福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽06民终1856号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司。住所地漳浦县绥安镇青年路漳浦县供销社综合大楼第*层。统一社会信用代码913506236893531716。主要负责人：管雪惠，该公司经理。委托诉讼代理人：戴婷婷，福建九鼎律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：吴伟盛，福建九鼎律师事务所执业律师。上诉人（原审被告）许锦泉，男，1979年9月6日出生，汉族，机动车驾驶员，住漳浦县。委托诉讼代理人：林金春，漳浦县“148”法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：林景武，男，1969年5月31日出生，汉族，住漳浦县。委托诉讼代理人：谢旗山，福建梁峰律师事务所执业律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司（以下简称“平安保险漳浦公司”）、上诉人许锦泉因与被上诉人林景武机动车交通事故责任纠纷一案,不服福建省漳浦县人民法院（2017）闽0623民初2273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险漳浦公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判太平洋公司赔偿损失不超过944839.6元(一审多判决175160.4元)。事实和理由：1、林景武户口簿体现的住址为农村，残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费应按农村居标准计算。即残疾赔偿金为14999元/年×20年=299980元，被扶养人生活费12911元/年×10年÷3人=43036.67元，误工费为（147天+52天+80天）×125.38元/天=35981.02元。2、根据平安保险漳浦公司对林景武的实际勘察，其伤情出院后护理期不应超过3年，即出院后护理费为365天×3×125.38元/天=137291.1元。3、平安保险漳浦公司已垫付的款项是160000元，一审仅认定垫付10000元，少认定150000元，该150000元应从应付款中扣除。林景武辩称，请求驳回上诉，维持一审判决。一审判决平安保险漳浦公司在保险责任限额内承担赔偿责任并无不当。平安保险漳浦公司已垫付160000元属实，可以抵扣。许锦泉诉称，由法院依法判决。许锦泉上诉请求：撤销一审判决第二项，改判许锦泉赔偿林景武损失71840.52元（非医保用药102629.31元×70%）。事实和理由：在交警大队作出事故认定书的前一天（2016年7月26），许锦泉与林景武达成和解协议，约定林景武的损失按事故责任向保险公司索赔，许锦泉承担非医保用药费用70%。该协议系双方自愿达成，不违反法律规定，林景武再向许锦泉主张保险限额外的经济损失（非医保用药除外）缺乏事实和法律依据。林景武辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。平安保险漳浦公司诉称，由法院依法判决。林景武向一审法院起诉请求：判令许锦泉、平安保险漳浦公司共同赔偿林景武因事故造成的经济损失1862051.33元。一审法院认定事实：2016年7月4日12时许，许锦泉驾驶自己所有的闽Ｅ×××××号小型普通客车自漳浦县旧镇镇区沿漳东线往深土镇方向行驶至旧镇××内村“中兴石化加油站”路段，在从左侧超越同向行驶由林景武驾驶的闽Ｅ×××××号二轮摩托车后，未与被超车辆保持必要的安全距离就驶回原车道并向左侧转弯，造成其车身右侧于路右（叉路口）与闽Ｅ×××××号二轮摩托车发生碰撞，致林景武受伤，两车不同程度受损，发生伤人的交通事故。漳浦县公安局交通警察大队作出认定，许锦泉负本事故的全部责任，林景武无责任。林景武因本事故在中国人民解放军第一七五医院共住院治疗199天，花去医疗费416695.34元。出院诊断：1.颈髓损伤并四肢瘫；2.双肺挫伤并感染；3.胸2、3、6椎体骨折；4.脑挫裂伤；5.左侧颞骨骨折；6.右侧硬膜外血肿；7.头皮撕裂伤等。出院医嘱：继续康复治疗、需长期带气管套管生活、加强饮食营养及神经营养治疗、出院后若有不适及时来院复诊避免严重后果出现等。