昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书(2016)云0102民初字第1627号原告：金颖捷，男，汉族，1969年11月4日出生，身份证住址为广东省深圳市罗湖区，现住云南省昆明市五华区，委托代理人：马青，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。被告：赵桂兰，女，汉族，1968年4月21日出生，身份证住址为云南省昆明市西山区，现住云南省昆明市盘龙区，被告：王晓玲，女，汉族，1966年12月20日出生，住云南省昆明市西山区，被告：严衡，男，汉族，1972年4月18日出生住昆明市西山区，被告：崔勇，男，1974年1月16日出生，住云南省昆明市，被告：王文林，男，汉族，1978年9月4日出生，身份证住址为四川省彭山县。五被告共同委托代理人：杨贽亦，云南北川律师事务所律师，特别授权代理。第三人：云南瀚林图文有限公司；统一社会信用代码：915300007571871378；法定代表人：赵桂兰；住所：云南省昆明市新闻路***号。委托代理人：杨贽亦，云南北川律师事务所律师，特别授权代理。第三人：昆明镀绿科技有限公司；统一社会信用代码：91530102075294410G；法定代表人：王朋；住所：云南省昆明市五华区新闻路***号*幢***房**层***房。原告金颖捷诉被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇和王文林合伙协议纠纷于2016年3月25日立案受理。在诉讼过程中，本院依职权追加云南瀚林图文有限公司、昆明镀绿科技有限公司作为本案第三人参加诉讼，并依法组成合议庭，于2015年6月15日、2016年9月1日、2016年11月28日和2017年3月28日公开开庭进行了审理。原告金颖捷及其委托代理人马青，被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇、王文林和第三人云南瀚林图文有限公司及其委托代理人杨贽亦，昆明镀绿科技有限公司的法人代表王朋到庭参加诉讼。因案情复杂，本案报经本院院长批准延长审理期限六个月，现已审理终结。原告金颖捷诉称：2014年4月21日，原告与被告赵桂兰、王晓玲、严衡、王文林和崔勇签订了《投资合作协议》，决定共同投资成立数码快印加工厂，合作项目的名称为：昆明市图文行业协议数码快印工厂一厂”；合伙工厂地址为：昆明市一二一冶金设计院内；总投资额为人民币370万元（投资金额已经全部到位，投资人为：原告金颖捷、被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇和王文林等一共6人；其中原告金颖捷实物投资103.6元，占股比例：28%；被告赵桂兰现金投资162.8元，占股比例44%；被告王晓玲现金投资37万元，占股比例：10%；被告严衡现金投资22万元，占股比例：6%；被告王文林现金投资22.2万元，占股比例6%；《合作协议》同时还约定了各位合伙人的权利和义务。所有合伙人投资于2014年4月份以前均已到位，除原告是实物设备投资外，其余被告均是现金投资，其中，原告金颖捷的投资设备于2014年3月31日到位（按照实际投入设备当时的账面残值180万元投入，只计入投资额103.6万元，占股比例28%，口头约定其余的大约80万元分5年逐步现金归还金颖捷、但时至今日无任何执行），其余合伙人的现金也于2014年4月份到位，均按照《合作协议》约定打入赵桂兰个人账户。《投资协议》约定委托由被告赵桂兰担任总经理、执行董事及法定代表人实际控制人就是被告赵桂兰的云南翰林图文有限公司具体经营管理，亦即由被告赵桂兰实际经营管理，同时《投资协议》还约定：各位合伙人享有经营方向的决策权、对财务的监督与管理权、对重大经营管理的知情权；并且还特别约定加工中心必须在每月10日前将上月的财务报告公布在财务室内，各投资人自行到上述地点审查财务报表，并签署审查意见，到时至今为止，被告赵桂兰均未履行上述约定的告知义务。