湖南省蓝山县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1127民初637号原告:湖南省祥生房地产开发有限公司,住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路159号锦绣华天601房。法定代表人:成章标,该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）:彭学进,该公司员工。委托诉讼代理人:喻三健,湖南湘蓝律师事务所律师。被告:湖南中安工程有限公司,住所地湖南省长沙市开福区楚家湖路374号第701栋。法定代表人:汤鸣放,该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）:姚年春,该公司员工。委托诉讼代理人:尹航,湖南征雁律师事务所律师。原告湖南省祥生房地产开发有限公司(以下简称祥生房地产公司)与被告湖南中安工程有限公司(以下简称中安工程公司)建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年5月10日立案后,依法适用普通程序,2017年6月8日第一次公开开庭进行了审理。原告祥生房地产公司的委托诉讼代理人彭学进、喻三健,被告中安工程公司的委托诉讼代理人姚年春到庭参加诉讼。2017年8月16日第二次公开开庭进行了审理。原告祥生房地产公司的委托诉讼代理人彭学进、喻三健,被告中安工程公司的委托诉讼代理人尹航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祥生房地产公司向本院提出诉讼请求:1.请求依法判决解除原、被告于2013年12月29日签订的管道燃气施工安装承包合同;2.判令被告及时拆除在原告公司御景华辰项目部安装的燃气管道和燃气表;3.判令被告向原告返还已支付的工程款及定金共计30.6万元及银行同期贷款利息;4.判令被告赔偿原告公司御景华辰项目部燃气管道改装损失费8万元;5.本案诉讼费用全部由被告承担。诉讼过程中,原告放弃第4项由被告赔偿原告公司御景华辰项目部燃气管道改装损失费8万元诉讼请求。事实和理由:2013年12月29日,原告所属的御景华辰项目部代表原告公司与被告签订了蓝山御景华辰小区管道燃气施工安装承包合同。合同对工程造价、工程期限、付款方式、违约责任、解决争议的途径等事项均作了明确规定。2015年5月26日,按照合同约定,被告从原告处领取了工程总造价60%的工程款共计30.6万元,并向原告出具了盖有公司印章及经办人贺新华签名的收条1份。因工程进度迟缓,原告找到被告方该项目负责人贺新华协调,要求加快进度,被告方一拖再拖。现合同签订已达近3年半时间,被告半途而废终止施工,至今为止还没有完成施工任务,还无法供气。原告多次找被告协商处理有关事宜,被告却采取回避的态度,后来连原告的电话都不接听。鉴于被告的严重违约行为,不仅严重影响原告楼盘交付,同时使原告燃气管道工程遭受重大损失。原告为了维护自身的合法权益,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定,特向法院提起诉讼,请依法公正判决。中安工程公司辩称，对被答辩人诉讼请求及陈述的事实和理由,答辩人提出如下答辩意见:1.被答辩人陈述被告在原告处领取了工程总造价60%的工程款30.6万元,答辩人认为该款为合同约定的（付款方式中的第二点的第3条）工程进度款，也就是说，答辩人在己完成该楼盘实际工程进度下再按合同约定领取该款项合情合法。2.被答辩人诉答辩人工程进度迟缓,原告找到被告协商,说被告一拖再拖,半途而废终止施工,至今为止,还没有完成施工任务。答辩人认为与事实不符,答辩人曾多次明确告诉过被答辩人,依据《管道燃气施工安装承包合同》第三点中甲方职责的第4小点内容,明确无误写有:甲方负责气化站用房的选址,乙方只承担气化站土建施工的费用。时至今日止,被答辩人还无法提供合符消防规范认可的气化站选址方案，也没有任何选址书面材料方案与答辩人仔细协商沟通解决。所以至今为止,气化站还无法建立,导致相应后续工程无法及时推进,故责任不在答辩方。3.被答辩人说多次找被告协商处理有关事宜,说被告不接原告的电话。答辩人认为完全不符合事实,答辩人认真履行《管道燃气施工安装承包合同》的所有责任和义务,按被答辩人的要求己完成楼盘户内外所有管道及部分燃气表的安装（且己安装完成的燃气表没有要求被答辩人再支付该款项）,为什么燃气表没有继续安装完成,因为事实上被答辩人已告之答辩人因深燃公司与蓝山县人民政府已签约《蓝山管道燃气特许经营协议》,口头上要求答辩人停工,导致答辩人不得不中止履行管道燃气后续施工任务。