青海省海东市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）青02刑终71号原公诉机关青海省化隆回族自治县人民检察院。原审附带民事诉讼原告人（被害人）索某甲，男，藏族，农民，1969年12月14日出生于青海省化隆回族自治县，住该县昂思多镇。上诉人（原审被告人）尕某甲，男，藏族，文盲，农民，1978年7月18日出生于青海省化隆回族自治县，住该县昂思多镇。2014年10月，因殴打他人被化隆回族自治县公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币500元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月15日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于青海省化隆回族自治县看守所。青海省化隆回族自治县人民法院审理青海省化隆县人民检察院指控原审被告人尕某甲犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人索某甲提起附带民事诉讼一案，于2017年5月26日作出（2017）青0224刑初7号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人尕某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷，提审上诉人尕某甲，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，（一）寻衅滋事事实1、2012年2月5日14时许，化隆回族自治县昂思多镇尕么甫村社火队在该镇德加村文化广场演出“社火”时，被告人尕某甲以社火队的音箱播放“花儿”为由将音箱踢坏后离开，后德加村村委给尕么甫村赔偿损失1000元。认定上述事实的证据有：（1）证人张某甲证言：2012年2月5日14时许，我村社火队在德加村文化广场上演出“社火”，当时音箱播放青海社火小调，尕某甲将音箱踢翻后离开。音箱是我村集体所有，价格为1000元左右。后德加村的村长、书记以村委会的名义赔偿1000元，尕某甲没有赔。（2）证人平某甲证言：2012年春节时，尕么甫村的社火队在我村文化广场演出“社火”，尕某甲以社火队的音箱播放“花儿”为由将音箱用脚踢坏。后我们以村委会的名义赔偿1200元，尕某甲没有赔。（3）证人徐某甲证言：2012年春节，尕么甫村的社火队在我村文化广场演出“社火”，尕某甲将音箱踢翻。后村长和书记赔了一音箱。（4）被告人尕某甲供称：2012年春节，尕么甫村的社火队到我村演出“社火”时，我以音箱播放“花儿”为由将音箱踢坏。后全村每户收了5元钱进行了赔偿，我分文未赔。2、2012年10月18日晚，被告人尕某甲在德加街道“英平”饭馆内，与德加村村民扎某甲、尼甲、扎某某甲、多甲一起喝酒时，无故用啤酒瓶在扎某甲的头部打了一下，多甲见状劝架时，又用啤酒瓶朝多甲的左侧头部击打了一下。经鉴定：多甲脑挫裂伤、左侧颞骨粉碎性骨折，损伤程度属轻伤一级。认定上述事实的证据有：（1）被害人多甲的陈述：2012年10月某日18时许，我和同村的项某甲到德加街道的“英平”饭馆喝酒时，尕某甲、扎某某甲、扎某甲、俄甲也进来与我们一起喝酒。期间，尕某甲拿一啤酒瓶打在扎某甲的头部流血了。我劝架时，尕某甲又拿一啤酒瓶打在我左侧头部被当场打晕在地，我醒来时已在青海省陆军第四医院了。因害怕尕某甲报复，我没报案。（2）证人尼甲证言：2012年10月某日，我与多甲、扎某甲、扎某某甲、尕某甲在德加街道一饭馆内喝酒。期间，尕某甲拿一啤酒瓶打在扎某甲的头部流血了。多甲劝架时，尕某甲又拿一酒瓶打在多甲的头部被当场打翻在地，并流了血。我因劝架，尕某甲抽出随身携带的刀子向我戳来，我就吓的离开了现场。（3）证人扎某甲证言：2012年10月某日23时许，我与多甲、尼甲、扎某某甲、尕某甲在德加街道一饭馆内喝酒。期间，多甲在我耳边说了句悄悄话，尕某甲便拿一啤酒瓶砸在我的头部。多甲劝架时，尕某甲又拿一啤酒瓶砸在多甲的左侧头部，多甲的左眼、嘴角被划烂流血。