陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民初26号原告中国旅行社总社西北有限公司。法定代表人哈玉峰，该公司董事长。委托代理人李骥，陕西旺园律师事务所律师。委托代理人尹爱华，男，该公司员工。被告西安曲江新区社会事业管理服务中心。法定代表人郭军，该中心主任。委托代理人唐玉华，陕西丰瑞律师事务所律师。委托代理人陈媛，陕西丰瑞律师事务所律师。原告中国旅行社总社西北有限公司（以下简称中国旅行社西北公司）诉被告西安曲江新区社会事业管理服务中心（以下简称曲江社会管理中心）合作协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中国旅行社西北公司委托代理人李骥、尹爱华，被告曲江社会管理中心委托代理人唐玉华、陈媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年1月1日，被告（甲方）与中国旅行社总社有限公司（乙方）及原告（丙方）就合作经营大唐芙蓉园入园门票项目相关事宜签订合作协议，以大唐芙蓉园所有入园门票收入（含政府接待的入园门票收入）为合作对象。乙、丙双方发挥其资源优势和市场影响力，利用自身及其相关联的渠道或平台，对大唐芙蓉园门票销售实施专业化的宣传推广，提升门票销售的经济效益。甲、丙双方本着“利益共享、风险共担”的原则，按该协议约定的收入基数（66000000元）以及分配比例和方式，分享收入增量，如未完成收入基数，分担未完成差额。合作期限自2011年1月1日至2013年12月31日止。协议签订后，原告依照协议约定，派驻工作人员进驻大唐芙蓉园管理部门开始进行服务工作。原告为提高大唐芙蓉园门票销售量，利用自身及关联方的渠道和平台对大唐芙蓉园向全国及世界进行宣传和推介,对大唐芙蓉园门票销售进行宣传策划。原告依协议约定积极、完全履行了合同约定的义务。2011年度大唐芙蓉园门票经营收益分成，原告己全额收到。说明被告对于原告的工作成果是予以认可的。但自2012年起，被告因内部人员变动等原因，再未向原告支付任何门票经营收益分配。原告两次书面要求被告支付2012、2013年度经营收益分成款，但被告均不与配合。请求1、判令被告支付原告2013年大唐芙蓉园门票经营收益分成款23260000元；2、判令被告支付原告2012年大唐芙蓉园门票经营收益分成款1080000元；3、本案诉讼费由被告承担。被告曲江社会管理中心答辩称，一、根据《合作协议》约定，双方应当在每一个年度期满后十五日内一次性确认并结算支付分配收入或补足差额。故对于2012年度和2013年度的门票收入，应当分别在2013年1月15日前及2014年1月15日前进行确认并结算支付分配或补足差额。原告应当在2015年1月15日前及2016年1月15日前向被告主张对大唐芙蓉园门票收入进行确认并结算支付分配收入或向人民法院起诉。但原告既未向被告主张权利，也未向人民法院提起诉讼。其在2016年12月才提起诉讼，已经超过法定的诉讼时效期间，其诉讼请求应当被驳回。二、原告未履行《合作协议》约定的义务，无论2012年度和2013年度的门票收入是否超过约定的收入基数，均无权要求对合作期间的门票收入进行分配，原告的诉讼请求应当被驳回。经审理查明，2011年1月1日，被告（甲方）与中国旅行社总社有限公司（乙方）及原告（丙方）签订《合作协议》，约定：一、合作内容：大唐芙蓉园所有入园门票收入（含政府接待的入园门票收入）为本协议约定的合作对象。定义：(1)入园门票：指可以凭借进入大唐芙蓉园的有效票证，包括但不限于普通票、贵宾票、校园卡、年卡及套票、入园单、公务接待单等。(2)政府接待：指陕西省委省政府、西安市委市政府及曲江新区管理委员会通过其专门的归口接待部门向大唐芙蓉园下达的接待任务。政府接待收入应按照接待人数和甲方与政府接待部门签订的协议价格计算票价总额，计入合作对象的销售总金额。