贵州省龙里县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2730民初641号原告：苏高明，男，1971年10月25日生，土家族，重庆市酉阳县人，高中文化，住重庆市酉阳县。委托诉讼代理人:王元方，龙里县法律援助中心工作人员，特别授权。被告:长青建设集团有限公司，住所地:武汉市东西湖区金山大道1355号，组织机构代码：73088820-8。法人代表:齐耀宏，董事长。委托诉讼代理人:余海兵，贵州龙滔律师事务所律师，职业证号：15227201710600384，一般授权。原告苏高明与被告长青建设集团有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏高明及其委托诉讼代理人王元方，被告长青建设集团有限公司的委托诉讼代理人余海兵到庭参加诉讼。现本案已审理终结。苏高明向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告和被告的劳动合同关系;2判令被告支付原告工伤保险待遇233456.09元（1、一次性伤残补助金57677.75元，2、停工留薪期间工资53241元，3、一次性医疗补助金53241元，4、一次性伤残就业补助金53241元，5、医药费9290.24元，6、住院伙食补助费320元，7、护理费2999.6元，8、交通费2395.5元，9、住宿费730元，10、伤残鉴定费320元）。事实和理由：2015年4月27日，原告受长青建设集团有限公司贵州分公司聘用，到被告位于龙里名门时代广场工地从事孔桩打孔工作，工资待遇约定按打孔桩工程量计算，每米800元，双方未签订劳动合同。2015年5月21日15时许，原告在工地工作时被机械弹伤右眼，先后到重庆市酉阳县人民医院、贵州省人民医院、解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，前后住院共计32天。出院后经与被告协商申请工伤认定未果。原告向龙里劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，该委以(2016)龙劳人仲裁字第2号裁决书确认原告与被告存在劳动关系；2016年4月10日黔南州人力资源和社会保障局以黔南工决字(2016)06022号工伤认定决定书，认定原告为工伤；2016年8月5日黔南州劳动能力鉴定委员会以NO:20160442-D《劳动能力鉴定结论书》鉴定原告为伤残七级。经与被告多次协商工伤保险待遇未果，遂提起仲裁，2016年12月8日，龙里劳动人事争议仲裁委员会作出(2016)龙劳人仲终裁字第28号裁决书，被告不服，向黔南州中级人民法院提起撤销之诉，2017年5月5日，黔南州中级人民法院作出(2017)黔27民初23号民事裁定书，裁定撤销(2016)龙劳人仲终裁字第28号裁决书。为维护原告的合法权益，向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。长青建设集团有限公司辩称：原告是在被告分公司承包的业务工作中受伤，分公司依法成立并领取营业执照，具有独立的法人主体资格，应当作为本案被告。诊断证明诊断原告右眼有青光眼和白内障，但是原告右眼为钝挫性受伤，说明原告在受伤之前存在疾病，故对原告伤残为七级的鉴定结论有异议。原告主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性医疗补助金、一次性伤残就医补助金，因原告在被告分公司工作未满一个工资支付周期，应当按照2014年贵州省社会平均工资计算，且一次性伤残补助金仅能计算7个月。原告主张的护理费，因原告在贵州省人民医院，中国人民解放军第三军医大学大坪医院的就医与本案无直接关联系，故护理费应按原告在酉阳土家族苗族自治县人民医院住院天数计算。原告往返医院治疗均住在医院，不会产生住宿费，故不予认可。交通费请法院酌情支持1000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、劳动能力鉴定结论书，证明原告的伤残等级为七级。经质证，被告对证据的真实性无异议，但认为原告系右眼钝挫性受伤，而该鉴定结论却有青光眼和白内障，说明原告在受伤之前自身存在残疾，鉴定结果与客观事实不符，不予认可。本院认为，被告对原告的伤残等级未在法定期限内申请重新鉴定，主动放弃权利，故该证据真实、客观，本院予以采信，由此确认原告的伤残为七级的事实。2、住院病历，证明原告受伤住院治疗32天的事实。经质证，被告对酉阳土家族苗族自治县人民医院的病历无异议；对贵州省人民医院出院记录的三性不予认可，记录显示原告入院情况为右眼被石头弹伤，与原告在被告分公司做工时被机械弹伤不符，故与本案无关联性；对中国人民解放军第三军医大学大坪医院出院记录的三性不予认可，原告是在2015年5月21日受伤，无转院证明继续于2015年10月24日入院治疗，无从知晓是否与在被告分公司受伤有联系。经审查，贵州省人民医院出院记录中的入院情况虽记载为“右眼被石头弹伤后眼胀伴视力下降半月。”但该医院的“右眼钝挫伤，继发性青光眼”诊断结果与原告在酉阳医院的诊断结果相一致，不排除贵州省人民医院出院记录有误的情形，故本院予以采信，确认原告工伤后在贵州省人民医院住院治疗16天的事实。原告在中国人民解放军第三军医大学大坪医院主要是对右眼继发性青光眼、右眼白内障、右眼视网膜震荡进行治疗，该疾病系原告在工作中右眼被机械弹伤引发的继发性疾病，原告住院治疗属合理范畴，故本院确认此次就医与本案有关联性，予以采信，确认原告在中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院7天之事实。3、住宿费发票、交通费发票，证明原告伤后往返医院治疗产生住宿费730元、交通费2395.5元。经质证，被告对住宿费发票的三性不予认可，认为原告受伤后在医院住院治疗，并不会产生住宿费用；对交通费票据，认为火车票是原告实名制以外，其他车票均不能体现是原告乘车，故原告往返医院产生的交通费请法院予以支持。经审查，原告提交的住宿费发票没有入住时间，不能证明系原告就医所产生的住宿费用，故本院不予采信；交通费部分票据是原告治疗终结后产生的费用，与原告主张的就医时间不一致，本院酌情支持1500元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2015年4月27日到被告位于龙里名门时代广场工地从事孔桩打孔工作，双方未签订劳动合同。