.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省玉田县人民法院民事判决书(2016)冀0229民初3449号原告：唐山盛兴房地产开发有限公司（以下简称盛兴公司），地址：玉田县海子村。法定代表人：刘建国，系董事长。委托代理人：张子建，河北群望律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：刘红伟，男，1979年1月26日生，汉族，住河南省虞城县，下落不明。被告：唐山市中实建筑有限公司（以下简称中实公司），地址：玉田县城内铁南西街3号。法定代表人：冯景志，系董事长。原告盛兴公司与被告刘红伟、中实公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张子建，被告中实公司法定代表人冯景志到庭参加诉讼，被告刘红伟经本院公告送达应诉通知书及开庭传票，逾期未到庭。本案现已审理终结。原告盛兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘红伟履行其施工的盛兴新天地(二期)住宅小区屋面漏水、外墙保温板脱落渗漏等工程质量保修义务，并赔偿由此给原告造成的损失548870元；2、赔偿一期门市采暖管材料不合格漏水给原告造成的损失约150000元；3、赔偿一期车库入口因因施工质量不合格断裂，给原告造成的损失300000元；4、赔偿因被告承建的盛兴二期15号楼2单元101室主体质量存在问题造成业主退房，给原告造成的损失200000元；5、被告未按《建设工程质量管理条例》第39条规定给付原告相应文件和资料，以上共计1198870元；6、由被告中实公司对上述1-5项诉讼请求承担连带责任。诉讼中原告将第5项诉讼请求变更为:由被告刘红伟按建设工程质量管理条例第39条规定交付给原告相应验收文件和资料或者赔偿原告直接取得这些资料支付的相应费用。事实和理由：2012年至2013年间，被告中实公司先后与原告就盛兴新天地住宅小区工程签订河北省建设工程施工合同，该公司将其中部分工程转包给被告刘红伟，以上工程已完工。被告刘红伟因工程款起诉原告，经唐山市中级人民法院调解，原告已付给实际施工人刘红伟工程款。但上述工程在质保期内却出现屋面漏水、外墙保温板渗漏和外墙皮脱落等工程质量问题，而被告却不履行保修义务给原告造成损失。原告多次提出要求，被告口头应允马上修，但始终未履行保修义务。根据《建设工程质量管理条例》第40条关于保修期限及保修法律责任的规定，原告起诉，请法院判准所求。被告刘红伟未作书面答辩，亦未向本院提供证据。被告中实公司辩称，被告刘红伟是用我公司的资质干的活，对原告诉状内容没有异议。被告刘红伟经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭，视为放弃当庭所享有的诉讼权利。原告围绕其诉讼请求提交以下证据：1、原告营业执照、代码证、法定代表人身份证明及法人代表身份证复印件各一份；2、关于11号西山墙、13号东山墙及西山墙南侧外墙保温板脱落损失及维修情况说明（被告刘红伟负责人谢庆海、原告负责人白明高和监理公司ＸＸＸ的签字或盖章确认）；三、外墙维修应扣大包队刘红伟班级零工量清单、外墙工程刘红伟班组未完成及维修工程量清单、刘红伟班组未完成1、3号车库内防火门工程量清单、关于维修11号西山墙北侧外墙保温板情况应扣刘红伟大包班组证明、关于13号西山墙北侧外墙保温板脱落损失及维修情况的说明、关于维修13号东山墙北侧外墙保温板情况应扣刘红伟大包班组证明、关于维修12号东山墙北侧外墙保温板情况应扣刘红伟大包班组证明（被告刘红伟负责人谢庆海、原告负责人白明高和监理公司ＸＸＸ的签字或盖章确认）；4、外墙真石漆施工协议、六张发票及杜连超收款收据；5、关于盛兴新天地一期小区门市采暖管道漏水原因及维修情况说明、维修合同（彭永明施工队进行维修）及发票三张；6、建设工程施工合同三份及结算说明、预结算单；7、退房协议书、损失说明及相关下账票据；8、田文元的证明、身份证复印件、劳务费结算证明及玉田县九天建设工程质量检测有限公司出具的证明、该公司营业执照及法定代表人身份证复印件；9、唐山中院调解书复印件一份。被告中实公司认为，中实公司对原告提供证据没有异议，实际施工人系被告刘洪伟，刘洪伟用中实公司资质进行施工，工程保修期内出现的质量问题致使原告所受损失均应由刘洪伟承担，与中实公司无关。对以上证据，本院结合原、被告陈述综合认定。本院认定事实如下：2013年1月29日原告作为发包人、被告中实公司作为承包人，双方签订建设工程施工合同三份约定：原告将玉田盛兴.