浙江省新昌县人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0624刑初205号公诉机关浙江省新昌县人民检察院。被告人王铭，男，1989年3月1日出生于浙江省新昌县，汉族，初中文化，农民，住新昌县。2008年4月11日因非法携带管制刀具被新昌县公安局行政拘留九日；2010年12月5日因吸食毒品被浙江省嵊州市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；2011年4月15日因吸食毒品被新昌县公安局行政拘留十五日，同月26日被责令社区戒毒三年；2013年1月4日因吸食毒品以自报名“盛荣”被行政拘留五日，经查实撤销于2013年1月9日因吸食毒品被新昌县公安局行政拘留十四日，同月30日被强制隔离戒毒二年；2013年5月2日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2014年7月8日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。指定辩护人黄林，浙江新希望律师事务所律师。被告人周宇新，男，1986年4月15日出生于浙江省新昌县，汉族，大专文化，居民，住新昌县。2013年6月13日因犯盗窃罪被本院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元，2014年2月17日矫正期满。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。辩护人何燊燊，浙江新希望律师事务所律师。被告人陈泳，男，1990年4月1日出生于浙江省新昌县，汉族，初中文化，农民，户籍地新昌县，现租住新昌县。2009年6月10日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年三个月，2010年4月17日刑满释放；2015年5月14日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元，2016年4月26日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月7日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。指定辩护人吕勇，浙江兴强律师事务所律师。被告人石斌杰，男，1992年3月11日出生于浙江省新昌县，汉族，初中文化，农民，住新昌县。2011年12月8日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年三个月，2013年6月9日假释，2014年9月20日假释考验期满。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。辩护人丁晓锋，浙江泽大（新昌）律师事务所律师。新昌县人民检察院以新检公诉刑诉〔2017〕201号起诉书指控被告人王铭、陈泳、石斌杰犯诈骗罪、被告人周宇新犯诈骗罪、非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，于2017年6月22日向本院提起公诉，并建议对被告人王铭、周宇新、陈泳、石斌杰犯诈骗罪分别判处五年六个月至七年六个月有期徒刑，并处罚金。本院于次日立案，并依法组成合议庭，于同年8月8日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、2016年6月份，被告人王铭、周宇新、陈泳经商议，准备由周宇新向他人借款购买一辆高档车，由陈泳到不同贷款公司用车重复抵押贷款。后周宇新从盛某处借款人民币56万元从上海购得BMW530LE轿车一辆，并由周宇新用陈泳的名义办好上牌（牌号为浙Ｄ×××××）等手续。同年7月份，周宇新找到被告人石斌杰告知相关情况并邀其一起参与，石斌杰表示同意。2016年8月3日，被告人石斌杰、陈泳以浙Ｄ×××××号宝马车作抵押，将该车机动车登记证书抵押于浙江多多互联网车贷公司贷款人民币38万元。后因抵押贷款不足以偿还购车借款，被告人周宇新、王铭经商议，决定购买浙Ｄ×××××假机动车登记证书去抵押贷款。被告人王铭在茶市一小区墙壁上发现有做假证广告，遂叫被告人陈泳问询做证事宜，并联系周宇新，周宇新将该车有关信息传至王铭。经陈泳通知，王铭、周宇新赶至嵊州市领取假机动车登记证书。后周宇新将准备用假机动车登记证书贷款告诉石斌杰并让其再次陪陈泳去贷款，石斌杰同意。经被告人周宇新事先联系，于2016年8月6日20时许，被告人石斌杰、陈泳到新昌县南明街道佳艺广场10B-5室，由陈泳用假浙Ｄ×××××的机动车登记证书及该车作为抵押，从陈某3处骗得人民币40万元。2017年4月6日、8日，被告人陈泳、王铭、周宇新、石斌杰先后被公安机关抓获归案。在本院审理过程中，被告人周宇新、石斌杰分别退赔被害人陈某3人民币39万元、1万元，陈某3对两被告人的行为表示谅解。上述事实，被告人王铭、周宇新、陈泳、石斌杰在开庭审理过程中无异议，并有被害人陈某3陈述，证人陈某2、盛某证言，辨认笔录，抓获经过，中国工商银行股份有限公司新昌支行、中国农业银行卡交易明细清单，盛某网上银行转账记录照片，假机动车登记证书及复印件，陈某3提供的车辆买卖协议，借款协议，汽车租赁合同，收据，新昌县价格认定结论书，本院（2011）绍新刑初字第342号、（2015）绍新刑初字第260号刑事判决书，浙江省绍兴市中级人民法院（2012）浙绍刑终字第17号刑事裁定书，罪犯档案资料，解除社区矫正证明书，户籍证明等证据证实，足以认定。二、2017年2月27日，“海强”（身份不明）在新昌县羽林街道太公庙村路上发现一只“猫头鹰”，遂电话联系被告人周宇新，周宇新携带气枪到达后，用枪将该只“猫头鹰”打死，后予以食用。经绍兴华洲林业工程勘察设计有限公司鉴定，该涉案动物为鸮形目鸱鸮科斑头鸺鹠Glaucidiumcuculoides为国家二级重点保护动物。经绍兴市公安司法鉴定中心鉴定，周宇新持有的枪支为气枪。