浙江省淳安县人民法院民 事 判 决 书(2014)杭淳商初字第492号原告：章宏力，男，1967年9月16日出生，汉族，住淳安县。委托诉讼代理人：柯菲，浙江海浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：方密，浙江海浩律师事务所律师。被告：杭州久大置业有限公司,住所地淳安县千岛湖镇南山大街98号。法定代表人：孙建华，董事长。委托诉讼代理人：朱建洪，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：钱文中，浙江金道律师事务所律师。原告章宏力与被告杭州久大置业有限公司（以下简称“久大公司”）请求公司收购股份纠纷一案，本院于2014年4月24日立案后，依法适用普通程序，于2014年6月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人柯菲、被告委托诉讼代理人（变更前）邵建安（浙江智贤律师事务所律师）到庭参加诉讼。2015年11月19日、2017年7月6日两次公开进行了质证，原告委托诉讼代理人柯菲，被告委托诉讼代理人（变更后）朱建洪、钱文中到庭参与质证。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。章宏力向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告以5262294.61元回购原告在公司所持有的2.5%股权（具体回购价格以司法鉴定结果为准）；2.诉讼费用（包括但不限于审计评估鉴定费56800元等由于诉讼引起的所有费用）由被告承担。审理中，原告增加请求，即被告支付原告5262294.61元回购款的利息损失（自2014年1月4日起至实际付清日按中国人民银行同期贷款利率计算）；被告向原告增加支付股权回购款261万元，并支付该款自2014年1月4日起至实际支付日按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失，暂计至2017年7月4日为462336元；被告支付原告分红款148819元。事实和理由：被告成立于1998年7月22日，经营范围为土地、房屋综合开发、经营，工程建设代理，旅游项目开发经营；核准营业期限截止日为2013年7月21日；注册资金1000万元；有自然人股东11人，其中原告持有2.5%的股权。2014年1月4日，公司召开股东会，形成《关于公司增加注册资本和全体股东认购缴纳增资的决议》、《关于收购淳安先创电子机械制造有限公司100%股权的决议》、《关于延长公司经营期限的决议》。原告对上述决议明确提出反对意见，在表决时全部投反对票。根据《公司法》第七十四条之规定，原告作为反对上述股东会决议的股东，可以请求公司按照合理的价格收购持有的股权。2014年2月20日，原告用邮政快递向被告邮寄《关于要求杭州久大置业有限公司回购股权之请求》,被告没有回应。2014年2月28日，原告又通过杭州市西湖公证处向被告邮寄《关于要求杭州久大置业有限公司回购股权之请求》，明确要求被告按合理价格回购原告在久大公司的10%股权。但自股东会会议决议通过之日至今已六十余日，被告不与原告协商股权回购事宜，双方不能达成股权收购协议。根据《公司法》第七十四条的规定，原告可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起股权回购请求权诉讼。有关股权回购的合理价格问题，原告认为应以2014年1月4日久大公司的净资产为依据确认价格，2014年1月4日公司净资产应由人民法院委托的司法鉴定机构依法评估、鉴定。本次诉讼暂以2009年10月1日久大公司合并时所做的《验资报告》账面净资产及土地增值部分合计210491784.24元为参考，按2.5%的股份计价，待司法评估鉴定结果出来再调整诉讼标的。另外，原告认为，根据司法鉴定报告，被告在评估基准日2013年12月31日前开发的7个项目真实估值至少增加10500万元，回购价格相应增加1045万元；同时，鉴定报告有关2013年12月被告公司资产负债表中，账面未分配利润有5952761.38元，应支付原告分红148819元。久大公司辩称，被告前身为淳安县千岛湖经济开发区下属国有企业“杭州千岛湖物业开发有限公司”。1998年该企业改制，由11个自然人出资200万元设立，营业期限自1998年7月22日至2008年7月21日，2000年11月该公司股东由11人变更为12人，注册资本增加到700万元，名称变更为杭州千岛湖久大置业有限公司。2001年3月股东会通过决议将公司注册资本增加至1000万元，本案原告章宏力出资25万元，占注册资本的2.5%。2002年企业名称变更为杭州久大置业有限公司并沿用至今。2004年10月之后，原告拒绝出席公司股东会议。2008年4月，公司召开股东会议，因经营期限届满需延续经营及公司章程修改等事项审议表决，原告经公证机关公证送达通知后拒绝出席。