.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市崆峒区人民法院民事判决书（2017）甘0802民初2224号原告：车某，原平凉市崆峒区佳桐钢材经销部业主经营者，住崆峒区西大街市。委托诉讼代理人：罗某，甘肃太统律师事务所律师（特别授权代理）。被告：平凉建业建筑有限责任公司。法定代表人：陈某，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘某，男，汉族，生于1949年10月19日，该公司副经理，住崆峒区东大街11号8号楼3单元401室，身份证号：×××（特别授权代理）。委托诉讼代理人：王某，甘肃胜友律师事务所律师（特别授权代理）。原告车某与被告平凉建业建筑有限责任公司（以下建业建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告车某及其委托诉讼代理人罗某，被告建业建筑公司委托诉讼代理人刘某、王某，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告车某的诉讼请求：判令被告建业建筑公司支付原告钢材货款4800000元。事实及理由：2014年3月20日，原告与被告的第十九项目部签订了钢材供货合同，截止2015年2月13日，被告的第十九项目部累计欠原告钢材款5224561元，并给原告出具了欠条。后经原告多次催要，被告的第十九项目部给原告支付了部分资金占用费。2016年7月26日，原告与被告第十九项目部负责人杨某协商一致约定，除去此前被告第十九项目部已支付的资金占用费外，在其欠原告钢材款5224561元的基础上，原告再给其减免424561元的欠款债务，自2016年7月26日起，被告第十九项目部共计欠原告钢材款4800000元，不再承担任何附加费用，杨某口头承诺在2016年底前付清欠款，但被告第十九项目部并未付款，故起诉。被告辩称：1.被告是被挂靠单位，本案涉及的工程是案外人张某挂靠被告公司经营的，该工程是其个人承包并负责的，所以对原告的欠款被告不承担责任；2.案外人杨某与原告签订合同、给原告出具欠条，与本案事实不符，被告不予认可；3.通过被告对原告所有供应钢材情况、核对账务后，被告的第十九项目部并不拖欠原告的钢材款。综上，请求依法驳回原告诉讼请求。原告为证明其主张，提供的证据有：1.从崆峒区工商局中街工商所调取的个体工商户经济户口复印件1份，证明目的：原告于2012年11月8日注册了平凉市崆峒区佳桐钢材经销部，原告是业主经营者，经营范围是钢材批发兼零售，后原告因为经营不善在2017年3月2日注销的事实；2.原告与被告十九项目部于2014年3月20日签订的钢材供货合同原件1份，证明目的：需货方是被告第十九项目部，供货方是原告，原告按照合同约定向被告十九项目部供应了钢材的事实；3.欠条原件1份，证明目的：2015年2月13日被告十九项目部的杨某和刘全民对账之后就下欠钢材款5224561元向原告出具了欠条，2016年7月26日杨某和原告对账的时候原告对被告第十九项目部减免420000元钢材款的事实。4.补充协议原件1份，证明目的：原告给被告十九项目部承建的工程供应钢材，截止2015年2月13日，被告十九项目部欠钢材款5224561元，对欠钢材款继续按照每吨每天4元计算资金占用费，至所有欠款付清为止。被告为支持其抗辩，提供的证据有：1.平凉市建业建筑有限责任公司成立项目部协议书，复印件1份3页。证明目的：被告与张某之间属于挂靠合同关系；被告第十九项目部成立于2014年4月1日；第六条第（7）款的约定”公司配发给项目部的各种印章要严格规范管理，规范使用。项目部的编制印章为工程资料使用，做其他使用无效。2.建设施工合同书复印件1份15页。证明目的：被告与平凉市新世纪房地产开发有限责任公司签订建筑施工合同，交由张某以被告第十九项目部名义施工；该工程的开工时间为2014年8月23日，竣工时间2015年8月19日。3.平凉建业建筑有限责任公司给恒泰印章部介绍信复印件1份1页。证明目的：”平凉建业建筑有限责任公司第十九项目部”印章刻制时间为2014年3月31日。4.钢材出库单（供货单）付款凭证复印件1份。证明目的：从2014年3月1日到2015年原告共给被告供应钢材4760.982吨，钢材款共计14770190.00元，实际付款共计15596101.00元，超付825911.00元，其中：2014年4月23日-2015年2月13日期间共支付钢材款10846101.00元；2015年4月11日-12月2日期间共支付钢材款3950000.00元；2016年2月5日支付钢材款800000.00元。对双方当事人围绕诉讼请求和答辩意见提交的上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零四条之规定，在庭审中经由双方当事人充分说明和辩论后，均当庭评判认定并记录在卷。根据当事人的陈述、举证和本院对证据的认证，本院确认的案件事实如下：2014年3月20日，原告车某与被告平凉建业建筑公司的第十九项目部签订了钢材供货合同，主要约定：由原告为该项目部的工程供应符合国家标准的钢材约4000吨，按项目部每批次用量计划供应，价格以西安当天建筑市场交易价为基础，加运费、吊装费后为每吨170元，钢材进工地当日起以每吨每天4元计算资金占用费，所供钢材价不含税费，如需开税票，由项目部承担税费后，原告负责提供税票。原告供应300吨后，项目部应一次付给原告货款及资金占用费的80%，剩余货款按平均价换算成吨位继续以每吨每天4元计算资金占用费。合同签订后，原告按照约定陆续供应钢材，后经对账，截止2015年2月13日，项目部欠原告钢材款5224561元，给原告出具了欠条。