湖南省益阳市赫山区人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0903刑初238号公诉机关益阳市赫山区人民检察院。被告人孟某超，男，1989年10月19日出生,汉族，湖南省益阳市人，小学文化，农民，住益阳市赫山区笔架山乡。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月23日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年12月6日被该局执行逮捕。现押于益阳市第一看守所。辩护人刘昊，湖南激扬律师事务所律师。被告人汤某兴，男，1989年10月29日出生,汉族，湖南省益阳市人，初中文化，农民，住益阳市赫山区笔架山乡。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月23日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年12月6日被该局执行逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。辩护人周继军，湖南天声律师事务所律师。益阳市赫山区人民检察院以益赫检公一刑诉［2017］28号起诉书指控被告人孟某超、汤某兴犯贩卖毒品罪，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2017年3月22日作出（2017）湘0903刑初38号刑事判决，被告人孟某超、汤某兴在法定期限内提出上诉，益阳市中级人民法院于2017年5月27日将此案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员张思瑶出庭支持公诉，被告人孟某超及其辩护人刘昊、被告人汤某兴及其辩护人周继军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。益阳市赫山区人民检察院指控：2016年11月8日，郭某（另案起诉）打电话联系被告人汤某兴要求其帮忙购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），汤某兴答应后电话联系被告人孟某超购买毒品冰毒，孟某超答应后，通过微信联系上“其吧唧”（在逃）购买5000元重约、50克的甲基苯丙胺。2016年11月11日，二人回到益阳后，孟某超将重约50克的甲基苯丙胺在益阳市朝阳市内交给汤某兴，汤某兴拿到后便在朝阳市场内转交给了郭某。案发后，孟某超、汤某兴被公安机关抓获归案。该院认为，被告人孟某超、汤某兴明知他人贩卖毒品而为其代购冰毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人孟某超、汤某兴起次要作用，系从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定。并移送了有关证据材料，提请本院依法判处。被告人孟某超、汤某兴对公诉机关指控的罪名不持异议，但均辩称冰毒数量没有起诉书所指控的50克。被告人孟某超的辩护人刘昊提出的辩护意见是：1、孟某超、汤某兴的供述称郭某想购买50克的冰毒，但郭某供述称他通过汤某兴在孟某超手中购买的冰毒只有公安民警现场查获的25.36克，加上自己吸食了的1克，所以，本案贩卖毒品的数量不应认定为起诉书指控的50克，而应当根据郭某的供述和公安民警当场查获的克数，加上郭某吸食的1克，认定贩卖毒品冰毒的数量为26.36克；2、在共同犯罪中，孟某超起次要作用，应认定为从犯。因孟某超是受汤某兴的委托为郭某购买毒品的，他从一个叫“其吧唧”的人手中购买毒品后通过汤某兴转交给了郭某，从中没有牟利，孟某超起中介作用，属于从犯；3、孟某超无犯罪前科，认罪态度好，请求法庭对被告人孟某超减轻处罚。被告人汤某兴的辩护人周继军提出的辩护意见是：1、对于本案贩卖毒品克数的认定，她同意孟某超辩护人的意见；2、被告人汤某兴与郭某之间属于贩卖毒品的共犯，而孟某超并没有委托过汤某兴为自己寻找下线人员销售毒品，汤某兴与孟某超之间不构成贩卖毒品的共犯。