新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）新01民终2084号上诉人（原审被告）：王之建，男，1978年8月3日出生，汉族，住乌鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：杨凯，新疆宋楠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆通汇建设集团有限公司。住所地：乌鲁木齐市米东区团结路*号。法定代表人：陈正国，新疆通汇建设集团有限公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王欢，男，1983年5月6日出生，汉族，新疆通汇建设集团有限公司行政文员，住乌鲁木齐市米东区。被上诉人（原审原告）：新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司。住所地：乌鲁木齐市米东区稻香南路***号。负责人：魏修良，新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司经理。委托诉讼代理人：张学辉，新疆法库律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐亮，新疆法库律师事务所律师。上诉人王之建因与被上诉人新疆通汇建设集团有限公司（下称通汇集团公司）、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司（下称通汇第四分公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2017）新0109民初4791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年7月4日公开开庭进行了审理。上诉人王之建委托代理人杨凯，被上诉人通汇集团公司的委托诉讼代理人王欢、被上诉人通汇第四分公司的委托诉讼代理人张学辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王之建上诉请求：撤销一审判决第一、三、五项，改判通汇集团公司补缴我1997年9月至2004年3月期间的养老、失业保险并承担由此产生的利息；通汇第四分公司支付我病假工资72000元、待岗工资3395.7元。事实与理由：1、因为通汇集团公司、通汇第四分公司管理较为混乱，2016年3月我在受伤出院后去社保部门要求办理病退手续时，经查询才知道社会保险费未足额缴纳，2016年8月我申请仲裁，因此我的申请未超过仲裁时效期间；2、根据《劳动保险条例实施细则》的规定，应按本人工资的60%计发病假工资，一审法院按照最低工资标准的80%计算我的病假工资依据不足；3、自我患病医疗期满自2016年3月19日至同年6月30日期间，我仍无法工作，在此期间我与通汇第四分公司��在劳动关系，通汇第四分公司应当支付我待岗工资3395.7元，一审法院判决不予支付有误。通汇集团公司答辩称，我公司于2004年4月开始为王之建补缴社保，至此王之建即应当知道其权利受侵害，其至2016年才主张已过法定仲裁时效期间，一审法院驳回王之建补缴社保的请求正确，请求二审法院依法维持。通汇第四分公司答辩称，王之建要求病假工资按其本人工资60%计发没有法律依据。王之建因病不能从事原岗位工作，亦不能从事其他岗位工作，且我公司与王之建并无待岗约定，王之建要求我公司支付其医疗期满后的不能上班期间的工资无事实及法律依据。通汇集团公司向一审法院起诉请求：1.判令不为王之建补缴1997年9月至2003年12月的养老、失业保险费，并不承担利息。通汇第四分公司向一审法院起诉请求：1.判令不支付��之建2014年1月1日至2014年9月19日的工资56666.67元；2.判令不支付王之建2014年9月19日至2016年6月30日期间的病假工资、待岗工资75395.7元；3.判令王之建返还社会保险补贴款12081.4元；4.判令王之建返还借支的治疗费74265元以及借款36000元；5.诉讼费用由王之建承担。一审法院认定事实：乌鲁木齐市工商行政管理局米东区分局工商档案显示：新疆米泉县建筑安装工程总公司于1983年1月2日经工商登记成立，法定代表人为陈正国；后更名为新疆米泉市建筑安装工程有限责任公司；2000年12月25日，该公司变更组建成立了通汇集团公司，通汇第四分公司于2004年10月21日经工商登记成立，负责人为魏修良。通汇第四分公司与王之建于2008年1月1日签订的劳动合同载明：在甲方（通汇第四分公司）工作起始时间为1997年9月1日，工种为项目部材料员，该劳动合同经2009年1月1日、2011年1月1日、2014年1月1日续签，劳动合同中加盖有通汇集团公司公章。通汇集团公司为王之建缴纳了2004年4月至2005年12月的社会保险费，2006年1月至2016年5月的社会保险费由通汇第四分公司缴纳。2014年9月19日，王之建在工作时突发疾病被送往新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗，11月19日出院，出院诊断为：1.右侧基底节出血，左侧肢体偏瘫（合并构音障碍、认知障碍），左肩关节痛；2.高血压3级（极高危组）；3.肺部感染；4.耳损伤（左耳外伤）；5.糖耐量异常。2014年12月9日至12月26日，王之建第二次住院，出院时诊断为：1.脑出血，左侧肢体偏瘫（合并认知障碍），左肩关节痛；2.高血压病（III期）。截止2016年2月4日，王之建共计住院4次，支付了300000元左右的医疗费，其中通汇第四分公司借支120000元，医疗保险经办机构核准报销45735元，王之建已将该款退还通汇第四分公司，��款74265元未向通汇第四分公司退还。2014年9月29日，通汇集团公司在王之建《工伤认定申请表》上加盖公章，并向王之建提供所签订的劳动合同;乌鲁木齐市人力资源和社会保障局于2014年11月27日受理该工伤认定申请，于2015年1月7日作出《不予认定工伤决定书》。