湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)鄂03刑终93号原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。上诉人（原审被告人）李政宏，男，1989年1月9日出生于湖北省十堰市，汉族，大专文化，住湖北省十堰市茅箭区。因涉嫌犯合同诈骗罪，2016年7月10日被河南省周口市公安局七一路分局抓获，同年7月13日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年7月28日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。辩护人罗天兴，湖北紫霄律师事务所律师。辩护人熊森，湖北平长律师事务所律师。原审被告人王平，男，1967年7月7日出生于湖北省十堰市郧阳区，汉族，初中文化，住湖北省十堰市茅箭区。因涉嫌犯合同诈骗罪，2016年2月16日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年3月22日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。湖北省十堰市茅箭区人民法院审理的湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人李政宏、王平犯合同诈骗罪一案，于2017年1月11日作出（2016）鄂0302刑初788号刑事判决。宣判后，原审被告人李政宏不服，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日受理后，依法由审判员罗云飞担任审判长，与审判员张友山、审判员王锐组成合议庭，并将本案卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2017年7月12日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员陈国华出庭依法履行职务，上诉人（原审被告人）李政宏及其辩护人罗天兴、熊森，原审被告人王平到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定，2011年11月份，被告人李政宏在十堰市工商部门登记成立了十堰市元辰畜牧有限公司，注册资本100万元，股东为被告人李政宏和陈某，分别占出资额的90%和10%。随后招用了王平、王某2（已死亡）、卢某等人，并任命王某2为总经理，任命王平、卢某为公司项目部正、副指挥长。给被告人王平出具“法人委托书”代表公司对外联系业务，并刻制了十堰市元辰畜牧有限公司项目指挥部合同专用章、财务专用章交给王平使用，随后被告人李政宏、王平伙同王家生等人虚构公司在十堰市茅箭区茅塔乡大坪村有大型养殖基地，需要修路、挖土方、修挡土墙等为由，对外发布工程承包信息，多次骗取他人工程保证金使用后无法归还，后因事情败露逃匿。1、2012年12月12日-2013年1月6日，被告人李政宏、王平等人虚构十堰元辰畜牧有限公司将在茅箭区茅塔乡大坪村修建大坪路的事实，以十堰元辰畜牧有限公司的名义与何某签订《意向建设施工合同》及《道路施工合同》，将修建大坪路的工程项目承包给何某。合同签订后，何某先后将114.5万元工程保证金转到李政宏账户上，杜某2将100万元工程保证金转到十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部账户上。后因所谓的工程迟迟未予开工。2013年7月，在杜某2一直追逼下，李政宏、王平归还其50万元。2、2012年12月26日，被告人王平伙同王某2等人以十堰元辰畜牧有限公司在茅箭区茅塔乡大坪河修建养殖基地为由，以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义与项某签订《建设工程施工合同书》，将养殖基地的挡土墙工程项目承包给项某，被告人王平以及卢某代表十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部在合同书上签字。合同签订后，项某将工程保证金2万元交给王某2，王某2留下2000元，被告人李政宏的母亲李某将1.8万元要回后交给被告人李政宏。3、2013年1月8日，被告人王平、李政宏伙同王某2等人以十堰元辰畜牧有限公司在茅箭区茅塔乡大坪河修建养殖基地为由，以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义与肖某1签订《合同书》，将养殖基地的挡土墙工程项目承包给肖某1。