安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0104民初1644号原告：潘勤山，男，汉族，1970年6月13日出生，住江苏省大丰市，委托代理人：潘国华，江苏君业律师事务所律师。委托代理人：陈宾，江苏君业律师事务所律师。被告：陕西建工第二建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区经二路102号，统一社会信用代码91610000220522935B。法定代表人：刘新潮，该公司董事长。委托代理人：王宏哲，该公司经理。委托代理人：郑永鑫，陕西鸿辰律师事务所律师。被告：安徽省合肥市蜀山区重点工程建设管理局，住所地合肥市蜀山区水湖路52号。负责人：秦军，该局局长。第三人：中徽世纪星机电有限公司，住所地合肥市太湖西路国华大厦三楼302室，统一社会信用代码913401007139446346（10-10）。法定代表人：魏文品，该公司董事长。委托代理人：车保睿，上海段和段（合肥）律师事务所律师。委托代理人：马宜，男，1963年8月14日出生，回族，住安徽省池州市东至县，原告潘勤山诉被告陕西建工第二建设集团有限公司（以下简称陕西二建公司）、安徽省合肥市蜀山区重点工程建设管理局（以下简称蜀山区重点局）、第三人中徽世纪星机电有限公司（以下简称世纪星公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。原告潘勤山及委托代理人潘国华、陈宾，被告陕西二建公司委托代理人王宏哲、郑永鑫，第三人中徽世纪星公司委托代理人车保睿、马宜到庭参加了诉讼。被告蜀山区重点局经本院公开送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘勤山诉称：原告是涉案工程实际施工人。2014年10月28日，原告以第三人世纪星公司名义与被告陕西二建公司就蜀山花园二期消防通风工程项目签订了《消防通风工程供应及施工合同》。施工过程中，被告陕西二建公司的付款对象是原告个人及原告所雇农民工，对原告系实际施工人的身份是知晓并认可的。同时，第三人世纪星公司对原告的实际施工人身份亦是知晓的。原告按约履行了义务，被告陕西二建公司未依约付款，仅支付给原告工程款127万元，余款并未支付。涉案工程已于2017年1月4日经合肥市公安消防支队验收合格，依约应付款至95%。被告蜀山区重点局为涉案工程的发包方，应对作为实际施工人的原告承担连带清偿责任。因原告借用第三人世纪星公司资质，世纪星公司到庭有利于查明事实，不要求世纪星公司承担连带责任。请求判令：被告陕西二建公司立即支付原告工程款2556600元（合同总价530万元，依合同第二条约定下浮24%及第八条第三款约定以涉案合同验收合格付款至95%，530万-530万元×76%×95%，）及逾期付款利息（以2556600元为本金，以中国人民银行同期银行贷款利率计算，从起诉日起算至实际支付日止）；被告蜀山区重点局对上述款息承担连带支付责任；诉讼费用由被告陕西二建公司、蜀山区重点局承担。原告陕西二建公司举证如下：1、《消防通风工程供应及施工合同》、《工程施工内部承包协议书》原件各1份；2、蜀山区重点局网站公示信息；3、付款清单；4、合肥市公安消防支队出具的《建设工程消防验收意见书》复印件；被告陕西二建公司辩称：原告主体不适格。我公司与第三人世纪星公司签订的合同，只能是由第三人世纪星公司主张权利，原告无权主张权利。原告以530万元为决算的工程款不准确，530万元仅是合同暂定价款，最终应以我公司与业主方的实际决算为准。合同第八条第3项约定了整体竣工验收合格后三个月内付总工程款的95%，故原告要求支付工程款2556600元依据不足。依合同第八条第2项约定，我公司和原告认可案涉工程初步决算价为345万元，但业主方蜀山区重点局尚未认可。我公司同意在欠付范围内付款给原告，并同意由蜀山区重点局先在欠付工程款的范围内，按照原告工程进度付款至70%。被告陕西二建公司举证如下：1、2016年11月11日《会议纪要》及附件；2、《工程竣工决算单》、《消防通风工程初算单复印件》。第三人世纪星公司辩称：原告起诉的第三人名称与我公司实际名称不符，原告起诉的名称为我公司原名称，我公司已于2015年4月变更为中徽机电科技股份有限公司。涉案工程实际施工人是原告，工程并非是我公司实施，工程款及决算均是由原告和相关单位进行决算和支付。因此，将我公司列为第三人没有事实与法律依据，请求驳回原告对我公司的起诉。被告蜀山区重点局没有答辩，亦未提供证据。经审理查明:第三人原名称为中徽世纪星机电有限公司。