四川省西昌市人民法院民 事 判 决 书(2017)川3401民初1755号原告：成都金控融资担保有限公司攀西分公司。负责人：卢国富，经理。委托诉讼代理人：林应书，四川月城律师事务所律师（特别授权）。被告：西昌罗马假日酒店有限责任公司。法定代表人：邓光喜，总经理。被告：西昌市益友实业有限责任公司。法定代表人：邓光友，总经理。被告：邓光喜，男，1969年11月26日出生，汉族，住四川省西昌市。以上三被告委托诉讼代理人：王道斌，西昌市西郊法律服务所法律工作者（一般代理）。被告：邓光全，男，1964年7月28日出生，汉族，住四川省西昌市。被告：倪先敏，女，1968年8月9日出生，汉族，住四川省西昌市。委托诉讼代理人：邓兴，四川星亮律师事务所律师（特别授权）。原告成都金控融资担保有限公司攀西分公司（以下简称攀西分公司）诉被告西昌罗马假日酒店有限责任公司（以下简称罗马公司）、西昌市益友实业有限责任公司（以下简称益友公司）、邓光喜、邓光全、倪先敏追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判长解光伟、审判员田时雨、但颖组成合议庭，书记员都静担任本案记录，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人和被告罗马公司、益友公司、邓光喜三被告的委托诉讼代理人以及被告倪先敏的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告邓光全经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令五被告共同支付原告代偿款2571896.57元，利息至2015年9月30日起按银行同期贷款利率的4倍计算至实际给付完毕之日时止；2、判令五被告共同支付原告担保费126万元、违约金51.4万元；3、判令五被告共同支付原告因行使追偿权而支付的律师代理费86917.00元；4、判令原告对被告提供的抵押物享有优先受偿权；5、由被告承担本案的受理费。事实和理由，2012年11月13日，被告罗马公司与凉山州商业银行西昌支行签订《个人借款合同》，借款2500万元，原告为该笔借款承担连带保证责任。合同签订后，被告益友公司为原告提供信用反担保，被告倪先敏将位于航天大道西段袁家山的商用房提供抵押反担保，被告邓光全、邓光喜将位于西昌市新城锦绣的房产为原告提供个人保证反担保，同时被告邓光全、邓光喜还用其持有的罗马公司的股权105万、205万为原告提供质押反担保。因罗马公司未按照《借款合同》的约定偿还借款，经凉山州商业银行西昌支行催收，原告按照《保证合同》的约定于2015年9月30日为被告罗马公司代偿了利息2571896.50元。根据《委托保证合同》的约定，被告罗马公司还应支付担保费126万元。因被告未能按时还款存在违约行为，根据合同约定还应承担违约金51.4万元。同时，为行使权利，原告还支付律师代理费86917.00元。根据五被告与原告签订的《反担保合同》的约定，前述费用均为反担保的担保范围。原告作为抵押物权人，对抵押物享有优先受偿权。因此，各反担保人应与罗马公司承担连带偿还责任。被告罗马公司、益友公司、邓光喜辩称：一、原告诉状所诉事实被告无异议。二、对原告的诉讼请求有以下异议：1、要求支付银行同期贷款有异议，不应支持。2、判令支持违约金过高，不符合法律规定。3、要求支持律师费86917.00元，双方没有约定，不应支持。4、本案诉讼主体是攀西分公司，是没有主体资格的，不应支持。被告倪先敏辩称：一、原告作为企业法人的分支机构，不具备独立的企业法人主体资格，诉讼主体不适格。二、原告要求按银行同期贷款利息四倍支付代偿款的利息没有合同和法律依据。抵押反担保合同中没有约定代偿款的利息标准。三、原告诉请答辩人共同承担担保费126万元，违约金51.4万元没有合同约定。该项请求依法不能成立。四、原告行使追偿权而产生的律师费，答辩人无共同支付的义务。五、本案中，被答辩人担保的债务系罗马公司向银行的借款，罗马公司的股东邓光全、邓光喜也用自有位于新城锦绣的房产以及二人持有的罗马公司股权向原告提供了反担保，应当视为债务人自己提供物的担保，按照《物权法》第176条的规定，被答辩人应当先就邓光全、邓光喜提供的房产及酒店财产的担保实现债权，而不能直接要求答辩人承担抵押反担保责任。被告邓光全未到庭亦未提供答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提供的证据，被告罗马公司、益友公司、邓光喜对证据一、二、三、四组证据的真实性无异议；被告倪先敏对原告提供的证据真实性无异议。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：对原告提供的证据五，被告罗马公司、益友公司、邓光喜有异议，认为与本案无关联性。本院认为原告提供的第五组证据，能够真实的反映本案的客观事实，相互关联，且收费标准符合规定，对其真实性，本院予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月13日，被告罗马公司与凉山州商业银行西昌支行签订《借款合同》，借款2500万元，借款期限48个月，即从2012年11月13日起至2016年11月12日止，执行年利率8.704%。凉山州商业银行西昌支行分别于2012年11月19日向罗马公司贷款放款1200万元，于2012年12月4日向罗马公司贷款放款1300万元。同日，原告与凉山州商业银行西昌支行签订《保证合同》。被告罗马公司（乙方）与原告（甲方）签订《委托保证合同》，乙方请求甲方向主债权人提供担保的保证范围及期间，主债务本金2500万元及利息、违约金、赔偿金和主债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师代理费等）。