湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘07民终1083号上诉人(原审原告)：湖南佳美建设工程有限公司，住所地湖南省石门县。法定代表人：易继辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨其炎，湖南宏声律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：倪欢，男，1989年9月29日出生，汉族，农民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：李正明，男，1962年6月18日出生，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区，系倪欢之父。委托诉讼代理人：熊小松，湖南德有常律师事务所律师。原审第三人：常德市兴广龙房地产开发有限公司，住所地常德市武陵区。法定代表人：高启典，该公司董事长。上诉人湖南佳美建设工程有限公司(以下简称佳美公司)因与被上诉人倪欢、原审第三人常德市兴广龙房地产开发有限公司(以下简称兴广龙公司)申请执行人执行异议之诉一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院(2017)湘0703民初238号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佳美公司的委托诉讼代理人杨其炎，被上诉人倪欢的委托诉讼代理人李正明、熊小松到庭参加诉讼。原审第三人兴广龙公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳美公司上诉请求：撤销一审判决，准许对兴广龙公司开发的宏泽佳园小区1-2号楼2312号商品房的执行，并由倪欢承担本案诉讼费。事实与理由：一审法院认定事实错误，(2013)常鼎民初字第01625号民事判决已经确定佳美公司对宏泽佳园建设工程价款享有优先受偿权，本案所涉商品房应属于该优先受偿权的标的。倪欢并未取得所涉商品房的所有权，也不能证明自己为了生活需要购买商品房和其他具有排除执行的情形，故应准许对该商品房的执行。倪欢辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。原审第三人兴广龙公司未作答辩。佳美公司向一审法院起诉请求：1、准许对兴广龙公司开发的宏泽佳园小区1-2号楼2312号商品房的执行；2、诉讼费用由倪欢承担。一审法院认定事实：2015年9月14日，湖南省常德市鼎城区人民法院对佳美公司与兴广龙公司建设工程施工合同纠纷一案作出(2013)常鼎民初字第01625号民事判决，判决兴广龙公司于判决生效后30日内向佳美公司支付宏泽佳园一、二期工程建设工程价款的尚欠金额3369.2987万元；佳美公司对其承建的由兴广龙公司开发的宏泽佳园一、二期工程的建设工程价款享有优先受偿权。判决生效后，佳美公司于2015年12月2日依法申请法院执行。2015年12月9日，湖南省常德市鼎城区人民法院依法作出(2015)常鼎执字第727号执行裁定书、(2015)常鼎执字第727号协助执行通知书，裁定冻结或划拨被执行人兴广龙公司的银行存款3380万元及查封被执行人兴广龙公司所有的等值的财产。2016年11月21日倪欢向湖南省常德市鼎城区人民法院提出执行异议，请求解除对宏泽佳园小区内1-2号楼2312号商品房的查封。2016年12月27日，该院经审查认为：倪欢在本院采取执行查封措施之前，已经与兴广龙公司签订了房屋买卖合同，购买了宏泽佳园小区内1-2楼栋2312号商品房，并已缴纳了全部的购房款，进行了装修，现已占有使用该房屋，且在房屋买卖及办理房产登记中并无过错，故依据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第17条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，于2016年12月27日作出(2016)湘0703执异54号执行裁定书，裁定中止对“宏泽佳园”小区1-2号楼2312商品房的执行。2017年1月14日佳美公司收到该裁定，佳美公司不服，提起诉讼。另查明：倪欢与与兴广龙公司于2012年3月27日签订协议，购买了本案诉争的位于“宏泽佳园”小区内1-2号楼2312号商品房，交纳了购房款531198元，并已装修入住，另倪欢在常德市鼎城区房地产管理局无房产登记信息。一审法院认为，本案的争议焦点为：是否准许对兴广龙公司开发的“宏泽佳园”小区内1-2号楼2312号商品房的执行？《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；(三)已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，倪欢与兴广龙公司于2012年3月27日签订协议，购买了本案诉争的位于“宏泽佳园”小区内1-2号楼2312号商品房。2015年12月9日，常德市鼎城区人民法院对兴广龙公司开发的宏泽佳园小区1-2号楼2312商品房予以了查封，故倪欢与兴广龙公司签订买卖合同的时间在人民法院查封之前；倪欢购买该房屋后，已装修入住，且倪欢名下无其他用于居住的房屋；倪欢现已全部支付了购房款531198元。综上，倪欢要求停止对诉争房屋执行的请求，符合上述法律规定，佳美公司要求准许对兴广龙公司开发的宏泽佳园1-2号楼2312商品房执行的诉讼请求，与法律规定不符，不予支持；兴广龙公司经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席判决。遂判决：驳回湖南佳美建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由湖南佳美建设工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：是否准许对兴广龙公司开发的“宏泽佳园”小区内1-2号楼2312号商品房的执行？《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；(三)已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，倪欢在人民法院查封“宏泽佳园”小区1-2号楼2312号商品房之前已经签订合法有效的书面买卖合同，并全部支付了购房款，且倪欢已经装修入住，名下也无其他用于居住的房屋。虽然该商品房登记在兴广龙公司名下，但是倪欢享有的权利能够排除执行，故对佳美公司要求准许对兴广龙公司开发的“宏泽佳园”小区内1-2号楼2312号商品房执行的上诉请求，本院不予支持。兴广龙公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，佳美公司的上诉请求不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费100元，由湖南佳美建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱梅安审判长  王道万审判长  柳 萌二〇一七年八月二十八日书记员  余 芳附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。