徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0311民初4003号原告：田树礼，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：毛曼，江苏恒邦律师事务所律师。被告：廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司，住所地徐州市永安街43号。负责人：赵亚新，该公司经理。委托诉讼代理人：董振龙，江苏盛仪律师事务所律师。原告田树礼与被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司（以下简称廊坊荣盛物业徐州分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月22日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月24日公开开庭进行了审理。原告田树礼及其委托诉讼代理人毛曼、被告廊坊荣盛物业徐州分公司的委托诉讼代理人董振龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田树礼向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金12774元；2、请求依法判令被告支付加班工资52440.90元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年5月15日，原告到被告处从事门卫工作，期间双方签订了书面劳动合同，合同期限分别是2014年5月15日至2016年5月14日，2016年5月15日至2017年5月14日。原告在被告处工作期间，被告始终安排原告工作12小时休息24小时，且不给补休，也未支付过加班工资。2017年4月，原告收到被告发出的书面通知，称合同至2017年5月14日到期，合同到期后不再续签劳动合同，原告依据法律规定要求签订无固定期限劳动合同，被告拒绝签订，且不让原告继续工作。2017年6月1日，原告向徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年6月20日作出不予受理决定，原告于2017年6月20日收到该通知。综上，被告违法解除劳动合同，应当支付二倍的经济补偿金，安排加班，应当依法支付加班工资。为维护原告合法权益，故诉至人民法院，请求依法裁判。被告廊坊荣盛物业徐州分公司辩称，1、被告不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付赔偿金，但被告愿意按照法律规定的经济补偿金予以结算；2、原告所主张的三年间的加班工资，证据不足，被告在发放工资时对相关加班补偿已经如数发放，不存在额外的发放情形。综上，请求依法裁判。本院经审理认定事实如下：2014年5月15日，原告田树礼（乙方）与被告廊坊荣盛物业徐州分公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，主要内容为：本合同为有固定期限劳动合同，合同期限自2014年5月15日起至2016年5月14日止，其中试用期自2014年5月15日起至2014年7月14日止；乙方工作岗位为秩序维护员；甲方安排乙方执行标准工时制度，考勤执行公司制度；甲方每月10日前以货币形式支付乙方工资，工资不低于当地最低工资标准；乙方在甲方工作期间的工资待遇按甲方薪酬管理制度和双方约定执行；乙方可根据国家和公司的规定享受休假待遇，具体休假条件和标准见公司休假管理制度。2016年5月15日，原告田树礼（乙方）再次与被告廊坊荣盛物业徐州分公司（甲方）签订《劳动合同书》，主要内容为：合同期限自2016年5月15日起至2017年5月14日止；甲方依据工作需要安排乙方的工作岗位为物业服务；甲方根据工作岗位的实际需要，安排乙方工作地点为徐州；甲乙双方同意按标准工时制确定乙方的工作时间；甲方因工作需要安排乙方延长工作时间或节假日加班的，乙方应服从甲方统一安排，甲方按法律法规适当安排调休补休或支付加班费，以保证乙方合法权益；甲方于每月10日前支付乙方上月工资。2017年4月10日，被告廊坊荣盛物业徐州分公司向原告田树礼出具《致合同到期员工函》一份，内容为：“田树礼同志：您于2016年5月15日与公司签订劳动合同，至2017年5月14日合同到期。经公司研究决定，我公司将不再与您续签劳动合同。感谢您一直来为公司发展做出的贡献”。2017年6月1日，原告田树礼向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告廊坊荣盛物业徐州分公司依法支付违法解除劳动合同赔偿金12774元，支付加班工资44676元。2017年6月20日，徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会作出泉劳仲不字[2017]第93号《不予受理通知书》，以不符合受理条件为由决定不予受理，并于2017年6月20日向原告田树礼送达了上述不予受理通知书。原告田树礼自2016年5月至2017年5月期间的工资数额分别为：2045元、2455元、2245元、2645元、1928.33元、2261.67元、2045元、1845元、2045元、1945元、2045元、2045元。