2017年4月10日，经福建闽南司法鉴定所评定林景武的伤情为一级伤残；误工期限至评残前一日；护理依赖程度为完全护理依赖，护理期限为长期；后续取内固定物的费用为10000元。肇事车辆闽Ｅ×××××号小型普通客车向平安保险漳浦公司投保机动车交通事故责任强制保险和限额为100万元的商业第三者责任险且不计免赔。医疗费共416695.34元（其中非医保用药为102629.31元、不合理用药15563.98元）、林景武治疗期间许锦泉为其垫付医疗费34200元、平安保险漳浦公司为其垫付10000元、非医保用药由林景武承担30%，由许锦泉承担70%的事实。林景武的扶养对象为母亲陈碧珠（1950年7月4日出生），陈碧珠育有二子及一个养女，均已成年。一审法院认为，对于林景武的残疾等级是否重新评定的问题。庭审时，保险公司提出，林景武在第一次住院出院时，出院记录显示四肢肌力为０级，在第二次住院出院时，出院记录显示屈肘肌群：左/右=2/０，林景武的病情有好转，不构成一级伤残。一审法院依保险公司的申请通知福建闽南司法鉴定所的法医出庭质证，法医在庭上释明，林景武的病情可时好时坏，不管其四肢肌力为０级或屈肘肌群为左/右=2/０，根据相关评残标准，林景武的伤情均为一级伤残，故一审法院对保险公司要求重新评残不予准许，应认定林景武的伤情为一级伤残。1、残疾赔偿金及误工费是否适用城镇居民标准的问题。林景武提供的常住人口登记卡职业一栏中为居民，故其残疾赔偿金及误工费的赔偿标准应适用城镇居民。残疾赔偿金为36014.3元/年×20年=720286元，被扶养人生活费20167元/年×10年÷3人=67223.33元（按林景武的诉求）。2.营养费确定为(416695.34元-15563.98元)×10%=40113.14元。3.住院伙食补助费确定为（147天+52天）×15元/天=2985元。4.误工费根据鉴定及相关的法律规定，结合林景武的伤情，误工期限计算至定残的前一天即2017年4月9日，林景武的误工费为（147天+52天+80天）×160.87元/天=44882.73元。6.林景武住院治疗的时间为（147天+52天），鉴定所对于护理期限结论为护理依赖程度为完全护理依赖，护理期限为长期，根据目前的司法实践，其护理期限暂定为5年，故护理费为[（147天+52天）天+5年×365天]×125.38元/天=253769.12元。7.综合考虑住院治疗天数及家庭住址的关系，交通费酌定为2000元。8.考虑林景武的伤残等级，精神损害抚慰金酌定为50000元。9.鉴定所对林景武的后续取内固定物的费用评定为10000元，可以解决，故认定后续治疗费（取内固定物）10000元。各方当事人对事故的责任认定无异议，应作为定案的依据。许锦泉系本案交通事故的直接侵权责任人，依法应承担赔偿责任。许锦泉驾驶的肇事车辆闽Ｅ×××××号小型轿车向平安保险漳浦公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，保险公司应在承保的限额内承担赔偿责任。故林景武请求许锦泉、平安保险漳浦公司承担赔偿责任，于法有据，予以支持。许锦泉辩解肇事的车辆已向保险公司投保，应由保险公司承担赔偿责任并扣除已支付的34200元，有事实和法律依据，予以采纳。林景武因本交通事故所造成的合理损失为：医疗费416695.34元，扣除不合理用药15563.98元后，合理医疗费为416695.34元-15563.98元=401131.36元（其中非医保用药为102629.31元），住院伙食补助费（147天+52天）×15元/天=2985元，营养费(416695.34元-15563.98元)×10%=40113.14元，误工费（147天+52天+80天）×160.87元/天=44882.73元,护理费[（147天+52天）天+5年×365天]×125.38元/天=253769.12元。残疾赔偿金(含被扶养人生活费)36014.3元/年×20年+20167元/年×10年÷3人=787509.33，精神损害抚慰金50000元，交通费2000元，后续治疗费10000元，合计1592390.68元。上述损失，由保险公司在交强险限额内赔偿120000元,在商业三者险限额内赔偿1，000，000元，二项合计120000元+1，000，000元＝1，120，000元，扣除已付的10000元，尚须支付1，120，000元-10000元=1，110，000元，由许锦泉赔偿1592390.68元-1，120，000元-102629.31元+102629.31元×70%=441601.89元，扣除已付的34200元，尚须支付441601.89元-34200元=407401.89元。