江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终1322号上诉人（原审被告）：连云港富安紫菜机械有限公司。法定代表人：王行安，该公司总经理。委托诉讼代理人：王继远，男，1956年9月18日出生，汉族，该公司职员，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：王昭忠，江苏榆和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏大力建设集团有限公司，住所地连云港市赣榆区青口镇六里桥204国道西侧。法定代表人：张明达，该公司经理。委托诉讼代理人：于迎节，该公司法律顾问。原审被告：连云港市赣榆区海头镇马庄村村民委员会。负责人：王继田，该村委会主任。上诉人连云港富安紫菜机械有限公司（以下简称富安紫菜公司）因与被上诉人江苏大力建设集团有限公司（以下简称大力公司）、原审被告连云港市赣榆区海头镇马庄村村民委员会（以下简称马庄村委会）建设工程施工合同纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2017）苏0707民初699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案受理后，依法组成合议庭于2017年7月20日公开开庭审理了本案。上诉人富安紫菜公司的委托诉讼代理人王继远、王昭忠，被上诉人大力公司的委托诉讼代理人于迎节到庭参加诉讼。原审被告马庄村委会经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人富安紫菜公司上诉请求：请求二审法院改判上诉人不承担连带就责任，改判工程款中机械、人工及误工费等损失不支付，一、二审诉讼费用由被上诉人和原审被告承担。事实与理由：1、被上诉人与原审被告签订的一系列合同未采取招标方式，该工程也未取得土地使用权证、建设工程规划许可证和建筑施工许可证，属于无效合同，双方应当据实结算，机械、人工和误工费等损失不应当支付。2、主合同无效，上诉人的担保合同也应当无效，且在担保活动中，上诉人无过错，不应当承担民事责任。被上诉人大力公司答辩称，1、涉案工程是经过合法招标程序，被上诉人是合法的中标单位，上诉人称未取得土地使用权证等不适合同无效的理由，双方也已经据实结算了工程款。2、上诉人的担保有效，上诉人是为了让答辩人安心施工，不必担心工程款的问题出具了承诺书，上诉人担保的内容是如果工程款不按时付款，其保证按承诺书的内容向答辩人支付工程款，而不是对建设工程施工合同的发包方提供担保，该承诺书的效力不会因主合同的效力问题而受到影响，从维护公平的角度上诉人也应当按照承诺书履行担保责任。3、涉案工程仅是回填土、临时围墙、桩基工程等居住小区建设工程建设前的先期工程，只要双方当事人达成合意，签订了合同，就是有效的。原审被告马庄村委会未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。大力公司向一审法院起诉请求：1、判令马庄村委会、富安紫菜公司连带支付工程款1986898元及自起诉之日起按同期银行贷款利率支付利息；2、诉讼费由马庄村委会、富安紫菜公司承担。一审法院认定事实：2015年8月，大力公司相继与马庄村委会签订《施工合同》二份、《建设工程桩基合同》和《建设工程施工合同》各一份。马庄村委会将其开发的马台村居住小区12#、13#、16#、17#楼的回填土工程、临时围墙工程、桩基工程及土建、水电安装工程发包给大力公司施工。其中临时围墙施工合同约定付款方式为12#、13#、16#、17#楼主体封顶后10日内一次性付清；回填土工程施工合同约定付款方式为春节前付200000元，余款待12#、13#、16#、17#楼主体封顶后10日内一次性付清；桩基工程施工合同约定付款方式为桩基完成付工程总造价的50％，桩基工程完工验收合格后一周内结清；土建、水电安装工程施工合同约定付款方式为主体封顶后7日内付合同总价款的70％，抹灰完成后7日内付合同总价款的10％，涂料完工后7日内付合同总价款的5％，水电安装完成后7日内付合同总价款的7％，在工程初验合格后7日内付合同总价款的5％，另3％作为保修金。合同签订后，大力公司按期进行了马台村居住小区12#、13#、16#、17#楼回填土、临时围墙、桩基工程施工及部分土建工程施工。后因马庄村委会部分村民阻拦施工，致使土建、水电安装工程未施工完毕。2016年1月至5月，大力公司与马庄村委会多次对已完成工程进行结算，结算总额为1986898元。2016年3月9日，富安紫菜公司给大力公司出具承诺书，内容如下：1、如果马台村委会不能按照工程合同约定时间支付给大力公司工程款，该未支付工程款由连云港富安紫菜机械有限公司支付给大力公司，支付期限为马台村委会应支付时间节点到期后七日内。若连云港富安紫菜机械有限公司也不能及时支付工程款，连云港富安紫菜机械有限公司承担连带合同违约责任。