安徽省高级人民法院民 事 裁 定 书（2017）皖民破5号上诉人（一审申请人）：马春艳，女，1971年2月21日出生，汉族，住浙江省兰溪市。上诉人（一审申请人）：马财有，男，1953年5月4日出生，汉族，住浙江省兰溪市。被上诉人（一审被申请人）：黄山市山田房地产开发有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。法定代表人：张旭良，该公司总经理。上诉人马春艳、马财有因与被上诉人黄山市山田房地产开发有限公司（简称山田房地产公司）申请破产清算一案，不服安徽省黄山市中级人民法院于2017年3月24日作出的（2017）皖10破申1号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。马春艳、马财有上诉请求：撤销一审裁定，由一审法院受理马春艳、马财有的破产申请。事实与理由：一审法院根据山田房地产公司提交的未售房产及债权债务清单，判定山田房地产公司足以清偿债务错误。一、一审裁定认定的相关数据有误。1、山田房地产公司提交的未售房产价值估值明显偏高。首先，债权人汪炜申请法院执行的房产二次流拍，法院裁定按二次拍卖保留价抵偿给汪炜，说明山田房地产公司提供的价格明显高于市场价，且有价无市。其次，山田房地产公司除部分地下车位属于人防工程不能销售外，可售车位共92个，储藏室41个，根据已售均价及有价无市的状态，山田房地产公司计价715.19万元（552万元＋163.19万元）也偏高。第三，除不可销售的人防车位，如其他数据都按照山田房地产公司提供的数据计算，其未销售资产也只有5552万元。2、应收账款645万元，其中有613.5万元系对关联公司的债权，扣除差欠关联公司债务及利息465.6万元，应收债权实为147.9万元，且关联公司已进入破产重整阶段，该笔债权已难以收回。3、个人借款本金3240.41万元相对应的利息2311.89万元（暂计算至2017年3月31日），一审法院未予计算。4、一审法院忽略了处置房产需交纳的税金也是公司负债的事实，该部分应增加负债427万元（5552万元×7.7%）。5、一审法院忽略了山田房地产公司欠交税金237.63万元。据上，山田房地产公司资产总额为5584万元（其中房产5552万元，应收账款32万元），而负债达8298万元（其中工程款2081万元、个人借款本金及利息5552万元、税金665万元），负债大于资产2714万元。二、根据最新数据统计，山田房地产公司负债亦大于资产。1、山田房地产公司余下资产估值约4164万元。除9套房产抵偿给债权人汪炜外，山田房地产公司剩余房产中，有35套房产（面积为5103.06平方米）因安徽黄山第一建筑安装工程股份有限公司申请已被法院查封，黄山大众评估咨询有限公司评估价值为2939.6万元，另有3套房产752.19平方米二次流拍保留价为548.7万元（182.9×3），可售车位92个计552万元，储藏室41个计163.19万元，按9折计价为644万元。对外应收账款32万元。2、因汪炜债权已执行完毕，故个人借款本金减至2740.41万元，相应利息减至2072.55万元（暂计算至2017年3月31日），本息合计4813万元。3、处置上述房产需交纳税金318.16万元（4132万元×7.7%）。4、山田房地产公司欠交税金237.63万元。5、其他工资等零星负债暂时忽略不计。据上，山田房地产公司负债大于资产达3286万元。山田房地产公司目前所有不动产及账户被法院查封，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十六条规定，如果山田房地产公司不进行破产清算，除第一、第二查封人的债权能得到全部或部分清偿外，其他债权人将得不到任何受偿。请求二审法院裁定一审法院受理马春艳、马财有的破产清算申请。山田房地产公司提交书面材料称：目前公司未售房产市场价值为5816.97万元，负债数额约5170.41万元（不含借款利息）。由于公司管理混乱，社会融资成本高，导致借款无法偿还，部分工程款无法支付，且房产被查封无法销售，处于破产的临界点，请求法院依法酌情处理。马春艳、马财有向一审法院起诉请求：申请山田房地产公司破产清算。一审法院查明：马春艳对山田房地产公司享有510万元本金及利息债权，马财有对山田房地产公司享有300万元本金及利息债权，两笔债权分别经人民法院生效判决认定，且已向人民法院申请执行。