四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2017)川34刑终167号原公诉机关四川省会东县人民检察院。上诉人（原审被告人）ＸＸ兴（绰号小德兴），男，汉族，1988年10月29日出生，初中文化，村民，四川省会东县人，住四川省会东县。因涉嫌寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2016年4月30日被会东县公安局刑事拘留，同年6月6日经会东县人民检察院批准逮捕，次日被会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。上诉人（原审被告人）ＸＸ强，男，汉族，1993年8月14日出生，初中文化，村民，四川省会东县人，住四川省会东县。因涉嫌寻衅滋事罪、故意伤害罪，2016年5月10日被会东县公安局刑事拘留，同年6月6日经会东县人民检察院批准逮捕，次日被会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。上诉人（原审被告人）范雪瑶，女，汉族，1993年2月28日出生，大专文化，待业，四川省会东县人，住四川省会东县。因涉嫌寻衅滋事罪、故意伤害罪，2016年5月2日被会东县公安局刑事拘留，同年6月6日经会东县人民检察院批准逮捕，次日被会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。上诉人（原审被告人）付兴友（绰号小毛），男，汉族，1995年10月6日出生，初中文化，无业，四川省会东县人，住四川省会东县，因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年12月11日被会东县公安局刑事拘留，同年12月29日经会东县人民检察院批准逮捕，同日被会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。上诉人（原审被告人）ＸＸ（绰号小ＸＸ），男，汉族，1990年2月8日出生，小学文化，无业，四川省会东县人，住四川省会东县。因涉嫌寻衅滋事罪于2017年1月10日被会东县公安局刑事拘留，同年1月18日经会东县人民检察院批准逮捕，同日被会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。上诉人（原审被告人）曹世权（绰号草包），男，汉族，1998年1月18日出生，小学文化，无业，四川省会东县人，住四川省会东县。因涉嫌寻衅滋事罪于2017年1月31日被会东县公安局刑事拘留，同年3月8日经会东县人民检察院批准逮捕，次日被会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。原审被告人李某，男，汉族，1996年7月2日出生，初中文化，无业，四川省会东县人，住四川省会东县，因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年4月30日被会东县公安局刑事拘留，同年5月30日被会东县公安局取保候审，会东县人民检察院于2017年1月18日继续对其取保候审，本院于2017年1月22日继续对其取保候审。原审附带民事诉讼原告人欧某某，男，汉族，1989年6月22日出生，住四川省会东县。会东县人民法院审理会东县人民检察院指控原审被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、曹世权犯故意伤害罪，原审被告人李某犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人欧某某提起附带民事诉讼一案，于2017年5月23日作出（2017）川3426刑初26号刑事附带民事判决。