四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终7844号上诉人（原审原告）：成都启辉建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市新都区新都街道静安路25号1幢3号。法定代表人：陈延辉，总经理。委托诉讼代理人：陈东，四川衡平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余东生，男，1979年11月29日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。委托诉讼代理人：向家来，四川时来律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢馥多，四川时来律师事务所律师。上诉人成都启辉建筑工程有限公司（以下简称启辉建筑公司）因与被上诉人余东生劳动争议纠纷一案，不服成都市新都区人民法院(2017)川0114民初1047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，询问当事人，合议庭认为不需要开庭审理。本案现已审理终结。上诉人启辉建筑公司上诉请求：撤销成都市新都区人民法院(2017)川0114民初1047号民事判决，改判启辉建筑公司不支付余东生工资17000元、不支付经济补偿金7500元。事实和理由：启辉建筑公司已经支付余东生工资报酬。一审法院认定事实不清，请求二审法院依法改判。被上诉人余东生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。启辉建筑公司向一审法院起诉请求：启辉建筑公司不支付余东生工资17000元、不支付经济补偿金7500元。一审法院认定事实：陈延辉、吴云均为启辉建筑公司股东，吴云陈述启辉建筑公司承建了成都市环球中心的WiFi覆盖项目、成都大悦城项目、成都中海城南一号项目、西藏拉萨项目、招商银行的后台服务中心项目、海南移动公司项目等。2014年11月余东生到启辉建筑公司处上班，启辉建筑公司未与余东生签订书面劳动合同，入职后也没有为余东生购买社保。余东生月平均工资为5000元。因启辉建筑公司拖欠余东生2015年10月至2016年2月的工资，余东生于2016年2月离开了启辉建筑公司处。后余东生于2016年8月9日向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、启辉建筑公司支付余东生2015年10月1日至2016年2月1日的工资17000元；2、启辉建筑公司支付余东生经济补偿金10000元。成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月7日作出新都劳人仲案字（2016）第0564号仲裁裁决，裁决：1、启辉建筑公司支付余东生2015年10月1日至2016年2月1日的工资17000元；2、启辉建筑公司支付余东生经济补偿金7500元。启辉建筑公司不服，提起诉讼。另查，2015年6月22日至2015年9月31日期间，启辉建筑公司通过转账方式分4次向余东生发放了工资共计20000元；2015年10月1日至2016年5月29日期间,启辉建筑公司通过转账方式分5次向余东生发放了工资共计22000元，合计42000元。一审法院认为，根据劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”事实劳动关系是指无书面劳动合同或者因履行无效劳动合同而存在劳动关系的一种状态。其劳动行为已经发生，劳动者按照用人单位要求，付出一定的体力和智力，完成工作内容，创造劳动成果，并归用人单位所有，双方已经从法律上形成一种劳动关系。在事实劳动关系中劳动者与用人单位之间形成从属关系，包括人格上的从属和经济上的从属，劳动者服从用人单位的劳动分工和工作安排，遵守劳动纪律和规章制度，接受用人单位的管理和监督，已经获得或应当获得劳动报酬和相关福利，劳动者在一定程度上将其人身在一定限度内交给用人单位，与用人单位形成一种从属关系。余东生系成年人，符合劳动者的主体资格，启辉建筑公司系依法成立的法人组织，具有用工主体资格，启辉建筑公司、余东生之间存在事实劳动关系。根据启辉建筑公司举证的工资明细，启辉建筑公司共计向余东生支付工资42000元，因此，启辉建筑公司还应当向余东生支付剩余工资33000元（5000元/月×15个月-42000元）。由于余东生对仲裁裁决确认的2015年10月1日至2016年2月1日拖欠工资为17000元未提起诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”之规定，应当视为余东生对自身权益的处分，故一审法院据此确认启辉建筑公司应当支付余东生2015年10月1日至2016年2月1日拖欠工资的为17000元。余东生自2014年11月到启辉建筑公司处上班，启辉建筑公司未为余东生购买社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，启辉建筑公司应向余东生支付从2014年11月至2016年1月31日共计1.5个月的经济补偿金7500元（5000元/月×1.5个月）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、于判决生效后十日内，启辉建筑公司支付余东生拖欠的工资17000元，经济补偿金7500元；二、驳回启辉建筑公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由启辉建筑公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人启辉建筑公司的上诉理由以及被上诉人余东生的答辩意见，本案争议的焦点为：启辉建筑公司是否应当支付余东生工资及经济补偿金的问题。针对焦点问题，本院评判如下：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”之规定，本院认为，保存工资支付书面记录两年以上备查，不仅是用人单位在劳动用工管理过程中应当履行的法定义务，也是人民法院在审理劳动争议案件中，据此确定举证责任分配的法律依据。在本案中，首先，余东生主张与启辉建筑公司之间存在劳动关系，启辉建筑公司存在拖欠其劳动报酬的行为，并提供了必要证据，而启辉建筑公司仅是单纯否认，但不提供其掌握管理的工资支付记录等证据，启辉建筑公司应当承担相应的不利后果。故启辉建筑公司主张已经足额支付了余东生工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。其次，启辉建筑公司与余东生建立劳动关系后，未依法给余东生购买社会保险，余东生有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条之规定，主张启辉建筑公司向余东生支付经济补偿金。故启辉建筑公司主张不支付余东生经济补偿金上的诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，成都启辉建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成都启辉建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 滕 洁审判员 周 文审判员 崔俊安二〇一七年八月二十五日书记员 熊 虹