江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1324民初5608号原告：徐斌，男，1975年3月7日出生，汉族，个体户，住泗洪县。委托诉讼代理人：路兵，泗洪县楚声法律服务所法律服务工作者。被告：泗洪县天成建筑安装工程有限公司，住所地泗洪县西环路东侧泗州大街南侧，统一社会信用代码91321324789905551C。法定代表人：陈晓勇，该公司经理。被告：陈曦，男，1992年10月24日出生，汉族，泗洪县天成建筑安装工程有限公司职工，住泗洪县。原告徐斌与被告泗洪县天成建筑安装工程有限公司（以下简称天成公司）、陈曦承揽合同纠纷一案，本院于2017年7月10日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月22日公开开庭进行了审理。原告徐斌及其委托诉讼代理人陆兵，被告陈曦到庭参加诉讼，被告天成公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐斌向本院提出诉讼请求：1.要求二被告给付原告工程款197100元及利息（自起诉之日起，按年利率6%计算至实际履行完毕之日）；2.被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告徐斌变更第一项诉讼请求为：要求被告天成公司给付原告工程款187100元及利息（自起诉之日起，按年利率6%计算至实际履行完毕之日），不再要求被告徐斌承担责任。事实和理由：2015年10月25日，原、被告签订了《建筑工程油漆涂料施工承包合同》1份，约定被告天成公司将其承建的泗洪县上塘镇郑集小学教学楼、泗洪县峰山后窑小学教学楼的内外墙油漆、涂料工程以包工包料的方式交由原告施工。2016年3月，工程竣工并交付给被告天成公司，现涉案工程已经交付使用。2017年7月6日，原告与被告陈曦按合同中载明的价格进行结算，经计算，原告工程款数额共计217100元，因结算前被告天成公司、被告陈曦分别给付原告工程款20000元、10000元，故被告现尚欠原告工程款187100元未付。被告陈曦辩称，对原告起诉的工程款数额无异议，但被告陈曦系被告天成公司的员工，对涉案的承包合同及工程量证明中被告陈曦的签字，均是履行职务行为，对涉案的工程款，应由被告天成公司承担偿还责任。被告天成公司未作答辩。原告徐斌围绕诉讼请求依法提交了建筑工程油漆涂料施工承包合同、证明、银行流水各1份、照片6张，被告陈曦对上述证据无异议，被告天成公司未到庭进行质证，应视为放弃诉讼权利，对上述证据的证明效力，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月25日，被告天成公司与原告徐斌签订建筑工程油漆涂料施工承包合同1份，约定：被告天成公司将其承建的泗洪县上塘镇郑集小学教学楼、泗洪县峰山后窑小学教学楼的内外墙油漆、涂料工程交由原告施工；承包方式为包工包料；结算价格为外墙涂料24元/㎡，内墙涂料15元/㎡，真实漆53/㎡；被告天成公司按工程进度支付原告工程量70%的进度款，工程竣工验收合格1个月内，支付合同总结算款的95%，余款5%作为质保金，验收合格无质量问题，一次性付清。2016年3月13日，原告施工的工程竣工并交付给被告天成公司。2016年4月12日，被告天成公司通过转账方式给付原告工程款20000元，后被告陈曦给付原告工程款10000元。2017年7月6日，被告陈曦以证明人身份，向原告出具工程量的证明材料，载明“峰山乡后窑小学、郑集小学外墙油漆由徐斌承包，外墙真实漆1000平方，内墙2900平方，峰山小学内墙5800平方，外墙1400平方。完工日期2016.3.13”。经计算，原告的工程款共计217100元。经原告催要，被告天成公司未给付原告剩余工程款187100元，双方因而成讼。本院认为，被告天成公司将涉案工程交由无施工资质的原告徐斌进行施工，违反了建筑法和合同法的禁止性规定，双方签订的承揽合同应属无效合同。但原告所承包的工程已交付使用，应视为工程验收合格，被告天成公司应参照双方的合同约定支付工程价款。在本案中，被告陈曦对原告的工程量进行确认，对于被告陈曦的身份，天成公司虽未到庭确认，但通过陈曦在合同上天成公司下方经办人处签字，结合徐斌的当庭陈述，能够证实被告陈曦对涉案工程量的确认，系履行天成公司职务行为，该工程量证明的效力应及与被告天成公司，被告天成公司应按照该工程量结算证明载明的工程款数额向原告履行给付工程款的义务，现扣除被告已给付的工程款数额后，对剩余工程款187100元，被告天成公司应承担继续给付的义务。对原告主张自起诉之日起，以剩余工程款为基数，按年利率6%计算利息的诉讼请求，本院认为，虽原、被告之间的承揽合同无效，但并不影响原告参照合同约定向被告主张工程款，现被告未及时给付原告工程款的行为，原告可以要求被告给付其逾期付款利息，且原告主张自起诉之日即2017年7月10日起，按年利率6%计算利息，并不违反法律规定，本院予以支持。被告天成公司虽抗辩称曾给付案外人陈丽工程款30000元，因案外人陈丽与原告徐斌系姐弟关系，故该款应从原告工程款中扣除，但对于上述事实，被告天成公司未提供证据予以证实，且原告认为即使被告天成公司给付案外人陈丽工程款，因被告天成公司与案外人陈丽之间本就存在经济纠纷，故被告天成公司向案外人陈丽汇款的行为，与原告无关，故在被告天成公司未提供其它证据证明其给付案外人陈丽工程款与本案原告存在关联性的情形下，对被告天成公司该抗辩理由，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第十二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告泗洪县天成建筑安装工程有限公司给付原告徐斌工程款187100元及利息（以187100元为基数，自2017年7月10日起计算至实际履行完毕之日止，按年利率6%计算），于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回原告徐斌其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4242元，减半收取计2121元，由被告泗洪县天成建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费4242元（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处）。代理审判员  张振业二〇一七年八月二十八日书 记 员  张明明附录一：本案证据目录原告徐斌提交的证据和证明目的如下：1.原告徐斌与被告天成公司于2015年10月25日签订的建筑工程油漆涂料施工承包合同原件1份，证明被告天成公司将涉案工程交由原告徐斌施工，且对承包方式、结算价格均进行了明确约定；2.被告陈曦于2017年4月12日向原告出具的工程量结算证明原件1份，证明原告施工的涉案工程的工程量及完工时间。3.原告徐斌的银行流水明细1份，证明2016年4月12日，被告天成公司通过转账方式给付原告工程款20000元。4.照片6张，证明涉案工程已经交付使用的事实。被告天成公司、陈曦未提供证据。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国建筑法》第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件:（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第5页/共7页