重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0106民初6864号原告（反诉被告）重庆市固立建材有限公司，住所地重庆市沙坪坝区井口镇南溪村青龙嘴社，统一社会信用代码9150010677488759XC。法定代表人张必全，重庆市固立建材有限公司董事长。委托代理人罗鹏，重庆顺宸律师事务所律师。委托代理人刘平，重庆顺宸律师事务所律师。被告（反诉原告）重庆中环建设有限公司，住所地重庆市渝北区回兴街道宝圣东路291号，统一社会信用代码9150000020289820XH。法定代表人赖成军，重庆中环建设有限公司董事长。委托代理人石煜，北京市中银（重庆）律师事务所律师。委托代理人ＸＸ，北京市中银（重庆）律师事务所律师。被告张朝利，男，1963年4月28日出生，汉族，无固定职业，住重庆市渝北区。委托代理人金海，重庆雷力律师事务所律师。被告万启明，男，1964年1月28日出生，汉族，无固定职业，住重庆市渝北区。委托代理人金海，重庆雷力律师事务所律师。原告（反诉被告）重庆市固立建材有限公司（以下简称固立公司）与被告（反诉原告）重庆中环建设有限公司（以下简称中环公司）、被告张朝利、万启明买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案受理后，依法由审判员陈凯独任审判，适用简易程序于2017年5月23日、7月4日公开开庭进行了审理。原告固立公司的委托代理人罗鹏、刘平，被告中环公司的委托代理人ＸＸ，被告张朝利、万启明的委托代理人金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）固立公司向本院提出诉讼请求：1、判令被各中环公司支付货款1445447.7元；2、中环公司给付逾期以欠付货款为基数，按月利率2%自应付之日计算至款项付清为止的逾期付款违约金；3、中环公司给付律师费100000元；4、被告张朝利、万启明承担连带清偿责任。事实和理由：被告中环公司因承建重庆优质水产品仓储配送中心工程项目需要与原告签订《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，，原告向被告供应混凝土共计13649立方米，货款本金共计3945447.7元。2016年7月19日，被告张朝利作为欠款人向原告出具欠款担保承诺书，被告万启明作为担保人在承诺书中签字。原告按约履行了供货义务，但被告未履行全部付款义务，为保护原告合法权益，诉请人民法院依法判决。被告（反诉原告）中环公司辩称，原、被告未办理结算，具体货款金额应以核算为准，根据中环公司计算，合同期内的货款已支付完毕，被告并无拖欠，不同意原告的诉讼请求。被告张朝利辩称，案外人贺开江对张朝利说中环公司欠一笔货款，希望张朝利帮忙收回，因此张朝利向贺开江出具了承诺，保证收回欠款，该承诺书不是债的加入，且与原告固立公司无关，不同意原告的诉讼请求。被告万其明辩称，我的答辩意见与张朝利基本一致，我承诺向贺开江承担保证责任，并非针对原告固立公司，不同意原告的诉讼请求。反诉原告中环公司向本院提出诉讼请求：1、反诉被告固立公司立即交付混凝土出厂合格证；2、固立公司赔偿经济损失157464元。事实和理由：中环公司与固立公司于2016年9月签订《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，约定中环公司向固立公司采购混凝土，双方履行了供货和付款义务，但反诉被告固立公司未按合同约定交付出厂合格证，导致中环公司至今未通过为业主方的竣工验收，项目部不能撤场，人员工资增加，给中环公司造成了经济损失。为维护反诉原告的合法权益，诉请人民法院依法判决。反诉被告固立公司辩称，合同中没有约定交付合格证的日期，我公司已交付了大部分合格证，剩余部分合格证未交付是因为中环公司支付全部货款，固立公司有权暂不交付全部合格证。另外，中环公司主张的损失与合格证的交付无关联，不同意反诉原告的诉讼请求。