贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终2996号上诉人（原审原告）：王常兰，女，汉族，1964年4月2日生，户籍地贵州省六枝特区，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：桑玉文，贵州哲瀚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州恒雅居建筑装饰有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区世纪城H组团二栋1层11号房。法定代表人黄刚，恒雅居公司总经理。原审被告：贵阳市南明区永逸酒店，住所地贵州省贵阳市南明区花果园项目F区*栋**层。负责人徐雪梅，女，汉族，1983年12月30日生，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：袁贵芳，贵州大谋律师事务所律师。上诉人王常兰因与被上诉人贵州恒雅居建筑装饰有限公司（以下简称恒雅居公司）、原审被告贵阳市南明区永逸酒店提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2016)黔0102初5480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院(2016)黔0102初5480号民事判决书，并将被上诉人承担的金额予以改判为167816.52元，上诉争议金额为74771.08元。2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、一审中，因为客观原因无法取得上诉人已在城镇居住一年以上的证明，一审庭审后，王常兰获得新证据能够证实其已在城镇居住一年以上；2、一审法院认定的4000元精神抚慰金过低。恒雅居公司未出庭，也未提交答辩状。永逸酒店述称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王常兰向一审法院起诉请求：一、请求二被告连带赔偿原告因提供劳务遭受人身损害产生的医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计180702.11元，其中残疾赔偿金98318.56元、医疗费21603.55元、误工费23660元、护理费7860元、营养费7860元、住院伙食补助费1900元、后续治疗费7000元、鉴定费1900元、交通费600元、精神抚慰金1万元；二、本案诉讼费由二被告承担。一审法院查明事实：2015年9月，被告贵阳市南明区永逸酒店（以下简称永逸酒店）（甲方）与被告恒雅居公司（乙方）签订《装修工程施工合同》一份，约定：恒雅居公司承包位于本市花果园中央商务区4栋23楼永逸酒店装修事宜，工程范围为包工、包工期、包质量、包安全和文明施工；在施工过程中，安全责任由乙方承担，即由于乙方违章施工、违反操作规程等非甲方原因造成人员安全或在建工程损失，其责任由乙方承担；合同并就工程价款及违约责任等进行约定。合同签订后，恒雅居公司即安排人员入场施工，原告系恒雅居公司雇佣进行装修人员之一。2015年11月4日，原告王常兰在施工现场打磨墙面时从梯子上摔下受伤，随即被送往贵阳市第四人民医院住院治疗，入院诊断为：1、右侧髌骨骨折；2、右下唇粘膜及皮肤贯通伤。2015年11月23日原告出院。2016年6月6日，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所就原告伤残程度、后期医疗费及误工护理营养时限出具贵阳市一医司鉴所[2016]临鉴字第184号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“王常兰因做工时摔伤，治疗后遗留右膝活动受限，经评定：1、伤残程度达九级标准；2、后期医疗费需7000元；3、误工期130日、护理期60日、营养期60日。”此后，原告就赔偿事宜与二被告协商未果，遂诉至一审法院，诉请如前。审理中，被告永逸酒店向本院提交了恒雅居公司的工商登记信息、永逸酒店与恒雅居公司签订的上述《装修工程施工合同》、永逸酒店业主徐雪梅与恒雅居公司法定代表人黄刚签订的补充协议，以证明原告受伤发生于永逸酒店装修期间，与永逸酒店无关，永逸酒店已按约向恒雅居公司支付了装修款；原告对永逸酒店提交的以上证据材料无异议，原告认可其受雇于恒雅居公司，由恒雅居公司安排到永逸酒店做工，其工资由恒雅居公司支付。原告对其受伤经过陈述为：事发时原告站在架子上打磨墙壁，架子突然倾倒，原告摔下受伤；原告并向一审法院提交了就受伤一事向贵阳市公安局南明分局花果园派出所报警的“接处警登记表”；被告永逸酒店表示不清楚原告受伤情况，并表示事后听其他工人说原告明知架子是坏的仍然上去，结果从架子上摔下受伤；原告表示被告永逸酒店所述不实。原告对其的诉请的医疗费21603.55元，向一审法院提交了贵阳市第四人民医院的出院记录、病历、疾病证明书、病案、住院费发票及医疗费发票4张（金额共计21603.55元），原告以此证明共计受伤后共花费医疗费21603.55元；被告永逸酒店对此无异议。原告对其诉请的残疾赔偿金98318.56元、误工费23660元、护理费7860元、营养费7860元、后续治疗费7000元，向一审法院提交了上述《鉴定意见书》及2013年6月12日的居住证明，原告表示残疾赔偿金按2015年度贵州省职工平均工资结合伤残等级计算，原告虽系农村户口但本市长期居住，护理费按2015年贵州省居民服务业年平均工资34214元计算，营养费按每天100元计算60天，误工费按2015年建筑职工年平均工资47466元计算130天；被告永逸店认为：原告系农村户口，不应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，且鉴定意见书适用的工伤标准认定伤残等级，而本案应适用人身损害鉴定标准认定伤残等级，但对此不申请重新鉴定，误工费原告缺乏在本市工作的证明，护理费、营养费、后续治疗费由法院依法认定。原告对其诉请的鉴定费1900元，向一审法院提交了鉴定费票据为凭，金额为1900元，被告永逸酒店对此无异议。原告对其诉请的住院伙食补助费1900元，原告表示按住院19天每天100元计算；对交通费原告表示由一审法院酌情支持；被告永逸酒店表示由法院酌情考虑。