新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2017)新0104民初５２１４号原告：乌鲁木齐高新技术产业开发区名洁卫浴，住所地：乌鲁木齐市美居物流园。经营者：陈丽娜，该公司负责人。委托诉讼代理人：武海军，北京同一源（上海）律师事务所律师。被告：通州建总集团有限公司新疆分公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。统一社会信用代码：916501007545764956。负责人：丁新春，该公司总经理。被告：通州建总集团有限公司，住所地：江苏省南通市高新区。统一社会信用代码：913206121387237038。法定代表人：张晓华，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：胡文清，新疆聂子律师事务所律师。原告乌鲁木齐高新技术产业开发区名洁卫浴与被告通州建总集团有限公司新疆分公司（以下简称通州新疆分公司）、通州建总集团有限公司（以下简称通州公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月13日受理后，依法由审判员王国亮独任审判，并于2017年7月26日开庭进行了审理。原告乌鲁木齐高新技术产业开发区名洁卫浴的委托诉讼代理人武海军，被告通州新疆分公司、通州公司的共同委托诉讼代理人胡文清到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉讼请求：判令两被告共同支付原告货款914788.9元，违约金170000元。事实与理由：原告与被告通州新疆分公司分别于2013年6月27日、2013年8月16日签订《国电家园地砖采购合同》、《国电家园洁具采购合同》。约定，被告通州新疆分公司承揽的伊宁市国电家园小区建设项目需要购买原告的地砖及洁具。合同签订后，原告积极履行付款义务，而被告至今仍拖欠货款达914788.9元。针对以上欠款的给付，被告通州新疆分公司竟以实际不存在的房产向原告抵偿债务，并造成原告的货款无法实现，现原告诉至法院，请求判如所请。原告为支持其诉请，提供证据如下：1、地砖采购合同，证明：2013年6月27日，被告通州新疆分公司与原告签订合同，约定，被告通州新疆分公司需购买原告销售的不同型号的地砖及辅材，金额暂定为1479031元，交货地���：国电家园工地现场。2、洁具采购合同，证明：2013年8月16日，被告通州新疆分公司与原告签订合同，约定，被告通州新疆分公司需购买原告销售的洁具若干，金额暂定为598398元。交货地点：国电家园工地现场。两被告对《地砖采购合同》、《洁具采购合同》的真实性均予以认可，无异议。本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。3、以房抵债协议，证明：原告合计供货金额914788.9元，被告同意以新疆伊宁市国电家园小区26号楼2单元401室的房屋，面积112.95平方米；新疆伊宁市国电家园小区26号楼2单元402室的房屋，面积113.19平方米；国电家园小区26号楼1单元502室房屋，面积112.94平方米；合计三套房屋总价值943790元折抵原告货款。协议签订之日起24个月内，因被告原因导致房屋产权无法办理���原告名下，原告有权解除协议，向被告追索本协议项下的债务，并承担每日万分之五的违约金。两被告对《以房抵债协议》的真实性认可，但合同第八条约定的万分之五的内容不认可，该条款系原告自行添加。经本院核实，日万分之五系原告自行添加，协议其他内容客观属实，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。被告通州新疆分公司、通州公司共同辩称，原告主张的欠款金额属实，但双方已经达成《以房抵债协议》，用房屋冲抵了货款，《以房抵债协议》的签订后，原告已经合法占有该房屋，应当继续履行该协议。未给原告办理房产证并非我方原因，是因为房产公司所致。现原告要求退房，违反诚信原则，请求驳回原告诉请。被告通州新疆分公司、被告通州公司为支持其抗辩，��供证据如下：1、证明一份，证明：2017年6月29日，房产开发商伊宁市弘基房地产开发有限公司可以证实未办理相关房产证手续，并非被告原因。原告对证明的真实性认可，证明目的不认可。本院对该证明的真实性予以确认，关联性不予确认。经原、被告出示证据，双方质证，法庭调查，本院认定事实如下：2013年6月27日，原告（卖方）与被告通州新疆分公司（买方）签订《国电家园墙地砖采购合同》，约定，被告承建的伊宁市国电家园工程需要购买原告销售的地砖若干，合同金额暂定为1479031元。付款方式：银行支票或现金。