安徽省合肥市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖01刑终479号原公诉机关合肥市庐阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）纪在董，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月8日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年2月4日经合肥市公安局庐阳分局决定被取保候审，2017年5月25日经一审法院决定并由合肥市公安局庐阳分局执行被逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人梅应全，安徽华腾律师事务所律师。原审被告人许二鲁，男。曾因犯故意伤害罪于2010年10月19日被判处拘役五个月零十五天，2010年10月30日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月8日被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年2月4日经合肥市庐阳区人民检察院批准被逮捕。现羁押于合肥市看守所。合肥市庐阳区人民法院审理庐阳区人民检察院指控原审被告人许二鲁、纪在董犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼一案，于2017年5月31日作出（2016）皖0103刑初453号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某1、原审被告人纪在董、许二鲁对附带民事部分均未提出上诉，现附带民事部分已发生法律效力，原审被告人纪在董仅对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、询问被害人，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2015年11月19日22时许，被告人纪在董与朋友陈某在合肥市庐阳区阜阳北路与固镇路交口东侧，因交通事故赔偿一事与被害人张某1及其朋友汪某等人发生冲突、打斗。随后，被告人纪在董到附近杏林小区棋牌室喊来被告人许二鲁等人前来帮忙，被告人纪在董、许二鲁等人与对方再次在阜阳路与固镇路交口发生打斗。打斗过程中，许二鲁持刀将张某1左肩部、脚踝部砍伤。2016年1月7日晚，被告人许二鲁、纪在董分别被公安机关抓获归案。2016年9月19日，经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人张某1的损伤程度属重伤二级。另查明，被害人张某1系自由职业，其受伤后被送往安徽医科大学第二附属医院住院治疗，共支付医疗费30457.37元，支付鉴定费2000元，经鉴定其损伤的后遗症相当于《道标》十级伤残，损伤误工、护理、营养期限分别为180日、90日、90日。被告人纪在董因本案于2016年1月8日被刑事拘留，同年2月4日被取保候审，共计被先行羁押27天。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，予以确认。1、受案登记表、立案决定书、被害人张某1的陈述，证实：2015年11月19日22时许，张某1和汪某、秦某等人因为车辆事故与纪在董等人发生冲突，对方人打不过他们，就往杏林小区跑了，他们就回头往阜阳路方向准备离开，这时对方找来人，有的手上拿着砍刀，从他们后面方向过来了，冲上来就开始砍，他们就开始跑，都跑散了，张某1被对方的人砍了好几刀，后被送往医院手术治疗及支付费用等情况，以及案发后，张某1向公安机关报案，公安机关予以立案的事实。2、证人汪某、秦某的证言，证实：张某1、汪某、秦某因为车辆事故和纪在董发生冲突，对方人打不过他们，就往杏林小区跑了，他们四人就回头往阜阳路方向准备离开，这时对方找来人，手上拿着砍刀，将张某1砍倒的事实。3、证人徐某的证言，证实：案发当日，纪在董从外面跑到棋牌室，对其及许二鲁等人说“我被人打了，吃亏了，你们都去”，其和许二鲁听到后就一前一后去了现场，其被对方的人拿铁锅打倒在地，许二鲁上来将对方的人砍伤的事实。4、被告人许二鲁的供述，证实：其在棋牌室看打牌，纪在董跑来对他们说他被人打了。其到现场看见对方两三个人手里拿着铁锅、勺子在追着纪在董打，朋友徐某被对方二三个人围着打，其就上前将对方拿铁锅的男子拉开，拉开后其顺手从旁边大排挡案板上拿起一把菜刀，后用菜刀对着拿铁锅的男子肩膀就砍的事实。5、被告人纪在董的供述及辨认笔录，证实：2015年11月19日22时许，其和陈某因为车辆事故和张某1、汪某、秦某等人发生冲突，对方五六个人从车上下来打他们，其和陈某与对方打起来了，其被对方围着拳打脚踢，然后其找机会跑到棋牌室喊徐某和许二鲁他们过来帮忙，当时是徐某、陈某和其一起过去的，之后许二鲁过去了。后听许二鲁说他拿菜刀把对方人砍伤的事实，以及纪在董对相关人员进行辨认的事实。6、现场指认笔录及照片，证实案发地点在合肥市庐阳区阜阳北路与固镇路交口东侧的事实。7、被害人张某1的病历材料、相关收据、伤情照片及合肥市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书、安徽瑞普司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定人孙某2庭证言等，证实：被害人张某1被砍伤后到被送往安徽医科大学第二附属医院住院治疗。经合肥市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定，其损伤程度属重伤二级的事实，以及经鉴定其损伤的后遗症相当于《道标》十级伤残，损伤误工、护理、营养期限分别为180日、90日、90日以及支付医药费、鉴定费等费用的事实。