广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初5132号原告（反诉被告）：杨现玲，女，1984年1月10日出生，汉族，住四川省郫县。委托诉讼代理人：王长玉，新疆百丰天圆（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东漫茶餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区大石街105国道大石段471号B109。法定代表人：朱建敏，店长。委托诉讼代理人：王肇文，广东高睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖灵燕，广东高睿律师事务所律师。原告（反诉被告）杨现玲诉被告（反诉原告）广东漫茶餐饮管理有限公司（以下简称漫茶公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨现玲的委托诉讼代理人王长玉，被告漫茶公司的委托诉讼代理人廖灵燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨现玲向本院提出诉讼请求：判令漫茶公司退还加盟代理费用55000元。事实和理由：杨现玲与漫茶公司于3月31日签订单店加盟代理协议，有偿使用漫茶公司的配方及技术，并支付加盟代理费55000元，但因为漫茶公司在配合期间延迟选址及培训时间，加之在培训后家中母亲心脏病突发，急需用钱治病，无力将代理继续下去，要求漫茶公司退款被拒。杨现玲与漫茶公司多次协商退款事宜，屡次被拒，请求法院依法查明事实，公正裁决，维护杨现玲的合法权益。庭审中，杨现玲增加诉讼请求，请求判令解除杨现玲与漫茶公司于2019年3月31日签订的《合同书》、附件一《技术服务协议》、附件二《技术服务协议》、附件三《技术服务协议》、附件四《课程选报及物流配送协议》及于2019年4月20日签订的《客户订料合同》。杨现玲明确要求漫茶公司退还加盟代理费用的法律依据为《商业特许经营管理条例》第七条第二款、第十二条、第十四条、第二十二条第二款、第八款、第九款和第十款和《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第五项。事实依据为漫茶公司没有按照技术服务协议的约定给杨现玲提供选址、装修设计服务，导致杨现玲一直未着手实施涉案协议，未实际使用漫茶公司的经营资源；漫茶公司不符合准入制度，未建立信息披露制度。明确其主张合同解除的时间为2019年4月25日。漫茶公司辩称，我方认为杨现玲要求返还全额加盟费没有事实和法律依据。首先，我方是一家经营漫茶餐饮项目，并且有相关注册商标、企业标识、专有技术等经营资源的企业。双方于2019年3月31日签署了合同书及相应附件，约定将我方拥有的经营资源许可给杨现玲使用，并且约定杨现玲支付相应费用后可以在我方的统一经营模式下经营。其次，合同签署后，我方已经履行合同约定义务，为杨现玲提供了专业、规范的培训。并且向杨现玲提供了漫茶餐饮项目所涉及的核心物料配方，门店经营策略和运作技巧等教案及手册。经过培训后，杨现玲也于2019年4月20日与我方签署了客户订料合同，约定店铺经营所需的物资及设备。我方已经按照合同约定配备上述物资及设备。再次，杨现玲经过培训，已经获得了经营漫茶餐饮项目所需的技巧及知识，《商业特许经营管理条例》第十二条所规定的冷静期，要基于杨现玲未接受我方的任何培训及技术指导，方能单方解除，因此在我方不存在违约情形的情况下，杨现玲依据该条例单方解除合同并要求退还加盟费用没有法律依据。最后，涉案合同第5条明确约定，同时杨现玲应明确接受本项目全套资料就意味着接受本项目全部核心机密及价值，此价格等同于杨现玲缴纳的合同合作费的约定，杨现玲在参与我方的培训并获得相应的教案及配方后，已经同意并知悉该款项不得退还，因此杨现玲该诉请没有事实及法律依据。漫茶公司向本院提出反诉请求：1.判令杨现玲与漫茶公司继续履行双方签订的特许经营合同；2.判令杨现玲向漫茶公司支付违约损失16500元；3.判令本案诉讼费由杨现玲承担。事实和理由：2019年3月31日，杨现玲与漫茶公司就漫茶项目技术服务的相关事宜达成合作，并于该日签署《合同书》（单店合同编号：MC-0420001-9）、附件一、二、三《技术服务协议》和附件四《课程选报及物流配送协议》等，明确杨现玲在四川省成都市武侯区经营漫茶餐饮项目，并明确双方的权利义务。