余下损失由林景武承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决：一、平安保险漳浦公司应于判决生效之日起十日内赔偿林景武因本案交通事故所造成的损失合计1，120，000元，扣除已付的10000元，尚须支付1，110，000元。二、许锦泉应于判决生效之日起十日内赔偿林景武因本案交通事故所造成的损失合计441601.89元，扣除已付的34200元，尚须支付407401.89元。三、驳回林景武其他的诉讼请求。本案受理费21558元，减半收取10779元由林景武负担1143元，许锦泉负担9636元。鉴定费3400元，由许锦泉负担。各方当事人对一审认定的事实，除平安保险漳浦公司对一审认定的“保险公司为其垫付10000元”有异议外，对其它事实均无异议，予以确认。对此异议，本院分析认定如下：二审庭审时，平安保险漳浦公司认为已垫付160000元，而不是10000元。林景武对平安保险漳浦公司已垫付160000元的事实无异议，故一审认定垫付数额有误，应纠正为160000元。另查明，林景武系福建省漳浦县旧镇镇居委会13组居民，其于2014年11月至2016年4月间在厦门鑫宏泰工贸有限公司工作。认定该事实有林景武向一审举证的户口簿及厦门鑫宏泰工贸有限公司《营业执照》、《工作证明》为据，二审亦补充提供厦门鑫宏泰工贸有限公司出具的2014年11月至2016年4月工资领款单为据，该证据经各方质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，林景武举证的厦门鑫宏泰工贸有限公司营业执照、工作证明、工资领取单以及漳浦县公安局签发的户口簿，足以证实本案事故发生之前，林景武以非农收入为主要生活来源连续一年以上。平安保险漳浦公司关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费应按农村居民标准计算的上诉理由，缺乏事实及法律依据，不予采纳。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，鉴定结论系由法院委托鉴定部门作出的，福建闽南司法鉴定所认定林景武护理期限为长期，平安保险漳浦公司没有提出足以反驳鉴定结论的相反证据和理由，仅单方认为出院后护理期不应超过三年的主张无事实依据，不予采纳。平安保险漳浦公司上诉主张已垫付给林景武的款项是160000元，一审少认定150000元，该150000元应予扣除。林景武对该事实无异议，并同意予以抵扣。故平安保险漳浦公司该上诉理由成立，予以采纳，相应垫付款可以在二审中予以抵扣，一审判决认定的数额应作相应变更。许锦泉上诉提出按双方于事故发生后达成的和解协议，约定林景武的损失按事故责任向保险公司索赔，林景武无权再向其主张保险限额外的经济损失（非医保用药除外）。经审查，双方达成的协议书虽有约定林景武的损失按事故责任向保险公司索赔，但协议中并无林景武对超过保险限额损失明示放弃向许锦泉索赔的约定。故许锦泉作为侵权人，应依照法律规定承担侵权责任，赔偿损失。综上，平安保险漳浦公司、许锦泉的上诉请求不能成立，应予驳回；平安保险漳浦公司关于应再抵扣150000元的上诉理由，该数额虽未纳入上诉请求，但林景武同意予以抵扣，一审判决应作相应变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省漳浦县人民法院（2017）闽0623民初2273号民事判决第二项、第三项。二、变更福建省漳浦县人民法院（2017）闽0623民初2273号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿林景武因本案交通事故所造成的损失合计1120000元，扣除已付的160000元，尚须支付960000元。一审案件受理费10779元，由林景武负担1143元，许锦泉负担9636元。鉴定费3400元，由许锦泉负担。二审案件受理费10651元，由中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司负担3804元，由许锦泉负担6847元。本判决为终审判决。审 判 长 陈于伦审 判 员 陈育生审 判 员 陈春生二〇一七年八月二十九日法官助理 徐明水书 记 员 马晓斌