甘肃省平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0802民初2945号原告（反诉被告）：平凉东美广告装饰有限责任公司。（以下简称平凉东美装饰公司）法定代表人：许某。(未到庭)委托诉讼代理人：时某。（特别代理）委托诉讼代理人：车某，甘肃胜友律师事务所律师，（一般代理）被告（反诉原告）：杨某。委托诉讼代理人：范某，甘肃正天合律师事务所律师，（一般代理）原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司与被告（反诉原告）杨某装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司的委托诉讼代理时某、车某，被告（反诉原告）杨某及其委托诉讼代理人范某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平凉东美广告装饰有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令杨某支付拖欠的装修工程款216603元。2、本案诉讼费用由杨某承担。事实与理由：2018年11月25日，以平凉东美装饰公司为承包人，杨某为发包人，双方签订《装饰装修工程施工合同书》，约定杨某将四十里铺镇街道开办的幼儿园装修工程承包给平凉东美装饰公司施工，包工包料，工程包干价71万元，价款分五次支付，2018年11月23日支付20万元，2018年12月2日支付10万元，2018年12月15日支付15万元，2019年1月5日支付15万元，2019年1月9日支付9万元，预留2万元保证金，2020年1月21日付清。同时，合同后附了报价单，就装修的项目和范围进行了明确的界定。合同签订前的2018年11月22日，平凉东美装饰公司进场施工。除合同范围内的全部施工项目外，在合同之外，按杨某指示还增加了彩虹跑道、淘气堡门洞上的造型、消防楼梯口的消防门、配电室至外接电源的工料费、一楼与家具城分割的双扇木门、一楼至二楼楼梯间矿棉板吊顶、二楼家具城北侧楼梯口防盗门、后厨楼梯间教室管道包装、舞蹈教室钢琴教室不锈钢腰线、门口及一楼大厅的仿真草坪等22项增加的装修项目。据平凉东美装饰公司核算，这22项增加的装修项目工程价款为66603元。综上，本案中，平凉东美装饰公司施工的全部装修工程价款应当是776603元。施工过程中，因部分装修施工项目是杨某另行施工，如教室和四楼舞蹈室的柜子、水暖、隔墙，因杨某自己承担的这几项装修工程工期延误，加之杨某未按约定时间付款，增加了部分工程量等影响了工期。2019年2月2日全部装修工程完工。经双方验收后，个别问题约定2月18日前整改到位。2019年2月20日，杨某将该工程投入使用，招生入学，截止目前杨某仅支付工程款54万元。原告认为，目前包括保修金在内，杨某拖欠工程款236603元，除去保修金2万元，杨某应支付的工程款为216603元。平凉东美装饰公司曾向杨某不断催要，但杨某以种种理由推拖，拒不支付。为维护平凉东美装饰公司合法权益，现向贵院起诉，请依法裁判并判如所请。被告（反诉原告）杨某辩称，平凉东美装饰公司的诉讼请求没有依据。双方之间签订的合同后面附的预算清单，不是包干价，合同至今没有经过结算，平凉东美装饰公司以预算价作为诉讼请求没有依据。平凉东美装饰公司诉状中称增加的项目，本来就是合同中签订的项目，不应当认为是单独增加，也没有增加变更协议。平凉东美装饰公司修建的工程存在质量问题，现在没有完工，杨某已经委托第三方对双方签订的实际面积进行了结算，结算的金额是545656.38元，远远不及预算价，按照结算的内容，还有37865元的工程没有实际施工，杨某已经向平凉东美装饰公司超付了工程款。杨某投入使用是因为双方协商确定的竣工日期为2018年1月21日，因为平凉东美装饰公司的原因，工程拖延了一个月，平凉东美装饰公司不再进行施工，杨某才招生使用。现杨某提出反诉要求：1、判令平凉东美装饰公司返还杨某多支付的装饰装修款37865元（未实际装饰部分）。2、判令平凉东美装饰公司返还杨某多支付的装饰装修款97074元（具体以评估结算价为准）。3、判令平凉东美装饰公司支付杨某因延误工期的违约金21300元（2019年1月21日至2019年2月20日）。4、判令平凉东美装饰公司支付杨某聘请案外人重新整改线路支付的费用36762元。