协议签署以后，漫茶公司已经按照合同约定履行了自身义务，为杨现玲提供专业、规范的培训，提供了漫茶项目所涉的核心物料配方、门店经营策略和运作技巧等管理方案，同时漫茶公司根据杨现玲的需求也已经配送好相应的物资及设备。但杨现玲在已经参加培训取得项目相应技巧及资料后，竟无故要求退还已付费用，显然违反了双方间的约定。根据双方约定，漫茶公司不得在杨现玲的一定经营范围内设立其他与本项目相同经营内容的授权店，因此在杨现玲自身不履行义务的情况下，也限制了漫茶公司与其他加盟商的合作机会，导致漫茶公司受到一定的经济损失。综上，杨现玲要求退还加盟代理费并且不予履行其他义务的行为已经构成违约，漫茶公司有权要求其继续履行合同并承担违约损失赔偿责任。庭审中，漫茶公司明确诉讼请求1的特许经营合同指的是双方于2019年3月31日签署的《合同书》及四份附件和于2019年4月20日签署的客户订料合同。明确诉讼请求2的依据为《合同书》第10条、第14条的约定，明确杨现玲提出要求退还加盟费并且要求不再进行选址以及后续的加盟代理合作的行为，构成违约。且导致漫茶公司丧失与其他加盟商合作的机会。杨现玲辩称，一、漫茶公司未按照技术服务协议约定，同时违反《商业特许经营管理条例》第十四条的规定向我方提供选址、装修设计服务，导致我方一直未着手实施涉案协议，没有实际利用漫茶公司的经营资源，合同无法继续履行，漫茶公司应当退回已经收取的全部招商加盟费用。二、通过商务部特许经营信息管理系统查询，得知漫茶公司并未进行《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定的准入制度和未根据第二十二条建立信息披露制度。漫茶公司未按照国家强制性法律规定从事商业活动，致使我方建立技术服务协议的目的不能实现，漫茶公司的上述违法行为不仅将被没收违法所得，还将被处以10万以上50万以下的罚款。三、《商业特许经营管理条例》第十二条规定，被特许人在一定期限内可以单方解除合同，是为了保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人一定的反悔权利。因此，在合同签订的合理期限内，即使双反未约定此条款，被特许人仍可以要求单方解除合同。对于一定期限的界定，应当遵循以下规则：有约定的，从约定；没有约定的，应结合行业特点、商业惯例等予以确定。合理期限的时间一般不宜过长，通常应掌握在合同签订后一个月内；被特许人尚未实际利用特许人的经营资源的，合理期限可以适当延长至合同签订后三个月。双方技术服务协议签订于2019年3月31日，我方于2019年4月25日提出解除合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第五项的规定。综上，我方没有违约，提出解除合同完全是漫茶公司的违约行为导致的，漫茶公司的主张没有事实和法律依据。本院经审理查明认定事实如下：2019年3月31日，漫茶公司（甲方）与杨现玲（乙方）签订单店合同编号为MC-0420001-Y的《合同书》，约定：甲乙双方经友好协商达成一致，根据《中华人民共和国合同法》第十八章的相关规定订立本合同，双方就漫茶项目技术服务的相关事宜达成如下合同条款：一、漫茶项目是甲方依据中国人的饮食习惯，结合西方先进的营养搭配原则，经过长期研究、筛选和提炼得出的秘方独特的餐饮项目，属于甲方的商业秘密。二、甲方同意乙方在四川省成都市武侯区经营上述餐饮项目，开设授权店经营，不得超范围经营。三、乙方在本合同签订后，向甲方支付人民币伍万伍仟元整。四、甲方为乙方提供相应的餐饮项目的门店经营策略和运作技巧，辅导乙方尽快上岗。五、甲方为乙方提供专业、规范的技术培训，使乙方在短期内掌握有关的技术秘方和经营管理方式。六、甲方将该餐饮项目的秘方技术转让给乙方使用，甲方将掌握的该餐饮项目的商业秘密毫无保留地传授给乙方。七、乙方保证在本合同签订后，不得将本合同条款和内容披露给乙方管理人员和技术人员以外的人知悉。八、乙方对于甲方传授的技术制作方法、技术培训资料、操作流程、管理方案、核心物料等技术秘密负有保密义务，不得复制、转发和散播给本项目无关的人，否则承担法律责任。九、乙方在签约后，应当尊重培训老师，服从甲方的教学管理，保证按甲方安排的课时参加培训，认真配合学习该项目的相关课程。十、甲方保证不在乙方开设的授权店为中心，一点五公里的范围内设立其他与本项目相同经营内容的授权店。十一、授权店的核心物料由乙方统一从甲方购买配送。