安徽省涡阳县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1621民初5506号 原告：李照，男，汉族，1970年10月20日出生，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：李白，安徽亳乐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨涛，安徽亳乐律师事务所律师。 被告：安徽金桂房地产开发有限公司，住所地安徽省亳州市涡阳县城西S307线北侧。统一社会信用代码：91341621551812718N。 法定代表人：马俊强。 委托诉讼代理人：张芳春，安徽乐行律师事务所律师。 被告：安徽省第一建筑工程有限公司，住址安徽省合肥市蜀山区长江西路334号。统一社会信用代码：91340000148940651。 法定代表人：程鹏。 委托诉讼代理人：王强，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪忠诚，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。 原告李照诉被告安徽金桂房地产开发有限公司（以下简称金桂公司）、安徽省第一建筑工程有限公司（以下简称一建公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李照及其委托诉讼代理人李白、被告金桂公司的委托诉讼代理人张芳春、被告一建公司的委托诉讼代理人王强、汪忠诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告金桂公司与原告存在事实劳动关系。2、依法判令被告金桂公司向原告支付劳动报酬125000元。3、诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年6月7日，被告金桂公司聘用原告担任其代理销售涡阳县金桂公司项目的工程管理负责人。双方虽未签订劳动合同，但口头约定了原告的月薪为8000元，原告已从2015年6月7日起在被告金桂公司进行实际工作，其负责现场技术及工程收尾，双方已建立事实上的劳动关系。原告作为被告金桂公司的员工，在工作中任劳任怨、服从管理，高标准、高质量的完成被告金桂公司安排的各项工作，但被告金桂公司仅向原告支付了2015年6月-2016年10月和2017年9月、2018年6月期间的部分工资，还余下125000元劳动报酬未向原告支付。为实现原告的合法权益，现依法起诉，恳请法院依法支持我方诉讼请求。 被告金桂公司辩称：本案原告与被告金桂公司之间不存在劳动关系，要求依法驳回原告对被告金桂公司的诉讼请求。 被告一建公司辩称：对原告要求判令确认原告与被告金桂公司存在事实劳动关系不持异议；对原告要求判令被告金桂公司向原告支付劳动报酬125000元不持异议。驳回原告要求被告省一建承担诉讼费的请求。事实与理由：李照与金桂公司存在劳动关系，与省一建不存在劳动关系，省一建没有任何责任和义务支付原告劳动报酬，与本案没有直接利害关系，不是本案适格被告。因此，请法院支持被告答辩请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证据的关联性和证明目的有异议的，本院将结合其他证据材料和案件事实综合予以认定。根据当事人的庭审陈述及提供的证据材料，结合庭审质证和综合认证，本院认定事实如下： 2012年8月1日，被告金桂公司和一建公司签订建设工程施工合同，合同约定，金桂公司将位于涡阳县××道××＃××＃××＃楼的建筑安装工程发包给被告一建公司，合同约定工期为2012年8月10日至2013年9月20日，总工期为400天。但在约定工期内并未完工，该工程的15＃楼于2016年5月26日才建设完成并竣工验收，且该竣工验收报告上仍写明朱道根系一建公司的项目经理。2012年9月27日，被告一建公司的“皖一建函﹝2012﹞22号”函载明：成立一建涡阳县金桂山庄二期10＃-15＃楼工程项目部，聘朱道根任该项目部经理，聘期从2012年8月10日至2013年9月20日止。2015年6月-2016年10月，原告李照接受朱道根等人的聘请到该项目部工作，双方口头约定月工资8000元，但未签订劳动合同。 2017年12月24日，盖有被告金桂公司公章的“安徽金桂房地产开发有限公司2018年春节前计划安排”第四项会议内容：成立12#、13#楼工程领导小组，聘李照为项目负责人，负责该项目总进度实施。2018年2月26日，盖有被告金桂公司公章的“安徽金桂房地产开发有限公司组织机构安排”载明：朱道根为副总经理。