湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘07民终570号上诉人(原审原告)：湖南省桃源杰新纺织印染有限公司，住所地湖南省桃源县。法定代表人：陈兆生，董事长。委托诉讼代理人：宋爱民，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：彭立华，湖南和讯律师事务所律师被上诉人(原审被告)：澧县洞市乡牡丹煤矿，住所地湖南省澧县。投资人：万程。委托诉讼代理人：杨述军，男，该矿工作人员。委托诉讼代理人：孙战武，湖南中锋律师事务所律师。上诉人湖南省桃源杰新纺织印染有限公司(以下简称杰新纺织公司)因与被上诉人澧县洞市乡牡丹煤矿(以下简称澧县牡丹煤矿)买卖合同纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杰新纺织公司的委托诉讼代理人宋爱民、彭立华，被上诉人澧县牡丹煤矿的委托诉讼代理人杨述军、孙战武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杰新纺织公司上诉请求：撤销一审判决，依法支持其诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。澧县牡丹煤矿在解除合同后，其与多家公司签订《烟煤买卖合同》，额外的支付了费用，已造成了损失，且其自行寻找烟煤供应商的行为，系自身采取的补救措施，而非一审判决所认定的事实。另外，依据合同的约定，澧县牡丹煤矿应先行开具增值税发票后才能付款。2.一审判决适用法律错误。双方签订的《烟煤买卖合同》，对解除合同的条件未做约定，而一审判决适用《中华人民共和国合同法》第九十四条显然不当。澧县牡丹煤矿辩称，在合同履行过程其不存在违约行为，且解除合同的通知已得到杰新纺织公司的认可，并未提出异议，不存在违约赔偿损失的情况，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。杰新纺织公司向一审法院起诉请求：l．判令澧县牡丹煤矿赔偿因不履行合同义务所造成的经济损失计1800000元；2．判令澧县牡丹煤矿提供烟煤金额为510047.65元的增值税发票。一审法院认定事实：2016年7月21日，杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿签订《烟煤买卖合同》，合同约定，杰新纺织公司购买澧县牡丹煤矿烟煤14000吨，单价420元，送到杰新纺织公司煤场，总价款为5880000元；约定履行期间为2016年7月21日至2017年2月20日，平均每月供应2000吨。合同签订后，澧县牡丹煤矿自2016年7月25日开始给杰新纺织公司送煤，2016年8月累计送煤2000.28吨，9月累计送煤1350.29吨，10月累计送煤1165.55吨，11月累计送煤1807.41吨，12月累计送煤894.85吨，共计7218.38吨。2016年9月20日，澧县牡丹煤矿向杰新纺织公司发送“致客户调价通知函”，决定从2016年9月20日起吨煤销售单价调整为480元，不含送货运输费，2016年10月30日，澧县牡丹煤矿又向杰新纺织公司发送“调价通知函”，决定从2016年10月22日起煤炭价格调整为560元/吨(含运费)。杰新纺织公司均未予答复。2016年8月23日双方结账一次，杰新纺织公司董事长陈兆生注明“价格按肆佰贰拾元/吨一票制到厂价”，2016年11月24日，双方结账时，陈兆生注明“价格按肆佰伍拾元/吨一票制到厂价”。另查明，2016年9月30日，因澧县牡丹煤矿的采矿许可证到期，被澧县安全生产监督管理局责令自2016年10月1日起停止生产。2016年11月起，因国务院安全生产委员会办公室对煤炭行业进行督查，湖南煤矿安全监察局常德监察分局对常德市内多家煤矿做出了停止生产的处罚，11月22日，湖南煤矿安全监察局常德监察分局对澧县牡丹煤矿作出行政处罚，暂扣其安全生产许可证3个月。导致牡丹煤矿无法再生产。2016年12月11日澧县牡丹煤矿向杰新纺织公司及陈兆生董事长发出“解除合同通知书”，要求解除合同并表明了解除合同的原因，并提出“请于接通知时起自行寻找烟煤供应商，并于三日内与我矿办理烟煤买卖结算……”收到解除合同通知书后，杰新纺织公司未提出异议，并自行寻找了烟煤供应商。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿的合同解除后，澧县牡丹煤矿是否应当向杰新纺织公司赔偿损失及数额；二、澧县牡丹煤矿是否应当向杰新纺织公司提供增值税发票。一、关于杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿的合同解除后，澧县牡丹煤矿是否应当向杰新纺织公司赔偿损失及数额的问题。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，因杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿告所签订的《烟煤买卖合同》未约定违约责任和解除合同的条件，同时澧县牡丹煤矿因政府的行政处罚决定导致无法再生产，亦不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的不可抗力情形，澧县牡丹煤矿无权解除合同，其行为已构成违约，因此给杰新纺织公司造成的损失应予赔偿，但杰新纺织公司收到解除合同通知书后，没有提出异议，而是自行寻找了其他烟煤供应商，可视为同意解除合同，且杰新纺织公司提交的与其他供应商签订的烟煤买卖合同价格相差悬殊，品种不一，不能证明是杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿合同标的物的替代品，只能视为系其自身采取的补救措施，不属于其损失范畴，即杰新纺织公司未提供损失的项目、损失的大小和数额予以证明，应承担不利的法律后果。二、关于澧县牡丹煤矿是否应当向杰新纺织公司提供增值税发票的问题。