山田房地产公司成立于2000年6月12日，经营范围为房地产开发，注册资本2000万元。山田房地产公司提交了未售房产清单及债权债务清单，其未售房产主要是住宅7270.13平方米、车位120个及储藏室，价值约5816万元，应收账款645万元，共计约6461万余元；负债主要为工程款及个人借款、关联公司借款，其中工程款及利息2081万元、个人借款本金3240.41万元及利息，关联公司借款400万元及利息，负债5721万元及利息。一审法院认为：马春艳、马财有对山田房地产公司享有到期债权，该债权未清偿，马春艳、马财有具备提起破产申请的主体资格。根据《中华人民共和国企业破产法》第二条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照该法规定清理债务。根据现有材料，山田房地产公司虽未能清偿到期债务，但其主要财产系商品房，目前黄山市房地产市场处于价格上升期，其资产足以清偿债务，尚未达到资不抵债的程度。两人申请对山田房地产公司进行破产清算的理由不能成立。该院依照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第十条第一款之规定，裁定：对马春艳、马财有的申请不予受理。本院二审查明：山田房地产公司资产主要包括其开发的山田东园项目未售房产40套（扣除抵债给汪炜的9套房屋），其中1幢5套（面积共计1253.91平方米），2幢1套（面积91.16平方米），3幢9套（面积1267.19平方米），5幢1套（面积140.11平方米），6幢24套（面积3378.74平方米）；应收账款1479539元；地下车位118个、储藏室41个，山田房地产公司一审中提交的材料反映地下车位和储藏室价值为8286669元。山田房地产公司欠付工程款2081万元。另根据山田房地产公司提交的材料核算，该公司对外个人借款2740.41万元（已扣除汪炜借款500万元），截止2017年3月31日的利息为2072.55万元，应交税金2376268.84元。上述负债合计71315868.84元。山田房地产公司二审中提交了一份黄山市天南房地产评估咨询有限公司出具的《房地产估价报告》，结论是在估价时点2017年7月3日，山田东园项目1幢105号房屋折合单价12339元／㎡、6幢503号房屋折合单价7382元／㎡、6幢1504号房屋折合单价7661元／㎡，市场价值为520.31万元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国企业破产法》第二条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照该法规定清理债务。经审核，山田房地产公司未售房产仅剩40套，其中1幢有5套，面积达1253.91平方米，参照山田房地产公司提交的评估报告中该幢105号房屋评估单价12339元／㎡计算，价值为15471995.49元，其余35套，面积达4877.20平方米，参照该评估报告中6幢503号和1504号房屋评估均价7521.50元，价值为36683859.80元。地下车位118个和储藏室41个，山田房地产公司提交的资料反映价值为8286669元。对外债权1479539元。上述资产合计为61922063.29元。山田房地产公司目前仅欠付工程款、个人借款及税金就高达71315868.84元。综上，即便按照山田房地产公司提交的材料核算，该公司也已资不抵债，且不能清偿到期债务，已符合法律规定的破产清算受理条件。一审法院以该公司尚未达到资不抵债程度裁定对马春艳、马财有的破产清算申请不予受理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销安徽省黄山市中级人民法院（2017）皖10破申1号民事裁定。二、由安徽省黄山市中级人民法院裁定受理马春艳、马财有对黄山市山田房地产开发有限公司的破产清算申请。本裁定为终审裁定并自即日起生效。审判长 洪 平审判员 卢玉和审判员 方 慧二〇一七年八月十五日书记员 陈宏宇附：本裁定适用的法律条文一、《中华人民共和国企业破产法》第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。第七条债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。