云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云23民终628号上诉人(原审被告、反诉原告）：温慧泉（曾用名温会泉），男，1958年11月1日生，汉族，大学文化，退养工人，住楚雄市，委托诉讼代理人：鲁成海，云南精益律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人(原审原告、反诉被告）：楚雄凯艺装饰工程有限公司，住所地：楚雄市开发区紫溪大道轻纺城334号10幢206室，统一社会信用代码：915323003292371261。法定代表人：金必新，该公司总经理。委托诉讼代理人：何玉明，云南明空律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人温慧泉因与被上诉人楚雄凯艺装饰工程有限公司（以下简称凯艺装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服云南省楚雄市人民法院（2016）云2301民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人温慧泉上诉请求：一、撤销云南省楚雄市人民法院（2016）云2301民初554号民事判决第二项、第六项，依法改判上诉人支付被上诉人装修工程款28809.53元，由被上诉人赔偿上诉人违约金72000元、经济损失13210.1元；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院未认真审查双方签订的合同内容及当事人的义务，导致认定事实不清，适用法律错误，判决结果错误。一、一审法院认定上诉人与被上诉人签订合同，合同中对各自的权利义务进行了约定。并认定双方产生矛盾，导致2016年1月装修停工，认为双方均违约，属于认定事实不清。首先，停工时双方根本不存在任何矛盾，在合同签订后，被上诉人只是按照合同约定进行了简单的部分施工，仅仅只是在别墅花园内挖了几条埋水管的沟，将别墅的围栏门及部分栏杆拆除，对水电路的管槽进行了初步施工，且到本案起诉时，效果图、施工图都没有最终定稿。被上诉人没有按照合同约定的时间完成任何一项施工，也没有按照合同约定的施工项目进行施工，部分已施工的项目质量不合格，直到最终完全不履行合同义务，这是被上诉人违约。双方签订的《楚雄凯艺装饰工程有限公司施工合同》和华振司法鉴定所的《司法鉴定意见书》能够完全证实被上诉人根本违约的事实客观存在。上诉人在合同签订后按照合同约定将款项支付给了被上诉人，并将房屋也交给了被上诉人进行处理，按照约定，如果被上诉人处理不掉房子，就用房子折抵装修款，上诉人已经按照约定履行了自己的付款义务。在一审中，被上诉人没有任何证据证实上诉人违反了合同约定，但一审法院却认为上诉人违约，不支持上诉人违约金的诉求，也不支持上诉人主张的损失，反而还要上诉人为被上诉人违约的行为买单，这完全没有事实依据。二、一审法院适用法律错误。本案中，双方解除合同的根本原因是被上诉人不按照约定履行合同，在约定的交工时间届满时仍无法交付装修成果，仅仅进行了简单的施工，导致上诉人的合同目的不能实现，因此上诉人起诉解除合同是属于《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同目的无法实现以及被上诉人延迟履行债务的法定解除，不应当适用《中华人民共和国合同法》第九十三条。此外，一审法院虽然在判决书中引用了《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，但并没有据此条款进行判决。本案于2016年2月22日立案后，一审法院于2016年7月21日委托鉴定，上诉人于2016年9月收到华振司鉴字［2016］第23号司法鉴定意见书，在该份鉴定意见书中就已经明确记载：1、现场查看，其中质量鉴定仅针对于轻型钢结构浇灌混凝土板分项工程，其他分项工程工艺或工序未全部完工，故不作质量鉴定。以上证据能证实没有一个分项工程完全完工，因此无法做质量鉴定。2、被上诉人按照合同约定施工完成的项目对应的工程款仅仅为28809.53元，已施工但未按照施工工艺完成的合同内水电项目23476.35元，质量不合格部分28589.23元，已施工但未按照施工工艺完成的项目5566.22元，未经变更确认但已施工的项目4311.36元，需修复的项目2149.21元。