江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0623民初3000号原告：如东县升泰科技担保有限公司，住所地如东县掘港镇泰山路16号。法定代表人：缪建院，董事长。委托诉讼代理人：张捷，江苏南黄海律师事务所律师。被告：南通东磊标准件有限公司，住所地如东县大豫镇新风巷18号。法定代表人：黄卫东，总经理。委托诉讼代理人：陆陈健，男，系该公司职员。被告：海门市铭搏五金制品有限公司，住所地海门市德胜镇李彬村8组。法定代表人：苏捷。被告：黄卫东，男，1957年12月28日出生，汉族，住如东县。被告：施芳，女，1957年9月5日出生，汉族，住如东县。被告：苏捷，男，1978年3月23日出生，汉族，住上海市崇明县。被告：沈玲，女，1978年3月26日出生，汉族，住上海市崇明县。原告如东县升泰科技担保有限公司（以下简称升泰公司）与被告南通东磊标准件有限公司（以下简称东磊公司）、海门市铭搏五金制品有限公司（以下简称铭搏公司）、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲追偿权纠纷一案，本院于2017年6月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告升泰公司的诉讼代理人张捷，被告东磊公司的法定代表人黄卫东及诉讼代理人陆陈健到庭参加诉讼，被告铭搏公司、施芳、苏捷、沈玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告升泰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告东磊公司给付原告代偿款1416887.97元，并要求被告东磊公司以代偿款本金1416887.97元，按年利率8.80875%（5.8725%×1.5）支付自2016年12月18日至代偿款实际给付之日的代偿款利息；2、要求以被告东磊公司抵押资产拍卖、变卖所得优先受偿；3、被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲为被告东磊公司履行上述第一项债务承担连带责任；4、保全费、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年11月19日，被告东磊公司与江苏银行股份有限公司如东支行签订《流动资金借款合同》，东磊公司向江苏银行股份有限公司如东支行借款2000000元，原告为东磊公司向江苏银行股份有限公司如东支行提供连带责任保证。同日，被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲与原告签订《反担保合同》，被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲为被告东磊公司提供连带责任反担保，《反担保合同》约定，反担保的范围为原告代为清偿的全部款项及诉讼费、律师费等实现债权的费用；原告承担保证责任后，有权以债权人与被告东磊公司签订的借款合同约定的逾期还款利率1.2倍收取代偿款利息。此外，东磊公司也与原告签订《反担保合同》，约定以东磊公司自有资产抵押方式提供反担保。因被告东磊公司到期未能还款，原告于2016年12月18日向江苏银行股份有限公司如东支行代偿1736887.97（本息），扣除会费、保证金，原告实际代偿1416887.97。原告代偿后，被告东磊公司至今未能给付原告代偿款，被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲也未自觉履行反担保责任，故原告提起诉讼。被告东磊公司承认原告在本案中所主张的事实。被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经过当事人举证、质证以及在庭审中的陈述，本院查明以下事实：一、关于借款、担保的事实。2015年11月19日，被告东磊公司与江苏银行签订《流动资金借款合同》，向江苏银行借款200万元整，借款期限自2015年11月19日至2016年11月18日，借款执行年利率5.8725%，借款人不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按本合同借款利率加收50%计收罚息。同日，原告升泰公司与江苏银行签订《保证担保合同》，约定原告为东磊公司的该笔200万元借款提供连带责任保证担保，保证范围包括但不限于本金、利息、罚息等。2015年11月20日，江苏银行向东磊公司发放了借款200万元。二、关于东磊公司提供反担保（抵押）的事实。2015年11月19日，被告东磊公司与原告升泰公司签订《反担保合同》，约定：东磊公司自愿以资产抵（质）押担保方式提供反担保，反担保期限为升泰公司承担保证责任之日起两年。