2、承诺款项及范围如下：小区围墙工程合同，小区土方回填土工程合同，12#、13#、16#、17#楼工程施工合同、桩基工程合同、小区工程签证及变更所发生的费用。3、若非大力公司原因造成工程停工，停工后已完成工程的工程款及相应损失由马台村委会支付给大力公司，若马台村委会不支付，该款由连云港富安紫菜机械有限公司支付给大力公司。2016年7月，大力公司工作人员到富安紫菜公司法定代表人王行安处索要过上述工程款，对此，富安紫菜公司无异议。2016年10月19日，大力公司向一审法院提起诉讼，要求马庄村委会、富安紫菜公司给付上述工程款及利息。2016年12月9日，大力公司申请撤回起诉，一审法院已裁定准许。一审法院认为，大力公司与马庄村委会分别签订《施工合同》、《建设工程桩基合同》及《建设工程施工合同》，大力公司按照合同约定部分完成施工任务，后因马庄村委会原因工程停工，就已完成工程，大力公司与马庄村委会已进行结算，马庄村委会应按照结算价款向大力公司支付工程款。富安紫菜公司于2016年3月9日向大力公司出具承诺，承诺如果马庄村委会不能按照合同约定支付工程款，由其公司支付；支付期限为合同约定支付时间节点到期后7日内。若其公司也未支付，其公司承担连带给付责任。大力公司与马庄村委会在临时围墙施工、回填土施工合同、土建、水电安装施工合同中均约定在12#、13#、16#、17#楼主体封顶后支付工程款。现由于马庄村委会的原因致使土建、水电安装工程停工，主体封顶已不可能，大力公司可在停工后随时向马庄村委会主张权利，富安紫菜公司作为连带保证的保证人，也应对上述债务承担连带给付责任，不受六个月保证期间的限制。且在富安紫菜公司出具承诺六个月内，大力公司工作人员到富安紫菜公司法定代表人王行安处索要该款项，因此该案未超过保证期间，富安紫菜公司应承担保证责任。综上，对富安紫菜公司的辩解意见，一审法院不予采信。对大力公司的诉讼请求，一审法院予以支持，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：马庄村委会应于判决生效之日起十日内向大力公司支付工程款1986898元及利息（利息自2016年10月19日起至实际给付之日止，按中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率计算）。富安紫菜公司对上述债务承担连带给付责任。一审案件受理费23650元，减半收取11825元，由大力公司承担484元，马庄村委会、富安紫菜公司承担11341元。本院二审期间，被上诉人大力公司依法提交《中标通知书》一份，证明涉案工程经过招投标程序，被上诉人是合法的中标的单位。上诉人富安紫菜公司经质证认为，对该情况不清楚，该证据不能证明涉案工程是经过严格的招投标程序，即使经过了招投标程序也不能成为涉案合同有效的依据。本院对被上诉人大力公司举证的认证意见为，对该证据的真实性予以确认。本院经审理查明：一审法院查明的案件事实清楚，本院依法予以确认。被上诉人大力公司向法庭提交情况说明一份，自认涉案土地未经过招拍挂手续，应当是村集体所有土地；涉案工程未取得建设工程施工许可证。本案二审争议焦点为：1、上诉人富安紫菜公司是否应当对马庄村委会欠付的工程款承担保证责任。2、工程款中的机械、人工及误工费是否应当扣除。关于第一个争议焦点，本院认为，因涉案土地系集体土地，且涉案工程也未能取得建设工程施工许可证，故马庄村委会与大力公司签订的《施工合同》、《建设工程桩基合同》和《建设工程施工合同》均系无效合同。但大力公司与马庄村委会已经于2016年1月至5月期间多次对已完成工程进行结算，并结算出结算总额为1986898元，故马庄村委会仍应当支付工程款。根据富安紫菜公司于2016年3月9日出具的承诺书，其承诺内容系对马庄村委会的付款进行担保，而非对涉案建设工程施工合同进行担保，故即使马庄村委会与大力公司的施工合同无效，也不影响富安紫菜公司对马庄村委会付款担保的效力，当马庄村委会不能按约付款时，富安紫菜公司仍应当对付款承担担保责任。富安紫菜公司上诉认为因大力公司与马庄村委会合同无效致使其不应当承担担保责任的上诉理由不能成立，本院依法不予采信。关于第二个争议焦点，本院认为，马庄村委会与大力公司的施工合同无效，富安紫菜公司要求扣除工程款中的机械、人工及误工费没有事实和法律依据，且依据富安紫菜公司于2016年3月9日出具的承诺书，富安紫菜公司对涉案工程的签证及变更费用、非因大力公司造成的停工损失都应当承担担保责任，故富安紫菜公司的该上诉理由没有事实和法律依据，本院依法不予采信。综上，上诉人富安紫菜公司的上诉请求和理由不成立，本院依法不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22683元，由上诉人连云港富安紫菜机械有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  程 晨审 判 员  严伟晏代理审判员  吴雪莹二〇一七年八月二日书 记 员  严梓菡法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。