安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)皖12刑终327号原公诉机关安徽省颍上县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱国明，男，1971年4月4日出生，身份证号码xxxx，汉族，初中文化，农民，住安徽省颍上县xxxx。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月19日被淮南市公安局舜耕派出所抓获并羁押，同年7月21日被颍上县公安局刑事拘留，同年8月24日经颍上县人民检察院批准逮捕，次日由颍上县公安局执行逮捕,现羁押于颍上县看守所。指定辩护人管正平，安徽法汇律师事务所律师。安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人朱国明犯贩卖毒品罪、容留吸毒罪一案，于二○一七年五月二十二日作出（2017）皖1226刑初193号刑事判决。原审被告人朱国明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品罪的犯罪事实2013年上半年的一天下午，被告人朱国明在颍上县慎城镇顺河路木材公司顾某家门口，向顾某贩卖3包甲基苯丙胺（冰毒），共重约3克，收取毒资1500元；2013年上半年的一天晚上，朱国明在颍上县半岗镇的一个游戏机室内，向叶某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1克，收取毒资500元；2013年夏季的一天晚23时许，朱国明在颍上县八里河风景区沙滩游泳池的竹屋附近，向李某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约2克，收取毒资700元；2013年冬季的一天晚上，朱国明在其半岗镇清真寺村的家中，向吴某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1克，收取毒资300元；2014年初的一天下午，朱国明在颍上县聚豪宾馆房间内，向李某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约3克，收取毒资800元。二、容留他人吸毒罪的犯罪事实2012年秋季的一天晚上，被告人朱国明在颍上县半岗镇雪冬宾馆其房间内，容留陈某某、张某吸食甲基苯丙胺（冰毒）；2013年，朱国明在颍上县南湖大道的路边其驾驶的迷彩吉普车内，两次容留李某1吸食甲基苯丙胺（冰毒）；2013年冬季的一天晚上，朱国明在其半岗镇清真寺的家中，容留张某、吴某某、管某某吸食甲基苯丙胺（冰毒）。原判根据到案经过等书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片证据等证据认定上述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第三百五十四条、第五十二条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人朱国明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币15000元；二、对被告人朱国明违法所得3800元予以追缴。上诉人朱国明及其辩护人提出：朱国明贩卖毒品的数量应扣除包装袋重量，贩卖毒品为8.4克。一审法院未经过实际称量而以毒品买卖双方的“合意重量”认定毒品数量错误。一审法院认定朱国明贩卖冰毒10克为约数，应从有利于上诉人的角度解释为贩卖毒品小于10克，对朱国明以3年以上7年以下有期徒刑幅度量刑。上诉人朱国明另提出：公安机关系以其贩卖毒品罪对其立案侦查，其在司法机关未掌握其容留吸毒犯罪事实时，即主动交待其容留他人吸毒的犯罪事实，构成余罪自首。