汕头市金平区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0511刑初161号公诉机关汕头市金平区人民检察院。被告人高升忠，男，1950年2月25日出生，汉族，文化程度大专，原系汕头工艺美术（集团）公司法定代表人、总经理、党委书记（企业副处级），户籍所在地：广东省汕头市金平区，现住地：广东省汕头市。因涉嫌犯贪污罪于2017年5月2日被汕头市金平区人民检察院取保候审，于2018年5月2日被本院取保候审，于2019年4月30日被本院变更强制措施为监视居住。辩护人许耿才，广东泛尔律师事务所律师。汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉〔2018〕141号起诉书指控被告人高升忠犯贪污罪，于2018年3月30日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2019年10月22日、2019年11月15日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派副检察长陈家祥、代理检察员谢鮀珊出庭支持公诉，被告人高升忠及其辩护人许耿才到庭参加诉讼。案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控：汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司为三个牌子一套人马的国有企业，被告人高升忠在任汕头工艺美术（集团）公司总经理、法定代表人期间，利用其主持汕头工艺美术（集团）公司及其下属企业、工厂事务的职务之便，自2003年至2015年通过虚假诉讼变卖公司房产、变卖下属公司物资、旧设备等手段，将部分变卖所得款项截留于账外，还将公司收取的部分租金、水电费截留于账外，并交由公司财务经理李某保管。经广东汕特司法会计鉴定，截至2015年12月31日，有关截留资金收入金额合计为人民币1259047.5元。在汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司依法设置的会计账簿上没有反映。之后，被告人高升忠以业务应酬、慰问有关部门等名义将上述截留于公司账外的资金分多次支出，累计达到人民币375000元，其中80000元用于中秋、春节慰问公司员工，余下款项295000元被其非法侵吞。公诉机关向法庭提供了书证、物证、鉴定意见、视听资料、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人高升忠身为国家工作人员，利用职务之便侵吞国有财物295000元，数额巨大，其行为构成贪污罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定追究其刑事责任。被告人高升忠对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，并于2019年10月31日向法庭提交了《认罪书》，表示自愿认罪、认罚，于同年11月10日预缴罚金200000元，同年11月7日退还了全部赃款295000元。被告人高升忠的辩护人的辩护意见：被告人高升忠认罪态度良好，能当庭如实交代自己罪行，在第二次开庭前已全部退回赃款并交纳罚金，悔罪表现明显，且被告人没有再犯罪的危险，符合宣告缓刑的条件，请求法庭综合考虑其认罪态度和身体实际情况，对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司为三个牌子一套人马的国有企业，被告人高升忠自1992年5月开始担任汕头工艺美术（集团）公司总经理、法定代表人，全面负责公司经营、管理事务。在职期间，被告人高升忠利用其主持汕头工艺美术（集团）公司及其下属企业、工厂事务的职务之便，自2003年至2015年通过虚假诉讼变卖公司房产、变卖下属公司物资、旧设备等手段，将部分变卖所得款项和公司收取的部分租金、水电费截留于账外，并交由公司财务经理李某保管。截至2015年12月31日，有关截留资金收入金额合计为人民币1259047.5元，此部分款项在汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司依法设置的会计账簿上均没有反映。尔后，被告人高升忠以业务应酬、慰问有关部门等名义将上述截留于公司账外的资金分多次支出，累计达到人民币375000元，其中80000元用于2005年至2012年春节公司“团拜会”慰问参会人员，余下款项295000元被其非法侵吞。具体事实如下：1.2004年12月至2009年11月期间，出于避税等目的，汕头工艺美术（集团）公司财务部主任李某在被告人高升忠的默许下，截留“星座ＫＴＶ”缴纳的租赁公司美艺大厦三楼的租金，每月10000元，共60个月，合计600000元。除去借给汕头市工艺联社的57000元，加上收取公司业务办公室的6000元，合计549000元被截留在公司账外。2005年2月至2009年2月期间，被告人高升忠以“总经理室业务用”“总经理室节日费用”“总经理室接待费用”“节日慰问”等名义，分14笔从中领取226000元。2.2003年至2004年期间，汕头工艺美术（集团）公司因经营紧张涉多个官司，为防止公司资产被法院查封拍卖，被告人高升忠虚构公司拖欠刘某几十万欠款，与刘某协商利用虚假仲裁，将公司龙湖公寓4栋104、203、204房三套房产过户到刘某名下，再进行变卖。另外，因汕头工艺美术（集团）公司下属企业美艺商场向银行贷款二十多万，以龙湖公寓4栋103房作为抵押，后因经营不善无法归还贷款，美艺商场经理杨启民为避免该房产拍卖致公司利益受损，指使其亲戚将该房产拍下并归还公司，后公司将该房产变卖。上述房产每套10万元，共4套，合计40万元，其中22万元被截留在公司账外。3.2008年，因汕头工艺美术（集团）公司下属“经发公司”“美艺商场”生意亏损停业。被告人高升忠决定变卖这两家公司多年闲置的库存睡衣和布料，所得款91512.5元没有入账，加上2007年公司转让部分收款未入账的20000元，合计111512.5元被截留在公司账外。2008年1月至2010年2月期间，被告人高升忠以“总经理室业务费”“总经理室节日慰问费用”“春节总经理室慰问有关部门”等名义，分4笔从中领取91000元。4.2003年，汕头工艺美术（集团）公司下属机绣服装公司改制分流后没有继续生产，被告人高升忠决定变卖该公司的闲置旧设备，其中一笔余款30000元和处理款17000元没有入账，合计47000元被截留在公司账外。