广西壮族自治区贺州市八步区人民法院民 事 判 决 书(2017)桂1102民初999号原告：陈连珍，女，1953年4月15日出生，汉族，住贺州市八步区。委托诉讼代理人：陈志胜，广西佰纳律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴震，广西佰纳律师事务所实习人员。被告：陈祥丽，女，1981年1月16日出生，汉族，住广西富川瑶族自治县。被告：广西贺州市美尔凯特化妆品有限公司。住所地：贺州市旺城街**号。法定代表人：巫春兰。上列被告共同委托诉讼代理人：金定国，广东聚才律师事务所律师。上列被告共同委托诉讼代理人：蓝娟，广东聚才律师事务所律师。被告：广西贺州市梦幻年华投资有限公司。住所地：贺州市八步区江北中路***号经成大厦***室。法定代表人：陈祥丽。原告陈连珍与被告陈祥丽、广西贺州市美尔凯特化妆品有限公司（下称美尔凯特公司）、广西贺州市梦幻年华投资有限公司（下称梦幻年华公司）合同纠纷一案，本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭于2017年4月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈志胜、吴震，被告陈祥丽、美尔凯特公司共同委托诉讼代理人金定国到庭参加诉讼，被告梦幻年华公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈连珍向本院提出诉讼请求：判令三被告共同归还原告借款本金及利息共计59022.29元，其中：本金43898.78元，利息15123.51元（利息计算：以43898.78元为基数，按年利率24%计算，从2016年1月30日计算至2016年12月31日并加上2016年1月30日前未支付的利息5465.78元）；2、判令被告支付《7880慈善综合卡现金返还协议》中被告应返还而未返还的3500元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告的女儿何炫林与三被告有较为密切的经济往来，2015年2月8日，被告陈祥丽以广告代言之名要求原告的女儿支付4.9万元“购美丽代言人方案”，并与原告签订了《明星大使代言广告合同》，该49000元实际由原告女儿何炫林支付。被告承诺依据该《明星大使代言合同》一年内向原告支付所谓代言费共计96000元，但被告仅支付原告9680元，造成了原告的损失。原告的损失应当以所欠本金为基数，按年利率24%计算，截止2016年12月31日，被告尚欠原告本金43898.78元，利息15123.51元。另，被告美尔凯特公司与原告于2015年1月6日签订《7880慈善综合卡现金返还协议》，双方约定：原告在被告美尔凯特公司处购买7880元慈善综合卡，被告为原告提供多项服务并返还7000元现金，原告按约定购卡后，被告美尔凯特公司仅返还原告3500元，剩余3500元未予返还，构成违约。原告认为：首先，在上述第一笔款项中，原、被告签订广告代言合同，被告以给予原告固定回报的行为实为借贷合同关系。由于双方所签订协议中的回报率高于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定的年利率24%，现原告主张以年利率24%计算利息损失符合法律规定。其次，因被告美尔凯特公司、梦幻年华公司的实际控制人为被告陈祥丽，在本案的借贷关系中，三被告在人员、财产、业务等存在混同，对原告诉请的本金和利息，三被告应承担连带责任。原告对其诉讼主张在举证期限内提供的证据有：1、明星大使代言广告合同；2、梦幻年华收据；3、pos签购单；4、7880慈善综合卡现金返还协议；5、梦幻年华收据；6、中国农业银行pos签购单；7、借记卡账户历史明细清单。被告美尔凯特公司、陈祥丽共同答辩称：1、本案应为投资合同而不是民间借贷纠纷，原告投入资金，被告给予相应的分红，且原告有一定的业务任务，双方的权利义务对等，不存在保本付息之说，退一步说即使是借贷纠纷，双方都未约定相应的利息。2、被告陈祥丽不应成为本案被告，理由：2016年3月25日之前，被告陈祥丽还是被告美尔凯特公司的法定代表人，其签订合约的行为是公司的行为，且原告的全部投资款都是进入被告美尔凯特公司的账户，陈祥丽无任何收益。3、原告没有按约定完成相应的任务是违约行为，应承担相应的违约责任，且原告已经在美尔凯特公司处领取现金以及产品、服务，如原告要解除双方的合同，原告应将上述等价值的商品、服务、现金返还给被告。4、美尔凯特公司与梦幻年华公司没有任何人格混同行为，且原告未充分举证说明，所以两者不应承担连带责任。被告美尔凯特公司、陈祥丽为其辩称向本院提交的证据有：1、美尔凯特公司工商变更信息；2、明星代言人方案5.8万；3、梦幻年华美容院最美代言人告知书；4、代言人通知书。