浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0282刑再2号抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。原公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。原审被告人陈某某。原审被告人李某某。浙江省慈溪市人民检察院指控原审被告人陈某某、李某某盗窃一案，本院于2011年6月9日作出（2011）甬慈刑初字第730号刑事判决，判决发生法律效力后交付执行。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当为由，于2017年4月7日作出甬检审刑抗[2017]9号刑事抗诉书，对本院（2011）甬慈刑初字第730号刑事判决按照审判监督程序向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2017年5月4日作出（2017）浙02刑抗8号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院于2017年6月5日立案后依法另行组成合议庭，于2017年8月10日公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员倪某出庭执行职务。原审被告人李某某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原审查明：2011年2月1日，被告人陈某某、李某某及另外两名男子（另案处理）受“老四”（另案处理）指使，至慈溪市杭州湾新区浦东村分两组实施盗窃。次日零时许，被告人陈某某、李某某一组采用割断窗栅方式，进入该村下三灶南区203号沈某2家，窃得红色上海精工电动自行车一辆（价值人民币1615元）。另外两名男子一组采用撬窗的方式，进入该村下三灶南区166号沈某1听家，窃得蒲公英中华行电动自行车一辆（价值人民币1680元）、富丽皇小沙电动自行车一辆（价值人民币300元）。后两组人员在互相交流盗窃信息后，另外两名男子又进入沈某2家，窃得恒康甘草瓜子两桶、恒康美国山核桃一桶、威龙赤霞珠干红葡萄酒九瓶、威龙假日干红葡萄酒二瓶、恒美干红葡萄酒六瓶、古越龙山陈年加饭酒二瓶、古越龙山陈年宴酒二瓶（价值合计人民币1009.6元）。被告人陈某某、李某某又进入沈某1听家，窃得绿茵牌电动自行车一辆（价值人民币300元），在逃跑的路上被社区保安抓获。案发后，部分赃物已追回并发还给被害人。被告人陈某某、李某某到案后均如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人陈某某、李某某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人沈某2、沈某1听的陈述笔录、证人杨某、赵某,4的证言笔录、辨认笔录及照片、作案工具照片、扣押、发还物品清单及照片、现场勘查笔录、价格认证报告书、抓获经过及被告人陈某某、李某某的身份证明等证据证实，足以认定。原审认为：被告人陈某某、李某某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某某、李某某均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。供犯罪所用的弹簧刀一把，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年2月2日起至2011年8月1日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年2月2日起至2011年8月1日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）三、供犯罪所用的弹簧刀一把（扣押于慈溪市公安局），予以没收。浙江省宁波市人民检察院抗诉认为有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致适用法律错误、量刑不当。理由如下：第一、有新的证据证明原审判决认定事实错误。慈溪市公安司法鉴定中心出具的慈公（痕）鉴（手）字[2017]19号手印鉴定书证实了李某某的手印与2007年12月1日被慈溪市坎墩派出所抓获的自称李某的人所采手印为同一人所留；证人李某的证言证实李某某系其弟弟，李某某曾在慈溪冒用其名字被判刑。现李某某对其于2007年12月因盗窃罪到案后冒名其哥哥李某的事实供认不讳，且有身份信息等证据佐证。慈溪市人民法院对该案进行了再审并已作出生效判决，认定了李某某在该案中冒名的事实。上述新的证据证实原审被告人李某某曾冒名李泽洪于2008年4月被慈溪市人民法院判刑。因其冒名行为导致在本案的审理中司法机关无法查询到其前科，且被告人亦未如实供述其冒名的事实及其前科，原审判决因此未认定其前科情况，属认定事实错误。第二、原审判决未认定原审被告人李某某系累犯并对其从重处罚，却认定其如实供述自己的罪行并对其从轻处罚，属适用法律错误，导致量刑不当。原审被告人李某某于2008年4月7日因犯盗窃罪被慈溪市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，又于2011年2月1日实施盗窃行为，被判处有期徒刑六个月，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定，应认定其为累犯，并对其从重处罚。且在本案中原审被告人李某某未如实供述其冒名的事实及其前科，影响对其量刑，依法不能认定其如实供述并对其从轻处罚。故原审判决未依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款认定其累犯并对其从重处罚，却依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款认定其如实供述其自己的罪行并对其从轻处罚，属适用法律错误，导致量刑不当。再审查明：原审被告人李某某，绰号“鸭子”，男，1984年2月6日出生于贵州省开阳县，汉族，初中文化，农民，住贵州省开阳县楠木渡镇临江村大湾组，公民身份号码：。2008年4月7日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，2010年10月1日刑满释放；2011年6月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；2013年11月19日冒名“李某”因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；2014年9月22日冒名“李某”因犯抢夺罪处被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2016年12月20日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，于2017年4月21日刑满释放。同日被依法逮捕，现羁押于慈溪市看守所。原审被告人陈某某与被告人李某某犯盗窃罪的事实及经过与原审查明事实一致。上述事实，被告人李某某在再审开庭审理过程中无异议，并有本院（2011）甬慈刑初字第730号刑事判决中认定犯罪事实的相关证据及再审中被告人李某某的供述、证人李某的证言，浙江省慈溪市公安局慈公（痕）鉴（手）字[2017]19号手印鉴定书、浙江省慈溪市人民法院（2017）浙0282刑再1号刑事判决书及李某某的相关身份信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈某某、李某某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。供犯罪所用的弹簧刀一把，依法予以没收。2008年4月被告人李某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年三个月，在刑罚执行完毕后4个月又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人李某某当庭自愿认罪，酌情可从轻处罚。因被告人李某某未如实供述其前案冒名的事实及其前科情况，致公诉机关指控错误并致原审认定事实错误，并未按累犯从重处罚，系原审认定事实和适用法律错误，依法应予纠正。抗诉机关以有新的证据证明原审判决认定事实和适用法律错误，量刑不当的抗诉意见，理由成立，本院予以采信。原审对被告人陈某某盗窃的事实认定及法律适用正确，所判刑罚与其罪行相当，再审予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十四条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：一、维持本院（2011）甬慈刑初字第730号刑事判决第一项、第三项；二、撤销本院（2011）甬慈刑初字第730号刑事判决第二项；三、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。［刑罚已执行六个月，剩余刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月21日起至2017年9月20日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳本院。］如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙红莲审 判 员  陆潇岚代理审判员  何秀坤二〇一七年八月二十四日代书 记员  胡利娜附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。