四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川17民终801号上诉人（原审被告、反诉原告）ＸＸ才，男，生于1963年2月28日，汉族，住开江县新宁镇。上诉人（原审被告）：唐明桃，女，生于1964年12月1日，汉族，住开江县新宁镇。二被上诉人共同委托诉讼代理人：黄德恒，开江县新宁法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：余琳娜，女，生于1972年年7月5日，汉族，住开江县新宁镇。委托诉讼代理人邓承展，四川共法律师事务所律师。上诉人ＸＸ才、唐明桃因与被上诉人余琳娜诉民间借贷纠纷一案，不服四川省开江县人民法院（2016）川1723民初845号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。ＸＸ才、唐明桃上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人上诉请求，判令被上诉人偿还购房借款732083元，并承担上诉费用。事实和理由：1.借款1000000元属实，但没有利息，一审法院认定上诉人2012年5月到2014年7月3日所还52万元系利息错误；2.一审法院判令的逾期利息和违约金之和超过法律规定年利率24％；3.上诉人代被上诉人支付房款事实存在，上诉人反诉请求，应得到支持。余琳娜辩称，借款利息有对ＸＸ才的录音证明，我方认可利息、违约金不超过24％的上诉请求；我们没交房款，认购“海富豪庭”房屋是以房屋买卖作为借款的担保，请求依法判决。余琳娜向一审法院起诉请求：判令被告（反诉原告）ＸＸ才与被告唐明桃偿还原告（反诉被告）余琳娜借款100万元及逾期利息（从起诉之日起按年利率6%支付），并从2015年4月27日以100万元及按5%计算违约金，违约责任可以参照民间借贷新司法解释月利率2%计算；判令被告（反诉原告）ＸＸ才与被告唐明桃承担原告（反诉被告）余琳娜实现债权的一切费用。ＸＸ才向一审法院反诉请求：原告（反诉被告）余琳娜为了收回借款，以自己、妹妹、妹夫的名义在被告（反诉原告）参股开发的位于广东省博罗县的海富豪庭楼盘购买住房三套，因该三套商品房的购房款1212083元均是被告（反诉原告）代付，所以扣除被告（反诉原告）下欠的48万元，原告（反诉被告）尚欠��告（反诉原告）732083元的购房款。请求判决原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付732083元。一审法院认定事实：2012年4月26日，原告余琳娜（反诉被告）作为甲方与被告（反诉原告）ＸＸ才、被告唐明桃作为乙方签订《借款合同》，合同约定：借款目的为资金周转；借款金额为100万元；借款期限一个月；如甲方不按合同约定给付借款，则甲方应无条件承担借款合同本金20%的违约金，如乙方不按合同约定偿还借款，则乙方按如下标准无条件承担违约金（违约金＝借款本息×5%×实际逾期天数）。并口头约定月利息为5%。合同签订后原告（反诉被告）余琳娜将100万元现金支付给被告（反诉原告）ＸＸ才和被告唐明桃。被告（反诉原告）ＸＸ才于2012年4月26日向原告（反诉被告）余琳娜出具100万元的收条一张，该收条载明：今收到余琳娜人民币壹佰万元整，此据属实。被告（反诉原告）ＸＸ才按与原告（反诉被告）余琳娜的约定于2012年5月31日向原告（反诉被告）余琳娜支付利息5万元，原被告签订的《借款合同》到期后，被告（反诉原告）ＸＸ才没有按合同的约定偿还原告余琳娜借款，而是按与原告（反诉被告）余琳娜之间的约定支付借款利息，先后于2012年7月19日付利息5万元，2012年9月15日付息3万元，2012年11月28日付息12万元，2013年2月8日付息6万元，2013年11月1日付息5万元，2013年11月26日付息3万元，2014年4月4日付息10万元，2014年7月3日付息3万元。被告（反诉原告）ＸＸ才共计支付原告（反诉被告）余琳娜利息52万元。2014年5月17日被告（反诉原告）ＸＸ才向原告（反诉被告）余琳娜出具《延期还款计划》一份，载明：“本人于2012年4月26日借到余琳娜同志人民币壹佰万元承包建筑劳务工程垫付工人工资，由于建筑公司目前没有给我方结算，故不能按时还清此笔借款，现提出具体还款计划：（一）将此借款延借一年至2015年4月26日；（二）2014年5月底前还一部分借款；6月份还部分借款；力争9月底前还清此借款。借款人：ＸＸ才、唐明桃。”2014年12月16日原告（反诉被告）余琳娜、案外人张泽伟、余文英分别与博罗县海富房地产开发有限公司签订《海富豪庭楼宇认购书》，约定购买该楼盘B栋2105号、B栋2205号、C栋2单元1804号房价款分别为373330元、373330元、465423元，并备注此款在ＸＸ才股份投资款中扣除。2015年5月15日原告（反诉被告）余琳娜、案外人张泽伟、余文英分别再次与博罗县海富房地产开发有限公司签订《海富豪庭楼宇认购书》，约定购买该楼盘C栋2单元1904号房、B东1904号、B栋2004号房，价款分别为465423元、373330元、373330元，并备注原签海富豪庭B栋2105号房、B栋2205号房、C���2单元1804号房所有购房合同作废，以此房号为准。原告（反诉被告）余琳娜和被告（反诉原告）ＸＸ才签订《延期还款计划》后，被告（反诉原告）ＸＸ才没有按约定偿还原告余琳娜借款，原告（反诉被告）余琳娜于2015年5月起诉来院，要求被告ＸＸ才和被告唐明桃偿还原告借款100万元及逾期利息（从起诉之日起按年利率6%支付），并从2015年4月27日以100万元按2%计算违约金。