江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0623民初5228号原告：顾某1，男，2015年9月30日生，汉族，住如东县。法定代理人：顾某2，男，1991年11月6日生，汉族，住如东县。委托诉讼代理人：蔡雪红，江苏祎华律师事务所律师。被告：如东县中医院，住所地如东县掘港镇淮河路**号。法定代表人：顾海军，院长。委托诉讼代理人：杨建山，如东县中医院副院长。委托诉讼代理人：史建功，江苏琴海律师事务所律师。原告顾某1与被告如东县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年11月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告顾某1的法定代理人顾某2及其委托诉讼代理人蔡雪红，被告如东县中医院的委托诉讼代理人杨建山、史建功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾某1向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费15551.19元（具体金额待鉴定后确定）。事实与理由：原告母亲梁某于2014年底受孕，怀孕期间在被告处依医嘱定期产检，2015年9月10日（胎儿37周左右）超声描述双顶径月98mm，股骨长径约71mm。2015年9月29日上午梁某感觉宫缩腹痛，遂至被告处待产。入院诊断后，被告医生未慎重对待胎儿存在“巨大儿”的可能，错误估计胎儿体重为3900克，且在29日中午梁某产检宫口开两指，而疼痛持续到半夜宫口仍为两指的情况下，仍未及时变更分娩方式，导致30日中午梁某肩难产，此时被告仍采取粗暴牵引胎头和胎肩的方式助产。原告出生后即被送往南通市××保健院（南通市儿童医院）抢救，被诊断为新生儿重度窒息、新生儿缺氧性脑病、新生儿颅内出血、巨大儿（出生重量为4500克）、锁骨骨折等。现原告经多次检查治疗，被确诊为难产所致脑瘫。原告认为，被告在医疗过程中未尽诊断注意义务、未能根据实际情况采取正确的分娩方式，导致原告终身残疾，给原告及其家人带来终身无法解脱的痛苦，因此原告依法提起诉讼，望予秉公判决。同时申请对被告如东县中医院的诊疗行为有无过错、过错行为与原告人身损害后果之间是否存在因果关系、原告的伤残等级、后续护理费、营养费、残疾生活辅助器具费、后续医疗费等进行鉴定，鉴定结论作出后，原告明确诉讼请求，要求被告如东县中医院赔偿原告目前已发生的医疗费、营养费、护理费等98610.42元。被告如东县中医院辩称，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，被告不予认可。1.被告认为其对胎儿体重所进行的评估在正常范围内，胎儿有阴道分娩的指证，且产程顺利；2.胎儿体重的评估受很多不确定因素的影响，如胎头双顶径、孕妇腹壁脂肪厚薄等；3.巨大儿引起的肩难产导致的并发症无法避免，被告在手术前已履行了相关告知义务；4.被告整体的医疗行为不存在任何过错，且原告目前的伤残结果与被告的医疗行为之间没有因果关系；5.对鉴定意见没有异议，被告的过错行为与原告脑瘫的损害后果之间的原因力比例为主要因素，故对原告的损失承担不超过70%的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。上述证据可以证明以下事实：原告顾某1母亲梁某于2015年9月10日在被告如东县中医院行超声检查，超声描述：耻骨上宫腔探及胎头回声环，双顶径约98mm,颅骨回声环完整，脑中线居中，侧脑室未见明显扩张，股骨长径约71mm，胎心率、胎动未见异常……；超声提示：“单胎、晚孕、头位、胎儿存活”。9月29日因“孕40+2周，下腹坠胀1小时”在被告处就诊，诊断为“G1P0孕40+2周待产LOA”收住入院，入院时产检：宫底高35cm,腹围95cm,胎儿体重估计3900克，胎方位LOA，胎心145次/分，胎心位置左下，强度强，先露头，位置–2cm，入盆，胎膜未破。肛查：宫颈质地软，扩张1cm。