陕西省商南县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕1023民初510号原告：周学发，男，汉族，农民。委托诉讼代理人：汤小虎，陕西秦东律师事务所律师，一般代理。被告：余国志，男，汉族，农民。被告：代召杨（又名戴召杨），男，汉族，农民。被告：田耀贵，男，汉族，农民。原告周学发与被告余国志、代召杨、田耀贵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月29日受理后，于2017年4月5日依原告周学发的申请，对其伤残等级、后续治疗费用及误工护理期限委托鉴定，同年5月9日鉴定机构做出鉴定意见书。2017年6月5日，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周学发及其委托诉讼代理人汤小虎，被告余国志、田耀贵、代召杨均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告周学发向本院提出诉讼请求：1.要求三被告共同赔偿各项损失共计323337.18元。其中医疗费70032.68元、误工费21600元、护理费12600元、住院伙食补助费1080元、营养费720元、护理用品及残疾器具费2185元、残疾赔偿金170640元、后续治疗费20000元、被扶养人生活费15979.5元、精神损失费5000元、鉴定费3500元；2.要求三被告互负连带责任。事实及理由：被告余国志在西关村西关组自己的三层老房上加盖两层楼房，将整个楼房加盖工程发包给没有资质的被告田耀贵，田耀贵又将其中的内外粉工程分包给被告代召杨，2016年10月18日，代召杨雇请原告为余国志家外墙做粉刷，2016年10月19日上午，周学发在五楼干活时从外架上摔下，后被送往商南县医院检查治疗，经诊断为：1.急性重型开放性颅脑损伤；2.双肺挫伤；3.右侧多发性肋骨骨折；4.胸7、8椎体骨折并骨髓损伤；5.右侧锁骨骨折。住院36天花费医疗费70032.68元（其中田耀贵支付15000元）。现原告落下终身残疾，自出院至今不能独立行走，由于三被告的共同侵权行为造成原告受伤，特起诉，要求三被告连带赔偿原告的全部损失费用。被告余国志辩称，周学发不是我请来干活的，我每天也在强调安全问题，我跟田耀贵签订的有安全合同且向其支付了安全费，周学发受伤是因为他自己干活操作不规范，我不承担责任。被告田耀贵辩称，我承包这个活，余国志向我缴纳安全费都属实，但我和余国志签订安全合同指的是中间那栋楼，他给我交安全费也是指中间那个楼，出事的楼是附加工程，我和余国志没有签合同，都是口头约定的。我把粉刷的活分包给了代召杨，他找的周学发，出事时代召杨躲起来没有管，我垫付了15000元医疗费，这个费用在最后我该承担的责任中要予以扣除。被告代召杨辩称，周学发不是我找来的，是吴金来找来的，当时说好干多少活给多少钱，我就是组织这个事情。当时搭架是周学发一个人搭的，他把料弄好就自己上去了，然后就摔下来了。原告周学发向本院提交了如下证据证明其主张：1.李克财证言一份，拟证明周学发受伤经过及其与周学发都为代召杨打工，工价为每天170元；2.商南县医院诊断证明、住院病案、医疗费票据，医疗费明细清单、护理用品及残疾器具发票，拟证明周学发伤情和在商南县医院治疗花费情况及购买残疾器具和护理用品花费情况；3.东岗村村委会证明2份，拟证明周学发家庭情况及被扶养人情况；4.陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴[2017]临鉴字第362号鉴定意见书、鉴定费票据，拟证明周学发伤残等级和后续治疗费、误工期、护理期及鉴定花费情况；5.周学发身份证及户口簿复印件，拟证明其身份情况。被告余国志向本院提交了如下证据证明其主张：1.建房协议书一份，拟证明其与田耀贵签订了安全协议，并缴纳安全费1000元；2.领条和收到条各一张，拟证明周学发受伤后其积极配合田耀贵为其支付40000元为周学发治疗。被告田耀贵无证据提交。被告代召杨向本院提交了石新亮和吴金来证人证言一份，拟证明由吴金来找到周学发做粉刷活，吴金来与周学发讲好做多少划多少，其并未从中获取额外利益。本院依职权对李克才调查笔录一份、吴金来调查笔录两份。经当庭举证、质证，三被告对原告提交的商南县医院诊断证明、住院病案、医疗费票据、医疗费明细清单、护理用品及残疾器具发票、东岗村村委会证明2份、陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴[2017]临鉴字第362号鉴定意见书、鉴定费票据均无异议，本院予以确认。对双方有争议的证据分析认定如下：1．原告提交李克才的证言，证明其与李克才均受雇于代召杨，工资为每天170元，同时证明两人工作的内容及周学发受伤经过。