河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫13民终1883号上诉人（原审原告）：王钦林，男，汉族，1969年8月17日出生，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：陶会凡，河南宛信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南四建股份有限公司。法定代表人：黄思亚，任公司董事长。委托诉讼代理人：梁震，河南荣元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周胜成，男，汉族，1976年7月5日出生，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：梁震，河南荣元律师事务所律师。上诉人王钦林因与被上诉人周胜成、河南四建股份有限公司﹙以下简称四建公司﹚健康权纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院﹙以下简称一审法院﹚（2015）宛民初字第3622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日受理后,依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王钦林及其委托诉讼代理人陶会凡，被上诉人周胜成、四建公司委托诉讼代理人梁震到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王钦良上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判二被上诉人连带赔偿122851.47元或发回重审。2、上诉费用由二被上诉人负担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。上诉人在一审开庭时提供了房产证和居委会证明等证据，证实上诉人在城镇生活居住；残疾赔偿金应按照城镇标准计算。2.一审判决对上诉人损失数额计算错误。(1)护理费:依据2016年河南省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业平均工资为30482元/年，即83.51元/天。一审法院按60元/天计算少算1010.93元。(2)交通费1500元，一审法院仅支持500元少算1000元。(3)鉴定费1400元，一审法院仅计算700元少算700元。(4)残疾赔偿金应当按城镇标准计算。一审法院按农村标准计算少算88338元。(5)被抚养人生活费：上诉人母亲张先秀被抚养人生活费部分1971.75元，一审法院未予支持。(6)精神损害赔偿金应支持15000元，一审支持5000元少算10000元。以上各项一审共少计算103020.68元。4、本案赔偿费用共计300006.21元，周胜成和四建公司应连带承担70%的责任即210004.35元，扣除周胜成已支付的87152.88元，还应连带承担122851.47元。被上诉人河南四建公司、周胜成辩称，1.四建公司与周胜成为总承包与分包关系，周胜成与王钦林为定做与承揽关系，王钦林与王钦良为雇佣关系；四建公司在本案中不应当承担赔偿责任，周胜成仅应承担定做人选任过失责任。2.本次事故发生的原因是上诉人在施工过程中未尽到基本安全注意义务，未按照安全施工操作规范要求施工造成的，其应承担主要责任。3.上诉人为农闲时进城务工人员，户口为农业户口，住所地为湖北农村，南阳工地仅为其临时居所，应按照农村标准计算赔偿金。王钦林向一审法院起诉请求：1、判令周胜成、四建公司赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、精神损害赔偿金、伤残赔偿金等各项费用184824.20元并承担诉讼费用。一审法院认定事实：2015年1月20日下午2点半左右，原告在卧龙区检察院反贪侦查技术中心建设工地进行地下室通风口雨棚作业时，不慎摔伤，被送往南阳市第二人民医院治疗，被诊断为：1、腰3锥体压缩性骨折；2、骨盆骨折：右侧髂骨骨折、右侧耻骨上下粉碎性骨折、右侧骶骨骨翼折；3、右侧跟骨粉碎性骨折；4、骶5椎体压缩性骨折；5、闭合性颅脑损伤；6、全身多处软组织损伤。原告于2015年2月13日治愈出院，共入院治疗24天，花医疗费60109.28元。2015年5月26日，原告到湖北省十堰市人民医院复查，花医疗费432元。2015年7月22日至27日入住湖北省十堰市人民医院创伤骨科，行“取出外固定装置术”，住院5天，花医疗费3877.99元。2015年12月16日至30日，再次入住湖北省十堰市人民医院脊柱外科，行“去除骨折内固定装置术”，住院14天，花医疗费14864.26元。在此期间，被告支付原告各项费用87152.88元。在一审法院主持下，双方共同选定南阳溯源法医临床司法鉴定所，对原告的伤残程度进行司法鉴定，鉴定意见为：王钦林高坠致腰部损伤属九级伤残；骨盆多发损伤属十级伤残。原告王钦林系农村户口，为农闲时进城务工人员。另查明，河南四建股份有限公司为卧龙区检察院反贪侦查技术中心工程的承建方，2013年12月份，河南四建股份有限公司将该工程的非主体工程外墙、石材、电梯门套、通风雨棚、窗户、玻璃幕墙等装饰工程分包给了周胜成，周胜成在取得上述工程后，将其中的玻璃幕墙、窗户工程转包给了案外人雷光根，将外墙、石材、电梯门套、雨棚等工程以每平方米130元的价格转包给了王钦林，由王钦林自行招募工人施工建设。