湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终997号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳支公司，住所地湖南省岳阳县荣家湾镇天鹅路14号。主要负责人：唐克强，经理。委托诉讼代理人:付六三，湖南忠民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许楚平，男，1963年6月16日出生，汉族，教师，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：许强，男，1985年2月17日出生，汉族，务工，住湖南省岳阳县，系许楚平的姨侄。被上诉人（原审被告）：刘龙标，男，1972年9月26日出生，汉族，职工，住湖南省岳阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳支公司（以下简称“人保财险岳阳支公司”）因与被上诉人许楚平、刘龙标机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2016）湘0621民初1929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险岳阳支公司的委托诉讼代理人付六三，被上诉人许楚平的委托诉讼代理人许强、被上诉人刘龙标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险岳阳支公司上诉请求：1、请求依法撤销湖南省岳阳县人民法院（2016）湘0621民初1929号民事判决，并依法改判被上诉人许楚平的护理费按居民服务业标准计算，一审判决多计算了4102元。2、由被上诉人许楚平承担二审案件受理费。事实和理由：一审判决被上诉人许楚平的护理费中有56天是按信息传输、软件和信息技术服务业标准计算的，是不恰当的。从许楚平提供的证据分析，其主张的护理人员是其子许建文，其收入超过了个人所得税的征收标准，但其没有提供缴纳个人所得税的凭证，且其提供的工资表证明的收入也低于信息传输、软件和信息技术服务业标准，因此，一审判决被上诉人许楚平的护理费错误。被上诉人许楚平答辩称，许楚平在一审中已提供证据证明许建文的年收入为79659元，比信息传输、软件和信息技术服务业标准的69075元多，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人刘龙标答辩称，请求二审法院维持原判。许楚平向一审法院起诉请求：依法判令人保财险岳阳支公司在保险责任限额内赔偿许楚平各项损失141375元。一审法院认定事实：2015年8月8日11时40分许，刘龙标驾驶湘Ｆ×××××号小汽车沿杨白线由毛田镇往公田镇方向行驶，至毛田镇福圣村路段时，因刘龙标占道行驶，且未确保安全行驶，与对向行驶的许兵华驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成许兵华与摩托车乘客许楚平受伤、两车受损的交通事故。2015年8月18日，岳阳县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定刘龙标负事故全部责任，许楚平与许兵华不负事故责任。许楚平受伤后在岳阳县人民医院抢救后转入岳阳市二人民医院住院治疗107天，用去医药费30823元。2016年9月5日，经岳阳县公安局交通警察大队委托，岳阳市金盾司法鉴定所对许楚平的伤情进行了鉴定，鉴定意见为许楚平因交通事故所受损伤构成两个十级伤残；预计后段医疗费1000元；如今后癫痫发作，则需抗癫痫治疗，其费用另计。许楚平因交通事故造成的损失为：1、医药费31823元（含后段医药费1000元）；2、住院伙食补助费，许楚平受伤后住院治疗107天，参照《湖南省省直机关差旅费管理办法》规定的工作人员因公出差伙食补助费标准和当地实际生活水平，确定按60元/天计算为6420元（107天×60元/天）；3、营养费，根据许楚平的伤情和医疗机构的出院医嘱，酌定为3000元；4、护理费，许楚平儿子许建文护理56天的护理费参照湖南省2015年度信息传输、软件和信息技术服务业年平均工资69075元计算为10598元（69075元/年÷365×56天），许楚平妻子刘秀兰护理51天的护理费参照湖南省2015年度居民服务业年平均工资42494元计算为5938元（42494元/年÷365×51天），合计16536元；5、误工费8400元；6、残疾赔偿金，根据许楚平的伤残等级和湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入28838元计算为74948.8元（28838元/年×20年×13%）；7、精神损害抚慰金，根据刘龙标的过错程度、支付能力及当地的生活水平，酌情认定为5000元；8、交通费，根据许楚平的治疗情况，酌情认定为2000元；9、鉴定费1300元；10、摩托车修理费1700元；11、施救费150元；12、残疾辅助器具费，许楚平购买助听器费用去3282元，参照人均寿命和助听器使用寿命，酌情认定需更换2次，该费用共计9846元。以上损失合计161123.8元。另查明，2015年3月，刘龙标为湘Ｆ×××××号小汽车向人保财险岳阳支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为1000000元的商业第三者责任险（附加不计免赔率险），保险期间为1年。本案交通事故发生后，人保财险岳阳支公司向原告支付了保险金40000元。一审法院认为，公民的健康权受到法律保护。刘龙标驾驶机动车上路行驶时占道行驶，且未确保安全行驶，以致发生交通事故，公安机关交通管理部门认定其负事故全部责任符合本案事实和相关法律规定，予以确认。人保财险岳阳支公司辩称摩托车驾驶员许兵华应负事故责任没有事实和法律依据，不予采信。刘龙标为湘Ｆ×××××号小汽车向人保财险岳阳支公司投保了交强险和商业三者险，本案事故发生在保险期内，且无法定免赔事由，故许楚平因交通事故造成的损失应由人保财险岳阳支公司在保险责任险限额内承担赔偿责任，不足部分由刘龙标予以赔偿；许楚平的诉讼请求中没有要求刘龙标进行赔偿，双方可就此自行协商或另行起诉。当事人在庭审中一致同意按15%核减医保目录外医药费，予以准许。许楚平在岳阳市二人民医院的出院医嘱明确载明需加强营养，故人保财险岳阳支公司辩称许楚平营养费不应计算，不予支持；鉴定费系确定交通事故损失时必然支出的费用，且保险合同未明确约定保险公司不承担此项费用，故人保财险岳阳支公司辩称其不承担鉴定费，亦不予支持；但其辩称不承担诉讼费于法有据，予以支持。综上，许楚平因交通事故造成的损失161123.8元，应先由人保财险岳阳支公司在交强险限额内予以赔偿，因本案交通事故另一受害人许兵华亦起诉，按二受害人的损失比例（经核算，许楚平损失所占比例为30%），人保财险岳阳支公司在交强险限额内应赔偿许楚平37700元（其中医疗费用限额内赔偿3000元、死亡伤残赔偿限额内赔偿33000元，财产损失限额内赔偿1700元）；剩余损失在核减医保目录外医药费4174元【（总医药费31828元-司法鉴定预计后段医药费1000元-交强险已赔偿医药费3000元）×15%】后为119249.8元（161123.8元-37700元-4174元），由人保财险岳阳支公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。人保财险岳阳支公司应赔偿的156949.8元，核减其已支付的40000元后还应赔偿116949.8元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条第（一）项、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、由人保财险岳阳支公司赔偿许楚平因交通事故造成的损失116949.8元。以上赔偿款项，限人保财险岳阳支公司在判决生效之日起7日内支付。二、驳回许楚平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3127元，由许楚平负担627元，刘龙标负担2500元。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。二审查明的事实与一审所认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：一审法院认定被上诉人许楚平的护理费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员数”。本案中，被上诉人许楚平于2015年8月8日因交通事故受伤后，在岳阳市二人民医院住院107天。许楚平的儿子许建文从2015年8月9日起护理其父亲56天，许楚平提供了北京莱米特科技有限公司出具的请假情况证明、工资收入证明、《营业执照》、北京莱米特科技有限公司与许建文签订的《劳动合同书》等证据证明许建文的工作及收入情况。一审法院据此按信息传输、软件和信息技术服务业标准认定被上诉人许楚平的护理费是正确的。上诉人人保财险岳阳支公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。上诉人人保财险岳阳支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理50元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  刘 霁审判员  朱慧娟二〇一七年八月二十二日书记员  刘 千