二、合作方式及期限l、乙丙双方充分发挥其资源优势和市场影响力，利用自身及其关联方的渠道或平台，对合作项目实施专业化的宣传推广，提升合作项目的经济效益。2、甲丙方本着“利益共享、风险共担”的原则，按本协议约定的收入基数以及分配比例和方式，分享收入增量，如未完成收入基数，分担未完成差额。3、三方合作期限为3年，从2011年1月1日起至2013年12月31日止。三、合作项目管理宣传推广和营销策划业务管理：（1)丙方应根据销售目标，制定合作项目的宣传推广和营销策并将计划报甲方备案。如甲方有证据证明计划存在不合理现象，应及时提出，丙方应予采纳。（2）丙方应根据宣传推广和营销策划计划制定具体的宣传推广和营销策划实施方案……四、合同收益和支付方式1、合作期内（即2011年1月1日至2013年12月31日）合作项目的收入基数为6600万元。2、收入增量分配比例收入增量比例=一个年度实际实现的合作项目销售总金额÷当期收入基数-1。丙方对收入增量的分配比例采用超率累进方式。即：收入增量比例在10%以内部分，丙方全额分配对应的收入增量；收入增量比例在1O%至20%之间部分，丙方按50%的比例分配对应的收入增量：收入增量比例在20%至30%之间部分，丙方按40%的比例分配对应的收入增量：收入增量比例在30%至40%之间部分，丙方按30%的比例分配对应的收入增量；收入增量比例在40%至50%之间部分，丙方按20%的比例分配对应的收入增量；收入增量比例超过50%以上部分，丙方全额分配对应的收入增量。3、未完成差额分担比例未完成差额比例=1-一个年度实际实现的合作项目销售总金额÷当期收入基数。未完成差额比例在20%以内，丙方不分担未完成差额；未完成差额比例超过20%以上部分，丙方按30%的比例分担对应的未完成差额。4、结算时间及方式(l)甲丙双方在每一年度期满后十五日内一次性确认并结算。即丙方分享的收入增量，甲方在每一年度期满后十五日内向丙方支付；丙方分担的未完成差额，丙方在每一年度期满后十五日内向甲方支付。(2)结算方式为转账支付。五、协议三方权利义务甲方及其授权主体应在协议期限内确保大唐芙蓉园运营和收费的合法性，并保证大唐芙蓉园的门票经营权及收益权不存在权利瑕疵。甲方及其授权主体应积极配合丙方开展工作，提供开展合作项目必要的办公条件，并向丙方提供展开合作项目所必须的相关必要性文件。甲方及其授权主体负责的政府接待应提前告知丙方，以便丙方核定名单人次。甲方及其授权主体应积极配合丙方查看与合作项目有关的资料及数据。丙方对甲方与合作项目收入有关的项目有检查权和票务知情权。丙方在协议期内有确保其宣传推广和营销策划合法性的义务等。本协议自三方法定代表人或授权代表签字并加盖公章或合同章之日起即行生效。2012年2月22日，西安曲江文化旅游（集团）有限公司大唐芙蓉园景区管理分公司与原告形成2011年大唐芙蓉园收益分配方案会议纪要，载明：根据与西安曲江新区社会事业管理服务中心签订的合作协议，2011年度大唐芙蓉园门票收入分配金额为663.42万元，双方同意将其中的214.08万元中旅西北公司以接受其服务或商品的形式返还给西安曲江文化旅游（集团）有限公司。西安曲江文化旅游（集团）有限公司大唐芙蓉园景区管理分公司总经理池静、财务总监杨蕊，原告副总经理张小兵、财务总监尹爱华在会议纪要上签字。后原告与西安曲江文化旅游（集团）有限公司分别签订《户外广告发布合同》、《活动策划合同》、《商品购销合同》各一份，原告接受西安曲江文化旅游（集团）有限公司的服务、商品，合同总价款214.08万元，原告向西安曲江文化旅游（集团）有限公司转账支付了上述款项。2012年7月4日,原、被告与中国旅行社总社有限公司三方签署《大唐芙蓉园门票管理服务费结算单》，载明：截止2011年12月31日，文旅集团大唐芙蓉园分公司2011年度门票收入为73920716元，其中：剔除专项收入1252350元后，实际计提金额为72668366元。