重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终3995号上诉人(原审被告):王平,女,1979年10月3日出生,汉族。委托诉讼代理人：张思强，重庆百君律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:熊永祝,女,1971年3月15日出生,汉族。委托诉讼代理人：代红静，重庆扬义律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱彦熹，重庆扬义律师事务所律师。原审被告:中国人寿财产保险股份有限公司重庆市分公司,住所地重庆市渝中区筷子街2号第二十一层，统一社会信用代码91500103573437066C。负责人：刘明玖，总经理。委托诉讼代理人：王斌，男，该公司职工。原审被告:赵庆,男,1973年5月19日出生,汉族。原审被告:重庆晁唯译食品有限公司,住所地重庆市渝北区龙塔街道荷塘路88号附26号枫华居2幢-1-1，统一社会信用代码915001126689246768。法定代表人：王平。原审被告：熊岗，男，1985年1月1日出生,汉族。上诉人王平因与被上诉人熊永祝，原审被告中国人寿财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称人寿财产保险重庆公司）、重庆晁唯译食品有限公司（以下简称晁唯译公司）、赵庆、熊岗机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院(2015)中区法民初字第14666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了询问审理。上诉人王平的委托诉讼代理人张思强，被上诉人熊永祝的委托诉讼代理人代红静、朱彦熹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王平上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。本案一、二审诉讼费用由熊永祝负担。事实和理由：1、一审认定事实错误。一审认定的残疾扶助器具费过高。2、一审按照40716元计算误工费没有事实依据。3、一审判决支持熊永祝前5年的假肢费用103600元没有法律依据。4、一审判决35000元精神抚慰金过高。熊永祝辩称，王平对一审所采信的鉴定报告并无异议，一审采信该鉴定报告并无不当。熊永祝在发生事故之前在两家公司打工，两份工作都属于服务行业，一审按照行业标准计算误工费合理。熊永祝前5年的假肢已经安装，金额以实际产生的发票为准，一审认定事实清楚。一审根据熊永祝的伤残等级确定35000元的精神损害抚慰金合理合法。人寿财产保险重庆公司书面述称，原审判决认定事实基本正确，同意王平的上诉请求。人寿财产保险重庆公司仅在剩余保险限额内承担赔偿责任。赵庆、晁唯译公司、熊岗未出庭陈述意见。熊永祝向一审法院起诉请求：1、熊岗、晁唯译公司、王平、赵庆、人寿保险重庆公司赔偿熊永祝医疗费171.14元、误工费27830元、护理费95000元、交通费1000元、住院伙食补助费2500元、营养费3000元、伤残赔偿金441271.80元、辅助器具费537000元、鉴定费6800元、后续治疗费7000元、精神抚慰金35000元、轮椅费1350元、坐厕器费539元、被扶养人生活费80942.20元、诉讼保全费2020元、公告费1150元，共计1242574.14元。扣除赵庆预支、借支款45000元，被告赵庆及保险公司在熊永祝住院期间多支付的10787.99元，被告应当赔偿熊永祝1186786.15元。2、上述费用首先由人寿财产保险重庆公司在交强险范围内承担赔偿责任，并优先赔偿精神损害抚慰金。其次，人寿财产保险重庆公司在与王平签订的商业保险合同范围内承担赔偿责任。如由不足部分，由熊岗、晁唯译公司、王平、赵庆承担连带赔偿责任。