黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院民 事 判 决 书(2017)黑0104字第4012号原告：吴安生，男，1954年6月14日出生汉族，退休人员，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：符丽丽，哈尔滨市道外区恒远法律服务所法律工作者。被告：哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅，住所地哈尔滨市道外区东直路118号（百盛太平桥店四层）。负责人：姜茂成，该餐厅经理。委托诉讼代理人：许言奇，黑龙江龙洋律师事务所律师。原告吴安生与被告哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅（以下简称探鱼餐厅）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴安生及其委托诉讼代理人符丽丽，被告探鱼餐厅的委托诉讼代理人许言奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴安生向本院提出诉讼请求：1.判令探鱼餐厅赔偿住院伙食补助费1500元、残疾赔偿金87502元（25736元/年×17年×20%）、误工费1003元（83.6元/天×12天）、护理费13852元（55411元/年÷12×3个月）、营养费2400元（120天×20元/天）、交通费51元（17天×3元/天）、二次手术费8000元、精神抚慰金6000元，共计120508元；2.诉讼费由探鱼餐厅承担。事实和理由：吴安生于2017年1月2日应聘到探鱼餐厅工作，岗位烧炭工，约定月工资2500元，包吃住，因吴安生已达到退休年龄，入职当日双方签订了劳务合同，合同约定日工资83.4元，即月工资2500元。入职后吴安生按探鱼餐厅的要求办理了招商银行卡作为工资卡。2017年1月24日，因春节前人员请假回家过年的多，探鱼餐厅单位后厨人手不够，后厨主管马龙安排吴安生去倒剩饭剩菜桶，吴安生没有经验差点将桶推倒，桶里的油洒出来，吴安生没注意，踩到油上滑倒。当时由店长葛亚洲及同事将吴安生送到哈尔滨市第一医院救治，吴安生被诊断为左侧尺桡骨粉碎性骨折，当日住院手术治疗，骨折部位打的钢板和钢钉，住院17天全部医疗费都是探鱼餐厅支付的，受伤后探鱼餐厅店长葛亚洲通知原告，按公司规定吴安生受伤之后的工资按1480元计算，后来经过吴安生找地区经理讨要说法，探鱼餐厅又承诺受伤期间工资还按2500元给付。由于探鱼餐厅的老板不在本市，吴安生对于受伤一事无法得到合理赔偿，也没有人能与其商谈和解赔偿事宜，故诉至法院。探鱼餐厅辩称，吴安生没有提交其户口薄证明其是城镇户口还是农村户口，其主张残疾赔偿金没有依据。护理费是指护理人员因护理伤者而减少的收入，吴安生在法庭调查中并未举示证据证实对其进行护理人员的姓名及护理人员所减少收入的证明，吴安生在受伤后住院及出院后在探鱼餐厅处宿舍休养期间，由探鱼餐厅员工对吴安生进行护理，不同意赔偿护理费。不同意赔偿住院伙食补助费。营养费及二次手术费的鉴定项目没有经过哈尔滨市中级人民法院司法鉴定处同意，系吴安生单方添加，不同意赔偿，并要求重新鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.吴安生提交的证据四哈尔滨市第一医院司法鉴定中心哈一医司鉴字[2017]第102号司法医学鉴定意见书，能证明在本案审理过程中，根据吴安生的申请，本院委托至哈尔滨市第一医院司法鉴定中心对吴安生进行法医学鉴定，哈尔滨市第一医院司法鉴定中心作出哈一医司鉴中心[2017]第102号司法鉴定意见书。该证据与本案有关联性，故本院予以采信。2.探鱼餐厅提交的证据一订餐单据4份，能证明吴安生住院期间探鱼餐厅为其订餐并送餐5次。该证据与本案有关联性，本院予以采信，但不能证明主张的探鱼餐厅为其订餐并送餐6次。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴安生是企业退休人员。2017年1月2日吴安生与探鱼餐厅签订劳务协议，期限自2017年1月2日至2017年7月2日止共180天；日工资83.4元……协议签订后，吴安生按照探鱼餐厅的要求履行工作任务。2017年1月24日吴安生在工作中滑倒受伤，当天探鱼餐厅的工作人员将吴安生送至哈尔滨市第一医院救治，吴安生被诊断为左侧尺桡骨粉碎性骨折，吴安生于当天住院治疗，于2017年2月10日出院，住院17天，医疗费均由探鱼餐厅支付。本案审理过程中，依吴安生的申请，本院委托至哈尔滨市第一医院司法鉴定中心对吴安生进行法医学鉴定，2017年6月13日哈尔滨市第一医院司法鉴定中心作出哈一医司鉴字[2017]第102号司法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.吴安生伤符合九级残；2.医疗终结期为6个月；3.护理期1人90天，含二次手术追加的30天；4.营养期为120天，含二次手术追加的30天；5.二次手术取内固定物需人民币八千元或以实际合理支出计算。吴安生支出鉴定费3300元。吴安生住院期间，探鱼餐厅为其送餐5次。吴安生受伤后至定残日前一天，探鱼餐厅尚欠吴安生12天的工资，计1000.80元（83.4元/天×12天）。本院认为，关于探鱼餐厅申请重新鉴定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，吴安生在鉴定过程中提出增加营养费、手续治疗费的鉴定事项，不违反鉴定规则的规定，为了不增加当事人的诉累，本院予以准许。