原审被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、曹世权不服对刑事部分提出上诉，原审附带民事诉讼原告人欧某某未提出上诉，本案民事部分已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。原审法院认定，被告人ＸＸ兴、ＸＸ强系兄弟关系，ＸＸ兴、范雪瑶系夫妻关系。2016年4月27日23时许，被告人ＸＸ强、范雪瑶与被害人张炬因行车占道发生吵打，随后被告人范雪瑶打电话给被告人ＸＸ兴，称自己被打，被告人ＸＸ兴遂纠集付兴友、ＸＸ、曹世权、杨某（在逃）、刘某明（在逃）等人伙同ＸＸ强、范雪瑶在会东县鲹鱼河镇汇金路南段“心悦窗帘”门口对张炬进行殴打，在被害人张炬已失去反抗能力的情况下，仍对其头部采取脚踢、拳打，用鞋击打等方式进行殴打，持续时间较长。李某、ＸＸ、曹世权等人将前来劝架的欧某某打伤，导致张炬、欧某某受伤住院。本案中参与殴打张炬的人员为：ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权；参与殴打欧某某的人员为：付兴友、ＸＸ、曹世权、李某。2016年9月26日，经会东县公安局物证鉴定室鉴定，张炬头部损伤为重伤一级；2017年1月10日，张炬的伤情经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定，构成一级伤残。2016年4月30日，被告人ＸＸ兴、李某主动到公安机关投案自首；2016年5月2日，被告人范雪瑶主动到公安机关投案自首；2016年5月10日，被告人ＸＸ强主动到公安机关投案自首；2017年1月31日，被告人曹世权正在返回会东县公安局投案途中被杭州铁路公安处杭州东站派出所民警抓获。另查明，2017年5月15日，被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、曹世权向被害人张炬赔偿1300000元。被告人李某赔偿欧某某20000元，附带民事诉讼原告人欧某某撤回了对李某的附带民事诉讼的起诉。原判认定上述事实的依据，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书证实，2016年4月27日22时55分会东派出所接到指挥中心指令称：有人在汇金路南段“老鸭汤”门口打架，请出警处置。2.被告人基本情况登记表、户籍证明证实，本案七名被告人实施犯罪行为时均已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。3.抓获经过、到案经过、付兴友抓获证明、归案情况说明证实：2016年4月30日，被告人ＸＸ兴、李某主动到公安机关投案自首；2016年5月2日，被告人范雪瑶主动到公安机关投案自首；2016年5月10日，被告人ＸＸ强主动到公安机关投案自首；2016年12月11日，瓜州县公安局民警在对由四川省西昌市开往新疆库尔勒市的车牌为“新MQP9**”小型轿车司乘人员进行身份检查时，抓获会东县公安局网上追逃人员付兴友；2017年1月31日，杭州铁路公安处杭州东站派出所民警在火车东站南安检口进行查缉，抓获会东县公安局网上在逃人员曹世权；2017年1月9日，宁南县公安局松新派出所民警在宁南县松新镇开展查缉工作中查获会东县公安局网上在逃人员ＸＸ。4.照片说明证实，侦查机关从原始监控视频中截图十张，并对截图中犯罪嫌疑人进行编号并交被告人辨认，经辨认：照片中1号为ＸＸ强、2号为ＸＸ兴、3号为范雪瑶、4号为杨某甲、5号为李某、6号为刘某明、7号为ＸＸ、8号为付兴友、9号为杨某、10号为杨某、11号为陈某某。5.攀枝花市中心医院入院记录证实，2016年5月3日张炬在攀枝花市中心医院入院诊断为特重型颅脑外伤术后；右侧额颞顶部硬膜外血肿、硬膜下血肿；脑疝；脑干梗塞；肺部感染；双侧胸腔积液。6.四川省会东县人民法院（2004）东刑初字第1号刑事判决书，证实2004年2月24日，会东县人民法院以ＸＸ兴犯强奸罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。