本案审理中，通汇第四分公司提交的劳动合同中2014年1月1日续签的劳动合同终止期限（2015年12月31日）与王之建提交的劳动合同终止期限不一致，经王之建申请，一审法院调取了通汇第四分公司提交至乌鲁木齐市人力资源和社会保障局工伤处的劳动合同书，该处保存的劳动合同终止期限为2016年12月31日。2016年8月1日，王之建申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字(2016)678号仲裁裁决：一、由王之建与通汇集团公司按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴王���建1997年9月至2003年12月的养老、失业保险费，产生的利息由通汇集团公司承担；二、由通汇第四分公司支付王之建2014年1月1日至2014年9月19日工资56666.67元；三、由通汇第四分公司支付王之建2014年9月19日至2016年6月30日期间的病假工资、待岗工资75395.7元；四、由王之建返还通汇第四分公司社会保险费7796.10元；五、由王之建返还通汇第四分公司借支的治疗费74265元及16000元借款；六、由通汇集团公司和通汇第四分公司各支付邮寄送达费60元；七、驳回王之建的其他仲裁申请；八、驳回通汇集团公司及通汇第四分公司的其他反仲裁申请。通汇集团公司、通汇第四分公司不服，遂提起本案诉讼。一审法院认为：通汇第四分公司及王之建对仲裁裁决的：王之建退还该公司治疗费74265元、通汇集团公司及通汇第四分公司各支付王之建仲裁邮寄送达费60元均无异议，表示��可，对此应予以确认。1、关于王之建入职时间及用人单位问题。《公司法》第一百七十五条规定：公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：用人单位与其它单位合并的，合并前发生的劳动争议，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。从王之建提交的工商档案来看，新疆米泉县建筑安装工程总公司于1983年1月2日经工商登记成立，后更名为新疆米泉市建筑安装工程有限责任公司；2000年12月25日，该公司变更组建成立了通汇集团公司。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除���动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。通汇集团公司、通汇第四分公司未提交由其掌握、保管的工资表、考勤表；同时，依照上述法律规定，结合双方提交的劳动合同书首页填写的王之建在甲方（新疆米泉市建筑安装工程有限责任公司，后变更组建通汇集团公司）工作时间、养老保险缴费清单看，王之建的入职时间为1997年9月1日，自该日至2005年12月，王之建的用人单位应为通汇集团公司，2006年1月至2016年5月，王之建的用人单位应为通汇第四分公司。2、关于王之建主张的2014年1月至9月19日工资问题。《劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。通汇第四分公司作为王之建2014年1月至9月19日此段时间的用人单位，未提供由其掌握、保管的工资表，王之建提供了其家属与通汇集团公司会同通汇第四分公司负责人魏修良的通话记录，该通话记录中，魏修良并未否认王之建的年薪为80000元，一审法院确认王之建的年薪为80000元，月薪为6666.7元，故通汇第四分公司应支付王之建2014年1月1日至9月19日工资59157.4元（6666.7元×8个月+6666.7元÷21.75天×19天）。3、关于王之建的病假工资及待岗工资问题。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定：医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条规定：企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月；（二）实际工作年限十年以上的，在单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上是五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第四条规定：医疗期三个月的，按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月累计病休时间计算。第五条规定：企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年息十周年的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：……（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同。王之建自1997年9月1日在通汇集团公司工作至2005年12月，2006年1月至2016年5月，非因王之建原因从通汇集团公司调入通汇集团公司下属的通汇第四分公司继续从事材料员工作，因此王之建自通汇集团公司处的工作年限应当连续计算，故王之建主张的依法享受18个月的医疗期符合法律规定，通汇第四分公司已为王之建缴纳社保，2014年乌鲁木齐市不含社保最低工资标准为1020元/月，2015年为1124元/月，故通汇第四分公司应支付王之建病假工资16048.6元【（1020元÷21.75天×3天+1020×3个月）×80%+1124元×80%×12个月+1124元×80%×3个月】。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定：企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准。《工资支付暂行规定》第12条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。