北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民终10354号上诉人（原审原告、原审被告）：北京瀚金佰九号国际温泉酒店，住所地北京市朝阳区高碑店乡半壁店村西店村*号。法定代表人:周绍杰，董事长。委托诉讼代理人：魏光辉，男，北京瀚金佰九号国际温泉酒店员工。委托诉讼代理人：于德林，男，北京瀚金佰九号国际温泉酒店人力资源部经理。被上诉人（原审被告、原审原告）：潘芝国，男，住江苏省仪征市。委托诉讼代理人：覃院，湖南昌隆律师事务所律师。上诉人北京瀚金佰九号国际温泉酒店（以下简称瀚金佰酒店）因与被上诉人潘芝国劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初2101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人瀚金佰酒店之委托诉讼代理人魏光辉、于德林，被上诉人潘芝国之委托诉讼代理人覃院均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。瀚金佰酒店上诉请求：潘芝国不向瀚金佰酒店支付解除劳动关系经济补偿金44286.9元；诉讼费用由潘芝国承担。事实理由：瀚金佰酒店未做出解除劳动合同的相关决定，也没有收到潘芝国解除劳动合同通知书。瀚金佰酒店在劳动关系存续期间，没有任何过错，不应向潘芝国支付解除劳动关系经济补偿金。潘芝国辩称：同意一审判决，不同意瀚金佰酒店的全部诉讼请求，请求维持原判。瀚金佰酒店向一审法院起诉请求:1.确认瀚金佰酒店与潘芝国于2009年11月10日至2016年5月7日期间存在劳动关系；2.瀚金佰酒店不支付2016年4月16日至5月7日期间的工资4363.24元；3.瀚金佰酒店支付解除劳动关系经济补偿金41123.55元；4.瀚金佰酒店不支付未缴养老保险赔偿金3228.6元及未缴纳失业保险的一次性生活补助958元。潘芝国向一审法院起诉请求：1.确认双方于2009年11月1日至2016年5月10日期间存在劳动关系；2.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年5月10日未休年休假工资71724.1元；3.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年5月10日期间延时加班工资233999.9元；4.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年5月10日期间法定节假日加班工资72827.5元；5.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年5月10日期间休息日加班工资459034.5元；6.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年3月31日期间工资差额100000元；7.瀚金佰酒店支付2016年4月1日至2016年5月10日的拖欠工资11678.2元；8.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年5月10日期间高温津贴31200元；9.瀚金佰酒店支付解除劳动关系经济补偿金52000元；10.瀚金佰酒店支付2009年11月1日至2016年5月10日期间有毒有害工种岗位津贴31200元；11.瀚金佰酒店返还押金1000元；12.瀚金佰酒店支付2015年1月1日至2016年5月10日期间未签订劳动合同双倍工资差额88000元。一审��院认定事实：潘芝国系农业户口，原系瀚金佰酒店员工，担任搓澡工，双方签有期限为2009年11月10日至2012年11月9日的劳动关系协议及2011年11月10日至2013年11月9日的劳动合同，并续签至2017年11月9日，瀚金佰酒店未为潘芝国缴纳社会保险；潘芝国的工资发放至2016年4月15日，期中4月1日至4月15日发放工资数额为3199元；潘芝国的月平均工资为6326.7元，其最后出勤至2016年5月，潘芝国以瀚金佰酒店未为其缴纳社会保险等为由解除劳动合同。1.潘芝国主张其入职时间为2009年11月1日，最后出勤时间为2016年5月10日，但瀚金佰酒店未支付其2016年4月16日至5月10日的工资；潘芝国另主张其每年享有5天年假，但未休年假，且瀚金佰酒店亦未支付未休年假工资。