上诉人朱国明的辩护人另提出：朱国明系吸毒者，是“以贩养吸”，主观恶性较低，可从轻处罚。经二审审理查明：一、贩卖毒品罪的犯罪事实2013年上半年的一天下午，在颍上县慎城镇顺河路木材公司顾某家门口，上诉人朱国明向顾某贩卖3包甲基苯丙胺（冰毒），共重3克，收取毒资1500元；2013年上半年的一天晚上，在颍上县半岗镇的一个游戏机室内，朱国明向叶某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1克，收取毒资500元；2013年夏季的一天晚23时许，在颍上县八里河风景区沙滩游泳池的竹屋附近，朱国明向李某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）2克，收取毒资700元；2013年冬季的一天晚上，在其半岗镇清真寺村的家中，朱国明向吴某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1克，收取毒资300元；2014年初的一天下午，在颍上县聚豪宾馆房间内，朱国明向李某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3克，收取毒资800元。认定上述事实的证据有：1、证人证言及辨认笔录（1）证人张某证言及辨认笔录，证明2013年上半年的一天，其在顾某家里，那天下午顾某联系朱国明购买毒品，顾某让朱国明把毒品送到颍上县顺河路木材公司旁，其站在顾某家二楼看，朱国明到约定地点后，顾某给了朱国明1500元，朱国明给了顾某3包毒品，重3克，之后其就和顾某吸食了购买的毒品。2013年冬的一天晚上，娃子（吴某某）和其、管某某三个人打的从颍上县到半岗镇朱国明家中，娃子给了朱国明200或300块钱，朱国明给了娃子1克多冰毒，之后我们就在朱国明家里吸食了所购买的冰毒。经辨认，张某能够辨认出向其贩卖毒品的朱国明；张某能够辨认出向朱国明购买毒品的顾某。（2）证人顾某证言及辨认笔录，证明2013年上半年的一天，张某到其家玩，其就给朱国明打电话购买毒品，朱国明把毒品送到其家楼下，其给了朱国明1500元，朱国明给了其3包冰毒，每包重1克，之后其就和张某在其家吸食购买的冰毒。经辨认，顾某能够辨认出购买朱国明毒品后和其一起在其家吸毒的张某；顾某能够辨认出向其贩卖毒品的朱国明。（3）证人李某2证言及辨认笔录，证明其和叶某某一起去找朱国明购买过毒品，2013年的一天，叶某某开车带着其到颍上县半岗镇的一个游戏室内找到朱国明，叶某某给了朱国明500元，朱国明给了叶某某2克冰毒，之后其就和叶某某在车上吸食了购买的冰毒。经李某2辨认，李某2能够辨认出向其和叶某某贩卖毒品的朱国明。（4）证人叶某某证言及辨认笔录，证明约2013年上半年，其多次从朱国明处购买毒品，有一次，其和李某2开着车到颍上县半岗镇的一个游戏机室内找到朱国明，其给了朱国明500元，朱国明给了其1包冰毒，其也没有称多重，就和李某2在车上吸食了。经叶某某辨认，叶某某能够辨认出向其贩卖毒品的朱国明；叶某某能够辨认出和其一起向朱国明购买毒品的李某2。（5）证人刘某证言及辨认笔录，证明2013年夏季的一天23时许，其和毛蛋（李某1）一起开车到颍上县八里河景区沙滩附近的一个竹屋找朱国明购买毒品，其下车后没进竹屋院子，隔着篱笆给了朱国明700元，朱国明给了其不低于2克冰毒，之后，其就和毛蛋在车上吸食了购买的冰毒。2014年初的时候，其和毛蛋（李某1）在颍上县聚豪宾馆住，毛蛋给朱国明打电话购买毒品，过了一会，朱国明就把毒品送到了宾馆，毛蛋给了朱国明800元，朱国明给了毛蛋不低于3克毒品，之后，其和毛蛋、朱国明就一起吸食了购买的毒品。经刘某辨认，刘某能够辨认出向其贩卖毒品的朱国明；刘某能够辨认出和其一起向朱国明购买毒品的毛蛋（李某1）。