后面由于被答辩人要求答辩人单独去找深燃公司及县公用事业局等相关单位协商处理此事，但此事不在答辩人与被答辩人签订《管道燃气施工安装承包合同》的职责范围内,且答辩人对于该事情的处理协商能力有限,无法与其他方达成共识。综上所述,被答辩人的诉讼请求不成立,请求法庭查明案件事实,以事实为依据,法律为准绳,驳回被答辩人的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:对被告提交的东安县锦豪雍景园和御江范小区瓶组气化站防火间距问题的证明证据,原告认为与本案无关;该质证异议成立,故该证据,本院不予采信。对被告提交的永州市燃气企业备案表证据,原告认为真实性有异议,未看到原件,备案信息未说明被告可以在蓝山从事燃气管道安装;该质证异议有其合理性,无法与原件核对的复印件,不能单独作为认定案件事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实下:2013年12月29日,祥生房地产公司御景华辰项目部的代表成斌、彭学进与中安工程公司的代表贺新华签订《管道燃气施工安装承包合同》,主要内容:“承包方式:本工程采取包工、包料、包工期、包质量、包验收的承包方式。承包内容:小区为一次性开发,总计255户,户内、外管道、紧急切断阀、安全阀、室内煤气表、灶前阀、调压箱等全部工程的设计,施工及安装。工程总价:工程单价按2000元／户（不含税金）计算255户×2000元=51万元整。结算具体以实际安装总数为准。工程期限:设计20天,乙方施工预计120天,乙方施工安装将保持与甲方总体交房同步,室外工程根据甲方交房条件为依据,保证不延误已交房的大部分业主使用为原则。甲方首次交房后,乙方保证在交房后两个月内可以正常通气使用。甲方首栋房屋主体封顶,乙方材料进场后一星期内甲方付工程总价的30%（含定金款2万元）给乙方为工程进度款。乙方完成户内管道、架空管道安装完毕,甲方在一周内应付总工程款的30%给乙方,作为工程进度款。户内煤气表安装完毕,甲方一周内再支付总工程款的20%给乙方。三、（一）甲方职责：4.甲方负责气化站用房的选址，乙方承担土建施工的费用,将气化站所需的动力电源(380V、45KW)接至气化站外墙。五、其它:1.管道燃气集中供应系统产权属小区住户,但该系统的一切设备、管线任何人不得随意拆改、移动。不得在管线上建筑其它构筑物。乙方保证未来的城市管网可以和本小区管网通用对接,且小区所有管网不做任何改动。……”2013年12月29日,贺新华收到蓝山御景华辰楼盘燃气管道予付定金2万元。2015年5月26日,贺新华领到蓝山御景华辰楼盘燃气管道安装进度款28.6万元,并盖中安工程公司印章。2016年5月18日,贺新华书写两份承诺书:①“兹有湖南中安工程有限公司向蓝山御景华辰购房业主承诺以下内容:户内厨房间装修橱柜不需做任何改动原有无缝钢管空立管不可以密闭起来,如有业主橱柜因燃气管道方向需改造,所有该费用及损失由我公司全额承担。”②“兹有贺新华向湖南祥生房地产开发有限公司承诺,如有御景华辰小区燃气管道系统最后与深燃公司达不成任何对接协议对祥生房地产开发有限公司所造成的御景华辰楼盘燃气管道损失,由公司承担之前已支付的造价工程款。”中安工程公司自2013年12月29日与祥生房地产公司签订《管道燃气施工安装承包合同》后,至今该工程未完工;祥生房地产公司至今未将气化站用房的选址确定并通知中安工程公司。庭审调解时原告给被告一个月的时间与深燃公司达成对接协议,现逾期未果。另查明,2014年11月27日,蓝山县人民政府(甲方)与深燃公司(乙方)签订《蓝山管道燃气特许经营协议》,其中约定：“1.1甲方许可乙方投资建设并经营蓝山管道燃气特许经营项目。特许经营奴有效期限为30年,自2014年11月27日起至2044年11月26日止。1.2本协议的特许经营权行使地域范围为蓝山行政区域范围。……；7.2甲方义务:(1)在特许经营期间,保证不得在授予乙方特许经营权地域范围内,再将特许经营权授予第三方;(2)维护特许经营范围内燃气市场秩序；……。7.3乙方权利:(1)享有特许经营权范围内的管道燃气业务独家经营的权利;(2)拥有特许经营权范围内的管道燃气的投资和发展的权利；……。本院认为,本案系建设工程施工合同纠纷。诉争焦点:1.涉案合同是否应解除;2.合同解除后已安装的燃气管道是否应拆除;3.合同解除后已付工程款、定金是否应返还,银行同期贷款利息是否支持;4.贺新华向祥生房地产公司的承诺是否有效。关于涉案合同是否应解除问题。涉案合同项目是在蓝山御景华辰255户小区内安装燃气罐的自供管道液化石油气（天然气);当事人签订涉案合同时没有充分考虑小区业主的居住安全问题，使涉案合同项目至今未获得消防部门的批准。当事人迟延履行合同义务后,发生了蓝山县人民政府与深圳市燃气集团股份有限公司(以下简称深燃公司)签订《蓝山管道燃气特许经营协议》,该协议约定的特许经营权行使地域范围为蓝山行政区域范围,并享有特许经营权范围内的管道燃气业务独家经营的权利。