福建省邵武市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0781民初1328号原告：谢涛，男，1984年1月18日出生，汉族，江西樟树康力药业物流公司营销员。委托诉讼代理人：郭金虎，福建维理律师事务所律师。被告：邵武市城南大道开发项目经理部，住所地邵武市华光路433号，组织机构代码：67654965-0。法定代表人：李建文，总经理。委托诉讼代理人：熊喜春，福建欣开元律师事务所律师。被告：福建北极星建设有限公司，住所地南平市建阳区潭城街道西门外6号（美墅温哥华）20幢6层20602房，统一社会信用代码：913507840947188052。法定代表人：廖强，总经理。委托诉讼代理人：宫一兵，福建欣开元律师事务所律师。被告：邵武市新凯房地产开发有限公司，住所地邵武市文化艺术中心青少年活动中心楼5层，统一社会信用代码：91350781054338541A。法定代表人：张新福，总经理。委托诉讼代理人：朱立斌，福建匠行律师事务所律师。原告谢涛与被告邵武市城南大道开发项目经理部（以下简称城南大道经理部）、福建北极星建设有限公司（以下简称北极星公司）、邵武市新凯房地产开发有限公司（以下简称新凯公司）健康权纠纷一案，本院于2017年5月24日立案受理。依法由代理审判员胡立韬适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢涛的委托诉讼代理人郭金虎、被告城南大道经理部的委托诉讼代理人熊喜春、北极星公司的委托诉讼代理人宫一兵、新凯公司的委托诉讼代理人朱立斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢涛向本院提出诉讼请求：城南大道经理部、北极星公司、新凯公司连带赔偿原告各项损失共计人民币268,989.69元；（医疗费48,139.69元、误工费16,435.8元、护理费13,635元、交通费2536元、住院伙食补助费240元、营养费5000元、残疾赔偿金100,839.2元、精神损害抚慰金80,000元、伤残鉴定费1800元、财产损失364元）。事实和理由：2016年12月13日21时许，谢涛骑电动自行车路过城南大道观山悦路段，被正在施工挖掘尚未做安全防护设施的水沟绊倒受伤。之后，谢涛被送往邵武市立医院救治，被诊断为1.右额骨骨折伴右额叶脑挫伤、少量气颅；2.右眼眶内、下壁及右上颌窦前壁骨折；3.鼻根部、右侧鼻翼、上颌、上唇清创术后；4.左第一牙折；5.右第5牙折；6.头面部皮肤擦挫伤。因谢涛受伤严重且容貌严重损伤，谢涛转往福建医科大学附属协和医院、上海第九人民医院治疗。经治疗，现谢涛已严重毁容，精神遭受严重损害。2017年3月23日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成三项十级伤残，误工期90日、护理期60日、营养期60日。谢涛支出鉴定费1800元。谢涛认为城南大道经理部将城南大道改造工程发包给北极星公司施工，城南大道经理部未尽到安全监督管理责任，应承担相应责任。而导致谢涛摔伤的水沟是北极星公司和新凯公司施工交界处，双方都没有在在水沟盖板缺失的情况下设置安全防护设置，及时修护，均应承担赔偿责任。城南大道经理部辩称，1.谢涛受伤的路段不属于城南大道经理部施工或管制范围，其诉请城南大道经理部承担连带赔偿责任无事实和法律依据。城南大道经理部是邵武市人民政府委派的临时机构，主要负责城南大道（现改名张三丰大道）路段由政府投资的道路公益项目建设工作，但对该道路无行政监管职责。谢涛受伤的观山悦路段属于316国道，而不是城南大道。且该水沟系观山悦开发商的物业范围，施工人不是城南大道经理部和北极星公司。谢涛的受伤与城南大道经理部无任何法律上的利害关系，因此，谢涛将城南大道经理部列为被告系诉讼主体错误。2.谢涛受伤是其未能尽到必要注意义务所致，应自行承担主要责任。谢涛作为电动车驾驶人夜间骑行，更应特别注意道路安全，控制车速，该路段车辆行人众多，并无其他人员发生类似事故，谢涛自身存在过错。谢涛受伤后已报警处理，但事后却以自行解决为由，要求交警大队不用出具事故认定书，导致车辆检测、现场勘验、驾驶人资格和状态查实等基础数据材料均未收集，谢涛应承担举证不能的责任。即使城南大道路段在建项目在施工中存在不当，亦应由承建单位承担责任。3.关于谢涛主张的损失，医疗费部分应扣除保险理赔的部分。