山西省运城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）晋08刑终311号原公诉机关平陆县人民检察院。上诉人（原审被告人）田某某，男，1979年9月27日出生于山西省临猗县，汉族，小学文化，农民，住临猗县。因犯盗窃罪于2009年12月1日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；因犯盗窃罪于2015年5月25日被临猗县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1500元。2015年12月25日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月14日被平陆县公安局刑事拘留，同年11月18日经平陆县人民检察院决定批准逮捕，同日被平陆县公安局执行逮捕。现羁押于平陆县看守所。原审被告人罗某某，又名罗商轺，男，1979年11月15日出生于山西省临猗县，汉族，初中文化，农民，住临猗县。因涉嫌犯盗窃罪2016年10月14日被平陆县公安局刑事拘留，同年11月18日经平陆县人民检察院决定批准逮捕，同日被平陆县公安局执行逮捕。现羁押于平陆县看守所。平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人田某某、罗某某犯盗窃罪一案，于二0一七年五月三十一日作出（2017）晋0829刑初38号刑事判决。原审被告人田某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省运城市人民检察院指派检察员师国宏出庭履行职务，上诉人（原审被告人）田某某、原审被告人罗某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定：（一）2016年10月13日16时许，被告人田某某、罗某某在本县春元街一元时尚小火锅门前，将失主卫某某停放的一辆五羊踏板摩托车盗走。后二被告人驾驶被盗摩托车返回临猗途中，在临猗县牛杜岗十字路口被临猗县公安局依法抓获。经鉴定，被盗摩托车价格为7524元。侦查中，被盗的摩托车已发还郭某某。证实上述事实的证据有：1、被害人卫某某的报案材料及询问笔录，主要内容：自己骑同学郭某某的摩托车放在春元街西一元时尚小火锅饭店东边的路边，在里面吃完饭出来发现摩托车丢失了。是一辆黑色的五羊踏板车，2016年3月份花9000余元购买的，约有九成新。车子没有牌照。2、证人郭某某的询问笔录，主要内容：2016年10月13日卫某某将自己的摩托车借走，到下午16时50分许，卫某某打电话说摩托车放在春元街西一元时尚小火锅饭店门口被盗了。车子是黑色五羊本田100型踏板摩托车，于2016年3月份花9000余元购买，还没有上户。车子的里程数可能是3900多公里。3、现场勘查笔录、现场平面示意图及照片，证实了中心现场位于平陆县天地永和小区南侧春园街边。经被告人田某某、罗某某指认，2016年10月13日16时许在该处盗窃一辆五羊公主踏板摩托车。4、摩托车合格证及收据，证实了该车辆于2016年3月4日以9000元购买。5、监控视频截图，证实了郭某某的摩托车于2016年10月13日在平陆县春元街一元时尚小火锅饭店门口被盗后，途经古虞路与春元街十字路口、古虞路与圣人大街十字路口、周仓路与五一街交叉口、化肥厂、侯王村。6、平陆县价格认证中心平价（2016）77号鉴定意见书，证实了被盗的五羊本田踏板摩托车价值7542元。7、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实了2016年10月13日21时40分，平陆县公安局侦查人员依法对田某某持有的“T”型改锥、盗窃的摩托车及作案时驾驶的摩托车予以扣押。8、发还清单，证实了2016年10月14日，平陆县公安局侦查人员将扣押的被盗黑色五羊踏板摩托车发还给失主郭某某。