新天地住宅小区二期第一、二、三区段的土建及水暖电安装工程等承包给被告中实公司施工；承包范围分别为，第一区段包括16#、17#、18#、19#、20#住宅楼(建筑面积共61026平米)，第二区段包括10#、11#、12#、13#、15#住宅楼(建筑面积共56310.08平米)，第三区段包括21#、22#、S1#、S2#、S3#物业会所、地下车库、人防工程(建筑面积共48260.9平米)；合同工期均自2013年1月30日至2014年6月1日；工程不得分包、转包；工程竣工时承包人应向发包人提交完整竣工资料及报告，双方按合同第49条规定进行验收，提交上述资料的费用已包含在合同价款中；双方对工程质量及保修责任等均作出具体约定(其他内容详见各施工合同)。合同签订后，该工程实际系由被告刘红伟借用被告中实公司资质进行施工。2015年6月27日原告与实际施工人被告刘红伟对施工工程进行结算，并对相关工程款给付及未完成工程等问题的处理作了说明。同年7月1日唐山市中级人民法院就被告刘红伟起诉原告盛兴公司及被告中实公司给付工程款一案，作出(2015)唐民初字第173号民事调解书。该调解书认定事实为，2012年2月18日被告刘红伟挂靠武安市第一建筑工程有限公司与原告就盛兴新天地住宅小区一期工程一、三标段签订建设工程施工合同；2013年1月29日被告刘红伟挂靠被告中实公司(缴纳0.5%管理费)同原告就盛兴新天地住宅小区二期工程签订河北省建设工程施工合同。被告刘红伟与原告就工程内容、工期、价款、质量、工程款拨付等条款进行约定，同时原告还直接将上述工程的地下室、车库工程直接发包给被告刘红伟施工。以上工程被告刘红伟已按合同约定完工并交付给原告使用。双方在上述认定事实基础上自愿达成调解协议，即原告直接给付被告刘红伟工程款28258106元(含质保金300万元)，于2015年7月15日前、2016年1月28日前、同年5月1日前分三期付清上述款项(其他调解协议条款略)。2016年8月23日玉田振兴工程建设管理与招标有限公司作为监理部门与原告及被告刘红伟三方对刘红伟施工工程出现问题及损失量等进行确认；同年11月16日以上述方式对应扣被告刘红伟大包队零工量及刘红伟未完成和维修工程量、未完成车库内防火门工程量等进行了确认。原告为修复上述工程质量问题，现已支付给杜连超盛兴新天地二期10＃至15＃楼外墙真石漆、保温脱落等维修费用548870元；支付盛兴新天地一期门市采暖管道漏水维修费用（彭永明修复）159000元。原告主张盛兴新天地二期15＃－2－201室房主王艺因房屋质量问题退楼造成损失200389元，结合原告所提供的证据，该损失可认定为100000元，以上损失共计807870元。诉讼中田文元、玉田县九天建设工程质量检测有限公司分别出具证明，证实原告支付相应费用后可以取得争议工程的施工资料和施工材料检测等资料。本院认为，被告刘红伟挂靠武安市第一建筑工程有限公司和被告中实公司就盛兴新天地住宅小区一期工程一、三标段和二期工程一、二、三标段工程与原告签订建设工程施工合同，对上述建筑工程施工合同法律关系，本院予以认定。上述工程系被告刘红伟挂靠有资质的公司进行的实际施工，法律虽对此予以禁止，但原告与被告刘红伟已就施工工程进行了结算，并出具书面结算说明。按2015年7月1日唐山市中级人民法院作出的(2015)唐民初字第173号民事调解书，原告分期给付被告刘红伟上述工程的工程款，现原告就经其与被告刘红伟及监理部门三方确认出现质量问题的工程所造成损失等要求被告刘红伟进行赔偿，本院应予支持。故被告刘红伟应赔偿原告工程维修费及因工程质量问题造成的退楼损失807870元；被告刘红伟作为实际施工人应交付工程的验收文件资料，被告刘红伟下落不明，原告变更第5项诉讼请求为要求刘红伟交付上述文件资料或赔偿原告直接取得上述资料的相应费用，本院予以支持。原告要求被告赔偿一期车库入口因施工质量不合格断裂造成的损失30万元，缺乏充分证据证实，本院不予采信。原告自愿放弃要求被告中实公司承担相应法律责任，系对自身权利的处分。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、第九十条之规定，判决如下：一、被告刘红伟赔偿原告唐山盛兴房地产开发有限公司因工程质量问题造成的工程维修费及退楼损失807870元，于本判决生效之日起三日内付清；二、被告刘红伟交付给原告唐山盛兴房地产开发有限公司本案争议挂靠施工工程的验收文件资料或者赔偿原告直接取得上述资料的费用，于本判决生效之日起三日内交付文件资料或付清相关费用；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15590元，保全费5000元，计20590元，由原告负担6715元，由被告刘红伟负担13875元，均于判决生效之日起三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长蒋召民审判员梁莉人民陪审员高翼飞二０一七年八月三十日书记员李琳