陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕06民终1371号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司志丹支公司，住所地：志丹县城南街。负责人：郑宝花，该公司经理。委托诉讼代理人：李瑾，男，1980年11月7日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：魏小荣，男，1975年7月11日出生，汉族。委托诉讼代理人：白彦成、张云，陕西聚能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马明建，男，1971年6月9日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：延长油田股份有限公司富县采油厂，住所地：富县富城街道办莲花池村。负责人：袁冲，该厂厂长。被上诉人（原审被告）：张香东，男，1986年12月7日出生，汉族。被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司富县支公司，住所地：富县沙梁街9号。负责人：任育广，该公司经理。被上诉人（原审被告）：肖进财，男，1962年8月12日出生，汉族。上诉人中国大地财产保险股份有限公司志丹支公司因与被上诉人魏小荣、马明建、延长油田股份有限公司富县采油厂、张香东、中国人民财产保险股份有限公司富县支公司、肖进财机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省富县人民法院（2017）陕0628民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司志丹支公司上诉请求：1、撤销陕西省富县人民法院（2017）陕0628民初173号民事判决书，按交通事故认定书责任比例划分上诉人按主责承担70%赔偿责任。被上诉人残疾评定过高，评残程序不合法，请二审法院对被上诉人的伤残重新作出评定；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院对事故主次责任划分比例8:2承担责任有误。机动车与机动车之间发生交通事故，负主要责任的，承担70%的赔偿责任。被上诉人张香东在本次事故中驾驶的摩托车也属于机动车，所以我司按责任比例在本次事故中只承担70%责任。二、被上诉人魏小荣的残疾等级过高，评残过程不合法。被上诉人魏小荣的司法鉴定结论九级伤残过高，评残过早，病例显示无明确日常活动能力受限依据，延安天恒司法鉴定中心无精神鉴定资质，原审法院未依法支持上诉人的重新鉴定申请。被上诉人魏小荣辩称：1、该起交通事故发生于2015年8月，原告出院后，申请富县公安局交警大队作司法医学鉴定，富县公安局交警大队委托司法医学鉴定机构作出伤残鉴定。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十二条之规定：对当事人的生理、精神状况等专业性较强的检验，公安机关交通管理部门应当委托专门机构进行鉴定。鉴定结论应当由鉴定人签名。因此，富县公安局交警大队有权对原告的伤残情况委托司法鉴定机构进行医学鉴定。该鉴定程序不存在瑕疵。本案在一审中，被上诉人中国人民财产保险股有限责任公司提出鉴定程序存在问题，上诉人与被上诉人中国人民财产保险股有限责任公司答辩意见一致。法庭明确要求庭审后三日之内，向法院提交重新鉴定申请书，否则视为放弃权利（庭审笔录在案佐证）。本案直至判决后，上诉人未向法庭提交重新鉴定申请书。而本案判决后，却以该由上诉，故该主张不能成立。2、事故责任比例按为二八划分并无不妥之处。根据事故认定书关于事故发生过程中对于过错描述，被上诉人张香东除无驾驶证外并无其他过错，该驾驶行为既未超速、占道行驶，又未危及他人人身、财产安全。该次事故的发生，正是基于被上诉人马明建驾驶机动车辆占用被上诉人张香东驾驶的机动车辆道路行使才导致的事故。较之被上诉人张香东，被上诉人马民建的主观果过错更为明显，客观行为违法更为严重。因此，本案一审法院判决事故责任按照二八划分，既符合《道交法》、《交强险条例》、《陕西省实施道路交通安全法办法》规定，又符合优先保护人身安全的立法本意。因此，上诉人的上诉请求无事实及法律依据。被上诉人马明建辩称：我的车购买有保险，赔多赔少是保险公司的事。被上诉人延长油田股份有限公司富县采油厂、张香东、中国人民财产保险股份有限公司富县支公司、肖进财均未作出答辩。