.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民终489号上诉人（原审被告）：马某，住甘肃省静宁县。委托诉讼代理人：何某，甘肃泫渊律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：宋某，甘肃泫渊律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：哈某，个体户，住甘肃省静宁县。被上诉人（原审被告）：邓某，住甘肃省静宁县。上诉人马某因与被上诉人哈某、邓某健康权纠纷一案，不服静宁县人民法院（2015）静民一初字第383号民事判决，向本院提起上诉，本院审理后认为事实不清，程序违法，以（2016）甘08民终407号民事裁定发回重审后，静宁县人法院重新组成合议庭，进行了审理并作出裁判，马某仍不服静宁县人民法院（2017）甘0826民初267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，被上诉人邓某经传票传唤未到庭，现已审理终结。马某上诉请求：撤销原判，改判驳回对哈某之诉。事实及理由：1.一审判决未经法定程序将马小军偷换为马某，进而判决马某作为被告承担实体责任是错误的。一审法院在未经任何法定程序，且毫无证据证明马某又叫马小军的情况下，将马小军悄悄地偷梁换柱为马某，并判决承担实体责任显然是错误的。2.一审判决认定马某为侵权人，事实不清，证据不足。一审判决以”证人米某的证言与马某签名的申请单相吻合”及无中生有的”且有邓某的当庭陈述，证实马某用碗扔打邓某时打伤哈某的事实，亦确认马某的曾用名为马小军”，即认定”本案证据相互印证，证实马某致伤哈某的事实”显然是错误的，属于证据不足，事实不清。3.哈某受伤系马某所致，一审判决邓某不承担民事赔偿责任也是错误的。哈某受伤系马某所致，邓某依法也应承担相应的赔偿责任，一审判决被以”未举出任何证实邓某有实施伤害行为”为由判决邓某不承担任何民事赔偿责任是错误的。4.一审法院判决结果严重错误。一审判决误工费12445元，护理费1936元、伤残赔偿金57131元（含被扶养人生活费9597元）纯属任性之胡判。哈某的受伤部位与四肢全身的运动能力毫无关系。哈某辩称，一审判决证据确凿，认定事实清楚，判决正确，应驳回上诉，维持原判。马某就是马小军，马某等人在其店内吃夜宵时与邓某发生争执，致其受伤。马某与邓某发生争执，但是邓某没有打人，一审对责任的处理是正确的。一审法院认定的赔偿费用都是正确的，应维持原判。马某致哈某受伤，哈某至今还有后遗症，影响其收入。邓某未做答辩。哈某向一审法院起诉请求：判决马某、邓某连带赔偿哈某经济损失计80317.91元。诉讼过程中哈某变更诉讼请求：判决马某、邓某连带赔偿哈某医疗费8389.79元、误工费14239.80元、护理费2215.08元、住院伙食补助费840元、营养费840元、伤残赔偿金47534元、被扶养人生活费10470.60元、后续治疗费6500元、鉴定费6500元、交通费685.60元、精神抚慰金3000元，共计101214.87元（含马某已支付的7642.04元）。一审法院认定事实：2015年5月16日凌晨1时许，马某与邓某等人酗酒后，去哈某夫妇经营的”米某烤肉店”消费。期间，马某与邓某因琐事发生争执，马某用饭碗扔打邓某时，打在哈某脸上，致其受伤。经静宁县人民医院检查诊断伤情为：1.眼睑裂伤（左眼）；2.结膜出血（左眼）；3.鼻骨骨折；4.皮下血肿。住院治疗21天，花医疗费7712.04元，马某支付7642.04元。同年6月10日，在医院结算过程中，因马某丢失了预交款收据，马某即在《静宁县人民医院住院部患者遗失医疗预交款收据申请单》上签名，确认与哈某（患者）是”事主”关系，经甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定，上述申请单”马某”签名是马某本人书写，哈某支付鉴定费3500元。6月11日哈某在甘肃省人民医院检查治疗，花医疗费677.75元。9月29日，哈某的伤情经甘肃法医学会司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后续治疗费6500元，花鉴定费3000元。