原告固立公司围绕其诉请提交了《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》、供货方量确认表、供货方量结算表等，本院经审理认定事实如下：2016年9月，以原告固立公司为乙方，被告中环公司为甲方，双方签订《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，约定甲方向乙方订购工程所需全部预拌砼，强度等级包括C20、C25、C30、C35、C40，单价为230元至280元/立方不等，同标号砂浆按同标号砼计价。工程名称：重庆优质水产品仓储配送中心工程，工程地点位于重庆市沙坪坝工业园区A区双碑组团B分区15-1/03、15-3/03地块，数量以最终实际供货结算数量为准，供应时间为签订合同之日起至工程完为止。预拌砼供应期内价格不作调整。结算方式：每月25日为结算日，供需双方凭签证的混凝土送货单核对上一个月的供货等级、数量及金额，甲方七日内予以核对确认并办理结算清单，双方代表签名确认后作为结算依据。合同供应期内如出现甲方30天内未使用乙方砼或累计使用量不足300立方等情形，则视为工程完工。合同签订次月30日前支付已供货且结算货款的70%，2016年12月31日前支付已供货总价款的70%，2017年春节前支付至已供货总价款的90%，2017年4月30日前支付至已供货总价款的100%。甲方支付货款，必须以乙方为受款对象，并按本合同约定方式进入乙方指定账户，未进入乙方指定账户或向乙方销售人员以现金方式支付货款均视为无效付款。甲方不按合同约定付清当月货款，乙方有权停止供货且不承担违约责任，甲方应在乙方书面函告停止供货之日起15日内结清并支付乙方实际供应的全部砼货款。甲方指定的现场材料责任人为张梅，材料接收员负责乙方供应混凝土的数量核实和质量检验。此人签收的乙方混凝土送货小票，视为对乙方的混凝土的供应时间、供应数量和强度等级指标的确认。如果甲方单方更换现场材料接收员，则以甲方实际签收人员的签收为准。乙方收到“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”后，应安排好合同要求及时供应砼，确认施工进度和工程连续浇捣需要，遇交通管制和不可抗力情况除外。乙方应按照“重庆市建设工程拌砼供应计划表”的要求，负责预拌砼强度等级设计试验，并向甲方及有关质监部门提供水泥、砂、石等材质试验报告及出厂合格证。包括但不限于律师代理费、交通费、差旅费、诉讼费等由违约方或责任方承担。因一方原因使合同不能履行，另一方欲中止或解除合同，应至少提前7天书面通知对方，对方在接到通知后7天内必须给予答复，如7天内不予答复，应视为已同意对方要求，因中止或解除合同造成的经济损失应由违约方承担责任。因违约而索赔时，索赔方应提供索赔的有关证据，并在违约事件发生之日起14日内向违约方发出索赔书面通知，如索赔方未在上述期限内向违约方提出索赔，视为索赔方放弃索赔权利。对方在接到索赔通知后7日内必须给予答复，如7日内不予答复，应视为已经同意对方的索赔要求。违约索赔的金额以合同约定或双方共同确认的为准。另查明，根据原告提供的预拌砼方量确认表，原告固立公司于2016年6月4日至2016年12月26日，多次向被告中环公司供应强度等级C20、C25、C30混凝土，总计供应方量为13648立方米。2016年7月19日，被告张朝利、万启明向案外人贺开江出具欠款担保承诺书，内容：“我张朝利所欠贺开江的（项目：重庆市优质水产品配送中心）混凝土工程货款（具体金额以项目实际用量为准）承诺分四次付清，具体付款时间如下：2016年9月30日前付前期货款的70%以上，2017年春节前付余下总货款尾款的10%，余下货款在2017年4月30日前全部付清，若有任何一期逾期支付，则视为全部货款到期，且按照到期货款每月2%承担利息损失。万启明愿意向贺开江承担连带担保责任，担保范围包括但不限于本金、利息、违约金、律师费、诉讼担保费、诉讼费、保全费等，担保期限自本欠款担保承诺书签订之日2年。”被告张朝利在欠款人栏处签字，万启明在担保人栏处签字。审理中，原告固立公司出示2016年10月21日中环公司关于商品混凝土价格调整回函1份，该中环公司回函内容：“贵单位就重庆优质水产品仓储配送中心工程项目于2016年10月19日送呈的“关于商品混凝土价格调整函”固调价（2016）1037号已收悉。