动合同属于被告主观的恶意行为，原告自2013年5与其单独设置财务会计岗位（编制1人），原告依法成立以来，从未发生不予员工签订劳动合同的行为，被告于2016年7月23日经面试通过，于2016年7月25日起在原告处任职会计岗位工作，被告试用期届满后，原告向被告送达转正申请表和成都市劳动和社会保障局监制标准劳动合同，被告以社保关系不便划转为由不填写员工转正申请表一直拖延签订劳动合同，经多次催促无果。原告入职面试时，被告本人填写的应聘登记表内容存在欺骗的行为，被告陈述原单位搬迁，经过原告查询，被告原单位并未进行搬迁，被告是因担心社保关系暴露且在多家企业任监事而不签订劳动合同，均属于被告主观恶意；二、被告存在短期事实兼职行为，经金牛区社保局查询，被告于2016年7月23日至2016年11月23日期间与四川银基地钢铁有限公司存续劳动合同关系和社保关系；2014年4月9日至2017年4月19日期间为四川银基钢铁有限公司股东，2013年7月9日至今为成都恒瑞信达投资理财咨询有限公司股东，2015年5月19日至今为成都儒雅隆商务服务有限公司股东，被告属于多方任职情况，被告不愿填写员工转正申请表和签订劳动合同已免被约束是为了达到事实兼职的效果。被告在2016年11月23日起在未办理结算和交接手续情况下，擅自离岗，被告违反《会计基础工作规范》第二十五条，被告在职期间并未按照公司规定提交员工月度绩效考评表，被告当月工资为：基本工资1400＋岗位工资300＋工龄工资0+绩效0，合计1700元整，且其工资应在被告办理交接手续时结清，青羊区劳动仲裁委员会作出的青劳人仲委裁字（2017）第00102号仲裁裁决原告向被告支付2602.2元工资缺乏依据；三、原告虽实行五天半的工作制度，工作时间符合《中华人民共和国劳动法》第36条和38条的规定，被告在职的岗位属于生产性工作，被告在2016年7月23日至2016年11月23日期间，请假5.5天，国庆调休2天，合计调休7.5天，而被告周六在班只有7天，调休时间已超过被告所主张的加班时间，青羊区劳动仲裁委员会作出的青劳人仲委裁字（2017）第00102号仲裁裁决原告向被告支付周末加班工资1094.2元缺乏事实和计算的依据，请求人民法院查明事实，依法判决。被告陈旖旎辩称，对原告的诉请均不予认可。理由：原被告之间实际存在劳动关系，被告一直出任原告处的会计一职，在职期间，被告还应原告的要求，周六加班，同时原告一直并未与被告签订劳动合同，原告即使与其他部分员工签订书面劳动关系，购买社保，与本案不具备关联性，并不能否认其未与被告签订书面劳动合同的客观事实，被告对此也并无所谓的主观恶意，被告的工资显示，被告平均工资为3329.4元；在入职前，被告曾在银基公司工作，后因银基公司经营不善，不得已与所有员工解除劳动关系，因购买社保的连续性，原告一直未给被告购买，所以继续以银基公司名义代为购买社保。第三人银基公司述称：被告原系银基公司员工，被告离职后与银基公司协商，在被告找到新工作前继续以银基公司名义购买社保，其社保支出由被告承担，双方已没有劳动合同关系。原告正地公司与被告银基公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认如下事实：被告于2016年7月25日到原告公司上班，从事账务会计工作，被告工作期间工资表显示，其月工资由基本工资1400元＋岗位工资300元＋工龄工资＋绩效＋全勤奖组成，其中2016年8月被告实际领取工资为3186.67元（考勤扣除113.33元）、2016年9月被告实际领取工资为3543.33元（考勤扣除56.67元）、2016年10月被告实际领取工资为3258.33元（考勤扣除141.67元）。被告于2016年11月24日从原告公司离职，原告未支付被告该月工资。2017年1月16日，被告作为申请人（正地公司为被申请人）向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.被申请人向申请人支付未签劳动合同的双倍工资11816.2元；2.裁决被申请人支付申请人未按照约定发放月工资的差额2019.54元；3.裁决被申请人支付申请人2016年11月1日至2016年11月23日拖欠的工资3126.44元；4.裁决被申请人支付申请人周末加班费2758.62元。该仲裁委员会于2017年4月12日作出成青劳人仲委裁字（2017）00102号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于本裁决书下达生效胡十日内向申请人支付未签劳动合同双倍工资10136.3元。二、被申请人于本裁决书下达生效后十日内向申请人支付拖欠的2016年11月1日至2016年11月23日工资2602.2元。三、被申请人于本裁决书下达生效后十日内向申请人支付周末加班工资1094.2元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。其后，正地公司不服该仲裁裁决诉至本院。另查明，被告在原告处工作期间，双方未签订书面劳动合同，被告仍然以原单位（银基公司）名义购买个人社保。被告在工作期间周末加班共计12个半天（6天）。