贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民终1335号上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市桔山神奇东路金城大厦一、四楼，统一社会信用代码：9152230073660195X9。负责人：万萍，系该公司总经理。被上诉人（原审原告）：龚廷中，男，1963年9月4日生，汉族，农民，住贵州省盘县，原审被告：贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市坪东办东贡村一组45号，统一社会信用代码：91522301072008730K。负责人：陈照，系该公司总经理。原审被告：周阶，男，1985年2月12日生，汉族，农民，住贵州省盘县，原审被告：张勇，男，1983年4月4日生，彝族，住贵州省安龙县，上诉人中国太平洋保险股份有限公司黔西南中心支公司因与被上诉人龚廷中、原审被告贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司、周阶、张勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省盘县人民法院（2017）黔0222民初694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对误工费的计算与事实不符，应予以纠正。一审引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间可以计算至定残日前一天的话，出险时间是2016年10月6日，伤残等级鉴定时间是2016年12月27日，则出险时间到定残前一日是80天。一审在计算误工费时采用了城镇职工标准，每月按照21.75天计算即209.37元/天，与事实不相符合。若按照一审判决，就应该要扣除住院天数的休息日，住院天数及用药情况就只能按照每月21.75天计算，其余休息天数的所有费用由被上诉人自行给付，同时还包括伙食费应扣除休息日所产生的费用。二、被上诉人是农村居民，误工费应当根据贵州省统计局公布的(2016年贵州省道路交通事故人伤损害赔偿标准)农林牧渔业工资标准38873元/年进行计算，38873元÷365天=106.5元/天；护理费参照同行业的护理标准93元/天计算。一审在没有任何证据证明被上诉人收入实际减少的情况下，主观地判决上诉人承担误工费37620元、护理费12540元是不合理、不公平的。综上所述，请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人龚廷中二审中未提交书面答辩意见，原审被告贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司、周阶、张勇也未提交书面陈述意见。龚廷中向一审法院起诉请求：1、判决被告张勇、周阶赔偿原告龚廷中各项损失156645.84元（其中医疗费75425.14元、抢救费558元、生活用品320元、担架服务费20元、营养费3600元、误工费37620元、护理费12540元、住院伙食补助费2080元、救护车费1360元、交通费1546元、鉴定费1900元、后期治疗费20800元，伤残补助费14773.7元、精神损失费3000元、被扶养人生活费1329元、赡养费1107元，总计178145.84元，扣除张勇支付20000元和周阶支付的1500元）。由中国太平洋财产保险股份公司黔西南中心支公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司、张勇及周阶按责任比例赔偿；2、诉讼费由四被告共同承担。一审法院认定事实：2016年10月6日21时50分,张勇驾驶具有安全隐患的贵Ｅ×××××号重型专项作业车从盘县大山镇经英大公路往普安县方向行驶，行驶至英大公路38公里+450M处时，因超速（限速：40km/h,实速：50km/h）行驶，该车右侧中部防护栏杆与从其行驶方向道路右侧岔路驶出的周阶（无有效机动车驾驶证、未戴安全盔、超员：载2人，实载3人）驾驶的无牌普通二轮摩托车左侧相挂擦后，贵Ｅ×××××号重型专项作业车驾驶室前端又撞在路旁山体上，致摩托车上乘车人龚廷中、龚廷中受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。龚廷中受伤后，当日被告送到盘县仁瑞医院进行抢救后，因病情严重当晚转到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗52天，诊断为：1、左额顶部急性硬膜外血肿；2、右颞叶挫伤并右颞部硬膜下血肿；3、左侧颞顶骨线性骨折；4、左小腿后侧皮肤剥脱伤、并跟腱外露；5、左腓骨中段骨折；6、左侧外踝骨折；7、右侧7、9前肋、左侧第9肋骨折；8、顶部软组织挫伤；9、左肺上叶局限性的肺气肿；10、双侧上颌窦、蝶窦、筛窦炎；11、左小腿骨筋膜室综合症、腓肠肌内侧头不全断裂；12、双下肺挫伤并少量胸腔积液。龚廷中支付医疗费53925.14元（扣除张勇支付20000元、周阶支付1500元）。2016年11月4日，盘县公安局交通警察大队作出黔公交认字[2016]第00464号《道路交通事故认定书》，认定张勇负本次事故的主要责任；周阶负本次事故的次要责任；龚成中无过错，无交通事故责任。2017年1月17日，经曲靖珠源司法鉴定中心，曲珠司鉴中心[2017]临鉴字第35号《司法鉴定意见书》鉴定，龚廷中的损伤属交通事故所致X（拾）级伤残；所需后期手术费及治疗费贰万零捌佰元（￥20800）元。另查明，张勇驾驶的贵Ｅ×××××号重型专项作业车在中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司投保了交强险和商业三者险。贵Ｅ×××××号重型专项作业车辆所有权人系贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司，张勇系贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司雇佣的驾驶员。原告龚廷中系农业户口。龚忍2003年5月10日出生，系龚成中之子。2016年贵州省在岗职工年平均工资54637元。一审法院认为，本案争议焦点：原告请求的各项损失是否合理；如何承担赔偿责任。