宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)宁01民终1783号上诉人（原审原告）：贺兰县永泰商业广场（有限公司），住所地宁夏回族自治区贺兰县富兴南街永泰商业广场7楼。法定代表人：张伟，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冠霓，宁夏新中元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨小东，女，1980年5月23日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区贺兰县。上诉人贺兰县永泰商业广场（有限公司）以下（简称永泰公司）因与被上诉人杨小东劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院(2017)宁0122民初2067号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。永泰公司上诉请求：1.依法撤销贺兰县人民法院(2017)宁0122民初2067号民事判决书第二项；2．依法改判上诉人向被上诉人支付各项工伤待遇共计97176.51元。3．本案一审、二审的诉讼费用均由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实存在瑕疵。一审法院在判决中认定”被上诉人先后住院14天，经核准护理费为574元，住院伙食补助费为225元，本院予以支持。”是有瑕疵的，既然一审法院认定了被上诉人住院时间共计14天，按照住院伙食补助费每天15元的标准，就应当是210元而不是225元，一审法院对护理费进行了调整而不调整住院伙食补助费是有瑕疵的。二、被上诉人在西京女子医院发生的费用应由其自己承担。上诉人在被上诉人处摔伤后，为了被上诉人得到较好的救治将其送至宁夏医科大学附属医院进行治疗并同时支付了47000元的各项费用。上诉人支付的47000元足够被上诉人在宁夏医科大学附属医院进行流产手术，但被上诉人自行到以纯盈利为目的的商业医院(西京女子医院)进行治疗所产生的费用属于扩大损失。因此，被上诉人在西京女子医院发生的费用应由其自己承担。三、被上诉人停工留薪期的工资应为17000元。被上诉人的工资及福利均是由其所在的柜组即金利来的供应商进行发放，根据供应商和被上诉人的约定，被上诉人每月工资应为保底800元加提成，基本是1700元左右。因此，被上诉人的停工留薪期的工资应该为17000元。永泰公司向一审法院起诉请求：1、判决原告向被告支付各项工伤待遇共计97176.51元（包含：（1）被告的护理费574元和伙食补助费210元，按照14天计算；（2）被告的西京女子医院的医疗费3942.18元不应该得到支持；（3）被告的工资标准不应该是2300元，应当参照商场其他导购的工资和经营状况按照800元保底加提成计算为1700元；（4）其他项同意仲裁裁决；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年4月27日，杨小东到永泰公司公司上班，从事导购员工作，双方未签订书面劳动合同，永泰公司也未给杨小东缴纳养老、医疗和工伤保险。双方约定工资为保底加提成，现金领取。2014年3月22日因商场楼道黑暗杨小东不慎摔倒，后经医院治疗诊断为：左股腓骨中下段双骨折，并伴流产。先后在贺兰县医院和宁夏医科大学总医院共住院治疗14天。杨小东受伤后，永泰公司为其垫付医疗费47000元。2016年5月5日贺兰县人力资源和社会保障局认定杨小东为工伤，2017年1月17日银川市劳动能力鉴定委员会确定杨小东伤残等级为八级，2017年2月23日银川市劳动能力鉴定委员会确认杨小东停工留薪期为10个月。杨小东于2017年2月14日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：1、解除永泰公司与杨小东之间的劳动关系；2、裁决永泰公司支付杨小东各项工伤保险待遇共计135421.97元；3、裁决永泰公司给杨小东补缴2012年5月1日至2014年12月31日的养老、医疗保险，具体数额以社保部门核算的为准；4、裁决永泰公司支付杨小东未签订劳动合同的双倍工资25300元。