山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终3075号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市光河路56号。负责人:任玉宏，经理。委托诉讼代理人：姚燕，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王福彪，男，1982年3月20日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：张会，济宁任城新宇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：付云营，男，1971年7月10日出生，汉族，住汶上县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因与被上诉人王福彪、付云营机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院(2016)鲁0811民初3578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人少承担189784.8元的赔偿责任，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决上诉人承担商业三者险的赔偿责任属于认定事实不清，适用法律错误。道路交通事故认定书认定被上诉人付云营发生交通事故后驾车驶离现场。法律规定，事故发生后，车辆驾驶人应当立即停车、保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。上诉人与被上诉人付云营签订的保险条款中约定：“事故发生后，驾驶员在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。”被上诉人付云营在事故发生后离开现场的行为违反了法律规定和保险合同约定，上诉人不应承担商业三者险的赔偿责任。上诉人提交的证据可以证明已对被上诉人付云营尽到了提示和明确说明义务。交通事故发生后，肇事司机离开现场是严重的违法行为，有可能致伤者得不到救治而失去生命，是法律禁止的行为，被上诉人付云营应当为自己的违法行为承担相应的责任。如违法人的违法行为得不到处罚，势必让行为人继续实施违法行为，这种行为得到保险赔偿，无疑与民众遵守的交通法规和社会正面导向相背离。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。王福彪答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。付云营答辩称，事故发生时被上诉人未带行驶证，因怕挨打未出面，报警后一直在现场，待交警到后才出面。王福彪向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告各项经济损失424425元，被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，本案的诉讼费由二被告负担。一审法院认定，2015年9月6日20时30分，被告付云营驾驶车牌号码为鲁Ｈ×××××小型轿车，沿省道337线由东向西行驶南张街道驻地西100米路段时，与正在公路中间由南向北准备横过公路的原告王福彪发生相撞，致使王福彪受伤，车辆损坏的交通事故，事故发生后，被告付云营驾车驶离现场，在交警勘验现场时，被告付云营开车回到事故现场；该事故经济宁市公安局交警支队市中区勤务大队认定，被告付云营负事故的全部责任，原告王福彪无责任。鲁Ｈ×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司投保了交强险和200000的商业第三者责任险，事故发生在责任保险期间。事故发生后，原告王福彪即被送往济宁医学院附属医院救治，经诊断为急性开放性型颅脑外伤、创伤性脑脊液鼻漏、外伤性蛛网膜下腔出血、左股骨颈粉碎性骨折等，原告在该院住院治疗62天（2015年9月6日-2015年11月7日），花费医疗费133654.30元、门诊花费2958.50元。原告在该院住院期间需陪护两名，原告出院后该院建议合理营养，休息10个月。本院根据原告的申请委托济宁市中医院司法鉴定所对原告的身体伤残等级和后续治疗费用进行了评定，结论为原告颅脑外伤、前颅底骨折、脑脊液鼻漏构成道路交通事故十级伤残，左股骨颈粉碎性骨折致左髋关节活动功能部分丧失构成道路交通事故九级伤残；原告王福彪取出内固定物二次手术费约需8000元，取出做股骨颈内固定物二次手术费约需7000元（以目前价格计算）：根据济宁医学院附属医院对外会诊意见书左股骨粉碎性骨折需行左侧全髋关节置换，若置换材料用普通假体治疗费用约需50000元人民币，若置换材料采用进口假体，治疗费用约需75000元人民币（以目前价格计算）：今后如出现于本次外伤有关的治疗费用以医院出具的实际票据为准：原告为此支出鉴定费3300元（含300元医院专家会诊费用）。被告付云营在原告住院期间垫付医疗费22000元。被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在原告住院期间垫付医疗费10000元。请求判令被告赔偿原告各项经济损失424425元（医疗费106613元、误工费33600元、护理费39750元、营养费13500元、伙食补助费6200元、残疾赔偿金56892元、鉴定费3300元、后续治疗费165000元、精神抚慰金20000元），被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，本案的诉讼费由二被告负担。一审法院认为，机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；同时投保机动车第三者责任强制险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由交强险进行赔偿，不足部分，由商业险进行赔偿，仍不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次事故中，被告付云营与原告王福彪相撞，致使原告王福彪受伤及其车辆受损，被告付云营负事故的全部责任，原告王福彪无责任，事实清楚，证据充分，本院依法予以确认；事故发生后，被告付云营虽驾车驶离现场，但在交警勘验现场时，被告付云营又回到事故现场，且交警部门在认定责任时也没以逃逸来认定责任，故被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的辩论意见，本院不予采纳。原告王福彪向被告主张因此而造成的合理经济损失，本院依法应予支持。关于原告各项损失的确定：1、医疗费。