7.在逃人员登记信息表，证实案发后公安机关将ＸＸ、刘某明、杨某、曹世权列为网上在逃人员。8.被告人ＸＸ兴的供述与辩解：我接到范雪瑶的电话说有人在华西医院那里打ＸＸ强，她去劝架就被他们打了。我就叫“小某甲某甲”骑摩托车送我过去，“刘逼”也跑到摩托车上坐起，于是我们三个就骑摩托车到彩虹桥邮政银行下面那里，到那里看见我爱人范雪瑶抱着肚子蹲在路边，我兄弟ＸＸ强站在公路边上，公路上有一辆小货车停在路中间。我就到公路对面找到开车的这个小伙子，他就给我毛起，我们两个就吵起来并相互扭打起来，打了四五分钟的样子，这时“小ＸＸ”、“刘逼”、“小毛”等人就上来帮我一起殴打这个小伙子，当时就是围上去拳头打、用脚踢，我也时不时的上去踢那个人几脚，后来我怕出事控制不住场面，就搭起那个人的肩膀把他扶在汇金广场那里后就离开了。9.被告人ＸＸ强的供述与辩解：我哥ＸＸ叫我骑摩托车去彩虹桥拦河坝处接我大嫂范雪瑶吃东西，我骑车到长丰老鸭汤门口时，迎面开来了一辆长安车和我的摩托车抵起了，于是我骑车绕到驾驶员边上对他说了一句：“你是咋个开车的？”，这时驾驶员就把车钥匙拔了，下车来打我并把我推到长丰老鸭汤门口，他还说把楼上的人喊下来，这时范雪瑶也走到长丰老鸭汤店门口，她看我被打就来拉我，这时我看见这个长安车驾驶员就朝范雪瑶身上打了几下，到底打到没有没看清楚，这时范雪瑶给我哥ＸＸ兴打了电话，没得一分钟我就看见来了一群人，这群人来了以后就开始用拳头和脚踢打和我打架的这个长安车驾驶员，来的这群人我认识的有ＸＸ兴、ＸＸ、“刘逼”另外十多个我都不认识，只是有几个面熟，ＸＸ兴、ＸＸ、“刘逼”都是动手打了张炬的。之后我看见警车到了现场，然后ＸＸ兴就把张炬约起往青少年活动中心方向走，之后我就和ＸＸ兴、范雪瑶回家了。10.被告人范雪瑶的供述与辩解：看见ＸＸ强骑了一辆摩托车从广场那边过来，这时一辆白色小货车差点就撞上ＸＸ强的摩托车，ＸＸ强就把摩托车停起看了这个开车的一眼。开车那个小伙子就打开车门下来打ＸＸ强，我准备把他们拉开的时候，这个男的就用拳头打了我头上两拳头，然后踢了我的膝盖和肚子几脚。ＸＸ强看见我被打了就过来护我，那个男的就打了ＸＸ强，然后这个男的就喊了一声把楼上的人喊下来，然后还在打ＸＸ强，我就给ＸＸ兴打电话。过了一会儿ＸＸ兴就和另外一个人骑了辆摩托车从汇金广场上面过来，他们两个人过来以后看见这个情况，于是就冲上去动手打了这个穿黑色衣服的小伙子，ＸＸ兴打了一会儿这个穿黑衣服的男子后，突然就跑来七八个小伙子和ＸＸ兴、ＸＸ强一起殴打这个男的，当时场面就混乱了，有七八个小伙子都在动手打，ＸＸ兴主要是用拳头和脚踢打这个驾驶员的头部和身体，我当时也用脚踢了这个驾驶员几脚。打了一会儿，他们几个就分开了，留下ＸＸ兴他们两三个继续殴打穿黑衣服的男子，另外几个就跑过去开始殴打另外一个男子，这个穿黑衣服的就被打了睡在地上了，他们又打了几下，其中一个男子就把这个被打了睡在地上的男子拖到街上之后又继续殴打，另外一个小伙子脱了自己的鞋子，拿鞋子又打了睡在公路上这个驾驶员头部几下，之后这个驾驶员又被拉起来再次拖回到路坎上靠有餐馆这边，这时候又有些人再次对这个驾驶员进行殴打，他又多次被打倒在地，ＸＸ兴便将这个驾驶员揪起来，当时我看见这个驾驶员面部已经被打得肿了起来，鼻子上还有一些血，我看见ＸＸ兴将他约起朝邮政银行这个方向走，后面打架的人就各自回家了。11.被告人付兴友的供述与辩解：ＸＸ兴说他媳妇在外面打架了，就喊我们跟他过去，说完之后ＸＸ兴他们就在前面先走了。当时在歌城门口的人听了就陆续的跟着他往拦河坝方向走了，我和“小彪彪”我们两个就一起跟着他们过去了，ＸＸ兴说他媳妇被打着了，喊我们过去的意思就是让我们过去帮忙。在过去的途中有人喊过去了就打，我们到了“重庆长丰老鸭汤”门市门口的时候，就看见ＸＸ兴他们在围着两个人打。其中一个人被他们打倒在地上躺起的，还时不时有人跑过去用脚踢那个人，另外还有个人被他们围在旁边门市的卷帘门处打。