庭审中，原告提交其部分员工签字《关于劳动合同签订和福利待遇相关问题的声明》，其内容为：我们是正地公司员工，均与公司签订了《劳动合同》，公司按规定给我们购买了社保。公司实行绩效考核制度，员工平时加班（含周六上午）、出差等加班工资均在绩效中予以体现。原告同时确认，该声明系被告离开公司后其他员工所写。以上事实有身份证、营业执照、仲裁裁决书、工资表、考勤表、社保信息以及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生权利义务关系。本案被告于2016年7月25日起在原告公司全日制从事会计工作，原告按月支付报酬，双方并无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：一、原、被告未签订书面劳动合同的责任问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”之规定，本院认为在劳动关系中，因用人单位具有优势地位，故与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，除非是劳动者的不合理拒绝签订，庭审中，原告认为与被告未签订书面劳动合同是被告个人的原因，被告在工作期间以第三人银基公司名义购买社保，故双方无法签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”之规定，本院认为，依法签订书面劳动合同和购买社保均系用人单位的法定义务，法律同时赋予了用人单位在劳动者因个人原因不配合用人单位履行上述义务时，有终止劳动合同的权利，但本案原告并没有采取相应措施，也无其他证据证明被告拒绝签订劳动合同，应当承担相应的法律后果。故原告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年与劳动者订立书面劳动合同的发向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，支付被告2016年8月25日至2016年11月23日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额9988.2元（3329.4元×3个月）；二、原告是否应当支付被告加班费的问题。庭审中，原告认为因被告工作岗位属于非生产性工作，其周六半天上班时间按全年调休平衡，在绩效工资中有体现，故不应另支付加班费，被告不予认可。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，原告应当向法庭提交证据证明，被告周末加班报酬每月经绩效工资发放，但原告提交其部分员工声明系事后形成，无被告签名认可，缺乏证明力，本院不予采信，原告应承担举证不能的法律后果。故原告应当按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的劳动报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬……”之规定，支付被告周末加班工资937.9元（1700元÷21.75天×6天×200%）；三、原告应支付被告离职前（2016年11月1日至23日）工资数额的问题。依照劳动部《工资支付暂行规定》的规定，用人单位在劳动过程中支付给劳动者的劳动报酬主要包括三部分内容，即货币工资、实物报酬、社会保险。劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第53条的规定，劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式按月直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下的工资等。结合本案被告2016年8月至10月工资发放表金额组成情况，被告每月领取工资平均为3329.4元，故原告应支付被告2016年11月1日至23日工资2602.2元（3329.4元÷21.75天×17天）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、四川正地勘测设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈旖旎未签劳动合同双倍工资差额9988.2元；二、四川正地勘测设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈旖旎2016年11月1日至2016年11月23日工资2602.2元；三、四川正地勘测设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈旖旎周末加班工资937.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序，减半收取5元，由四川正地勘测设计有限公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 石 磊二〇一七年八月二十八日书记员 罗 颖速录员 孔会明