海南省第二中级人民法院民事判决书(2019)琼97民终2082号1海南省第二中级人民法院民事判决书（2019）琼97民终2082号上诉人（原审原告）：李琼妍，女，1992年12月29日出生，汉族，住海南省洋浦经济开发区。委托诉讼代理人：贺桂香，广东邦昊律师事务所律师,受洋浦经济开发区法律援助中心指派。上诉人（原审被告）：洋浦和众物流有限公司，住所地海南省洋浦经济开发区新英湾安置区A栋14号。法定代表人：胥晓兰，公司经理。委托诉讼代理人：刘包产，男，该司副总经理。上诉人李琼妍与上诉人洋浦和众物流有限公司（以下简称和众公司）劳动争议纠纷一案，不服海南省洋浦经济开发区人民法院（2019）琼9701民初365号民事判决（以下简称原判决），向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李琼妍上诉请求：撤销原判决，改判和众公司向上诉人支付赔偿金11247元。事实和理由：一、原判决认定上诉人严重失职，违反劳动合同第十一条第三项约定错误。证人胡超是不放行王猛车辆的责任人，其是上诉人所在部门的主管，根据胡超与薛秀珠的聊天记录，让王猛等是胡超给其下属薛秀珠下达的指令。根据海南储运巡查群的微信聊天记录证明不放行王猛的车辆是因为打印机故障，所谓上诉人违规的事实并没有得到证实。《关于员工失责的处理通告》是以海南金红叶纸业有限公司的名义发出的，但没有该公司的印章，上诉人在庭审中，要求被上诉人打开邮箱核查邮件的真实性，被上诉人拒绝，真实性不能确认，原判决采信该报告错误。二、原判不适用《劳动争议调解仲裁法》第六条第二款，认定上诉人承担每月个人缴纳社保费用的举证责任不当。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”因为被上诉人没有向上诉人提供工资清单，上诉人无法举证证明其应发工资数额。而劳动者的工资数额及其构成属于《劳动争议调解仲裁法》第六条第二款规定的由用人单位掌握管理的证据，被上诉人应当提供，否则应当承担不利后果。综上，原判认定事实不清，适用法律不当，期盼贵院予以改判。被上诉人和众公司辩称，上诉人于2017年10月到我司从事财务工作，因上诉人故意不给司机打单被投诉，服务公司发邮件禁止上诉人进入金海浆纸业公司，我司亦作出处理报告，认为上诉人违反公司管理规定，于2018年10月根据劳动合同法第三十九条规定解除劳动合同。李琼妍向一审法院提出诉讼请求：判决被告向原告支付赔偿金11247元。计算方式：3347+3443+3254+3850+2860+3259+2994+3547+3499+3783+3581+3662=41079元，41079元/12=3423元，3423元+326元（个人缴纳社保数额）=3749元，3749×1.5×2=11247元。一审法院认定事实：李琼妍于2017年10月1日入职和众公司，双方签订劳动合同，约定：李琼妍任账务员，工作地点为金海浆纸业有限公司。第十一条合同的解除11.2.1有下列情形之一的，和众公司可立即解除本合同：（三）李琼妍营私舞弊、严重失职，或泄露被告有关秘密，造成重大不良影响或者给和众公司利益造成重大损害的……2018年10月24日，和众公司发布通知，称因海南金红叶纸业有限公司禁止李琼妍进入现场作业，作出暂停李琼妍工作的决定。2018年12月18日，和众公司向李琼妍中国工商银行尾号为4710的银行卡发放10月份工资2164.5元。李琼妍2017年11月至2018年10月的工资为:3443.25元、3254.98元、3850.35元、2860.27元、3259.83元、3194.09元、3547.12元、3499.09元、3783.75元、3828.05元、3662.55元、2164.5。李琼妍于2019年1月22日向洋浦经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决和众公司支付赔偿金，该委作出仲裁裁决书驳回李琼妍的仲裁请求。以上事实有李琼妍提交的仲裁裁决书、银行交易明细、通知及和众公司提交的劳动合同、银行回单3张予以证实。对于有争议的事实，该院认定如下：一、关于李琼妍是否违反劳动合同约定及公司管理规定的问题。李琼妍称其是遵照管理者胡超和组长薛秀珠的指示，因为打印机坏了无法打单，放行不了，故让王猛等着。李琼妍提交了两份微信聊天截屏用于证明自己的主张。和众公司辩称李琼妍于2018年10月12日在工作时间看手机耽误集装箱放行，工作服务意识淡薄，因私废公，被司机王猛投诉，并致王猛现场哄闹，扰乱现场工作秩序，和众公司因此接到上级承包商江苏大田国际货运有限公司发来的由海南金红叶纸业有限公司发布的金红叶发字[2018]1012号《关于员工失责的处理报告》，要求撤离李琼妍在金红叶业务的工作岗位。为证明自己的主张，和众公司提交了金红叶发字[2018]1012号《关于员工失责的处理报告》及海南省金红叶纸业有限公司储运处给和众公司的工作人员发送的《关于员工失责的处理公告2018年10月12日》的邮件。