合同签订后，肖某1将工程保证金10万元现金交给被告人王平。被告人李政宏的母亲李某将其中4万元要回后交给被告人李政宏。4、2013年7月19日，被告人王平以十堰元辰畜牧有限公司在茅箭区茅塔乡大坪河修建养殖基地为由，十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义与余某1、程某1签订《土石方工程承包合同书》，将养殖基地的土石方工程项目承包给余某1及其合伙人程某1。合同签订后，余某1、程某1先后将20万元工程保证金交给王平。认定上述事实的证据如下：1、书证（1）《受案登记表》《立案决定书》，证实公安机关案件受理和立案情况。（2）《报案材料》，证实程某1向公安机关报案称，其与王平签订《土石方工程承包合同书》，向王平交了20万元的履约金后王平下落不明。（3）《报案材料》，证实项某向公安机关报案称，其与王平签订《土石方工程承包合同书》，向王平交了2万元现金后王平下落不明。（4）《收据》，证实被告人李政宏以十堰元辰畜牧有限公司名义给被告人王平开出收据的情况。（5）《企业法人营业执照》、《组织机构代码证》、《税务登记证》、《十堰元辰畜牧有限公司章程》、《湖北省企业投资项目备案证》，证实被告人李政宏开办十堰元辰畜牧有限公司的情况。（6）《任命书》、《法人委托书》，证实被告人李政宏以十堰元辰畜牧有限公司的名义任命被告人王平、卢某为公司项目工程部正、副指挥长以及特别授权被告人王平以法人代表身份签订的一切法律文件，公司予以认可。（7）《抓获经过》，证实2016年7月10日14时许，周口市公安局七一路分局治安管理大队将被告人李政宏抓获的经过。（8）《羁押时间证明》，证实2016年7月10日至2016年7月13日，李政宏涉嫌合同诈骗在河南省周口市看守所被临时羁押的情况。（9）《意向建设施工合同》、《道路施工合同》、《银行个人结算业务申请书》、《银行卡卡卡转账回执》、《收据》、《银行卡交易明细单》，证实被告人李政宏、王平以十堰元辰畜牧有限公司的名义与何某签订道路施工合同的情况；何某先后给李政宏转款114.5万元及杜某2给十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部账户上转款100万元的情况。（10）《建设工程施工合同》、《收条》，证实被告人王平伙同王某2等人以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义与项某签订建设工程施工合同及王某2给项某出具工程质量保证金2万元收条的情况。（11）《合同书》、《收条》，证实被告人王平伙同王某2等人以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义与肖某1签订合同及王某2以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部名义给肖某1出具10万元收条的情况。（12）《土石方工程承包合同书》、《收条》、《银行交易明细》，证实被告人王平以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义与余某1、程某1签订土石方工程承包合同的事实；被告人王平以十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的名义给余某1、程某1出具“押金”20万元收条及转款97000元的情况。（13）《银行往来交易明细》，证实被告人李政宏、王平、十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部银行资金往来情况。（14）《情况说明》，证实十堰市发展和改革委员会在政务中心窗口给十堰元辰畜牧有限公司办理了湖北省企业投资项目备案证。该证所指企业投资项目，是指使用除中央和地方财政性资金、国外资金以外的资金进行建设的固定资产投资项目，也就是企业自主投资的项目予以备案。附十堰元辰畜牧有限公司《申请书》、《十堰市企业投资项目备案申请表》、《营业执照》、《开户许可证》、《动物防疫条件合格证》、《项目情况公示》。（15）《户籍信息》，证实被告人李政宏、王平户籍等信息情况。（16）《在逃人员登记信息表》，证实网上追逃被告人李政宏、王平的情况。（17）《死亡户口注销证明》，证实王某2于2015年7月20日死亡。2、被害人的陈述（1）被害人何某陈述，2012年底，我在白浪经济开发区修建被洪水冲毁的茅塔河口的田湖路时，认识了十堰元辰畜牧有限公司的项目总指挥王平和卢某。