杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0105民初4034号原告：皇甫兴华，男，1984年5月23日出生，汉族，住桐庐县。委托代理人（特别授权代理）：叶丰铭，浙江五联律师事务所律师。被告：杭州鼎卓通信器材有限公司，住所地：杭州市拱墅区嘉兴东路8号3幢二楼2020室。法定代表人：马加操。被告：马加操，男，1981年2月6日出生，汉族，住三门县。原告皇甫兴华与被告杭州鼎卓通信器材有限公司（以下简称鼎卓通信）、马加操合伙协议纠纷一案，本院于2016年6月7日立案受理后，依法适用普通程序于2016年12月13日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人叶丰铭，被告鼎卓通信的法定代表人暨被告马加操到庭参加了诉讼。本院现已审理终结。原告皇甫兴华诉称：原、被告在2014年初商议合伙开店，双方经协商投入24万元，各自出12万元，租赁了杭州润贸上品之家X-XXX商铺经营使用，原告随即向被告支付了12万元的投资款。后因各种原因，原、被告经友好协商，同意解除双方的合伙关系。被告同意归还原告已支付的12万元投资款，并约定了归还方式。其中9万元由被告鼎卓通信的法定代表人归还，并出具了借条明确在2015年12月30日前付清，如未归还按月息一分二计算利息并自愿承担律师费等一切费用。另3万元由被告鼎卓通信继续向第三方要求追讨，但事后原告多次联系被告，被告均不予理睬。为维护原告的合法权益，现诉至法院请求判令：1、被告鼎卓通信立即偿还原告120000元欠款，被告马加操对120000元欠款中的90000元承担连带还款责任；2、两被告承担90000元的逾期利息（支付从2016年1月1日起至全部债务清偿完毕之日止的利息，利率按月息1.2%计），暂计算至起诉之日的利息为5800元；3、两被告承担律师费支出5000元，以上合计130800元；4、两被告承担本案相关费用。在本案审理过程中，原告皇甫兴华申请变更诉讼请求为：1、被告鼎卓通信立即偿还原告30000元投资款，被告马加操归还90000元；2、被告马加操承担90000元的逾期利息（支付从2016年1月1日起至全部债务清偿完毕之日止的利息，利率按月息1.2%计），暂计至2016年6月7日的利息为5800元；3、被告马加操承担律师费支出5000元；4、两被告承担本案相关费用。被告鼎卓通信答辩称：原告要求鼎卓通信给付的30000元投资款，即解除合伙协议书中第2条载明的款项，现在尚未追回，目前也根本无法追回，原告无权对此30000元主张权利。被告马加操答辩称：一、本案中，原告起诉马加操主体不适格。本案原告以合伙协议纠纷为由起诉，基础法律关系为合伙协议关系，但合伙协议系原告与具有独立法人主体资格的鼎卓通信之间签订，根据合同相对性，原告依据合伙协议只能起诉鼎卓通信，而不能起诉马加操。解除合伙协议书也系马加操以鼎卓通信的法定代表人的身份，代表鼎卓通信所签，签订解除合伙协议书的双方是鼎卓通信和原告，与马加操无涉。二、马加操无需在本案中承担任何还款义务。结合解除合伙协议书与欠条，马加操承担90000元的还款义务充其量只能算债务的代为清偿或债务的转移，该法律关系与合伙协议的法律关系相对独立，不能在一个案件中处理。原告如要求马加操承担还款义务，需以代为清偿或债务转移的法律关系另案主张。三、解除合伙协议书中第2条载明的30000元尚未追回，目前也根本无法追回，原告无权对此30000元的部分提出主张。四、欠条系在解除合伙协议书签订后，原告派人上门威胁马加操所签，并非马加操的真实意思表示，原告无权要求马加操支付欠条中载明的利息及律师费。原告皇甫兴华为证明其主张成立，向本院提交了以下证据：1、解除合伙协议书一份，证明原告与被告鼎卓通信解除合伙关系，并就本案所涉的120000元投资款结算处理的事实。2、欠条一份，证明被告马加操向原告出具了欠条，约定由被告马加操来清偿90000元的投资款，并约定了还款期限、利息及其他违约责任。3、工商登记信息一份，证明被告马加操是被告鼎卓通信的法定代表人。4、委托代理合同、律师费发票各一份，证明原告为本案诉讼所支出的律师费5000元。被告鼎卓通信、马加操未提交证据。