汕头市潮南区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0514民初469号原告：陈文鑫，男，1997年出生，汉族，住汕头市潮南区。委托诉讼代理人：陈钦光，男，1953年出生，汉族，住汕头市潮南区。被告：中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺南沙支公司，住所地广州市南沙区环市大道西海韵路2号109、110、111号房。负责人：周柏祥。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ通，广东遵道律师事务所律师。被告：郑汪明，男，1986年出生，汉族，住汕头市潮南区。原告陈文鑫诉被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺南沙支公司（下称保险公司）、郑汪明机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈文鑫的委托诉讼代理人陈钦光，被告保险公司的委托诉讼代理人林胜群到庭参加诉讼，被告郑汪明经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈文鑫向本院提出诉讼请求：1.判令被告保险公司在交强险、商业第三者责任险的限额内赔偿原告医药费48949元、交通费1000元以及误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、康复费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费（具体数额待鉴定后确定）；2.判令被告郑汪明对被告保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费由二被告承担。诉讼中，原告根据司法鉴定意见将诉讼请求变更为：1.判令被告保险公司在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告经济损失135560.19元；2.判令被告郑汪明对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年11月18日15时30分，被告郑汪明驾驶自有的粤Ｙ×××××号轿车途经汕头市潮南区陇田镇经纬路南阳村路口，与原告陈文鑫驾驶并承载陈镇龙、陈钊锐的二轮摩托车发生碰撞，造成陈文鑫、陈镇龙、陈钊锐受伤和两车毁损。2016年12月23日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队对本案事故作出事故责任认定书，认定被告郑汪明应承担事故的全部责任，原告陈文鑫、陈镇龙、陈钊锐免承担事故责任。由于被告郑汪明驾驶车辆的过错行为造成原告身体伤害，其应对原告承担赔偿责任；但粤Ｙ×××××号轿车已向被告保险公司投保了交强险和商业险，且发生事故均在保险期限内，故被告保险公司应先在保险限额内赔偿原告的损失，不足部分由被告郑汪明承担赔偿责任。事故发生后，被告郑汪明有为原告垫付了部分医药费，但没有赔偿其他损失。原告为维护其合法权益向法院提起诉讼，请求依法判准其诉讼请求。原告陈文鑫对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证、户口本，据以证明其主体资格及家庭情况；2、驾驶证、行驶证、常住人口基本信息，据以证明被告郑汪明的主体资格以及郑汪明具备驾驶资格和粤YWM6**号汽车在事故发生时检验合格；3、企业信用信息公示报告、组织机构代码，据以证明被告保险公司的主体资格；4、道路交通事故认定书，据以证明交通事故当事人的身份情况及事故责任认定；5、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单，据以证明粤Ｙ×××××号汽车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险的事实；6、病历、入院记录、证明书、手术记录、出院小结、医疗费发票，据以证明其因交通事故受伤住院的情况及支付医疗费1533.55元的事实；7、鉴定意见书、鉴定费发票，据以证明其伤残等级、后续治疗费、康复费、误工期、营养费、护理期限和护理人数的评定情况以及支付鉴定费2600元的事实。被告保险公司没有提交书面答辩，其委托诉讼代理人当庭辩称，一、本案《道路交通事故认定书》的责任认定不合法，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻债权人的责任。”的规定。原告无证驾驶无牌机动车上路行驶，对事故发生负有过错，应当负次要责任。二、原告是否应当与其他事故当事人按损失比例确定保险赔偿数额，请法院依法查明。三、原告已经获得的赔偿应在其损失中扣除，如医保、社保、失业保险赔偿金等，请人民法院依法查明。被保险人如有垫款，由其另行向保险公司理赔，保险公司不同意在本案中赔付。四、原告请求医疗费用，必须提供病历材料、有效票据及用药清单核实，必须扣除非医保费用部分和非本案交通事故造成的用药费用部分；出院后的治疗费用属于后续治疗的范围，不应重复请求。