（6）证人李某1证言及辨认笔录，证明2013年夏季的一天晚上23时许，其开车带着刘某到颍上县八里河景区沙滩附近的一个竹屋找朱国明购买毒品，到地点后，刘某站在竹屋附近篱笆外给了朱国明700元钱，朱国明给了刘某不低于2克冰毒，之后，其和刘某就在车上吸食了购买的冰毒。2014年春节前后的一天，其和刘某在颍上县中山电影院斜对面巷子里的一家宾馆住，当时我们都想吸毒，其就打电话给朱国明购买毒品，过了一会，朱国明把毒品送到了其住的宾馆房间内，其给了朱国明800元，朱国明给了其不低于3克毒品，之后，其和朱国明、刘某就吸食了购买的毒品。经李某1辨认，李某1能够辨认出向其贩卖毒品的朱国明。（7）证人吴某某（绰号娃子）证言及辨认笔录，证明2013年冬的一天晚上，其在颍上碰到张某、小瑞，我们就想吸食毒品，其就给朱国明打电话，得知朱国明在家后，我们三个人就打的到颍上县半岗镇朱国明家，到朱国明家后，其给了朱国明300元，朱国明给了其1克毒品，其拿过毒品后，就和张某、小瑞、朱国明一起在朱国明家里吸食了。经辨认，吴某某能够辨认出向其贩卖毒品的朱国明；吴某某能够辨认出和其一起去朱国明家中购买毒品并一起在朱国明家中吸食毒品的张某；吴某某能够辨认出和其一起去朱国明家中购买毒品并一起在朱国明家中吸食毒品的小瑞（管某某）。（8）证人韩某某证言及辨认笔录，证明其在颍上县半岗镇经营雪冬宾馆，朱国明2012年至2013年经常在其经营的宾馆住宿，后来其听说朱国明贩毒，就把朱国明赶走了。经辨认，韩某某能够辨认出2012年-2013年期间在其经营的雪冬宾馆住宿的朱国明。二、容留他人吸毒罪的犯罪事实2012年秋季的一天晚上，上诉人朱国明在颍上县半岗镇雪冬宾馆其房间内，容留陈某某、张某吸食甲基苯丙胺（冰毒）；2013年，朱国明在颍上县南湖大道的路边其驾驶的迷彩吉普车内，两次容留李某1吸食甲基苯丙胺（冰毒）；2013年冬季的一天晚上，朱国明在其半岗镇清真寺的家中，容留张某、吴某某、管某某吸食甲基苯丙胺（冰毒）。认定上述事实的证据有：1、证人证言及辨认笔录（1）证人张某证言及辨认笔录，证明2012年秋季的一天晚上，其在颍上碰见陈某某，其就问陈某某能不能联系到冰毒，陈某某就打的带着其到了颍上县半岗镇雪冬宾馆，陈某某给其介绍了朱国明认识，并说我们来是吸毒的，朱国明就拿出一个冰壶，里面还有毒品，让我们吸食了冰毒，吸完后，我们就回颍上县城了。2013年冬的一天晚上，娃子（吴某某）和其、管某某三个人打的从颍上县到半岗镇朱国明家中，娃子给了朱国明200或300块钱，朱国明给了娃子1克多冰毒，之后我们就在朱国明家里吸食了购买的冰毒。（2）证人陈某某证言及辨认笔录，证明2012年秋天的一天晚上，其在颍上县城碰到静雅（张某），其想吸食冰毒，就和静雅一起打的到半岗镇雪冬宾馆找朱国明。到地方后，其跟朱国明介绍静雅是其朋友，朱国明就将冰壶拿出来，其和朱国明、静雅就在朱国明的房间内吸食了冰毒，吸食完以后，其跟静雅就回颍上了。经辨认，陈某某能够辨认出容留其和静雅在颍上县半岗镇雪冬宾馆吸毒的朱国明；陈某某能够辨认出和其一起在雪冬宾馆朱国明入住的房间内吸毒的静雅就是张某。（3）证人李某1证言，证明2013年，朱国明开着他的迷彩吉普车带着其，在从颍上去八里河的路上，朱国明把车停在路边，我们在车上吸食了毒品，毒品是朱国明提供的。其在朱国明车里吸食过两次毒品。（4）证人吴某某（绰号娃子）证言及辨认笔录，证明2013年冬的一天晚上，其在颍上县城碰到张某、小瑞，我们就想吸食毒品，其就给朱国明打电话，得知朱国明在家后，我们三个人就打的到颍上县半岗镇朱国明家，到朱国明家后，其给了朱国明300元，朱国明给了其1克毒品，其拿过毒品后，就和张某、小瑞、朱国明一起在朱国明家里吸食了其购买的冰毒，吸食完后，其和张某、小瑞就回颍上了。经辨认，吴某某能够辨认出和其、小瑞一起在朱国明家中吸食毒品的张某；朱国明能够辨认出和其、张某一起在朱国明家中吸食毒品的小瑞（管某某）。