广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0191民初2026号原告：志途（香港）有限公司，住所地香港特别行政区九龙尖沙咀，分行名称志达服装。法定代表人：CnandiramaniKamleshKanayamal，职务董事。委托诉讼代理人：王斌、邓凤英，湖南人和（东莞）律师事务所律师。被告：广州市亿沣服装有限公司，住所地广东省广州市增城区。法定代表人：靳洪梅，职务董事长。委托诉讼代理人：罗晓洪，职务总经理。原告志途（香港）有限公司（以下简称志途公司）诉被告广州市亿沣服装有限公司（以下简称亿沣公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款148130.7元或交付原告11483米布匹面料；2、判令被告向原告支付逾期交货违约金200000元；3、判令被告承担本案的诉讼费、保全费；4、判令被告承担并本案公证费940元。事实和理由：2018年12月初，原、被告间开始业务往来，由原告向被告采购货物（布匹），原告分别于2018年12月12日、12月20日、12月28日向被告指定银行账户支付货物订金共计49924.44美元。2018年12月底，因原告客户取消订单，导致原告不再需要被告货物，经双方友好协商，原、被告于2019年1月29日通过微信达成《协议书》。协议书第三条约定原告承诺于2019年1月29日一次性支付被告所有材料款的余款28816.04美元，被告承诺剩下的11483米材料于2019年2月20日前送回给原告。协议书第五条约定若任何一方未履行协议书的内容，违约方须向守约方支付200000元（人民币）违约金。2019年1月29日，原告依约向被告指定银行账户支付了剩余材料款28816.04美元，被告收到原告货款后拒绝履行剩余11483米材料的交付义务，原告多次向被告追索，被告均置之不理。2019年7月19日原告再次向被告发函催告后，被告仍然无动于衷。原告为维护自身的合法权益，特诉至法院。原告庭审时明确诉讼请求1为判令被告向原告退还货款148130.7元。原告向本院提交如下证据：1、广州市宝熹进出口贸易有限公司商事登记基本信息、保函、2018年12月12日、12月28日HSBC（汇丰银行）付款通知书；2、广州市亿沣服装有限公司商事登记基本信息、志涂（香港）有限公司商业登记证、协议书；3、高促辉劳动合同、罗晓洪名片、（2019）粤东莞第25561号公证书、公证书发票；4、2019年1月29日HSBC（汇丰银行）付款通知书；5、催告函。被告答辩称，第一，因为重新定制的布匹需要的周期长，被告方对布匹的金额无异议，同意退款；第二，关于违约金，被告方愿意支付一部分差价，金额大约在几万元上下，不同意原告主张的20万违约金，明显过高；而且是因为原告取消了订单，后经过双方私下协商一致，就把布料给原告，后来没有及时出货给原告造成诉请一中的差价；再者被告方也未向原告方主张赔偿损失。经审理查明：2019年1月19日，香港志达服装有限公司作为甲方、亿沣公司作为乙方，双方签订了《协议书》一份，协议书载明鉴于甲乙双方存在以下订单货款纠纷，经协商，双方达成一致：一、对于甲方给乙方的订单，甲方之前已支付了49924.44美金作为定金给乙方；后因甲方的客户取消订单，而乙方已经购买了这些订单的材料，经协商，甲方同意支付这些材料给到乙方，乙方将这些订单的所有已购材料退回给甲方；二、订单所造成已回面料42117米*12.9元/米=543309.3元，折算成美金78740.48元，扣除之前甲方付给乙方的订金49924.44美金，剩余的材料款是28816.04美金；三、乙方将于2019年1月29日送30634米材料过来给甲方，在收到这些材料后，甲方将一次性支付所有材料款的余款28816.04美金给乙方，乙方承诺剩下的11483米材料将于2019年2月20日前送回给甲方；四、乙方收到上述费用（即28816.04美金的材料款余款）后不再就甲方的订单及货款问题向甲方主张任何权利（包括但不限于双方合作过程中产生的费用及补偿等）；五、若任何一方未按照本协议履行，违约方须向守约方支付20万元人民币违约金。协议书的末尾处有双方印章及代表签字予以确认。原、被告双方确认协议书中甲方“香港志达服装有限公司”是原告的分行（分公司），其在协议书中的权利义务归属于原告志途公司。2018年12月12日，原告向被告指定账户支付了货款14272.65美金；2018年12月20日，原告向被告指定账户支付了货款10689.57美金；2018年12月28日，原告向被告指定账户支付了货款14272.65美金；2018年12月28日，原告向被告指定账户支付了货款10689.57美金。原告以上付款合计49924.44美金。原告与被告分行（分公司）签订上述协议书之后，原告按照协议约定向被告支付了材料款余款28816.04美金。