江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终1227号上诉人（原审被告）：张新涛，男，1966年8月14日出生，汉族，住南通市通州区。委托诉讼代理人：蔡振丹，南通市通州区振兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张美云，女，1973年7月4日出生，汉族，住南通市通州区。委托诉讼代理人：王德明，南通市通州区城星法律服务所法律工作者。上诉人张新涛因与被上诉人张美云生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初5665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张新涛上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人2016年6月24日的X光检查报告单上的结论与其鉴定报告上的结论不一致，南通三院司法鉴定所对被上诉人误工费的鉴定结论缺乏事实和法律依据，一审法院应当支持上诉人重新鉴定的申请。2、一审法院对于被上诉人误工费的认定标准缺乏事实和法律依据。一审中，双方均认可被上诉人厂里实际控制人的调查笔录，该笔录中反映被上诉人不存在误工期限的问题。3、一审法院对被上诉人护理费的认定错误，被上诉人没有住院治疗，其受伤程度也无需护理。4、一审法院适用法律错误，判决书中引用了多条与本案无关的法条。张美云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张美云向一审法院起诉请求：判令张新涛赔偿其因交通事故造成的损失共计31637.2元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年11月1日17时21分左右，张美云驾驶通州区280755电动自行车（车后乘坐：张磊）由北向南行驶左转弯向东至南通高新技术产业开发区朝霞路与青岛路交叉路口时，该车右侧前部与由南向北的张新涛驾驶的比翼鸟牌电动自行车前部发生碰撞，造成张美云受伤、双方车辆损坏的道路交通事故。2015年12月22日，南通市通州区公安局交通警察大队作出通公交开认字[2015]第053号《道路交通事故认定书》，认定张新涛在本起交通事故中的交通安全违法行为和过错作用较大，承担本起事故的主要责任，张美云承担本起事故的次要责任，张磊不承担本起事故的责任。事故发生后，张美云先后在通州区人民医院、南通大学附属医院治疗，花去医疗费共计2140.72元（不含救护车费）。2016年8月3日，南通三院司法鉴定所就张美云伤情作出司法鉴定，意见为：张美云因右锁骨尖峰端骨折，喙锁关节间隙增宽，需要一定时间的临床治疗及康复期，日常生活及活动能力受到不同程度的影响，需要他人帮助及补充营养，结合张美云20**年6月24日X片复查示：右锁骨尖峰端骨折断端错位畸形骨折线模糊未完全消失实际治疗恢复情况综合考虑，误工期限至鉴定前一日止（9个月），1人护理期限50日，营养期限60日。张美云支付鉴定费用1000元。审理中，张美云向一审法院主张其因交通事故造成以下损失：医疗费1934.73元、急救费130元（含救护车费40元）、误工费36162元、营养费720元、护理费4250元、交通费400元、鉴定费1000元。一审法院认为，1、公民的人身权、财产权受法律保护。依照法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。张美云因道路交通事故造成伤害，依法应得到赔偿。2、作为处理交通事故的有权机关，交警部门根据现场勘查、当事人陈述、检验鉴定、视听资料等证据分析认定，作出《事故认定书》，并认定双方当事人在本起事故中的责任。张新涛对《道路交通事故认定书》的责任认定提出异议，但未能提供相反的证据或足够的理由推翻事故责任认定，一审法院对案涉《道路交通事故认定书》予以采信并作为划分双方当事人责任及承担赔偿责任的依据，由张新涛对张美云因道路交通事故造成的损失承担70%的赔偿责任，其余损失由张美云承担。3、张美云提交的《司法鉴定意见书》，系有资质的鉴定机构和鉴定人员经过合法程序作出，其作出的三期意见亦合理有据。张新涛对此提出异议，但未有相反的证据或足够的理由，故一审法院对其申请重新鉴定不予准许，依法采信该司法鉴定意见。4、对张美云的损失，一审法院根据双方当事人举证质证，结合司法鉴定意见，认定如下：⑴医疗费：经法院审查，张美云为治伤实际花去医疗费用2140.72元（不含救护车费），现其主张医疗费1934.73元、急救费130元（其中救护车费40元应计入交通费中），即张美云主张医疗费共计2024.73元系其对自己权利的处分，一审法院予以支持。⑵误工费：根据张美云提交的通州区西亭镇宝萱服装厂营业执照以及该厂出具证明、工资考勤表等证据，可以证明张美云在事故发生前有稳定的工作和收入，虽然其提交的证据无法证明其月平均工资，但其主张的4018元/月未超过同行业平均工资，一审法院对其主张的误工费36162元（4018元/月×9个月）予以支持。⑶营养费：参照司法鉴定意见，对张美云的营养费法院支持600元（60天×10元/天）。⑷护理费：参照司法鉴定意见，一审法院对张美云主张的护理费4250元（85元/天×50天）予以支持。⑸交通费：一审法院酌情支持300元（含救护车费40元）。综上，张美云因交通事故造成的损失共计43336.73元，应由张新涛按责赔偿30335.71元。5、鉴定费1000元列入诉讼费用，由当事人依法分担。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、张新涛于判决发生法律效力后十日内赔偿张美云因交通事故造成的损失共计30335.71元；二、驳回张美云的其它诉讼请求；张新涛如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取200元，鉴定费用1000元，合计1200元，由张美云负担300元，张新涛负担900元（张新涛负担部分张美云已垫付,待执行时由张新涛一并给付张美云）。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中的司法鉴定由南通三院司法鉴定所具体实施，该所具有司法鉴定资质，实施鉴定的鉴定人员均亦具有司法鉴定资质，张新涛也未能提供任何证据证明张美云的伤情与鉴定意见不符，故原审法院对张新涛重新鉴定的申请未予准许并无不当，对张新涛认为应予重新鉴定的上诉主张，本院不予支持。关于误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。张美云提供了通州区西亭镇宝萱服装厂营业执照、误工证明及考勤表等证据，以证明其在事故发生前有固定收入，通州区西亭镇宝萱服装厂实际控制人张天峰在调查笔录中亦确认张美云因伤休息并停发工资，原审判决据此支持张美云的误工费损失并无不当。至于护理费，是对因受害人恢复健康需要护理而遭受损失的赔偿，属于恢复受害人身体健康所必须的支出。本案中，张美云因交通事故致伤，鉴定结论确定其护理期限为50日，原审判决再根据当地护工标准认定张美云的护理费合理有据。至于原审判决中引用的相关法律条文，均与当事人的诉请及本案的判决结果存有一定的关联，张新涛认为原审判决适用法律错误没有依据，本院不予采信。综上所述，张新涛的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人张新涛负担。本判决为终审判决。审 判 长 曹 璐代理审判员 高 雁代理审判员 顾 磊二〇一七年八月二十八日书 记 员 邢彦华