我和小彪彪见了就一起过去打被他们围在卷帘门的那个人，我记得当时我冲过去先用拳头打了几下那个人打在他上半身，随后又用脚踢了他几下，好像踢在他肚子附近。“小彪彪”见了也是过来先用拿在手上的一把带刀鞘的刀子打那个人，打了几下后又用脚踢他。打了之后我们又去打倒在地上的那个人，当时那个人倒在地上，我过去先用拳头打了几下，打在他头部附近，随后用脚踢他头部。“小彪彪”当时也跟着过来用脚踢了他几下，也是踢在他头上的。打完之后我们又回去打卷帘门旁的那个人。打了大概一分钟的样子，有人把倒在地上那个人提在路中间了，我们又一起围过去打那个人，在路中间当时ＸＸ兴揪着那个人的头发，旁边的人时不时的冲过去踢那个人，当时“小彪彪”还把刀子抽出来准备用刀子，结果刚抽出来就被“小发财”他们抢过去了，随后他又冲过去踢了那个人几脚。那个人被踢在路边后，我也冲过去，抓住那个人的一只手往旁边扯，并用脚去踢他头部和踩他脸部。12.被告人ＸＸ的供述与辩解：2016年4月27日晚23时许，我们在歌城门口，ＸＸ兴接了个电话后，说他媳妇她们在下面打架，喊我们下去看看，接了电话后ＸＸ兴就先下去了，我和陈某某就跟着过去了。到达现场时，ＸＸ兴他们都开始围着那两个人打了，当时ＸＸ兴、ＸＸ强、“小毛”、“小彪彪”、“刘逼”他们几个围着两个男子在人行道上用脚踢，其中一个人倒在路边上，我上面提到的这几个人时不时的用脚去踢他，踢在那个人的头上和胸口上，ＸＸ兴还揪起那个人的头发用脚去踩他。另外一个人被他们围在卷帘门那里，“小毛”、“小彪彪”、“刘逼”、“小某”他们几个人围着他拳打脚踢的，其中“小彪彪”还拿了把带刀鞘的刀子打那个人。我也过去踢了他几脚，之后“耗子”过来把躺在路边的那个人提起来丢在路中间，丢在路中间后我和ＸＸ兴、ＸＸ强、“小毛”、“刘逼”、“小彪彪”、“小某”我们几个又围着那个人用脚踢了他几下，其中一个我不认识的还用鞋子打了他两下之后被旁边的人拉开了，“小彪彪”当时是把刀子抽出来准备用刀子砍的时候，被“小某”抱着抢了过去，在路中间踢了后，ＸＸ兴揪起那个人的头发，把他拖上人行道往广场方向走，走到一个巷子那里的时候，我们又围过去，我揪住那个人的头发把他甩在地上，然后又上去踢了他几脚。13.被告人曹世权的供述与辩解：2016年4月27日晚23时许，我们唱完歌后在“二时代”歌城门口，ＸＸ兴接了电话后就对我们说他媳妇被打了，喊我们过去看看。说完后ＸＸ兴他们就先走了，我在后面等ＸＸ骑摩托车过来接我，随后ＸＸ骑着摩托车搭着我和“小发财”就去了。当时我去现场ＸＸ兴他们都在开始打对方了，我和ＸＸ下车后也开始参与殴打他们。我先是冲过去踢了靠在卷帘门的那个男子，好像踢在他肚子上，随后又去踢了在旁边躺在地上的那个男子，踢了两下踢在他下半身，我把鞋子踢掉之后，我又捡起鞋子朝他打去，打了几下后，又拽着他的衣领想把他拖起来，拽了两下没有拖动，我就朝他头部踢了一脚。过了一会儿，躺在地上的那个人就被人拖在马路中间了，拖过去之后我们这边的人又围过去打他，我当时也过去踢了他两脚，踢在他头部，鞋子踢掉后我又捡起鞋子，自己拿在手上朝他头部打去，打了两下我才把鞋子拿来穿起的。他们在路中间打了一会儿后，躺着那个人就被ＸＸ兴他们揪起头发，拉到靠门面那边的人行道上准备往广场方向走，走了几步后又被我们围在人行道上踢了一会儿，然后ＸＸ兴他们才揪起那个人往广场方向走了。里面打得最凶的那个是拿的一把弯刀的“小彪彪”，那个人除了踢那两个人还用带刀鞘的弯刀打了他们，在路中间还把刀拿出来准备动刀，结果刀子刚拔出来就被我们这边的人抢了过去。14.被告人李某的供述与辩解：2016年4月27日晚十一点左右，我们从“二时代”歌城出来后，在广场上ＸＸ兴接到一个电话，对大家说了句：“有人打我媳妇，在拦河坝那里”。“小杨某甲”骑着摩托车和ＸＸ兴先离开了，我和“小杨某”、“小毛”还有个不认识的，我们在后面走过去，我们走到“天麻火腿鸡”门口就看到那里围起人在，有个人躺在地上，另一个人站起的靠在卷帘门上，还有人在打站起这个人，“小毛”从公路对面人行道上冲过去踢那个站起的人，我也跟着上去踢了一脚，紧接着，大家都围上去打他，“小毛”喊来那个人用一把尼泊尔弯刀拍了那个人背上两下。