王平就给我说他们公司要在里面的大坪村修建一个大型养猪场，需要修一条和我们现在修的田湖路连接在一起再往里延长十几里的公路并且还将十堰元辰畜牧有限公司的法人李政宏给王平的全权委托书给我看了。然后又于2012年12月12日介绍我和他们十堰元辰畜牧有限公司的法人李政宏在田湖医院旁边的一家餐馆里见了面，李政宏给我说的和王平给我说的大致一样，并嘱咐王平尽快在10天内把道路的测量、设计拿出来，并当场和我签订了“意向建设施工合同”。对方有王平和卢某的签名，并加有十堰元辰畜牧有限公司的公章，我方盖的有我的私章。然后又于2013年1月6日，还是在田湖医院旁边的那家餐馆里和李政宏、王平、卢某见了面，这次双方签订了正式的“道路施工合同”。合同签订好之后我因为没有那么多的钱交工程质量保证金，就想找一个合作伙伴，这时我朋友李进就介绍了杜某2进来和我合伙，我就和杜某2口头约定：工程质量保证金双方各出一半，工程也是双方各做一半，杜某2既没有和我签订合同也没有和十堰元辰畜牧有限公司的任何人签订合同，只是和我有以上这个口头约定。2013年1月14日，杜某2就从他亲戚魏某的农行卡上给十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部的建行账户转款100万元。此后我于2013年2月28日-2013年4月27日通过我的农行卡、建行卡给李政宏个人农行账户转款114.5万元。事情败露之后，李政宏和王平他们还了杜某250万元，其他的钱都没有还，我当时给李政宏个人农行账户转款114.5万元，他一直没有给我写收据，去年10月份我找到他，他才给我写了一张连本带息260万元的欠条，至今一分钱都没有还我。（2）被害人杜某1的书面证明，证实通过何某认识王平，我与何某合伙承包修理工程，并与王平签订了合同，将100万元由何某指定在农行转账给十堰元辰畜牧有限公司账上。钱打过去后，项目一拖再拖，一直未开工，至今四年。期间，我多次找何某索要保证金，何某带我找王平，王平带我找李政宏家中索要。李政宏归还30万元，王平还20万元，现在还有50万元没有归还。（3）被害人项某陈述，2012年12月27日，通过朋友认识了王平。王平开车将我们接到茅塔乡里的一条河旁边也就是王平所说的准备要建养殖基地的地方，下车后他给我看了十堰元辰畜牧有限公司的营业执照，还给我看了一个委托书。王平下车后对说沿着这条河要建的挡土墙工程可以给你们，改天沿着这河修条路然后就可以动工修挡土墙了，还带我们去看了村委会的房子，并对我们说以后这里就是我们的养殖场办公室。王平说干这个活需要20万元的保证金，我说交这么多的保证金后活就没法干了，我们是老乡，现在我手里钱不多，能不能少要一点保证金，后来他答应了，他让我给2万元保证金。我说现在身上没有钱，明天给他拿过去，他说可以。在现场签订了《建设工程施工合同》。第二天，王平带着我到他大哥王某2家里，李政宏的母亲也在，我将2万元给王平，王平说给他哥王某2就可以了，王某2接过钱后，自己留了2千元钱做活动经费，其他的1.8万元钱给了李政宏的母亲。到了2013年3月初，我打电话问王平什么时候施工，问了20次，他说工程款没有到位等理由推迟施工时间。后我到指挥部看情况，没有人，现场也没有施工。我再给王平打电话，王平就不接了，或者电话停机或者关机，一直联系不到王平，我就感觉被诈骗了。（4）被害人肖某1陈述，我是做挡土墙土石方工程的。随后我就通过朋友认识了王平、王某2、李政宏，他们是十堰元辰畜牧有限公司的，其中李政宏是公司的董事长，王某2是公司管财务的，王平是公司的项目总指挥。我们之间认识后王平还将我带到了茅塔河大坪村他所说的养殖基地看了看，给我讲了养殖基地的规模和基本情况（该养殖基地是养猪基地，计划投资13亿元左右，他给我指的面积很大），他还说该项目经过了茅箭区相关部门的批准，我现在记得有规划局，我看了好几个文件，这些文件上都有政府部门盖的章子。后来我对李政宏、王平谈了想承包他们生猪养殖基地挡土墙土石方工程的事情，当场李政宏就答应了先承包给我十万方土石方工程，但要先交给10万元工程保证金，当时因我资金不够就回家筹钱了。到了2013年1月8日，王平给我打电话说我要是还不签合同的话就把工程承包给别人，随后我就给王平说我要承包并约好我们晚上在六堰的新大新酒店见面商谈签合同的事情。晚上我带着10万元现金到了新大新酒店，我到酒店的时侯，王平、卢某、王某2他们已经到了，当晚饭后，我就开始跟王平谈承包塔河大坪村生猪养殖基地的挡土墙工程的事情，王平说要承包这个挡土墙工程要先交10万元保证金，因为前期王平带我去过工地看过，我就相信了王平，于是就决定与王平签订挡土墙承包合同。