陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终7549号上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司，住所地西安市碑林区南二环西段21号华融国际商务大厦B座10501室。法定代理人王某，该公司负责人。委托代理人王小刚，1989年6月27日，汉族，员工，住。被上诉人（原审原告）牛治敏，男，1952年6月16日出生，汉族，住西安市碑林区。委托代理人王玲玲，陕西联强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）杜团锋，男，1984年9月9日出生，汉族，住陕西省乾县。被上诉人（原审被告）王燕子，女，1981年2月13日出生，汉族，住西安市高陵县。（未到庭）被上诉人（原审被告）张玉奇，男，1982年11月14日出生，汉族，住西安市高陵县。（未到庭）上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司（以下简称阳光保险西安中心支公司）因与被上诉人牛治敏、杜团锋、王燕子机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初11231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光保险西安中心支公司上诉请求：1、请求西安市中级人民法院依法撤销（2016）陕0112民初1503号民事判决书第一、二项中部分费用。不服一审判决金额77512元。2、请求判决被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：牛治敏提供的关于护理人员的证据并不能证明其有实际收入损失，没有扣发工资的凭据，原审法院对其护理费按工资收入标准认定明显有误。牛治敏辩称，请求维持原审判决。杜团锋辩称，车是其老板开的。王燕子、张玉奇经本院依法传唤均未到庭应诉。牛治敏向原审西安市未央区人民法院起诉请求：判令阳光保险西安中心支公司、张玉奇、王燕子赔偿医疗费、住院伙食补助费等共计104981.05元。一审认定的事实：原审西安市未央区人民法院经审理查明，2016年8月17日14时，杜团锋驾驶陕Ａ×××××号车沿永信路由西向东行驶至北辰大道右转，与沿北辰大道由北向南行驶的牛治敏所骑电动自行车碰撞，致牛治敏受伤、车辆受损的交通事故。后经交警部门认定，杜团锋负事故的全部责任，牛治敏无责任。事故发生后，牛志敏被送往西安北环医院住院治疗1天，经诊断为：1、创伤性颅脑损伤，面部挫裂伤2、右内踝开放粉碎性骨折3、右腓骨下端粉碎性骨折4、左侧第6根肋骨骨折5、全身多处软组织损伤6、多发腔隙性脑梗塞7、脑萎缩，出院时医嘱：继续外院治疗。牛治敏花费相关医疗费共计2608.04元。出院当天，牛治敏入住西安凤城医院治疗26天，出院时医嘱：加强营养，注意护理，保持伤口清洁干燥，禁止早期负重活动，逐步行踝关节锻炼，1月后来院复查X线片知道功能锻炼，术后13周来院取出胫腓联合处拉力螺钉，术后1年左右根据骨折愈合情况取出内固定，不适随诊。牛治敏花费医疗费35531.01元、购买轮椅和拐杖花费3510元。诉讼中，经阳光保险公司委托，陕西中金司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认为：牛治敏右下肢损伤属十级伤残；后续医疗费预计为1万元；护理期为60日（包括住院期间已发生的护理）。牛治敏花费鉴定费2400元。另查，牛治敏系非农业家庭户口；儿子牛钰荃系中信银行大堂经理，年收入101368元；阳光保险西安中心支公司垫付医疗��1万元，杜团锋垫付医疗费9100元、急救费290元，王燕子代张玉奇垫付医疗费9500元；陕Ａ×××××号车登记在王燕子名下，在阳光保险西安中心支公司投保交强险；王燕子和张玉奇系夫妻关系，杜团锋受雇佣于张玉奇开办的驾校，处理驾校的事宜时发生交通事故。原审西安市未央区人民法院认为，本案中，对于交警部门出具的事故认定书及事故责任的划分，双方当事人均认可无异议，依法予以确认。因王燕子所有的车辆在阳光保险公司投保交强险，故牛治敏因交通事故产生的损失，应由阳光保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，超出部分由张玉奇作为雇主承担赔偿责任。经核，牛治敏共花费医疗费38139.05元，牛治敏自行花费医疗费9539.05元（已扣除杜团锋垫付的9100元，张玉奇垫付的9500元，阳光保险公司垫付的1万元）。住院伙食补助费按照每天30元计算27天，即为810元，营养费按照每天20元计算90天即为1800元。根据陕西中金司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，牛治敏构成十级伤残，残疾赔偿金按陕西省2015年城镇人均可支配收入26420元计算16年，再乘以伤残系数10%，即为42272元；后续医疗费1万元，予以确认；护理费按照牛治敏的儿子牛钰荃年收入101368元计算60天，即为16894.67元。因牛治敏构成伤残，对其精神损害抚慰金酌情支持1000元；交通费本案酌情支持500元。结合牛治敏伤势及医嘱，对于残疾辅助器具费3510元，予以支持。根据事故发生的情况及事故认定书的认定，能够认定牛治敏的电动车在交通事故中受损，对于其主张的财产损失，酌情认定2000元。综上，牛治敏因本次交通事故自行花费的医疗费9539.05元、住院伙食补助费810元、营养费1800元、后续医疗费1万元，共计22149.05元。因阳光保险公司在交强险医疗限额范围内已经垫付医疗费1万元，故该22149.05元由张玉奇承担；牛治敏因本次交通事故产生的残疾赔偿金42272元、护理费16894.67元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元、残疾辅助器具费3510元，财产损失2000元，共计66176.67元，未超出交强险的伤残和财产损失的限额，依法由阳光保险公司承担。鉴定费2400元，依法予以确认，由张玉奇承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后三十日内给付原告牛治敏残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费、财产损失共计66176.67元。二、被告张玉奇于本判决生效后三十日内给付原告牛治敏医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、鉴定费共计24549.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2399（原告已预交），现由原告承担399元；其余2000元由被告张玉奇承担，于支付上款时一并给付原告。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，本案争议的焦点是护理费的认定问题。牛治敏虽称住院期间由在中信银行工作的儿子牛钰荃护理，并要求按牛钰荃的工资年收入101368元的标准对其护理费做出认定。但牛治敏提供的证据仅能证明牛钰荃的收入情况，牛治敏并未提供住院期间确系儿子牛钰荃全程护理的证据（诸如：单位请假证明、护理期间未发工资的凭据等）依法不足以采信。西安护理市场平均费用为日100元，鉴于牛治敏所称其受伤住院儿子牛钰荃因对其护理有合理性，确有耽误工作的情形，同时牛钰荃工作收入标准较高的实际，本案酌定护理费为每日150元为宜。阳光保险西安中心支公司上诉认为原审认定护理费偏高的理由本院酌情予以支持。综上，原审判决第二项正确，应予维持；第一项应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初11231号民事判决第二项；二、变更西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初11231号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司西���市中心支公司于本判决生效后三十日内给付牛治敏残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金、交通费、残疾辅助器具费、财产损失共计58282元；三、驳回牛治敏的其余诉讼请求。一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受费222元，由阳光保险股份有限公司西安市中心支公司负担172元，由牛治敏负担50元。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  李美红二〇一七年八月十七日书记员  陈雅贤