湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂06民终1856号上诉人（原审被告）：左长福，男，1962年2月6日出生，汉族，住枣阳市。被上诉人（原审原告）：襄阳嘉禾酒店有限公司。住所：枣阳市人民路**号。法定代表人：李洪涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙玉忠，枣阳市北城法律服务所法律工作者。上诉人左长福因与被上诉人襄阳嘉禾酒店有限公司（以下简称嘉禾酒店）合同纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2015）鄂枣阳王民初字第00111号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人左长福、被上诉人嘉禾酒店的法定代表人李洪涛、委托诉讼代理人孙玉忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。左长福上诉请求：撤销原判，改判驳回襄阳嘉禾酒店有限公司的诉讼请求。事实和理由：1.我和李洪涛所签原协议上面并没有约定承包期间不能私自转让，合同上用笔添加的“未经甲方同意，不准私自转让”字样，是嘉禾酒店私自添加的，应属无效。2.原判认定原告以快递的方式下达的《解除合同通知书》我收到了，没有法律依据，不符合事实，在我什么都不知道的情况下，嘉禾酒店同李军私自解除合同，并没有通过我本人，并且又将酒店转包给第三方经营，这充分说明嘉禾酒店是认可并且同意李军承包该酒店的，属合法承包。在我将酒店转让给李军期间，甲方是同意的（有李洪涛录音对话佐证），承包者李军并且将我和李军所签协议递交一份给李洪涛。在李军承包期间，所有应交费用都是在向李军收取，在李军最后拖欠费用时，李军托人向李洪涛求情缓期交付，李洪涛是同意了的（有录音佐证）。由此可证明李军拖欠费用与我无关。3.原判对嘉禾酒店提交的物品清单有缺少损坏的，并且又自己购买物品补齐的单据花费的48369.63元判决我赔偿，证据不实。按照合同约定，属正常损耗的除外，嘉禾酒店所补充的物品都是属正常损耗范围内，即使有缺少损坏的物品也应由承包者李军购买或折价赔偿，而不是任由嘉禾酒店自行想买什么买什么。4.按照合同，乙方向甲方所交的40万保证金应退还，即便有拖欠的现象也应在同承包者李军解除合同时从保证金中扣除，不应私吞承包者交纳的40万保证金。因为在承包期内，并没有故意拖欠甲方费用，即使有拖欠的现象，嘉禾酒店也是同意了的。从2014年11月至2015年4月，承包方应交的所有费用是400008.86元，乙方己交了275628.48元，只拖欠124380.38元，而拖欠的是水电费。嘉禾酒店在收取费用时并没有注明承包者所交是租金还是水电费用，所以起诉承包者违约不合法。合同约定承包乙方每月应向甲方交纳5万元租金，如拖欠一个月不交，视为违约，从2014年11月至2015年4月，乙方己向甲方交纳了275628.48元，应向甲方交纳的租金是25万元左右，没有拖欠甲方的租金，因此，嘉禾酒店私自解除合同也是不合法的。5.按照合同约定，水电费分摊要在一楼二楼和空调安装分表，按实际用量收取，而不是任由甲方按比例估算，为此甲乙双方经常扯皮，这也是导至承包者李军拖欠水电费用的原因。因李军多次找嘉禾酒店安装分表，要求水电分开，嘉禾酒店置之不理，才造成拖欠的主要原因。嘉禾酒店答辩称，服从原判。嘉禾酒店向一审法院起诉请求：判令左长福支付拖欠的承包费、水、电、税费等共计151843.52元，赔偿短少物品损失48369.6元。审理过程中，嘉禾酒店变更诉讼请求为：判令左长福支付拖欠的承包费、水电费及税费等124380.38元，赔偿短少物品损失48369.6元。一审法院认定事实：2013年8月30日，左长福作为乙方与嘉禾酒店作为甲方签订一份《中餐部承包协议书》，协议约定：1、甲方将所属的嘉禾酒店中餐部承包给乙方经营，每月合同款为伍万元，经营期限从2014年11月15日至2019年6月1日止，期间甲方不能随意收回，如甲方违反合同提前收回，甲方应双倍退还保证金；2、乙方需向甲方交纳保证金肆拾万元，在本合同签订之日起一次性付清，解除合约时经清查物品无误后由甲方一次性退还给乙方，如中途乙方无故停业中止，甲方不予退还；3、乙方承包期间，在合同签订后乙方需向甲方交纳壹个月的承包费用伍万元，以后在每月终了（即下月的1-5号）如期交纳承包费，若乙方一个月未交纳承包金，视为违约。