.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省敦煌市人民法院民事判决书（2017）甘0982民初1151号原告：甘肃天诚房地产开发有限公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：李诚，董事长。委托诉讼代理人：杨丽娟，女，总经理。委托诉讼代理人：殷三成，甘肃神州律师事务所律师。被告：甘肃永安消防工程公司敦煌分公司，统一社会信用代码×××。主要负责人：黄明侠，经理。原告甘肃天诚房地产开发有限公司（以下简称天诚公司）与被告甘肃永安消防工程公司敦煌分公司（以下简称永安敦煌分公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天诚公司的委托诉讼代理人杨丽娟、殷三成，被告永安敦煌分公司的负责人黄明侠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天诚公司向本院提出诉讼请求：要求永安敦煌分公司赔偿违约金300万元。事实和理由：2012年5月21日，天诚公司敦煌项目部与永安敦煌分公司签订消防工程施工合同，约定由永安敦煌分公司承包天诚公司位于敦煌市农贸市场综合楼的消防安装工程，承包方式为包工包料，合同工期为80天，自2012年5月25日开工，至2012年8月15日竣工。在合同履行过程中，永安敦煌分公司未能按合同约定的期限完工，工程延误至2012年12月14日，天诚公司向永安敦煌分公司送达了书面通知，要求其限期完成部分消防工程，永安敦煌分公司负责人黄明侠签收后表示能够按期完成。2013年4月12日，永安敦煌分公司负责人黄明侠出具承诺书，承诺剩余工程能够如期完工，否则因不能如期完工，影响了项目工程的整体进度，造成天诚公司无法正常开业，愿意赔偿300万元的违约金及损失。后永安敦煌分公司没有按照承诺时间完成工程，致使天诚公司商场不能营业，造成巨大经济损失，故诉至法院。永安敦煌分公司辩称，天诚公司建设施工的工程主体没有按照合同约定时间建设完毕，致使永安敦煌分公司不能进场进行消防设备的安装，消防设备的安装、验收是各个工种相互配合进行的，未能如期完成施工是天诚公司的原因，其未能按照合同约定支付预付工程款，另永安敦煌分公司负责人黄明侠虽然出具了承诺书，但承诺的是部分消防工程按期完工，而非整体消防工程完工，故永安敦煌分公司不存在违约行为，故天诚公司诉请没有法律依据，应当依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下：1.天诚公司提交农贸市场消防合同，证实双方对消防工程的约定。永安敦煌分公司对证据的真实性无异议，本院予以确认。2.天诚公司提交（2016）甘0982民初1468号民事判决书，证实在永安敦煌分公司没有完成工程时已经支付工程款230万元，另施工中天诚公司垫付卷帘门、消防检测费15万余元，工程竣工前天诚公司共计支付72%的工程款，符合双方对于付款的约定。永安敦煌分公司对于证据的真实性无异议，认可天诚公司支付230万元，对于天诚公司垫付15万元不予认可。永安敦煌分公司对证据的真实性无异议，本院予以确认。3.天诚公司提交承诺书，证实双方对于违约责任进行了约定，永安敦煌分公司未按照承诺在2013年5月30日前完工，应当赔偿违约金300万元。永安敦煌分公司认可承诺书是其出具的，但称承诺书是在天诚公司敦煌项目部办公室、由天诚公司人员提供打印好的承诺书，其签字的。但其承诺的是4月20日、30日完成部分工程，4月12日双方才到酒泉申报装修设计备案、而申报时限是20个工作日，之后才能装修，然后开始消防施工，按此推算5月30日肯定不可能整体验收结束；另装修是各个工种进行配合的，是天诚公司其他工程进度影响了消防工程的整体进度。