湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘03民终880号上诉人（原审被告）：莫端文,男，1969年11月11日出生，汉族，湘潭县人，居民。上诉人（原审被告）：阳金花，女，1971年2月25日出生，汉族，湘潭县人，教师。委托诉讼代理人：王运红，湖南康泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭代本，男，1960年5月21日出生，汉族，湘潭县人，教师。委托诉讼代理人：张炯，湖南力攻律师事务所律师。上诉人莫端文、阳金花因与被上诉人彭代本民间借贷纠纷一案,不服湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321民初313号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。莫端文、阳金花上诉请求：一、撤销原判，发回重审；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决程序严重违法。上诉人向一审法院提出要求承办法官回避的申请，法院予以驳回后，上诉人申请复议，但一审法院没有依据法律规定在三日内做出复议决定并通知上诉人，即对本案作出缺席判决，属于程序严重违法，判决结果严重侵害上诉人合法权益。二、上诉人归还的借款，大部分为归还借款本金，原审对借款本金及利息的计算有误。彭代本答辩称：一、一审判决程序合法。在一审中，上诉人无理取闹，为了达到其“想方设法赖账”的目的，故意杜撰一审法官对其有成见、存在偏袒的事实，提出所谓的回避申请。一审法院已经依法驳回了其回避申请，并且向其下达了《决定书》。上诉人在收到《决定书》时，并没有及时申请复议，而是在即将要开庭时，才临时提出复议。答辩人认为，上诉人的复议申请已经逾期。依据民事诉讼法的规定：申请人对人民法院的回避决定不服，可以在接到决定时申请复议一次。而上诉人并没有在接到回避决定时及时申请复议，因此，其复议权已经丧失。一审法院完全可以对其不予理睬。一审的开庭传票已经依法送达到了上诉人，上诉人明确知道开庭的时间，但上诉人拒不到庭。这不仅仅是对法律的藐视，也是对自己申辩权利的放弃。上诉人完全可以在一审开庭审理时，充分发表自己的答辩和申辩意见，但上诉人却放弃了这一申辩的权利。现在上诉人企图在二审中再来弥补，答辩人认为这是毫无道理的。二、一审判决上诉人承担的还款责任和金额准确无误。首先，就已归还的款项是归还的本金还是利息的问题，双方之间并没有约定。那么依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，民间借贷中未约定先还本金还是利息如何确定还款顺序的，应当先还利息，再抵充本金。一审中将已归还的款项优先认定为利息并无不当。而且在一审中，答辩人本着实事求是的态度，在上诉人一审未出庭答辩的情况下，对于有几笔无答辩人收条、无还款凭证的还款，也均未否认。一审法官也要求答辩人要客观陈述事实，即使没有出具还款凭证，也要如实陈述。这足以说明，一审法院是公正的，并无任何偏袒一方的情形。相反，如果答辩人的合法债权无法得到保护，这才是对赖账者的偏袒。总之，上诉人的种种行径无非是想达到其逃避、拖延债务的目的。答辩人与上诉人都是一个乡村中学的教师，借给上诉人的都是自己辛辛苦苦攒下来的积蓄，上诉人于情于法都应当积极履行偿还义务。故此，请求驳回上诉、维持原判。彭代本向一审法院起诉请求：1、判令两被告立即共同偿还原告借款本金142000元，并按年利率10%支付利息直至借款清偿完毕；2、由两被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：因经营肥料生意需要资金周转，被告莫端文向原告彭代本借款，原告于2013年5月27日借给被告莫端文现金62000元，2014年3月19日借给被告莫端文现金80000元，约定按年利率10%计算利息，未约定还款期限，被告莫端文向原告出具了借条两张。借款后，被告莫端文于2014年8月12日偿还了原告10000元，2014年8月19日偿还了原告10000元，2015年1月23日偿还了原告5000元，2015年2月17日偿还了原告5000元，2015年4月24偿还了原告10000元，2016年2月6日偿还了原告6000元。被告阳金花分别于2016年9月12日、10月11日、11月30日、12月20日分四次每次偿还了原告1500元。另查明，原告彭代本与被告阳金花系教师，两人系同事关系，被告莫端文与阳金花系夫妻关系，该债务发生于两被告婚姻关系存续期间。一审法院认为，本案争议焦点在于（一）原、被告之间的借贷关系是否属实？两被告经传票传唤，无正当理拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证和质证权利，根据原告提供的证据及相关事实，可以确信原、被告之间存在借贷合意和借贷关系实际发生具有高度可能性，法院对该借贷事实予以认定。