合同签订后，买方向卖方支付定金30万元，待货到乌鲁木齐发往伊宁市之前，买方支付合同总价至30%作为材料预付款（含定金）。地砖将在25天内分4次作为供货款，最���一次供货后，买方支付合同总价款的剩余10%。交货地点：国电家园工地现场，买方负责卸车。交货期为合同签订之日起25天内到货，可接受分批供货。违约责任：买方未按合同约定支付货款，卖方有权停止供货，由此造成的损失均由买方承担。2013年8月16日，原告（卖方）与被告通州新疆分公司（买方）签订《国电家园洁具采购合同》，约定，被告通州新疆分公司承建的伊宁市国电家园办公楼工程需要购买原告销售的洁具卫浴产品，合同金额暂定为598398元。付款方式：银行现金支票或现金。合同签订后，买方向卖方支付合同总价30%作为材料预付款。货到乌市发往伊宁市国电家园工地，买方支付合同总价的60%作为供货款。货到国电家园工地安装后，经验收合格，买方支付合同总价款的剩余10%。交货地点：国电家园工地现场，买��负责卸车。交货期为合同签订之日起35天内到货。违约责任：买方未按合同约定支付货款，卖方有权停止供货，由此造成的损失均由卖方承担。上述两份协议签订后，原告遂即履行供货义务，经双方结算，供货总额为914788.9元。2015年6月7日，原告（甲方）与被告通州新疆分公司（乙方）签订《以房抵债协议》，约定，第一条，2013年6月27日、2013年8月16日，甲乙双方分别签订《国电家园地砖采购合同》、《国电家园洁具采购合同》，乙方尚欠甲方914788.9元的债务未付。现乙方自愿以房产清偿所欠甲方的该项债务。第二条，乙方提供下列三套房屋，清偿乙方所欠甲方的债务，房屋坐落在：新疆伊宁市国电家园小区26号楼2单元401室，面积112.95平方米，每平方米单价2850元；国电家园小区26号楼2单元402室，面积113.19平方米，每平方米单价2850元；国电家���小区26号楼1单元502室，面积112.94平方米，每平方米单价2650元。以上三套房屋房款总计943790元，与乙方欠甲方债务相抵后，甲方应向乙方支付房款29001.2元，由甲方在房屋交付后支付乙方。以上三套房屋每套房屋需另行支付壁挂炉款5100元、壁挂炉安装费1900元、电表进户费50元，三套房屋合计21150元由甲方承担直接交给乙方。乙方应提供相应票据（包含购房发票）。第三条，乙方应于本协议签署之日起30个工作日内将房屋交付给甲方，并在甲方支付房款及相关费用50151.1元后，协调甲方指定的人与宏基房地产公司签署正式房屋买卖合同。房屋交付前，该房屋所产生的水、电费由乙方承担，房屋交付后该房屋所产生的水、电费由甲方承担。第四条，乙方应于本协议签署之日起180日内，负责办理房屋产权证书的有关手续，将房屋产权办理在甲方指定的人名下，房屋办证所需税费按规定承担。第五条，乙方保证对所交付房屋拥有处分权，房屋产权无争议，亦不存在法律上的瑕疵。第七条，产权人为甲方指定的人的房屋产权证书办理完毕之日起，甲乙双方于该笔债务即告清结，该项债权债务关系归于消灭。本协议签署之日起24个月内，因乙方原因导致房屋产权证无法办理到甲方指定人名下，甲方有权单方解除本协议，向乙方继续追索本协议项下债务，并自本协议签署之日起按每日万分之（）收取逾期利息。庭审中，经本院询问，《以房抵债协议》中约定的房屋是否交付，原、被告双方回答各不一致，且均未提供证据佐证。被告通州新疆分公司未按照合同约定办理房屋权属证书。协议中，约定的以房抵债后，原告需向被告通州新疆分公司支付的50151.1元，原告亦未向被告通州新疆分公司履行。庭审中，根据原告的诉讼请求，本院依法向原告释明，是否要求解除与被告通州新疆分公司签署的《以房抵债协议》，原告当庭表示要求解除该份《以房抵债协议》。另查，被告通州新疆分公司系被告通州公司的下属分公司，其本身不具备独立企业法人。原告与被告协商多次未果，诉至本院，要求判如所诉。本院认为，原告与被告通州新疆分公司签订的《国电家园墙地砖采购合同》及《国电家园洁具采购合同》、《以房抵债协议》系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，对当事人双方均具约束效力。根据双方的诉辩，本案的争议焦点在于：《以房抵债协议》是否达到约定或法定的解除条件对此，本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事��协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案，原告与被告通州新疆分公司签订《以房抵债协议》的合同目的就是为了债权实现，被告通州新疆分公司用房屋抵债，也应当保证原告能够实现对房屋的所有权属功能，保障原告能够行使对房屋的自由处分功能以实现其以物抵债的协议目的。