.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省白银市白银区人民法院民事判决书（2017）甘0402民初1705号原告：白银市中小企业投资担保有限责任公司。法定代表人：沈建中，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：韩贵林，系甘肃赤辉律师事务所律师。被告：景泰县昌欣乳业有限责任公司。法定代表人：余志才。被告：余志才。被告：张元红。被告：甘肃陇蓄园农业发展有限责任公司。法定代表人：吴雪。原告白银市中小企业投资担保有限责任公司（以下简称担保公司）与被告景泰县昌欣乳业有限责任公司（以下简称昌欣公司）、余志才、张元红、甘肃陇蓄园农业发展有限责任公司（以下简称陇蓄园公司）追偿权纠纷一案，本院2017年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人韩贵林、被告昌欣公司法定代表人余志才、被告余志才以及被告陇蓄园公司法定代表人吴雪到庭参加诉讼，被告张元红经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令昌欣公司支付代偿资金2912451.71元、代偿资金占用费231917.72元（计算至2017年5月31日，以后按年利率6.53%计算）、违约金300000元、律师费58000元；2.判令余志才、张元红、陇蓄园公司对第一项内容承担连带责任；3.判令担保公司对抵押奶牛享有抵押权，并就奶牛变卖款174.5万元享有优先受偿权；4.昌欣公司、余志才、张元红、陇蓄园公司负担本案诉讼费。事实和理由：2015年6月9日，昌欣公司向兰州银行股份有限公司白银铜城支行（以下简称兰州银行）借款300万元，于2016年6月8日到期，担保公司提供连带保证责任。昌欣公司以其奶牛为担保公司提供动产抵押反担保，并在景泰县工商行政管理局办理了动产抵押登记。同时，余志才、张元红、陇蓄园公司为担保公司提供连带保证反担保。涉案借款到期后，昌欣公司丧失偿还能力，担保公司向兰州银行代偿了2912451.71元。而余志才、张元红却将抵押奶牛变卖，现存变卖款174.5万元被景泰县人民法院扣押。现担保公司提起诉讼，请求判如所请。昌欣公司、余志才辩称，认可担保公司称述的全部事实，但担保公司主张的利息过高，请求免除部分利息，并提出拍卖奶牛场以清偿债务。余志才也愿意承担保证责任。陇蓄园公司辩称，本案已经超过诉讼时效，户联保和反担保的时间是1年。认可担保公司主张的事实，但担保公司是否履行了代昌欣公司偿还借款的事实不清楚。张元红未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。担保公司提交的证据有：1.昌欣公司担保贷款申请报告、担保公司与昌欣公司签订的委托担保合同，证明担保公司同意为昌欣公司向兰州银行借款300万元提供连带保证责任担保，双方约定：发生担保公司代偿（承担了保证责任）即为昌欣公司违约，昌欣公司须支付担保公司代偿资金、违约金、代偿资金占用费、律师代理费、案件诉讼费等。2.借款合同、借款借据、保证合同各一份，证明昌欣公司向兰州银行借款300万元，担保公司提供连带保证担保责任。3.余志才与张元红、陇蓄园公司分别向担保公司出具的承诺书，证明余志才、张元红、陇蓄园向担保公司提供反担保，担保方式为连带保证责任；动产抵押登记书，证明昌欣公司提供动产200头健康奶牛作为抵押反担保，并经工商局登记。4.代偿通知书、代偿证明，证明昌欣公司对兰州银行负担的债务因丧失偿还能力，担保公司履行了偿还债务的担保责任，代清偿数额为2912451.71元；5.委托代理合同、律师代理费发票、工商银行进账单，证明担保公司为实现追偿权支付律师代理费58000元；6.（2017）甘0423刑初27号判决书一份，证明余志才变卖奶牛款尚余174.5万元被景泰县公安局扣押，对此款，担保公司享有优先受偿权。本院对上列证据依法进行了审查，其形式、来源合法，内容真实，与本案有关联，对其证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月8日，昌欣公司向兰州银行申请担保贷款300万元。