江苏省兴化市人民法院刑 事 判 决 书(2017)苏1281刑初152号公诉机关兴化市人民检察院。被告人耿涛，男，1987年6月19日生，江苏省金湖县人，汉族，中专文化。曾因犯妨害公务罪，于2006年3月6日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑十个月，2006年10月15日刑满释放。又因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2015年7月22日被淮安市清浦区公安局刑事拘留，同年7月28日被该局取保候审，2016年7月6日被淮安市清浦区人民法院判处有期徒刑二年十个月缓刑三年。又因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2017年2月8日被兴化市公安局取保候审。辩护人王凯、江峰，江苏众成信律师事务所律师。兴化市人民检察院以兴检诉刑诉[2017]108号起诉书指控被告人耿涛犯破坏公用电信设施罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后在审理过程中转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派检察员曹军出庭支持公诉。被告人耿涛及其辩护人王凯、江峰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年上半年，被告人耿涛与朋友杨俊华（已判决）共同计议并出资购买“伪基站”（短信机）设备为他人提供有偿广告服务，后由杨俊华出资购买了相关设备。2015年12月，被告人耿涛与“中国黄金”、“海宁皮草”等用户联系并将信息提供给杨俊华，杨俊华于2015年12月19日至24日期间，先后在泰州市姜堰区、海陵区、兴化市戴南镇、兴化城区等地利用伪基站设备搜索手机用户发送上述商品的销售广告，并收取服务费人民币2000元，共造成45469户手机出现断网现象，危害了公共安全。为支持上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人耿涛的供述；证人杨俊华、陈某1、吴某、陈某2、陈某3等人的证言；书证：常住人口基本信息表、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、收条、机动车行驶证复印件、中国移动通信集团江苏有限公司兴化分公司报告；国家无线电监测中心检测中心出具的无线电发射设备委托检验报告；兴化市公安局制作的检查笔录、辨认笔录、电子证据检查工作记录、扣押设备照片等。并据此认为，被告人耿涛的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。被告人耿涛曾因破坏公用电信设施罪被江苏省淮安市清浦区人民法院判处刑罚，在缓刑考验期间又发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人耿涛在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定��系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人耿涛如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法可以从轻处罚。被告人耿涛对公诉机关指控其犯罪事实和罪名均无异议。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人耿涛仅在本案中参与了犯罪预备阶段与杨俊华商议并印制名片以及向杨俊华居间提供业务信息，并未有构成涉罪犯罪构成的任何实行行为，其行为及参与程度显著轻微；2、涉案“伪基站”发送短信广告造成的危害后果现有证据无法确切、充分予以认定；3、被告人耿涛于2016年3月14日在接受公安机关传唤后主动至淮安市清浦区派出所向兴化市公安机关办案人员如实供述了自己的犯罪事实；另在淮安公安机关侦办同罪名案件时已向当地公安机关供述了其在泰州地区实施利用“伪基站”发送短信的行为���应当认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚；4、被告人耿涛在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚;5、被告人耿涛家庭情况特殊以及本案系同罪名案件，应当并案处理，建议对其在数罪并罚后仍适用缓刑。经审理查明，2015年上半年，被告人耿涛与杨俊华（已判决）共同计议并出资购买“伪基站”（短信机）设备为他人提供有偿广告服务，后由杨俊华出资购买了相关设备。2015年12月，被告人耿涛将“中国黄金”、“海宁皮草”等用户联系的信息提供给杨俊华，杨俊华于2015年12月19日至24日期间，先后在泰州市姜堰区、海陵区、兴化市戴南镇、兴化城区等地利用伪基站设备搜索手机用户发送上述商品的销售广告，并收取服务费人民币2000元，共造成45469户手机出现断网现象，危害了公共安全。