北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终8240号上诉人（原审被告）：北京中铁长龙新型复合材料有限公司，住所地北京市大兴区工业开发区广平大街6号。法定代表人：陈跃，董事长。委托诉讼代理人：邢雷，北京市圆融律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海旭，北京市圆融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴强，男，1971年11月5日出生，汉族，农民，住四川省乐山市。委托诉讼代理人：张国志，北京杨梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅然，北京杨梅律师事务所律师。上诉人北京中铁长龙新型复合材料有限公司（以下简称中铁长龙公司）因与被上诉人吴强劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2016）京0115民初10224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中铁长龙公司上诉请求：将本案发回重审或改判无需支付解除劳动关系经济补偿金。中铁长龙公司主张吴强于2015年9月9日开始无故旷工，未向其公司提供劳动，其公司于2015年10月14日向吴强邮寄了《解除劳动关系通知书》，双方并非协商一致解除劳动关系，故提出上诉。吴强辩称，同意一审判决，不同意中铁长龙公司的上诉请求。吴强向一审法院起诉请求：1.确认吴强与中铁长龙公司自2010年10月10日至2015年9月9日期间存在劳动关系；2.中铁长龙公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金20000元；3.中铁长龙公司支付2015年5月1日至2015年9月9日期间未足额支付的工资差额4414元；4.中铁长龙公司支付2013年9月9日至2015年9月9日期间延时加班工资86207元，2013年9月9日至2015年9月9日期间周六日加班费87356元，法定节假日加班工资15172元；5.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2015年9月9日期间未休年假工资13793元；6.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2015年9月9日期间化工有毒有害作业岗位津贴41850元；7.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的赔偿金3000元、未缴纳失业保险的生活费400元；8.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2015年9月9日期间高温补贴2700元；9.中铁长龙公司退还午餐卡押金40元，工服押金165元。一审法院认定事实：吴强与中铁长龙公司之间曾存在劳动关系。中铁长龙公司为吴强缴纳了2010年10月至2015年7月的养老保险和失业保险。吴强离职前12个月平均工资为4428.58元。2015年9月9日，吴强向北京市大兴区劳动争议仲裁委员会（以下简称大兴区仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1.确认吴强与中铁长龙公司自2010年10月10日至2015年9月9日期间存在劳动关系；2.中铁长龙公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金20000元；3.中铁长龙公司支付2015年5月1日至2015年9月9日期间未足额支付的工资差额4414元；4.中铁长龙公司支付2013年9月9日至2015年9月9日期间延时加班工资86207元，2013年9月9日至2015年9月9日期间周六日加班费87356元，法定节假日加班工资15172元；5.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2015年9月9日期间未休年假工资13793元；6.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2015年9月9日期间化工有毒有害作业岗位津贴41850元；7.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的赔偿金3000元、未缴纳失业保险的生活费400元；8.中铁长龙公司支付2010年10月10日至2015年9月9日期间高温补贴2700元；9.中铁长龙公司退还午餐卡押金40元，工服押金165元。2016年5月21日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2015]第3838号裁决书，裁决：1.确认吴强与中铁长龙公司自2010年10月10日至2015年9月9日期间存在劳动关系；2.中铁长龙公司支付吴强2015年5月1日至2015年9月9日期间未足额支付的工资差额4414元；3.中铁长龙公司支付吴强2013年度、2014年度未休带薪年休假工资差额4597.7元；4.中铁长龙公司支付吴强2013年9月9日至2015年9月9日期间高温津贴720元；5.驳回吴强其他仲裁请求。吴强不服裁决，诉至法院。一审法院认为，对于仲裁裁决第一项，即确认吴强与中铁长龙公司自2010年10月10日至2015年9月9日期间存在劳动关系，当事人双方均无异议，法院予以确认。关于仲裁裁决的第二项、第三项、第四项，即中铁长龙公司支付吴强2015年5月1日至2015年9月9日期间未足额支付的工资差额4414元，2013年度、2014年度未休带薪年休假工资差额4597.7元，2013年9月9日至2015年9月9日期间高温津贴720元，庭审中吴强认可仲裁裁决，中铁长龙公司虽不认可，但未向法院提起诉讼，法院予以确认。关于违法解除赔偿金问题。吴强主张在2015年9月9日被中铁长龙公司违法辞退，但未提交证据证明。中铁长龙公司主张双方的劳动关系系以吴强提起仲裁的方式解除。另中铁长龙公司于2015年10月14日向吴强邮寄了《解除劳动关系通知书》，以吴强旷工构成严重违反公司制度为由与其解除劳动关系，但未送达到吴强本人。鉴于双方均认可双方的劳动关系在2015年9月9日解除，吴强又未提交中铁长龙公司违法解除的证据，综合全案情况，法院认定应参照双方协商一致解除劳动关系的情形处理，由中铁长龙公司向吴强支付解除劳动关系经济补偿金，具体金额以法院核算为准。关于加班工资问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。吴强未提交证据证明其存在延时、休息日和法定节假日加班的事实，故对其关于延时加班工资、周六日加班工资以及法定节假日加班工资的诉讼请求，法院不予支持。关于有毒有害岗位津贴问题。吴强未提交证据证明其属于应享受有毒有害岗位津贴的情形，故对其相关诉讼请求，法院不予支持。关于未缴纳养老保险补偿金和未缴纳失业保险生活补助费问题。中铁长龙公司为吴强缴纳了2010年10月10日至2011年6月30日的养老保险和失业保险，故对其要求中铁长龙公司支付未缴纳养老保险补偿金和未缴纳失业保险生活补助费的诉讼请求，法院不予支持。关于午餐卡押金及工服押金问题。吴强要求中铁长龙公司返还午餐卡押金40元、工服押金165元，没有事实依据，法院不予支持。综上，一审法院于2017年5月判决：一、确认吴强与北京中铁长龙新型复合材料有限公司自2010年10月10日至2015年9月9日期间存在劳动关系；二、北京中铁长龙新型复合材料有限公司于判决生效之日起十日内支付吴强2015年5月1日至2015年9月9日期间未足额支付的工资差额4414元；三、北京中铁长龙新型复合材料有限公司于判决生效之日起十日内支付吴强2013年度、2014年度未休带薪年休假工资差额4597.7元；四、北京中铁长龙新型复合材料有限公司于判决生效之日起十日内支付吴强2013年9月9日至2015年9月9日期间高温津贴720元；五、北京中铁长龙新型复合材料有限公司于判决生效之日起十日内支付吴强解除劳动关系经济补偿金22142.90元；六、驳回吴强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，中铁长龙公司补充提交EMS大客户对账单打印件一份，主张以此证明其公司曾向吴强发送返岗通知书，并未单方解除劳动关系。吴强对上述打印件真实性认可，但认为上述打印件无法反映签收信息，不认可证明目的。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，中铁长龙公司与吴强均认可双方劳动关系于2015年9月9日解除，但对于解除的原因各执一词，吴强主张系中铁长龙公司单方口头解除劳动关系，中铁长龙公司则主张吴强自2015年9月9日起开始旷工应视为自动离职，因双方就各自主张均未能充分举证，故一审法院根据本案客观情况，比照双方协商一致解除劳动合同进行处理，判决中铁长龙公司支付解除劳动关系的经济补偿金，并无不当。综上，中铁长龙公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京中铁长龙新型复合材料有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 洁审 判 员  王晓云审 判 员  王 磊二〇一七年八月十六日法官助理  金 铭书 记 员  刘 曈