四川省会东县人民法院民 事 判 决 书（2017）川3426民初286号原告：邓国金，男，1970年6月20日出生，住四川省会东县。委托诉讼代理人：邓汉梅，女，住四川省会东县。（系原告之女）委托诉讼代理人：叶正荣，男，1946年7月23日出生，住四川省会东县。被告：蔡成万，男，1970年3月9日出生，住四川省会东县。被告：胡仁洪，男，1968年1月5日出生，住四川省会东县。委托诉讼代理人：杨杰，会东县会东镇第一法律服务所法律工作者。原告邓国金与被告蔡成万、胡仁洪健康权纠纷一案，本院2017年2月22日立案受理后，依法适用简易程序于2017年3月9日公开开庭进行审理；庭审过程中，二被告对攀枝花法正司法鉴定中心鉴定意见书提出异议，被告胡仁洪申请重新鉴定。2017年7月24日，重新鉴定程序终结后，本院2017年7月31日再次公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人、被告蔡成万、被告胡仁洪及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决二被告赔偿原告医疗费：62362元，误工费30600元，护理费18750元，住院伙食补助费3000元，营养费3600元，残疾赔偿金61482，后续治疗费9500元，鉴定费2300元，交通费2200元，精神损害抚慰金20000元，共计210794元，扣除二被告已给付的61000元，还应给付158826元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：被告胡仁洪拆除旧房建新房，新房修建工程发包给被告蔡成万施工。被告蔡成万雇佣原告在建房工地务工。2015年11月2日8时许，原告在工地砌墙，旁边尚未拆除的旧墙、墙上的木梁垮塌，砸伤原告右腿。原告受伤后被送到会东县人民医院治疗，因伤势严重当即转院到攀枝花市中西医结合医院住院治疗，原告的伤情诊断为：骨折筋伤（气滞血瘀症）；右股骨中下段粉碎性骨折；右股骨内踝骨折；右髌骨陈旧性粉碎性骨折；右股四头肌腱、髌腱挛缩；右前膝交叉韧带断裂,住院期间先后做了右股骨中下段粉碎性骨折切开复位倒打带锁髓内钉内固定术、右股骨内踝骨折切开复位空心钉内固定术、右前膝交叉韧带修补缝合术、右髌骨陈旧性粉碎性骨折切开复位张力带钢缆内固定术、右股四头肌腱延长术，2015年11月27日出院，医嘱：1月、3月、6月、12月、18月复查待骨折愈合后取内固定。2016年10月18日，原告又到攀枝花市中西医结合医院实施第二次手术。原告的伤情经凉山定音司法鉴定中心评为8级伤残，攀枝花法正司法鉴定中心鉴定原告后续治疗费9500元，误工日期306日，护理期为150日，营养期为120日。原告因此次事件身体受伤，精神受到巨大伤害。综上所述，原告在为被告蔡成万提供劳务过程中受伤，被告胡仁洪将建房工程发包给被告蔡成万，有选任过错，且本案系土墙垮塌导致原告受伤，因此二被告均有过错。故原告诉至人民法院，请求判如所请。被告蔡成万辩称，根据法律规定，应由其承担的责任其愿意承担。被告胡仁洪辩称，其与被告蔡成万协商一致，将房屋修建工程以310元/平方米的价格发包给被告蔡成万，双方签订的协议书约定:1.工程由被告蔡成万雇佣人员施工;2.施工过程中安全事宜由被告蔡成万负责。原告由被告蔡成万雇请，事发当天被告蔡成万安排原告从事搬石头工作。其未雇佣原告，施工过程中未安排、管理原告从事劳务，双方没有隶属关系，其也未向原告支付工资。因此原告的损失应由被告蔡成万承担。原告住院治疗期间，其垫付的30000元医疗费，原告应返还。原、被告围绕诉讼请求、答辩意见依法提交了证据，被告胡仁洪并于2017年3月21日对原告身体伤残等级，因伤误工日期、护理日期、营养日期申请重新鉴定，取得了四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人无异议的情况证明、证明、原告攀枝花市中西医结合医院出院证、2015年11月2日至2015年11月27日住院病案（23页）及住院费用结算票据，原告2016年10月24日至2016年11月8日攀枝花市中西医结合医院出院证、住院病案（9页）及住院费用结算票据，四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据、凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据，均由依法设立的鉴定机构出具，并加盖鉴定机构印章，具有客观性、合法性，鉴定事项、鉴定意见与本案诉讼请求具有关联性，本院对其证明力均予以确认。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告胡仁洪将其建房施工工程发包给被告蔡成万，双方2015年10月8日签订《协议书》，协议书约定：建房施工过程中安全事宜全部由被告蔡成万负责。《协议书》签订后，施工过程中被告蔡成万雇佣原告在建房工地从事劳务。2015年11月2日上午，原告在建房基脚沟劳动时，旁边约三米高的土墙掉落泥块，砸中原告右腿。原告受伤后，被送到会东县人民医院治疗，因伤情较重，当即转院到攀枝花市中西医结合医院住院治疗，诊断为：1.右股骨中下段粉碎性骨折；2.右股骨内踝骨折；3.右髌骨陈旧性粉碎性骨折；4.右股四头肌腱、髌腱挛缩；5.右前膝交叉韧带断裂；住院期间先后做了右股骨中下段粉碎性骨折切开复位倒打带锁髓内钉内固定术、右股骨内踝骨折切开复位空心钉内固定术、右膝前交叉韧带修补缝合术、右髌骨陈旧性粉碎性骨折切开复位张力带钢缆内固定术、右侧股四头肌腱延长术，2015年11月27日出院；医嘱：1.休息2月：2.渐行功能锻炼；3.