当日双方签订了补充协议，主要约定：因项目部未按期付给原告供应项目部承建的新世纪房产，世纪花园B3区、灵台县新河小区地下车库及商品楼项目所有钢材款，余款5224561元，对欠钢材款继续按照每吨每天4元计算资金占用费，至所有欠款付清为止。后经原告多次催要，项目部给原告支付了部分资金占用费。2016年7月26日，原告与项目部确认，项目部下欠原告款4800000元，以后再不承担任何附加费用。但此后项目部未向原告支付货款。并查明：原告车某于2012年11月8日在平凉市崆峒区工商行政管理局注册了”平凉市崆峒区佳桐钢材经销部”，原告是业主经营者，经营范围是钢材批发兼零售，后因经营不善，原告在2017年3月2日申请注销了”平凉市崆峒区佳桐钢材经销部”。本院认为，第一、原告与第十九项目部之间民事行为的界定问题。原告是”平凉市崆峒区佳桐钢材经销部”的业主经营者，能够代表”平凉市崆峒区佳桐钢材经销部”对外进行民事活动，签订钢材买卖合同、收取钢材货款等，属该经销部代表行为。”平凉建业建筑有限责任公司第十九项目部”，既没有领取营业执照，也未经工商登记为被告的分支机构，应认定为被告设立的内部职能部门，对外进行与其职能相关民事活动，属被告之代表行为。第二、原告与第十九项目部之间的合同效力问题。签订该合同时，原告的代表行为并未超出”平凉市崆峒区佳桐钢材经销部”经营范围，第十九项目部的代表行为也未超出其相应的职能范围，双方意思表示真实，合同内容不违反法律行政法规的强制性规定，应当认定该合同合法有效。第三、第十九项目部该债务被告应否承担民事责任问题，是本案焦点。第十九项目部作为被告企业法人内设职能部门，对外不具有单独承担法律责任的行为能力，在其不能履行合同义务之情形下，其对外合同最终法律义务应由其法人企业承担，因此，被告应承担本案民事责任，向原告支付下欠钢材款。第四、被告提出的抗辩意见，理由是否成立问题。1.被告提出，其与案外人张某之间签订了成立第十九项目部的协议书，双方属于挂靠合同关系，被告只是被挂靠单位，收取管理费，只承担因挂靠关系产生的相应责任。被告第十九项目部成立于2014年4月1日，协议约定”公司配发给项目部的各种印章要严格规范管理，规范使用。项目部的编制印章为工程资料使用，做其他使用无效。”本院认为，第十九项目部无论以何种方式设立，对外使用其印章，其毋容置疑是被告内设职能部门，被告应当履行相应的管理义务。至于被告与张某之间对项目部如何使用印章、如何缴纳管理费、如何承担责任等约定，仅在其双方之间有约束力，对外无约束效力。被告以挂靠双方内部约定抗辩对外依法担责，理由不能成立。2.被告提出，其出具介绍信为”平凉建业建筑有限责任公司第十九项目部”印章刻制时间为2014年3月31日。此后才交由张某以被告第十九项目部名义施工。本案合同签订日期是2014年3月20日，在第十九项目部成立和刻制印章时间之前。杨某作为第十九项目部的技术员，公司没有授权，其个人不能代表公司对外签订合同。本院认为，被告介绍信记载印章刻制时间为2014年3月31日，但本案合同落款日期为2014年3月20日，原因有二，一是提前已经刻制使用项目部印章，二是将本案合同落款日期提前并盖章。两种情形均是印章刻制管理使用人的责任，由此对外产生的民事责任，均应有被告承担，然后可向印章管理使用人追责。杨某持第十九项目部印章与原告签订合同，属于项目部行为而非杨某个人行为。被告以此抗辩，理由不能成立。3.被告提出，杨某给原告出具的欠条不能作为本案证据。被告通过对全部的钢材出库单、付款进行核对，应付原告钢材款共计14770190元，实际付款共计15596101元，超付825911元。2015年2月13日，杨某给原告出具的5224561.00元的欠条与实际严重不符，欠条不真实。本院认为，欠条记载欠钢材款5224561元，盖有第十九项目部印章，是第十九项目部出具的，并非杨某个人出具欠条。这与当时双方签订的补充协议一致，补充协议盖有第十九项目部印章，也确认欠钢材款5224561元。至于被告通过核对钢材出库单、付款凭证，认为欠条不真实，可在核实后另行向有关人员追责。被告以此抗辩，否定欠条真实性，证据不足，理由不能成立。4.被告提出，资金占用费计算标准不明、依据不足，依法不应得到支持。应根据合同订立时的市场价格予以相应的调整，以中国人民银行同期贷款利率计算为宜。本院认为，原告与第十九项目部在合同、欠条、补充协议中均有资金占用费约定，但核算数额不明确。2016年7月26日双方在欠条中最终确认”下欠原告款4800000元，以后再不承担任何附加费用。”原告诉讼主张最终确认的欠款，未再主张资金占用费。被告认为应当调整资金占用费，但4800000元内含多少资金占用费，举证责任在被告，未提供充分证据，其抗辩理由不能成立。5.被告提出，原告的钢材经销部属一般纳税人，经营期间应依法纳税，双方对税务发票的约定不符合法律规定，原告未出具税务发票，第十九项目部不能支付钢材款。本院认为，双方在合同中约定的不是税票由谁出具，而是约定对税金的支出，最终由谁承担问题，直接涉及钢材销售价格高低，基于此，双方约定税金支出最终由第十九项目部承担，此约定并不违法。被告需要原告提供税务发票，理由正当，但因此缴纳的税金，最终应由被告按照约定承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第六十条第一款，第一百三十条，第一百五十九条之规定，判决如下：被告平凉建业建筑有限责任公司支付下欠原告车某钢材款4800000.00元，限判决生效后15日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45200元，由被告平凉建业建筑有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判长秦在为审判员贾如意人民陪审员于灵梅二○一七年八月八日书记员高路平