该次股东会议决议将公司经营期限延长至2013年7月21日。2009年8月15日因公司经营资质需要，公司收购了淳安先创电子机械制造有限公司，公司资本也增加到3100万元。此后原告以公司合并纠纷为由向法院起诉，该案判决结果为久大公司与前述先创公司合并协议无效，先创公司从久大公司分立，久大公司原有股东的出资以及占注册资本比例恢复到两公司合并之前的状况。诉讼期间，2013年4月被告召开股东会议，将公司经营期限再次延长至2033年7月21日并据此对公司章程进行修正，并已报公司登记机关备案。2014年1月4日公司根据法院的生效判决及司法建议召开股东会议，将注册资本及各股东的出资比例恢复至2008年公司登记时的状况。对这份决议及公司章程，原告的共同委托代理人签署了反对意见，这是原告诉讼的由来始末。原告以此案由起诉的法律依据被告不清楚。原告列举股东会议上的三份决议，原告都表示反对，但是《关于公司增加注册资本和全体股东认购缴纳增资的决议》不属于《公司法》74条列举的任何一种类型，《关于收购淳安先创电子机械制造有限公司100%股权的决议》是久大公司购买先创公司的土地使用权，并不包含先创公司的任何债务，所以这份协议不是两个公司的合并协议。2013年4月召开股东会议，将公司经营期限再次延长至2033年7月21日并据此对公司章程进行了修正，2013年4月22日报公司登记机关备案，原告没有从2013年4月17日起90天内向法院起诉，2014年通过的《关于延长公司经营期限的决议》是在工商局要求下通过的。原告作为本案被告股东，从2004年以来与被告一直存在矛盾，即使原告主张的理由成立，从现有法条和司法解释看，都没有对公司收购股权作出具体规定。最高院民二庭审判长吴庆宝主编的《最高人民法院专家法官阐述民商案件疑难案件》等书均提及，根据《公司法》，公司是否分配利润是公司股东会决定的，在股东会没有决议之前，法院不宜作出判决。最高院相应法官的倾向意见是尊重公司、股东自治。同理对于股东要求公司回购股权也应尊重公司、股东自治。久大公司2008年修正后的章程对于公司收购股权如何办理已作出规定。2014年6月5日公司股东会决议对这一事项做了进一步明确。因此，被告认为法院对这类案件的处理应该尊重公司和大部分股东的意见，不能影响公司的正常运作。请求依法判决。关于原告增加的诉讼请求，被告未在规定期间提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：１．关于原告提交的证据。被告对证据5[《验资报告》1份、杭永房地估（2009）字第09003号土地估价报告1份、（2008）杭民一初字第95-2号保全通知、久大公司土地增值价值计算表1份]的真实性无异议，认为上述资产不能证明被告现有资产；对证据6[(2013)浙杭商终字第1272号民事终审判决书1份]的真实性无异议，但判决仅确定对原告的占股比例造成损害，未涉其他方面。上述证据的真实性、关联性予以确认，关于案涉股份回购合理价的认证见下文分析；２．关于被告提交的证据。原告对证据（公司章程修正案1份、2013年4月17日股东会决议1份、公证书1份、公司章程3份、关于公司收购股东股权等有关事项的决议1份）的真实性、合法性、关联性均有异议，认为上述证据为复印件，证据形式不符合要求，且即使被告提供的证据真实也不合法，持有67%股权的刘飞扬、孙应丹的股东身份已被生效判决所取消、撤销，涉及的相关工商登记行为无效。被告提交的证据不能推翻原告提交的证据1反映的经营期限事实，另上述证据公司章程第19条有关公司回购股权的规定制作程序不合法，违背《公司法》第74条规定，不能以公司章程规定股权回购价，是以资本多数决的方式侵犯原告合法权益。上述证据不足以推翻工商行政管理部门核准的经营期限变更登记及生效判决确定的相关事实，其证明力不予确认；3、关于鉴定机构出具的鉴定评估报告（涉本院按证据保全措施调取的有关公司资产的资料）、鉴定费票据。原告对评估报告的真实性、合法性、关联性无异议，但认为被告在评估基准日之前开发的7个项目真实估值应增加10500万元，回购价格相应增加1045万元，对鉴定费票据原告未提异议；被告认为，评估报告认定被告公司净资产估值21000万元不真实，评估未扣除应计扣税收、建设成本严重偏低、总体销售价严重偏高、期间费用计取不合理，开发利润计取不合理，建议重新评估或另行委托评估机构评估。本院认为，上述报告由司法鉴定机构按现有资料依法定程序作出，被告虽有异议，但之前经多次口头或书面通知，其在规定期限内未按本院或鉴定机构的要求提供完整的评估鉴定资料，至今也未提供鉴定机构要求的完整资料，故被告应承担不利的法律后果，司法鉴定报告确定的净资产估值酌情予以采信，由此产生的鉴定费用予以确认；根据上述证据的分析认证，结合当事人庭审陈述，本院认定的案件事实如下：1998年7月22日，被告久大公司的前身杭州千岛湖物业开发有限公司成立，2000年11月7日被告变更企业名称为杭州千岛湖久大置业有限公司，2001年4月25日公司注册资本经核准增至1000万元，由包括原告在内的11名自然人股东出资，原告出资25万元，持有久大公司2.5%的股份。