髂前上棘间径24cm，髂棘间径26cm，骶耻外径19cm，坐骨结节间径9cm。9月30自阴道娩出一足月成熟活男婴顾某1，体重4500g，Apgar评2分-7分，脐带无绕颈，外观无畸形，头部有产瘤。新生儿无自主呼吸，予以人工呼吸，气管插管，5分钟后新生儿自主呼吸，去除插管，予以吸氧，地塞米松1mg，维生素K15m肌注防出血性疾病。当天诊断为“新生儿重度窒息、新生儿羊水吸入、巨大儿、头皮血肿”收住南通市妇幼保健院，入住时查体：神志清晰，反应欠佳，哭声低，呼吸急促，前囱平坦，有头皮血肿，左侧头皮有破损，有三凹征，双肺呼吸音粗糙，可闻及较多湿啰音，心率138次/分，心律规整，腹平坦，肝脏右肋下1cm，质地软，原始反射减弱，四肢肌张力增强。入院后入NICU，禁食，头罩吸氧，抗感染，补充维生素K1等治疗，患儿呼吸仍费力，予改气管插管机械通气，患儿呼吸好转后经鼻塞CPAP过度至头罩吸氧，病程中患儿出现四肢抖动，考虑存在缺氧缺血性脑病，予以镇静、降低颅内压、营养心肌、补钙等治疗。根据家属要求，10月9日予以出院，出院诊断为“新生儿重度窒息、新生儿缺氧缺血性脑病、新生儿颅内出血、新生儿羊水吸入、巨大儿、头皮血肿、新生儿代谢性酸中毒、新生儿高血糖症、心肌损害、新生儿低钙血症”。10月10日诊断为“新生儿缺氧缺血性脑病、新生儿××、头颅血肿、颅内出血、代谢性碱中毒并呼吸性酸中毒”收住南通瑞慈医院，入住后予心电监护、吸氧、吸痰、抗感染、营养脑细胞、营养脑神经、化痰、补液支持等治疗，10月26日患儿出院。2016年6月1日诊断为“小儿脑瘫”收住如东县中医院，予以鼠神经生长因子肌注治疗，7月1日出院。上述诊治概要是对原、被告提供的产科入院记录、手术记录、护程记录单等证据所反映的诊疗过程的简要摘录。审理过程中，原告顾某1于2016年11月4日向本院提交医疗事故鉴定申请书，要求就如东县人民医院的诊疗行为有无过错、诊疗行为与患者人身损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小进行医疗损害鉴定。南通市医学会接受本院委托后，于2017年4月7日作出南通医损鉴【2017】021号医疗损害鉴定书，根据双方的争议要点和本院提交的材料，组织专家和医患双方召开鉴定会，专家鉴定组经过讨论合议，形成分析说明和专家意见。分析说明：本病例诊疗过程中，医方存在如下过错：产前检查不够完善，未能正确评估胎儿体重，导致分娩方式选择不当，发生肩难产；根据现有材料记录，产妇产程进展顺利，无胎心音异常变化，无胎儿宫内窘迫存在，应用胎吸助产指征掌握不当；新生儿抢救措施不到位。以上过错行为与颅内出血、锁骨骨折、新生儿缺氧缺血性脑病的发生有关。目前患儿脑瘫诊断成立，医方过错行为与患儿脑瘫之间存在一定因果关系。专家意见：医方过错行为与患儿脑瘫之间存在一定因果关系，其原因力为主要因素。目前患儿在治疗康复期间，且年龄幼小，伤残等级暂难以确定。2017年5月24日，本院委托南通三院司法鉴定所对原告顾某1的护理期限及人数、营养期限进行鉴定，该所于2017年6月9日作出通三司法鉴定所[2017]临鉴字第0270号司法鉴定意见书，鉴定分析意见：1、顾某1在分娩过程中受伤，病历记载神志清晰，反应欠佳，哭声低，呼吸急促，有头皮血肿，左侧头皮有破损，有三凹征，双肺呼吸音粗糙，可闻及较多湿啰音，原始反射减弱，四肢肌张力增强；摄片检查示双侧基底节区、丘脑信号异常，蛛网膜下腔出血，双侧枕顶部少量硬膜下血肿，左枕顶部头皮血肿，左锁骨骨折；住院期间予以对症治疗；活体检查见头部歪斜，不会行走等；故顾某1多发损伤诊断成立。2、顾某1因多发伤，需要一定时间的临床治疗及康复期，过程中大小便、穿衣洗漱、自我移动、翻身、进食等日常生活及活动能力受到不同程度的影响，需要他人帮助及补充营养，参考GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》有关规定，结合顾某1伤后的恢复情况综合考虑，护理期限至鉴定前一日（其中住院期间2人护理，其余1人护理）；营养期限为360日。鉴于目前被鉴定人年龄尚小，后期发育及病情发展情况无法预估，后续的护理期限无法评定。