福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽06民终1438号上诉人（原审原告）：李安银，男，1977年9月5日出生，汉族，农民，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：陈艺娟，福建朗马律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司诏安营销服务部。住所地：福建省诏安县文体中心东侧南洋·新加坡6#D12、D13号。组织机构代码：79838340-9。代表人：沈桂山，总经理。委托诉讼代理人：黄银城，福建乐博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林宴城，男，1976年1月4日出生，汉族，农民，住福建省平和县。被上诉人（原审被告）：刘小英，女，1976年2月26日出生，汉族，农民，住福建省平和县。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司平和营销服务部。住所地：福建省平和县小溪镇东风街*号新桥大厦*楼西侧。统一社会信用代码：91350628791797668H。代表人：杨秀丽，总经理。被上诉人（原审被告）：吴木勇，男，1977年8月23日出生，汉族，农民，住福建省诏安县。被上诉人（原审被告）：田飞波，男，1977年8月10日出生，汉族，农民，住福建省诏安县。上诉人李安银、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司诏安营销服务部（以下简称平安财保诏安营销部）因与被上诉人林宴城、刘小英、中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司平和营销服务部（以下简称大地财保平和营销部）、吴木勇、田飞波机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省平和县人民法院（2016）闽0628民初947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李安银的委托诉讼代理人陈艺娟、上诉人平安财保诏安营销部的委托诉讼代理人黄银城到庭参加诉讼。被上诉人林宴城、刘小英、大地财保平和营销部、吴木勇、田飞波经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李安银上诉请求：撤销原判第三、四项，改判吴木勇、田飞波赔偿李安银33331.69元；平安财保诏安营销部赔偿李安银326869.46元。事实和理由：一、原判不予支持陈雨晴、陈金霞的被扶养人生活费错误。一审期间，李安银提交了常住人口登记卡即户口本，从该户口本可看出，李安银落户到妻家并以岳父为户主，李安银所生子女自然应落户到同一户口，故该户口本即认定陈雨晴、陈金霞身份的有效证据，原判认定李安银未能提供陈雨晴、陈金霞与李安银身份关系的证明明显不当。二、原判认定吴木勇所支付的救护车费612元可用于抵扣错误。首先，李安银的诉讼请求没有救护车费612元这个项目。其次，即使抵扣，因吴木勇与李安银是同等责任，该费用也应各承担50%。平安财保诏安营销部辩称：一、李安银主张被扶养人生活费，仅提供户口本，户主有多个子女，无法证明陈雨晴、陈金霞与李安银的关系。李安银没有提供相应的身份关系证明，一审庭审后也没有提供，故应承担举证不能的法律后果。二、救护车费属于交通费的范围，虽然李安银的诉讼请求没有救护车费，但交通费已将其包含在内，故原判认定正确。平安财保诏安营销部上诉请求：撤销原判第四项，改判平安财保诏安营销部在交强险和商业三者险范围内赔偿李安银各项经济损失合计223252.15元（扣除已垫付赔偿款10000元，再赔偿213252.15元，上诉金额91818.3元）。事实和理由：一、原审判决平安财保诏安营销部赔偿李安银误工费24449.1元错误。鉴定结论中的误工期限180天，显然包括了李安银住院期间的天数，原判增加认定住院15天明显不当,本案误工费应为22568.4元（125.38×180）。二、原审判决平安财保诏安营销部赔偿李安银残疾辅助器具费266000元错误。残疾辅助器具费依法只能按照普通适用器具的合理费用标准计算，原审根据《假肢评估证明》认定费用为266000元不当。德林义肢矫形康复器具有限公司漳州分公司不是福建省司法厅核准登记的司法鉴定机构，故该公司不具备鉴定资质，不能作为本案定案依据。且经查询，根据《福建省工伤职工辅助器具配置项目和知道价目》，装配上臂机械手的价格为14200元/具，使用寿命为5年，保修期2年，保修期后的年度维修费不超过项目产品价格的10%，故按上述价格计算，本案的残疾辅助器具费仅为73840元，与鉴定结论相差巨大，原判认定有失公正。