余国志、田耀贵对此份证言均无异议，代召杨认为周学发系吴金来找来，工资系吴金来与周学发协商。2017年6月21日，本院依职权对李克才的证言予以核实，李克才陈述周学发确系吴金来所找，不知道周学发的工资如何发放。关于周学发工资如何发放问题，证人李克才陈述前后不一，真实性无法确定，对这部分陈述本院不予采信。但其陈述的事故发生的基本经过、为代召杨提供劳务的基本情况，与本案其他当事人陈述能够相互印证，应予采信；代召杨提交的吴金来、石新亮证人证言以证明其与周学发等人在内外墙粉刷中均按劳分配工程款，属合伙分包。本院依职权对吴金来进行调查核实后，可查明代召杨承揽到该工程后，仅与工人明确了内粉工程款的分配方式，即：除李克才按照每天170元标准计算工资外，其余四人对内粉部分各拿出1元给小工后按照5元/㎡计算工资，外粉部分工资如何计算在此工程中并未明确约定，证人陈述通常为按天计酬。故对代召杨的证明目的本院不予认定。因吴金来、石新亮证言与原告周学发质证意见、本院对李克才所做调查笔录均可相互印证，能够证明相关事实，与本案具有关联性，故对该二人证言本院予以确认；2．余国志提交的建房协议书、领条和收到条各一份，各方当事人对建房协议书真实性均无异议，本院依法认定,余国志提交建房协议书，以证明其不应承担赔偿责任。本院认为，余国志与田耀贵之间虽就施工过程中的安全责任作出约定，但合同具有相对性，且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十条之规定，余国志将其自有房屋的建设交给没有资质的田耀贵等人施工，存在选任过失，应该承担相应赔偿责任，余国志不能以存在合同为由对抗法律的强制性规定，该份建房协议对本案原告周学发不具有约束力；对于领条及收条，被告田耀贵对真实性均予以否认，但陈述确实从余国志处领取了15000元用于周学发治疗，原告周学发对此表示认可，本院予以确认，因领条及收条与本案无关联性，故对领条及收条本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2016年，余国志在城关街道办西关村西关组自有四层房屋上加盖两层，将房屋的主体建设工程以包工不包料形式按照一楼220元/㎡、二楼以上170元/㎡的价格交由田耀贵施工，田耀贵将房屋的内外粉工程以35元/㎡的标准交给代召杨承揽，双方未签订书面合同，口头协商一致后代召杨找到吴金来、石新亮、李克才、周学发等四人进行内外粉施工，其本人亦参与施工。2016年10月18日，周学发在五楼外架上粉刷外墙时摔下受伤。当日，周学发被送往商南县医院救治，共住院36天，花费医疗费70032.68元，伤情经诊断为：1.急性重型开放性颅脑损伤；2.双肺挫伤；3.右侧多发性肋骨骨折；4.胸7、8椎体骨折并脊髓损伤；5.右侧锁骨骨折。2017年5月9日，经陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴[2017]临鉴字第362号鉴定意见书鉴定：1.周学发的损伤属八级伤残；2.周学发的后续治疗费用约需人民币贰万元；3.周学发护理期限为90天；4.周学发的误工期限为180天。另查明，周学发母亲黄秀英生于1935年6月10日，生育有三子一女。周学发之子周希奇生于2002年3月14日，由周学发夫妻二人抚养。事故发生时，被告田耀贵、代召杨与原告周学发均无相应资质。事故发生后，被告田耀贵垫付周学发医疗费15000元。原告周学发的各项损失，综合认定如下：（一）医疗费：各方当事人对周学发受伤后在商南县医院支出的医疗费70117.38元均无异议，本院予以确认。（二）误工费：原告周学发主张按照住院36天、法医鉴定误工期180天共计216天每天100元标准计算误工费用，被告田耀贵认为住院期间不应计算误工期。本院认为应以鉴定结论即误工期为180天计算较妥，结合当地男工务工平均水平，按照每天100元计算符合法律规定，即误工费为180天×100元/天=18000元。（三）护理费：原告周学发主张其由妻子朱春娥护理，根据住院期间36天，鉴定护理期为90天，共计126天每天100元计算，共计12600元。被告田耀贵认为护理费每天100元标准过高，应为50-60元。本院认为，根据鉴定结论，护理期应为90天，朱春娥系成年女性，结合当地女工务工实际情况，按照每天80元计算较妥。护理费为90天×80元/天=7200元。（四）住院伙食补助费：原告周学发主张其住院36天，按照每天30元计算。三被告均认为计算标准过高，本院认为，原告主张符合法律规定应予支持。即住院伙食补助费为：36天×30元/天=1080元。（五）营养费：原告周学发主张其住院36天，按照每天30元计算。本院认为因无医嘱和诊断证明，故不予支持。（六）残疾赔偿金：原告周学发主张结合伤残等级，按照2016年度城镇居民人均可支配收入28440元/年计算20年，共计170640元。