广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤01刑终1424号原公诉机关广州市番禺区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈锦流，男，1970年10月30日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度小学，住广东省广州市番禺区。1995年6月29日因犯抢劫罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十年，2003年5月7日刑满释放；2005年8月8日因犯故意伤害罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑二年，2007年2月4日刑满释放；2008年1月31日因犯盗窃罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑二年，2009年9月20日刑满释放；2010年7月16日因犯故意伤害罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年5月27日刑满释放。因本案于2016年5月25日被羁押，次日被刑事拘留，2016年6月30日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人陈锦流犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月22日作出（2016）粤0113刑初1916号刑事判决。原审被告人陈锦流不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人、审阅上诉意见及全案卷宗材料，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2016年5月25日11时许，被告人陈锦流经电话联系后，与吴某（另案处理）约定去到本区钟村街钟村牌坊旁麦当劳门前将200元的毒品贩卖给吴某。其后，被告人陈锦流去到上址，吴某将200元的毒资交给陈锦流后，被告人陈锦流用摩托车搭载吴某前往本区钟村街诜敦村11号楼下进行毒品交易时，被公安人员抓获。公安人员在被告人陈锦流处缴获毒资人民币200元、橙色晶体1瓶（净重8.01克，检出甲基苯丙胺成分）、橙色晶体15包（净重10.94克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体9包（净重6.90克，检出甲基苯丙胺成分）、红棕色颗粒2包（净重0.57克，检出咖啡因成分），并在被告人陈锦流租住的钟村街诜敦村11号402房缴获黑色晶体1瓶（净重1.67克，检出甲基苯丙胺成分）、橙色晶体1瓶（净重0.09克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体2包（净重8.21克，检出甲基苯丙胺成分）、褐色颗粒2包（净重3.01克，检出咖啡因成分）、红色颗粒3包（净重3.11克，检出咖啡因成分）、红色粉末1包（净重0.06克，检出咖啡因成分）、粉红色晶体l包（净重0.18克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）、黄色粉末2包（净重0.08克，未检出常见毒品成分）。原判认定上述事实的证据有：1、证人吴某的证言及辨认笔录，证实2016年5月25日中午11时许，其向派出所举报一名叫“光头”的男子贩卖毒品，并愿意配合公安人员抓获该男子。之后其从当天14时许开始尝试联系外号“光头”的毒贩，其用自己的手机135××××0139打通“光头”的手机132××××5551进行联系。后终于与“光头”联系上并谈好以100元每克的价钱向他购买2克冰毒，并约好与他于15时许在钟村街钟村牌坊旁边的麦当劳餐厅见面并交易冰毒。随后其先到该麦当劳餐厅里等候“光头”，派出所民警也在四周伏击。约在15时15分，其接到“光头”的电话，说他已到了麦当劳餐厅门口。其出来后见到“光头”开着一辆无牌女装摩托车停在门口对出路上（他没有下车），其过去与他接上头。随后其拿出两张100元面额（编号为K17X566249、HF58876609）的人民币交给“光头”，并催他将冰毒交给其。但“光头”将两张钱收进口袋后没有把冰毒给其，对其说附近经常有便衣民警，要其上他的车。于是其坐上他的摩托车，“光头”载其往钟村街诜敦村里走，便衣民警也驾摩托车尾随其等。