2017年4月8日，被告人周宇新因涉嫌犯诈骗罪被公安机关抓获归案，并扣押气枪1支、打气筒1只、铅弹31颗；归案后其如实供述了公安机关尚未掌握的非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物的犯罪事实。上述事实，被告人周宇新在开庭审理过程中无异议，并有证人蔡某、张某证言，情况说明，搜查笔录，扣押清单，电子证据检查工作记录，光盘，绍兴华洲林业工程勘察设计有限公司林业调查规划设计资质证书、技术报告，绍兴市公安司法鉴定中心枪弹检验鉴定书，本院（2013）绍新刑初字第193号刑事判决书，解除社区矫正证明书，户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王铭、周宇新、陈泳、石斌杰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪；被告人周宇新违反国家有关野生动物保护法规，非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物，其行为已构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人周宇新一人犯数罪，应予并罚。被告人王铭、陈泳、石斌杰系被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在诈骗犯罪过程中，结合本案犯罪故意的提出及各被告人所具体实施的犯罪行为等，被告人王铭、周宇新、陈泳是主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；被告人石斌杰在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人王铭、周宇新、陈泳、石斌杰归案后能如实供述诈骗的犯罪事实，是坦白，均可分别从轻处罚。被告人周宇新有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人周宇新、石斌杰能退赔被害人经济损失并取得谅解，可视退赔情况分别酌情从轻处罚。根据搜查笔录，侦查人员于2017年4月8日20时至20时30分对周宇新位于新昌县羽林街道孟家塘村花树湾62号的住宅进行搜查，扣押气枪及苹果7手机一部等。被告人周宇新第2次供述证实，侦查人员问其有无其他违法犯罪事实，周宇新即供述捕杀过野生动物，其用气枪将猫头鹰打死后，用手机拍了视频发给蔡某、张某看过。2017年4月13日公安机关所做的电子证据检查笔录证实，2017年2月27日07：35：57和07：31：50时段有猫头鹰小视频，该视频资料未有明确证实系周宇新捕杀的相关内容。情况说明也证实，侦查人员发现周宇新手机中有猫头鹰视频，经讯问其即供述上述事实。故综合上述证据，公安机关因周宇新涉嫌犯诈骗罪传唤其到案，在搜查时发现周宇新手机微信中有猫头鹰视频，讯问其有无其他犯罪事实，其即如实供述该节犯罪事实，以自首论，可以从轻处罚。被告人王铭的辩护人提出王铭未实施诈骗陈某3人民币40万元的具体行为，未分得赃款的辩护意见及被告人周宇新的辩护人提出周宇新在诈骗犯罪事实中应认定为从犯，建议适用缓刑的意见，与事实、法律不符，不予采纳。被告人王铭的辩护人提出王铭具有坦白情节，本案被害人的经济损失已全部被追回，建议从轻处罚的意见；被告人周宇新的辩护人提出周宇新能坦白，案发后能退赔被害人经济损失并取得谅解，建议从轻处罚的意见；被告人陈泳的辩护人提出陈泳归案后能坦白，当庭自愿认罪，被害人的经济损失已全部追回，建议从轻处罚的意见；被告人石斌杰的辩护人提出是周宇新要求石斌杰开车陪同陈泳办理贷款，在诈骗犯罪过程中未参与办假证，以假证骗取陈某3人民币40万元的行为主要由陈泳实施，应认定为从犯，归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，退赔被害人经济损失，建议减轻处罚的意见，均予以采纳。公诉机关当庭就诈骗罪建议对被告人王铭、陈泳判处五年至七年有期徒刑、对被告人周宇新判处三年至五年有期徒刑、对被告人石斌杰判处二年至四年有期徒刑及并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王铭犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2022年10月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、被告人周宇新犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元；犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2021年4月7日止。罚金限判决生效后即行缴纳）。三、被告人陈泳犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月7日起至2022年4月6日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。四、被告人石斌杰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2019年10月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。五、新昌县公安局扣押的气枪一支、铅弹三十一颗、打气筒一只予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王优明人民陪审员  王品洋人民陪审员  王正林二〇一七年八月八日书 记 员  王 洁附页《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百四十一条第一款非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪后自动投案，如实供自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己因行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。