四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川13民终1695号上诉人（原审被告）：兰亮，男，生于1986年9月16日，汉族，居民，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：兰小国，男，生于1957年8月16日，汉族，初中文化，系兰亮之父，住址同上。委托诉讼代理人：蔡保宁，四川源正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋建平，男，生于1971年10月12日，汉族，农民，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：陈忠益，阆中市龙泉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马建军，男，生于1970年8月21日，高中文化，个体工商户，住四川省阆中市。被上诉人（原审被告）：阆中市宜华家具有限公司。法定代表人：刘状超，系公司总经理。委托诉讼代理人：宋先斌，系公司职工。被上诉人（原审被告）：重庆长坪建设集团有限公司。法定代表人：周林，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑涛，四川源正律师事务所律师。上诉人兰亮因与被上诉人宋建平、被上诉人马建军、被上诉人阆中市宜华家具有限公司、被上诉人重庆长坪建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2016）川1381民初4438号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人兰亮上诉请求：1、请求二审法院将案件发回重审或改判宋建平承担70%的责任；2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认定事实错误。兰亮与马建军是运输合同关系，兰亮是水泥的托运方，马建军是水泥的承运方，一审认定兰亮与马建军系雇佣关系错误。二、一审法院适用法律错误，马建军应当承担赔偿责任。宋建平从运送水泥的车上摔倒、并致伤的原因系宋建平自身过错和马建军的驾驶员倒车不当造成，马建军应当对其驾驶员的过错承担责任，一审仅以雇佣关系判决兰亮承担宋建平的全部赔偿责任，对兰亮不公平。三、认定宋建平居住在城镇和以城镇收入为生活来源的证据存在重大瑕疵，且证据相互矛盾，一审法院按照城镇标准计算宋建平的残疾赔偿金错误，应当按照农村标准计算宋建平的残疾赔偿金。宋建平一审诉讼请求：一、判令一审被告赔偿宋建平残疾赔偿金52,410元、医疗费1,366.43元、后续医疗费7,000元、误工费24,000元、护理费1,800元、营养费540元、住院伙食补助费540元、精神抚慰金5,000元、交通费300元、鉴定费1,900元，共计107,156.43元。一审认定事实：2014年下半年，宜华公司与长坪公司签订《厂区道路工程承包合同》,约定宜华公司将厂区道路工程承包给长坪公司。2016年3月13日，长坪公司（甲方）与兰亮（乙方）签订《水泥购销合同》，约定甲方向乙方购买水泥约5000吨，实际数量以甲方每月需求为准。乙方需按要求向甲方提供该产品的质量合格证，随运输车辆同行。甲方将每次所需产品数量提前一个工作日电话通知乙方，乙方再按甲方规定的时间发货给甲方，由甲方在现场点数验收入库。如有不能抗拒原因造成乙方不能下货，所造成的停车费用由乙方自行负责。乙方必须保证按时按量供货，否则给甲方造成的一切损失由乙方全权负责。兰亮雇请马建军运水泥到宜华公司，劳动报酬按每吨60元的价格计付。马建军便雇请驾驶员余国春驾驶。2016年5月17日，兰亮叫宋建平第二天到宜华公司卸水泥，10元一吨。同年5月18日早晨四点左右，宋建平到宜华公司工地卸水泥，当第二车水泥卸到剩下10吨时，为了方便卸水泥，需往后倒下车，卸水泥的人员叫驾驶员余国春把车往后倒下，当时宋建平站在车里的水泥上，驾驶员便将车向前开了下，踩刹车，又往后倒，宋建平被甩下车，随即送往阆中市中医医院住院治疗，诊断为左侧锁骨骨折。2016年6月4日，宋建平出院，共花费医药费13,459.16元。2016年7月22日、8月5日，宋建平在阆中市中医医院门诊治疗花费180.27元。2016年8月24日，南充明澄司法鉴定所对原告的伤残等级、后续医疗费、误工时限作出鉴定意见书，鉴定意见为宋建平左锁骨粉碎性骨折构成拾级伤残；建议给予后续医疗费7,000元左右；误工期评定为120天。宋建平支付鉴定费1900元。2016年11月2日，兰亮申请重新鉴定。2017年2月10日，成都蓉城司法鉴定中心作出成蓉司鉴[2017]临鉴61号鉴定意见书，鉴定意见为宋建平因外伤致锁骨骨折，评定为十级伤残。