我又冲上去踢了他两脚，之后“小发财”就在中间给大家解释，这个人是劝架的，大家不要打他了，大家没有打他后，又去打睡在地上那个人，有的人去踩他的脑壳和用脚踢他，之后有个人拖着他的脚把他拖到了路中间，这时还有人在用脚踢他，打了一会儿就没打了。15.证人刘某的证言证实，我就看见张炬从车上下来，骑车的男子也下车了，他们俩就走到旁边的人行道那里说了几句话，之后我就看见张炬和这个男子抓扯起来了。我就给“欧木匠”打电话。过了几分钟“欧木匠”来了，“欧木匠”就上前去问情况，想把双方拉开，才拉了几下，就来了六个左右的男子，这些男子到了什么话都没说，冲上去就开始殴打“欧木匠”和张炬，几下就把他们打倒在地了。就看见来的这些人对他们兄弟二人拳打脚踢的，一直在殴打他们，“欧木匠”和张炬就被打了分开了，几个人打“欧木匠”，几个人打张炬，二人都被打倒在地上了，这时对方有个个头有点高的男子抽了一把刀子出来准备杀“欧木匠”，其他的男子就说不要动刀子，但这个男子就用刀砍了几下“欧木匠”的身上，对方一个女的说不是这个男的，这个男的是来劝架的，这几个男子又转过去打张炬，其他人也一直在打张炬，这时看见警车从彩虹桥过来，这群人就散了。16.证人杨某的证言证实，ＸＸ兴说他媳妇在拦河坝上面被打了，叫我们一起过去。“小某甲某甲”和ＸＸ兴就骑摩托车先去，我和李某就在后面跟着去，我们走到广场下面公路那里就看见有两个人被打了躺在地上。ＸＸ兴他们一伙人就一直在围着那两个男的用脚乱踢，用拳头乱打。17.证人杨某甲的证言证实，ＸＸ兴就接了个电话，然后不知道是哪个喊了一声“快点，下面打架了”，然后ＸＸ兴和“小二”就跳上我的摩托车,然后我们三个就开到彩虹桥那个邮政银行下面点，我看见一个男的和ＸＸ兴的媳妇在撕抓一个男的，ＸＸ强站在一边。ＸＸ兴下车后冲过去就踢了他媳妇撕抓的那个男的一脚，当时就把这个男的踢倒在地上，后面“小二”也冲上去动手打这个男的。在“二时代”一起耍的那些人也过来了，然后这些人也就开始动手殴打这个男的，当时有十来个人都动了手的，其中还有一个拿得有一把刀子，这个拿刀的开头用刀背去撬被打这个小伙子的头部，打了两下就把刀子从刀鞘里拔出来，结果就被旁边的人把刀子抢了，其他的人就用脚和拳头殴打这个男的。这个男的当时就被打了睡在地上，后面又被人提起来丢在马路中间，然后又围上去继续打。18.证人陈某某的证言证实，看见一大群人在“老鸭汤”门市门口围着两个人打，ＸＸ见了就直接冲上去参与殴打倒在地上的人。期间“小彪彪”还拿出一把带刀鞘的刀子用刀鞘打靠在卷帘门上的那个人，我看见他打了一下后把刀子抽出来就把他往外推开了。打了大约一两分钟的样子，有警车从彩虹桥方向过来了，才慢慢停手的，停手后ＸＸ兴就拖着那个人的领口往广场方向走了。19.被害人欧某某的陈述：昨晚八点过的样子，我和我兄弟张炬，我爱人王美华、刘某和他女朋友我们几个在“老鸭汤”一楼大厅里吃饭，吃完出来准备去歌城唱歌，我和我朋友一起走，我兄弟在后面上厕所，刘某也在后面开车，我和其他几个走到广场旁边的公厕那里我就接到刘某打来的电话说我兄弟张炬在门口被打了，我听到后就赶快跑回来，刚跑到“品茗轩”门口我就被两个男的按倒在地上就打，我从地上翻起来后就只记得我前面有一个人挡起在还说不要打这个，这个是来劝架的，后面我就不知道被哪个打了倒地上了。20.视听资料及制作说明证实，2016年4月27日晚23时许，ＸＸ兴等十余人在会东县汇金路南段“贝克汉堡”快餐店门口对张炬、欧某某进行殴打的过程，民警在会东县公安局指挥中心调取了案发时的监控视频资料。21.会东县公安局物证鉴定室（川）公（东）鉴（法医）字[2016]147号鉴定文书证实，张炬的头部损伤属重伤一级。22.四川鼎诚司法鉴定中心鼎诚司鉴[2017]临鉴字第0035号法医临床学鉴定意见书证实：张炬伤残等级评定为壹级；被鉴定人张炬目前为完全护理依赖。23.现场勘验笔录、图及照片证实，中心现场位于会东镇汇金路南段重庆长丰老鸭汤旁道路处，现场人行道为南北走向，经仔细勘验后，未发现其它可疑痕迹及遗留物。