若乙方在生产及制作过程中，非从甲方采购的主料、辅料等一切原材料，必须符合国家卫生质量标准，否则出现所有后果由乙方自负。十二、合同有效期为一年，自2019年3月31日至2020年3月30日。十三、乙方向甲方支付年度管理费人民币零元。从第二年开始，如乙方继续使用本项目技术体系从事经营，并续签合同，则每年须另向甲方交付下一年度管理费人民币贰仟元整，否则本合同自动终止。十四、本合同系甲乙双方方的真实意思表示，甲乙双方一经签订，即产生法律效力。如果有一方违约，违约方应当赔偿守约方由此造成的一切损失，计算方法为合同项下总费用的30%计算。该《合同书》封面左上角有“”标识。2019年3月31日，漫茶公司（甲方）与杨现玲（乙方）签订四份附件。其中附件一《技术服务协议》约定，一、乙方赴广州参加由甲方组织的漫茶专业技术培训，邀请乙方于2019年4月4日前来参加培训课程学习；或者参加甲方专门为乙方设计制作的网络培训课程。二、甲方提供服务的内容：项目筹备开业前的客服工作，协助为客户开店选址、派专人上门辅导店面经营；传授该餐饮项目管理系统、服务流程设计；制订各项规章制度；提供产品制做方案及设计；员工工装选样的建议；提供该餐饮项目外观的设计及制作方法的传授；为该餐饮项目的装饰装修提供咨询意见；为该餐饮项目店面的后厨设备的采购提供咨询意见及建议；为该餐饮项目各功能区的设置提出设计方案；协助乙方进行员工招聘工作；协助确定该餐饮项目各岗位的设置及岗位职责的制订；协助为乙方制定营业方案及营销措施；提供餐品原材料的采购渠道供乙方选择；其他与该餐饮项目开业有关的事宜均提供咨询意见。三、乙方有权获得甲方在日常经营中专业的技术指导服务和甲方新配方、新工艺的支持，包括但不限于甲方独家所有的餐品的选料技术和革新换代成果、餐品的制作工艺和更新换代技术、辅料的选择方法和创新换代成果、以及新工艺、新概念的独家使用技术秘密等全套技术服务。甲方所开发的其他餐品的新技术，在同等条件下，乙方享有优先权和优惠权。四、甲方保证尽职尽责地为乙方提供高质量的管理咨询顾问服务工作，并保证在收到乙方的咨询请求后48小时内，提供解决方案和相应的咨询意见。帮助乙方解决经营中的管理问题、技术问题及经营问题，对经营方式提供改进意见。五、乙方保证如期支付款项，及时向甲方书面提出经营中遇到的困难，依照甲方的改进方案实施，争取获得最佳的经营效果。六、甲乙双方约定服务期限为一年，从2019年3月31日至2020年3月20日。七、本协议独立签署时，乙方应当在本协议签订后，一次性向甲方支付技术服务费壹拾万元。作为《技术合同》附件使用时，不再另行交费。八、本协议系甲乙双方的真实意思表示，甲乙双方一经签订，即产生法律效力。如果有一方违约，违约方应当赔偿守约方由此造成的一切损失，计算方法为协议项下费用的30%计算。附件二《技术服务协议》约定，一、甲方同意乙方赴广州参加由甲方组织的漫茶专业技术培训，邀请乙方于2019年4月4日前来参加培训课程学习；或者参加甲方专门为乙方设计制作的网络培训课程。二、乙方应在本协议规定的培训地点和专业接受培训，不得任意变更。三、甲方同意为乙方培训最多贰名技术人员，结业后颁发结业证书。如果乙方不能按时参加培训，应当提出书面申请，否则视为放弃培训的权利。四、乙方通过培训后，未达到甲方的考核要求的，应当继续学习。五、乙方应自觉遵守培训方的各项规定和要求，凡因违规违纪产生的损失和责任由乙方承担。六、本协议独立签署时，乙方应当在本协议签订后，一次性向甲方支付技术培训学费人民币壹拾万元。作为《技术合同》附件使用时，不再另行交费。七、本协议系甲乙双方的真实意思表示，甲乙双方一经签订，即产生法律效力。如果有一方违约，违约方应当赔偿守约方由此造成的一切损失，计算方法为协议项下费用的30%计算。附件三《技术服务协议》约定，2.1甲方技术转让为范围：乙方在四川省成都市武侯区的终端市场使用本项目技术内容并依法从事经营。2.2未经甲方同意，乙方不得超越技术转让范围从事其他项目经营以及技术转让。3.1乙方签约当天一次性向甲方支付人民币伍万伍仟元整。3.2本协议作为《技术合同》附件使用时，不再另行交费。5.2本协议有效期为一年，自2019年3月31日至2020年3月30日。5.3乙方向甲方支付年度管理费人民币零元整。从第二年开始，如乙方继续使用本项目技术体系从事经营，并续签协议，则每年须另向甲方交付下一年度管理费人民币贰仟元整，否则本协议自动终止。作为《技术合同》附件使用时，不再另行交费。