贺兰县劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月31日作出贺劳人仲字（2017）第24-2号仲裁裁决书，裁决：一、解除永泰公司与杨小东的劳动关系；二、永泰公司支付杨小东各项工伤待遇107174.69元；三、驳回杨小东的其他仲裁请求。另查明，杨小东申请仲裁裁决永泰公司为其补缴2012年5月1日至2014年12月31日的养老、医疗保险，已经贺兰县劳动人事争议仲裁委员会一裁终局裁决予以处理。一审法院认为，杨小东于2014年3月22日受伤后再未到永泰公司处上班，杨小东在申请劳动仲裁时提出解除与永泰公司的劳动关系，仲裁裁决予以支持，庭审中永泰公司亦同意该裁决结果，因此准许永泰公司与杨小东双方解除劳动关系；关于赔偿范围和标准，杨小东主张工伤医疗费18524.97元，有相应票据予以证实，结合永泰公司第一次住院治疗产生的费用，两次治疗杨小东个人共支付医疗费39024.69元，现永泰公司为杨小东垫付医疗费47000元，永泰公司超付的7975.31元应从其他费用中抵扣；杨小东主张护理费1800元，经法庭核实，杨小东先后住院14天，经核准护理费为574元、住院伙食补助费225元，法院予以支持；杨小东主张停工留薪期工资23000元，该期限经鉴定确认为10个月，该标准和数额符合法律规定，予以支持；杨小东主张一次性伤残补助金28699元，杨小东自述工资为2300元/月，永泰公司不予认可，但未提交证据予以证实。因杨小东工资低于职工平均工资的60%即2609元，杨小东工资应以2609元/月予以计算11个月为28699元；杨小东主张一次性工伤医疗补助金31380元、一次性伤残就业补助金31380元，经核准该两项费用各为31308元；杨小东主张鉴定费413元，因提交的票据内容与鉴定不符，不予支持。以上损失合计115114元，扣除永泰公司超付的医疗费7975.31元，实际损失应为107138.69元，故永泰公司主张支付杨小东各项损失97176.51元，不予支持。杨小东主张永泰公司为其补缴养老、医疗保险的请求已经仲裁裁决作出处理并发生法律效力，该项请求不予处理；杨小东主张永泰公司支付未签订劳动合同的双倍工资25300元，因该请求不属劳动报酬范围，申请仲裁时已超法定时效，该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第三十一条规定，判决：一、解除原告贺兰县永泰商业广场（有限公司）与被告杨小东的劳动关系；二、原告贺兰县永泰商业广场（有限公司）支付被告杨小东各项工伤保险待遇共计107138.69元，于本判决生效之日起十五日内付清；三、原告贺兰县永泰商业广场（有限公司）不支付被告杨小东未签订劳动合同的双倍工资25300元；四、驳回原告贺兰县永泰商业广场（有限公司）的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由原告贺兰县永泰商业广场（有限公司）负担。二审审理期间，对一审卷宗进行了审阅并经询问。当事人均无新的事实和证据提交法院。本院认为，永泰公司对一审判决其应当向杨小东支付的因工伤所产生各项保险待遇赔偿范围无异议，但对一审法院住院伙食补助费多计算一天计15元，在西京女子医院发生的治疗费用3942.18元以及停工留薪工资多计算6000元有异议。经审查，一审法院存在对杨小东住院认定14天，但住院伙食补助费按15天计算多出15元存在计算瑕疵。但结合本案的实际，永泰公司也存在迟延支付杨小东各项损失费的情况，客观上减损了杨晓东的财产利益，故对此多计算出的15元，不作调整。杨小东到西京女子医院就医是基于工伤伤害后果进行的接受治疗的行为，属于工伤保险范围内符合规定的正当就医。永泰公司不能举证证明杨小东在西京女子医院接受救治的行为违反工伤保险的标准和范围，故对永泰公司主张不应当支付杨小东在西京女子医院治疗费用3942.18元的上诉请求，不予支持。对杨小东的月工资数额，杨小东认定月均2300元，永泰公司认为是月均1700元，永泰公司持有发放工资的凭证，其负有举证责任，对杨小东主张的月均2300元，永泰公司不能举证否定杨小东主张的月均2300元的合理性，并且杨小东主张的月均2300元的工资低于统筹地区职工平均工资的60%即2609元，因此，一审法院以2300元认定杨小东的月均工资合理合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费10元，由上诉人贺兰县永泰商业广场（有限公司）负担。本判决为终审判决。审 判 长  周振禄代理审判员  宁 丽代理审判员  虞 东二〇一七年八月二日书 记 员  韩丽萍