原判认为，被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权在明知其行为会导致被害人张炬身体受伤的情况下，仍共同对被害人实施拳打、脚踢等伤害行为，造成被害人张炬身体受重伤一级的伤害后果，其行为已构成故意伤害罪；被告人李某与他人在公共场所随意殴打他人，扰乱社会秩序，情节恶劣，并造成被害人受伤住院，严重影响其生活，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人付兴友、ＸＸ、曹世权参与殴打欧某某的行为不另成立寻衅滋事罪。本案中，被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权在被害人张炬失去反抗能力的情况下，仍对其实施殴打约四分钟，且打击部位主要集中于被害人头部及上半身，持续时间较长，应当认定为手段特别残忍；被告人张炬的损伤经法定程序鉴定属重伤一级、一级残疾，属严重残疾；应当适用《中华人民共和国刑法》关于故意伤害罪中“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”的规定。被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪，六名被告人均应对造成被害人张炬重伤一级的危害后果承担刑事责任。被告人ＸＸ兴在接到被告人范雪瑶的电话后，向与其一起在歌城唱歌出来的人员表示其媳妇被打，并与杨某甲、刘某明骑车先到达现场，其余人员便跟着ＸＸ兴陆续到达现场对张炬实施殴打，ＸＸ兴虽未明确表示要求其他人前往帮忙打架，但在当时特定的环境下，其言语直接起到了纠集他人的作用，并在打架过程中带头全程积极参与，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权虽积极参与殴打被害人张炬，但未直接起到纠集他人的作用，实施暴力时间相对较短，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、李某犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。经查实，被告人曹世权确系在投案途中被抓获，应当视为主动投案，到案后如实供述了犯罪事实，应当认定为自首；被告人付兴友、ＸＸ到案后如实供述了犯罪事实，可从轻处罚。被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权积极赔偿被害人张炬，取得其法定代理人（监护人）谅解；被告人李某积极赔偿被害人欧某某，取得其谅解，据赔偿情况，可对七名被告人从轻处罚。结合七名被告人的犯罪情节、认罪、悔罪表现、危害后果等量刑情节，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十六条、第一百五十七条的规定，判决：一、被告人ＸＸ兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；二、被告人ＸＸ强犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；三、被告人范雪瑶犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；四、被告人付兴友犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；五、被告人ＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；六、被告人曹世权犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；七、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；八、驳回附带民事诉讼原告人欧某某的诉讼请求。