山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁07民终1730号上诉人（原审被告）：安丘源清田食品有限公司，住所地：安丘市经济技术开发区青云大街61号。法定代表人：王秀德，董事长。委托诉讼代理人：王明栾，山东明清律师事务所律师。委托诉讼代理人：周玉莲，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：李炳军，男，1981年1月1日出生，汉族，住安丘市。委托诉讼代理人：孙衍琪，山东盾安律师事务所律师。上诉人安丘源清田食品有限公司（简称源清田公司）与被上诉人李炳军劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2016）鲁0784民初519、634号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。源清田公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；本案诉讼费用由李炳军承担。事实和理由：1、源清田公司与李炳军之间并非劳动关系，而是非全日制用工形式，源清田公司无须支付未签订书面劳动合同双倍工资差额；2、李炳军系个人自行提出辞职要求，并非因为源清田公司未依法为其缴纳社会保险，故源清田公司不应支付经济补偿金；3、一审判决查明认定李炳军每月工资为2000元错误，应该是1000元，且一审法院以全部劳动报酬收入来确定双倍工资的计算基数没有法律依据，以此作为基数计算出来的工资数额25275.47元不正确。李炳军辩称：1、其与源清田公司是事实劳动关系，源清田公司应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资；2、源清田公司拖欠其工资，双方就解除合同未达成一致意见，后源清田公司单方面向其发出辞退通知，将其解雇；3、一审法院认定其每月工资为2000元，并根据其劳动报酬收入确定未签订书面劳动合同二倍工资符合法律规定。李炳军向一审法院起诉请求：请求判令源清田公司支付其拖欠工资2000元、未签订书面劳动合同赔偿金25237.37元、解除劳动合同经济补偿金3829.83元、差旅费4993.4元、违法解除劳动合同赔偿金7659.66元，共计43720.26元。一审法院认定事实：2015年3月24日，李炳军通过招工入源清田公司从事黑蒜销售工作，双方未签订书面劳动合同，工资按月打入银行卡发放。2015年11月14日，李炳军向源清田公司提出辞职，源清田公司与李炳军解除劳动关系。后李炳军向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、源清田公司支付拖欠工资2000元；2、支付未签订书面劳动合同赔偿金25237.37元；3、支付违法解除劳动合同的赔偿金7659.66元；4、支付拖欠的差旅费用4993.4元。2016年1月6日，安丘市劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案字（2015）第342号裁决书，裁决：源清田公司支付申请人李炳军2015年11月份工资2000元；2015年3月24日至2015年11月16日未签劳动合同二倍工资16000元。后李炳军与源清田公司均不服仲裁裁决，先后诉至法院。另查明，李炳军每月工资为2000元加业绩提成，按月发放。一审法院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织与劳动者个人之间签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。李炳军在源清田公司处工作，虽然没有签订书面合同，但其从事源清田公司安排的黑蒜销售工作，按月发放工资，受源清田公司的管理，工作长达八个月时间，应当认定双方建立了劳动关系。劳动关系产生的纠纷应受《中华人民共和国劳动合同法》予以规范和调整。关于李炳军请求源清田公司支付拖欠的工资2000元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，源清田公司应支付李炳军2015年10月份工资2000元。关于李炳军主张要求源清田公司支付未订立劳动合同的二倍工资25237.37元。李炳军自2015年3月24日起至2015年11月14日在源清田公司处从事黑蒜销售工作，双方未订立书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”源清田公司应当向李炳军每月（从2015年4月24日起至2015年11月14日止）支付二倍的工资27237.37元（三月份工资428.57元，四月份工资为2000元，五月份工资为3828.8元，六月份工资为5054元，七月份工资为6590元，八月份工资为4146元，九月份工资为3190元，十月份工资为2000元）。关于李炳军主张的解除劳动合同经济补偿金3829.83元。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，故对其主张法院一并审理，因源清田公司未依法为李炳军缴纳社会保险费，李炳军自2015年4月至2015年10月平均工资为3829.83元[（2000元+3828.8元+5054元+6590元+4146元+3190元+2000元）÷7]，且其在源清田公司处工作六个月以上不满一年，故源清田公司应当支付李炳军经济补偿金3829.83元。关于李炳军主张的违法解除劳动合同的赔偿金7659.66元，因系李炳军提出的辞职，且李炳军未能提供充分证据证明其主张，故对该主张不予支持。关于李炳军主张的差旅费4993.4元，因李炳军未能提供证据证明其提供的票据系其在为源清田公司工作过程中产生的，故对该主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、安丘源清田食品有限公司于本判决发生效力之日起十日内支付李炳军2015年10月份工资2000元；二、安丘源清田食品有限公司于判决发生效力之日起十日内支付李炳军2015年4月25日至2015年11月14日未签订劳动合同的二倍工资25237.37元；三、安丘源清田食品有限公司于判决发生效力之日起十日内支付李炳军经济补偿3829.83元；四、驳回李炳军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费20元，由安丘源清田食品有限公司负担。本院二审期间，源清田公司围绕上诉请求依法提交了以下证据：1、李炳军中国银行工资卡流水明细一份，证明源清田公司向李炳军的工资卡发放的款项除每月2000元的工资外，还有部分差旅费等款项及奖金提成等，根据相关规定计算未签订劳动合同支付双倍工资应以基本工资计算，差旅费、奖金等不应作为基数计算在内；2、李炳军工资卡所发放款项金额明细表一份，证明在工资卡明细中源清田公司所主张的奖金、差旅费等费用具体数额以及在财务账册中的记载时间、内容；3、李炳军工资卡打款明细中所列各项款项所对应的财务凭证复印件11份，证明目的同证据1、2的目的；4、源清田公司自2015年3月至8月的工资表6份，证明李炳军的基本工资为1000元加业绩工资1000元，按照2000元进行发放。李炳军针对上述证据，做如下质证意见：对证据1、2、3的真实性没有异议，对证据4真实性有异议，工资表只体现其发放工资的一部分，提成及奖金没有列入工资表。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：源清田公司提交的前三组证据，不能否认其与李炳军的事实劳动关系及给李炳军发放基本工资每月2000元的事实，且能印证李炳军的工资收入由基本工资和奖金、提成等部分组成；第4组证据因李炳军对其真实性有异议，且没有李炳军的签字，与工资卡交易明细相矛盾，故对该工资表证明的事实，本院不予认定。本院认定的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，李炳军在源清田公司工作长达八个月时间，虽然没有签订书面合同，但其从事源清田公司安排的黑蒜销售工作，按月发放工资，受该公司的管理，应当认定双方建立了劳动关系。无论是李炳军一审过程中提交的银行交易明细清单，还是源清田公司二审过程中提交的工资卡流水明细、财务凭证、工资表等证据，均能证实李炳军的基本工资是每月2000元和工资收入由基本工资加业绩提成组成的事实。故源清田公司关于其与李炳军不存在劳动关系及李炳军基本工资是每月1000元的主张内容，与事实不符，本院不予支持。关于双倍工资的计算问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”，故源清田公司应当向李炳军每月（从2015年4月24日起至2015年11月14日止）支付二倍的工资。根据相关规定，未签订书面劳动合同双倍工资计算基数应为“实发工资”，从现有证据来看，李炳军的工资由基本工资加业绩提成组成，一审法院根据李炳军工资发放的中国银行交易明细清单认定李炳军工作期间工资总额为27237.37元，并以此为基础确认源清田公司应支付的双倍工资数额并无不当。综上所述，上诉人源清田公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安丘源清田食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  贾元胜审判员  张振显审判员  高 波二〇一七年八月二日书记员  于 涛