另查明，哈某女儿米亚瑄生于1999年1月26日，父亲哈国丰生于1944年9月25日，母亲张桂香生于1948年1月1日，其父母共生育四个子女。一审法院认为，本案争议的焦点是：哈某受伤是否是马某所致，马某是否又叫马小军。经庭审查明，证人米某的证言与马某签名的申请单相吻合，且有邓某的当庭陈述，证实马某用碗扔打邓某时打伤哈某的事实，亦确认马某的曾用名为马小军。本案证据相互印证，证实马某致伤哈某的事实，故马某依法应承担民事赔偿责任，对哈某的诉讼请求应予以支持；关于哈某要求邓某承担赔偿责任的请求，因未举出证据证实邓某有实施伤害的行为，故不予支持；关于请求的误工费及护理费应当以餐饮业标准计算；营养费和精神损害抚慰金，无证据证实，不予支持；对请求的后续治疗费，根据鉴定意见，哈某未提供继续治疗支付费用的证据，故不予支持；对马某提出哈某的受伤部位与劳动能力没有关联并未受限，应对残疾赔偿金、误工费等作相应调整和不予支持的意见，因未提供证据证实，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、马某赔偿哈某医疗费8389.79元、误工费12445元、护理费1936元、住院伙食补助费840元、伤残赔偿金57131元（含被扶养人生活费9597元）、鉴定费6500元、交通费308元，合计87549.79元（含已支付的7642.04元）（限判决生效后三十日内执行）；二、驳回哈某要求邓某承担民事赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费636元，由马某负担。二审中，当事人没有提交证据。一审法院认定的事实属实，予以确认。本院认为，本案的争议焦点问题，一是马某作为本案的诉讼主体是否妥当，二是一审判决认定事实和责任划分是否正确。关于马某作为本案的诉讼主体是否妥当的问题，一审法院根据（2013）静民二初字第229号民事调解书及反诉状证明马晓军与马某为同一人，而且身份证上的姓名为马某。尽管哈某在起诉状中列举的被告为马小军，但住址和电话号码均与马某的一致，故马小军与马晓军、马某是同一人。因此，一审法院根据身份证上的姓名将被告列举为马某并无不当，马某认为更换诉讼主体的上诉理由不能成立。关于一审判决认定事实和责任划分是否正确的问题，静宁县人民医院病例记载”入院日期：2015年5月16日3时35分，主诉：被他人打伤面部致疼痛、流血半小时”尽管马某否认静宁县人民医院医疗费预交款收据申请单上是其签字，但经甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定静宁县人民医院医疗费预交款收据申请单上马某的签名就是其本人所写，该申请单记载”关系：事主”联系电话和住址均是马某的。证人米某尽管是哈某的丈夫，但其所作证言与邓某在一审庭审中的陈述及医院的病历互相印证。据此，一审判决认定马某致伤哈某的事实并无不当。马某上诉认为邓某应承担责任，但没有提供证据证明邓某有侵害哈某的行为存在。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条第一款”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”及”在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，一审判决认定案件事实及责任划分并无不当。关于误工费、护理费和残疾赔偿金（含被扶养人生活费）的认定是否正确的问题，哈某住院治疗21天，被鉴定为十级伤残，马某认为哈某的伤情对劳动能力没有影响，但未提供证据证明其主张，一审法院依据证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定做出的认定并无不当。根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，一审法院将被扶养人生活费计入残疾赔偿金并无不当。综上所述，上诉人马某的上诉理由均不能成立，应予驳回，一审法院认定事实清楚，责任划分正确，判处得当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费636元，由上诉人马某负担。本判决为终审判决。审判长李凌审判员白皎洁代理审判员王岚二○一七年八月十八日书记员任妮娜