吉林省长春市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）吉01刑终347号（2017）吉01刑终347号抗诉机关长春市南关区人民检察院。原审被告人李君海，男，1977年3月28日出生于吉林省农安县，汉族，高中文化，户籍地吉林省长春市南关区桃园路派出所管内，住所地吉林省长春市南关区中环8区3栋4门401室。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年8月23日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，2013年1月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月3日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。原审被告人郝宁，女，1979年11月10日出生于吉林省长春市,汉族，高中文化，户籍地长春市南关区桃园路派出所管内，住所地长春市南关区中环8区3栋4门401室。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年9月24日被判处拘役四个月，并处罚金人民币四千元，2012年10月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月3日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕，2017年6月2日被监视居住。长春市南关区人民法院审理长春市南关区人民检察院指控原审被告人李君海、郝宁犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月12日作出（2017）吉0102刑初150号刑事判决。宣判后，长春市南关区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派代理检察员于海娜出庭履行职务，原审被告人李君海、郝宁到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原审判决认定：2016年6月份一天，被告人郝宁将收到的吸毒人员王建通过银行转账的人民币300元（以下币种同）欲购买甲基苯丙胺（冰毒）的交易款转给同住在长春市南关区中环8区3栋4门401室的被告人李君海。李君海称出甲基苯丙胺重0.6克交给郝宁，郝宁在中环8区3栋楼下南关区大马路鞋城附近将此甲基苯丙胺交给王建。同年7月2日16时31分，被告人郝宁将收到的吸毒人员王建用微信转账的300元欲购买甲基苯丙胺的交易款于当日16点33分通过微信转账给同住在上述相同地点的被告人李君海。李君海在此处称出甲基苯丙胺重0.83克交给郝宁。当日17时许，郝宁在中环8区3栋楼下南关区大马鞋城附近尚未将毒品交付给王建时被抓获。公安人员当场从其身上及其与李君海的住处查获甲基苯丙胺4.52克（含尚未交易的甲基苯丙胺0.83克及毒品包装袋0.1克）、甲基苯丙胺片剂（麻古）0.565克。原审判决认定上述事实的主要证据有被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见等。原审法院认为：被告人李君海伙同郝宁违反国家毒品的管理规定，明知是毒品而故意实施贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控的最后一起即2016年7月2日及此前一周的时间二被告人二次贩卖毒品通过转账收受毒资的犯罪事实清楚，证据确实充分、指控罪名成立，应予支持，但指控第一起中即2016年6月中旬及此后一周的时间二次用现金交易收受毒资,二被告人贩卖毒品的犯罪事实不清，证据不确实充分，故不予认定。鉴于二被告人在实施最后一起犯罪时，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可依法从轻处罚。鉴于二被告人曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，且李君海在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于郝宁在案发后能够如实供述犯罪事实；李君海在案发后能够如实供述最后一起犯罪事实，系坦白，对二被告人均可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人李君海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人郝宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。