四川省南部县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1321民初390号原告：四川豪德科技有限公司,住所地：四川省南充市南部县。法定代表人：韩刚，董事长。委托诉讼代理人：黄定强，四川天普律师事务所律师。被告：何仁举，男，1971年2月8日出生，汉族，住四川省南充市南部县。委托诉讼代理人：邓志军，四川法为律师事务所律师。被告：郑茂强，男，1970年4月4日出生，汉族，住四川省广元市利州区。原告四川豪德科技有限公司（以下简称豪德公司）与被告何仁举、郑茂强股权转让侵权纠纷一案，本院于2017年1月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告豪德公司的委托诉讼代理人黄定强、被告何仁举的委托诉讼代理人邓志军到庭参加诉讼,被告郑茂强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。豪德公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告对持有豪德公司股权转让前的债务2389415.5元及其利息、案件受理费36400元、诉讼保全费10000元承担无限连带责任；2、判令二被告向原告承担违约金500000元；3、本案诉讼费、保全费、公告费、律师代理费由二被告承担。事实与理由：2015年4月27日，豪德公司原法定代表人被告何仁举与豪德公司现法定代表人韩刚签订《企业股权重组协议书》，约定韩刚以930万元收购原豪德公司全部股权，本协议签订前的债务、职工福利、经济往来合同和相关业务合同等均由被告何仁举全权负责承担及处理，否则应向守约方支付违约金50万元。2015年7月31日，原豪德公司股东被告何仁举、郑茂强与豪德公司现法定代表人韩刚及四川南充经济专修学院（担保方）签订《协议》，再次约定股权转让前全部债权债务（除工行600万元贷款外）由被告何仁举、郑茂强承担。股权转让后，原豪德公司股东被告何仁举、郑茂强应承担的债务经人民法院判决由豪德公司支付，并承担相应利息、诉讼费、保全费、代理费等，给原告造成重大损失，故提起诉讼。何仁举辩称，1、原告诉称事实不实，原豪德公司股权价值1300万元，以930万元转让，未包含对外400万元债务；2、豪德公司现法定代表人韩刚应支付被告何仁举330万元，但其仅支付70万元，连同600万元贷款利息30万元，韩刚至今尚欠被告何仁举230万元，在外债务不能清偿，系韩刚根本违约；3、人民法院判决由豪德公司支付的债务尚有一部分未生效，已发生法律效力的裁判文书尚在执行，原告并未实际履行，故债务不能进行追偿，且根据《协议》约定，韩刚应在2015年7月支付被告何仁举款项，故2015年7月之后产生的利息及诉讼等费用应由韩刚承担；4、豪德公司系被告郑茂强在支配、经营，其可以对外借款80万元，但其一直未投入，对公司出现当时的状况具有重大过失，且其未按照协议按比例承担债务，故在对外债务的承担比例上应增加。郑茂强提交书面答辩状辩称，1、郑茂强原系成都市双流热交换厂技术员，偶然认识何仁举后，应何仁举要约以技术入股成立豪德公司，因技术入股在工商局不好注册，遂以技术股折合现金45万元入股，占公司股份30%，该款何仁举已缴纳；2、2011年豪德公司成立至2014年8月停止经营期间，何仁举每月按4000元标准向我支付工资，因工资停发，我遂外出打工，2015年7月左右回南部完成股权转让；3、公司股权重组，公司债务应由公司资产进行偿还。综上，我不应对公司股权转让前的债务及费用承担责任，应驳回原告对我的诉求。本院经审理认定事实如下：2012年1月9日，被告何仁举、郑茂强、王坚（后于2014年退出）出资成立豪德公司。2012年2月16日，何仁举、郑茂强、王坚签订《入股协议书》，载明何仁举出资78万元，出资比例为52%、郑茂强以个人知识产权出资，定价45万元，出资比例为30%、王坚出资27万元，出资比例为18%。