河南省高级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫民终244号上诉人（原审被告）：胡勇，男，1974年8月28日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：李炳杰，北京市逢时律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张双成，男，1955年3月27日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：张彦军，男，1962年8月13日出生，汉族，住河南省长葛市，系张双成表弟。委托诉讼代理人：郭建军，长葛市法律服务所法律工作者。上诉人胡勇因与被上诉人张双成建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市中级人民法院（以下简称一审法院）作出的（2015）许民初字第221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭于2017年6月28日公开开庭进行了审理。上诉人胡勇的委托诉讼代理人李炳杰，被上诉人张双成及其委托诉讼代理人张彦军、郭建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡勇上诉请求：1、撤销一审判决；2、裁定驳回张双成的起诉或判决驳回张双成的诉讼请求；3、由张双成负担本案的诉讼费用。事实与理由：一、一审判决对双方的诉讼主体资格未尽审核职责。涉案工程并非胡勇所有。张双成没有出示任何有效的证据显示涉案工程是其进行的施工。一审法院委托的鉴定机构出具的报告显示鉴定的工程为：河南克莱斯通电力设备有限公司的项目工程，一审法院没有审核胡勇和张双成与该公司有任何关系。二、一审判决对涉案工程的合法性未尽审核职责。涉案工程没有取得任何法定的许可文件，是违法建筑，应当拆除的。三、一审判决对工程造价鉴定意见的引用严重不当。张双成自行所述、编制的图纸以外的项目，不应当认定为应计算的工程价款；鉴定报告里提到的双方提交的材料里均不包含的项目的工程价款不应当认定为张双成应得的工程款；水电安装工程不应当认定为张双成应得的工程款。张双成答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。一审认定双方的主体资格适格合法，对工程的合法性已经尽到审查义务。一审对工程造价鉴定意见引用适当。张双成于2015年3月10日向一审法院起诉，请求：1、判令胡勇支付工程款444.85万元（含农民工工资130万元）。2、诉讼费及其他费用由胡勇负担。事实与理由：张双成与胡勇于2013年11月份签订建筑施工合同，约定张双成包工包料，工程总造价784.85万元。增加工程款80万元，总计864.85万元。胡勇已支付工程款及其他约420万元，下欠444.85万元。一审法院认定事实如下：2013年11月份，双方协议约定由张双成为胡勇拍卖取得的长葛市原卫生院旧址上建临街楼四层。工程建设中，胡勇共支付工程款451.94万元。之后因工程款支付问题产生争议，张双成诉至一审法院。因双方均未提供合同书文本，合同内容无从确定，应张双成申请，一审法院委托河南省盛元工程造价咨询有限公司对工程造价进行鉴定，该公司出具豫盛元工鉴字(2016)001号鉴定意见，工程造价鉴定结论为：625.70254万元。其中：工程直接费586.694427万元，社会保障费14.040437万元，住房公积金3.191009万元，意外伤害保险1.126238万元，税金2.0650429万元。诉讼中，胡勇申请工程质量鉴定，后表示不做鉴定，待本案纠纷裁决后再做决定。一审法院认为，双方协议建设工程，应当依约定行使权利履行义务，即使在没有合同文本可遵循情况下，双方亦应遵守民事活动的诚实信用与公平原则进行合作。从本案查明事实可以确认，胡勇尚欠张双成工程款未支付。关于支付金额的确定问题，由于张双成未提供建筑施工资质证明，因此，双方建筑协议应为无效，但由于胡勇已经占有工程标的物，且没有证据证明工程存在质量问题，因此，胡勇应当向张双成支付工程款。由于双方协议无效，并且张双成没有提供已经缴纳社会保障费、住房公积金、意外伤害保险、税金的凭证，因此，该四项费用待相关部门依据规定要求缴纳时，再由胡勇支付。