湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1221民初431号原告：嘉鱼恒丰旅游投资发展有限公司（以下简称恒丰公司），住所地：嘉鱼县官桥镇田野大道1号。法定代表人：唐铁山，公司董事长。委托代理人：龙明，男，1976年5月29日生，汉族，职工，住，公司职员。委托代理人：周文华，湖北晴川律师事务所律师。被告：武汉琼楼玉宇园林有限公司（以下简称琼楼玉宇公司），住所地：武汉市武昌区复兴路紫湖村28号。法定代表人：郭宇展，公司总经理。原告恒丰公司与被告琼楼玉宇公司承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月11日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告恒丰公司委托代理人龙明、周文华和被告琼楼玉宇公司法定代表人郭宇展均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒丰公司诉称，2016年9月23日原、被告签订了《思源广场毛主席青铜塑像铸造制作安装合同》，由被告负责思源广场毛主席青铜塑像铸造制作、安装。质量标准为塑像为青铜铸造，被告应确保塑像用材为纯正青铜（不得掺杂），青铜质量符合国家或行业标准，铜像重约5吨，重量误差为±50公斤以内。工期为从本合同签订之日至2016年11月15日前，被告负责完成青铜塑像铸造制作并运送至现场安装完毕，并约定工期每延误一天处以被告违约金5000元。铜像包干价人民币40万元，包含毛主席塑像设计、玻璃钢塑像制造、青铜用材、制作、运输、安装等全部费用。合同生效后，原告按合同约定履行了项下的全部义务，先后向被告支付合同款21万元，可是被告不仅严重超期且工作成果质量严重不合格。为此原告于2017年2月5日就被告违反合同约定向被告发出工作函，要求被告返还原告已付的款项并承担违约责任，同月20日被告就此作出回复，认可其质量不合格，并提出拖回铜像，退还原告已支付的全部款项等处理意见；同月24日原告致函给被告要求被告先行支付违约金并赔偿损失再将铜像拖回，退回21万元合同款，所产生的安装、拆除、运输费用均由被告承担。由于被告未履行相应义务，故原告于2017年2月26日再次致函被告要求解除合同并追究被告的违约责任。为维护原告的合法权益，原告诉请人民法院判令：1、解除原、被告签订的《思源广场毛主席青铜塑像铸造制作安装合同》；2、由被告返还原告已支付被告合同款21万元；3、判令被告承担逾期违约金34万元（5000元/天×68天）；4、判令被告拖回不合格青铜塑像，并赔偿损失8万元；5、本案诉讼费用由被告承担。被告琼楼玉宇公司辩称，关于毛主席铜像质量问题，按合同第二条第3款“在青铜塑像铸造过程中，甲方（原告）派员监督并确认铸造青铜的材质、塑像厚度和重量。”原告有义务派人去第三方铸造厂家验收合格之后，才能通知被告运输安装。关于毛主席铜像工期问题，由于现代名人雕塑像难度大，需反复与原告沟通协商且经过了反复修改从而耽误了工期。综上所述，被告不应承担违约责任。经审理查明，2016年9月23日原告恒丰公司与被告琼楼玉宇公司签订了一份《思源广场毛主席青铜塑像铸造制作安装合同》，由被告负责思源广场毛主席青铜塑像铸造制作、安装。质量标准为塑像为青铜铸造，被告应确保塑像用材为纯正青铜（不得掺杂），青铜质量符合国家或行业标准，铜像高6米，壁厚8毫米（最宽处按像的比例协商确认），按实际体积和密度计算，青铜重约5吨，重量误差为±50公斤以内。工期为从本合同签订之日至2016年11月15日前，并约定工期每延误一天处以被告违约金5000元。铜像包干价人民币40万元，包含毛主席塑像设计、玻璃钢塑像制造、青铜用材、制作、运输、安装等全部费用。合同第八条工程竣工验收中约定“被告确保铜像材质、塑像青铜厚度、重量达到原告要求。验收不合格，被告运回其制作的塑像产品，并退回原告已支付的全部款项，同时承担违约责任”。合同生效后，原告先后向被告支付合同款21万元，并且在被告委托第三方铸造过程中，派员监督被告。2017年1月22日在原告的催促和配合下，被告将毛主席青铜塑像运送到思源广场并安装，当天原、被告双方对铜像进行称重和取样，铜像重量为1.385吨，平均厚度约4.5毫米。2017年2月7日原告委托中国船舶工业武汉材料与结构试验检测中心对铜像的取样进行检测，经化验含铜量59.68%。为此原告于2017年2月5日向被告发出工作函，要求被告返还已付款项并承担违约责任。同月20日被告就此作出回复，认可其铜像质量不合格，并提出拖回铜像，退还原告已支付的全部款项。同月24日原告致函给被告要求被告先行支付违约金并赔偿损失再将铜像拖回，退回21万元合同款，所产生的安装、拆除、运输费用均由被告承担。由于被告未能履行承诺，故原告于2017年2月26日再次致函被告要求解除合同并追究被告的违约责任。在本案审理过程中，鉴于原、被告双方订立的合同已实际履行完毕，经本院释明，原告撤回诉讼请求中的第1项和第4项，增加一项诉讼请求，由原告补偿110800元（40万元÷5吨×1.385吨）给被告。原告于2017年4月11日诉至本院，请求判如所请。本院认为，原、被告之间订立的《思源广场毛主席青铜塑像铸造制作安装合同》合法有效，对双方均有约束力。由于被告交付的工作成果不符合质量要求，原告主张退回21万元合同款作为赔偿损失系双方的合同约定，况且被告存在严重质量违约和逾期违约，故原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告承担逾期违约金34万元的诉讼请求超出了被告在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告作为承揽人其将承揽的主要工作交由第三人完成，应当就该第三人完成的工作成果向原告负责，被告不应将自己的责任和义务转移给定作人原告，故被告的辩解意见，本院不予采纳。原告的相应诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二百五十三条第二款、第二百六十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、由原告嘉鱼恒丰旅游投资发展有限公司给付被告武汉琼楼玉宇园林有限公司合同款19万元。二、由被告武汉琼楼玉宇园林有限公司赔偿原告嘉鱼恒丰旅游投资发展有限公司经济损失21万元。一、二项相抵后，由被告给付原告人民币2万元，上述给付内容限当事人于本判决生效之日履行完毕。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2070元，由被告武汉琼楼玉宇园林有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。户名：湖北省咸宁市中级人民法院；名称：上诉费；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周绪春人民陪审员  张子良人民陪审员  刘晓地二〇一七年八月十日书 记 员  耿 亮附：相关法条《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百五十三条承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。