福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终2793号上诉人（原审原告）：江凤娟，女，1981年1月25日出生，汉族，住福州市台江区。委托诉讼代理人：林燕铭，福建宏飞律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：福建节点信息科技有限公司，住所地福州市仓山区建新镇金环路25号金山碧水东区友兰苑4#楼01店面。法定代表人：林新忠，总经理。委托诉讼代理人：谢剑辉，福建八闽律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：杨祥钦，福建八闽律师事务所执业律师。上诉人江凤娟因与被上诉人福建节点信息科技有限公司（以下简称“节点公司”）劳动争议纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初3110号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。江凤娟上诉请求：1.撤销福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初3110号民事判决书第一项、第二项、第四项判决，改判支持江凤娟一审诉讼请求；2.本案全部诉讼费用由节点公司承担。事实与理由：原审判决节点公司解除与江凤娟之间劳动合同行为符合法律规定，系认定事实错误，适用法律错误，判决结果对江凤娟明显不公平。一、原审庭审中江凤娟与节点公司之间最大的争议焦点在于节点公司单方解除劳动合同的行为是否合法，原审判决未能全面查清本案，错误适用法律，认定解除行为符合法律规定存在三点错误：1.节点公司未能举证“学士学位”是录用江凤娟的招录条件之一，原审判决认定江凤娟对个人教育简历做虚假陈述，违反诚实信用原则是错误的。（1）江凤娟入职时已向节点公司提交学历证书用于核实个人简历，不存在虚假陈述，节点公司未尽核实义务，存在过错。根据节点公司提交的证据可以明确，江凤娟入职时已将个人简历、学历证书等与就职相关的证件均提供给节点公司，节点公司在审核江凤娟个人简历、学历证书资料时如果发现江凤娟的教育经历中载明的“学士学位”缺乏学位证与之匹配，与其招录条件不符合，当时就应提出质疑，节点公司认可并录用江凤娟的行为，应当视为节点公司认可了江凤娟的教育经历。节点公司作为用人单位，未尽到核实员工个人简历等资料的义务，存在过错。（2）录用条件是用人单位判断应聘者是否符合其岗位要求的重要依据，原审庭审中节点公司无法举证当时招录江凤娟时明确的录用条件具体包括哪些事项，亦无法证明“学士学位”是招录江凤娟入职的必要条件，同时节点公司在双方电子邮件往来中认可江凤娟的工作表现，是否具有“学士学位”不影响江凤娟的工作能力。原审判决以此作为节点公司解除劳动合同行为符合法律规定的理由显然是错误的。（3）原审庭审中节点公司陈述向江凤娟先前工作过的上海瀚昱环保材料有限公司（以下简称环保材料公司）核实江凤娟先前的工作经历，用于证实江凤娟对其工作经历存在虚假陈述。事实上，节点公司根本未向环保材料公司核实过。江凤娟向原审法院提交环保材料公司开具的离职证明，用于证明江凤娟对于工作经历的如实陈述，但原审法院却错误认定该份证据与本案不具有关联性。2.原审判决认定节点公司的《考勤管理制度》违反法定程序，不予认可，但又认定江凤娟尚自缺勤，前后认定自相矛盾。节点公司的《考勤管理制度》未经职工代表大会或者全体职工讨论，亦未与工会或者职工代表平等协商确定，违反法定程序，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，未经上述程序制定的《考勤管理制度》对员工不发生法律效力，也就是说《考勤管理制度》中对于请假方式的规定对员工不适用。同时，江凤娟也并未像原审法院认定的擅自缺勤，江凤娟根据公司的请假惯例，通过电子邮件的方式向公司提出请假申请，并且附上正规医院出具的病例、诊断证明书，在江凤娟怀孕之前通过电子邮件方式请假，公司未提出异议，江凤娟怀孕后的前期请假也是通过电子邮件方式，公司也未提出异议，直到2016年1月15日公司人事对江凤娟2015年12月份的请假天数做了确认和统计，也就是说公司认可江凤娟通过电子邮件进行请假的方式，原审法院认定江凤娟擅自缺勤缺乏依据。