江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终1381号上诉人（原审被告）：陶明彦，女，1963年3月28日生，汉族，居民，住淮安市金湖县。委托诉讼代理人：刘志玉，连云港市老龄协会法律工作者。被上诉人(原审原告)：陶明霞，女，1969年7月1日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：杨威，灌南县东方法律服务所法律工作者。上诉人陶明彦因与被上诉人陶明霞房屋买卖合同纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724民初6064民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陶明彦上诉称，上诉人未将涉案房屋卖于被上诉人陶明霞，也未收到被上诉人15万元房款，也没有将涉案房屋交付经被上诉人，被上诉人是强行霸占该房屋。证人廖某证言前后矛盾，不能作为判决依据。请求二审法院依法撤销原审判决，并依法发回重审或改判驳回被上诉人原审全部诉讼请求；依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。庭审时上诉人又当庭提出更正诉讼请求为纠正原审法院对本案认定事实错误、本院认为部分错误，适用法律错误，请求二审法院依法纠正后维持原判决。理由：1、被上诉人陶明霞在离婚案件中陈述没有购买涉案房屋，陶明霞在排除妨害案件中没有向法庭出示双方房屋买卖合同及交款凭证，其证人证言前后矛盾，证人证言不能作为证据使用，不能对抗上诉人的房屋所有权证书等证据。另，被上诉人陶明霞的前夫当年在离婚案件中称是2008年16万元买的，如今变成15万元，无论从时间还是数额看，被上诉人当庭陈述的不能作为定案依据，请求二审不予采信依法纠正。2、本案判决书中提到的封士中的继承人封功广没有放弃继承权，其名字不是本人签的，该房屋仍然属于陶明彦和封功广共同所有。陶明彦私自将属于封功广、封功伟、封勇共同继承的房产登记在陶明彦个人名下，无事实和法律依据。请求二审法院予以纠正。3、新证据能够证明上诉人所有的房屋没有卖给被上诉人。被上诉人陶明霞答辩，1、被上诉人曾经在离婚案件中的陈述，我们在一审中已经向法庭解释清楚，这种解释也是合理的。离婚案件中陈述是否客观，不能对抗案外人，只能在被上诉人夫妻之间产生法律效力。离婚案件中夫妻双方对外债或者财产进行否认并不影响债权人对夫妻债务的追偿。另根据被上诉人离婚案件中其丈夫在庭审中的陈述，一直强调两个人曾经购买上诉人房屋，也进一步证实了之前购买上诉人房屋的客观事实。2、前期母亲廖某一直居住在上诉人家，受到上诉人的控制。因此母亲并没有在此前的庭审过程中出庭作证，而是庭后由上诉人将母亲带到法院让法官对其进行谈话，在谈话过程中可以看出其对违背良心的陈述比较难受。特别最后两句回答：“我也没有办法，请法院判决吧。”还有一句“我也不知道什么想法，也不知道怎么说，请法院判吧”。这种表述很显然母亲在谈话过程中受到了上诉人的干扰，本案中廖某离开了上诉人的家，不再受其控制，也不住在被上诉人家里。对案件事实出庭作出了客观公正的陈述并且在法庭上一直肯定他们姐妹两存在买卖关系，款项是当面现金支付。且上诉人自己也认可收到过被上诉人15万元的款项。3、上诉人在起诉排除妨害案件中，发现自己的证据不能证明自己的观点反而法院最终判决对自己不利，在未经被上诉人同意的情况下撤诉，如果说被上诉人是真的侵占了上诉人的房屋，上诉人怎么可能撤回诉讼，而不去排除妨害，而让被上诉人继续占有房屋。显然与案件客观事实不符。4、孟某的证明以及与被上诉人的房屋租赁协议足以证实案件客观事实。请求二审依法维持原判。陶明霞向原审法院提出的起诉请求：要求陶明彦履行对产权证号为G00119800号房屋的过户义务，并承担诉讼费用。原审法院经审理查明，陶明霞、陶明彦系亲姊妹关系。2002年3月19日，陶明彦及其丈夫封士忠（2006年8月25日去世）从李长湖处购买位于孟兴庄214道西侧房地产（房屋建筑面积158.26平方面米），价款96000元。2002年3月20日，该房屋登记在陶明彦及其丈夫封士忠名下。2008年陶明彦将涉案房屋卖给陶明霞，陶明霞在其母亲处给付陶明彦房款15万元，陶明彦将涉案房屋交付陶明霞。涉案房屋现由陶明霞出租给他人使用。2009年12月9日，封士忠的继承人封功广、封功伟、封勇进自愿放弃涉案房屋中属于封士忠所有份额的继承权。2010年1月19日，涉案房屋登记在陶明彦名下（房屋所有权证号为G00119800）。