9、被告人田某某的供述及辩解，主要内容：2016年10月13日中午12点左右，我给罗某某说去平陆偷摩托车。然后我俩骑摩托车到平陆，大约下午3点多的时候，我们在一个工地门口看见一辆五羊踏板车无牌、黑色的摩托车，有八成新。自己让罗某某望风，自己用随身携带的“T”型改锥撬开电门锁，将摩托车车发动着就和罗某某一前一后骑车回临猗了，到牛杜岗十字路口就被抓住了。（辨认照片）1号、2号、4号照片上的人自己不认识；3号照片上的人像罗某某；5号照片上的人是我自己；6号照片上的人是罗某某。庭审中，被告人田某某供述自己10月13日是来平陆县骑自己朋友的车，现在也联系不上这个朋友。自己没有盗窃摩托车。10、被告人罗某某的供述及辩解，主要内容：今天早上田某某打电话叫我去平陆县偷车子。我们到平陆大约是下午2点左右，在平陆街上转了约两个小时后在一个工地附近，他看见那里停放着一辆无牌黑色的踏板，让我在路边望风，他过去几分钟后将那辆摩托车骑到我跟前，我就跟着他回临猗了，在临猗县牛杜岗十字路口就被抓住了。（辨认从平陆天眼工程调取的视频截图六张）1号照片上的人是田某某，但摩托车不是他的；2号照片上骑摩托车的人我不认识；3号照片上的人是我，骑的是田某某的摩托车；4号照片上前面骑摩托车的人是田某某，后面骑田某某摩托车的人是我；5号照片上骑摩托车的人是田某某；6号照片上骑摩托车的人是我。第二次是2016年10月13日，偷摩托车的地点就是我指认现场的地方。这次他说回来给我150元，结果被抓住了。钱也没有给我。庭审中，被告人罗某某的供述与其在侦查机关的供述基本一致。（二）2016年10月5日14日时许，被告人田某某、罗某某在本县虞国一号小区门面房米兰婚纱摄影店门口，将失主杨某停放的一辆黑色五羊踏板摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价格为6120元。认定上述事实的证据有：1、被害人杨某的询问笔录，主要内容：2016年10月5日中午12点45分左右，将自己的踏板摩托车停放在虞国一号小区米兰婚纱摄影店门口，到晚上8点30分左右发现摩托车丢失。车子是黑色五羊本田踏板，没有上牌，是2015年5月20日以8500元购买的。2、现场勘查笔录、现场平面示意图及照片，证实了中心现场位于平陆县虞国一号小区门面房米兰婚纱店门口。经被告人田某某指认，自己在2016年10月5日14时许在该处盗窃一辆五羊踏板摩托车。3、摩托车合格证及收据，证实了该车辆于2015年5月20日以8500元购买。4、监控视频截图，证实了杨某的摩托车于2016年10月5日在本县虞国一号门面房米兰婚纱店门口被盗后，途经太阳路与向阳街十字路口、太阳路与春元街十字路口、春元街与傅岩路十字路口、化肥厂、侯王村。5、平陆县价格认证中心平价（2016）86号鉴定意见书，证实了被盗的五羊本田踏板摩托车价值6120元。6、被告人田某某的供述及辩解，主要内容：自己和罗某某到平陆共偷了两辆黑色五羊踏板摩托车。一次是2016年10月13日；还有一次是在13号的前几天14时左右，自己和罗某某在平陆一个小区门口婚纱店门前还偷了一辆黑色五羊踏板摩托车。偷得这辆车放在万荣汇源果汁厂附近一个收落果的人那里。庭审中，被告人田某某供述自己10月5日根本没有来过平陆县。自己当天在家和朋友吃饭，还发有朋友圈。7、被告人罗某某的供述及辩解，主要内容：十来天前早上田某某让我和他一起去平陆县，我们骑摩托车到平陆县后我才知道他是准备偷摩托车。在平陆县一条大街他发现一辆黑色踏板摩托车，他让我骑着他的摩托车等着，他过去几分钟后将那辆车弄出来，我就跟着他原路返回到临猗他租住的地方将摩托车放在那里。（辨认从平陆天眼工程调取的视频截图照片六张）1号照片上的人是田某某，但摩托车不是他的；2号照片上骑摩托车的人我不认识；3号照片上的人是我，骑的是田某某的摩托车；4号照片上前面骑摩托车的人是田某某，后面骑田某某摩托车的人是我；5号照片上骑摩托车的人是田某某；6号照片上骑摩托车的人是我。