中餐部所有人员的服装要符合酒店的要求，要服从酒店的统一管理（准时参加酒店例会、遵守各项规章制度）；4、乙方承包经营期间自主经营，自负盈亏，招工自行解决工资由乙方发放；5、甲方负责协调各方关系，保证水电正常供应，保证中央空调有效正常供应，水电费、电话费由乙方按实用交纳（一、二楼安装分表，中央空调按电表、电费按空调数分摊），乙方承担保安部、工程部各一名人员工资，以实发工资为准，工程部应随叫随到及时维修，保安要负责所有酒店安全；6、嘉禾酒店中餐部应承担的卫生费、环卫费、收视费、消防费等管理部门收取行政费和服务费乙方按责任比例承担，给乙方配备一台税控机，乙方按时交纳应承担的税费；7、持甲方所发放的现金卡、充值卡在嘉禾酒店中餐部刷卡消费的，由乙方在月末1-3月内将结账单交付给甲方财务，用于冲抵承包费，持有甲方打折卡消费的，乙方应按甲方的打折规定执行；8、甲方由于业务需要在乙方签单消费（按九折计算）的和甲方允许签单消费的单位或个人（必须持有甲方书面许可文件），乙方在月末1-3日内将单据交到甲方财务，用于冲抵承包费；9、七、八两款所冲抵费用超出当月承包费的应顺延冲抵下月承包费；10、本合同签订前所发生的一切债权、债务由甲方自行承担；11、乙方在经营期间应保证甲方所租经营场所的装饰，如对装饰装修进行改动需征得甲方同意后方可进行，甲方给乙方提供办公室一间，员工宿舍一套；12、甲方在向乙方移交嘉禾酒店中餐部时应将所有房屋设施登记造册，经乙方清点签字后向乙方移交（按上一任刘丽萍接受的为准，因左长福续接刘丽萍合同时没经过甲方办理清点），乙方应保证甲方设施、设备的完好，经营期间设施正常的损耗或损坏由乙方自行负责更换、更新或维修，乙方承包中止时应按清单完好返还给甲方（正常损耗除外）；13、乙方在经营期间应合法经营，所发生的所有债权债务、民事、刑事责任由乙方自行承担，与甲方无关，如因不正当经营被有关部门进行处罚或者责令关停，由乙方自行解决恢复，如涉及到甲方利益，并给甲方造成重大损失，甲方有权随时终止合同，不退还保证金，并对给甲方所造成的损失进行全部赔偿，如甲方因上述原因给乙方造成重大损失的，甲方同样进行全部赔偿；14、由于左长福同志在2012年续接刘丽萍的合同执行，到2014年11月15日到期，此合同为提前签订，从签字之日起生效，未尽事宜双方另行协商，签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力，不经甲方同意，乙方不得转包；15、本合同一式两份，甲、乙方双方签字盖章生效，双方各执一份。甲方嘉禾酒店法人代表李洪涛、乙方左长福分别在协议书上签字确认，嘉禾酒店在协议书上盖章。该合同签订之前，左长福于2013年8月30日签订合同之前已经从刘丽萍续接嘉禾酒店中餐部经营。2014年7月1日，左长福作为甲方与李军作为乙方签订一份《协议书》，主要内容为：经甲乙双方协商，原甲乙双方共同经营的嘉禾酒店中餐厅于2014年7月1日起由乙方经营，甲方同意退出，具体协议如下：1、乙方需一次性付清甲方投资；2、在乙方经营期间，乙方应严格按照甲方与李洪涛所签订协议执行（原件已交乙方，乙方同意接受）在乙方经营期间如违反协议，一切责任由乙方负责；3、在此经营期间，一切债务（从4月1日起）由乙方负责；4、从此协议签订之日起，原甲、乙双方所签订协议作废。此协议一式二份，甲乙双方各一份，签字生效。左长福、李军分别在协议上签字确认。2015年3月24日，嘉禾酒店向左长福发出解除合同通知书，要求解除双方签订的《中餐部承包协议书》，解除合同的理由为左长福未经李洪涛同意，于2014年7月私自将嘉禾酒店中餐部转包给李军经营，左长福的转包行为违反了双方签订的《中餐部承包协议书》。2015年4月，李军将该酒店的设施移交给了嘉禾酒店。嘉禾酒店对移交短少物品购买补齐、购买物品花费48369.6元。庭审中，左长福认可嘉禾酒店举证的2014年11月至2015年4月期间嘉禾酒店水、电、税、费分摊表总金额，不认可左长福应当按照33.3%的分摊比例，具体左长福应当分担的水电税费等应当据实结算。2014年11月以后嘉禾酒店给酒店中餐部开具的每月收款收据（没有分项承包费、水费、电费、税款）。2014年11月至2015年4月的承包费、水费、电费、税款，合计为400008.86元，中餐厅交费为275628.48元。嘉禾酒店就承包期间水费、电费、税费约定的计算方式为按照嘉禾酒店实际发生的总金额再乘以左长福应当负担的比例得出左长福应当负担的水、电、税费金额，水、电费的负担比例为24%-35%不等，税费的负担比例为7.65%-8%左右。