新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2017)新2301民初2974号原告：陈秀琴，女，汉族，1978年1月1日出生，无固定职业，现住昌吉市。委托诉讼代理人：范敏燕，新疆安隆律师事务所律师。被告：肖义江，男，汉族，1961年12月28日出生，现在昌吉监狱服刑。被告：张珍芳，女，汉族，1962年12月19日出生，无固定职业，现住昌吉市，公民身份号码：×××。被告：新疆天宇建设工程有限责任公司昌吉市鸿安分公司。营业场所：昌吉市北京北路190号。负责人：肖义江，该公司经理。被告：新疆天宇建设工程有限责任公司。住所地：新疆铁门关市二十九团新城镇河北花苑商铺15栋1、2号商铺。统一社会信用代码：×××。法定代表人：张安群，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吕小艳，新疆建盈律师事务所律师。原告陈秀琴与被告肖义江、张珍芳、新疆天宇建设工程有限责任公司昌吉市鸿安分公司（以下简称鸿安分公司）、新疆天宇建设工程有限责任公司（以下简称天宇公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月16日受理后，依法由审判员陈学艳适用简易程序，于2017年7月18日公开开庭进行了审理。原告陈秀琴的委托诉讼代理人范敏燕，被告肖义江，被告张珍芳，被告鸿安分公司负责人肖义江，被告天宇公司的委托诉讼代理人吕小艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈秀琴向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还借款180000元，支付利息248400元（自2011年12月23日至2017年9月23日，按月利率2%计算）、律师代理费12964元，合计441364元；2、本案诉讼费及邮寄送达费用由被告承担。事实与理由：2011年12月23日，被告肖义江、被告鸿安分公司向原告借现金180000元，借款期限为3个月，即自2011年12月23日至2012年3月21日，被告向原告出具借条一份，双方约定如被告未按期还款，则承担自借款之日起至还款之日按2%计算的利息，并承担律师代理费及所产生的一切费用。还款期限届满后，被告未向原告偿还借款。2012年10月31日，被告肖义江向原告出具承诺书一份，承诺十五日内偿还借款，但被告仍未履行还款义务。因该债务系被告肖义江与被告张珍芳婚姻关系存续期间所负债务，应由被告肖义江与被告张珍芳共同偿还，而被告鸿安分公司因不具备法人资格，该债务应由被告天宇公司承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，现诉至法院，请依法支持原告诉讼请求。被告肖义江辩称：向原告借款180000元属实，该款项是被告肖义江作为鸿安分公司的负责人与该公司会计杜鹃一起在原告处办理的借款手续，借款实际用于给鸿安分公司承建的新华能精密架构有限公司镀锌车间工程的农民工发放劳务费，不是被告肖义江的个人借款，应由鸿安分公司向原告偿还。另外，被告张珍芳并未参与公司经营活动，不应承担偿还借款的民事责任。被告张珍芳辩称：对该笔借款不清楚，本人未在鸿安分公司工作，鸿安分公司的借款与本人无关，且本人与被告肖义江于2011年即开始分居，后于2015年11月30日办理了离婚登记手续，借款未用于被告肖义江与本人的共同生活开支，故本人不应承担偿还借款的民事责任。被告鸿安分公司辩称：被告鸿安分公司向原告借款属实，该款项实际用于给鸿安分公司所承建的项目提供劳务的农民工发放劳务费，并不是肖义江的个人借款，鸿安分公司同意向原告偿还借款。被告天宇公司辩称：该借款是被告肖义江的个人借款，因昌吉市人民法院（2016）新2301刑初243号刑事判决书已认定被告肖义江伪造公司印章，新疆新华能精密架构有限公司项目上加盖的印章便是被告肖义江伪造的印章，该工程是被告肖义江及案外人自行承揽的项目，被告天宇公司并不知情，被告鸿安分公司与天宇公司均不是借款人，不应当承担还款的民事责任，请依法驳回原告要求被告鸿安分公司、天宇公司承担民事责任的诉讼请求。