湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂09民终952号上诉人（原审原告）：费迎春，女，1979年12月19日出生，汉族，住湖北省安陆市。委托诉讼代理人：齐忠东，湖北维天律师事务所律师。代理权限：一般代理，代为出庭，举证质证，参与辩论。被上诉人（原审被告）：安陆市恒艺文化传媒有限责任公司。住所地：湖北省安陆市乾丰步行街****号。法定代表人：代迎东，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈劲松，湖北浩法律师事务所律师。代理权限：代为承认与放弃，变更请求事项，进行和解，代签法律文书。上诉人费迎春因与被上诉人安陆市恒艺文化传媒有限责任公司（以下简称安陆市恒艺传媒公司）广告合同纠纷一案，不服湖北省安陆市人民法院（2017）鄂0982民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年7月12日立案受理后，依法组成合议庭于2017年8月9日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人费迎春上诉请求：1.依法撤销安陆市人民法院（2017）鄂0982民初580号民事判决，改判安陆市恒艺传媒公司返还费迎春预付款2000元；2.安陆市恒艺传媒公司赔偿费迎春违约金8000元；3.本案一、二审诉讼费由安陆市恒艺传媒公司承担。事实和理由：2016年11月3日，费迎春、安陆市恒艺传媒公司签订了《安陆市普爱眼睛摄制合同》,第一条约定安陆市恒艺传媒公司为费迎春拍摄四分钟的宣传片及三十秒的影前广告片，同时约定安陆市恒艺传媒公司无正当理由提前终止合同，所收取的费用应全部退还，及毁约方应按照合同的100%支付违约金。在合同履行过程中，当费迎春按照合同约定行使后期编辑修改权时，安陆市恒艺传媒公司拒不按照合同约定履行其按照委托方拍摄义务，并公然在2017年的大年初一通过“恒艺影视”微信公众号，发表毁损费迎春名誉的言论，致双方合同约定的四分钟安陆普爱眼镜广告宣传片至今毫无着落，安陆市恒艺传媒公司已单方违约应承担法律后果，故请求法院判如所请。安陆市恒艺传媒公司二审辩称，一审法院认定事实清楚，据以认定事实的证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回费迎春的上诉请求，维持一审判决。理由如下：费迎春与安陆市恒艺传媒公司约定：甲方（费迎春）委托乙方（安陆市恒艺传媒公司）拍摄、制作宣传片及影前广告片，宣传片成片长度4分钟以内，影前广告片长度30秒以内，并为费迎春赠送光碟3张。安陆市恒艺传媒公司已按合同约定履行了全部义务，30秒以内影前广告片已交付费迎春，费迎春已在影院播放使用。4分钟以内宣传片成片也已交付费迎春，并按费迎春要求数次修改编辑。以上事实费迎春在一审中已当庭认可并已经一审法院确认。依据合同第六条违约责任约定：甲方（费迎春）在乙方（安陆市恒艺传媒公司）作品初稿完成后终止合同的，应当支付全额的拍摄制作费用。4分钟以内宣传片成片的初稿安陆市恒艺传媒公司已经完成，依据合同约定费迎春应当全额支付拍摄制作费用。但费迎春先是承诺2016年腊月26结账，26又拖到27，27又拖到腊月28。不守信用违约的是费迎春，而不是安陆市恒艺传媒公司。即使4分钟以内宣传片成片有争议，30秒以内影前广告片也应当支付拍摄制作费用，更何况4分钟以内宣传片按合同约定已经完成并数次修改编辑。基于以上事实，请求上级人民法院依法驳回费迎春的上诉请求。费迎春向一审法院起诉请求：1.安陆市恒艺传媒公司返还费迎春预付款3000元；2.安陆市恒艺传媒公司赔偿费迎春违约金8000元；3.诉讼费由安陆市恒艺传媒公司承担。一审法院认定事实，费迎春系经营安陆普爱眼镜的个体工商户，与李雄系夫妻关系。2016年11月3日，李雄与安陆市恒艺传媒公司签订了《安陆市普爱眼镜摄制合同书》。