山东省即墨市人民法院刑 事 判 决 书(2017)鲁0282刑初5号公诉机关山东省即墨市人民检察院。被告人付某，女，1980年12月23日出生于湖北省随州市，汉族，博士研究生文化，中共党员，原青岛市某某研究院办公室主任、高级工程师，户籍地青岛市市南区，住市北区。因涉嫌犯贪污罪于2016年4月27日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。辩护人党世强、洪蜀亮，山东琴岛律师事务所律师。即墨市人民检察院以即检公刑诉（2016）1197号起诉书指控被告人付某犯贪污罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。根据青岛市中级人民法院指定管辖，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年3月10日、8月4日公开开庭审理了本案。即墨市人民检察院指派检察员李霞出庭支持公诉，被告人付某及其辩护人党世强、洪蜀亮到庭参加诉讼。案件审理过程中，即墨市人民检察院于2017年4月4日建议本院延期审理一个月，本院于2017年5月4日恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控，被告人付某身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，非法占有公共财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人付某对公诉机关指控贪污的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称与孙某某共同贪污犯罪中，只分得少部分赃款。其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人付某截留的环评费是应得的业务提成，不属于“公共财物”，不应认定为贪污；2、付某主动投案，在共同犯罪中处于从属地位，到案后认罪态度良好，恳请合议庭对其从轻、减轻处罚。经审理查明，1、2012年至2015年，被告人付某在青岛市某某研究院任办公室主任期间，伙同时任该院院长的孙某某（另案处理），利用职务上的便利，采取签订虚假合同、虚增合同的方式，共同贪污公款人民币77.712万元。2、被告人付某于2012年至2016年在青岛市某某研究院任职期间，利用职务上的便利，采取私自截留环评费的方式，贪污公款人民币21.49万元。另查明，2016年3月23日，被告人付某与孙某某、李某某三人向青岛市环保局纪检组主动交代私设“小金库”及“小金库”内170余万元已被三人私分的犯罪事实。案发后，被告人付某退赔赃款人民币654900元。上述事实被告人付某在开庭审理过程中亦无异议，且有付某以青岛市某某研究院名义与青岛某某有限公司、四方区某某汽车租赁行、青岛某某1有限公司、青岛某某科技有限公司、青岛某某2有限公司等单位签订的虚假、虚增合同，证人冯某某、郑某、陈某、张某、唐某、周某、曲某等人的证言，同案犯孙某某的供述，记账凭证、发票、银行交易明细，证实案发的时间、经过、套取资金及私自截留环评费的数额；破案经过、青岛市环境保护局出具的情况说明，证实被告人的到案情况；青岛市环保局出具的付某个人基本情况，证明被告人付某系国家工作人员；扣押清单，证实被告人的退赃情况；户籍证明，证明被告人犯罪时已达到法定刑事责任年龄。上述证据经当庭质证、认证，足以证明被告人付某犯故贪污罪的事实成立本案在审理过程中，公诉机关针对被告人的量刑事实，提出根据被告人的犯罪事实、情节，依法处罚。被告人请求对其从轻处罚。本院认为，被告人付某身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，采取签订虚假合同、虚增合同及截留环评费等方式，伙同他人或私自非法占有公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人付某案发后自动到案，供述了伙同他人贪污公款的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。鉴于其在共同犯罪中属从犯，到案后自愿认罪，退赔赃款，予以从轻处罚。其辩护人关于付某截留的环评费是其应得的业务提成，不属于“公共财物”，不应认定为贪污的辩护意见，经查，付某以青岛市某某研究院名义给青岛某某2有限公司、青岛某某咨询公司、平度某某工作室等单位承接的项目进行环境测评属职务行为，收取的相关费用应属单位，而付某将截留环评费50.7万元中的21.49万元据为己有，无证据证实该款项是其应得的业务提成，其行为属于利用职务之便非法占有公共财物，故该辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳；其他辩护意见正确，本院予以采纳。被告人付某的辩解意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项及二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人付某犯贪污罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月27日起至2019年10月26日止。罚金未缴纳，限于判决生效后一个月内全部缴纳。）二、对追缴被告人付某的非法所得，由侦查机关依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  刘显春人民陪审员  范广杰二〇一七年八月四日书 记 员  王蒙蒙附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽然不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。