河南省新乡市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）豫07行终148号上诉人（原审原告）刘耿斌，男，汉族，住新乡市。委托代理人李正瑞，河南瀛汉律师事务所律师，一般代理。委托代理人王晓翔，河南联盟律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审被告）新乡市公安局花园分局。法定代表人杨松焕，局长。委托代理人许云鹏，新乡市公安局花园分局民警，特别授权。委托代理人王锟，新乡市公安局民警，一般代理。被上诉人（原审被告）新乡市公安局。法定代表人马义中，局长。委托代理人贾明飞，新乡市公安局监督部民警，特别授权。委托代理人赵小兵，新乡市公安局监督部民警，一般代理。原审第三人王涛，男，汉族，住河南省。委托代理人王伟，男，汉族，住河南省。原审第三人王永杰，男，汉族，住河南省。委托代理人王伟，男，汉族，住河南省新乡市。上诉人刘耿斌因与新乡市公安局花园分局、新乡市公安局、原审第三人王涛、王永杰治安行政处罚一案，不服河南省新乡市卫滨区人民法院（2017）豫0703行初1号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘耿斌及委托代理人李正瑞、王晓翔、被上诉人新乡市公安局花园分局委托代理人许云鹏、王锟、被上诉人新乡市公安局委托代理人贾明飞、赵小兵、原审第三人王涛、王永杰均委托代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2015年2月19日14时14分左右，在新乡市第二人民医院住院部六楼走廊，第三人与原告及其家属因对2015年2月18日在凤泉区耿庄发生的交通事故协商解决发生争执，原告刘耿斌及其亲属与第三人王永杰、王涛发生口角后，王永杰与王涛被多人殴打致使王涛轻微伤。被告新乡市公安局花园分局在听取被害人陈述、审查证人证言、法医学鉴定、听取违法行为人的陈述等调查研究基础上于2015年10月23日作出新花公（治）行罚决字（2015）0150号行政处罚决定书，决定对原告实施“行政拘留十日，并处罚款五百元”的行政处罚。原告不服，于2016年11月28日向被告新乡市公安局提出行政复议，被告新乡市公安局于2016年12月29日作出新公复决字（2016）345号行政复议决定书，维持了新乡市公安局花园分局的“新花公（治）行罚决字（2015）0150号行政处罚决定书”。原告仍不服，遂向原审法院提起行政诉讼。原审法院认为，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第八条第一款：“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作“之规定，被告新乡市公安局花园分局对本案具有管辖权。被告新乡市公安局花园分局受理案件后，依法履行了告知、送达、听取申诉与辩解等法定程序义务，在充分调查取证的基础上，根据违法行为的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第（一）项规定，作出“新花公（治）行罚决字（2015）0150号行政处罚决定书”，决定对违法行为人刘耿斌施以行政拘留十日，并处罚款伍佰元的行政处罚。程序合法，适用法律、法规正确，采用的罚种适当，处罚的幅度并未超出法定范围；被告新乡市公安局在履行了法定的通知、审查、合议、审批等程序义务基础上，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，依法作出“新公复决字（2016）345号行政复议决定书”的行政行为，程序合法，适用法律正确，因此对于二被告在本案中的诉讼主张，原审法院予以支持。原告诉请撤销被告新乡市公安局花园分局行政行为主要基于二项事实与理由：1、被告新乡市公安局对原告的行政处罚事实不清。2、被告新乡市公安局花园分局对原告的行政处罚程序违法。主要指被告在王永杰伤情鉴定意见书作出之前，作出对原告的行政处罚，该处罚决定书没有及时送达当事人，对证人笔录中签字日期不一致，没有签字的问题。针对原告的起诉主张及事由，原审法院评判：第一，被告新乡市公安局花园分局在调查取证、询问当事人等条件下认定原告具有多人殴打他的违法事实，根据“谁主张、谁举证“的诉讼通例，原告虽对被告的事实认定持有异议，但其没有举出相反的有效证据推翻被告的证据，支持自己的主张。第二，被告新乡市公安局花园分局在“新花公（治）行罚决字（2015）0150号对原告刘耿斌的违法事实的认定中，依据的是相互印证的证据及王涛受轻微伤的危害结果，而不是王永杰受轻微伤的鉴定结果。被告的行政行为作出，并没有违反先调查取证，后作出行政行为的相关法律禁止性规定。第三，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十条：“辨认经过和结果，应当制作辨认笔录，由办案人民警察和辨认人签名或者捺指印。必要时，应当对辨认过程进行录音、录像”的规定，被告新乡市公安局花园分局将笔录作为定案事实，不存在违法现象。第四，被告新乡市公安局花园分局没有按《公安机关办理行政案件程序规定》第三十三条规定，及时向被处罚人送达行政处罚决定书的问题，本案被告确实存在没有及时送到的瑕疵。但这种程序瑕疵，并没有损害原告的实体权利，同时，原告也无证据证明公安机关没有及时送达“决定书”，公安机关不得对违法行为人进行处罚的法律依据。综上理由，原告的诉讼主张因没有充分的理由及法律依据，又无证据证明其违法行为存在免予或减轻处罚的法定事实及法律依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告刘耿斌要求撤销被告新乡市公安局花园分局“新花公（治）行罚决字（2015）0150号行政处罚决定书“的诉讼请求。案件受理费50元，由原告刘耿斌承担。上诉人刘耿斌上诉称，新乡市公安局花园分局采信与事实不符的证人证言作为处罚依据，在行政处罚决定书已经制作完成的情况下又对王永杰进行伤情鉴定，且将鉴定意见书装订在卷作为证据，行政处罚决定书作出一年之后才送达上诉人，请求法院改判撤销新花公（治）刑罚决字（2015）0150号行政处罚决定书，判令被上诉人承担本案诉讼费。被上诉人新乡市公安局花园分局辩称，我局作出的行政处罚决定，事实清楚，证据确实、充分，程序合法，适用法律正确，请二审法院予以维持。被上诉人新乡市公安局辩称，我局在案件事实清楚、证据充分、裁量适当、适用依据正确的情况下依法作出符合法律规定的复议决定，合法适当，请求法院予以维持。原审第三人王涛、王永杰陈述称，公安机关作出的处罚是公正的。经审理查明，二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，新乡市公安局花园分局具有管理本辖区治安管理工作的行政职权，该局在受理案件后，依法履行权利义务告知，经过询问案发现场相关人员，进行充分调查取证，根据违法事实性质、情节及社会危害程度，依法作出“新花公（治）行罚决字（2015）0150号行政处罚决定”，程序合法，适用法律、法规正确，适用罚种适当；新乡市公安局在履行了法定的通知、审查、合议、审批等程序义务基础上，依法作出“新公复决字（2016）345号行政复议决定”，程序合法，适用法律正确。上诉人称新乡市公安局花园分局在行政处罚决定书已经制作完成的情况下又对王永杰进行伤情鉴定，且将鉴定意见书装订在卷作为证据，属于程序违法，因本案新乡市公安局花园分局是以王涛伤情鉴定结果为行政处罚依据，故此上诉理由不能成立。关于新乡市公安局花园分局在行政处罚决定作出一年之后才送达上诉人的行为，存在程序瑕疵，但此瑕疵并未对上诉人的权利义务造成影响，故上诉人此诉讼主张，本院不予支持。综上，原审法院判决正确，应予以维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费用50元，由上诉人刘耿斌承担。本判决为终审判决。审判长 张 西审判员 刘强平审判员 宋 歌二〇一七年八月三十日书记员 阎亚博