四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川15民终1314号上诉人（原审被告）：罗定强，男，1983年4月出生，汉族，住四川省宜宾县。委托诉讼代理人：戴家彬，四川博胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：文强，男，1993年4月出生，汉族，住四川省屏山县。委托诉讼代理人：王明高，宜宾县锐进法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：牟晓东，男，1991年10月出生，汉族，住四川省宜宾县。委托诉讼代理人：吴翠，宜宾县泥南法律服务所法律工作者。上诉人罗定强因与被上诉人文强、牟晓东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宜宾市宜宾县人民法院(2017)川1521民初354号民事判决，向本院提起上诉，本案现已审理终结。上诉人罗定强向本院上诉请求：1、依法撤销宜宾县人民法院（2017）川1521民初354号民事判决书，改判驳回被上诉人文强对上诉人的诉讼请求。事实及理由:一审判决认定事实错误，导致判决有失公正。上诉人将自己手中的安装劳务分包给长期从事铝合金门窗安装的牟晓东，并口头约定了双方结算价款，双方之间构成承揽合同关系，但是牟晓东承揽合同之后邀约或者雇请了被上诉人文强参与工作，上诉人并不清楚也不认识文强。事发当天，上诉人与牟晓东之间完全是帮工关系。上诉人在上面拉绳子，对被上诉人文强的受伤毫不知情也无过错。上诉人认为，被上诉人文强既不属于上诉人的雇员，上诉人也没有对其支付工资，其也不受上诉人的安排管理。对于文强的受伤，上诉人没有过错，不应该承担责任。被上诉人牟晓东辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。理由：罗定强承揽了张梦强住房的铝合金门窗、雨棚及防护栏等安装工程，双方约定了由罗定强提供材料，制作成成品并安装，张梦强支付相应的报酬。罗定强与张梦强之间是承揽关系。牟晓东与文强都是罗定强雇请的雇员，为其提供劳务。文强在安装铝合金过程中受伤，雇主罗定强应承担赔偿责任。文强工作中自身安全意识不够，自身有一定过错。一审判决合理合法，客观公正。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人文强答辩称：罗定强将承包张梦强房屋和楼顶的铝合金栏杆、防护栏等的劳务发包给牟晓东不是事实。事实上张梦强将其住房楼顶的铝合金栏杆等发包给罗定强，罗定强为完成承包工程，雇请了牟晓东为其提供劳务，因牟晓东一人无法完成工作，通知文强去共同完成。牟晓东和文强的工资均由罗定强支付。罗定强纯属无理缠诉，其上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。文强向一审法院起诉请求：判决罗定强赔偿文强医疗费40729.42元、住院生活补助费30元/天×24天=720元、护理费80元/天×24天=1920元、营养费30元/天×24天=720元、误工费200元/天×180天=36000元、残疾赔偿金10247元/年×20年×10%=20494元、后续医疗费14000元、精神抚慰金3000元、鉴定费1900元、交通费1000元，合计120483.42元。一审法院认定的事实：罗定强在蕨溪镇街从事铝合金销售和安装。2016年11月，罗定强承揽了张梦强位于宜宾县蕨溪镇中心楼十一、十二楼住房的铝合金窗子、雨棚等安装工程，约定由罗定强提供铝合金，并进行安装。随后罗定强喊牟晓东在罗定强提供材料后安装铝合金，并以安装面积计算工资。2016年11月25日，牟晓东通知文强一起做工。2016年12月1日上午10时许，文强在中心楼11楼顶上工作中不慎从楼梯口摔到11楼地面上，将左脚摔伤。文强受伤后送往蕨溪镇天元二卫生室检查治疗后包扎又送回家，因伤势越来越严重，文强于12月3日到屏山县人民医院治疗，经诊断为：“左侧胫腓骨远端碎裂性骨折”，行复位内固定术，住院24天出院，用去医疗费40729.42元。2017年1月6日，文强委托四川临港司法鉴定所进行伤残等级、后续医疗费、误工时限鉴定，当日鉴定后于同月9日作出川临司鉴所[2017]临鉴字第24号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.文强因外伤致左胫腓骨远端碎裂性骨折，现遗留左下肢丧失功能12%。评定为十级伤残；2.文强行康复治疗、复查X线片及左胫腓骨远端骨折内固定物取除术之续医费用，累计约需人民币14000元后续医疗费为14000元，误工费从受伤之日起180天；3.文强误工间约为180日（自受伤之日起开始计算）。文强支付鉴定费1900元。