汤某兴在与郭某的共同犯罪中是起居间介绍作用，应认定为从犯；3、被告人汤某兴系初犯，案发后有立功表现，请求法庭对其减轻处罚。经审理查明：2016年11月8日，贩毒人员郭某（已判刑）给被告人汤某兴打电话，问汤某兴是否能够帮其买到毒品冰毒（即甲基苯丙胺），汤某兴表示需要询问他人后才能作答复。其后，汤某兴给被告人孟某超打电话询问是否有冰毒，并声称朋友要买。两天后，孟某超答复汤某兴可以买到冰毒，价格为每克100元。汤某兴打电话将有关情况告知了郭某，郭某要汤某兴为其购买50克冰毒。2016年11月11日，郭某通过微信转账的方式转了1000元给汤某兴，汤某兴通过微信转账转给了孟某超。接着，孟某超提供一个银行账户通过汤某兴发给郭某，郭某遂联系一个朋友转账4000元给了孟某超。孟某超伙同“其吧唧”（未查明真实身份）到长沙购买了毒品，当晚23时许，汤某兴骑摩托车载着郭某与孟某超在益阳市朝阳市场的农业银行附近见面拿毒品，孟某超将用封口塑料袋包裹的一包冰毒交给汤某兴，汤某兴转交给了郭某。其后，汤某兴与郭某在益阳福中福附近共同吸食了少量所购冰毒，郭某表示毒品质量不好，要求汤某兴退货，并将毒品交由汤某兴保管。次日，郭某从汤某兴处拿走了部分毒品，电子秤称重约6克，第三日，郭某把所剩毒品全部拿走，电子称重约32克。郭某将所购买的冰毒用于贩卖和自己吸食。2016年11月22日，公安民警将郭某抓获归案，并查获了孟某超、汤某兴贩卖给郭某的部分冰毒。当天，被告人汤某兴被公安机关抓获归案；汤某兴协助公安机关将被告人孟某超抓获归案。经益阳市公安局物证鉴定认定，郭某被扣押的白色晶体经取样检验出甲基苯丙胺成分。上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）证人证言1、郭某的证言，证明2016年11月上旬的一天，他给“兴伢几”（指汤某兴）打电话问能不能买到毒品冰毒，要买5000元的冰毒，买得到的话他可以分一点给“兴伢几”吃。“兴伢几”说要打电话联系后再给回复。2016年11月11日中午，“兴伢几”给他回信说：问了一下，买得到冰毒，但是要现金，100元钱一个（1克）。他对说“兴伢几”讲可以通过微信红包转1000元，另外4000元要通过银行转账。后来，他打电话联系朋友“思思”找其借了4000元钱，并问“兴伢几”要了一个银行账号转发给“思思”，“思思”通过银行转账支付了4000元。还把微信红包里的1000元转给了“兴伢几”。晚上10点，他给“兴伢几”打电话问毒品到了吗，“兴伢几”说还要等一会儿。次日凌晨2时许，“兴伢几”骑摩托车到青年路接了他到了七里桥车站，对方给汤某兴打电话说要他们去朝阳市场拿冰毒。他们赶到朝阳市场农业银行后，从黑暗处走出来一个人，这个人将一个塑料袋装着的一坨冰毒交给了“兴伢几”，“兴伢几”将冰毒转交给他了。之后，“兴伢几”骑摩托车载着他到了青年路，他做了一个吸毒工具，两人在他的三轮车上一起吸食了几口买来的冰毒，他发现质量不行，就要“兴伢几”给对方打电话，对方没有接，他把冰毒拿给“兴伢几”要其找对方退货。11月13日上午，他来到“兴伢几”工作的饭店找其拿了6个包子，重约6克的冰毒。当天下午4时许，他又去找“兴伢几”把剩下的毒品拿回来了，装毒品的塑料袋没有变，他用自己三轮车上的电子称称了一下显示是32克。在此之前，“兴伢几”跟他说过有人可以搞得到毒品，当时他身上没有毒品了，才打电话找“兴伢几”帮忙购买毒品的，他说搞好了会给“兴伢几”几个包子或者几条烟。“兴伢几”说无所谓，能够帮到忙就行。后来他发现毒品质量不行，要“兴伢几”退货，没给“兴伢几”任何好处。他被公安民警查获的冰毒是在“兴伢几”手里买的，花了5000元，是按100元1个（1克）卖给他，实际上没有这么多。这些毒品大部分是准备用来自己吸食，小部分卖给别人的。他自己吸食了约5克，贩卖了0.8克给衡龙桥镇的一个人。2、陈某的证言，证明他通过一名吸毒人员认识了贩卖毒品的“峰伢几”（指郭某），他先后4次从“峰伢几”手中购买了冰毒。