重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0235民初981号原告:余立明，男，1969年10月2日出生，汉族，住云阳县。委托诉讼代理人:凌大力，重庆洲同律师事务所律师，系特别授权。被告：重庆沣铧建筑工程有限公司，住所地重庆市云阳县。法定代表人：张箭，该公司总经理。委托诉讼代理人：周循，重庆四正律师事务所律师，系特别授权。被告：李明亮，男，1973年12月28日出生，汉族，住云阳县。被告：余立祥，男，1968年1月9日出生，汉族，住云阳县。原告余立明与被告余立祥、李明亮、重庆沣铧建筑工程有限公司（以下简称沣铧建司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月20日立案受理后，依法由审判员赖江帆独任审判，适用简易程序并于2017年3月14日公开开庭进行了审理。原告余立明及其委托代理人凌大力，被告余立祥、李明亮及沣铧建司的委托诉讼代理人周循到庭参加诉讼。2017年3月14日被告沣铧建司提出对原告余立明的伤残等级进行重新鉴定。本院于2017年7月21日依法由审判员赖江帆独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余立明及其委托代理人凌大力，被告余立祥、李明亮及被告沣铧建司的委托诉讼代理人周循到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余立明向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计420432.97元；被告之间承担连带责任；本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年12月23日，原告在第一被告承包的云阳县凤鸣镇二、三级污水管网建设工程的施工活动中严重受伤，受伤后被送至云阳县中医院住院治疗，后转至第三军医大新桥医院住院治疗，后经司法鉴定为8级伤残，共计支付医疗费103595.57元。本事故的发生是由于第一被告违法转包，没有安全措施施工造成的，原告多次找被告协商无果。被告沣铧建司辩称，被告沣铧建司承建的工地2016年12月23日没有发生任何事故；被告没有雇佣原告；被告沣铧建司承包凤鸣二、三级污水管网建设工程后，将该工程的管道安装工程转包给了余立祥，即使法院认定原告是在工作中受伤，赔偿责任也应当是原告余立明和被告余立祥分担，被告沣铧建司不承担责任；被告李明亮是被告沣铧建司的工作人员，其行为为职务行为；原告受伤属实，但是系其用自己的无牌机动三轮车运输建筑垃圾时发生的事故；原告的各项损失需举证证明，且对于虚高的标准、金额应当依法审查；原告在提供劳务的过程中存在过错，自己应当承担部分责任。被告李明亮辩称，被告是沣铧建司委派的工作人员，代表公司履行职责。被告余立祥辩称，被告与第二被告李明亮约定的劳务合同约定的是挖机工作与劳务做工，并没有雇佣原告拉土，是被告公司与李明亮要求原告拉土的。经本院组织原、被告双方进行举证、质证，对本案事实确认如下：2016年3月7日被告沣铧建司中标云阳县凤鸣镇人民政府招标的云阳县凤鸣镇二、三级污水管网建设工程。2016年3月28日，被告沣铧建司与云阳县凤鸣镇人民政府签订《云阳县凤鸣镇二、三级污水管网建设工程合同协议书》。随后被告李明亮代表云阳县凤鸣镇二、三级污水管网建设工程项目部与被告余立祥签订了《管道安装承包合同》，合同主要内容如下：三、本次承包方式：人工费及耗材、设备承包（包工不包料）；四、承包工程内容：云阳县凤鸣镇二、三级污水管网建设工程的全部管网安装（目前已完管网安装部分除外，已完管网以现场计量为准）工程（包竣工验收），1、挖机挖沟槽及余土外运；2、施工中所用的工具及机械设备；3、管道及检查井的安装；4、施工中逢污必接的支管（UPVC管）安装及安全防护搭拆；5、管沟回填及回填层的夯实工序；6、人行道路面砖的拆除及恢复。第三条、工程价款及付款方式。2、以上工程包干价中包括一切的机械费用、工用具、人工费、场内外转运费和余土外运、劳保、管理、安全风险费等，不包括税金。第五条、乙方责任。三、负责工人的食宿费及施工用的水电费；五、乙方要做到安全施工、文明施工。在施工过程中发生的大小安全事故乙方负责赔偿经济损失。