被告梦幻年华公司既未作书面答辩，亦未出庭参加诉讼。经开庭质证，被告美尔凯特公司、陈祥丽对原告提交的证据的质证意见：由于原告当庭无法出示证据原件，被告对原告提交的证据三性无法做出认定。原告对被告美尔凯特公司、陈祥丽提交证据的质证意见：被告提供的证据1是复印件，不予认可，对证据2-4的合法性有异议，这三份证据是被告对原告采取欺诈、骗取的行为诱使原告投入资金给被告，名义上是让原告做明星代言人，实际上从合同的签订到履行过程中，原告从来没有接到被告的通知去履行代言行为，被告仅是想从原告处获取借款，所以这三份证据不具有合法性。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告梦幻年华公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼又不作出答辩，也未提交相关证据，视为其已放弃答辩和质证权利。经核查，原、被告提交的证据来源合法，符合《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，本院对原、被告提供的证据予以确认。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2015年1月4日，原告向被告支付7880元。2015年1月16日，被告美尔凯特公司（甲方）与原告（乙方）签订《7880慈善综合卡现金返还协议》，约定：乙方通过购买甲方店内的7880慈善综合卡，全款付清，即可获得甲方提供的以下服务(其中1-6项价值14572元)：（1）女人密语特色项目24次，价值2760元；（2）综合项目任意选择24次，价值1632元；（3）干细胞面膜一套，价值980元；（4）养生艾炙药油一套，价值4800元；（5）脚炙仪器一台，价值3800元；（6）生殖骨盆体检一次，价值600元；（7）成为慈善会员，以乙方的名誉捐助贫困地区大米100斤，并可享受甲方提供的规定条件下的现金返还，返还总额7000元。原告按合同约定购卡后，被告美尔凯特公司返还了原告3500元。2015年2月8日，原告陈连珍（乙方）与被告美尔凯特公司（甲方）签订《明星大使代言广告合同》，约定：乙方陈连珍为甲方公司美尔凯特项目品牌形象大使，提供平面拍摄照片的肖像使用权，乙方代言甲方旗下指定品牌及项目，产品实拍5次平面广告，拍摄平面广告时间为2015年4月30日以前拍摄完成。合作期限自2015年2月8日至2016年2月8日止。广告合作费用及支付方式：甲方支付乙方代言费用总金额96000元：签订本协议30日起，甲方支付乙方代言工资3000元，每个月发一次，共计12次；乙方代言结束的当天，甲方支付乙方余款60000元。如乙方30日内没有收到代言工资本合约自动解除。同日，原告向被告美尔凯特公司支付了49000元，美尔凯特公司出具58000元的梦幻年华收据给原告收执。《明星代言人方案5.8万》对原告的代言期限及可以领取的奖金福利进行了详细约定，其中：原告可以领取苹果6手机1台，免费零售项目拉皮、美白、微整形项目价值80000元。原告领取了苹果6手机1台并于2015年3月7日做了音波拉皮项目（金额68800元）。2015年5月21日，被告美尔凯特公司发出《梦幻年华美容院最美代言人告知书》，向原告作出如下告知：1、代言人可以带朋友到店里消费拓客卡1980元，或者购买其他卡项，享受20%开拓奖；2、合同期内如果不能完成5个，且人均消费2000元的责任指标，将扣除一个月工资；3、合同期内若不配合门店开拓顾客，则取消代言资格，已做项目按5折结算。原告在告知书上签字。2015年7月6日，被告陈祥丽与原告签订《代言人通知书》，约定：被告给予代言人一个月时间（即8月7日前）完成各自品牌推广的客户资源最少3人，合同到期前需完成5人，如代言人未完成，公司将会对代言人代言合同作出退款处理，并按相应项目使用及领取的工资扣除费用。通知书备注：8月7日前完成一个资源，9月7日前完成一个资源，余下3个资源在代言合同到期前。代言合同签订后，被告向原告支付了9680元。另查明，2016年3月25日，被告美尔凯特公司法定代表人由陈祥丽变更为巫春兰。原告认为，其与被告签订的《明星大使代言合同》，实为借贷合同关系，第一笔借款本金49000元，被告已经支付的9680元是偿还原告从2015年2月8日至2016年1月的借款本金和利息（按月利率2%计），被告尚欠原告本金43898.78元。本案的争议焦点为：1、本案法律关系应如何认定？2、各被告的主体资格是否适格？被告陈祥丽、美尔凯特公司、梦幻年华公司应否承担连带清偿责任？3、原告是否有违约行为，应否返还美尔凯特公司物品？其所主张的本金、利息数额应如何确定？本院认为：一、关于本案法律关系的认定问题。