被上诉人魏小荣向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费307650元、误工费30200元、护理费23000元、住院伙食补助3450元、交通费5750元、住宿费13800元、营养费3450元、伤残赔偿金105680元、后续治疗费8200元及精神抚慰金20000元，共计528822元，被告已实际垫付原告医疗费220000元，再行支付原告各项损失308822元；2、上述损失由保险公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不足部分由其余四被告按份承担赔偿责任；3、由被告承担案件诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求：伙食补助费9200元；增加诉讼请求：打印费400元、鉴定费1500元、急救费用1377.16元。一审法院认定的事实：2015年8月2日16时30分许，原告乘坐由被告张香东驾驶的豪爵牌两轮摩托车去购买设备配件，车辆行驶至富县张家湾大东沟老集村路段时，与被告马明建驾驶的陕J513**号西石牌重型专业作业车发生碰撞，造成原告及被告张香东（另案处理）受伤、车辆受损的交通事故。经富县交警大队以富公交（2015）一般第64号事故认定书认定，被告马明建负该起事故主要责任，被告张香东负事故次要责任，原告魏小荣无责任。事故发生后，原告被送往延安大学附属医院接受治疗，被诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤（重型）、多发脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折（左颞顶骨）、头皮血肿（左颞顶骨）、头皮擦伤；2、牙挫伤；3、闭合性胸部损伤双肺挫伤、吸入性肺炎；4、全身多处软组织损伤。住院治疗115天，支出医疗费307641.97元、误工费（142×100）14200元、护理费（115×100）11500元、住宿费4500元、交通费1650元、住院伙食补助费3450元、营养费3450元、打印费400元，急救费1377.2元，共计348169.17元。2015年12月21日，富县公安局交警大队委托陕西延安天恒司法医学鉴定所，对原告魏小荣的伤残等级及后续治疗费用进行鉴定，2015年12月25日，陕西延安天恒司法医学鉴定所鉴定意见书，对原告魏小荣颅脑损伤被评定为九级伤残，后续治疗费8200元、支出鉴定费1500元、残疾赔偿金105680元（参照城镇居民标准），共计115380元，以上合计463549.17元。经庭后核实，原告于2010年1月份被甘泉森源钻井工程技术有限公司招聘为修井操作工，但未签订书面合同。2013年原告在甘泉县北关社区龙首区电力局家属院购买住房一套，于2014年7月开始居住至今。原告连续在城镇居住一年以上且收入主要来自城镇，伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算。事故发生后，造成原告身体残疾且精神遭受严重伤害，被告应酌情赔偿原告精神损害抚慰金10000元。另查明，该案事故车辆陕J513**号西石牌重型专业作业车系富县采油厂所有，其将该车辆租赁给案外人志丹县进龙汽配修理有限责任公司经营，志丹县进龙公司又将该车辆转租给被告肖进财实际经营管理。该车辆在人保财产富县支公司投保交强险，在大地保险志丹支公司投保商业第三者责任险，且该事故发生于保险期间。又查明，被告马明建垫付原告魏小荣医疗费现金3000元，支付急救费1377.2元，共计4377.2元；被告肖进财向原告垫付医疗费现金222500元，原告当庭予以认可。被告富县采油厂作为该事故车辆的法定车主，与志丹县进龙公司签订的泵油车辆租赁合同中，明确约定由承租方承担泵油车的养路费、保险费等，并承担租赁期间因自身原因发生的一切安全、环保、机械事故责任，且该公司具有车辆租赁的运营资质。一审法院认为，被告马明建雨天驾驶机动车，在未划中心线的道路上行驶，会车时未靠右通行，速度快，其行为违反道路交通安全法规；被告张香东未取得机动车驾驶证，驾驶两轮摩托车上路行驶，未确保安全，其行为违反道路交通安全法规，发生交通事故，致原告及被告张香东受伤，车辆受损。经富县交警大队富公交（2015）一般第64号交通事故认定书认定，被告马明建负本起事故的主要责任，张香东负次要责任，魏小荣无责任。该事故认定书事实清楚、程序合法，责任划分适当，予以采信。被告马明建系被告肖进财雇佣的车辆驾驶人且是在履行职务期间发生交通事故，该作业车由被告肖进财实际经营管理，应由被告肖进财承担民事赔偿责任。同时该车辆陕J513**号西石牌重型专业作业车在被告人保财产富县支公司投保机动车第三者责任强制保险，在大地保险志丹支公司投保商业第三者责任险，被告人保财产富县支公司应在交强险限额内（保留一定份额）先行予以赔偿，不足部分按照事故责任由被告大地保险志丹支公司在商业险范围内予以赔偿。