江苏省南通市崇川区人民法院民 民 事 判 决 书(2017)苏0602民初2929号原告：兴业银行股份有限公司南通分行，住所地南通市崇川区工农路249号。主要负责人：周浩，行长。委托诉讼代理人：李垚，北京大成（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周峰，北京大成（南通）律师事务所律师。被告：诚和企画（南通）工艺饰品有限公司，住所地：南通市通州区西亭镇工业园（亭南村）。法定代表人：石绍芳，董事长。被告：何振钟，男，1969年12月10日生，汉族，住江苏省通州市。被告：高世平，女，1973年7月13日生，汉族，住江苏省通州市。原告兴业银行股份有限公司南通分行(以下简称兴业银行南通分行)与被告诚和企画（南通）工艺饰品有限公司(以下简称诚和公司)、何振钟、高世平借款合同纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用简易程序，于2017年7月10日公开开庭审理了本案。原告兴业银行南通分行的委托诉讼代理人周峰，被告何振钟到庭参加诉讼。被告诚和公司、高世平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告兴业银行南通分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告诚和公司偿还原告借款本息9934381.51元，其中本金980万元，利息、罚息(含复利)人民币134381.51元（利息、罚息、复利暂算至2017年3月29日，2017年3月30日起按流动资金借款合同约定计算标准及方式计算利息及其他应付款项直至实际给付之日止）以及原告为实现债权而支出的律师代理费19万元。2.判令被告何振钟、高世平对被告诚和公司的第一项中的全部债务承担连带责任。3.判令原告有权以被告诚和公司所有的南通市通州区西亭镇亭南村XX组的房产及国有土地使用权为其在原告处发生的所有债权（担保最高本金限额为人民币985万元）折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。4.本案诉讼费用、诉前保全费由三被告共同承担。诉讼过程中，原告申请撤回要求三被告承担律师代理费19万元的诉讼请求。事实和理由：原告兴业银行南通分行系经国家批准设立的商业银行在南通设立的分行，被告诚和公司安排各被告分别与原告签订了多份担保协议为其与原告在一定期限内发生的债务提供担保，具体为：原告与何振钟、高世平签订《最高额保证合同》，约定由被告何振钟、高世平对被告诚和公司在2016年8月16日至2017年7月10日期间在原告处发生的所有债权（担保最高本金限额为人民币985万元）提供连带责任保证担保。原告与被告诚和公司签订《最高额抵押合同》，约定由被告诚和公司以其所有的南通市通州区西亭镇亭南村XX组的房产及国有土地使用权为其在原告处发生的所有债权（担保最高本金限额为人民币985万元）提供抵押物担保。在上述担保合同约定的担保期限内，原告与被告诚和公司发生如下借款：2015年5月29日，原告与被告诚和公司签订了《流动资金借款合同》,借款金额为人民币980万元，借款期限为2016年8月17日至2017年8月16日，借款利率定价基准利率乘以1.15，逾期罚息利率为借款利率上浮50%。上述借款合同还约定借款人应当按本合同约定按时足额偿还借款本息，若借款人到期未按时足额偿还借款本息，贷款人有权要求借款人偿还借款本息并承担违约责任，同时，借款人应当承担原告实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用）承担。签署上述协议后，原告已如约发放了借款款项，但被告诚和公司发生资信状况恶化，丧失还款能力的情况，原告已依约宣布提前到期。截止2017年3月29日，被告诚和公司尚余本金、利息、罚息（含复利）合计9934381.51元未还。为维护自身的合法权益不受侵犯，原告依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定向本院提起诉讼，提出如上诉讼请求。被告诚和公司、高世平未应诉答辩。被告何振钟辩称，对原告诉称事实及诉讼请求均无异议，希望与原告调解。原告兴业银行南通分行围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因被告诚和公司、高世平未应诉答辩亦未提供反驳的证据，被告何振钟对原告提供的证据均无异议，本院对原告兴业银行南通分行提供的最高额保证合同、最高额抵押合同、他项权证书、流动资金借款合同、借款借据、欠款明细单、委托代理合同、律师费发票等证据经审查后予以确认。根据双方庭审陈述及上述证据，本院确认以下事实：2016年8月16日，债权人兴业银行南通分行与保证人何振钟、高世平签订了一份编号为11200N7016010A001的《最高额保证合同》，载明，为确保债权人与债务人诚和公司在一定期限内连续发生的债务的清偿，保证人自愿为债务人与债权人发生的债务提供连带责任保证。“债权人与债务人发生的债权”包括债权人与债务人因本外币借款、拆借、贸易融资(信用证开证、信托收据、打包贷款、出口押汇、出口托收押汇和进口押汇)、承兑、贴现、票据回购、担保(包括独立保函和见索即付保函以及备用信用证等)等融资业务而形成的债权(含本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等)。“债权人实现债权的费用”，是指债权人采取诉讼，仲裁等方式实现债权所支付的诉讼(仲裁)费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。本合同项下被保证担保的债权为债权人与债务人在保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额下的所有债权。保证额度有效期自2016年8月16日至2017年7月10日止。本合同项下保证的债务的发生日必须在保证额度有效期内，每笔债务到期日可以超过保证额度有效期的到期日，即不论债务人单笔债务的到期日是否超过保证额度有效期的到期日，保证人对被保证的债务都应承担连带保证责任。本合同项下的保证最高本金限额为人民币985万元。