湖北省秭归县人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0527民初167号原告:韩东，男，1967年6月2日出生，汉族，农民，住秭归县，委托诉讼代理人：王志群，秭归县茅坪镇法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告：宜昌星辰建筑有限公司，住所地宜昌市长江市场金地广场21楼，统一社会信用代码914205066764907245。法定代表人：屈卫华，该公司总经理。原告韩东与被告宜昌星辰建筑有限公司（以下简称宜昌星辰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法适用简易程序分别于2017年4月11日、5月5日二次公开开庭审理了本案，后因案情复杂转为普通程序于2017年8月8月公开开庭进行了审理。原告韩东到庭参加诉讼，被告宜昌星辰公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。诉讼中，经原告韩东申请，本院依法委托宜昌长江建设项目管理有限公司对秭归九里工业园E组团（二标段）场平工程（韩东施工部分）造价进行司法鉴定。本案现已审理终结。韩东向本院提出诉讼请求：判令宜昌星辰公司与韩东进行工程结算，支付工程款，具体为挡土墙工程款876864.60元、水沟工程款103992元、运土回填150290元、租用装载机20000元（800元/天×25天）、租用压路机10260元（380元/小时×27小时）、运石料至进场路34560元（480元/车×72车）、为场地打混凝土9000元、购买钢筋40000元（4000元/吨×10吨）、石场补偿15000元，共计1259966.60元，扣除已经支付的工程款430000元，尚应支付工程款829966.60元。事实和理由：2012年秭归经济开发区管理委员会（以下简称开发区管委会）将九里工业园E组团二标段整体土建工程发包给宜昌星辰公司施工，宜昌星辰公司秭归项目部将E组团二标段部分挡土墙及水沟项目转包给韩东施工，实行包工包料，口头约定挡土墙工程180元/立方米，水沟280元/米，工程竣工经开发区管委会验收后及时支付工程款。口头约定后，韩东组织民工及技术人员进行施工，2014年工程结束，经开发区管委会现场验收合格。另外，宜昌星辰公司还雇请韩东租用装载机推土、压路机压路，为进场路铺石以及购买钢筋等开支不少费用。此后，韩东多次要求宜昌星辰公司进行结算并支付工程款，宜昌星辰公司除分次共支付43万元外，以各种理由拒绝结算支付余下工程款。韩东因该工程尚欠农民工工资25万余元。宜昌星辰公司未作答辩。本院在向宜昌星辰公司送达司法鉴定报告征求意见稿及开庭传票时，其法定代表人屈卫华陈述九里工业园项目的工程款已由开发区管委会全部支付，宜昌星辰公司不欠韩东的工程款。韩东围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对其证据依法进行了审查。结合当事人陈述，本院对证据分析认定如下：韩东申请王祖彦、张光玉、田原、黎练军、高社章等5名证人出庭作证。王祖彦陈述，2012年王祖彦被开发区管委会委派到九里工业园E组团二标段作为甲方代表，负责施工管理工作。该工程经公开招投标程序发包给宜昌星辰公司，宜昌星辰公司在茅坪镇九里村设立项目部，项目部负责人是张光玉，监理方是江峡建设监理有限责任公司，现场监理工程师是田原。整个工程有挡土墙、挖方、填方、水沟、碾压等，除挖方是宜昌星辰公司施工外，绝大部分工程由韩东组织施工，少部分由宋秀林施工。2013年6月12日因征地发生矛盾后，对整个工程进行了调整，工程量减少了一半，韩东将整个工程做到结束，韩东所做的具体工程王祖彦都清楚，可以现场指认。韩东施工的工程从宜昌星辰公司转包，他们没有签订合同，但开发区管委会只认可宜昌星辰公司为施工方，开发区管委会没有直接与韩东接触，把韩东视为劳务方。该工程于2016年验收，付款情况不清楚。张光玉陈述，2012年3月至6月张光玉担任宜昌星辰公司九里工业园E组团二标段工程项目部经理，受江强的委托负责管理施工，江强是宜昌星辰公司项目部名义上的负责人，具体工作由张光玉负责，但人员、经费由江强管理。张光玉知道韩东承建了宜昌星辰公司承包的开发区E组团二标段挡土墙等部分工程，至于价格不清楚。田原陈述，2012年田原受宜昌江峡建设监理有限责任公司委派在开发区E组团二标段工地担任现场监理员，知道韩东做了挡土墙工程，但以什么形式承接工程，以及工程量多少、什么结算方式不清楚。黎练军、高社章均陈述，2012年开始在开发区E组团二标段受韩东雇请在工地施工，知道韩东以包工包料的形式承接工程，黎练军、高社章均陆续做工至2014年工程结束。上述证人证言经当庭审查，内容能够相互印证，可以结合其他证据作为认定本案事实的根据。经韩东申请，本院向开发区管委会调取了涉案工程的相关资料，包括开发区管委会与宜昌星辰公司的工程施工《协议书》、《造价咨询报告》、付款凭证，以及开发区管委会出具的《关于九里工业园E组团二标段建设工程有关情况的说明》等书证。