重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终5103号上诉人（原审原告）：李轩全，女，1953年10月1日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：刘仕伟，男，1993年4月21日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：刘恒康，男，1966年11月15日出生。委托诉讼代理人：何周阳，重庆君策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：崔泽平，女，1965年8月7日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘恒康，男，1966年11月15日出生，汉族。上诉人李轩全因与被上诉人刘���伟、刘恒康、崔泽平健康权纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院(2017)渝0116民初364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李轩全二审上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判由被上诉人承担全部赔偿责任并赔偿上诉人精神损失费。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，本案发生的真实情况是被上诉人在没有和上诉人就土地使用协商达成一致的情况下，擅自开挖上诉人的土地。在上诉人要求其停工进行协商时，被被上诉人打昏在地。上诉人在此过程中没有砸过挖掘机阻止施工。本案纠纷的起因在于被上诉人占用上诉人的土地而未与上诉人协商一致，责任在于被上诉人方。上诉人不认可鉴定报告，不应当承担鉴定费，精神损害抚慰金和误工费应当得到支持。被上诉人刘仕伟、刘恒康、崔泽平均答辩称，服从一审判决，请求维持原判。李轩全一审起诉请求：三被告连带赔偿原告经济损失28451.99元。一审法院经审理查明以下案件事实：2016年9月14日，被告刘恒康根据与重庆硕鑫生态农业开发有限公司签订的《劳务施工合同》约定，雇佣挖掘机司机刘仕伟对江津区永兴镇上湾村道路路基及附属场地进行回填作业。作业过程中，原告认为被告刘仕伟的作业行为可能影响到自己的田地，遂上前与其理论，并用泥土、石块砸向挖机。被告刘仕伟走下挖掘机与原告发生争吵，位于施工现场的被告崔泽平、刘恒康听见争吵后也先后走到挖掘机附近对原告进行劝阻、并告知其不要阻挡挖掘机作业，劝阻过程中三被告与原告发生拉扯、推搡，���原告倒地造成损失。原告李轩全所受之伤经重庆市江津区第二人民医院诊断为：1、轻型颅脑外伤；2、全身多处软组织损伤。2016年9月14日至10月31日，原告在重庆市江津区第二人民医院住院治疗47天，产生医疗费6919.99元，另外还产生误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失。一审审理过程中，被告刘恒康向一审法院提出鉴定申请，要求鉴定原告李轩全的医疗时限和用药与伤情是否相符。一审法院委托了重庆法正司法鉴定所进行了相应鉴定。2017年4月26日，重庆法正司法鉴定所作出了渝法正（2017）医鉴字第471号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1、2016年9月14日至2016年10月9日住院医疗时限合理，其后应视为扩大化。2、被鉴定人李轩全2016年9月14日至2016年10月31日治疗期间用药（除强力枇杷露止咳应视为非本次外伤用药）为对症用药。”该次��定，被告刘恒康支付了鉴定费1600元。原告从2016年9月14日至2016年10月9日期间的医疗费为5779.71元。2016年10月10日至2016年10月31日治疗期间扣除强力枇杷露止咳露27.68元，药费为398.6元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，禁止任何人非法侵害。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。