合同约定：一、安陆市恒艺传媒公司为安陆普爱眼睛拍摄制作四分钟的宣传片及三十秒的影前广告片，并为普爱眼镜赠送光碟三张；二、拍摄时间约定为2016年11月3日至2016年11月19日；三、拍摄总费用为8000元，签订合同时付2000元作为预付款，安陆普爱眼镜在安陆市恒艺传媒公司按照制作要求完成并验收合格后的一周内，支付剩余项目制作费用6000元；四、权利与义务约定，安陆普爱眼镜有支付费用和提供资料的义务，有权利将视频脚本需经审定并签字方可进行拍摄，在审片期间，不脱离脚本的情况下，安陆普爱眼镜有权要求安陆市恒艺传媒公司进行成片后的后期编辑修改。安陆市恒艺传媒公司有按照安陆普爱眼镜要求进行作品拍摄和制作并按时交付拍摄作品的义务，而且必须严格按照安陆普爱眼镜脚本进行拍摄及制作，且成片各项技术指标均需达到播出要求，如出现质量问题由安陆市恒艺传媒公司承担全部责任并采取相应补救措施。另外，安陆市恒艺传媒公司对拍摄的作品享有著作权，有权要求安陆普爱眼镜在未付清款项之前不得使用该拍摄作品，若使用该作品便视同验收；五、对知识产权约定，在安陆普爱眼镜委托拍摄的所有费用结算完毕之后，安陆普爱眼镜拥有作品的所有权、使用权和修改权；六、双方在违约责任方面约定：1.安陆普爱眼镜在拍摄作品初稿完成前终止合同，其预付的费用无权要求退回，在初稿完成后终止合同的，应当支付全额的拍摄制作费用；2.安陆市恒艺传媒公司如无正当理由提前终止合同，所收取的费用应全部退回安陆普爱眼镜；3.在安陆市恒艺传媒公司将视频影像完成后，安陆普爱眼镜应按照合同约定付清余款，合同签订后任何一方毁约的将按照合同总金额的100%支付对方违约金。合同签订当日，安陆普爱眼镜向安陆市恒艺传媒公司支付了2000元的预付款。拍摄脚本经费迎春、安陆市恒艺传媒公司确认后进行了拍摄，安陆普爱眼镜于2017年1月在安陆市天逸国际影视城播放了三十秒的影前广告，而四分钟的影视宣传片安陆市恒艺传媒公司已初步制作并经过费迎春多次修改，但因费迎春不满意未验收。本案争议的焦点，费迎春是否具有诉讼主体资格以及安陆市恒艺传媒公司是否有无正当理由提前终止合同的毁约行为。一审法院认为：1.关于费迎春的诉讼主体问题。安陆市恒艺传媒公司认为与其签订《安陆市普爱眼镜摄制合同书》的是李雄，而安陆普爱眼镜的经营者是费迎春，在无委托手续的情况下，费迎春作为本案的诉讼主体存在瑕疵。虽然，费迎春未与安陆市恒艺传媒公司签订合同，但《安陆市普爱眼镜摄制合同书》上的委托方是安陆普爱眼镜，基于费迎春系安陆普爱眼镜个体工商户的经营性质，以及与李雄的夫妻关系，能证明费迎春对李雄与安陆市恒艺传媒公司签订合同行为的认可，因此费迎春具有本案的诉讼主体资格，与安陆市恒艺传媒公司签订的《安陆市普爱眼镜摄制合同书》系双方真实的意思表示，该合同真实合法有效，一审法院依法予以确认。现费迎春、安陆市恒艺传媒公司就广告制作的完成发生纠纷，因此本案的案由为广告合同纠纷；2.安陆市恒艺传媒公司是否有无正当理由提前终止合同的行为，是否应向费迎春退还预付款2000元，并按照合同总金额的100%支付违约金8000元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，费迎春已将三十秒的影前广告在影院播放，根据合同中“在未付清款项之前不得使用该拍摄作品，若使用该作品便视同验收”的约定，视为费迎春对安陆市恒艺传媒公司三十秒影前广告制作的接受并验收。对于四分钟的影视宣传片，因合同中费迎春、安陆市恒艺传媒公司只约定了拍摄完成的时间没有明确交付的时间，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四款规定，对履行期限不明确的，债务人可随时履行，债权人也可随时要求履行。故费迎春、安陆市恒艺传媒公司均可随时向对方要求交付。安陆市恒艺传媒公司已提交初步完成四分钟宣传片及与费迎春多次进行修改的记录，证明安陆市恒艺传媒公司在按照费迎春的要求履行合同并进行修改。