陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕08民终1214号上诉人（原审原告）：白泽雄，男，1940年6月14日出生，汉族，陕西省清涧县人，现住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：白虎（白泽雄之子），男，1962年4月7日出生，陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：王小燕（白虎之妻），女，1966年6月17日出生，陕西省榆林市榆阳区。上诉人（原审被告）：雷忠彪，男，1990年4月15日出生，汉族，陕西省佳县人，现住榆阳区。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股��有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市航宇路南段荣民商住楼4层。负责人：张建荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：白鹏飞，该公司员工。上诉人白泽雄、雷忠彪因与被上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称阳光财险榆林公司）机动车交通事故责任纠纷一案，均不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0823民初8746号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。上诉人白泽雄上诉请求、理由和事实：1、白泽雄以前配过满口义牙（假牙），因本次交通事故导致义牙、帽子和鞋子都找不见了。后，白泽雄在榆林市第二医院又配置了义牙花费6960元，该费用应由雷忠彪赔偿。2、白泽雄年事已高，因交通肇事导致八级和九级两处伤��，一审判决5000元精神损害抚慰金太少，应当由阳光财险榆林公司赔偿15000元精神损害抚慰金。3、白泽雄伤情严重，年龄又大，应由雷忠彪赔偿营养费1300元。4、白泽雄因本次事故导致衣服、帽子损坏，应当由阳光财险榆林公司酌情赔偿2000元。上诉人雷忠彪上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判雷忠彪不赔偿护理费及承担除交强险赔偿范围以外70%的赔偿责任。2、依法判令一审、二审的诉讼费用由白泽雄承担。事实和理由：1、一审法院认定雷忠彪承担90%的赔偿责任过高。雷忠彪在本案交通事故中承担主要责任，按照处理交通肇事主次要责任划分的惯例，主要责任应当承担赔偿责任的70%，即58086元×70%=40660.2元。2、雷忠彪不应赔偿白泽雄的护理费。雷忠彪曾多次去医院探望白泽雄，均由白泽雄的女儿照看。而白泽雄的女儿在政府部门工作，其在照顾白泽雄期间的工资并未减少，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收入的，参照误工费计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工人员从事同等级别护理的劳务报酬标准计算…”之规定，不应当赔偿护理费。3、白泽雄诉请赔偿费用51253元是按照三七比例计算。一审法院判决雷忠彪赔偿52277.4元是按照一九比例计算，判决比例比诉讼比例高。4、本次事是白泽雄随意横穿马路造成的，应由白泽雄承担主要责任，希望法院重新认定。被上诉人阳光财险榆林公司答辩称：1、答辩人已在限额内赔偿医疗费10000元。2、一审法院判决精神损害抚慰金5000元并无不当。一审法院判决合理合法，望二审维持一审判决。原审原告白泽雄向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告白泽雄因交通肇事产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计193218元。判令阳光财险榆林公司在交强险限额内赔偿白泽雄120000元，剩余51253元由雷忠彪承担赔偿责任。2、案件受理费由二被告负担。一审法院认定事实：2016年5月14日7时26分许，雷忠彪驾驶陕KVC0**北京现代小轿车沿榆林大道由北向南行驶至榆林大道火车站入口处时，将由西向东步行横穿马路的行人白泽雄撞倒，致白泽雄受伤。此次事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队作出榆公交榆横认字［2016］第0199号《道路交通事故认定书》，认定：雷忠彪承担此次事故的主要责任，白泽雄承担次要责任。事故发生后，白泽雄被送往榆林市第二医院住院治疗。诊断为：1、急性开放性颅脑损伤。2、蛛网膜下腔出血。3、颅骨多发骨折。4、头皮裂伤。5、左侧膝关节损伤。6、合口义齿修复。住院65天，花医疗费68096.12元。雷忠彪通过直接向医院交纳和微信转账的方式垫付了白泽雄医疗费等30000元。白泽雄于2016年8月31日诉至法院。审理中，本院根据白泽雄的申请，通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定。该所于2016年10月31日作出《陕榆高科［2016］临鉴字第J564号司法鉴定意见书》鉴定：白泽雄因交通事故致颅脑损伤，遗留轻度智力缺损，评定为八级伤残；左腓骨头及髌骨骨折合并左膝关节内损伤，左膝关节活动受限，影响左下肢功能，属九级伤残。后续治疗费约为5000元。护理期（出院后）90天。白泽雄交纳鉴定费2900元。为此，白泽雄提出前述诉讼请求。庭审后，本院就白泽雄住院期间治疗冠修复（牙齿）的每牙100元，69颗牙，共计6900元与白泽雄在榆林市第二医院口腔科就诊时的主治大夫惠萧平调查了解到：白泽雄在住院期间，就诊口腔科，收费冠修复每牙100元，数量69颗，实为给白泽雄镶了一口假牙，收费6900元。因收费系统中没有配假牙的收费项目，所以将就诊项目记载为冠修复。另有牙齿填充术60元。另查明：白泽雄，生于1940年6月14日，城镇户籍，系退休工人。雷忠彪驾驶的陕KVC0**北京现代小轿车在阳光财险榆林公司投保交强险一份。