（辨认照片2016年10月5日）前面骑摩托车的人是田某某，骑的是偷来的车子；后面骑摩托车的人是我，骑的是田某某的摩托车。和田某某到平陆偷摩托车是两次，第一次是在第二次2016年10月13日之前几天。具体盗窃的地点我记不住了，偷得是一辆黑色踏板摩托车。庭审中，被告人罗某某的供述与其在侦查机关的供述基本一致。（三）2016年10月1日14时许，被告人田某某伙同“锋”（身份不明）在本县圣人涧镇辛庄村村民于守存家门口，将失主张某某停放的一辆黑色五羊踏板摩托车盗走。经鉴定，该摩托车价格为2886元。认定上述事实的证据有：1、被害人张某某的询问笔录，主要内容：2016年10月1日中午一点多，自己将一辆黑色五羊踏板摩托车放在租住的圣人涧镇辛庄村于守存家院门口，到下午5点左右出来发现摩托车丢失了。车子是黑色五羊本田踏板，2011年6月份在本县五羊专卖店花8000多元买的，车牌号是晋MLQ5**，户名上的是我妹夫赵斌的名字。同时后附失盗车辆的具体信息。2、现场勘查笔录、现场平面示意图及照片，证实了中心现场位于平陆县辛庄村于守存家门口。经被告人田某某指认，自己在2016年10月1日14时许在该处盗窃一辆五羊公主踏板摩托车。3、监控视频截图，证实了张某某的摩托车于2016年10月1日在本县辛庄村于守存家门口被盗后，途经太阳路与向阳街十字路口、向阳路、化肥厂、侯王村。4、平陆县价格认证中心平价（2016）86号鉴定意见书，证实了被盗的五羊本田踏板摩托车价值2886元。5、被告人田某某的供述及辩解，主要内容：在自己和罗某某第一次到平陆偷摩托车的前几天14时左右，自己和锋还在平陆偷了一辆黑色五羊踏板摩托车。当时是在一个巷子口几米远的地方发现的摩托车，然后自己进去用T型改锥偷出了车子，自己骑着偷来的摩托车，锋骑着自己原来的摩托车回临猗了。后来锋将这辆摩托车骑走卖了，但是没有给自己分钱。上次辨认的时候我没有说实话。1号、3号照片上的人是我，骑的是偷来的摩托车；2号照片上的人是“锋”。庭审中，被告人田某某供述自己没有来平陆县，辨认监控视频截图上的人也不是自己。自己以前在侦查机关的供述是侦查人员威胁、恐吓自己，自己才说的。6、被告人罗某某的供述及辩解，主要内容：（辨认从平陆天眼工程调取的视频截图照片六张）1号照片上的人是田某某，但摩托车不是他的；2号照片上骑摩托车的人我不认识；3号照片上的人是我，骑的是田某某的摩托车；4号照片上前面骑摩托车的人是田某某，后面骑田某某摩托车的人是我；5号照片上骑摩托车的人是田某某；6号照片上骑摩托车的人是我。（四）2016年8月22日22时许，被告人田某某在本县西韩窑赤马天下网吧门口，将失主张某某A停放的一辆白色东方踏板摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价格为3132元。认定上述事实的证据有：1、被害人张某某A的询问笔录，主要内容：2016年8月22日晚上10点左右到11点半自己的白色东方踏板摩托车放在赤马天下网吧门口丢失。车子没有上牌。只是给车把上锁了，轮胎没有上大锁。（辨认天眼工程2016年8月22日视频截图）照片上的摩托车就是我的，车前面装牌照的地方是一个印有红色图案的牌子，红色图案上印有东方建设四个字，而且照片上的时间就是我摩托车丢失的时间。2、车辆收据及合格证复印件，证实了该车辆于2015年11月11日以3600元购买的。3、监控视频截图，证实了张某某A的白色东方踏板摩托车于2016年8月22日在本县赤马天下网吧门口被盗后，途经斜拉桥、圣人大街与太阳路十字路口、太阳路与五一街十字路口、化肥厂、侯王村。4、平陆县价格认证中心平价（2017）2号鉴定意见书，证实了被盗的白色东方踏板摩托车价值3132元。5、被告人田某某的供述及辩解，主要内容：在2016年8月份的时候自己没有来过平陆县。照片上骑摩托车的人自己不认识。庭审中，被告人田某某供述自己没有来平陆县，辨认监控视频截图上的也不是自己。自己以前在侦查机关的供述是侦查人员威胁、恐吓自己，自己才说的。