我们双方签好合同后，我当场就将10万元现金，给了王平，王某2给我写了一张收条。到了约定的开工日期迟迟开不了工就给李政宏、王平打电话问啥时候能开工，他们告诉我还在外面搞贷款，还说等贷款下来了就开工，后来我去茅塔乡大坪村问了当地村民有没有建养猪基地的项目，他们告诉我没有这个事，我就发现被骗了，找到李政宏、王平要求他们退还我的保证金，但他们都跑了，也联系不上他们，我就来公安机天报案了。（5）被害人余某1陈述，2013年7月19日上午，我和程某1在十堰市茅箭区北京南路北京小镇小区的一个饭店里与王平签订了合同，签合同时王平出示了十堰元辰畜牧有限公司法人李政宏的授权委托书。合同的名字为“土石方工程承包合同书”，施工的内容为十堰市白浪开发区茅塔乡大坪河村大坪河养殖基地场平土石方，约定向王平支付20万元的履约金。当天下午交给王平10万元现金，7月26日往王平提供的一个账户上转款97000元，8月中旬我给王平3000元现金。我们给王平联系，说李政宏在外面搞钱，让我们不要急。我们和李政宏联系，也说让我们不要急，再等等。到了2014年9月份，我们再电话联系王平，他的电话停机了。（6）被害人程某1陈述，2013年7月19日上午，我和我亲家余某1在十堰市茅箭区北京南路北京小镇小区内与王平签订了《土石方工程承包合同书》。当天下午我和余某1在十堰元辰畜牧有限公司的办公室将10万元现金交给王平，王平给我们打了收条；7月26日余某1通过黄培林给王平提供的一个账户上转账97000元。王平收回2013年7月19日打的10万元收条后，重新打了一张20万元的收条，收条上写明“今收到余某1、程某1十堰茅塔大坪牲猪养殖基地项目土石方押金贰拾万元整（200000.00元）”，落款有王平的签字并加盖了“十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部财务专用章”的印章。2013年8月中旬余某1将3000元现金交给了王平。3、证人证言（1）证人杨某1证言，证实我是2006年至今，一直在十堰市茅塔乡大坪沟村村委会当会计，我一直没有听说过我们村搞养殖投资的这家公司。有规定在我村里的大坪河沿线不允许搞养殖业，因为养殖业会污染河水，不利于环保。（2）证人刘某1的证言，证实2013年3月份左右，我在茅塔乡大坪村委会任副书记，当时了几个人自称是十堰元辰畜牧有限公司的人，说要修我们村的大坪公路，要租我们村委会的房子用，租金一万元。村委会给他们公司3间房子作办公室。我们要租金，他们没给。他们平时也很少来，前后大约来了两三次，大约过了两个星期，我们前老书记说他们公司是骗子，将十堰元辰畜牧有限公司的牌子拆下来砸了，并放在后院。我们村没有与十堰元辰畜牧有限公司签订过任何搞养殖基地的协议。（3）证人卢某的证言，证实2012年10月份，通过王某2的介绍到十堰元辰畜牧有限公司上班，我的任务是给王某2、李政宏、王平开车，车是我自己的。每月3000元工资少了不划算，就不想干了，王某2就把我提为养猪场项目部的副部长，主要职责是对现场进行管理。2013年1月份左右，我见王某2、李政宏、王平将所说的修路、养猪场工程承包给别人并收取保证金，工程又开不了工，交了保证金的人开始找他们退钱，这时我王某2、李政宏、王平所说的修路、建养猪场的工程是虚假工程，就要求王某2把我的工资结清，离开了公司，以后我就没有与他们联系了。（4）证人梁某的证言，证实2012年12月底或2013年1月初的时候，在茅箭区朝阳路老财政局对面的一家餐馆里，刘某2又通过他的朋友黄某将我、周某、司某、肖某1介绍给李政宏、王平、王某2、卢某认识，并在一起谈茅塔河大坪村建生猪养殖基地的施工工程项目一事。2013年1月上旬，在六堰新大兴酒店见面签订合同、交保证金的事情。饭后肖某1就和王平、卢某签订了合同书，并且当场肖某1将10万元工程保证金（现金）交给了王平手上。（5）证人李某的证言，证实2012年底，在张湾区王某2家里拿过一个1.8万元，是王某2把1.8万元交给我的，他没有告诉我这钱是谁的，因为当时李政宏在北京融资需要用钱，我通过银行将这1.8万元转给了李政宏。2013年初，我听说李政宏在王某2那里有钱，叫我去要，我就去王某2家里找他要4万元，还和王某2吵了一架才要到的，然后我又将这4万元交给了李政宏。（6）证人郑某的证言，证实茅箭区交通局从来没有与十堰元辰畜牧有限公司或者该公司法人代表李政宏、项目部经理王平签订过修建茅塔乡大坪村马路工程的合同。2012年8月5日的洪灾，茅箭区茅塔乡大坪村、大沟村的马路被洪水冲坏了，茅箭区计划要修路，这件事老百姓都知道。