广西壮族自治区百色市右江区人民法院民 事 判 决 书(2017)桂1002民初1851号原告：许宜海，男，壮族，1962年4月7日出生，广西德保县。委托诉讼代理人：林燕光，百色市右江区法律援助中心律师。被告：黄祖钊，男，1985年5月29日出生，汉族，住广西浦合县，现住广西百色市右江区。委托诉讼代理人：梁革，广西凌盛律师事务所凌云分所律师。原告许宜海与被告黄祖钊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许宜海及委托诉讼代理人林燕光、被告黄祖钊及委托诉讼代理人梁革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许宜海向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠原告工程款158978元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年6月，被告与原告签订《屋面工程劳务分包合同》。合同约定：被告将位于百色森林中心城屋面工程给原告承包施工，施工项目为：1.平均150厚C15保温细石混凝土；2.30ｍｍ厚1：3水泥浆找平层；3.50ｍｍ钢筋细石混凝土保护层共三项，每项单价均为24元／平方。单价为固定单位，不能以任何理由调整。合同签订后，原告于2016年6月19日组织工人进场施工，同年9月竣工。经核算原告共完成工程量为22775平方米(24元／平方米)，应得工程款546600元。但被告除了给付原告生活费379782元之外，尚欠158978元至今分文未付。为维护原告合法权益不受侵害，特向法院起诉，请求法院支持原告之诉求。原告为证明其主张在举证期限内向本院提交下列证据：1.屋面工程劳务分包合同，证明原、被告签订工程分包合同的事实；2.施工图纸，证明原告完成工程量为22775平方米的事实；3.预支生活费清单，证明原告在施工期间被告预支生活为387622元的事实。被告辩称，原、被告于2016年签订《屋面工程劳务分包合同》属实，但在原告施工过程中业主变更了部分设计，取消原合同中的第2项工程，即30ｍｍ厚1：3水泥浆找平层。该项承包单价4元／平方米不作计算，并从工程款中扣除。所变更的部分设计内容，已以项目部的名义向原告发出通知函。由于原告施工进度缓慢，无法保证按期完工。为此，决定由原来约定由人工搅拌混凝土改为采用商品泵送混凝土施工，并从该工程造价中扣除7元／平方米。同年9月25日业主又通知取消原合同中约定的50ｍｍ钢筋细石混凝土保护层中分格收缩缝20ｍｍ工程，由此又从该工程造价中扣除2元／平方米。综合前述，原告实际承包的工程量比原约定少了两项。后经业主组织验收，原告实际完成工程量只有21488平方米，按工程造价18元／平方米计算，原告应得的工程款为386784元，现被告已预付给原告387622元，多付了838元。被告为证明其主张在举证期限内向本院提交下列证据：1.《屋面工程劳务分包合同》，证明百色森林中心城屋面工程是被告与业主承包后转包给原告的事实；2.2016年7月15日广西百色森林中心城项目部工程通知函，证明以下事实⑴取消原合同约定承包的第2项工程，该项承包单价4元／平方米不作计算，并从工程款中扣除。⑵决定由原来约定由人工搅拌混凝土改为采用商品泵送混凝土施工，并从该工程单价中扣除7元／平方米；3.2016年9月25日广西百色森林中心城项目部工程通知函，证明取消原合同中约定的50ｍｍ钢筋细石混凝土保护层中分格收缩缝20ｍｍ工程，单项工程单价扣除2元／平方米，并从结算造价中扣除的事实；4.《分项工程联合验收申请表》，证明原告实际承包的工程量为21488平方米的事实；5.《工程竣工结算表》，证明业主与原告以21488平方米完成工程量结算，并从扣除原合同约定后取消的部分工序的工程单价共13元／平方米的事实6.《关于“百色森林中心城”屋面工程的情况说明》，证明“森林中心城”天面防水保护层工程在施工过程中根据业主要求减少部分工序，且结算时业主扣除未施工部分的工程款的事实。经庭审质证，被告对原告提交的证据1的“三性”无异议，但对合同的内容有异议，认为该合同的施工内容已被业主变更；对证据2的“三性”亦无异议，但对合同约定的工程量及计算单价有异议，认为因按合同内容变更的单价计算；对证据3证明的预付生活费387622元无异议，但尚欠158978元有异议，认为已付清原告应得的款项。原告对被告提交的证据1的“三性”无异议；对证据2、3、4、5、6的真实性及合法性无异议，对关联性有异议，认为原告从来没有见过工程通知函，故按原、被告签订的合同约定24元／平方米计算工程款。本院对双方当事人有异议的证据作如下认证：被告提交的二份《工程通知函》、《分项工程联合验收申请表》、《工程竣工结算表》及《关于“百色森林中心城”屋面工程的情况说明》等证据形式、来源合法，内容客观真实，且均与本案相关联，故对其的证明力，本院予以确认。