林宴城、刘小英、大地财保平和营销部、吴木勇、田飞波均未提交书面答辩意见。李安银向一审法院起诉请求：一、判令林宴城、刘小英、吴木勇、田飞波赔偿李安银医疗费等各项经济损失合计412483元；二、判令大地财保平和营销部、平安财保诏安营销部在机动车交强险、商业险责任限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2015年12月25日11时50分左右，李安银持D类机动车驾驶证驾驶闽Ｅ×××××号二楼摩托车（未戴安全头盔）从福建省云霄县马铺乡往福建省平和县安厚镇区方向行驶，行经安马线1km+500m(福建省平和县安厚镇安厚村变电站)路段，在超同方向前方行驶的吴木勇持A2类机动车驾驶证驾驶的闽Ｅ×××××号重型自卸货车（超载）压过中心线时，摩托车又压过中心线驶入左侧车道，其车头左侧与交会方向驶来的林宴城持C1类机动车驾驶证驾驶的闽Ｅ×××××号二轮摩托车左侧发生碰撞致两辆摩托车倒地。李安银倒在闽Ｅ×××××号重型自卸货车左前轮前面，吴木勇因采取措施不当，至该货车左前轮碾压过李安银的右手，该事故造成李安银、林宴城受伤、车辆损坏的交通事故。2016年4月6日，交警部门作出责任认定：李安银、吴木勇负本事故同等责任，林宴城不负本事故责任。肇事车辆闽Ｅ×××××号二轮摩托车登记车主是刘小英，刘小英为该车向大地财保平和营销部投保了机动车交通事故强制责任险。闽Ｅ×××××号重型自卸货车登记车主是田飞波（吴木勇与田飞波系合伙关系），田飞波为该车向平安财保诏安营销部投保了机动车交通事故强制责任险和商业险（限额500000元）及不计免赔率按特约条款规定执行（发生事故时，违反法律法规中有关车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率）。本事故均发生在保险期间内。本事故另一受害人林宴城明确表示放弃民事赔偿的权利。李安银受伤当日被送往中国人民解放军第一七五医院住院治疗15天，共花去医疗费用72887.33元，经庭审确认该部分医疗费属于非医保费用计39082.4元。吴木勇为此支付救护费612元。李安银的伤情经医师诊断为：1.创伤性失血性休克；2.右肱骨、尺桡骨开放性骨折；3.右上肢皮肤脱套伤；4.右肩胛骨分手信骨折；5.左手小指近节指骨远端骨折并半脱位。出院医嘱：骨科门诊随访，加强锻炼，进食高钙高蛋白饮食促进修复，继续休息三个月，伤口完全愈合后需安装假肢等。李安银住院治疗期间，林宴城预付医疗费2000元，吴木勇预付医疗费10000元，平安财保诏安营销部预付医疗费10000元。李安银的被抚养人有母亲黄梅连，黄梅连共育有三个子女，黄梅连系农村户籍，其出生日期为1949年9月13日，现已67周岁。经李安银委托，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所于2016年4月12日作出[2016]临鉴字第237号法医临床司法鉴定意见书，其鉴定意见为:1.李安银的伤残等级评定为五级伤残；2.李安银的误工期评定为180日，出院后的护理期评定为75日；3.李安银安装右上臂机械手装配价格为14200元；右上臂机械手的使用年限（更换周期）建议为五年；右上臂机械手的保修期为二年；保修期后每年的维修保养费用为右上臂机械手购置费用的10%。2016年8月7日，平安财保诏安营销部以福建鼎力司法鉴定中心厦门分所不具备假肢鉴定资质为由，申请对假肢装配费用进行重新鉴定。经委托，德林义肢矫形康复器具（深圳）有限公司漳州分公司于2016年10月29日作出《假肢评估证明》，意见为：李安银属右上臂中段部位截肢（致残），经假肢矫形技师诊断，根据假肢（矫形器）分级规则系统的适配原则，建议装配普通适用型假肢，型号为AEJD038，品名为二自由度上臂肌电手，价格为38000元整，假肢使用年限约4年。20年共需装配（更换）五次假肢，合计费用：38000x5=190000元整。每年的维修保养费用约为假肢款的10%，合计38000x10%x20年=76000元整。首次装配假肢需30天，每次更换维护时间为10天，需陪护一人，每人每天住宿30元，合计费用4200元整。三项共计费用：270200元整。一审法院认为：交警部门作出的责任认定，内容真实合法有效，依法可以确认其证明力。林宴城、吴木勇驾车发生事故对所造成的李安银的损失，依法应承担相应赔偿责任。李安银主张的医疗费，有医疗机构开具的正式票据及相关病历、诊断证明书、出院记录等证据为凭，可予支持，但请求赔偿的项目及数额应按有关规定标准计算，超过或不合理部分应不予支持。