2003年5月至2005年2月期间，被告人高升忠以“总经理室布置有关工作”“总经理室暂调用”“总经理室春节慰问员工及有关部门等名义”，分4笔从中领取28000元。5.2014年11月至2015年10月期间，汕头工艺美术（集团）公司对租赁美艺大厦首层的“夜色酒吧”提高租金每月3000元，在被告人高升忠的默许下，财务部主任李某将此段时间共12个月合计36000元的租金截留在公司账外。6.汕头工艺美术（集团）公司员工林建韩租赁公司的美艺大厦7楼开设小卖部，缴纳了7000元租金，没有入账。此外，林建韩交还公司帮其垫付缴纳9000元，也没有入账。合计16000元被截留在公司账外。7.2008年9月，因汕头工艺美术（集团）公司下属时装工艺公司急需资金发放员工工资，被告人高升忠联系深圳市国安公司借款100000元，在支付时装工艺公司70000元后，余下30000元被截留在公司账外。2010年9月，被告人高升忠以“总经理室国庆、中秋慰问”的名义从中领取30000元。8.自2004年起，汕头工艺美术（集团）公司收取租赁美艺大厦首层的“夜色酒吧”水电费188535元被截留在公司账外。另查明：被告人高升忠于2019年10月31日向法庭提交了《认罪书》，表示对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，自愿认罪、认罚，于同年11月1日预缴罚金200000元，于同年11月7日退还了全部赃款295000元。以上事实，有公诉机关及被告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证、物证1.汕头市人民检察院出具的关于高升忠涉嫌贪污犯罪立案管辖问题的批复、指定管辖决定书、立案决定书、发破案经过，证实：本案由汕头市人民检察院指定金平区人民检察院侦办，于2017年4月28日立案侦查。2.汕头市人民政府办公室《关于公布汕头市人民政府国有资产监督管理委员会履行出资人职责企业事业单位名单的通知》（汕府办[2006]87号）、汕头市人民政府办公室《关于汕头市工艺联社企业法人登记问题的复函》（汕府办函[2003]251号）、汕头工艺美术（集团）公司章程、企业法人工商营业执照，证实：（1）汕头市二轻系统按行业实施分块管理，重新成立工艺美术工业公司，分配给公司的联社资产由工艺联社承接，1992年工艺美术工业转轨变型组建“汕头工艺美术（集团）公司”。2003年，市政府批准汕头市工艺联社办理法人登记，工艺美术（集团）公司为主管单位；（2）汕头工艺美术（集团）公司是由市人民政府授权国资委履行出资人职责的市直属公司，属于国家出资企业，法定代表人为高升忠，系全民所有制单位，紧密层为集体经济。与汕头市工艺美术工业公司融为一体，实行人财物，产供销统筹安排；（3）汕头工艺美术（集团）公司依照《章程》规定实行总经理负责制，总经理、副总经理均由上级任命。3.被告人高升忠的户籍信息资料、履历表、干部任免呈报表等个人信息材料，证实：被告人高升忠户籍所在地为汕头市金平区，其经中国共产党汕头市组织部批准，自1992年5月开始担任汕头工艺美术（集团）公司总经理、党委书记，属企业副处级干部。4.汕头市龙湖区夜色酒吧提供的证明、营业执照，证实：汕头市龙湖区夜色酒吧地址位于汕头工艺美术（集团）公司所有的美艺大厦首层东南侧。5.汕头工艺美术集团公司办公室副主任林建韩的自书材料，证实：其于2014年向汕头工艺美术（集团）公司上缴“社保费”9000元及其租赁美艺大厦7楼场地的“租金”7000元。此两笔款项，公司财务部并未向其开具收据。6.汕头工艺美术集团公司办公室副主任刘某的自书材料，证实：2003年至2004年期间，被告人高升忠要求以虚假诉讼的形式将公司名下的三套公寓登记在其名下。7.汕头工艺美术集团财务部经理李某提交的《情况说明》、现金收付日记、收款收据、《截留款项来源》，证实：（1）2014年11月至2015年10月，夜色酒吧每月提租的3000元没有入账，也没有开具发票或收据，此项合计36000元被截留在公司账外；（2）2004年12月至2009年11月，星座酒吧增加租用公司美艺大厦三楼的租金每月10000元没有入账，此项合计600000元被截留在公司账外；（3）公司截留的资金合计1259047.5元，包括变卖龙湖公寓四套房产的部分款项22万元、转让机绣服务公司旧设备的部分款项47000元、夜色酒吧提租的款项36000元、转让经发公司和美艺商场闲置库存睡衣布料的款项111512.5元、深圳国安公司的部分借款30000元、夜色酒吧的水电费188535元、美艺大厦三楼星座酒吧租金549000元。8.领款证明单、借据（经被告人高升忠、证人李某辨认），证实：被告人高升忠从公司截留在账外的资金中共支取375000元，其中2003年5月取走5000元（事项：“总经理室布置有关工作”）、2003年6月取走5000元（事项：“总经理室暂调用（机绣国土）”）、2003年11月取走10000元（事项：“总经理室暂调用”）、2005年2月取走7000元（事项：“总经理室春节慰问职工及有关部门”）、2005年2月取走12000元（事项：“春节总经理室慰问及接待费用”、2005年8月取走4000元（事项：“总经理室接待客人活动费用”）、2005年8月取走3000元（事项：“外出业务费用”）、2005年9月取走10000元（事项：“节日慰问、活动费用”）、2006年1月取走12000元（事项：“总经理室春节业务费用”）、2006年4月取走6000元（事项：“总经理室接待费用”）、2006年5月取走40000元（事项：“总经理室业务用”）、2006年5月取走10000元（事项：“总经理室业务用”）、2006年9月取走20000元（事项：“总经理室节日费用”）、2007年2月取走34000元（事项：“总经理室春节慰问、接待有关部门”）、2007年9月取走22000元（事项：“中秋节慰问（总经理室）”）、2007年11月取走5000元（事项：“总经理室业务费用”）、2008年1月25日取走5000元（事项：“总经理室业务费”）、2008年2月取走42000元（事项：“总经理室节日慰问、接待费用”）、2009年1月取走53000元（事项：“总经理室春节慰问费用”）、2009年2月取走6000元（事项：“总经理室春节业务费用”）、2009年9月取走15000元（事项：“总经理室国庆、中秋节日慰问费用”）、2010年2月取走18000元（事项：“春节总经理室慰问有关部门”）、2010年9月取走30000元（事项：“总经理室国庆、中秋慰问”）。9.