.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2017）辽02民终5777号上诉人（原审被告）：大连瑞隆能源有限公司。登记注册地：大连花园口经济区迎春街6-2号楼501室3-9号。主要办事机构所在地：大连保税区国际商务大厦***室。法定代表人：单庆春，公司经理。委托诉讼代理人：姚立平，辽宁政德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莹，辽宁政德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苑志宇，男，1984年1月4日出生，汉族，黑龙江省嫩江县人，无职业，现住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：张俊帅，辽宁环胜律师事务所律师。上诉人大连瑞隆能源有限公司因与被上诉人苑志宇劳动争议一案，不服庄河市人民法院（2016）辽0283民初201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人大连瑞隆能源有限公司的委托诉讼代理人姚立平，被上诉人苑志宇的委托诉讼代理人张俊帅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人大连瑞隆能源有限公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的请求或发回重审。其事实和理由：一审法院审理程序错误。被上诉人垫付的款项、春节装车补助均不属于劳动争议范畴，应另案提起诉讼主张，故应纠正；一审判决认定事实不清。被上诉人提供的绩效工资协议系伪造，由于被上诉人在上诉人处从事销售工作，可获取该公司合同印章，该证明未在劳动仲裁时提供，与常理不符。此外，被上诉人主张其垫付的销售费用7900元与主张的数额也不相符，主张上诉人已支付7000元，也没有证据证明。被上诉人苑志宇辩称，不同意上诉人的诉请。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。苑志宇向一审法院起诉请求：1.要求被告支付2015年1月至2015年7月工资合计38150元（5450元/月×7个月）及25%经济补偿金9537元；2.要求被告支付2011年10月至2012年10月未签订书面劳动合同的双倍工资59950元；3.要求被告支付解除劳动合同经济补偿金21800元（5450元/月×4个月）；4.要求被告支付2012年春节加班补助3000元、2014年交通补助5400元；5.要求被告支付2012年至2013年销售绩效工资合计264000元；6.要求被告返还垫付销售费用（招待等费用）72000元。事实和理由：2011年10月1日，原告到被告处从事销售工作，双方未签订书面劳动合同，约定工资5450元/月（含伙食补助700元、电话补助300元和交通补助450元）。在工作期间，被告一直未按规定向原告提供社会保险、公积金等相关待遇，亦存在拖欠加班补助和绩效工资等违法行为，故原告于2015年7月20日以快递邮寄《关于解除劳动合同的通知》的方式，要求解除与被告的劳动关系。2015年7月22日，原告向大连保税区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告：1.2015年1月至2015年7月工资合计38150元（5450元/月×7个月）及25%经济补偿金9537元；2.2011年10月至2012年10月未签订书面劳动合同的双倍工资59950元；3.解除劳动合同经济补偿金21800元（5450元/月×4个月）；4.2012年春节加班补助3000元、2014年交通补助5400元；5.2012年至2013年销售绩效工资合计264000元；6.返还原告垫付销售费用（招待等费用）72000元。2015年12月22日，该仲裁委作出大保劳人仲裁字[2015]第328号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人（本案被告，下同）支付申请人（本案原告，下同）2015年1月至7月工资7280元及25%的经济补偿金1820元。2、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金6740元。被申请人于本裁决书生效之日起15日内支付上述待遇。3、驳回申请人的其他仲裁请求。原告认为，大保劳人仲裁字[2015]第328号仲裁裁决书违背查明的事实，适用依据及法律错误，有失公平、公正，现原告为了其合法权益不受损害，诉至法院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。具体理由是：1.自2011年10月1日起，原告到被告处从事销售工作，约定基本工资4000元/月，但自2014年9月1日开始，原告就开始病休，一直休到原告提出解除劳动合同之日，在此期间，原告应享受病假工资，而不应是原告主张的工资计算方式；2.在原告工作期间，被告并没有加班补助和交通补助的规定，原告亦没有加班，故不同意给付加班补助和交通补助；3.被告并没有设立绩效工资奖惩制度，从原告自己提供的大连瑞隆绩效考核管理办法来看，该办法是从2013年1月1日起才执行，与原告自己陈述的事实存在重大差异；4.关于原告提供的大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书，该协议书被告从未出具过，同时该证据的形成时间为2014年12月30日，与原告给被告邮寄的关于解除劳动合同通知记载的部分内容也是相矛盾的，且该协议书应该加盖的是被告的公章，而不应该是被告的合同章，原告本身在被告处负责销售工作，被告的合同专用章1号章原告是可以轻易使用的，故该份协议书存在伪造的可能性，被告保留追究作伪证的权利；5.