一审法院认定的事实：渝ADXX**小型普通客车系王平所有，在人寿财产保险重庆公司投保了机动车交通事故第三者强制责任险及第三者商业责任险，限额为500000元，附加不计免赔险。在保险期间，2015年4月29日10时21分，熊岗驾驶上述客车行驶至重庆市渝中区大礼堂北门路段处该车往后退时车尾驶上道路右侧路沿与行人熊永祝及梦工场售货亭相撞，致行人熊永祝、售货亭营业员罗雪梅2人受伤，车辆、售货亭及物品受损的道路交通事故。当日，熊永祝被送往重庆市第四人民医院救治。入院诊断为：1、双下肢严重毁损伤。2、左面部贯通伤。3、左侧牙齿损伤。4、创伤性失血休克等。2015年6月18日熊永祝出院，住院50天。出院诊断为：交通事故致严重多发伤：1、双下肢严重毁损伤。2、左面部贯通伤。3、左侧牙齿损伤。4、下颌骨多处骨折。5、脑震荡等。出院遗嘱：1、出院带药。2、尽快到相应康复医院安放假肢。3、整形科及口腔科随访治疗。4、骨折愈合后行内固定取出术。5、加强补钙营养支持。6、休息一月，门诊续假。7、需一人护理等。在住院期间，王平之丈夫赵庆向医院预支医疗费116000元，人寿财产保险重庆公司预支10000元。实际产生医疗费115212.02元。医院为此退还熊永祝10787.99元。熊永祝出院后，2015年9月，门诊随访产生门诊医疗费171.14元。其后，分别购买轮椅用去1350元，购买座厕椅用去243元，购买坐垫用去40元，购买座厕椅用去256元。一审另查明，2015年6月5日，重庆市公安局渝中区分局交通巡逻警察支队作出《道路交通事故认定书》认定，驾驶人熊岗承担事故全部责任；行人熊永祝无责任；营业员罗雪梅无责任。一审还查明，2015年7月，经熊永祝委托，重庆市巴南司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗、护理期评定予以鉴定。2015年7月28日，重庆市巴南司法鉴定所作出鉴定意见书认定：熊永祝目前伤残等级属于Ⅲ级和Ⅹ级；左下颌骨折内固定物取出费用约需7000元；熊永祝伤后住院期间建议2人护理。熊永祝为此支付鉴定费计3800元。2015年11月11日，经一审法院委托，重庆市法庭科学司法鉴定所对熊永祝护理时限、护理依赖程度鉴定、残疾辅助器具费予以鉴定。当月16日，重庆市法庭科学司法鉴定所出具的鉴定意见为：1、熊永祝安装普及型左、右小腿假肢并配置硅凝胶胶套。假肢的价格为38000元/具，硅凝胶套的价格为7000元/套，假肢每5年更换一次，不足5年按5年更换一次计算；硅凝胶套2年更换一次。假肢每年的维修费为该假肢价格的5%。2、熊永祝出院后的护理时限以180日评定。3、熊永祝出院后的护理程度以部分护理依赖评定。熊永祝为此支付鉴定费计3000元。熊永祝户籍地为重庆市渝中区春森路60号4单元1-1。其子孙伟林户籍地与熊永祝相同，孙伟林出生于2007年3月5日。一审庭审中，熊永祝举示了如下证据：一、重庆乐展商贸有限公司、重庆顺佳家政服务有限公司出具的证明2份。重庆乐展商贸有限公司证明载明，熊永祝系我单位员工，每月平均工资2570元，其受伤不属于工伤，故该期间未发放工资。重庆顺佳家政服务有限公司证明载明，熊永祝系我单位员工，平均每月工资1100元，由于未上班我公司亦停发工资。熊永祝称该证据可以证明熊永祝的工资报酬情况。赵庆与人寿财产保险重庆公司对此不予认可。二、晁唯译公司工商档案资料及王平与赵庆婚姻登记证明。熊永祝称，晁唯译公司股东系王平、赵庆，且双方系夫妻关系。赵庆与人寿财产保险重庆公司告对此无异议。三、2015年12月21日德林义肢康复器材（成都）有限公司重庆分公司出具的97600元“发票”及“情况说明”。“情况说明”载明，熊永祝双小腿缺失，对假肢承重等功能要求高，在我公司安装国产普及型假肢每具44800元，硅凝胶套每具7000元，两具假肢加硅凝胶套共103600元。因其经济困难现只支付了97600元，尚欠6000元。另外该假肢系普通型，不能穿入浴室使用。根据熊永祝双小腿萎缩状况及实际使用情况，该假肢只适宜在平地缓慢移动，熊永祝由于双腿不能下蹲，就坐需高于60厘米，每次穿戴约需要30分钟。为其安全建议专人陪护使用假肢。