广东省英德市人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1881民初3846号原告：蓝亚检，男，1955年1月6日出生，汉族，英德市人，住英德市。委托代理人：成廷习，广东德众律师事务所律师。被告：英德市浛洸镇五星村委会塘尾园村民小组。负责人：蓝月明，村民小组长。被告：罗玉锦，男，1969年6月10日出生，汉族，佛山市禅城区人，住佛山市禅城区。被告：童永新，男，成年，汉族，英德市人，住英德市。被告：石亚兹，男，成年，汉族，英德市人，住英德市。原告蓝亚检诉被告英德市浛洸镇五星村委会塘尾园村民小组（以下简称塘尾园组）、罗玉锦、童永新、石亚兹排除妨害纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理后，因被告下落不明，于2017年2月27日裁定转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2017年7月26日公开开庭进行了审理。原告蓝亚检的委托代理人成廷习、被告塘尾园组组长蓝月明到庭参加诉讼，被告罗玉锦、童永新、石亚兹经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蓝亚检诉称，原告持有英德市人民政府于1981年12月31日颁发NOT0018035自留山林权使用证（地名：中介路，面积五亩，东至中介路坑，南至出水坪，西至棋扇尾倒水，北至中介路山尾倒水），被告持有英府林证字（2005）第23002号林权证，小地名大山，面积427亩，东至山坜直上山顶同大蓝屋村山交界，南至山顶分水同美桃园交界，西至短埂直上山顶同松树园村山交界，北至山脚旱地边为界，其中原告的五亩自留山地就在被告持有英府林证字（2005）第23002号林权证范围内。然而被告未经原告及其他村民的许可，擅自将原告及全村其他村民拥有的自留山地发包给刘社祥、刘水华承包，后来刘社祥、刘水华于2001年2月6日又将上述土地转包给被告童永新、石亚兹，2009年2月15日被告童永新、石亚兹再将上述山地转包给被告罗玉锦，并擅自将承包合同的期限延长至2039年2月20日，在被告的上述一切行为中，均未经原告及全村持有自留山证的村民同意，也没有召开村民大会表决同意，被告的行为侵犯了原告的自留山林地使用权，违法相关规定，特起诉，请求：一、判令四被告限期清除种在原告自留山（地名：中介路，面积五亩，东至中介路坑，南至出水坪，西至棋扇尾倒水，北至中介路山尾倒水）的桉树，并将原告的5亩自留山使用权返还给原告；二、由被告承担本案的诉讼费。原告蓝亚检在举证期限内向本院提交的证据有：一、（2014）第00912号《林权证》，证明大山的林地使用权属于持有自留山证的村民；二、自留山证，证明原告对位于大山范围内的自留山中介路五亩山地拥有土地使用权；三、转让协议书（没有原件），证明被告童永新、石亚兹、罗玉锦侵犯原告蓝亚检自留山的土地使用权；四、山地经营承包合同，证明被告塘尾园村民小组、童永新、石亚兹、罗玉锦侵犯原告蓝亚检自留山的土地使用权。被告塘尾园组辩称，不知道有自留山的事情，且现在承包人员也找不到，我村发包的山是集体的，未分到个人，原告说分了自留山，我不清楚，我是今年刚当选村民小组长的。被告塘尾园组未提交证据。被告罗玉锦、童永新、石亚兹未到庭及答辩，亦未提交证据。经质证，被告塘尾园组对原告蓝亚检提交的证据质证意见为：对原告提交林权证三性均无异议；自留山证我不清楚，我印象中村里没有分过自留山，自留山证真实性无法确认；转让协议书不是我经手，我不清楚；山地经营承包合同我没有签名，我也不清楚。经审理查明：被告塘尾园组持有2014年颁发的英府林证字（2014）第00912号林权证，载明“大山”（四至范围：东至山坜直上山顶同大蓝屋村山交界，南至山顶分水同美桃园交界，西至短埂直上山顶同松树园村山交界，北至山脚旱地边为界）面积336亩的林地所有权人为××五星村委会塘美元村民小组；原告蓝亚检持有1981年12月颁发的自留山林权使用证，载明“中介路”（四至：东至中介路坑，南至出水坪，西至棋扇尾倒水，北至中介路山尾倒水）面积5亩的使用权人为蓝亚检。“中介路”在“大山”的四至范围内。2009年2月，塘尾园组与罗玉锦签订山地经营承包合同，约定将塘尾园组427亩山地发给包罗玉锦经营，承包经营期限至2039年2月20日。庭审中，被告塘尾园组表示林权证上的浛洸镇五星村委会塘美元村民小组即是塘尾园组，以前称过塘美元组，大山未分给各户使用过，一直集体统一管理，该林地初始发包给刘社祥、刘水华，后刘社祥、刘水华转包给石亚兹、童永新，石亚兹、童永新再转包给罗玉锦，现大山由罗玉锦经营，种植了桉树。本院认为，“大山”的林地所有权人虽为被告塘尾园组，但该山范围内“中介路”的五亩林地已于1981年作为自留山确定给原告蓝亚检使用，蓝亚检也依法取得了该林地的自留山林权使用证，据此，原告蓝亚检有依法使用其自留山的权利。本案中，被告塘尾园组未提供证据证明其对外统一发包“大山”林地履行了法律规定的程序，也未就原告使用的自留山在对外发包时取得了原告的同意。因此，被告塘尾园组将已确定为原告使用的自留山发包给他人经营的行为，侵犯了原告蓝亚检对自留山的使用权，损害了原告的合法权益，对此原告可以请求侵害方排除妨害、返还土地。而罗玉锦作为涉案林地的承包经营人，在与塘尾园订立山地承包经营合同时，未尽到谨慎审查的义务，将属于原告使用的自留山一并承包，并在该自留山种植桉树，有一定的过错，应承担相应的责任。鉴于涉案林地现由罗玉锦占有和经营，因此，清除桉树及向原告返还林地的义务，应由罗玉锦承担，至于因此对其造成的损失，可由其另行向过错方主张。关于被告童永新、石亚兹在本案中应否承担责任的问题。本院认为，原告的诉讼请求为清除作物，返还林地；对此，被告为童永新、石亚兹虽曾为涉案林地承包者，但已将有关林地的权利义务转让他人，两人已非涉案林地的占有和经营者，故现原告主张童永新、石亚兹清除作物并返还林地，理据不足，不予支持。被告罗玉锦、童永新、石亚兹经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，其行为不影响本案的审理，并由其承担因此产生的不利法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《中华人民共和国物权法》第四条、第三十五条、第二百四十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告罗玉锦在本判决发生法律效力之日起30日内，清除在原告蓝亚检自留山（位于英德市浛洸镇五星村委会塘尾园村民小组大山中介路内，面积五亩；四至：东至中介路坑，南至出水坪，西至棋扇尾倒水，北至中介路山尾倒水）上种植的桉树；并将该林地返还原告蓝亚检；二、驳回原告蓝亚检的其他诉讼请求。本案受理费50元，由被告英德市浛洸镇五星村委会塘尾园村民小组、罗玉锦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  邓志捷审 判 员  陈继承人民陪审员  李秋香二〇一七年八月十七日书 记 员  邓祠微附有关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)赔偿损失；(七)赔礼道歉；(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国物权法》第四条国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。第三十五条妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。第二百四十五条占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。