广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0491民初487号原告：粤合天凯金属资源有限公司。住所地：珠海市横琴新区宝华路*号***室-1687。统一社会信用代码：91440400325067254N。法定代表人：ＸＸ鑫，董事长。委托诉讼代理人：葛向荣，国信麦家荣（南沙）联营律师事务所律师。被告：珠海天凯投资有限公司。住所地：珠海市横琴新区宝华路*号***室-540。统一社会信用代码：914404000962838253。法定代表人：刘倩，董事长。委托诉讼代理人：沈继光，广东法宗律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾沐，广东法宗律师事务所实习律师。被告：颜铁军，男，1968年3月15日出生，汉族，户籍地湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人：沈继光，广东法宗律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾沐，广东法宗律师事务所实习律师。原告粤合天凯金属资源有限公司与被告珠海天凯投资有限公司、颜铁军民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月26日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人葛向荣、两被告的委托诉讼代理人沈继光、栾沐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告粤合天凯金属资源有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告珠海天凯投资有限公司向原告偿还借款本金500万元，并支付借款利息17,236.11元以及逾期还款违约金（自2015年9月7日至实际还清之日，违约金以5,017,236.11元为本金，按照日利率万分之五计算）；2、判令被告颜铁军对被告珠海天凯投资有限公司上述第1项债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告与被告珠海天凯投资有限公司于2015年8月21日签订《借款协议书》，约定珠海天凯投资有限公司向原告借款500万元，借款期限从2015年8月21日至2015年9月6日，利息按年利率7.3%计算。逾期付款违约金按未归还本息合计金额的每日万分之五计算。当天，原告向珠海天凯投资有限公司转账支付借款500万元。珠海天凯投资有限公司未能按时还款。2015年12月，两被告向原告出具《还款计划》，保证在2016年3月30日之前偿还借款。两被告至今没有还款，为维护原告的权益，遂起诉。原告粤合天凯金属资源有限公司提交了如下证据：借款协议书、银行转账业务回单及还款计划等复印件各1份。被告珠海天凯投资有限公司、颜铁军辩称，一、被告颜铁军不是该笔借款的保证人，其在《关于归还粤合天凯公司短期借款的还款计划》上签字是代表被告珠海天凯投资有限公司的法定代表人行使签字权的行为。原告与被告珠海天凯投资有限公司于2015年8月21日签订《借款协议书》之后，被告珠海天凯投资有限公司的法定代表人便于2015年9月1日书面授权被告颜铁军行使法定代表人的签字权（该权限有效期至2015年12月底），被告颜铁军在“还款计划”上签字是经过授权并代表被告珠海天凯投资有限公司的行为，并不是颜铁军的个人行为，该还款计划上也没有任何颜铁军承担保证责任的书面记载，颜铁军不是该笔借款的保证人，不应当对珠海天凯投资有限公司的所欠借款承担连带还款责任。二、原告起诉珠海天凯投资有限公司的表决程序违反公司章程规定，由此而做出的起诉决定是无效的。珠海天凯投资有限公司是原告的股东，占原告30%的股权，根据《合作经营框架协议》的约定，珠海天凯投资有限公司委派一名董事任总经理，并按照《粤合天凯金属资源有限公司章程》的规定，依法享有参与重大决策的权利。本案诉讼属于公司重大事项，理应按照公司章程的规定召开股东会会议或者董事会会议表决决定，但是原告既没有召开股东会会议，也没有召开董事会会议，而是由大股东私自做出对珠海天凯投资有限公司起诉的决定，该决定违反了公司章程规定的表决程序，由此而做出的起诉决定是无效的。三、珠海天凯投资有限公司向原告所借款项是用于合作项目的推进，虽然短期内无法获得收益，但却是为了公司的长远发展所做的努力，原告在项目的投资阶段对珠海天凯投资有限公司提起诉讼，是有损股东团结的行为，长远来看，也不利于公司长期稳定地发展。而且，按照约定，原告大股东与珠海天凯投资有限公司之间还存在利润分配问题，涉及账务清算，现阶段进行诉讼，不合时宜。四、公司之间的借贷虽然被法律所允许，但是不应当以盈利为目的，不应当收取利息。如果要计算利息，也应当按照银行同期存款利率来计算利息比较合理，《借款协议书》约定的借款利率及逾期违约金明显过高。综上所述，珠海天凯投资有限公司对本案所涉债务的真实性予以认可，但原告在起诉珠海天凯投资有限公司时违反公司章程的规定而私自做出决定，不利于公司股东团结和公司长远发展，是得不偿失的行为。希望双方能够协商解决纠纷。两被告提交了如下证据：1、授权书复印件1份；2、商事主题登记簿、合作经营框架协议、粤合天凯金属资源有限公司章程复印件各1份。经审理查明：2015年8月21日，粤合天凯金属资源有限公司(出借方)与珠海天凯投资有限公司（借款方）签订一份《借款协议书》。第一条约定借款期限为2015年8月21日至2015年9月6日，借款金额为人民币500万元；第三条约定出借方按年利率7.3%向借款方收取利息；第五条约定出借方有权向借款方收取逾期违约金，逾期违约金按未归还本息合计金额的日万分之五计算。