原告余立明受被告余立祥的雇佣在被告沣铧建司承包的该工地进行劳务活动，2016年12月23日，原告驾驶自己的三轮摩托车在运送废土的过程中，发生翻倒，致使原告受伤。受伤后原告被送至云阳县中医院住院治疗，住院4天后转至第三军医大学新桥医院住院治疗10天。2017年2月16日，经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人余立明的伤残程度系8级；后期取出内固定物住院治疗手术费28000.00元，住院时间3周，出院后尚需休息1月；康复费用为4000.00元；出院后部分护理时间为3个月；营养时限评定为4个月为宜。庭审中，被告沣铧建司对原告的伤残等级等提出重新鉴定申请，2017年6月12日，西南政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人余立明的伤残等级系9级；后续医疗费为24000.00元；护理时限为90日；营养时限为90日。原告余立明有被抚养人三人，女儿余虹洁，2011年6月19日出生；父亲余秉河，1936年6月7日出生；母亲田文淑，1934年7月12日出生。原告父亲及母亲共生育四个子女，均健在且有民事行为能力。另查明，被告余立祥无劳务承包资质。上述事实，有原、被告的陈述，有原告提交的原、被告身份证明，医疗费发票，通用病历，鉴定意见书二份，合同协议书，合同，云阳县中医院、新桥医院病历、出入院证明，鉴定费票据，票据，交通费票据，证明，购房合同，购房收据，水电费发票，用药清单，证人蒲自祥的出庭证言，被告沣铧建司出示的照片、中标通知书、管道安装合同、工资表、调查笔录在案佐证。本院根据原告的请求及举证，确认原告的损失如下：1、原告主张医疗费103595.57元，其中云阳县中医院6212.67元，有正规医疗发票，本院予以认可；新桥医院97382.90元，有正规医疗发票，本院予以认可。综上，本院确认原告的医疗费用为103595.57元。2、原告主张残疾赔偿金163434.00元和被抚养人生活费53303.40元。原告的户籍虽属于农村户口，但原告提供证据能够证明其在城镇居住一年以上，并有正当合法收入来源，因此，原告的残疾赔偿金应当按照城镇人口计算。由于原告经重新鉴定为九级伤残，故本院认可原告的残疾赔偿金为27239.00元/年×20年×20%=108956.00元。被抚养人生活费为：女儿13年×19742元/年×20%÷2=25664.60元；父亲5年×19742元/年×20%÷4=4935.50元，母亲5年×19742元/年×20%÷4=4935.50元，以上共计35535.60元，因此，本院认定原告的残疾赔偿金为144491.60元（包括了被抚养人生活费）。3、原告主张取出内固定物需28000.00元，有重新鉴定结论予以佐证，本院认可24000.00元。4、原告主张鉴定费3500.00元，有鉴定机构的发票为证，本院予以认可。对被告沣铧建司申请重新鉴定的费用3000.00元，被告沣铧公司提供了鉴定费发票，并且重新鉴定改变了原告原来鉴定的伤残等级、后续医疗费等，因此，应当由原告承担该笔鉴定费用。5、原告主张交通费1500.00元，根据实际情况，本院酌情认定为500.00元。6、原告主张护理费8000.00元，被告实际在云阳县中医院住院4天，重庆新桥医院住院10天，加之鉴定结论护理期限为90日，为部分护理，另外取出内固定物需住院3周，本院对原告主张的护理费予以认可。7、原告主张住院伙食补助费1750.00元，原告实际住院和取出内固定物住院的时间为35天，本院对住院伙食补助费认可为1750.00元。8、原告主张住院期间营养费700.00元和营养时限期间的营养费6000.00元，第二次鉴定结论营养时限重新鉴定为90日，故本院认可的营养费和营养时限内的营养费用为90天×50元/天=4500.00元。9、原告主张的误工费为31000.00元，根据法律规定，从受伤之日算计鉴定前一日，误工时间为54天，加之鉴定结论确定的取出内固定物住院时间3周，以及出院后尚需休息一个月，本院确认其误工时间为105天；原告举示的证据不足以证明收入达到200.00元每天，但原告主要在凤鸣场镇从事建筑工作，本院认可其误工费为45987.00元/年÷365天×105天=13229.14元。10、对于原告主张的残疾辅助器具费3650.00元，其中热塑性夹板有发票为证，另外150.00元没有正式发票，本院认可的残疾辅助器具为3500.00元。