如双方不再合作，则原代理商在代理区内自助经营的自营店和发展的其他授权店，甲方有权交给新任代理商统一经营管理。附件四《课程选报及物流配送协议》约定，一、甲方为乙方所签约的漫茶项目学习配备了以下课程安排：（一）餐品技术制作类：1.营养学；2.烹饪学；3.食材搭配理论；（二）营销技巧类：1.促销技巧；2.推销技巧；3.如何招揽回头客；（三）心理辅导：1.顾客心理学；2.如果开发潜在客户；3.如何解决客户投诉问题；（四）经营入门：1.门店选址；2.装修风格；3.店员招募；（五）发展规划：1.市场分析；2.行业解读；3.发展前景。二、物流配送。（一）甲方在本协议签订后，向乙方免费提供部分经营所需物品（详见各店型配送列表），运费由乙方承担。乙方在收到货物后，甲方以乙方接收的物流《签收单》为准，乙方在签收单上签字视为乙方对所收货物没有异议。甲乙双方因任何原因解除本协议，因该协议约定中赠送的设备具有很高的经济价值，乙方应在未使用的情况下，全部返回甲方。如不能全部返回，甲方有权按照协议总额价款的10%计算赠送的设备的价值损失。三、本协议独立签署时，乙方应当在本协议签订后，一次性向甲方支付人民币壹拾万元。作为《技术合同》附件使用时，不再另行交费。四、本协议系甲乙双方的真实意思表示，甲乙双方一经签订，即产生法律效力。如果有一方违约，违约方应当赔偿守约方由此造成的一切损失，计算方法为协议项下费用的30%计算。2019年4月20日，漫茶公司出具收据，载明“今收到杨现玲单店全款，技术转让费27500，技术服务费27500，金额55000元”，左下方该有漫茶公司的公章。转账记录显示漫茶公司于2019年3月31日收到转账1万元；杨现玲于2019年4月7日向吴忠君在中国建设银行的账户61×××15转账45000元，附言为杨现玲向广东漫茶转加盟尾款4.5万元。庭审中，漫茶公司确认收到杨现玲支付的55000元，杨现玲主张该费用为招商加盟费，漫茶公司主张该费用为特许经营费用。2019年4月20日，杨现玲（甲方）与漫茶公司（乙方）签订客户订料合同，约定：一、针对公司多年市场调查经验以及客户成功开店统计，你的所在城市及店面规模优选首次订料选取此订单，定单具体明细及单价见附表，甲方自愿向乙方购买核心物料，全款支付后发货。二、本订单所有料包均属食品类产品。本着为所有消费者健康负责的原则，因涉及食品安全及甲方下单备料所产生费用等原因，一经销售，不退不换，敬请配合。三、此合同于签订之日起生效，甲乙双方对合同于订单内容不得有所更改。四、甲方当地经营所有食材必须符合食品安全法，与乙方无关。五、因为本公司核心料包均为工厂现调配产品，调配周期为20-40天左右不等，以订单交款之日下单当天计算，敬请商户理解！二次订单时应提前计划好调配周期，保证店面料包使用。六、料包的运输均采取正规物流公司（所有料包经各大物流公司统一发送），物流费需甲方支付物流公司即可，乙方不代收，如有指定物流，可提前通知我公司物流部，货到后学员需亲自验货，如不验货产生损失，本公司概不负责。合同下方有手写字样“料包款总计：21861元，二次物料数量自行订购，数量不限。”庭审中，杨现玲主张该客户订料合同未实际履行，确认未支付物料款项；漫茶公司确认该合同的真实性，主张其已经为杨现玲进行了物料准备，但没有证据予以证明。微信号为×××，备注为琳子的账号与微信号为×××，备注为佳悦杨的账号的聊天记录如下：2019年4月15，佳悦杨：你好，上周五说好选址的联系我，到现在还没联系我，请确认下。琳子：张总监在安排今天可以给你回信。佳悦杨：培训的安排下，我来培训。琳子：嗯嗯，了解。佳悦杨：安排好了回复下我。琳子：嗯嗯。2019年4月16日，佳悦杨：你好，时间定下来没有。琳子：18号安排培训。微信号为×××，备注为招商负责人-李经理（以下简称李经理）的账号与佳悦杨的聊天记录如下：2019年4月7日，李经理：收到了，合同是您去培训时候拿还是给您寄过去呀？佳悦杨：合同拿了的，我去的时候带过去。选址老师安排没有，你们后勤说好先安排联系我，几天来没联系我。李经理：姐您打算先培训还是先选址。佳悦杨：选址老师先联系我，我们先沟通。李经理：哦哦，行明天我联系公司安排。2019年4月12日，佳悦杨：李经理，我至少10天前就说的，选址老师先联系我，可一等再等，客服一到两天一个电话，问选址老师有没有联系我，可我都等不到有人联系我，我这边就不做了，请你们把所有款退在我账户上，谢谢！李经理：公司选址部门一直联系您联系不上您。佳悦杨：说退款电话就来了。负责人就厉害了，不得了吗。