新疆维吾尔自治区木垒哈萨克自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)新2328民初636号原告：新疆龙腾天域农业科技股份有限公司，住所地：木垒县人民南路设施农业发展办公室院内，统一社会信用代码：×××。法定代表人：刘新安，该公司经理。委托诉讼代理人：王新全，该公司职员。被告：沈伟，男，汉族，1967年9月28日出生，退役军人，现住乌鲁木齐市。公民身份号码：。原告新疆龙腾天域农业科技股份有限公司诉被告沈伟劳动争议纠纷一案,本院于2017年5月4日受理后,依法由审判员恽乃武适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新疆龙腾天域农业科技股份有限公司的委托诉讼代理人王新全、被告沈伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告无需按社会保险经办机构核定的缴费比例向被告补缴2014年4月至2016年11月的养老、失业保险费；2、本案诉讼费、送达费由被告承担。事实与理由：新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会所作的新劳人仲字（2016）711号裁决书关于原告向被告支付2014年4月至2016年11月的养老、失业保险是错误的，缺乏事实和法律依据。首先，2012年4月25日，被告沈伟与王敏、孙晓明、王玥每人出7500000元共同设立新疆富创股权投资合伙企业（以下简称富创合伙创业），2012年11月9日，富创合伙企业向原告投资入股1000000元，被告沈伟系新疆富创股权投资合伙企业派驻原告的股东代表，并不受原告的劳动管理。其次，被告系团级职务军队转业干部，每月领取固定退役金11000元，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，原告无须向被告补缴养老，失业保险。综上所述，原仲载裁决是错误的，违反事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告沈伟辩称：首先被告起诉超过法定诉讼时效，其诉讼应予以驳回。其次，关于被告是否与原告建立劳动关系的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条第1款之规定：”用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。被告于2014年4月3日在原告新疆龙天域农业科技股份有限公司工作，在此期间原告向被告发放工资的帐户流水、原告公司的文化阅批单、内部红头文件等证据材料，证明原告自2014年4月3日聘用被告为其工作，接受原告的工作安排和行政管理，发放劳动报酬且具有连续性。从原告的诉讼请求来看，除对社保这一仲裁裁定不服以外，对其他仲裁事项都是服判的。因此，被告与原告之间建立了劳动关系，原告是认可的。第三，关于原告是否需要按社会保险经办机构核定的缴费比例向被告补2014年4月至2016年11月的养老、失业保险费。原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，主张原告无需向被告补缴养老、失业保险费系适用法律错误。被告有充分的证据证明，本人属于自主择业的军队转业干部，并非依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，因此不得适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定。2、根据国转联（2001）8号《关于自主择业的军队转业干部安置管理若干问题的意见》第五条之规定，”自主择业的军队转业干部就业后，应当按照《社会保险费征缴暂行条例》（1999）国务院令第259号、《失业保险团体赛例》（1999）国务院令第258号”等法规的规定，依法参加当地基本养老保险和失业保险，缴纳养老、失业保险费，并享受相应养老、失定保险待遇，其社会保险缴费年限从其在当地缴纳社会保险费之日算起。故原告应当按照《社会保险费征缴暂行条例》、《失业保险条例》等法规的规定为被告缴纳养老、失业保险费。原告没有为被告缴纳2014年4月至2016年11月的养老、失业保险费，因此原告应当按社会社会保险经办机构核定的缴费比例向被告补2014年4月至2016年11月的养老、失业保险费。原告针对自己的诉请向法庭提供如下证据：1、新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会所做的新劳人仲字（2016）711号裁决定一份，证明经新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会所做的新劳人仲字（2016）711号裁决书裁决，原告应该向被告2014年4月至2016年11月的养老、失业保险费。经质证，被告认可该证据，本院对该证据予以确认。2、国家企业信用信息公开报告两份，证明，被告为富创公司股东代表，与原告无劳动关系。经质证，被告对该证据的真实性认可，但对证明的问题不认可，本人是富创公司的股东，不是原告股东，与原告是劳动关系。本院对该证据的真实性予以确认。3、韵达快递邮寄回执单一份，证明公司于2017年4月11日向天山区人民法院邮寄了起诉被告的相关手续，因在当天木垒县法院告知手续不全且不在其管辖内，故当天向天山区人民法院邮寄了立案材料，另于2017年4月11日已经口头向木垒县法院提起诉讼并提交材料，但由于手续不全及被告知在被告住所地起诉，故我方又向天山区法院邮寄相关手续，以此回执单为证。经质证，被告认为寄过邮件的事实认可，但邮寄的是否为立案材料，且邮寄不属于诉讼行为，不能引起诉讼时效中断，认为该邮件无法证实邮寄的就是该立案材料，故对该证据不予认可，本院通过向立案庭证实，原告确实于2017年4月11日向我院立案庭进行立案。故本院对该证据予以认可。被告针对自己的反驳主张向法庭提供证据如下证据。1、公文阅批单一份，有原告董事长签字，其他职员参与办理，证明我在原告公司一直参与经营，与原告为劳动关系，经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。2、红头文件两份，证明我参与原告公司经营管理，是原告公司员工，我与原告系劳动关系。经质证，原告对该证据认可，本院对该证据予以确认。3、本人工资帐号流水，证明，被告连续性发放工资，原告为被告发放补贴，包括租赁费、停车费等，经质证，本人未参与，无法证明其真实性，本院认为，该证据为被告从新疆天山农村商业银行股份有限公司营业部调取的帐户流水，故本院对该证据予以确认。4、转业证一份，证明是转业军人，而非退休人员。经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。5、乌鲁木齐市社保局提交医疗保险交费帐单一份，证明我不是退休人员，经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。6、乌鲁木齐市专业军官管理服务办公室证明一份，证明我是转业人员，应当按照相关规定缴纳社保。经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。经审理查明：被告于2014年4月3日到原告单位工作，担任总经理助理，双方没有签订劳动合同，在劳动关系存续期间原告没有给被告缴纳社会保险费，被告的月工工资为5930元，原告给被告工资发放至2016年5月，但被告在原告单位正常工作至2016年11月7日止，之后被告离开了原告单位，被告沈伟于2016年11月11日向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委受理后于2017年1月10日作出新劳人仲字（2016）711号仲裁裁决书，裁定如下：一、被申请人与申请人之间的劳动关系予以解除；二、被申请人给申请人支付2016年6月至10月的29650元（5930元/月×5个月）;三、被申请人给申请人支付解除劳动关系经济补偿金14825元（5930元/月×2.5个月）；四、被申请人按照社会保险7在庭审中原告未能提供被告代表股资人在原告处履行的是投资监督管理职能的协议或投资方派出被告协助原告单位监管工作的相关证明。上述事实有原告通过银行给被告发放的2014年5月至2016年5月的工资明细单及庭审记录等相关凭证。本案争议的焦点：1、原、被告双方是否具有劳动关系？如果具有，原告的诉求是否符合法律规定？本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。本案中原、被告虽未签订书面劳动合同，但通过被告向法庭提供的相关证据证实原、被告双方存在劳动关系。劳动关系存续期间，被告向原告提供正常劳动，应当支付劳动报酬，并为其缴纳养老、失业保险费。因此，原告主张被告代表股资人在原告处履行的是投资监督管理职能的协议或投资方派出被告协助原告单位监管工作的意见，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律别有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。故本院对原告的主张无法支持。综上所述，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判员  恽乃武二〇一七年八月一日书记员  杨 帆