三、追缴被告人李君海违法所得人民币六百元上缴国库；涉案甲基苯丙胺4.52克、甲基苯丙胺片剂0.565克、吸毒工具一个、装毒袋一个，予以没收、销毁。吉林省长春市南关区人民检察院抗诉意见：原审法院未认定李君海、郝宁20**年6月的二起贩卖毒品事实属认定事实有误，导致量刑明显不当。吉林省长春市人民检察院出庭意见：支持抗诉。经二审审理查明除原审法院认定的原审被告人李君海、郝宁贩卖毒品二起的事实外，另查明：2016年6月中旬，王建通过微信联系郝宁欲买甲基苯丙胺（冰毒）0.6克，原审被告人郝宁在南关区中环8区3栋楼下，将李君海称出的甲基苯丙胺0.6克交给王建，王建通过银行卡转账人民币200元给郝宁，隔了一天又给郝宁送去人民币100元。2016年6月下旬，王建通过微信联系郝宁欲买甲基苯丙胺（冰毒）0.6克，原审被告人郝宁在南关区中环8区3栋楼下，将李君海称出的甲基苯丙胺0.6克交给王建，王建给郝宁现金人民币200元及存款100元的银行凭证。上述事实有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书证实，2016年7月2日20许，长春市朝阳区特警队得到线索，在长春市南关区中环8区4单元郝宁、李君海贩卖毒品给王建，后民警赶到现场将正在进行毒品交易的郝宁、李君海、王建抓获并带回所内调查。长春市公安局朝阳分局于2016年7月3日立案侦查。2.扣押物品清单、指认毒品称重及照片、手机转账图片证实，（1）长春市公安局朝阳区分局于2016年7月2日在郝宁处扣押麻古6粒、吸毒工具一个（透明），7月3日在李君海处扣押冰毒4.52克。李君海、郝宁分别对以上在家中扣押的毒品重量予以指认。（2）原审被告人李君海指认0.93克毒品是其给郝宁的毒品；被告人郝宁指认0.93克毒品是其卖给王建的毒品。郝宁、李君海指认卖给王建毒品时包装袋重0.1克。（3）原审被告人李君海指认郝宁于2016年7月2日16时31分由郝宁卖给王建冰毒通过微信转账交易的300元收益款，并于当日16点33分其收到此款的事实。3.抓获经过证实，原审被告人李君海、郝宁系2016年7月2日抓获到案。4.常住人口数据查询详细信息证实，原审被告人李君海、郝宁自然情况。5.刑事判决书、释放证明证实，原审被告人李君海、郝宁的前科劣迹情况。6.长春市公安局禁毒支队毒品移交清单证实，长春市公安局朝阳分局建设广场派出所于2016年8月31日将从原审被告人李君海、郝宁家中搜查出毒品：冰毒4.52克，冰毒片0.565克移交给长春市公安局禁毒支队。7.现场检测报告书证实，原审被告人李君海、郝宁于2016年7月3日接受冰毒试板检测，结果显示二人近期有吸毒行为。8.证人王建证言，主要内容为：我是在2016年6月中旬和2016年6月30日、7月1日、7月2日吸毒的，吸了四次，是在我家里，我家在长春市经开区海口花园17栋3门602室。有两次是和董文一起，有一次是和董文、王平一起，有一次是和王平一起。我吸食的是冰毒和麻古片，冰毒是白色沫状的，麻古是圆片状，有粉色和咖啡色。冰毒是我从“郝宁”那里买的，麻古片是王平交给我的。我在郝宁那里每一次都是买300元的冰毒，有6、7分那样。交易经过是这样的：第一次在2016年6月中旬，我用微信联系郝宁，说买冰毒，郝宁让我过去她住的南关区大马路鞋城附近，亲手把毒品交给了我，我先给郝宁的农行卡用现金汇去了200元钱、隔了一天又给他送去了100元钱；第二次是过了一周以后我也是用微信联系的郝宁，然后去她住的南关区大马路鞋城附近取的冰毒，因为我给郝宁的账号存钱，银行自动存款机吞了100元钱，所以这次是郝宁到我家这边取的钱，有现金200元和吞掉100元钱的凭证；在这中间还有一次，我是先用微信联系的郝宁，给她的农行银行卡用现金汇去300元，也是到南关区大马路鞋城附近，郝宁把毒品亲手交给了我。我给郝宁的农行卡汇钱，卡号我忘记了。9.原审被告人李君海供述，主要内容为：2016年7月2日中午12时多在家里，即南关区大马路中环8区3栋4门401室我和我媳妇郝宁一起吸食冰毒，吸食了约3分的冰毒，我吸毒是为了玩网络赌博游戏时不困，用来提神，毒品是今年5月1日至7日我去广东省珠海市旅游时在珠海道边有人主动向我推销冰毒，我花了1000元钱买了5克冰毒。