（4）证人扎某某甲证言：2012年9月某日20时许，我与扎某甲、尼甲、尕某甲、多甲在德加街道“英平”饭馆内喝酒时，我睡着了。后被玻璃破碎的声音惊醒，见扎某甲的右侧头部在流血，多甲的头部也流血了。（5）青海正信司法鉴定所（2016）临检字第1167号司法鉴定意见书证实：多甲脑挫裂伤、左侧颞骨粉碎性骨折，损伤程度属轻伤一级。（6）被告人尕某甲供称：2012年10月某日21时许，我与多甲、扎某甲、项某某甲、尼甲、扎某某甲在德加街道一饭馆内喝酒。期间，因多甲耍酒疯，我拿一啤酒瓶打在多甲的头部并流了血。扎某甲见状劝架，我又用一啤酒瓶打在扎某甲的头部并流了血。3、2013年11月份的某日，徐某甲在德加村经营的小卖部内，被告人尕某甲无故用刀背朝张某甲的左侧头部打了两下后离开现场。认定上述事实的证据有：（1）被害人张某甲的陈述：2013年11月某日中午，我和廖某甲在徐某甲的小卖部闲聊时尕某甲来了，我转身朝他笑了一下，他就质问我为什么要笑，并拿一长约5寸的刀的刀背朝我左侧脑部处打了两下。廖某甲和徐某甲没敢劝架，我也害怕尕某甲报复没报警。（2）证人廖某甲证言：2013年11月某日，在徐某甲的小卖部内，尕某甲进来见张某甲后拔出随身携带的刀子在张某甲的背部打了五、六下，并踢倒在地。我害怕尕某甲没敢劝，因为在村里没人敢惹尕某甲。（3）证人徐某甲证言：2013年11月某日，我小卖部内尕某甲见张某甲后拔出随身携带的刀子在张某甲的背部连打了五、六下，并踢倒在地。尕某甲无缘无故的打了张某甲，张某甲也不敢还手，在场的人也不敢管。（4）被告人尕某甲供称：2013年11月某日，我在徐某甲的小卖部内打麻将，张某甲酒后前来撕了一下我耳朵，我推了张某甲的头部两下。4、2014年4月24日上午，在德加村徐某甲经营的小卖部内，被告人尕某甲无故用刀把在廖某甲的右侧肩部击打了两下，刀尖划伤了廖某甲的右侧耳朵。认定上述事实的证据有：（1）被害人廖某甲的陈述：2014年4月某日，在徐某甲的小卖部内我向尕某甲笑了一下，尕某甲质问我为何要笑，并拔出随身携带的刀子，用刀把朝我的右肩部打了两下，刀尖划伤了我的右耳朵流血了。（2）证人徐某甲证言：在2014年4月某日，我小卖部内有廖某甲、尕某甲、赵甲三人，当时廖某甲向尕某甲笑了一下，尕某甲便拔出随身携带的刀子，用刀把朝廖某甲的背部打了几下，刀子划伤了廖某甲的右耳朵就流血了。（3）证人赵甲证言：2014年4月某日，我和廖某甲到徐某甲的小卖部内见尕某甲正在烤火，当时廖某甲向尕某甲笑了一下，尕某甲便拔出随身携带的刀子，用刀把朝廖某甲的颈部打了几下。（4）调取证据通知书及清单证明：侦查人员依法向化隆县人民医院调取廖某甲受伤后治疗的相关材料。（5）门诊清单、处方笺及照片证明：廖某甲的伤情及在化隆县人民医院检查治疗的情况。（6）被告人尕某甲供称：2014年4月某日，我在德加街道许某甲经营的棋牌娱乐室内打麻将，当时廖某甲喝完酒后来到我身边谩骂，我用手在他的头上推了几下。5、2015年6月某日早上，被告人尕某甲将李某甲叫至德加村广场北侧无人处，无故朝其前额处打了几下。认定上述事实的证据有：（1）被害人李某甲的陈述：2015年6月某日10时许，我在本村广场时尕某甲将我叫至广场的北侧后，无故打我前额处几下、右侧腰部处几下后我就跑了，没敢报案。（2）证人张某甲证言：2015年6月某日早晨，尕某甲将李某甲从我村的活动室叫出去了，过了两三天我才知道李某甲被尕某甲打伤了。（3）被告人尕某甲供称：2014年6月某日，我到村文化广场娱乐室门口时被李某甲撞了一下，我将李某甲叫至广场的角落处后，用拳在李某甲的脸部打了两下。6、2016年2月某日，被告人尕某甲进入德加村广场活动室后，拿一饮料瓶无故朝正在打麻将的李某甲的后脑部击打了三四下，后被劝开了。认定上述事实的证据有：（1）被害人李某甲的陈述：2016年2月某日，我与赵某甲、“六六”、廖某乙在村活动室内正在打麻将时尕某甲冲进来，无故朝我的后脑部打了三下，我即离开后躲在别人家中。期间，尕某甲到我家找我，还扬言要打死我，我因害怕就到群科打工。（2）证人徐某甲证言：2015年6月某日，我村的广场上尕某甲无故对李某甲拳打脚踢，李某甲都不敢回家。村里的人都害怕尕某甲，打了也不敢报案。