2010年1月19日，陶明彦委托其弟弟陶明七在灌农村合作信用联社办理涉案房屋的抵押贷款手续，涉案房屋现仍抵押在灌农村信用合作联社，贷款尚未还清。原审法院认为，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但债务的标的不适于强制履行的除外。本案中涉案房屋客观上已被抵押，且尚在抵押的情况下，无论原陶明彦双方之间的房屋买卖合同关系是否真实存在，原陶明彦双方均不可能办理房屋过户登记手续，故陶明霞要求陶明彦方协助其办理涉案房屋的过户登记手续，客观不能，不予支持。陶明霞可待抵押权消除后，另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十条第（二）项的规定，原审法院遂判决驳回陶明霞的诉讼请求。案件受理费减半收取1650元，由陶明霞负担（已交纳）。二审中，上诉人提交以下证明材料：1、2015年4月17日孟兴庄派出所及孟兴庄居委会的证明各一份，证明陶明彦长期在外打工，从买涉案房屋开始就没有居住在孟兴庄。2、2015年5月6日灌南县法院对廖某谈话笔录一份，证明廖某在涉案房屋买卖合同案件中当庭陈述假的证词，其当庭陈述与谈话笔录自相矛盾。谈话笔录在先，当庭陈述在后，依法应当采信谈话笔录。3、灌南县法院对陶明七的谈话笔录，证明涉案房屋是陶明彦的，陶明彦没有把房子卖给陶明霞。陶明彦房子的围墙是自己建的，房子后面的厨房是陶明彦自己出钱找人修建的。据此证明证人孟某当庭陈述假话，做的假证。4、2014年9月份欠条一份，证明陶明霞小孩上学没有钱缴纳学费，从2011年8月10日至2013年8月10日先后三次向陶明彦借款26600元，至今未还给陶明彦。印证陶明霞称的购房款15万元已经交给陶明彦不是事实。2万余元都打欠条，如果15万元购房款成立更应该打收条。证明陶明霞说的是假话。5、保险凭证七份，证明2009年至2015年陶明彦为陶明霞缴纳保险费每年730元。陶明霞连缴纳保险费都没有钱，更谈不上买房子。被上诉人质证认为，上诉人提供的这组证据不属于新证据，这些证据形成的时间均是一审前形成。且与本案没有关联性。因此对提交的证据除了证据2发表意见，其他证据不予质证。针对证据2，首先同我方刚才的答辩观点，另外，这份材料形成是在当时案件庭审结束后由上诉人请法院到其家里找人谈话，谈话的地点是在金湖县××路。这种情况下谈话我方认为作为其父母，说话含糊不清属于正常。根据证据规则的规定，出庭的证人证词与其谈话笔录有矛盾的，应以出庭时的证言为准，出庭是接受各方质询。本院认为，上诉人提交的证明材料不符合“新证据”的条件，不属于新证据，本院不予确认。另，陶明彦的儿子封功广出庭作证。证明其没有放弃对涉案房屋的继承权。公证书上签字不是其本人签字，2009年公证的事情其不知道，后来开庭才知道。被上诉人对此不予认可。本院认为，封功广认为公证书有错误，可以向公证机关要求复查，在公证书没有被撤销前，原审依据该公证书确认相关事实无误。本院经审理查明的基本事实与原审判决认定的事实相同。本院认为，原审原告陶明霞向原审法院起诉，请求判令上诉人陶明彦履行对产权证号为G00119800号房屋的过户义务。原审法院经审理认为，本案中涉案房屋客观上已被抵押，尚在抵押的情况下，无论原陶明彦双方之间的房屋买卖合同关系是否真实存在，原陶明彦双方均不可能办理房屋过户登记手续，故陶明霞要求陶明彦方协助其办理涉案房屋的过户登记手续，客观不能，原审法院不予支持。陶明霞可待抵押权消除后，另行主张。依照规定，原审法院遂判决驳回陶明霞的诉讼请求并无不当。关于上诉人陶明彦认为原审法院对本案认定事实错误、本院认为部分错误，适用法律错误，请求依法纠正的上诉请求，本院认为，原审法院对事实的认定，有双方母亲廖某、双方姊妹陶明丽出庭证言、证人孟某出庭证言、上诉人与被上诉人儿子孙小凯的通话录音及其他证据等证实，廖某的出庭证言虽与以前法院与其所作的谈话笔录表述不完全一致，但其所证事实的主要内容是清楚的，其证言应作为证据予以认定。原审法院对本案事实的认定是正确的。原审判决中本院认为部分及适用法律均无错误，依法应予维持。故对上诉人的上诉请求，本院依法不予把支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人陶明彦负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢 澄审 判 员  王学明代理审判员  程 艳二〇一七年八月二十一日书 记 员  武 圣法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。