2015年8月24日，原告粤合天凯金属资源有限公司向被告珠海天凯投资有限公司转账支付人民币500万元。2015年12月，被告珠海天凯投资有限公司向原告粤合天凯金属资源有限公司出具一份《关于归还粤合天凯公司短期借款的还款计划》，载明：珠海天凯投资有限公司力争于2015年12月28日前偿还欠贵司的500万元短期借款，如确实紧张，则于2016年3月30日之前保证偿还。颜铁军在该还款计划书尾部落款时间之后签名。两被告提交的《授权书》载明：刘倩为珠海天凯投资有限公司法定代表人，鉴于本公司与粤合天凯金属资源有限公司于2015年8月21日已签署的《借款协议书》，本人兹授权颜铁军行使法定代表人的签字权，签署该协议双方就此笔借款的相关补充协议或者其他文件，其签名代表本公司行为，如产生任何后果均由公司承担。有效期至2015年12月底止。另查明，粤合天凯金属资源有限公司的股东为广东粤合投资控股有限公司、珠海鑫亚投资有限公司、珠海天凯投资有限公司。本院认为：一、关于借款合同的效力及被告珠海天凯投资有限公司的责任问题。原告与珠海天凯投资有限公司签订的《借款协议书》是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规强制性的规定，合法有效，双方均应全面履行。原告依约定向珠海天凯投资有限公司转账支付了借款500万元，履行了合同义务。珠海天凯投资有限公司没有依照《借款协议书》约定的期限还款及支付利息，构成违约，应依照约定承担偿还本息及支付逾期违约金的民事责任。珠海天凯投资有限公司应支付《借款协议书》约定的借期内利息人民币17,236.11元（500万元×7.3%÷360天×17天＝17,236.11元）、逾期违约金（以人民币5,017,236.11元为基数，从2015年9月7日起按年利率18%计付至款项还清日止）。双方约定逾期违约金按每日万分之五（即年利率18%）计算，并没有超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的标准，因此，两被告关于约定利率明显过高应按银行同期存款利率计算利息的抗辩，理据不足，本院不予采纳。二、关于被告颜铁军的责任。1、两被告提交《授权书》，以证明珠海天凯投资有限公司法定代表人刘倩授权颜铁军行使法定代表人的签字权，颜铁军不是涉案借款的保证人。原告对该《授权书》不予认可，认为颜铁军从未表明其为珠海天凯投资有限公司的代理人。本院认为该《授权书》仅能证实珠海天凯投资有限公司的法定代表人刘倩曾向颜铁军出具授权书，并不能证实颜铁军在《关于归还粤合天凯公司短期借款的还款计划》中的签名，是作为代理人的身份签名，因此，两被告对其主张负有举证证明责任，两被告提交的证据无法证实颜铁军在《关于归还粤合天凯公司短期借款的还款计划》的签名身份为代理人，应承担举证证明不能的不利后果。2、《关于归还粤合天凯公司短期借款的还款计划》有珠海天凯投资有限公司的盖章，而颜铁军在该还款计划书的尾部珠海天凯投资有限公司盖章及落款时间之后签名，独立于珠海天凯投资有限公司，显然颜铁军的签名不是代表珠海天凯投资有限公司。结合该还款计划书载明的内容“珠海天凯投资有限公司力争于2015年12月28日前偿还欠贵司的500万元短期借款，如确实紧张，则于2016年3月30日之前保证偿还。”可以认定颜铁军的签名具有保证还款的性质，因此，本院认定颜铁军为涉案借款的保证人。3、由于双方对保证方式约定不明确，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，颜铁军应按照连带责任保证承担保证责任。4、根据《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定，颜铁军保证担保的范围包括主债务500万元、利息17,236.11元及逾期违约金。综上，被告颜铁军应对珠海天凯投资有限公司所欠原告的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，原告诉讼请求被告珠海天凯投资有限公司偿还借款本金人民币500万元、利息人民币17,236.11元及支付逾期违约金（以人民币5,017,236.11元为基数，从2015年9月7日起按年利率18%计付至款项还清日止），理据充分，本院予以支持。两被告抗辩称原告大股东与珠海天凯投资有限公司存在合作关系及利润分配，且原告的起诉决定没有经粤合天凯金属资源有限公司的股东会议或董事会会议表决，属于无效；原告对此不予认可。本院认为，原告与被告珠海天凯投资有限公司在本案的借款关系中为平等的民事主体，原告为维护自身的合法权益有权提起本案诉讼；如被告珠海天凯投资有限公司认为与原告存在与公司有关的纠纷或其他合作纠纷，可另循途径主张权利。因此，两被告上述抗辩，理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告珠海天凯投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告粤合天凯金属资源有限公司偿还借款本金人民币500万元、利息人民币17,236.11元及支付逾期违约金（以人民币5,017,236.11元为基数，从2015年9月7日起按年利率18%计付至款项还清日止）；二、被告颜铁军对被告珠海天凯投资有限公司所欠原告粤合天凯金属资源有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定处理。案件受理费因适用简易程序减半交纳人民币23,460元，由被告珠海天凯投资有限公司、颜铁军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢伟东二〇一七年八月一日书记员  陈 颖