成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0106民初4223号原告：廖学军，男，1957年1月29日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。委托诉讼代理人：刘朝嵩，内江市东兴区同福法律服务所法律工作者。被告:凌钢，男，1974年4月28日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。被告：四川天恩建筑工程劳务有限公司，住所地：成都市武侯区。法定代表人：陈亮，总经理。委托诉讼代理人：罗华，女，1971年12月1日出生，汉族，住成都市青羊区，系公司员工。原告廖学军诉被告凌钢、四川天恩建筑工程劳务有限公司(以下简称天恩公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2017年6月27日、2017年8月24日公开开庭进行了审理。原告廖学军及其委托诉讼代理人刘朝嵩，被告凌钢，被告天恩公司的委托诉讼代理人罗华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廖学军向本院提出诉讼请求：1、判令为被告提供劳务受害支付原告护理费、伙食补助费、交通费2810.11元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费等待鉴定后计算赔付额；2、判令被告凌钢与被告天恩公司互相承担连带赔偿责任；3、本案的诉讼费由二被告承担。原告在答辩期内变更诉讼请求为：1、伤残赔偿金：11203元/年*20年*20%（即九级伤残系数）=44812元；2、精神抚慰金40000元*20%（即九级伤残系数）=8000元；3、误工费：46305元。（2016年8月14日受伤之日起至2017年7月27日鉴定之日前一日）；4、护理费：22天*120元/天=2640元；5、住院伙食补助费：22天*50元/天=1100元；6、营养费：22天*30元/天=660元；7、鉴定费：1800元；8、交通费：4316.5元+1100元=5416.5元、9、诉讼费：400；10、宿费：90元。合计：111223.5元。事实及理由：2016年6月10日原告经工友徐桂金介绍到华西集团三公司承建的金牛区曹家巷马鞍东路恒大广场项目。该项目劳务转包给天恩公司，该公司将墙砖主体部分分包给凌钢。原告于2016年8月14日早上8时许，在上班时推灰车不慎车翻后，车柄撞击原告左侧颈部，气管呼吸疼痛，当即工友肖真学、徐桂金将原告送往四川大学华西医院急诊就医。2016年8月17日12时转入四川大学华西医院上锦医院急诊科治疗，于2016年9月6日出院回家休养，共住院22天。原告出院后请求二被告申报工伤认定，遭拒绝后，无奈之下，原告2016年9月20日与被告签订1份协议，被告已支付4500元给原告。因此，该协议足以证明赔偿义务人为二被告。为维护原告的合法权益，诉至法院处理。被告天恩公司辩称，我方对伤残赔偿金不予认可，对于精神抚慰金不予认可，双方达成的协议中约定的是由廖学军要求所有的费用一次性解决，现已经履行完毕。廖学军在我方公司的工地上只上班一天半，无证据证明其工资具体是多少。因廖学军未住院，故不存在误工费，护理费、住院费、住院伙食补助费、营养费。我方对鉴定费不予认可，对于补充的交通费、住宿费不予认可。被告凌钢辩称，我方答辩意见与天恩公司一致。双方已解决此事，并支付廖学军医药费10800元、赔付费6800元、住院期间生活费3200元，廖学军签字确认。本院经审理认定事实如下：华西集团三公司将其承建的成都市金牛区曹家巷恒大广场项目劳务分包给天恩公司，天恩公司将砖砌筑工程分包给凌钢，廖学军经人介绍到上述工程项目工地上班。2016年8月14日，廖学军在上班时被推灰车手柄撞击其左侧胸颈部受伤。事发当日，廖学军被送往四川大学华西医院急诊科进行治疗。2016年8月17日，廖学军被送往四川大学华西医院上锦医院急诊科进行治疗，该院《急诊科病情证明书》载明：诊断为外伤后气管上段裂口；纵膈、皮下广泛积气；左侧气胸，建议休息3天，病情变化随时就诊，门诊随访。本案诉讼中，各方当事人共同选定并经本院委托，成都蓉城司法鉴定中心于2017年7月27日出具成蓉司鉴[2017】临鉴755号《司法鉴定意见书》，适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准，出具鉴定意见：（一）被鉴定人廖学军因外伤致颈部损伤，损伤所致伤残等级评定为九级。（二）被鉴定人廖学军目前情绪稳定，无特殊治疗，后期若病情变化需要治疗，则产生的费用建议以实际发生为准。鉴定费1800元由廖学军垫付。庭审中，各方当事人均认可事故发生后，凌钢垫付医药费10800元、赔付费6800元、生活费3200元。