反担保范围包括但不限于贷款本金、利息、违约金、升泰公司因承担保证责任的损失及律师费、诉讼费等实现债权的费用。升泰公司为东磊公司借款承担了保证责任后，升泰公司有权以债权人与东磊公司签定的借款合同约定的逾期还款利率，按代偿总额向东磊公司收取代偿款利息。2015年11月20日，被告东磊公司作为抵押人将其公司内的双击整模自动冷锻机、叉车等共18项动产设备在如东工商行政管理局办理了《动产抵押登记书》，登记编号为：苏F3-0-2015-01××，抵押权人载明为原告升泰公司，被担保债权种类为借款，数额为200万元，担保的范围为本金利息及相关费用。三、关于铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲提供反担保（保证）的事实。2015年11月19日，被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲（反担保人，甲方）与东磊公司（借款人，乙方）、原告升泰公司（担保人，丙方）签订《反担保合同》，约定：1、乙方在江苏银行贷款200万元，自2015年11月19日起至2016年11月18日止，请求丙方提供担保，丙方同意为其提供保证担保，同时甲方接受乙方请求，自愿为乙方向丙方提供反担保。2、甲方反担保范围包括：①丙方按保证合同约定为乙方代为清偿全部款项包括但不限于代偿的全部本金、利息、罚息、违约金和相关费用。②保证合同或本合同约定的应由乙方支付给丙方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数，按乙方与贷款人借款合同约定的逾期还款利率1.2倍乘以实际占用天数）及丙方其他经济损失等。③保证合同或本合同约定的由乙方支付给丙方的担保费、丙方向乙方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等。④丙方实现反担保权利的费用及其他费用损失。3、反担保期限：自丙方代乙方向贷款人清偿借款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；如重新签订代偿款还款协议的，反担保保证期间至协议约定的履行期限届满之日起两年。4、反担保方式：本反担保合同甲方各反担保人的反担保方式均为连带责任保证。甲方同意乙方未按借款合同约定履行合同义务致使丙方代偿时，丙方无需通知甲方，丙方自代偿之日起有权直接向甲方追偿。甲方保证自接到丙方书面追偿通知之日起15日内清偿本合同第二条项下的全部款项。甲方同意：甲方反担保的债权同时存在乙方或第三方提供的抵押或质押等反担保的，丙方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求甲方按本合同约定承担连带反担保责任而无需先行行使担保物权。丙方放弃担保物权或其他权利顺位或变更担保物权的，甲方仍按本合同承担反担保责任而不免除任何责任……被告铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲均在合同的“反担保人”处签章、签名，被告东磊公司在合同的“借款人”处签章，原告升泰公司在合同的“担保人”处签章。四、关于还款和催款。被告东磊公司的案涉借款于2016年11月18日到期后，未能全部归还。江苏银行向担保人即原告升泰公司发出《履行担保责任通知书》，要求原告升泰公司立即履行连带保证责任。后原告升泰公司向江苏银行代偿了借款本息合计1736887.97元。2016年12月16日，江苏银行出具了《代偿证明》，证明原告升泰公司为东磊公司的案涉贷款代偿了1736887.97元。在原告升泰公司为被告东磊公司代偿借款后，经原告升泰公司与被告东磊公司协商，一致同意将东磊公司在如东县中小企业互助协会的会费以及东磊公司在原告升泰公司处的贷款保证金两项共计320000元，从原告升泰公司支出的代偿款1736887.97元中扣除。因其余代偿款1416887.97元，被告东磊公司至今未能清偿，各反担保人亦未承担反担保责任，故原告于2017年6月9日提起本案之诉。本院认为，案涉借款合同、保证合同、反担保合同均系当事人真实意思表示，无违反法律法规强制性规定情形，应认定合法有效。江苏银行发放贷款给被告东磊公司后，被告东磊公司到期未能归还全部借款的行为已构成违约。原告升泰公司作为借款的保证人向江苏银行代偿后，其既有权向主债务人东磊公司追偿，亦有权要求向其提供反担保的各反担保人按约承担担保责任。关于各反担保人担保责任的承担。（1）对于东磊公司提供的反担保。