探鱼餐厅在没有证据证明哈尔滨市第一医院司法鉴定中心哈一医司鉴字[2017]第102号司法医学鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的符合重新鉴定情形的情况下，申请重新鉴定，本院不予准许，该鉴定意见应当作为本案赔偿的依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”具体到本案，吴安生是企业退休人员，已经享受退休待遇，根据2017年1月2日吴安生与探鱼餐厅签订的劳务协议的约定，双方之间成立劳务合同关系，吴安生是雇员，探鱼餐厅是雇主，吴安生在从事雇佣活动中遭受人身损害，探鱼餐厅应承担赔偿责任。探鱼餐厅应赔偿吴安生误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神赔偿金等。吴安生诉请误工费1003元（83.6元/天×12天），探鱼餐厅无异议，但工资标准引用错误，本院支持1000.80元（83.4元/天×12天），超出部分不予支持。吴安生诉请交通费51元（17天×3元/天）、精神抚慰金6000元，探鱼餐厅无异议，故本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”具体到本案，根据鉴定意见，吴安生护理期1人90天，含二次手术追加的30天，因吴安生不能提交证据证明护理人员收入，护理费可参照2016年黑龙江省居民服务业和其他服务业平均工资（55411元/年）计算，吴安生诉请护理费13852元（55411元/年÷12个月×3个月）的理由成立，故本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”具体到本案，住院伙食补助费根据吴安生住院时间17天，扣减探鱼餐厅为其送餐5次（核算为2.5天），参照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天计算，吴安生诉请住院伙食补助费1500元的证据不足，本院支持1450元（14.5天×100元／天），超出部分不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”具体到本案，根据鉴定意见，吴安生营养期为120天，含二次手术追加的30天，吴安生诉请营养费2400元（120天×20元/天）的理由成立，故本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”具体到本案，吴安生为企业退休人员，主要收入来源于城市，户籍位于哈尔滨市××街××号号，尽管庭审中吴安生未提交户口簿证明其为城镇居民，但基于日常生活经验和常识足以认定吴安生为城镇居民，残疾赔偿金应当根据吴安生的年龄63周岁，按照2016年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准计算17年，吴安生诉请残疾赔偿金87502元（25736元/年×17年×20%）的理由成立，故本院予以支持。根据鉴定意见，吴安生二次手术取内固定物需人民币八千元或以实际合理支出计算，吴安生诉请二次手术费即后续治疗费8000元的理由成立，故本院予以支持。探鱼餐厅主张“不同意按城镇居民人均可支配收入标准赔偿残疾赔偿金，不同意赔偿护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费”的理由不成立，故本院不予采纳。探鱼餐厅主张吴安生住院期间由探鱼餐厅的员工护理，因未举证，故本院不予采纳。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款和第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生误工费1000.80元；二、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生护理费13852元；三、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生交通费51元；四、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生住院伙食补助费1450元；五、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生营养费2400元；六、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生残疾赔偿金87502元；七、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生后续治疗费8000元；八、待本判决发生法律效力之日起十日内，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅赔偿吴安生精神抚慰金6000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2705元、鉴定费3300元（吴安生已预交），由哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅负担，哈尔滨市道外区太平桥探鱼餐厅于本判决发生法律效力之日起十日内给付吴安生。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  董益峰人民陪审员  孙 聪人民陪审员  邹志明二〇一七年八月十五日书 记 员  肖帅兵