其中，2016年11月20日晚上10点左右，他打电话找“峰伢几”购买冰毒，“峰伢几”说自己在福中福的“三毛烧烤城”附近，他就到找到“峰伢几”，向其购买了200元的冰毒，重约0.8克。（二）辨认笔录、检查笔录、物证检测报告1、郭某、孟某超、陈某的辨认笔录，证明郭某辨认出帮其购买毒品的汤某兴，孟某超辨认出要其帮忙购买毒品的汤某兴，陈龙辨认出向其贩卖毒品的郭某。2、检查笔录、称重笔录、现场扣押笔录、提取毒品的照片、扣押决定书及扣押物品清单，证明2016年11月22日14时许，公安民警在益阳市朝阳市场内将郭某抓获，对其驾驶的三轮摩托车进行检查，在驾驶室内发现8小包用无色塑料袋包装的白色晶体、2包用无色塑料袋包装的白色晶体、电子秤2个。上述物品被依法扣押，白色晶体经称重共计25.36克。3、益阳市公安局物证鉴定所的益公物鉴（理化）字（2016）945号物证检测报告，证明郭某被扣押的白色晶体经取样检验出甲基苯丙胺成分。（三）书证1、人口信息表，证明被告人孟某超、汤某兴的身份情况。2、孟某超银行卡交易明细清单，证明孟某超账户2016年11月11日财付通DF提现1000元，转存4000元，现支5000元。3、汤某兴、孟某超通话详单，证明汤某兴与郭某、孟某超之间的通话情况，孟某超与汤某兴之间的通话情况。4、抓获经过说明，证明2016年11月22日14时许，公安机关抓获郭某；根据郭某提供的线索，当日20时许，公安机关抓获汤某兴；根据汤某兴提供的线索，当日21时许，公安机关抓获孟某超。5、立功证明，证明汤某兴提供孟某超所在地线索并电话联系孟某超，协助公安机关将孟某超抓获归案。6、（2017）湘09刑终126号刑事裁定书，证明郭某因犯贩卖毒品罪被判处刑罚。（四）被告人供述和辩解1、汤某兴供述称，2016年11月8日中午，郭某给他打电话问他能不能买到冰毒，想买100克。他随后打电话联系孟某超，问孟某超能不能搞到货，一个朋友要100克。孟某超说问别人以后再给他回信。过了一天，孟某超打电话告诉他能买到冰毒，价格为每克100元。他将情况告诉了郭某，郭某要他先买50克。又过了二天，孟某超跟他打电话说自己和朋友会开车到益阳来，要他把钱准备好。他就要郭某通过微信转了1000元到他的微信里，他再转到了孟某超微信里，下午，孟某超发了一个银行账号给他，他发给郭某，之后他打电话问郭某和孟某超，确认钱已经到了。当天晚上10点钟左右，郭某打电话问他毒品怎么还没到，他就骑摩托车载着郭某到处转。到了晚上11点多，孟某超他们才回来，双方约在七里桥车站见面，到了七里桥以后，因电子称烂了，没有交易。后来他们在朝阳市场的农业银行附近与孟某超见了面，孟某超将一包用封口塑料袋包裹的冰毒给他，他转手就给了郭某。郭某和他到福中福“三毛烧烤城”附近试了一下冰毒的质量。郭某说质量有问题，要他把货退了，他就给孟某超打电话，孟某超没有理会。郭某要他把东西拿回去用保鲜膜包好放在冰箱里，第二天郭某打电话给他说要10个包子，他用烟盒塑料袋子装了一部分出来，郭某用电子秤称了一下，是6克的样子。又过了一天，郭某要把所有的毒品拿走，郭某把剩下的毒品一起称了一下，只有三十二三克，郭某问怎么只有这么多，他说自己没有动过毒品，郭某说这个东西是挥发的快，就拿着东西走了。以前他对郭某说过他屋里旁边有人可以搞到毒品，于是郭某就联系他要他帮忙购买毒品。郭某也说过这个事搞好了给他几个包子或者买几条烟。之后郭某没有说起这个事，因为货的质量不行，郭某多次要他退货，所以没有给他好处。2、孟某超供述称，2016年11月8日中午，“兴伢几”（指汤某兴）打电话问他是否可以搞到冰毒，他讲自己没有，要去问别人。他想起以前认识的一个叫“其吧唧”的男子，应该可以搞得到，他发信息给“其吧唧”问什么价格，“其吧唧”说100元1个包子，他就给“兴伢几”回电话说有货，问要多少。“兴伢几”回电话说要100个，后来又说要50个。他给“其吧唧”回信息说要50个，“其吧唧”要求先付钱，于是他再联系“兴伢几”要其支付5000元钱。“兴伢几”通过微信转了1000元，又打了4000元到他银行卡上。他将5000元取出来全部交给了“其吧唧”，他和“其吧唧”两人开车到了长沙市开福寺附近，“其吧唧”独自去拿的货。