2014年4月加工中心在赵桂兰所租用场地的其中一层开始运营，由被告赵桂兰管理，但始终未进行工商、税务登记，所有经营的收支均以翰林图文公司名义及被告赵桂兰及其亲属、员工个人账户进行。至今为止，被告赵桂兰均未履行《合作协议》约定的告知义务，对合伙企业加工中心的经营情况、投资情况及投资资金的使用情况等其他合伙人均一无所知，原告多次要求被告赵桂兰履行告知义务，实现合伙人的知情权，但是被告赵桂兰均未履行，被告赵桂兰的行为已经构成严重违约。2015年年初，被告王晓玲、严衡向被告赵桂兰提出退伙，被告赵桂兰安排大约59万元退还二人，但此二人推出的合伙份额未作转让及分割。2016年1月，被告赵桂兰声称加工中心巨额亏损，因此原被告即加工中心的6位合伙人（包含已拿到退出资金的两位合伙人）于2016年1月20日召开合伙人会议，会议一致同意终止加工中心的合伙合作，并且约定于2016年1月24日早10点到被告赵桂兰拥有的滇池境界8幢16楼C2处算账，对合伙经营期间的支出、收入等财务数据进行审核确认。但是2016年1月24日，在约定时间内，被告赵桂兰也依然没有履行提供完整、规范财务数据的义务，只简单提供一些力求单方面说明加工中心巨额亏损的支出内容给合伙人过目，而没有提供加工中心真实、完整的收入以及支出项目数额及凭证给合伙人，并要求合伙人承担其所主张的巨额亏损，合伙人依然没有能够进行正式的合伙财务数据的审核。时至今日，被告赵桂兰仍然继续经营着加工中心，而且一直未提供加工中心的财务报表给各位合伙人，合伙人对合伙的经营情况和投资情况一概不知。同日原告金颖捷因为与被告赵桂兰之间的个人借贷纠纷，已于2016年1月将被告赵桂兰起诉到盘龙区人民法院，盘龙区人民法院已经受理并且于2016年1月25日出具（2016）云0103民初378号裁定书，查封了赵桂兰的个人财产，因此原、被告之间没有再继续个人合伙的基础。又因加工中场地2016年4月到期，被告赵桂兰称加工中心始终处于亏损状态，已经无力继续支付房租，但是在此情况下，赵桂兰仍然不终止合伙，不清算合伙财产，意图把加工中心搬入到其控制的翰林图文公司新闻路店的场地继续经营。综上所述，由于被告拒不履行合伙义务，又不与原告解除合伙关系、清算分割合伙财产，被告的行为严重损害了原告的利益，故原告诉至法院请求判令：1、判令解除原被告之间的合伙关系；2、依法清算，分割合伙财产；3、诉讼费由被告承担；4、鉴定费用等由被告承担。被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇、王文林和第三人云南瀚林图文有限公司、昆明镀绿科技有限公司辩称：首先，原告与我方几个自然人之间签订的《投资合作协议》并非是合伙协议，而是公司发起人协议，根据协议第四条的约定，明确约定出资人之间出资的金额及占股的比例，同时约定双方的权利义务，符合有限责任公司的股东的约定。如果双方约定的是合伙关系，那合伙人对经营体承担的应该是无限连带责任。其次，在该协议签订的当日，六名出资人召开了股东会，会议记录中明确共同收购的镀绿公司作为经营实体，并且约定将公司名称进行更名。后来公司名称变更登记没有完成，公司仍然沿用原来的名字。收购公司的股东的持股仍旧与投资合作协议一致。最后2014年5月30日收购的公司确实按照投资合作协议和会议记录的内容变更为相应的股东。而实际的经营中镀绿公司确实是由六名投资人实际控制经营，以合作协议约定的加工中心作为生产基地。综上我方认为六名出资人的关系很清楚，就是股东之间的关系，不存在合伙的关系。原告的诉讼请求无法律和事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。