山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终1365号上诉人（原审被告）：禹城市人民医院,住所地禹城市开拓路***号。法定代表人：麻元，院长。委托诉讼代理人:杨高禄，男，1956年12月1日出生，汉族，住山东省禹城市城区，系禹城市人民医院院长助理。委托诉讼代理人:王新宁，男，1993年1月10日出生，汉族，住山东省微山县，现住禹城市，系禹城市人民医院医务科干事。被上诉人（原审原告）：高春华，女，1963年4月9日生，汉族，住禹城市。委托诉讼代理人：靳云波，山东禹法律师事务所律师。上诉人禹城市人民医院因与被上诉人高春华医疗损害责任纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2017）鲁1482民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人禹城市人民医院委托诉讼代理人杨高禄、王新宁，被上诉人高春华及其委托诉讼代理人靳云波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。禹城市人民医院上诉请求：一、撤销山东省禹城市人民法院（2017）鲁1482民初576号��事判决，重新进行司法鉴定，根据二次鉴定结果依法合理判决。二、涉诉一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：本次司法鉴定的结论作为本案判决结果的重要依据，上诉人表示对其不认可，鉴定结论依据不足，鉴定使用的重要证据未进行质证。一、鉴定结论分析中表明钢板质量问题对本次医疗过错起重要作用，但鉴定过程中患方提供的钢板未进行质证，且钢板由患方单方面保存，证据力量不足，医院对其证据不认可；而且鉴定机构本身不具有鉴定钢板质量的资格，我院使用的钢板为正规厂家生产，不存在质量问题。二、一审法院对上诉人提出的重新鉴定的异议未予采纳，即作出对上诉人不公平的判决。三、患方的病情主要由车祸造成，医方对于鉴定结论中医方负70%的责任不认同。综上所述，一审中司法鉴定结论有误，从而导致法院认定事实错误，请求二���依法查明事实，维护上诉人的合法权益。高春华辩称,一审法院判决依据的司法鉴定意见书客观真实，被答辩人的上诉理由不能成立，请二审法院依法查清事实，驳回被答辩人的上诉。一、鉴定机构并没有对钢板的质量进行鉴定，只是对钢板外观进行了检验，认为被答辩人使用外观存在疑问的固定钢板，可能是导致钢板断裂及锁骨再骨折的原因。鉴定机构是从骨缺处置入了碳酸钙骨修复材料，非高春华的自体骨，内固定钢板的一枚螺钉位于粉碎骨折端等多方面综合得出的鉴定意见，认为被答辩人存在主要医疗过错，参与度为70%，该司法鉴定意见书是客观真实的。被答辩人的第一条、第二条上诉理由不能成立。二、原审采纳的司法鉴定意见书是法院委托鉴定机构进行鉴定，期间经过双方听证，听证时双方均发表了自己的意见，之后鉴定机构通过分析得出的鉴定意见，该司法鉴定在程序和实体方面都是合法的，鉴定意见是客观的，被答辩人提出重新鉴定没有任何理由，不应当被允许。被答辩人的第三条上诉理由不能成立。三、答辩人首次住院是交通事故造成的，但是其损失这次答辩人没有主张，答辩人本次诉讼只是主张因上诉人的过错答辩人增加的相关损失，诉讼请求的损失数额也是按鉴定意见书主张了70%，合理合法，被答辩人的第四条上诉理由不能成立。一审判决事实清楚，证据确实充分，被答辩人的上诉理由不能成立，请二审法院依法驳回被答辩人的无理上诉。高春华向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费、误工费、护理费等各项损失共计45088.60元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2015年11月7日因交通事故到禹城市人民医院住院治疗，诊断结果为左锁��粉碎性骨折，实施左锁骨粉碎性骨折切开复位内固定术，手术治疗后出院。2016年6月20日，感觉不适，到禹城市人民医院经X线检查为左锁骨骨折术后接骨板断裂，骨折不愈合。2016年6月21日，原告到济南军区总医院住院治疗，诊断为左锁骨骨折内固定术后，刚板断裂，骨折端断裂、移位。后手术治疗，住院六天，医疗费用38555.9元。关于被告对高春华的医疗过错及医疗过错与损害结果因果关系参与度、误工期限、护理期限、护理人数、营养期限等，一审法院委托聊城法衡司法鉴定所予以鉴定，聊城法衡司法出具聊衡司法鉴定所（2016）临鉴字第790号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、禹城市人民医院在对被鉴定人高春华的治疗过程中存在主要医疗过错；过错与目前损害结果系主要因果关系，或主要作用，与目前损害结果参与度为70%。