领款证明单（经证人李某辨认），证实：被告人高升忠数次以“节日慰问”名义从公司账外资金中领取钱款的同一时间前后，公司正账中已有同一事项的支出。10.广东省省级非税收入缴款通知书、银行汇款凭证，证实：被告人高升忠于2019年11月1日预缴罚金200000元，并于2019年11月7日退还了全部赃款295000元。（二）证人证言1.证人李某（汕头工艺美术集团财务部经理）的证言，证实：（1）汕头工艺美术集团公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司是三个牌子一套人马，负责人都为被告人高升忠，三家公司的具体事务和财务往来都是高升忠审批。（2）在其任职财务经理期间，被告人高升忠私下提出为了避税、处理特殊事务等目的，要求其将公司所收取的租金、代收水电费进行截留、变卖国有资产等，并将上述截留、变卖款项交与其保管，要求其作账外处理。截留账外资金的事情公司里只有其与高升忠知情。（3）每年中秋、春节公司会向全体员工发放奖金，标准由被告人高升忠决定，在公司正账中开支，公司账目上都有详细体现，由财务部造表，报被告人高升忠审核，审核后通知员工领钱并签名。被告人高升忠春节吃年饭的过程中，有给每个人发放100元的利是，利是花费的来源其不清楚。（4）公司业务部门每年春节、中秋都会由部门负责人应酬对应的业务单位，直接在财务部支取资金，没有直接向被告人高升忠拿钱（包括曾某也没有），在正账或账外资金中开支，同样的支出不会有两笔。（5）2003年时装工艺公司改制过程中员工有闹事，当时平息这件事情没有专门用于这项费用的开支，但是有一些零散的餐费等在账内报销，应该是用于这项支出的。都是由经手人签字，被告人高升忠审核同意后到财务部报销。（6）账外处理的公款及被告人高升忠领取款项的具体情况：1.2001年至2004年期间，被告人高升忠虚构拖欠刘某欠款，指示刘某利用虚假仲裁，变卖公司名下龙湖公寓房产四套共计40万元，其中22万元没有入账，但有单据显示：2003年度员工休假补贴34000元，总办2001年春节慰问18800元，财务部2001年春节慰问27300元，支付公司修缮厕所工程57000元，虚假仲裁产生的诉讼费用、归还下属金银珠宝公司借款72150元，办理房屋过户费用10862.05元，合计220112.05元；2.2004年12月至2009年12月期间，星座KTV三楼缴纳的租金共计610000元（后经其校对更正为549000元），被告人高升忠分14次从中提走226000元（有相关票据证明）；3.变卖“机服公司”旧设备款，被告人高升忠交代其截留3万元作为账外资金，剩下约十几万入公司账。2003年7月其曾写过截留的3万元具体使用情况。后被告人高升忠又拿来一笔17000元，说也是变卖机服公司旧设备的款项要放在账外，其中1万元被被告人高升忠调用，即共47000元被截留在账外。被告人高升忠以调用、应酬的名义分四次共领取28000元（有相关票据证明）；4.2014年11月至2015年10月，公司提高夜色酒吧租金，十二个月共计36000元；林建韩租赁七楼部分场地的租金缴纳的7000元全部截留不入账，上述两笔共计43000元，被告人高升忠从中拿走13000元（没有相关票据证明）；5.林建韩的社保费9000元，刚好被告人高升忠需要这笔钱就直接拿走了，只是在账外做了记录（没有相关票据证明）；6.变卖下属“经贸公司”、“美艺商场”两家存放的衣服布料，合计111512.5元，被告人高升忠分4次提走91000元（有相关票据证明）；7.2008年9月公司向深圳国安公司借款10万元，7万元于2008年9月支付给下属“时装工艺公司”，被告人高升忠于2010年9月拿走剩余的3万元（有相关票据证明）。上述被被告人高升忠拿走的账外资金都是以业务应酬等名义拿走的，具体去向其不清楚。经其核实相关的收款收据等账目记录，高升忠分25笔共拿走人民币397000元，其中375000元有相关票据证明。2.证人刘某（汕头工艺美术集团公司办公室副主任）的证言，证实：大概2003年，被告人高升忠通过曾某与其沟通，称由于官司问题怕法院查封，通过虚假仲裁将三套房产转到其名下，实际仍属公司。还有一套是因为要归还银行欠款，通过法院诉讼，由美艺商场的杨启明找人来买，实际仍属公司所有。最后四套房产合计卖40万，全额还给了公司。其中三套房产过户后，公司财务部有向其开具一张18万、一张12万的收据，至于另一套的情况其并不清楚。3.证人杨某（汕头工艺联社主任、工艺美术集团原党委副书记）的证言，证实：（1）其担任汕头工艺联社主任只是挂名，仍由被告人高升忠作为实际的负责人进行经营管理、签名。（2）汕头工艺美术集团公司的班子成员是总经理高升忠、副总经理黄某和陈少平（后为余岸希），其也包括在内。公司实行总经理负责制，只有涉及人事、党务方面的会议需要召开党组会，公司截留租金、变卖房产、布料、旧设备等事宜其不清楚，也不知道是否有经开会讨论。（3）公司每年都会在中秋、春节的时候发过节费，总部每个人都有，由员工到财务部签字确认然后领取。其没有收到过被告人高升忠直接发放的模糊奖金；每年春节公司有举办团拜会，共约50多人，被告人高升忠在会上发利是钱，不用签名或其他手续，其收到100元，但不清楚其他人收到多少。4.证人曾某（原汕头工艺美术集团公司办公室主任）的证言，证实：（1）每年中秋、春节其都有写一张单，经被告人高升忠批准同意后，从财务部李某处领款慰问有挂部门以及有关的工艺美术界老艺人，每单约四五千元。（2）公司每年春节有举办团拜会，团拜会上被告人高升忠有发放100元利是给参加的员工，不用任何手续。从2005年至2012年共8年，包括集团公司总部的员工以及下属企业的厂长和经理，每年大约60人，每人100元，合计48000元。除此之外，其没有直接从高升忠处领取过钱。5.证人黄某（汕头工艺美术集团公司原副总经理）的证言，证实：（1）汕头工艺美术集团公司的班子成员是总经理高升忠、党委副书记杨某、副总经理陈少平（后为余岸希），其也包括在内。公司章程规定的是实行总经理负责制，公司经营、财务等事务都是由总经理室负责，但实际公司说了算的还是高升忠。（2）公司截留租金、变卖房产、布料、旧设备等事宜不是其主管的业务，其并不知情。（3）公司有发放过节费，每次中秋、春节发钱都由我到财务部在一张工资条上签字确认然后向李某领取，每年春节是1000多元。除此之外不用签名确认，直接从被告人高升忠处拿钱的，就只有春节公司举办新春团拜会上被告人高升忠向参加人员发放的100元利是，大概四五十人。其并未从被告人高升忠处领取到模糊奖金。