本院经审理认定事实如下，2016年6月8日，被告作为乙方与甲方广西百色市江州投资有限公司(发包人)签订一份《屋面工程劳务分包合同》，甲方将百色森林中心城屋面工程承包给乙方施工。工作内容(平屋面)：1、平均150厚C15保温细石混凝土；2、30ｍｍ厚1：3水泥浆找平层；3、50ｍｍ钢筋细石保护层内配4＠200×200冷拔低碳钢丝网(钢筋在缝内断开)缝宽20ｍｍ；4、乙方负责搅拌机斗车及小型工具。工程价款为39元／平方米(不含税)，其中按图纸要求大约平均150厚保温找平层20元／平方米；30ｍｍ厚1：3水泥浆找平层4元／平方米；50ｍｍ钢筋细石保护层15元／平方米(分格收缩缝)。工期为60天。此外，该分包合同还对其他事项作约定。被告与发包人签订上述合同后，遂与原告签订《屋面工程劳务分包合同》，将其与发包人签订承包的工程分给原告施工，工程价款定为24元／平方米(不含税)。原、被告签订的合同内容，与被告和发包人签订的内容一致。合同签订后原告遂依约组织工人进场施工。同年7月15日广西百色森林中心城项目部(发包人)向被告黄祖钊屋面工程劳务队发出《工程通知函》。该函内容：一是取消原合同中约定的30ｍｍ厚1：3水泥浆找平层工程项目。该项承包单价4元／平方米不作计算，并从工程款中扣除；二是因劳务队施工进度缓慢，决定采用商品泵送混凝土施工，不在使用原合同约定由原告负责搅拌机斗车及小型工具作业，从该项工程单价扣除7元／平方米，并从工程款中扣除。同年9月25日发包人又发出第二份《工程通知函》。决定取消原合同约定的50ｍｍ钢筋细石保护层分格收缩缝20ｍｍ，规格5ｍ×5ｍ，该单项工程单价扣除2元／平方米，从结算造价中扣除。发包人相继发出二份《工程通知函》后，原告已不在组织工人对合同约定的第2项工程进行施工，也不在按合同第4项约定使用人工搅拌混凝土作业。同年10月8日，发包人组织被告等相关部门及人员对原告劳务施工工程进行结算。经结算，原告共完成总工程量为21488平方米，并按照发包人与被告签订的合同约定，以39元／平方米为基准价，扣除原告未施工的3项工程价款13元／平方米后，以26元／平方米计价，该工程价款为558688元，扣除60000违约金后，应得的工程款为498688元。另查明，在原告施工期间，被告向原告预付生活费387622元。本院认为，本案的争议焦点为：原告应得的工程款是546600元还是387622元。根据本案证据材料显示，原、被告双方签订的《屋面工程劳务分包合同》，是基于被告(承包人)与广西百色市江州投资有限公司(发包人)签订的《屋面工程劳务分包合同》而产生的。在履行该合同过程中，由于客观情况的变化，使合同原有的部分内容难于实现。故发包人向承包人相继发出二份关于变更原合同约定的第2、3、4项工程施工内容的通知函，被告均无异议。尔后原告亦已不再履行其与被告签订合同约定的第2、3、4项工程，说明原告亦予以默认。因此，二份《工程通知函》可作为本案定案依据予以采信。工程竣工后，发包人根据原告完成第1项工程量的情况予以组织结算，经结算原告所完成工程量为21488平方米，有结算表等相关证据在案佐证，应予确认。原告主张其完成工程量为22775平方米，本院不予采纳。对于工程价款问题。虽然在施工过程中原告不再履行合同约定的第2、3、4项工程项目，但并不影响原、被告双方签订的合同效力，况且原、被告在履行合同过程中，亦没有就合同原约定的工程价款进行协商调整。为此，工程价款应按照原、被告双方原约定24元／平方米计算。原告应得的工程款为515712元(21488×24)，扣除被告已预付387622元及60000元违约金后，实际尚欠工程款为68090元。原告及委托诉讼代理人提出以24元／平方米计算工程款之主张，本院予以采纳。被告主张以18元／平方米计算工程款，本院不予采纳。原、被告各自主张应得的工程款总数额，与本院查明的事实不相符，其主张本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：被告黄祖钊应给付原告许宜海工程款68090元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共国民事诉讼法》第二百五十二条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。案件受理费3478元，减半收取1739元，由原告许宜海负担1200元，由被告黄祖钊负担539元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农业银行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  农荟臻二〇一七年八月九日书记员  黄雪灏