山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终1750号上诉人（原审原告）：山东君诚创新管业科技有限公司，住所地：山东省邹平县焦临路西刁宋村北。法定代表人：郭建斌，总经理。委托诉讼代理人：朱恒新，山东天健律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵立伟，男，1983年3月17日出生，汉族，无业，现住淄博市临淄区。委托诉讼代理人：韦志超，山东高阳律师事务所律师。上诉人山东君诚创新管业科技有限公司因与被上诉人赵立伟追偿权纠纷一案，不服淄博市临淄区人民法院（2015）临民初字第3473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山东君诚创新管业科技有限公司的委托诉讼代理人朱恒新，被上诉人赵立伟的委托诉讼代理人韦志超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东君诚创新管业科技有限公司上诉请求：撤销（2015）临民初字第3473号民事判决，并改判被上诉人立即偿还上诉人垫付的赔偿款655000元；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。本案不应适用《侵权责任法》和《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，应当适用《劳动合同法》第94条等有关规定，由被上诉人与上诉人承担连带赔偿责任，且赔偿标准应按照《工伤保险条例》的有关规定执行。二、一审法院认定事实错误。本案中赵立伟是赔偿主体的事实是清楚的，赵立伟在一审中未提供证据证明其已将工程转包给侯建伟，一审法院在未查明侯建伟身份及工程是否转包的情况下，认定侯建伟承担一部分赔偿责任，损害了上诉人的合法权益。三、一审法院认定死者王宁承担20%的责任过重，赵立伟作为施工的组织者和管理者应承担全部责任。赵立伟辩称：一审认定事实正确，请求驳回上诉，维持原判。山东君诚创新管业科技有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告垫付款655000元，其中包含丧葬费以滨州市上一年度职工平均工资计算6个月，按照全国上一年度职工平均工资计算20年一次性工亡补助金，按照滨州地区上一年度职工平均工资4012.67元计算的被扶养人王泽卫、王子涵、王子雨生活费、精神损害赔偿金10000元。2、被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：自2015年7月25日，原告与无施工资质的被告违法签订建设工程施工合同，将原告镀锌一车间房顶通气孔换板工程发包给被告。后被告将该分包部分违法转包给同样无施工资质的侯建伟。2015年11月3日，侯建伟带其雇佣的工人进原告工厂施工，当天侯建伟雇佣的工人王宁在施工中坠亡。2015年11月10日，原告与受害人王宁的妻子孙晓莉、父亲王泽卫签署了协议书，约定原告代施工方支付丧葬费、家属抚恤金（抚养费）、抢救费、死亡补助金、精神损害抚慰金等项目共计655000元。另查明，2015年11月3日，受害人王宁受伤后，送医治疗，案外人侯建伟先行支付了1000元医疗费。受害人王宁及被扶养人王泽卫、王子涵、王子雨均系农村户口。被扶养人王泽卫出生于1955年3月22日，其他扶养人为女儿王白子；被扶养人王子涵出生于2002年3月6日，被扶养人王子雨出生于2010年2月28日，其他扶养人为孙晓莉。一审法院认为，对于受害人王宁的坠亡，违法转包人侯建伟、违法发包人原告山东君诚创新管业科技有限公司、违法分包人被告赵立伟应当承担民事连带赔偿责任，原告不同意追加侯建伟为被告，其在垫付赔偿款后，可向被告赵立伟追偿，赵立伟应当承担的三分之一赔偿部分。而受害人王宁在明知高空作业危险、未进行合格的安全培训情况下，临时接受侯建伟雇佣进行危险作业，未尽到合理的安全注意义务，存在过错，应当减轻其他责任人20%民事赔偿责任。原告主张按照全国上年度职工平均工资计算“一次性工亡补助金”，没有法律依据，可按照山东省上年度农村居民人均纯收入12930元乘以二十年计算死亡赔偿金。原告主张按照上年度滨州地区职工平均工资标准计算被抚养人王泽卫、王子涵、王子雨的生活费，无法律依据，可按照山东省上年度农村居民人均年生活消费支出标准8748元计算，王泽卫计算二十年、王子涵计算五年、王子雨计算十三年，再除以二，并且三人得到的生活费年赔偿总额不得超过该标准，即以8748元计算十三年，加上8748元计算七年再除以二。原告主张的丧葬费标准不违反法律规定，予以采纳。原告认为其主张的抚恤金与被扶养人生活费重复，予以确认。原告对垫付的抢救费未举证、未主张具体数额，对抢救费不予支持。受害人的死亡带给其亲属精神痛苦，原告主张其垫付了10000元精神损害抚慰金，并不为过。以上共计437016元，除去受害人王宁自行承担的20%份额，原告可依上述项目及标准的80%（即351337.6元）为限再向被告赵立伟追偿其中的三分之一。被告关于原告无依据向被告追偿的辩解不成立，不予采信。综上，除去受害人王宁自行承担的20%份额，原告可依上述项目及标准的80%为限再向被告赵立伟追偿其中的三分之一款项。原告就支出的超出上述标准的垫付款向被告追偿，无法律依据，对于原告超出部分的追偿诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告赵立伟偿还原告山东君诚创新管业科技有限公司支出的受害人王宁死亡赔偿金258600元（12930元/年×20年）、被扶养人生活费144342元（8748元/年×13年+8748元/年×7年÷2人）、丧葬费24074元及精神损害抚慰金10000元中的各80%的三分之一，以上共计116537.6元（437016元×80%÷3），于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告山东君诚创新管业科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5175元，诉讼保全费4020元，由原告山东君诚创新管业科技有限公司负担7500元，由被告赵立伟负担1695元。二审中，当事人未提交新证据。本院二审认定的事实与原审查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，一、关于上诉人主张的法律适用问题。上诉人山东君诚创新管业科技有限公司主张本案应适用《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条之规定，但本案的事实情况并不属于该条款所适用之法定情形，山东君诚创新管业科技有限公司亦未举证证明受害人王宁与实际施工人之间存在合法劳动关系，故对山东君诚创新管业科技有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。二、关于赵立伟在本案中应承担的责任比例及数额的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的法律规定，本案中，山东君诚创新管业科技有限公司与赵立伟在施工合同中有关施工中一切伤亡事故由赵立伟承担责任的约定条款违反相关法律规定，应属无效，上诉人主张根据该条合同约定，其不承担赔偿责任的主张，本院不予支持。一审法院根据被上诉人提供的受害人妻子出具的证明、证人证言、通某、出入登记等证据，认定涉案工程存在转包的事实，并无不当。因发包人山东君诚创新管业科技有限公司、转包人侯建伟、分包人被告赵立伟均存在过错，对于受害人王宁的坠亡，三方应承担民事连带赔偿责任。且根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”因山东君诚创新管业科技有限公司不同意追加侯建伟为被告，一审法院根据案件事实情况及各当事人的过错程度，认定赵立伟承担其中三分之一的赔偿责任，并据此认定赵立伟应向山东君诚创新管业科技有限公司偿还的垫付赔偿数额并无不当。此外，上诉人还主张一审判决认定死者王宁自身承担20%的责任过重，但死者在明知其工作为高空作业，而未尽到谨慎的安全注意义务的情况下，自身确实存在一定过错，一审法院根据案件事实酌定其过错比例为20%，并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法,依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9185元，由上诉人山东君诚创新管业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李灵福审判员  张婷娟审判员  刘 宁二〇一七年八月十七日书记员  彭倩倩