浙江省安吉县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0523民初7667号原告：莫志春，男，1966年2月9日出生，汉族，住安吉县。委托代理人：杜康，浙江浦源律师事务所律师。被告：浙江吉天建设有限公司，住所地嘉兴市嘉兴总部商务花园7号楼302室，统一社会信用代码91330402759056659C。法定代表人：马驰峰。委托代理人：张春峰，浙江隆智律师事务所律师。原告莫志春与被告浙江吉天建设有限公司（以下简称吉天公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月5日立案后，分别于2016年12月27日、2017年7月19日公开开庭进行了审理。原告莫志春的委托代理人杜康、被告吉天公司法定代表人马驰峰的委托代理人张春峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫志春向本院提出诉讼请求：判令被告吉天公司归还原告借款60万元并支付利息（自2015年6月1日起按月利率0.5%暂算至2016年11月30日为5.4万元，此后按此标准计算至款清之日止），并承担本案诉讼费。事实与理由：被告于2009年5月18日设立浙江吉天建设有限公司安吉分公司（以下简称吉天安吉分公司），分公司在2013年至2014年期间承建安吉县上墅乡政府南侧联建公寓工程（以下简称上墅乡政府工程）。2014年下半年起，被告以支付材料款及农民工工资为由，分别于2014年8月21日、2014年11月21日、2014年12月12日及2015年1月1日向原告借款10万元、10万元、10万元、30万元，并于2015年1月1日出具借据一份，载明借款60万元，并约定于2015年6月1日前归还。被告作为吉天安吉分公司的总公司，应对其分公司的债务承担清偿责任。被告吉天公司辩称：原告诉称的吉天安吉分公司四次向原告借款均不属实，吉天公司与吉天安吉分公司均未与原告发生借贷关系；黄某既非二公司负责人，亦未取得二公司授权委托，若是公司借款，款项也应交付于公司而非黄某个人；本案所涉借款存在原告与黄某串通侵害被告财物的可能；被告系建筑公司，仅有施工资质，不具备开发房产资质，原告诉称的上墅乡政府工程系黄某个人与村委合作开发的项目，被告既不知情，亦未备案。综上，请求驳回原告的诉请。原告莫志春向本院举证借条一份及汇款凭证四份，以证实诉称之事实。被告吉天公司质证认为，对证据1的三性有异议，借条中明确载明借款交付方式为现金而非转账，从借条内容看，该借条系双方签订的借款协议而非借款结算，借条落款处也写明系“借款人”而非借款单位；被告或吉天安吉分公司从未刻制过“浙江吉天建设有限公司安吉分公司合同专用章”（以下简称“合同专用章”）；借条被撕扯过，不排除借条下方有关于该笔借款内容的可能。对证据2的真实性无异议，但均无法反映出款项的汇出方即为原告，且款项均汇至黄某账户，且每次汇款后，账户内所剩余额较少，对原告的借款能力持有疑义。被告吉天公司向本院举证如下：1.立案告知书一份。用以证明黄某因伪造公章行为被公安立案侦查。2.情况说明一份。吉天安吉分公司的负责人系黄龙海而非黄某，分公司从未刻制过“合同专用章”。原告莫志春质证认为，证据1仅能证明被告被伪造公司印章，案件处于立案侦查阶段，故既无法证明被伪造的公章即为“合同专用章”，也无法证明黄某伪造公章行为确实成立。证据2为证人证言，证人未出庭作证，对其真实性无法核实，从内容来看，证人陈述的黄某私刻“合同专用章”的行为亦未提供其他证据予以佐证，黄某虽非安吉分公司法定负责人，但在承建上墅乡政府工程时与村委签订的施工合同中黄某在负责人一栏签名，加之借据中亦加盖了“合同专用章”，原告有理由相信吉天安吉分公司给予了黄某一定的授权。另本院向黄某作调查笔录一份，内容为黄某以承建上墅乡政府工程为由向原告借款用于支付禾诚生物、风行家具及亚通纸业工程材料款和民工工资，黄某与吉天安吉分公司系共同借款人，黄某曾于2012年与被告签订内部承包合同，所借款项未转入分公司账户系因他人催款较急而公司走账较慢，黄某愿意在被告垫付并与被告核对账目后承担所涉债务，本案所涉借条签名与盖章发生于同一时间，款项交付方式为现金和转账。原告莫志春质证认为，对调查笔录的三性无异议，从笔录内容看，借条中黄某的签名与吉天安吉分公司的盖章发生于同一时间，借款亦用于被告经营的项目，所获利益由被告享受。被告吉天公司质证认为，对借条由黄某出具无异议，但黄某陈述的款项交付方式包括现金和转账，款项也用于其他项目工程，与原告诉称的事实存在矛盾，且黄某曾向被告陈述其向原告所借之款项系其个人借款并已还清，故黄某在笔录中的陈述存在其企图将债务转嫁于被告的可能；另借条（包括其他案件中的借条）均是先盖章后签名，存在先于空白纸条上盖章后填写内容的可能。