四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川13民终1666号上诉人（原审被告）：四川民众物业服务有限公司，住所地四川省遂宁市凯东路凯南三巷10号，统一社会信用代码91510903555771327D。法定代表人：谢建明，公司总经理。委托诉讼代理人：林火军，北京市中伦文德（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张君,男,汉族，1979年3月8日生,住四川省西充县。委托诉讼代理人：贾贵东，四川罡正律师事务所律师。上诉人四川民众物业服务有限公司（以下简称“民众物业公司”）因与被上诉人张君劳动争议纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2017）川1325民初1408号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人民众物业公司的委托诉讼代理人林火军、被上诉人张君及其委托诉讼代理人贾贵东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。民众物业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实及理由：一、一审支持张君的经济补偿金错误。1、张君提出解除劳动合同不符合民众物业公司有关流程规定，是无效的。民众物业公司《员工离职申请、薪资结算表》对职工辞职、离职有专门的流程规定，张君作为民众物业公司“友豪·领秀城”物业管理的工程部负责人，对此是完全清楚的，但其没有依据公司流程提出辞职，也没有办理工作移交，而是向第三方提出辞职，违反公司有关离职、辞职流程，是无效的。2、一审依据张君等向成都友豪置业有限公司提出的《集体辞职书》认定张君已向民众物业公司提出辞职是错误的。本案劳动关系的相对方是民众物业公司和张君，但民众物业公司截至一审开庭时，未收到张君向民众物业公司提交的《员工离职申请、薪资结算表》以及所谓的《集体辞职书》，可见张君并未向民众物业公司提出过解除劳动合同的申请，一审引用张君向第三方辞职书的内容表述推断向民众物业公司辞职错误。3、张君等集体辞职没有法律依据，是无效的。4、根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“《劳动合同法》”）第三十七条的规定，劳动者解除劳动合同应提前三十日以书面形式通知用人单位。该法第三十八条第二款规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。张君提出解除劳动合同的理由是用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，不符合前述条款规定的“劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”的情形。张君未依据法律规定的形式和时间向民众物业公司提出解除劳动合同，擅自离职，系违法解除劳动合同，不应获得经济补偿金。二、张君未向法院提供其加班或未休年休假的证据，上诉人提供的工资表能证明张君没有例外加班的情形，一审支持张君部分加班工资及年休假工资是错误的。三、一审法院认定“至被告收到辞职申请之日，原告当月工作天数为4天，被告应支付该月工资672元”，违背了“不告不理”原则。张君提交的诉状无这部分诉讼请求，其在庭审中也未增加诉讼请求，一审超诉讼请求作出判决是错误的。四、一审判决按6%支付服装费的利息，无事实及法律依据。张君辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张君向一审法院起诉请求：判令民众物业公司向张君支付未签订劳动合同的11个月双倍工资38500元、解除劳动合同的2个月经济补偿金7000元、加班工资30026.5元（16.5天的法定节假日加班工资7969.5元，5天年休假加班工资805元，1.5年每年88天周末的加班工资21252元）、为张君办理2015年6月至2017年1月的社会保险（五险一金），向张君支付2017年1月的工资、退还服装押金300元并按年利率24%支付服装押金利息。一审法院认定事实：2015年6月1日，张君受聘为民众物业公司在友豪领秀城物业服务项目的电工，拟试用期工资2000元、转正工资2,300元。民众物业公司按约向张君支付工资到2016年11月。民众物业公司于2015年8月15日向张君收取服装押金300元。张君等50员工以民众物业公司未与张君签订劳动合同、未为张君办理社会保险手续、扣工作服折旧费、民众物业公司法定代表人经常辱骂和威胁员工为由，提交落款时间为2016年12月28日的集体辞职申请。民众物业公司于2017年1月6日从房管部门领取了集体辞职申请。2017年4月1日，张君向西充县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年4月20日张君领取了劳动仲裁部门作出的不予受理申请通知书。一审法院认为，自张君受聘为民众物业公司在友豪领秀城物业服务项目的电工之日即2015年6月1日起，双方之间劳动合同关系成立。双方至今未签订劳动合同，根据《劳动合同法》第十四条的规定，自2016年6月1日起视为双方已订立无固定期限劳动合同。张君可主张民众物业公司支付从2015年7月1日起至2016年5月31日期间的双倍工资。张君于2017年4月1日向劳动仲裁部门申请仲裁，其主张的2015年7月1日起至2016年3月31日未签订劳动合同的双倍工资已超过一年诉讼时效，故不予支持。民众物业公司应向张君支付2016年4月1日起至2016年5月31日的未超过诉讼时效的双倍工资6000元。民众物业公司收到的集体辞职书接受单位虽为“成都友豪置业有限公司”，但根据其内容表述为：民众物业公司未与张君签订劳动合同、未为张君办理社会保险手续、扣工作服折旧费、民众物业公司法定代表人经常辱骂和威胁员工，张君等50位员工集体向民众物业公司提出辞职。故该辞职书的内容实质属于向民众物业公司提出辞职，应认定为张君已向民众物业公司提出辞职申请。法律未禁止职工可以集体辞职，故张君的辞职方式不违反法律规定，属有效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，在民众物业公司未依法为张君缴纳社会保险费时，张君即可提出解除劳动合同，无需提前三十日书面通知被告，故张君的辞职行为符合法律的规定，自民众物业公司收到集体辞职申请书之日即2017年1月6日起，双方的劳动合同已解除。张君请求支付2017年1月实际工作时间的工资符合法律规定，予以支持。至民众物业公司收到辞职申请之日，张君当月工作天数为4天，民众物业公司应支付该月工资672元（3500元/月×12月/250天×4天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，张君在民众物业公司从业时间已逾一年零六月，民众物业公司应依法向张君支付二个月的经济补偿金。