熊永祝称，安装假肢应付支付103600元，熊永祝实际已支付97600元，尚欠6000元。且穿带需要人陪护。赵庆、人寿财产保险重庆公司对此不予认可。四、赵庆同意在2015年4月29日到5月28日住院期间需2人护理，每人150元/天报酬的凭条。赵庆予以认可。一审庭审中，赵庆举示了其向熊永祝借款45000元的“收据”。熊永祝对此没有异议。一审庭审中，人寿财产保险重庆公司称，由于已向另一伤者罗学梅赔付，故交强险伤残赔偿余额为105880元，第三者责任商业保险赔偿余额为490523.07元。熊永祝及赵庆无异议。一审法院认为，按照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，熊岗驾驶王平所有的车牌号为渝ADXX**小型普通客车发生交通事故，致熊永祝及案外人罗学梅受伤，经交警部门责任认定熊岗负此事故的全部责任，且渝ADXX**小型普通客车在人寿财产保险重庆公司投保了交强险及商业三者险，故首先应由人寿财产保险重庆公司在交强险和商业险限额内赔偿，不足部分由熊岗及王平赔偿。对熊永祝所致的损失，评判如下：1、医疗费115383.16元。由于有医疗发票为据，赵庆与人寿财产保险重庆公司亦无异议，予以确认。2、误工费27830元。按照规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，在时间上一般以医嘱为准。如果受害人因伤致残的，误工时间可以定至定残日的前一天。由于熊永祝举示的收入证明不能充分证明其收入状况且赵庆与人寿财产保险重庆公司不予认可。故应按40176元/年的标准从2015年4月29日熊永祝入院时起到2015年7月28日熊永祝定残日为止，90天计算误工时间。故熊永祝误工费应为9906元。3、护理费95000元。熊永祝诉请的构成包括住院期间的护理费、出院后的护理费及部分护理依赖所产生的护理费。按鉴定意见住院期间为2人护理，由于赵庆认可在住院前30天每人按护理费150元计付，故前30天护理费应为9000元，后20天按每人100元计算，该期间护理费为4000元。2015年6月18日出院后熊永祝被鉴定为部分护理依赖且护理时限以180日计算，该期间酌定按50元/天计算，该期间的护理费为9000元。以上共计22000元。4、交通费1000元。酌情予以支持。5、住院伙食补助费2500元。符合相关规定，予以准许。6、营养费3000元。根据熊永祝伤情并结合医嘱，酌情支持2000元。7、伤残赔偿金441271.80元。按照规定，根据受害人伤残等级，按受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入标准自定残日起按20年计算。熊永祝系城镇户口，城镇居民人均可支配收入为27239元，结合熊永祝的伤残系数考虑，熊永祝的该请求，应予支持。8、辅助器具费537000元。熊永祝安装的前5年双假肢产生103600元，该费用予以支持。其后15年假肢安装将产生的费用应以双方认可的由一审法院委托的鉴定机构出具的鉴定结果为准予以计算，金额为397000元。以上共计500600元。另外属辅助器具费还应包括熊永祝实际购买产生的轮椅费1350元、座厕椅等费用539元，以上共计502489元。9、后续治疗费7000元。由于有鉴定报告为据，予以支持。10、精神抚慰金35000元。由于熊永祝残疾伤残等级属于Ⅲ级和Ⅹ级，给熊永祝其后生活带来痛苦。该请求，予以支持。11、被扶养人生活费80942.2元。按照规定，被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照按受诉法院所在地上一年城镇居民人均消费支出标准计算，被扶养人为未成年的计算至18岁。熊永祝该请求，符合法律的相关规定，予以支持。依据上述认定，应当纳入赔偿范围的项目有：医疗费115383.16元、误工费9906元、护理费22000元、交通费1000元、住院伙食补助费2500元、营养费2000元、伤残赔偿金441271.80元、辅助器具费502489元、后续治疗费7000元、精神抚慰金35000元、被抚养人生活费80942.2元，以上共计1219492.16元。