本案中，第一，《7880慈善综合卡现金返还协议》约定原告向被告全款付清7880元购买“7880慈善卡”后，即可获得被告提供的价值14572元的美容养生服务项目，被告还需向原告返还7000元现金，并以原告的名义向贫困地区捐助大米100斤等；第二，《明星大使代言广告合同》约定原告向被告美尔凯特公司支付49000元购买美尔凯特公司“美丽代言人言案5.8万”后，即可作为被告美尔凯特项目品牌形象大使，为被告提供平面拍摄照片的肖像使用权并代言被告旗下指定品牌及项目，被告据此除了需向原告支付代言费用96000元外，原告还可以领取苹果6手机1台，并免费享受价值80000元的拉皮、美白、微整形等美容项目。从上述《7880慈善综合卡现金返还协议》及《明星大使代言广告合同》约定的内容可知，原、被告在合同中的权利义务并不对等，被告给予原告的报酬均超出常理，所得利润也不符合正常投资回报范围，被告以协议、合同的形式约定原告向其支付款项后，即可获得高额的回报，这种以暴利回报形式为条件吸收原告资金的行为，实质属于借贷关系，而并非被告方所主张的投资合作关系。本案出借款项的主体，并不是国家法定的金融机构，属于公民与非金融机构企业之间的借贷行为，应受民间借贷法律关系的调整。二、关于本案义务主体。本案合同的签订主体均为原告陈连珍及被告美尔凯特公司，合同约定权利义务的相对人均为原告及被告美尔凯特公司，签订合同时，被告陈祥丽为被告美尔凯特公司的法定代表人，原告未能举证证实被告梦幻年华公司与被告美尔凯特公司存在法律上的人格混同，根据合同相对性原则，本案的义务主体应为被告美尔凯特公司，被告陈祥丽、梦幻年华公司不是本案适格被告，不应承担本案责任。三、原告是否有违约行为及其主张数额应如何确定的问题。本案名为投资，实为借贷关系，原告向被告美尔凯特公司交付了出借款项，履行了出借义务，没有违约行为。被告美尔凯特公司未能如数偿还所欠原告的借款，应承担继续偿还的责任。《7880慈善综合卡现金返还协议》中，原告支付给被告的款项是7880元，扣除其已返还的3500元，尚应返还4388元，原告主张被告返还3500元，系对其权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以支持；《明星大使代言广告合同》中，原告支付给被告的款项是49000元，扣除被告已返还的9680元，尚欠39320元。在履行《明星大使代言广告合同》中，原告在被告美尔凯特公司处领取苹果6手机一台，该手机应折现予以抵扣，本院根据原告领取该手机时的市场价格酌定该手机折现5000元，与被告美尔凯特公司应偿还原告的款项相抵扣；对原告已使用的“音波拉皮脸+眼+颈”的美容项目，虽然被告美尔凯特公司标注该美容项目的价值为68800元，但被告美尔凯特公司未能提供该项目所使用的实际产品名称、产品价格，且根据合同约定的内容，原告交付给被告美尔凯特公司的款项仅仅是49000元，被告除应支付原告96000元的回报外，还需额外给予苹果6手机并赠送价值68800元的美容项目，该约定与常理不符，故对被告美尔凯特公司主张原告应折价返还其所使用的美容项目68800元的辩驳主张，本院不予采纳。关于原告主张被告应按年利率24%的标准从2016年12月31日起向其支付利息的请求，首先，关于应否支付利息以及利息的计算标准合同及协议均没有约定；其次，原告在履行涉案合同、协议的过程中，亦实际享用、消费了被告提供的美容养身类产品及相关服务（如“音波拉皮脸+眼+颈”美容项目），本院对被告美尔凯特公司主张该项目价值为68800元并要求原告应予以折价返还的辩驳意见未予支持，原告向被告出借款项期间所造成的利息损失已能从中得到部分弥补，故利息的计算方式应从原告向本院提起诉讼之日起（即从2017年3月17日起计），按中国人民银行同期贷款基准利率计至本案生效判决确定的履行期限最后一日止。综上，被告美尔凯特公司应返还原告借款本金共计37820元（3500元+39320元－5000元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广西贺州市美尔凯特化妆品有限公司应返还原告陈连珍37820元并支付相应利息（利息以37820元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率，从2017年3月17日起计至本案生效判决确定的履行期限最后一日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。本案受理费1363元（原告已预交），由原告陈连珍负担781元，被告广西贺州市美尔凯特化妆品有限公司负担582元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。审 判 长  曾 悦代理审判员  蔡小凤代理审判员  陈月群二〇一七年八月三十日书 记 员  杨 晓