在该最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，保证人对该最高本金限额项下的所有债权余额(含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等)承担连带保证责任。保证人在本合同项下承担连带保证责任。债务人无论何种原因未按主合同约定履行到期应付的债务(包括但不限于债权人因债务人或保证人违约而要求提前收回的债务)，保证人都应按照本合同约定履行连带保证责任。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带保证责任。主债务履行期届满，债务人未按主合同约定按期还款付息的，保证人按约承担连带清偿责任。主债务履行期间，债权人依照主合同约定，宣布主债务履行期提前届满的，保证人对提前到期的主债务及其他保证范围内的债务承担连带清偿责任。本合同项下的保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金额项下的所有债权余额，包括本金、利息(含罚息、复利)、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。债权人因准备、完善、履行或强制执行本合同或行使本合同项下的权利或与之有关而发生的所有费用和支出(包括但不限于律师费用、诉讼或仲裁费用等)均构成被担保债权的一部分。本合同项下每笔债务的保证期间均为两年，自每笔主债务履行期限届满之日起计。若主合同项下还存在其他担保，则保证人对债权人承担的担保责任不受其他任何担保人所提供的担保的影响，也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以债权人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提。如主合同项下还存在其他担保(包括但不限于保证、抵押、质押、备用证及其他任何形式的担保)，保证人同意，债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位(包括该担保物是由债务人提供的情况)，债权人与任意抵押人/出质人(包括该抵押人/出质人为债务人本人的情况)可以协议变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，债权人即使作出上述行为，保证人仍自愿依据本合同承担全部保证担保责任。当主债务人未依约履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否有其他担保(包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用证及其他任何形式的担保方式)，债权人有权直接要求保证人承担担保合同项下全部保证责任，无须先行使其他担保权利。保证人自愿放弃要求债权人先履行债务人提供物的担保的抗辩以及其他一切担保法以及物权法上针对债权人的抗辩。如债务人违反主合同的约定(包括但不限于债务人未按主合同约定使用融资资金)，均不影响保证人的保证责任，保证人不以此为由要求减轻或免除保证责任。2016年8月16日，抵押权人兴业银行南通分行与抵押人诚和公司签订了一份编号为11200N7016010B001的《最高额抵押合同》，载明，为确保抵押权人与债务人诚和公司在一定期限内连续发生的债务的清偿，抵押人自愿以自有财产向抵押权人提供担保。“债权人与债务人发生的债权”包括债权人与债务人因本外币借款、拆借、贸易融资(信用证开证、信托收据、打包贷款、出口押汇、出口托收押汇和进口押汇)、承兑、贴现、票据回购、担保(包括独立保函和见索即付保函以及备用信用证等)等融资业务而形成的债权(含本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等)。“债权人实现债权的费用”，是指债权人采取诉讼，仲裁等方式实现债权所支付的诉讼(仲裁)费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。本合同项下抵押担保的债权为债权人与债务人在抵押额度有效期内签订的主合同项下的所有债权。抵押额度有效期自2016年8月16日至2019年8月16日止。本合同项下抵押物担保的债务的发生日必须在抵押额度有效期内，债务到期日可以超过抵押额度有效期的到期日，即不论债务人单笔债务的到期日是否超过抵押额度有效期的到期日，抵押人承诺以本合同项下的抵押物对抵押最高本金限额项下所有的债权都应承担担保责任。本合同项下的抵押最高本金限额为人民币985万元。在该最高本金限额内，不论抵押权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额(含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等)。抵押人自愿以房地产设定抵押，抵押物详细情况见“抵押物清单”。抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、代位权、附和物、混合物、加工物的孳息以及因抵押物毁损、灭失或被征收而产生的保险金、赔偿金、补偿金。抵押物担保的范围为抵押额度有效期内发生的在抵押最高本金限额项下的所有债权余额（包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等）。所附抵押物物清单中记载的抵押物物为坐落于南通市通州区西亭镇亭南村XX组X-X幢的房地产。2016年8月27日，上述抵押房地产办理了抵押登记，证号为通州区不动产证明第0001698号。2016年8月17日，贷款人兴业银行南通分行与借款人诚和公司签订了一份编号为11101N7016010的《流动资金借款合同》，载明借款金额为人民币980万元，借款用途为周转。借款期限为1年，自2016年8月17日至2017年8月16日止。一次性放款的，放款日以借款借据、借款凭证所记载的实际发放日为准，如实际发放日迟于前款记载的借款发放日，则借款到期日相应顺延。借款利率按定价基准利率×1.15确定。定价基准利率按央行人民币贷款基准利率一年期限档次执行。借款利率采用浮动利率，根据实际发放日定价基准利率和定价公式确定借款利率，借款期间利率不变。利率调整日按月浮动周期执行，自借款实际发放日起每满一个周期的对应日为合同利率调整日，当月无对应日的以该月最后一天为对应日。