海南省海口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)琼01民终2302号上诉人（原审原告）：海南南国佳品商贸有限公司。住所地：海南省海口市海秀路**号（明珠广场负*层）。法定代表人：邱楠斌，该公司总经理助理。委托诉讼代理人：余海，北京德和衡（海口）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈玉，女，1970年8月15日出生，汉族，住海口市。委托诉讼代理人：丁金亮，海南大弘律师事务所律师。上诉人海南南国佳品商贸有限公司（以下简称南国佳品公司）因与被上诉人陈玉劳动争议一案，不服海口市美兰区人民法院（2017）琼0108民初1511号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月17日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。南国佳品公司上诉请求：一、撤销海口市美兰区人民法院（2017）琼0108民初1511号民事判决第二、三项；二、判决南国佳品公司不应向陈玉支付经济补偿11700元；三、判令陈玉承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决错误理解法律，南国佳品公司依法不应支付经济补偿给陈玉。对于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项”未依法为劳动者缴纳社会保险费的”理解，从文义上存在三种情形，一是用人单位从来未为劳动者缴纳社会保险费；二是用人单位未足额为劳动者缴纳社会保险费；三是用人单位未及时为劳动者缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”因此，用人单位”未按时足额缴纳”及”少缴”、”延后缴纳”的情况应由社会保险费征收机构处理，对”未依法缴纳”的理解，应严格控制在”未缴纳”范围内，而不应将”未足额缴纳”和”未及时缴纳”包括在内，后两种情况用人单位无需向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的立法本意是在劳动者以此为由解除劳动合同时，用人单位还未为劳动者缴纳社会保险费，用人单位在此之前一旦有改正行为，劳动者以此为由解除劳动关系不能要求经济补偿。退一步讲，我国社会保险体系从无到有、从不健全到逐步完善，南国佳品公司在陈玉离职之前已为陈玉缴纳社会保险费，纠正了原来的行为，在陈玉主动提出解除劳动关系时，正是南国佳品公司持续为陈玉缴纳社会保险费期间。南国佳品公司于2016年11月20日收到陈玉的解除劳动通知书时，陈玉已离职未在岗，不应得到经济补偿。综上，一审判决错误理解法律，依法应予撤销。陈玉辩称，南国佳品公司应向陈玉支付因未依法缴纳各项社会保险费解除劳动合同的经济补偿金。2010年6月10日，陈玉入职南国佳品公司工作。劳动关系存续期间，南国佳品公司为陈玉缴纳了2011年8月至2016年10月的各项社会保险费，2010年6月至2011年7月的各项社会保险费，南国佳品公司未依法缴纳。为此，陈玉依据劳动合同法的有关规定，以南国佳品公司未依法缴纳各项社会保险费为由解除了与南国佳品公司的劳动合同，劳动合同于2016年11月20日起解除，陈玉于2016年11月18日并将《解除劳动合同通知书》以特快专递方式邮寄给了南国佳品公司，南国佳品公司已经收到该通知书。依据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项规定，南国佳品公司应向陈玉支付因未依法缴纳各项社会保险费解除劳动关系的经济补偿金。南国佳品公司向一审法院起诉请求：1、判决南国佳品公司不应向陈玉支付经济补偿金11700元；2、判决本案诉讼费用由陈玉承担。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。2010年6月10日，陈玉入职南国佳品公司。双方签订了书面劳动合同。在陈玉任职期间，南国佳品公司未为陈玉缴纳自2010年6月10日至2011年7月的社会保险费。南国佳品公司自2011年8月起才为陈玉缴纳社会保险费。2016年11月18日，陈玉以南国佳品公司未依法缴纳养老、医疗、工伤等各项社会保险费为由，向南国佳品公司邮寄送达了《解除劳动合同通知书》。该通知通知双方的劳动合同自2016年11月20日起解除。南国佳品公司于2016年11月20日收到上述《解除劳动合同通知书》。之后，陈玉作为申请人以南国佳品公司为被申请人，向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。陈玉的仲裁请求为：一、确认陈玉与南国佳品公司自2010年6月10日至2016年11月20日存在劳动关系；二、裁决南国佳品公司向陈玉支付未休带薪年休假工资7448.27元；三、裁决南国佳品公司向陈玉支付未依法缴纳各项社会保险费解除劳动合同的经济补偿金11700元。