李经理：公司一直联系您呢，您注意接听电话。佳悦杨：选址的联系我了吗，什么态度。庭审中，杨现玲未提交上述两份微信聊天记录的原始载体予以核对，漫茶公司对上述两份证据亦不予确认。广东漫茶饮品SOP的各类饮品制作手册显示有73款饮品的制作方法。该手册封面有“”标识，内容包括饮品的编号、类型、材料、用量及做法等。漫茶公司确认该证据的真实性、合法性，认为杨现玲参加了漫茶公司为期三天的培训。为证明可以通过网络搜索获取奶茶制作技术，漫茶公司提供的广东漫茶饮品SOP的各类饮品制作手册不属于商业机密，杨现玲当庭搜索得到布丁鸳鸯奶茶、椰香椰果奶茶、玫瑰奶茶西米露、焦糖椰香奶茶等奶茶的制作方法。漫茶公司对该证据不予确认，认为其还为杨现玲传授了经营店铺的理论知识、人员管理知识、营销策略等，但没有书面证据予以证明。为证明其履行了培训义务，漫茶公司提交了以下证据：1.《广东漫茶餐饮公司VIP培训基地合同》显示，甲方为杨现玲，乙方为漫茶公司，签约时间为2019年4月20日，约定培训天数为3-5天。第五条约定：请妥善保管培训资料和随身物品，以防丢失，培训资料随身携带遗失不补，并追究其因过失将公司核心技术泄露责任，同时甲方应明确，接受本项目全套资料就意味着接受本项目全部核心机密及价值，此价格等同于甲方缴纳的合同合作费，望周知。2.培训视频光盘。经播放显示共有4个视频，在视频画面的左上角均标有日期为2019年4月20日。3.《温馨提示》，下方有杨现玲的签字及捺有手指印，时间为2019年4月20日。4.《漫茶客户参加培训结束移交单》，显示签约时间为2019.4.20，培训完毕，毕业手续办理完毕，有杨现玲的签字及捺有手指印。对于上述证据，杨现玲确认真实性，但认为漫茶公司仅提供了一天的培训，杨现玲并未掌握该项目开展所需的技术。漫茶公司提交的客户订料合同内容与杨现玲提供的内容一致，但在该合同下方手写字样为“料包款总计21861元，二次物料数量自行订购，数量不限；包装款总计7170元，合计金额29031元，选址后交付全款：生产周期20-40天”。合同所附漫茶物料单显示有31种材料，漫茶包装单显示有13种材料。杨现玲确认上述证据的真实性，但认为由于漫茶公司没有提供选址服务，导致客户订料合同无法履行。为证明杨现玲因个人原因提出要求延迟选址，漫茶公司提交了以下微信聊天记录的打印件，无法提供原件予以核对。与微信号为×××，备注为佳悦杨的账号的聊天记录如下：佳悦杨：你好，我是成都的杨现玲，选址的老师暂时不要过来，我家里有事。漫茶公司：怎么了，这是。佳悦杨：暂时不要安排过来，没有时间，处理家里的事。漫茶公司：好，那我给选址的人讲一下。由于漫茶公司未提交原件予以核对，杨现玲对上述证据不予确认。微信号为×××昵称为Solo的账号与微信号为×××，备注为佳悦杨的账号的聊天记录如下：4月25日，佳悦杨：张总监您好！由于家里老太太突发心脏病，现在医院住院，暂时没办法选址开店，接下来的时间无法确定。经过再三考虑，请张总监合理的退下加盟费，我产生的费用我愿意付，现在家里没钱，需要钱给老太太看病，请张总理解，谢谢！Solo：区域我给您保留着，您已经培训，应服务的我们已经服务，教材以及贵公司的配方机密已经领取，如退款还需商议解决，请等董事会商议后给您结果。庭审中双方共同确认微信号为×××昵称为Solo的账号为漫茶公司的总经理张伟东。杨现玲确认上述证据的真实性，但认为因漫茶公司未向其提供选址、装修设计服务，同时杨现玲家人生病住院需要用钱，于2019年4月25日向漫茶公司提出解除合同。漫茶公司提交的《学员培训日常规范审核表》显示，培训时间为2019年4月18日至2019年4月20日，学习人数为2人，三天的上课时间均为9:30-12:00和13:30-17:00，考核结果为“客户杨现玲经考试合格通过，给予结业”，学员签字栏中有杨现玲的签字并捺有手指印。《学员培训准入及合格确认档案表》显示，培训时间为2019年4月18日至2019年4月20日，学习人数为2人，学员签字栏中有杨现玲的签字并捺有手指印。杨现玲对上述证据中的杨现玲签名的真实性和合法性予以确认，但认为上述证据系漫茶公司的格式文件，漫茶公司把审核表和档案表、合同及附件一起给杨现玲签名时，审核表和档案表内容为空白；审核表和档案表记载的学习人数为二人与事实不符，漫茶公司仅为杨现玲一人提供培训；审核表和档案表记载的培训时间与事实不符，漫茶公司仅为杨现玲在2019年4月20日提供一天培训。