山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初6340号 原告（另案被告）：王加顺，男，1978年11月25日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：王特，山东典成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴广彩，山东典成律师事务所律师。 被告（另案原告）：山东红日化工股份有限公司，住所地临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：池碧芬，董事长。 委托诉讼代理人：刘克燕，女，公司员工。 委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。 原告王加顺与被告山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）劳动争议纠纷一案和原告红日公司与被告王加顺劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。王加顺的委托诉讼代理人王特、吴广彩，红日公司的委托诉讼代理人王中兰、刘克燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王加顺向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付被告因被告解除劳动合同经济补偿金405609.75元；2.判决被告向原告支付2008年至2017年之间带薪休假工资共计71636.78元；3.判决被告向原告支付2008年至2019年之间的节假日加班费共计158544元；4.判决被告向原告补发山东红日化工有限公司由国有制企业转为中俄合资企业时的身份转换金65000元；5.判决被告向原告支付2016年贴牌提成工资4252元;6.判决被告按原告工资基数给原告补交完全的社保(补交时间至申请人与被申请人解除劳动关系之日)并无条件协助申请人办理失业手续及协助办理社保转移手续。事实与理由：事实与理由：1999年8月，原告经过招聘到被告处工作，先后从事销售岗位，后于2002年被告由国企变更为中俄合资企业，原告自入职以来，工作勤勤恳恳，兢兢业业，可被告以签订不定时工作制为由不断要求原告加班，不能有效保障原告合法的休息休假的权利，加班后没有相应的加班费，长期不按原告的工资基数进行社保缴纳，在未经合法法律程序的前提下，强行要求被告签署非法安置协议。被告的上述行为已经违反了劳动合同法等强制性规定并严重损害了原告的合法权益，故原告依据相关法律规定向贵院提起诉讼。 庭审前，王加顺将第2项诉讼请求变更为:判决被告向原告支付2005年至2019年之间带薪休假工资共计79272元，另增加诉讼请求7：判决被告向原告支付因被告非法解除劳动合同经济赔偿金811219.50元。 红日公司辩称，王加顺的诉讼请求，既无事实依据，又无法律依据，请依法予以驳回。 红日公司向本院提出诉讼请求：1.依法撤销临劳人仲裁字(2019)第562号仲裁裁决书，判决驳回被告的仲裁请求；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、仲裁认定事实错误，被告2018年的带薪年休假已休，原告无需支付其2018年的带薪年休假工资7635.22元；二、仲裁认定事实错误，原告无需支付被告2018年的绩效工资69745元；首先，被告作为营销人员，其工资由基本工资+绩效工资+提成构成，其2018年的提成工资，根据被告的任务完成情况，均已为其核算发放至其农行卡上，并不存在不予发放的情形，仲裁对此事实错误，请求法院依法予以查明事实，判决驳回被告的仲裁请求；综上所述，仲裁认定事实错误，适用法律错误，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法予以裁判。 王加顺辩称，仲裁认定事实清楚，使用法律正确，请求法庭依法查明事实的基础上，驳回山东红日化工股份有限公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人提交的证据和法庭调查，本院综合认定事实如下： 2002年原山东红日化工股份有限公司进行国企改制，成立山东红日阿康化工股份有限公司。2016年12月，山东红日阿康化工股份有限公司更名为山东红日化工股份有限公司。王加顺于1999年8月到红日公司工作，离职前从事营销工作。双方签订无固定期限劳动合同，红日公司为王加顺办理了社会保险缴纳手续并缴至2019年6月。王加顺作为销售人员，执行的是不定时工作制。工资执行年薪制，工资构成为月度底薪8000元加月度绩效加年度考核奖励。月度绩效和年终绩效根据任务目标完成率进行核算。 根据省政府有关化工产业布局方案和市政府有关产业退城入园的文件精神，市政府确定红日公司务必于2020年3月前完成退城入园，并于2019年3月制定了退城入园工作实施方案，该方案中职工分流安置方案为全面摸清企业现有职工底子，采取自愿方式，有序分流职工去江苏、江西等生产基地工作，对自愿放弃分流的职工，按照国家有关法律规定，一次性解除劳动合同，完成时限为2019年6月底前。2019年5月红日公司召开第九次职工暨工会会员代表大会第二次会议对《山东红日化工股份有限公司职工安置实施方案（草案）》进行再次解读审议，并进行投票表决，其中同意票37张，反对票25张，弃权票2张，废票1张，该次会议通过了《山东红日化工股份有限公司职工安置实施方案（草案）》。该方案确定了职工安置原则、范围、渠道及步骤等，安置步骤载明：2019年5月25日前公示、宣传退城入园职工安置方案及补偿标准，2019年6月30日前由职工个人申请选择安置渠道，按照职工安置的政策及协议，分别办理相关安置手续。2019年7月31日前，整理各类安置人员档案等材料，并移交有关部门，职工安置工作全部完成。