借款每日应计利息=当日借款余额×日利率。日利率与年利率的换算按照中国人民银行规定和国际惯例执行。本合同借款约定每月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日结清其余本息。如借款人未按本合同约定的用途使用借款，贷款人有权对被挪用的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮100%；借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，即借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。同一笔借款既逾期又未按合同约定用途使用的，罚息利率按较高者计算。借款利率采用固定利率的，则罚息利率也为固定利率；借款利率采用浮动利率的，则罚息利率也为浮动利率，其浮动周期与借款利率浮动周期一致。罚息和复利的计收方式按照本合同约定的借款利息偿还方式执行。下列合同为本合同的担保合同：编号11200N7016010A001的《最高额保证合同》，担保方式为保证，担保人为何振钟、高世平；编号11200N7016010B001的《最高额抵押合同》，担保方式为抵押，担保人为诚和公司。本合同生效后，借款人和贷款人双方均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行合同约定的义务的，应当承担相应的违约责任。借款人未按本合同约定用途使用借款、未按约定方式进行借款资金支付等未履行本合同任一条款约定的，贷款人有权采取下列一项或几项措施，其中包括单方决定全部或部分债务提前到期；单方终止本合同，要求借款人清偿到期或未到期的借款本金及利息并支付或赔偿相关损失；要求借款人支付逾期罚息，要求借款人支付未付利息的复利；提起诉讼或仲裁要求借款人清偿借款本息，债权人实现债权的费用由借款人承担。“债权人实现债权的费用”，是指贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼(仲裁)费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。2016年8月17日原告兴业银行南通分行向诚和公司发放贷款980万元，借款借据中载明的借款用途为周转，月利率为4.168750‰，期限为2016年8月17日至2017年8月16日。合同签订后，被告诚和公司仅支付了部分贷款利息，自2016年12月31日之后未再偿付借款利息。2017年2月20日，原告兴业银行南通分行向诚和公司发出《宣布贷款提前到期通知书》，载明：2016年8月17日签订的编号为11101N7016010的《流动资金借款合同》，根据约定原告宣布借款合同项下贷款于2017年2月20日提前到期，并要求诚和公司在2017年2月20日归还拖欠贷款本金980万元、利息84384.89元，若未在规定期限内还款，有权按合同约定计收逾期利息、罚息，并采取法律措施，实现债权的费用由违约方支付。诚和公司已收到该通知书，并在通知书上盖章予以确认。截止2017年2月20，诚和公司尚欠原告贷款本金980万元，利息84384.89元未能偿还，其余担保人亦未承担保证责任。本院认为，案涉最高额保证合同、最高额抵押合同、流动资金借款合同均系各方当事人的真实意思表示，双方之间形成借款、保证及抵押物担保合同关系，上述合同未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。抵押物业已办理抵押登记，抵押权已依法设立。合同签订后，兴业银行南通分行依约向被告诚和公司发放了贷款，被告诚和公司未能偿还全部贷款本息，是引起本案纠纷的原因，应由其承担相应的民事法律责任。各保证人、抵押人亦应按照合同约定履行担保责任，故对原告要求保证人何振钟、高世平承担保证责任，并就抵押物优先受偿的诉讼请求，本院依法予以支持。诉讼过程中，原告申请撤回要求三被告承担律师代理费19万元的诉讼请求，系原告对其自身权利的自行处分，本院依法予以照准。本院按被告何振钟、高世平提供的送达地址送达开庭传票等法律文书，但其经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，亦未应诉答辩，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告诚和企画（南通）工艺饰品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还原告兴业银行股份有限公司南通分行借款本金980万元。二、被告诚和企画（南通）工艺饰品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告兴业银行股份有限公司南通分行案涉借款本金至2017年2月20日止的利息84384.89元，自2017年2月21日起至被告实际偿还之日止的罚息、复利分别以借款本金980万元、利息84384.89元作为计算基数，按照中国人民银行人民币贷款一年期基准利率的1.725倍（1.15×150%）标准计算。三、对于上述一、二项被告诚和企画（南通）工艺饰品有限公司应履行的判决义务，原告兴业银行股份有限公司南通分行有权以本案所涉抵押物，即坐落于南通市通州区西亭镇亭南村XX组XX-X幢的房地产折价或以拍卖、变卖所得价款在抵押登记的优先顺位及债权数额范围内优先受偿。四、被告何振钟、高世平对于上述第一、二项判决义务的履行承担连带责任，承担保证责任后，有权依本判决在其承担保证责任的范围内向被告诚和企画（南通）工艺饰品有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41273元(已减半)，保全费5000元，合计人民币46273元，由被告诚和企画（南通）工艺饰品有限公司、何振钟、高世平共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费82546元（开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号46×××655）。代理审判员  丁睿智二○二○一七年八月三日书 记 员  周 超