约15时30分，“光头”将其载到了诜敦村环村北路11号楼下附近，刚停好摩托车，正准备将毒品交付给其时，随即赶到的便衣民警就向其二人亮明身份并把其二人抓获。随后民警当场对“光头”进行搜查身体，从“光头”前面的裤袋里搜出一小瓶晶体状物品及两张100元面额的人民币，又从“光头”后边的裤袋里搜出一个绿色的小铁盒。经辨认照片，指认出被告人陈锦流就是贩毒的“光头”，2016年5月25日15时许其协助派出所在钟村街诜敦村环村北路11号楼下抓获该男子。2、证人彭某、区某某（番禺区钟村派出所民警）的证言及辨认笔录，证实2016年5月25日中午三点半左右，根据举报的线索其二人一起去便衣伏击涉嫌贩毒的人。举报人在钟村麦当劳门口，有一名穿红白条纹的男子开一部红色的女装摩托车过来接头。然后举报人上该男子的摩托车一起开往诜敦村环村北路。其等一直跟在后面。他们到诜敦村环村北路11号附近，车开到一条巷子。其等在后面看到两人下车后，在互相递东西。于是其等马上走过去，将涉嫌贩毒男子抓获，并当场在该男子的左前裤袋搜到一瓶橙色晶体，左边后裤袋有一个绿色铁盒，铁盒有“小麻子”字样，盒内装有9包白色晶体，15包橙色晶体，2包粉红色的药丸。右边裤袋搜到两张一百元面额的人民币，编号分别是：K17X566249、HF58876609。其等在男子的腰间找到一个门禁锁匙，就是环村北路11号402房的房门锁匙。402房是一房一厅格局，在厅里的木柜内搜查到2包白色晶体、7包粉红色晶体、2包黄色晶体、2瓶黑色晶体。后该名男子被带回派出所。经辨认照片，均指认出被告人陈锦流就是2016年5月25日在钟村街诜敦村环村北路11号附近涉嫌贩卖毒品并被抓获的男子。3、证人孔某（房某）的证言及辨认笔录，证实2016年5月25日下午17时许，派出所民警过来其管理的位于钟村街诜敦村环村北路11号，要求其配合开楼下的大门。其打开楼下的大门后，带民警上到402房外，但其没有402房的钥匙，其就下去外面等了，不清楚民警在402房内检查出什么东西。上述402房是一名叫“啊流”的钟村本地人在2016年1月份左右开始租住的，每个月400元租金。其经常都看到他出入，出租房内只有一张床，基本上是他自己一个人居住。很少见有其他人出入该402房。经辨认照片，指认出被告人陈锦流就是“啊流”，他于2016年过年前开始租住上述房屋至今。4、广州市公安局番禺区分局出具的搜查笔录、扣押清单及情况说明证实从被告人陈锦流左裤袋处搜出橙色晶体1瓶（净重8.01克），从被告人陈锦流左后裤袋处搜出绿色铁盒1个，内装有白色晶体9包（净重6.90克）、红棕色颗粒2包（净重0.57克）、橙色晶体15包（净重10.94克），从被告人陈锦流右裤袋处搜出人民币200元；从钟村街诜敦村环村北路11号402房木柜内搜出白色晶体2包（净重8.21克）、褐色晶体2包（净重3.01克）、红色颗粒3包（净重3.11克）、红色粉末1包（净重0.06克）、粉红色晶体1包（净重0.18克）、黄色粉末2包（净重0.08克）、黑色晶体1瓶（净重1.67克）、橙色晶体1瓶（净重0.09克）。上述物品均已扣押，其中人民币200元已发还证人吴某。5、广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字[2016]182-1号化验检验报告，证实：（1）缴获的橙色晶体1包（玻璃瓶装），净重8.01克，检出甲基苯丙胺成分；（2）缴获的橙色晶体15包，净重10.94克，检出甲基苯丙胺成分；（3）缴获的白色晶体9包，净重6.90克，检出甲基苯丙胺成分；（4）缴获的红、棕色颗粒2包，净重0.57克，检出咖啡因成分；（5）缴获的黑色晶体1瓶，净重1.67克，检出甲基苯丙胺成分；（6）缴获的橙色晶体1瓶，净重0.09克，检出甲基苯丙胺成分；（7）缴获的白色晶体2包，净重8.21克，检出甲基苯丙胺成分；（8）缴获的褐色颗粒2包，净重3.01克，检出咖啡因成分；（9）缴获的红色颗粒3包，净重3.11克，检出咖啡因成分；（10）缴获的红色粉末1包，净重0.06克，检出咖啡因成分；（11）缴获的粉红色晶体l包，净重0.18克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；（12）缴获的黄色粉末2包，净重0.08克，未检出常见毒品成分。6、现场勘验笔录及现场图证实案发现场的位置。7、被告人的前科判决及释放证明证实被告人的前科情况。8、广州市公安局番禺区分局出具的检验报告单，证实被告人陈锦流甲基安非他命测定为阳性。9、现场照片及缴获的毒品照片已当庭向被告人陈锦流出示。10、抓获经过，证实被告人陈锦流归案的时间、经过。