11、原告主张的康复费4000.00元，有第一次鉴定结论作为依据，被告沣铧建司对其没有申请重新鉴定，故本院认可4000.00元。12、原告主张的精神抚慰金12000.00元，本院审查认为，原告从事工作期间因意外受到伤害，其应当得到适当精神抚慰，本院根据实际情况及当地的经济发展水平，认可精神抚慰金4000.00元。综上所述，原告主张的属于本案赔偿范围的有医疗费103595.57元，残疾赔偿金144491.60元，后期治疗费24000.00元，鉴定费3500.00元，交通费500.00元，护理费8000.00元，营养费4500.00元，住院伙食补助费1750.00元，误工费13229.14元，残疾辅助器具3500.00元、康复费4000.00元、精神抚慰金4000.00元，合计315066.31元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告余立祥虽未与原告余立明签订雇佣合同，但根据庭审查明，被告余立祥雇佣原告余立明从事劳务工作，与原告形成雇佣劳务关系，因此被告余立祥在接受劳务过程中应采取必要的安全措施，进行安全作业教育，保障提供劳务者的安全；但从本案确认的事实看，被告余立祥在建筑过程中没有采取必要的安全措施，亦未进行安全作业教育，致原告在工作过程中受伤，其存在过错，应当承担主要赔偿责任；原告余立明在工作过程中存在明显的过错，驾驶无证的三轮摩托车，在操作过程存在重大失误，造成自身的伤害，故原告余立明应对自己的损失承担次要赔偿责任，因此，在本次事故中，本院认为在本次事故赔偿中，原告余立明承担30%和被告余立祥承担70%的赔偿责任。由于被告沣铧建司依法申请了重新鉴定，其所产生的重新鉴定费用为3000.00元，原告余立明的伤残等级由八级伤残降低为九级伤残，后续医疗费、护理时限、营养时限的数额均产生降低，故该重新鉴定的费用应由原告余立明承担与被告沣铧公司各承担1500.00元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告沣铧建司将工程劳务发包给不具备建筑施工技能和安全生产条件的被告余立祥，根据上述规定，被告沣华建司应当与被告余立祥承担连带赔偿责任。对于原告余立明起诉要求被告李明亮承担责任，由于被告沣铧公司认可被告李明亮系其公司的工作人员，其签订合同以及对外的行为，均为职务行为，其代表公司从事工作，故被告李明亮在本案中不应当承担责任。原告余立明陈述是被告李明亮支付600.00元钱让其拉运废土的，被告余立祥也表示是被告李明亮要求原告拖运废土，但被告李明亮予以否认，由于原告提供的证人出庭作证，其证言前后不一致，对证人证言，本院不予采信；原告余立明也未提供的其他证据证明其用三轮摩托车拉运废土系被告李明亮给钱雇请，被告余立祥也未提供相关证据，故本院对原告余立明和被告余立祥的上述意见不予采纳。综上所述，原告诉讼请求中合法的部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、原告余立明在本次事故中受伤所产生的损失医疗费103595.57元，残疾赔偿金144491.60元，后期治疗费24000.00元，鉴定费3500.00元，交通费500.00元，护理费8000.00元，营养费4500.00元，住院伙食补助费1750.00元，误工费13229.14元，残疾辅助器具4000.00元、康复费4000.00元、精神抚慰金4000.00元，合计315066.31元。由被告余立祥赔偿原告余立明220546.42元，其余损失由余立明自行承担。限判决生效后十五日内给付。二、被告重庆沣铧建筑工程有限公司对被告余立祥的上述赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告余立明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1251.00元，由原告余立明承担负担500.00元，被告余立祥负担751.00元；重新鉴定费用3000.00元，由原告余立明和被告沣铧建筑工程有限公司各自承担1500.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  赖江帆二〇一七年八月一日书记员  谭小燕