针对目前的市场情况，我司同意自2016年10月21日零时起在双方原合同执行价格的基础上，对我司所需各等级标号的商品混凝土每立方单价上调70元。望贵我双方继续通力协作，确保我司所需商品混凝土的供应和工程建设顺利进行，此回函为双方合同的补充附件。”复函单位印章为中环公司优质水产品配送中心工程项目经理部，印章中注明分包、采购、借贷无效。2016年10月17日至2017年1月18日，中环公司共计向固立公司支付货款250万元。原告固立公司另提供2016年9月7日至2017年3月14日供应结算表7份，该结算表由张梅或张朝利、万启明签字。原告固立公司据此计算确认送货方量为13649立方米，总价款为3945448元。被告中环公司认为其未同意调价，固立公司举示的调价回函并非中环公司所写，不具有证明力，且双方合同系2016年9月缔结，合同成立前发生的交易与本案无关，合同成立后中环公司已支付全部合同项下货款，无拖欠事项。另，审理中，固立公司举示案外人贺开江情况说明1份，内容：“本人贺开江系固立公司重庆优质水产品仓储配送中心工程项目混凝土供应的业务经办人员，负责在该项目混凝土供应过程中代表固立公司与项目部人员联系、协调处理混凝土供应相关事宜，2016年7月19日本人代表固立公司前往项目部协商货款支付事宜，项目负责人张朝利、万启明出具《欠款担保承诺书》1份，承诺分期付款并自愿担保，该承诺书中所载明的所欠贺开江（项目：重庆市优质水产品配送中心）混凝土工程货款，实为欠固立公司混凝土货款，特此说明。”另，2017年4月5日，固立公司向中环公司发出停供通知函，认为中环公司未严格依照合同约定履行付款义务，严重损害固立公司利益，自函告之日起，固立公司将停止供货，要求中环公司于函告之日起15日内结清并支付所有欠款。2017年3月21日，固立公司与重庆顺宸律师事务所签订法律事务委托合同，由重庆顺宸律师事务所指派律师作为代理人为本案诉讼提供法律服务，律师服务费为100000元。2017年4月25日，固立公司向重庆顺宸律师事务所支付了约定的律师服务费。2017年3月20日，固立公司与重庆融真非融资性担保有限公司签订委托担保服务合同，因需向法院申请诉前财产保全，委托该公司提供担保服务。同日，固立公司向重庆融真非融资性担保有限公司支付担保费用8500元。另，反诉原告中环公司提供施工合同等，证明中环公司与重庆乐邦水产品有限公司于2016年10月7日签订施工合同，重庆乐邦水产品有限公司将重庆市优质水产口仓储配送中心发包给中环公司施工建设。2017年5月11日，重庆市乐邦水产品有限公司出具书面证明1份，内容：“由中环公司承建的我司重庆市优质水产品仓储配送中心工程建设项目，该项目于2016年12月25日完成实体竣工，至今未提交竣工验收资料，经中环公司陈述是由于供应商固立公司未提供主体商品混凝土合格证所致，经多次催要无果导致而成，目前本项目未完成综合竣工验收，中环公司相关管理人员仍正常上班。”中环公司据此主张因项目部迟迟不能撤场，反诉原告被迫承担多名工作人员工资合计157464元，要求固立公司予以赔偿。固立公司对重庆乐邦水产品有限公司的书面证明的真实性、关联性予以否认。审理中，固立公司承认因中环公司未支付全部货款，尚有部分货物的合格证未交付中环公司。2017年8月7日，固立公司将剩余商品混凝土合格证全部交付给中环公司，中环公司予以确认。本院认为，原告固立公司与被告中环公司于2016年9月签订《重庆市建设工程预拌混凝土供应合同》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规强制性规定，对双方均有拘束力。从方量确认表看，原告向被告供货始于2016年6月，书面合同系供货发生后补签，补签行为不违反法律规定。被告中环公司称书面合同签订前的供货与本案争议无关，与法理不符，不能成立。合同法第四百零三条第一款规定：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。”