山东省莱阳市人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0682民初3458号原告：唐淑艳，女，1971年4月11日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：张勇，莱阳市城厢第一法律服务所法律工作者。被告：烟台联腾重汽零部件有限公司。。法定代表人：姜琳，该公司经理。委托诉讼代理人：刘彩芬，山东梨城律师事务所律师。原告唐淑艳诉被告烟台联腾重汽零部件有限公司（下简称联腾公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张明武独任审判，公开开庭进行了审理。原告唐淑艳的委托诉讼代理人张勇、被告联腾公司的委托诉讼代理人刘彩芬均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告之间的劳动关系；2、请求被告支付原告经济补偿金19369.89元；3、请求被告支付治疗期间伙食补助费2310元、辅助器具费276000元、停工留薪待遇31491.24元、一次性伤残补助金47236.86元、一次性伤残就业补助金172950元、一次性工伤医疗补助金105688元。事实与理由：原告自2007年7月起到被告处工作，双方未签订劳动合同，2014年10月18日16时30分，原告下班探望父母回家途中发生交通事故，后经有关部门认定为工伤。经劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为五级。因被告拒不支付工伤待遇，故诉至法院，请求依法裁决。被告联腾公司辩称：本案从程序上应驳回原告起诉，实体上应驳回原告诉讼请求。具体理由如下：第一，被告未收到仲裁申请书和裁定书，说明原告实体请求未经仲裁委处理，原告应当明确具体仲裁请求和事实理由后再行提起仲裁申请，无权直接起诉，本案原告请求未经仲裁审理，法院不应受理和审理；第二，原告肢残六级，可以从事力所能及的工作，被告能够为原告调换岗位，故不同意解除合同，不同意给予补偿金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金；第三，被告于2010年11月成立，之前原告与被告不存在劳动关系，要求被告支付2010年11月之前的经济补偿金无事实依据，原告46周岁，离退休年龄不足4年，不能全额要求一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金；第四，原告交通事故已经由莱阳法院处理，生效判决已经判决责任人赔偿原告辅助器具费、伙食补助费、误工费、伤残赔偿金等具体损失，原告再行主张没有法律依据。本院经审理认定事实如下：原告于2007年7月到莱阳市宝山缸体缸盖有限责任公司工作，2010年10月到被告处工作。2014年10月18日16时30分许，原告驾驶二轮摩托车发生交通事故受伤。就原、被告双方是否存在劳动关系的问题，原告申请劳动仲裁，经已生效的莱劳人案仲字【2015】第69号裁决书认定，原、被告之间自2010年11月11日至2014年10月18日期间存在劳动关系。就原告所受伤害是否构成工伤的问题，原告申请工伤认定。2015年9月17日，烟台市人力资源和社会保障局（下简称市人社局）作出烟人社工伤案字【2014】第06-0471号工伤认定决定书，认定原告所受伤害为工伤。被告不服该认定结果，起诉至本院。2016年10月30日，本院作出（2016）鲁0682行初139号行政判决书，撤销了市人社局作出的工伤认定决定书，责令市人社局对原告所受伤害是否为工伤重新作出认定。市人社局及唐淑艳不服该判决，提起上诉。2017年4月14日，烟台市中级人民法院作出（2017）鲁06行终25号行政判决书，撤销了（2016）鲁0682行初139号行政判决书，驳回了联腾公司的诉讼请求。同时查明，2015年12月29日，烟台市劳动能力鉴定委员会出具烟劳鉴字【2015】第06-0194号劳动能力鉴定结论书，认定原告劳动功能障碍程度为伍级，无生活自理障碍。另查明，对原告因交通事故产生的相关损失问题，原告曾向本院提起诉讼【案号为：（2015）莱阳民一初字第108号】，本院经审理后作出民事判决书，认定原告损失包括医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、食宿费、复印费、交通费、残疾器具费及维修费、鉴定费、被抚养人生活费等合计698502.35元。再查明，原告遭受事故伤害前十二个月的月平均工资为人民币2625元，庭审过程中原告自愿按照每月2624.27元计算。同时查明，2016年烟台地区企业在岗职工年平均工资为人民币57650元。2017年7月12日，原告申诉至莱阳市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁请求：1、请求依法解除申请人（即本案原告唐淑艳）与被申请人（即本案被告联腾公司）之间的劳动关系；2、请求被申请人支付经济补偿金；3、请求被申请人支付治疗期间的伙食补助费、辅助器具费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。2017年7月14日，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出莱劳人仲案字【2017】第554号不予受理通知书，以申请人无具体的仲裁请求和事实理由为由，决定不予受理。后原告不服该裁决，诉至本院。