广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)桂1226民初597号原告：覃桂敏，住环江毛南族自治县。被告：莫志装，住广西环江毛南族自治县。委托代理人覃孟山，广西河城律师事务所律师。原告覃桂敏诉被告莫志装合同纠纷一案，本院于2017年6月16日受理后，依法由审判员言慧玲适用简易程序独任审判，于2017年7月27日公开开庭进行了审理，书记员卢海灯担任法庭记录。原告覃桂敏、被告莫志装及其委托代理人覃孟山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告覃桂敏向本院提出诉讼请求：一、判令被告退赔原告于2014年3月18日至2016年11月17日期间为被告所垫付的医疗费、生活费、护理费、鉴定费以及诉讼往返差旅费用等各项开支共计45000元；二、判令被告向原告支付违约金10000元；三、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年2月中旬，原告安排被告和莫花榴去麻尾镇麻尾街道二期工程做收尾铝合金安装施工。2014年3月18日，被告因在做工时不慎触电致伤住进医院治疗，至2014年4月30日出院，住院时间为43天。2015年5月11日至2015年5月19日被告又住院做取出钢钉手术，住院时间为8天。被告自受伤住院到治愈出院，原告一直安排莫花榴全程护理与照顾，并为被告垫付了包括医药费、生活费，护理费、伤残鉴定费等费用共计80000元。2016年7月12日，被告在原告答应为其先垫付诉讼费用以及往返差旅费用的情况下向独山县人民法院起诉独山供电局，向该供电局索赔触电人身损害赔偿。2016年9月23日，在独山县人民法院麻尾法庭法官的调解下，被告与独山供电局达成了相关调解协议，即独山供电局赔偿被告各项损失共计100000元。后来独山供电局于2016年11月17日已向被告支付上述赔偿款共计100000元。而在被告起诉独山供电局之前，原告与被告于2016年7月1日还签订了一份关于被告退还原告为被告所垫付的上述80000元费用的《协议书》。该《协议书》上甲方即本案原告、乙方为本案被告，其第一条约定为：乙方应从诉讼所获赔偿全部金额中先扣除诉讼费和律师费，余下部分按50%计提出甲方的垫付款并归还给甲方，所计提的金额应以80000元为限;第二条约定为：乙方应于实际取得赔偿款的当天一次性向甲方支付依据第一条计算所得的金额；第三条约定为：如乙方违约，则乙方应向甲方支付违约金10000元整。因此，根据上述双方的约定以及被告已实际取得100000元赔偿款的事实，除去被告已向律师支付10000元律师费之外，被告应当向原告退还45000元垫付款。但让原告无法理解的是，直到今天，被告一直都没有主动按上述《协议书》的约定向原告退还上述垫付款，而且在原告多次催讨的情况下，被告仍然没有依约退还。为维护原告的合法权利不受侵害，特依法起诉并提出上述诉讼请求。被告莫志装辩称，其是小学文化没毕业，签订合同时候，其不大懂法律，糊里糊涂就签了。原告起诉事实，双方存在协议书，但就赔偿案件来讲，协议书是无效的。协议书内容上看，一方免除责任而加重对方责任，协议约定是无效的，根据合同法第39、40条的规定，合同就不应该履行，原告要求返还是没有依据的。返还一万元无依据，违约金过高。本院经审理认定事实如下：2014年2月中旬，原告承揽得麻尾镇麻尾街道二期工程，该工程铝合金安装施工收尾工作由被告和莫花榴负责施工。2014年3月18日，被告因在做工时不慎触电致伤住进医院治疗，2014年4月30日被告出院，住院43天。2015年5月11日至2015年5月19日被告又住院做取出钢钉手术，住院8天。被告自受伤住院到治愈出院，原告一直安排莫花榴全程护理与照顾，并为被告付了包括医药费、生活费，护理费、伤残鉴定费等费用共计80000元。2016年7月1日，原告作为甲方与被告作为乙方签订了《协议书》，约定为：一、乙方应从诉讼所获赔偿全部金额中先扣除诉讼费和律师费，余下部分按50%计提出甲方的垫付款并归还给甲方，所计提的金额应以80000元为限；二、乙方应于实际取得赔偿款的当天一次性向甲方支付依据第一条计算所得的金额；三、如乙方违约，则乙方应向甲方支付违约金10000元整。2016年7月12日，被告向独山县人民法院起诉独山供电局，向该供电局索赔触电人身损害赔偿。2016年9月23日，在独山县人民法院麻尾法庭法官的调解下，被告与独山供电局达成了相关调解协议，独山供电局赔偿被告各项损失共计100000元。2016年11月16日被告收到独山供电局支付上述赔偿款100000元。后在原告多次催讨下被告未主动按上述《协议书》的约定履行，为此，原告于2017年6月16日向本院起诉并提出上述诉求。本院认为，原告与被告之间的《协议书》系各方当事人真实意思表示，亦没有违反国家法律、法规强制性规定，该《协议书》合法有效，应受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，被告起诉独山供电局并已于2016年11月16日收到独山供电局赔偿支付赔偿款100000元,但被告没有按协议约定履行,原告请求被告退还原告于2014年3月18日至2016年11月17日期间为被告所垫付的医疗费、生活费、护理费、鉴定费以及诉讼往返差旅费用等各项开支共计45000元有事实和法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本案中，被告提出双方约定的违约金过高，要求予以适当减少，但未能提供相关证据予以证明。原告对其因被告违约而造成的损失也未提供证据予以证明。本院认为，基于公平原则和损害填补原则，原告的实际损失为逾期退还垫付款的利息损失，按照协议约定被告应退还原告垫付款45000元，按照2016、2017年中国人民银行同期贷款利率（一年内贷款年利率为4.35%）计算，每日产生利息损失为5.36元（45000元×4.35%÷365），则被告收到独山供电局赔偿款次日起至起诉之日止（自2016年11月17日起至2017年8月28日止共计257天）的逾期退还垫付款违约金为1377.52元（5.36元/天×257天），原告请求被告支付违约金10000元，过分高出原告的实际损失，应予以适当减少,被告应自2016年11月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告承担利息损失。被告认为其受伤原告也有责任，该协议因内容免除原告的责任加重被告的责任而无效，但缺乏相应的事实依据，故被告的这一主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、被告莫志装应于本案判决生效之日起十日内退还原告覃桂敏于2014年3月18日至2016年11月17日期间为被告所支付的医疗费、生活费、护理费、鉴定费以及诉讼往返差旅费用等各项开支共计45000元；二、被告莫志装应于本案判决生效之日起十日内支付原告覃桂敏违约金（自2016年11月17日起至本案判决生效规定履行期限届满之日止，利息以45000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。案件受理费1175元，减半收取588元，由被告莫志装负担。上述债务，义务人应于本案判决规定的履行期限内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。审判员  言慧玲二〇一七年八月二十八日书记员  卢海灯本判决所适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。