兰亮支付鉴定费1100元。庭审中，驾驶员陈述卸水泥的工人叫其将车靠近下水泥的地方，便将车往左侧靠近一点，宋建平叫其动车，自己还将脑袋伸出来叫他站稳，当时宋建平手里还拿着手机在接电话，自己先往前开再往后倒，就摔下来了。宋建平称是驾驶员当时在车里睡觉，工友叫他车移动下，驾驶员在没有通知自己的情况下，突然将车往前开，一个急刹，自己被甩下车。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中，宋建平受兰亮雇请，在雇佣活动中受伤致残，兰亮作为雇主，应当对宋建平所受损害承担赔偿责任即60%，宋建平作为具有完全民事行为能力的人，明知工友叫驾驶员移动，而移动车可能会存在一定的风险，却还站在车上，其自身有一定的过错，应承担相应的民事赔偿责任即40%。兰亮辩称宋建平的实际雇主为长坪公司，未提供充分的证据证明，法院不予支持。宜华公司将厂区道路工程承包给有资质的长坪公司，对宋建平的损伤不应承担赔偿责任。本案赔偿范围，宋建平因治疗产生的住院医疗费用13,459.16元及门诊费用180.27元有医疗费发票为据，予以确认。宋建平主张后续医疗费7,000元、住院伙食补助费540元、护理费1800元、鉴定费1900元、精神抚慰金5,000元、于法有据，予以确认。宋建平主张误工费应为上年度建筑业平均工资41,357元÷12月÷30天×120天计13,341元。原告主张营养费540元，其标准过高，酌定每天按20元计算，18天×20元/天计360元。宋建平主张残疾赔偿金按城镇标准计算，宋建平虽为农村居民，但从2012年便在城镇居住，其消费、主要收入来源于城市，应按城镇居民计算残疾赔偿金即26,205元×20年×10%计52,410元。宋建平主张交通费300元，酌定200元。兰亮支付鉴定费1100元，有发票为据，予以确认。以上九项共计97,290.4元，兰亮垫付的费用1100元应予以扣减。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条的规定，判决：兰亮于判决生效之日起十日内赔偿宋建平各项赔偿费用57,274.2元（已扣减兰亮支付的1100元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1220元，宋建平承担488元，兰亮承担732元（宋建平已预交，由兰亮直接向宋建平支付）。二审审理中，宋建平提供了阆中市聚龙湾物管部证明，证明阆中市聚龙湾十二幢二单元301业主为宋兴政，实际居住人为宋建平，物业费用由宋建平承担。兰亮、马建军质证认为，房屋所有权人为宋兴政，能够证明房屋实际居住人为宋建平的机关应当是房屋所在地公安机关，物管单位的证明没有法律效力。兰亮、马建军、宜华公司、长坪公司均未提供新的证据。二审对一审认定的事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。宋建平是受兰亮的雇请前往宜华公司卸水泥，兰亮与宋建平是雇主与雇员的关系，雇员宋建平在从事雇佣活动中遭受人身损害，兰亮作为雇主应当对宋建平的所受到的损伤承担赔偿责任。考虑宋建平作为完全民事行为能力人，长年从事这一工作，应当对安全具有足够的防范能力和判断，工友叫驾驶员移动车辆，宋建平如果尽到足够谨慎，是可以避免事故的发生，故宋建平应当承担一定的民事责任，一审酌定宋建平对自己的损失承担40%的责恰当。至于兰亮主张马建军应当在本案对宋建平承担共同赔偿责任的问题。宋建平是以雇佣法律关系主张其权利，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系到以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”规定，兰亮应当赔偿宋建平在雇佣活动中受到的损失，马建军在本案不应承担宋建平的赔偿责任，马建军是否承担责任应另行处理。关于宋建平残疾赔偿金的计算标准问题。宋建平居住弟弟宋兴政位于阆中市聚龙湾十二幢二单元301号，有阆中市聚龙湾物管单位的证明，且宋建平从2012年起便长年以城镇收入为生活来源，一审按照城镇标准计算宋建平的残疾赔偿金正确。综上所述，原审判决事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一款“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判；”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1220元，按照一审判决执行；二审案件受理费1220元，由上诉人兰亮负担。本判决为终审判决。审判长 朱 伟审判员 唐晓兰审判员 刘 苗二〇一七年八月十六日书记员 张 媛