安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1124民初1504号原告：蔡祥，男，1972年5月12日出生，汉族，住安徽省全椒县，委托诉讼代理人：李友国，安徽皖江律师事务所律师。被告：安徽全椒县光大木业有限公司，住所地安徽省全椒县古河镇，统一社会信用代码913411247668671691。法定代表人：许立平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘庆东，安徽椒陵律师事务所律师。原告蔡祥诉被告安徽全椒县光大木业有限公司（简称光大木业）劳动争议一案，本院于2017年6月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。蔡祥的委托诉讼代理人李友国、光大木业的委托诉讼代理人刘庆东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡祥向本院提出诉讼请求：一、判决光大木业应支付未签书面劳动合同11个月双倍工资3030×11个月＝33330元；二、（一）判决光大木业支付2010年以来延长工作时间工资117165.75元：自2010年4月至2012年4月：1800÷21.75×8天×22个月×1.5倍=21848.64元。自2012年4月至2016年3月19日：3030元÷21.75天×８×43个月×1.5倍=71883.96元;（二）7年每年7天节假日工资：7年×7天/年×300%×100元=14700。14700元×1.25%=18475；三、判决光大木业补交自2010年4月至2012年7月的社保，并补交2012年8月至2017年2月13日除工伤保险外的社保；四、判决光大木业支付７个月的经济补偿金21210元（3030元×７）；五、伤残就业补助金：统筹地区上年度职工月平均工资4695×10个月=46950元；增加一项诉讼请求，病假工资3030元×80%×5=12120元。六、停工留薪期工资：3030元×８个月＝24240元；七、停工期间和治疗终结（马鞍山中心医院出院）后护理费：4695×40%×8个月=15024元；八、住院伙食补助费：14天×30元/天＝420元；九、交通费300元；十、判决支付滁州最低工资标准与申请人基本工资差额部分：（1150-600）×11个月×7年=42350元；十一、高温补贴：10元/天×3个月×30天×7年=6300元；十二、光大木业一次性支付蔡祥相当于18个月的失业救济金；18个月×973.5元/月=17523元;十三、光大木业支付营养费：14天×30元/天=420元；十四、光大木业支付7年带薪年休假工资：100元/天×５天×300％×7年=10500元；十五、判令光大木业支付蔡祥律师代理费2000元。事实与理由：一、蔡祥于2010年4月进入光大木业从事电工维修工作，光大木业未向蔡祥出具书面劳动合同。前两年，蔡祥每月领工资1800元，从2012年4月起，蔡祥每月领工资3030元。蔡祥工作兢兢业业，安守本分。光大木业仅仅为蔡祥缴了2012年至2017年3月的工伤险种。蔡祥于2016年3月19日在光大木业从事维修工作中不慎左食指末节离断伤，左中指中节开放性骨折，左环指末节不全离断伤。事发后蔡祥由公司负责人刘东来负责送至马鞍山中心医院治疗，住院14天，后转至全椒县古河医院门诊治疗。蔡祥上述伤情经滁州市劳动能力鉴定委员会和安徽省劳动能力鉴定委员会二次鉴定，结果均构成九级伤残。光大木业目前已支付绝大部分医疗费，另一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金已支付，伤残就业补助金未支付。二、光大木业只愿再支付工伤期间八个月的本人工资，不愿支付7年的社保，因后续蔡祥在古河医院门诊治疗期间6月份和9月22日的X光片检查时中指骨折没愈合，仍需休息治疗，故不能上班。蔡祥现申请判决光大木业支付8个月的工伤期间工资、停工留薪期间护理费以及治疗终结后的生活护理费。三、蔡祥自2010年4月份上班，高温津贴从未得到过，每周工作56小时，光大木业从未支付加班工资，现蔡祥一并申请判决足额支付。蔡祥自2010年4月份上班，现双方解除劳动合同，蔡祥要求光大木业支付因解除劳动合同产生的经济补偿金。蔡祥认为自己伤情已构成九级工伤，自己的健康权已遭伤害，精神上遭到巨大损失，自己的劳动权利已经损害，蔡祥为维护自己权利，特依据《劳动法》第七十二条、第七十三条、《劳动合同法》第四十七第一款以及《劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条和第五十条等相关法律规定要求和光大木业解除合同，赔偿相关损失，具体赔偿理由和法律依据如下：（一）本案中双方存在劳动关系，但是光大木业未向蔡祥出具书面劳动合同让蔡祥保存劳动合同，不能让劳动者依据书面劳动合同及时维护自己的劳动权利。