陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕06民终1594号上诉人（原审原告）：李甲伸（又名李烽荣），男，1986年2月22日出生，汉族，初中文化。委托代理人：焦民生，男，1956年4月11日出生，汉族，中专文化，陕西省洛南县灵口镇人。委托代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：陕西苍村煤业有限责任公司地址：黄陵县店头镇。法定代表人：卢海峰，该公司董事长。委托代理人：田延莉，陕西兆隆律师事务所律师。委托代理权限：全权代理。上诉人李甲伸与被上诉人陕西省苍村煤业有限公司劳动争议一案，不服黄陵县人民法院(2017)陕0632民初426号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。除被上诉人法定代表人卢海峰未到庭外，上诉人李甲伸及其委托代理人焦民生、被上诉人委托代理人田延莉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人李甲伸上诉请求：请求撤销黄陵县人民法院（2017）陕0632民初426号民事判决，依法予以改判。主要事实与理由:1、我第一次起诉书中请求事项是三项：一是工伤赔偿；二是基本养老保险5.2万元；三是经济补偿3万元。黄陵县法院立案后说我没有申请工伤鉴定，对工伤部分不处理。我提出申请，但黄陵县法院按《工伤保险条例》十七条、二十三条之规定，给我发了《不准申请劳动能力鉴定通知书》。经济补偿部分调解时原、被告双方当事人及代理人均未在场协议，黄陵县法院就出了（2017)0632民初42号调解书，该调解书对我的工伤和6年养老保险未提。故一审法院不按《民诉法》76条之规定应委托具备资格的鉴定人进行鉴定，而是按《工伤保险条例》的规定本院不予准许，这一作法是错误的。因为劳动仲裁程序完结后，才可以起诉工伤，所以我才到黄陵县人力资源和社会保障局仲裁委申请仲裁，该局作出黄劳仲不字(2017)01号《不予受理案件通知书》后，我于2017年1月10日提起了诉讼。调解书只是在经济补偿上处理了，工伤和养老保险没有处理，怎能说我属于重复起诉，违反了一事不再理原则。如果一审法院前次诉讼按《民诉法》76条规定委托延安市司法鉴定机构作了鉴定，我怎能二次起诉。2、一审法院认定证人要出庭作证，才能作为证据使用。这一观点也是错误的，证人出庭要经人民法院通知，人民法院不通知，我怎知需要证人出庭作证《民诉法》73条有规定。一审法院认定我没有按照法律规定行使工伤鉴定的权利，这一观点也是错误的，工伤鉴定程序是公对公，个人不能申请鉴定机构作鉴定，我能怎样行使工伤鉴定。一审法院认定我没有按照法律规定行使工伤认定的权利，这一观点也是错误的，工伤认定是行政程序的要求，是指没有签订劳动合同的劳动者与用人单位存在事实劳动关系，在劳动中受伤后，用人单位不承认工伤的，需作工伤认定，我与用人单位签订了六年劳动合同，且在劳动合同期限受的工伤，就不需作工伤认定。一审法院以我提出按照十级伤残标准计算其工伤赔偿费用，但没有劳动能力为十级的鉴定结论，请求无有力证据支持，驳回原告的诉讼请求。这一判决的观点是极其错误的。其理由是《民诉法》76条有明文规定：“一审法院不按《民诉法》的规定委托鉴定机构鉴定，我个人无权委托鉴定机构作鉴定，所以就不会有十级鉴定结论。一审法院支持被告的观点是错误的。因为我的工伤由于用人单位承诺处理而不处理，超过了《工伤保险条例》的规定时效，我是很清楚的，但用人单位在2015年5月矿井关闭时，对以前的工伤都作了处理。唯有我的工伤不处理，我认为用人单位对我太不公平，我才按最高法的有关解释诉至法院，目的是让法院按《民诉法》的有关规定制裁用人单位的违法行为。一审认为我超过法律时效，那最高法的司法解释又有何用？解释的目的何在？综上，请二审作出公正判决。被上诉人辩称：1、本案已经黄陵县人民法院（2017）陕0632民初42号调解书调解结案，一审判决驳回其起诉正确，应当依法维持。上诉人在调解结案的诉讼中提出的诉讼请求有三项，除了第三项要求被上诉人支付经济补偿3万元外，还有要求支付其工伤赔偿和养老保险的请求，而调解书双方达成的协议第一项就是对他给予经济补偿金31663.80元，之所以补偿的金额高于上诉人起诉的3万元，就是对上诉人的前两项请求的处理，并且在调解书第二条双方关于解除合同纠纷再无任何争议的协议条款，也是对工伤部分的处理，所以，调解书对上诉人所有的诉讼请求都包含了，上诉人的此次诉讼属于重复起诉。2、上诉人起诉工伤明显超过法定诉讼时效，应当依法驳回其诉讼请求。3、本案上诉人存在恶意诉讼，浪费诉讼资源和被上诉人单位不必要的诉讼成本。