原告金颖捷为支持其诉讼主张，提交了以下证据材料：一、《投资合作协议》，用以证明原、被告于2014年4月签订《投资合作协议》，约定合伙开始时间、合伙投资金额和合伙方式、管理方式、各位合伙人的权利义务等合伙事宜；二、云南翰林图文有限公司的工商登记情况、股东变更情况，用以证明被告赵桂兰担任云南翰林图文有限公司的总经理及董事长，也是合伙时该公司的实际控制人；三、原告的投资设备投资到位情况交接表及设备搬运发票，用以证明原告已经按照合伙协议投资到位；四、原、被告决定终止合伙的《会议纪要》，用以证明原、被告共6位合伙人于2016年1月20日召开合伙人会议，一致同意终止加工中心的合伙合作；五、原告起诉被告赵桂兰的法院裁定，用以证明原告与被告赵桂兰的个人借贷纠纷，已于2016年1月将被告赵桂兰起诉到盘龙区人民法院，盘龙区人民法院已经受理并且于2016年1月25日出具（2016）云0103民初378号裁定书，查封了被告赵桂兰的财产，因此原、被告之间已经没有再继续进行个人合伙的基础；六、公证书，用以证明到2016年3月2日，加工中心经营场地的实际使用情况；七、关于赵桂兰担任会长的昆明图文行业协议的报道，用以证明2014年4月30日由赵桂兰担任会长的昆明图文行业协会在加工中心举行活动的报道；八、昆明镀绿科技有限公司公司登记材料，用以证明昆明镀绿科技有限公司公司章程修改、公司股东变更、公司股东会决议决定股权转让的时间是2014年5月28日，工商局出示的昆明镀绿科技有限公司公司股东股权（出资）变更事项告知确认书的确认时间是2014年5月29日，公司地址变更申请时间为2014年7月23日，批准申请时间是2014年9月28日，镀绿公司股东会议决定公司地址搬迁到合伙企业的加工中心地址的时间是2014年9月28日、公司修正案显示公司地址变更时间为2014年9月28日；2份租房协议和拥有租赁权的云南科立新材料有限公司出具给工商局的证明可以看出，镀绿公司与云南科立新材料有限公司的2014年3月28日签订的租房协议是虚假的，镀绿公司与昆明森润经贸有限公司的租房协议是真实的，其租房时间自2014年4月15日开始；九、凡影图文有限公司的费用报销清单和房屋收据，用以证明加工中心，办公场地由行业协议进行分租并收取租赁房租。昆明镀绿科技有限公司没有收取房租。加工中心的办公场所没有由昆明镀绿科技有限公司对外运营分租；十、昆明镀绿科技有限公司在税务机关缴纳税款的查询情况，用以证明昆明镀绿科技有限公司自股权变更后2017年1月17日没有进行过任何税务缴纳，因此被税务机关罚款500元，说明该公司股权转让后没有进行过任何正常经营；十一、昆明镀绿科技有限公司的基本账户自2014年1月1日起至2017年1月11日情况，用以证明昆明镀绿科技有限公司自2014年1月1日起至2016年6月，除了2015年3月20日和2016年3月3日分别进账10元以外，没有其他营业收入和支出，直到2016年7月1日开始，才有部分营业收入、支出，足以证明被告在原告起诉后并且已经开庭后，为了混淆合伙企业与该公司的关系，才故意让该公司有营业的表象；十二、昆明镀绿科技有限公司工商登记信息查询情况，用以证明昆明镀绿科技有限公司的营业执照在2017年2月24日之前所规定的经营范围不包括数码快印的项目，因此不能进行数码印刷相关活动（数码印刷业务的开展需要当地文化部门的特种经营许可），这与合伙人合伙时的初衷和目的完全不一致，个人合伙成立于2014年4月21日，昆明镀绿科技有限公司的授权受让于2014年5月28日直至2017年2月24日昆明镀绿科技有限公司才变更了营业范围，此时本案已经被法院受理了近一年，并且已经开庭多次。经质证，被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇、王文林和第三人云南瀚林图文有限公司、昆明镀绿科技有限公司对原告提交证据一、二、五、七、九、十和十一真实性认可，但不认可证明内容；对证明三真实性认可，但是不认可证明内容，认为原、被告合作是成立有限责任公司，虽然原告实物出资，但是未办理产权过户手续，出资不到位；对证据四真实性认可，但是不认可证明内容。在该次会议之后，双方又于2016年1月24日又召开会议，又形成新的会议纪要，一式六份，原告提出要找财务核对后再签字；对证据六真实性无异议，双方合作现场的确是这样，实际是昆明镀绿公司在经营生产基地是加工中心；对证据八中除了租房合同、费用报销清单和收据外证据真实性无异议，但不认可证明内容；对证据八中租房合同、费报销清单和收据真实性不认可；对证据十二真实性无异议，但是不认可证明内容，认为该份证据恰恰证明了原、被告收购了昆明镀绿公司后进行了相关工商变更手续，即便没有变更经营范围，也不能说双方经营活动无效。