另查明，廖学军向本院提交了一份其受伤后，与凌钢、天恩公司第三项目部于2016年9月20日签订的《协议书》，载明：“曹家巷恒大广场项目砖工班普工廖学军在2016年8月17日（注：实际为14日）早上7点40分，在6号楼3单元拉斗车上砖时，拉斗车下坡翻车，不慎斗车把打到气管断裂伤，当即送华西医院医治，现已痊愈出院。本人廖学军要求一次性解决，双方协商一次性解决治疗期间的医疗费全部报销，并一次性解决误工费、护理费、营养费4500元。此次工伤解决后，廖学军在2016年8月17日的工伤就此了断，今后所有的关于此次工伤都与华西三公司恒大项目、天恩劳务、意永宗砖工班无关。特此协议。”廖学军认为该协议显失公正，违反法律规定，应当予以撤销。凌钢、天恩公司认为该协议是有民事行为能力人所签订，廖学军认可约定赔付金额，并已给付完毕。以上事实有身份信息、四川大学华西医院急诊病历及检查、检验报告单、四川大学华西医院上锦医院急诊科病情证明书及检查、检验报告单、司法鉴定意见书及发票、证人证言、协议书、当事人陈述等证据及庭审笔录在案佐证，本院予以确认。本院认为，本案中，天恩公司将其承包的成都市金牛区曹家巷恒大广场项目的砖砌筑工程分包给凌钢。凌钢找到廖学军实施相关施工工作，凌钢与廖学军之间形成了雇佣关系。天恩公司将施工项目分包给不具有施工资质及安全生产条件的凌钢进行施工作业，导致发生安全生产事故，具有过错，对廖学军受伤应承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，天恩公司、凌钢应向廖学军承担相应的连带赔偿责任。庭审中各方当事人未能举证证明廖学军对其受伤存在过错。结合本案查明情况以及各方过错程度，本院确定天恩公司、凌钢应向廖学军承担连带赔偿责任。关于各方当事人在廖学军受伤后签订的《协议书》，该协议仅约定了医药费、误工费、护理费、营养费的赔付金额，且是在廖学军伤残鉴定前签订，对在廖学军伤残鉴定后产生的法定残疾赔偿金、精神损害抚慰金等并未涉及，为了避免当事人诉累，本院对该协议约定的医药费、误工费、护理费、营养费的赔付内容予以确认，对该协议上述约定内容以外的部分不予采纳，对廖学军伤残鉴定后产生的残疾赔偿金、精神损害抚慰金等予以认定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”。各方当事人均认可医疗费10800元已由凌钢垫付，本院予以确认。本院根据相关法律规定和有效证据，对廖学军主张的损失确认如下：误工费、护理费、营养费。廖学军主张误工费46305元、护理费2640元、营养费660元。因各方当事人对上述费用已协议约定为4500元，故本院予以确认。住院伙食补助费。廖学军主张住院伙食补助费1100元。因廖学军未能举证证明其曾住院治疗的事实，故本院对该项费用不予支持。三、交通费。廖学军主张交通费5416.5元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，廖学军提交的票据不足以证明与就医地点、时间、人数、次数相符合，但考虑交通费系本次事故中必然产生的合理正常开支，结合本案实际情况，本院对此确认为300元。四、残疾赔偿金。廖学军主张残疾赔偿金44812元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，结合廖学军的伤残等级（残疾赔付比例20%）和居住情况，本院对廖学军的该项诉讼请求予以确认。五、精神损害抚慰金。廖学军主张精神损害抚慰金8000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”之规定，结合案件实际情况、过错程度及造成的后果等因素，本院对廖学军的精神损害抚慰金酌情认定为6000元。六、鉴定费。廖学军主张鉴定费1800元。其提交了鉴定费的正规发票，本院对廖学军的该项诉讼请求予以支持。七、住宿费。廖学军主张住宿费90元。廖学军向本院提交了相应票据，结合本案实际情况，考虑住宿费系本次事故中的合理正常开支，本院对廖学军的该项诉讼请求予以支持。综上，廖学军因此次事故发生医疗费10800元，误工费、护理费、营养费4500元，交通费300元，残疾赔偿金44812元，鉴定费1800元，精神损害抚慰金6000元，住宿费90元，共计68302元。扣除凌钢已垫付的20800元，凌钢还应向廖学军支付47502元，天恩公司对凌钢的上述支付义务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：凌钢于本判决生效之日起十日内向廖学军支付47502元；四川天恩建筑工程劳务有限公司对凌钢的上述支付义务承担连带责任；驳回廖学军的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，因本案适用简易程序，减半收取200元，由四川天恩建筑工程劳务有限公司、凌钢负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  李力二〇一七年八月三十日书记员  王竹