被告田耀贵认为残疾赔偿金计算20年过高，但未提交相应证据证明其主张。本院认为，结合周学发所提交的身份证复印件，依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》，残疾赔偿金应自定残之日起按二十年计算，周学发主张符合相关法律规定，应予支持。即残疾赔偿金为：28440元/年×20年×30%=170640元。（七）护理用品及残疾器具费：原告周学发主张该项费用共计2185元，并提供相应收据发票共计5张予以佐证。被告方均无异议，本院予以确认。（八）被扶养人生活费：原告周学发被扶养人为其母亲黄秀英及其子周希奇。其母亲黄秀英生于1935年6月10日，现已年满80周岁，应由四子女共同抚养，因其户籍地为商南县东岗村下塘坝组，故应按2016年陕西省城镇居民人均生活消费支出19369元的标准计算5年，即19369元×5年×30%÷4人=7263.38元；其子周希奇生于2002年3月14日，为周学发夫妻二人抚养，原告周学发应承担的费用份额应以2016年陕西省城镇居民人均生活消费支出19369元的标准计算3年，即19369元×3年×30%÷2人=8716.05元。二人共计15979.43元。（九）精神抚慰金：原告周学发主张按照5000元计赔。三被告均认为计算标准过高，该项费用不应支付。本院认为，结合周学发受伤部位及伤残情况，酌定为2000元较妥。（十）后续治疗费：经鉴定，周学发后续治疗费约需20000元，本院予以认定。（十一）鉴定费：原告周学发因伤残等级和后续治疗费用鉴定支出此项费用3500元，有鉴定费票据在卷佐证，被告方均无异议，依法应予支持。综上，原告周学发的各项损失共计310701.81元。本院认为，余国志作为涉案房屋所有权人，将建房主体工程交由不具有施工资质的田耀贵施工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，又参照建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（一）项：“对于建制镇，集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上……，建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建”，其在发包过程中存有明显选任过错，对原告周学发在施工过程中遭受的损失，应承担相应的民事赔偿责任，酌定承担比例为周学发损失的20%；田耀贵作为总承包施工人，应对整体工程的安全负责，其在不具备相应建筑资质的情况下进行施工，并在未审查的情况下将工程再次分包，亦存在相应过错，应当承担相应赔偿责任，酌定承担比例为周学发损失的20%；代召杨以每平方米35元的标准从田耀贵处承揽了涉案房屋的内外粉工程，并将内外粉交由周学发等人施工，代召杨虽辩称其并非雇主，但未提供有力证据证实其主张，故对其辩解意见，本院不予采信，本院以现有证据认定代召杨与周学发之间存在雇佣关系，周学发在为其提供劳务过程中受伤，代召杨应该承担雇主责任，责任比例酌定为周学发损失的40%。余国志、田耀贵明知代召杨没有施工资质及安全施工条件，仍将工程交由代召杨施工，致使损害后果发生，应与雇主代召杨承担连带赔偿责任。周学发作为完全民事行为能力人，在未采取有效安全措施的情况下忽视自身安全冒险施工，自身亦存在明显过失，酌定由其自行承担损失的20%。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：原告周学发因本次受伤产生的医疗费70117.38元、误工费18000元、护理费7200元、住院伙食补助费1080元、残疾赔偿金170640元、护理用品及残疾器具费2185元、被扶养人生活费15979.43元、精神抚慰金2000元、后续治疗费20000元、鉴定费3500元，共计310701.81元，由被告代召杨承担40%，即124280.72元，由被告田耀贵承担20%，即62140.36元，由被告余国志承担20%，即62140.36元。三被告互负连带责任。其余损失由原告周学发自行承担。上述赔偿款项限本判决生效后三十日内给付清结，被告田耀贵预先垫付的15000元，在案件执行中予以扣减。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2100元，由原告周学发承担420元，被告余国志承担420元，被告田耀贵承担420元，被告代召杨承担840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。审 判 长 程 静代理审判员 徐 莉人民陪审员 赵爱焕二〇一七年八月二十七日书 记 员 雷 杰