五、原告请求的住院时间过长，住院伙食补助费标准过高，保险公司不予认可。六、原告的残疾赔偿金应按农村居民标准计算，伤残赔偿指数过高，请人民法院依法降低。七、原告请求的误工时间过长，误工费计算标准过高，缺乏依据，请人民法院依法驳回。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，持续误工的，误工时间可以计算到定残前一天。陈文鑫定残日为2017年5月10日，从交通事故发生之日2016年11月18日至定残前一日只有172天。八、原告请求的护理期过长，护理人数过多，护理费计算标准过高，缺乏依据。原告与其护理的亲属均为农业人口，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，护理费应按农村标准进行计算。九、原告已经治疗终结并已康复，其请求的后续治疗费必须以实际发生为依据，康复费、营养费与其伤情不符，没有事实根据，请人民法院依法驳回。十、原告无证驾驶无牌二轮摩托车，对事故负有过错责任，其请求的精神损害抚慰金数额过高，没有事实根据，请求人民法院依法驳回。十一、原告请求的交通费，没有提供有效的票据证明，请人民法院依法驳回。十二、司法鉴定费属原告举证费用，应由原告负责。诉讼费用属于保险人责任免除范围，保险公司没有过错，不应承担诉讼费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。”的规定，诉讼费用属于保险人的责任免除范围，因此，保险公司不应承担诉讼费用。被告保险公司对其辩解在举证期限内没有提供任何证据。被告郑汪明没有提交书面答辩，在举证期限内也没有提供任何证据。对当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了质证：被告保险公司对原告提交的证据1至3及5真实性、合法性、关联性均没有异议；对证据4真实性没有异议，对交警认定的事实无异议，但认为原告应承担事故次要责任；对证据6真实性没有异议，但对绩顺中医骨伤医院门诊收据4张的关联性有异议，对其他证据提出由法院依法认定；对证据7真实性无异议，但认为康复费、营养费及后续治疗费过高，且应按实际发生为准，对鉴定费真实性无异议，但认为不属于保险公司的赔偿范围。原告陈文鑫承认被告郑汪明为其支付住院期间的医疗费47415.45元，但该数额没有列入其诉讼请求。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据4系交警部门作出的责任认定，真实性应予确认，被告保险公司认为原告应承担事故次要责任，但没有提供足以推翻交警部门作出的责任认定的证据，故对交警部门出具的事故责任认定予以确认。原告提交的证据6中医疗费发票及绩顺中医骨伤医院门诊收据共48949元，因绩顺中医骨伤医院门诊收据不是正式发票，真实性无法确认，对该4张金额为1120元的收据，不予认定，并确认原告的医疗费用为47829元。原告提交的证据7系由具有鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见书和鉴定费发票，真实性应予确认，被告保险公司虽对鉴定意见有异议，但没有提供反驳证据证明，也不申请重新鉴定，本院对被告保险公司的抗辩理由，不予采纳，对该项证据予以认定，并确认原告因交通事故构成九级伤残、需后续治疗费12000元、康复费4000元、护理费105天（住院期间40天每天配护理人员2名、余65天每天配护理人员1名）、营养期90天及营养费1800元、误工期180天的事实；鉴定费是原告为确定伤害损失申请鉴定机构进行鉴定所产生的费用，与本案有关联，属其他诉讼费用，依法应由败诉方承担。原告请求赔偿医疗费，被告保险公司认为应剔除非医保用药部分费用，但没有提供任何证据证明原告用药中有非国家基本医疗用药，故本院对被告保险公司的主张，不予支持。原告请求赔偿护理费符合法律规定，虽没有提供护理人员的工资依据，但护理费可参照广东省2016年度国有同行业其他服务业在岗职工年平均工资75017元的标准，根据司法鉴定意见评定的原告住院期间40天每天配护理人员2名、之后65天每天配护理人员1名的意见进行计算，护理费为75017元/年÷365天×（40天×2人+65天×1人）=29801.2元。原告请求赔偿误工费符合法律规定，但因提供的证据不足以证明其收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，因原告为农业户口，可参照广东省2016年度国有农业行业在岗职工年平均工资28812元的标准，根据司法鉴定意见评定原告的误工期180天进行计算，即误工费为28812元/年÷365天×180天=14208.65元。原告请求赔偿交通费，虽没有提供交通费等相关证据，但考虑到发生交通事故后原告住院、出院必然产生交通费用的实际，本院酌定交通费为800元。原告因交通事故致九级伤残1处，显然给其精神造成了一定的痛苦，根据损害后果及本地生活水平等因素综合考虑，原告请求赔偿精神损害抚慰金10000元的数额适当，可予支持。