本院认为被告和第三人对原告提交证据一、二、三、四、五、六、七、八中内资企业登记基本情况表、章程修正案、身份证、股东会决议、股权转让协议股权（出资）变更事项告知确认书、申请、公司登记（备案）申请书、股东会决议、章程修正案、九、十、十一和十二真实性认可，本院对上述证据真实性予以确认；对证据八中租房合同、证明费报销清单和收据真实性不认可，但是无相反证据予以反驳，本院依法予以确认。双方对上述证据所持证明观点的争议，本院综合评判。被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇、王文林为支持其抗辩理由，提交下列证据：一、投资合作协议，用以证明双方之间约定的投资合作的基本内容，符合设立有限责任公司的法律规定；二、2014年4月21日会议记录、《关于文捷永恒营业执照变更相关事宜》报销单，用以证明股东共同同意收购镀绿公司，进行合作经营；三、2014年5月30日准予变更登记通知书和公司登记申请书，用以证明镀绿公司已经按照会议记录约定变更了工商登记，股东及持股比例与合作协议一致；四、2014年10月24日准予变更登记通知书和2014年9月28日公司登记申请书，用以证明镀绿公司注册地点与股东实际经营的加工中心地点一致；五、镀绿营业执照开户许可证、信用证、委托缴税协议，用以证明镀绿公司已经依法成立，实际经营、加工中心仅仅为镀绿公司对外宣传的广告名称；六、营业执照、2015年度报告、预缴纳税申报表、增值税纳税申报表、税务行政处罚决定书和昆明镀绿科技有限公司搬入新址后的现场照片，用以证明原、被告共同出资收购昆明镀绿科技有限公司合法存续，法定代表人为黄涛（系原告的小舅子），股东黄涛持有28%股权，股东王晓玲持有54%股权，股东王文林持有18%股权，该公司现已搬入新址，目前经营正常；七、昆明镀绿科技有限公司股本金注入情况表、赵桂兰民生银行账户流水、交通银行记账回执、富滇银行进账单（昆明市五华区丽欣打字复印店，经营者为崔勇）、电子银行业务回单（严衡）、支付业务回单（王文林）、《合同》（场地租赁、安保金）、客户回单、租赁合同（富士施乐288、800型机器）、支票存根（预付装修款），用以证明五被告已经按照协议书约定，将266.4万元现金出资款项汇至指定账户，出资到位；八、股本金使用情况、支票存根（付装修款）、支票存根（会议系统）、支付业务回单（汇入44.6万元至备用金账户、中国民生银行个人账户对账单、曲靖市商业银行股份有限公司网上银行业务专用凭证（购买原材料）、电子银行凭证（支付288和800型机器款）和电子银行凭证（支付HP5000印张费），用以证明截止2015年5月28日，266.4万元股本金全部投入公司的生产经营；九、资产表，用以证明原告提供的实物出资清单，该清单列明的各项设备并未体现其评估价值、出资作价的相关信息，也未提交各出资人对原告所列设备的价值确认书，因此其实物出资价值是否达到约定的103.6万元欠缺证明依据；十、北京经轮全讯科技有限公司发给被告赵桂兰的邮件、原告同意搬动HP5000的确认书、搬迁机器确认函，用以证明原告并未按约定完全履行实物出资义务，其中价值较高HPindigo5000型数码印刷机并未转移所有权。该项设备的使用和搬迁均受到原告控制，截止目前，该台设备的所有权人仍为昆明富新春彩色印务有限公司（法定代表人为原告）；十一、2016年3月26日原告搬走的设备明细、设备名称及价值估算，用以证明2016年3月29日，昆明镀绿科技有限公司搬迁，原告乘此机会将价值35.8万元设备搬至昆明富新春彩色印务有限公司，搬走的设备HPindigo5000型数码印刷机的辅助设备，因此导致该设备无法正常运行，此行为再一次损害了镀绿公司的股东利益。搬入新址后，为使该项设备正常运行，镀绿公司不得不另行购买所涉辅助设备；十二、（2014.4.21、2015.5.15、2014.6.18）会议记录，用以证明公司每月召开一次股东会，股东一致同意由金颖捷代表股东，全权负责公司的运营和管理，并担任公司的法定代表人，持有28%股权、王晓玲代表赵桂兰持股，持有54%股权，王文林代崔勇、严衡持股，持有18%股权；员工王朋、张德泉各开一张银行卡作为公司的使用账户等事项；十三、（2016.1.24）会议纪要、（2016年3月）昆明图文行业协会集中加工中心预存款会员明细和昆明市图文行业协会集中加工中心制作单(会员交费单)，用于证明截止2016年1月24日，原、被告对镀绿公司经营期间的债权、债务进行对账确认，与会人员除原告外均签字同意公司继续经营，签字股东合计持有72%股权。