江西省上饶市信州区人民法院刑 事 判 决 书(2017）赣1102刑初309号公诉机关上饶市信州区人民检察院。被告人许国恒，男，1983年5月16日出生于江西省赣州市石城县，汉族，初中文化，案发前系江西大药谷医药有限公司业务员，户籍所在地江西省赣州市石城县，家住上饶市信州区。因涉嫌非法经营罪，2016年10月12日被上饶市公安局信州分局刑事拘留，同年11月18日被执行逮捕。现羁押于上饶市看守所。辩护人朱当伟，江西饶苑律师事务所律师。被告人郭雪杰，男，1991年2月9日出生于湖北省枣阳市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖北省枣阳市，现住安徽省太和县。因犯贩卖毒品罪，2012年被石家庄市人民法院判处有期徒刑一年八个月，2013年11月22日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，2017年4月13日被上饶市公安局信州分局取保候审。经本院批准，2017年7月24日被执行逮捕。现羁押于上饶市看守所。上饶市信州区人民检察院以饶市信检公诉刑诉［2017］311号起诉书指控被告人许国恒、郭雪杰犯非法经营罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市信州区人民检察院指派检察员郏利波出庭支持公诉，被告人许国恒及辩护人朱当伟、被告人郭雪杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年9月15日，被告人许国恒被江西大药谷医药有限公司聘任为业务人员，并办理了正式入职手续，获得签订销售合同，与客户核对往来账和催收货款到公司，同时处理相关商品运输途损并提供相应售后服务的授权许可。期间，许国恒在作为江西大药谷医药有限公司业务人员的正常职权以外，为了获取非法利益，在没有办理《药品经营许可证》的情况下，违反药品经营管理规定，擅自通过QQ群和微信朋友圈收购、销售药品。2016年5月至9月，被告人许国恒通过QQ群和微信朋友圈联系被告人郭雪杰，由郭雪杰私自从非正规渠道，先后三次购进外包装盒背面的生产日期、有效期、药品特有的电子监管码等被涂抹剐蹭的哈药集团三精明水药业有限公司生产的拉西地平片（司某）共35箱，并以每盒27元的单价（共计货值151,200元）如数转售给许国恒。许国恒购进后，利用微信朋友圈对外进行宣传并推销，向郭某及上饶市下辖的县区相关药店进行加价销售。2016年10月11日，被告人许国恒在信州区凤凰星城附近一药房内被抓获归案。随后，公安机关在其储存药品的仓库内查扣到尚未售出的生产日期、有效期、药品特有的电子监管码等被涂抹剐蹭的拉西地平片（司某）1,130盒（购进货值30,510元）及大量其他药品。经公安机关会同药品监督管理部门对许国恒仓储药品进行核查区分，扣除许国恒从江西大药谷医药有限公司购进暂存的相关药品，许国恒收储的其他渠道来源药品有21种，经委托上饶市价格认定监测管理局认定，价值人民币99,651元（含拉西地平片41,346.7元）。2017年4月13日，被告人郭雪杰经网上追逃后，公安局信州分局投案。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了下列证据：一、书证证据一、犯罪嫌疑人身份证明，证明犯罪嫌疑人许国恒、刘某、郭雪杰系成年人，具备完全刑事责任能力。证据二、归案情况说明，证明许国恒系被动归案，郭雪杰系主动投案自首。证据三、哈药集团三精明水药业有限公司公函，证明江西省公安厅举报反映，发现该公司生产的拉西地平片（司某）在江西的部分药店存在销售破坏药品包装现象（刮涂生产日期、有效期、电子监管码）。为此向江西省食品药品监督管理局反映，药监局结论是药店违反《药品管理法》第四十九条的规定，应按销售劣药处理。证据四、江西大药谷医药有限公司证明、营业执照、法人授权销售委托书、业务人员登记表等，证明许国恒为该公司的业务员，权限为签订销售合同、与客户核对往来账和催收货款到公司，不得在客户方套支现金，同时处理相关商品运输途损并提供相应售后服务，除此之外未做其他任何授权，公司从未允许任何人员在公司地址外设置仓库，存储药品。证据五、天地民生药业集团业务人员材料，证明许国恒为该公司业务人员。