原告举证，被告质证，及本院认证如下：一、2011年12月23日借条一张、律师代理费发票一份、昌吉州公安局（2015）02号鉴定文书一份。拟证实2011年12月23日被告肖义江向原告借款180000元，借款期限为3个月，即自2011年12月23日至2012年3月21日，双方约定利息按照月利率20‰计算，如逾期，则每日承担违约金400元，并承担出借人因诉讼产生的律师代理费等一切费用，借条上加盖的鸿安分公司印章经昌吉州公安局鉴定系真实有效的印章，该借款及原告为向被告索要借款进行诉讼产生的律师代理费应由被告肖义江及鸿安分公司承担。被告肖义江、鸿安分公司对该组证据的真实性无异议，称借款由肖义江本人与鸿安分公司会计杜鹃一起与原告办理的手续，鸿安分公司印章由会计杜鹃加盖，借款亦用于给鸿安分公司承建的项目提供劳务的农民工发放劳务费。被告张珍芳对该组证据的真实性无异议。被告天宇公司对该组证据的真实性无异议，但对原告拟证实的问题不认可，称鸿安分公司是以担保人的身份加盖的印章，但是鸿安分公司不具备独立的法人主体资格，根据担保法的规定，公司的分支机构对外进行担保必须经过总公司的书面授权，而本案中原告主张的借款，天宇公司既不知情也未授权鸿安分公司为该笔借款提供担保，故鸿安分公司进行担保的行为是无效的，亦不同意承担律师代理费。因被告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对原告拟证事实予以确认。二、（2014）昌民一初字第775号民事裁定书一份、（2015）昌民一初字第00694号民事裁定书一份。拟证实自2014年起，原告就该笔借款向被告主张权利，本案尚在诉讼时效期间内。被告肖义江、张珍芳、鸿安分公司对上述证据的真实性、合法性、关联性均认可。被告天宇公司对证据的真实性认可，但对原告拟证实的问题不认可，称被告鸿安分公司进行担保的行为是无效行为，且担保期限应自2012年3月21日至2012年9月21日，担保期限已过，担保人不应承担担保责任。本院对上述生效法律文书的真实性、合法性、关联性予以确认，对原告拟证事实予以确认。三、鸿安分公司的工商登记档案一份。拟证实被告肖义江截止本案开庭审理时仍是鸿安分公司的负责人。被告肖义江、张珍芳、鸿安分公司对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对原告证实的问题无异议。被告天宇公司对证据的真实性有异议，称2013年5月天宇公司已向昌吉市工商局申请注销鸿安分公司，但因被告肖义江尚欠60余万元的税款未缴清，且被告肖义江因涉嫌刑事犯罪尚在审理阶段，导致鸿安分公司未能注销，但2013年5月，天宇公司已经解聘了肖义江在鸿安分公司的经理职务，自此之后被告肖义江亦未实际履行鸿安分公司负责人的权利和义务。因该证据系昌吉市工商行政管理局出具，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对原告拟证事实予以确认。被告肖义江未提交证据。被告鸿安分公司未提交证据。被告张珍芳举证、原告陈秀琴、被告肖义江、天宇公司、鸿安分公司质证，及本院认证如下：离婚协议书一份、离婚证一份，拟证实被告肖义江与被告张珍芳于2015年11月30日办理了离婚登记手续。被告对该证据的真实性均无异议。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告天宇公司举证，原告陈秀琴、被告肖义江、张珍芳、鸿安分公司质证，及本院认证如下：一、昌吉市法院（2016）新2301刑初243号刑事判决书一份。