我吸毒毒品的工具被收缴了，有瓶子、吸管等。我和我媳妇是在塑料瓶里放上吸管，把冰毒放到锡纸上，用火机点燃烫吸。我媳妇有个朋友叫王建，他管我媳妇要毒品，所以我通过我媳妇郝宁卖给过王建冰毒，我记得最近一次是2016年7月2日下午四点多钟，王建给我媳妇用微信转账了300元钱，我媳妇用微信转账给我微信里300元钱，说王建要一小袋冰毒，说晚一点过来取。后来大约晚上八点左右，王建来电话说要取货，到了我家楼下，王建打电话，我就用电子秤给王王建称了大约6、7分重的一小袋，我媳妇郝宁拿着这一小袋冰毒下楼了，过了一会，警察就上楼把我也带走了，我这才知道，郝宁在楼下跟王建交易毒品时被抓了。还有一次，大概是一周前，王建通过银行转账给我媳妇三百元钱，我媳妇用微信转给我了，然后我就用电子秤给王建分出5、6分冰毒，我媳妇郝宁就给王建送楼下去了。我记着就这么多。我和郝宁是2000年结婚的，2014年离婚，但是还在一起过，我在人民广场安华买卖二手手机赚钱，我和郝宁吸毒从2007年开始到现在，我们吸食的毒品是我买的，是在珠海买的，基本是从一个人买的，就是一个二手手机市场，好像叫彭辉器材通讯商店，钱是我自己挣得，郝宁没有工作不挣钱，我和郝宁吸毒我不向郝宁要钱，2016年7月2日郝宁给我转的300元钱是郝宁卖东西的钱，就是冰毒，一小袋，8分，当时是我称的，我给郝宁称量毒品之前就知道郝宁是要贩卖的，我不知道郝宁要卖给谁，当时郝宁和我说他有个朋友要买个东的关系，就是一小袋毒品，300元钱，我就说抽屉里有，然后我就称了一小袋8分就给郝宁了，晚上8点左右，好像来取货来了，郝宁下楼送货去了，没多大一会，警察就领着郝宁上来把我抓了。在我家搜了一包冰毒，公安称量是4.5克，当时是把郝宁要卖的8分毒品加在一起称量的，还搜到一包麻古，6粒，是郝宁拿回来的，我不知道她在哪整的。公安搜到的是毒品，因为我自己都吸食过了，我卖毒品是为了我和郝宁一起吸食的。郝宁贩卖王建的毒品是我提供的，我的毒品是从珠海买的，我被抓时搜到冰毒4.52克和六粒麻古。10.原审被告人郝宁供述，主要内容为：2017年7月2日19时多，我朋友王建给我打电话要在我这买冰毒，我俩根据以往交易经验，下午四点多钟，王建给我微信转账300元，说抽空到我家住的地方来取货，我老公李君海用电子秤分出大约6分，王建给我打电话说到我家楼下了，我拿着冰毒下楼，刚要跟王建交易，就被警察抓住了。我卖给王建的冰毒是白色晶体状，这小袋冰毒被警察收缴了。我卖给王建的毒品是李君海给我的。2016年7月2日16时多，王建给我打电话说想要点冰毒，我就跟我爱人李君海说了，他说：“抽屉里有。”意思就是可以，（平时李君海都用电子秤称好大约5、6分重，装进一个小透明塑料袋里）。王建2016年7月2日16时31分用微信给我转账了300元，我过了2分钟16时33分就把王建转给我的300元钱转账给我丈夫李君海，这个交易记录我微信转账里有。我把王建转给我的300元钱转给我丈夫是因为冰毒是他弄来的，所以卖的钱也给他了。王建今天转给我300元钱之前，我微信账户上有40元钱。我家里还有毒品，在我家卧室电脑桌的抽屉里有一小袋冰毒，三粒麻古。大约一周之前，王建用现金给我农行卡存了300元钱后，我在大马路鞋城我家附近给了他6分冰毒，两周前，王建用现金给我同一张农行卡存了200元现金后，我卖给他6分，他说欠我100元。用现金交易的有两次，大约1周前，我俩在大马路鞋城附近，现金交易的，他给我200元现金，说给我存钱的时候有100元钱被存款机吞了，把银行吞钱的凭条给我了，我给他6分冰毒。大约半个月之前王建说300元钱在我这买6分冰毒。我俩在大马路鞋城附近交易的，他当天只有200元钱，第二天又给了我100元现金。除了王建我没有卖过毒品，我卖给王建的冰毒都是6分重的，是李君海称的重量，我卖给王建的，毒品的市场价就是这个价，王建在我这买毒品就是6分，300元钱。李君海是通过我认识王建的，他俩不熟，每次王建买毒品，都是我联系，我给送。我吸毒，吸食的是冰毒，是2007年开始吸毒的，2016年7月2日12时左右，我在家里吸食的毒品，我吸食的是白色晶体，把冰毒放在锡纸上，然后那打火机烤锡纸上的冰毒，冰毒产生烟，用瓶子和吸管做一个工具，用工具吸食冰毒产生的烟。吸食毒品的工具在家里卧室的桌子上放着呢。我吸毒上瘾，我和王建是朋友关系。我和李君海是2013年离婚的，但是一直同居，我和王建是朋友关系，王建和李君海也是朋友关系通过我认识的，我一共与王建进行过四次毒品交易，每次都是微信联系，在大马路鞋城交货，最后钱都给李君海了，我每次都把钱转到他微信上。