该书证的主要内容为，2011年6月开发区管委会通过公开招投标程序发包九里工业园E组团二标段场平工程，宜昌星辰公司中标并与其签订施工合同；2012年3月正式开工，开发区管委会委派王祖彦为甲方代表，具体负责该项目施工，宜昌星辰公司设有项目部，负责人是张光玉，监理方为宜昌江峡建设监理有限责任公司，总监理工程师胡敏，专业监理工程师田原；2015年12月17日，对施工工程进行了验收结算，并经审计确认工程价款为2293014.50元，已支付给宜昌星辰公司2060000元；据了解，江强、韩东参与了施工，但具体工程量、工程价款等情况，管委会不清楚；2015年以来，韩东多次到开发区管委会上访，要求支付工程款，由于开发区管委会与韩东无合同关系，没有付款。该书证或是开发区管委会在工程建设过程中形成，或是经法院函询所作的说明，韩东对其无异议，内容客观真实，与本案相关联，可以作为认定本案事实的根据。2017年5月5日，韩东申请对其施工的工程造价进行鉴定，本院为查明案件事实，依法准许并委托宜昌长江建设项目管理有限公司对韩东施工的场平工程造价进行司法鉴定。2017年7月14日，宜昌长江建设项目管理有限公司出具《关于秭归九里工业园E组团（二标段）场平工程（韩东施工部分）的鉴定报告》，鉴定意见为秭归九里工业园E组团（二标段）场平工程（韩东施工部分）鉴定造价可确定部分为1036441.88元，不可确定部分为104820.00元。韩东对该鉴定意见无异议。该鉴定报告系本院依法委托具有鉴定资质的司法鉴定机构，由具有鉴定资质的司法鉴定人，在收集相关资料的基础上，实地踏勘和测量，邀请具体施工人员到场作证，并进行整理、分析得出的专业性意见，在没有相反证据否认其效力的情况下，本院对其鉴定意见予以采纳。依据上述证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2011年6月开发区管委会通过公开招投标程序将九里工业园E组团二标段场平工程发包给宜昌星辰公司，并签订施工合同。2012年3月该工程正式开工。整个工程有挡土墙、挖方、填方、道路、水沟、碾压等，其中挖方由宜昌星辰公司施工，其余大部分工程由韩东组织农民工施工，少部分由宋秀林施工。韩东未与宜昌星辰公司签订施工合同，开发区管委会只认可宜昌星辰公司为施工方，未向韩东支付过工程款。2015年12月17日，开发区管委会组织对涉案工程进行验收结算，确认工程价款为2293014.50元，已支付给宜昌星辰公司2060000元。经司法鉴定，韩东施工部分的工程造价为1036441.88元，韩东自认宜昌星辰公司分次支付工程款共计430000元。庭审中韩东变更诉讼请求，要求宜昌星辰公司支付尚欠工程款606441.88元，并负担本案诉讼费。本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程施工，发包人支付价款的合同。我国法律明确禁止承包人将工程分包或转包给不具有相应资质条件的单位和个人。本案中，开发区管委会经公开招投标程序，将九里工业园E组团二标段场平工程发包给宜昌星辰公司，宜昌星辰公司仅实施了挖方工程，将大部分工程分包给自然人韩东，韩东组织人员进行施工，工程已经开发区管委会组织验收结算，虽然宜昌星辰公司与韩东未签订书面合同，但双方形成了事实上的建设工程施工合同关系。该建设工程施工合同关系违反了法律强制性规范，且系效力性强制性规范，应属无效。建设施工合同无效，但建设工程经验收合格的，按照公平原则，违法分包人应当支付相应工程价款。宜昌星辰公司将其承包的大部分建设工程分包给韩东，韩东组织人员进行施工的工程造价经司法鉴定为1036441.88元，扣除宜昌星辰公司已支付的430000元，尚有606441.88元未支付，韩东请求予以支付，符合法律规定，本院予以支持。宜昌星辰公司法定代表人屈卫华陈述九里工业园项目的工程款已由开发区管委会全部支付，宜昌星辰公司不欠韩东的工程款，但未提供证据证实，且与开发区管委会出具的《关于九里工业园E组团二标段建设工程有关情况的说明》的相关内容不符，其陈述意见本院不予采纳。宜昌星辰公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见，这种消极不作为行为，视为对自己诉讼权利的放弃，现本案事实已经查清，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百六十九条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：宜昌星辰建筑有限公司于本判决生效后五日内支付韩东工程款606441.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12100元，由宜昌星辰建筑有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  杜云宏审 判 员  袁文先人民陪审员  陈世明二〇一七年八月十日书 记 员  周 波