江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终2248号上诉人（原审被告）:中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司，住所地湖州市凤凰街道新湖路189号10幢1楼。负责人:唐一品。委托代理人:潘卫国，江苏擎天柱律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王兆双,男,1966年8月1日出生,汉族,住仪征市。委托代理人:陈宗超，仪征市正泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:黄雷,男,1988年9月26日出生,汉族,住安徽省怀远县。被上诉人（原审被告）:王化连,男,1963年1月8日出生,汉族,住浙江省湖州市度假区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司（以下简称大地财保湖州支公司）因与被上诉人王兆双、黄雷、王化连机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省仪征市人民法院（2017）苏1081民初1215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。大地财保湖州支公司上诉请求：撤销江苏省仪征市人民法院（2017）苏1081民初1215号民事判决书，依法改判。事实和理由：1、一审判决按照土木建筑业行业标准计算误工飞没有事实和法律依据。王兆双所提供的证据不足以证明其长期从事土木建筑行业，故应按农村标准计算误工费；2、王兆双的左肩部损伤不能构成九级伤残。王兆双的损伤为左肩关节创伤性关节炎、左肩锁关节脱位，该损伤没有导致左上肢活动度丧失25%的临床基础，且司法鉴定意见书与医疗机构出院记录记载相悖，显然司法鉴定意见书鉴定结论与事实不符，故鉴定意见书不能作为定案依据；3、王兆双的残疾赔偿金应当按照农村标准进行计算。因为王兆双出具的村委会、镇政府铜山办事处证明证据不合法，被征地证明应由国土部门出具，且王兆双提供的证据不足以证明其长期从事非农业工作。王兆双辩称，1、误工费，因为发生事故时，原审原告就在该工地从事瓦工工作，一审法院要求参照建筑业行业标准计算符合相关规定。2、原审原告的伤残鉴定是通过法院委托，且有鉴定资质鉴定部门作出的鉴定，保险公司持有异议，没有法律依据。3、原告的收入主要来源于非农业，且原告的土地、房屋都被征用了，属于失地农民，要求参照城镇标准计算，一审法院认定符合法律规定。黄雷、王化连经本院通知未到庭，未能发表答辩意见。王兆双向一审法院起诉请求：1、要求黄雷、王化连、大地财保湖州支公司赔付王兆双各项损失计人民币242759.26元；2、黄雷、王化连、大地财保湖州支公司承担本案的全部诉讼费用。一审经审理查明，2015年12月8日18时10分，黄雷驾驶浙Ｅ×××××号小型普通客车在仪征市宝能广场工地内开车门时，遇仪征市宝能广场工人王兆双驾驶雅马哈牌二轮电动车在宝能广场内由南向北行驶，两车相碰，事故致王兆双受伤，车辆损坏。该事故经交警部门认定：黄雷负全责。另查，黄雷驾驶浙Ｅ×××××号小型普通客车在大地财保险湖州支公司处投保了交强险和商业三责险50万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，黄雷垫付原告费用5000元。另查明，2017年3月23日，原审法院委托扬州市东方医院司法鉴定所对王兆双伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。经鉴定，被鉴定人王兆双于2015年12月8日因交通事故受伤，致：被鉴定人王兆双左肩锁关节脱位，左肩关节创伤性关节炎致左上肢活动度丧失25%以上，属九级伤残；多发性骨折，属十级伤残。从受伤之日起，误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。各方对公安机关的责任认定均无异议，公安机关的责任认定并无不当，原审法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险与商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。综上，大地财保湖州支公司应当在交强险的责任限额122000元范围内（其中医疗费限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损害赔偿限额2000元）和商业三责险金额50万元范围内对该起交通事故受害人承担赔偿责任；仍有不足的，由黄雷承担赔偿责任。就具体的赔偿数额，应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定。对于王兆双主张的各项损失：1、医疗费19764.86元，原审法院予以支持。2、伙食补助费594元（33天*18元/天），原审法院予以支持。3、营养费900元（90天*10元/天），原审法院予以支持。