以上鉴定结论可以证实被上诉人按照施工合同约定完成并符合施工工艺的项目对应的工程款仅为28809.53元，其余项目均不符合合同约定及施工工艺的要求，要么质量不合格，无法使用，必须拆除，要么只是进行了部分施工且不符合施工工艺，虽然被上诉人投入了部分成本，但是在被上诉人不继续施工并完工的情况下，其部分施工的项目及行为对上诉人来说毫无价值，且是对别墅的一种严重破坏，上诉人还不得不花费巨额成本进行修复，上诉人主张的违约金还不能弥补产生的实际损失，只有修复后新的装修公司才能进行设计装修，但一审法院却判决上诉人承担对应的款项，这完全与《中华人民共和国合同法》第六十条及第九十七条的规定相违背。按照上述法律规定，履行义务不全面就应当承担相应的法律责任，在上诉人不存在任何违约的情况下，一审法院反而判决上诉人为被上诉人不符合约定及施工工艺的行为买单，对上诉人主张的违约金、经济损失却不予支持，完全违反了上述法律的规定及《中华人民共和国合同法》规定的合同自由、公平、诚实信用原则，严重损害了上诉人的合法权益。被上诉人凯艺装饰公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决并无不当，请二审法院驳回上诉，维持原判。凯艺装饰公司向一审法院起诉请求：1、解除凯艺装饰公司与温慧泉2015年8月20日签订的施工合同；2、温慧泉给付凯艺装饰公司工程欠款66059.28元、违约金34800元，合计100859.28元；3、诉讼费由温慧泉承担。温慧泉向一审法院反诉请求：1、解除凯艺装饰公司与温慧泉于2015年8月20日签订的《楚雄凯艺装饰工程有限公司施工合同》；2、凯艺装饰公司返还温慧泉装修预付款50000元；3、凯艺装饰公司将楚雄市盛世舒苑小区嘉和园28栋房屋恢复到施工前状态；4、凯艺装饰公司将楚雄市盛世舒苑小区嘉和园28栋房屋及楚雄市烟厂生活区32幢2单元501室的钥匙交还温慧泉；5、凯艺装饰公司支付温慧泉违约金72000元；6、凯艺装饰公司赔偿温慧泉违约金13210.10元；7、诉讼费由凯艺装饰公司承担。一审法院认定事实：2015年8月20日温慧泉（甲方）与凯艺装饰公司（乙方）签订《楚雄凯艺装饰工程有限公司施工合同》，约定：凯艺装饰公司对盛世舒苑嘉和园28栋进行室内装修，工期180天，开工日期2015年9月1日，竣工日期2016年3月1日，包干价360000元，第一次付50000元，甲方将烟厂生活区32幢2单元501室以底价320000元交由乙方出售作为工程尾款，未售出期间乙方有权出租或自己使用作抵装修垫款利息，房子卖不出去则抵押给乙方抵工程款……该合同约定了双方的违约责任。合同签订后温慧泉支付了装修款50000元，并将烟厂生活小区的住宅钥匙交给凯艺装饰公司。盛世舒苑嘉和园28栋房屋于2015年9月开始装修，因双方产生矛盾，于2016年1月停工。在本案审理过程中双方申请楚雄华振司法鉴定所对已施工的项目进行工程造价评估及工程质量鉴定。华振司鉴字[2016]第23号司法鉴定意见书结论为：（一）、按合同约定施工完成的合同内项目金额为28809.53元；（二）、已施工但未按施工工艺完成的合同内水电项目金额为23476.35元；（三）、合同内轻型钢结构浇混凝土楼板分项工程（局部未按施工合同约定施工，整体钢构件部分未达到国家相关标准和技术要求）造价28589.23元；（四）、合同内已施工但未按施工工艺完成的项目金额为5566.22元；（五）、未经变更确认但已施工的合同外增加项目金额为4311.36元；（六）、需要修复的项目金额为2149.21元。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。凯艺装饰公司与温慧泉签订的《楚雄凯艺装饰工程有限公司施工合同》，是双方真实意思表示，成立且有效。双方当事人均要求解除该合同，予以解除。凯艺装饰公司主张已完成的装修项目价款，支持华振司鉴字[2016]第23号司法鉴定意见书（一）、（二）、（四）、（五）项，合计金额62163.46元；鉴定意见书的第（三）项施工项目，整体钢构件部分质量不合格，对该项目所涉价款，不予支持。温慧泉主张返还装修预付款50000元，归还两套房屋钥匙的诉请，予以支持；凯艺装饰公司与温慧泉之间属按合同约定的装修行为，对温慧泉要求将盛世舒苑嘉和园28栋房屋恢复到施工前状态的诉请，不予支持；温慧泉主张的经济损失按华振司鉴字[2016]第23号司法鉴定意见书第（六）项计算，支持2149.21元。