协议中明确约定，被告通州新疆分公司需在协议签订之日起180日内，将以房抵债的三套房屋产权办理至原告指定名下，从签订协议至今，已两年有余，被告通州新疆分公司并未帮助原告实现房屋归原告或者原告指定人员所有，导致原告签署《以房抵债协议》的合同目的难以实现，且该房屋并非被告通州新疆分公司所有，系开发商所有的房屋，何时办理产权，原告能否实现物权权属，均属原、被告双方可控范围之外的因素，同时，协议第八条约定，协议签署之日24个月内（两年），因被告通州新疆分公司原因导致房屋产权证无法办理到原告指定名下，原告有权解除本协议。依据上述约定，双方自签订协议之日，至今已逾两年，原告并未取得房屋所有权。综上，无论从双方约定解除的条件还是从法定解除的条件，被告通州新疆分公司均未能帮助原告实现以物抵债的合同目的，因此，原告现要求解除《以房抵债协议》符合合同约定及法律规定，本院予以准许。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、���取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案，《以房抵债协议》解除后，被告通州新疆分公司应当向原告履行付款义务。协议中明确载明，被告通州新疆分公司欠付原告货款总计914788.9元，双方对此数额均无异议，因此，原告要求被告通州新疆分公司支付货款914788.9元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。原告以914788.9元为本金按照日万分之五主张2015年7月至2016年8月期间的违约金17万元，本院认为，庭审中，被告通州新疆分公司对原告按照日万分之五起算违约金明确提出异议，经本院查实，双方签订《以房抵债协议》时，并未约定日万分之五的协议内容，系原告起诉后自行添加的条款，因此，该条款内容对被告通州新疆分公司并无约束效力。经询问，被告通州新疆分公司迟延给付给原告造成的损失即为利息损失。根据第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因此,本院在公平原则和诚实信用原则的基础上，酌情认定原告的损失为在同期银行贷款利率的基础上浮30%以弥补原告损失。针对违约金的起算期间，原告从2015年7月开始起算违约金，本院认为，《以房抵债协议》中明确约定，协议签订24个月后，原告才享有解除协议的合同权利，两年期间的约定系双方真实意思表示，系履行《以房抵债协议》的合理期间，双方均应当予以遵守。双方于2015年6月7日签订协议，依据协议约定，原告在2017年6月7日的次日才享有协议解除权。因此，原告从2015年7月开始起算违约金明���违背协议约定，于法无据，本院不予支持。本院从2017年6月8日依法支持原告诉请至原告主张的2017年8月31日止，故，被告通州新疆分公司应支付原告违约金12070.64元（914788.9元×4.35%年利率÷360天×84天（2017年6月8日起算至2017年8月31日止）×130%）.被告通州新疆分公司作为被告通州公司的分支机构，不具有法人资格，民事责任应当由被告通州公司承担，现原告要求被告通州公司与被告通州新疆分公司共同承担给付责任，符合法律的规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条，第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告乌鲁木齐高新技术产业开发区名洁��浴与被告通州建总集团有限公司新疆分公司于2015年6月7日签订的《以房抵债协议》；二、被告通州建总集团有限公司新疆分公司、被告通州建总集团有限公司共同给付原告乌鲁木齐高新技术产业开发区名洁卫浴货款914788.9元；三、被告通州建总集团有限公司新疆分公司、被告通州建总集团有限公司共同给付原告乌鲁木齐高新技术产业开发区名洁卫浴违约金12070.64元（914788.9元×4.35%年利率÷360天×84天（2017年6月8日起算至2017年8月31日止）×130%）。上述应给付款项926859.54元，被告通州公司、通州新疆分公司于本判决生效之日起十日内向原告履行给付义务，逾期未履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的926859.54元，占本案诉讼标的1084788.9元的85.44%，案件减半受理费7281.55元，原告已预交，由被告通州新疆分公司承担6221.36元，原告自行负担1060.19元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  王国亮二〇一七年八月三十日书记员  马天华