云南省彝良县人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0628刑初65号公诉机关云南省彝良县人民检察院。被告人刘某，男，生于1994年X月X日，汉族，云南省彝良县人，小学文化，农民，住彝良县角奎镇石垭村大寨组。因本案于2016年8月8日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于彝良县看守所。辩护人苟占东，云南尚同律师事务所律师。被告人余某东，男，生于1993年XX月XX日，汉族，云南省彝良县人，小学文化，农民，住彝良县龙安镇岩贤村木林组。因本案于2016年8月8日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于彝良县看守所。辩护人孟筠，泰和泰（昆明）律师事务所律师。辩护人苏琴，泰和泰（昆明）律师事务所实行律师。彝良县人民检察院以彝检公诉刑诉（2017）63号起诉书指控被告人余某东犯故意伤害罪、被告人刘某犯寻衅滋事罪，于2017年5月17日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年8月1日、8月10日公开开庭进行了审理。彝良县人民检察院指派检察员阮春林、周庆，书记员郑玉煜出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人苟占东，被告人余某东及其辩护人孟筠、苏琴到庭参加了诉讼。现已审理终结。彝良县人民检察院指控：2016年8月7日22时许，被告人刘某酒醉后无故将彝良县角奎镇西正街奥斯卡国际发廊门口的价值1280.00元的灯箱踢倒摔坏，该发廊员工被害人颜某禄、梁某惠便质问刘某，被告人刘某便殴打梁某惠，继而引发双方互殴，刘某女友张某艳便打电话给刘某兵，刘某兵与张某顺（二人另处）便来到奥斯卡理发店质问颜某禄，双方再次发生扭打，其间，张某顺便打电话将此事告知在彝良县尚都KTV唱歌的邓某，后被告人余某东遂与卢某福、陈某彬、邓某、杨某、鄢某刚、文某树、刘某波、龚某江、吴某磊等人（以上人员均另处）来到彝良县角奎镇西正街盛邦酒店门口对被害人梁某惠、颜某禄、杨某春、刘某、黄某等人实施殴打，其间被告人余某东持锐器将被害人梁某惠的腹部刺伤。经鉴定，被害人梁某惠的损伤程度为重伤二级，被害人杨某春、刘某、黄某的损伤程度为轻微伤。并提供了二被告人户口证明，证人张某顺、杨某、鄢某刚、文某树、刘某波等证言笔录，被害人梁某惠、杨某春、刘某、黄某陈述笔录，被告人刘某、余某东供述与辩解，辨认笔录，鉴定意见，视听资料等证据予以证实。据此，彝良县人民检察院认为被告人余某东的行为已构成故意伤害罪，建议对其科处四年至五年有期徒刑。被告人刘某的行为已构成寻衅滋事罪，建议对其科处二年至三年有期徒刑。被告人刘某对公诉机关指控的事实、罪名及证据均无异议，要求法庭对其从轻处罚。辩护人苟占东认为；1、被告人刘某在案发当天喝醉酒后将发廊门口价值1280.00元的灯箱踢倒摔坏，后踢了被害人梁某惠一脚、后又与颜某禄发生扭打，而梁某惠的重伤是他人所为，颜某禄没有伤情，案发当天已是晚上11点，街上大部分店面已经关门，已没有证据证明公共秩序已经混乱，故被告人刘某不构成寻衅滋事罪。2、如果法庭查明的事实并结合法律认为被告人刘某已构成犯罪，被告人刘某具有自首情节，积极赔偿了被害人梁某惠、周某雄、杨某春、刘某、黄某的全部经济损失并获得谅解，建议法庭对被告人刘某适用缓刑。被告人余某东辩称，案发当晚其没有携带任何刀具，也没有和任何女性发生过斗殴，梁某惠的伤不是其所致，不构成故意伤害罪。辩护人孟筠、苏琴认为；一、1、从被害人梁某惠的病历来看，其伤是右上腹肋弓下见一长约2cm皮肤裂口，伴活动性出血。肝右叶有一约4cm裂伤，从膈面进入，脏面穿出，进入后腹膜。鉴定和病历证实的伤情可以看出这样的伤必须符合一定的条件才能形成。对刀的要求可能需要长度20厘米左右。宽度2cm的刀；扎的力量一定要非常大；对动作的要求是斜插肝脏，且在肝脏上有一点滑动。但是从视频录像来看：(1)视频录像无法看出余某东持刀。(2)余某东与梁某惠还有一定的距离，很难做到把刀插得很深。(3)从慢动作看，余某东的右手是仲向梁某惠所持棍子的方向，而不是直接伸向梁某惠的身体。(4)余某东的动作放慢后是有一定弧度的运动轨迹的，但被害人梁某惠的皮肤外伤仅是2cm，如果是余某东捅伤．被害人的皮肤外伤应该不只2cm。