新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书(2017)兵9001民初1461号原告：石河子市石城航空候机服务有限公司，住所地新疆石河子市北二路3小区28号一层。法定代表人：ＸＸ，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨沛利，男，回族，1962年5月12日出生，系新疆西部大众（集团）有限公司总经理，住址本市3小区19栋361号。委托诉讼代理人：房栋，新疆双信律师事务所律师。被告：张崇宝，男，1962年12月2日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。委托诉讼代理人：张春梅，新疆双信律师事务所律师。原告石河子市石城航空候机服务有限公司（以下简称航空服务公司）与被告张崇宝劳动争议一案，本院于2017年2月23日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告航空公司委托诉讼代理人杨沛利、房栋，被告张崇宝及其委托诉讼代理人张春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年12月23日，被告进入原告处从事安保工作，2015年1月21日双方签订书面劳动合同，约定执行不定时工作制，因此，被告不适用休息日、节假日支付加班工资的规定，也不适用带薪年休假制度。因被告在从事安保工作期间，多次严重失职，违反公司安保规章制度，原告对被告作出相应处理后，被告主动提出辞职，因此，原告亦不需支付解除劳动关系经济补偿金。原被告之间签有劳动合同，被告2016年6月23日提出解除劳动合同后，原告已经办理了相关手续，因此，被告要求的未签订劳动合同双倍工资、出具解除劳动关系证明书无事实依据。被告从事室内安检，工作场所有空调制冷，不符合发放高温补贴的条件，原告不同意支付高温补贴。为了维护自己的合法权益，现诉至法院，请求：1.判令原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金5572.86元；2.判令原告不支付被告加班工资7080.5元；3.判令原告不需缴纳被告2014年12月社会保险费；4.判令原告不支付被告2015年未休带薪年休假工资1011.5元；5.判令被告承担本案诉讼费、送达费。被告辩称，第一，被告解除劳动关系的理由在于原告擅自变更工作岗位，未提供劳动条件致使劳动合同无法履行，故原告应当支付被告解除劳动关系经济补偿金；第二，原告所称其实行不定时工作制度，但未向有关单位备案，被告执行的应为正常工作制度且存在加班情形，故原告应当支付被告法定节假日及双休日加班工资；第三，在原被告双方签订劳动合同之前，被告就于2014年11月23日进入原告处工作，所以原告应当为被告补缴2014年12月的社会保险费；第四，被告在原告处工作1年7个月，应当享受带薪年假工资待遇，但是原告并未安排补休也未支付带薪年休假工资。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告自述于1979年9月在石河子南山水泥厂工作至2005年12月。2014年11月23日到原告航空服务公司处从事安保工作，2015年1月21日双方签订了书面劳动合同。该合同约定被告在安保岗位工作，工作地点为石河子市城市候机楼；工作制度执行不定时工作制度；月工资为2200元。该合同书中关于合同期限的约定为：”无固定期限：自2014年11月23日起至依法解除、终止劳动合同时止。其中试用期自2014年11月23日至2014年12月23日止”，对于试用期开始日期，原告认为系被告擅自修改，但未提交劳动合同书原件予以证实。2016年4月9日，原告张瑜丽经理及新疆西部风情旅游有限公司鹤主任通知被告去石河子新建康隆旅客运输有限公司从事杂工工作，两天后又安排被告到新疆西部风情旅游有限公司西部民俗风情园从事杂工工作，2016年6月6日被告向新疆西部风情旅游有限公司请假15天，并于2016年6月21日续假10天。2016年6月23日，被告向原告提交了《关于要求解除劳动合同的报告》。内容主要为：兹有候机楼安保人员张崇宝要求与候机楼解除劳动合同，主要原因为”工作内容、工作地点、工作时间、休息休假及劳动报酬等内容和性质发生了本质变化”。原告航空服务公司于2016年6月30日先后为被告出具了2份解除劳动关系证明书。第一份解除劳动关系原因为”由于客观情况发生重大变化，原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议”，第二份原因为”用人单位同意劳动者辞职，自谋职业”，被告将第一份解除劳动关系证明书的第”10”条涂改为第”16”条，在第二份解除劳动关系证明书上的第10条画钩，因被告涂改的原因，社会保险经办机构不予办理被告领取失业金的申请。原告未为被告缴纳2014年12月期间的各项社会保险费，缴纳了2015年1月至2016年6月的各项社会保险费。被告2014年12月至2016年4月每月的应发工资数额依次为：2200元、2200元、2200元、2200元、2400元、2600元、2600元、3125元（含加班工资525元）、2701.33元、2715.51元、2726.60元、2824.34元、2868.02元、2856.12元、2840元（含节假日240元）、2970.64元、2609.6元。经核算，被告2015年剔除加班工资后的月平均工资为2552.98元，2015年5月至2016年4月的平均工资为2786.43元。