辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终689号（2017）辽08民终690号上诉人（原审原告、并案被告）：王彦凯，男，1966年10月19日出生，汉族，农民，住大石桥市。委托诉讼代理人：孙玉芹，系营口市广通法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告、并案原告）：营口盼盼环保硅藻材料有限公司。住所地：辽宁营口市。法定代表人：韩国贺，董事长。委托诉讼代理人：孙婵，辽宁海润律师事务所律师。上诉人王彦凯与上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服大石桥市人民法院（2016）辽0882民初1914号、（2016）辽0882民初1915号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王彦凯及其委托诉讼代理人孙玉芹、上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司的委托诉讼代理人孙婵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王彦凯上诉请求：一、请求二审法院维持一审判决第一、二、四项判决，撤销第三项，改判被上诉人支付上诉人假肢安装及维修费计371875元，判令被上诉人支付上诉人工伤津贴补偿金114240元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：(2016)辽0882民初1914号、1915号民事判决中第三项判决计算的数额和年限是极其不公正、不合法的判决，请依法改判。该判决对上诉人王彦凯要求被上诉人（用工单位)支付工伤津贴补偿金是合理合法，请求法庭依法支持。其理由：一、因工造成人体伤害所涉及到必要的人体器具安装费用和器具维修费用，依据法律规定按地区的人均寿命进行年限计算，并不是依据人身伤害赔偿不能超越二十年标准进行计算。所以本案大劳仲裁字（2015)第7号仲裁裁决书依据王彦凯余命25年计算安装假肢所发生的费用，被上诉人支付应按这项法律规定进行计算，上诉人这项诉请应依法成立。原审法庭按人身伤害赔偿标准进行计算实属适用法律错误。其次，关于大石桥市劳动争议仲裁委员会委托德林义肢矫形器（北京）有限公司鞍山分公司提供安装义肢情况说明义肢安装价格分为三种型号价格分别为26000元、42500元、55800元。原审法庭采用最低价格显失公平，起码应采用中间价格42500元为公平。因为计算安装假肢的费用标准是终身不变，随着每年物价递增，安装假肢的费用也是不断增高，原审法庭理应按最高位价格标准进行计算，但偏偏按现状最低价格计算支付是不公平的。所以上诉人要求按中间价格标准计算安装假肢费用即公平又合法。据此，上诉人要求二审法庭撤销原判中的第三项，改判被上诉人支付上诉人终身安装义肢及维修费用按42500元标准计算，计371875元应予支持。二、本案诉前上诉人曾申请营口盼盼安居门业有限公司提前与上诉人解除劳动合同，工龄补偿应从被上诉人录用上诉人起来时计算补偿工龄，但经大劳仲裁字（2014)第64号裁决书认定，上诉人于2009年4月被营口盼盼安居门业录用与被上诉人没有任何关联，并不是被上诉人继续录用，所以工龄不能连续计算作出工龄仅五年零三个月时间。这说明上诉人王彦凯因工受伤后，于2009年4月营口盼盼大阅兵钢结构有限公司并没有继续安排上诉人工作，也没有按五级伤残标准给予王彦凯一次性解除劳动合同所涉及到各项补偿金。现经上诉人诉请解除劳动关系，除工伤津贴之外其他补偿都做出了判决，所涉及的工伤津贴，被上诉人没有任何证据证明于2009年4月还在继续安排王彦凯在本单位工作的事实。原审认定被上诉人已经给王彦凯安排适当工作，缺乏事实依据。因此，上诉人要求被上诉人支付因工受伤后所应支付的工伤津贴114240元合法。上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司辩称，假肢安装及维修费应参照工伤保险辅助器具配置目录进行计算。关于工伤津贴，原判已经认定被上诉人已安排王彦凯劳动工作，所以该津贴不予支持。上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，二、一审、二审案件受理费等全部由被上诉人承担。事实和理由：一、原判决认定医疗补助金52,816元依据2013年度职工平均工资错误。被上诉人于2009年4月份到盼盼安居门业有限责任公司工作，与上诉人解除了劳动合同关系，计算医疗补助金应当依据2008年度职工平均工资。二、原判决认定的假肢安装费、假肢维修费没有事实依据。假肢费用赔偿鉴定应当依据《假肢费用赔偿鉴定》标准（GB/T24432-2009)执行，需要对因肢体伤残而配置普通适用型假肢的费用进行鉴定时，可向具有假肢费用赔偿鉴定职能的机构提出委托，鉴定机构应组成鉴定委员会，鉴定委员会的成员应为5名以上(含5名)，具有高中级技术职称者应不少于75%。鉴定委员会的成员应来自三个单位。原判决以德林义肢矫型器（北京）有限公司出具的鉴定意见计算假肢赔偿费用，德林义肢矫型器（北京）有限公司不具有鉴定资格，未成立鉴定委员会，委托鉴定程序违法，鉴定意见无效。