（4）2003年时装工艺公司改制，引起六百多个员工不满，就把时装工艺公司整个包围，持续了很多天，当时其主管时装工艺公司也被包围在内，不清楚外面是否有请居委、派出所等有关部门协助做工作。当时时装工艺公司开支了诉讼费，除此之外没有请过居委、派出所矿泉水、盒饭等花费，也没有向集团公司报销费用。至于集团公司为了处理这件事有没有花钱，其不清楚。6.证人林某（原夜色酒吧出纳员）的证言，证实：2014年11月1日日之前，酒吧每月租金为23700元，2014年11月后每月提高3000元，所有租金以现金形式一并缴纳到美艺公司财务处。当时缴纳的租金拆分成2单，一单开具发票，一单开具收据。不清楚提租3000元的租金去向。7.证人谢某（星座ＫＴＶ实际负责人）的证言，证实：2011年之前酒吧负责人是汤锦泳，其从2011年接手，公司营业执照上写明的法定代表人林永强是其姐夫。（三）鉴定意见司法鉴定意见书（汕特司鉴所［2017］会鉴字021号），证实：截止2015年12月31日，李某反映有关截留资金收入金额合计为1259047.50，在汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司依法设置的会计账簿上没有反映。（四）被告人高升忠的供述及其向法庭提交的《认罪书》1.其于1992年5月开始担任汕头工艺美术（集团）公司总经理、党委书记，同时兼任汕头经济特区美艺发展有限公司经理、法定代表人，期间也是汕头工艺联社的实际管理人。汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司、汕头工艺美术（集团）公司其实是三个牌子一套人马，从1992年起，其一直负责主持这三家企业的全面工作，包括党政工群、经营、管理等；2.其一共从公司截留的资金中领取375000元，其中8万元用于公司春节团拜会派利是给参会人员，余下295000元被其侵吞，具体情况如下：（1）李某向其提议为了避税，2004年12月至2009年12月星座ＫＴＶ三楼每月10000元的租金，共61个月合计610000元（经司法鉴定为549000元）不入公司账目，而在账外记录，其没有表示反对，默许了这种操作。其分14笔从中取走226000元；（2）2003年至2004年期间，因公司经营紧张、缺乏资金且涉多个官司，为防止公司资产被法院查封拍卖，其通过虚构公司拖欠刘某几十万欠款，让刘某利用虚假仲裁，将公司龙湖公寓4栋104、203、204房三套房产过户到刘某名下，再进行变卖。另外，公司下属企业美艺商场向银行贷款二十多万，以龙湖公寓4栋103房作为抵押，后因经营不善无法归还贷款，美艺商场经理杨启民为避免该房产拍卖致公司利益受损，指使他的亲戚将该房产拍下并归还公司，后公司将该房产变卖，变卖的事宜未经讨论，但当时是公开的，有征求公司人员谁需要购买。上述房产每套10万元，共4套，合计40万元，其中22万元没有入公司账目，用于公司各种费用支出，也没有经过讨论；（3）下属“经发公司”“美艺商场”因生意亏损，留下一批库存的睡衣布料存放在美艺大厦，其为避免布料占用空间，决定变卖布料，卖得的11万元（以司法鉴定结论为准）截留在账外，其有分4笔取走91000元；（4）下属机服公司于2003年前后完成改制分流，为避免闲置浪费，其变卖了闲置的旧设备，后把款项交给李某保管，其中截留3万元作为账外资金，其余十几万元入公司账目。后来又得到一笔尾款17000元，也截留在账外。合计截留47000元，其从中领取28000元；（5）2014年11月至2015年10月，公司对“夜色酒吧”提高租金每月3000元，李某向其提议12个月共36000元截留作为账外资金，其表态让李某看着办，没有经过公司讨论。另外，林建韩在美艺大厦7楼开设小卖部，缴纳了7000元租金，也被截留在账外；（6）其向深圳国安公司借款10万元用于公司经营（无借款合同或收据等手续），因日后还需归还，也被截留在账外。其中7万元借给下属时装工艺公司用于发放工资、退休金，余下3万被其于2010年9月16日从李某处一次性取走；（7）公司截留了租赁美艺大厦首层的“夜色酒吧”的水电费，其表示记不清具体数额，以司法鉴定的结论为准。3.关于截留上述资金的事宜没有经过公司讨论，李某有向其请示，其没有表示不同意，即为默许。4.截留资金由李某保管，其需要用到钱的时候从李某处领取。由李某填写领款单，由其或李某签领款人，然后李某将钱交给其使用。5.其对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，自愿认罪、认罚。（五）视频资料被告人高升忠接受讯问的视频录像，证实：被告人高升忠在接受金平区人民检察院调查讯问期间，精神状态良好、思维清晰、能正常回答问题。本院认为：被告人高升忠身为工作工作人员，利用职务之便侵吞国有财物295000元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应承担刑事责任。公诉机关指控被告人高升忠贪污的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人高升忠在案件审理过程中能认识到自己的犯罪行为，自愿认罪、认罚，并主动退赃和预缴罚金，悔罪态度明显，可视为其认罪态度良好，依法对其从轻处罚。鉴于被告人高升忠目前已无职务在身，没有再犯罪的危险，且曾因患尿毒症进行过肾脏移植手术，目前仍身患多种疾病，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，结合其犯罪情节及悔罪表现，依法可予适用缓刑。辩护人的相关辩护意见与本案查明的事实相符，并符合法律的规定，依法可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人高升忠犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金200000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。上列罚金已缴纳。）二、被告人高升忠退缴的赃款人民币295000元（现暂扣于汕头市金平区人民法院账户），依法返还给汕头工艺美术（集团）公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 林鹏生审 判 员 杨俊容审 判 员 赵芝宏二〇一九年十二月二日法官助理 辛 爽书 记 员 李 烁附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当按照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。