2015年11月19日，东磊公司与原告签订了反担保合同，自愿以资产抵押担保方式提供反担保，反担保范围包括但不限于贷款本金、利息、违约金、原告因承担保证责任的损失及律师费、诉讼费等，同时反担保合同中亦约定原告为借款承担了保证责任后，有权以债权人与东磊公司签定的借款合同约定的逾期还款利率按代偿总额向东磊公司收取代偿款利息。在双方签订该反担保合同后，亦将抵押的动产设备在工商部门办理了抵押登记，抵押权人为原告升泰公司，据此应当认定原告对抵押动产享有的抵押权依法设立，在债务人东磊公司不履行债务时，原告升泰公司有权以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。（2）对于铭搏公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲提供的反担保。2015年11月19日，该五被告与原告及债务人东磊公司签订了反担保合同，自愿为东磊公司向原告升泰公司提供反担保，反担保范围包括原告代为清偿的全部款项（本金、利息、罚息等）以及应由东磊公司支付给原告的代偿资金占用费（按东磊公司与贷款人借款合同约定的逾期还款利率1.2倍乘以实际占用天数）、原告向东磊公司追偿债务而发生的诉讼费、律师费等，反担保方式为连带责任保证。同时，反担保合同中亦明确：各反担保人反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质押等反担保的，原告升泰公司有权自行决定行使权利的顺序，有权要求各反担保人按本合同约定承担连带反担保责任而无需先行行使担保物权。根据以上合同约定，虽然本案由债务人东磊公司提供了抵押物作为反担保，但在该五名反担保人与原告订立的反担保合同中已经明确约定原告有权自行决定行使权利的顺序，并且约定原告要求各反担保人承担反担保责任时无需先行行使担保物权，故在反担保合同有明确约定的情形下，原告有权要求该五名反担保人承担连带清偿责任。综上，原告升泰公司已于2016年12月16日为东磊公司向江苏银行代偿了1736887.97元，扣除双方协商抵扣的320000元后，就原告升泰公司支出的其余代偿款1416887.97元，原告既有权要求债务人东磊公司清偿债务，亦有权要求各反担保人承担反担保责任。对于原告主张的其支出代偿款后给其造成的利息损失，首先，因本案原告系担保公司，其为东磊公司支出代偿款后，必然会给其公司经营、资金周转等造成一定的经济损失。其次，在原告与债务人东磊公司的反担保合同中明确约定原告有权以江苏银行与东磊公司签定的借款合同约定的逾期还款利率（即年利率5.8725%*1.5）收取代偿款利息；在原告与铭搏公司等五名反担保人订立的反担保合同中亦已约定按东磊公司与贷款人借款合同约定的逾期还款利率1.2倍（即年利率5.8725%*1.5*1.2）乘以实际占用天数计算代偿资金占用费，故对原告主张按年利率8.80875%计算代偿款利息的诉讼请求，本院予以支持。被告铭搏公司、施芳、苏捷、沈玲未到庭参加诉讼，视其放弃抗辩权，由此造成的法律后果应自行承担。综上，原告的诉讼请求有合同依据，且不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告南通东磊标准件有限公司于本判决生效后十日内给付原告如东县升泰科技担保有限公司代偿款1416887.97元。二、被告南通东磊标准件有限公司于本判决生效后十日内给付原告如东县升泰科技担保有限公司代偿款利息（以代偿款1416887.97元为基数，按年利率8.80875%，自2016年12月18日起计算至实际清偿代偿款之日止）。三、被告南通东磊标准件有限公司不履行上述第一、二项债务时，原告如东县升泰科技担保有限公司有权以被告南通东磊标准件有限公司的抵押财产拍卖、变卖所得价款在登记债权数额2000000元范围内优先受偿。（抵押财产见南通市如东工商行政管理局《动产抵押登记证书》，登记编号为：苏F3-0-2015-01××）四、被告海门市铭搏五金制品有限公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲对被告南通东磊标准件有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18002元、保全费5000元，合计23002元，由被告南通东磊标准件有限公司、海门市铭搏五金制品有限公司、黄卫东、施芳、苏捷、沈玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费18002元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  樊士新审 判 员  朱琳珺人民陪审员  杨 洋二〇一七年八月八日书 记 员  陈欣妍附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。