依据合同约定：“按需方入库验收数量结算货款，供方有责任提供17%的增值税发票，先开票后付款。”双方应先结算货款，确定货款的具体数额，再按该数额开具相应的增值税发票，现因双方没有进行最终结算，澧县牡丹煤矿无法确定增值税发票的数额。判决：驳回湖南省桃源杰新纺织印染有限公司的诉讼请求。案件受理费20649元，财产保全费4970元，合计25619元，由湖南省桃源杰新纺织印染有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据，本院认定如下：对杰新纺织公司提交的，关于证明其向多家烟煤供应商及运输公司支付货款和运输费的证据，仅能证明为其企业生存所需，购买原材料等的必要开支，是否属于本案所争议的损失，尚不能做直接的认定，故本院不予采信。一审法院查明的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据双方主张的事实及理由，本案的争议焦点为：1．本案所涉合同是否解除；2．合同解除后是否应当赔偿损失及损失计算；3．杰新纺织公司要求开具增值税发票的请求是否成立。一、关于本案所涉合同是否解除的问题。杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿签订的《烟煤买卖合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的规定，应认定为合法有效。根据法律的规定，依法成立的合同，受法律保护，各方均应当按照约定全面履行合同义务。本案中，杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿在签订《烟煤买卖合同》后，双方均已按照合同的约定逐步履行了各自部分合同义务，对此各方均无异议。直至2016年12月11日澧县牡丹煤矿向杰新纺织公司发出“解除合同通知书”，要求解除合同并表明了解除合同的原因，杰新纺织公司对此未提出异议。虽然，双方在签订的《烟煤买卖合同》中对一方解除合同的条件未做约定，但根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，澧县牡丹煤矿向杰新纺织公司发出“解除合同通知书”，系要约行为，而杰新纺织公司收到该要约后未提出异议，亦未要求继续履行合同义务，并另行联系了烟煤供应商，购进了生产所需原材料，其行为已构成了对要约的承诺，应当视为是对解除合同的认可，故双方就合同解除已达成了一致意见，应当认定《烟煤买卖合同》已经解除。一审判决认定澧县牡丹煤矿解除合同存在违约行为不当，本院依法予以纠正，但未影响到对本案实体的公正处理，其所认定的杰新纺织公司接受了解除合同的要约，与本院查明的事实一致，本院依法予以确认。二、关于合同解除后是否应当赔偿损失及损失计算的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，杰新纺织公司有权要求澧县牡丹煤矿赔偿损失。杰新纺织公司主张应根据其提供的烟煤单价上涨数和合同未履行数量计算损失。本院认为，应以协议解除合同时双方所能够预见到的损失作为赔偿标准。而不能以杰新纺织公司后续实际采购其他烟煤产生的差价款作为损失。考虑双方买卖合同标的物烟煤属市场定价，受市场供需关系影响，价格长期呈单向上涨或下跌的变动预期一般不明显。故本院确认以价格变动预期一个月为计算解除合同的损失较为合适。由于牡丹煤矿最后一次发出《调价通知函》时要求调整的煤炭价格为560元/吨，比之前双方签订的《烟煤买卖合同》所约定的420元/吨，高出140元/吨，对该事实双方在解除合同时应当已经知晓，并能被澧县牡丹煤矿所接受，可以作为双方在解除合同时，所能够预见到另行采购烟煤而将要产生的单价损失，即单价损失为140元/吨，结合《烟煤买卖合同》中平均每月供应2000吨的约定，双方能够预见的损失应为一个月内采购2000吨，价格上涨140元/吨原煤的差价款损失，即损失为280000元(140元/吨×2000吨=280000元)。故对杰新纺织公司请求赔偿损失的金额，本院依法认定为280000元。杰新纺织公司主张赔偿损失的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。三、关于杰新纺织公司要求开具增值税发票的请求是否成立的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的规定，杰新纺织公司与澧县牡丹煤矿签订的《烟煤买卖合同》虽然已经解除，但合同中有关结算和清理的条款对双方依然有效。经查，《烟煤买卖合同》第六条结算方式及期限除约定“供方提供17%增值税发票，先开票后付款”之外，还先约定了“按需方入库验收数量结算货款”，因此，应先由需方即杰新纺织公司提供入库验收数量进行结算，方可开票付款，现双方就该数量尚未进行结算，以致澧县牡丹煤矿暂时无法开具增值税票据，故杰新纺织公司要求开具增值税发票的诉讼请求，不能成立。一审判决对此认定准确，本院依法予以确认。综上所述，杰新纺织公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初75号民事判决；二、澧县洞市乡牡丹煤矿于本判决生效之日起十日内赔偿湖南省桃源杰新纺织印染有限公司经济损失280000元；三、驳回湖南省桃源杰新纺织印染有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20649元，财产保全费4970元，合计25619元，由湖南省桃源杰新纺织印染有限公司负担21619元，澧县洞市乡牡丹煤矿负担4000元。二审案件受理费20649元，由湖南省桃源杰新纺织印染有限公司负担17649元，澧县洞市乡牡丹煤矿负担3000元。本判决为终审判决。审 判 长  钟科见审 判 员  于 琇审 判 员  朱晨辉二〇一七年八月七日代理书记员  万 钰附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。