漫茶公司提交的培训视频左上角均显示培训时间为2019年4月20日，如果漫茶公司在2019年4月18、19日有为杨现玲提供培训，应提交视频监控予以证实。漫茶公司为第20931886号商标的注册人，核定使用的类别为第43类，包括咖啡馆、餐厅、饭店、流动饮食供应等，专用权期限为2017年10月7日至2027年10月6日。漫茶公司系第20931862号商标的注册人，核定使用的类别为第35类，包括广告宣传、商业信息、为第三方进行商业贸易的谈判和缔约、为商品和服务的买卖双方提供在线市场等，专用权期限为2017年10月7日至2027年10月6日；漫茶公司为第20931853号商标的注册人，核定使用的类别为第30类，包括甜食、蜂蜜、咖啡、茶、茶饮料等，专用权期限为2017年10月7日至2027年10月6日。漫茶公司为第20689364号“漫茶MANCHA”商标的注册人，核定使用的类别为第43类，包括咖啡馆、餐厅、饭店、流动饮食供应等，专用权期限为2017年9月14日至2027年9月13日；漫茶公司为第20689321号“漫茶馆”商标的注册人，核定使用的类别为第43类，包括烹饪设备出租，专用权期限为2017年11月7日至2027年11月6日；漫茶公司为第13824345号“漫茶”商标的注册人，核定使用的类别为第43类，包括餐厅、茶馆、咖啡馆等，专用权期限为2015年2月21日至2025年2月20日。杨现玲对上述证据的真实性、合法性予以确认，但认为漫茶公司未向其披露商标注册信息。庭审中，漫茶公司确认根据合同附件一《技术服务协议》第二条的约定，漫茶公司有提供协助选址的义务，即指导杨现玲进行选址，决定权在杨现玲。漫茶公司主张其在完成培训服务后，通过电话与杨现玲沟通选址事宜，后由于杨现玲自身原因暂时无法接受漫茶公司提供的选址服务，但未提交证据证明。杨现玲称其于2019年4月25日要求漫茶公司退款的原因之一系漫茶公司延迟选址和培训时间。双方共同确认涉案店铺未实际开设，杨现玲主张其未实际利用漫茶公司的经营资源，漫茶公司主张其对杨现玲进行培训，杨现玲已经掌握了漫茶项目的奶茶制作方法等知识，已经实际利用了漫茶公司的经营资源。漫茶公司在庭审中明确其向杨现玲提供的涉案经营资源为：1.对杨现玲开展了漫茶经营项目的相应培训，包括该项目经营的策略、门店运营技巧、餐饮配方以及员工人员培训等的教授及指导；2.允许杨现玲到漫茶公司的经营场所进行参观并且了解漫茶公司餐饮项目涉及的一些诸如物资采购、门店装修以及物流配方制作等咨询及操作；3.杨现玲在了解经营该项目所需的资源及运营后向漫茶公司订购了相应的开店所需物流及设备，漫茶公司已将该物资及设备匹配到位，并且就杨现玲经营店铺所需的设备金额高达2万多元。另查明，漫茶公司为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为1001万元，成立日期为2016年1月20日，经营范围为餐饮管理等。本案向漫茶公司送达诉讼材料的时间为2019年7月12日，第一次开庭时间为2019年8月14日。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被许可人按照合同约定在统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据《合同书》约定的内容，漫茶公司将其拥有的“漫茶”项目等经营资源许可杨现玲使用，并提供技术培训、咨询及技术支持服务，杨现玲依照合同约定向漫茶公司支付相应费用，上述合同约定符合《商业特许经营管理条例》第三条的定义，本案应属于特许经营合同纠纷。同时，杨现玲与漫茶公司签订的附件《技术服务协议》和《课程选报及物流配送协议》《客户订料合同》系关于技术培训、物料配送的具体内容，故该五份协议属于双方订立的特许经营合同的从合同。涉案《合同书》及五份协议系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，应为合法有效，双方均应严格依约履行。关于杨现玲主张涉案合同于2019年4月25日予以解除的意见。本院认为，杨现玲该项主张的依据是其所提交的一份微信聊天记录，但由于杨现玲并未提交该微信聊天记录的原始手机载体予以核对，无法确认该微信聊天记录的真实性，且漫茶公司对该证据的三性均不予确认。故本院对杨现玲提交的该份微信聊天记录不予采信，对杨现玲依据该份证据主张的涉案合同于2019年4月25日予以解除的意见亦不予支持。关于杨现玲依照《商业特许经营管理条例》第七条第二款主张漫茶公司不符合“两店一年”规定条件，请求解除涉案合同的意见。