该条仅仅对非因劳动者原因造成单位停工、停产的待岗期间的待遇做出了一个明确的规定，但对于其他原因所导致的待岗行为并未明确作出规定，本案中劳动者即王之建因病不能从事原工作岗位，又不能从事其他工作岗位，双方无待岗工资的约定，通汇第四分公司亦未行使其非过失解除劳动合同的权利，而是让王之建进行待岗。通汇第四分公司没有解除双方的劳动合同，本身是对王之建的一个照顾，王之建亦未提供相应的劳动，如再次要求待岗工资，对用人单位即通汇第四分公司显失公平，故对王之建主张的待岗工资，不予支持。4、关于王之建1997年9月至2004年3月的养老、失业保险费问题。《劳动法》第八十二条规定：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。通汇集团公司自2004年4月就开始为王之建缴纳社会保险费，而王之建在2016年才主张相应的权利，故王之建所主张的共同补缴1997年9月至2004年3月的养老、失业保险费已过仲裁时效期间，不予支持。通汇第四分公司主张王之建返还社会保险费12081.4元，但未提供由社会保险经办机构出具的相应缴费依据，其所提供的证据不足以证实其已为王之建垫付了社会保险费个人应缴纳部分12081.4元，故对其此项主张，不予支持。关于通汇第四分公司主张的返还借款36000元，其中15500元借款分别形成于2014年5月29日、8月13日、9月12日，均是发生在2014年9月19日王之建受伤住院之前，主张该借款与王之建受伤无关，属于通汇第四分公司与王之建的借款关系，与此案系不同法律关系的抗辩意见成立，故对通汇第四分公司此项诉讼请求，不予支持。关于通汇第四分公司主张的2014年9月10日医院预交款500元，无王之建签字确认，且发生在王之建受伤住院之前，故不予支持。关于通汇第四分公司主张的多支付的20000元，通汇第四分公司提供的证据不足以证实其主张，故对通汇第四分公司此项主张不予支持。一审法院判决：一、新疆通汇建设集团有限公司无需按照社会保险经办机构核定的标准与王之建共同补缴王之建1997年9月至2004年3月的养老、失业保险费，不承担由此产生的利息；二、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建2014年1月1日至9月19日工资59157.4元（6666.7元×8个月+6666.7元÷21.75天×19天），于判决生效后十日内付清；三、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司支付王之建病假工资16048.6元【（1020元÷21.75天×3天+1020×3个月）×80%+1124元×80%×12个月+1124元×80%×3个月】，于判决生效后十日��付清；四、新疆通汇建设集团有限公司、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司分别支付王之建仲裁邮寄送达费各60元，于判决生效后十日内付清；五、新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司不支付王之建待岗工资3395.7元；六、王之建返还新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司医疗费借支款74265元，于判决生效后十日内履行；七、王之建不予返还新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司社会保险费12081.4元；八、驳回新疆通汇建设集团有限公司第四工程分公司其他诉讼请求。二审期间，双方当事人未提交新证据。经本院审查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，本案争议焦点：1、通汇集团公司应否补缴王之建1997年9月至2004年3月期间的养老、失业保险并承担由此产生的利息。《劳动法》第八十二条规定：提出仲裁要求的一���应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第八十五条的规定：“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。劳动部办公厅《关于对〈中华人民共和国劳动争议处理条例〉第二十三条如何理解的复函》（劳办发〔1994〕257号）中亦明确规定：“知道或应当知道其权利被侵害之日”，是指有证据表明权利人知道自己的权利被侵害的日期或者根据一般规律推定权利人知道自己的权利被侵害的日期，即劳动争议发生之日。本案中，自2004年4月通汇集团公司开始为王之建缴纳社会保险时，王之建就应当知道其权利受侵害，其于2016年8月向乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，已过申请仲裁法定时效期间��且又不存在不可抗力，其亦未提出其他正当理由，故王之建要求通汇集团公司补缴1997年8月至2004年3月期间的养老、失业保险的上诉请求应予驳回。2、通汇第四分公司应否支付王之建病假工资72000元。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。一审法院依照上述规定，判决通汇第四分公司按照最低工资标准的80%支付王之建病假工资并无不妥，本院予以维持。王之建上诉要求按本人工资的60%计发其病假工资无法律依据，本院不予支持。3、通汇第四分公司应否支付王之建待岗工资3395.7元。王之建在医疗期满后因病不能从事原工作岗位工作，也不能从事其他工作岗位的工作，其与通汇第四分公司亦未约定待岗事宜，现其要求通汇第四分公司支付其待岗工资于法无据，本院难以支持。一审法院对此处理正确，应予维持。综上，王之建的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王之建负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年八月十四日书记员 瞿佩茹