四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川07民终1522号上诉人（原审第三人）：鲁圣东，男，生于1979年8月14日，汉族，住四川省江油市。被上诉人（原审原告）：牛万学，男，生于1963年12月29日，汉族，住四川省江油市。原审被告：江油市水务局，住所地：江油市大鹏路党政综合办公楼。法定代表人：任伟，该局局长。原审被告：绵阳市瑞源建筑工程有限公司，住所地：绵阳市涪城区一环路南段245号天泽大厦1栋1单元15层1号。法定代表人：肖友胜，该公司董事长。原审第三人：罗中荣，男，生于1964年11月16日，汉族，住四川省江油市。上诉人（原审第三人）鲁圣东因与被上诉人（原审原告）牛万学、原审被告江油市水务局、原审被告绵阳市瑞源建筑工程有限公司（以下简称瑞源公司）、原审第三人罗中荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江油市人民法院（2016）川0781民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭，审理了本案，本案现已审理终结。鲁圣东上诉请求:被上诉人牛万学受伤系与受雇工作无关，其损失应由被上诉人牛万学自行承担，一审判决在没有充分证据的情况下，认定被上诉人牛万学系提供劳务者受害，明显认定事实不清，进而导致适用法律错误，请求二审法院依法改判。牛万学向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告一次性伤残赔偿金等各项损失共计102932.50元；2.本案的诉讼费、车旅费等相关费用由被告承担。在本案开庭审理中，原告当庭要求被告江油市水务局、绵阳市瑞源建筑工程有限公司以及第三人罗中荣、鲁圣东对原告的损失承担连带赔偿责任。事实和理由：2015年9月17日，被告的管理人员第三人罗中荣把原告叫去在被告的大康百合花基地河道工程施工。9月21日下午2时许，由于缺少施工必要的线条、线夹等材料，第三人罗中荣安排原告寻找相关材料。原告在附近的住户家借用相关材料时，不慎从梯子上摔下致伤，后被在场的两名工友送入医院救治，经医院诊断为身体多处骨折。2015年10月27日，原告牛万学经绵阳鼎立司法鉴定所鉴定为八级伤残。事后，双方没有达成赔偿协议。一审法院审理查明:2014年9月25日，江油市发展和改革局对江油市水务局出具《江油市发展和改革局关于江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目立项的批复》，同意江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目立项。2014年10月30日，被告江油市水务局与瑞源公司签订《江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目融资意向协议书》，约定瑞源公司愿意向江油市水务局的江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目融资，融资总额为江油市发改局立项金额，即1458.69万元（最终实际融资额以财政部门审定批复的金额为准）。2015年9月17日，第三人罗中荣叫原告去江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目的工地上做工。9月21日下午2时许，原告受罗中荣的安排到附近住户家借用施工材料时，不慎从梯子上摔下致伤。原告先到江油市大康镇卫生院进行门诊治疗，后入江油市人民医院住院治疗，于2015年10月10日出院。原告的出院证明书载明：卧床休息二月；预计一年后取出内固定装置。2015年10月27日，原告的损伤经绵阳鼎立司法鉴定所评定为八级伤残。原告因此支付鉴定费700.00元。2015年12月29日，江油市人民医院证明单载明：原告取内固定手术费用为5500.00元。2016年5月5日，被告江油市水务局出具《中标通知书》，载明“绵阳市瑞源建筑工程有限公司：你方于2016年4月27日所递交的江油市大康镇平通河堤顶道路建设工程施工标段投标文件已被我方接受，被确定为招标人。……”。2016年5月8日，被告江油市水务局与瑞源公司签订《合同协议书》，双方对江油市大康镇平通河堤顶道路建设工程的施工及工程价款等事项作了约定。2016年11月15日，第三人罗中荣不服原告单方委托的八级伤残鉴定结论而提出重新鉴定申请。在原告自愿认可按九级伤残标准计算残疾赔偿金后，第三人罗中荣撤回重新鉴定申请。一审法院审理认为：被告江油市水务局关于“为了迎接在江油举办的2015年中央电视台中秋晚会，江油市人民政府要求本案案涉工程作为配套工程提前进入施工，故施工方是先进场后补办手续补签合同”的陈述符合客观实际，本院予以认定。