(5)余某东的动作发生在右手，而余某东离开被害人后，有一个右手扶树的动作，可见他手里是没有工具的：(6)如果余某东将刀丢在现场，则警察紧接着到场后就会找到作案工具；(7)如果余某东将刀放在裤包，一方面裤包很难装得下20厘米长的刀，如果是可折叠的弹簧刀，则必须要有折叠的动作，但视频中没有；另一方面，如果余某东将刀装在裤包，则裤子上肯定要有血迹，且白衬衣上也会有明显的血迹，但是没有看到警察提取了相关物证。2、从公安机关的证据来看，公诉机关两次退侦均没有查清是谁捅伤的梁某惠。3、本案中侦查人员让同案嫌疑人、证人对从手机微信中提取的视频资料中嫌疑人行为的描述不属于刑事诉讼法上的证据，不应作为定案依据。4、因与梁某惠发生过打斗的不止余某东一人，现场可能有其他人携带腰刀，不能排除梁某惠的伤情是其他人所致。二、被告人余某东有自首情节，建议法院对其减轻处罚。三、被害人有过错：梁某惠持械、参与多人打斗，对本案发生存在一定过错，请法庭在对余某东量刑时予以考虑。四、被告人余某东无前科，在工作单位表现较好，且本案属于偶发事件，请法庭在对余某东量刑时予以考虑。五、被告人余某东认罪态度较好，有悔罪表现。与受害人达成调解协议并得到谅解，请法庭在对余某东量刑时予以考虑。综上，请求法庭对被告人余某东判处缓刑。经审理查明：2016年8月7日,因刘某兵（另处）的小儿子满月，刘某兵便在彝良县角奎镇“好口味”饭店请客，被告人刘某、余某东及卢某福、陈某彬、邓某等人到“好口味”饭店祝贺，酒后，刘某兵请以上人等到位于角奎镇西正街的“尚都”KTV唱歌，又喝了啤酒。22时许，被告人刘某酒醉后从“尚都”KTV下楼，走到西正街奥斯卡国际发廊门口，无故将价值1280.00元的灯箱踢倒摔坏，该发廊员工被害人梁某惠、颜某禄得知后便质问刘某，被告人刘某便殴打梁某惠，引发双方抓打，其间，刘某女朋友张某艳便打电话给刘某兵，刘某兵与张某顺（另处）来到奥斯卡理发店门前与颜某禄发生争吵，致双方再次发生抓打，张某顺便打电话将此事告知在彝良县“尚都”KTV唱歌的邓某，后被告人余某东及卢某福、陈某彬、邓某、杨某、鄢某刚、文某树、刘某波、龚某江、吴某磊（以上人员均另处）等人来到奥斯卡国际发廊侧边的盛邦酒店门口，对被害人梁某惠、颜某禄、杨某春、刘某、黄某等人实施殴打，其间，被害人梁某惠的右上腹部不知被谁致伤。经彝良县公安司法鉴定中心鉴定，被害人梁某惠的损伤程度为重伤二级，被害人杨某春、刘某、黄某的损伤程度为轻微伤。审理中，经法庭组织调解，被告人刘某、余某东已先予赔偿被害人梁某惠、杨某春、刘某、黄某、周某雄的全部经济损失，并获得四被害人的谅解。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、接受案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、被告人余某东、刘某户口证明，犯罪嫌疑人正侧面照，证明本案案件来源，被告人余某东、刘某已达完全刑事责任年龄、相关身份情况、面貌特征、被采取强制措施等情况；2、被害人梁某惠、杨某春、刘某、黄某、颜某禄陈述笔录，询问证人卢某福、陈某彬、邓某、杨某、鄢某刚、文某树、刘某波、龚某江、吴某磊、黄利等陈述笔录，被告人余某东、刘某供述及辩解，抓获经过，证明2017年8月7日22时许，被告人刘某酒醉后从“尚都”KTV下楼，走到西正街奥斯卡国际发廊门口，无故将价值1280.00元的灯箱踢倒摔坏，该发廊员工梁某惠、颜某禄得知后便质问刘某，被告人刘某便殴打被害人梁某惠，引发双方抓打，其间，刘某女朋友张某艳打电话给刘某兵，刘某兵与张某顺来到奥斯卡理发店门前与颜某禄发生争吵，致双方再次发生抓打，张某顺便打电话将此事告知在“尚都”KTV唱歌的邓某，后被告人余某东及邓某、卢某福、陈某彬、邓某、杨某、鄢某刚、文某树、刘某波、龚某江、吴某磊等人来到奥斯卡国际发廊侧边的盛邦酒店门口，对被害人梁某惠、颜某禄、杨某春、刘某、黄某等人实施殴打，其间，被害人梁某惠的右上腹部不知被谁所伤。