庭审后原告不同意按人身损害赔偿鉴定标准，要求重新按工伤鉴定标准，经一审法院委托鉴定后，原告鉴定后为工伤伤残八级。一审法院认为：一、公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任。本案中，四建公司将其承建的非主体工程予以分包，虽不为法律所禁止，但由于其将该非主体工程分包给了不具有施工资质的个人，与周胜成之间形成了定做承揽关系，在选任承揽人时存在一定的过错，应当承担与其过错程度相应的法律责任；周胜成在承揽到工程后又将该工程转包给了不具有施工资质的王钦林，为法律所禁止，其与王钦林为非法转包关系，转包行为无效；王钦林既是该具体工程的承包人，又是具体作业的领班人，未严格按照安全施工规范要求进行作业，甚至连安全带、安全帽等基本安全措施都未采取，直接导致了本次事故发生，具有重大过错，应当为此安全事故承担相应的法律责任。二、根据各当事人的过错程度，确定各自承担责任比例为：四建公司承担本案百分之三十的责任；周胜成承担百分之三十的责任；王钦林承担本案百分之四十的责任。三、王钦林以其伤情为工伤不应以交通事故鉴定标准进行鉴定为由，提出重新鉴定申请，因其是在施工过程中受伤，应按工伤伤残进行鉴定。四、针对王钦林否认发生安全事故的地下室通风口雨棚工程为其承包的工程，一审法院不予认定。五、王钦林的赔偿标准：1、医疗费79283.53元；2、误工费43804元；3、护理费2580元；4、伙食补助费1290元；5、营养费860元；6、交通费酌定为500元；鉴定费700元；8、伤残赔偿金65118元；9、精神损害抚慰金以5000元为宜；以上费用共计199135.53元。四建公司应承担30%计59741元；周胜成承担30%计59741元；周胜成已支付87152.88元，超出责任份额部分可要求王钦林返还；王钦林自己承担40%计79654元。由王钦林返还被告周胜成27412元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条、第十六条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告河南四建股份有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王钦林各项费用59740.66元。二、由王钦林于本判决生效后十日内返还被告周胜成27412元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3996元，由被告河南四建股份有限公司承担1500元，周胜成承担1500元，原告承担996元。本院审理中，王钦林提供了有关证据：1、被抚养人身份证、户口簿及村委证明；2、王钦林购房合同、房产证，物业和燃气收费票据，居委会、门牌证明等。证实其在城镇居住生活，应按城镇标准确定伤残赔偿。被上诉人四建公司、周胜成对此不予认可，认为不属于新证据，真实性不能确定。本院对上述证据认证为：王钦林在一审开庭后曾提供了上述证据；二审中所提供的证据均系原件，内容完整，没有涂改；村委会的证明与身份证、户口簿内容一致，故真实性予以认定。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，王钦林2013年9月16日在十堰市张湾区广东路银河湾购买商品房一套，2015年11月3日取得房产证，并在此居住生活。王钦林母亲张先秀，1938年11月25日出生，由王钦林等六个子女赡养。本院认为，一、周胜成分包四建公司部分非主体工程后，将地下室通风口雨棚等劳务交给王钦林组织人员施工，对王钦林在提供劳务中因架子倒塌身体所受损害，应承担赔偿责任；该项劳务由王钦林组织施工，王钦林对搭建的架子存在的安全隐患注意不到，对架子倒塌造成的损害也有过错，应减轻周胜成的赔偿责任；一审法院确认各方承担的责任比例适当，本院予以确定。四建公司将承包的工程分包给没有施工资质的周胜成施工，属于违法分包，对王钦林的损失应承担连带赔偿责任。二、王钦林长期在城镇务工，在诉讼中提供了在城镇购房和居住等证明，可按城镇标准确定伤残赔偿。按八级伤残系数计算，伤残赔偿金应为25576元/年×20×30%=153456元。王钦林母亲张先秀1938年11月25日出生，有六个子女赡养，被抚养人生活费应为7887元/年×5×30%÷6=1971.35元。以上二项加上一审确定的其他费用赔偿总额共计289444.88元；周胜成、河南四建股份有限公司承担60%的责任为173666.93元，扣除已经支付的86154元，应支付87513元。综上所述，一审判决事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持南阳市宛城区人民法院（2015）宛民初字第3622号判决第三项；二、撤销南阳市宛城区人民法院（2015）宛民初字第3622号判决第一、二项；三、本判决生效后十日内，周胜成、河南四建股份有限公司连带赔偿王钦林87513元；如未按判决书指定期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共6056元，由王钦林负担2422元，由周胜成负担3634元。本判决为终审判决。审判长  郭晓普审判员  孙 峰审判员  张朝阳二〇一七年八月二十日书记员  邹克玉