庭审时被告确认原告支付了协议约定的全部款项，被告因供货商染布出现问题无法按照约定时间交付剩余货，愿意退还11483米布匹对应的货款148130.7元，但是对于原告主张的违约金数额不予认可。关于20万元违约金的合理依据，原告陈述，被告退回3万多米布匹后，因缺少被告剩余的1万多米布匹无法再次转售造成积压，按照12.9元/米计算得出。第一次庭审后，双方就积压的2万多米布匹进行协商，被告积极协助原告，于2019年12月26日将原告积压的剩余全部布匹以6元/米的价格处理完毕。原告曾在微信上与被告协商，要求被告按照2元/米的差价承担损失。本院认为：本案原告志途公司是香港公司，本案属于涉港买卖合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条的规定，涉及香港特别行政区的民事关系的法律适用问题参照适用本规定。关于本案的法律适用问题，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”，本案买卖合同关系中的供方亿沣公司在收到需方志途公司汇款后即向志途公司发送货物，该买卖合同关系适用于供方亿沣公司经常居所地（住所地）法律最能体现合同特征，且亿沣公司经常居所地（住所地）法律与该合同联系更为密切，亿沣公司经常居所地在中国内地，即本案买卖合同纠纷应适用中国内地法律作为准据法。关于管辖的问题，被告亿沣公司的住所地在广州市增城区，按照广东高级人民法院关于广州市基层法院受理一审涉外、涉港澳台民商事案件集中归口管辖的规定，南沙区人民法院（广东自由贸易区南沙片区人民法院）集中管辖天河区、黄埔区、番禺区、南沙区、增城区辖区内的第一审涉外涉港澳台民事商事纠纷案件，故本院对本案有管辖权。原告与被告签订的《协议书》是双方的真实意思表示，其内容并没有违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方应遵循诚实信用原则全面履行各自的合同义务。原告作为买方，已经依约向被告支付了货款，被告作为货物的出卖人，负有向原告依约按时交付货物义务。原、被告双方均确认被告没有履行交付剩余11483米布匹的义务，被告亦愿意退还该数量布匹的货款148130.7元，本案的争议焦点是被告是否按照协议约定向原告支付违约金，200000元的违约金是否存在过高的问题。原、被告双方签订的《协议书》对违约金问题有明确约定，即违约方须向守约方支付20万元人民币违约金，但是庭审中被告对违约金提出异议，认为违约金过高，明显超过原告的实际损失。考虑到《协议书》是对双方之前的买卖交易纠纷的协商约定，被告在该《协议书》中的义务是交付11483米布匹，其对应的价值是11483*12.9=148130.7元，而协议书约定的违约责任是违约方支付200000元违约金，其金额明显高出协议标的金额，远远超出被告应承担的责任，应予以调整。原告庭审时陈述称因被告拖延交货导致3万多的布匹贬值，一米布匹损失4-5元，整个30643米布匹贬值，达12万-15万。首先，退回布匹的再次销售责任在于原告，而市场行情有升有降，原告不能将所有的因市场行情高低变化由被告全部承担；其次，销售能力有高有低，即使被告及时将全部产品退回，原告未必能按照原价销售出去，这一点从被告协助原告销售剩余布匹就能看出，原告不能将其销售能力不足的损失归于被告；再次，根据权利义务对等原则，原告的过错在于未能及时退回1万多米布匹，而原告违约在先亦存在过错，被告已经积极协助原告处理了剩余2万多的布匹，避免了原告更大的损失，故应对原告主张的违约金进行调整。综上，本院酌情将违约金调整为40000元，被告作为违约方应向原告支付与原告损失相当的40000元违约金。至于原告主张的被告应承担原告因本案纠纷而产生的公证费940元损失，本院认为双方对此并无书面或口头上的约定，即便原告主张有事实依据，但没有合同依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条的规定，判决如下：一、被告广州市亿沣服装有限公司在本判决生效之日起十日内向原告志途（香港）有限公司退还货款148130.7元；二、被告广州市亿沣服装有限公司在本判决生效之日起十日内向原告志途（香港）有限公司支付违约金40000元；三、驳回原告志途（香港）有限公司的其他诉讼请求。本案受理费6536元，其中3523元由被告广州市亿沣服装有限公司负担，另3013元由原告志途（香港）有限公司负担；本案保全费2261元，其中1219元由被告广州市亿沣服装有限公司负担，另1042元由原告志途（香港）有限公司负担。如不服本判决，原告志途（香港）有限公司可在判决书送达之日起三十日内、被告广州市亿沣服装有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 陈文铂审 判 员 黄志伟审 判 员 崔 剑二〇一九年十二月三十日法官助理 曹 盼书 记 员 吴桂花