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条的规定，合同违反法律、行政法规的强制性规定，可认定为无效，其中强制性规定是指效力性强制性规定。而《商业特许经营管理条例》第七条第二款对于特许人应具备“两店一年”的规定，属于管理性规定而不属于效力性强制规定，不会直接导致合同目的无法实现，故不能成为杨现玲主张合同解除的依据。关于杨现玲主张漫茶公司违反《商业特许经营管理条例》第十四条规定的问题。本院认为，《商业特许经营管理条例》第十四条规定，特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。根据杨现玲提交的培训手册及漫茶公司提交的培训视频、培训基地合同、学员培训日常规范审核表等证据，可见漫茶公司有向杨现玲提供相应的培训服务，虽然双方对培训的期间及效果有争议，但由于杨现玲并未提交证据证明仅因漫茶公司提供的培训问题足以导致涉案合同无法履行，故本院对杨现玲的该项主张不予支持。关于杨现玲依照《商业特许经营管理条例》第十二条规定主张行使单方解除权的问题。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，杨现玲享有的单方解除权属于法定权利。不管涉案合同是否有作出约定，均不影响杨现玲依法主张该项权利。但杨现玲应在合理期限内行使单方解除权。本案中，杨现玲正式向漫茶公司提出解除涉案合同的主张系于本案第一次庭审之日，即2019年8月14日。该日期距离涉案合同签订日期2019年3月31日有4个多月，判断该期限是否属于合理期限，应以漫茶公司的经营资源是否被杨现玲实际利用为考量因素。由于杨现玲和漫茶公司共同确认涉案合同约定的店铺并未实际开业经营，故漫茶公司的涉案经营资源是否已被杨现玲实际利用，应对漫茶公司在庭审中主张其为杨现玲提供涉案经营资源的意见进行审查。首先，关于漫茶公司主张对杨现玲开展漫茶经营项目的相应培训的意见。第一，漫茶公司主张培训期间为三天，虽然其提交的《学员培训日常规范审核表》及《学员培训准入及合格确认档案表》记载的培训时间为2019年4月18日至2019年4月20日，但其提交的《广东漫茶餐饮公司VIP培训基地合同》及“温馨提示”的落款时间均为2019年4月20日，按照常理，培训时间应自签订培训合同之日起算，针对培训事项的“温馨提示”亦应于培训起始之日发放给学员，且漫茶公司提交的培训视频显示的日期亦均为2019年4月20日。因此，不能仅凭《学员培训日常规范审核表》及《学员培训准入及合格确认档案表》记载的内容确定漫茶公司为杨现玲提供培训的期间，故根据现有证据，本院只认定漫茶公司于2019年4月20日为杨现玲提供了培训。第二，从漫茶公司主张的培训内容看，包括有73款饮品的制作手册，以及漫茶公司主张的口头培训内容，包括店铺的营运指导等，在短短的一天培训时间内，难以保证杨现玲能够完全掌握涉案漫茶项目的制作技术以及店铺的运营技巧等，漫茶公司并未进一步提交证据证明，不能据此认定杨现玲已实际掌握漫茶公司的经营资源。第三，杨现玲提交的其通过漫茶公司提供的培训所获得的资料《广东漫茶饮品SOP的各类饮品制作手册》，其内容仅涉及饮品的基本制作方法，且杨现玲通过搜索网络亦能获取类似的奶茶制作方法，该《广东漫茶饮品SOP的各类饮品制作手册》并非漫茶公司所称的漫茶餐饮项目所涉及的核心物料配方。而漫茶公司所称的门店经营策略和运作技巧等教案，并无证据证明其已通过培训向杨现玲进行教授，杨现玲对此亦予以否认，应由漫茶公司承担举证不能的法律后果。其次，关于漫茶公司主张其允许杨现玲到其经营场所进行参观并了解被告餐饮项目相关情况的意见。本院认为，漫茶公司并未提交证据证明该主张的事实，即使有证据证明该事实，也只能证明漫茶公司允许其加盟商对其经营场所的项目情况进行参观，但不能证明因该参观行为即可视为杨现玲已掌握漫茶公司的经营资源。再次，漫茶公司主张其已按照与杨现玲签订的客户订料合同履行物资配备义务，但并未提交证据证明，且该客户订料合同亦约定“选址后交付全款，生产周期20-40天”，现双方均确认涉案店铺并未实际开店经营，不能证明杨现玲已实际占用漫茶公司的经营资源。综上，涉案合同签订后，虽然漫茶公司已为杨现玲提供了一天的培训服务，但杨现玲并未实际掌握及利用漫茶公司的经营资源，且涉案店铺至今仍未实际开业经营。