出院后1月、3月、6月、12月、18月门诊复查，根据复查情况决定负重时间，待骨折愈合后取出内固定；4.门诊随访；支出医疗费用52725.73元。2016年10月24日，原告再到攀枝花市中西医结合医院检查治疗，诊断为：1.右髌骨陈旧性骨折术后不愈合伴感染；右股骨骨折内固定术后延迟愈合，经作右股骨骨折内固定术后延迟愈合股骨近端锁钉取出术、右髌骨陈旧性骨折术后骨折不愈合伴感染清创、克氏针、钢缆取出、肌腱线环扎固定、支具外固定术。医嘱：注意休息、渐行功能训练、定期复查、门诊随诊；支出医疗费用9637.71元。2016年4月12日，原告委托凉山定音司法鉴定中心对其因伤造成身体伤残等级进行鉴定，凉山定音司法鉴定中心以凉定司鉴[2016]临鉴字第671号司法鉴定意见书评定原告的伤残为八级。2016年11月8日，原告委托攀枝花法正司法鉴定中心对其股骨中下段骨折及股骨内髁骨折内固定钢板螺钉取出术费用，因伤误工日期、护理日期、营养日期进行鉴定，攀枝花法正司法鉴定中心分别出具攀法正[2016]临鉴字第2018号、攀法正[2016]临鉴字第2019号司法鉴定意见书，评定原告伤情后续治疗费为9500元，因伤误工期为306日、护理期为150日、营养期为120日。2017年3月21日，被告胡仁洪申请对原告因伤造成身体伤残等级、因伤误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。四川华西法医学鉴定中心2017年7月14日作出法临2017-1479号司法鉴定意见书，评定原告右下肢肢体功能障碍为十级伤残，误工期为540日，护理期为180日，营养期为120日。另查明，原告受伤住院治疗期间被告蔡成万支付医疗费31000元，被告胡仁洪支付医疗费30000元。本院认为，公民享有身体健康权，当身体健康受到侵害时，有权要求侵权人承担侵权责任。关于本案侵权责任人如何确定的问题。1.庭审中，当事人对原告被被告胡仁洪所有的房屋土墙掉落泥块砸伤的案情均无异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”的规定，被告胡仁洪未举证证明其对土墙泥块掉落无过错，因此被告胡仁洪应当对原告受到的损害承担侵权责任。2.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”,法律这样规定的目的在于督促接受劳务一方加强安全管理，为劳务提供者提供劳动安全保障，被告蔡成万作为个人，不可能具有建筑施工企业资质，对于农村低层建筑，即使不需要被告蔡成万具有相应资质，也应该有相应安全生产措施；庭审查明，原告受伤时施工处距掉落泥块的土墙仅30CM，土墙下挖了近一米深的基础沟，此种情形无疑存在安全隐患，被告蔡成万作为建房施工负责人没有在施工前进行勘查，发现、排除安全隐患，施工过程中也未采取一定安全防护措施，对于本案事故造成原告身体受损害有过错，依法应承担赔偿责任。被告蔡成万辩称原告是被被告胡仁洪所有的旧墙倒塌砸伤，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条的规定，应由被告胡仁洪对原告的损失承担赔偿责任；被告胡仁洪以原告由被告蔡成万雇佣为由，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五的规定，主张应由被告蔡成万对原告损失承担赔偿责任；但是若被告蔡成万履行了安全注意义务，在施工前、施工过程中发现、排除土墙存在的隐患，能够避免事故发生的；若被告胡仁洪的土墙足够牢固，不掉落泥块，原告在事故发生地务工时就不会被砸伤，正是由于二被告的过错结合在一起，才导致原告身体受到损害；若二被告的过错未偶然结合，缺乏其中一人的过错，则不会造成本案事故，因此二被告的过错行为与原告受伤的损害后果具有因果关系，都是侵权责任人，均应承担赔偿责任。结合原告受伤的直接原因及二被告的过错方式，本院综合认定被告胡仁洪承担60%的责任，被告蔡成万承担40%的赔偿责任。被告胡仁洪辩称，其与被告蔡成万签订的《协议书》约定建房过程中安全事宜由被告蔡成万负责，因此其不承担赔偿责任，且不论该约定是否有效，原告被其所有的土墙掉落泥块砸伤，其作为侵权人无疑依法应承担赔偿责任，故本院对被告胡仁洪此项答辩意见不予支持。被告胡仁洪辨称，原告身体曾受过伤，诊断伤情有陈旧性，经审核，原告2015年11月26日攀枝花中西医结合医院出院证入院诊断记载：“…；3.右髌骨陈旧性粉碎性骨折。”，该记载不但记录原告右髌骨骨折具有陈旧性，同是也记录了骨折具有粉碎性的特点，结合被告蔡成万庭审陈述”事故发生时，原告在工地务工已两天及原告受伤时正在务工的情况来看，不能认定原告右髌骨骨折系原有伤情，故本院对被告胡仁洪此项辩解意见不予采信。二、关于原告主张赔偿项目如何核算的问题。1.庭审中，二被告对原告提供的医疗费票据及攀枝花法正司法鉴定中心关于原告后续治疗费的鉴定意见均无异议，本院依据上述证据确定原告医疗费数额；2.原告举出的凉山定音司法鉴定中心、攀枝花法正司法鉴定中心关于其身体伤残等级以及因伤造成的误工日期、护理日期、营养日期鉴定意见虽具有一定证明力，但上述鉴定意见书均由原告本人委托，二被告作为赔偿义务人未参与鉴定事宜；其中凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书系2016年4月13作出，此时原告伤情仍需再次进行手术治疗，右下肢功能障碍未稳定；诉讼过程中，被告胡仁洪提出重新鉴定申请后，本院组织当事人共同选择鉴定机构、共同对鉴定依据的材料进行审核，并由本院出具鉴定委托书，重新鉴定程序保证了被告胡仁洪作为本案赔偿义务人的相关权利，更具有客观性、公正性，因此本院对原告身体伤残等级、因伤误工日期、护理日期、营养日期采纳四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书的意见，并以此核算原告因本案事故造成的相关损失。