当日，与会股东确认了以下重要事实：原告在控制公司期间存在账务不清；收购镀绿公司所购置的施乐288机器和800机器的机器款还未付清；现已吸收会员100余人等诸多原因，只有持续经营才能逐步解决目前的债务问题。现公司已搬入新址，公司整体运转正常，并未达到需要破产清算的程度；十四、供货协议（2014.11.4）、买卖合同（2014.11.2）及转账汇款电子回单、房屋租赁合同及网上银行电子回单、收据（装修单）、合同（2016.4.2）、产品销售合同（2016.4.8和2016.4.9），用以证明从2014年至今，镀绿公司作为独立法人以其名义对外签订合同的事实；十五、证明、客户回单（2014.6.3），用以证明经公司授权，王朋将以其个人名义开立的个人账户作为公司使用，并代公司发放员工工资；十六、员工考勤记录表、劳动关系转移确认书、代缴社保合同和工商登记信息（云南舒联图文设计有限公司），用以证明2014年，原、被告收购镀绿公司之后，为解决技术人员的引入和保护员工的合法权利，由镀绿公司与云南舒联图文设计有限公司签订了部分员工的劳动关系移转确认书及代缴社保合同，公司一直严格执行员工考勤制度；十七、费报销清单、退股（严衡），用以证明按照2015年5月15日股东会会议决议，原告一直以“单位负责人”身份处理公司事务，涉及日常事务的报批均需原告签字确认，且原告以镀绿公司股东身份行使股东权利，并行使相关表决权。经质证，原告对被告提交证据一、证据二中《关于文捷永恒营业执照变更相关事宜》报销单真实性无异议，但是不认可证明内容；证据二中会议记录、十二、十三真实性不认可，认为是被告单方制作；证据三、四、五、六真实性无法确认，并认为与本案无关；证据七中现金注入情况表真实性无法确认，不认可是投资到镀绿公司的账户，是投资到加工中心账户；证据七中赵桂兰民生银行账户流水、交通银行记账回执、富滇银行进账单（昆明市五华区丽欣打字复印店，经营者为崔勇）、电子银行业务回单（严衡）和支付业务回单（王文林）真实性无异议，但是不认可证明内容，无法证明是否是进入合伙的款项；证据七中《合同》（场地租赁、安保金）真实性不认可，明显是在复印件上盖章，甲方是没有出租权的，承租人是行业协会，与双方合伙的实体无关，并且若按原告证明目的的话，也应该是由镀绿公司去签合同；对证据七中客户回单、租赁合同（富士施乐288、800型机器）和支票存根（预付装修款）真实性不认可；对证据八中股本金使用情况、支票存根（付装修款）、支票存根（会议系统）和支付业务回单真实性不认可，认为与原告无关；证据八中国民生银行个人账户对账单、曲靖市商业银行股份有限公司网上银行业务专用凭证（购买原材料）、电子银行凭证（支付288和800型机器款）和电子银行凭证（支付HP5000印张费）真实性无异议，但是不认可证明内容，并认为与本案无关；证据九真实性认可，不认可证明内容；证据十真实性无异议，但是不认可证明内容，认为上述机器设备是翰林图文在使用，并不是双方合伙实体使用；证据十一真实性认可，但不认可证明内容，认为在投资合伙协议中约定原告投资金额为103万元，原告实际投入机器设备价值180万元，故原告方将多余投资设备收回；证据十二、十三真实性不认可，是被告方单方制作，没有我方的签字确认；证据十四中供货协议、买卖合同二份没有原告确认，真实性不认可；证据十四中房屋租赁合同、网上银行电子回单和收据与本案无关；证据十四中合同（2016.4.2）、产品销售合同两份三性不认可；证据十五、十六真实性不认可，是被告单方制作，并且王朋是加工中心的管理人员，进一步证明双方合作实体是加工中心，不是镀绿公司；证据十七真实性认可，使用注明的是加工中心。