涉案工程被蓝山县人民政府直接叫停,这是本案当事人不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力的客观情况,使涉案合同不能继续履行,依法当事人可以解除合同。关于合同解除后已安装的燃气管道是否应拆除问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”的规定,因涉案合同项目是在小区内安装燃气罐的自供管道液化石油气,当事人没有充分考虑业主居住的安全,使该项目至今未获得消防部门的批准。涉案合同签订后,中安工程公司对御景华辰小区燃气管道液化石油气（天然气)集中智能化供应系统工程的所有基本管道（外墙管网）全部铺设到位,但至今工程未竣工;祥生房地产公司按工程进度已支付28.6万元工程款,但至今未提供气化站用房的选址。综上,涉案工程迟延履行至今,双方当事人均有责任。因迟延履行后发生了政府直接叫停的不可抗力因素,依法虽不能免除责任,但迟延履行双方当事人均有责任,如合同解除后对已安装的燃气管道由被告拆除,又诉请由被告返还已支付的工程款及定金,是对一方要求承担责任,于法无据,有失公平;因此,合同解除后已安装的燃气管道是否拆除由原告决定,如拆除其费用由原告承担。关于合同解除后已付工程款、定金是否应返还,银行同期贷款利息是否支持问题。涉案合同解除的主要原因是政府直接叫停的不可抗力因素，使当事人签订合同时预设的小区燃气管网与城市燃气管网对接的情形提前到来;经双方协商后,自2016年5月18日,被告项目负责人贺新华书写承诺书:“兹有贺新华向湖南祥生房地产开发有限公司承诺,如有御景华辰小区燃气管道系统最后与深燃公司达不成任何对接协议对祥生房地产开发有限公司所造成的御景华辰楼盘燃气管道损失,由公司承担之前已支付的造价工程款。”至2017年5月10日立案止,历时近一年时间被告与深燃公司协商管网对接未果;自本案第一次开庭时原告再给被告一个月的时间与深燃公司协商管网对接,至第二次开庭止,历时2个余月又未果,原告给被告两次时间与深燃公司协商管网对接未果;证明被告在合同中保证未来的城市管网可以和本小区管网通用对接,且小区所有管网不做任何改动的承诺,与被告项目负责人贺新华的书面再次承诺均不能实现,原告给被告的合理期限是足够的,然被告承诺“如有御景华辰小区燃气管道系统最后与深燃公司达不成任何对接协议对祥生房地产开发有限公司所造成的御景华辰楼盘燃气管道损失,由公司承担之前已支付的造价工程款。”的条件成就,经查,原、被告两次协商均无欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益等法定情形,亦无违反法律、行政法规的强制性规定情形。关于定金应否返还,因涉案合同约定祥生房地产公司首栋房屋主体封顶,中安工程公司材料进场后一星期内祥生房地产公司付工程总价的30%（含定金款2万元）给中安工程公司为工程进度款,故定金已转为工程进度款。祥生房地产公司另依约已支付30%工程款给中安工程公司。综上,涉案合同解除后原告已付工程款、定金计30.6万元,被告依约应返还。据前述,原、被告在履行合同中均存在过错,故原告要求被告承担银行同期贷款利息,本院不予支持。关于贺新华向祥生房地产公司的承诺是否有效问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”的规定,《管道燃气施工安装承包合同》的签订,祥生房地产公司按工程进度支付的工程款28.6万元,均是贺新华代表中安工程公司签字,并得到中安工程公司盖章认可,在同一个项目中贺新华代表中安工程公司向祥生房地产公司承诺:“兹有贺新华向湖南祥生房地产开发有限公司承诺,如有御景华辰小区燃气管道系统最后与深燃公司达不成任何对接协议对祥生房地产开发有限公司所造成的御景华辰楼盘燃气管道损失,由公司承担之前已支付的造价工程款。”这一行为虽没有得到中安工程公司盖章认可,但祥生房地产公司有理由相信行为人有代理权,故该代理行为有效。综上所述,原告要求解除原、被告于2013年12月29日签订的管道燃气施工安装承包合同的请求,因不可抗力因素,加上双方当事人均有违约行为,而涉案工程又实际已停止施工,发包人请求解除建设工程施工合同的事实成立,于法有据,本院予以支持。原告要求被告及时拆除在原告御景华辰项目部安装的燃气管道和燃气表的请求,因有失公平,本院不予支持。原告要求被告返还已支付的工程款28.6万元及返还定金2万元的请求,因约定事实成立,于法有据,本院予以支持。