四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初2844号原告：乐山市现代农业融资担保有限公司。住所地：四川省乐山市市中区。法定代表人：宋涛，董事长。委托诉讼代理人：黄乙明，四川嘉州律师事务所律师。被告：四川盈丰工贸集团有限公司，住所地，井研县。法定代表人：丁仕学，经理。被告：四川省乐山市华瑞纺织有限公司，住所地：井研县。法定代表人：丁仕学，经理。被告：丁仕学，男，汉族，1963年1月1日出生，住四川省井研县。被告：雷雪芬，女，汉族，1963年1月28日出生，住四川省井研县。原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称乐山现代农担公司）诉被告四川盈丰工贸集团有限公司（以下简称四川盈丰公司）、四川省乐山市华瑞纺织有限公司（以下简称乐山华瑞纺织公司）、丁仕学、雷雪芬追偿权纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用简易程序于2017年8月1日公开开庭进行了审理。原告乐山现代农业融资担保公司的委托诉讼代理人黄乙明，被告四川盈丰公司、乐山华瑞纺织公司、丁仕学、雷雪芬经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山现代农担公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告四川盈丰公司给付代偿款12023885.67元（其中代偿本金1000万元），支付违约金5万元，并从2015年4月28日起，每天支付5000元的违约金，直至还清代偿款12023885.67元时为止，承担原告为追索债权而产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等。2、被告四川盈丰公司、丁仕学、雷雪芬对被告四川盈丰公司的以上债务承担连带责任。3、确认原告有权就以下抵押物折价或者拍卖、变卖价款在第一项诉讼请求的范围内优先受偿：四川盈丰公司所有的有梭织机等627台套机器设备；乐山华瑞纺织公司所有的清花设备等472台套机器设备；乐山华瑞纺织公司名下位于井研县***权证号为井房权证监证003***6号、面积为1874.16平方米的房屋；乐山华瑞纺织公司名下位于井研县***权证号为井房权证监证003***7号、面积为1569.99平方米的房屋；乐山华瑞纺织公司名下位于井研县***权证号为井房权证监证003***8号、面积为4741.57平方米的房屋；乐山华瑞纺织公司名下位于井研县***权证号为井国用（2011）第04917号面积为14546.74平方米的土地使用权（详见抵押物清单）。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年4月27日，四川盈丰公司与井研县农村信用合作联社（以下简称井研农信联社）签订了一份《流动资金借款合同》，约定四川盈丰公司向井研农信联社借款1000万元，借款期限为2013年4月28日至2015年4月27日，本金1000万元于2015年4月27日偿还。该合同还对利息及担保等事项进行了约定。四川盈丰公司对上述借款本金、利息、违约金等应承担的偿还和给付责任，四川盈丰公司委托乐山现代农担公司作为担保人，向井研农信联社提供担保，为此，2013年4月28日签订了一份《保证委托协议》及《补充协议》。为落实相关担保事项，乐山现代农担公司于同日与井研农信联社签订了一份《保证合同》。在乐山现代农担公司提供担保后，四川盈丰公司、乐山华瑞纺织公司均于2013年4月28日与乐山现代农担公司签订了《抵押反担保合同》，将相应机器设备627台套、472台套以及位于井研县***、141号、142号的相应房产、土地作为抵押，向乐山现代农担公司提供反担保。另：丁仕学、雷雪芬夫妇和乐山华瑞纺织公司还于2013年4月28日分别向乐山现代农担公司出具了《反担保书》，明确了反担保的范围、诉讼管辖法院等事项。2013年4月28日，乐山现代农担公司向井研农信联社出具《发放贷款通知书》，井研农信联社于当日向四川盈丰公司发放了贷款1000万元。2015年4月2日，乐山现代农担公司同意井研农信联社在乐山现代农担公司账户上扣划四川盈丰公司截止2015年3月20日止的结欠利息284439元,该利息现在已经代偿。2015年4月27日为借款合同约定的到期日，但借款到期后四川盈丰公司不能按约偿还，乐山现代农担公司于借款到期日代为偿还利息116936.03元。2016年11月8日，乐山现代农担公司代为偿还了本金1000万元，利息401375.03元。依据相关还款单据载明，尚欠息1622510.64元，该利息现在未代偿，但基于不安抗辩权，原告要求视为已代偿款一并处理。原告认为，相关《流动资金借款合同》、《保证委托协议》、《补充协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》等均为各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，具有法律约束力。在主债务人不能按约偿付借款本息，由原告代偿1000万元的本金及相应利息后，四川盈丰公司应承担相应的责任。因四川盈丰公司未按《流动资金借款合同》第七条第（三）款中约定的还本计划于2015年4月27日偿还本金1000万元，依据《保证委托协议》第四条第（三）款，四川盈丰公司应承担贷款金额千分之五的违约金，即5万元。依据《保证委托协议》第四条第（四）款，原告为追索债权而产生的各项费用，也应由四川盈丰公司承担。依据《保证委托协议》第五条，该公司还应从2015年4月28日起，每天向原告支付5000元的违约金。各反担保人对四川盈丰公司的以上债务，承担连带给付责任。另，在拍卖、变卖反担保抵押物时，原告还享有优先受偿权。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告四川盈丰公司、乐山华瑞纺织公司、丁仕学、雷雪芬未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审查明，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年4月27日，四川盈丰公司[甲方（借款人）]与井研农信联社[乙方（贷款人）]签订《流动资金借款合同》（合同编号：井联信公字【2013】第000019号），合同主要约定：四川盈丰公司向井研农信联社申请借款，井研农信联社同意向四川盈丰公司借款1000万元；借款用于购原材料；借款期间自2013年4月28日至2015年4月27日；贷款利率为固定月利率10.25‰；本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；按季结息，固定为每季末月的20日为结息日；借款的担保方式为保证。