2018年2月28日，被告金桂公司（甲方）与徐州新源置业发展有限公司（乙方）签订房地产项目开发委托管理合同书，甲方委托乙方进行的项目开发管理工作范围涵盖了整个项目的全过程开发管理工作，包括人员的聘用及工资发放。 另李照在该项目部工作期间，已经收到85000元的工资。就原告剩余工资问题，因原被告无法协商解决，原告提出劳动仲裁，涡阳县劳动争议仲裁委员会于2019年6月21日作出（2019）涡劳人仲案裁字第44号裁决书。裁决内容为：一、被申请人安徽金桂房地产开发有限公司于收到本裁决书十日内，支付申请人生活费25000元，余款100000元待被申请人安徽金桂房地产开发有限公司与安徽省第一建筑工程有限公司项目部负责人朱道根理清债权债务后支付给申请人。以上劳动报酬共计人民币125000元应从支付所欠工程款中扣除。二、驳回申请人其他劳动仲裁申请。原告对该裁决书不服，特诉至本院。 上述事实，由建设施工合同、安徽省第一建筑工程公司函、工程竣工验收报告、房地产项目开发委托管理合同书、金桂公司2018年春节前计划安排、金桂公司组织机构安排、原告预支工资条等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是李照与金桂公司之间是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据已查明的事实，2015年6月-2016年10月以及2017年9月-2017年12月23日，李照与金桂公司未签订书面或口头的劳动合同，不存在身份上的从属依附关系，李照从事的劳务不受金桂公司劳动纪律和规章制度的制约，不是直接服从金桂公司劳动分工和工作安排，不接受金桂公司的管理和监督，亦不享有金桂公司提供的劳动保护、福利、保险等待遇，双方之间不具备形成劳动关系的要件。被告金桂公司已将10#-15#楼工程发包给被告一建公司，一建公司成立项目部，朱道根是该项目部的项目经理并非被告金桂公司员工。虽然一建公司辩称其对朱道根的聘期从2012年8月10日至2013年9月20日止，但该工程15#楼2016年5月26日的竣工验收报告上仍载明朱道根系一建公司的项目经理。原告李照作为提供劳务的一方，是朱道根招用的劳务人员，在实际工作过程中接受的是朱道根的工作指派和管理，且工资也是在朱道根处领取的，原告与被告金桂公司没有形成管理与被管理关系，故原告主张的2015年6月-2016年10月以及2017年9月-2017年12月23日与被告金桂公司之间存在劳动关系的观点不能成立，本院对其要求金桂公司支付其在2015年6月-2016年10月以及2017年9月-2017年12月23日工资的诉讼请求不予支持。 2017年12月24日，被告金桂公司成立12#-13#楼工程领导小组，聘请李照为项目负责人，负责该项目总进度实施。原告在2017年12月24日-2018年2月27日存在劳动关系的观点成立。原告提起的口头约定的月工资8000元，符合行业常规，本院予以认可。李照于2018年2月22日预支生活费3000元，应予以扣除。故本院对原告要求被告金桂公司支付2017年12月24日-2018年2月28日剩余工资的诉讼请求予以支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算，该月工资是指用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。结合原告提供的证据，原告日平均工资按照367.82元计算较为妥当。 2018年2月28日，被告金桂公司已将全部项目开发管理工作托管给徐州新源置业发展有限公司，意味着原告已不再为金桂公司提供劳务，且原告提供的证据不能证明其在2018年2月28日后仍在金桂公司工作，对原告要求金桂公司支付2018年2月28日后的劳动报酬的诉讼请求不予支持。 综上，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动法》第二十九条、第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告安徽金桂房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告李照工资14103.46元（2017年12月24日-2018年2月27日即2月又3天的工资17066元扣除已发的3000元）； 二、驳回原告李照的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告安徽金桂房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审判员 张 杰 二〇一九年十二月十八日 书记员 苏玉婷