谢涛没有提供收入证明，误工费不认可。护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金均主张过高。营养费没有医嘱证明，不予认可。财产损失无法证实，不予认可。综上，请求驳回谢涛对城南大道经理部的诉讼请求。北极星公司辩称，1.谢涛诉称其驾驶电动车被水沟绊倒致伤证据不足。根据谢涛诉称及提供的证据看，既然事故发生后报警，但警方并未依法作出事故责任认定，本案的事故经过并未调查清楚，谢涛是否被水沟绊倒不能确定。2.谢涛摔倒的地点并非北极星公司施工范围，北极星公司没有赔偿义务。北极星公司系张三丰大道部分人行道工程（包括观山悦）的施工方，其中观山悦背面地段（临316国道），北极星公司除进行人行道施工外，还对人行道相邻的316国道进行扩宽。谢涛诉称的事故地点系观山悦地下车库通往316国道的通道上，该地域的承建方为观山悦开发商，不属于北极星公司施工范围。从各方提供的照片均能看出事故地域路面为沥青面，北极星公司施工的路面为水泥面，分界清晰。事故地点排水沟的铁栅网亦非北极星公司制作安装，事故发生时，水沟早已做好并在上面铺设了铁栅网，不需再另行设置安全防护设施。而铁栅网是可拆卸的，不排除在事发前损坏或丢失，除谢涛自行承担责任外，还应承担责任的主体是小区物业公司或市政维护管理单位。3.观山悦路段人行道工程在原告发生事故前即已完工并使用，北极星公司无再设置安全防护设施的义务。按照施工合同约定，北极星公司承包的人行道工程整体竣工时间为2016年6月11日，因正值雨季及观山悦路段埋设军用电缆，工期被延至8月底完工，又经养护期一个月才使用。谢涛受伤时间为12月13日，工程已完工两个多月，未留下任何安全隐患。4.本案如系单方事故，谢涛自身应承担相应的过错。5.关于谢涛主张的损失，医疗费部分应扣除保险理赔的部分。谢涛没有提供收入证明，误工费不认可。护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金均主张过高。营养费没有医嘱证明，不予认可。财产损失无法证实，不予认可。综上，请求驳回谢涛对北极星公司的诉讼请求。新凯公司辩称，1.新凯公司开发的邵武市观山悦A区房地产项目于2015年12月全部施工完毕，小区至316国道之间道路即红线图范围内道路也同时修建完毕。此后，北极星公司在316国道观山悦A区进出口至龙都酒店十字路口路段进行拓宽路面及白改黑工程。谢涛骑车摔伤的地点为北极星公司施工处，与新凯公司无关。2.谢涛诉称316国道与观山悦A区道路相连接水沟及水沟盖系新凯公司建设不是事实，该地点属于红线图范围外，新凯公司没有在此处进行施工。3.关于谢涛主张的损失，医疗费部分应扣除保险理赔的部分。谢涛没有提供收入证明，误工费不认可。护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金均主张过高。营养费没有医嘱证明，不予认可。残疾赔偿金的比例应为12%。财产损失无法证实，不予认可。综上，谢涛的受伤与新凯公司无任何因果关系，请求驳回谢涛的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年12月13日21时许，谢涛骑二轮电动自行车经过316国道观山悦A区路段时，由于观山悦A区车库出口与316国道相连接处的排水沟盖板缺失两块，导致谢涛撞上排水沟后翻车受伤。路人经过见此情形向邵武市交警大队报警，谢涛随后被送往邵武市立医院救治，于2016年12月22日出院，出院诊断：1.右额骨骨折伴气颅；2.右额叶脑挫伤；3.右眼眶内、下壁骨折；4.右上颌窦前壁骨折；5.鼻根部、上颌皮肤挫裂伤；6.右侧鼻翼缺失；7.上唇穿透伤；8.左第一牙折；9.右第5牙折；10.头面部皮肤擦挫伤；11.2型糖尿病。因谢涛面部受伤，此后又转往福建医科大学附属口腔医院、上海交通大学医学院附属第九人民医院进行治疗，总共花费医疗费48,139.69元。2017年3月23日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成三项十级伤残，误工期90日、护理期60日、营养期60日。谢涛支出鉴定费1800元。谢涛系江西康力药品物流有限公司在南平地区的销售业务员，谢涛的父亲谢明胜在邵武市区开设个体诊所。城南大道经理部系负责邵武市城南大道道路公益项目建设工作的政府临时机构，城南大道部分人行道改造工程由北极星公司承包施工，其中包括316国道观山悦A区路段国道扩宽工程。