案发后，被告人耿涛如实供述自己��罪行。上述事实，有公诉人当庭宣读或出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、物证、书证１、搜查记录，证实2015年12月24日下午公安机关在车牌号为苏Ｍ×××××汽车内发现作案用的“伪基站”设备，并进行扣押。２、伪基站设备一套、配套使用的诺基亚手机一部，证实涉案使用的“伪基站”设备及诺基亚手机已被扣押。3、收条，证实收到海宁皮草服装店人民币2000元。4、被告人耿涛印制的名片，证实其为发送有偿广告印制的部分名片被公安机关依法扣押。5、中国移动通信集团江苏有限公司兴化分公司关于兴化流动伪基站造成影响的报告，证实涉案伪基站对手机用户造成很大影响，强制用户重选入该仿真移动系统，期间会导致用户无法正常享用移动运营商提供的正常业务（脱网）；增加了现网盲区，导致用户无法正常使用通信业务；与现网小区同频，甚至同频同BSIC，影响移动小区正常切换，导致掉话增加，严重影响客户感知。6、江苏省淮安市清浦区法院刑事判决书，证实被告人耿涛曾因犯妨害公务罪，于2006年3月6日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑十个月，2006年10月15日刑满释放；又因犯破坏公用电信设施罪2016年７月被淮安市清浦区法院判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年。二、证人证言1、同案人杨俊华的证言，证实2015年3、4月份，耿涛在姜堰与其商量，说买个群发短信的设备，合伙赚钱，后其出资1万多元购买了设备，二人并印制了名片，先在姜堰为一个内衣店和烤鸭店有偿发送少量广告，之后耿涛回淮安，耿涛接到中国黄金与海宁皮草经销商要求发送广告的电话，后耿涛把该内容及联系方式发送给其，其与对方联系具体广告事宜，在2015年12月份，其在泰州城区及兴化等地利用伪基站为上述经销商发送商品广告，并收取2000元广告费。2、证人陈某1的证言，证实其是驾驶员，2015年12月24日早上杨俊华打电话请其开车子到兴化，后其就和杨俊华一起开的杨俊华的大众白色轿车。到兴化后，其负责开车在城区转，杨俊华就在旁边一直弄电脑发送广告，下午5点钟左右在兴化市东方商厦处被民警带到南沧派出所审查。3、证人吴某的证言，证实其是中国移动兴化分公司工作人员，2015年12月24日其检测到东方商厦那边有一辆轿车（车牌号为苏Ｍ×××××）在用“伪基站”发送海宁皮草广告，靠近该车的周围手机显示没有信号，无法拨打电话、发送短信，同时不断受到内容为海宁皮草的垃圾短信广告，影响用户的正常通信，对网络造成干扰。后其将上述情况向兴化市公安局网安大队进行了反映。4、证人周某的证言，证实其是杨俊华的岳母，杨俊华驾驶的车牌号为苏Ｍ×××××白色大众汽车登记在其名下。5、证人陈某2的证言，证实其是兴化东方商厦海宁皮草的老板，其是与一个叫小耿的人联系发送广告，2015年12月24日在兴化发送的时候，被兴化公安抓了，另证实小耿打电话先要2000元广告费，后是由杨俊华去取的款，他打了收条。6、证人陈某3的证言，证实其是海宁皮草兴化东方商厦财务负责人，2015年12月22日有一个人到兴化东方商厦店里面，按老板指示，其付给这个人2000元，对方打了一个收条，内容是“耿涛收到海宁皮草2000元钱”。7、证人徐某的证言，证实其是中国黄金姜堰区法人代表，2015年12月份，姜堰中国黄金店庆期间，其曾与耿涛联系安排让他发广告，尚未给付费用。８、证人李某的证言，证实其是姜堰宏达美工社老板，耿涛2015年５月曾在其店内印制一张名片，单位是泰州市泰格创意传媒有限公司，耿涛是该公司顾问，电话号码是133××××7832。９、证人缪某证言，证实是被告人耿涛的母亲，其丈夫患病长期卧床，需要其照料，家中还有几亩农田，耿涛离婚后身边有一未成年儿子上小学，主要由耿涛抚养和照顾，其请求司法机关对其儿子宽大处理，并请求适用缓刑，方便对孙子的照顾。三、辨认笔录、勘验检查笔录、电子数据等1、辨认笔录，证实同案人杨俊华辨认出耿涛，耿涛辨认出杨俊华。2、勘验检查笔录，证实泰州市公安局电子物证检验鉴定中心于2016年1月14日对杨俊华使用的笔记本电脑硬盘进行勘验检查，依法制作了检查笔录。3、电子数据，证实侦查人��根据勘验检查的结果，对获取的电子数据进行提取并制作截图５张，显示发送的手机用户数为45469户。四、被告人耿涛的供述与辩解，其对犯罪事实供认不讳，与上列证据相互印证。五、淮安市经济技术开发区法制办公室出具的调查评估意见书、回函等，证实被告人父亲患病，长期卧床，需要人照料，与前妻所生一子随被告人生活；其所在社区愿意承担帮教责任。本院认为，被告人耿涛伙同他人私自购置“伪基站”设备并向不特定用户发送商品广告，使大量手机出现断网现象，危害了公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪，且系共同犯罪。