根据《劳动合同法》八十二条第一款：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。蔡祥请求事项一特依此提出请求；（二）关于延长工作时间加班工资事实基础，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”依据以上规定，若光大木业不提供相关证据，应承担对其不利的规定。光大木业持有自2010年4月至2017年2月延长工作时间、法定休假日安排劳动者工作的情形证据，却不提供，蔡祥依自己工资2012年4月前为1800元、2012年4月后为3030元事实以及《劳动法》第四十四条和劳动部颁发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条主张加班工资；（三）、光大木业仅仅为蔡祥缴2012年8月至2017年2月份工伤保险，所以蔡祥要求判决光大木业补缴自2010年4月至2012年7月的社保，并补缴2012年8月至2017年2月13日除工伤保险外的社保。适用法律依据《劳动法》第七十二条、第七十三条、第一百条；（四）、蔡祥自2010年4月上班至2017年双方解除（终止）劳动合同将近7年时间适用支付7个月的经济补偿金，适用法律依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条；（五）、按照安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条，蔡祥依法计算伤残就业补助金为46950元；（六）、关于停工留薪期工资，标准是蔡祥受伤前原工资福利待遇月平均工资3030元乘以8个月休息时间；（七）、停工期间和治疗终结（马鞍山中心医院出院）后护理费4695×40%×8个月=15024元；（八）、住院伙食补助费，标准是每天30元乘以住院治疗14天；（九）、交通费按照实际发生的必要合理费用300元主张；（十）、按照《失业保险条例》第十七条，失业人员失业前所在单位为本人按照规定累计缴费时间满5年不足10年领取失业保险金的期限最长为18个月，结合本案蔡祥2010年4月即进入光大木业上班的实情，因光大木业单方过错未及时给蔡祥办失业保险，蔡祥要求判决光大木业一次性按标准支付18个月的失业保险金；（十一）、结合蔡祥住院14天的事实，比照人身损害赔偿,蔡祥要求对方按照每天30元标准支付420元营养费；（十二）、请求裁决支付滁州最低工资标准与蔡祥基本工资差额部分：由于2016年滁州最低工资标准是1150元，光大木业支付蔡祥基本工资为600元，所以差额部分（1150—600）元/月×11个月×７年=43250元；（十三）、按照2016年安徽职工高温津贴标准：3个月×30天/月×10元/天×7年=6300元；（十四）、蔡祥在光大木业处工作将近7年时间，按照《职工带薪年休假条例》第三条:职工累计工作已满1年不满10年的年休假5天以及第五条：对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，故此蔡祥的年休假工资100元/天×5天×300%×7年=10500元。光大木业辩称，1、蔡祥在光大木业处工作受伤是事实，蔡祥的其他诉称不是事实；2、关于蔡祥的具体诉求，因为蔡祥、光大木业已经签订了劳动合同，不符合双倍工资支付的条件，即使按照蔡祥诉称劳动合同签订的时间，蔡祥在今年主张该项工资已经超过仲裁一年时效；加班工资没有事实依据；蔡祥主张的社保不属于法院处理的劳动争议案件范畴，争议的时间应当是蔡祥与光大木业签订劳动合同的时间；我方认为蔡祥主张经济补偿金没有法律依据，因为本次劳动关系的解除是由于蔡祥为了领取就业补助金、医疗补助金，是蔡祥主动解除的，蔡祥不符合享受经济补偿金的条件；光大木业愿意依法给付一次性伤残就业补助金；蔡祥的伤情只能享受3个月停工留薪期工资，每月平均工资是2419元，3个月总额为7257元，但是应当扣除蔡祥已经领取的1800元，实际光大木业应当支付5457元；我方认为蔡祥住院治疗期间光大木业安排人员护理，蔡祥主张的治疗终结后护理费应当提供相应证据证明，蔡祥的主张没有事实和法律依据；住院伙食补助费和交通费属于工伤保险基金支付范围，与光大木业不具有关联性；蔡祥主张工资差额没有事实依据，蔡祥的工资超过了当地最低工资标准；蔡祥主张高温补贴没有事实和法律依据；蔡祥不符合享受失业金的条件，仲裁的时候蔡祥已经认可重新就业并且有收入来源，此次这种失业金的损失目前没有实际完全发生，蔡祥现在主张这种损失不具备条件；营养费属于工伤保险基金保险范围；年休假工资不属于法院受理劳动争议案件范畴，而且事实上光大木业每年对全公司员工放假十天以上，蔡祥不符合领取年休假工资的条件，更何况时间已经数年，蔡祥主张的时效已经超过；蔡祥主张的律师费应该提供发票，以依法维权。本院经审理认定事实如下：2011年1月8日，蔡祥进入光大木业从事电工工作。