2012年12月31日，经豪德公司投资者一致同意，制定《四川豪德科技有限公司章程（修正案）》，载明：公司名称：四川豪德科技有限公司，法定代表人何仁举，经营范围：家用电力器具制造、销售（具体以工商部门核准为准），公司注册资本150万元，认缴货币出资额：何仁举105万元（于2012年1月31日前认缴78万元，于2012年8月31日前持股东王坚转让的股权27万元），占公司注册资本的70%、郑茂强45万元（于2012年7月31日前认缴），占公司注册资本的30%等。2014年3月6日，四川大林勤德房地产土地评估有限责任公司根据豪德公司公司的申请，作出编号：川大林勤德（房）评（2014）字第C045-1、-2、-3、-4号《房地产价格通知书》，载明豪德公司座落河东镇工业园单位自建房/办公楼幢1﹡1-1、/办公楼幢2﹡2-1、/办公楼幢3﹡3-1、/厂房幢1﹡1-1评估价值分别为65.7万元、65.7万元、65.7万元和1157.7万元，合计1354.8万元。2015年1月5日，何仁举、郑茂强签署一份《情况说明》，载明郑茂强还欠追加款（即应当投入投资款而没有实际投入）790599.42元。2015年3月10日，何仁举（甲方）与南充广播广告总公司（乙方）签订《南充电视台广告发布专用合同》，约定：甲方委托乙方于2015年3月10日至2015年3月20日间发布文字广告，广告内容为南部县有企业拥有30亩土地、4300平方米厂房、600平方米办公楼，双证齐全，现征求项目合作伙伴或全盘出售。2015年3月20日，豪德公司原法定代表人何仁举向郑茂强公证送达了《四川豪德科技有限公司董事会通知书》，通知书载明：1、2015年4月5日到公司会议室参加股东会议，研究讨论公司清算事宜及财产处置问题，否则视为放弃对公司的一切处理权（注：即视为对其他股东如何处理公司无异议，包括变卖或改变公司运行方式）；2、投入款790599.42元在收到本通知后十日内投入公司（若不按时投入，导致公司无法正常运行所产生的一切后果，由你全权承担）等。2015年4月27日，何仁举（甲方）、韩刚（乙方）和四川南充经济专修学院、豪德公司（丙方）签订《企业股权重组协议书》，约定：甲方、丙方承诺在本协议签订前其经营活动中所发生的债务（包括原丙方在中国工商银行南部县幸福路支行600万元贷款及利息、职工福利、经济往来合同和相关业务合同）及其应付未付款等由甲方和原丙方全权负责承担及处理，股权重组后的丙方、乙方均不负任何法定连带责任，乙方须按本协议约定向甲方按时、足额支付股权重组价款并办理其他相关手续；本协议期限从双方签字盖章之日起至丙方工商注册登记等手续变更到乙方名下且本协议相应的权利义务全部履行完毕之日止；丙方注册资本为150万元，乙方以930万元（含丙方在中国工商银行南部县幸福路支行600万元贷款在内）的价格对丙方进行股权重组，乙方持有豪德公司95%的股权和股权重组后丙方名下的全部资产（含知识产权），甲方持有豪德公司5%的股权，丙方原股东持有股均为零；本协议约定的股权重组款项由乙方分三次向甲方支付，本协议签订之日起两个工作日内，乙方向甲方支付10万元作为履行本协议的定金（本定金在重组股权款扣减），在甲方收到上述定金之日起三个工作日内，乙方开始登报公示，登报公示时间在法定期满后，即日甲方、丙方负责办理完毕本协议有关的全部股权重组手续，乙方给予积极配合。乙方在股权重组手续办理完毕后三日内，向甲方支付余款320万元。由甲方牵头，乙方全力配合办理完善原丙方在中国工商银行南部县幸福路支行600万元贷款的续贷手续；甲方在丙方的所有股权变更到乙方名下且本协议约定的甲方掌握的涉及丙方的全部资产以及权利（包括印章）移交给乙方之前，丙方的所有权利义务由甲方承担，包括股权转让登记时未发现，日后产生或发现且证明在变更之前导致的，乙方因此受到的损失可以向甲方追偿；本协议所列甲方中一个或多个股东违约，均构成甲方违约，甲方连带向协议各方承担违约责任。因乙方不按时支付本协议约定的条款，每延迟一天，乙方应向甲方支付应付未付日万分之六的违约金，延迟履行达到60日时，甲方有权解除本协议并将本协议约定的定金作为违约金不再退还乙方。本协议签订后，任何一方不按照本协议的约定履行义务（或者陈述、保证、承诺）均构成对于他方违约，违约方应向守约方支付的违约金为50万元人民币等等。