2019年5月21日红日公司对该实施方案进行了公示，并自5月24日始开始分批次公示了被安置人员的具体数额。2019年7月2日，红日公司通过EMS向王加顺邮寄了公司退城入园职工安置的告知函，该邮件被退回。2019年7月3日，红日公司对未到公司办理安置手续的员工（包含王加顺）在临沂日报进行了公告，要求职工在接到告知函后于2019年7月10日前到公司了解并办理相关职工安置手续，逾期视为自动放弃安置权益。 2019年6月24日，红日公司公示第五批销售在职人员，王加顺在其中，其解除劳动关系经济补偿数额为166066.20元，核算标准为2018年6月至2019年5月平均工资8303.3元。王加顺对解除劳动关系经济补偿数额有异议，于2018年6月28日向红日公司递交申请书一份，要求红日公司将其每月出差费用核算到工资中，重新核算经济补偿金数额，2019年6月30日，红日公司公示第六批安置人员时，将王加顺经济补偿金数额166066.20元再次公示。2019年8月2日王加顺接到红日公司处发出的短信通知，通知王加顺已解除劳动关系，并要求王加顺及时到公司办理安置及失业手续。 2019年6月28日，王加顺向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求红日公司支付：1、2016年提成工资4252元，2018年销售提成工资69745元；2、违法解除劳动合同赔偿金811219.50元；3、2009年至2019年之间带薪年休假工资79272元；4、2008年至2019年节假日加班费158544元；5、补发企业改制时的身份转换金65000元。王加顺在仲裁庭审时不再主张经济补偿金，只要求赔偿金，但保留主张经济补偿金的权利。临沂市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月16日作出裁决：一、红日公司支付王加顺2018年未休带薪年休假工资7635.22元；二、红日公司支付王加顺2018年绩效工资69745元；三、驳回王加顺的其他仲裁请求。王加顺、红日公司均不服该裁决，为此成诉。 还查明，王加顺2018年已休带薪年休假2天，2019年带薪年休假未休。 以上事实，主要根据王加顺、红日公司提交的证据和庭审中的陈述及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。 本院认为，红日公司根据省政府有关化工产业布局方案和市政府有关产业退城入园的文件要求，召开职工代表大会进行表决通过了职工安置方案，且该方案有劳动行政部门参与，红日公司根据该方案安置人员，程序合法。王加顺在经红日公司多次以多种方式告知安置方案后，并未按安置方案要求进行办理，红日公司根据安置方案规定与王加顺解除劳动关系，不存在违法解除的情形，故对王加顺主张的违法解除劳动合同经济赔偿金811219.50元，本院不予支持。关于王加顺主张解除劳动合同经济补偿金405609.75元，根据临沂市劳动人事争议仲裁委员会的裁决书，王加顺在仲裁阶段明确放弃经济补偿金的主张，即经济补偿金未经仲裁前置程序，其在本案中直接主张，不符合法律规定，本院不予支持。关于王加顺主张2005年至2019年带薪年休假工资79272元，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故2018年之前的带薪年休假工资已超仲裁时效，本院不予支持。依照《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。王加顺于1999年8月到红日公司工作，红日公司于2019年6月25日与其解除劳动关系，其工作年限未满20年，且王加顺在2019年6月之前未休带薪年休假，故2019年带薪年休假应为10天，2018年带薪年休假应为10天。关于工资数额，庭审中，红日公司与王加顺均认可王加顺离职前12个月的平均工资为8114.38元，本院予以认定。因王加顺2018年已休带薪年休假2天，2018年剩余8天带薪年休假工资共计5969元(8114.38/21.75*2*8)，本院予以支持。关于2019年带薪年休假工资，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。双方于2019年6月25日解除劳动关系，2019年应休年休假天数应为4天，带薪年休假工资2985元(8114.38/21.75*2*4)，本院予以支持。关于王加顺主张2008年至2019年节假日加班费共计158544元，因王加顺作为销售人员，执行的是不定时工作制，且王加顺提交的相关证据不足，本院不予支持。关于王加顺主张身份转换金65000元，王加顺提交的相关证据不足，本院不予支持。关于王加顺主张2016年贴牌提成4252元，其提交的提成明细表未加盖红日公司的公章，亦无经办人签字，无法核实其真实性，故对该主张，本院不予支持。关于王加顺主张2018年销售提成工资69745元，红日公司提交相关证据证实王加顺的相关月份未达到考核标准，故对该主张，本院不予支持。关于王加顺补缴社保的相关诉求，不属于人民法院受案范围，本院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条规定，判决如下： 一、被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司支付原告（另案被告）王加顺2018年、2019年带薪年休假工资共计8954元，于本判决生效后十日内履行。 二、驳回原告王加顺（另案被告）、被告（另案原告）山东红日化工股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由山东红日化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员 陈 冰 二〇一九年十二月二十九日 书记员 苏晓婉