本院认为原告金颖捷对被告提交证据一、二中《关于文捷永恒营业执照变更相关事宜》报销单、七中赵桂兰民生银行账户流水、交通银行记账回执、富滇银行进账单（昆明市五华区丽欣打字复印店，经营者为崔勇）、电子银行业务回单（严衡）和支付业务回单（王文林）、证据八中国民生银行个人账户对账单、曲靖市商业银行股份有限公司网上银行业务专用凭证（购买原材料）、电子银行凭证（支付288和800型机器款）和电子银行凭证（支付HP5000印张费）、九、十、十一和十七真实性无异议，本院依法予以确认；本院认为被告提交证据二中会议记录和证据十二中2014年4月21日会议记录被告提交证据二中《关于文捷永恒营业执照变更相关事宜》报销单、证据三、证据四形成证据链，本院依法对该会议记录真实性予以确认；对证据三、四、五、六、七中《合同》（场地租赁、保证金）、证据八中股本金使用情况、支票存根（付装修款）、支票存根（会议系统）和支付业务回单、证据十四中供货协议、买卖合同二份、真实性不认可，但是无相反证据予以反驳，故本院依法对其真实性予以确认；证据七中昆明镀绿科技有限股本金（现金）注入情况表、证据八中股本金使用情况、证据十五、证据十六不符合证据形式要件，本院依法不予以采信；证据十二中2015年5月15日、2014年6月18日会议记录和证据十三中（2016年3月）昆明图文行业协会集中加工中心预存款会员明细和昆明市图文行业协会集中加工中心制作单(会员交费单)与本案无关，本院依法不予评判；证据十三中会议纪要与被告提交证据十、原告提交证据四形成证据链，本院依法予以确认。双方对上述证据所持证明观点的争议，本院综合评判。第三人云南瀚林图文有限公司、昆明镀绿科技有限公司未提交证据。根据原、被告的诉、辩主张，举证、质证及对证据的分析认定，本院依法确认以下案件事实：2014年4月21日原告金颖捷与被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇和王文林签订《投资合作协议》，约定原告与五个被告投资昆明图文行业协会数码快印工厂一厂，地点在昆明市一二一冶金设计院内，总投资额370万元，赵桂兰162.8万元（现金出资）、金颖捷103.6万元（实物出资）、王晓玲投资37万元（现金出资）、严衡22.2万元（现金出资）、崔勇22.2万元（现金出资）和王文林22.2万元（现金出资），现金出资在2014年4月1日前转入赵桂兰在民生银行账户上，实物出资在2014年4月1日前移交给赵桂兰；各出资人享有经营方向的决策权、对财务的监督和管理权、对重大经营管理的知情权，按照实际出资比例享有和承担数码加工一厂的收益及亏损；委托由云南翰林图文有限公司具体管理，委托管理人享有自主经营权，各投资人不得对具体经营事项随意干涉；合作期限自2014年4月1日起至2019年4月1日止；赵桂兰、金颖捷作为大额投资人在合作期限内不能退出，其余各投资人在第一年培育期内如需退出，须提前一个月提出书面申请，由赵桂兰在一个月内办理退还手续，按该投资人投入资金的本金予以退还，同时与该投资人的合作终止。2014年3月28日案外人云南科力新材料有限公司与昆明镀绿科技有限公司签订《租房合同》，约定云南科立新材料有限公司同意将坐落于云南省昆明市圆通北路86号面积360平米租给昆明镀绿科技有限公司，租期自2014年4月至2015年3月。2014年10月22日昆明市五华区圆通西路社区出具证明载明昆明市圆通北路86号昆明冶金院内异型材拉丝车间88号仓库与圆通北路86号异型材拉丝车间的地址为同一地址。昆明森润经贸有限公司与昆明镀绿科技有限公司签订《租房合同》约定昆明森润经贸有限公司将坐落于昆明市圆通北路86号冶金研究院内异型材拉丝车间88号仓库771平米出租给昆明镀绿科技有限公司，租期自2014年4月15日起至2019年4月14日。2014年4月21日原告与五被告召开会议，确定六人签订《投资合作协议》，决定将童富秋的镀绿科技有限公司变更为大家共同成立的公司，并将公司名称变更为文捷永恒科技公司，若工商名称审核不通过，则继续沿用镀绿科技公司的名称；金颖捷担任公司的法人（或由金颖捷指定他人）占股28%、王晓玲代赵桂兰在公司章程中持股54%，王文林代崔勇、严衡在公司章程中持股18%；支付给童富秋1.5万元费用，童富秋负责公司变更登记手续；金颖捷实物出资尽快到位，并办理过户手续。