山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁03民终1863号上诉人（原审被告）：张贞奎，男，1961年7月23日出生，汉族，住山东省淄博市淄川区。被上诉人（原审原告）：梁传安，男，1963年4月23日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：侯卫东，山东大地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈作才，山东大地人律师事务��律师。原审被告：淄博泰宏喷胶棉有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区双杨镇小屯村。法定代表人：张京亮，经理。上诉人张贞奎因与被上诉人梁传安、原审被告淄博泰宏喷胶棉有限公司劳动争议一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2017）鲁0302民初764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。张贞奎上诉请求：撤销一审判决，诉讼费由被上诉人梁传安负担。事实与理由：上诉人无营业执照属于非法用工，不应根据《工伤保险条例》的规定对被上诉人进行工伤认定及赔偿，另外，被上诉人4月份工资已支付，5月份工资表根据对其考勤已制成，被上诉人未签字领取。梁传安辩称，上诉人张贞奎的上诉主张无事实及法律依据，一审判决正确。梁传安向一审法院起诉请求：解除原、被告之间的劳动关系，被告支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、生活费、一次性赔偿金、交通费共计72233.00元，支付2015年5月份工资3500.00元，支付经济补偿金5850.00元。一审法院认定事实：被告泰宏公司于2013年1月将设备厂房租赁给被告张贞奎经营，2013年2月28日泰宏公司被吊销营业执照。2015年5月30日，原告梁传安在被告泰宏公司工作过程中不慎被机器绞伤右手，于2015年5月30日至2015年7月11日在淄博延强医院住院治疗42天。2015年11月3日，原告向淄川区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2016年1月15日，淄川区人力资源和社会保障局作出川人社工决字[2016]5号认定工伤决定书，认定梁传安所受伤害为��伤。2016年3月7日，淄博市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，认定梁传安劳动功能障碍程度为十级。2016年7月18日，梁传安向淄川区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求与泰宏公司解除劳动关系，并要求泰宏公司支付各项工伤保险待遇和2015年5月的工资。2016年8月16日，淄川区劳动人事争议仲裁委员会作出川劳人仲案字[2016]第484号仲裁裁决书，裁决泰宏公司支付梁传安一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资和2015年5月工资共计106450.34元。泰宏公司因对梁传安的工伤认定不服，于2016年8月12日向淄川区人民政府提出行政复议申请，请求撤销淄川区人力资源和社会保障局作出的川人社工决字[2016]5号认定工伤决定书。被告泰宏公司于2016年9月12日向本院起诉，要求不支付原告各项待遇。淄川区人民政府经审查认为泰宏公司在2013年2月28日被工商管理部门吊销营业执照后用工，属于非法用工，不应依据《工伤保险条例》的规定进行工伤认定，据此于2016年10月31日作出川政复决字[2016]17号行政复议决定书，撤销淄川区人力资源和社会保障局作出的川人社工决字[2016]5号认定工伤决定书。法院于2016年12月8日作出（2016）鲁0302民初3384号民事判决书，判决泰宏公司不支付梁传安一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资和工资共计106450.34元，现该判决已发生法律效力。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”，第二十六条：“下列劳动合同无效或者部分无效：（三）违反法律、行政法规强制性规定的。”之规定，被告泰宏公司在2013年2月28日营业执照被吊销后不具备合法的经营资格，不具备《中华人民共和国劳动合同法》所规定的用人单位的主体资格，其与梁传安之间属无效劳动合同关系。依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条第一款之规定，泰宏公司在营业执照吊销期间录用原告梁传安从事劳动，属非法用工，应依照《工伤保险条例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，对非法用工中原告受到的事故伤害给予一次性赔偿。被告泰宏公司经法院合法传唤拒不到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩意见及相关证据，视为放弃抗辩的权利。泰宏公司将厂房设备租赁于被告张贞奎经营，张贞奎实际仍以泰宏公司的名义继续生产、经营，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条之规定，被告张贞奎应承担连带赔偿责任。关于原告主张的各项待遇和项目，认定如下：1、医疗费，原告主张的医疗费866.34元系其因事故伤害的实际支出，予以认定；2、住院伙食补助费，原告住院42天，按照每天12.00元计算，计款504.00元；3、护理费，原告住院42天1人护理，护理费参照护工标准每天80.00元计算，计款3360.00元；4、生活费，依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条之规定，原告主张的住院期间生活费按照淄博市2015年度月平均工资4680.00元计算42天，计款9037.00元；5、交通费，结合原告就诊等实际情况，法院公平合理地认定为420.00元；6、一次性赔偿金，原告伤情鉴定为十级，依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条之规定，应按照淄博市2015年度职工年平均工资56163.00元计算1倍，计款56163.00元；7、2015年5月工资，被告主张拖欠原告15天工资1600.00元，但未提供考勤表证实原告的出勤天数，且其提供的2015年5月工资表中原告的工资一栏没有原告签字，对此不予认定，对原告主张的月工资3500.00元予以支持。8、经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条：“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”及第四十六条第（一）项之规定，被告泰宏公司应支付原告梁传安相应的经济补偿。关于经济补偿金的数额，原告主张工作年限为自2014年3月至2015年5月，月工资3900.00元，被告有异议，但未提供反驳证据，对原告的主张予以支持。经济补偿金计款5852.00元（3900.00元/月×1.5个月）。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十十六条、第四十六条、第九十三条、第九十四条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决为：一、被告淄博泰宏喷胶棉有限公司支付原告梁传安医疗费866.34元、住院伙食补助费504.00元、护理费3360.00元、生活费9037.00元、交通费420.00元、一次性赔偿金56163.00元；二、被告淄博泰宏喷胶棉有限公司支付原告梁传安2015年5月份工资3500.00元；三、被告淄博泰宏喷胶棉有限公司支付原告梁传安经济补偿金5850.00元；以上三项合计79700.34元，于判决生效后十日内履行；四、被告张贞奎对上述第一、二、三项承担连带责任；五、驳回原告梁传安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告淄博泰宏喷胶棉有限公司、张贞奎负担。二审中双方当事人均未提交新证据。本院认为，本案一审判决系依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》认定上诉人张贞奎与原审被告淄博泰宏喷胶棉有限公司对被上诉人梁传安承担赔偿责任，上诉人主张本案系依据《工伤保险条例》规定对被上诉人进行了工伤认定及赔偿，与本案客观事实不符。上诉人主张应按照对被上诉人2015年5月份实际考勤发放该月工资，但在一、二审中均未提交有效证据证实其主张成立。因此，上诉人上诉主张无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人张贞奎负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭东辉审 判 员  胡晓梅审 判 员  郭 鹏二〇一七年八月十五日代理书记员  巩俊杰