沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0113民初3496号原告(被告)：赵欣。委托诉讼代理人：郑伟，系辽宁正时律师事务所律师。被告（原告）：辽宁辉山乳业集团有限公司。委托诉讼代理人：安畅，系该公司工作人员。原告（被告）赵欣（以下简称原告）与被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月24日立案受理赵欣诉辽宁辉山乳业集团有限公司后，辽宁辉山乳业集团有限公司于2017年4月27日针对同一仲裁裁决向本院提起诉讼，本院受理后将两案合并审理，于2017年6月2日公开开庭进行了审理。原告赵欣及其委托诉讼代理人郑伟、被告辽宁辉山乳业集团有限公司的委托诉讼代理人安畅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，不服沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会作出的沈北劳人仲字（2017）4号仲裁裁决书，故向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付2013年12月1日至2016年12月12日违法解除劳动合同经济赔偿金104151.18元，2、要求被告给付原告2016年8月至2016年12月工资差额43783.4元（8001元+10400.8元+10400.8元+10400.8元+4580元），3、要求被告支付原告2016年7月至9月未达到绩效的扣款8319.6元（4000元+2399.8元+1919.8元），4、要求被告支付原告两次非法认定窜货处罚扣款2000元，5、要求被告支付原告加班工资285169.8元（2014年1月-2016年12月），6、要求被告支付原告2015年年度绩效奖金401640元，7、要求被告支付原告2014年、2015年、2016年未休年假工资补偿337693元，8、要求被告支付原告一次性就业补助金435248.88元，9、要求被告支付原告一次性医疗补助金36575元。事实与理由：原告于2013年12月1日应聘到被告处，与辽宁辉山控股（集团）有限公司签订劳动合同，约定合同期限为2013年12月1日至2016年11月30日，试用期3个月，工作内容为销售，工作地点在沈阳，月工资8000元。试用期满，应被告要求重新签订了劳动合同，将合同期限变更至2017年3月3日。被告分别于2014年10月和2015年7月给原告升职加薪。基本工资分别增加至13878元和20000元，且原告在工伤前12个月基本工资为20000元。2016年12月12日，被告向原告送达《解除劳动合同通知书》。原告工作时间受伤,后经有关部门认定为工伤并鉴定为十级伤残。被告在原告受伤期间以未达成绩效为由扣罚并降低原告基本工资。被告在认定原告是否窜货问题上没有按照公司的相关程序处理，径行认定原告违法窜货并处罚2000元。原告在2013年12月1日至2014年4月1日期间，每周单休，此期间共加班17个周六，在2014年9月6日至2016年7月3日期间周末共加班56天。原告在职期间亦未休过年休假。关于2015年绩效问题，被告以东北区和河北区合并为北区大区为由，没有以省区为单位分别核算，即未给原告绩效奖金。原告工伤并解除劳动关系后，被告未给原告一次性就业补助金及一次性医疗补助金。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，同时被告亦对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，请求：1、判令被告无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金104151.18元，2、判令被告无需向原告支付2016年8月至12月未足额支付的工资差额43783.4元，3、判令被告无需向原告支付违法扣除的2016年7月至9月未达到绩效扣款8319.6元，4、判令被告无需支付原告两次非法认定窜货处罚2000元，5、判令被告无需支付原告2014年9月6日至2016年7月3日的加班工资41195.4元，6、判令被告无需向原告支付2016年的未休年假工资75042.91元，7、判令被告无需向原告支付一次性伤残就业补助金435248.88元。事实与理由：1、原告因2016年7月及8月未达到绩效指标，经培训后仍不能完成绩效指标，被告经合法程序与原告解除劳动关系。2、被告根据原告每月销售目标完成情况，被告在原告初始参考月基本工资20000元基础上进行调整，该调整不应再支付工资差额。原告因窜货行为对被告降薪及扣款处理亦符合公司规章制度。3、原告提供此差旅费凭据并不能证明原告在此期间一直加班，虽然原告劳动合同上签订的是标准工时制，但根据原告从事销售管理工作来看，原告实际上是执行综合工时制，所以关于原告主张加班的事实是不存在的。4、原告与被告关于2015年绩效奖金一事从未做出过约定，因此原告无权要求该奖金。5、原告要求的2014年、2015年未休年假的补偿均已超过一年的诉讼时效。6、原告工资高于统筹地区职工平均工资300%，因此即便被告需支付该部分费用，金额应为14877元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷为证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月1日原告入职辽宁辉山控股（集团）有限公司与其签订劳动合同，合同期限自2013年12月1日至2016年11月30日，约定原告工资标准8000元。2014年3月4日由于公司内部调转辽宁辉山控股（集团）有限公司与原告解除劳动合同，没有支付原告经济补偿金。同日原告与被告签订了劳动合同，期限自2014年3月4日至2017年3月3日。约定工资标准为8000元，绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定，执行标准工时工作制。2016年12月12日被告给原告下发了解除劳动关系通知书，理由为工作不胜任，没有支付经济补偿金或赔偿金。被告为原告缴纳了工伤保险，未支付一次性伤残就业补助金。原告2014年至2016年未休带薪年休假。原告2016年7月22日因工受伤住院，2016年9月2日出院。2016年8月15日由沈阳市人力资源和社会保障局认定工伤，2016年12月15日由沈阳市劳动能力鉴定委员会评定级别为伤残十级。原告受伤前12个月平均工资是54406.11元。被告基于原告存在窜货行为8月份降低原告基本工资8001元、9月、10月、11月每月降低10400.8元、12月降低4580元。