同年5月18日，昌欣公司与担保公司签订委托担保合同一份，约定：担保公司对昌欣公司向兰州银行借款所负担的债务（包括借款本金、违约金、赔偿金等）提供担保；担保公司代偿（即承担了还款责任）即为昌欣公司违约，担保公司可向昌欣公司追偿全部代偿金和自代偿之日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率上浮50%执行，同期银行贷款基准利率4.35%）以及为行使代偿权产生的合理费用（包括但不限于诉讼、保全、律师费等）；双方任何一方违约，则按昌欣公司所签借款合同约定的借款金额的10%向对方支付违约金；合同对其他事项还作了约定。同年6月5日，昌欣公司以其200头健康奶牛为担保公司提供动产抵押反担保，担保债权数额300万元，并在景泰县工商行政管理局办理了动产抵押登记。同日，余志才和张元红夫妇向担保公司出具反担保承诺书一份，承诺若昌欣公司到期不能归还，由其夫妻双方名下所有合法资产代为偿还并负无限连带责任保证。此前2015年4月28日，陇蓄园公司向担保公司出具反担保承诺书一份，承诺由其公司提供反担保，愿意承担无限连带责任。2015年6月9日，昌欣公司与兰州银行订立借款合同一份，约定兰州银行向昌欣公司提供300万元借款，借款期限为一年，于2016年6月8日到期，合同对违约责任以及其他事项也作了约定。同日，兰州银行与担保公司订立保证合同一份，约定担保公司为昌欣公司在昌欣公司与兰州银行订立的300万元借款合同项下的债务承担连带责任保证担保，保证期间为两年，保证范围为主合同项下借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权费用等，还约定了其他事项。同日，兰州银行向昌欣公司提供贷款300万元。2016年3月9日，兰州银行称昌欣公司在借款期限内，将全部奶牛变卖，其他固定资产也被法院查封，余志才也被刑事拘留，因而丧失经营能力及还款能力，故宣布借款合同提前到期，终止与昌欣公司的借款合同，并请求担保公司履行保证责任。2016年3月17日，担保公司偿还该银行借款本金2910269元、利息2182.71元，合计2912451.71元。另，2015年5月11日，余志才、张元红以昌欣公司名义向案外人大富豪典当公司借款720万元，后未能按期偿还本息，大富豪典当公司向白银市中级人民法院申请诉前保全，并提起诉讼。白银市中级人民法院遂对昌欣公司的536头牛进行了保全并向张元红送达了民事裁定书，张元红通过电话告知了余志才保全事项。2016年1月26日，余志才、张元红商议并安排他人将查封奶牛中的433头奶牛变卖，得款281.5万元（即以每头6504.15元变卖），部分已被余志才支出，现剩余174.5万元被景泰县公安局扣押。余志才、张元红因犯非法处置查封、扣押、冻结财产罪被依法追究刑事责任。本院认为，兰州银行与昌欣公司订立的借款合同、兰州银行与担保公司订立的保证合同、昌欣公司与担保公司订立的委托担保合同均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，依法成立并生效，对各方当事人具有相应的约束力，各方当事人应当按照合同约定履行各自义务。在借款合同履行期间，由于昌欣公司出现违约情形，兰州银行依法行使合同解除权，终止了借款合同。担保公司作为保证人，代替昌欣公司履行了还款义务，是依法承担保证责任的行为，其承担保证责任后，有权依照担保法的规定向借款合同的主债务人昌欣公司行使追偿权。昌欣公司以其200头奶牛为抵押物向担保公司提供的抵押担保，且办理了抵押登记，双方抵押担保合同成立并生效。余志才、张元红夫妇向担保公司作出的反担保承诺和陇蓄园公司向担保公司作出的反担保承诺，视为担保公司分别与余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司订立的保证担保合同，合法有效。担保公司承担保证责任后，有权按照合同约定对昌欣公司抵押财产实现抵押权，同时要求余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司承担反担保责任。（一）关于昌欣公司对担保公司负担的债务范围和数额。具体包括：（1）担保公司向兰州银行支付的代偿资金2912451.71元；（2）代偿资金占用费，以代偿金2912451.71元为基数、自2016年3月17日起按年利率6.53%计算至本判决确定的履行期限届满之日；（3）违约金30万元、律师费5.8万元，均予以支持。（二）关于反担保债权范围及数额。