2014年5月28日案外人童富秋与被告王文林签订《股权转让协议》，约定童富秋将其在昆明镀绿科技有限公司的部分股权18万元转让给王文林。同日案外人童富秋与被告王晓玲签订了《股权转让协议》，约定童富秋将其在昆明镀绿科技有限公司的部分股权14万元转让给王晓玲。同日案外人童富秋与被告黄涛签订了《股权转让协议》，约定童富秋将其在昆明镀绿科技有限公司的部分股权28万元转让给黄涛。同日昆明镀绿科技有限公司章程修正案、股东会议决议对上述股权转让协议内容进行确认，并确定黄涛担任昆明镀绿科技有限公司的法人代表。2014年5月29日昆明市盘龙区工商行政管理局对上述股权变更予以确认。昆明镀绿科技有限公司向五华区公司行政管理局提出申请将公司经营地址从云南省昆明市盘龙区北京路延长线金通花园二期B幢907号搬迁至昆明市五华区圆通北路86号，经营范围由计算机软硬件开发及应用、计算机系统集成及综合布线；建筑智能化工程的设计与施工；开关柜的生产、加工及销售；国内销售、物资供销变更为计算机软硬件开发及应用、计算机系统智能化工程的设计与施工；国内贸易、物资供销。2014年9月28日昆明镀绿科技有限公司公司章程修正案、股东会议决议对上述公司经营地址变更及经营范围变更事项予以确认。2014年6月12日案外人王朋代赵桂兰接收了原告出资的机器设备（型号为HP5000的数码印刷机一台、型号为WK92C产家为国望集团有限公司的切纸机一台、型号为JBB50B产家为深圳市精密达机械有限公司的胶装机一台、型号为NB200产家为浙江平湖牛邦机械有限公司自动PUR胶装机一台、型号为Minibat2产家为佩特拉托机械（上海）有限公司自动压痕机一台、型号为KDFM-720产家为温州光明印刷机械有限公司的复膜机一台、型号为KDFM-720淋膜机一台、型号为JH-540B产家为东莞市峻华印刷设备有限公司的液压撞背挤捆机一台、型号为YC-450产家为兰溪锦华印刷机械有限公司的压槽机一台、型号为SKJ950C产家为北京恒印机械制造有限公司的精装书壳机一台、型号为R-106号产家为广州白朗电子科技有限公司的电动订书机一台、铁丝订书机一台、型号为CY460产家为光岳激光设备有限公司的激光雕刻机一台、多功能钻孔机一台、型号为CX630号产家为北京恒印机械制造有限公司的蝴蝶装成型机一台、型号为LM639号产家为北京恒印机械制造有限公司的淋膜机一台、电动打孔机一台、手动压圈机一台、空压机一台、电脑五台、加湿器一台、办公桌8张、工作铁架子3台。庭审中原、被告均认可赵桂兰现金出资162.8万元、王晓玲现金出资37万元、严衡现金出资22.2万元、崔勇现金出资22.2万元和王文林现金出资22.2万元均到位。2016年1月20日原告金颖捷、被告赵桂兰、崔勇开会确定到会人员一致同意“昆明市图文行业协会数码快印加工厂”，不再继续合作；并约定于2016年1月24日早上10点到滇池境界8幢16楼C2地址算账，对经营期间的支出、收入等财务数据的真实性合理性进行审核确认，被告严衡、王文林、王晓玲和案外人童富秋作为旁听人员在会议纪要上签字。2016年1月24日，被告赵桂兰、王文林和崔勇开会确定取消原定加工中心停止经营一事，被告王晓玲、严衡作为旁听人员在会议纪要上签字，原告未在会议纪要上签字。案外人云南中机经贸有限公司与昆明镀绿科技有限公司签订《房屋租赁合同》，约定云南中机经贸有限公司将坐落于昆明新闻路230号4幢2层209房号、3层309房号出租给昆明镀绿科技有限公司，租期自2016年4月1日起至2017年4月30日止。2016年3月29日金颖捷同意把其实物出资的HP5000数码印刷设备搬到翰林图文新闻路店。同日金颖捷将其实物出资的国望920号机刀一台、PUR胶装机一台、压痕机一台、720覆膜机一台、激光雕刻机一台、挤捆机一台、压槽机一台、方孔打孔机一台、电动圆孔打孔机一台、骑马订一台、手动压平机一台、看样灯台一台、皮壳机一台搬至富新春金总（金颖捷）处。另查明，1、被告王晓玲、严衡已退出《投资合作协议》，各自收到出资款。2、2016年6月21日，云南省昆明市五华区国家税务局第三税务分局对昆明镀绿科技有限公司作出税务行政处罚决定书，确定2016年1月1日至2016年3月31日昆明镀绿科技有限公司企业所得税、增值税未按期进行申报，对其进行500元的行政处罚。