2、被鉴定人高春华2015年11月7日第1次交通事故外伤致锁骨骨折后的误工时间为120天；护理时间60天，住院期间护理人数2人，出院后护理人数1人；营养期限90天；2016年6月20日左锁骨再骨折后的误工时间120天；护理时间60天；住院期间护理人数2人，出院后护理人数1人；营养期限90天。关于原告误工费，原告提交其所打工单位禹城摩登港家具有限公司的工资表、工资银行流水、及误工证明。护理费的计算，原告住院期间是原告丈夫王桂成和儿子王等2人护理6天；出院后王等一人护理54天。原告提交王桂成的供热费收据、水费收据、有线电视收视费收据证明王桂成在禹城城区居住生活。提交王等的工作单位德州优能电气设备有限公司的工资表、工资银行流水、误工证明。关于交通费，原告提交了禹城恒利达客运出租汽车有限公司的500元发票。一审法院认为，原告因交通事故致左锁骨骨折到被告处治疗，有原告��交的住院病历等予以证实，被告予以认可，双方存在医疗服务合同关系。之后，原告因左锁骨骨折内固定术后，钢板断裂，骨折端断裂、移位在济南军区总医院住院治疗，原告针对自己的主张向一审法院申请，请求对原告的误工期限、护理期限、护理人数、营养期限进行司法鉴定，一审法院依法委托进行了司法鉴定，聊城法衡司法鉴定所作出的司法鉴定结论程序合法，结论客观，被告虽对部分内容提出异议，但并未提交充分的证据予以证实，故一审法院对该司法鉴定意见予以采纳。法律依法保护当事人因人身损害而遭受的损失。一审法院依据原告的起诉请求和认定的事实、司法鉴定意见及法定标准，原告的损失计算如下：1、医疗费38555.9元。原告在济南军区总医院的支出为实际支出，予以采纳。2、营养费2700元，误工费8186.6元。原告经鉴定误工时间为120天，依照原��提交的受伤前三个月的工资标准，计算为：68.18元/天×120天=8181.6元。3、护理费6589.08元。依据司法鉴定结论，原告护理时间为60天，住院期间护理人数2人，出院后1人。计算为：100.5元/天×60天+93.18元/天×6天=6589.08元。4、住院伙食补助费600元。计算为：100元/天×6天=600元。5、交通费500元。原告去济南治疗，确实存在交通费支出，500元费用在合理范围内，其提交的交通费票据应予采纳。6、鉴定费5100元。上述1—6项共计62231.58元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五、第二十八条的规定，判决：被告禹城市人民医院于判决生效后十日内赔偿原告高春华医疗费、误工费、护��费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等损失的70%计43562.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费841元，由原告负担253元，被告负担588元。二审期间，禹城市人民医院提交了新证据钢板、人体骨的证明，高春华以其超过举证期限、与本案没有关系为由不予质证，禹城市人民医院对上述新证据不再提交。查明事实与一审查明事实一致。本院认为，根据禹城市人民医院的上诉和高春华的答辩，本案争议焦点问题为：一、禹城市人民医院重新司法鉴定的申请是否应予支持。二、一审法院依据司法鉴定作出判决是否正确。关于焦点一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，一审法院委托聊城法衡司法鉴定所作司法鉴定，程序合法，鉴定机构和鉴定人员具备相应的鉴定资格，禹城市人民医院申请重新鉴定未提出充分的理由，亦未提供有效证据证明其主张，不符合法律规定的重新鉴定的情形。因此对禹城市人民医院关于申请重新司法鉴定的请求，本院不予支持。关于焦点二。聊城法衡司法鉴定所根据委托出具聊衡司法鉴定所（2016）临鉴字第790���司法鉴定意见书，鉴定意见：禹城市人民医院在对被鉴定人高春华的治疗过程中存在主要医疗过错；过错与目前损害结果系主要因果关系，或主要作用，与目前损害结果参与度为70%。该鉴定结论合法有效。一审法院根据该鉴定结论判决禹城市人民医院赔偿高春华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等损失的70%计43562.1元正确。综上所述，禹城市人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费889元，由禹城市人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  殷玉昌审判员  崔书江审判员  杨 敏二〇一七年八月二十二日书记员  陈 艳