昌欣公司与担保公司约定抵押担保债权数额为300万元；余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司与担保公司均未约定担保范围及数额，故其反担保范围为昌欣公司对担保公司负担的全部债务。（三）关于余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司与担保公司的反担保保证期间以及保证责任份额。在余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司出具的担保承诺书中，均载明”期限两年”，作为保证人向债权人作出的承诺，依法认定保证人承担保证责任的保证期间为两年。由于当事人对反担保的债务履行期限未作约定，债务人昌欣公司可以随时履行，债权人担保公司也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间，故保证期间的起算时间应当晚于担保公司承担保证责任之日，担保公司提起诉讼要求反担保人承担保证责任，符合法律规定。因余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司与担保公司对保证份额未作约定，依法认定为连带共同保证。（四）关于各反担保人如何承担担保责任。因昌欣公司、余志才、张元红夫妇和陇蓄园公司提供的反担保针对同一债务，即昌欣公司对担保公司负担的债，既存在债务人自己提供的担保物，又存在第三人提供的保证，各方当事人又未约定如何实现债权，故根据法律规定，担保公司应当先就昌欣公司提供的抵押物实现债权，如担保物灭失或毁损等，抵押权代位在抵押物的变形物或代表物上。本案中，昌欣公司提供的抵押物系其公司奶牛中的200头健康奶牛，现该公司的全部奶牛已一无所剩，只存在其中433头奶牛变价款中的部分价款174.5万元（433头奶牛总计变卖价款281.5万元，每头6504.15元），故担保公司的抵押权可代位于200头奶牛的变卖款1300830元上，即担保公司可就奶牛变卖款中的1300830元优先受偿。另外，本案奶牛的变价款实际为案外人大富豪典当公司保全奶牛后昌欣公司私自变卖而得，但大富豪典当公司申请诉前保全奶牛的时间晚于担保公司就昌欣公司其中200头奶牛取得抵押权的时间，故担保公司就昌欣公司200头奶牛或相应变价款较之于大富豪典当公司具有优先受偿的权利。担保公司在实现抵押权后，不能就其债权全部受偿，剩余部分应当由各保证人承担连带保证责任，保证人在承担保证责任后，有权在其承担责任范围内向债务人昌欣公司追偿。张元红未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，由此产生的不利后果由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十四条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第二十八条、第四十九条第三款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第八十条第一款规定，判决如下：一、景泰县昌欣乳业有限责任公司于本判决生效后十日内支付白银市中小企业投资担保有限责任公司代偿金2912451.71元、代偿资金占用费、违约金30万元、律师费5.8万元，其中代偿资金占用费以代偿金2912451.71元为基数、自2016年3月17日起以年利率6.35%计算至本判决确定的履行期限届满之日；二、如景泰县昌欣乳业有限责任公司不能清偿本判决确定的第一项债务，则白银市中小企业投资担保有限责任公司有权对该公司提供的抵押物200头奶牛的变价款1300830元优先受偿；三、本判决第二项义务履行完毕后，余志才、张元红、甘肃陇蓄园农业发展有限责任公司对本判决第一项内容确定的剩余债务承担连带清偿责任，并有权在承担责任后的责任范围内向景泰县昌欣乳业有限责任公司追偿；四、驳回白银市中小企业投资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取17409元，由景泰县昌欣乳业有限责任公司、余志才、张元红、甘肃陇蓄园农业发展有限责任公司负担（余志才、张元红、甘肃陇蓄园农业发展有限责任公司在10954元的范围内负担）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员张守涛二O一七年八月二十五日书记员祁小娟