一审法院认为，原告（反诉被告）余琳娜与被告（反诉原告）ＸＸ才、唐明桃签订的《借款合同》是双方真实意思表示，是合法有效的。原告（反诉被告）余琳娜已经履行交付借款的义务，被告（反诉原告）ＸＸ才、被告唐明桃应当按照约定履行偿还借款的义务。借款逾期后，被告（反诉原告）ＸＸ才的延期还款计划仅是对借款期限的延长，原告（反诉被告）余琳娜予以接受。��此原告（反诉被告）主张从延长的还款期限届满次日主张违约金，具有事实根据，借贷双方原约定的违约金按天5%计算过高，原被告均提出调整的请求。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条以及《最高人民法院》第六条的规定，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，结合本案，原告（反诉被告）余琳娜主张从起诉之日按0.5%的月利率计息和按月利率2%计算违约金，其理由正当，符合法律规定，予以支持。被告（反诉原告）ＸＸ才从2012年开始向原告（反诉被告）余琳娜打款至2014年，共计���款52万元，2014年5月17日被告（反诉原告）ＸＸ才与原告（反诉被告）签订延期还款计划，其还款计划中已明确将此价款100万元延借至2015年4月26日，力争在2015年9月底前全部还清借款，故截止2014年5月17日被告（反诉原告）ＸＸ才仍下欠原告（反诉被告）余琳娜100万元借款。同时原告（反诉被告）余琳娜提供的电话录音记录已明确原被告约定的100万元借款利息为月利率5%。故被告（反诉原告）ＸＸ才支付给原告（反诉被告）余琳娜52万元应为借款100万元的利息而不是偿还给原告（反诉被告）的本金。被告（反诉原告）ＸＸ才请求对从其投资款中代扣的购房款抵扣100万元的借款，结合本案的审理情况，原告（反诉被告）余琳娜与被告（反诉原告）ＸＸ才就此并没有协议，且博罗县海富房地产开发有限公司与原告（反诉被告）签订的海富豪庭楼宇认购书，该合同仅是认���书，对于其是否具备合法的预售许可不清楚，故不宜认定抵扣借款，被告（反诉原告）ＸＸ才反诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《最高人民法院》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告（反诉原告）ＸＸ才、被告唐明桃于本判决生效后三十日内偿还原告（反诉被告）余琳娜借款本金100万元及其逾期利息（从2015年5月29日起至付清之日止，按年利率6%计算），并支付违约金（从2015年4月26日起至付清之日止，按月利率2%计算）；二、驳回被告（反诉原告）ＸＸ才的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19400元，由被告（反诉原告）ＸＸ才、唐明桃负担。二审中，余琳娜提供提供两张借条，用以证明案涉借款有利息约定，且ＸＸ才是以出具借条的方式向余琳娜支付利息，ＸＸ才唐明桃质证认为，不是新证据，不能达到其证明目的。本院认为，余琳娜提供的借条，尚不足以证明是ＸＸ才是支付借款的利息，不能达到其证明目的。二审认定事实与一审查明的一致。本院认为，上诉人ＸＸ才于2012年4月26日在被上诉人余琳娜处借款100万元，并约定了利息，2014年5月17日又出具《延期���款计划》，上诉人ＸＸ才先后共支付52万元的事实存在。由于没有证据证明约定了还本付息的先后顺序，一审法院将上诉人ＸＸ才支付的52万元认定为支付借款利息并无不当，上诉人ＸＸ才提出借款1000000元没有利息，一审法院认定其所还52万元系利息属错误的理由和观点与本案查明的事实不符，本院不予支持。上诉人ＸＸ才、唐明桃提出一审法院判令的逾期利息和违约金之和，超过了法律规定年利率24％属错误，对超过24％应不予支持，被上诉人余琳娜对此表示认同，一审法院对该项作出的判决，本院予以纠正。2015年5月15日被上诉人余琳娜以自己和余文英、张泽伟的名义分别与博罗县海富房地产开发有限公司签订了三份《海富豪庭楼宇认购书》，但因没有有效的商品房预售许可手续，一审法院认定在本案中不宜抵扣本案借款，并无不当，上诉人ＸＸ才、唐明桃提出��上诉人余琳娜应给付其732083元的主张，本院不予支持。综上所述，ＸＸ才、唐明桃上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）的规定，判决如下：一、维持四川省开江县人民法院（2016）川1723民初845号民事判决中的第二项即“驳回反诉原告ＸＸ才的诉讼请求”；二，将四川省开江县人民法院（2016）川1723民初845号民事判决中第一项即“由被告（反诉原告）ＸＸ才、被告唐明桃于本判决生效后三十日内偿还原告（反诉被告）余琳娜借款本金100万元及其逾期利息（从2015年5月29日起至付清之日止，按年利率6%计算），并支付违约金（从2015年4月26日起至付清之日止，按月利率2%计算）”变更为“由被告ＸＸ才、被告唐明桃于判决送达之日起三十日内偿还余琳娜借款本金100万元及其逾期利息、违约金（逾期利息、违约金从2015年5月29日起按年利率24%计算至付清之日止）。三、驳回余琳娜的其他诉讼请求。一审案件受理费19400元，由ＸＸ才、唐明桃负担18000元，余琳娜负担1400元；二审案件受理费19400元，由ＸＸ才、唐明桃负担18000元，余琳娜负担1400元。本判决为终审判决。审判长  王邦鑫审判员  刘全明审判员  侯必明二0一七年八月二十四书记员  王春燕