2002年，公司名称变更为杭州久大置业有限公司延用至今，此后公司经营期限延长至2013年7月21日。2014年1月4日，久大公司召开股东会，形成《关于延长公司经营期限的决议》等决议。2014年1月7日，公司经营期限经核准延长至2033年7月21日。原告对2014年1月4日形成的股东会决议明确提出反对意见，在表决时投反对票。2014年2月20日，原告使用邮政快递向被告邮寄《关于要求杭州久大置业有限公司回购股权之请求》,被告未予回应。2014年2月28日，原告又通过杭州市西湖公证处向被告邮寄《关于要求杭州久大置业有限公司回购股权之请求》，要求被告按合理价格回购原告在久大公司2.5%的股权。2017年6月26日，司法鉴定机构按已收集的鉴定资料评定被告公司在2013年12月31日的净资产估值为21000.09万元。原告及其他股东董秋萍、章宏力合计支付鉴定费用568000元。因双方未能就股权收购事宜达成协议，原告于2014年4月1日向本院提交起诉状等诉讼材料。本院认为，讼争焦点有二：一是原告起诉的条件是否成就；二是原告持有股份的股权价值如何确定。关于焦点一：被告于2014年1月4日作出延长经营期限的决议，经工商行政管理部门核准后于同年1月7日办理变更登记。原告对该股东会决议投反对票，并在法定期间向被告提出股份回购请求及提起诉讼。原告的上述行为符合《公司法》第七十四条的规定，依法享有请求被告以合理价格收购其股份的权利。被告对焦点一的抗辩缺乏事实与法律依据，不予采纳；关于焦点二：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。根据《公司法》的相关规定，公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。《会计法》规定，各单位必须依法设置会计帐簿，并保证其真实、完整；必须根据实际发生的经济业务事项进行会计核算，填制会计凭证，登记会计帐簿，编制财务会计报告；对会计凭证、会计帐簿、财务会计报告及其他会计资料应建立档案，妥善保管。久大公司作为依法设立的房地产开发有限公司，依照上述法律规范应当持有公司会计档案及相应的原始交易凭据，在司法鉴定机构及人民法院书面通知其提交相关账务鉴定资料并告知法律后果的情形下，其拒不提供或不完整提供相应资料，应承担不利的法律后果。本院酌情按鉴定机构评定的净资产估值确定回购款。另，鉴定费用原告、李丽芳、董秋萍按诉讼标的额的占比主张并无不当，予以支持。关于原告增加的诉讼请求部分，缺乏事实与法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，判决如下：一、杭州久大置业有限公司于本判决生效之日起十日内收购章宏力在杭州久大置业有限公司2.5%的股权；二、杭州久大置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付章宏力股权回购款5250022.50元；三、杭州久大置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付章宏力鉴定费56800元；四、驳回章宏力的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71582元、保全申请费5000元，合计76582元由杭州久大置业有限公司负担47481元，章宏力负担29101元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  姜勇军审 判 员  孙 婷人民陪审员  胡水平二〇一七年八月十八日书 记 员  储 丹附主要法条《中华人民共和国公司法》第七十四条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第一百六十三条公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。《中华人民共和国会计法》第二条国家机关、社会团体、公司、企业、事业单位和其他组织（以下统称单位）必须依照本法办理会计事务。第三条各单位必须依法设置会计帐簿，并保证其真实、完整。第九条各单位必须根据实际发生的经济业务事项进行会计核算，填制会计凭证，登记会计帐簿，编制财务会计报告。任何单位不得以虚假的经济业务事项或者资料进行会计核算。第十六条各单位发生的各项经济业务事项应当在依法设置的会计帐簿上统一登记、核算，不得违反本法和国家统一的会计制度的规定私设会计帐簿登记、核算。第十七条各单位应当定期将会计帐簿记录与实物、款项及有关资料相互核对，保证会计帐簿记录与实物及款项的实有数额相符、会计帐簿记录与会计凭证的有关内容相符、会计帐簿之间相对应的记录相符、会计帐簿记录与会计报表的有关内容相符。第二十三条各单位对会计凭证、会计帐簿、财务会计报告和其他会计资料应当建立档案，妥善保管。会计档案的保管期限和销毁办法，由国务院财政部门会同有关部门制定。