11、被告人供述（1）被告人在2016年5月25日的笔录中，供述称2016年3月份其开始帮一名叫张某的女子贩卖冰毒给别人，其没有从中获利，但可以免费吸食张某提供的冰毒和麻果。具体卖了多少次，卖了多少钱其都忘记了。2016年5月25日约15时，有一名男子“小胡”打电话向其拿些冰毒，其答应了就约在钟村麦当劳外见面，约15时30分，其见到“小胡”，他给了其二张一百元面值的人民币，随后其带“小胡”回去其在冼敦村环村北路11号402房，其打算让他去该出租屋吸食冰毒的，但其二人在楼下就被派出所的人抓住了，当场在其左裤袋搜出1瓶冰毒，后裤袋里搜出一个绿色铁盒，里面有24包冰毒和2包麻果，随后派出所的人和其一起上去402房搜查，在厅的木柜里搜出2包冰毒，9包麻果，随后其被带回派出所了。冼敦村环村北路402房就是张某租的，其在该出租屋吸食了多少量的冰毒再确定给她多少钱，现在张某已经返回河南，所以该出租屋由其负责使用。冰毒和麻果都是张某留下来的，其可以卖出多少钱就算多少钱，不知道入货价是多少。（2）被告人在2016年6月7日的笔录中，供述案发经过与之前的笔录一致，但辩称其曾多次请“小胡”在出租屋吸食毒品，这次他给其二百元人民币，其准备带他到出租屋吸食毒品，但没想过卖给他。租住402房的是“张某”，房子内的毒品和在其身上搜出的毒品都是她的。其时常带一些女子去该处吸食毒品，随后进行性交易。其有402房的钥匙，是“张某”给其的，其很少在402房住，之后“张某”又配了几条钥匙给其他人供他们上来吸食毒品。（3）被告人在2016年8月18日的笔录中，供述其接到小吴电话说要200元2克的毒品，约好在钟村牌坊的麦当劳交易。于是其驾驶一辆摩托车去到麦当劳，其见到小吴后就叫他上车，说去冼敦村环村北路11号402房。当时其准备带小吴去该楼309张某的住处，让小吴在那里买毒品。当其准备带小吴上去的时候，就被公安人员抓获了。上述309和402房都是张某租的。原判根据上述查明的事实及证据，认定被告人陈锦流的行为已构成贩卖毒品罪；鉴于被告人有累犯的情节，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第（三）款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈锦流犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金九千元。二、缴获的毒品一批，予以没收销毁。三、缴获的作案工具手提电话一台，予以没收，上缴国库。上诉人陈锦流上诉称：其受引诱带人买毒品而被抓获，公安所查获的毒品是其用于自己吸食的，其没有贩毒行为，其被抓获时吴某身上并无其给的毒品。原判量刑过重，在其身上及其租住房屋里查获的毒品并没有流入社会，对社会无危害。综上，请求二审法院依法改判。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，原判所列证据均经庭审公开举证、质证，查证来源合法、内容真实，且能相互印证，本院予以确认。关于上诉人陈锦流的上诉意见，经查，本案是公安机关根据举报而破获，上诉人陈锦流得知他人需要毒品后，即随身携带多包毒品到达约定地点，其在贩卖毒品的过程中被人赃并获，公安机关当场在其身上缴获毒资200元及甲基苯丙胺24包、咖啡因2包、甲基苯丙胺1瓶，随后在其租住处查获毒品若干。原判认定上诉人陈锦流贩卖毒品的事实，有公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押清单，上诉人陈锦流的供述，证人吴某、孔某、彭某、区某某的证言及辨认笔录，现场照片、缴获的毒品照片等相互印证，足以认定。案发时在上诉人身上及其出租屋内缴获毒品一批，该批毒品为不同包装、不同性状，且数量较大，故上诉人所称毒品仅系自己吸食的辩解与常理不符，不足采信。原判综合全案事实，对其量刑情节已作充分考虑，作出的量刑并无不当。上诉人就此提出的上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈锦流无视国法，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人陈锦流曾因多次故意犯罪，分别被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪准确，审判程序合法，结合上诉人陈锦流的犯罪情节、社会危害性及悔罪表现等作出的量刑适当，本院予以支持。上诉人陈锦流上诉要求改判理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  梁少菁审判员  易建明审判员  相迎春二〇一七年八月三十日书记员  朱 璐