2013年4月28日，原告与井研农信联社签订《保证合同》（合同编号：井联信公保字【2013】第000012号），合同主要约定：保证担保范围为该笔借款的本金1000万元及借款期限内的利息、违约金等以及出借人为实现债权与担保权利而发生的费用。担保期限：自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。同日，原告（保证人）与被告四川盈丰公司（借款人）签订《保证委托协议》（合同编号：乐农担保司【2013】委字第023号），协议主要约定：原告同意为四川盈丰公司向井研农信联社发放的借款1000万元提供连带责任保证担保；贷款的期限自2013年4月28日至2015年4月27日；保证期间为本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；担保的方式为连带责任保证；担保的范围为该笔借款的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项及实现债权与担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、送达费、律师费、差旅费等）；违约责任为四川盈丰公司未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，四川盈丰公司应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算。四川盈丰公司因违反本协议约定，除承担本协议约定的违约责任外，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；四川盈丰公司或其他相关第三方向原告出具的与《流动资金借款合同》及本协议相关的所有承诺书、函件及其他法律文本，均作为本协议的组成部分，与本协议具备同等的法律效力，四川盈丰公司应严格履行或督促第三人方严格履行，若四川盈丰公司或其他相关第三方未能按借款合同、承诺书、函件及其他法律文本约定的时间履行或完全履行的，每超出一日，借款人应向保证人支付贷款总额万分之五的违约金。2013年4月28日，为担保原告追偿权的实现，四川盈丰公司与原告签订了乐农担保司（2013）抵字第021-1号《抵押反担保合同》，抵押物为：有梭织机等机器设备627台/套,双方并于2013年5月8日到乐山市井研县公商行政管理局办理了动产抵押记书（登记编号：井工商抵【2013】第28号）。2013年4月28日，为担保原告追偿权的实现，乐山华瑞纺织公司与原告签订了乐农担保司（2013）抵字第021-2号《抵押反担保合同》，抵押物为：有梳棉机等机器设备427台/套,双方并于2013年5月8日到乐山市井研县公商行政管理局办理了动产抵押记书（登记编号：井工商抵【2013】第29号）。同日，乐山华瑞纺织公司还与原告签订了乐农担保司（2013）抵字第021-3号《抵押反担保合同》，抵押物为：井研县***、井研县研城镇和平街141号、井研县研城镇和平街142号，双方并于2013年5月8日到乐山市井研县房地产管理所办理了他项权证（编号：井他证他11795号），此房产（位于：井研县研城镇和平街140）全部作为抵押（包括保管号权00***58、权00***56、00***57），此次抵押为第二顺位抵押。同日，乐山华瑞纺织公司又与原告签订了乐农担保司（2013）抵字第021-4号《抵押反担保合同》，抵押物为：井研县***国有土地使用权，,双方并于2013年5月8日到乐山市井研县国土资源理所办理了他项权证（编号：井他项（2013）第40号）。抵押担保的范围为前述《流动资金借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为被告四川盈丰公司提供保证担保的全部债务，包括主合同项下的借款本金、利息（包含复利及罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）以及本合同项下的违约金，另外还包括原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。2013年4月28日，丁仕学、雷雪芬向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为四川盈丰公司所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《流动资金借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向借款人支付的其他款项及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等），保证责任为连带责任担保；本担保书自开出之日起生效，直至承担保证责任项下应付款全部得到清偿时终止。2013年4月28日，原告向井研农信联社出具《发放贷款通知书》，同意井研农信联社向四川盈丰公司发放1000万元贷款。2013年4月28日，井研农信联社向四川盈丰公司发放贷款1000万元。2017年3月6日，井研农信联社出具《代偿证明》，主要载明原告代四川盈丰公司分别于2015年4月3日代偿284439元、2015年4月27日代偿116936.03元、2016年11月8日代偿10000000元，以上合计原告向井研农信联社代偿本息10401375.03元。另查明，2017年3月22日，原告与四川嘉州律师事务所签订《民事委托合同书》，委托四川嘉州律师事务所律师作为其诉讼代理人，原告向四川嘉州律师事务所支付了本案律师代理费10000元。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》、《发放贷款通知书》、《借款借据》、《代偿证明》、《他项权证书》、《股权出质设立登记通知书》、《民事委托合同书》、四川增值税专用发票等证据予以证明。