审理中，罗定强、牟晓东申请对文强的伤残等级和后续医疗费进行重新鉴定，经一审法院准许后，于2017年3月16日委托宜宾新兴司法鉴定中心进行鉴定，同月24日鉴定后作出宜新司鉴中心[2017]临鉴字第281号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：文强因外伤，致左左下肢丧失功能11%。评定为十级伤残；2.文强后续医疗费为8900元一审法院审理认为，罗定强在承揽了张梦强位于宜宾县蕨溪镇中心楼十一、十二楼住房的铝合金窗子、雨棚等安装工程提供铝合金材料后喊牟晓东去安装铝合金，并以安装面积计算给付工资，故牟晓东系罗定强雇请工人。牟晓东联系文强一起做工，系代罗定强雇请，都是为罗定强提供劳务。故文强在为其安装铝合金过程中受伤，罗定强作为接受劳务方应对文强的损害承担赔偿责任。文强在工作过程中，自身安全意识不够，导致从楼上摔到地面受伤，其自身也存在一定的过错。牟晓东作为工友并无过错，不应承担责任。故根据本案实际情况，罗定强承担本次事故70%责任，文强自身承担本次事故30%责任。按法律规定，误工天数应计算至评残前一日，文强主张的误工天数有误，从受伤之日起计算至评残前一日为36天，因误工时限鉴定产生的鉴定费600元应由其自身承担。误工费请求过高，应按80元/天标准计算为36天×80元/天=2880元。文强主张的交通费未提供票据，酌情支持300元。双方对第二次鉴定的后续医疗费8900元均无异议，依法予以确认。文强主张的医疗费40729.42元、住院生活补助费30元/天×24天=720元、护理费80元/天×24天=1920元、营养费30元/天×24天=720元、残疾赔偿金10247元/年×20年×10%=20494元、精神抚慰金3000元符合法律规定，依法予以支持。综上所述，文强在本次事故中的损失为：医疗费40729.42元、误工费2880元、护理费1920元、营养费720元、住院伙食补助费720元、伤残赔偿金20494元、后续医疗费8900元、精神抚慰金3000元、鉴定费1300元、交通费300元，合计81263.42元。此损失由罗定强赔偿56884.39元，剩余24379.03元由文强自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条规定，判决如下：罗定强于本判决生效之日起三十日内赔偿文强56884.39元；如果未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1355元，由罗定强负担610元，文强负担745元。二审期间，当事人没有提交新证据。罗定强向二审法庭陈述“张梦强购买的宜宾县蕨溪镇中心楼十一层的跃层式房屋，需要安装铝合金门窗、护栏和在房屋顶层搭建亮瓦顶棚，张梦强交上述安装工程包工包料给我，我又将护栏、门窗等工程包给牟晓东，将顶棚的做工包给了其他人。护栏和门窗尺寸是牟晓东丈量的，要多少材料我就拉去。按平方计算支付了牟晓东4090元。牟晓东是包工头。”牟晓东向二审法庭陈述“罗定强承包张梦强房屋的护栏、门窗等工程，罗定强雇请我去安装，我叫了文强一起去做，是给罗定强说过的，我与文强平分工钱”。文强向二审法庭陈述“我是牟晓东叫我去帮罗定强做工的，罗定强支付牟晓东工钱后，牟晓东与我平分，我分到2000多元。摔伤时是因楼梯梯步有点黑，没有灯，我安装护栏后下楼梯踩空摔伤。”其余事实与一审查明事实一致，对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点，罗定强是否应承担赔偿责任。根据本案各方当事人在一、二审中的陈述，可以认定，案外人张梦强为其所购的商品房装修，需要安装防护栏和铝合金门窗，并需要在房屋顶搭建亮瓦棚，故与销售防护栏及铝合金门窗的罗定强达成协议，由罗定强包工包料，自行组织劳力为张梦强安装。张梦强根据罗定强交付的劳动成果支付相应报酬。因此，张梦强与罗定强之间的关系符合承揽关系的特征，应认定为承揽关系。罗定强承揽防护栏、铝合金门窗等安装工程后，雇请了牟晓东提供劳务，牟晓东个人无法完成该工程，邀约了文强共同完成，罗定强按完成工程量支付牟晓东劳动报酬，牟晓东所得报酬与文强平均分配。由此可以认定，罗定强与牟晓东、文强之间形成雇佣关系，即牟晓东、文强为罗定强承揽的工程提供劳务。罗定强主张其将工程包给了牟晓东，牟晓东是包工头，未提供充分的依据证明。文强在提供劳务时摔伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，罗定强应承担相应的民事赔偿责任。由于文强自己在劳务中对自身安全未尽到注意义务，其也应承担相应的民事法律责任。综上所述，上诉人罗定强的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2710元，由上诉人罗定强负担。本判决为终审判决。审判长  何锡强审判员  张问桃审判员  曾 珍二〇一七年八月二十五日书记员  牟成红