3、庭审中原告金颖捷自认昆明镀绿科技有限公司中黄涛股份是其让黄涛代持，只是认为昆明镀绿科技有限公司是双方《投资合作协议》的项目之一。本院认为，原告金颖捷与与被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇和王文林签订的《投资合作协议》系双方真实意思表示，且内容不违背法律法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照《投资合作协议》履行各自义务并享有各自权利。本案争议的焦点是：一、原、被告所签订《投资合作协议》的法律性质是公司发起人协议还是合伙协议？经营主体是昆明镀绿科技有限公司还是昆明市图文行业协议数码加印工厂一厂？二、原告主张解除双方合伙关系和清算、分割合伙财产是否有事实和法律依据？针对争议焦点一，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款之规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”本案中原、被告签订的《投资合作协议》约定，各出资人按约定现金出资、实物出资；各出资人享有经营方向的决策权、对财务的监督和管理权、对重大经营管理的知情权，按照实际出资比例享有和承担数码加工一厂的收益及亏损的约定符合有限责任公司股东按照出资额对公司承担责任的规定，并不符合个人合伙各位共担风险、共负盈亏的法律特征，加之个人合伙的一个明显特征是人合性质，而本案原告是通过被告赵桂兰介绍才认识的本案的其他被告王晓玲、严衡、崔勇和王文林，因此可以认定，其合作不具有人合性质。相反各方无论是现金还是实物出资，明显是聚合资本，设立实体。结合2014年4月21日原告与五被告召开会议确定六人签订《投资合作协议》，决定将童富秋的镀绿科技有限公司变更为大家共同成立的公司，并将公司名称变更为文捷永恒科技公司，若工商名称审核不通过，则继续沿用镀绿科技公司的名称的会议纪要、2014年6月17日被告王文林、王晓玲和原告金颖捷确定兹有喻梅拥有的镀绿科技有限公司（法人）变更为文捷永恒，产生的一万五千元的费用、昆明镀绿科技有限公司的工商变更手续和其他昆明镀绿科技有限公司经营活动，可以确认该《投资合作协议》实际上是公司发起人协议，其旨在设立经济实体从事经营互动，并确定各自权利义务，且工商登记的经营主体为昆明镀绿科技有限公司，加工厂一厂仅为合作时项目名称，而非公司名称。针对争议焦点二。首先，原告金颖捷与被告赵桂兰、王晓玲、严衡、崔勇和王文林签订的《投资合作协议》系公司发起人协议，并且双方合作协议经营实体是昆明镀绿科技有限公司，原告要求按照个人合伙解除双方合伙关系和清算、分割合伙财产，无法律和事实依据。其次，2016年1月20日原告与六被告开会确定到会人员一致同意“昆明市图文行业协会数码快印加工厂”，不再继续合作，但是原告与六被告并未按约定于2016年1月24日进行清算。在庭审中，原告金颖捷明确表示放弃对经营期间财务进行司法鉴定的申请，并且2016年3月29日在本院审理期间，金颖捷同意把其实物出资的HP5000数码印刷设备搬到翰林图文新闻路店的实际行为表明同意继续经营。最后，在《投资合作协议》中对退出机制有特别约定，即“赵桂兰，金颖捷作为大额投资人在合作期限内不能退出”综上，本院认为原告要求解除双方合伙关系和清算、分割合伙财产的诉请，于法无据，本院依法不予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条《中华人民共和国公司法》第三条、第一百八十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：驳回原告金颖捷的诉讼请求。案件受理费人民币36400元，由原告金颖捷负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为两年。审 判 长  牛文和审 判 员  杨颖慧人民陪审员  周晓田二〇一七年八月二十一日书 记 员  李 斐书 记 员  郝行思