3.原审判决无任何证据证明江凤娟与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，以此判定节点公司解除劳动合同的行为合法是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（四）项规定：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。可见，用人单位解除劳动合同必须满足两个条件：其一，劳动者与其他用人单位建立劳动关系；其二对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出拒不改正的。节点公司未能举证江凤娟与上海麒尔实业有限公司建立劳动关系，同时也不能举证江凤娟的行为对完成本单位的工作任务造成严重影响，更不能证明其向江凤娟提出过纠正的事实，原审法院主观臆断投资设立公司就是建立劳动关系，投资设立就对完成本单位工作任务造成严重影响，完全是建立在主观片面的理解上。同时，该公司注册时间为2015年12月1日，江凤娟证实怀孕的时间为2016年12月4日，2016年12月9日江凤娟向节点公司告知怀孕事宜，2016年12月17日节点公司马上就江凤娟怀孕无法继续胜任工作作出调岗通知的邮件，短短一周的时间，节点公司判断江凤娟因参与上海麒尔实业有限公司业务导致无法胜任工作，缺乏考核的依据、过程及结果，原审判决没有就此事实做任何调查所做的判决结果明显对江凤娟不公平。二、节点公司发出的《解除劳动合同通知书》的理由并未包含江凤娟虚假陈述个人简历、与其他用人单位建立劳动关系等事实，节点公司庭审中任意扩大解除理由，无法律依据，解除行为违法。节点公司2016年3月16日发出的《解除劳动合同通知书》中明确：“现因你未经公司同意长期旷工，严重违反公司规章制度，且严重不能胜任工作，经公司研究决定，从本通知送达之日起，解除你与公司之间的劳动合同”，从该份通知书中可以看出，节点公司当时解除与江凤娟劳动合同的理由是：江凤娟未经公司同意长期旷工，严重违反公司规章制度；江凤娟不能胜任工作。节点公司无法证明江凤娟严重违反公司规章制度，也无法证明其对江凤娟进行了考核，考核结果显示江凤娟不能胜任工作。在庭审过程中恶意扩大其解除的理由，无法律依据，其解除行为违法。三、截止原审判决后节点公司未足额支付江凤娟2015年12月-2016年3月份期间工作差额，其中：2015年12月工资差额2908.14元、2016年1月份工资差额6641.19元、2016年2月份工资差额6420.5元、2016年3月份工资差额9510.16元，合计25479.99元（详见一审计算清单）；节点公司法定代表人就项目提成费、年终奖金与江凤娟进行口头约定提成比例，节点公司法定代表人未遵守诚信原则，出尔反尔，至今尚欠江凤娟所约定的项目提成费27692元及2015年年终奖金（十三薪）12000元未支付给江凤娟。综合以上事实与理由，恳请二审法院依法全面查清本案事实，支持江凤娟的全部上诉请求。节点公司答辩称：1.节点公司解除和江凤娟的劳动合同关系有充足的事实和法律依据。首先，江凤娟身为公司的高管人员却私自与其母亲唐珠英在上海开办上海麒尔实业有限公司一事，有江凤娟留在节点公司的员工信息和上海麒尔实业有限公司企业基本信息及其无故旷工的日期互相佐证，足以认定江凤娟在公司当任高级管理人员期间，违反忠诚义务，私自另设与公司具有竞争性质的其他企业并实际参与经营的事实。江凤娟的该行为对节点公司的损害远比仅与其他公司签订劳动合同严重的多。因此，根据“举轻以明重”原则，本案中节点公司根本无需再证明江凤娟与上海麒尔实业有限公司存在劳动关系。一审判决以《劳动合同法》第三十九条第四项为依据，确认节点公司可解除与江凤娟的劳动合同，认定事实与适用法律完全正确。