汕头市金平区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0511刑初161号公诉机关汕头市金平区人民检察院。被告人高升忠，男，1950年2月25日出生，汉族，文化程度大专，原系汕头工艺美术（集团）公司法定代表人、总经理、党委书记（企业副处级），户籍所在地：广东省汕头市金平区，现住地：广东省汕头市。因涉嫌犯贪污罪于2017年5月2日被汕头市金平区人民检察院取保候审，于2018年5月2日被本院取保候审，于2019年4月30日被本院变更强制措施为监视居住。辩护人许耿才，广东泛尔律师事务所律师。汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉〔2018〕141号起诉书指控被告人高升忠犯贪污罪，于2018年3月30日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2019年10月22日、2019年11月15日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派副检察长陈家祥、代理检察员谢鮀珊出庭支持公诉，被告人高升忠及其辩护人许耿才到庭参加诉讼。案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控：汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司为三个牌子一套人马的国有企业，被告人高升忠在任汕头工艺美术（集团）公司总经理、法定代表人期间，利用其主持汕头工艺美术（集团）公司及其下属企业、工厂事务的职务之便，自2003年至2015年通过虚假诉讼变卖公司房产、变卖下属公司物资、旧设备等手段，将部分变卖所得款项截留于账外，还将公司收取的部分租金、水电费截留于账外，并交由公司财务经理李某保管。经广东汕特司法会计鉴定，截至2015年12月31日，有关截留资金收入金额合计为人民币1259047.5元。在汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司依法设置的会计账簿上没有反映。之后，被告人高升忠以业务应酬、慰问有关部门等名义将上述截留于公司账外的资金分多次支出，累计达到人民币375000元，其中80000元用于中秋、春节慰问公司员工，余下款项295000元被其非法侵吞。公诉机关向法庭提供了书证、物证、鉴定意见、视听资料、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人高升忠身为国家工作人员，利用职务之便侵吞国有财物295000元，数额巨大，其行为构成贪污罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定追究其刑事责任。被告人高升忠对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，并于2019年10月31日向法庭提交了《认罪书》，表示自愿认罪、认罚，于同年11月10日预缴罚金200000元，同年11月7日退还了全部赃款295000元。被告人高升忠的辩护人的辩护意见：被告人高升忠认罪态度良好，能当庭如实交代自己罪行，在第二次开庭前已全部退回赃款并交纳罚金，悔罪表现明显，且被告人没有再犯罪的危险，符合宣告缓刑的条件，请求法庭综合考虑其认罪态度和身体实际情况，对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司为三个牌子一套人马的国有企业，被告人高升忠自1992年5月开始担任汕头工艺美术（集团）公司总经理、法定代表人，全面负责公司经营、管理事务。在职期间，被告人高升忠利用其主持汕头工艺美术（集团）公司及其下属企业、工厂事务的职务之便，自2003年至2015年通过虚假诉讼变卖公司房产、变卖下属公司物资、旧设备等手段，将部分变卖所得款项和公司收取的部分租金、水电费截留于账外，并交由公司财务经理李某保管。截至2015年12月31日，有关截留资金收入金额合计为人民币1259047.5元，此部分款项在汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司依法设置的会计账簿上均没有反映。尔后，被告人高升忠以业务应酬、慰问有关部门等名义将上述截留于公司账外的资金分多次支出，累计达到人民币375000元，其中80000元用于2005年至2012年春节公司“团拜会”慰问参会人员，余下款项295000元被其非法侵吞。具体事实如下：1.2004年12月至2009年11月期间，出于避税等目的，汕头工艺美术（集团）公司财务部主任李某在被告人高升忠的默许下，截留“星座ＫＴＶ”缴纳的租赁公司美艺大厦三楼的租金，每月10000元，共60个月，合计600000元。除去借给汕头市工艺联社的57000元，加上收取公司业务办公室的6000元，合计549000元被截留在公司账外。2005年2月至2009年2月期间，被告人高升忠以“总经理室业务用”“总经理室节日费用”“总经理室接待费用”“节日慰问”等名义，分14笔从中领取226000元。2.2003年至2004年期间，汕头工艺美术（集团）公司因经营紧张涉多个官司，为防止公司资产被法院查封拍卖，被告人高升忠虚构公司拖欠刘某几十万欠款，与刘某协商利用虚假仲裁，将公司龙湖公寓4栋104、203、204房三套房产过户到刘某名下，再进行变卖。另外，因汕头工艺美术（集团）公司下属企业美艺商场向银行贷款二十多万，以龙湖公寓4栋103房作为抵押，后因经营不善无法归还贷款，美艺商场经理杨启民为避免该房产拍卖致公司利益受损，指使其亲戚将该房产拍下并归还公司，后公司将该房产变卖。上述房产每套10万元，共4套，合计40万元，其中22万元被截留在公司账外。3.2008年，因汕头工艺美术（集团）公司下属“经发公司”“美艺商场”生意亏损停业。被告人高升忠决定变卖这两家公司多年闲置的库存睡衣和布料，所得款91512.5元没有入账，加上2007年公司转让部分收款未入账的20000元，合计111512.5元被截留在公司账外。2008年1月至2010年2月期间，被告人高升忠以“总经理室业务费”“总经理室节日慰问费用”“春节总经理室慰问有关部门”等名义，分4笔从中领取91000元。4.2003年，汕头工艺美术（集团）公司下属机绣服装公司改制分流后没有继续生产，被告人高升忠决定变卖该公司的闲置旧设备，其中一笔余款30000元和处理款17000元没有入账，合计47000元被截留在公司账外。