2015年6月8日，何仁举（甲方代表）与韩刚（乙方代表）签订《协议书》，载明：豪德公司已于2015年4月27日与韩刚同志签订企业股权重组协议书，要求在2015年5月17日进行股权变更及相关手续移交等，至今韩刚未与公司法人何仁举办理任何相关手续，韩刚已于2015年5月20日指派施工队在豪德公司进行土建工程，在手续未移交之前，建筑施工方出任何安全事故与豪德公司及法人何仁举无关，出现任何事情由韩刚个人承担。2015年7月10日，豪德公司第二届董事会第一次全体会议审议通过的《四川豪德科技有限公司章程》载明：公司法定代表人韩刚，经营范围：家用电力器具制造、销售；服装工艺；食品、饮料加工及销售，公司注册资本150万元，认缴货币出资额：何仁举7.5万元、韩刚90万元、四川南充经济专修学院52.5万元等。2015年7月14日，何仁举、韩刚、郑茂强召开会议并形成如下决议：1、同意吸收韩刚为新股东；2、同意郑茂强向韩刚转让30%的股权45万元，同意何仁举向韩刚转让65%股权97.5万元，股权转让后各股东出资额及比例为韩刚认缴出资额142.5万元，占认缴出资比例95%、何仁举认缴出资额7.5万元，占认缴出资比例5%；3、免去何仁举法定代表人职务，公司股东变更和股权转让后由韩刚担任公司执行董事（法定代表人）职务；4、免去郑茂强监事职务，任命何永胜监事；5、任命何仁举经理职务；6、一致通过公司修改后的章程；7、全权委托何仁举办理工商变更登记事宜等。2015年7月15日，豪德公司制定出修改后的《四川豪德科技有限公司章程（修正案）》，载明：公司法定代表人韩刚，经营范围：家用电力器具制造、销售；食品、饮料加工及销售，公司注册资本150万元，认缴货币出资额：何仁举7.5万元，2012年7月31日前出资、韩刚142.5万元，201,5年12月31日前出资等。并根据前日股东会决议向工商部门申请变更登记。2015年8月4日，工商部门受理了豪德公司提交的变更申请。2015年7月23日，被告何仁举、郑茂强（甲方）与韩刚（乙方）、四川南充经济专修学院（丙方）、工行南部支行（丁方）签订《委托协议》，约定，鉴于商谈豪德公司股权转让事宜，现达成一致：豪德公司名下资产（土地证、房产证）由甲乙丙三方委托丁方暂为保管，期限一个月（到期日2015年8月23日），在此期间，乙方交付甲方182万元后，丁方将豪德公司土地证、房产证交付乙方，否则丁方将豪德公司土地证、房产证交付甲方处置，转股前，乙丙方使用豪德公司公章在银行融资，与原豪德公司股东（何仁举、郑茂强）无任何关系，70万元于转股之前打入何仁举个人账户上，不在182万元之内等。同日，韩刚、何仁举出具《说明》一份，内容为“转让股权后，何仁举虽然有5%股权，但转股后的公司的债权债务与何仁举无任何关系，若一年内，韩刚和四川南充经济专修学院未退还何仁举46.5万元，何仁举自动享受转股后的公司10%的股权，但不承担公司的债权债务。”次日，韩刚、何仁举出具《承诺书》一份，内容为“本次过桥资金600万元所产生利息，由何仁举承担30万元，余下部分由韩刚全部承担。”。2015年7月28日，豪德公司向韩刚发出通知，通知韩刚在7日内付清股权转让余款300万元并重新签订协议。2015年7月31日，被告何仁举、郑茂强（甲方）与韩刚（乙方）、四川南充经济专修学院（丙方及担保方）、工行南部支行（丁方及见证方）签订《协议》，载明：1、2015年9月20日前，乙方未支付甲方转股所得费用现金182万元，则由丙方一定代替乙方支付给甲方，丙方支付给甲方该笔款项后，则丙方拥有乙方在重组后的豪德公司95%的股权；2、乙方承诺剩余的46.5万元在本协议签订之日起一年内支付给何仁举，否则何仁举自动享有重组后的豪德公司的10%的股权，但不承担重组后的公司债权债务；3、若丙方在2015年9月20日之后至2015年9月30日之前也未支付甲方现金182万元，乙方在重组后的豪德公司的所有股权，包括但不限于在重组后的豪德公司所建设的房屋等，全归甲方所有（包括韩刚在甲方公司内所修建的房屋归甲方所有）；4、韩刚于2015年7月31日将40万元打入何仁举个人账户，甲方将豪德公司95%的股权转让给乙方。