瀚金佰酒店主张潘芝国入职时间为2009年11月10日，最后出勤时间为2016年5月7日，因在其向潘芝国发送返岗通知函后，潘芝���并未返岗上班，所以公司就没有发放4月16日至5月7日的工资，而潘芝国每年享有5天年假，已全部休完。瀚金佰酒店就其主张提交考勤表，显示潘芝国正常出勤至2016年5月7日，且2015年已休5天年假，2016年已休3天年假。潘芝国对考勤表的真实性不予认可。2.瀚金佰酒店主张其与潘芝国约定在职期间自行缴纳社会保险，且其已发放社会保险补助；瀚金佰酒店就其主张提交：（1）确认书，载明“社保补助在当月内发放”，并载明如需加班，需填写加班申请单，经本部门经理批准并报人力资源部批准后才能视为加班，确认书落款处有潘芝国签名；（2）劳动关系协议，载明“乙方在店工作期间，社会保险个人自行处理及交纳，企业不予承担任何社会保险费用”，甲方落款处盖有瀚金佰酒店印章，乙方落款处有潘芝国签名。潘芝国对上述签名均予以认可，��证明目的不予认可，并称瀚金佰酒店的约定违反了法律规定，且其主张的每月1000元社保补助并未发放。3.潘芝国主张其在职期间存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班的情况，故要求瀚金佰酒店支付加班费。瀚金佰酒店主张潘芝国不存在加班，瀚金佰酒店提交的考勤表显示潘芝国的休息日天数不低于法定标准。另瀚金佰酒店就其主张提交：行政许可决定书，载明瀚金佰酒店自2010年起对其搓澡工实行综合计算工时制；潘芝国对行政许可决定书的真实性予以认可，不认可证明目的。4.潘芝国要求瀚金佰酒店支付其高温津贴及有毒有害工种岗位津贴；瀚金佰酒店对潘芝国上述请求不予认可。另潘芝国主张瀚金佰酒店曾收取其1000元押金；瀚金佰酒店不认可潘芝国的上述主张，主张其未收取押金。5.潘芝国主张其于2016年5月10日以未依法��额支付劳动报酬及未依法缴纳社会保险为由，与瀚金佰酒店解除了劳动关系，并向瀚金佰酒店邮寄了被迫解除劳动关系通知书，邮寄地址是瀚金佰酒店的注册地；潘芝国就其主张提交被迫解除劳动关系通知书及快递单、回执单，显示2016年5月12日由本人签收。瀚金佰酒店对上述证据不予认可，主张其未收到被迫解除劳动关系通知书。6.2016年5月10日，潘芝国就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，潘芝国在仲裁中未就高温津贴、有毒有害工种岗位津贴及2009年11月1日至2016年3月31日期间工资差额等请求申请仲裁，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2016]第11065号裁决书，裁决：1.确认双方于2009年11月10日至2016年5月10日期间存在劳动关系；2.瀚金佰酒店支付解除劳动关系的经济补偿41123.55元；3.瀚金佰酒店支付2016年4���16日至5月7日的工资4363.24元；4.瀚金佰酒店支付2009年11月10日至2011年6月30日未缴养老保险的赔偿金3228.6元及未缴失业保险的一次性生活补助费958元；5.驳回潘芝国的其他仲裁请求。潘芝国和瀚金佰酒店均不服，均诉至该院。一审法院认为：关于入职时间，双方签订的劳动关系协议显示起始时间为2009年11月10日，潘芝国虽主张其于11月1日入职，但其未就此举证，该院对此不予支持，并对其于11月10日入职的主张予以采信；另潘芝国于2016年5月10日解除劳动关系，故该院确认双方于2009年11月10日至2016年5月10日期间存在劳动关系。另潘芝国虽主张其正常出勤至5月10日，但瀚金佰酒店提交的考勤记录显示潘芝国最后出勤至5月7日，潘芝国虽不认可考勤记录，但其未就此提交反证，故该院对考勤记录的真实性予以采信，并对潘芝国最后出勤至5月7日的主张予以采信；因瀚���佰酒店未支付2016年4月16日至5月7日的工资，故仲裁裁决瀚金佰酒店支付此期间工资4363.24元并无不当，该院对此予以支持。