2、被告人朱国明的供述及辨认笔录，证明其曾和陈某某、毛蛋、龚某、朱豹子、三郎、韩某等人一起吸食过毒品。2013年，在从颍上县城去八里河路上的路边，其和毛蛋（李某1）在其驾驶的吉普车内吸食过毒品，和其毛蛋一共在其驾驶的吉普车内吸食过两次毒品，毒品是其提供的。2012年秋季的一天晚上，陈某某带一个女子颍上县半岗镇冬雪宾馆找其，陈某某称那个女子叫小静，陈某某对其说，他们想吸毒了，其就将陈某某和那个女子带到其房间，其将毒品拿出来，我们三个就在房间内吸食了毒品，吸过之后，陈某某和小静就走了。2013年冬的一天晚上，娃子（吴某某）带两个女子到其家，一个是小静，另一个不认识，其知道他们想吸毒，其就把毒品拿出来，其和娃子、小静、那个女子四个人就在其家最东侧的房间内吸食了毒品。经朱国明辨认，朱国明能够辨认出：李某1就是绰号毛蛋在其驾驶的汽车内吸毒的人；陈某某就是和小静一起到其入住的半岗镇冬雪宾馆房间内吸毒的人；张某就是和陈某某一起到其入住的半岗镇冬雪宾馆房间内吸毒的小静;朱豹子（朱树生）、龚某、三郎（孔祥浩）、韩某就是和其一起吸毒的人。3、现场勘验、检查笔录、方位图、现场照片，证明案发中心现场分为位于颍上县半岗镇雪冬宾馆228房间；颍上县半岗镇清真寺村清真寺14-A户朱国明房屋内；以上证据均经一审庭审当庭举证、质证、查证属实，二审期间，上诉人朱国明及其辩护人均未提出影响本案定罪量刑新的证据，故对原判认定的证据，本院予以确认。关于朱国明及其辩护人提出本案贩卖毒品的数量应扣除包装袋，一审法院未经称量而认定的贩卖毒品数量错误，应认定贩卖毒品数量小于10克的上诉理由和辩护意见，经查，本案涉案时间较长，毒品已经灭失，已经不具备称量的客观条件。本案购买毒品的顾某、张某等人的证言均未提及毒品重量系去除包装袋的重量，根据交易惯例及证人证言，吸毒人员购买毒品的重量应为毒品本身的净重，不包含包装袋的重量。刘某、李某1的证言均证实朱国明两次向李某1贩卖毒品的数量分别为不低于2克、不低于3克，证人张某称朱国明向吴某某贩卖1克多冰毒，证人李某2称朱国明向叶某某贩卖2克毒品。以上几起贩卖毒品的事实，一审法院分别认定朱国明贩卖毒品数量2克、3克、1克、1克。一审法院对朱国明贩卖毒品数额已经从有利于被告人的角度，对毒品数量进行就低认定，故对朱国明的此节上诉理由及其辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。关于朱国明提出其容留他人吸毒的犯罪事实系自首的上诉理由，经查，在朱国明供述本案认定其容留吸毒的犯罪事实之前，证人张某已经供述朱国明容留其与他人吸毒的事实，朱国明系在公安机关已经掌握其容留吸毒的犯罪事实后，才供述其容留吸毒的事实，不构成自首，同时，朱国明在此之后供述其容留李某1吸毒的事实，因与公安机关已经掌握的犯罪属于同种犯罪，亦不成立自首。故对朱国明的此节上诉理由，本院不予采纳。对于朱国明的辩护人提出朱国明系“以贩养吸”的辩护意见，经查，并无线索显示亦无证据支持朱国明系“以贩养吸”，故对朱国明辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人朱国明为谋取非法利益，多次向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒），共重10克，其行为已构成贩卖毒品罪、朱国明提供场所多次容留多人吸食甲基苯丙胺（冰毒），行为已构成容留他人吸毒罪，应两罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 锋审判员 李 梅审判员 白艳红二〇一七年八月二十二日书记员 姜 帆附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；