被告称其双休日加班情况为：2015年元月4日、11日、18日、25日，2月1日、8日、15日、22日，3月1日、8日、15日、22日、29日，4月8日、12日、19日、26日，5月3日、10日、17日、24日，2016年1月4日、11日、18日、25日，5月8日、15日、22日、29日，2016年6月5日；法定节假日加班情况为：2015年元旦、2015年春节3天（2月19日、20日、21日）、清明节、劳动节、肉孜节(7月8日)、中秋节（9月27日）、国庆节3天、古尔邦节1天（9月24日）；2016年元旦、春节3天（2月8日、9日、10日）、清明节、劳动节。但未就其陈述提供证据。庭审中，原告提交被告2014年12月26日至2015年3月25日、2015年4月1日至2016年4月30日的考勤册，被告对考勤表的真实性认可。经与原告提供的考勤表核对，被告实际休息日加班情况为：2015年元月4日、11日、25日，2月1日、15日、22日，3月8日、15日、22日、29日，4月12日、19日、26日，5月10日、17日，共15天。法定节假日加班天数为：2015年春节两天（2月19日、21日）、清明节、劳动节、肉孜节（7月8日）、古尔邦节1天（9月24日）、2016年春节1天，共7天。2016年4月8日之后，被告未向原告提供劳动。2016年7月21日，被告张崇宝向石河子市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.原告支付被告拖欠的2016年5月1日至6月6日的工资3500元；2.原告支付被告2014年11月23日至2016年6月30日解除劳动关系经济补偿金6000元；3.原告支付被告2014年11月23日至2016年6月30日法定节假日加班工资5462.1元及休息日加班工资6069元；4.原告支付被告2015年6月、7月、8月高温补贴费600元；5.原告给被告办理解除劳动合同关系手续，并出具解除劳动关系证明书，并办理社保关系转移手续；6.原告为被告补缴2014年12月各项社会保险费（用人单位应缴部分），具体数额以社会保险经办机构核算为准；7.原告支付被告2014年11月23日至2015年1月21日未签订劳动合同双倍工资6000元；8.原告支付被告2015年未休带薪年休假工资1517元。石河子市劳动争议仲裁委员会于2016年11月30日作出石劳人仲裁字[2016]392号仲裁裁决书，裁决：原告支付被告解除劳动关系经济补偿金5572.86元；原告支付被告2014年11月至2016年4月7日期间休息日及法定节假日加班工资7080.5元；原告为被告办理社会保险关系转移手续；原告为被告补缴2014年12月各项社会保险费（用人单位应缴部分），具体数额以师市社会保险经办机构核算为准；原告支付被告2015年5天未休带薪年休假工资1011.5元。石河子市劳动争议仲裁委员会对被告的其他仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。原告认为被告系在从事安保工作期间严重失职、违反了工作规章制度，给原告造成了较大的损失，因不能胜任安保工作，主动提出辞职。原告在庭审中就其主张提供如下证据：1.2016年2月5日石河子交通局出具的新交石运责改[2016]001号责令改正通知书复印件；2.被告自述的检查一份；3.石河子交通局出具的《道路旅客运输企业安全生产情况检查考核表》；4.关于对候机楼安全检查、机场快线驾驶员规范整改情况汇报。另查，石河子市石城航空候机服务有限公司于2014年5月29日在石河子工商行政管理局注册成立，属于有限责任公司。新疆西部风情旅游有限公司西部民俗风情园、石河子新建康隆旅客运输有限公司均系独立的法人。本院认为，本案的争议焦点为原、被告双方劳动关系的解除是否合法有效，原告的诉讼请求是否有事实及法律依据。关于劳动关系的解除。被告作为劳动者，其有权单方提出解除劳动关系。被告张崇宝在其自书的《关于要求解除劳动合同的报告》中写明其解除劳动合同的主要原因在于”工作内容、工作地点、工作时间、休息休假及劳动报酬等内容和性质发生了本质变化”，且原告对该份报告的真实性予以认可。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：”劳动合同应当具备以下条款：······（四）工作内容和工作地点；(五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护；······”第二十九条规定：”用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”劳动条件是指用人单位为劳动者提供的正常工作所必需的条件，包括劳动场所和劳动工具。本案中，原告在未征得被告同意的情形下，单方面将被告安排至合同中未约定且与其并无隶属关系的其他独立法人企业，原告对被告工作岗位所作的调整，违反了劳动合同的约定，被告在与原告协商不一致的情况下可以提出解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；······”第四十六条：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；······”由于原告违反双方劳动合同约定，调整了被告的工作岗位，原告依法应当支付被告解除劳动关系经济补偿金。被告在原告处工作1年7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，原告应当以被告解除劳动关系前12个月平均工资作为计算基数，支付被告2个月工资的经济补偿金。对于原告提出与被告解除劳动关系是由于”被告严重失职，不能胜任安保工作”的理由，与其出具的解除劳动关系证明书上注明的理由不一致，对原告的辩解本院不予采纳。