（3）证人赵某甲证言：2016年2月某日，我、李某甲、“六六”、廖某乙在村活动室内正在打麻将时，尕某甲手中拿一饮料瓶朝李某甲的后脑处打了三、四下，后又拿一凳子要打李某甲，被我们劝开。（4）证人李某乙证言：我父亲李某甲被打的那天中午，尕某甲到家找我父亲，并扬言“别让我抓住，抓住打死哩”。我父亲很害怕就到群科打工。（5）被告人尕某甲供称：2016年2月，我在村广场处遇见李某甲，因为之前李某甲让我殴打扎西才旦，我认为他这种行为欺骗了我，所以对李某甲踢了一脚，又用棍子在李某甲的背部打了一下，后他就跑了。（二）、故意伤害事实2016年10月12日12时许，被告人尕某甲与妻子达某甲在昂思多镇德加村的树林砌墙时，尕某甲与邻居索某甲发生口角并厮打中，尕某甲用铁锨和拳头殴打索某甲，又用脚踢踏索某甲的腿部，致使索某甲受伤住院。经鉴定：索某甲的右侧尺骨下段粉碎性骨折、右侧桡骨茎突骨折、右侧股骨外髁骨折、左侧腓骨头骨折，双侧颧弓骨折、右侧第7肋骨骨折，其损伤程度属轻伤一级。另查明，附带民事诉讼原告人索某甲受伤后，在中国人民解放军陆军第四医院住院治疗30天（自2016年10月12日至同年11月11日），共花去医疗费35147.32元。住院期间每日需陪员2名。经青海正信司法鉴定所鉴定，索某甲系复合伤，构成八级伤残。其误工期为90-180日，护理期为60-120日，营养期为60-90日，后续治疗费用估算为11000-17000元左右。鉴定费共计3360元。索某甲户口为城镇户口。认定上述事实的证据有：1、被害人索某甲的陈述：2016年10月12日12时许，尕某甲和妻子达某甲在他家东面坑中的空地上砌墙，我怕下雨后流水把我的地冲掉，就与尕某甲理论并发生争吵，尕某甲抓住我的衣领后用拳头打在我脸部、头部。在互殴中我俩摔倒在地，尕某甲的鼻子里出血，后尕某甲拿一铁锨打了我右耳、身上、头部等部位，将我打晕在地。2、证人证言（1）证人达某甲证言：2016年10月12日12时许，我和丈夫尕某甲在我家的院舍后面砌石头墙时，索某甲过来说砌墙的地是他家的。为此，尕某甲和索某甲发生争吵并厮打中，索某甲用拳打在尕某甲的鼻子一下。后我去叫婆婆拉某甲到现场时见尕某甲站在新砌的石头墙旁边，手拿一铁锨，鼻子流血。索某甲坐在地上，右眼青肿，右侧耳下有血。（2）证人才某某甲证言：2016年10月12日12时许，我到案发现场见索某甲躺在沟里，处于昏迷中，并满脸是血，我将索某甲送到中国人民解放军陆军第四医院救治。（3）证人徐某甲证言：2016年10月12日12时40分许，尕某甲到我在村里经营的小卖部内对我说他用铁锨打了索某甲的腿部和胳膊。（4）证人廖某丙证言：尕某甲垒了一道石头墙的地点原先是我家的地，后以1000元转让给索某甲的，墙下的有一部分地我给了尕某甲。3、现场勘验检查笔录、示意图、刑事照片证实：案发中心现场位于化隆回族自治县昂思多镇德加村索某甲家耕地东侧的水沟处。4、扣押决定书、扣押清单及照片证实：依法扣押了作案工具铁锨一把。5、青海正信司法鉴定所（2016）临检字第1028号司法鉴定意见书证实：索某甲的右侧尺骨下段粉碎性骨折、右侧桡骨茎突骨折、右侧股骨外髁骨折、左侧腓骨头骨折，双侧颧弓骨折、右侧第7肋骨骨折，其损伤程度属轻伤一级。6、附带民事诉讼原告人索某甲的身份证、户口簿、出院通知书、陪护证明、陪员工资证明，医疗费票据11张，金额为35147.32元、鉴定费票据2张，金额为3360元证明：索某甲受伤治疗后产生的相关费用及鉴定费用情况，住院期间每日需陪员2名及陪员工资，索某甲系城镇户口。7、青海正信司法鉴定所司法鉴定意见书证实：索某甲系复合伤，构成八级伤残。其误工期为90-180日，护理期为60-120日，营养期为60-90日，后续治疗费用估算11000-17000元左右，鉴定费共计3360元。8、被告人尕某甲供称：2016年10月12日早晨，我和妻子达某甲在我家的林子里砌墙。12时许，索某甲到来后不让砌墙。便与索某甲发生争吵并厮打中，索某甲用拳打在我的鼻部出血，我也用拳打在索某甲的右脸部处三下撞在石墙后倒在地上，接着我用右脚踢了索某甲的右侧肩部两下，索某甲起身后用拳打了我的右侧肩部两下，我又用右脚踢了索某甲的右边大腿部一下就踢翻在地后又在大腿部位踢了三、四下。