山东省济南市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁01刑终291号原公诉机关山东省济南市历下区人民检察院。上诉人（原审被告人）纪某某，女，1991年5月25日出生于河南省原阳县，汉族，初中文化，农民，住河南省新乡市原阳县，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年9月26日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人王小辉，河南省原阳县法律援助中心律师。原审被告人张绪绪，男，1985年9月3日出生于山东省临沂市，汉族，初中文化，无业，住山东省临沂市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月26日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。山东省济南市历下区人民法院审理济南市历下区人民检察院指控原审被告人张绪绪犯贩卖毒品罪、原审被告人纪某某犯非法持有毒品罪一案，于二○一六年三月二十三日作出（2015）历刑一初字第116号刑事判决。宣判后，被告人张绪绪、纪某某均提出上诉。本院于二○一六年五月六日作出（2016）鲁01刑终119号刑事裁定，撤销原判，发回重审。济南市历下区人民法院于2016年6月2日立案，并依法另行组成合议庭进行了审理，于二○一七年六月十二日作出（2017）鲁0102刑初708号刑事判决。宣判后，被告人纪某某提出上诉。本院于2017年7月24日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人纪某某、原审被告人张绪绪，听取了上诉人纪某某的辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。山东省济南市历下区人民法院判决认定：2014年9月20日，被告人张绪绪在广东省广州市向“广州肉”（具体身份不详）购买了冰毒，并通过邮寄的方式将冰毒运送至山东省临沂市。2014年9月24日，张绪绪从广州回到山东省临沂市与被告人纪某某会合，之后张绪绪安排纪某某取回“广州肉”藏在电饭锅内通过快递邮寄的一大袋冰毒，并让纪某某购买了锡纸、包装袋，张绪绪对冰毒进行分包。被告人张绪绪购买冰毒后，通过网络联系了济南的买家，双方谈好价格为每克200元，并约定在济南市历下区山东省中医院附近进行交易。2014年9月25日17时许，张绪绪、纪某某到达山东省中医院附近，张绪绪与买方接头后，从纪某某处拿走一袋冰毒进行交易，并安排纪某某携带另一袋冰毒到济南市天桥区北园大街汉庭宾馆等候。后公安机关将进行交易的张绪绪抓获，并当场缴获现金1万元、白色晶体一大袋，经鉴定，上述白色晶体含有甲基苯丙胺成分，净重为49.21克。当日，公安机关在济南市天桥区北园大街汉庭宾馆606房间内将被告人纪某某抓获，当场缴获白色晶体一小袋，经鉴定，上述白色晶体含有甲基苯丙胺成份，净重为22.05克。被告人张绪绪、纪某某贩卖甲基苯丙胺(冰毒)共计71.26克。原审判决认定上述事实的证据有：1．证人刘某某的证言证明：其在QQ上看到网名为“火鸡玉指”的人（张绪绪）在网上叫卖贩卖冰毒，其把情况反映给千佛山派出所，根据民警安排，相约济南见面交易毒品。2014年9月25日19时许在山东省中医医院见到张绪绪并验冰毒，后民警向其提供一万元用于向张绪绪购买冰毒50克，交易完成后两人一起下楼时民警将张绪绪抓获。2．公安机关出具的扣押物品清单及照片证明：在刘某某处扣押白色晶体1袋，在张绪绪处扣押人民币1万元整，在被告人纪某某处扣押了白色晶体1袋23.94克。3．济南市公安局刑事科学技术研究所出具的《理化检验鉴定报告》（济）公（刑）鉴（化）字〔2014〕437号证明：在所送检的从张绪绪处查获的白色颗粒状晶体一大袋中检测出甲基苯丙胺成分，晶体总净重49.21克；在所送检的从纪某某处查获的白色颗粒状晶体一小袋中检测出甲基苯丙胺成分，晶体总净重22.05克。4．公安机关出具的抓获材料与发破案经过证明：本案系公安机关根据线索抓获张绪绪、纪某某，无自首情节。5．公安机关出具的户籍信息证明：张绪绪、纪某某均系成年人，无前科。6．公安机关提供的视听资料证明：2014年9月26日纪某某的讯问录像。7．公安机关出具的情况说明及在押人员健康检查表证明：公安机关对纪某某不存在刑讯逼供。8．被告人张绪绪的供述：2014年9月，曾向其购买过冰毒的东营“齐”再次欲买毒品，并交与其26000元钱，其借到广州参加采购化妆品之机，与之前通过网络结识的网名为“大神”的人员联系购买冰毒，其称他为“广州肉”。“广州肉”将冰毒分别放在电饭锅中给其临沂老家发货约70克，给东营“齐”发货270克。其与纪某某在临沂同住时，在纪某某面前吸过冰毒，其到广州的三天期间，纪某某曾吸食过其遗留在宾馆的冰毒，并称她不舒服，想去医院，其告诉她不怕被抓就去医院，最终纪某某未去医院，其认为虽其未明确告知纪某某那是冰毒，但纪某某应当知道。2014年9月25日，其让纪某某帮其取“广州肉”发来的货，并购买锡纸。其将纪某某取回的货(冰毒）分装成两袋，一大一小，用锡纸包好，济南一网友联系其购买冰毒，其便与纪某某乘大巴车来到济南。