被告瑞源公司关于“第三人鲁圣东借用瑞源公司的资质承包了江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目并进行施工”、第三人罗中荣关于“罗中荣为鲁圣东的现场管理人员”的陈述符合本案实际，且鲁圣东无正当理由不到庭而自动放弃对此辩解的权利。因此，本院认定第三人鲁圣东借用瑞源公司的资质承包了江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目并进行施工，罗中荣为鲁圣东的现场管理人员。（一）当事人之间的法律关系：第三人鲁圣东为江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目的实际承包人，罗中荣作为其管理人员叫原告去该项目工地上做工，故原告与被告鲁圣东之间形成了劳务关系，被告鲁圣东是接受劳务方，原告是提供劳务方。（二）责任的承担：依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条之规定，本案双方当事人根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在提供劳务时未能尽到小心谨慎义务而摔下，应承担次要责任。被告鲁圣东作为接受劳务方没有提供安全生产条件，对原告的受伤应承担主要责任。对于原告的损失，本院酌定原告自己承担30%的责任，被告鲁圣东承担70%的责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、中华人民共和国住房和城乡建设部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处办法（试行）》第十一条之规定，第三人鲁圣东借用瑞源公司的资质承包江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目，第三人鲁圣东与被告瑞源公司之间的关系属于挂靠，故被告瑞源公司在本案中应承担连带赔偿责任。被告江油市水务局、第三人罗中荣在本案中不是接受劳务方且没有过错，均不承担本案民事责任。（三）赔偿项目及费用的计算：1.原告按农村居民标准和九级伤残计算残疾赔偿金，金额为35212.00元（8803元/年×20年×0.2）；2.医疗费27013.50元有票据，取内固定手术费5500.00元有医疗证明，本院予以支持；3.住院伙食补助费400.00元（20元/天×20天），营养费400.00元（20元/天×20天）；4.护理费1800.00元（90元/天×20天）；5.原告主张住院期间误工费1800.00元（90元/天×20天）、出院后误工费6000.00元（100元/天×60天），略低于2015年度四川省建筑业就业人员平均工资，本院予以支持；6.原告主张交通费500.00元，但未提供相应票据，本院酌情认定交通费300.00元；7.鉴定费700.00元；8.原告主张精神抚慰金6000.00元，在自愿认可伤残等级为九级后，可以依法主张精神抚慰金4000.00元。以上费用合计83125.50元，第三人鲁圣东承担其中的70%即58187.85元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，缺席判决：一、限第三人鲁圣东于本判决生效后十日内向原告牛万学一次性付清赔偿款58187.85元；二、被告绵阳市瑞源建筑工程有限公司对第一项付款向原告牛万学承担连带支付责任；三、驳回原告牛万学对被告江油市水务局的诉讼请求；四、驳回原告牛万学对第三人罗中荣的诉讼请求；五、驳回原告牛万学的其它诉讼请求。案件受理费2360.00元，减半收取1180.00元，由被告绵阳市瑞源建筑工程有限公司、第三人鲁圣东负担826.00元，原告牛万学负担354.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人鲁圣东未到庭接受庭审询问，向本院提交了书面上诉意见。对一审法院查明的事实本院予以认定。本院认为，根据当事人诉辩理由，本案争议焦点是被上诉人牛万学与上诉人鲁圣东是否存在劳务关系，是否在提供劳务工作中受害。从查明的事实可以认定，上诉人鲁圣东借用瑞源公司的资质承包江油市大康镇平通河堤顶道路建设项目。施工中委托罗中荣为其现场管理人员。2015年9月17日罗中荣打电话叫牛万学去项目工地做工，故鲁圣东与牛万学之间形成劳务关系。牛万学在提供劳务时接受罗中荣的安排在外出借用施工材料时不慎受伤，因此雇主鲁圣东及其所挂靠瑞源公司应当承担赔偿责任。上诉人提出被上诉人牛万学受伤与受雇工作无关无事实和法律依据。对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1255元，由上诉人鲁圣东承担。本判决为终审判决。审判长 谭 红审判员 刘立冬审判员 马翰霖二〇一七年八月八日书记员 肖忠源