陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）陕06民终1163号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司。住所地：延安市宝塔区枣园风情街*栋。负责人：林刚，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍小静，陕西嘉岭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺志花，女，1984年12月29日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘宏文，男，汉族，1982年9月25日出生。被上诉人（原审被告）：徐策，男，1992年9月28日出生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司与被上诉人贺志花、徐策机动车交通事故责任纠纷一案，不服延安市安塞区人民法院（2017）陕0624民初73号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的委托诉讼代理人霍小静，被上诉人贺志花的委托诉讼代理人刘宏文，被上诉人徐策到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司延安市中心支公司上诉请求，撤销延安市安塞区人民法院（2017）陕0624民初73号民事判决，改判上诉人少赔偿被上诉人贺志花3024元，本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定护理期限明显错误。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第2.2条规定，护理期是指人体损伤后在医疗或功能康复期间需要他人帮助的时间。本案受害人经安塞区医院诊断为：右足楔骨骨折和足舟骨骨折，受伤部位均在脚部，对生活自理能力影响不大，且经一审法院审理查明受害人存在挂床现象，经被上诉人的护理期限鉴定为60日，应当包含住院的14天，对受害人护理期限的计算应当以鉴定结论中所确定的60日为准，不应当重复计算。二、对被上诉人住院伙食补助费标准认定错误。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审法院在判决中未释明当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，被上诉人也未举证证明国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每日90元，而延安市司法实践及判令中通常采用的标准为每日30元，被上诉人贺志花的住院伙食补助费应当以每日30元计算较为适宜。三、上诉费不应由上诉人承担。《中华人民共和国保险法》第66条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。合同组成部分《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款约定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。合同组成部分《机动车第三者责任保险条款》第七条第七款约定：被保险车辆发生交通事故所产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用保险人不负责赔偿。综上所述，一审判决明显错误。被上诉人贺志花辩称：一、关于护理费，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.2，护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。其于2016年5月5日因伤住院，5月11日石膏外固定，6月25日拆除石膏，当时医生嘱咐，接下来的1个月时间内右脚不能着地，7月25日以后才能着地开始功能恢复锻炼，并口头嘱咐加强营养，依此来计算护理时间，前后约80多天。所以一审法院认定76天的护理期是合理的。二、关于伙食补助费计算依据。《陕西省省级机关差旅费管理办法》第十七条第二款规定，省级单位人员赴省内出差，按照省财政厅统一发布的相关市（区）伙食补助费标准执行，延安市伙食补助费标准为90元/日。三、关于误工费。一审法院只做了书面审查，没有进行实质审查，而且对法律条文理解有误，应予以纠正。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，而病案中没有误工时间的说法，应以陕西蓝图司法鉴定中心出具的鉴定意见为准，应为120天。再是，收入状况的确定分为两种：一是有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；另一是无固定收入，根据职业确定，其属于“固定收入者”。根据其单位管理制度规定，其2016年5、6、7月份请假3个月，工资分文未取，且本年度第13个月的工资也没有，总共4个月没工资。同时还要上交住房、养老、医疗金等，交通事故致使其的实际收入减少。实际减少收入为：4个月工资20260元;4个月补助2400元;降温费900元;年度十三月份工资3470元，总计减少收入27030元。四、关于营养费。根据SF/ZJDO1O3003-2011《法医临床检验规范》，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.16，舟楔骨骨折：误工120日、护理30-60日、营养60-90日的规定，关于营养期其虽未作司法鉴定，但根据此标准，结合病案，其的营养期应认定为90日，一审法院认为无医疗机构的意见，所以不支持营养费，有失偏颇，应予以纠正。五、关于交通费。其脚部骨折，行走不便，出入必然会打车，其现提交200元交通费发票，请予以支持。综上所述，一审法院总计少判18530元。请求公平、公正、合理依法裁判。被上诉人徐策辩称：一审法院认定事实清楚，请二审维持原判。一审法院认定的事实：被告徐策驾驶的陕JXC6**号小型轿车，在被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司处同时投保机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，保险期间自2015年9月15日0时起至2016年9月14日24时止，承保险种中机动车第三者责任保险的责任限额为20万元。2016年5月5日14时50分许，被告徐策驾驶陕JXC6**号车在安塞区真武洞镇福源小区门口路段左转弯起步时与行人原告贺志花刮擦，致原告受伤，造成道路交通事故。安塞区公安局交通警察大队于2016年5月12日作出了塞公交认字〔2016〕第120号道路交通事故认定书，认定被告徐策负此事故的全部责任，原告无责任。原告经安塞区人民医院诊断为：右足第1楔骨骨折、右足舟骨骨折，于2016年5月5日入院，住院83天，支出医疗费共计11333.21元。原告经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定为：误工期为120日、护理期为60日，支出鉴定费1600元。被告徐策向原告垫付了5000元。另查明，原告系陕西省206省道东营超限运输检测站职工，平均月工资为3500元。上述事实有当事人的当庭陈述及相关证据在卷佐证，本院予以认定。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。机动车与行人之间发生交通事故造成人身损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，被告徐策驾驶的陕JXC6**号轿车在保险期间内发生事故，被告徐策负此事故的全部责任、原告无责任。被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，应在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内予以赔偿。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于原告的住院天数，结合病案分析，原告于2016年5月18日停止用药，应认定实际入院治疗14天较为适宜，2016年5月19日至2016年7月27日期间属扩大损失部分，本院不予支持。关于原告的误工费，应以实际误工三个月所减少的收入计算。关于原告主张的交通费和营养费，因原告未向本院提供交通费的正式票据，营养费亦无医疗机构的意见确定，故本院不予支持。对原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求中合理的部分，本院应予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告贺志花医疗费10000元（原告得到该赔偿款后，直接向被告徐策支付其垫付的5000元）；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告贺志花医疗费1333.21元、住院伙食补助费1260元、护理费11535元、误工费10500元，共计24628.21元，三、驳回原告贺志花的其他诉讼请求。以上第一、二项给付内容，于本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费890元、鉴定费1600元，由被告徐策负担。二审中，被上诉人贺志花提交三份证据。第一份2016年工资表、2016年补助发放表、照片，证明贺志花2016年工资比2015年工资高，一审判决的误工费标准低。第二份借记卡账户历史明细清单，证明贺志花2016年收入比2015年收入高出16530元。第三份交通费发票，证明上诉人应该支付给贺志花200元交通费。本院认为，被上诉人贺志花所举的证据不属于二审的新证据，其也没有上诉，表明其认可一审判决，所以这三组证据所对应主张的项目不属于二审审理的范围，故对贺志花提供的证据不予采信。经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院依法予以确认。本院认为，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。本案的受害人贺志花右足楔骨骨折和足舟骨骨折，受伤部位均在脚部，导致贺志花的活动受限，影响贺志花的自理能力，因此，一审法院根据贺志花的康复状况和自理能力合理确定贺志花的护理期限并无错误。法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据《陕西省省级机关差旅费管理办法》的规定，延安市出差人员的伙食补助费标准为每日90元，一审法院依据该标准计算被上诉人的伙食补助费并无错误。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周俊杰代理审判员  但 勇代理审判员  祁泽胤二〇一七年八月八日书 记 员  刘荣荣