对于原告主张未订立书面劳动合同的双倍工资的问题，因已超过仲裁时效，不应予以保护。综上，被告同意按照大保劳人仲裁字[2015]第328号仲裁裁决书确定的内容支付原告相应待遇，对原告其他的诉讼请求，因无事实和法律依据，应予以驳回。原告围绕诉讼请求提供了以下证据：1、仲裁裁决书；2、义务兵退出现役证、劳动合同书和工作经历证明；3、关于解除劳动合同通知和快递单据回执；4、大连瑞隆绩效考核管理办法、瑞隆公司2012年春节装车奖罚办法和2012年2月22日-31日龙煤到港火车明细；5、大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书、绩效工资计算说明。被告未提供证据。在诉讼过程中，被告申请对原告提供的”大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书”中”苑志宇本人签字形成时间及公章加盖时间和加盖公章与打印字体形成时间的先后顺序”进行鉴定，本院委托大连恒锐物证司法鉴定所对被告的申请事项进行鉴定。2016年5月25日，该鉴定所以”根据现有技术条件，无法得出明确结论”为由，将该案予以退鉴。后被告继续申请对”大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书”中”苑志宇本人签字形成时间、打印字体形成时间及公章加盖时间”进行鉴定；如形成时间无法鉴定则申请对”加盖公章与打印字体形成时间的先后顺序”进行鉴定。本院将该案委托到司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（位于上海）进行鉴定。2017年3月6日，被告以”经营困难暂时无法提供鉴定费用”为由，向本院申请撤回鉴定申请。经本院组织质证，被告对原告提供的证据1、证据2和证据3的真实性没有异议，但认为证据2只是证明了原告的工作经历，原告之前的工作单位与被告都是独立的法人，原告也未提供证据证明原告系因被告的原因进行工作调动，由此不符合劳动合同法中工龄连续计算的规定；但对证据3中”关于解除劳动合同通知”的内容有异议，其中第一项双方约定的工资并非为4000元/月、第二项中原告所称的2012年春节加班补助、交通费、绩效工资等都不予认可；对原告提供的其他证据的真实性均有异议，认为不能证明原告的主张。本院对原告提供的证据1、证据2和证据3，因被告对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认；对原告提供的大连瑞隆绩效考核管理办法和大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书，该两份证据均加盖有被告的合同专用章，被告虽对真实性有异议，但未提供证据加以证明，故对该证据的真实性，本院予以确认；对原告提供的瑞隆公司2012年春节装车奖罚办法，未加盖被告公章，被告对其真实性提出了异议，原告未提供其他证据佐证，对其真实性，本院不予确认；对原告提供的2012年2月22日-31日龙煤到港火车明细，该证据系复印件，被告对其真实性亦提出了异议，原告亦未提供其他证据佐证，对该证据的真实性，本院亦不予确认；对原告提供的绩效工资计算说明，该证据系原告自己书写，被告亦提出了异议，对该证据的真实性，本院亦不予确认。一审法院认为，自2011年10月1日起，原、被告之间就建立了劳动关系，双方当事人应当自觉履行法律法规规定的义务。原告要求被告支付绩效工资264000元、2012年春节装车补助3000元（与原告诉讼请求中2012年春节加班补助3000元相同）和销售费用72000元，提供了加盖被告”大连瑞隆能源有限公司（1）合同专用章”的《大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书》和《大连瑞隆绩效考核管理办法》等证据，可以予以认定；《大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书》中包含被告同意支付原告垫付的销售费用人民币79000元，可视为被告愿意向原告支付，为减少当事人讼累，本院一并支持，但原告现只主张72000元，本院予以确认。关于原告要求支付2015年1月至2015年7月工资合计38150元及25%经济补偿金9537元的请求。根据《关于发布〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发[1994]479号）第三条的规定计算，原告自2001年12月1月应征入伍起至2015年7月20日，原告的实际工作年限十年以上，在被告处工作年限五年以下，原告的医疗期应为六个月，现原告未提供医生或医疗机构认定其患有难以治疗的疾病和在24个月内仍不能痊愈的诊断，亦未提供经企业和劳动主管部门批准可以适当延长医疗期的证据，原告的医疗期应自2014年9月起至2015年2月止。根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第59条规定，”职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，疾病工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的百分之八十。”2014年9月份、10月份和11月份，被告支付原告病假工资分别为2700元、2400元和2100元，平均工资为2400元/月，原告已实际领取，应视为被告亦同意按照2400元/月标准支付原告医疗期内的病假工资，故被告应支付原告2015年1月和2月份病假工资为4800元（2400元/月×2个月）。