2003年5月至2005年2月期间，被告人高升忠以“总经理室布置有关工作”“总经理室暂调用”“总经理室春节慰问员工及有关部门等名义”，分4笔从中领取28000元。5.2014年11月至2015年10月期间，汕头工艺美术（集团）公司对租赁美艺大厦首层的“夜色酒吧”提高租金每月3000元，在被告人高升忠的默许下，财务部主任李某将此段时间共12个月合计36000元的租金截留在公司账外。6.汕头工艺美术（集团）公司员工林建韩租赁公司的美艺大厦7楼开设小卖部，缴纳了7000元租金，没有入账。此外，林建韩交还公司帮其垫付缴纳9000元，也没有入账。合计16000元被截留在公司账外。7.2008年9月，因汕头工艺美术（集团）公司下属时装工艺公司急需资金发放员工工资，被告人高升忠联系深圳市国安公司借款100000元，在支付时装工艺公司70000元后，余下30000元被截留在公司账外。2010年9月，被告人高升忠以“总经理室国庆、中秋慰问”的名义从中领取30000元。8.自2004年起，汕头工艺美术（集团）公司收取租赁美艺大厦首层的“夜色酒吧”水电费188535元被截留在公司账外。另查明：被告人高升忠于2019年10月31日向法庭提交了《认罪书》，表示对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，自愿认罪、认罚，于同年11月1日预缴罚金200000元，于同年11月7日退还了全部赃款295000元。以上事实，有公诉机关及被告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证、物证1.汕头市人民检察院出具的关于高升忠涉嫌贪污犯罪立案管辖问题的批复、指定管辖决定书、立案决定书、发破案经过，证实：本案由汕头市人民检察院指定金平区人民检察院侦办，于2017年4月28日立案侦查。2.汕头市人民政府办公室《关于公布汕头市人民政府国有资产监督管理委员会履行出资人职责企业事业单位名单的通知》（汕府办[2006]87号）、汕头市人民政府办公室《关于汕头市工艺联社企业法人登记问题的复函》（汕府办函[2003]251号）、汕头工艺美术（集团）公司章程、企业法人工商营业执照，证实：（1）汕头市二轻系统按行业实施分块管理，重新成立工艺美术工业公司，分配给公司的联社资产由工艺联社承接，1992年工艺美术工业转轨变型组建“汕头工艺美术（集团）公司”。2003年，市政府批准汕头市工艺联社办理法人登记，工艺美术（集团）公司为主管单位；（2）汕头工艺美术（集团）公司是由市人民政府授权国资委履行出资人职责的市直属公司，属于国家出资企业，法定代表人为高升忠，系全民所有制单位，紧密层为集体经济。与汕头市工艺美术工业公司融为一体，实行人财物，产供销统筹安排；（3）汕头工艺美术（集团）公司依照《章程》规定实行总经理负责制，总经理、副总经理均由上级任命。3.被告人高升忠的户籍信息资料、履历表、干部任免呈报表等个人信息材料，证实：被告人高升忠户籍所在地为汕头市金平区，其经中国共产党汕头市组织部批准，自1992年5月开始担任汕头工艺美术（集团）公司总经理、党委书记，属企业副处级干部。4.汕头市龙湖区夜色酒吧提供的证明、营业执照，证实：汕头市龙湖区夜色酒吧地址位于汕头工艺美术（集团）公司所有的美艺大厦首层东南侧。5.汕头工艺美术集团公司办公室副主任林建韩的自书材料，证实：其于2014年向汕头工艺美术（集团）公司上缴“社保费”9000元及其租赁美艺大厦7楼场地的“租金”7000元。此两笔款项，公司财务部并未向其开具收据。6.汕头工艺美术集团公司办公室副主任刘某的自书材料，证实：2003年至2004年期间，被告人高升忠要求以虚假诉讼的形式将公司名下的三套公寓登记在其名下。7.汕头工艺美术集团财务部经理李某提交的《情况说明》、现金收付日记、收款收据、《截留款项来源》，证实：（1）2014年11月至2015年10月，夜色酒吧每月提租的3000元没有入账，也没有开具发票或收据，此项合计36000元被截留在公司账外；（2）2004年12月至2009年11月，星座酒吧增加租用公司美艺大厦三楼的租金每月10000元没有入账，此项合计600000元被截留在公司账外；（3）公司截留的资金合计1259047.5元，包括变卖龙湖公寓四套房产的部分款项22万元、转让机绣服务公司旧设备的部分款项47000元、夜色酒吧提租的款项36000元、转让经发公司和美艺商场闲置库存睡衣布料的款项111512.5元、深圳国安公司的部分借款30000元、夜色酒吧的水电费188535元、美艺大厦三楼星座酒吧租金549000元。8.领款证明单、借据（经被告人高升忠、证人李某辨认），证实：被告人高升忠从公司截留在账外的资金中共支取375000元，其中2003年5月取走5000元（事项：“总经理室布置有关工作”）、2003年6月取走5000元（事项：“总经理室暂调用（机绣国土）”）、2003年11月取走10000元（事项：“总经理室暂调用”）、2005年2月取走7000元（事项：“总经理室春节慰问职工及有关部门”）、2005年2月取走12000元（事项：“春节总经理室慰问及接待费用”、2005年8月取走4000元（事项：“总经理室接待客人活动费用”）、2005年8月取走3000元（事项：“外出业务费用”）、2005年9月取走10000元（事项：“节日慰问、活动费用”）、2006年1月取走12000元（事项：“总经理室春节业务费用”）、2006年4月取走6000元（事项：“总经理室接待费用”）、2006年5月取走40000元（事项：“总经理室业务用”）、2006年5月取走10000元（事项：“总经理室业务用”）、2006年9月取走20000元（事项：“总经理室节日费用”）、2007年2月取走34000元（事项：“总经理室春节慰问、接待有关部门”）、2007年9月取走22000元（事项：“中秋节慰问（总经理室）”）、2007年11月取走5000元（事项：“总经理室业务费用”）、2008年1月25日取走5000元（事项：“总经理室业务费”）、2008年2月取走42000元（事项：“总经理室节日慰问、接待费用”）、2009年1月取走53000元（事项：“总经理室春节慰问费用”）、2009年2月取走6000元（事项：“总经理室春节业务费用”）、2009年9月取走15000元（事项：“总经理室国庆、中秋节日慰问费用”）、2010年2月取走18000元（事项：“春节总经理室慰问有关部门”）、2010年9月取走30000元（事项：“总经理室国庆、中秋慰问”）。