（二）该债务是否为夫妻共同债务？两被告系夫妻关系，该债务发生于两被告夫妻关系存续期间，且借款用于家庭的经营，依法应为夫妻共同债务。（三）两被告应承担的还款责任大小？对于两被告已偿还部分款项的事实，两被告未出庭予以说明和举证，属于原告的自认，且该事实对被告方有利，故法院予以认可。原告于2013年5月27日借给被告现金62000元，2014年3月19日借给被告现金80000元，约定利息为年利率10%，被告莫端文向原告出具了借条。借款后：1、被告莫端文2013年5月27日向原告借款62000元，2014年8月12日被告莫端文偿还了10000元，这期间只需要支付利息7234元；被告莫端文2014年3月19日向原告借款80000元，2014年8月19日被告莫端文偿还了10000元，这期间只需要支付利息3333元，两项利息合计10567元，超出部分应认定为偿还本金，故应认定偿还了本金9433元。2、从2014年8月20日起，借款本金为132567元，按年利率10%计算，每月利息为1104.7元，2015年1月23日被告莫端文偿还5000元，这期间应支付利息5524元，尚欠利息524元。2015年2月17日被告莫端文偿还5000元，这期间应支付的利息和上月拖欠的利息合计1000元，超出部分应认定为偿还本金，故应认定偿还了本金4000元。3、从2015年2月18日起，借款本金为128567元，按年利率10%计算，每月利息为1070元，2015年4月24被告莫端文偿还了10000元，这期间应支付利息2140元，超出部分应认定为偿还本金，故应认定偿还了本金7860元。4、从2015年4月25日起，借款本金为120707元，按年利率10%计算，每月利息为1006元，2016年2月6日被告莫端文偿还了6000元，这期间应支付利息9090元，故尚欠利息3090元。5、从2016年2月7日至2017年4月18日，借款本金为120707元，按年利率10%计算，每月利息为1006元，被告阳金花分别于2016年9月12日、10月11日、11月30日、12月20日分四次每次偿还1500元，这期间应支付利息14084元，加上尚欠利息3090元，合计17174元，核减已支付的6000元，被告还需支付利息11174元。综上，截止2017年4月18日，被告方尚欠原告借款本金120707元，需支付利息11174元。2017年4月18日之后，原、被告虽未约定还款时间和逾期利率，但根据相关司法解释规定，可按借期内的利率即年利率10%计算逾期利息，故原告要求两被告自2017年4月19日起按年利率10%支付逾期利息的诉讼请求，法院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（二）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、由被告莫端文、阳金花在本判决生效后十日内共同偿还原告彭代本借款本金120707元，支付利息11174元（利息计算至2017年4月18日止），并按年利率10%的标准支付从2017年4月19日起至上述借款本金清偿完毕之日止的逾期利息；二、驳回原告彭代本的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1570元,财产保全费1270元，两项合计2840元。由原告彭代本负担420元，由被告莫端文、阳金花负担2420元。二审期间，莫端文、阳金花共同向本院提交证据一份，即湖南省湘潭市中级人民法院（2015）潭中刑初字第14号刑事判决书，拟证实上诉人是朱佰光集资诈骗案的受害人，上诉人是无力偿还欠款不是故意拖欠。彭代本未发表质证意见。本院认证认为，该证据与本案没有关联性，本院不予采信。本院经审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为：一、关于原审程序问题。上诉人于原审提出的回避申请不符合法律规定，原审驳回其回避申请是正确的。上诉人收到驳回申请的决定书后，未及时申请复议，原审对其复议申请不予审查也是正确的。原审审理程序不存在问题，也未影响案件的公正审理。上诉人认为原审程序违法的上诉理由不成立，本院不予采纳。二、关于本息计算问题。上诉人向被上诉人出具的借条上明确约定了利息，依据法律规定，上诉人归还的借款应当先认定为利息，超出部分方可抵扣本金。上诉人称与被上诉人口头约定归还的借款都是本金，因被上诉人不予认可，上诉人没有其他证据印证，本院对上诉人的该上诉理由也不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1570元，由上诉人莫端文、阳金花负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩小平审 判 员  向兴礼审 判 员  周 尧二〇一七年八月四日代理书记员  严冰彬附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。