4、护理费7200元（90天*80元/天），原审法院结合司法鉴定意见书及王兆双实际住院天数，支持王兆双5490元。5、误工费25647元（52007元/年*180天），原审法院予以支持。6、交通费1000元，原审法院结合王兆双就诊情况支持500元。7、残疾赔偿金168638.4元（40152元/年*20*21%），原审法院予以支持。8、精神抚慰金15000元，原审法院结合王兆双伤残等级，酌定10000元。9、鉴定费3215元，原审法院予以支持。10、财物损失800元，原审法院酌定王兆双车损400元。综上，王兆双的损失合计235149.26元。大地财保湖州支公司应在交强险内赔偿原告120400元（医疗费限额10000元+死亡伤残赔偿金限额110000元+财产损失400元），在商业险范围内赔偿原告114749.26元（235149.26元-120400元）。事故发生后，黄雷向王兆双垫付5000元，王兆双收到赔偿款后应当返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司在判决生效之日起10日内赔偿王兆双235149.26元（交强险120400元+商业险114749.26元）。二、王兆双收到赔偿款后立即返还黄雷5000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1614元，依法减半收取807元，由中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司负担。此款王兆双已垫付，由中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司于判决生效之日起10日内给付给王兆双。二审中，各方未提供新的证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实基本相同。本案二审的争议焦点为：1、原审参照建筑业行业标准认定王兆双的误工费是否符合法律规定。2、案涉司法鉴定的意见书能否作为本案的定案依据。3、如构成伤残，王兆双的残疾赔偿金应按城镇标准还是农村标准进行计算。关于第一个争议焦点，本院认为，原审对于误工费的认定并无不当。理由是：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，道路交通事故认定书记载“黄雷(C1)驾驶浙Ｅ×××××号小型普通客车在仪征市宝能广场工地内开车门时，遇仪征市宝能广场工人王兆双驾驶‘雅马哈牌’二轮电动车在宝能广场内由南向北行使”的内容与仪征市铜山办事处铜山村所出具的工作证明以及王兆双于一审中申请的两名证人陈述内容一致，形成证据链，足以证明王兆双于事发时从事瓦工工作。但因王兆双提供的证人证言已可证实其属于无固定收入人群，且其未能提供证据证明最近三年的平均收入情况，故原审参照江苏省建筑行业职工平均工资标准计算王兆双的误工费用符合法律规定，本院依法亦予以支持。关于第二个争议焦点，本院认为，案涉鉴定意见可以作为本案的定案依据。理由是：鉴定意见是人民法院对专业性问题进行认定的关键证据，鉴定意见能否被法院采纳需要法院审核鉴定程序是否合法、鉴定人是否具有鉴定资格等程序性要件。本案中，王兆双的伤残等级鉴定意见书系由人民法院依据当事人申请依法委托作出，且鉴定机构和鉴定人员具有鉴定资质，程序合法，大地财保湖州支公司虽提出所载内容与出院记录不同、上诉人未至鉴定现场进行的鉴定不能被采信等异议，但未能提供鉴定时保险公司必须到场的明确法律依据，亦未能明确说明鉴定意见书记载内容与病历资料不同之处，更未能从鉴定方法或指标测量不当等实体方面提供证据反驳鉴定内容的正确性，应承担举证不能的不利后果。故本院对于平安财险扬州支公司的该项上诉理由不予支持。关于第三个争议焦点，本院认为，王兆双的残疾赔偿金应当按照城镇标准进行计算。理由是：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。残疾赔偿金标准的确定可以参照户籍性质区分城镇居民与农村居民。户籍性质为农业户，但在城镇学习、生活、工作、居住一年以上的，应当视为城镇居民。本案中，王兆双事发前于仪征市宝能广场工作，且证人证言等相关证据足以证明长期以来其主要收入来源为非农业收入，再加之，仪征市铜山办事处铜山村委会以及仪征市铜山办事处共同出具的证明可证实王兆双户所有农田已于2011年被征用的事实，综合来看，王兆双应当被视为城镇居民，其主张按照城镇标准计算其残疾赔偿金符合法律规定，大地财保湖州支公司要求按照农村标准计算无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，大地财保湖州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1614元，由中国大地财产保险股份有限公司湖州中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长 沈 红审判员 苏岐华审判员 刘莉莉二〇一七年八月三十一日书记员 殷梦非附相关法律条文：1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。