上述事实，有原、被告陈述、《装修工程施工合同》、住院病案、鉴定意见书等证据在卷佐证，并经庭审质证核实，足以认定。一审法院认为;公民的人身安全与健康，应受法律保护。本案中原告系被告恒雅居公司雇员，被告恒雅居公司与被告永逸酒店签订的《装修工程施工合同》系承揽合同，在该承揽关系中，被告恒雅居公司系承揽人，被告永逸酒店为定作人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。……”第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受到人身损害，雇主应承担赔偿责任。……”之规定,原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害，应由雇主恒雅居公司承担赔偿责任，被告永逸酒店在本案中不承担赔偿责任。对被告永逸酒店提出原告明知架子有损坏仍登上架子，原告自己对受伤存在过错的主张，因被告永逸酒店对此未举证证实，一审法院对此不予采信。对原告诉请的各项赔偿费用：1、残疾赔偿金：贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具的《法医临床鉴定意见书》评定原告构成九级伤残，被告永逸酒店虽认为不应按工伤等级标准进行鉴定，但未申请重新鉴定，被告恒雅居公司亦未对此提出抗辩，故一审法院对该《法医临床鉴定意见书》予以采信，应按九级伤残计算残疾赔偿金，因原告属农村户籍，其向一审法院提交的居住证明已过期，原告未能提交其他证据证明其本人经常居住地在本市，故应按2015年度贵州省农村居民人均纯收入7386.87元为标准计算为：7386.87元×20年×20%=29547.48元；2、对医疗费，原告向一审法院提交了住院病案及医疗费票据等证据材料为凭，足以证明原告受伤后支付医疗费21603.55元，故一审法院对原告诉请的医疗费21603.55元予以支持；3、对误工费，因原告未能提交证据证明其有固定工作，亦未提交证据证明其最近三年平均收入情况，一审法院参照2015年度建筑业职工年平均年工资42874元，并根据《法医临床鉴定意见书》评定的误工期130日，计算误工费为：42874元÷365日×130日=15270.19元；4、对护理费，根据《法医临床鉴定意见书》评定的护理期60日，参照2015年度居民服务业职工年平均工资34214元，计算为34214元÷365日×60日=5624.22元；5、对营养费，根据《法医临床鉴定意见书》评定的营养期60日，按每天100元计算为100元/天×60日=6000元；6、对住院期间伙食补助费，应按原告住院19日，每天100元计算为1900元；7、对后续治疗费，根据《法医临床鉴定意见书》评定后续治疗费为7000元，一审法院对此予以支持；8、对鉴定费，原告提交了《法医临床鉴定意见书》及鉴定费票据为凭，鉴定费为1900元，一审法院对此予以支持；9、对交通费，一审法院酌情支持200元；10、对精神损害抚慰金，原告诉请10000元过高，一审法院酌情考虑支持4000元；上述各项赔偿金额共计93045.44元。被告恒雅居公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，被告恒雅居公司在本案审理中未向一审法院提出答辩及提交相关证据材料，应视为其自行放弃举证权利，其应自行承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下:一、被告贵州恒雅居建筑装饰有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告王常兰支付残疾赔偿金29547.48元、医疗费21603.55元、误工费15270.19元、护理费5624.22元、营养费6000元、住院伙食补助费1900元、后续治疗费7000元、鉴定费1900元、交通费200元、精神损害抚慰金4000元，以上共计人民币93045.44元。二、驳回原告王常兰的其余诉讼请求。案件受理费3914元，由原告王常兰承担1788元，由被告贵州恒雅居建筑装饰有限公司承担2126元。二审期间，上诉人王常兰提交六枝特区岩脚镇群峰村及贵阳市××云关乡红岩村村委会出具的证明各一份，拟证明王常兰系在贵阳市××云关乡居住，该乡已纳入城镇规划，王常兰的相关损失应按城镇居民人均可支配收入计算。原审被告贵阳市南明区永逸酒店对真实性、关联性、合法性无异议。本院认为，关于王常兰提出其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算的主张，虽然其户籍地显示其为农村居民，但根据贵阳市红岩村村委会出具的证明载明，王常兰于2004年1月开始居住在贵阳市××云关乡，距离事故发生之时已满一年以上，因云关乡已纳入城镇规划，故王常兰的此项上诉主张成立。因此，其残疾赔偿金应为：24579.64元×20年×20%=98318.56元；关于王常兰主张一审支持其精神抚慰金4000元过低的主张，根据王常兰的伤情及本案的实际情况，一审法院酌情支持王常兰4000元的精神抚慰金并无不当。综上，王常兰的全部损失应为残疾赔偿金98318.56元、医疗费21603.55元、误工费15270.19元、护理费5624.22元、营养费6000元、住院伙食补助费1900元、后续治疗费7000元、鉴定费1900元、交通费200元、精神损害抚慰金4000元，以上共计人民币161816.52元。综上所述，王常兰的上诉请求部分成立，应予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院(2016)黔0102初5480号民事判决书第二项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院(2016)黔0102初5480号民事判决书第一项为：贵州恒雅居建筑装饰有限公司于本判决书生效之日起十日内向王常兰支付残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共计161816.52元；三、驳回王常兰的其余诉讼请求。一审案件受理费3914元，由王常兰承担410元，由贵州恒雅居建筑装饰有限公司负担3504元；二审案件受理费1669.30元，由王常兰承担174元，由贵州恒雅居建筑装饰有限公司负担1495.3元。本判决为终审判决。审判长  邹爱玲审判员  陈 伟审判员  刘 静二〇一七年八月十日书记员  袁晓燕