甘肃省平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0802民初3183号原告：张某1，住甘肃省平凉市。委托诉讼代理人：刘某，甘肃晨东律师事务所律师。被告：张某2，住甘肃省平凉市。委托诉讼代理人：王某，甘肃璞义律师事务所律师。原告张某1与被告张某2农村建房合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某1及其委托诉讼代理人刘某，被告张某2及其委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程机械费46569.36元、设备材料费100214.33元、措施项目费79153.05元、利润59732元，共计285308.74元。审理中原告对工程机械费变更为46563.79元，对措施项目费变更为70518.73元，对利润变更为39609.32元；增加诉讼请求为被告支付管理费87529.53元、鉴定费10000元。以上未变更、变更和增加的各项费用共计354435.70元。2.被告承担案件受理费。事实和理由：2014年10月28日，原、被告签订工程承包合同，被告将位于××区框架楼房工程发包给原告承建。合同约定承包方式为包工不包料，人工费每平米475元，并约定了按进度在主体工程竣工后支付60%，验收后支付95%，留5%的质保金在一年后无质量问题即一次性付清。合同履行中，双方将原合同约定修建二层楼房变更为三层。2015年6月工程竣工后，同月17日被告验收工程后出具了验收协议并付工程款267000元，原告索要下欠工程款无果。2015年，原告为此起诉至平凉市崆峒区人民法院。审理中，法院根据双方当事人的意见委托平凉市崆峒区价格认证中心对工程涉及的人工费进行了鉴定，并出具了鉴定结论。鉴定意见在确定人工费483537.82元的同时，还表明该工程包含诸如机械费、设备材料费、措施项目费、企业管理费、利润等费用。2016年10月28日，崆峒区人民法院作出（2015）崆民初字第2130号民事判决书，判决被告支付原告人工费31547.79元。该判决理由部分认为，张某1起诉及申请鉴定时只主张人工费，本案只解决双方间的纯人工费。对于鉴定机构在出庭时指出任何工程除人工费外还包括机械费、材料费，而张某1要求张某2支付时，被法院告知另外解决。因原告起诉的各项费用构成工程造价的一部分，所以为原告的工程款。被告承担了人工费未承担其他费用，现提起诉讼。被告张某2辩称，1、原告不具备建筑工程施工资质，而承建被告三层楼房，双方签订的承包合同为无效合同。根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，原告在不具备建筑工程施工资质的情况下，与被告签订承包合同修建三层楼房，双方间签订的合同为无效合同，原告应承担合同无效的主要过错责任。2、原告为被告施工的工程质量严重不合格至今没有验收，被告对原告尾留工程进行了施工，原告的请求没有法律依据。原告为被告修建的房屋不按技术人员的指示施工，导致三楼大梁、二楼楼梯踏步坡梁断裂，二楼西南侧屋顶误差10公分，给被告造成了巨大的经济损失。原告施工的工程至今没有验收，其请求被告支付相关费用没有法律依据。3、原告承包被告楼房施工为包工不包料，原告要求被告支付工程机械费和设备材料费，不能成立。原告施工中，所有的施工材料均由被告购买，原告只是提供人工修建，答辩人只能支付人工费。施工中机械设备也是被告自己提供，并支付了相关费用。原告在第一次起诉被告后，崆峒区人民法院作出了（2015）崆民初字第2130号民事判决书中原告承认“机械费与他们没有关系”、“供料是甲方（被告）的责任，与他没有关系。”故原告请求的工程机械费、设备材料费，不能成立。4、原告承包该项工程时没有资质，要求被告支付措施项目费和利润费没有取费依据，应当驳回。根据《建设工程工程量清单计价规范》的相关规定，按照建设单位施工计算造价的，应当按照施工单位的资质等级确定工程造价的取费标准。