其虽刻意躲避纪某某不让她看到其如何处理冰毒，但在路上济南买家与其电话联系时，纪某某说“你原来不是带我到济南玩，是来卖东西的”，所以她应当知道其将毒品放在包里。到济南后，买家让其到山东省中医院，在医院门口，其将装有毒品的包交给纪某某，让纪某某到别处等其。其让买家验货后，双方决定以每克200元的价格交易50克，其从纪某某拿着的包中取出用烟盒装的约50克的冰毒，让纪某某带包打车到宾馆等。其返回医院二楼完成交易，买家给其1万元，其交与买家上述毒品，离开时其被抓获。9．被告人纪某某的供述：其与张绪绪是网友，其为找工作到临沂找张绪绪。2014年9月16日，其到临沂一宾馆住下，第二天与张绪绪在宾馆见面，张绪绪在其面前吸白色晶体，并说这是“冰”，是“提神”用的，但未说是冰毒。2014年9月20日，张绪绪到广州参加订货会，22日，其好奇，便学着张绪绪用他留的工具将“冰”吸食了，其感觉头晕，全身无力，便告诉张绪绪其想去医院，他不让去，让其多喝水，其未去医院。9月24日，张绪绪回到其住的宾馆。次日中午，张绪绪让其帮忙取快递，并让其买锡纸，到宾馆后其将取回的方形纸盒交给张绪绪，张绪绪打开后取出一电饭煲，他将锅底撬开取出一塑料袋，内有一大块白色结晶体，他说这也是“冰”。张绪绪将“冰”分装成两包，其未注意他放到何处。其不知道“冰”是毒品，只知道“冰”是一种提神的东西。张绪绪称带其到济南游玩，到山东省中医院门口时，张绪绪让其拿着他的包到别处等他，其知道包里有毒品。十分钟左右，张绪绪将包里的烟盒拿走，并让其打车回宾馆等他，不久其被民警抓获，并在其保管的张绪绪的包中查获冰毒一袋。原审法院认为，被告人张绪绪、纪某某贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中张绪绪起主要作用，系主犯；纪某某起次要作用，系从犯。根据被告人张绪绪、纪某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人张绪绪依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十四条之规定，对被告人纪某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条之规定，以被告人张绪绪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；以被告人纪某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元。宣判后，原公诉机关不抗诉。被告人张绪绪服判不上诉。被告人纪某某以原审法院采信非法证据、认定事实错误为由提出上诉，其辩护人以相同的意见为其辩护。上诉人纪某某及辩护人均未向法庭提供新的证据。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人纪某某及其辩护人认为原审法院采用非法证据、认定事实错误的问题。经查，根据上诉人纪某某认可的供述，结合原审被告人张绪绪的供述及其他证据，足以认定纪某某明知张绪绪有贩卖毒品的行为，而对张绪绪的犯罪行为给予了一定的帮助，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。据此，上诉人纪某某的上诉理由及辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人纪某某明知原审被告人张绪绪贩卖毒品而提供帮助，其与张绪绪共同构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中纪某某听从张绪绪安排，处从属地位、起次要作用，系从犯；纪某某在整个贩卖毒品过程中处于被动地位，受制于张绪绪，其主观恶性不大，依法可在较大幅度内减轻处罚。原审法院依据原审被告人张绪绪的犯罪事实及量刑情节依法判处，量刑适当。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对张绪绪的量刑适当，对纪某某的量刑过重，依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山东省济南市历下区人民法院（2016）鲁0102刑初708号刑事判决中对被告人纪某某的定罪部分、被告人张绪绪的定罪及量刑部分以及判决第二项，即：被告人纪某某犯贩卖毒品罪；被告人张绪绪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；扣押于公安机关的甲基苯丙胺71.26克，予以收缴。二、撤销山东省济南市历下区人民法院（2016）鲁0102刑初708号刑事判决中对被告人纪某某的量刑部分，即：判处被告人纪某某有期徒刑八年，并处罚金一万元。三、上诉人纪某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月26日起至2018年3月25日止），并处罚金五千元(罚金于判决生效后一个月内缴纳)。本判决为终审判决。审判长  李锦铭审判员  赵从明审判员  谢家晋二〇一七年八月八日书记员  申 磊