湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘11民终3714号上诉人（原审被告）：祁阳县第三建筑工程公司，住所地湖南省祁阳县浯溪镇浯溪路194号。法人代表：肖同山，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李巧龙，湖南齐物律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审原告）：周开生，男，汉族，1963年7月25日出生，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：蒋永，湖南博大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱江**，男，汉族，1964年3月11日出生，住湖南省祁阳县。上诉人祁阳县第三建筑工程公司（以下简称三建公司）因与被上诉人周开生、朱江**提供劳务者致害责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2019）湘1121民初1397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。祁阳县第三建筑工程公司上诉请求：1、依法撤销祁阳县人民法院（2019）湘1121民初1397号民事判决，请依法予以改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案在法律关系的认定上，原一审法院作出牵强附会的认定。1.上诉人不是周开生的雇主，朱江**才是周开生的雇主。2.周开生是另一施工队高空作业中导致受伤的，周开生未将实际侵权人作为被告，遗漏必要的诉讼参与人。二、原一审法院对上诉人按非农业户口认定其残疾赔偿金依据不足，其他损失赔偿项目计算标准也过高。周开生辩称，我们认为原审认定事实清楚，应当驳回上诉请求。周开生是由朱江**喊到工地上做事，开始以为朱江**是老板，后来实际上双方是同工同酬的关系。周开生的工资是祁阳县第三建筑工程公司发给朱江**，由朱江**代领转交给周开生。另外，将朱江**列为被告，是为了让朱江**证明周开生在工地上受伤的事情。周开生向一审法院起诉请求：1、依法判定俩被告赔偿原告损失118,647.95元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：祁阳金城房地产开发有限公司因开发“翰林御景”项目，将工程建设发包给三建公司，被告朱江**在该工程从事泥工。2018年6月份，被告朱江**邀请原告跟着他做事，从事吊红砖工种，朱江**与所有泥工班人员共同做事，工资按工作量和工种性质发放。同年7月22日，该工程另一施工队在吊水泥板，因设备存在严重安全隐患，且未能固定，导致水泥柱在高空脱落将正在三建公司工地上吊红砖中的原告右手砸伤，原告随后被送往祁阳县人民医院治疗。同年11月23日，经永州市湘永司法鉴定中心作出鉴定结论，认定原告右手各指掌指关节处2CM疤痕，屈曲畸形，活动受限，功能丧失10分，应钝性外力致右手无名指近节指骨粉碎性骨折，右无名指指伸肌腱部分断裂，构成十级伤残，伤后继续治疗费1200元，伤后休息4个月，1人护理1个月，营养费900元。原告的损失核定如下：1、医疗费：6881.7元；2、住院伙食补助费600元（住院12天×50元/天＝600元）；3、营养费：900元；4、后期治疗费：1200元；5、残疾赔偿金73,396元（36,698元×20年×10%＝73,396元）；6、精神抚慰金：5000元；7、误工费17,962元（按建筑行业标准计算，4个月×53,886元/12个月＝17,962元）；8、护理费5102.25元（按服务行业标准计算，1个月×61,227元/12个月＝5102.25元）；9、鉴定费：1500元；10、交通费：酌情考虑1000元。上述损失合计113,542元。治疗期间，被告三建公司为原告垫付了医药费及现金9066.5元。及后，双方就赔偿问题多次协商未果，原告诉至法院。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，周开生在三建公司承建的“翰林御景”项目工地中做工时受伤，三建公司作为雇主，依法应当承担赔偿责任。三建公司辩称，其与原告周开生不存在雇佣关系，被告朱江**与原告周开生是雇佣与被雇佣的关系，原告在提供劳务受害，其主张权利的对象第一责任人应为被告朱江**，同时原告受伤是另一施工队在高空作业中，固定不牢靠的水泥板滑落造成，该施工队作为实际侵权人，应为本案的被告之一，原告诉请遗漏了必要诉讼参与人，实属程序不当。经查，三建公司将项目工程中的泥工交由朱江**负责，朱江**虽然组织了原告周开生等人施工，但朱江**同时参加劳动，除工资外并未收取额外管理费，故被告朱江**与原告周开生均为被告三建公司雇佣人员，他们之间不存在雇佣与被雇佣关系。原告受伤虽然是另一施工队高空作业不当造成，但根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，原告可以选择三建公司作为赔偿主体，故被告三建公司的辩称理由无事实和法律依据，本院不予采纳。治疗期间，被告三建公司为原告垫付了医药费及现金9066.5元，该笔款项应当予以核减。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决：一、被告祁阳县第三建筑工程公司于本判决生效后十日赔偿原告经济损失104,475.5元（已核减垫付的医药费及现金9066.5元）。二、驳回原告周开生其他诉讼请求。本案受理费347元，由被告祁阳县第三建筑工程公司负担。二审期间，当事人未向法院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致，对原判认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷。现评析如下：一、依据《中华人民共和国侵权责任法》的第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，周开生在上诉人公司的项目工地做工，被工地中另一吊车从事高空作业时滑落的水泥板砸伤，上诉人在二审庭审中认可导致周开生受伤的吊车系其公司的，上诉人主张其将吊车项目分包给另一施工队，但未提供相关证据证实，该吊车在施工过程中导致周开生受伤，上诉人作为吊车的所有权人，应对吊车的致人损害的后果承担责任，因此一审判决上诉人承担周开生的经济损失，符合法律规定，上诉人提出不应承担赔偿责任，遗漏必要诉讼参与人的上诉理由，本院不予支持。二、本案的计算标准。依据最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函，受害人虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。本案中，周开生仅提供了其儿子在城镇的租房合同和合伙合同及朱江**一人的陈述，未能提供其他证据佐证其经常居住地和主要收入来源地为城镇，其伤残赔偿金应按照农村居民人均纯收入标准计算即残疾赔偿金28,186元（14,093元×20年×10%＝28,186元），周开生的损失核定如下：1、医疗费：6881.7元；2、住院伙食补助费600元；3、营养费：900元；4、后期治疗费：1200元；5、残疾赔偿金28,186元；6、精神抚慰金：5000元；7、误工费17,962元；8、护理费5102.25元；9、鉴定费：1500元；10、交通费：酌情考虑1000元。上述损失合计68,332元。治疗期间，三建公司为周开生垫付了医药费及现金9066.5元，三建公司现应该承担59,265.5元。上诉人提出其他损失计算过高，未提证据证实，对于该上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人祁阳县第三建筑工程公司的上诉主张部分成立，应予部分支持;一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，应予改判。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省祁阳县人民法院（2019）湘1121民初1397号民事判决；二、上诉人祁阳县第三建筑工程公司于本判决生效后十日赔偿被上诉人周开生经济损失59,265.5元（已核减垫付的医药费及现金9066.5元）；三、驳回被上诉人周开生其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费347元，由祁阳县第三建筑工程公司负担173元，由周开生负担174元。二审案件受理费347元，由祁阳县第三建筑工程公司负担173元，由周开生负担174元。本判决为终审判决。审 判 长 唐向东审 判 员 刘久平审 判 员 周文静二〇一九年十二月二十六日法官助理 陈 楠书 记 员 陈奕静附相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身侵害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条例规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，因其增加生活所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人的生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。