江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏07刑终222-1号原公诉机关东海县人民检察院。上诉人（原审被告人）卜添添，男，1995年11月23日生于东海县，住东海县。卜添添因吸毒于2016年7月15日被东海县公安局行政拘留10日并处罚款2000元。因涉嫌犯强奸罪、妨害公务罪，于2016年7月15日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于东海县看守所。辩护人周恒高、孙传龙，江苏华天人律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王政，男，1996年5月2日生于东海县，住东海县。因涉嫌犯强奸罪，于2016年8月3日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于东海县看守所。辩护人李彩，江苏东帝律师事务所律师。江苏省东海县人民法院审理江苏省东海县人民检察院指控原审被告人卜添添犯强奸罪、妨害公务罪，原审被告人王政犯强奸罪一案，于2017年5月5日作出（2016）苏0722刑初738号刑事判决。原审被告人卜添添、王政不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。江苏省连云港市人民检察院指派检察员王帆出庭履行职务。上诉人卜添添及其辩护人周恒高，上诉人王政及其辩护人李彩到庭参加诉讼。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）王政申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定：一、强奸2016年4月6日，被告人卜添添、王政预谋由被告人卜添添将被害人刘某（女，1998年12月18日生）约来，以便被告人王政与其发生性关系。同年4月7日1时许，被告人卜添添将已喝过酒的被害人刘某约至东海县xx街道7天连锁酒店x房间，被告人王政叫来外卖与被害人刘某继续喝酒。在被害人去卫生间期间，被告人王政将其杯中白酒换成饮料，并与刘某将杯中酒喝完。刘某喝完酒后睡至吐酒，被告人卜添添在帮刘某擦拭呕吐物时产生强奸故意，将刘某衣服脱掉，让被告人王政去卫生间，被告人卜添添与醉酒的刘某发生性关系。后被告人卜添添离开，将刘某留在房间交由被告人王政实施强奸。被告人王政在明知被告人卜添添已实施强奸的情况下，采取摸胸方式欲与刘某发生性关系，因刘某反抗及刘某头上呕吐物等原因未得逞，后被告人王政买来饮料给被害人喝下后离开。上述事实，有东海县公安局东公（刑）勘（2016）444号现场勘验检查笔录及照片，连云港市公安局物证鉴定所（连）公（法）鉴（物证）字[2016]0844号生物物证鉴定书，发破案和到案经过，被告人卜添添、王政户籍证明及照片，被害人刘某的户籍信息，辨认笔录，开房记录，被害人刘某的陈述，被告人卜添添、王政的供述和辩解，物证等证据予以证实。原审法院认为，上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，能够证明本案事实。二、妨害公务2016年7月11日23时许，在东海县xx街道步行街“xxx”附近，东海县公安局牛山派出所民警俞某、季某1着便服对被告人卜添添实施抓捕时，被告人卜添添逃至其黑色轿车上，俞某、季某1敲打车窗告知身份要求其下车配合时，被告人卜添添为逃避抓捕，在开车逃走过程中将民警俞某撞伤，一辆电动车压坏。经法医鉴定，俞某左腓骨骨折，评定为轻伤二级。案发后，被告人卜添添及家人对被害人俞某进行赔偿并取得谅解。上述事实，有被害人俞某门诊病历、东海县公安局物证鉴定室（东）公（法）鉴（活）字[2016]第939号法医学人体损伤程度鉴定书，被害人俞某的陈述，证人季某1、李某、孔某、穆某、刘某的证言，被告人卜添添的供述和辩解，到案经过，被害人俞某出具的谅解书，东海县公安局东公（牛）行罚决字[2016]1467号行政处罚决定书等证据予以证实。原审法院认为，上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，能够证明本案事实。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二百七十七条第一款、第六十九条第一款之规定，判决：被告人卜添添犯强奸罪，判处有期徒刑十一年六个月；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十二年。被告人王政犯强奸罪，判处有期徒刑七年。上诉人卜添添上诉称：1、一审认定事实错误，其与王政之间不构成共同犯罪，王政不构成从犯，不存在轮奸情节。2、其与刘某发生性关系行为，不构成强奸。3、其行为不构成妨害公务罪。4、一审程序违法，请求二审法院依法改判。上诉人卜添添的辩护人周恒高提出辩护意见：卜添添和刘某发生性关系不构成强奸罪，与王政没有共同的犯意联络，即使卜添添构成强奸罪，也不构成轮奸犯罪。上诉人王政在二审期间向本院申请撤回上诉，经查，其撤回上诉的申请，符合有关法律规定，本院予以准许。二审查明事实与原审判决对案件事实、证据认定相同，有关证据均经一审当庭出示、质证和认证，本院予以确认。检察员认为，一审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，量刑恰当，建议二审法院维持一审判决的定性和量刑。关于上诉人卜添添及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，上诉人卜添添、王政预谋对被害人实施强奸行为，具有犯罪的共同故意，并在此基础上着手实施强奸行为，上诉人卜添添、王政的行为构成共同犯罪，且在卜添添强奸得逞时全案已属既遂，王政强奸是否得逞已不影响共同犯罪完成形态的认定；我国刑法规定，轮奸系情节加重犯，故在二上诉人已着手实施轮奸行为后，一人得逞即可全部认定具有轮奸之加重情节。上诉人卜添添在国家工作人员依法执行职务时，暴力抗法并致一人轻伤，其行为构成妨害公务罪。原审法院根据本案事实，认定二上诉人的行为构成强奸犯罪、且具有轮奸的加重情节，上诉人卜添添另犯有妨害公务罪，定性准确、说理翔实，并无不当，本院对此予以支持。综上，上诉人卜添添的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人卜添添、王政违背妇女意志，采取其他手段与妇女发生性关系，其行为均已构成强奸罪，系共同犯罪。上诉人王政在共同实施强奸犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。上诉人卜添添以暴力方法阻碍国家工作人员依法执行职务，并致一人轻伤，其行为已构成妨害公务罪。上诉人卜添添判决宣判前一人犯数罪的，依法应数罪并罚；原审判决定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人王政撤回上诉的申请，符合有关法律规定，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三百零五条第一款，第三百零八条，第三百一十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：一、准许上诉人王政撤回上诉。二、驳回上诉人卜添添上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  相旭东审判员  葛 进审判员  李叶葳二〇一七年八月二十八日书记员  孙宜峰法律条文附录《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。第三百一十五条对上诉、抗诉案件，应当着重审查下列内容：（一）第一审判决认定的事实是否清楚，证据是否确实、充分；（二）第一审判决适用法律是否正确，量刑是否适当；（三）在侦查、审查起诉、第一审程序中，有无违反法定诉讼程序的情形；（四）上诉、抗诉是否提出新的事实、证据。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉和抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误的，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。