江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1283民初2833号原告：王某某。委托诉讼代理人：费书兵（特别授权），泰兴市元竹法律服务所法律工作者。被告：何某甲。被告：何某乙。被告：中国某财产保险股份有限公司泰州市中心支公司。负责人：梅某某。委托诉讼代理人：黄辉忠，江苏民明律师事务所律师。原告王某某与被告何某甲、何某乙、中国某财产保险股份有限公司泰州市中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人费书兵，被告何某乙、保险公司委托诉讼代理人黄辉忠到庭参加诉讼。被告何某甲经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项损失11965元；2、由被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为要求被告赔偿原告各项损失148387.57元。双方当事人对交通事故发生的时间为2016年10月20日18时50分左右，事故发生的地点，原告王某某受伤及两车受损，交警部门的事故认定（即被告何某甲负事故全部责任，原告王某某无责任），肇事车苏Ｍ×××××小型车车主为被告何某乙，在被告保险公司投保交强险及100万元商业三者险含不计免赔。原告经鉴定构成十级伤残，误工期150日、护理期90日、营养期60日，花费鉴定费4365元，事故发生后被告保险公司在交强险医疗费部分垫付10000元、被告何某乙垫付10000元,双方当事人达成协议，约定超出保险以外的何某甲不再承担费用等要素均无异议。本院对原告的医疗费49408.57元、住院伙食补助费860元、营养费1200元予以确认。双方争议的要素为：1、原告医疗费超出交强险部分是否要扣除10%的非医保用药；2、鉴定报告是否合法有效；3、原告的护理费；4、原告的误工费；5、原告的残疾赔偿金、6、原告的精神损害抚慰金；7、原告的交通费；8、根据协议约定被告垫付的10000元是否应该返还，诉讼费、鉴定费是否应该由被告负担。本院结合庭审中原被告双方的举证与质证，对上述争议要素认定如下：1、关于原告医疗费超出交强险部分是否要扣除10%的非医保用药。本院认为凡在医疗过程中为保护受伤者的利益为目的所发生的必要的医疗费用，均应在保险公司的理赔范围之内，医疗部门如何救助伤者，作为事故的双方都没有能力干预，且被告保险公司未能举证哪些属于医保内用药，哪些属于医保外用药，故保险公司辩称意见本院不予采纳。2、关于鉴定报告是否合法有效。被���保险公司对鉴定结论不予认可，因为该报告所依据的评定标准已经废除。本院认为江苏省司法鉴定协会于2017年4月7日出具《关于道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定标准适用问题的意见》，要求自2017年3月23日起我省司法鉴定机构进行道路交通事故受伤人员伤残程度评定适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家全部、司法部于2016年4月18日发布的《人体损失致残程度分级》，故本院委托鉴定以2017年3月23日受伤时间为节点，之后的用分级标准，之前的用道标，本次事故发生在2017年3月23日前，故本案适用道标进行鉴定符合规定，该鉴定报告是合法有效的。3、关于原告的护理费。原告主张9000元（100元/天×90天）。被告认可护理费标准80元/天。本院认为根据鉴定意见、当前物价和生活水平及本地护工标准，对原告的护理费本院确认为8100元（90元/天×90天）。4、关于原告的误工费。原告主张17250元（115元/天×150天）。原告提供泰兴市天竺纺织厂2016年7-9月份工资表，证明其主张的误工费标准，被告对原告的证据真实性不予认可，因为原告提供的是工资单的原件，这不符合常规，而且原告应当提交与该单位的劳动合同，缴纳社保相关证明，停发工资的相关证明以确认原告的实际误工损失。庭后原告补充提交泰兴市天竺纺织厂营业执照、劳动合同书、证明一份，被告要求本院依法审查。本院认为原告所举证据能够证明其主张，对原告主张的误工费损失本院予以确认。5、关于原告的残疾赔偿金。原告主张80304元（40152×2）。原告向本院提交户口簿、结婚证、泰兴市黄桥镇小二房三组的耿德生房产证一本及泰兴市黄桥镇胜利村��会证明，证明原告系居住在黄桥镇区，其伤残赔偿标准应当按照城镇居民标准进行赔偿。被告认为上述证据的真实性无异议，但该证据无法证实原告系城镇居民，对原告的残疾赔偿金我司认可农村居民标准。本院认为原告所举证明能够证实其居住在城镇且其主要收入来源于城镇，原告的主张本院予以确认。6、关于原告的精神损害抚慰金。原告主张5000元。本院认为原告因交通事故受伤致残，精神遭受一定痛苦，根据原告的伤残等级，原告的精神损害抚慰金本院确认为5000元。7、关于原告的交通费。原告主张1000元。原告未能举证，被告认可500元，结合原告伤情治疗、鉴定等情况，本院酌定原告交通费为800元。8、关于根据协议约定被告垫付的10000元是否应该返还，诉讼费、鉴定费是否应该由被告负担。被告认为按协议内容，被告给付10000元用于原告治疗，应不予返还且协议书未涉及原告起诉所产生的诉讼费、鉴定费由谁承担，依法应该由被告承担。本院认为原被告对协议书的真实性均无异议，且该协议并不违背法律规定，本院予以确认。根据协议，被告垫付的10000元未明确不予返还，故依法应予返还；对超出保险以外的何某甲不再承担费用，应包括因诉讼产生的诉讼费及鉴定费。综上，原告的各项损失合计为162922.57元。原告因交通事故遭受人身伤害和财产损失，有权获得相应的赔偿。被告保险公司在交强险部分赔偿原告120000元，被告保险公司在交强险医疗费部分已垫付10000元，被告保险公司在交强险部分尚需赔偿110000元。对超出交强险部分42922.57元，��被告保险公司在商业险部分赔偿。被告何某乙垫付的10000元，由被告保险公司在赔偿款中直接返还。诉讼费、鉴定费由原告承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条、第十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院〈关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国某财产保险股份有限公司泰州市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失152922.57元，向原告王某某支付142922.57元，向被告何某乙支付10000元。二、驳回原告王某某的其他诉讼请求。案件受理费1142元，鉴定费4365元，合计5507元，由原告王某某负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上��状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时凭本院交款通知单通过当地银行交纳案件上诉费1142元（户名：泰州市中级人民法院；开户行：中国银行泰州分行营业部；账号：47×××53）。审 判 长  陈纪平人民陪审员  周春桃人民陪审员  李江梅二〇一七年八月二十一日书 记 员  朱宏杰本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》：第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》：第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投���单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》：第十条保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。第十一条保险合��订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根���受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院〈关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》：第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其��损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其他应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭���，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。