11月11日晚上，他乘的士车到了朝阳市场附近，“其吧唧”将一包塑料袋封口的货交给他，他转手交给了“兴伢几”。他帮“其吧唧”贩卖了冰毒，“其吧唧”给他2小包子冰毒作为好处费。他回到家后，“兴伢几”打电话对他讲东西少了，质量不行，要求退货。他因在家里接电话不方便，就把电话挂了。针对被告人孟某超、汤某兴提出他们贩卖的冰毒没有50克的辩解意见以及辩护人刘昊、周继军提出本案贩卖冰毒的数量不应认定为起诉书所指控的50克，而应当根据郭某的供述，考虑公安民警当场查获的克数，认定贩卖冰毒数量为26.36克的辩护意见，经查，被告人孟某超供述称汤某兴请他购买5000元的冰毒，冰毒的价格为每克100元，郭某支付了5000元毒资；被告人汤某兴供述称郭某2次从他手中拿走冰毒共计38克，郭某供述称自己2次从汤某兴手中拿走的冰毒是38克，他被公安民警查获的冰毒25.36克是在汤某兴手里买的，花了5000元，实际上没有这么多，他将所购买的冰毒自己吸食了约5克，贩卖了一点冰毒。汤某兴的供述与郭某的供述基本吻合。称重笔录、现场扣押笔录、扣押物品清单等证据证明公安民警从郭某处查获的白色晶体经称重共计25.36克。根据全案证据分析，被告人孟某超、汤某兴贩卖给郭某的冰毒不仅仅是公安民警查获的25.36克加上郭某吸食的1克，而应认定为38克，故对辩护人提出被告人孟某超、汤某兴贩卖毒品给郭某的冰毒为26.36克的辩护意见，本院不予采纳。针对被告人孟某超的辩护人提出孟某超在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯的辩护意见以及被告人孟某超的辩护人提出被告人汤某兴与郭某是贩卖毒品的共犯，汤某兴与孟某超之间不构成贩卖毒品的共犯，汤某兴在与郭某的共同犯罪中是起的居间介绍作用，应认定为从犯的辩护意见，经查，被告人汤某兴在郭某的请求下，与被告人孟某超取得联系购买毒品，其与孟某超之间形成了贩卖毒品的共同犯意，在共同犯罪中，汤某兴起了沟通联络作用，且转账毒资、提取毒品，积极促成毒品交易，应认定为主犯。汤某兴出于为朋友帮忙的目的为郭某购买毒品，郭某并没有与汤某兴商量将所购买的冰毒是用于自己吸食还是用于贩卖，郭某与汤某兴之间不具有贩卖毒品给他人的共同犯意，汤某兴与郭某不构成贩卖毒品的共同犯罪。被告人孟某超在汤某兴要求购买毒品的情况下，从长沙上线处购买毒品后予以贩卖，其行为积极、主动，应认定为主犯。故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人孟某超、汤某兴违反国家关于毒品管理的规定，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。益阳市赫山区人民检察院指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人孟某超、汤某兴起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人孟某超、汤某兴在归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人汤某兴协助公安机关抓捕同案人，有立功表现，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人孟某超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元（限于本判决生效后十日内缴纳)。二、被告人汤某兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金一万元（限于本判决生效后十日内缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人孟某超的刑期自2016年11月23日起至2026年11月22日止，被告人汤某兴的刑期自2016年11月23日起至2025年8月22日止)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘迎审 判 员  向颖人民陪审员  樊宇二〇一七年八月三日书 记 员  陈理