原告顾某1对南通市医学会的鉴定意见的真实性、合法性没有异议，对专家意见中认为医方过错行为是造成患儿脑瘫的主要因素，无其他因素参与，应由医方承担全部赔偿责任，对南通三院司法鉴定所的鉴定意见没有异议。被告如东县中医院对上述鉴定意见均无异议，认为医方过错行为虽与患儿脑瘫之间存在一定因果关系，原因力为主要因素，应当还有其他因素引起患儿脑瘫，不应由医方承担全部赔偿责任。鉴定结论送达后，原告顾某1明确诉讼请求为：判决被告赔偿原告已经产生并明确的费用98510.42元，其中医疗费25712.42元、住院伙食补助费1008元（18元×56天）、营养费3650元（10元×365天）、护理费60480元（90元×672天）、交通费5000元、鉴定费2660元。对原告顾某1主张的损失，被告如东县中医院质证认为：对住院伙食补助费、护理费、鉴定费没有异议；对医疗费应扣除社保机构已报销的费用；营养费计算期限根据鉴定结论应是360天，标准没有异议；交通费5000元过高，由法院酌情确定。本院认为，1.关于被告如东县中医院的诊疗行为是否存在过错、过错行为与原告损害之间是否存在因果关系以及原因力大小。本案在审理过程中，原告申请对上述事项进行鉴定，南通市医学会作出“医方过错行为与患儿脑瘫之间存在一定因果关系，其原因力为主要因素。目前患儿在治疗康复期间，且年龄幼小，伤残等级暂难以确定。”的专家意见，双方当事人均没有异议，故以该鉴定结论为依据。2.关于原告主张的损失，其中住院伙食补助费1008元、护理费60480元、鉴定费2660元双方无争议，予以确认；被告对医疗费中已由社保机构报销的费用认为应扣除，因该费用系第三人侵权所发生，应由侵权人予以赔偿，社保机构可向原告主张返还，故医疗费25712.42元应予认定；营养费计算期限与鉴定结论不一致，应计算360天，为3600元；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑到原告系婴儿，病情严重，就医均自驾车辆前往确为实际所需，酌情支持4000元。3.关于赔偿责任的承担，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告顾某1及其母亲梁某在被告如东县中医院接受诊疗活动中，原告顾某1受到损害，经南通市医学会鉴定，被告的过错行为与原告脑瘫的损害后果之间存在因果关系，原因力为主要因素。被告如东县中医院的过错行为是造成原告脑瘫损害后果的直接原因，故应由被告对原告的损失承担全部赔偿责任。被告辩称其过错行为系造成原告损害后果原因力比例为主要因素，在承担赔偿责任时不超过70%，因造成损害后果的原因力的大小并不是侵权责任中的过错责任大小，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，受害人对损害发生有过错，可以减轻侵权人的责任，本案中，原告顾某1及其母亲对事故的发生及损害后果的造成均没有主观过错，不构成过错相抵，不应承担责任。即使原告作为胎儿时或其母亲作为产妇可能存在体质因素，对损害后果的发生并不具有相当的因果关系。故对被告要求按照原因力比例承担赔偿责任的辩解不予采信。综上所述，被告如东县中医院对原告顾某1及其母亲梁某的诊疗行为存在过错，被告的诊疗过错行为是造成原告脑瘫损害后果的直接原因，对造成原告顾某1的损失应承担全部赔偿责任，故原告目前已产生的损失94800.42元由被告予以赔偿。本院依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告如东县中医院于本判决生效后十日内赔偿原告顾某1人民币94800.42元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2115元，鉴定费2660元，合计人民币4775元，由被告如东县中医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币2115元。（该院开户户名：江苏省南通市中级人民法院；开户行：中国银行南通市濠南路支行；账号：49×××89）。审 判 长  顾 宇人民陪审员  缪忠玉人民陪审员  吴明秀二〇一七年八月十六日书 记 员  葛陈宗