上述原告皇甫兴华提交的证据1，经庭审质证，被告鼎卓通信、马加操对证据1的三性无异议，但提出马加操是以鼎卓通信法定代表人的身份在协议中签字的。本院对证据1本身予以采信；证据2，两被告提出欠条内容是马加操受原告胁迫所签，内容是原告事先草拟好让马加操抄的，所以马加操无需承担利息和律师费。本院认为，虽两被告提出欠条是马加操受胁迫所写，但未能提供证据证明其主张的受胁迫的事实，本院对证据2予以采信；证据3，两被告无异议，本院予以采信；证据4，两被告对真实性没有异议，对关联性有异议，认为该组证据无法证明原告已经支付5000元律师费。本院对证据4予以采信。根据原、被告的陈述及有效证据，本院查明以下案件事实：2015年5月14日，鼎卓通信作为甲方，皇甫兴华作为乙方，双方签订《解除合伙协议书》一份，约定此前双方签订的合伙协议书及补充协议经协商一致后于2015年5月14日解除，并约定签订解除合伙协议书后，乙方不再干涉杭州润贸上品之家X-XXX商铺的经营及商铺善后处理的所有相关事项。该《解除合伙协议书》第2条约定“乙方支付给甲方的12万元投资款，其中9万元转化为甲方的法定代表人马加操对乙方个人的借款，由甲方的法定代表人马加操自行出具一份借条给乙方。剩余3万元投资款等甲方与皇甫兴华协商处理后，双方根据追回的金额进行平均分配，如分配金额少于3万元，乙方也不得再向甲方主张返还投资款。如经过协商之后，甲方无法追回任何款项，则乙方不得向甲方主张返还3万元的投资款。”马加操作为鼎卓通信的法定代表人在上述《解除合伙协议书》的甲方落款处签字确认。2015年5月14日，马加操亦向皇甫兴华出具欠条一份，上载明“马加操欠皇甫兴华玖万元人民币（￥90000元），2015年12月30日付清。如为归还按月息壹分贰计算。并自愿承担追索债权所产生的律师费等一切费用。”另查明，原告为本案诉讼委托浙江五联律师事务所指派律师代理，且已支付律师代理费5000元。本院认为，2015年5月14日，被告马加操以被告鼎卓通信的法定代表人的身份与原告签订的《解除合伙协议书》是双方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效。对于原告支付给被告鼎卓通信的120000元投资款，其中90000元已在《解除合伙协议书》中约定转化为被告马加操对原告的借款，被告马加操除以被告鼎卓通信的法定代表人身份在《解除合伙协议书》中签字确认外，其个人亦于同日向原告出具欠条确认了90000元债务，故被告马加操应当按照欠条约定履行归还原告90000元投资款的义务。现被告马加操仍未归还，显系违约，原告有权要求被告马加操立即归还90000元投资款，亦有权要求被告马加操按照欠条约定承担逾期还款利息及原告为本案诉讼所支付的律师代理费。对于另30000元投资款，两被告均主张未追回该部分投资款，而根据《解除合伙协议书》中“双方根据追回的金额进行平均分配，如分配金额少于3万元，乙方也不得再向甲方主张返还投资款。如经过协商之后，甲方无法追回任何款项，则乙方不得向甲方主张返还3万元的投资款”的约定，现原告既未能提供证据证明被告鼎卓通信已追回该部分投资款，也未能提供证据证明根据被告鼎卓通信追回的金额进行平均分配后原告可得30000元，应自行承担举证不利的后果。综上，本院对原告诉讼请求中的合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告马加操于本判决生效之日起十日内归还原告皇甫兴华投资款90000元，并支付逾期还款利息5652元（该利息从2016年1月1日暂算至2016年6月7日，从2016年6月8日起至款清之日止的逾期还款利息按所欠投资款月利率1.2%的标准另行计付）。二、被告马加操于本判决生效之日起十日内支付原告皇甫兴华律师代理费5000元。三、驳回原告皇甫兴华的其他诉讼请求。本案案件受理费2916元，由原告皇甫兴华负担603元，被告马加操负担2313元。原告皇甫兴华于本判决生效之日起十五日内向本院申请退诉讼费；被告马加操于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。审 判 长  崔 姗人民陪审员  宋国泉人民陪审员  许金明二〇一七年八月一日代书 记员  杨 瑜