按照协议约定，2011年度大唐芙蓉园门票管理服务费具体计算为：收入幅度6600-7260万元分配比例100%，收入增量6600000元，管理费6600000元；7260-7920万元分配比例50%，收入增量68366元，管理费34183元。税前管理费6634183元，税金378811.85元，税后管理费6255371.15元。故2011年度门票管理服务费为6255371.15元，特此确认。三方在结算单上签字盖章。其中专项收入为紫汀卡收入60万元、至尊卡收入16万元、音乐节49.24万元。原告认可已收到该款项。2014年8月21日，西安曲江文化旅游（集团）有限公司就2012、2013年管理服务费结算向原告复函称2012年门票收入6426.15万元、2013年门票收入6556.25万元。2015年7月27日，原告向西安曲江文化旅游（集团）有限公司大唐芙蓉园景区管理分公司去函，就2012、2013年相关费用进行沟通。8月大唐芙蓉园景区管理分公司进行了回复。后原告又多次向大唐芙蓉园景区管理分公司去函商议费用计算问题并要求支付2012、2013年收益。被告向法庭提交的大唐芙蓉园2010-2015年门票收入明细表显示1、2011年门票总收入7392.07万元，其中紫汀卡60万元、至尊卡16万元、音乐节49.24万元，扣除紫汀卡、至尊卡及音乐节等专项收入后的总收入为7266.82万元；2、2012年门票总收入6426.15万元，其中紫汀卡45万元、至尊卡6.67万元，扣除紫汀卡和至尊卡等专项收入后总收入为6374.48万元；3、2013年门票总收入为9616.27万元，其中灯会收入1585.29万元、紫汀卡60万元、至尊卡32万元、音乐节715.98万元，减去前述专项收入后总收入为7223万元。原告认可2011年按照7266万元基数进行分配，基数中剔除了专项收入部分。对表中所列2012年、2013年各项数据予以认可，但认为被告提供的2012年收入明细数据没有含56607张免票（不含残疾人、老年人、军人免票），该票为不收费用的接待票，诉讼时原告以单张50元计算，总计283万元。2013年数据有漏列项目，其中门加剧票371万元、唐市音乐节门票2294460元，还有不收费用的免票入园接待单118466张，以单张50元计算，价值592万元。原告称其所主张的门加剧票371万元是听被告的财务部人员口头说的，没有证据。被告对原告主张的门加剧票不予认可，称该票是观众看剧的票，不是大唐芙蓉园的门票，剧票收入与本案无关。音乐节在大唐芙蓉园举办，观众为看音乐节而来，其与第三方合作音乐节，不是大唐芙蓉园门票收入，是专项活动收入应当剔除，原告无权主张分配，并且已经在提交的收入明细中列明总共收入715.98万元。被告称紫汀卡和至尊卡系大唐芙蓉园景区分公司与大唐芙蓉园周边小区开发商在2010年前后进行合作推出的产品，为开发商为其业主定制的终身卡，卡费由开发商一次性向大唐芙蓉园景区分公司预付，在业主入住后向业主分发。大唐芙蓉园景区分公司将该笔收入列为预付款，逐年确认收入。与原告合作后，并未推出新卡，未产生新的收益。该部分收入不在双方合作范围之内，故结算2011年门票收入时已予以扣除。在2012年和2013年计算原告应分配费用时，专项活动门票收入、紫汀卡和至尊卡收人以及免票均不应当计算、折算收入。2012年门票收入未达到6600万元，基数差额为225.52万元，2013年收入应首先弥补该差额。若2012年和2013年有分配收入，也应当按照34.22%的比例向西安曲江文化旅游（集团）有限公司返还。被告提交的西安曲江文化旅游股份有限公司与自贡市海天文化传播有限公司签订的《春节灯会环境装饰合同》显示，2013年大唐芙蓉园春节灯会环境装饰费用为470万元。