被告张香东作为摩托车驾驶人，在该起事故中负事故次要责任，应当对原告的损失承担赔偿责任，被告马明建与被告张香东双方责任比例应按8:2予以划分；事故发生后，原告身心遭受严重伤害，应由三被告酌情赔偿原告精神损害抚慰金10000元。被告人保财产富县支公司辩称，原告所提交的司法鉴定意见书存在程序违法且依据不足，其保留重新鉴定的权利，经法庭告知其未在合理期限内提出申请，故对其辩解理由不予支持。综上所述，原告魏小荣请求被告马明建、肖进财、张香东赔偿其各项损失的主张，予以支持。对于原告请求被告延长油田股份有限公司富县采油厂承担民事责任的主张，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告魏小荣医疗费307641.97元、误工费14200元、护理费11500元、交通1650元、住院伙食补助费3450元、营养费3450元、住宿费4500元、打印费400元、急救费1377.2元、残疾赔偿金105680元、后续治疗费8200元及精神损害赔偿金10000元，合计472049.17元；由被告人保财产富县支公司在交强险限额内先行赔偿原告魏小荣伤残赔偿金、护理费、交通费、住宿费、医疗费、营养费、住院伙食补助费及精神损害抚慰金，共计115000元（伤残赔偿金110000元+医疗费5000元）；剩余357049.17元（不含鉴定费1500元），由被告大地保险志丹支公司从商业第三者责任保险限额内按照责任比例赔偿原告上述剩余款项357049.17元的80%即285639.34元，由被告张香东承担357049.17元的20%即71409.83元；以上给付内容于本判决生效之日起10日内付清；二、由被告肖进财赔偿原告魏小荣鉴定费1200元（1500×80%），由被告张香东赔偿300元。原告魏小荣应返还被告肖进财垫付医疗费222500元，应返还被告马明建垫付医疗费3000元及急救费1377.2元，共计4377.2元；以上折抵，由原告魏小荣返还被告肖进财垫付款221300元；以上给付内容于本判决生效之日起10日内付清；三、驳回原告对被告富县采油厂的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2980元，由被告肖进财负担2380元，被告张香东负担600元。二审中，当事人未提交新证据。经审理查明：原审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。上述事实，有当事人陈述、书证、鉴定意见等证据在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。本院认为，本案争议焦点有二：一、一审判决划分的事故责任承担比例是否正确；二、陕西延安天恒司法医学鉴定所司法鉴定书能否作为本案定案依据。关于争议一，陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十八条规定，机动车之间发生交通事故的，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，负主要责任者承担百分之七十至百分之八十，负次要责任者承担百分之二十至百分之三十。一审判决依照事故认定书划分的主次责任，结合本次交通事故发生的过错情况，对马明建与张香东双方责任承担比例按8:2划分，符合法律规定。关于争议二，陕西延安天恒司法医学鉴定所陕延天恒[2015]临鉴字第1186号司法鉴定书，系公安机关交通管理部门委托的有资质的鉴定机构及鉴定人员作出，鉴定程序合法。上诉人虽在一审中对司法鉴定书提出异议，但未在一审告知的期限内提出重新鉴定申请，且上诉人也没有证据证明该鉴定意见鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足，故该鉴定意见应当作为本案定案依据。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司志丹支公司的上诉理由不能成立,应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2640元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司志丹支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程晓元代理审判员  但 勇代理审判员  祁泽胤二〇一七年八月二十五日书 记 员  徐子淏