拟证实被告天宇公司于2010年12月16日聘用被告肖义江为鸿安分公司经理，后于2013年5月20日解聘肖义江在鸿安分公司的经理职务，被告肖义江使用伪造的天宇公司公章及合同专用章与新华能精密架构有限公司签订建筑工程施工合同，该工程系被告肖义江个人私自承揽的项目，并非天宇公司及鸿安分公司承建的项目，而肖义江称本案原告主张的借款用于支付新华能精密架构有限公司项目的劳务费不属实，故该笔借款系被告肖义江的个人借款，被告天宇公司及鸿安分公司不应当承担还款责任。原告对证据的真实性无异议，但对被告天宇公司证明的问题不认可，称新疆新华能精密架构有限公司的工程项目是鸿安分公司承建的，该工程已完工且项目的受益人也是鸿安分公司。被告肖义江及鸿安分公司对证据的真实性无异议，但称并未收到天宇公司解聘其鸿安分公司负责人职务的通知及相关文件，新疆新华能精密架构有限公司项目是鸿安分公司承揽的，不是肖义江个人私自承揽的项目。被告张珍芳对证据的真实性无异议，但对鸿安分公司及承建项目的情况不知情。本院对上述生效法律文书的真实性、合法性、关联性予以确认，但对被告天宇公司拟证实的问题不予确认。二、承诺书一份(该证据来源于原告立案时提交至人民法院，本院送达给被告天宇公司)。拟证实2012年10月31日，被告肖义江向原告出具承诺书，承诺于十五日内向原告偿还借款，所以该笔借款是被告肖义江的个人借款，且鸿安分公司并非借款人。原告对证据的真实性、合法性、关联性均不认可，称该证据是复印件，且被告肖义江至今仍是鸿安分公司的负责人，该笔借款是肖义江代表鸿安分公司在原告处借款。被告肖义江对该证据的真实性认可，但称该借款不是其个人借款，借款用于给鸿安分公司承建的项目提供劳务的农民工发放劳务费。被告张珍芳称对该证据及证明的问题不知情。因被告肖义江对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认，但对被告天宇公司拟证实的问题结合原告提交的的借条不予确认。根据原、被告举证、相互质证，本院认证，及当事人陈述，本院确认如下事实：被告鸿安分公司系被告天宇公司设立的分公司，被告肖义江系被告鸿安分公司负责人。2011年12月23日，被告肖义江向原告陈秀琴借款180000元，并向原告出具借条一份，双方约定借款期限为3个月，即自2011年12月23日至2012年3月21日止，到期一次性还清借款，如到期不还，愿意承担自借款之日起至还款之日按月利率20‰计算的利息，并承担每日违约金400元、出借人为诉讼产生的律师代理费及所产生的其他一切费用，如发生纠纷，双方指定在昌吉市人民法院诉讼。肖义江在借款人处签名、捺印，并加盖鸿安分公司印章。还款期限届满，原告向被告肖义江索要借款，肖义江于2012年10月31日出具承诺书一份，承诺于15日内偿还借款，但被告肖义江未按承诺期限履行还款义务。2014年12月8日，被告肖义江因涉嫌伪造国家机关印章罪、伪造公司印章罪被昌吉市公安局采取强制措施。2016年12月25日，本院作出(2016)新2301刑初243号刑事判决书，以被告肖义江犯伪造国家机关证件罪、伪造公司印章罪被判处有其徒刑二年又六个月，现在昌吉监狱服刑。期间，原告于2014年4月2日诉至本院，要求被告偿还借款，本院以该案不属于经济纠纷而有经济犯罪嫌疑于2014年6月10日作出(2014)昌民一初字第775号民事裁定书，裁定驳回原告陈秀琴的起诉。2015年3月24日，原告又诉至本院，后撤诉，本院于2015年6月17日作出(2015)昌民一初字第694号民事裁定书，准许原告陈秀琴撤诉。现原告再次诉至本院，要求被告偿还借款。另查明，本案原告起诉所依据的借条上加盖的鸿安分公司印章经昌吉州公安局物证鉴定所鉴定系鸿安分公司真实有效印章。本院认为：借款人应当按照约定的期限偿还借款。被告肖义江向原告借款180000元，并向原告出具借条，借条上亦加盖鸿安分公司印章，双方约定借款期限为3个月，即自2011年12月23日至2012年3月21日，还款期限届满，被告肖义江未向原告偿还借款。现原告诉至法院，要求被告肖义江、张珍芳、鸿安分公司及天宇公司偿还借款。本案争议焦点为：肖义江向原告借款并出具借条系个人借款行为，还是履行鸿安分公司职务行为，鸿安分公司系借款人。