根据庭审举、质证情况，以及福建省统计局现有统计公布数据，对李安银各项诉讼请求，分析并认定如下：1.关于医疗费，医疗费正式结算票据合计金额72887.44元，应予认定，其中非医保费用金额为39082.4元；2.关于误工费，李安银住院15天，且李安银因伤致残，根据司法鉴定意见，误工期评定为180天，故误工费应计算为24449.1元（195天x125.38元）；3.关于护理费，李安银住院15天，出院后护理期限鉴定为75天，出院后护理期限达不到护理依赖程度，鉴定机构评定75天的护理期限合理，可以采信，但应按不超过50%的比例计算出院后护理费，故护理费应计算为6582.45元（125.38元/天×52.5天）；4.关于营养费，李安银出院医嘱有加强营养的建议，李安银主张营养费于法有据，故营养费计算为7288.74元（72887.44x10%）；5.关于交通费，李安银住院15天，交通费属必要支出，参照当地国家机关一般工作人员市内出差交通费标准（30元/天），李安银主张交通费1000元明显偏高，应不予支持，但结合李安银住院天数和地点，可酌情确定为450元（15天x30元/天）；6.李安银主张住院伙食补助费为300元，应予确定；7.关于残疾赔偿金，李安银经司法鉴定被评定为五级伤残，故残疾赔偿金可按13793元/年x20年x60%=165516元确定；8.李安银主张精神损害抚慰金40000元明显偏高，考虑当事人的行为性质等情况，酌情可按30000元计算；9.李安银主张陈雨晴、陈金霞的被扶养人生活费，因李安银未能提供陈雨晴、陈金霞与其身份关系证明，依据不足，应不予支持；李安银主张黄梅连的被扶养人生活费符合法律规定，可予支持，因黄梅连系农村户籍，现已67周岁，且其扶养义务人有3人，故黄梅连的被扶养人生活费可计算为31098.6元（11961元/年x13年x60%÷3）；10.李安银主张的后续治疗费尚未实际发生，可待实际发生后再行主张；11.关于残疾辅助器具费，根据评估意见，残疾辅助具器费可确定为266000元，因李安银尚未实际安装假肢，故安装假肢期间的护理费可待实际发生后再行主张。平安财保诏安营销部对假肢评估证明持有异议并申请重新鉴定，但未能提供有力证据证明鉴定机构不具备鉴定资质，应承担举证不能的法律后果，对其重新鉴定申请，应予驳回。以上各项损失合计604572.33元，因林宴城不负本事故责任，肇事车辆闽Ｅ×××××号二轮摩托车有向大地财保险平和营销部投保机动车交通事故强制责任险，故大地财保平和营销部应在无责责任限额12000元内承担民事责任。2016年12月6日，李安银与林宴城、刘小英、大地财保平和营销部达成调解协议，不违反法律规定，且不损害第三方合法权益，应予确认。因林宴城已预付2000元，故根据调解协议约定，林宴城应再赔付6400元，余款3600元由大地财保平和营销部承担。因闽Ｅ×××××号重型自卸货车登记车主是田飞波（吴木勇与田飞波系合伙关系），田飞波有为该车向平安财保诏安营销部投保机动车交通事故强制责任险和商业险（限额500000元）及不计免赔率按特约条款规定执行，平安财保诏安营销部在交强险赔偿责任限额内赔偿李安银524090.18元(计算公式为：医疗费10000元+误工费24449.1元+护理费6582.45元+交通费450元+残疾赔偿金165510元+被抚养人生活费31098.6元+精神损害抚慰金20000元+残疾辅助具费266000元），已明显超出交强险赔偿限额，故平安财保诏安营销部应承担的交强险数额确定为120000元。因吴木勇负本事故同等责任，且吴木勇驾驶的闽Ｅ×××××号重型自卸货车存在超载情形，故依照相关法律规定及保险条款约定，平安财保诏安营销部应承担的商业险赔偿数额可确定为195070.46元【计算公式为：604572.33元-12000元-120000元-39082.4元）x50%x（1-绝对免赔率10%）】；因吴木勇驾驶的闽Ｅ×××××号重型自卸货车存在超载情形，故保险公司免赔的部分应由吴木勇承担赔偿责任，吴木勇应赔偿李安银21674.49元【计算公式为：604572.33元-12000元-120000元-39082.4元）x50%x绝对免赔率10%）】。因平安财保诏安营销部已预付李安银医疗费10000元，故平安财保诏安营销部应赔偿的数额可确定为交强险120000元+商业险195070.46元-10000元=305070.46元。因吴木勇与李安银负本事故同等责任，故李安银医疗费用中的非医保费用39082.4元应由实际侵权人吴木勇及李安银各自承担50%，吴木勇应承担的赔偿费用应计算为39082.4x50%=19541.2元。因事故发生时，吴木勇已预付医疗费10000元及救护车费612元，合计10612元，故吴木勇应承担的赔偿数额可确定为21674.49元+19541.2元-10612元=30603.69元。