5、判令平凉东美装饰公司支付杨某额外支付的煤炭费、水电费11097.23元。6、判令平凉东美装饰公司支付杨某因平凉东美装饰公司装修破坏楼下尚品家具城专卖店家具造成的损失11000元。7、判令平凉东美装饰公司对一楼上二楼楼梯口矿棉板、二楼上三楼楼梯拐角踢脚线、二楼上三楼踏步收口、二楼上三楼踏步、二楼上三楼平台口、三楼教室门框、三楼办公室门框、三楼教室塑胶地板、三楼办公室矿棉板、淘气堡吊灯、淘气堡顶面乳胶漆、钢琴教室吊顶、钢琴教室乳胶漆、淘气堡顶部吊灯掉落顶面乳胶漆、钢琴教室入口木地板家属条、三楼梯教室门、钢琴教室踏步、三楼走廊吊顶、三楼走廊吊灯、三楼教室顶面乳胶漆、三楼过道木地板、三楼教室顶面乳胶漆、三楼教室木门后、三楼教室门倾斜缝隙、三楼走廊木地板、三楼走廊应急照明灯、三楼扶手衔接处、三楼走廊窗户框缝隙、三楼教室塑胶地板地坪、一楼墙面乳胶漆、三楼上四楼踏步金属条、三楼软包、四楼舞蹈教室木地板、变形矿棉板、四楼矿棉板、四楼墙面、踏步窗户、插座面板、变形矿棉板、四楼办公室墙面、四楼教室矿棉板、操场围墙、操场护栏门、操场地坪进行返工维修。8、本案本诉及反诉费用，杨某聘请因结算向泾清项目管理有限公司支出的结算费用、诉讼中聘请第三方结算支出的费用由平凉东美装饰公司承担。其反诉事实及理由是：2018年11月25日，双方签订了《装饰装修施工合同书》，施工后期，因平凉东美装饰公司处理楼顶防水，铺设塑胶地板、木地板、墙面喷漆、安装套装门等存在明显质量问题，拒不返工整改。该装饰工程至今还有淘气堡区域塑胶地板等7个项目未做，供电线路混乱无法使用，杨某另行聘请人员整改，平凉东美装饰公司声称天冷无法施工，杨某购买煤炭及使用空调加热，支出了高昂的费用。并在施工过程中损坏楼下家具，口头承诺赔偿，但至今没有兑现。为公平合理解决，杨某委托第三方现场丈量核算，核算的工程结算价为545656.38元，扣除相关的费用和未做的项目后，最终工程结算价为448582.11元，平凉东美装饰公司应该予以返还。综上提起反诉，请求判如所请。2019年6月4日，杨某又增加诉讼请求，要求平凉东美装饰公司赔偿因工程质量不合格的损失50000元。平凉东美装饰公司提交的《装饰装修工程施工合同书》与杨某提交的《装饰装修工程施工合同书》及双方认可的部分变更项目的证明力本院予以确认。平凉东美装饰公司提交的增加工程量清单及杨某提交的预算单、减项及变更清单，未经对方签字认可的部分，对其证明力本院不确认。平凉东美装饰公司提交的现场照片，只显示装修工程的部分项目，不是全部项目，对其证明力本院不予确认。杨某提交的《建筑工程结算书》系其自行委托，未经平凉东美装饰公司认可，对其证明力本院不予确认。杨某提交的照片，能证明部分工程存在质量问题，本院对其证明力予以确认，但对于具体维修项目，以双方签字确认的维修项目清单为准。杨某提交的《工程预(决)算表》、武天红的报价单及收条，不能证明该项目包括在双方签订的《装饰装修工程施工合同书》的项目之内，且没有提供证据证明整理线路人的资质、取费标准等内容，对其证明力本院不予确认。杨某仅提供了尚品家具城广友专买店的收条，没有提供证据证明损坏沙发及柜子的现状，也没有提供证据证明该家具确系平凉东美装饰公司在施工过程中损坏，未形成完整证据链条，对其证明力本院不予确认。杨某开办的幼儿园在天气寒冷的时间段施工，为保证质量和保温需要，增加保温措施的花费为其应支出的建设成本，且杨某没有提供证据证明双方约定此项费用由施工方承担的事实，故对原告提交的大碳及用电明细的证明力本院不予确认。杨某申请对其开办的金豆豆幼儿园实际工程量、工程总价及工程质量进行鉴定。甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司做出司法鉴定意见书，并收取鉴定费1万元，该鉴定程序合法，内容真实，对其证明力本院予以确认。根据以上已经确认的证据及双方当事人的陈述，本院查明的事实如下：2018年11月25日，平凉东美装饰公司与杨某签订《装饰装修工程施工合同书》一份，合同约定，由平凉东美装饰公司承接并装修杨某在崆峒区四十里铺镇街道开办的金豆豆幼儿园，工程采用包工包料方式，合同总价款71万元，工程期限为60天，自2018年11月22日起至2019年1月21日止。同时约定施工前，杨某提供水源、电源及承担相应的水电费，负责工程质量及进度监督。