事故发生后，原告即前往济宁医学院附属医院进行治疗，其在该院检查诊治花费合计136612.80元，原告因受伤治疗所花费的上述费用，本院依法予以确认。2、护理费。护理费是指事故当事人受伤后在住院期间或出院后生活不能自理确需护理，其陪护人员因此而减少的收入；其护理人员的人数应结合医疗机构或鉴定机构的意见予以确定，原告主张的护理费数额的证据不足，故本院酌情参照护工的工资予以支持，应为8680元（70元×62天×2人）。3、住院伙食补助费。原告在济宁医学院附属医院住院治疗62天，被告应予支付原告住院期间的生活补助费，应为6200元（100元×62天）。4、误工费。误工费系原告受伤后住院期间和出院后休息期间因此而减少的收入，误工费的计算应根据受害人的误工时间和收入状况来确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明来确定。原告在济宁医学院附属医院住院治疗后，该院建议原告休息10个月，受害人因伤致残的，其误工费应计算至定残前一日，因原告为农村居民，其提供的证据不足以证明其误工损失，本院酌定原告误工损失为每天70元，应为23870元（70元×341天×1人）。5、残疾赔偿金。本院根据原告的申请委托济宁市中医院司法鉴定所对原告的身体伤残等级和后续治疗费用进行了评定，结论为原告颅脑外伤、前颅底骨折、脑脊液鼻漏构成道路交通事故十级伤残，左股骨颈粉碎性骨折致左髋关节活动功能部分丧失构成道路交通事故九级伤残；原告为农村居民，其残疾赔偿金应为52754.40元〈12930元×20年×20%×（1＋0.02）〉。6、后续治疗费。济宁市中医院司法鉴定所对原告后续治疗费用进行了评定，认为原告王福彪取出内固定物二次手术费约需8000元，取出做股骨颈内固定物二次手术费约需7000元（以目前价格计算）：根据济宁医学院附属医院对外会诊意见书左股骨粉碎性骨折需行左侧全髋关节置换，若置换材料用普通假体治疗费用约需50000元人民币，若置换材料采用进口假体，治疗费用约需75000元人民币（以目前价格计算）：今后如出现于本次外伤有关的治疗费用以医院出具的实际票据为准。本院认为，左股骨粉碎性骨折需行左侧全髋关节置换置换材料应以普通假体为宜，其使用年限到期后可再行置换，但涉及价格因素和置换次数的原因，本院确认目前的后续治疗费用为65000元，并保留其后续置换费用和于本次外伤有关的治疗费用的诉权。7、鉴定费3300元（含300元医院专家会诊费用）。鉴定费系原告委托鉴定而产生的实际支出，原告据此主张鉴定费损失，本院依法应予支持。8、精神抚慰金。原告的伤情不符合最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的相关情形，故对原告的该项诉求本院不予支持。上述第1项在交强险赔偿限额内医疗费项下由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司予以赔偿10000元；第2项、4项、5项合计85304.40元在交强险赔偿限额内残疾赔偿金项下由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司予以赔偿；第1项医疗费剩余部分、第3项、第6项合计197812.80元由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在商业第三者责任险保险限额内予以赔偿，被告付云营应予赔偿原告鉴定费3300元；故被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业险的赔偿限额内应予赔偿原告褚小同医疗费、误工费、护理费、伙食补助费等损失合计293117.20元，被告付云营应予赔偿原告鉴定费3300元。被告付云营在原告住院期间垫付的医疗费22000元、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在原告住院期间垫付医疗费10000元应予冲减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告王福彪医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失283117.20元（已扣除该公司在原告住院期间垫付的医疗费10000元），于本判决生效之日起十日内付清。二、被告付云营赔偿原告王福彪评估费等损失3300元，于本判决生效之日起十日内付清。因被告付云营在原告住院期间垫付的医疗费22000元应予冲减，故综合上述第一、二项，被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内再行赔偿原告王福彪医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失264417.20元，支付被告付云营垫付款18700元，均于本判决生效之日起十日内付清。三、保留原告王福彪左股骨粉碎性骨折行左侧全髋关节置换的后续置换费用和于本次外伤有关的治疗费用的诉权。四、驳回原告王福彪的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元,减半收取3650元，由被告付云营负担。二审查明事实与一审认定的事实相一致。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，上诉人称被上诉人驾车驶离现场适用保险责任免除的条款，但该保险条款为格式条款，对于免除上诉人责任的条款，上诉人应向投保人尽到提示说明义务。而上诉人提交的保险合同中的“付云营”的签字并非被上诉人付云营本人所签，其无法证明已对被上诉人付云营其尽到了提示说明义务，故对其商业三者险免赔的请求，本院不予支持。即便被上诉人付云营之子代替其签字视为上诉人尽到了提示说明义务。但双方机动车第三者责任保险第二十四条第二项的第一小项约定：“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，保险人不负责赔偿”。本案中，事故发生后，被上诉人付云营当即拨打了报警电话及急救电话，并在交警到达现场后回到事故现场，上述行为说明在事故发生后，被上诉人付云营采取了措施，不属于“未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”的情形，故一审法院判令上诉人在商业三者险范围内承担赔偿责任有事实依据及法律依据。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4096元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  史海洋审判员  宋汝庆审判员  吕玉宝二〇一七年八月二十五日书记员  李梦琦