2015年3月至2015年7月，原告的医疗期已满，并未为被告提供劳动，但被告同意按照最低工资标准的百分之八十支付原告工资，不违反法律规定，本院予以确认。故被告应支付原告2015年1月至2015年7月劳动报酬合计10000元（4800元+1300元/月×80%×5个月）。现被告未及时足额支付原告劳动报酬，被告应根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条的规定，还需加发原告经济补偿金2500元（10000元×25%）。关于原告要求支付解除劳动合同经济补偿金21800元的请求。因被告存在未及时足额支付原告劳动报酬和未依法为原告缴纳社会保险费等情形，原告可以解除劳动合同，并有权要求被告支付经济补偿。原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1966.67元[（4000元/月+10000元+2400元/月×4个月）÷12个月],被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿7866.68元（1966.67元/月×4个月）。关于原告要求支付未订立书面劳动合同双倍工资的请求。根据2008年1月1日施行的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告2011年10月1日到被告处工作，故被告向原告支付双倍工资的期限应为2011年11月1日至2012年10月1日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十二条规定，”当事人能够证明在申请仲裁期间内因不可抗力或者其他客观原因无法申请仲裁的，人民法院应当认定申请仲裁期间中止，从中止的原因消灭之次日起，申请仲裁期间连续计算”；第十三条规定，”当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利；（二）向有关部门请求权利救济；（三）对方当事人同意履行义务”。故原告的该项请求最迟应于2013年10月前向大连保税区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，现原告于2015年7月才向该仲裁委提出仲裁申请，已超过仲裁时效期间，原告又未提供仲裁时效中止、中断的证据，故对原告的该项请求，本院不予支持。关于原告主张2014年交通补助5400元的请求。原告并未提供证据加以证明，且被告予以否认，对原告该项主张，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十二条、第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第59条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条、《关于发布〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发[1994]479号）第三条之规定，判决如下：一、被告大连瑞隆能源有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告苑志宇绩效工资、2012年春节装车补助和销售费用合计339000元；二、被告大连瑞隆能源有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告苑志宇2015年1月至2015年7月劳动报酬和经济补偿金合计12500元；三、被告大连瑞隆能源有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告苑志宇解除劳动合同的经济补偿7866.68元；四、驳回原告苑志宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告大连瑞隆能源有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。当事人双方对其他事实未提出异议，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人主张被上诉人垫付的款项、春节装车补助均不属劳动争议范畴，对此予以审理属程序错误，但未能提供证据予以证明，因被上诉人诉请给付上述款项已经劳动仲裁前置，虽垫付款项属另一债权债务关系，但为减少当事人诉累，且此费用记载于案涉《大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书》中，同时双方权利义务明确，一审法院对费用予以审理并作出判决并无不当。上诉人虽主张案涉《大连瑞隆能源有限公司兑现绩效工资协议书》系伪造，但对该协议书中单位合同印章予以认可，一审诉讼时，虽申请对该协议书的相关内容进行鉴定，但因经营困难无法提供鉴定费用而申请撤回鉴定，故上诉人此项主张没有证据证明。该协议书虽载明被上诉人垫付79000元，但被上诉人庭审时自认已向其支付7000元，故其诉讼时主张72000元符合常理，一审法院据此判决上诉人支付被上诉人绩效工资、2012年春节装车补助和销售费用合计339000元，支付2015年1月至2015年7月劳动报酬和经济补偿金12500元，以及解除劳动合同的经济补偿7866.68元并无不妥。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费10元（上诉人大连瑞隆能源有限公司预交），由上诉人大连瑞隆能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长姜开伦审判员张劲代理审判员郭志瑞二○一七年八月二十八日书记员唐艺