被告基于原告未达成绩效考核方案7月扣除原告绩效奖金4000元、8月扣除2399.8元、9月扣除1919.8元。原告于2016年12月21日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会受理后，因被告营业执照登记机关系沈阳市沈北新区市场监督管理局，故于2017年1月5日将本案移送至沈阳市沈北新区劳动人事争议委员会。原告的仲裁请求为：请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金108192元、未提前一个月通知解除劳动合同代通知金20000元、2016年8月至12月工资差额43783.4元、违法扣除2016年7月至9月未达成绩效的扣款8319.6元、两次非法认定窜货处罚扣除2000元、2014年1月至2016年12月加班工资285169.8元、2015年年度绩效奖金401640元、2014年至2016年未休年假工资263684元、一次性伤残补助金108197.25元、一次性就业补助金435264元、一次性医疗补助金36065.75元。该仲裁委员会于2017年3月27日作出沈北劳人仲字（2017）4号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付2013年12月1日至2016年12月12日违法解除劳动合同赔偿金104151.18元、2016年8月至12月未足额支付的工资差额43783.4元、违法扣除2016年7月至9月未达成绩效的扣款8319.6元、两次非法认定窜货处罚扣除2000元、2014年9月6日至2016年7月3日加班工资41195.4元、2016年未休年休假工资75042.91元、一次性伤残就业补助金435248.88元。原、被告均不服该仲裁裁决，诉至本院。本院认为,法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告2016年7月22日因工受伤住院，2016年9月2日出院。2016年8月15日由沈阳市人力资源和社会保障局认定工伤，2016年12月15日由沈阳市劳动能力鉴定委员会评定级别为伤残十级。2016年12月12日被告在原告工伤期间以原告不能胜任工作为由与原告解除劳动关系的行为不合理，属于违法解除。因原告2014年3月4日由于公司内部调转与被告签订了劳动合同，原用人单位未支付原告经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，本案中原告的月工资高于被告所在地区平均工资即2015年度沈阳市职工平均工资4959.58元的三倍，故对原告要求被告支付2013年12月1日至2016年12月12日违法解除劳动合同经济赔偿金104151.18元(4959.58元*3倍*3.5年*2倍)，本院予以支持。关于降低基本工资及窜货处罚，被告表示2016年5月6月8月份发现申请人所管理区域的经销商有4次窜货行为，依据被告处关于窜货的规定，2016年8月份对原告做出降薪处理，而被告并未提供《关于窜货管理的规定》中所规定的已按照十步流程进行处理的相关证据。故对原告主张的2016年8月至2016年12月工资差额43783.4元（8001元+10400.8元+10400.8元+10400.8元+4580元）以及违规窜货处罚2000元，本院予以支持。关于2016年7至9月份未达到绩效而扣除绩效奖金，原告在此阶段正处于工伤医疗期，绩效奖金根据业务量达成指标而波动，此阶段原告未达到公司规定的业务量从而扣除绩效奖金亦属合理，故对原告主张的违法扣除绩效奖金8319.6元本院不予支持。关于加班费，原告提供的《关于液奶营销中心各销售部及东北奶粉销售部双休的通知》《差旅费用报销表》《奶粉百团大战之辽北战役》以及证人出庭作证的证人证言等证据欲证明2014年1月至2016年12月存在双休日加班的事实。被告于2014年3月4日与原告签订劳动合同，在此之前原告与辽宁辉山控股（集团）有限公司签订劳动合同，该公司与被告均具有独立的法人资格，故原告主张的2014年3月4日之前的加班费主体不适格，此期间的加班费主张本院不予支持，关于2014年3月4日之后期间的加班费220592.86元主张，本院予以支持。关于2015年绩效，被告表示按绩效方案规定及实际考核标准，包括原告在内的被考核人所负责的绩效达成均应合并计算，由于原告所负责区域合并计算绩效达成未完成。因原告提供的证据无法确认原告所负责区域绩效是否合并考核，故对原告主张的2015年年度绩效401640元，本院不予支持。关于2014年至2016年未休带薪年休假，原告已累计工作超过20年，应享受带薪年休假天数为15天。因原告主张的2014年带薪年休假已超过仲裁时效，本院不予支持。对原告主张的2015年66194.1元、2016年48009元带薪年休假，本院予以支持。关于一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金，原告因工受伤并已被鉴定为十级伤残，被告已为原告缴纳了工伤保险，原告主张的一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，故本院不予支持。被告已与原告解除劳动关系，解除劳动关系前12个月平均工资为42482.49元低于原告受伤前12个月平均工资为54406.11元，故原告主张的一次性伤残就业补助金435248.88元（54406.11元/月*8个月），本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决如下：一、被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告（被告）赵欣违法解除劳动合同经济赔偿金104151.18元(4959.58元*3倍*3.5年*2倍)；二、被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告（被告）赵欣2016年8月至12月未足额支付的工资差额43783.4元（8001元+10400.8元+10400.8元+10400.8元+4580元）；三、被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告（被告）赵欣两次非法认定窜货处罚扣款2000元；四、被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告（被告）赵欣2014年3月4日至2016年7月3日加班工资220592.86元；五、被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告（被告）赵欣2015年未休年休假工资66194.1元、2016年未休年休假工资48009元；六、被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告（被告）赵欣一次性伤残就业补助金435248.88元（54406.11元/月*8个月）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。