事故发生在保险期间。事故发生时，雷忠彪有合法驾驶资格，其所驾驶的车辆有合法的行驶手续。一审法院认为，原告要求各被告赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额��部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，此次事故给原告白泽雄造成的损失理应由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司首先在交强险范围内承担赔偿责任。不足部分，根据事故责任认定由被告雷忠彪承担赔偿责任。由此，原告诉请的护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费经本院审理查明认定的，依法予以支持。原告诉请医疗费的赔偿，因原告未提供交通事故致其假牙损坏的证据，故在医疗费中应剔除牙齿填充术60元和镶牙6900元后予以支持。原告诉请误工费的赔偿，因第一，原告是退休工人。第二，原告未提交其因交通事故致误工费损失的证据。故对其误工费的赔偿，依法不予支持。原告诉请营养费、交通费的赔偿，因其举证不能，依法不予支持。原告诉请的精神抚慰金酌情支持5000元。综上，原告请求的各项损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，具体核算为：原告的医疗费61136元、住院伙食补助费1950元、护理费24180元、残疾赔偿金42272元、后续治疗费5000元、精神抚慰金5000元，以上合计139538元。由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿原告81452元。其余58086元根据事故责任的90%由被告雷忠彪赔偿原告52277.4元，原告白泽雄自己负担5808.6元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款之规定，判决，1、原告白泽雄因肇事产生的医疗费61136元、住院伙食补助费1950元、护理费24180元、残疾赔偿金42272元、后续治疗费5000元、精神抚慰金5000元，以上合计139538元。在本判决生效后十日内，由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告81452元，被告雷忠彪赔偿原告52277.4元（被告雷忠彪垫付原告的医疗费30000元在上述赔偿款中剔除）。2、驳回原告白泽雄的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费2900元，由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。案件受理费2080元，由原告白泽雄负担480元，被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1000元，被告雷忠彪负担600元。二审期间，白泽雄提交证明两份，证明白泽雄配牙及费用。雷忠彪对该两份证据的真实性认可，对证明目的不予认可。本院认为，白泽雄提交的证明均不属于二审新证据，不予采信。本院经审理查明，白泽雄在一审提交的民事起诉状中载明诉讼请求为：1、请求依法判令被告赔偿原告因道路交通事故造成的经济损失70000元人民币（具体各项赔偿数额待伤残鉴定后确定）；2、案件受理费及其他诉讼费用由二被告承担。庭审中，白泽雄变更诉讼请求为：1、白泽雄因交通肇事产生的损失医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计193218元。判令阳光财险榆林公司在交强险限额内赔偿白泽雄120000元，剩余51253元由雷忠彪承担赔偿责任。2、案件受理费由阳光财险榆林公司、雷忠彪负担。其余事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案当事人对雷忠彪驾驶陕KVC0**号北京现代小轿车与行人白泽雄相撞，致白���雄受伤的事实未提出异议，应予认可。关于白泽雄上诉所持一审判决认定其精神损害抚慰金、营养费、帽子衣服损失费有误以及应由雷忠彪赔偿配置义牙费的理由是否成立的问题。本案中，受害人白泽雄因本次事故受伤，被鉴定为八级伤残，一审判决根据其伤残等级及过错程度酌情认定精神损害抚慰金5000元，并不违反法律规定。关于营养费和帽子衣服的损失，因医疗机构出具的出院医嘱未记载存在加强营养的意见，上诉人也未提交其帽子衣服因本次事故受损及具体损失数额的证据，一审未予支持，并无不当。白泽雄受伤住院被诊断出有“全口义齿修复”的病情，故其在医疗机构支出的假牙费用6960元，应予支持。因被上诉人阳光财险榆林公司在交强险医疗费责任限额内已足额赔偿，故该损失费用应由雷忠彪承担。但白泽雄在一审庭审中请求雷忠彪承担51253元的赔偿责任，因此，雷忠彪承担赔偿数额应以白泽雄的诉请数额为限。关于雷忠彪所持上诉理由。首先，本次事故经交警部门根据事故情况作出事故认定书，程序合法。事故认定书对事故发生的经过及形成原因记载明确，分析合理。雷忠彪对责任提出异议，但未提交有效证据推翻认定书记载的事故情况。一审法院根据事故认定书认定的情况判决当事人承担赔偿比例，符合客观实际，也符合《陕西省实施办法》第六十九条之规定。而且，白泽雄在一审中也未明确要求双方按照3:7的比例承担责任。其次，白泽雄因本次事故住院治疗，其护理费属于客观存在的必要合理损失，依法应予支持。一审判决雷忠彪赔偿白泽雄52277.4元，但雷忠彪对此未明确提出上诉。故上诉人雷忠彪的上诉理由不能成立，不予支持。综上，原��判决认定事实清楚，适用法律正确，二上诉人所持上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费392元，由上诉人白泽雄负担305元，由雷忠彪负担90元。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺代理审判员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一七年八月十日书 记 员  李 安