其次，江凤娟和公司签订的《劳动合同书》第二条第1款及第七条第1款均可确认，江凤娟知悉公司的人事劳动管理制度及其他规章制度，也明确表示接受该规章制度的管理。公司对相关规章制度在会议室以张贴方式予公示，并以电子邮件的方式发送到每一位员工邮箱，在需要修改制度之时，亦由职工代表进行签字确认，同时召开会议进行民主讨论表决通过。江凤娟作为公司高级管理人员，应知晓该管理制度，且其从未对公司的管理制度提出任何异议或意见。公司的规章制度是公司员工自主权的体现，理应得到一切公司员工的遵守和尊重。江凤娟作为公司高级管理人员，非但没有以身作则，反而在没有履行完整的请假手续，没有得到审批的情形下屡屡旷工达数月之久，且有的请假理由让人啼笑皆非，连“情绪不佳”都能成为请假理由。一审判决根据客观事实，认定其多次擅自缺勤存在过错，完全正确。江凤娟认为“只要公司没有提出异议便是准假”，这是毫无道理的，公司没有这样的规章制度，也没有这样的请假惯例，任何请假都需要经过上级主管部门的审批方可。江凤娟随意地歪曲了公司的规章制度，也缺乏一个员工对自身职责的起码尊重。另外，撇开节点公司的考勤制度而言，仅从常理来说，任何一家用人单位都无法接受一个旷工长达数月的员工。再次，江凤娟在上诉状中关于个人简历的阐述，完全回避自己捏造学士学位的事实，强加给公司毫无法律依据的审核义务，其逻辑是荒谬的，传递的价值取向也是扭曲的。一审判决对此作出正确评价，认为“江凤娟在应聘时存在不真实的陈述，有违诚实信用原则”，真正维护了诚实信用的原则。而且，公司是根据上述几项理由解除的劳动合同，江凤娟忽视了一审判决认定解除事由的整体性，人为割裂几项解除事由，认为单凭一项无法解除就是解除违法，理解有误。2.江凤娟认为节点公司发出的《解除劳动合同通知书》没有包含所有解除劳动合同的理由，就是违法解除，该主张根本不能成立。如第一点所述，节点公司基于江凤娟长期旷工，严重违反公司规章制度，入职时存在虚假陈述行为，在岗期间在外私自设立带竞争性的公司，解除与江凤娟的劳动合同，有充分的事实和法律依据。根据双方签订的《劳动合同书》的约定及劳动合同法的相关规定，只要江凤娟实施了其中任一项行为，节点公司就可解除劳动合同，解除劳动合同通知书中根本无需一一列明。如果全部列明的话，实际上对江凤娟并无任何益处，反而影响江凤娟今后的再就业，江凤娟应当体会到公司的良苦用心。3.关于江凤娟的工资差额。如果按旷工计，根据公司的《人事劳动管理制度》第十八条规定，“旷工一日，扣罚五倍薪资”，江凤娟早就没有一分工资了。就算视为病假，根据劳动部《关于贯彻执行的规定，节点公司也仅需按不低于最低工资80%的标准支付江凤娟工资即可，一审判决对工资差额的计算实际上是偏高的，江凤娟要求按正常上班标准支付工资，极不合理。关于项目提成费和年终奖金。实际上节点公司与江凤娟之间并不存在该约定，江凤娟也无任何证据支持该主张，依法不应得到支持。综上，一审判决除工资差额以外，认定事实与适用法律正确，应当予以维持。江凤娟的上诉请求与事实不符，于法无据，应当全部驳回。江凤娟向原审法院起诉请求：1.节点公司立即向江凤娟支付违法解除劳动合同赔偿金48000元【12000元/月×2×2个月（2014年4月2日至2016年3月28日）】；2.节点公司立即向江凤娟支付2015年12月工资差额2908.14元、2016年1月份工资差额6641.19元、2016年2月份工资差额6420.5元、2016年3月份工资差额9510.16元，合计25479.99元；3.节点公司立即向江凤娟支付项目提成费用27692元；4.节点公司立即向江凤娟支付2015年年终奖金12000元；5.节点公司立即向江凤娟支付生产体检费用、生产费用及产假期间的生育津贴75500元（其中产检1000元、顺产2500元，产假期间的生育津贴180天×12000元/月=72000）；6.节点公司依法为江凤娟办理社会保险转移手续、出具离职证明。节点公司向原审法院起诉请求：1.确认节点公司解除与江凤娟间的劳动合同合法；2.