瀚金佰酒店虽主张其每月工资包含社会保险补助，但用人单位负有自行申报并按时足额缴纳社会保险的法定责任，劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，瀚金佰酒店与潘芝国约定工资中包含社会保险费故无需再向社会保险经办机构缴纳社会保险费的行为违反法律规定，且其提交的证据亦不足以证明实发工资包含社会保险费，故潘芝国以瀚金佰酒店未依法足额缴纳社会保险而解除劳动关系于法有据，瀚金佰酒店应支付解除劳动关系的经济补偿44286.9元（6326.7元*7个月）。因潘芝国于2016年5月10日申请仲裁，而瀚金佰酒店主张潘芝国已休年休假，潘芝国并未举证证明其2014年5月10日之前未休年假，故该院对其关于支付2014年5月10日之前年假工资的请求不予支持。另考勤记录显示潘芝国2015年已休5天年假、2016年已休3天年假，故其要求支付2015年及2016年未休年假工资的请求该院亦不予支持。关于2014年5月11日至2014年12月31日之前的年假情况，瀚金佰酒店未就其主张举证，该院对潘芝国此期间未休年假的主张予以采信，瀚金佰酒店应支付年假工资1745元（6326.7元/21.75天*3天*200%）。关于加班，潘芝国未就其存在加班情况进行举证，且其岗位实行综合计算工时制，而考勤表显示其休息日天数不低于法定标准，故其关于支付加班费的请求，该院均不予支持。因瀚金佰酒店未为潘芝国缴纳社会保险，故仲裁裁决瀚金佰酒店支付2009年11月10日至2011年6月30日未缴养老保险赔偿金3228.6元及未缴失业保险的一次性生活补助费958元并无不当，该院对此予以支持。潘芝国关于支付高温津贴、有毒有害工种岗位津贴及2009年11月1日至2016年3月31日工资差额的请求，并未经过仲裁前置程序的审理，故该院对此不予审理。关于押金，潘芝国未就其主张进行举证，故该院对此不予支持。因瀚金佰酒店与潘芝国续签劳动合同至2017年11月9日，故潘芝国要求支付2015年1月1日至2016年5月10日期间未签劳动合同双倍工资差额的请求于法无据，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、确认潘芝国与北京瀚金佰九号国际温泉酒店于2009年11月10日至2016年5月10日期间存在劳动关系；二、北京瀚金佰九号国际温泉酒店于判决生效后七日内支付潘芝国解除劳动合同的经济补偿44286.9元；三、北京瀚金佰九号国际温泉酒店于判决生效后七日内支付潘芝国2014年5月11日至2014年12月31���的年假工资1745元；四、北京瀚金佰九号国际温泉酒店于判决生效后七日内支付潘芝国2016年4月16日至2016年5月7日的工资4363.24元；五、北京瀚金佰九号国际温泉酒店于判决生效后七日内支付潘芝国未缴养老保险赔偿金3228.6元及未缴失业保险的一次性生活补助费958元；六、驳回北京瀚金佰九号国际温泉酒店的全部诉讼请求；七、驳回潘芝国的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者��驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中,瀚金佰酒店上诉提出其未做出解除劳动合同的相关决定，也没有收到潘芝国解除劳动合同通知书。瀚金佰酒店在劳动关系存续期间，没有任何过错，不应向潘芝国支付解除劳动关系经济补偿金。对此本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。根据法院查明事实，瀚金佰酒店虽主张其与潘芝国约定工资中包含社会保险费故无需再向社会保险经办机构缴纳社会保险费，但该行为违反法律强制性规定，且其提交的证据亦不足以证明实发工资包含社会保险费，故潘芝国以瀚金佰酒店未依法足额缴纳社会保险而要求解除劳动关系，并不不当。依照法律规定，瀚金佰酒店应支付解除劳动关系的经济补偿金。瀚金佰酒店的上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，瀚金佰酒店的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件���理费10元，由北京瀚金佰九号国际温泉酒店负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茵审 判 员  张丽新审 判 员  郑吉喆二〇一七年八月三十一日法官助理  张 清书 记 员  刘 爽