该合同第七条还约定，工程量变化和设计变更、经杨某确认，工期相应顺延；杨某未按期支付工程款，合同工期相应顺延。双方约定的工程款分五次支付，其中2018年11月23日支付20万元，2018年12月2日支付10万元，2018年12月15日支付15万元，2019年1月5日支付15万元，2019年1月21日支付9万元，预留2万元作为装修质量保证金，竣工验收日起一年以后，即2020年1月21日付清。该合同第十条第10.5款约定，由于平凉东美装饰公司原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金1‰。签订合同后，平凉东美装饰公司进场施工。施工期间，对于合同约定的项目进行过部分变更，有增加项目，也有减少项目，双方没有对增加及减少项目进行书面约定，且杨某先后支付给平凉东美装饰公司工程款54万元，但双方均无法确定具体的付款时间。平凉东美装饰公司与杨某没有进行工程竣工验收，也没有进行工程决算，杨某于2019年2月下旬使用了该工程。审理中，杨某申请对该工程的工程总价及工程质量进行鉴定，本院委托甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司进行鉴定，该公司做出甘德瀚[2019]司鉴字第033号司法鉴定意见书，经鉴定：平凉市四十里铺镇金豆豆幼儿园装修工程无争议部分计价543495.77元。有争议部分杨某承认的工程造价为14346.98元，平凉东美装饰公司要求的造价为40243.97元，两方争议的造价差异主要在三个方面：1、乳胶漆的造价问题。平凉东美装饰公司认为已经对乳胶漆进行了施工，要求支付全额乳胶漆价款28693.97元，杨某认可该项目进行了施工，但施工不彻底到位，愿意支付一半的价款，即14346.98元。2、配电室主电源工料费，平凉东美装饰公司认为此项目不包括在合同的强电工程中，杨某认可此项已经进行了施工，但包括在合同约定的强电项目之中。争议价款为4750元。3、空调租赁费，平凉东美装饰公司认为此项双方协商，杨某愿意承担，杨某认为此项包含在施工方自身产生的费用之中，争议价款为6800元。花去鉴定费10000元。杨某提出对工程质量进行鉴定，本院专门对外鉴定机构已经告知杨某不能鉴定的原因，并已记录在案。审理中，本院要求平凉东美装饰公司与杨某共同对需要维修的项目进行现场勘查签字确认，双方勘查后向本院提交维修清单。本院认为：平凉东美广告装饰有限责任公司与杨某签订的《装饰装修工程施工合同书》合法有效，双方均应按照合同约定执行。根据合同约定及甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司的鉴定结论，对于双方没有争议的工程价款543495.77元本院予以确认，对于双方有争议的工程价款，本院认定如下。1、平凉东美装饰公司已经进行了乳胶漆项目的施工，杨某提出平凉东美装饰公司施工不彻底到位，未提供证据证明，本院对其辩解理由不予采信，该项目应按平凉东美装饰公司完成乳胶漆项目的全部费用计算，即由杨某支付平凉东美装饰公司28693.97元。2、平凉东美装饰公司与杨某签订的合同第三条第3.2项约定，杨某的义务是提供施工期间的水源、电源及承担相应水电费。配电室主电源属于合同书第三条约定的“电源”项目，应由杨某负责，因此部分工程平凉东美装饰公司已经施工，杨某应向平凉东美装饰公司支付此项费用，即4750元。3、因平凉东美装饰公司没有证据证明为保证冬季施工租赁空调得到杨某的同意，但该项费用保证了平凉东美装饰公司的施工进度和质量，同时该费用属于杨某应支出的建设成本，应由双方进行均等分担较为公平合理，故此项费用应由杨某支付平凉东美装饰公司3400元。综上，本案本诉部分，杨某应支付平凉东美装饰公司工程款580339.74元，扣除杨某已经支付的540000元及装修保证金20000元，实际应支付20339.74元。本案反诉部分，因本诉部分经核算，杨某应支付平凉东美装饰公司工程款20339.74元，不存在多付的问题，也不存在未完成工程项目问题，故对杨某第一、二项反诉请求，无事实及法律依据，本院应予驳回。平凉东美装饰公司虽然没有按约定的时间交付装修工程，但庭审中双方均承认该工程既存在增加项目，也存在减少项目，属于双方合同约定的第七条第7.1项第（1）款规定的工程量变化的情形，且双方均无法确定杨某的付款时间是否符合合同第七条第7.3款约定的付款时间，致使本院无法判定杨某是否存在未按期支付工程款从而产生合同工期顺延的情形。