因此，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于休息日及法定节假日加班工资,原告主张与被告签订的劳动合同约定，被告实行的是不定时工作制，依据《工资支付暂行规定》第十三条第四款的规定，结合被告的考勤表以及被告保安的岗位工作性质，原告可以不支付被告休息日及法定节假日的加班工资。但是原告并未提交其执行不定时工作制已向相关单位备案的证据，因此对于原告的该项主张，本院不予支持。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：”用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”法律虽未规定考勤表的保存时限，但结合上述规定，用人单位应当承担两年内加班工资的举证责任。故被告2014年12月26日至2015年3月25日、2015年4月1日至2016年4月30日的出勤情况应以原告提供的考勤表为准。由于原告未提供被告2014年11月23日至2014年12月25日、2015年3月26日至2015年3月31日的考勤册，故原告应当承担举证不能的责任，对于上述时间段被告的加班事实以被告的陈述为准。经核算，被告休息日加班天数为15天，法定节假日加班天数为7天，2016年4月8日后被告未向原告提供劳动。依据《工资支付暂行规定》第十三条之规定，原告应当支付被告2015年1月至2016年4月7日期间休息日、法定节假日加班工资。关于社会保险费，被告提交的劳动合同书复印件中关于合同期限的记载：”第一条甲乙双方选择以下第二种形式确定本合同期限；（二）无固定期限：自2014年11月23日起至依法解除、终止劳动合同时止。其中试用期自2014年11月23日起至2014年12月23日止”，原告对该劳动合同真实性认可，但认为被告擅自涂改试用期开始时间，将试用期”2014年11月23日至2014年12月23日”改为”2014年12月23日至2014年12月23日”，被告实际进入公司的时间为2014年12月23日而非2014年11月23日，故不应为被告补缴2014年12月的社会保险费。但原告未提交合同原件予以证实，根据被告提供的劳动合同，结合生活经验，试用期的起止时间约定为同一天有悖生活常识，故本院认定，原告与被告从2014年11月23日起存在劳动关系，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：”用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定。原告应当为被告补缴2014年12月的社会保险费。关于带薪年休假工资，被告于1979年9月参加工作，于2014年11月23日进入原告处工作，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，被告2015年期间应当享受15天带薪休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：”计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”兵团劳动和社会保障局《关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉的通知》第四条规定，用人单位应按职工未休年休假的天数按日支付其工资报酬。在支付职工未休年休假工资报酬时，应在支付职工正常工作的工资收入基础上，再按日工资200%的标准计算支付其未休年休假的工资报酬。被告2015年剔除加班工资后的月平均工资为2552.98元，除以计薪天数后每天的工资为117.37元。而被告在仲裁主张2015年5天带薪年休假以及101.15元/天的带薪年休假加班工资基数并未超过法律规定，故原告应当按此标准支付被告2015年5天的未休带薪年休假工资。关于被告在仲裁中提出的拖欠工资、高温补贴费、出具解除劳动关系证明书、未签订劳动合同双倍工资等申诉请求，劳动仲裁委员会均不予支持，原、被告均未对劳动仲裁的该项裁决提出异议，视为双方接受劳动仲裁裁决的结果。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第二十八条、第三十八条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《工资支付暂行规定》第六条、第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条，参照原兵团劳动和社会保障局《关于贯彻执行的通知》（兵劳社发[2009]34号）第四条之规定，判决如下：一、原告石河子市石城航空候机服务有限公司支付被告张崇宝解除劳动关系经济补偿金5572.86元（2786.43×2个月）；二、原告石河子市石城航空候机服务有限公司支付被告张崇宝2014年11月至2016年4月7日期间休息日及法定节假日加班工资5158.65元（101.15元×15天×200%+101.15元×7天×300%）；三、原告石河子市石城航空候机服务有限公司为被告张崇宝办理社会保险关系转移手续；四、原告石河子市石城航空候机服务有限公司为被告张崇宝补缴2014年12月社会保险费（用人单位应缴部分），具体数额以社会保险经办机构核算为准；五、原告石河子市石城航空候机服务有限公司支付被告张崇宝2015年未休带薪年休假工资1011.5元(101.15元×5天×200%)；六、驳回原告的其他诉讼请求。邮寄送达费90元，由原告石河子市石城航空候机服务有限公司负担（原告已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审 判 长  蒋学雷人民陪审员  杨 兵人民陪审员  陈 红二〇一七年八月十八日书 记 员  谢慧彬