证据六、扣押清单，证明从许国恒使用的仓库中扣押到的药品情况。证据七、郭某提供的转账记录、销货清单、水平物流单证等材料，证明许国恒多次向郭某销售“司某”等药品。证据八、许国恒在河南省豫鑫物流股份有限公司历史物流记录、豫鑫物流公司代收货款记录等材料、江西豫鑫物流有限公司历史物流记录，证明许国恒通过该物流向各地发售药品情况。证据九、许国恒处查扣的安徽华源、江西新时代、江西怡和、江西宏安等医药公司的销售单，证明许国恒销售上述相关医药公司药品情况。证据十、许国恒处查扣销货清单二份，证明许国恒销售药品的情况。证据十一、许国恒通过德邦物流收、发货的历史物流记录，证明许国恒在该物流公司收、发购销药品的情况。证据十二、许国恒、刘某等人名下各银行汇款流水记录，证明许国恒与相关药品经销人之间的资金往来情况。证据十三、江西宏安医药有限公司、新时代医药有限公司出具的证明，证明许国恒非其公司正式业务员或销售人员。证据十四、江西大药谷医药有限公司销货清单（代合同），证明许国恒从该公司代理销售相关药品情况（货值54,285元）。证据十五、上饶医药股份有限公司提供的药品销售价格单，证明部分药品的销售价格情况。证据十六、信州分局提供的合、非法渠道来源查封扣押物品清单，证明许国恒仓库的非法渠道货值68,907元、合法来源货值59,925、5元（参考数值）。证据十七、刑事判决书及释放证明，证明郭雪杰系累犯。证据十八、关于对许国恒涉嫌无证经营药品及私设仓库储存药品案有关问题的回复，证明郭雪杰存在无证经营药品的事实。证人证言证据十九、证人郭某的证言，证明其通过QQ及微信从许国恒处购进国药品。证据二十、证人王某的证言，证明许国恒通过王某所在的物流发送过药品。被告人供述证据二十一、被告人许国恒的供述，证明许国恒归案后对自己的主要犯罪事实作了如实供述。证据二十二、被告人郭雪杰的供述，证明被告人郭雪杰对自己的犯罪事实作了如实供述。证据二十三、同案犯刘某的陈述，证明刘某对许国恒仓库查抄到药品的事实进行了陈述。鉴定意见证据二十四、许国恒查封扣押药品的价格认定意见书，证明查封扣押药品的货值金额为120,937元。证据二十五、关于对许国恒无证经营的鉴定意见书，证明许国恒存在通过微信朋友圈、个人收购药品并在未取得《药品经营许可证》的情况下销售药品的行为，根据药品管理法的规定，许国恒的上述经营药品行为可以认定为无《药品经营许可证》经营药品。证据二十六、上饶市价格认定监测管理局饶价认定书，证明认定的仓库查扣的药品价格是九万多元，其中有三万多元是司某。证据二十七、关于对许国恒私设仓库暂存药品行为的鉴定意见，证明许国恒系私设仓库。公诉机关认为，被告人许国恒、郭雪杰违反药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人许国恒对指控其非法经营的事实不持异议并认罪。辩解称对其非法经营的药品的鉴定价格认定过高。被告人郭雪杰对公诉机关的指控不持异议且认罪。辩护人朱当伟认为，一、上饶医药股份有限公司提供的药品价格单显示的药价过高，应不予采纳；二、上饶市价格认定管理局的价格认定书无鉴定人签名，应不予采纳；三、公诉机关起诉书中指控的犯罪数额中，被查扣的拉西丁片（购进货值30,510元）应计算在全部犯罪数额里，而不应重复计算。公诉人认为，一、上饶医药股份有限公司提供的药品价格单是只是一个询价，具体的犯罪金额有价格认定书作为最终结论；二、上饶市价格认定管理局的价格认定书虽无无鉴定人签名，但是该价格认定系行政鉴定，无签名不能否认其合法性；三、对于被查扣的三万多元拉西丁片应包含在十五万总的犯罪金额的事实，公诉机关也是认定的。经审理查明：2014年9月15日，被告人许国恒被江西大药谷医药有限公司聘任为业务人员，并办理了正式入职手续，获得签订销售合同，与客户核对往来账和催收货款到公司，同时处理相关商品运输途损并提供相应售后服务的授权许可。期间，许国恒在作为江西大药谷医药有限公司业务人员的正常职权以外，为了获取非法利益，在没有办理《药品经营许可证》的情况下，违反药品经营管理规定，擅自通过QQ群和微信朋友圈收购、销售药品。2016年5月至9月，被告人许国恒通过QQ群和微信朋友圈联系被告人郭雪杰，由郭雪杰私自从非正规渠道，先后三次购进外包装盒背面的生产日期、有效期、药品特有的电子监管码等被涂抹剐蹭的哈药集团三精明水药业有限公司生产的拉西地平片（司某）共35箱，并以每盒27元的单价（共计货值151,200元）如数转售给许国恒。