案发后，被告人刘某、余某东主动到彝良县公安局角奎派出所，如实供述了案件基本事实；3、中国移动通信客户通话详单，证明2017年8月7日张某艳、刘某兵、张某顺、邓某等人通话情况；4、鉴定委托书、鉴定机构资质证书、鉴定人资格证书、鉴定结论告知书，证明鉴定程序的合法性；5、调取证据清单、颜某禄手机视频调取照片，音像鉴定委托书、音像鉴定聘请书、云南省公安司法鉴定中心云公司鉴[2016]606号图像检验意见书等证据，证明颜某禄在案发时用手机对案件部分事实进行了录像，彝良县公安局对此录像进行了调取并刻录制作成光盘后，并委托云南省公安司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：未发现送检光盘的视频有后期编辑、修改及合成等痕迹；6、证人杜某吉、吴某磊、刘某波、卢某福、杨某、张某顺、龚某江、邓某辨认笔录及照片，证明彝良县公安局办案干警将刻录的视频资料播放后交由杜某吉、吴某磊、刘某波、卢某福、杨某、张某顺、龚某江、邓某分别进行辨认，以上人员分别辨认出参与寻衅滋事的相关人员情况；7、被害人梁某惠、刘某、杨某春、黄某病历资料，证明四被害人治疗情况；8、彝良县公安司法鉴定中心（彝）公（司）鉴（伤）字【2016】121、126、127、128号鉴定文书，证明经鉴定，被害人梁某惠的损伤程度为重伤二级，被害人杨某春、刘某、黄某的损伤程度均为轻微伤；9、彝良县价格认证中心彝价认[2016]第120号认定结论，证明奥斯卡国际发廊的灯箱价值1280.00元；10、随案移交物品及清单，证明彝良县公安局对案发相关视频（颜某禄手机视频等）进行刻录制作成21碟光碟后随案移交情况；11、调解笔录、调解书、收条、领条，谅解书，证明经法庭组织被告人刘某、余某东与被害人梁某惠、刘某、杨某春、黄某、周某雄进行调解，被告人刘某、余某东已先予赔偿被害人梁某惠、刘某、杨某春、黄某、周某雄的全部经济损失，获得谅解的事实。本院认为：对公诉机关提供并经当庭举证、质证的以上证据，属侦查机关依法收集，与本案具有关联性，客观的证实了本案的相关事实，对指控被告人刘某寻衅滋事的证据确实、充分，予以支持。但对指控被告人余某东犯故意伤害罪，首先，从受重伤二级的被害人梁某惠病历记载，其伤经外科检查为右上腹肋弓下见一长约2cm皮肤裂口，伴活动性出血，因腹腔内出血，经手术，见肝右叶有一约4cm裂伤，从膈面进入，脏面穿出，进入后腹膜。根据此伤形，应为一宽2cm，有一定长度的硬性器物所为，而公诉机关提供的被害人陈述、证人证言及二被告人供述及辩解中，没有相关的证据证明案发当天被告人余某东在纠纷发生前、纠纷发生时携带过任何工具。而公诉机关提供的视频资料，图像不是很清晰，虽能看出被害人梁某惠手持工具挥舞时，被告人余某东在被害人梁某惠身侧右手有一挥舞的动作，但不能准确的判断二人的距离及被告人余某东是否确实伤到被害人梁某惠，已不能清晰的看出此时被告人余某东手里确实持有工具。其次，根据证人证言能证实及视频中还能看出被害人梁某惠还与其他人员接触过及在多人对其攻击时进行了还击，不能排除被害人梁某惠的伤有可能是其他人员所为。所以，本案没有充分的证据证明被害人梁某惠的伤确实是被告人余某东导致，故对公诉机关指控被告人余某东犯故意伤害罪不予支持。而根据公诉机关提供的被害人陈述、证人证言、视频资料、二被告人供述及辩解，能充分的证明被告人余某东参与了此次的寻衅滋事，能认定其有寻衅滋事的行为。综上，被告人刘某酒后无故毁坏他人财物而引发纠纷，致被告人刘某、余某东等人在公共场所随意殴打他人，致一人重伤二级、三人轻微伤的危害后果，情节恶劣，二被告人的行为符合《中华人民共和国刑法》二百九十三条关于寻衅滋事罪的构成要件，已构成寻衅滋事罪，依法应在五年以下有期徒刑、拘役或者管制科处刑罚。被告人刘某、余某东等人属共同犯罪，被告人刘某起主要作用，被告人余某东行为积极，均系本案主犯，依法应按照二人参与或者组织、指挥的全部犯罪进行处罚。案发后，二被告人主动到侦查机关，如实供述了案件基本事实，自首成立，可以从轻或者减轻处罚。审理中，积极赔偿被害人经济损失并获得了谅解，综上，决定对二被告人从轻处罚。公诉机关的量刑建议不予支持。二被告人的辩护人的辩护意见，与审理查明的事实及相关的法律规定相符的部分，予以采纳，与审理查明的事实及相关的法律规定不符的部分，不予采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，为维护社会管理秩序，保护公民的人身权利、财产权利不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月8日至2017年9月7日止）二、被告人余某东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月8日至2017年9月7日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈光平审 判 员  吴仕奎人民陪审员  陈明碧二〇一七年八月十一日书 记 员  李 浩