上述事实，有仲裁申请书、莱劳人仲案字【2017】第554号不予受理通知书、送达回证复印件、已生效的莱劳人案仲字【2015】第69号裁决书、原告工资卡银行交易明细、已生效的（2015）莱阳民一初字第108号民事判决书、市人社局所作的烟人社工伤案字【2014】第06-0471号工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、已生效的烟台市中级人民法院（2017）鲁06行终25号行政判决书以及原、被告的当庭陈述等证据在案为凭，且经质证，足以认定。本院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，根据庭审查明的事实，在原、被告双方劳动关系存续期间原告发生工伤，被告作为用人单位，因未给原告参加工伤保险，故应向原告按照相关规定支付各项工伤保险待遇。对原告的各项诉讼请求：第一，原告提交的已生效的莱劳人案仲字【2015】第69号裁决书可以证实原、被告双方自2010年11月11日至2014年10月18日期间存在劳动关系，2014年10月19日以后原告因受伤虽再未回被告处工作，但被告在答辩意见中关于“原告肢残六级，可以从事力所能及的工作，被告能够为原告调换岗位，故不同意解除合同”的陈述足以证实原、被告双方实际并未解除劳动关系，现原告要求与被告解除劳动关系，系对自身民事权利的处分，本院依法予以支持。对原告主张的经济补偿金，因原告所陈述的“原告受工伤后被告未及时支付工伤待遇且被告未给原告安排适当的工作岗位”的理由并非我国劳动合同法所规定的用人单位需支付经济补偿金的法定理由，故对原告关于经济补偿金的诉请，本院依法不予支持。第二，对原告主张的停工留薪期待遇，因原告并未申请对其停工留薪期进行鉴定，致本院在本案中无法查清其具体的停工留薪期期限，故对原告的该项诉请，本院依法不予支持，原告可待向有关部门申请确定停工留薪期期限后另行主张权利。第三，对原告主张的辅助器具费，该部分费用应属原告的直接经济损失，因在已结案的（2015）莱阳民一初字第108号交通事故案件中进行了处理，现原告再要求被告支付，属重复主张，并无法律依据，本院依法不予支持。第四，对原告主张的住院伙食补助费，根据已生效的（2015）莱阳民一初字第108号民事判决书的认定，原告实际住院天数应为25天，故产生的住院伙食补助费具体数额应为562.5元（30元*70%*25天），对原告主张的超出部分，本院依法不予支持。因原告治疗期间曾多次转院治疗，（2015）莱阳民一初字第108号民事判决书中处理的食宿费与本案原告主张的住院伙食补助费并非同一性质的费用，两者并不矛盾，且在《山东省贯彻实施办法》中规定的工伤保险基金的支出范围中并列，故对被告提出的住院伙食补助费已经生效判决处理的抗辩主张，本院依法不予支持。第五，对原告主张的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，均不属原告的直接经济损失，故对被告主张的应与原告交通事故残疾赔偿金相抵的抗辩意见，本院依法不予支持。同时，原告主张上述三项费用所依据的劳动能力鉴定结论书认定的伍级劳动功能障碍程度并不同于其在交通事故案件中所作的交通事故六级伤残，两者系两个完全不同的法律性质，计算标准的法律依据亦完全不同，故对被告提出的应按受伤时上一年度的城镇在岗职工收入标准计算相关损失的抗辩意见，本院依法不予支持。至于三项费用的具体数额，结合原告受伤前十二个月的月平均工资（每月2624.27元）情况、2016年烟台地区企业在岗职工年平均工资（57650元）情况及原告申请仲裁解除劳动合同时的年龄情况（46周岁，距法定退休年龄50周岁不足5年），经本庭核算，原告主张的一次性伤残补助金的数额应为47236.86元（18个月*2624.27元）、一次性伤残就业补助金的数额应为138360元（36个月*57650元/12个月*80%）、一次性工伤医疗补助金的数额应为105691.67元（22个月*57650元/12个月）（原告自愿主张105688元）。对原告主张的一次性伤残补助金，庭审过程中原告主张数额为42736.86元，庭审结束后原告向本院提交书面说明一份，说明因笔误将该费用数额误写为42736.86元，其实际主张的数额应为47236.86元，考虑到劳动争议案件中保护弱势群体的基本原则，加之按照原告在庭审过程中陈述的计算方式该费用数额也确为47236.86元，故对该部分费用，本院依法认定为47236.86元。第六，对原告关于本案的起诉，被告提出未经劳动仲裁前置程序处理的抗辩意见，本院认为，原告提交的仲裁申请书、劳动仲裁部门出具的不予受理通知书及送达回证等证据，足以证实原告曾向劳动仲裁部门申请进行劳动仲裁，且劳动仲裁部门进行了处理，至于处理结果如何，并不影响原告向本院提起诉讼的权利，被告提出的该项抗辩意见，因无事实根据，本院依法不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第十一条、第二十五条第一款、第四款、第五款及其他相关民事法律法规之规定，判决如下：一、原告唐淑艳与被告烟台联腾重汽零部件有限公司之间的劳动关系于2017年7月12日解除；二、被告烟台联腾重汽零部件有限公司于本判决生效后十日内向原告唐淑艳支付住院伙食补助费562.5元；三、被告烟台联腾重汽零部件有限公司于本判决生效后十日内向原告唐淑艳支付一次性伤残补助金47236.86元、一次性伤残就业补助金138360元、一次性工伤医疗补助金105688元；四、驳回原告唐淑艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告烟台联腾重汽零部件有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。申请执行的期间为二年。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员 张明武二O一七年八月二十五日书记员 孙  婷  婷