6、被告人罗某某的供述及辩解，主要内容：（辨认侦查员从天眼工程调取的视频截图照片）我仔细看过了，2016年8月22日照片上骑摩托车的人就是田某某。但是我没有见过他骑的这辆摩托车。综上，被告人田某某盗窃摩托车四辆，总价值为19662元；被告人罗某某盗窃摩托车两辆，总价值为13644元。同时，公诉机关还提供有如下证据：1、受案登记表、立案决定书，证实了案件的来源和立案的情况。2、证人田某某A（田某某之姐）的证言，主要内容：2016年5、6月份，田某某说他想接孩子用我的摩托车，我就让他先骑着。后来他一直没还我，我也没好意思要。有一次我看见他骑着我的摩托车没有牌照，我就问他我的车牌照呢。田某某说牌照掉了，后来听说被公安局抓了，把我的摩托车也扣走了，我也不想管他，就没有说明情况。我的摩托车是黑色的豪爵踏板摩托车，车牌号是晋MY56**。同时侦查人员向田某某A出示六张监控视频照片，其辨认后，照片1、2上骑白色摩托车的人是我兄弟田某某；照片3、4上骑黑色摩托车的人是我兄弟田某某；照片5、6上骑黑色摩托车的人是我兄弟田某某；照片5上坐在田某某后面的人是和田某某一个村的“朝朝”。3、证人郭某某A（田某某姐夫）的证言，主要内容：2016年5月份左右，田某某接孩子把我的摩托车骑走了。后来听说被公安局抓了，把我的摩托车也扣走了，我也不想管他，就没有说明情况，后来我到田某某家发现他把我的摩托车牌照卸掉放在他家。我的摩托车是一辆黑色的豪爵踏板摩托车，车牌号是晋MY56**，我是2009年买的，车架号为LC6TCGE259006182，发动机号为AC012629。同时侦查人员向其出示六张监控视频照片，其辨认后：照片1、2上骑白色摩托车的人是我妻弟田某某；照片3、4上骑黑色摩托车的人是我妻弟田某某；照片5上骑黑色摩托车的人是我妻弟田某某，坐摩托车的是田某某一个村的“朝朝”；照片6上最下边那个骑黑色踏板摩托车的人是我妻弟田某某。4、机动车登记证书和机动车销售统一发票复印件，证实了该摩托车的所有人为郭某某A。5、郭某某A出具的领条一张，证实了2017年5月23日，郭某某A从平陆县公安局领走白色OPPO手机一部、钥匙三把、香烟一盒。6、搜查笔录，主要证实了2016年10月13日，平陆县公安局侦查人员分别对田某某、罗某某的人身及住所进行搜查。在田某某的裤子口袋里搜查发现一把“T”型改锥。其余均未发现与案件相关的物品。7、随案移送清单，证实了扣押的黑色豪爵踏板摩托车一辆、铁制T型工具一把已随案移送的情况。8、平陆县公安局电子信息提取笔录及照片，证实了2017年5月3日8时50分至9时10分，平陆县公安局侦查人员在见证人的见证下，对被告人田某某的手机在2016年10月5日的微信朋友圈内容和拍摄照片信息内容进行提取，未发现有在当天发的朋友圈和拍摄的照片、视频。9、平陆县公安局刑侦大队出具的情况说明，主要内容为：在侦查过程中，没有对被告人田某某说过“等回到平陆再收拾你”等恐吓和威胁的言语；当时抓捕田某某时因情况紧急，侦查人员先对田某某进行了搜查，随后补签了搜查证；同时在搜查过程中，没有发现有2000元现金，当场发现有手机一部和作案工具“T”型改锥一把。10、平陆县公安局出具的到案经过，证实了2016年10月13日，田某某、罗某某在盗窃过程中被侦查人员在临猗县牛杜岗十字路口抓获。11、山西省运城市中级人民法院（2009）运中刑二终字第145号刑事判决书及山西省永济监狱释放证明书，证实了被告人田某某于2009年12月1日因犯盗窃罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，并于2011年10月26日刑满释放。山西省临猗县人民法院（2015）临刑初字第126号刑事判决书及山西省晋城监狱释放证明书，证实了被告人田某某因犯盗窃罪于2015年5月25日被临猗县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1500元，并于2015年12月25日刑满释放。