3.庭审中，原告未举出其治疗伤情支出的交通费证据，但根据庭审查明的案情，原告在治疗过程中、鉴定过程中势必支出交通费，本院根据原告受伤地、治疗地、鉴定机构所在地，结合原告治疗过程酌情认定其支出交通费为：1000元。4.凉山定音司法鉴定中心鉴定意见书适用《劳务能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对原告的伤残等级进行鉴定，《劳务能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》规定“本标准适用于职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定”，该规定的适用范围不符合原告与被告蔡成万之间的劳务关系，本院对原告进行此项鉴定支出的鉴定费及交通费均不支持。原告在攀枝花法正司法鉴定中心进行的鉴定系为确定赔偿项目计算依据，进而明确诉讼请求，虽然本判决未予采纳，但在诉前进行该鉴定，具有合理性、合法性，对该项鉴定支出鉴定费、交通费应予支持；5.诉讼中，原告未举证证明其因本案事故造成严重精神损害，故本院对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求不予支持。经审核，被告依法应承担的赔偿项目及金额如下：1.医疗费：71890.44元[52752.73元+9637.71元+9500元]；2.误工费：54000[540天×100元/天]；3.护理费：18150元{[（26天+16天）×120元/天]+[138天×95元/天]}；4.营养费：3600元[（120天×30元/天]；5.住院伙食补助费：1260元[（26天+16天）×30元/天]；6.残疾赔偿金：20494元[10,247.00元/年×20年×10%]；7.交通费：1000元；8.鉴定费：4019元[1600元（攀枝花法正司法鉴定中心鉴定费）+2419元（重新鉴定支出的鉴定费、交通费、住宿费）]；上述费用共计174413.44元综上所述，原告的诉讼请求部分符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第八十六条第一款、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告蔡成万赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等费用共计69765.38元[174413.44元×40%]，扣除已支付31000元，还应给付38765.38元，此款于本判决生效后5日内给付。二、被告胡仁洪赔偿原告邓国金医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等费用共计104648元[174413.44元×60%]，扣除已给付的32000元（含垫付的鉴定费用），还应给付72648元，此款于本判决生效后5日内给付。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1194元，减半收取597元，由原告负担179元，被告胡仁洪负担272元，被告蔡成万负担146元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。审判员  殷家烈二〇一七年八月二日书记员  付 文附一：本案证据及证明目的原告举出的证据1.情况证明、证明---欲证明，被告胡仁洪将房屋修建工程发包给被告蔡成万；被告蔡成万在施工过程中雇佣原告提供劳务；原告在从事劳务时被倒塌的墙砸伤。2.原告攀枝花市中西医结合医院出院证、2015年11月2日至2015年11月27日住院病案（23页）及住院费用结算票据，原告2016年10月24日至2016年11月8日攀枝花市中西医结合医院出院证、住院病案（9页）及住院费用结算票据---欲证明，原告受伤后治疗情况。3.攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书2份及鉴定费票据---欲证明，原告的伤情尚需9500元后续治疗费；原告因伤造成误工306日，护理日期为150日，营养日期为120元。4.凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书1份及鉴定费票据---欲证明，原告身体伤情按照《劳务能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定为八级伤残。被告胡仁洪举出证据1.协议书1份---欲证明，被告胡仁洪将房屋修建工程发包给被告蔡成万施工，并约定施工过程中安全事宜由被告蔡成万负责。2.四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书---欲证明，原告的伤情按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，构成十级伤残；原告因伤误工日期为540日，护理期为180日，营养期120日。附二：本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。《最高人民法院》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。