故本院认为，虽然杨现玲直至本案第一次庭审才正式向漫茶公司提出解除涉案合同的主张，距离涉案合同签订日期达4个多月，但由于杨现玲并未实际掌握和利用漫茶公司的经营资源，故其依照《商业特许经营管理条例》第十二条行使单方解除权的期限仍属于合理期限内，本院对其解除涉案合同的主张予以支持。关于杨现玲主张漫茶公司未披露《商业特许经营管理条例》第二十二条第二款、第八款、第九款和第十款的信息的意见。漫茶公司虽然未提交证据证明其向杨现玲披露了《商业特许经营管理条例》第二十二条第二款、第八款、第九款和第十款规定的信息，但已经提交商标注册证证明其拥有“漫茶”注册商标，且杨现玲提交证据尚不足以证明因漫茶公司未披露信息导致其产生重大误解的事实，故对杨现玲主张以此解除合同的意见，本院不予支持。关于杨现玲主张漫茶公司未向其提供选址服务导致合同无法履行的意见。根据附件一《技术服务协议》第二条的约定，漫茶公司有协助杨现玲选址的义务。虽然漫茶公司称其积极与杨现玲联系选址事宜，但未提交证据证明。虽然杨现玲于2019年4月25日通过微信向漫茶公司表示“由于家里老太太突发心脏病，现在医院住院，暂时没办法选址开店，接下来的时间无法确定”并要求“合理的退下加盟费，我产生的费用愿意付”，该意思表示系杨现玲向漫茶公司就解除涉案合同并请求退还加盟费所提出的协商意见，并不能因此认定杨现玲拒绝漫茶公司为其安排选址，且漫茶公司回复的意见并未同意杨现玲解除涉案合同并退还加盟费的主张。故双方就涉案合同解除的事项并未达成一致协商意见，在涉案合同未依法解除前，双方仍应依约履行合同义务。因协助选址系漫茶公司的合同义务，且杨现玲作为加盟漫茶项目的被特许人，并不具备从事漫茶项目的相关经验，其经营漫茶项目有赖于漫茶公司提供的帮助与支持，包括选址在内，但本案中漫茶公司并未提交证据证明其已依约向杨现玲提供了协助选址的合同义务，涉案店铺亦未实际开业经营。综上，本院认定漫茶公司未向杨现玲提供协助选址服务，导致涉案店铺未最终开业经营，涉案合同的目的无法实现，故本院对杨现玲主张合同解除的该项理由予以支持。综上所述，本院认定，杨现玲与漫茶公司签订的涉案《合同书》及其四份附件和《客户订料合同》应予解除，解除日期应以杨现玲主张合同解除的通知到达漫茶公司的日期为准，即2019年8月14日。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，由于涉案合同于2019年8月14日予以解除，且杨现玲并未实际利用漫茶公司的经营资源，故漫茶公司应在合同解除后将杨现玲已支付的涉案合同款项55000元予以返还。由于涉案合同解除，故本院对漫茶公司请求继续履行合同的诉讼请求不予支持。至于漫茶公司主张的经济损失，其依据的事实理由系杨现玲要求退还加盟费，且要求不再进行选址及继续履行涉案合同的行为构成违约。本院认为，首先，杨现玲提起本案诉讼，系通过合法途径解决与漫茶公司之间的合同纠纷，不能视为其构成违约。其次，如前所述，导致涉案合同被依法解除的责任不在杨现玲，而在于漫茶公司。杨现玲并未存在漫茶公司所主张的违约行为，因此，漫茶公司的反诉请求没有事实和法律依据，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条第二款、第十二条、第二十二条第二款、第七款、第八款、第九款、第十款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下:一、原告（反诉被告）杨现玲与被告（反诉原告）广东漫茶餐饮管理有限公司于2018年3月31日签订的《合同书》、附件一《技术服务协议》、附件二《技术服务协议》、附件三《技术服务协议》、附件四《课程选报及物流配送协议》以及于2019年4月20日签订的《客户订料合同》于2019年8月14日予以解除；二、被告（反诉原告）广东漫茶餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告（反诉被告）杨现玲退还加盟代理费用55000元；三、驳回被告（本诉原告）广东漫茶餐饮管理有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费1176元，反诉受理费106.30元，合计1282.30元，由被告（反诉原告）广东漫茶餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张志荣人民陪审员  郭顺潮人民陪审员  魏景霞二〇一九年十二月二十五日法官 助理  肖晓雪书 记 员  李亚玲