上诉人王彦凯辩称，一、王彦凯是于2002年6月被营口大阅兵钢结构录用电焊工。（该企业于2014年5月18日由被答辩人吸收合并）王彦凯在大阅兵就职期间2005年9月3日发生工伤，经鉴定为五级伤残。2006年9月1日双方就治疗所发生的医疗费、交通费、住院期间伙食补助费、护理费、住院85天的误工津贴和第一次安装假肢费用共计和解支付王彦凯36085元。由于和解书上明确约定双方保持劳动关系，所以王彦凯涉及到五级伤残一次性工伤医疗补助金、再就业补助金和五级工伤伤残津贴以及终生更换、维修假肢的费用都没有补偿。直到2015年1月30日经大劳仲裁字（2015）第7号裁决书裁决王彦凯与被答辩人解除劳动关系。这足以证明双方正式解除劳动关系是于2015年1月13日，原审判决按2013年职工平均工资计算五级伤残医疗补助金合理合法。二、关于王彦凯工伤应发生假肢安装更换、维修的费用标准计算，本案在劳动仲裁机构审理期间，由王彦凯申请，由大石桥市劳动仲裁委员会委托营口市劳动能力鉴定委员会鉴定，王彦凯右小腿截肢术后需要安装假肢。由德林义肢矫型器（北京）有限公司鉴定王彦凯安装义肢分为三种型号，价格均分为三等，整个程序是在本人申请由仲裁机构委托相关机构进行鉴定，以及情况说明其结果是经过双方当事人质证，程序完全合法。现答辩人没有任何证据证明德林义肢矫型器（北京）有限公司不具备价格认定资格。上诉人王彦凯向一审法院起诉主张：要求被告（原告）营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付五级伤残医疗费52816元，再就业补偿金70000元，2009年3月至2014年8月期间的伤残津贴114240元，安装假肢费及维护费460416.66元，解除劳动合同补偿金18750元，合计716222元。上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司向一审法院起诉主张：1、请求人民法院依法重新确认工伤待遇。2、请求依法判令按受伤时工资标准给付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。3请求人民法院判令不支付安装假肢费、假肢维修费等。一审法院经审理查明：原告（被告）王彦凯2002年6月被营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司招用为电焊工，营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司未为王彦凯缴纳工伤保险费。2005年9月3日，王彦凯在工作中受伤，被认定为工伤，2006年3月20日被鉴定为5级伤残。同年9月11日该公司与王彦凯达成和解协议，协议约定：营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司为王彦凯安排力所能及工作，双方另行签订劳动合同，保持双方劳动关系；公司给付王彦凯一次性伤残补助金14005.28元；给付医疗费、住院治疗期间的护理费、伙食补助费以及交通费伤残津贴等费用6980元；给付王彦凯安装假肢费用13500元及二次更换假肢费用1600元；总计36085.28元。双方承诺以此协议了结王彦凯因工致残事宜。之后王彦凯在营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司工作至2009年3月。2009年4月，王彦凯被安置到盼盼安居门业有限责任公司工作，与该公司签订了劳动合同，2014年7月双方解除劳动合同。就解除劳动合同一事，王彦凯申请劳动仲裁，大石桥市劳动争议仲裁委员会裁决：盼盼安居门业有限责任公司支付王彦凯解除劳动合同经济补偿金13750元。2014年5月18日营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司被营口盼盼环保硅藻材料有限公司吸收合并，营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司合并前的所有债权债务，均由营口盼盼环保硅藻材料有限公司无条件承受。2014年10月27日，王彦凯向大石桥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付一次性伤残医疗补助金53604元，就业补助金70000元，2006年9月至2014年8月工伤伤残津贴114240元，支付假肢费用348100元，支付解除劳动合同补偿金23800元。大石桥市劳动争议仲裁委员会大劳仲裁字（2015）第7号仲裁裁决书裁定：一、营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付王彦凯一次性工伤医疗补助金人民币52816元（营口市2013年度职工平均工资3301元/月×16个月=52816元）。二、营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付王彦凯一次性伤残就业补助金70000元（本人工资2500元/月×28个月=70000元）。三、营口盼盼环保硅藻材料有限公司一次性支付王彦凯安装假肢费、假肢维修费共计人民币281667元〔王彦凯49岁，（74-49）÷3×26000元+（74-49）×26000元×10%=281667元〕。