乙方应按照甲方担保额度的3%向甲方支付当年担保费，从主合同生效之日起至主合同债务履行期限届满止，不足一年按一年收费。违约责任，乙方违反本合同约定的，应向甲方支付甲方向主债权人提供担保总额20%的违约金，并赔偿因其违约行为给甲方造成的全部损失。2012年11月14日被告益友公司（乙方）与原告（甲方）签订《信用反担保合同》，保证反担保的范围是乙方向甲方承担的连带保证反担保责任的最高限额2500万元本金及利息、违约金或罚息、甲方代偿的款项及代偿款项所生产的利息、违约金以及实现反担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、执行费、评估费和处置费等）。被告邓光喜将位于西昌市新城锦绣的房产为原告提供《个人保证反担保函》；同时被告邓光全、邓光喜还用其持有的罗马公司的股权105万、205万为原告提供《质押反担保合同》，并在工商部门办理股权出质设立登记，反担保范围：本合同项下丙方所承担的抵、质押反担保责任的最高限额为人民币2500万元及相应利息、主合同项下应支付给主债权人的违约金以及罚息、甲方代偿的款项及代偿款项所产生的利息、违约金、损害赔偿金以及甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、强制执行费、抵押物评估费和处置费等）。被告倪先敏将位于航天大道西段袁家山的商用房提供《抵押反担保合同》，并办理了西房他证西昌字第00294**号他项权证，反担保范围：本合同项下丙方所承担的抵、质押反担保责任的最高限额为人民币2500万元及相应利息、主合同项下应支付给主债权人的违约金以及罚息、甲方代偿的款项及代偿款项所产生的利息、违约金、损害赔偿金以及甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、强制执行费、抵押物评估费和处置费等）。2015年9月30日原告按照《保证合同》的约定，为被告罗马公司代偿利息2571896.50元。被告罗马公司尚欠原告担保费126万元，原告还支付实现债权的律师代理费86917.00元。原告代偿之后，向五被告催收无果，起诉来院。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案原告提供的证据：《借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》、《信用反担保合同》、《个人保证反担保函》、《质押反担保合同》、《抵押反担保合同》、《房屋他项权证》、《股权出质设立登记通知书》、《借款凭证》《凉山州商业区银行担保保证金划扣通知书、特种转账传票》、《委托代理合同》是双方真实意思表示，均合法成立并生效，本院予以确认。本案被告罗马公司未按约归还借款，反担保人也未履行保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”原告按照《保证合同》的约定已经承担保证责任，在保证期内有权向被告罗马公司主张行使追偿权。对上述款项承担连带保证责任的问题。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条和第二十一条的规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。原告已经承担保证责任，在保证期内有权向被告益友公司、邓光喜、邓光全、倪先敏主张行使追偿权。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明，债务人自己提供的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，第三人提供的担保有物的担保也有人的担保，原被告双方未约定实现债权的顺序，故原告主张实现债权可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。因此，原告要求五被告给付代偿款2571896.57元的请求，本院予以支持。原告主张五被告共同承担代偿款所产生的利息从2015年9月30日起按银行同期贷款利率的4倍计算至实际给付完毕止的诉求。因案涉《委托保证合同》约定甲方向主债权人代偿的全部款项自代偿之日起的利息按银行同期贷款基准利率的4倍按日计息，本院认为双方的约定过高，原告对其资金占用损失没有举证证明，且原告已要求被告承担违约金，根据公平原则及结合本案的具体情况，对原告要求计付代偿款利息按银行同期贷款利率的4倍计算的诉求，本院不予支持。对原告代偿款按《借款合同》执行年利率8.704%计算较为合理，本院予以支持。因《信用反担保合同》、《个人保证反担保函》、《质押反担保合同》和《抵押反担保合同》反担保范围中均约定有甲方代偿的款项所产生的利息，故对原告主张五被告共同承担代偿款所产生的利息的请求，本院予以支持。原告诉请五被告支付担保费126万元的问题。原告与被告罗马公司在《委托保证合同》中约定：乙方应按照甲方担保额度的3%向甲方支付当年担保费，从主合同生效之日起至主合同债务履行期限届满止，不足一年按一年收费。故原告诉请被告罗马公司给付担保费的请求，本院予以支持。因在《信用反担保合同》、《个人保证反担保函》、《质押反担保合同》和《抵押反担保合同》中，均未约定担保费属于反担保范围，故原告诉请被告益友公司、邓光喜、邓光全、倪先敏支付担保费的请求不能成立，本院不予支持。原告诉请五被告承担违约金51.4万元的问题。