七、驳回原告（被告）赵欣的其他诉讼请求。八、驳回被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）辽宁辉山乳业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  于晓鸿代理审判员  张歆笛人民陪审员  张凤丽二〇一七年八月一日书 记 员  张 威本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15年。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采用就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即：五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本判决中权利人申请执行的期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。计算明细双休日加班：2014年3月8日、15日、22日、29日，月实发工资6600.96元，6600.96元÷21.75=303.49元。303.49*4天*2倍=2427.92元。2014年9月6日，月实发工资6120.63元，6120.63÷21.75=281.41元。281.41*1天*2倍=562.82元。2014年11月15日、16日，月实发工资23159.84元，23159.84÷21.75=1064.82元。1064.82*2天*2倍=4259.28元。2015年1月10日、11日，月实发工资25462.75元，25462.75÷21.75=1170.70元。1170.70*2天*2倍=4682.8元。2015年2月7日、8日，月实发工资23803.08元，23803.08÷21.75=1094.39元。1094.39*2天*2倍=4377.56元。2015年3月14日、15日、21日、22日，月实发工资37954.80元，37954.80÷21.75=1745.05元。1745.05*4天*2倍=13960.4元。2015年4月18日、19日，月应发工资14103元，14103元÷21.75=648.41元。648.41*2天*2倍=2593.64元。2015年5月16日、17日、30日、31日，月应发工资41994.81元，41994.81元÷21.75=1930.80元。1930.80*4天*2倍=15446.4元。2015年6月13日、14日，月应发工资32723.51元，32723.51元÷21.75=1504.53元1504.53*2天*2倍=6018.12元。2015年7月4日、5日、11日、18日、19日、25日、26日，月应发工资35272.9元，35272.9元÷21.75=1621.74元。1621.74*7天*2倍=22704.36元。2015年8月8日、9日、23日，月应发工资68948.84元，68948.84元÷21.75=3170.06元。3170.06*3天*2倍=19020.36元。2015年9月12日、13日、19日、20日，月应发工资70500.35元，70500.35元÷21.75=3241.40元。3241.40*4天*2倍=25931.2元。2015年11月7日、8日、14日、15日、21日、22日，月应发工资46476.21元，46476.21元÷21.75=2136.84元。2136.84*6天*2倍=25642.08元。2015年12月26日、27日，月应发工资104131.57元，104131.57元÷21.75=4787.66元。4787.66*2天*2倍=19150.64元。2016年1月17日，月应发工资96049.66元，96049.66元÷21.75=4416.08元。4416.08*1天*2倍=8832.16元。2016年2月27日，月应发工资43297.37元，43297.37元÷21.75=1990.68元。1990.68*1天*2倍=3981.36元。2016年3月5日、6日，月应发工资20030元，20030元÷21.75=920.92元。920.92*2天*2倍=3683.68元。2016年4月23日、24日、30日，月应发工资20000元，20000元÷21.75=919.54元。919.54*3天*2倍=5517.24元。2016年5月7日、8日、28日、29日，月应发工资53648.8元，53648.8元÷21.75=2466.61元。2466.61*4天*2倍=19732.88元。2016年6月18日、19日，月应发工资20000元，20000元÷21.75=919.54元。919.54*2天*2倍=3678.16元。2016年7月2日、3日，月应发工资45619.44元，45619.44元÷21.75=2097.45元。2097.45*2天*2倍=8389.8元。以上共计：220592.86元2015年假1月25462.75元2月23803.08元3月37954.8元4月14103元5月41994.81元6月32723.51元7月35272.9元8月68948.84元9月70500.35元10月74517.64元11月46476.21元12月104131.57元共575889.46元575889.46元÷12个月=47990.79元。47990.79÷21.75=2206.47元，2206.47元*15天*2倍=66194.1元。2016年假1月96049.66元2月43297.37元3月20030元4月20000元5月53648.8元6月20000元7月45619.44元8月39012.02元9月14544.91元10月8672.46元11月9599.2元12月3420.44元已扣工资43783.4元，共417677.7元417677.7元÷12个月=34806.48元。34806.48÷21.75=1600.3元，1600.3元*15天*2倍=48009元。