吴木勇与田飞波系合伙人，该项赔偿应由吴木勇、田飞波共同承担并互负连带责任。林宴城、刘小英经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第九十条规定，判决：一、林宴城、刘小英应于本判决生效后十日内赔偿李安银因本案事故造成的经济损失8400元，扣除已预付的款项2000元，林宴城、刘小英应再赔偿李安银6400元（已履行完毕）；二、大地财保平和营销部应于判决生效后十日内赔偿李安银因本案事故造成的经济损失3600元（已履行完毕）；三、吴木勇、田飞波应于判决生效后十日内赔偿李安银因本案事故造成的各项经济损失合计30603.69元；四、平安财保诏安营销部在交强险、商业险责任范围内赔偿李安银因本案事故造成的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助具费、被抚养人生活费等各项经济损失合计305070.46元，款限于判决发生法律效力后十日内履行完毕；五、驳回李安银的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7488元，由李安银负担1288元，由吴木勇、田飞波负担6200元。二审中，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实也没有争议。二审中当事人争议的事实在于陈雨晴、陈金霞是否是李安银未成年女儿。本院认定如下：虽然李安银提供的常住人口登记卡可以证明陈雨晴、陈金霞系户主孙女，但并不能直接证明该二人系李安银的女儿。本案中，李安银对其与陈雨晴、陈金霞之间存在父女关系，一、二审中均举证不能，故应承担举证不能的法律责任，李安银主张陈雨晴、陈金霞系其未成年女儿，应不予认定。本院认为:根据前述认定，李安银与陈雨晴、陈金霞之间存在父女关系的事实，因李安银缺乏证据不能成立，故原判不予支持陈雨晴、陈金霞的被扶养人生活费并无不当。李安银主张原判认定本案被扶养人生活费的金额有误，与事实不符，理由不能成立。经核实，李安银起诉请求的项目并不包括救护车费612元，且该费用属于本案事故的其他损失，也应列入赔偿范围，而根据审判原理，原判认定又只能局限于李安银的起诉请求之内，故该费用与本案赔偿款没有相互抵扣的基础，原判认定有误，应予纠正。李安银主张吴木勇支付的救护车费612元不应抵扣本案赔偿款，有事实依据，理由可以成立。根据鉴定意见书中“分析说明”部分的记载，鉴定结论评定李安银误工期180日的理由是“其出院后一段时间生活不能自理，需他人护理”，故上述误工期180日所指应为出院后的误工期。平安财保诏安营销部主张鉴定结论评定的误工期180日包括李安银住院期间以及出院后的误工期，与事实不符，理由不能成立。经核实，德林义肢矫形康复器具（深圳）有限公司漳州分公司已列入人民法院《对外委托鉴定机构报备表》，其鉴定资质已经严格审查；且该鉴定机构的确定业经本案各方当事人协商，平安财保诏安营销部也在鉴定机构确认书上签字表示同意；同时，平安财保诏安营销部虽然提供关于装配假肢的法律依据，但该法律依据明确适用于工伤情形，与本案情况并不相同；最后，鉴定结论所采用的认定标准也没有超越法定的“普通适用器具”限度，故该鉴定机构的鉴定结论可以作为本案的定案依据。平安财保诏安营销部主张德林义肢矫形康复器具（深圳）有限公司漳州分公司没有鉴定资质，且其鉴定结论认定标准过高，缺乏事实和法律依据，理由不能成立。综上，李安银的上诉请求部分成立。平安财保诏安营销部的上诉请求不能成立。林宴城、刘小英、大地财保平和营销部、吴木勇、田飞波经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省平和县人民法院（2016）闽0628民初947号民事判决第一、二、四项；二、撤销福建省平和县人民法院（2016）闽0628民初947号民事判决第五项；三、变更福建省平和县人民法院（2016）闽0628民初947号民事判决第三项为吴木勇、田飞波应于本判决生效后十日内赔偿李安银因本案事故造成的各项经济损失合计31215.69元；四、驳回李安银其他诉讼请求。一审案件受理费7488元，由李安银负担1250元，由吴木勇、田飞波负担6238元；二审案件受理费2510元，由李安银负担364元，由中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司诏安营销服务部负担2096元，由吴木勇、田飞波负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  花絮审 判 员  李凌代理审判员  黄兴二〇一七年八月二日书 记 员  卢杰