原审被告人ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、曹世权均上诉提出：1.被害人有明显过错；2.在案发后主动投案自首，归案后如实供述，具有自首情节；3.无前科劣迹，系初罚、偶犯；4.已取得被害人谅解，请求从轻判处。原审被告人ＸＸ、付兴友亦提出其系本案从犯，积极赔偿，取得谅解。原审被告人ＸＸ兴还提出，其并非本案主犯。经二审审理查明的事实和证据与原审一致，在二审审理期间，上诉人（原审被告人）ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、曹世权、ＸＸ、付兴友未提供新证据。原判决所列证据经原审当庭质证、认证合法有效，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）ＸＸ兴仅因其妻范雪瑶、其弟ＸＸ强与被害人张炬在行车过程中发生口角并相互拉扯，遂纠集上诉人（原审被告人）曹世权、ＸＸ、付兴友、原审被告人李某等多人，随意对被害人张炬及前来劝解的欧某某进行殴打。上诉人（原审被告人）ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、曹世权、ＸＸ、付兴友在滋事过程中共同殴打被害人张炬致重伤、一级伤残的严重后果，其行为符合故意伤害罪的构成要件，应当以故意伤害罪定罪处罚。原审被告人李某伙同上述人员积极参与滋事，还致欧某某受伤住院，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）ＸＸ兴在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人（原审被告人）ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权在共同犯罪中作用相对较小，系从犯。上诉人（原审被告人）ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、李某、曹世权犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述了罪行，系自首。上诉人（原审被告人）ＸＸ兴、ＸＸ强、范雪瑶、付兴友、ＸＸ、曹世权积极赔偿被害人张炬损失，并取得其法定代理人（监护人）谅解，可酌定从轻处罚；原审被告人李某积极赔偿被害人欧某某损失，取得其谅解，可酌定从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）ＸＸ兴提出，其并非本案主犯的上诉意见。经查，上诉人（原审被告人）ＸＸ兴虽未明确邀约他人帮忙斗殴，但其叫朋友赶到现场的行为在客观上起到了纠集他人的作用，其在作案过程中更是全程带头对被害人进行殴打，其作用大，系本案主犯。故对该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人提出被害人有明显过错的意见。经查，本案双方本系在行车过错中发生的一般纠纷，上诉人（原审被告人）ＸＸ兴等人却因此对被害人进行凶残暴打，最终引发本案，在此过程中，被害人并无过错。对该上诉意见，本院亦不予采纳。关于本案上诉人提出的其他上诉意见虽成立，但原判在量刑时已做充分考虑，本院不再据此对其从轻处罚。上诉人（原审被告人）ＸＸ兴等人好勇斗狠，为出气报复、发泄情绪，而在公共场所肆无忌惮对被害人头部进行拳打脚踢甚至踩踏，其作案时目空一切、嚣张狂妄、不可一世，不仅造成了被害人重伤、一级残疾的严重后果，还严重危害了社会治安、扰乱了公共秩序，在当地造成了特别恶劣影响，依法应予严惩。综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 朱  兵审判员 张  菊审判员 王 一 清二〇一七年八月二十一日书记员 阿子伍且