本案中，根据贺开江的情况说明，贺开江与原告固立公司为代理关系，真实的供货方系固立公司，被告张朝利、万启明在欠款担保承诺书中的承诺，经贺开江披露委托人为固立公司，固立公司因此可以行使贺开江对张朝利、万启明的权利。被告张朝利承诺向固立公司分四次付清付款，其承诺性质为债的加入，张朝利应就中环公司所欠债务向固立公司承担共同清偿责任。被告万启明的承诺实质为向固立公司承担连带保证责任，在本案中应向固立公司作连带清偿。关于中环公司所欠货款金额，双方争议较大，原告以中环公司向其发出关于商品混凝土价格调整回函以及张梅在供应结算表上签字为由，认为被告同意于2016年10月21日零时起混凝土价格每立方米上调70元。但是，关于商品混凝土价格调整回函中复函单位印章中注明分包、采购、借贷无效。简言之，该印文表明使用印章时有排他性限制，印章不得用于对外缔结合同，既然不能用于签订合同，则用于改变合同的履行内容，当然也是不允许的，该限制应当约束回函的相对方。被告中环公司的工作人员张梅虽然在部分供应结算表中签字，但合同中明确写明张梅为材料接收员，负责核实数量及质量检验，确认供应时间、供应数量和强度等级指标，未经被告书面授权，工作人员不得签订有约束力的承诺、保证或协议。该合同条款明确限制了张梅的工作权限，因此，张梅在供应结算表中的签字只能视为对数量的确认，不应理解为被告同意上调商品混凝土价格。被告中环公司关于价格的抗辩成立，原告固立公司所供混凝土总方量为13648立方米，从原告计算的货款金额中减去上调整部分价款353710元，以及2016年8月26日至9月24日供货中多计算的1立方米商品砼数量，经核算原告供货的总价款为3591488元，扣减被告已支付的250万元，被告中环公司尚欠1091488元。原告因诉讼产生的律师费、担保费系实现债权产生的费用，按合同约定应由被告中环公司承担。原告另要求被告给付违约金，因双方的合同只笼统约定守约方有合同解除权及索赔权，并未对违约金进行约定，原告的此项请求无合同依据，本院不予支持。关于反诉，固立公司虽扣留部分合格证未及时交付，但该部分剩余合格证已于审理中由固立公司向反诉原告中环公司作了交付，中环公司诉请固立公司交付合格证丧失依据。反诉原告提供的重庆乐邦水产品有限公司书面证明，其内容写明系根据中环公司的陈述所书，并非重庆乐邦水产品有限公司的认知，因此不能证明中环公司未能及时完成竣工验收系固立公司拖延交付全部合格证所致，对反诉原告诉请要求固立公司赔偿157464元，本院不予支持。综上，对本诉原告固立公司诉请之合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百六十一条、第四百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、本诉被告重庆中环建设有限公司、张朝利于本判决发生法律效力后立即给付本诉原告重庆市固立建材有限公司货款1091488元、律师费100000元、担保费8500元，合计1199988元。二、本诉被告万启明就上述债务向原告重庆市固立建材有限公司承担连带清偿责任。三、驳回本诉原告重庆市固立建材有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告重庆中环建设有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费18786元，减半交纳9393元，财产保全费用5000元，合计14393元（原告已预交），由本诉被告重庆中环建设有限公司、张朝利、万启明负担12253元，本诉原告重庆市固立建材有限公司负担2140元，本诉被告重庆中环建设有限公司、张朝利、万启明负担部分限本判决发生法律效力后立即给付本诉原告重庆市固立建材有限公司。反诉案件受理费1750元（反诉原告已预交），由反诉原告重庆中环建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时,直接向该院预交上诉案件诉讼费,递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈凯二〇一七年八月九日书记员  盛锐