被告人耿涛曾因破坏公用电信设施罪被江苏省淮安市清浦区人民法院判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，在缓刑考验期间又发现漏罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人耿涛在共同犯罪���次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人耿涛如实供述自已的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关起诉指控被告人耿涛犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人耿涛有前科，本院酌情对其从重处罚。被告人耿涛当庭自愿认罪，亦可酌情对其从轻处罚。关于辩护人提出被告人耿涛在共同犯罪中并未有构成涉罪犯罪构成的任何实行行为，其行为及参与程度显著轻微的辩护意见，经查，被告人耿涛与杨俊华就购买“伪基站”为他人提供有偿服务事先进行了商议，且为杨俊华介绍了业务，故其行为不能认定为显著轻微，另本院已认定被告人耿涛在共同犯罪中系从犯，对其予以从轻、减轻处罚，故对此辩护意见，本院不予采信。关于辩护人提出涉案“伪基站”发送短信广告造成的危害后果现有证据无法确切、充分予��认定的辩护意见，经查，涉案“伪基站”发送短信广告造成的危害后果，有证人吴某的证言、中国移动通信集团江苏有限公司兴化分公司关于兴化流动伪基站造成影响的报告、泰州市公安局电子物证检验鉴定中心制作的勘验、检查笔录及电子数据予以证实，上述证据相互印证，足以定案，故对此辩护意见，本院不予采信。关于辩护人提出被告人耿涛于2016年3月14日在接受公安机关传唤后主动至淮安市清浦区派出所向兴化市公安机关办案人员如实供述了自己的犯罪事实；另在淮安公安机关侦办同罪名案件时已向当地公安机关供述了其在泰州地区实施利用“伪基站”发送短信的行为，应当认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚的辩护意见。经查，被告人耿涛于2016年3月14日至淮安市公安局清浦区派出所接受讯问是在接到公安机关传唤后才去的，并不是其主动投案，且兴���公安机关当时已经掌握了其犯罪事实；另被告人耿涛在淮安公安机关调查同罪名案件时只简单交待了其在泰州地区利用“伪基站”给内衣店和服装店发送过少量短信的事实，而对本案涉及的同案人以及具体犯罪事实并未交待，其行为不符合自首的构成要件，故对此辩护意见，本院不予采信。辩护人提出被告人耿涛在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚、其家庭情况特殊以及本案系同罪名案件，应当并案处理，建议对其在数罪并罚后仍适用缓刑的辩护意见，经查，被告人耿涛与杨俊华计议并印制名片后，其仅是将相关用户与其联系的广告内容等信息发送给杨俊华，具体实行行为均系杨俊华所为，结合购买伪基站设备及违法所得情况，被告人耿涛在共同犯罪中起次要作用，系从犯。综合考量被告人具有悔罪表现、社区愿意承担帮教责任等因素，对��述辩护意见，本院予以采信。综上，本院决定对被告人耿涛减轻处罚，因其符合缓刑适用条件且所在社区愿意承担帮教责任，故给予其一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人耿涛犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年；撤销江苏省淮安市清浦区人民法院（2016）苏0811刑初100号刑事判决书中对被告人耿涛判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年的缓刑宣告部分；与原犯破坏公用电信设施罪判处的有期徒刑二年十个月并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通���本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  沈洪涛审 判 员  许志兰人民陪审员  魏义胜二〇一七年八月三日书 记 员  赵倩芸附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十四条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑;造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。……第七十七条被宣告缓刑的的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。…………第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十七条…………犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。…………