福建省屏南县人民法院刑 事 判 决 书(2016)闽0923刑初156号公诉机关屏南县人民检察院。被告人谢进活（绰号“号弟”），男，1983年8月1日出生于福建省屏南县，汉族，大专文化，原屏南县农村信用社工作人员，住福建省屏南县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年9月9日被刑事拘留，同月21日被取保候审，同年12月26日被逮捕，2017年5月15日经本院决定被取保候审。辩护人谢承陶，福建黎民友律师事务所律师。被告人苏品为，男，1981年12月15日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，经商，住福建省屏南县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年9月9日被刑事拘留，同月21日被取保候审，同年12月26日被逮捕，2017年5月15日经本院决定被取保候审。辩护人李华强，屏南县中心法律服务所法律工作者。屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2016]140号起诉书指控被告人谢进活犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪、被告人苏品为犯非法制造枪支罪，于2016年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察员甘文榕出庭支持公诉，被告人谢进活及其辩护人谢承陶、被告人苏品为及其辩护人李华强到庭参加了诉讼。审理期间，经屏南县人民检察院建议并经本院决定延期审理二次。现已审理终结。屏南县人民检察院指控：一、非法持有枪支2015年9月至2016年9月8日间，被告人谢进活在无持枪资格的情况下，在其家中藏放一支经过改装的射钉枪。2016年9月8日，被告人谢进活经屏南县公安局民警电话联系，主动到屏南县公安局投案，并将上述经改装的射钉枪上缴至屏南县公安局。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述经改装的射钉枪是以火药为动力，枪口比动能大于1.8焦耳每平方厘米，系枪支。二、非法制造枪支2016年3月份，被告人谢进活在明知被告人苏品为欲改装射钉枪的情况下，仍帮助被告人苏品为通过淘宝网络购买射钉枪及钢管、瞄准器等配件，并将上述购得的物品交给被告人苏品为。后被告人苏品为将上述射钉枪及钢管、瞄准器等配件进行改装，并将该支经改装的射钉枪存放在其位于屏南县古峰镇国宝路18号家中一楼。2016年9月8日，屏南县公安局民警在屏南县古峰镇国宝路18号将被告人苏品为抓获，并查获该支经改装的射钉枪。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述经改装的射钉枪是以火药为动力，枪口比动能大于1.8焦耳每平方厘米，系枪支。为证实上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人谢进活在无持枪资格的情况下，违反枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力的枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，应当以非法持有枪支罪追求其刑事责任。被告人苏品为违反枪支管理规定，非法改装一支以火药为动力的枪支，被告人谢进活为被告人苏品为改装枪支提供帮助，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第一百二十五条第一款，应以非法制造枪支罪追究二人刑事责任。被告人谢进活在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款，应以非法持有枪支罪、非法制造枪支罪数罪并罚。被告人谢进活在非法制造枪支共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人谢进活、苏品为在庭审过程中对起诉书的指控没有异议，并表示认罪。被告人谢进活的辩护人以被告人谢进活系从犯，且具有自首和立功情节为由，建议法庭对其适用缓刑。被告人苏品为的辩护人以被告人苏品为主观恶性小系、系坦白且当庭认罪为由，建议法庭对其适用缓刑。经审理查明：一、非法持有枪支2015年9月至2016年9月8日间，被告人谢进活在无持枪资格的情况下，在其家中藏放一支经过改装的射钉枪。2016年9月8日，被告人谢进活经屏南县公安局民警电话联系，主动到屏南县公安局投案，并将上述经改装的射钉枪上缴至屏南县公安局。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述经改装的射钉枪是以火药为动力，枪口比动能大于1.8焦耳每平方厘米，系枪支。二、非法制造枪支2016年3月份，被告人苏品为欲自行改装射钉枪，便找被告人谢进活通过淘宝网络为其购买射钉枪及钢管、瞄准器等配件。后被告人苏品为将上述射钉枪及钢管、瞄准器等配件进行改装，并将该改装的射钉枪存放在其位于屏南县古峰镇国宝路18号家中一楼。2016年9月8日，屏南县公安局民警在被告人谢进活的配合下，在屏南县古峰镇国宝路18号房屋内将被告人苏品为抓获，并查获该支已改装的射钉枪。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述经改装的射钉枪以火药为动力，枪口比动能大于1.8焦耳每平方厘米，系枪支。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、书证户籍证明、到案经过、侦破报告、查询违法犯罪记录情况说明、屏南县公安局提供的安徽省公安厅出具的《关于核查安徽阜阳“3.11”特大网络制贩枪支案线索的函》、发还清单、屏南县公安局出具的情况说明、扣押决定书、扣押清单、搜查照片及涉案物品照片；2、证人张某1、张某2、谢某、陆某的证言；3、被告人谢进活、苏品为的供述与辩解；4、宁德市公安局物证鉴定所出具的宁公鉴[2016]1673、1674号鉴定书；5、现场勘验、搜查、提取、扣押、辨认笔录；6、电子数据。本院认为，被告人苏品为违反枪支管理规定，非法制造以火药为动力的枪支一支，被告人谢进活为被告人苏品为改装枪支提供帮助，二被告人的行为均已构成非法制造枪支罪。被告人谢进活违反枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢进活在判决宣告以前一人犯数罪，应以非法持有枪支罪、非法制造枪支罪数罪并罚。被告人谢进活案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人谢进活案发后协助公安机关抓捕同案人苏品为，有立功行为，依法可以从轻处罚。被告人谢进活在非法制造枪支共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻从犯。被告人苏品为归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。二被告人辩护人的上述辩护意见与查明的事实和法律一致，予以采纳。被告人谢进活、苏品为具备社区矫正条件，依法可对其宣告缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第二十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：一、被告人谢进活犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。二、被告人苏品为犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。三、扣押于屏南县公安局的涉案枪支，由屏南县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  吴建华代理审判员  甘宝丹人民陪审员  张东秀二〇一七年八月八日书 记 员  许达夫附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。”单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二十七条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_7?)、买卖、运输、邮寄、储存枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_7?)、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百二十五条(?javascript:SLC(17010,125)?)第一款的规定，以非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_8?)、买卖、运输、邮寄、储存枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_8?)、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_9?)、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_9?)一支以上的；（二）非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_10?)、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_10?)一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_11?)二支以上的；（三）非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_11?)、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_12?)、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_13?)、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_14?)、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_font_15?)、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_12?)、弹药、爆炸物的，以买卖枪支(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=16&Gid=123816&ShowLink=false&PreSelectId=533792696&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined”l”m_3_13?)、弹药、爆炸物罪的共犯论处。第五条具有下列情形之一的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百二十八条(?javascript:SLC(17010,128)?)第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。