本院认为，案涉《流动资金借款合同》《保证委托协议》《保证合同》《抵押反担保合同》《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在四川盈丰公司逾期归还借款的情况下，依照合同约定代四川盈丰公司向井研农信联社偿还了借款本金及利息合计10401375.03元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张四川盈丰公司向其支付代偿款10401375.03元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告向本院请求对被告尚差欠井研农信联社利息1622510.64元行使不安抗辩权，但原告按照合同约定也并未代被告向井研农信联社实际支付，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。四川盈丰公司逾期未向井研农信联社归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》及《补充协议》约定了违约金的多种计收方式，现四川盈丰公司主张约定的违约金过高请求予以调减。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代四川盈丰公司向井研农信联社偿还了借款本金及利息，原告未提供其因四川盈丰公司违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。且原告分别于2015年4月3日代偿284439元、2015年4月27日代偿116936.03元、2016年11月8日代偿100万元，以上共计向井研农信联社代偿10401375.03元，其资金利息损失始于其代偿之日。故本院对原告的诉讼请求在以代偿本金为基数，从代偿日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止范围内予以支持，超出部分不予支持。四川盈丰公司是否支付律师代理费的问题。原告与阳花渡蚕种公司在《保证委托协议》中约定，四川盈丰公司因违反协议约定，应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费，律师代理费等，故四川盈丰公司应承担原告因追索本案债权而实际支出的律师费10000元，原告请求符合合同约定及法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、成品；……”；第一百八十八条规定“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”。原告对四川盈丰公司、乐山华瑞纺织公司提供的机器设备、国有土地使用权的抵押权（此次抵押为第二顺位抵押），自抵押合同经双方签字生效后设立，但不得对抗善意第三人。关于丁仕学、雷雪芬是否应承担连带偿还责任的问题。丁仕学、雷雪芬在《反担保书》中承诺为向四川盈丰公司在井研农信联社的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述七被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与丁仕学、雷雪芬的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保书》约定内容承担保证责任，对四川盈丰公司的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。丁仕学、雷雪芬在承担保证责任后依法享有向阳花渡蚕种公司追偿的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告四川盈丰工贸集团有限公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付代偿款10401375.03元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金合计的计算方式：从2015年4月3日起至2015年4月27日止，以284439元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算；从2015年4月28日起至2016年11月8日，以401375.03元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算；从2016年11月9日起至付清之日止，以代偿的10401375.03元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算）；二、在本判决生效之日起十五日内，被告四川盈丰工贸集团有限公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付律师费10000元；三、原告乐山市现代农业融资担保有限公司有权就就以下抵押物折价或者拍卖、变卖价款在第一、二判项确定的债权范围内优先受偿，但不得对抗善意第三人：四川盈丰工贸集团有限公司所有的有梭织机等627台套机器设备；四川省乐山市华瑞纺织有限公司所有的清花设备等472台套机器设备；四川省乐山市华瑞纺织有限公司名下位于井研县***权证号为井房权证监证003***6号、面积为1874.16平方米的房屋；四川省乐山市华瑞纺织有限公司名下位于井研县***权证号为井房权证监证003***7号、面积为1569.99平方米的房屋；四川省乐山市华瑞纺织有限公司名下位于井研县***权证号为井房权证监证003***8号、面积为4741.57平方米的房屋；四川省乐山市华瑞纺织有限公司名下位于井研县***权证号为井国用（2011）第04917号面积为14546.74平方米的土地使用权；四、被告丁仕学、雷雪芬对本判决第一、二判项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告四川盈丰工贸集团有限公司追偿）；五、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58072元（已减半），由被告四川盈丰工贸集团有限公司、四川省乐山市华瑞纺织有限公司、丁仕学、雷雪芬负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  成征帆二〇一七年八月七日书记员  魏米佳