湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂06民终2210号上诉人（原审被告）：襄阳五洲国际商贸城有限公司。住所地：襄州区航空路北洪山头*组。法定代表人：舒策城，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏井志，该公司员工。委托诉讼代理人：张健，湖北春园律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：襄阳鹤立岩土工程有限公司。住所地：襄阳市樊城区长虹路***号。法定代表人：何昌星，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴改琴，该公司副经理。委托诉讼代理人：冉宏满，襄阳市樊城区长宏法律服务所法律工作者。上诉人襄阳五洲国际商贸城有限公司（以下简称五洲国际公司）因与被上诉人襄阳鹤立岩土工程有限公司（以下简称鹤立岩土公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院(2017)鄂0607民初202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人五洲国际公司的委托诉讼代理人苏井志、张健，被上诉人鹤立岩土公司的委托诉讼代理人吴改琴、冉宏满到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五洲国际公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判驳回鹤立岩土公司所主张的利息损失。2.一、二审诉讼费用由鹤立岩土公司承担。事实和理由：原审法院查明事实不清，鹤立岩土公司主张利息损失缺乏事实和法律依据。一、根据双方签订的建设工程施工合同第“35.1”规定，五洲国际公司有权暂缓支付工程款，鹤立岩土公司不得以此为由停止工程施工，也不得追究五洲国际公司的任何违约责任。因此双方虽于2015年12月7日办理了竣工结算，但五洲国际公司已要求暂缓支付工程款，原审法院判决从2015年12月8日起计算利息损失于法无据。二、鹤立岩土公司承接上诉人多项工程，鹤立岩土公司从五洲国际公司承接的其他工程因建设工程存在重大质量问题给五洲国际公司造成巨大损失，鹤立岩土公司在本案中的全部诉讼主张远不足以弥补五洲国际公司的损失，相应诉讼正在进行中，原审法院未予考虑，恳请二审法院依法予以纠正。鹤立岩土公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。鹤立岩土公司向一审法院起诉请求：1.付清《襄阳五洲国际工业博览城（一期）桩基工程施工合同》（合同编号：WZGJ(HT)-XY-2012010）及《桩基施工补充协议》合同编号：WZGJ(HT)-XY-2012010-BC1拖欠款854187.73元，利息549270元；2.付清《华中工业博览城项目71#楼西北角道路水泥搅拌桩工程施工合同》（合同编号：WZGJ(HT）-XE-2014019)拖欠款132460.07元，利息51977.33元;3.付清襄阳五洲国际工业博览城一期39#楼加固处理拖欠款227322.12元，利息89201.19元。以上三项合计1904418.44元。一审庭审后，鹤立岩土公司表示撤回第一项、第三项诉讼请求。一审法院认定事实：五洲国际公司承认鹤立岩土公司在本案中所主张的关于华中工业博览城项目71#楼西北角道路水泥搅拌桩工程未付工程款的事实。一审法院认为，庭审中，鹤立岩土公司自愿撤回第一项、第三项诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以准许。五洲国际公司承认鹤立岩土公司主张的第二项诉讼请求所依据的事实，故对鹤立岩土公司主张的该事实，予以确认。鹤立岩土公司诉请五洲国际公司支付工程款，符合法律规定，予以支持。五洲国际公司辩称，鹤立岩土公司因承建的其他工程给五洲国际公司造成了损失，属另一法律关系，五洲国际公司可另行主张。鹤立岩土公司要求五洲国际公司支付利息51977.33元，一审法院认为，鹤立岩土公司未提供证据证实该工程的交付时间，故应从工程结算之日起按银行同期贷款利率计算利息。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款第二项规定，判决如下：一、被告襄阳五洲国际商贸城有限公司于本判决生效后十日内支付原告襄阳鹤立岩土工程有限公司工程款132460.07元，并从2015年12月8日起至还款之日止按银行同期同类贷款利率支付利息。二、驳回原告襄阳鹤立岩土工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3988元，减半收取1994元，由被告襄阳五洲国际商贸城有限公司负担。二审中鹤立岩土公司提供了2014年7月31日工程竣工报告(监理单位审批同意)及2014年8月17日桩基单项工程质量验收报审表(监理单位审查意见为同意验收)。五洲国际公司质证认为，建设单位均没有签字盖章，该项工程没有办理验收。经二审审理查明，一审法院查明五洲国际公司尚欠鹤立岩土公司所承建的华中工业博览城项目71#楼西北角道路水泥搅拌桩工程款132460.07元的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。二审另查明，鹤立岩土公司与五洲国际公司签订的《华中工业博览城项目71#楼西北角道路水泥搅拌桩工程施工合同》（合同编号：WZGJ(HT）-XE-2014019)(下称施工合同)专用条款26.1.3约定“余款5%作为工程质量保修金(不计利息)，在质保期满后十五日付清(无息)”、35.1约定“发包人未按照合同约定支付工程款(包括工程款、竣工结算价款、保修金)，承包人可向发包人发出要求付款的书面通知，发包人收到承包人通知后仍不能付款，发包人可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。但发包人经济出现暂时性困难，发包人应在工程施工过程中通知承包人暂缓支付相应的工程款项，暂缓支付的时间视具体情况由发包人决定，但最长不超过一年，发包人暂缓支付款项的，承包人不得以此为由停止工程的施工，也不得追究发包人的任何违约责任”。本院认为，本案双方当事人对欠款的事实没有异议。五洲国际公司上诉认为一审法院判决其承担欠款利息没有依据。对此本院认为，依据施工合同的约定，五洲国际公司可暂缓支付工程款，但五洲国际公司未按约定通知并征得鹤立岩土公司同意，故鹤立岩土公司请求利息损失，一审法院判决五洲国际公司承担欠款利息，并无不当。五洲国际公司对此提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。施工合同明确约定5%的工程质量保修金不计利息，鹤立岩土公司二审中明确认同该部分不计付利息，本院予以确认。关于五洲国际公司上诉提出鹤立岩土公司承接的其他工程给其造成损失的问题，非本案审理范围，本院不予处理。综上，五洲国际公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对5%工程质量保修金计付利息的判决与施工合同的约定不符，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销襄阳市襄州区人民法院(2017)鄂0607民初202号民事判决；二、变更襄阳市襄州区人民法院(2017)鄂0607民初202号民事判决第一项即“被告襄阳五洲国际商贸城有限公司于本判决生效后十日内支付原告襄阳鹤立岩土工程有限公司工程款132460.07元，并从2015年12月8日起至还款之日止按银行同期同类贷款利率支付利息”为襄阳五洲国际商贸城有限公司于本判决送达之日起十日内支付襄阳鹤立岩土工程有限公司工程款132460.07元，并从2015年12月8日起至本判决确定的给付之日止，以125837.07元(132460.07元×95%)为基数，按银行同期同类贷款利率支付利息。三、驳回襄阳鹤立岩土工程有限公司的其他诉讼请求。若未按本判决确定期限履行金钱给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1994元，二审案件受理费197元，共计2191元，由上诉人襄阳五洲国际商贸城有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  严庭东审判员  陈瑞芳二０一七年八月二十四日书记员  刘秋华