节点公司无需向江凤娟支付违法解除劳动合同赔偿金44070元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：福建海峡银行对账单、涉税证明、个人缴费明细查询，节点公司对其真实性无异议，予以采信，可以证明：①节点公司于2016年1月22日向江凤娟发放2015年12月的工资4174.43元；②江凤娟自2014年12月至2015年11月的工资如下：1.工资月份发放时间每月入账工资每月纳税金额每月个人缴纳社保金额每月应得工资2015年11月二〇一五年十二月十五日9866.86元1005.97元184.96元11057.79元2015年10月2015年11月16日9866.86元1005.97元184.96元11057.79元2015年9月2015年10月15日8266.86元605.97元184.96元9057.79元2015年8月2015年9月15日8201.62元589.65184.96元8976.23元2015年7月2015年8月14日8193.62元589.65184.96元8968.23元2015年6月2015年7月15日8198.76元590.94元184.96元8974.66元2015年5月2015年6月15日8198.76元590.94元184.96元8974.66元2015年4月2015年5月15日8198.76元590.94元184.96元8974.66元2015年3月2015年4月16日8198.76元590.94元184.96元8974.66元2015年2月2015年3月16日8198.76元590.94元184.96元8974.66元2015年1月2015年2月13日8235.62元600.16元144元8979.78元2014年12月2015年1月15日8235.62元600.16元144元8979.78元2.福州市第一医院、福州市第二医院检查报告、病例记录、疾病诊断证明书、福建省妇幼保健院出院记录、福建省医疗住院收费票据、住院结算表、住院项目费用清单，加盖有相关单位公章，对其真实性予以确认，可以证明2015年12月江凤娟被确认妊娠并诊断为先兆流产，2016年7月23日至2016年7月26日江凤娟在福建省妇幼保健院行剖宫产手术进行分娩，共支出医疗费8279.12元。3.江凤娟与公司人事总监、法定代表人就请病假的邮件往来记录、2016年1月15日公司人事部门对江凤娟2015年12月份请假天数的确认邮件、江凤娟考勤明细表，双方对其真实性均无异议，对其真实性予以确认，可以证明江凤娟的出勤情况。4.2016年2月2日江凤娟向公司发送工作项目完成情况及在公司任职期间工作表现的邮件及公司对此的邮件回复、营业执照、报纸公告、离职证明，与本案不具有关联性。5.公司人事部门2015年12月17日的邮件、江凤娟与公司人事部门、法定代表人就调岗事宜的邮件往来记录、员工调岗通知书、节点公司对其真实性无异议，对其真实性予以确认，可以证明节点公司调整江凤娟的岗位，并于2016年1月19日作出《员工调岗通知书》，江凤娟于2016年1月23日收到该通知书。6.要求恢复原岗位及补足工资差额的申请、关于孕期病假申请的情况说明、快递寄送回执凭证，可以证明江凤娟于2016年1月份向节点公司发函要求恢复原工作岗位并补足工资差额。7.节点公司将江凤娟移除出工作微信群、QQ群截图凭证、更改江凤娟工作邮箱密码凭证、免职决定、解除劳动合同通知书，双方对其真实性均无异议，予以采信，可以证明节点公司于2016年3月16日作出《解除劳动合同通知书》解除其与江凤娟之间的劳动关系。8.招聘信息、考勤管理制度张贴相片、工资明细表（2015年4月—2016年3月），系节点公司单方制作，不予采信。9.个人简历、毕业证、员工入司报到登记表、福州欣之辰贸易有限公司工商查档信息、《劳动合同书》，江凤娟对其真实性无异议，对其真实性予以认可，可以证明江凤娟应聘节点公司岗位，双方于2014年4月2日签订《劳动合同书》，劳动合同期限自2014年4月2日至2017年10月31日。10.会议记录、人事劳动管理制度发放邮件及具体内容与公证书所附的《考勤管理制度》内容不一致，节点公司发送给江凤娟的内容应以公证书所附的《考勤管理制度》为准，但该《考勤管理制度》的修改属于对劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度的修改，未经职工代表大会或者全体职工讨论，亦未与工会或者职工代表平等协商确定，不予认可。