关于龚廷中请求的各项损失是否合理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的、还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”的规定，龚廷中因交通事故造成伤害，可依法主张因交通事故所造成的损失，对于龚廷中主张的各项损失，应当按照标准计算如下：1、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，结合龚廷中提供的医疗费票据、司法鉴定意见书，龚廷中为治疗伤情支付医疗费75983.14元（盘县仁瑞医院抢救费558元），且尚后期手术及治疗费20800元，理由成立，予以支持。2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，龚廷中不能提供固定收入的证明，也不能证明其最近三年的平均情况，其误工费应当按照上一年度职工平均工资计算，本案中，原告龚廷中因鉴定部鉴定意见为误工180日，根据《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的数据原告龚廷中的误工费应为37620元（54637元/年÷12个月÷21.75天×180天=37620元），故原告主张赔偿误工费37620元的理由成立，予以支持。3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，因原告未能提供证据证实护理人员的人数及收入，原告主张的护理费可参照误工费的计算标准计算1人的护理费，而原告所需护理时间60日（鉴定部门鉴定意见），原告主张的护理费为12540元（54637元/年÷12个月÷21.75天×60天=12540元），故原告主张护理费12540元的理由成立，予以支持。4、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，因盘县国家机关一般工作人员境内出差伙食补助为40元/天，原告住院52天，其住院伙食补助费为2080元（40元/天×52天=2080元），故原告主张住院伙食补助费2080元理由成立，予以支持。5、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，原告提交鉴定部门鉴定意见为增强营养需要60天，故原告的营养费为3600元（40元/天×90天=3600元），故原告主张的营养费3600元的理由成立，予以支持。6、鉴定费，原告因进行鉴定支付1900元鉴定费，系本次事故产生的合理损失，应予赔偿。故原告请求赔偿鉴定费1900元理由成立，予以支持。7、交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，尽管原告提供的交通费票据无起始点及时间，但综合原告就医的实际情况，酌情支持800元，超出部分不予支持。8、精神抚慰金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，因原告所受伤害构成十级伤残，对原告精神造成了一定程度的损害，可以主张一定的精神抚慰金，故原告请求精神抚慰金理由成立，酌情支持1000元，超出部分不予支持。9、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定。因原告之伤构成十级伤残，其伤残赔偿金为14773.7元（7386.87元/年×20年×10%=14773.70元），故原告请求赔偿残疾赔偿金14773.70元理由成立，予以支持。10、被扶养人的生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，因原告尚有其子龚忍需要抚养，现满14周岁，尚需抚养4年，其主张的被扶养人生活费应为1329元（6644.93元/年×4年÷2人×10%=1329元），故原告请求扶养费1329元理由成立，予以支持。11、赡养费，因原告未提供证据证实胡菊是其母，不予支持。生活费和担架服务费无正式票据，不予支持。因此，原告龚廷中的各项损失为172425.84元（医疗费75983.14元+后期手术及治疗费20800元+误工费37620元+护理费12540元+住院伙食补助费2080元+营养费3600元+交通费800元+鉴定费1900元+精神抚慰金1000元+残疾赔偿金14773.70元+被扶养人的生活费1329元=172425.84元）。公民享有生命健康权，其合法权益受法律的保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中，被告张勇驾驶贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司具有安全隐患的贵Ｅ×××××号重型专项作业车与被告周阶驾驶的无牌普通二轮摩托车左侧挂擦后，贵Ｅ×××××号重型专项作业车驾驶室前端撞在路旁山体上，致摩托车上乘人龚廷中、龚廷成受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。因此，原告龚廷中的损失应由肇事车辆贵Ｅ×××××号车在所投保的交强险范围内进行赔偿，不足部分再按过错程度进行赔偿。因被告张勇与被告周阶在本次交通事故中，被告张勇承担主要责任，被告周阶承担次要责任，结合本案的实际情况，被告张勇承担70%的责任，被告周阶承担30%的责任，原告龚廷中不承担责任。被告张勇驾驶的贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司贵Ｅ×××××号车在中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司投保交强险和商业三者险；而被告周阶两轮摩托车未投保。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，本次事故造成各项损失172425.84元，先减去交强险赔偿范围110000元（因交强险赔偿范围是120000元，但同一事故中另一案已赔偿10000元），即172425.84元-110000元=62425.84元，被告张勇承担70%责任，被告周阶承担30%责任，即张勇应赔偿（62425.84元×70%≈43698.10元）、周阶赔偿（62425.84元×30%≈18727.74元），合计62425.84元。