江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终4713号上诉人（原审被告）：丽都整形美容医院股份有限公司。委托诉讼代理人：张晶、刘志明，江苏狮山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：过矿英。委托诉讼代理人：练鹏、朱立，江苏瑞鸿律师事务所律师。原审原审被告：苏州圣爱医院有限公司。上诉人丽都整形美容医院股份有限公司（以下简称丽都整形医院）因与被上诉人过矿英、原审被告苏州圣爱医院有限公司（以下简称圣爱医院）医疗损害责任纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院（2016）苏0505民初41号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人丽都整形医院上诉请求：1、请求二审法院依法改判，支持上诉人的全部诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在一审中并未举证证明上诉人存在过错，如果双方有争议可以申请医疗损害鉴定。陶卫医生的行为是否一定会造成患者的健康受损，未能查明。上诉人的诊疗行为符合规范，尽到了当时医疗水平相应的注意义务，应当免除责任。被上诉人过矿英辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，服从原审判决。原审被告圣爱医院未作答辩。原审原告过矿英向一审法院起诉请求：1、判令两原审被告赔偿原审原告损失10万元（暂定，待后续治疗费用及伤残鉴定确定后调整）；2、判令两原审被告赔偿原审原告精神损失1万元（暂定）；3、判令两原审被告承担本次诉讼费用。在庭审中，原审原告又将诉请变更为：判令两原审被告赔偿原审原告在原审被告处的医疗费66442元、在上海医院实施取出术花费的21119.65元、交通费2038.35元、精神损害主张1万元，综上总计10万元。一审法院认定事实：原审原告分别于2012年11月24日、2013年4月20日、2013年5月11日在原审被告丽都整形医院处注射玻尿酸及肉毒素，注射部位分散于额头、眉间、眼周、下颌部，原审原告共花费66442元，该款系由原审原告支付至原审被告圣爱医院的银行账户。在庭审中，原审被告表示当时系丽都整形医院借用圣爱医院的银行账户收款，且圣爱医院已将上述款项交付给了丽都整形医院。另查明，原审被告丽都整形医院系由无锡瑞丽整形美容医院于2015年更名而来，原审被告丽都整形医院为原审原告进行玻尿酸及肉毒素注射的医生为陶卫，其自2010年2月8日起执业地点即为无锡瑞丽整形美容医院，陶卫执业类别为中医，执业范围为中医专业。又查明，鉴于卫生部于2009年发布的《医疗美容项目分级管理目录》中载明的美容中医科项目并不包含透明质酸钠（玻尿酸）及肉毒素的注射治疗，而陶卫医生的执业类别为中医，执业范围为中医专业，一审法院曾向原审被告丽都整形医院发送限期举证通知书，要求原审被告举证证明陶卫具有相应进行透明质酸钠（玻尿酸）及肉毒素的注射治疗的资质，但原审被告对此并未提供相应有效证据，也未提供医师执业证书等证据证明陶卫具有美容外科的执业范围。再查明，原审原告曾于2015年12月16日在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院就诊，进行面部矫形术后整形，并于2015年12月21日出院，系从其眉间、面颊部、下颌部取出原注射物。原审原告对此花费医药费21119.65元。以上事实，由银行流水、治疗记录、医师执业证书、《医疗美容项目分级管理目录》、病历、医药费发票、出院小结及一审法院庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，医疗机构违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定的，推定医疗机构有过错。在本案中，原审原告在原审被告丽都整形医院处接受玻尿酸、肉毒素的注射治疗系属于美容外科诊疗项目，而为原审原告进行玻尿酸及肉毒素注射的医生陶卫的执业类别仅为中医，卫生部《医疗美容项目分级管理目录》中载明的美容中医科项目中也不包含透明质酸钠（玻尿酸）及肉毒素的注射治疗，且原审被告也未提供足够证据证明陶卫具有美容外科的执业范围。综上，原审被告丽都整形医院的医生陶卫超越其执业范围为原审原告进行玻尿酸注射已违反相关的诊疗规范，原审被告丽都整形医院在本案中确有过错，其行为已对原审原告构成侵权，因此，一审法院对于原审原告要求原审被告丽都整形医院退还其在丽都整形医院注射玻尿酸、肉毒素所花费的66442元的诉求予以支持。关于原审原告诉求的在上海医院实施取出术所花费的21119.65元，一审法院认为，结合原审被告丽都整形医院的治疗记录和上海交通大学医学院附属第九人民医院的病历，原审原告就医取出原注射物的脸部部位与其在原审被告丽都整形医院注射玻尿酸、肉毒素的脸部部位基本一致，故一审法院对于原审原告诉求的上述21119.65元医药费亦予以支持。关于原审原告诉求的交通费2038.35元，鉴于原审原告从无锡需前往上海进行治疗，故一审法院对于原审原告诉求的交通费酌情支持200元。关于原审原告诉求的精神损害1万元，由于目前并无证据证明原审原告上述玻尿酸、肉毒素的注射与取出构成伤残，故一审法院对于原审原告的这一诉求不予支持。关于原审原告要求原审被告圣爱医院承担赔偿责任的诉求，一审法院认为，由于原审被告圣爱医院仅系出借银行账户给原审被告丽都整形医院，本案中原审原告咨询、就诊以及实施玻尿酸注射均在原审被告丽都整形医院处，且亦无证据证明原审被告圣爱医院在本案中对于原审原告的损失存在过错，故一审法院对于原审原告的这一诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条、第五十八条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、原审被告丽都整形美容医院股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还原审原告过矿英医疗费66442元。二、原审被告丽都整形美容医院股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原审原告过矿英医疗费21119.65元。三、原审被告丽都整形美容医院股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原审原告过矿英交通费200元。四、驳回原审原告过矿英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取400元，由原审原告负担49元，由原审被告丽都整形美容医院股份有限公司负担351元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，过矿英在丽都整形医院处接受玻尿酸、肉毒素的注射治疗系属于美容外科诊疗项目，而为其进行玻尿酸及肉毒素注射的医生陶卫的执业类别仅为中医。卫生部《医疗美容项目分级管理目录》中载明的美容中医科项目中也不包含透明质酸钠（玻尿酸）及肉毒素的注射治疗，且丽都整形医院也未提供足够证据证明陶卫医生具有美容外科的执业范围，故丽都整形医院的医生陶卫超越其执业范围为过矿英进行玻尿酸注射，已违反相关的诊疗规范，推定丽都整形医院在诊疗中存在过错。该过错对过矿英产生了不良后果，导致其2015年12月16日在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院就诊，从其眉间、面颊部、下颌部取出原注射物，进行面部矫形术后整形，并于2015年12月21日出院。上诉人的过错行为已对过矿英构成侵权，上诉人应当承担相应的赔偿责任。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人丽都整形美容医院股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄文杰审判员  郑 雄审判员  周 红二〇一七年八月七日书记员  陈闵悦