何仁举收到韩刚40万款当日，将豪德公司法人代表为韩刚的相关变更手续交工商部门变更，并将豪德公司公章、合同章、财务章及相关印鉴章、资质手续资料交由担保方保管，当何仁举收到此款40万元当日，未按上述相关约定办理手续，则甲方承担一切损失，并双倍退还乙方所有交给何仁举所有款项，及韩刚支付的资金利息。并视为豪德公司95%股权转让给韩刚有效；5、股权转让前的全部债权债务（不包括工行南部支行600万元贷款债务）由原何仁举、郑茂强承担，股权转让后的全部债权债务由韩刚承担，韩刚个人签字，盖有豪德公司章的债务由韩刚承担，乙方韩刚不按本协议第1、2条履行，所造成资金利息（按民间借贷利息月息2%计）由担保方承担等。协议签订当日，韩刚向何仁举支付人民币100万元（包括：1、定金10万元；2、施工队入场费20万元；3、银行过桥资金利息30万元；4、股权变更费40万元）。同时，韩刚及韩刚指定的何永胜收到何仁举交付的豪德公司公章、合同章、财务章及相关印鉴章、资质手续。豪德公司股权重组之后，豪德公司因股权重组之前的债务被人民法院判决承担清偿责任，但该义务豪德公司未予履行。另查明，郑茂强在担任豪德公司股东并履行管理职责期间，豪德公司每月应向其支付工资报酬。本院认为，案涉《企业股权重组协议书》虽无原股东郑茂强签字，但该股权重组协议事后得到了郑茂强的追认，是协议双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。关于原告主体是否适格的问题，因股权转让协议只能约束协议双方当事人，其效力并不能及于合同当事人之外的第三人，因此，公司的债权人仍然只能要求公司承担债务，如果公司以公司资产承担了该债务，就直接影响了新任股东的财产权益，新股东要求原股东向公司履行义务，符合股权转让协议中有关原股东承担转让前的股东义务，新股东承担转让后的规定义务的约定，故追偿权应由公司享有，本案豪德公司作为原告提起诉讼，主体资格适格。关于原告能否行使追偿权，因追偿权不仅要求具有法律依据，还应取决于是否已履行。本案中，即或人民法院判决的系股权重组之前的股东应承担的责任依法由股权重组之后的公司承担，但还应具备股权重组之后的公司已承担这一法律事实。而原告仅提供了人民法院的判决和执行文书，对原告是否履行、已履行多少没有提供证据，故其不能行使追偿权。关于被告郑茂强增资未实际履行，应承担较大责任比例的问题：1、郑茂强虽与何仁举达成增资协议，但未就此增资协议形成决议并在登记机关登记载入公司章程；2、郑茂强以技术出资（知识产权）折价45万元实际已由何仁举代为履行了出资义务；3、增资协议系在股权重组之前达成，且股权重组系按注册资本150万元进行的。综上，郑茂强是否增资与原告没有关联，郑茂强是否应承担较大责任比例系与何仁举之间的法律关系，不属于本案处理的范畴。关于是否违约的问题，虽《企业股权重组协议书》约定协议之前的债务、职工福利、经济往来合同和相关业务合同等均由公司原股东负责承担及处理，但也约定股权重组后新任股东须按本协议约定向公司原股东按时、足额支付股权重组价款等，同时约定任何一方不按照本协议的约定履行义务均构成违约，违约方应向守约方支付的违约金为50万元，本案中，当事人签订股权重组协议后又签订有协议，按照后合同系对先合同的合意变更，双方仍有相应的权利和义务，但从原告的举证看，其是否支付股权转让价款没有证据支持，同时对未支付相应价款转为股权也未在工商部门进行变更登记，故双方均有违约，原告主张的违约金本院不予支持。至于被告的其他抗辩意见，与本案处理已无关联，本院不予赘述。综上所述，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告四川豪德科技有限公司的诉讼请求。案件受理费26287元，减半收取计13143.5元，由原告四川豪德科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审判员  王琳琅二〇一七年八月十八日书记员  鲜永清