湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1002民初4094号原告：陈久华，男，1980年1月15日出生，汉族被告：郴州市竹山建筑有限公司法定代表人：候军生，系该公司董事长。委托代理人：周建程，湖南善道律师事务所律师。被告：龚大成，男，1959年1月9日出生，汉族原告陈久华诉被告郴州市竹山建筑有限公司（以下简称竹山公司）、龚大成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年12月22日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈久华、被告竹山公司的委托代理人周建程到庭参加诉讼，被告龚大成经本庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈久华请求判令：二被告共同赔偿原告伤残费40240元、误工费18326元、护理费6012元、后期治疗费8000元、伙食补助费3600元、营养费2500元、交通费4000元、工伤鉴定费700元、伤残鉴定费700元，共计85979元。事实和理由：2015年4月13日，原告在被告承建的“大华天都”建设工地从事外墙贴砖工作时受伤，先后被送往郴州市中心医院和解放军198医院治疗，住院120天。诊断为：双肺挫伤，双侧第1前肋，左侧第1-6后肋骨折，左肩骨折，脾脏挫裂伤。经法医鉴定为九级伤残。被告竹山公司的答辩要点如下：1、竹山公司不是本案的适格被告，原告是龚大成聘请过来的员工，原告是在为龚大成提供劳务时从高空摔下，因此原告的损失应该由龚大成和原告自行承担。2、原告是完全民事行为能力人，在高空作业时未系安全带，未带安全帽，其应对此次意外事故承担相应的责任。被告龚大成未出庭，也未提交书面的答辩意见。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：1.2014年4月8日，被告郴州市竹山建筑有限公司与被告龚大成签订《郴州大华天都商住楼工程外墙面砖粘贴劳务分包合同》，将郴州大华天都商住楼工程外墙面砖粘贴劳务工程分包给龚大成；之后被告龚大成雇请原告陈久华从事郴州大华天都商住楼外墙面砖粘贴工作，未签订劳动合同，工资按照63元/平方计算。2015年4月13日，陈久华在“大华天都项目”从事外墙面砖粘贴工作时不慎摔伤，经查，陈久华在受伤当天作业时戴了安全帽，但未系安全绳。原告受伤后被送往郴州市第一人民医院就诊，住院15天，于2015年4月28日出院。出院诊断为：1.腹部闭合性损伤：右肾挫裂伤、右肾包膜下积血；2.左肩关节骨折、右侧第1肋骨骨折；3.左肺挫裂伤；4.全身多处皮肤擦伤；5.脾挫裂伤。出院医嘱：转当地医院继续治疗。2015年4月28日，原告转至中国人民解放军第一九八医院继续接受治疗，于2015年8月14日出院,住院106天。原告在郴州市第一人民医院和中国人民解放军第一九八医院累计住院121天，住院治疗期间花费的医疗费用已由被告竹山公司和龚大成垫付。2.2015年7月24日，原告陈久华委托郴州市科诚司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2015年7月29日，郴州市科诚司法鉴定所做出郴科诚所[2015]临鉴字第0825号鉴定意见，认定陈久华伤残等级综合评定为玖级伤残。同日，郴州市科诚司法鉴定所还做出了郴科诚所[2015]临鉴字第0826号司法鉴定意见，认定陈久华的误工期110天、护理期50天、营养期50天。2017年7月5日，本院依法公开开庭审理本案，庭审中，被告竹山公司认为该鉴定意见是原告单方委托鉴定机构作出的，对该鉴定意见不予认可，要求重新鉴定。审判长当庭告知被告竹山公司应在庭审后7日内提交书面的重新鉴定申请，否则视为放弃申请重新鉴定。然而，直至本案判决作出之日，被告竹山公司都未提交重新鉴定申请。判决结果与理由本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案争议的焦点是：1.郴州市科诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见能否作为本案定案依据的问题；2.原告陈久华诉讼请求的赔偿项目及金额是否符合法律规定的问题；3.本案损害赔偿责任的承担问题。一、郴州市科诚司法鉴定所做出的司法鉴定意见能否作为本案定案依据的问题庭审中，被告竹山公司认为郴科诚所[2015]临鉴字第0825号、0826号司法鉴定意见是原告单方委托鉴定机构作出的，对该两份鉴定意见不予认可，要求重新鉴定，但被告竹山公司在本院指定的期限内无正当理由不提交书面的重新鉴定申请，视为放弃重新鉴定。本院认为，原告单方委托郴州市科诚司法鉴定所进行鉴定，并不必然导致所做出的鉴定意见无效，而且被告也未提交证据证明郴州市科诚司法鉴定所的鉴定存在程序违法等足以导致鉴定意见无效的情形，故本院对郴科诚所[2015]临鉴字第0825号鉴定意见予以采信。