虽然费迎春认为四分钟宣传片的素材不是原始素材，并且拍摄效果未达到宣传目的不能让其满意，应视为安陆市恒艺传媒公司未完成合同义务，但因四分钟宣传片的脚本已经费迎春、安陆市恒艺传媒公司认可并拍摄，费迎春无证据证明安陆市恒艺传媒公司已将其删除，而四分钟宣传片的验收标准合同并未明确，拍摄效果不能达到宣传目的让费迎春满意，更是费迎春的主观认知，因此费迎春的上述理由均不能证明安陆市恒艺传媒公司有无正当理由提前终止合同的毁约行为，故对费迎春要求安陆市恒艺传媒公司退还2000元预付款和支付8000元违约金的诉讼请求，一审法院依法未予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十四条第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：驳回费迎春的诉讼请求。本案受理费50元由费迎春负担。费迎春二审向本院提交一份视频资料。证明：截止到2017年6月29日微信公众号“恒艺影视”一直为安陆市恒艺传媒公司对外公开宣示、使用。安陆市恒艺传媒公司对该证据质证认为，第一，不属于新证据，公众号的问题安陆市恒艺传媒公司在一审中已作出解释；第二，公众号是否安陆市恒艺传媒公司使用，跟本案违约责任无关联性。安陆市恒艺传媒公司二审未向本院提交新的证据。本院对费迎春提交的证据认证如下：因为安陆市恒艺传媒公司认可“恒艺传媒”公众号为其使用，故本院对该证据予以认定。经审理查明，上诉人费迎春认为原审判决查明事实的最后“四分钟的影视宣传片安陆市恒艺传媒公司已初步制作并经过费迎春多次修改，但因费迎春不满意未验收”应为“四分钟的影视宣传片安陆市恒艺传媒公司已初步制作并按照费迎春的要求进行了三次修改。”被上诉人安陆市恒艺传媒公司亦认可此事实。双方当事人对原审查明的其他部分事实无异议，本院予以确认。本案当事人讼争的焦点是：安陆市恒艺传媒公司在履行广告合同过程中是否违约。本院认为，安陆市恒艺传媒公司在履行广告合同过程中没有违约。其一，费迎春以“恒艺影视”微信公账号上的内容推定安陆市恒艺传媒公司在履行广告合同过程违约不成立。“恒艺影视”的内容是对社会不特定的人发布的信息；根据合同法第九十六条的规定，当事人解除合同应当通知对方。这种通知是特定的合同相对人之间一对一的告知，方有法律规定的解除合同通知的效力；“恒艺影视”上的内容不具备“解除合同通知”的形式要件，不具有解除合同的效力。另外，上诉人费迎春没有证据证明，安陆市恒艺传媒公司已经销毁了四分钟的宣传片或“素材”。所以，“恒艺影视”上关于要“销毁四分钟宣传片、素材，后续费用不要了”等内容只是一种情绪的宣泄，不是对合同相对人的解除合同的通知，费迎春以“恒艺影视”微信公账号上的内容推定安陆市恒艺传媒公司提前解除广告合同而违约不成立。其二，四分钟宣传片未交付亦不能认定安陆市恒艺传媒公司违约。双方当事人在签订广告合同时对四分钟的宣传片的质量验收标准约定不明，且本案查明的事实证明，安陆市恒艺传媒公司按照费迎春的要求对四分钟宣传片进行了三次修改，直到修改到费迎春认可方能交付。所以，上诉人费迎春无证据证明安陆市恒艺传媒公司在履行案涉广告合同中有违约行为。鉴于双方当事人因案涉广告合同引起纠纷，本院在庭审中释明“案涉广告合同是否解除、终止或继续履行”，双方当事人均无意思表示。本院对此不予审查。综上所述，上诉人费迎春的上诉请求不能成立，依法应予驳回；原审判决认定基本事实清楚，定性准确，适用法律正确，处理得当，依法应予维持。是此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人费迎春负担。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  代绍娟二〇一七年八月二十四日书记员  余艳君附：适用法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。