辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终1729号（2017）辽08民终2694号上诉人（原审被告、并案原告）：营口海港装卸有限公司，住所地：营口市。法定代表人：赵志波，该公司总经理。委托诉讼代理人：张爽，女，1990年6月11日出生，汉族，住营口市。委托诉讼代理人：孙玮，系辽宁华君律师事务所营口分所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：张志孝，男，1957年8月12日出生，汉族，辽宁省营口市人，无业，住营口市。委托诉讼代理人：于宏桂，女，1963年8月12日出生，汉族，辽宁省营口市人，工人，住营口市。上诉人营口海港装卸有限公司因与被上诉人张志孝劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初58号、（2017）辽0804民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人营口海港装卸有限公司上诉请求：1、撤销原审判决第一、二、五、六项；2、依法判决上述判项金额由社保基金支付；3、本案全部费用由被上诉人负担。事实和理由：在劳动仲裁委及一审法院的审理中均已查明，被上诉人在2011年8月22日在上诉人处从事维修工作，双方签订了劳动合同，双方的劳动合同二次续签至2017年7月30日，在劳动合同期内，上诉人为被上诉人缴纳了社会保险。2014年12月1日被上诉人在工作中受伤，2015年11月17日，被认定为工伤，2016年2月29日被鉴定为8级伤残。在本案中，上诉人已按法律规定为被上诉人缴纳了社会保险，虽然被上诉人在法院审理期间未能获得工伤保险待遇，但其过错并不在上诉人，因为在上诉人为被上诉人申请工伤保险待遇时，社保基金以劳动者已达法定退休年龄，不符合工伤保险的赔偿范围不予受理，但是上诉人一直在为被上诉人张志孝缴纳社会保险，并且一审法院审理时认定双方在2014年12月1日时存在劳动关系，进而说明被上诉人在受伤时是法律意义上的“劳动者”，所以社保基金的不予受理是错误的。被上诉人的仲裁请求及诉讼请求包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停薪留职期工资、护理费、伙食补助费、交通费，而根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费均应由社保基金支付，但是劳动人事争议仲裁委员会及一审法院，却让上诉人来支付上述费用，这是不符合法律规定的。被上诉人张志孝辩称，原审认定事实清楚，请求维持原判。上诉人营口海港装卸有限公司向一审起诉请求：请求依法撤销营开人仲字[2016]第265号仲裁裁决书中第四项，并依法改判。被上诉人张志孝向一审起诉请求：请求判令其依法享受工伤待遇，被告给付各项工伤待遇合计224920元。一审法院认定的事实：原、被告于2011年8月22日建立劳动关系，原告被派遣至营口港汽公司从事维修工作，双方的劳动合同经二次续签至2017年7月30日，被告为原告交纳了社会保险。2014年12月1日原告在工作过程中被叉车碰伤，随即被送至营口经济技术开发区熊岳正骨医院治疗，诊断为：右内踝粉碎性骨折、右腓骨下中段粉碎性骨折，右胫距关节脱位胫腓联合分离、右内踝跟骨皮肤挫伤。原告共住院154天，其中医药费已由被告海港公司总部付清，住院过程中由原告妻子于宏桂护理，于宏桂系城镇户口，但未开具工资证明。2015年11月17日营口经济技术开发区人力资源和社会保障局作出营开人社工伤认（2015）第141号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2016年2月29日营口市劳动能力鉴定委员会就原告的劳动能力作出营劳鉴工（2015）0053号鉴定结论书，认定原告符合8级伤残。原告受伤至劳动能力鉴定结论作出的时间为14个月零28天。另查，原告于2014年3月将退休手续交给被告要求办理退休，被告未予办理，至原告受伤后，被告于2014年12月23日为原告补办了退休手续，原告于2015年1月开始领取退休工资，但享受养老保险待遇的时间为2014年5月。又查，原告住院期间被告未支付原告伙食费、停工留薪工资，但为其发放额外工资11550元。原告受伤前12个月的平均工资为3800元。原告诉请要求交通费500元，但未提供相关票据。再查，被告称原告受伤时统筹营口地区上年度月平均工资为3301元。原告住院期间营口地区护工标准为2000元/月，营口地区伙食标准为24.5元/天。原告受伤后被告为其申报了一次性伤残补助金和一次性医疗补助金，但由于原告已享受养老保险待遇，社会保险管理机构未予批准，但未提供证据予以佐证。一审法院认为，原、被告之间签订劳动合同的期间为2011年8月22日至2017年7月30日，原告于2014年12月1日受伤，其受伤行为发生在双方劳动关系存续期间，虽然被告为原告办理了退休手续，但原告享受养老保险待遇的时间为2014年5月，而开始办理退休手续认定的时间为2014年12月23日，进而说明退休手续是补办的，故应认定原、被告在2014年12月1日原告受伤时仍为劳动关系。原告在工作期间受伤，经劳动行政部门认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。按照法律规定，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，但被告自2016年2月29日原告进行劳动能力鉴定后已经一年多的时间，未能让原告享受这两项工伤保险待遇，责任在于被告，其虽称到社会保险管理机构办理了相关手续，但未提供证据予以证明，故被告应承担给付责任。