2017年1月13日，海口市劳动人事争议仲裁委员会作出海劳人仲裁字[2017]第18号仲裁裁决书，裁决：1、确认陈玉与南国佳品公司自2010年6月10日至2016年11月20日期间存在劳动关系；二、南国佳品公司向陈玉支付解除劳动合同的经济补偿金11700元；三、驳回陈玉的其他仲裁请求。上述仲裁裁决书于2017年2月15日送达南国佳品公司。南国佳品公司不服上述仲裁裁决，于2017年2月28日以陈玉为被告向一审法院起诉。陈玉对上述仲裁裁决结果予以认可。该仲裁裁决查明陈玉离职前十二个月的月平均工资为1850.3元，因陈玉在仲裁过程中主张1800元/月，故裁决结果以陈玉的主张为依据计算经济补偿金。南国佳品公司对仲裁裁决确认的双方劳动关系期间及查明的陈玉离职前12个月的月平均工资1850.3元予以认可。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：南国佳品公司对双方解除劳动合同时间有异议，认为劳动合同于2016年11月18日解除，但又认可仲裁裁决确认的双方劳动关系期间，即自2010年6月10日至2016年11月20日期间。因南国佳品公司提供的考勤表显示陈玉上班至2016年11月19日，南国佳品公司于2016年11月20日收到《解除劳动合同通知书》，而南国佳品公司未提供证据证明双方劳动合同于2016年11月18日已解除，故一审法院对南国佳品公司主张的劳动合同解除时间不予认定。本案双方劳动合同的解除时间应认定为2016年11月20日。一审法院认为，一、关于南国佳品公司、陈玉劳动关系存续期间的确认问题。南国佳品公司、陈玉对陈玉的入职时间、仲裁裁决确认的双方劳动关系期间均无异议，且双方劳动合同的解除时间认定为2016年11月20日，故一审法院确认南国佳品公司、陈玉双方自2010年6月10日至2016年11月20日期间存在劳动关系。二、关于南国佳品公司是否应当向陈玉支付经济补偿的问题。陈玉于2010年6月10日入职南国佳品公司，南国佳品公司却至2011年8月才为陈玉缴纳社会保险费。南国佳品公司未依法为陈玉缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，陈玉可以解除劳动合同。陈玉通过向南国佳品公司邮寄送达《解除劳动合同通知书》的方式解除了双方的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，南国佳品公司应当向陈玉支付经济补偿。虽然陈玉在本案诉讼中主张计算经济补偿的月平均工资为1850元，但因陈玉对仲裁裁决结果予以认可而未起诉，该裁决结果以陈玉在仲裁过程中主张的1800元/月为依据计算经济补偿，故一审法院仍然以1800元/月为依据进行计算，对陈玉主张的1850元/月不予准许。自2010年6月10日起至2016年11月20日止，陈玉在南国佳品公司的工作时间为六年五个月十天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，南国佳品公司应当向陈玉支付经济补偿11700元（1800元/月×6.5个月=11700元）。南国佳品公司请求不予支付陈玉经济补偿11700元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认海南南国佳品商贸有限公司与陈玉自2010年6月10日至2016年11月20日期间存在劳动关系；二、海南南国佳品商贸有限公司须于本判决发生法律效力之日起十日内向陈玉支付经济补偿11700元；三、驳回海南南国佳品商贸有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由海南南国佳品商贸有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案争议焦点是南国佳品公司应否向陈玉支付解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。该规定中的”依法为劳动者缴纳社会保险费”，强调了依法缴纳，包含了按时足额缴纳社会保险费的要求。故南国佳品公司以”为劳动者缴纳过社会保险费”替换”依法为劳动者缴纳社会保险费”，主张自己不存在”未依法为劳动者缴纳社会保险费”的事实，没有法律依据，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故一审法院判令南国佳品公司向陈玉支付经济补偿金正确，本院依法予以维持。综上所述，南国佳品公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由海南南国佳品商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 刘华琪审 判 员 黄玉臣审 判 员 林 梅二〇一七年八月二十二日法官助理 周慧娟速 录 员 黄晓霞