该院认为，对《关于员工失责的处理公告2018年10月12日》的邮件来源存疑，对其真实性不予认可。微信截屏、《关于员工失责的处理报告》及胡超的证言三份证据能够相互印证，可以认定李琼妍工作严重失职，违反劳动合同第十一条11.2.1（三）项的规定。二、关于和众公司解除与李琼妍的劳动关系是否合法的问题。李琼妍称和众公司未书面通知其解除劳动合同，只是暂停工作，有和众公司发布的通知为证，但其亦认可2018年10月24日是双方解除劳动关系的时间。和众公司辩称李琼妍严重违反公司管理制度及劳动合同的约定，其是合法解除劳动合同，其虽未向李琼妍送达书面解除合同通知，但是口头通知李琼妍解除劳动关系。该院认为，李琼妍因工作失职导致金红叶纸业有限公司禁止李琼妍入内工作，李琼妍与和众公司双方合同目的已不能实现，虽然李琼妍不认可和众公司口头通知其解除劳动合同的主张，和众公司亦无相关证据可以证明其履行了书面通知手续，但李琼妍与和众公司均认可双方的劳动合同关系于2018年10月24日解除，故双方对解除劳动合同关系在意思层面上是达成一致的，只是未履行书面的解除手续。三、关于李琼妍的社保缴费是否为326元的问题。李琼妍提供社保缴费明细，欲证明其社保缴费数额是326元，但该证据无法显示扣缴数额，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，李琼妍未能举证证明其的主张，该院不予支持。一审法院认为，关于和众公司是否应向李琼妍支付经济赔偿金的问题。李琼妍与和众公司实际已经达成解除劳动合同的合意，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”及第四十六条第（二）：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”规定，和众公司应向李琼妍支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”规定，李琼妍在劳动合同解除前十二个月的平均工资为李琼妍2017年11月至2018年10月的工资之和40347.83元除以12个月，即3362.32元，李琼妍在和众公司处工作了一年零一个月，则和众公司应向李琼妍支付经济补偿金的数额为1.5个月的工资，即5043.48元。对于李琼妍要求数额高于核定数额部分，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、洋浦和众物流有限公司于判决生效十日内向李琼妍支付经济补偿金5043.48元；二、驳回李琼妍的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由洋浦和众物流有限公司负担。二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：李琼妍要求和众公司支付经济赔偿金的诉请能否支持。经查，《关于员工失责的处理报告》虽无印章，但该报告与微信截屏、证人胡超的证言共同证实确因上诉人工作失职被投诉导致金红叶纸业有限公司方面禁止其入厂工作，被上诉人2018年10月24日向上诉人发放的《通知》亦证实该报告内容，对上诉人作出暂停工作的决定。上诉人关于该报告与证人胡超的证言不应采信的意见，不予支持。暂停工作后，上诉人与和众公司均无意继续履行劳动合同，一审认定双方实际达成解除劳动合同的合意，及认定系用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商解除劳动合同并无不当，本院予以维持。故上诉人主张赔偿金本院不予支持，但依法和众公司应向上诉人支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原判根据上诉人提交的银行交易明细及银行回单等，认定上诉人2017年11月至2018年10月的工资，进而计算和众公司应支付的经济赔偿金数额，有事实根据，本院予以维持。另，上诉人提交《企业基本养老保险个人缴费明细单》，仅记载其2018年1月至10月的缴费基数，并无应缴社保费用的具体数额，不能证实其每月个人缴纳社保数额为326元，原判决据此不予支持其该项主张并无不当。综上所述，上诉人李琼妍的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持；原判决认定基本事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由李琼妍负担。本判决为终审判决。审判长   赖永驰审判员   钟鸣亮审判员   杨 舟 二○一九年十二月三日法官助理   刘伟甲书记员   吴淑骞附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。