因永安敦煌分公司对承诺书真实性无异议，故本院予以确认，对天诚公司的证明目的结合全案予以认定。4.天诚公司提交付款明细，证实向永安敦煌分公司付款时间及金额。永安敦煌分公司无异议，对此本院结合上一案的判决予以确认。5.天诚公司提交酒泉市公安局消防支队建设工程消防验收意见书，证实2015年7月30日验收合格，永安敦煌分公司消防工程延误了4年。永安敦煌分公司对证据无异议，本院予以确认。6.天诚公司提交敦煌市公安局消防大队不同意投入使用、营业决定书，证实永安敦煌分公司施工的消防工程在2015年10月30日还不能投入使用，是永安敦煌分公司造成的。永安敦煌分公司认为防火卷帘不符合要求是因为天诚公司拆除实体墙增加了防火区域造成的，防火卷帘不能降下是天诚公司工作人员使用不当将电机烧坏，该电机是在2015年7月30日通过了天诚公司验收的。因该决定书是在2015年7月30日验收合格、天诚公司使用后又下发的决定书，故永安敦煌分公司质证意见更符合实际，故天诚公司的证明目的本院不予采信。7.天诚公司提交评估报告，证实天诚公司三层一年的营业损失远远超过300万元。永安敦煌分公司认为天诚公司没有出租损失不属实，部分没有出租是因为天诚公司未进行装修，该证据与本案无关。因天诚公司主张的是违约金而未主张损失，故该证据本院不予采信。8.永安敦煌分公司提交的建设工程消防设计审核受理凭证，证实天诚公司室内装修工程消防设计审核申报时间是2013年4月12日，而审核期限二十个工作日内，审核通过后才能开工，所以5月30日不可能整体验收结束。天诚公司质证后，对证据真实性无异议，但认为装修不影响施工，此证据与本案无关。因天诚公司对真实性无异议，该证据本院予以采信。根据上述有效证据及当事人陈述一致的内容，本院确认以下案件事实：2012年5月21日，天诚公司敦煌项目部（甲方）与永安敦煌分公司（乙方）签订了一份消防工程施工合同书，约定：工程名称为敦煌农贸市场消防工程，建筑面积19155平方米，工程内容是消防安装工程，承包方式为包工包料，承包范围为消防自动报警、自动喷淋、消火栓、通风防排烟、气体灭火、防火卷帘、挡烟垂壁、防火门及联动控制系统（不含电源控制柜）等。合同工期80日，自2012年5月25日开工，2012年8月15日竣工，工期一经确定，任何一方不得随意改变；施工过程中，遇有下列因素而影响施工周期，经甲方同意，工期应酌情顺延：（1）甲方认可的延期原因，（2）因变更设计而影响正常施工时间的，（3）非人力能抗拒的自然灾害；有下列因素而影响施工周期，由责任方负责，并按合同条款处理：（1）未按合同拨付工程款，由此造成停工的，（2）施工过程中，相关施工单位相互配合脱节，谁脱节谁负责。工程总造价3080000元，工程款支付方式为：合同签订后，甲方支付500000元作为定金，施工过程中，乙方完成总工程量的50%，甲方支付工程总造价的30%，定金抵作工程款，完成工程量的80%，支付工程款达总造价的60%，工程全部完工，支付工程款达总造价的80%，工程通过验收，甲方支付工程总造价的95%，剩余5%结算款作为质保金，工程约定质量保修期为2年，保修满1年后，甲方返还质保金的80%，保修期满，将剩余质保金全部退还乙方。违约责任和争议：合同签订后，双方均应认真履行合同条款，如果一方违约，须承担相应违约责任，向守约方支付合同总金额5%的违约金，同时还应承担因违约给守约方造成的损失。合同还约定了双方责任、材料设备供应、工程质量及保修、工程变更、安全施工等内容。合同签订后，永安敦煌分公司即开始施工。2013年4月12日，永安敦煌分公司负责人黄明侠在关于敦煌义乌商贸城消防工程如期完工的承诺上签字，该承诺载明：”因本人因素前期延误甲方的工程进度，导致工程整体滞后，现自愿承诺：本人承接的义乌商贸城消防安装工程：1、防火卷帘门于4月20日必须完工；2、改动喷头、三层、四层的排风工程、防火门于4月30日全面完工。