胡勇应付张双成的工程款总额以工程直接费586.694427万元计算，减去已支付的451.94万元，应当再支付给张双成134.754427万元。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十二条第（五）项、第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，一审法院判决：一、胡勇应于判决生效之日起十日内支付给张双成工程款134.754427万元；二、驳回张双成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费42388元，由胡勇承担16927.9元，张双成承担25460.1元；财产保全申请费5000元，公告费560元，司法鉴定费59000元，由胡勇承担。根据双方诉辩情况，并征询当事人意见，本院归纳二审争议焦点为：1、胡勇与张双成的诉讼主体是否适格。2、如主体适格，胡勇是否欠付张双成工程款；如欠付，数额如何确定。本院经审理查明的事实与一审相同。另查明：1、长葛市卫生院2013年7月6日出具《证明》：“于2012年9月12日本着公平、公正、公开、透明化的原则，在长葛市卫生局、后河镇政府及后河镇职工代表的监督下，由专业拍卖律师按合法程序进行拍卖，现将拍卖结果公示如下：后河镇卫生院占地约七亩，地上建筑物有门诊楼、病房楼、临街门面楼三幢，占地面积约2060㎡。竞得人胡勇，成交价261万元，经手人杨明亮、赵磊”。2、胡勇于2014年11月28日，就案涉后河镇卫生院改造施工工程，向河南省长葛市人民法院起诉张双成，请求：1、判令张双成退还工程款50万元；2、赔偿未按时完工造成损失100元；3、诉讼费及其他费用由张双成负担。后胡勇申请撤回起诉，河南省长葛市人民法院于2015年3月16日作出（2014）长民初字第03587号民事裁定，准许胡勇撤回起诉。3、张双成在二审中称，案涉工程使用“河南克莱斯通电力设备有限公司”的图纸进行的施工，故鉴定机构作出了《河南克莱斯通电力设备有限公司后河商务中心项目工程工程造价鉴定意见书》。4、案涉工程位于长葛市的老卫生院，是一栋临街商务四层楼房，建筑面积7000多平方米。二审庭审中张双成称，案涉工程一、二层胡勇已经卖了，张双成申请法院查封了三、四层，胡勇在三、四层开办了宾馆。该楼房仍在正常使用中。本院认为：（一）关于胡勇与张双成的诉讼主体是否适格的问题。长葛市卫生院证明胡勇“竞拍”得到了该卫生院的土地和楼房，张双成在此进行了建设工程的施工。胡勇曾就案涉该卫生院相关工程施工纠纷，向张双成提起诉讼，后撤回起诉。故双方就案涉工程存在债权债务纠纷，胡勇与张双成是本案适格诉讼主体，张双成提出双方主体均不适格的上诉主张不能成立，本院不予支持。（二）关于胡勇是否欠付张双成工程款；如欠付，数额如何确定的问题。胡勇“竞拍”的长葛市卫生院土地，未经国土资源管理部门的批准，张双成在该土地上建造楼房，作为施工人不具有建筑施工资质，双方的建筑施工合同应为无效，但其所施工工程无证据存在质量问题，胡勇应当向张双成支付工程款。鉴定机构以双方使用的“河南克莱斯特电力设备有限公司”的施工图纸，作出的《河南克莱斯特电力设备有限公司后河商务中心项目工程工程造价鉴定意见书》，是针对案涉工程作出的，该鉴定程序合法，应当作为本案定案依据。鉴于案涉合同无效，一审判令胡勇向张双成支付该鉴定意见中的直接费，而不计取其他费用，是适当的。胡勇上诉称张双成自行所述、编制的图纸以外的项目，不应当认定为应计算的工程价款，鉴定报告里提到的双方提交的材料里均不包含的项目的工程价款不应当认定为张双成应得的工程款，水电安装工程由他人施工不应当认定为张双成应得的工程款。鉴于鉴定机构系依据图纸，并对施工现场进行勘查作出的鉴定，有事实依据，本院予以采信。胡勇否认张双成施工的内容，但没有提供他人施工的证据，本院对胡勇否认上述施工内容的理由不予支持。综上，原判认定事实清楚，处理结果适当。胡勇的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16927.9元，由胡勇负担。本判决为终审判决。审 判 长 周  会  斌审 判 员 焦    宏代理审判员 尚    可二〇一七年八月十四日书 记 员 赵登辉（代）