许国恒购进后，利用微信朋友圈对外进行宣传并推销，向郭某及上饶市下辖的县区相关药店进行加价销售。2016年10月11日，被告人许国恒在信州区凤凰星城附近一药房内被抓获归案。随后，公安机关在其储存药品的仓库内查扣到尚未售出的生产日期、有效期、药品特有的电子监管码等被涂抹剐蹭的拉西地平片（司某）1，130盒（购进货值30，510元）及大量其他药品。经公安机关会同药品监督管理部门对许国恒仓储药品进行核查区分，扣除许国恒从江西大药谷医药有限公司购进暂存的相关药品，许国恒收储的其他渠道来源药品有21种，经委托上饶市价格认定监测管理局认定，价值人民币99,651元（含拉西地平片41,346.7元）。2017年4月13日，被告人郭雪杰经网上追逃后，公安局信州分局投案。上述事实，有经法庭质证的常住人口信息、归案情况说明、哈药集团三经明水药业有限公司公函、江西大药谷医药有限公司证明、营业执照等、天地民生药业集团业务人员材料、扣押清单、郭某提供的转账记录等材料、许国恒在河南省豫鑫物流有限公司历史物流记录、许国恒处查扣的安徽华源等医药公司的销售单、许国恒处查扣销货清单、许国恒通过德邦物流收、发货的历史物流记录、许国恒、刘某等人名下各银行汇款流水记录、江西宏安医药有限公司、新时代医药有限公司出具的证明、江西大药谷医药有限公司销货清单（代合同）、上饶医药股份有限公司提供的药品销售价格单、信州分局提供的合、非法渠道查封扣押物品清单、刑事判决书及释放证明、关于对许国恒涉嫌无证经营药品及私设仓库储存药品案有关问题的回复，证人郭某、王某、李某的证言，被告人许国恒、郭雪杰供述，同案犯刘某供述，许国恒查封扣押药品的价格认定、许国恒无证经营的鉴定意见、价格鉴定结论书、许国恒私设仓库暂存药品行为的鉴定意见等证据证实，足以认定。针对被告人许国恒及辩护人朱当伟认为医药鉴定价格过高的意见，本院认为，公诉机关提供的医药价格鉴定结果系由鉴定机构经合法程序做出的鉴定结论，具有真实性和合法性，被告人许国恒及辩护人朱当伟的辩解及辩护意见无证据可以支持，故本院对被告人许国恒及辩护人朱当伟的辩解及辩护意见不予采纳。辩护人朱当伟认为公诉机关起诉书中指控的犯罪数额中，被查扣的拉西丁片（购进货值30,510元）应计算在全部犯罪数额里，而不应重复计算的辩护意见，公诉机关亦无异议，应予以采纳。本院认为，被告人许国恒、郭雪杰违反药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，其行为已触犯刑法，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人郭雪杰因故意犯罪刑满释放后五年内又犯应判有期徒刑之罪，系累犯，具有依法应当从重处罚情节。被告人郭雪杰经网上追逃主动归案并交代犯罪事实，系自首，具有依法可以从轻或减轻处罚情节。被告人许国恒对非法经营的事实自愿认罪，具有酌情从轻处罚情节。被告人许国恒、郭雪杰共同实施非法经营的行为，系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人许国恒起主要作用，系主犯。被告人郭雪杰起次要作用，系从犯，可以酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人许国恒犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币六千元（罚金已缴纳）；(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月11日起至2017年9月9日止)。二、被告人郭雪杰犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（罚金已缴纳）；(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月24日起至2018年1月23日止)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  刘伯军人民陪审员  钱 进人民陪审员  郑 艳二〇一七年八月三十日书 记 员  袁小虎