8、视听资料，证实案发时，被害人张某1一方走到阜阳路时，被告人一方5个人冲过来与被害人一方发生打架互殴后造成人员受伤的事实。9、归案经过证实，两被告人系被公安机关抓获归案的事实。10、前科材料及释放证明证实，被告人许二鲁曾因犯故意伤害罪被判处刑罚的事实。11、户籍证明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书证实两被告人作案时均已达到负完全刑事责任年龄及因本案被采取强制措施的时间、种类的事实，及被告人纪在董因本案被先行羁押27天的事实。原判认为:被告人许二鲁、纪在董遇事不能冷静处理，采用暴力手段，共同故意伤害他人身体，致一人重伤，两被告人的行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪，应按照各被告人在共同犯罪中的情节、作用等，分别依法惩处。被告人许二鲁具有前科劣迹，可酌情从重处罚；其庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人许二鲁、纪在董因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人张某1的经济损失，依法应予以赔偿。附带民事诉讼原告人张某1提出赔偿医疗费、误工费等诉讼请求中合法有据的部分，予以支持。对于被告人许二鲁的辩护人关于被告人许二鲁属于正当防卫、被害人张某1的伤情构成重伤依据不足的意见以及被告人纪在董和其辩护人关于被告人纪在董无罪的意见，经查，1、被告人纪在董在第一次打斗中因吃了亏，便跑到棋牌室喊被告人许二鲁及徐某帮忙，到现场后再次与张某1等人发生打斗，打斗中，被告人许二鲁持刀将张某1砍伤。对于该节事实，被告人纪在董虽然当庭拒不供认，但其在公安机关所做的供述笔录与证人徐某的证言笔录相互印证证实，被告人许二鲁及徐某系被被告人纪在董喊至打架现场帮忙而再次发生互殴，故不符合正当防卫情形，且被告人纪在董喊被告人许二鲁帮忙打架而造成重伤后果，构成共同犯罪，共同承担刑事责任；2、被害人张某1被砍伤住院手术治疗及康某，公安机关在其伤情稳定，符合伤情鉴定的条件下，根据相关刑事科学鉴定规定依法对其进行伤情鉴定，且鉴定人出庭当庭对相关刑事医学鉴定做出解释与说明，该鉴定依据充分，程序合法，可以做为定案的证据。综上，各被告人的申辩意见及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第三十六条第一款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十一条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人许二鲁犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人纪在董犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零四个月。三、被告人许二鲁、纪在董于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人张某1医药费30457.37元，住院伙食补助费180元，误工费27191.8元，护理费10279.7元，营养费2700元，鉴定费2000元，共计人民币72808.87元。原审被告人纪在董上诉提出二审期间愿意赔偿被害人的经济损失，与被害人达成刑事和解，请求二审法院对其从宽处罚，并适用缓刑，纪在董的辩护人亦提出了相同的辩护意见。经审理查明：二审查明的事实与一审认定的相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认。本院认为：上诉人纪在董、原审被告人许二鲁的行为构成故意伤害罪的事实清楚，证据充分。鉴于二审期间，上诉人纪在董与被害人就民事赔偿达成刑事和解，并取得被害人的谅解，结合其有认罪悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其改判，并适用缓刑。原判认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十九条之规定，判决如下：一、撤销合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103刑初453号刑事附带民事判决中第二项，即被告人纪在董犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零四个月。二、维持合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103刑初453号刑事附带民事判决中第一、三项，即:被告人许二鲁犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。被告人许二鲁、纪在董于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人张晓丹医药费30457.37元，住院伙食补助费180元，误工费27191.8元，护理费10279.7元，营养费2700元，鉴定费2000元，共计人民币72808.87元。三、上诉人纪在董犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审 判 长  胡宏林审 判 员  汪 蕾代理审判员  杨 静二〇一七年八月三十一日书 记 员  沈博文附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。