张君离职前12个月平均工资为3225元[（2600×2+3000×3+3500×7）/12]。应支付二个月的经济补偿金数额为6450元。民众物业公司提交的工资表上虽记载张君的工资包含每月4天固定加班工资，但该工资表系民众物业公司单方制作，并不能证明双方已协商一致加班时间的工资已包含在每月工资总额内，且张君入职时的甄选报名表上也未记载工资总额中包含加班工资，故应认定民众物业公司向张君支付的工资中未包含加班工资。民众物业公司提交的考勤表能反映出张君有加班情况，根据考勤表记载数据统计，仲裁时效期内的2016年6月张君加班4天，无证据进一步证明张君是在休息日还是在节假日加班，民众物业公司应按休息日加班工资标准支付加班工资1344元（3500元/月×12月/250天×4天×2）。张君主张法定节假日加班，因无证据本院不予支持。无证据证明民众物业公司在2016年度安排了张君年休假或张君书面提出不休年休假，民众物业公司应支付张君可享有的5天年休假工资2520元（3500元/月×12月/250天×5天×3）。征缴社会保险费属行政机关职能，张君认为民众物业公司未依法为其缴纳社会保险损害了其合法权益，应首先向相关社会保险经办机构反映解决，该事项不属人民法院民事案件受案范围，本案不应处理。民众物业公司为张君提供工作服，属提供的劳动保护条件。民众物业公司收取服装押金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，应当退还服装押金300元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条“用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚”的规定，民众物业公司应从收取押金之日即2015年8月15日起按年利率6%支付利息。一审判决：一、由四川民众物业服务有限公司在本判决生效之日起五日内一次性向张君支付人民币17286元（其中未签订劳动合同的双倍工资6000元，2017年1月工资672元，经济补偿金6450元，休息日加班工资1344元，未安排年休假加班工资2520元，退还服装押金300元），并对服装押金300元从2015年8月15日起按年利率6%支付利息至本判决确定的履行期限届满之日止；二、驳回张君的其余诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由四川民众物业服务有限公司负担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议焦点是：一、张君应否获得解除劳动合同的经济补偿金；二、张君主张的加班工资及应休未休年休假工资应否得到支持；三、一审判决民众物业公司向张君支付2017年1月工资是否违背“不告不理”原则；四、张君主张的服装押金利息应否得到支持。关于张君应否获得解除劳动合同的经济补偿金的问题。《劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，民众物业公司未为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以依法解除劳动合同。关于张君等50位员工辞职方式的问题，虽然民众物业公司于2017年1月6日在西充县房地产管理局拍照的《集体辞职书》中，张君等50位员工是向“成都友豪置业有限公司”提出，但从该《集体辞职书》的内容来看，张君等50位员工实质是向民众物业公司提出集体辞职。结合民众物业公司在友豪领秀城物业服务项目包括项目经理蒋明春在内的50位员工均提出集体辞职、该《集体辞职书》已交主管部门西充县房地产管理局以及民众物业公司已在西充县房地产管理局对该《集体辞职书》拍照的事实可知，民众物业公司已知晓张君等50位员工集体辞职的事实。同时，法律并未禁止职工集体辞职。综上，一审认定张君提出解除劳动合同的方式有效正确，本院依法予以确认。根据《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，民众物业公司应当向张君支付经济补偿金，一审确定的经济补偿金的金额符合法律规定，本院依法予以维持。关于张君主张的加班工资及应休未休年休假工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，虽然民众物业公司提交的《考勤统计表》显示张君每月加班4天，但《四川民众物业服务有限公司领秀城项目工资表》中显示张君每月领取了400元的固定加班工资。民众物业公司确定的工资组成情况是合理的。同时，张君并未举出充分证据证明其具有加班的事实，应自行承担举证不能的法律后果，一审部分支持张君的加班工资错误，本院依法予以纠正。关于张君应休未休年休假工资的问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”民众物业公司未能提供充分有效的证据证明其已安排张君休年休假或张君书面申请不休年休假，一审支持张君的应休未休年休假工资正确，但计算方式错误，本院依法予以纠正，张君应休未休年休假工资应为1680元（3500×12÷250×5天×2）。关于一审判决民众物业公司向张君支付2017年1月工资672元是否违背“不告不理”原则的问题，经审查，张君在《起诉状》中向民众物业公司主张了“被告支付2017年元月的工资”，一审依据本案事实判决民众物业公司向张君支付2017年1月工资672元并无不当，本院依法予以维持。关于张君主张的服装押金利息问题，法律对此并无相应规定，一审判决民众物业公司“从2015年8月15日起按年利率6%支付利息至本判决确定的履行期限届满之日止”无法律依据，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人民众物业公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：一、维持四川省西充县人民法院（2017）川1325民初1408号民事判决第二项，即“二、驳回原告张君的其余诉讼请求。”；二、变更四川省西充县人民法院（2017）川1325民初1408号民事判决第一项为“一、四川民众物业服务有限公司在本判决生效之日起五日内一次性向张君支付人民币15102元（其中未签订劳动合同的双倍工资6000元，2017年1月工资672元，经济补偿金6450元，未安排年休假加班工资1680元，退还服装押金300元）。”一审案件受理费10元减半收取5元，由四川民众物业服务有限公司负担；二审案件受理费10元,由四川民众物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 伟审判员 唐晓兰审判员 刘 苗二〇一七年八月三十一日书记员 张 媛