本院对上述证据作如下认定：原被告所举证据，被告未对借条由黄某出具的事实提出异议，且提供的证据不足以证实“合同专用章”系黄某私刻，故对原告所举借条予以认定，对被告提供的二份证据不予认定；被告对汇款凭证的真实性无异议，且经本院核实，系由原告名下账户汇出，本院予以认定。至于黄某陈述内容，本院于下文中一并分析。本院依据认定的证据认定本案事实如下：2014年8月21日、2014年11月21日、2014年12月12日、2015年1月1日，原告莫志春通过银行转账方式分别向黄某账户汇款10万元、10万元、10万元、30万元，合计60万元。2015年1月1日，黄某向原告出具借条一份，载明“今向莫志春借人民币现金共计陆拾万元整（￥600000元），于2015年6月1日归还”，并于落款处加盖“合同专用章”。后原告向本院提起诉讼，在本案审理过程中，被告未就借款本息的归还情况举证证实。另据（2016）浙0523民初650号生效民事判决书认定：2014年3月1日，黄某与被告吉天公司签订《浙江吉天建设有限公司安吉分公司内部经营协议》（以下简称《内部经营协议》）一份，约定被告吉天公司同意将吉天安吉分公司交由黄某经营管理，在承包协议期间内聘用黄某为吉天安吉分公司的经营者，承接业务范围限定为被告吉天公司具有的各类施工总承包及专业承包资质范围，具体为房屋建筑工程施工总承包一级、市政公用工程施工总承包二级、电力工程施工总承包三级，以及专业承包资质；地基与基础工程三级、建筑装饰装修工程三级、土石方工程三级、城市道路与照明工程三级，经营区域范围包括安吉行政区域内或经被告吉天公司同意与安吉行政区域临近的其他行政区域（仅限于湖州市范围内）黄某承接的所有工程或纳入黄某管理的所有工程均视为吉天安吉分公司的业务范围，黄某以被告吉天公司及其分公司名义开展经营活动，包括工程投标、承揽工程等，经营期限自2014年2月17日起至2015年2月16日止。本院认为，原告莫志春以持有的黄某出具并加盖“合同专用章”的借据主张借贷事实，被告吉天公司辩称其与吉天安吉分公司均未亲自或授权黄某向原告借款，被告不具备开发房产资质，故不存在借款用于开发上墅乡政府工程的可能，且借据出具后，原告并未以借据载明的方式交付借款，“合同专用章”亦为黄某私刻。本案中，原告自2014年8月起至2015年1月止数次向黄某账户转账合计60万元，黄某于最后一次借款发生时就上述借款出具借条，以明确尚欠原告之款项，该行为符合一般民间借贷常理，从借条内容来看，所载金额与转账凭证金额相一致，被告仅以借条中的文字表述即推定借款尚未实际发生，尚显牵强，故对该项答辩意见，本院不予采纳。被告现向本院提供的证据尚不足以证实“合同专用章”为黄某私刻，对该项答辩意见，本院亦不予采纳。另《内部经营协议》明确被告同意将吉天安吉分公司交由黄某经营管理，在承包协议期间内聘用黄某为吉天安吉分公司的经营者，本案借款均发生于该承包协议期间内，虽原告于庭审中陈述其未曾看到过《内部经营协议》，但不影响吉天公司授权于黄某这一事实的存在，在黄某有权持有并使用“合同专用章”及有权在上墅乡政府工程的施工合同中负责人一栏签名的情形下，原告作为一个自然人，有理由相信黄某系有权力代表吉天安吉分公司向其借款，且原告的借款行为并不存在过错，借款交付后的用途也非原告所能掌握，故黄某表见代理吉天安吉分公司的行为成立。黄某行使之民事行为系代表吉天安吉分公司行使之民事之行为，由此产生的义务亦应由吉天安吉分公司承担。至于被告辩称的黄某存在企图转嫁债务于被告的可能，黄某在笔录中认可其与安吉分公司系共同借款人，核对账目后亦愿意承担所涉债务，并不存在转嫁一说，故对该项答辩意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，吉天安吉分公司的民事责任应由被告吉天公司承担，故对原告要求被告承担还款责任的诉请，本院予以支持。原告要求被告按月利率0.5%支付自2015年6月1日起的逾期利息，未违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项之规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项之规定，判决如下：被告浙江吉天建设有限公司返还原告莫志春借款60万元并支付逾期利息（自2015年6月1日起按月利率0.5%计算至款清之日止，利随本清），限于本判决生效之日起十日内履行。如果被告未按本判决履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10340元，由被告浙江吉天建设有限公司负担，限于本判决生效之日起十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长  陈超磊人民陪审员  涂光云人民陪审员  俞步步二〇一七年八月二十四日书 记 员  陈一鸣