9.领款证明单（经证人李某辨认），证实：被告人高升忠数次以“节日慰问”名义从公司账外资金中领取钱款的同一时间前后，公司正账中已有同一事项的支出。10.广东省省级非税收入缴款通知书、银行汇款凭证，证实：被告人高升忠于2019年11月1日预缴罚金200000元，并于2019年11月7日退还了全部赃款295000元。（二）证人证言1.证人李某（汕头工艺美术集团财务部经理）的证言，证实：（1）汕头工艺美术集团公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司是三个牌子一套人马，负责人都为被告人高升忠，三家公司的具体事务和财务往来都是高升忠审批。（2）在其任职财务经理期间，被告人高升忠私下提出为了避税、处理特殊事务等目的，要求其将公司所收取的租金、代收水电费进行截留、变卖国有资产等，并将上述截留、变卖款项交与其保管，要求其作账外处理。截留账外资金的事情公司里只有其与高升忠知情。（3）每年中秋、春节公司会向全体员工发放奖金，标准由被告人高升忠决定，在公司正账中开支，公司账目上都有详细体现，由财务部造表，报被告人高升忠审核，审核后通知员工领钱并签名。被告人高升忠春节吃年饭的过程中，有给每个人发放100元的利是，利是花费的来源其不清楚。（4）公司业务部门每年春节、中秋都会由部门负责人应酬对应的业务单位，直接在财务部支取资金，没有直接向被告人高升忠拿钱（包括曾某也没有），在正账或账外资金中开支，同样的支出不会有两笔。（5）2003年时装工艺公司改制过程中员工有闹事，当时平息这件事情没有专门用于这项费用的开支，但是有一些零散的餐费等在账内报销，应该是用于这项支出的。都是由经手人签字，被告人高升忠审核同意后到财务部报销。（6）账外处理的公款及被告人高升忠领取款项的具体情况：1.2001年至2004年期间，被告人高升忠虚构拖欠刘某欠款，指示刘某利用虚假仲裁，变卖公司名下龙湖公寓房产四套共计40万元，其中22万元没有入账，但有单据显示：2003年度员工休假补贴34000元，总办2001年春节慰问18800元，财务部2001年春节慰问27300元，支付公司修缮厕所工程57000元，虚假仲裁产生的诉讼费用、归还下属金银珠宝公司借款72150元，办理房屋过户费用10862.05元，合计220112.05元；2.2004年12月至2009年12月期间，星座KTV三楼缴纳的租金共计610000元（后经其校对更正为549000元），被告人高升忠分14次从中提走226000元（有相关票据证明）；3.变卖“机服公司”旧设备款，被告人高升忠交代其截留3万元作为账外资金，剩下约十几万入公司账。2003年7月其曾写过截留的3万元具体使用情况。后被告人高升忠又拿来一笔17000元，说也是变卖机服公司旧设备的款项要放在账外，其中1万元被被告人高升忠调用，即共47000元被截留在账外。被告人高升忠以调用、应酬的名义分四次共领取28000元（有相关票据证明）；4.2014年11月至2015年10月，公司提高夜色酒吧租金，十二个月共计36000元；林建韩租赁七楼部分场地的租金缴纳的7000元全部截留不入账，上述两笔共计43000元，被告人高升忠从中拿走13000元（没有相关票据证明）；5.林建韩的社保费9000元，刚好被告人高升忠需要这笔钱就直接拿走了，只是在账外做了记录（没有相关票据证明）；6.变卖下属“经贸公司”、“美艺商场”两家存放的衣服布料，合计111512.5元，被告人高升忠分4次提走91000元（有相关票据证明）；7.2008年9月公司向深圳国安公司借款10万元，7万元于2008年9月支付给下属“时装工艺公司”，被告人高升忠于2010年9月拿走剩余的3万元（有相关票据证明）。上述被被告人高升忠拿走的账外资金都是以业务应酬等名义拿走的，具体去向其不清楚。经其核实相关的收款收据等账目记录，高升忠分25笔共拿走人民币397000元，其中375000元有相关票据证明。2.证人刘某（汕头工艺美术集团公司办公室副主任）的证言，证实：大概2003年，被告人高升忠通过曾某与其沟通，称由于官司问题怕法院查封，通过虚假仲裁将三套房产转到其名下，实际仍属公司。还有一套是因为要归还银行欠款，通过法院诉讼，由美艺商场的杨启明找人来买，实际仍属公司所有。最后四套房产合计卖40万，全额还给了公司。其中三套房产过户后，公司财务部有向其开具一张18万、一张12万的收据，至于另一套的情况其并不清楚。3.证人杨某（汕头工艺联社主任、工艺美术集团原党委副书记）的证言，证实：（1）其担任汕头工艺联社主任只是挂名，仍由被告人高升忠作为实际的负责人进行经营管理、签名。（2）汕头工艺美术集团公司的班子成员是总经理高升忠、副总经理黄某和陈少平（后为余岸希），其也包括在内。公司实行总经理负责制，只有涉及人事、党务方面的会议需要召开党组会，公司截留租金、变卖房产、布料、旧设备等事宜其不清楚，也不知道是否有经开会讨论。（3）公司每年都会在中秋、春节的时候发过节费，总部每个人都有，由员工到财务部签字确认然后领取。其没有收到过被告人高升忠直接发放的模糊奖金；每年春节公司有举办团拜会，共约50多人，被告人高升忠在会上发利是钱，不用签名或其他手续，其收到100元，但不清楚其他人收到多少。4.证人曾某（原汕头工艺美术集团公司办公室主任）的证言，证实：（1）每年中秋、春节其都有写一张单，经被告人高升忠批准同意后，从财务部李某处领款慰问有挂部门以及有关的工艺美术界老艺人，每单约四五千元。（2）公司每年春节有举办团拜会，团拜会上被告人高升忠有发放100元利是给参加的员工，不用任何手续。从2005年至2012年共8年，包括集团公司总部的员工以及下属企业的厂长和经理，每年大约60人，每人100元，合计48000元。除此之外，其没有直接从高升忠处领取过钱。5.证人黄某（汕头工艺美术集团公司原副总经理）的证言，证实：（1）汕头工艺美术集团公司的班子成员是总经理高升忠、党委副书记杨某、副总经理陈少平（后为余岸希），其也包括在内。公司章程规定的是实行总经理负责制，公司经营、财务等事务都是由总经理室负责，但实际公司说了算的还是高升忠。（2）公司截留租金、变卖房产、布料、旧设备等事宜不是其主管的业务，其并不知情。（3）公司有发放过节费，每次中秋、春节发钱都由我到财务部在一张工资条上签字确认然后向李某领取，每年春节是1000多元。除此之外不用签名确认，直接从被告人高升忠处拿钱的，就只有春节公司举办新春团拜会上被告人高升忠向参加人员发放的100元利是，大概四五十人。其并未从被告人高升忠处领取到模糊奖金。