原告田树礼在庭审中陈述，自2014年5月至2017年5月，原告田树礼均在被告处从事门卫工作，原告工作期间实行干12小时休24小时的工时制度，存在加班情形且未支付过加班工资，原告提供的录音，虽然不是原告本人所录制，但是从录音内容中听出，廊坊荣盛物业徐州分公司都是实行这种制度，法定节假日一直未安排员工休息，公司未支付过员工加班工资。原告在被告处上班期间工作12小时，其时间完全受被告公司支配，在岗的12小时期间要控制车辆进入，对于外来人员和车辆出入进行换证登记等工作，还要协助巡逻岗查车号房号，清理小区内的机动车，其12小时内精神是高度紧张的状态，工作劳动强度及时间的有效性并不亚于正常上班的职工。2017年4月被告通知原告最后一次劳动合同到期，并以合同到期为由不再续签劳动合同，原告曾找过单位要求订立无固定期限劳动合同，被公司以劳动者已经超过35岁为由予以拒绝，并且发送了致合同到期员工函。被告廊坊荣盛物业徐州分公司在庭审中陈述，原告在计算节假日加班工资的时候，是按照每年11天，三年33天计算，而在前面计算每个月上班24小时的时候并没有扣除节假日，应扣除。原告在上班的时候，工作并不能按照每天12小时计算，原告的工作岗位是门卫，并不需要12小时每时每刻在工作，应考虑其工作的特点、劳动强度及工作有效性，对12小时应予以相应的折算。被告为证明已经向原告支付了加班费，提交了原告自2015年5月至2017年4月的工资明细表，显示工资组成为：标准工资（标准岗位工资730元、标准绩效工资730元、月度标准收入1460元），出勤系数，岗位工资（应发岗位工资），绩效工资（应发绩效工资，绩效调整），加班费，其他补贴，应发工资合计，代扣税基数，代扣工会会费5元，个人所得税0，实际应发工资。经质证，原告对于证据真实性不予认可，是被告单位自行制作，是为了规避加班费制作。被告对于公司发放的格式信函，是针对所有的职工，并且进行协商，达成一致意见后可以签订，并非全部拒绝。原告并没有找被告来签订，而是主动办理工作交接，如果来协商，在劳动待遇达成一致情况下，可以继续续签合同，因此被告不存在违法解除劳动合同的行为。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。用人单位违法解除或终止劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿标准二倍的赔偿金。一、关于被告是否应当支付加班费的问题。加班费是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬。劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告主张实行干12休24小时，一个月干10天休20天的制度，遇节假日亦执行此种工时制度，为节假日加班，故要求被告支付加班费。被告认为，原告执行上述工时制度虽然上班时间超过了8小时，但其并非时时巡逻，可以休息，且存在调班等其他情形，并非严格执行；同时被告也按照原告周末及节假日加班的情况支付了加班费。本院认为，根据原、被告陈述，原告每天上班时间为12小时，时长确实超过了标准工时，但原告所从事的岗位为保安，其工作性质不同于公司一般岗位人员，应当综合考虑其工作强度、岗位劳动特点及工作时间的有效性，不能简单的以时间经过为认定标准；本院认为原告未能举证证明其在工作日存在加班的事实。关于周末及节假日上班，原告确实存在周末及节假日上班的事实，但根据被告提交的工资明细表，被告已经向原告支付了加班费，综上，本院对原告要求被告支付加班费的主张不予支持。二、关于被告应向原告支付赔偿金的数额认定问题。赔偿金按照经济补偿金标准的二倍计算，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资。《江苏省劳动合同条例》第十八条规定，在劳动合同法实施以后，用人单位连续两次订立了固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以签订无固定期限劳动合同。而本案中，原告分别于2014年5月15日、2016年4月14日与被告签订了两次固定期限劳动合同，被告于2017年4月10日向原告发出《致合同到期员工函》，决定不再与原告续签劳动合同，原告也办理了工作交接，现双方的劳动合同终止，但被告违反法律规定并未在合同期满三十日前，书面告知原告可以签订无固定期限劳动合同，并以合同期满为由解除双方之间的劳动关系，确系违法解除劳动关系，应当向原告支付赔偿金，支付经济补偿金的基数为劳动合同终止前十二个月的平均工资，经计算原告的平均工资为2129元，故赔偿金为12774元（2129元/月×3个月×2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第二十九条、第三十一条、第四十四条、第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：一、被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告田树礼支付赔偿金12774元；二、驳回原告田树礼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告廊坊荣盛物业服务有限公司徐州分公司负担（于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判长  刘现伟二〇一七年八月二十一日书记员  尤 丹