12、临猗县公安局北景派出所出具的证明二份，分别证实了被告人田某某曾于2015年3月27日因在临猗县华晋小区盗窃电动车被临猗县猗氏派出所抓获；被告人罗某某在2016年10月6日前在该辖区未发现违法犯罪行为。13、平陆县公安局现场检测报告书，证实了二被告人均系非吸毒人员。14、户籍证明，分别证实了二被告人的身份信息情况。据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人田某某、罗某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人田某某在有期徒刑执行完毕以后五年以内再次故意犯罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。被告人罗某某庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对被害人造成的损失应予以退赔。随案移送的作案工具“T”型改锥予以没收。随案移送的摩托车根据平陆县公安局侦查人员对郭某某A、田某某A的询问笔录以及机动车登记证书和机动车销售统一发票复印件，足以证实该摩托车系被告人田某某姐夫郭某某A合法所有，不属于被告人田某某的合法财产，待判决生效后予以返还。判决：一、被告人田某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。被告人罗某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金8000元。二、责令被告人田某某、罗某某在判决生效后十日内退赔被害人杨某损失6120元；责令被告人田某某在判决生效后十日内退赔被害人张某某损失2886元，退赔被害人张某某A损失3132元。三、随案移送的作案工具“T”型改锥一把，予以没收。四、随案移送的黑色豪爵踏板摩托车待判决生效后十日内发还给郭某某A。被告人田某某上诉称，原判认定事实不清，证据不足。2016年10月13日我和罗某某在平陆骑的摩托车是我朋友小海的；2016年10月5日下雨我就没有出门，有我当时和同学群（42班）聊并发的照片可以证实；2016年10月1日我一直在家；2016年8月22日我因脚上有病行动困难一直在家。没有到平陆盗窃过摩托车。公安机关提供的监控视频截图上的人不能证实就是我。出庭的检察员认为，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，判处适当，建议予以维持。经审理查明，原判认定事实清楚，认定的证据与原判所列相同，且均经庭审举证质证，能够证实本案的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）田某某、罗某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。鉴于上诉人田某某系在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，应当从重处罚。对被害人造成的损失应予以退赔。随案移送的作案工具“T”型改锥应予以没收。随案移送的摩托车系案外人合法财产，待判决生效后予以返还。关于上诉人田某某所提原判认定事实不清，证据不足，其没有到平陆实施过盗窃的上诉理由，经查，被害人的陈述，上诉人田某某盗窃摩托车后的监控视频截图照片及其姐姐田某某A、姐夫郭某某A对照片的辨认，原审被告人高会朝的供述及其对监控视频截图照片的辨认，上诉人田某某、原审被告人罗某某指认的现场勘验检查笔录，上诉人田某某在公安机关的供述等证据，能够相互印证证实了上诉人田某某在平陆实施盗窃摩托车的犯罪事实。故对该上诉理由本院不予支持。对检察机关的意见予以支持。原判定性准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  仇春娟审判员  高吉荣审判员  崔运太二〇一七年八月七日书记员  王楠楠