（4）2003年时装工艺公司改制，引起六百多个员工不满，就把时装工艺公司整个包围，持续了很多天，当时其主管时装工艺公司也被包围在内，不清楚外面是否有请居委、派出所等有关部门协助做工作。当时时装工艺公司开支了诉讼费，除此之外没有请过居委、派出所矿泉水、盒饭等花费，也没有向集团公司报销费用。至于集团公司为了处理这件事有没有花钱，其不清楚。6.证人林某（原夜色酒吧出纳员）的证言，证实：2014年11月1日日之前，酒吧每月租金为23700元，2014年11月后每月提高3000元，所有租金以现金形式一并缴纳到美艺公司财务处。当时缴纳的租金拆分成2单，一单开具发票，一单开具收据。不清楚提租3000元的租金去向。7.证人谢某（星座ＫＴＶ实际负责人）的证言，证实：2011年之前酒吧负责人是汤锦泳，其从2011年接手，公司营业执照上写明的法定代表人林永强是其姐夫。（三）鉴定意见司法鉴定意见书（汕特司鉴所［2017］会鉴字021号），证实：截止2015年12月31日，李某反映有关截留资金收入金额合计为1259047.50，在汕头工艺美术（集团）公司、汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司依法设置的会计账簿上没有反映。（四）被告人高升忠的供述及其向法庭提交的《认罪书》1.其于1992年5月开始担任汕头工艺美术（集团）公司总经理、党委书记，同时兼任汕头经济特区美艺发展有限公司经理、法定代表人，期间也是汕头工艺联社的实际管理人。汕头市工艺联社、汕头特区美艺发展有限公司、汕头工艺美术（集团）公司其实是三个牌子一套人马，从1992年起，其一直负责主持这三家企业的全面工作，包括党政工群、经营、管理等；2.其一共从公司截留的资金中领取375000元，其中8万元用于公司春节团拜会派利是给参会人员，余下295000元被其侵吞，具体情况如下：（1）李某向其提议为了避税，2004年12月至2009年12月星座ＫＴＶ三楼每月10000元的租金，共61个月合计610000元（经司法鉴定为549000元）不入公司账目，而在账外记录，其没有表示反对，默许了这种操作。其分14笔从中取走226000元；（2）2003年至2004年期间，因公司经营紧张、缺乏资金且涉多个官司，为防止公司资产被法院查封拍卖，其通过虚构公司拖欠刘某几十万欠款，让刘某利用虚假仲裁，将公司龙湖公寓4栋104、203、204房三套房产过户到刘某名下，再进行变卖。另外，公司下属企业美艺商场向银行贷款二十多万，以龙湖公寓4栋103房作为抵押，后因经营不善无法归还贷款，美艺商场经理杨启民为避免该房产拍卖致公司利益受损，指使他的亲戚将该房产拍下并归还公司，后公司将该房产变卖，变卖的事宜未经讨论，但当时是公开的，有征求公司人员谁需要购买。上述房产每套10万元，共4套，合计40万元，其中22万元没有入公司账目，用于公司各种费用支出，也没有经过讨论；（3）下属“经发公司”“美艺商场”因生意亏损，留下一批库存的睡衣布料存放在美艺大厦，其为避免布料占用空间，决定变卖布料，卖得的11万元（以司法鉴定结论为准）截留在账外，其有分4笔取走91000元；（4）下属机服公司于2003年前后完成改制分流，为避免闲置浪费，其变卖了闲置的旧设备，后把款项交给李某保管，其中截留3万元作为账外资金，其余十几万元入公司账目。后来又得到一笔尾款17000元，也截留在账外。合计截留47000元，其从中领取28000元；（5）2014年11月至2015年10月，公司对“夜色酒吧”提高租金每月3000元，李某向其提议12个月共36000元截留作为账外资金，其表态让李某看着办，没有经过公司讨论。另外，林建韩在美艺大厦7楼开设小卖部，缴纳了7000元租金，也被截留在账外；（6）其向深圳国安公司借款10万元用于公司经营（无借款合同或收据等手续），因日后还需归还，也被截留在账外。其中7万元借给下属时装工艺公司用于发放工资、退休金，余下3万被其于2010年9月16日从李某处一次性取走；（7）公司截留了租赁美艺大厦首层的“夜色酒吧”的水电费，其表示记不清具体数额，以司法鉴定的结论为准。3.关于截留上述资金的事宜没有经过公司讨论，李某有向其请示，其没有表示不同意，即为默许。4.截留资金由李某保管，其需要用到钱的时候从李某处领取。由李某填写领款单，由其或李某签领款人，然后李某将钱交给其使用。5.其对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，自愿认罪、认罚。（五）视频资料被告人高升忠接受讯问的视频录像，证实：被告人高升忠在接受金平区人民检察院调查讯问期间，精神状态良好、思维清晰、能正常回答问题。本院认为：被告人高升忠身为工作工作人员，利用职务之便侵吞国有财物295000元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应承担刑事责任。公诉机关指控被告人高升忠贪污的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人高升忠在案件审理过程中能认识到自己的犯罪行为，自愿认罪、认罚，并主动退赃和预缴罚金，悔罪态度明显，可视为其认罪态度良好，依法对其从轻处罚。鉴于被告人高升忠目前已无职务在身，没有再犯罪的危险，且曾因患尿毒症进行过肾脏移植手术，目前仍身患多种疾病，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，结合其犯罪情节及悔罪表现，依法可予适用缓刑。辩护人的相关辩护意见与本案查明的事实相符，并符合法律的规定，依法可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人高升忠犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金200000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。上列罚金已缴纳。）二、被告人高升忠退缴的赃款人民币295000元（现暂扣于汕头市金平区人民法院账户），依法返还给汕头工艺美术（集团）公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 林鹏生审 判 员 杨俊容审 判 员 赵芝宏二〇一九年十二月二日法官助理 辛 爽书 记 员 李 烁附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当按照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。