根据民事诉讼举证责任分配原则，谁主张谁举证，杨某负有举证责任。因杨某没有提供证据证明其按约定支付了工程款，未产生工期顺延的情形的证据，故对杨某要求平凉东美装饰公司承担违约金的反诉请求，本院不予支持。杨某没有提供证据证明其整改线路属于合同约定的范围，且其提供的聊天记录不能证明平凉东美装饰公司拒绝整改的事实，故对杨某要求平凉东美装饰公司支付其聘请案外人重新整改线路支出的费用的诉讼请求，本院不予支持。为保证冬季施工进度及工程质量采取保温措施所花支的费用，属于建设方的建设成本，因双方没有对冬季施工保温的费用进行约定，鉴定机关对此项费用未计入鉴定意见之中，所以该费用应由杨某自行承担，对杨某此项反诉请求，本院亦不予支持。杨某要求平凉东美装饰公司支付损坏家具的赔偿款，没有提供证据证明该家具确系平凉东美装饰公司损坏的事实，也没有提供证据证明家具损坏的程度及损坏家具的价值，故对杨某的此项诉求，因证据不足，本院不予支持。平凉东美装饰公司与杨某对于需要修复的项目进行了现场统计并签名确认，本院对于杨某第七项反诉请求中的维修项目与双方签字认可的维修清单上项目一致的内容予以支持。因本院对杨某申请的工程质量鉴定无法进行的问题进行了回复，并记录在案，且杨某没有提供因平凉东美装饰公司工程质量存在问题给其造成损失的证据，故本院对杨某要求平凉东美装饰公司赔偿损失50000元的诉请不予支持。杨某自行委托第三方鉴定的费用，应由其自行承担。由于工程没有结算双方均有责任，故本院委托甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司鉴定花支的鉴定费10000元，应由双方分担。该费用杨某已经垫支，故平凉东美装饰公司应支付杨某鉴定费5000元。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、第二百八十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）杨某于判决生效后30日内支付原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司工程款20339.74元。二、原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司于判决生效后30日内维修平凉市崆峒区四十里铺镇金豆豆幼儿园的工程，被告（反诉原告）杨某应予配合。具体维修项目为:三楼钢琴教室木地板木地板部分鼓起、钢琴教室吊顶未安装检查口及顶面乳胶漆维修、三楼走廊木地板（厨房门口和楼梯口）变形鼓起、三楼教室门口（小班和美术班）木地板移动、三楼淘气堡门口吊顶泡水、淘气堡灯具斜吊及顶面、墙面乳胶漆维修、办公室窗套变形、办公室墙面部分泡水、顶面矿棉板部分泡水、三楼部分教室门及办公室门门套变形、三楼楼梯口顶部铝方通部分更换、小一班教室顶面泡水及门口塑胶地板变形、三楼及楼梯间部分踢脚线维修、三楼东侧教室顶面及部分墙面乳胶漆维修、三楼男、女卫生间尿斗下水及个别水箱维修、部分门锁维修、四楼门套裂缝及部分窗套变形、四楼两个办公室墙面乳胶漆维修、四楼露台防水维修、四楼楼道口木地板鼓起、三楼过道安全指示牌掉落、个别开关更换。三、鉴定费10000元，被告（反诉原告）杨某已经预支，由原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司支付给被告（反诉原告）杨某鉴定费5000元。四、驳回被告（反诉原告）杨某的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4549元，减半收取2274.50元，由原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司承担2150元，被告（反诉原告）杨某承担124.50元。反诉费5776.47元，减半收取2888.24元，由原告（反诉被告）平凉东美广告装饰有限责任公司承担488.24元，被告（反诉原告）杨某承担2400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判员  刘中宏二〇一九年十二月二日书记员  胡倍维