原告请求的项目措施费、利润等是工程造价的一部分。因修建房屋时原告是不具备资质的施工主体，根据（2015）崆民初字第2130号农村建房合同纠纷案件审理中，鉴定人高双利出庭接受质询时意见，“没有资质的企业对鉴定汇总表中二至七项没有取费依据”，而原告要求被告支付的项目措施费和利润等费正是鉴定汇总表中的第二项和第四项。同时被告修建房屋时承包方式为包工不包料，被告没有将全部工程承包给原告，故被告只是向原告支付人工费，其他费用不应支付。原告请求被告的项目措施费和利润等没有事实和法律依据。5、被告已经向原告多支付人工费15026.7元，应予返还。2015年5月27日，被告支付砌砖、内外墙人工费68020.4元，而崆峒区价格认证中心出具的崆区价认字（2016）第55号《关于崆峒区索罗乡街道张某1承建的三层楼人工费的价格认定结论书》中工程计价表第4页鉴定出普通抹灰工程（即内外墙粉刷）的人工费25648.3元，原告应当将被告多支付的15027元人工费，予以返还。以上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，并要求原告返还被告多支付的15026.7元人工费。经审理本院认定事实如下：2014年10月28日，原、被告签订农村建房承包合同，被告将欲承建的位××区框架楼房工程发包给原告承建。合同约定以包工不包料形式承包给原告所有人工费部分，二层框架结构工程每平方米人工费475元，合同还约定了工程质量要求、付款方式、双方责任等。合同履行中，双方变更修建二层楼房为三层楼房。2015年6月，工程竣工被告在支付原告部分工程款后，原告以被告还有316749.38元工程款、违约金127252元未付，遂与被告酿成纠纷起诉到本院。审理中，根据原告的申请，本院曾委托平凉市崆峒区价格认证中心对涉案房屋人工费进行鉴定，在该单位出具鉴定意见后，本院即庭审并于2016年10月28日作出（2015）崆民初字第2130号民事判决书。在该判决书中载明的证据出示质证部分，被告出示2014年10月28日王文亮收条，以证明开挖地基的铲车费41000元，原告质证认为“他承包的是人工费，机械费与他们没有关系”。被告出示混凝土送货单53页，以证明拉混凝土521立方，价格鉴定580多立方，商混多鉴定了人工费，原告质证认为“供料是被告的责任，与他没有关系”。鉴定人高双利出庭接受质询时证实“任何工程均包括人工费、机械费及材料费等基本费用，没有资质的企业对鉴定汇总表中二至七项没有取费依据”；“原告提出本工程存在管理，是否应当收取管理费无法确定”；“材料费中包括辅助材料，辅助材料没有计入鉴定结论的人工费中”。在该判决理由部分本院认为，“原告没有国家规定的建筑工程施工资质而承建被告的三层楼房违反法律规定，认定双方签订的农村建房合同为无效合同；对于鉴定机构人员在出庭时指出任何工程除人工费外，还包括机械费即材料费问题，而张某1要求张某2支付其它两项费用，本院告知另行解决”。最后判决被告支付原告人工费31547.79元及他项，该判决书已生效。现原告以被告支付工程机械费、设备材料费、措施项目费等为请求提起诉讼。审理中，原告申请对其承建的被告工程的工程机械费、设备材料费、措施项目费、利润、管理费（无资质）进行鉴定，经征得双方当事人同意，本院案委托甘肃和盛资产评估有限责任公司于2019年1月30日做出资产评估报告，其意见崆峒区索罗乡街道（原烟站）三层框架结构楼房工程造价的机械费为46563.79元、设备材料费为833491.76元、措施项目费为70518.73元、利润为39609.32元、管理费（无资质）为87529.53元。以上事实，原告在庭审中出示了本院（2015）崆民初字第2130号生效民事判决书、甘肃和盛资产评估有限责任公司收取鉴定费的凭据，经被告质证，无异议。对于原告出示的甘肃和盛资产评估有限责任公司甘和盛评报字（2019）第009号资产评估报告，以证明原告各项请求来源于该鉴定报告。