2012年3月1日、2013年3月1日和2014年3月1日、2015年3月1日和2016年3月1日，双方分别签订了一份为期一年的书面劳动合同；光大木业未为蔡祥投保养老保险，仅为蔡祥投保了2012年8月至2017年2月的工伤保险。2016年3月19日9时许，蔡祥在维修工作中不慎左手被设备链条压伤。当日，蔡祥被送往马鞍山市中心医院治疗，其病情被诊断为左食指末节离断伤、左中指中节开放性骨折、左环指末节离断伤；蔡祥于2016年4月1日出院，共住院13天，医嘱：建议休息三个月、需护理等；蔡祥住院期间，由光大木业安排人员对其进行护理。蔡祥出院后未再到光大木业工作。2016年4月至2016年9月，光大木业共发放了蔡祥3600元工资。2016年5月17日，蔡祥被认定为工伤。后滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定蔡祥的劳动功能障碍程度为九级。2016年12月7日，蔡祥申请对其劳动功能障碍程度进行重新鉴定。2016年12月28日，安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定蔡祥的劳动功能障碍程度为九级。2017年2月13日，光大木业与蔡祥解除了劳动关系，解除（或终止）劳动关系证明书上载明的内容为：兹有本单位职工蔡祥，性别：男，身份证号，该职工已与我单位签订劳动合同，原劳动合同期限为2016年8月1日至2017年2月28日，因工伤无法继续履行合同，根据中华人民共和国劳动法，自2017年2月13日起与其解除（或终止）劳动合同。蔡祥已领取了一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。2017年3月初，蔡祥向仲裁院申请仲裁。2017年5月31日，仲裁院作出全劳人仲裁字（2017）67号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决书作出之日，被申请人支付申请人年休假工资1112元（2419元/月÷21.75天×5天×200%）。二、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金46950元（4695元/月×10个月）。三、在本裁决书作出之日，被申请人支付申请人停工留薪期工资7257元（2419元/月×3个月）。四、在本裁决书作出之日，被申请人为申请人缴纳自2011年1月8日至2017年2月13日除工伤保险以外的社会保险费。具体办理和缴费标准由全椒县社会保险费征缴管理中心按国家有关规定办理。五、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人失业金损失15000元（937.5元/月×16个月）。六、驳回申请人其他申请请求。蔡祥对该仲裁裁决不服提起诉讼，光大木业未提起诉讼。蔡祥在发生工伤前十二个月的平均工资为2343元。本院认为，蔡祥在光大木业工作期间受伤，其受伤性质和劳动能力障碍程度已依法确认；光大木业为蔡祥投保了工伤保险，蔡祥因工伤产生的住院伙食补助费、交通费等应依法到工伤保险基金办理理赔。蔡祥住院期间由光大木业安排人员进行护理，故本院对其主张的住院期间的护理费不予支持。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。蔡祥出院时医嘱建议休息三个月、需护理，根据蔡祥的伤情，其停工留薪期为3个月，其住院期间13天的护理费已由光大木业支付，故光大木业还应支付蔡祥停工留薪期护理费11879.60元（4194.50元×80%÷21.75天×77天）。根据法律规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。蔡祥未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，且光大木业已为蔡祥投保了工伤保险，故本院对蔡祥要求光大木业支付其治疗终结后的生活护理费的主张不予支持。蔡祥主张营养费于法无据，本院不予支持。蔡祥主张除光大木业提供的工资表上载明的工资外，光大木业每月还发放其500元工资，但其未举证证明，故本院对其该主张不予支持。光大木业对仲裁裁决认定的蔡祥月平均工资为2419元无异议，故本院认定蔡祥月平均工资为2419元。蔡祥的月工资2419元低于统筹地区职工平均工资的60%，故其停工留薪期工资应按照2516.70元／月（4194.50元／月×60%）计算。根据蔡祥的伤情，其停工留薪期为3个月，其停工留薪期工资应为8451元，光大木业已为蔡祥发放的3600元停工留薪期工资应从中予以扣除。蔡祥主张8个月的停工留薪期工资，无事实依据，本院不予支持。蔡祥系工伤，其停工留薪期工资已依法得到支持，其主张病假工资于法无据，本院不予支持。蔡祥的劳动功能障碍程度为九级，其一次性伤残就业补助金为46950元（4695元/月×10个月）。