嘉禾酒店2014年11月至2015年4月的水费、电费为110502元。嘉禾酒店诉求左长福应当负担的水、电费比例为33.3%。在实际经营中双方没有对水表、电表重按装新表计算费用。该酒店经营范围有住宿餐饮，左长福承包餐饮为1至2层经营场地。原审法院认为，嘉禾酒店和左长福签订的《中餐部承包协议书》系双方在平等自愿基础上签订的，且未违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同。嘉禾酒店履行了双方承包合同约定的标的物的交付义务，左长福应按照合同约定向嘉禾酒店支付相应的承包费（承包费、电费、税款）等。嘉禾酒店要求左长福支付拖欠上述期间的承包费124380.38元（含承包费、水费、电费、税款）等之请求，于法有据，予以支持。根据双方合同约定的第十四条“不经甲方同意，乙方不得转包”。嘉禾酒店于2015年3月24日前向左长福发出《解除合同通知书》，明确提出解除《中餐部承包协议书》，嘉禾酒店的上述行为符合合同约定，具备单方解除合同的法律效力。且该酒店在2015年4月25日已经由案外人李军将酒店及设施等移交给嘉禾酒店，左长福辩称没有收到《解除合同通知书》，不符合客观事实。合同解除后，左长福应当全部完好的返还租赁的酒店设施，现有证据证明左长福承包期间返还租赁的酒店设施缺少物品，嘉禾酒店对缺少物品进行了购置，其置换的花费是嘉禾酒店的损失，左长福应当赔偿。左长福辩称其将酒店承包合同转让给李军是经嘉禾酒店同意，应由李军承担责任，并要求追加李军为被告承担责任，因左长福没有充分举证证明其将酒店承包合同转让给李军是经嘉禾酒店同意的，所提供的录音不足以证实嘉禾酒店已经同意转让，辩称理由不能成立。嘉禾酒店与左长福是承包合同的相对人，嘉禾酒店以左长福为被告提起诉讼，及嘉禾酒店不同意追加李军为被告是对自己权利的处分，不违反法律规定。左长福另辩称不能按33.3%分担水费、电费。双方都在对嘉禾酒店进行经营，没有对水、电分表计算的情况下，只能依据公平原则由双方分但，左长福又没有提供更加合理的分配比例依据及要求，嘉禾酒店主张的按33.3%分担水费、电费没有显示公平及不合理，左长福辩称理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、六十一条、六十二条、第一百零七条之规定，判决：一、左长福于本判决生效之日起七日内向襄阳嘉禾酒店有限公司支付（承包费、水费、电费、税款）124380.38元；二、左长福于本判决生效之日起七日赔偿襄阳嘉禾酒店有限公司租赁物品损失48369.6元；三、驳回原告襄阳嘉禾酒店有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4500元，由左长福负担，于本判决生效后三日内交纳。二审中，当事人未提交新证据。对原判认定的事实，当事人无异议，本院予以确认。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。左长福应按照合同约定向嘉禾酒店支付承包费、水电费、税款等，逾期支付，应当承担违约责任。诉讼中，左长福认可嘉禾酒店提供的财务账目，也认可双方在履行合同过程中，是按照嘉禾酒店财务账目进行结算，在无相反证据的情况下，一审法院按照双方交易习惯，对拖欠款项进行认定，符合法律规定。虽然嘉禾酒店提供的合同书上有用笔添加的“未经甲方同意，不准私自转让”字样，但左长福未提交其自持合同书相比较，以证明系嘉禾酒店单方添加。即使合同中无此添加内容，根据《中华人民共和国合同法》第八十八条关于“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”的规定，转让合同权利义务，应当经合同相对方同意。一审时，左长福提交的录音证据，不足以证明其转让行为系经嘉禾酒店同意，故其转让行为构成违约。对于物品损失，因左长福擅自退出合同，嘉禾酒店向实际占有人进行物品交接，在左长福无相反证据的情况下，该交接清理行为的后果，应当由左长福承担。综上所述，左长福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4500元，由左长福负担。本判决为终审判决。审判长  李晓红审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇一七年八月三十日书记员  乾 辉