后两项的具体理由与一审辩论意见一样。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。上诉人李甲伸向一审法院起诉请求：请求依法判令被告支付其十级工伤赔偿及各种费用共计9.6万元。一审法院认定事实：2009年3月1日，原告与被告陕西苍村煤业有限责任公司签订了《劳动合同书》，合同约定：合同有效期限为1年，合同期满后双方续签了《劳动合同书》。最后一次签订合同书约定的期限届满日为2014年2月28日。合同履行到2014年1月10日，原告因涉嫌挪用资金罪被公安机关从被告处带走，并被判处刑罚，导致双方的劳动合同无法继续履行，但被告并未向原告出具解除劳动合同告知书。原告在与被告的劳动合同关系存续期间，即2011年4月20日上早班清理煤渣时，被巷道顶部掉下的煤块砸中右脚，原告受伤后被其他工友扶出矿井，被告单位派人将原告送往苍村煤矿职工医院住院治疗。原告的伤情经诊断为右足二、四趾骨骨折，住院20天出院，出院后回家休养90余天后返回被告单位上班。事发后被告未为原告申请工伤鉴定，原告也没有在规定的期限内申请工伤认定。原告受刑事处罚后，原告妻子找被告方要求对原告的工伤进行处理，被告方要求办一个公证手续后才可以协商处理，原告委托家属在洛南县公证处办理了（2014）洛证民字第35号公证书，公证手续办理好之后前往苍村煤矿处理原告的工伤，但没有达成一致意见。2016年9月9日原告出狱，同月13日到被告处协商其工伤处理事宜，但没有达成共识，原告于2017年1月9日向黄陵县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，黄陵县劳动争议仲裁委员会作出了黄劳仲不字（2017）01号《不予受理案件通知书》，原告即提起诉讼。在诉讼过程中，原告申请法院对其工伤及劳动能力进行委托鉴定，申请被驳回后，原告没有提出异议。后双方达成调解意见，被告以经济赔偿金的名义赔偿了原告31663.8元。一审法院认为：人民法院受理劳动争议纠纷案件的前提是仲裁机构的仲裁文书，即仲裁是劳动争议案件的前置程序。原告持有黄陵县劳动争议仲裁委员会作出的黄劳仲不字（2017）01号《不予受理案件通知书》于2017年1月10日向本院提起了诉讼，本院主持进行了调解，现原告再次持有该仲裁文书提起诉讼，属于重复起诉，违反了一事不再理原则，被告抗辩提出的驳回原告诉讼请求之主张理由成立，依法予以支持；原告受到伤害的时间是2011年4月20日，治愈后上班的时间是同年9月份，其被追究刑事责任的时间是2014年1月10日，委托代理人到被告处协商工伤处理事宜的时间是2014年3月23日，而原告向黄陵县劳动争议仲裁委员会申请工伤认定的时间是2017年1月9日，在此期间内，双方协商无果但原告并没有行使申请工伤鉴定的权利，申请的期间内也没有时效中止、中断或者延长的其他情形。所以，原告的申请及主张权利的时间已经超过了诉讼时效期间，被告抗辩提出原告的诉讼超过诉讼时效期间的主张理由成立，依法应予支持;原告提出按照十级伤残标准计算其工伤赔偿费用，但没有劳动能力为十级的鉴定结论，其请求无有力证据支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第二款、第二百一十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十六条第（一）项之规定，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元，由原告李烽荣承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：一审认定事实属实。当事人提供的证据经一审举证、质证，认证，一审认证理由充分，所认定的证据具有证明效力。本院认为，上诉人李甲伸在一审提出的诉讼请求属于工伤赔偿请求，在提出诉讼前，应当依照法定程序先经社会保险经办机构对工伤事故进行工伤认定，以及劳动鉴定委员会进行伤残等级评定，属于工伤的，与用人单位进行协商赔偿，协商不成，经过劳动仲裁部门的劳动仲裁后，才可以向人民法院提起诉讼解决。上诉人虽向黄陵县劳动人事争议仲裁委员会申请过仲裁，但该仲裁仅是对劳动争议进行仲裁处理，对于其致伤是否属于工伤，其并未经社会保障经办机构的工伤认定以及伤残等级评定，故上诉人不能证明被上诉人有向其支付工伤赔偿金的赔付义务。综上，原审判决认定事实清楚、程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费10元，由上诉人李甲伸负担。本判决为终审判决。审 判 长  霍雨枫审 判 员  冯小炯代理审判员  薛 莉二〇一七年八月三十日书 记 员  薛 霄