.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市肃州区人民法院{文书名称}（2017）甘0902民初2379号原告：殷吉中，男，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：李学祥，甘肃雄韬律师事务所律师。被告：酒泉市第三建筑安装工程公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：张泉生，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张海涛，甘肃神舟律师事务所律师。原告殷吉中与被告酒泉市第三建筑安装工程公司（以下简称三建公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告殷吉中及其委托诉讼代理人李学祥、被告三建公司委托诉讼代理人张海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。殷吉中向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2017年1月1日至2017年5月的工资22500元（5个月）；2.被告给原告安排工作岗位，如不能安排工作岗位，则每月按照4500元工资标准向原告发放工资或生活费。事实和理由：原告系被告公司工作人员，月工资4500元。2015年4月5日，原告因工受伤，经医院诊断为右侧锁骨骨折。2015年4月27日出院后，原告于2016年9月23日进行了二次手术。原告受伤被认定为工伤，劳动功能障碍程度被鉴定为九级。但从2017年1月份开始，被告既不给原告安排工作，也不发放生活费，导致原告生活困难。原告殷吉中依法提供的证据有：1.酒人社工伤认字〔2015〕2046号工伤认定结论通知书一份、酒市劳鉴〔2017〕5号关于殷吉中劳动能力鉴定结论的通知一份，以证明原、被告之间存在劳动关系；2.受理案件通知书、开庭通知书、仲裁裁决书及送达回证各一份，以证明原告起诉前申请劳动仲裁的事实。被告三建公司辩称，原告因工受伤事宜，双方已达成工伤事故赔偿协议；2017年1月起，原告未在被告处工作，其要求支付工资没有事实依据；仲裁委员会作出裁决后，由张建新安排原告到酒泉市龙源工地工作，原告以胳膊受伤不去上班；近年来大部分成员都在从事体力活，没有其他岗位，被告公司已经给原告安排了工作，是原告自己不去上班，故其诉讼请求应予驳回。如果原告愿意继续上班，被告公司可以给原告安排工作。被告三建公司依法提供的证据有：1.工伤事故赔偿协议书一份，以证明被告支付原告停工留薪期工资的事实；2.被告公司酒三建字（2017）22号文件一份，以证明被告公司给原告安排工作，原告不去上班。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告殷吉中系被告三建公司下属一分公司工作人员。2015年4月5日，原告在工作过程中受伤，经医院诊断为右锁骨骨折。2015年6月8日，酒泉市人力资源和社会保障局作出酒人社工伤认字〔2015〕2046号工伤认定结论通知书，认定殷吉中受伤为工伤。2017年1月10日，酒泉市劳动能力鉴定委员会作出酒市劳鉴〔2017〕5号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定殷吉中劳动功能障碍程度为九级。2017年4月7日，原、被告就殷吉中的工伤事故达成一次性解决赔偿协议，约定如下：一、一次性工伤残疾补助金和一次性医疗补助金由肃州区人力资源和社会保障局处理并支付相关费用，支付费用与甲方（三建公司）无关，甲方只配合乙方（殷吉中）办理相关手续；二、根据人力资源和社会保险局的相关规定和补偿政策，经甲乙双方达成协商赔偿金额为80000元，具体情况如下：1.一次性就业补助金及精神抚慰金3166元／月×12个月=37992元；2.停工留薪期间工资（住院医疗期间工资）共两次，2015年已在本年度工资中支付，2016年5月1日～12月30日3166元／月×8个月=25328元；3.两次住院期间伙食补助114元／天×60天=6840元；4.两次住院期间护理费164元／天×60天=9840元；3.甲乙双方签订本协议，乙方要求不解除终止劳动关系，因此造成人力资源和社会保障局不予补偿后果由乙方自负；4.本协议为一次性终结处理，双方切实履行本协议，不得再以任何理由纠缠，乙方今后身体出现任何问题均与甲方无关；5.本协议一式四份，双方各执两份，自双方签字之日起生效，具有同等法律效力。该协议第二条约定的赔偿款80000元，被告公司已向原告付清。2017年5月，原告向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决三建公司支付其2017年1至5月期间的工资22500元，并由三建公司为其安排工作岗位，如不能安排工作岗位，则按照每月4500元的标准向其发放工资或生活费。2017年6月7日，该委作出肃劳仲裁字〔2017〕31号仲裁裁决：一、三建公司自劳动仲裁裁决下发之日为殷吉中安排工作岗位；二、殷吉中的其他仲裁请求不予支持。双方收到该仲裁裁决后，被告公司安排原告到建筑工地从事施工工作，原告以自己身体残疾从事不了该工作为由拒绝接受安排，双方因此产生争议，原告诉至本院。另查明，被告三建公司下属的一分公司未经工商登记，但其与三建公司在人员管理和财务上属于独立经营、独立核算。原告受伤前系三建公司下属一分公司材料员，现一分公司处于停业状态。庭审辩论中，原告变更诉讼请求的月工资标准为1500元。本院认为：原告因工受伤结束治疗后，其原工作岗位因一分公司停止经营而发生变化，致使双方之间的劳动合同无法履行，双方应就劳动合同的变更进行协商，协商不成，劳动合同又确实无法继续履行的，可依法解除或终止劳动合同关系。被告公司在肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会作出肃劳仲裁字〔2017〕31号仲裁裁决后已另行给原告安排了工作岗位，原告所诉被告不给其安排工作岗位，与事实不符，本院不予采信。原告殷吉中所受伤残不属于《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项规定的可以享受”保留劳动关系，由用人单位安排适当工作”情形，原告对被告另行安排的工作如不接受，可就工作岗位的变更与被告再进行具体协商，现原告在双方就劳动合同变更未进行具体协商或协商未达成一致的情况下，要求判令被告为其安排工作岗位，于法无据，本院不予支持。另外，原告因工受伤并被鉴定为劳动功能障碍程度九级后，双方经过协商已经达成一次性赔偿协议，该赔偿协议约定的赔偿项目中包含有一次性就业补助金，且一次性就业补助金及精神抚慰金为12个月的本人工资。依照《工伤保险条例》第三十七条”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《甘肃省实施办法》第十八条”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月”之规定，工伤职工享受用人单位支付的一次性伤残就业补助金前提条件是双方劳动、聘用合同终止或劳动者提出解除劳动、聘用合同。原、被告之间的劳动关系虽因原告的要求未予解除，亦未办理解除手续，但被告已向原告殷吉中支付了一次性伤残就业补助金，且支付的标准高于法定的标准。据此，原告在未向被告公司提供正常劳动的情况下，再主张工资或生活费，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十六条、第四十条第三项、《工伤保险条例》第三十七条、《甘肃省实施办法》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告殷吉中的诉讼请求。案件受理费已减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判员胡瑜二○一七年八月九日书记员毛文静