在合同履行过程中，双方当事人均违约，应当各自承担相应的责任，对双方主张的违约金，不予支持；双方当事人分别向楚雄华振司法鉴定所预付的司法鉴定费，由凯艺装饰公司、温慧泉自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条之规定，判决：一、解除楚雄凯艺装饰工程有限公司与温慧泉2015年8月20日签订的《楚雄凯艺装饰工程有限公司施工合同》；二、由温慧泉支付楚雄凯艺装饰工程有限公司房屋装修工程款62163.46元；三、由楚雄凯艺装饰工程有限公司返还温慧泉装修预付款50000元，并赔偿修复费用2149.21元；四、由楚雄凯艺装饰工程有限公司归还温慧泉楚雄市盛世舒苑小区嘉和园28栋房屋及楚雄市烟厂生活区32幢2单元501室的钥匙；五、驳回楚雄凯艺装饰工程有限公司的其他诉讼请求；六、驳回温慧泉的其他诉讼请求。案件受理费2317元，由楚雄凯艺装饰工程有限公司负担889元，温慧泉负担1428元；反诉案件受理费1502元，由温慧泉负担923元，楚雄凯艺装饰工程有限公司负担579元。上述具有履行义务的判决内容，限判决生效后5日内履行，款交楚雄市人民法院。二审中，双方当事人均未提交新证据。经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人对一审判决认定“因双方产生矛盾，于2016年1月停工”的事实有异议，上诉人认为停工的根本原因是被上诉人没有资金继续施工。上诉人还认为一审判决遗漏认定以下事实：1、被上诉人应当履行的合同义务；2、违约金的计算方式。被上诉人对一审判决认定的事实无异议。对上诉人提出的异议能否成立，本院将结合本案争议焦点予以综合评述。对双方当事人均无异议的事实，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的主要焦点是：1、上诉人应支付被上诉人房屋装修工程款的金额是多少？2、被上诉人是否应当向上诉人支付违约金72000元及赔偿经济损失13210.10元？针对争议焦点1，本院认为，本案中上诉人与被上诉人就被上诉人已施工的装修工程价款及工程质量发生争议，上诉人及被上诉人申请对被上诉人已施工的装修工程价款进行评估及对工程质量进行鉴定，一审法院委托楚雄华振司法鉴定所对被上诉人已施工的工程进行了鉴定，楚雄华振司法鉴定所及其鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，华振司鉴字[2016]第23号司法鉴定意见书合法有效，依据该鉴定意见，被上诉人已施工的工程造价为62163.46元，故上诉人应支付被上诉人房屋装修工程款62163.46元。针对争议焦点2，本院认为，本案中上诉人与被上诉人签订的《楚雄凯艺装饰工程有限公司施工合同》对装修的进度未进行约定，仅约定了开工日期为2015年9月1日，竣工日期为2016年3月1日，上诉人主张被上诉人未按照合同约定的时间完成任何一项施工无事实依据。被上诉人于2016年1月停止施工，双方当事人提交的证据均不能证明停止施工的原因，故不能认定被上诉人停止施工构成违约，因此，对上诉人要求被上诉人支付违约金72000元及赔偿经济损失13210.10元的主张本院不予支持。综上所述，上诉人温慧泉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判处并无不当，但一审适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条错误，应适用《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百二十条，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2671元，由上诉人温慧泉负担（已付）。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院或者与原审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判长  邱德英审判员  刘 莹审判员  晋 芳二〇一七年八月十四日书记员  曾琳媛