因《委托保证合同》、《信用反担保合同》、《个人保证反担保函》、《质押反担保合同》和《抵押反担保合同》中，反担保范围均约定有甲方代偿的款项及代偿款项所产生违约金，根据《委托保证合同》中约定的违约责任，乙方违反本合同约定的，应向甲方支付甲方向主债权人提供担保总额20％的违约金，并赔偿因其违约行为给甲方造成的全部损失。故对原告诉请五被告承担违约金的请求，本院予以支持。原告诉请五被告共同支付因行使追偿权而支付的律师代理费86917.00元的问题。因《委托保证合同》、《信用反担保合同》、《个人保证反担保函》、《质押反担保合同》和《抵押反担保合同》中，反担保范围均约定有甲方实现反担保权利的费用包括律师代理费，且本案律师代理费的取费标准符合规定，故对原告主张五被告共同支付因行使追偿权而支付的律师代理费的请求，本院予以支持。原告诉请对被告提供的抵押物享有优先受偿权的问题。被告邓光喜提供的《个人保证反担保函》中涉及的西昌市新城锦绣房产，因未办理房屋他项权，故对该抵押物原告不享有优先受偿权。被告邓光喜、邓光全提供的《质押反担保合同》，因在工商部门办理股权出质设立登记，故对被告邓光喜、邓光全的股权享有优先受偿权。被告倪先敏提供的《抵押反担保合同》，因在房管部门办理房屋他项权证，故对被告倪先敏提供的抵押物享有优先受偿权。关于被告罗马公司、益友公司、邓光喜、倪先敏辩称本案原告起诉的诉讼主体不适格的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条的规定，对四被告的辩解，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，最高人民法院适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条之规定判决如下：一、由被告西昌罗马假日酒店有限责任公司于本判决生效后十五日给付原告成都金控融资担保有限公司攀西分公司代偿款2571896.57元及其利息（利息计算从2015年9月30日起至还清为止，年利率8.704%）。二、由被告西昌罗马假日酒店有限责任公司于本判决生效后十五日给付原告成都金控融资担保有限公司攀西分公司违约金51.4万元（2571896.57元×20%），律师代理费86917.00元。三、由被告西昌罗马假日酒店有限责任公司于本判决生效后十五日给付原告成都金控融资担保有限公司攀西分公司担保费126万元(2100万元×3%×2年)。四、由被告西昌市益友实业有限责任公司、邓光喜、邓光全、倪先敏对以上第一、二项的债务承担连带保证责任。五、被告邓光喜出质的西昌罗马假日酒店有限责任公司股权205万元、被告邓光全出质的西昌罗马假日酒店有限责任公司股权105万元和被告倪先敏西房他证西昌字第0029X**号他项权证登记的房产，所承载的价值对上述第一、二项的债务，原告成都金控融资担保有限公司攀西分公司有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。六、驳回原告成都金控融资担保有限公司攀西分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42287.00元，由五被告负担（此款原告已垫付，由五被告径直支付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期限为二年。审判长  解光伟审判员  田时雨审判员  但 颖二〇一七年八月二十二日书记员  都 静附1、本案证据目录一、原告提交证据和证明目的如下：证据一：《借款合同》、《委托保证合同》、《担保合同》。证明1、罗马公司向凉山州商业银行西昌支行借款2500万元，借款期限48个月，原告为该借款承担连带保证责任。2、合同约定各自的权利义务，其中罗马公司按原告担保额度的3%向原告支付担保费，原告代偿的款项自代偿之日起的利息按银行同期贷款利率的4倍计算，原告因追偿所支付的诉讼、执行、律师费用由罗马公司承担。3、罗马公司必须按借款合同约定的支付方式、时间、数额还款，若违约，应向原告支付提供担保总额20%的违约金。证据二：《信用反担保》、《个人保证反担保函》、《质押反担保合同》、《抵押反担保合同》、《房屋他项权证》、《股权出质设立登记通知书》。证明1、针对该借款，益友公司、邓光喜、邓光友向原告提供不可能撤销的连带保证责任。2、邓光全、邓光喜分别将其持有的罗马公司全部股权向原告提供质押反担保并办理了股权出质登记。3、倪先敏将其位于西昌市航天大道西段袁家山的房产向原告提供反担保并输了抵押登记，原告对前述股权及反担保财产享有优先受偿权。证据三：借款凭证。证明凉山州商业银行西昌支行向罗马公司发放贷款2500万元。证据四：凉山州商业区银行担保保证金划扣通知书、特种转账传票。证明原告于2015年9月30日向贷款行代偿了2571896.57元，已经履行担保责任。证据五：《委托代理合同》。证明原告因行使权利，需按本案起诉金额的2%向四川月城律师事务所支付代理费，共计应支付86917.00元。附2、本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。最高人民法院适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明，债务人自己提供的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务追偿。”第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由主要负责人进行诉讼。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但以不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企事业；（八）其他符合本条规定条件的组织。