整体验收在5月30日结束。如不能预期交工，影响了项目工程的整体进度，造成甲方无法正常开业，本人愿意无条件给甲方赔偿300万元的违约金及损失。”同日，酒泉市公安消防支队给天诚公司出具了建设工程消防设计审核受理凭证，载明：”你单位申报的敦煌市农贸市场室内装修工程工程消防设计审核......申报材料符合规定，予以受理。审核时限二十个工作日内。”在此期间，双方针对工程变更有工程变更单、签证等，天诚公司敦煌项目部自2012年5月22日首次支付200000元后，陆续支付及垫付款项2450260元。2015年7月30日，酒泉市公安消防支队给天诚公司出具了敦煌市农贸市场改扩建及室内装修建设工程消防验收合格的建设工程消防验收意见书。后双方因工程款给付协商未果，2016年10月12日，永安敦煌分公司起诉天诚公司敦煌项目部，敦煌市法院审理后判决天诚公司敦煌项目部偿付永安敦煌分公司659740元、永安敦煌分公司开具税务发票。因审理中天诚公司敦煌项目部未在限定期限内提起反诉，其后于2017年1月6日起诉永安敦煌分公司承担违约金100万元，2017年5月17日撤诉，2017年5月25日提起本案诉讼。本院认为，天诚公司敦煌项目部与永安敦煌分公司签订的消防工程施工合同书，系双方真实意思表示，不违反法律规定，故为有效，应予确认。双方应按合同约定履行各自的义务。天诚公司作为敦煌项目部的法人单位主张权利，永安敦煌分公司虽为分公司，但依法领取营业执照、有一定组织机构和财产，故其均可以作为原被告参加本案诉讼。天诚公司认为双方约定工期80天，永安敦煌分公司拖延工期，并以永安敦煌分公司负责人签订的承诺书为证，要求其承担未按约定期限完工的违约金300万元，永安敦煌分公司负责人虽认可承诺书是其出具的，但辩解其承诺的是部分工程按约定期限完成，且其亦完成，对于整体验收根据申报消防设计审核时间等，5月30日不可能完成整体验收。结合永安敦煌分公司提供的建设工程消防设计审核受理凭证，2013年4月12日，酒泉市公安消防支队受理天诚公司的工程消防设计审核申报材料，而审核时限是二十个工作日内，设计审核后才能开始消防工程施工，故承诺书中2013年5月30日整体验收结束的约定因客观现实是不能实现，故天诚公司依此要求永安敦煌分公司承担300万元的违约金不能成立。双方合同虽约定了工期，但同时约定工期顺延的相应情况，如甲方认可的或未按合同拨付工程款，因双方在施工中有工程变更单、签证等，天诚公司第一次付款仅支付200000元（合同约定合同签订后甲方给付500000元作为定金）等，故工期应不以合同约定80天为限。但自2012年5月21日签订合同至2015年7月30日消防工程验收合格，亦不符合常规的消防工程施工周期，永安敦煌分公司亦无证据证实其施工周期合理，故本院认为其施工中应有拖延工期现象，永安敦煌分公司应按合同约定承担违约金。永安敦煌分公司辩解消防工程和装修工程各工种是互相配合的，是天诚公司造成工期延误的，但未提供相应证据，故其辩解本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十一条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、甘肃永安消防工程公司敦煌分公司给甘肃天诚房地产开发有限公司承担违约金154000元（3080000元×5%），限于判决生效后一月内履行；二、驳回原被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元（原告已预交），由甘肃天诚房地产开发有限公司负担29219元，甘肃永安消防工程公司敦煌分公司负担1581元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判长唐桂侠代理审判员樊金龙人民陪审员陈彩芸二〇一七年八月二十五日书记员朱飞