11.上海麒尔实业有限公司企业工商登记公示信息及2015年检报告，内容客观真实，予以采信，可以证明江凤娟于2015年12月1日与唐珠英成立上海麒尔实业有限公司。12.解除劳动合同通知书、减员明细信息、转账凭证和离职证明，江凤娟对其真实性无异议，对其真实性予以认可，可以证明江凤娟与节点公司于2016年3月16日解除劳动合同，并办理社保减员手续。一审法院认为，关于节点公司是否违法解除劳动合同问题：第一，江凤娟与节点公司签订的《劳动合同书》第八条约定江凤娟在应聘过程中向节点公司提供的材料（包括但不限于教育学历、个人简历等）应与事实相符。江凤娟在其个人简历教育经历中载明其学位为学士，但其提交的证据无法证明其已获得学士学位，故江凤娟在应聘时存在不真实的陈述，有违诚实信用原则。第二，虽然节点公司发送给江凤娟的《考勤管理制度》未经职工代表大会或者全体职工讨论，亦未与工会或者职工代表平等协商确定，违反法定程序，但江凤娟作为劳动者理应正常出勤，在需要请病假时办理必要的审批手续，其通过发送邮件等形式在未获得节点公司批准的情况下多次擅自缺勤，存在过错。第三，江凤娟与节点公司签订的《劳动合同书》约定劳动期限自2014年4月2日至2017年10月31日止，且江凤娟亦做出相应的保密承诺。2015年12月1日，在劳动关系存续期间，江凤娟与其母亲唐珠英作为公司股东注册成立上海麒尔实业有限公司，该公司部分经营范围与节点公司存在雷同。虽然江凤娟作为总经理助理兼销售经理，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定的竞业限制的人员，但劳动者对用人单位的忠诚义务是劳动者应承担的天然义务，按照《中华人民共和国劳动法》第三条第二款“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德”的规定，江凤娟在节点公司任职期间应恪守职业道德并自觉杜绝违反忠诚义务的行为，江凤娟另设与节点公司具有竞争性质的公司，与法律所追求的公平、诚信的价值理念相悖。另，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；……”，根据“举轻以明重”的原则，对于劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，用人单位尚可解除劳动合同，那么对于更为严重的劳动者另设公司的行为，用人单位解除劳动合同更应当准许。综上所述，节点公司解除其与江凤娟之间的劳动关系及办理社保减员手续未违反法律规定，故节点公司无需向江凤娟支付赔偿金及生产体检费用、生产费用、产假期间的生育津贴。关于工资差额问题：江凤娟提交的证据可以证明2014年12月至2015年11月期间江凤娟的月平均工资为9329.22元。庭审中，双方当事人均确认如下事实：1.节点公司于每月15日左右通过银行转账方式发放江凤娟上个月工资；2.节点公司尚未向江凤娟发放2016年1月份至3月份的工资；3.江凤娟2015年12月份正常出勤8天、2016年1月份正常出勤3天、2016年2月份正常出勤2天、2016年3月1日至3月18日期间正常出勤10天。虽然江凤娟在未获得节点公司准假的情况下尚自离岗，但其提交的疾病证明等证据可以证实其确需请假休养，故其缺勤期间的工资宜按照病假工资的标准计算。江凤娟2015年12月的工资应为9329.22元/月÷21.75天/月（平均计薪天数）×8天（出勤天数）×[21.75天/月÷23天（当月应出勤天数）]（出勤天数比例）=3244.9元，因节点公司已于2016年1月15日向江凤娟发放2015年12月的工资4174.43元，已足额发放该月工资，故无需向江凤娟补发该月工资差额。