2012年下半年，当时有3-4个人找到我的办公室说想做这个工程，还说他们公司要在茅塔乡大坪村、大沟村建设大型立体养殖产业，我们就要求他们提供公司的资料和个人身份信息，并要求他们先向茅箭区交通局交纳2000万元的工程保证金，结果他们什么也没有提供，这次见面后这几个人就再也没有来过了，连他们的身份我们都不知道。再说了，此类工程项目我们都是提供正规招标程序进行的。4、被告人的供述与辩解（1）被告人李政宏供述，我当时了解到发展生猪养殖一体化项目国家有补贴，为了能够拿到发改委的“湖北省企业投资项目备案证”，必须成立一家公司，于是我就成立了十堰元辰畜牧有限公司，然后拿到了“湖北省企业投资项目备案证”（有效期二年，内容生猪标准化养殖基地，地点茅箭区大沟村，项目总投资10个亿）。王平和王某2对我说成立一项目指挥部对外好融资，我就成立了十堰元辰畜牧有限公司项目指挥部，任命王平为公司项目部的指挥长，卢某为副指挥长，并且我和王某2一起在张湾大市场雕刻了十堰元辰畜牧有限公项目指挥部的合同专用章和财务专用章。“湖北省企业投资项目备案证”上面项目总投资10个亿，我没有那么多钱，我只有50-60万元（包括借款），这10个亿要全靠从王某2介绍的“北京中盛华宝投资有限公司”融资，我按照他们的要求花了30多万元做了一份“律师尽职调查报告”和一份“投资风险风险报告”后就没有下文了。2012年底，听王平说何某想承包修建从沟口道养猪场的那一段路，就介绍我和何某见了二、三次面，在一起商谈签订承包工程合同的事情，商谈好了以后，我就代表十堰元辰畜牧有限公司和何某签订了“道路施工合同”。合同签订之后，我就于2013年3月28日到北京融资去了，2013年下半年回来，这个期间何某前前后后给我农行卡上先后转款100万元左右，我给他写有借条。借条是在2015年上半年何某把我带到朝阳路派出所让我给他写的200万元（连本带息）的借条。2015年下半年何某在我家找到我让我又给他写了个200万元的借条。杜某2的100万元，我大约用了45万元左右，我后来还了杜某230万元，王平用余某1、程某1的保证金还了杜某220万元，我又给杜某2写了一张70万元的借条（连本带息）。我没有参与和项某签订合同，后来听王平、王某2说因为我在北京融资急需要钱，他们收项某的2万元，提供我妈转给我了1.8万元。我参与了与肖某1签订合同的商谈过程，合同是王平、王某2与肖某1签订，并收取了肖某1的10万元工程保证金，他们收钱的时候我不在场，肖某1把这10万元直接交给了王平、王某2，后来我去找王某2要钱，他不给我，我妈又去找他要钱和他吵了一架后才要了4万元，这4万元我忘记办啥事花了。我没有参与和余某1、程某1签订合同，后来听王平、王某2、余某1、程某1都说这个事，去年9月份余某1、程某1找到我家里，我给他们补了一张借条，这20万元我没有用一分钱，听王平说他全部还给杜某2了。（2）被告人王平供述，我是2012年11月到十堰元辰畜牧有限公司上班的，在公司任项目部的指挥长。2013年的元月份左右，李政宏谎称承包了茅塔河大坪村马路的修建工程承包给了杜某2，李政宏让杜某2交纳100万元的工程保证金。杜某2将100万元以转账的方式交到了项目部，也就是我的手里。2013年1月15日的25万元，我将25万元转到我在建行的账户上，其中8万元我分两次转到李政宏的账户上，11.99万元我买了一辆比亚迪S6越野车，剩余的钱分几次取出给李政宏了；2013年1月21日的15万元，我在银行柜台上取了现金5万元给了李政宏，后在建行给李政宏转了4万元，剩余的钱我都通过ATM机取出给了李政宏2万元，还有大约2万元被我在取款机上取出后花了；2013年1月28日的15万元，李政宏当时说他要到北京需要用钱，我就将这15万元转到李政宏的账户上；2013年2月5日的20万元，我其中的10万元转给了李政宏，剩余的钱我通过ATM机取出给了李政宏；2013年2月16日的10万元，我给李政宏转了一个3万元、一个2万元，还有部分钱给了李政宏的母亲。2013年3月8日的14.9万元，我将其中的5万元买了一辆比亚迪S6越野车，车上的是我二儿子王龙户上，给我师傅海朋娣转了1万元，给杨敏宏转了6万元，剩余的钱都通过ATM机取出了，具体花哪了我不记得了。杜某2发现被骗了以后，就找我和李政宏要求退钱，李政宏退给杜某230万元，我退给杜某220万元。我当时没有钱，加上杜某2向我要钱要的急，我迫于压力，就找余某1、程某1，对他们俩说“我们公司在茅塔河大坪村要修建一个养猪场，工程马上要开工了，这些工程你做不？”，随后双方于2013年7月19日，签订了一份《土石方工程承包书》，我收取了余某1、程某1交的20万元工程保证金后将钱都交给了杜某2。