原告为8级伤残，一次性伤残补助金应为其11个月的本人工资，即41800元（3800元×11个月）。一次性工伤医疗补助金应为11个月的上年度职工月平均工资，即36311元（3301元×11个月）。对于应由被告承担的一次性伤残就业补助金，由于原告自2014年5月开始享受养老保险待遇，不存在再就业问题，根据公平的原则，被告无需支付一次性伤残就业补助金。对于停工留薪工资，按照法律规定在劳动能力障碍等级作出之前原工资待遇不变，由用人单位、停工留薪一般不超过12个月，原告为14个月零28天，未向有关部门申请延长，停工留薪期应为12个月，其停留薪工资为45600元（3800元×12个月）。原告住院期间被告未派人护理，原告妻子护理，但未提供工资收入证明，应按本地区护工工资标准2000元/月计算，即14160.92元（2000元/月÷21.75天×154天）。原告的伙食补助费应按每天24.5元标准计算，即3773元（24.5元×154天），关于交通费，原告虽未提供交通费票据，但结合住院时间、距离及原告的伤情酌情考虑为300元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十七条、《工伤保险条例》第十四条、第二十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社[2010]483号）第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告营口海港装卸有限公司给付原告张志孝一次性伤残补助金41800元；二、被告营口海港装卸有限公司给付原告张志孝一次性工伤医疗补助金36311元；三、被告营口海港装卸有限公司给付原告张志孝停工留薪期工资45600元；四、被告营口海港装卸有限公司给付原告张志孝护理费14160.92元；五、被告营口海港装卸有限公司给付原告张志孝伙食补助费3773元；六、被告营口海港装卸有限公司给付原告张志孝交通费300元；上述六项共计人民币141944.92元，扣除被告额外给付工资11550元，还应给付130394.92元，该款项于本判决生效后10日内给付完毕。七、驳回张志孝、营口海港装卸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6819元，其中原告张志孝交纳4674元（缓交），被告营口海港装卸有限公司交纳2145元，由原告张志孝承担1964元，被告营口海港装卸有限公司承担4855元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，被上诉人张志孝经劳动行政部门认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费给付的主体问题，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社[2010]483号）的规定，因上诉人为被上诉人缴纳了相应的工伤保险，故被上诉人张志孝的上述费用应由工伤保险基金先行支付，如有不足部分，应由上诉人补足差额部分，故一审判决认定事实正确，但处理不当，本院予以部分调整。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初58号、（2017）辽0804民初226号民事判决第三、四、七项；上述给付款项共计人民币59760.92元，扣除上诉人额外给付工资11550元，上诉人营口海港装卸有限公司还应给付被上诉人张志孝48210.92元，该款项于本判决生效后十日内给付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。二、变更辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初58号、（2017）辽0804民初226号民事判决第一项为：被上诉人张志孝一次性伤残补助金为41800元，于本判决生效后三十日内由上诉人营口海港装卸有限公司协助被上诉人张志孝办理相关工伤待遇，如领取数额不足，由用人单位补足；三、变更辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初58号、（2017）辽0804民初226号民事判决第二项为：被上诉人张志孝一次性工伤医疗补助金36311元，于本判决生效后三十日内由上诉人营口海港装卸有限公司协助被上诉人张志孝办理相关工伤待遇，如领取数额不足，由用人单位补足；四、变更辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初58号、（2017）辽0804民初226号民事判决第五项为：被上诉人张志孝伙食补助费3773元，于本判决生效后三十日内由上诉人营口海港装卸有限公司协助被上诉人张志孝办理相关工伤待遇，如领取数额不足，由用人单位补足；五、变更辽宁省营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初58号、（2017）辽0804民初226号民事判决第六项为：被上诉人张志孝交通费300元，于本判决生效后三十日内由上诉人营口海港装卸有限公司协助被上诉人张志孝办理相关工伤待遇，如领取数额不足，由用人单位补足；一审案件受理费6819元，其中被上诉人张志孝交纳4674元（缓交），上诉人营口海港装卸有限公司交纳2145元，由被上诉人张志孝承担1964元，上诉人营口海港装卸有限公司承担4855元。二审案件受理费3138元，由上诉人营口海港装卸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 盖世非审判员 赵 群二〇一七年八月十七日书记员 那晓梅