江凤娟2016年1月的工资应为9329.22元/月÷21.75天/月（平均计薪天数）×[3天（出勤天数）+1天（法定节假日）]×{21.75天/月÷[20天（当月应出勤天数）+1天（法定节假日）]}（出勤天数比例）=1777元；江凤娟2016年2月的工资应为9329.22元/月÷21.75天/月（平均计薪天数）×[2天（出勤天数）+3天（法定节假日）]×{21.75天/月÷[18天（当月应出勤天数）+3天（法定节假日）]}（出勤天数比例）=2221元；2016年3月1日至3月18日期间的工资应为9329.22元/月÷21.75天/月（平均计薪天数）×10天（出勤天数）×[21.75天/月÷23天（当月应出勤天数）]（出勤天数比例）=4056元；综上所述，节点公司应向江凤娟补发2016年1月至3月18日的工资差额8054元。关于项目提成费用及年终奖金问题：因江凤娟未提交证据予以佐证，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，其应承担举证不能的法律后果，故其主张的项目提成费用及年终奖金，不予支持。关于社会保险转移手续、出具离职证明问题：《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，故江凤娟关于要求节点公司办理社会保险关系转移手续并出具离职证明的诉讼请求，于法有据，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：一、确认节点公司解除其与江凤娟之间的劳动关系符合法律规定，节点公司无需向江凤娟支付违法解除劳动合同赔偿金；二、节点公司于本判决生效之日起十日内支付江凤娟工资差额8054元；三、节点公司应为江凤娟出具解除劳动合同的证明并办理社会保险关系转移手续；四、驳回江凤娟其他的诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（并案处理），由节点公司负担0.43元，江凤娟负担19.57元。江凤娟应负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。二审中，当事人没有提交新证据。根据本案现有的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点系节点公司解除与江凤娟的劳动合同是否违法。首先，江凤娟在应聘时提交的个人简历中载明其学位为学士，却未能提供证据证明其获得学士学位，可认定其在应聘过程中存在不真实的陈述。其次，正常出勤乃是劳动者理所应当遵守的义务，劳动者请假理应办理相应审批手续，江凤娟仅通过单方发送的邮件请假，并未得到节点公司批准，属于擅自缺勤。第三，江凤娟在其与节点公司劳动关系存续期间，与其母亲唐珠英作为公司股东注册成立上海麒尔实业有限公司，该公司部分经营范围与节点公司存在雷同，该行为违反劳动者的忠实义务。江凤娟作为有竞争性质的公司股东，用人单位解除与其间的劳动关系应予准许。综上，节点公司解除其与江凤娟之间的劳动关系不属于违法解除，江凤娟关于节点公司违法解除劳动合同的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于工资差额问题。一审法院根据对账单、涉税证明、个人缴费明细查询等，确定2014年12月至2015年11月期间江凤娟的月平均工资为9329.22元并在此基础上计算工资差额，符合客观事实，本院予以维持。江凤娟上诉认为其提交的《涉税证明》可证实其月工资为12000元，但本院注意到，《涉税证明》上的12000元并非工资收入，江凤娟据此作出认定，依据不足。同时，江凤娟亦未能证明节点公司的法定代表人就项目提成费、年终奖与其进行口头约定提成比例，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，其应承担举证不利的法律后果。综上，江凤娟的上诉理由均不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费按照一审判决确定的负担；本案二审案件受理费19.57元，由上诉人江凤娟负担。本判决为终审判决。审判长吴一萍审判员陈雁兰审判员李文颖二〇一七年八月八日法官助理张力群书记员吴超