2012年12月28日，我、卢某、李政宏的母亲在王某2家里与项某签订了一份《建设工程施工合同》，项某将2万元工程保证金给我，我没有要，让他将这2万元给王某2，因为这个工程前期是王某2在运作，王某2将这2万元收到后，自己拿了2000元，剩余的1.8万元给了李政宏的母亲。2013年1月8日，我、卢某、王某2与做挡土墙土石方工程的肖某1在新大兴酒店谈签合同的事情，因为我和卢某是项目部指挥部的正副指挥长，王某2就让我和卢某代表公司签订挡土墙承包合同书。肖某1将10万元保证金交给了王某2，没有交给我，我没有用一分钱。在茅塔河大坪村建设养猪场是虚假工程，因为一是李政宏本人没有任何资金，他根本没有这个实力；二是修建养猪场，要征得相关政府部门和当地村委会的同意，并要在当地租地，但李政宏没有与当地村委会签订租地协议，也没有获得当地相关政府部门的同意；三是修建养猪场的地方大坪河是饮用水源，根据有关规定是不允许建养猪场的，要建会污染水源。所以说这个修建养猪场工程是假的。原审法院认为，被告人李政宏、王平作为十堰元辰畜牧有限公司直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，以非法占有为目的，在没有实际履行能力的情况下，虚构建设养殖基地、修路、挖土方、修挡土墙等事实与他人签订合同，骗取对方财物共计246.5万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。原审法院依照我国刑法及相关司法解释规定，作出判决：一、被告人李政宏犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月10日起至2022年1月9日止），并处罚金人民币50000元。二、被告人王平犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月16日起至2021年2月15日止），并处罚金人民币50000元。三、对被告人李政宏、王平违法所得196.5万元，予以追缴后退赔何某人民币114.5万元、杜某2人民币50万元、项某人民币2万元、肖某1人民币10万元、余某1、程某1人民币20万元。原审被告人李政宏上诉称，其与何某、杜某2之间属于民间借贷关系，不应当认定为合同诈骗。其没有参与王平和他人签订合同的过程，与王平不构成共同犯罪。请求二审查清事实，依法改判对其从轻或减轻量刑。辩护人罗天兴辩护称，李政宏主观上没有非法占有的目的，生猪养殖项目是真实的，没有虚构行为，是因为融资问题无法履行合同，李政宏的行为不构成合同诈骗罪。辩护人熊森辩护称，李政宏不具有非法占有的目的，畜牧养殖项目是真实的，李政宏不存在虚构事实的行为，不构成合同诈骗罪。李政宏取得了何某、杜某2的谅解，有积极退赃的行为，系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。湖北省十堰市人民检察院出庭意见认为，李政宏虚构工程，以收取工程保证金的方式骗取钱款，其行为构成合同诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实和采信证据均与一审一致。本院认为，上诉人（原审被告人）李政宏身为公司法定代表人、原审被告人王平身为公司直接责任人员，以非法占有为目的，在签订、履行施工合同过程中虚构工程存在的事实，隐瞒其无合同履行能力的真相，以收取工程保证金的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为均构成合同诈骗罪。本案中的书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述等证据之间能够相互印证，足以认定李政宏、王平的行为构成合同诈骗罪。李政宏的辩护人虽提交了畜牧养殖项目存在的相关证据，但并不能证实李政宏及其注册的公司有实际履行施工合同的能力。李政宏、王平明知没有实际履行施工合同的能力，却虚构工程的存在，在收取被害人的工程保证金后并未用于畜牧养殖项目工程，而是挪作他用或予以挥霍，工程亦无实质性进展，最终导致工程不能施工，工程保证金亦无力退还，李政宏、王平具有非法占有的主观故意。因此，关于李政宏及其辩护人分别提出李政宏不构成合同诈骗罪的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇一七年八月二十二日书记员  王媛媛附：本案适用的法律依据1、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。