原告请求赔偿住院伙食补助费4000元、赔偿残疾赔偿金53441.6元，符合法律规定，予以支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月18日15时30分，被告郑汪明驾驶粤Ｙ×××××号汽车途经潮南区陇田镇经纬路南阳村路口，与原告陈文鑫驾驶并乘载陈镇龙、陈钊锐的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成陈文鑫、陈镇龙、陈钊锐三人受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送至汕头市濠江区新圣创伤骨科医院住院治疗至2016年12月28日出院，共住院40天，花去医疗费47829元，其中原告陈文鑫支付413.55元、被告郑汪明支付47415.45元。2016年12月23日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队作出公交认字[2016]第CF01469号《道路交通事故认定书》，认定被告郑汪明承担事故全部责任，陈文鑫、陈镇龙、陈钊锐免承担事故责任。原告于2017年4月26日向本院提起诉讼。诉讼中，原告于2017年5月3日向本院申请对其伤残等级、住院期间护理人数及出院后的护理期限和人数、误工期限、营养费、后续治疗费、康复费进行鉴定，本院依法委托广东华民司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年5月10日作出鉴定意见：被鉴定人陈文鑫伤情评定构成九级伤残，需后续治疗费12000元，康复费4000元，护理期为105天，营养期90天，误工期180天（建议：护理期内，住院期间40日配护理人员2名/天；余65日配护理人员1名/天；营养期内增加营养费共1800元）。另查，粤Ｙ×××××号汽车登记所有人为被告郑汪明，该车在被告保险公司处投保交强险和机动车商业保险，保险期限均为2016年3月26日0时起至2017年3月25日24时止，其中商业第三者责任险的保险金额为1000000元，并投保不计免赔率。广东省2016年度人身损害赔偿计算标准中全省农村居民人均年纯收入13360.4元，农业行业在岗职工年平均工资为28812元，国有同行业其他服务业在岗职工年平均工资为75017元，住院伙食补助费每人每天为100元。本院认为，被告郑汪明驾驶粤Ｙ×××××号汽车碰撞原告陈文鑫驾驶并乘载陈镇龙、陈钊锐的二轮摩托车，致二轮摩托车的乘坐者陈镇龙、陈钊锐及驾驶人陈文鑫受伤，对该宗交通事故，公安交警部门已作出郑汪明负事故全部责任，陈文鑫、陈镇龙、陈钊锐免负事故责任的认定书，该责任认定准确，本院予以采信。原告因本事故造成的损失，应由被告郑汪明承担赔偿责任，因肇事车辆已投保了交强险和商业第三者责任险，故原告请求被告保险公司在保险责任范围内对其损失先予赔偿，依法有据，可予支持。原告因交通事故造成的合法有据的各项损失为：医疗费47829元、后续治疗费12000元、营养费1800元、住院伙食补助费4000元、残疾赔偿金53441.6元、误工费14208.65元、护理费29801.2元、康复费4000元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元，共计177880.45元。被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内满额赔付10000元和在伤残赔偿限额内对包括残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、精神损害抚慰金、交通费等项目110000元的限额内赔付，不足部分57880.45元，抵除被告郑汪明已支付47415.45元后为10465元，由被告保险公司在商业第三者责任险限额内向原告赔付，即被告保险公司共应赔偿原告各项损失130465元。被告郑汪明为原告支付的医疗费47415.45元由被告郑汪明依照法律规定和保险合同约定向保险公司主张权利。对被告保险公司认为其公司不应承担诉讼费和鉴定费用的问题，本院认为，诉讼费用包括鉴定费用在内虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费用，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺南沙支公司应于本判决生效后15日内赔付原告陈文鑫各项损失130465元。二、驳回原告陈文鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3011.2元，减半收取计1505.6元，鉴定费2600元，共4105.6元，由原告陈文鑫负担51.1元，被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺南沙支公司负担4054.5元。原告已预交的诉讼费不予退还，被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺南沙支公司应负担的诉讼费在履行案款时直接付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  王创伟二〇一七年八月十一日书记员  庄之悦