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。蔡祥于2011年1月8日进入光大木业工作，双方于2017年2月13日解除劳动关系，光大木业未为蔡祥投保该期间的养老保险，应予补缴。蔡祥月平均工资为2419元，已超出统筹地区最低工资标准，故蔡祥要求光大木业支付其滁州市最低工资标准与其基本工资的差额部分的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。蔡祥主张2010年4月至2016年3月19日期间的加班工资，但未提供存在加班事实的证据，故本院对其该主张不予支持。关于蔡祥主张的高温补贴，因蔡祥工作场所大部分在室内，其未举证证明光大木业未采取有效措施将其工作场所温度降低至33摄氏度以下，故本院对其该项主张不予支持。未休年休假问题应由蔡祥向劳动保障部门反映受理，不属于人民法院受理劳动争议案件范围。蔡祥主张律师代理费于法无据，本院不予支持。根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。蔡祥于2011年1月8日进入光大木业工作，2012年3月1日双方签订了书面劳动合同，故现蔡祥主张未签书面劳动合同的工资已超过仲裁时效，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同；根据该法第四十六条第二项的规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，双方于2017年2月13日解除劳动关系，解除（或终止）劳动关系证明书上载明的内容为因工伤无法继续履行合同，光大木业与蔡祥解除（或终止）劳动合同，但未载明系哪一方提出的解除劳动关系。根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因光大木业未举证证明系蔡祥主动提出的解除劳动关系，故本院对蔡祥主张的经济补偿金予以支持。光大木业应支付蔡祥经济补偿金15723.50元（2419元/月×6.5个月）。关于失业保险金，因光大木业未为蔡祥缴纳社会保险费，具有《中华人民共和国劳动合法法》第三十八条规定的劳动者可单方解除劳动关系的情形，依据人力资源和社会保障部《实施若干规定》第十三条的规定，本案属于非因劳动者本人意愿中断就业的情形，故蔡祥符合领取失业保险金的条件。光大木业未按规定为蔡祥缴纳失业保险费，导致蔡祥不能享受失业保险的相关待遇，故其应当赔偿蔡祥相应的失业保险金损失。按照《安徽省失业保险规定》的相关规定，光大木业应赔偿蔡祥失业保险金损失15000元（937.50元×16个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第五十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院（三）》第九条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告安徽全椒县光大木业有限公司为原告蔡祥缴纳2011年1月8日至2017年2月13日期间的养老保险费，具体办理和缴费标准由全椒县社会保险费征缴中心按国家有关规定办理；二、本判决生效之日起十日内，被告安徽全椒县光大木业有限公司支付原告蔡祥一次性伤残就业补助金46950元（4695元/月×10个月）、停工留薪期工资7550.10元（2516.70元/月×3个月）、停工留薪期护理费11879.60元（4194.50元×80%÷21.75天×77天），合计66379.70元，扣除已支付的3600元，还应支付62779.70元；三、本判决生效之日起十日内，被告安徽全椒县光大木业有限公司支付原告蔡祥经济补偿金15723.50元（2419元/月×6.5个月）、失业保险金损失15000元（937.50元×16个月），合计30723.50元；四、驳回原告蔡祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取计5元，由被告安徽全椒县光大木业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李清芳二〇一七年八月二十九日书记员  李 鑫附本院兑现款账户：开户行：安徽全椒农村合作银行营业部；户名：全椒县人民法院；账户：20000347390310300000018。附本案适用的相关法律条文：一、《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。三、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。四、《最高人民法院（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。