其他证明性材料：1、前科劣迹证明证实：被告人尕某甲于2014年10月15日因殴打他人被化隆回族自治县公安局行政拘留15日，并处罚款500元。2、到案经过证实：被告人尕某甲于2016年11月15日被抓获归案。原判认为，被告人尕某甲随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤一级，情节恶劣；又故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为分别构成寻衅滋事罪、故意伤害罪，应数罪并罚。鉴于其到案后如实供述自已的犯罪事实，依法可从轻处罚。其给附带民事诉讼原告人索某甲造成的经济损失应当予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条，第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决：一、被告人尕某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。二、被告人尕某甲赔偿附带民事诉讼原告人索某甲医疗费35147.32元、误工费9270元、护理费6700元、住院伙食补助费2100元、营养费4200元、鉴定费3360元、交通费1500元、后续治疗费13000元，共计75277.32元。三、作案工具铁锨一把，依法予以没收。上诉人尕某甲上诉称，在寻衅滋事中赔偿了被害人李某甲、多甲等人的经济损失，并取得谅解，原判对其量刑过重;在故意伤害中,事发前被害人砍了我家的三棵树,事发当天被害人先动手打人,对本案的发生具有过错,请求二审法院依法公正裁决。经审理查明，原判认定的2012年2月5日至2016年2月期间，上诉人尕某甲以各种理由对村民进行寻衅滋事六起，即无故踢坏尕么甫村社火队的音箱；在原德加乡政府门口，无故用拳殴打郭怀顺左侧面部；在德加街道“英平”饭馆内无故用啤酒瓶在扎某甲、多甲头部击打，致多甲轻伤一级；在徐某甲的小卖部内，先后无故用刀背、刀把殴打张某甲头部、廖某甲右侧肩部并划伤了廖某甲的右侧耳朵；在德加村广场北侧无人处，无故殴打李某甲；在德加村广场活动室，无故朝殴打李某甲的事实和2016年10月12日12时许，上诉人尕某甲因砌墙致索某甲轻伤一级、八级伤残以及在中国人民解放军陆军第四医院住院治疗30天，共花去医疗费35147.32元的事实经一审庭审质证、认证的证据予以证实，上诉人尕某甲亦不持异议，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于上诉人尕某甲提出原判对寻衅滋事量刑过重的上诉理由。经查，2012年2月5日至2016年2份期间，上诉人尕某甲多次以各种理由殴打他人并毁坏财物，其中致一人轻伤一级。原判基于上述事实以及被害人给予谅解等情节，在五年以下有期徒刑、拘役、管制的法定刑幅度内从轻判处有期徒刑二年三个月，量刑适当。关于上诉人尕某甲提出在故意伤害中被害人引发本案具有过错的上诉理由。经查,上诉人尕某甲与被害人索某甲系邻里。2016年10月12日12时许，二人因地界事宜发生纠纷后进行互殴,在互殴过程中尕某甲致索某甲轻伤一级、八级伤残。在公安侦查至一审期间上诉人尕某甲均未提出事发前被害人索某甲砍了他家的三棵树之事,也无其他证据相印证。在二审提审时又辩称在案发当天被害人索某甲先动手打人的问题，除其辩解外,无证据予以印证。本院认为，上诉人尕某甲多次随意殴打他人及毁坏财物，破坏社会秩序，其中致一人轻伤一级；又故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，八级伤残，其行为分别构成寻衅滋事罪、故意伤害罪，应数罪并罚，并承担刑事和民事责任。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。上诉人尕某甲的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 祁昌生审 判 员 葛 新审 判 员 马晓辉二〇一七年八月九日法官助理 者雪梅书 记 员 才 让