观山悦A区是由新凯公司开发的房地产项目。观山悦A区车库出口处的沥青路面及沥青路面与国道相连的水沟盖板由新凯公司施工铺设。本院认为，关于谢涛的损失是多少的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”结合谢涛的诉请，对谢涛的各项损失确认如下：1.医疗费48,139.69元，有谢涛门诊、住院的发票佐证。2.住院伙食补助费160元，谢涛在邵武住院治疗8天，主张按30元每天的计算标准过高，应以20元每天标准计算。3.护理费13,635元，谢涛受伤期间由其父亲谢明胜护理，从火车票上可看出谢涛多次前往福州、上海治疗的陪同人员均是谢明胜，可以认定由谢明胜护理的事实，谢明胜开设个体诊所，以卫生和社会服务业工资标准82,945元/年计算护理费合理，护理期以鉴定的60天为准。4.残疾赔偿金86,433.6元，谢涛居住在邵武市区，受伤前在市区工作，可参照2016年城镇标准城镇居民人均可支配收入36,014元/年计算残疾赔偿金，谢涛的伤残评定为三个十级，应以0.12的系数计算20年。5.误工费12,327.3元，谢涛并在受伤前在江西康力药品物流有限公司工作，可参照其年平均收入5万元计算误工费，误工期经鉴定为90天。6.营养费1800元，营养期经鉴定为60天，可按照每天30元计算。7.精神损害抚慰金10,000元，根据谢涛的伤情及伤情对精神上造成的损害认定，谢涛受伤主要在面部，导致面容一定程度的毁容，势必对今后工作生活产生一定的影响，因此酌定精神损害抚慰金1万元。8.交通费2328元，根据谢涛提供交通费票据认定。9.住宿费208元，根据谢涛提供的住所费发票认定。10.财产损失364元，谢涛在事故中，电动自行车的托运和修理费有发票佐证，谢涛面部受伤导致眼镜损坏合理，本院予以认定。11.鉴定费1800元，有发票予以佐证。综上，本案谢涛的损失合计177,195.59元，本院予以确认。关于各当事人在本案中的责任和谢涛的损失如何承担的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本起事故邵武市公安局交通警察大队虽未作出事故认定书，但根据谢涛提供的证据可以认定谢涛的受伤经过系骑行电动自行车撞入排水沟中导致翻车。庭审查明，由观山悦A区车库连接316国道路面之间的水沟盖板是由新凯公司所铺设，从各方提供的照片中亦可以看出排水沟盖板与小区车库出口的沥青路面是整体相连，316国道使用的是水泥铺设，虽然新凯公司辩称该排水沟属于路政部门管理，但其未与路政管理部门办理移交，本院认为，排水沟盖板仍属于新凯公司管理，盖板损毁或缺失后，新凯公司应及时修护，由该水沟盖板缺失导致的侵权应由新凯公司承担赔偿责任。事发时为晚上，路面照明条件不佳，夜间骑行应低速行驶，更加注意路况安全，谢涛未能尽到充分的注意义务亦存在一定的过错。原告受伤的地点不在北极星公司施工的316国道扩宽工程施工范围内，故北极星公司在本案中无需承担赔偿责任，城南大道经理部亦无需承担赔偿责任。本院认为，谢涛的受伤由新凯公司承担60%的责任，谢涛自行承担40%的责任较为合适。故谢涛的损失177,195.59元应由新凯公司承担106,317.35元。新凯公司辩称谢涛获得保险理赔的医疗费应在损失中予以扣除，本院认为，谢涛自行购买人身保险获得理赔系与保险公司之间的保险合同关系，不能减少本案新凯公司的侵权赔偿责任，对此辩称意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告邵武市新凯房地产开发有限公司应赔偿原告谢涛损失106,317.35元，于本判决生效后十五日内给付。二、驳回原告谢涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5335元，减半收取2667.5元，由被告邵武市新凯房地产开发有限公司负担1213元，原告谢涛负担1454.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。代理审判员  胡立韬二〇一七年八月十六日书 记 员  金 凤本案依据的主要法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。4.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。