本案应先纳入交强险范围内医疗费10000元限额赔付的包括：医疗费115383.16元、住院伙食补助费2500元、后续治疗费7000元、营养费2000元，共计126883.16元。人寿财产保险重庆公司应当赔偿10000元。剩余116883.16元纳入第三者商业责任险予以赔付。本案纳入死亡伤残赔偿限额105880元赔偿的包括：伤残赔偿金441271.80元、辅助器具费502489元、护理费22000元、交通费1000元、被抚养人生活费80942.2元、误工费9906元、精神抚慰金35000元。共计1092609元。人寿财产保险重庆公司赔偿105880元，剩余986729元应当纳入第三者商业责任险予以赔付。对超出上述交强险赔偿限额的金额1103612.16元。因熊岗、王平承担此次事故的全部责任，加之肇事车辆在人寿财产保险重庆公司投保了第三者商业责任保险50万元，且不计免赔，故人寿财产保险重庆公司赔偿应在保险责任限额内全额予以赔付。即人寿财产保险重庆公司赔偿应赔偿490523.07元。剩余613089.09元，应当由侵权人熊岗、王平予以赔付。关于鉴定费6800元，由于有发票为据，予以支持。该费用应由侵权人承担，人寿财产保险重庆公司不承担。关于公告费1150元。由于有发票金额为570元，该金额予以确认。该费用亦应由侵权人承担。综上所述，人寿财产保险重庆公司应在第三者交强险赔付115880元，扣除已预付的10000元，在第三者交强险部分还应赔付105880元；在第三者商业责任险应赔付490523.07元；熊岗、王平应承担的赔偿费用为613089.09元及鉴定费6800元，共计619889.09元。扣除赵庆已预支116000元，借支45000元，故熊岗、王平还应赔偿458889.09元。综上，熊永祝的诉讼请求，部分予以支持。据此，判决：“一、被告中国人寿财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告熊永祝105880元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者险范围内赔偿原告熊永祝490523.07元；三、被告熊岗、王平于本判决生效之日起十日内赔偿原告458889.09元；四、驳回原告熊永祝的其他诉讼请求。”王平在本院二审审理过程中向本院申请对熊永祝安装国产普及型左右小腿假肢的价格进行重新鉴定。本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。一审审理过程中，经一审法院委托重庆市法庭科学司法鉴定所鉴定，熊永祝安装普及型左、右小腿假肢并配置硅凝胶胶套，假肢的价格为38000元/具，硅凝胶套的价格为7000元/套。重庆市法庭科学司法鉴定所具有委托事项的鉴定执业资格，本案争议事项的司法鉴定资质，该鉴定程序合法。王平要求对熊永祝安装普及型小腿假肢价格进行重新鉴定，但其未举示证据证明本案鉴定存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，对其要求重新鉴定的请求本院不予准许。一审采信重庆市法庭司法鉴定所出具的鉴定意见符合法律规定，本院对此予以确认。王平上诉认为一审确定的误工费过高，熊永祝在一审审理过程中，举示了证据证明其从事服务行业，一审按照服务业平均工资计算误工费并无不当。熊永祝在本次事故中造成三级与十级伤残各一处，势必给其精神带来痛苦，一审结合熊永祝的伤残情况酌情主张35000元精神损害抚慰金合理。综上所述，王平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7655元，由上诉人王平负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢英姿审 判 员  陈 华代理审判员  芦明玉二〇一七年八月三日书 记 员  吴晓亮