我贩卖给王建的毒品是由李君海提供的。我被抓时身上有4.52克冰毒（包括卖给王建的0.8克）和六粒麻古。11.鉴定意见长春市公安司法鉴定中心理化检验鉴定书证实，送检材料为李君海身上疑似冰毒样品0.223克，郝宁身上疑似冰毒片样品0.281克，郝宁身上疑似冰毒片样品0.284克，从送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。二审庭审中检察员出示证据如下：1.郝宁账号：6228480028325161074农行卡银行卡起止日期为20160501-20160731的交易记录证实，郝宁的农行卡在六月中下旬有存入500元、100元、200元、100元的交易记录。2.原审被告人郝宁于2016年11月29日供述，供述内容与郝宁以前供述内容基本一致。上述证据经庭审举证、质证，控辩双方均无异议，经查证属实，可以作为定案的依据。根据上述经庭审举证、质证的证据及对控辩双方意见进行审查后，本院认为：关于长春市南关区人民检察院及长春市人民检察院提出的“原审法院未认定李君海、郝宁20**年6月的二起贩卖毒品事实属认定事实有误，导致量刑明显不当”的抗诉意见及出庭意见。经查，公诉机关指控的原审法院未予认定的郝宁、李君海于2016年6月实施的另两起贩卖毒品的事实有郝宁供述及王建证言可以相互印证，检察机关在二审期间调取了郝宁的农行卡流水，对二人交易的毒资情况可以进行佐证。虽李君海未供认该二起事实，但综合全案，郝宁多次供述稳定，称卖给王建的毒品均是李君海提供，郝宁与李君海原系夫妻，离婚后仍居住一起，长期共同吸毒，郝宁无经济来源，无法购买毒品，二人的开销均由李君海负责。李君海亦承认郝宁的冰毒来源于他，且其与郝宁曾共同贩卖过毒品给王建，虽李君海不承认该二起事实，但其不能提出合理辩解，其抗辩理由不具有客观性，不能成立。根据现有证据足以认定李君海、郝宁共同贩卖毒品给王建。原审被告人李君海与郝宁多次贩卖毒品，且属情节严重，原审被告人李君海系累犯、毒品再犯，原审被告人郝宁系毒品再犯，原审判决量刑畸轻。故对该抗诉意见及支持抗诉的出庭意见予以支持。本院认为，原审被告人李君海伙同郝宁违反国家毒品的管理规定，明知是毒品而故意多次实施贩卖，属情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审判决未认定公诉机关指控的2016年6月中旬及此后一周的时间二次毒品交易属认定事实有误。鉴于二被告人曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，且李君海在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于郝宁在案发后能够如实供述犯罪事实系坦白，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第二百二十六条、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决如下：一、维持长春市南关区人民法院（2017）吉0102刑初150号刑事判决第三项，即追缴被告人李君海违法所得人民币六百元上缴国库；涉案甲基苯丙胺4.52克、甲基苯丙胺片剂0.565克、吸毒工具一个、装毒袋一个，予以没收、销毁。二、撤销长春市南关区人民法院（2017）吉0102刑初150号刑事判决第一项、第二项，即被告人李君海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；被告人郝宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。三、原审被告人李君海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月3日起至2020年7月2日止。罚金于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）四、原审被告人郝宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月3日起至2019年10月4日止。罚金于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）五、追缴原审被告人李君海、郝宁违法所得人民币六百元上缴国库。本判决为终审判决。审 判 长  李冬冬代理审判员  万明元代理审判员  范文浩二〇一七年八月三十一日书 记 员  温 恒