原告称被告肖义江以给鸿安分公司所承建工程提供劳务的农民工发放劳务费为由向原告借款，鸿安分公司亦认可借款用于给分公司承建的新疆精密架构有限公司工程项目工人发放劳务费，且借款是鸿安分公司负责人肖义江与公司会计一起办理的借款手续，鸿安分公司亦同意偿还借款。被告天宇公司辩解鸿安分公司在借条上以担保人的身份加盖印章，并非借款人，且鸿安分公司对肖义江的借款提供担保未经被告天宇公司的书面受权，担保行为系无效行为，故鸿安分公司及天宇公司均不应承担偿还借款的民事责任。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条之规定，企业法定代表人或者负责人以个人名义借款的，由其本人来偿还，但是所借款项用于企业或者企业同意还款的除外。肖义江向原告出具的借条上加盖鸿安分公司的印章，且鸿安分公司亦同意向原告偿还借款，故被告鸿安分公司应作为借款人向原告偿还借款180000元。被告天宇公司的辩解理由不能成立，本院不予采信。被告天宇公司辩解已于2013年5月20日解聘肖义江，肖义江不再担任鸿安分公司的负责人，且天宇公司于2013年5月20日已决定撤销鸿安分公司，肖义江亦由于伪造国家机关证件罪、伪造公司印章罪被判刑，肖义江不能再代表鸿安分公司，对此，本院认为，截止目前，工商部门登记的鸿安分公司负责人仍为肖义江。故被告天宇公司的该辩解理由亦不能成立，本院不予采信。原告主张由被告承担自2011年12月23日至2017年9月23日止的利息248400元(按月利率20‰计算)，符合原、被告双方约定，亦不违反法律规定，本院依法予以确认，该248400元利息应由被告鸿安分公司给付原告。被告肖义江作为鸿安分公司的负责人，向原告出具借条，根据借款合同的相对性，应与被告鸿安分公司共同承担偿还借款本金180000元及支付利息248400元的民事责任。原告依据双方在借条中既约定了借款利息又约定了违约金主张由被告承担律师代理费12964元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，据此规定，原告主张的律师代理费12964元包括在其他费用中，原告已按法律规定的利率上限年息24%足额主张利息，故对原告主张的律师代理费12964元，本院不予支持。被告鸿安分公司作为被告天宇公司的分支机构，被告天宇公司作为被告鸿安分公司的设立公民应对被告鸿安分公司的借款本金180000元及利息248400承担补充责任。因上述债务不是被告肖义江的个人债务，故被告张珍芳在本案中不承担民事责任，被告张珍芳及被告肖义江的该辩解理由成立，本院依法予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条第一款、第二十九条第二款第(二)项、第三十条之规定，判决如下：一、被告新疆天宇建设工程有限责任公司昌吉市鸿安分公司、肖义江向原告陈秀琴偿还借款180000元；二、被告新疆天宇建设工程有限责任公司昌吉市鸿安分公司、肖义江向原告陈秀琴支付借款利息248400元（自2011年12月23日至2017年9月23日止，按年利率24%计算）；三、被告新疆天宇建设工程有限责任公司对上述款项承担补充责任；四、被告张珍芳在本案中不承担民事责任；五、驳回原告陈秀琴的其他诉讼请求。上述一至二款项，被告新疆天宇建设工程有限责任公司昌吉市鸿安分公司、肖义江应于本判决生效后十五日内给付原告，如逾期支付，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3960元（已减半收取），由新疆天宇建设工程有限责任公司昌吉市鸿安分公司、肖义江负担3844元，由原告陈秀琴负担116元(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告承担一并执行)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行，申请执行的期限为二年，若超过法定期限提出申请执行的，本院则依法不予受理。审判员  陈学艳二〇一七年八月十二日书记员  陈娓娓