甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民终1569号上诉人（原审被告）：岷县金路实业有限责任公司，住所地甘肃省定西市岷县。法定代表人：张九红，该公司董事长。上诉人（原审被告）张九红，女，1969年4月21日出生，汉族，住甘肃省临洮县。上诉人（原审被告）杨文学，男，1963年3月18日出生，汉族，住甘肃省临洮县。被上诉人（原审原告）：甘肃成峰工程机械有限责任公司，住所地甘肃省兰州市七里河区。法定代表人：曹德波，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖福山，该公司员工。上诉人岷县金路实业有限责任公司（以下简称“金路公司”）、张九红、杨文学因与被上诉人甘肃成峰工程机械有限责任公司（以下简称“成峰公司”）买卖合同纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院（2016）甘0103民初1884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，于2017年7月3日公开开庭进行了审理，上诉人张九红暨作为金路公司法定代表人、上诉人杨文学、被上诉人成峰公司委托诉讼代理人肖福山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人金路公司、张九红、杨文学上诉请求：1、请求依法撤销兰州市七里河区人民法院作出的（2016）甘0103民初1884号民事判决，依法改判；2、判令一、二审诉讼费由被上诉人成峰公司承担。事实和理由：上诉人向法庭提交了购货清单、收条、录音等证据，形成完整的证据链，证明产品质量存在严重瑕疵。被上诉人成峰公司利用欺诈手段，隐瞒事实，将存在严重质量瑕疵的产品出售给上诉人，致使上诉人经济遭受损失。一审法院未予调查核实，仅凭主观臆断判决，认定事实错误。上诉人在收到该产品后，多次要求被上诉人修缮，均遭被上诉人无理拒绝，致使合同目的无法实现，被上诉人违约在先，上诉人也就无法支付剩余款项，且被上诉人的行为侵害了上诉人的合法权益，请求撤销原判，依法改判。被上诉人成峰公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人成峰公司向一审法院起诉请求：1、判令被告金路公司向原告支付剩余所有款项56万元，违约金28631.5元，合计588631.5元(每台装载机剩余货款28万元，截止2016年6月15日每台装载机产生违约金14315.75元)；2、判令被告张九红、杨文学对上述诉讼请求承担连带责任；3、判令上述三被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年3月，原告向被告金路公司出售型号SY956L的装载机二台，并签订《工程机械买卖合同》各一份，合同约定：每台机器价格45万元，利息各1万元，缴纳履约保证金各2万元，二台装载机共计96万元。并同时约定二台装载机的付款方式均为乙方（被告金路公司）首期付款13万元，余款33万元（含10000元利息）按18期分期付款（从2015年5月15日前至2016年9月15日前每月给付17.3万元，2016年10月15日前给付35900元）。并约定乙方向甲方（原告）交纳履约保证金2万元作为乙方每月分期还款义务的保证，在乙方如期履行完本合同还款承诺时，甲方应当在最后一期的分期到期日予以返还。若乙方在还款承诺到期时未履行本合同分期还款义务的，则履约保证金不予返还，作为乙方的违约金予以直接扣除；乙方没有按照合同及时支付到期款项时，视为乙方重大违约，同时向乙方加收逾期款项每天万分之五的滞纳金；乙方累计三次以上逾期还款或连续逾期还款超过两个月的，出卖人有权要求买受人提前支付全部所欠货款；如乙方未按时履行付款义务，经催告后在合理期限内仍未履行，甲方有权单方解除合同等。合同还约定担保人（被告张九红、杨文学）对乙方的每月还款义务（含由此产生的违约责任）除承担抵押担保义务，还承担连带清偿责任。合同签订后，原告依约履行了合同义务交付了装机设备，被告交付货款36万元，缴纳保证金4万元，尚欠56万元未付。对该欠款数额被告表示认可。另查明，两台装载机现仍在被告处。一审法院认为：民事活动应当遵循诚实信用的原则。原告成峰公司与被告金路公司、张九红、杨文学签订的工程机械买卖合同系双方当事人真实意思表示，属有效合同。买卖合同签订后，成峰公司如约履行了交付设备的义务，但被告金路公司未按合同约定及时付款，显属违约，对本案诉争应负全部责任。