被告没有为原告办理工伤保险及社会保险。原告的工资为计件工资，每米800元，工资结算方式为原告每月在被告处签字领取生活费，工程完工后全部结算工资。2015年5月21日15时许，原告在工地工作时被机械弹伤右眼，伤后到重庆市酉阳县人民医院治疗9天、贵州省人民医院治疗16天、解放军第三军医大学大坪医院住院治疗7天。原告的伤情经医院诊断为：右眼钝挫伤（继发性表光眼、前房角后退、虹膜裂伤、视网膜挫伤、上睑下垂）。原告住院期间的医疗费除自行支付9290.24元外,其余均由被告支付。原告住院期间均由妻子刘晓惠进行护理。原告受伤后，被告支付原告伤前23天工资14400元，2015年12月16日，龙里劳动人事争议仲裁委员会作出(2016)龙劳人仲裁字第2号裁决书，确认原告与被告存在劳动关系。2016年4月10日，黔南州人力资源和社会保障局作出黔南工决字(2016)06022号工伤认定决定书，认定原告之伤为工伤。2016年8月5日，黔南州劳动能力鉴定委员会对原告的伤残鉴定为伤残七级，原告支付鉴定费320元。原告于2016年10月26日提出与被告解除劳动关系。2016年10月27，原告申请仲裁，2016年12月8日，龙里劳动人事争议仲裁委员会作出(2016)龙劳人仲终裁字第28号裁决书，裁决：1、对苏高明2016年10月26日提出与长青建设集团有限公司解除劳动关系的行为予以确认；2、长青建设集团有限公司在本判决生效之日起十五日支付苏高明工伤保险待遇175122.11元。被告不服，向黔南州中级人民法院提起撤销之诉，2017年5月5日，黔南州中级人民法院作出(2017)黔27民初23号民事裁定书，裁定撤销(2016)龙劳人仲终裁字第28号裁决书。本院认为：职工因遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，依法享受工伤医疗待遇。本案原告在工作中受伤致残，经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定，且原、被告均无异议，本院予以确认。被告作为用人单位，应当根据法律规定如数支付原告工伤保险待遇。关于被告抗辩用工主体为长青建设集团有限公司分公司，应作为本案被告的主张，本院不予采纳。理由如下：龙里劳动人事争议仲裁委员会的劳动关系裁决书和黔南州人力资源和社会保障局的工伤认定裁决均认定被告为用工主体，被告予以认可，并未在法定期限内提出异议。且长青建设集团有限公司分公司虽为独立的法人，但公司经营范围是“为本公司接洽业务”，不具备相应的建筑工程施工资质。故原告在分公司承接的业务工作中受伤后的保险待遇，应由设立分支机构的被告担责。原告享有的工伤保险待遇，本院确认如下：(1)停工留薪工资，依据《工伤保险条例》第三十三条及《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》（试行）的规定，原告的停工留薪期工资按6个月计算，因原告到被告处上班未满一个工资支付周期，故原告的停工留薪工资以原告负伤时贵州省上一年度即2014年的社平工资3955.5元/月×6个月，为23733元;（2）一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，受伤时本人工资即为受伤时贵州省上一年度2014年的社平工资3955.5元/月为基数乘以13个月，即51421.5元；（3）解除劳动关系的一次性工伤医疗补助金,依据《工伤保险条例》和《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》的规定，以解除劳动关系时（即2016年10月26日）的贵州省上一年度即2015年的社平工资4424.5元/月为基数乘以12个月,即53094元（;4）解除劳动关系的一次性伤残就业补助金,根据原告的伤残等级并依据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》的规定，确定其剩余就业时间计算出原告应当享受的具体月数为7个月,按照解除劳动关系时贵州省上一年度即2015年社平工资4424.5/月计算,为30971.5元(4424.5/月×7个月）；（5）住院伙食补助费,依据《工伤保险条例》第三十条第四款、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第一项规定，为320元(32×10元);（6）鉴定费320元；（7）护理费,按照贵州省2015年居民服务、修理和其他服务行业平均工资计算，为2493元（28437元/年÷365天×32天）；（8）医疗费9290.24元；（9）交通费，原告提交的交通费票据部分是原告治疗终结后产生的费用，与原告主张的就医时间不一致，本院酌情支持1500元；（10）住宿费，原告提交的住宿费发票没有入住时间，不能证明系原告就医所产生的住宿费用，故本院不予支持。关于原告要求与被告解除劳动关系的诉请，因原告已于2016年10月26日书面提出与被告解除劳动关系，故双方的劳动关系已于该日解除，在本案中不再处理。综上，被告应支付原告工伤保险待遇173143.24元，其中：停工留薪工资23733元、一次性伤残补助金51421.5元、一次性工伤医疗补助金53094、一次性伤残就业补助金30971.5元、住院伙食补助费320元、鉴定费320元、护理费2493元、医疗费9290.24元、交通费1500元。原告要求与被告解除劳动关系的诉请，因已实际解除本案不予调整。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条规定，判决如下：一、长青建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付苏高明工伤保险待遇173143.24元；二、驳加苏高明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元(已减半收取），由长青建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，通过本院或直接上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。义务人不履行义务的，权利人可在履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员 陈 霞二〇一七年八月三十日书记员 何治花