2014年10月28日，原告（乙方）与中徽世纪星机电有限公司（甲方）就蜀山花园二期消防通风工程项目签订了《工程施工内部承包协议书》，并给中徽世纪星机电有限公司出具了《承诺书》，写明案涉项目工程由本人或本公司承包经营、自负盈亏，该项目工程一切债务均由本人或本公司全额承担并负法律责任，与第三人无关。同日，被告陕西二建公司(甲方)与中徽世纪星机电有限公司（乙方）就蜀山花园二期消防通风工程项目签订了《消防通风工程供应及施工合同》，原告作为乙方代表在合同上签字，王平作为甲方代表签字。约定：案涉工程量暂定530万元；合同总价按投标工程量清单下浮24%变更增减部分，按实际计入总价。扣除预埋工程量及相应税金；付款方式约定乙方自愿垫资二个月，以后按月进度支付已完工程量款的30%，以此类推；安装结束，调试合格付总工程量款的70%；整体竣工验收合格后三个月内付总工程量款的95%，余款5%质保期满二年全部付清。违约责任约定：由于甲方未能按时付款而造成的工程延误或损失由甲方负责。合肥市公安消防支队于2017年1月4日给合肥市蜀山区重点工程建设办公室出具《建设工程消防验收意见书》，明确2016年12月29日，综合评定案涉工程消防验收合格。2016年11月11日，包括案涉各方在内，曾召开了工程协调会，所形成的《会议纪要》写明：经蜀山区重点局领导及陕西二建华东分公司王总及安徽分公司彭总协调中徽机电后期消防施工与验收继续进行，尽快拿到消防验收合格证；施工费用的后期余款由陕西二建总公司从甲方支付的进度款中与中徽机电直接按合同结算。原告在会议纪要上签名。该《会议纪要》所附《会议签到表》上由陕西二建华东分公司及安徽分公司人员签名，王平作为被告陕西二建现场负责人签名。另查，《工程竣工决算单》明确案涉工程经初步结算价款4542165.36元，依合同约定下浮24%应付3452045.67元，已付85万元。2017年1月14日的《消防通电工程初算单》确认了上述《工程竣工决算单》的内容，并写明2017年春节前支付至总价的70%；应付工程款为156万元；最终结算以审计为准。业主方至今未确认上述决算。原告于2017年3月1日起诉来院。以上事实有原、被告所举证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为：被告陕西二建公司与第三人世纪星公司签订的《消防通风工程供应及施工合同》上原告潘勤山作为第三人的代表在该合同上签字，且第三人认可原告为案涉工程实际施工人，并有与原告订立的《工程施工内部承包协议书》予以佐证，故应当认定原告为案涉工程实际施工人。第三人世纪星公司将其承建的案涉工程转包给没有资质的原告施工，故原告与第三人世纪星公司签订的《承包协议》应属于无效。但原告施工的工程已经验收合格并移交，对原告要求按照合同约定获得工程款本院予以支持。案涉工程款为345万元。原告认可被告陕西二建公司已付127万元，故被告陕西二建公司尚欠工程款218万元（345万-127万元）。《会议纪要》明确案涉工程施工费用的后期余款由被告从业主方支付的进度款中与第三人直接按合同结算。案涉工程已通过消防验收合格，按合同约定，调试合格应付总工程量款的70%。故被告陕西二建公司的主张缺乏事实及法律依据，本院不予采信。被告陕西二建公司应给付原告上述218万元的70%工程款152.6万元（218万元×70%）。原告主张被告蜀山区重点局系案涉工程发包人，被告陕西二建公司系承建单位，原告系实际施工人，故要求蜀山区重点局在欠付陕西二建公司工程款范围内对陕西二建公司应付的工程款承担连带给付责任。但没有举证证明蜀山区重点局系案涉工程发包人故对原告主张蜀山区重点局承担连带给付责任本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条之规定，判决如下：一、陕西建工第二建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付潘勤山工程款152.6万。并给付自2017年3月1日起，以152.6万元为基数，按同期银行贷款利息计算至款清时止的逾期付款利息；二、驳回潘勤山其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27253元，由陕西建工第二建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  杨晓琦人民陪审员  刘腊梅人民陪审员  雷安建二〇一七年八月二十四日书 记 员  刘晓玲附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。第二条建设工程施工合同无效，但建设施工经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。