原告成峰公司依据合同约定要求被告金路公司支付欠款56万元及违约金28631.5元的请求合法有据，本院予以支持。被告金路公司以该商品存在严重瑕疵，要求解除双方签订的工程机械买卖合同，对此原告表示同意，故本院依约确认该合同予以解除；被告要求原告返还其已经支付的货款，承担违约金并赔偿经济损失的抗辩，因未提出反诉，本院不做处理。被告张九红、杨文学应依合同约定承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：一、解除原告甘肃成峰工程机械有限责任公司与被告岷县金路实业有限责任公司签订的工程机械买卖合同；二、被告岷县金路实业有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告甘肃成峰工程机械设备有限公司货款56万元及违约金28631.5元（截止2016年6月15日），合计588631.5元；三、被告张九红、杨文学对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9683元，减半收取4841.5元，由被告岷县金路实业有限责任公司、张九红、杨文学共同承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。庭审结束后，上诉人提交了机械质量鉴定申请。二审查明的事实与一审基本一致。另查明，上诉人金路公司与被上诉人成峰公司约定的每台装载机单价为45万元，合计货款为90万元，另约定利息2万元（每台1万元），履约保证金4万元（每台2万元），共计96万元。上诉人金路公司用旧机折价22万元，现金支付14万元，共计40万元。本院认为：上诉人金路公司与被上诉人成峰公司签订的两份《工程机械买卖合同》系双方当事人真实意思表示，属有效合同。买卖合同签订后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被上诉人成峰公司作为出卖人履行了交付标的物的义务，上诉人金路公司作为买受人应当按照合同约定全面履行给付金钱义务。上诉人金路公司未按约定给付款项，构成违约。被上诉人成峰公司要求上诉人金路公司支付剩余款项56万元（含履约保证金2万元×2及利息1万元×2），符合合同约定和法律规定，一审法院判决由上诉人金路公司给付被上诉人成峰公司正确，应予维持。上诉人张九红、杨文学作为担保人均在买卖合同中签字确认，应当承担连带清偿责任，一审判决适用法律准确，亦应维持。本案中，被上诉人成峰公司作为一审原告，其诉讼请求中没有解除合同的请求，且另通过法院判决上诉人金路公司支付被上诉人成峰公司款项56万元，应认为是对买卖合同的全面履行。故一审法院判决解除该买卖合同不当，应予撤销。双方当事人所签订的《工程机械买卖合同》系被上诉人成峰公司提供的格式合同，该合同中既约定了履约保证金，又约定了滞纳金，其实质为违约金，构成对买受人的双重惩罚，只能选择其中一项，本案中56万元已经包含了履约保证金，一审判决给付截止2016年6月15日的违约金28631.50元不当，应予改判。上诉人金路公司虽在一审中提交了购货清单、收条、录音等证据，证明产品质量存在严重瑕疵，依此进行抗辩，二审中又以产品质量问题提起上诉，且在二审庭审结束后提出质量鉴定申请，但因上诉人金路公司在一审中未反诉，本案中不予处理，该上诉理由应予驳回。如上诉人金路公司有确实充分证据证明该产品存在严重质量问题，可另案起诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持兰州市七里河区人民法院（2016）甘0103民初1884号民事判决第三项；二、撤销兰州市七里河区人民法院（2016）甘0103民初1884号民事判决第一项及案件受理费部分；二、变更兰州市七里河区人民法院（2016）甘0103民初1884号民事判决第二项为：上诉人岷县金路实业有限责任公司于本判决生效后十日内给付被上诉人甘肃成峰工程机械设备有限公司剩余款项56万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9683元，减半收取4841.50元，二审案件受理费9683元，共计14524.50元，由上诉人岷县金路实业有限责任公司、张九红、杨文学负担12292.50元，被上诉人甘肃成峰工程机械设备有限公司负担1232元。本判决为终审判决。审判长  魏长青审判员  王雨青审判员  赵建华二〇一七年八月十四日书记员  高雲霞