被告质证陈述意见时要求鉴定人员出庭接受质询，鉴定人员遂接受了双方当事人的质询。其中，被告质询时发问：你做评估时按照施工企业几级资质进行评估或造价的？鉴定人员回答：不是按照工程企业而是按照工程三级企业类别计算的。被告遂发表的质证意见认为，1、该鉴定机构没有工程造价审定的资格，且未向主管部门备案。同时鉴定人不是司法厅备案的司法鉴定人员。因此，鉴定结论不符合法律规定。2、甘和盛评报字（2019）第009号资产评估报告与（2015）崆民初字2130号判决书采信的崆区价认字（2016）55号价格认定结论书冲突。3、本案是个人的施工行为不是企业的施工行为，套用企业施工资质的定额计价不适合本案。以上，被告认为，该鉴定结论不能作为本案的证据使用。对于被告出示，1、农村建房合同、本院（2015）崆民初字第2130号生效民事判决书、收条。原告质证认为，这些证据在原判决中已确认，但不能达到被告的证明目的。2、崆区价认字（2016）55号价格认定结论书及复函，以证明原告属于没有资质的施工主体，对鉴定结论汇总表中二至七项没有取费依据。原告质证认为，该证据不能达到被告的证明目的。第一次鉴定是人工费的鉴定，鉴定结论对工程造价反映很全面，针对原告提出的人工费、机械费等，其申请了第二次鉴定，并不是对原鉴定结论有异议才提出的。3、照片10张，以证明原告修建的工程存在严重的质量问题。原告质证认为，该照片反映的事实，不能成立。4、支付人工费收据，以证明被告多支付人工费的事实。原告质证认为，该部分费用已在前一份生效判决中进行了裁判。以上证据，经本院审查，对当事人无异议的证据，以及双方当事人出示的（2015）崆民初字2130号民事判决书、原告出示的鉴定费凭据、被告出示的农村建房合同、收条、支付人工费条据，本院予以采信。对于原告出示的甘和盛评报字（2019）第009号资产评估报告及鉴定人员的证言、被告出示的照片10张，本院予以部分采信。本院认为，原告请求被告支付的各项费用应否得到支持，是本案的焦点问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本院（2015）崆民初字第2130号生效民事判决书，以原告没有建筑工程施工资质承建被告三层楼房，其行为违反《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定的第一条，以及国务院、建设部关于农村建房的相关规定，认定双方间签订的农村建房合同为无效合同，双方均有过错，应各自承担相应的损失。原告请求的各项支付费用，以甘和盛评报字（2019）第009号资产评估报告为主要依据。但是根据双方签订的农村建房合同，原告在修建被告楼房中承包的是人工费，原告在本院（2015）崆民初字第2130号生效民事判决书载明的陈述中，“他承包的是人工费，机械费与他们没有关系”，“供料是被告的责任，与他没有关系”，而鉴定人高双利出庭接受质询时证实“任何工程均包括人工费、机械费及材料费等基本费用，没有资质的企业对鉴定汇总表中二至七项没有取费依据”；“原告提出本工程存在管理，是否应当收取管理费无法确定”。同时甘肃和盛资产评估有限责任公司在本案出庭接受质询中陈述到本次鉴定结论不是按照工程企业而是按照工程三级企业类别计算的，可在本院查明的事实中，原告为无资质的施工个人，不具备企业等级或企业类别。以上，证据间能够形成证据锁链相互印证，足以证明原告要求被告支付的费用，不符合法律规定和行业实际，故本院不能支持原告的请求。另外，被告在抗辩中要求原告返还多支付的人工费，但其并未提出反诉请求，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告张某1的全部诉讼请求。案件受理费5580元，由原告张某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审 判 长  白晓东人民陪审员  秦正义人民陪审员  熊 勇二〇一九年十二月十五日书 记 员  杜 健