原告要求被告支付银行同期贷款利息的请求,因原、被告在履行合同中均存在过错,不应由一方承担责任,故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条、第一百一十七条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百七十五条、第二百八十三条、第三百九十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定,判决如下：一、解除湖南省祥生房地产开发有限公司与湖南中安工程有限公司于2013年12月29日签订的管道燃气施工安装承包合同;二、湖南中安工程有限公司于本判决生效后20日内向湖南省祥生房地产开发有限公司返还已支付的工程进度款28.6万元、定金2万元;三、驳回湖南省祥生房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。如银行汇款,可将履行标的款汇入下列账号,收款人:蓝山县人民法院;开户行:湖南蓝山农村商业银行股份有限公司;账号91×××12。汇款时注明（2017）湘1127民初637号。案件受理费7100元,由湖南省祥生房地产开发有限公司负担1210元,湖南中安工程有限公司负担5890元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省永州市中级人民法院。本判决生效后,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年,从判决规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  何强盛人民陪审员  李晓娟人民陪审员  成文丽二〇一七年八月二十五日代理书记员  陈 媛一、附录全案证据:祥生房地产公司为支持其诉讼请求,提供了下列证据:1.营业执照、资质证书复印件各1份,拟证明湖南省祥生房地产开发有限公司诉讼主体资格;该公司资质等级为四级。2.内资企业登记基本情况表打印件1份,拟证明湖南中安工程有限公司成立日期2003年6月26日，法定代表人汤鸣放。3.《管道燃气施工安装承包合同》原件1份,拟证明2013年12月29日,祥生房地产公司与中安工程公司签订管道燃气施工安装承包合同，约定由中安公司承包祥生公司御景华辰楼盘管道燃气集中供应系统工程设计、施工，设计20天，施工120天。4.收条原件、收款收据复印件各2份,拟证明①湖南中安工程有限公司贺新华于2013年12月29日,今收到蓝山县御景华辰楼盘燃气管道予付定金2万元；②湖南中安工程有限公司贺新华于2015年5月26日,今领到28.6万元[事由:按合同我方已完成付款方式中第2、3点(即户内管道安装完毕)支付该60%总价的进度款;总造价51万元×60%,再扣除定金款2万元,余下进度款计28.6万元。蓝山县御景华辰楼盘燃气管道],共计30.6万元。5.承诺书①原件1份,拟证明2016年5月18日,贺新华书写承诺书:“兹有湖南中安工程有限公司向蓝山县御景华辰购房业主承诺以下内容:户内厨房间装修橱柜不需做任何改动原有无缝钢管空立管不可以密闭起来,如有业主橱柜因燃气管道方向需改造,所有该费用及损失由我公司全额承担。”6.承诺书②原件1份,拟证明2016年5月18日,贺新华书写承诺书:“兹有贺新华向湖南祥生房地产开发有限公司承诺,如有御景华辰小区燃气管道系统最后与深燃公司达不成任何对接协议对祥生房地产开发有限公司所造成的御景华辰楼盘燃气管道损失,由公司承担之前已支付的造价工程款。”7.通话录音译文打印件、录音光碟各1份,拟证明中安公司认可贺新华挂靠中安公司与祥生公司签订管道燃气施工安装承包合同;工程施工由贺新华负责。8.中安公司值班表打印件1份,拟证明1387318****是中安公司领导张宏的手机号码。9.通话记录打印件1份,拟证明祥生房地产公司的委托诉讼代理人喻三健用手机1380743****与张宏手机1387318****在2017年4月27日通话一次,时间长达10余分钟。被告中安工程公司为支持其主张,提供了下列证据:1.管道燃气施工安装承包合同复印件1份,拟证明工程款、工程进度款、气化站选址。2.蓝山县管道燃气特许经营协议复印件1份,拟证明被告经营项目、资格证。3.关于东安县锦豪雍景园和御江范小区瓶组气化站防火间距问题的证明原件1份,拟证明气化站选址证明;原告未办证明，无法建立气化站。4.永州市燃气企业备案表复印件1份,拟证明被告公司具有安装资格。二、附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护。第九十四条有下列情形之一的,当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第一百二十条当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第三百九十七条委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。