此外，根据法律规定，误工期、护理期、营养期应当根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，故郴州市科诚司法鉴定所做出的误工期、护理期、营养期鉴定不符合法律规定，因此，本院对郴科诚所[2015]临鉴字第0826号鉴定意见不予采信。二、原告陈久华诉讼请求的赔偿项目及金额是否符合法律规定的问题1.伤残赔偿金，原告系农村户口，原告的残疾赔偿金应按照上一年度农村人均纯收入标准计算，2017-2018年湖南省农村居民年人均纯收入为11930元，原告的伤残等级为九级，故残疾赔偿金为：11930元/年×20年×20%=47720元，原告诉请40240元，未超过本院计算数额，本院予以支持；2.误工费，关于原告的收入情况，原告系从事建设工程外墙装修行业，但原告未提供证据证明其有固定收入，也未提供其近三年的平均收入，故本院参照当地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算原告的误工损失。关于误工时间，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，原告受伤的时间为2015年4月13日，鉴定结构做出伤残等级鉴定意见的时间为2015年7月29日，故原告的误工时间为106天，误工损失为：46712元/年÷365天×106天=13566元。原告诉请18326元，超过部分本院不予以支持；3.护理费，原告在两处医院累计住院121天，但原告未提交护理人员的收入证明，本院参照郴州市同级别护理费标准计算，护理费为：80元/天×121天=9680元。原告诉请6012元，未超过本院计算数额，予以支持；4.后期治疗费，原告主张因被告拒付医药费，原告被迫出院，出院后到诊所继续治疗，花费了医药费8000元，但未提供有效票据予以证明，庭审中，被告竹山公司认可原告的后期治疗费为5000元，被告龚大成未出庭也未提交反对意见，故本院确认原告花费的后期治疗费为5000元。5.交通费，原告未提交证据证实，本院参照当地经济情况酌情认定交通费为：20元/天×121天=2420元。原告诉请4000元，超过部分本院不予支持；6.住院伙食补助费，计算为100元/天×121天＝12100元，原告诉请3600元，未超过本院计算数额，予以支持；7.营养费，原告在两处医院累计住院121天，根据原告的伤残情况，本院酌情确定原告的营养费为：30元/天×121天=3630元。原告诉请2500元，未超过本院计算数额，予以支持；8．鉴定费，原告提交的发票证实司法鉴定费用合计为1400元，本院予以支持。上述1-8项合计74738元。三、本案损害责任的承担问题依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”本案中被告龚大成承包郴州大华天都商住楼工程外墙面砖粘贴劳务工程后雇请原告陈久华从事外墙面砖粘贴工作，被告龚大成为雇主，原告陈久华为雇员，双方系雇佣关系。被告龚大成未为雇员陈久华提供安全防护设备并进行安全教育，是导致事故发生的主要原因，故被告龚大成在本案中应承担主要责任。原告陈久华在没有采取安全措施的情况下作业，对自身的损害结果也存在一定过错。据此，本院酌情认定被告龚大成对原告的全部损失承担80%的赔偿责任，原告陈久华自身承担20%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告竹山公司将郴州大华天都商住楼工程外墙面砖粘贴劳务工程分包给没有相应资质的被告龚大成，故作为分包人的被告竹山公司应当与作为雇主的被告龚大成承担连带赔偿责任。原告陈久华的各项损失合计为74738元，被告龚大成承担80%的赔偿责任，即被告龚大成应赔偿的数额为59790元（74738元×80%），被告竹山公司对被告龚大成的上述债务承担连带赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告龚大成在本判决生效后十日内赔偿原告陈久华残疾赔偿金、误工费、护理费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等损失共计59790元。二、被告郴州市竹山建筑有限公司对被告龚大成的上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告陈久华的其他诉讼请求。如果被告龚大成、郴州市竹山建筑有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1949元，由原告陈久华负担594元，被告龚大成、郴州市竹山建筑有限公司负担1355元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李 芬人民陪审员  石利丽人民陪审员  谢寒梅二〇一七年八月八日书 记 员  彭丽莎附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。