上述事实，有合作协议、策划单、结算单、大唐芙蓉园收益分配方案会议纪要、往来函件、收入明细、合同、付款凭证及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原、被告与中国旅行社总社有限公司签订的《合作协议》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应按约履行。合同签订后，原告履行了相关合同义务，三方亦对2011年大唐芙蓉园门票管理服务费进行了结算，剔除了紫汀卡、至尊卡、音乐节等专项收入后，余款被告按合同约定支付给了原告，对此双方均无异议。后原告与西安曲江文化旅游（集团）有限公司及其大唐芙蓉园景区管理分公司亦就2012、2013年度的费用多次协商沟通，被告辩称原告未履行《合作协议》约定的义务，无权要求对合作期间的门票收入进行分配及原告主张权利已过诉讼时效无事实及法律依据，本院不予采纳。对原告主张的2012年度门票经营收益分成款1080000元，被告辩称2012年门票收入减去紫汀卡45万元、至尊卡6.67万元等专项收入后总收入为6374.48万元，尚未达到6600万元的分配基数，不应分配。原告则认为收入基数中不应扣除紫汀卡、至尊卡收入，且收入中还应包含56607张不收费用的接待免票283万元。原告已对紫汀卡、至尊卡的情况作出说明，且双方在结算2011年门票收入时亦已予以扣除，故对原告要求结算该部分费用的主张，本院不予支持。接待免票238万元原告认可被告并未收取费用，该部分亦不应列入门票收入。故2012年门票收入未达到分配基数，不应分配。按合同约定，该差额在20%以内，原告不予分担。对被告所称2013年收入应首先弥补该差额的主张，本院不予支持。原告主张2013年度门票经营收益分成款23260000元，除紫汀卡、至尊卡、不收取费用的接待免票不应计算外，原告主张的门加剧票371万元被告不予认可，原告亦表示仅是听被告的财务部人员口头说的，没有证据。故对原告主张的该部分费用，本院不予支持。双方对灯会门票1585.29万元及音乐节门票715.98万元是否应列入计算基数产生争议，《合作协议》约定双方合作内容为大唐芙蓉园所有入园门票收入，故2013年灯会门票收入应纳入计算基数，但应扣除支出的成本470万元。因双方在对2011年收入结算时已将音乐节收入作为专项收入进行了剔除，应认定双方对此项收入达成新的合意，故2013年音乐节门票715.98万元不应纳入计算基数。结算2011年收入时，双方同意将其中的214.08万元原告以接受其服务或商品的形式返还给西安曲江文化旅游（集团）有限公司，但2013年双方未有约定，原告实际亦未接受商品与服务，对被告主张2013年收入原告应按比例向西安曲江文化旅游（集团）有限公司返还的主张本院不予支持。以此计算，2013年的门票收入计算基数为83382900元。按照合作协议约定的分配方式，原告应分得门票收入11573160元。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西安曲江新区社会事业管理服务中心于本判决生效后十日内支付原告中国旅行社总社西北有限公司2013年大唐芙蓉园门票经营收益分成款11573160元；二、驳回原告中国旅行社总社西北有限公司要求被告西安曲江新区社会事业管理服务中心支付2012年大唐芙蓉园门票经营收益分成款1080000元的诉讼请求；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费163500元（原告已预交）由原告承担83500元，被告西安曲江新区社会事业管理服务中心承担80000元。在执行本判决时一并给付。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  杨柳审 判 员  罗怡代理审判员  孙哲二〇一七年八月二日书 记 员  王敏