一方面，原告在认为被告刘仕伟的施工作业可能影响己方田土时，本可采取找寻村社干部出面调停等理智方式避免矛盾升级，但原告却采用了砸挖掘机的方式阻止施工，以致双方从口角升级为拉扯、推搡，原告的行为系造成双方纠纷升级的原因，存在一定过错，其对自身受伤负有过错；另一方面，三被告在处理事情过程中未理性���待，而是以拉扯推搡的做法，对原告的受伤存在主要过错。结合双方的过错程度，一审法院酌情确定由三被告赔偿原告李轩全损失的60%。重庆法正司法鉴定所作出的鉴定意见，鉴定人具有相应鉴定资质，且符合鉴定程序，原告虽对鉴定结论提出异议，但未提供相反证据，故予以采信。关于原告在此纠纷中造成的损失问题，分述如下：1、医疗费，原告主张6919.99元，经鉴定原告于2016年9月14日至2016年10月9日期间为合理治疗时限，2016年9月14日至2016年10月31日治疗期间用药除强力枇杷露外为对症用药，故对原告于2016年9月14日至2016年10月9日期间产生医疗费5779.71元，于2016年10月10日至2016年10月31日期间产生对症药费398.6元，合计6178.31元予以确认。对原告主张的其他部分医疗费，不予支持。2、误工费，原告主张4700元，因原告事发当时已年近63周岁，且原告未举示���据证明其有固定收入来源，故对其主张的误工费不予支持。3、护理费，原告主张9682元，结合原告举示的证据对证明护理人员辜钟蝶月薪为4500元予以采信，故护理费应按照150元/天计算，且因原告合理治疗时限为26天，即原告的护理费应为3900元。对原告主张的其他护理费，不予支持。4、住院伙食补助费，原告主张按50元/天计算47天，因50元/天的计算标准符合客观实际，故予以支持。因原告合理治疗时限为26天，故所产生的住院伙食补助费为50元/天×26天=1300元。5、营养费，原告主张为2000元，原告并未提供相应证据证明实际金额，但出院医嘱上载明“注意休息、营养”，结合原告伤情、治疗经过，酌情认定为200元。6、交通费，原告主张为800元，原告未提供相应证据证明实际金额，但原告及其必要的陪护人员在就医过程中必然会产生交通费用，结合本地实际情况，酌情认定300元。7、精神损害抚慰金，原告主张为2000元，因原告未提供证据证明，该请求缺乏相应的事实依据和法律依据，对此不予支持。综上，原告因此纠纷所产生的损失为医疗费6178.31元、护理费3900元、住院伙食补助费1300元、营养费200元、交通费300元，共计11878.31元。三被告需连带赔偿原告11878.31元×60%=7126.986元。对原告的过高请求不予支持。三被告辩称未与原告发生肢体接触不应承担赔偿责任，与查明事实不符，其理由不成立，不予采信。为保护公民的合法权益，维护正常的社会秩序，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：一、被告刘仕伟、刘恒康、崔泽平于本判决生效后十日内连带赔偿原告李轩全各项损失共计7126.986元。二、驳回原告李轩全的其他诉讼请求。案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费1600元，合计为1800元，由原告李轩全负担720元，被告刘仕伟、刘恒康、崔泽平共同负担1080元。上诉人李轩全在二审中举示其受伤部位手臂的照片两张、土地照片三张、光盘一张和重庆市江津区白沙镇赵平建材经营部出具的证明一份及营业执照一份，拟证明其上诉理由。被上诉人除对营业执照的真实性无异议之外，对其他材料的真实性和关联性均不认可。本院对一审经审理查明的案件事实予以确认。本院认为，一审法院通过庭审审理，并根据公安机关对李轩全、刘恒康等人所作的询问笔录，参考各方当事人提供的证人证言作出对案件事实的认定并无不当。上诉人在二审中举示的材料并不能达到其��明目的。一审判决认定当事人双方均对纠纷的发生具有过错并根据过错分析判令双方分别承担的责任比例正确，本院依法予以维持。一审法院根据依法委托的司法鉴定意见对各项损失标准和金额的确定并无不当，上诉人对此存有异议但并未举示证据推翻司法鉴定结论，对其不应承担鉴定费的上诉请求亦不予支持。一审法院根据上诉人的年龄和并未提供证据证明其稳定收入为由未支持其误工费请求的认定正确。上诉人关于应当得到精神损害赔偿的请求缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由李轩全负担。本判决为终审判决。审��长樊群审判员  倪洪杰审判员  夏兴芸二〇一七年八月二十八日书记员  黄献丽