故原告请求由二被告在交强险范围赔偿其损失，不足部分按过错承担理由成立，予以支持。被告张勇系贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司雇佣的驾驶员，贵Ｅ×××××号车在中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司投保交强险和商业三者险，应由中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司在交强险和商业三者险对原告进行赔偿损失，应扣除张勇预交20000元；周阶应承担对原告损失赔偿除强险外30%，应扣除周阶预交1500元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条的规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内一次性在交强险和商业三者险限额内赔偿原告龚廷中医疗费、后期手术及治疗费、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人的生活费等损失133698.10元（已扣除被告张勇预交20000元）；二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内一次性在交强险和商业三者险限额内支付被告张勇预交20000元；三、由被告周阶于判决生效后十日内一次性赔偿原告龚廷中医疗费、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人的生活费等损失17227.74元（已扣除预交1500元）；四、被告张勇、贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司在本案中不承担赔偿责任；五、驳回原告龚成中的其他诉讼请求。案件受理费3433元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司负担2403.10元；由被告周阶负担1029.90元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：被上诉人龚廷中的误工费、护理费如何计算。关于误工费如何计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，被上诉人龚廷中未举证证明其收入情况，因其系居住在农村，误工费应当参照贵州省上一年度农林牧渔业的工资标准52570元计算，误工期经鉴定为180天，该鉴定意见书中评定的误工期是连续期间，并未区分工作日与休息日，一审判决按照月计薪天数21.75天计算误工费不当。故被上诉人龚廷中的误工费应为52570元÷365天×180天=25924.94元。关于护理费如何计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，被上诉人龚廷中未举证证明护理人员的收入情况，护理费应参照贵州省上一年度居民服务业的工资标准37339元计算，护理期经鉴定为60天，该鉴定意见书中评定的误工期是连续期间，并未区分工作日与休息日，一审判决按照月计薪天数21.75天计算护理费不当。故被上诉人龚廷中的护理费应为37339元÷365天×60天=6138元。对一审判决认定的其他费用各方当事人均未提出异议，予以确认。被上诉人龚廷中得到支持的费用为：医疗费75983.14元、后期手术及治疗费20800元、误工费25924.94元、护理费6138元、住院伙食补助费2080元、营养费3600元、交通费800元、鉴定费1900元、精神抚慰金1000元、残疾赔偿金14773.70、被扶养人生活费1329元，共计154328.78元。本次事故中还有另一名伤者龚廷成也提起了诉讼，经审理其受伤产生的损失为29834.62元。因交强险赔偿限额为122000元，本次事故两名伤者的损失总和184163.40元超过了交强险的赔偿限额，应分别按所占比例确定赔偿数额，本案龚延中应当获交强险赔偿比例是154328.78元/（29834.62元+154328.78元）=83.8%，故应由上诉人在交强险限额内赔偿龚廷中102236元（83.8%×122000元），剩余52092.78元本应由事故的主要责任人张勇承担70%的赔偿责任，但因其系车辆所有人贵州盘县万兆贸易有限公司兴义分公司雇佣的驾驶员，其责任应由该公司承担，而该公司为肇事车辆在上诉人处投保有商业三者险，故该70%即36464.94元由上诉人在商业三者险赔偿限额内承担支付责任，因张勇已经预付给龚廷中20000元，故上诉人还应当向龚廷中支付16464.94元。周阶作为事故次要责任人应承担30%的赔偿责任即15627.84元，因周阶已预付了1500元，故周阶还需赔偿龚廷中14127.84元。综上所述，一审判决认定事实清楚，但对误工费、护理费的计算错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款、第二十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销贵州省盘县人民法院（2017）黔0222民初694号民事判决；二、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿被上诉人龚廷中各项费用102236元，在商业三者险赔偿限额内支付被上诉人龚廷中各项费用16464.94元；三、由原审被告周阶于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人龚廷中各项费用14127.84元；四、驳回被上诉人龚廷中的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3433元，二审案件受理费3433元，共计6866元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黔西南中心支公司负担5218元，原审被告周阶负担1648元。本判决为终审判决。审判长  马功云审判员  蒙彩虹审判员  ＸＸＸ二〇一七年八月十四日书记员  江凤鸣