王彦凯及营口盼盼环保硅藻材料有限公司均不服裁决提起诉讼。一审法院认为，王彦凯在营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司工作期间被认定工伤，应当享受工伤待遇。由于营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司未为王彦凯缴纳工伤保险，故营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司应当承担赔偿责任。因营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司被营口盼盼环保硅藻材料有限公司吸收合并，营口盼盼环保硅藻材料有限公司无条件承受营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司债权债务。故营口盼盼环保硅藻材料有限公司应当承担对王彦凯的工伤赔偿责任，支付给王彦凯一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、假肢安装费及维修费、解除劳动合同经济补偿金。大劳仲裁字（2015）第7号仲裁裁决的支付一次性工伤医疗补助金52816元，一次性伤残就业补助金70000元，符合法律规定，应予确认。关于假肢安装费及维修费用问题，由大石桥市劳动争议仲裁委员会委托，营口市劳动能力鉴定委员会鉴定，王彦凯右小腿截肢术后，需要安装假肢。德林义肢矫型器（北京）有限公司鞍山分公司鉴定，王彦凯安装义肢普通型号的价格为26000元，假肢寿命为叁年，每年维修费用为价格的10%。鉴定程序合法，应予采信。但仲裁按平均寿命74岁计算安装假肢时间不妥，应按20年计算。故营口盼盼环保硅藻材料有限公司不同意支付王彦凯安装假肢费用的诉讼请求（抗辩主张）不予支持，但已经支付的15100元应计算在赔偿数额中。关于王彦凯主张给付23800元解除劳动合同经济补偿金问题，王彦凯五级伤残，依照法律规定应保留劳动关系，由用人单位安排工作，难已安排工作的，应按月发放伤残津贴。现王彦凯要求给付次性伤残就业补助，应认定解除劳动关系，营口盼盼环保硅藻材料有限公司应当支付经济补偿金。按王彦凯在营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司工作时间7年3个月计算。关于伤残津贴问题，用人单位已经给王彦凯安排适当工作，不应支付伤残津贴。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十六条之规定判决：一、被告（原告）营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付原告（被告）王彦凯一次性工伤医疗补助金人民币52816元（伍万贰仟捌佰壹拾陆元）。二、被告（原告）营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付原告（被告）王彦凯一次性伤残就业补助金人民币70000元（柒万元）。三、被告（原告）营口盼盼环保硅藻材料有限公司一次性支付原告（被告）王彦凯假肢安装费及维修费人民币210233.3元（贰拾壹万零贰佰叁拾叁元叁角）（26000元×20年÷3）+（26000元×20年×10%）-15100元=210223.3元。四、被告（原告）营口盼盼环保硅藻材料有限公司支付原告（被告）王彦凯经济补偿金我18750元（壹万捌仟柒佰伍拾元）（2500元/月×7.5个月=18750元）。案件受理费20元，由原被告各自承担10元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院与一审法院认定的基本事实一致。本院认为，关于上诉人王彦凯假肢安装费及维修费用的问题，因德林义肢矫型器（北京）有限公司鞍山分公司对上诉人王彦凯安装义肢型号的价格及更换年限作出了相关的说明，且上诉人王彦凯并未提供证据证明假肢安装费应按42500元计算，上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司亦未提供证据该情况说明与客观事实不符，故一审法院认定王彦凯安装义肢普通型号的价格为26000元，假肢维修费计算20年，并无不当，本院予以确认。关于上诉人王彦凯伤残津贴的问题。因上诉人王彦凯系五级伤残，依照法律规定应保留劳动关系，由用人单位安排工作，难已安排工作的，应按月发放伤残津贴。上诉人王彦凯其在盼盼安居门业有限公司的工作期间系根据营口盼盼大阅兵钢结构制造有限公司的安排，故上诉人王彦凯主张该期间的伤残津贴，本院不予支持。关于上诉人王彦凯一次性医疗补助金计算的标准问题，因上诉人王彦凯主张解除劳动关系的时间是2014年，故一审法院按2013年标准计算上诉人王彦凯一次性医疗补助金并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人王彦凯与上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40元，由上诉人王彦凯负担20元，由上诉人营口盼盼环保硅藻材料有限公司20元。本判决为终审判决。审判长  宋福田审判员  张文生审判员  陈 巍二〇一七年八月二日书记员  马 欣