山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民初211号原告：山西鼎益泰房地产开发有限公司,统一社会信用代码：911401006802286308。法定代表人：张某1，执行董事。委托诉讼代理人：茹某，山西景民律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某，山西景民律师事务所律师。被告：太原市晋源区金胜镇贾家庄村民委员会。法定代表人：赵某，主任。委托诉讼代理人：冯某，北京盈科（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某2，北京盈科（太原）律师事务所律师。原告山西鼎益泰房地产开发有限公司与被告太原市晋源区金胜镇贾家庄村民委员会合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西鼎益泰房地产开发有限公司的法定代表人张某1及其委托诉讼代理人茹某、李某，被告山西省太原市××区民委员会法定代表人赵某及其委托诉讼代理人冯某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西鼎益泰房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告前期实际出资款25305234元及支付违约金元3795785.1元；2、判令被告支付实际出资款产生之利息，利息自2011年12月30日至实际清偿完毕之日止，利息按银行同期贷款利率计算。（利息暂计至2019年5月19日为10919911.38元），以上共计40020930.48元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2008年10月22日，原告与被告签订《贾家庄城中村改造工程项目合同书》，约定双方共同合作开发项目。合同签订后，原告如约履行了义务，支付了定金及青苗补偿款，并因贾家庄村开发项目后做了大量工作（包括但不限于前期地面清表、围挡、完善手续、规划、设计、勘探、三通一平等），并为此投入了巨额费用，但被告却屡屡违约，施工难以如期进行，合同目的无法实现，原告前法定代表人张沁国也因推进此项目最终积劳成疾，含恨离世，致使该案大量证据材料灭失，且搜集保管难度加大。原被告双方一直就赔偿事宜进行协商，但均未果。被告的行为已构成违约，原告为了维护自己的合法权益，现依据我国《民事诉讼法》第119条之规定，向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的全部诉讼请求，维护原告的合法权益。太原市晋源区金胜镇贾家庄村民委员会辩称，一、本案原告提起诉讼的权利已经超过诉讼时效。原告知道并且已经于2013年退出被告城中村改造项目，因此本案原告提起诉讼的权利已经超过诉讼时效，法院应当驳回其诉求。二、本案原告与被告签订的《贾家庄城中村改造工程项目合同书》是无效的。根据《合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效”（四）“损害社会公共利益”之规定，本案中原告不具备开发贾家庄城中村项目的资质，没有镇政府、区政府的认可，损害社会公共利益，因此是无效的。根据《关于印发太原市城中村改造管理试行办法的通知》第十条规定，原告的进驻应当通过招拍挂方式公开、公平、公正的进入，根据行政许可法第12条（三），提供公共服务并且直接关系公共利益的职业行业需要确定具备特殊荣誉的特殊信誉，特殊条件或者特殊技能等资质资格的事项，这个是需要进行行政许可的，因为我们庭前已经进行过证据交换，事实上原告之所以退出了合作机制，也是因为其不具备开发的资质，违反了法律的强制性规定，属无效。既然《贾家庄城中村改造工程项目合同书》是无效的，因此原告无权向被告主张违约金和利息。三、原告具体出资金额，有待法庭的调查核实。目前我们已向原告支付4726454元。经审理查明，2008年10月22日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《贾家庄城中村改造工程项目合同书》，合同第三条约定建设工期为有效工期三年，自城建规划部门批准正式开工之日算起，如遇政策原因，停水、停电、及不可抗力等因素造成工期拖延，交工时间应续延。第四条约定利益分配及受补偿金支付办法：1、项目合同签订后，乙方应付甲方青苗补偿费500万元，三日内先支付100万元定金，剩余400万元在近期手续办理后支付甲方。第五条约定双方责任义务，甲方：1、应保证项目建设用地使用权无任何瑕疵，向乙方提供建设项目报批所需的各种合法手续，积极协助乙方办理相关手续，并负责征得上级管理部门及本村村民代表大会及党委会的同意。6、负责补偿金、收益金及村民的安置工作。乙方：1、负责办理合同项目建设施工的相关手续及安全与质量。3、负责本项目的资金、规划、设计、工程建设管理，全程策划销售工作。第七条约定违约责任：1、由于甲方原因造成本协议无法履行时，甲方应退还乙方所投入支付的该项目实际款项及15%的违约金。2、由于乙方原因造成本协议无法履行时，乙方无权索要投入的款项及15%的违约金。3、如因不可抗力因素造成本协议无法履行时，双方产生的费用由各自承担。合同还约定了其它事项。合同落款处加盖有原告公章，加盖有被告村委会及支委会公章，被告两委会相关人员签字予以确认。合同签订后，2008年9月18日原告向被告支付改造定金1000000元。2010年4月12日原告向被告支付青苗补偿款4726454元。2010年12月28日原告向被告123户村民发放土地补偿金249570元。2011年4月原告向被告部分村民支付青苗补偿款560000元。2011年12月20日原告向纪会新、贾志永等七户村民替村委会代付赔偿金393000元。另外，原告就合作项目完成了三通一平、勘察设计、测绘等工作。为此，向太原市勘察测绘研究院支付地形测量费6000元，向太原市凯达伟业测绘有限公司支付测量费108500元；向上海裔派建筑规划设计有限公司支付设计费8540000元；向山西六建集团有限公司支付施工、材料费等2290710元。原告主张的向山西鼎贸岩土工程有限公司支付勘察费365000元、向殷俊俊支付台班费210000元、向陈巧莲支付租金1750000元，均未提供合法有效证据。2013年1月太原市晋源区委、区政府向被告转发《晋源区晋阳湖片区城中村改造实施细则》，该细则第二十九条规定，合作商选定要优先从太原市城中村改造合作商名录库中选取。确需从库外选择合作商的，必须符合片区领导组确定的合作商选定条件。第三十条规定，合作商应具备以下基本条件：具有房地产开发二级以上资质等。第三十五条规定，自本细则发布之日起，前期已介入的合作商必须立即停止一切改造行为，重新履行准入程序；不能履行上述程序的合作商，由项目指挥部委托具有专业资质的评估机构、审计等部门评估前期投入，并公告评估结果。甲乙双方不能严格履行合同内容的，要按照司法程序予以解除合同。因合作商原因造成合同无法履行的，在补偿损失的前提下，扣除一定数额的安置房建设保证金。如合作商不能自行退出的，项目指挥部有权通过司法程序进行强制清退。细则发布后，由于原告不符合细则规定的合作商条件，没有继续履行城中村改造合同。被告未按细则的规定对原告的前期投入进行评估，并就城中村改造项目与第三方另行签订了合同。另查明，2017年7月21日被告退还原告4726454元。认定上述事实的证据有《贾家庄城中村改造工程项目合同书》、《晋源区晋阳湖片区城中村改造实施细则》、支付青苗补偿款收据、义井刑警队证明、补偿金发放登记表、赔偿协议、支付测量费发票、支付设计费收据、支付施工材料费收据、原告与上海裔派建筑规划设计有限公司签订的合同、上海裔派建筑规划设计有限公司出具的设计图纸及情况说明及银行转账流水、证人证言、调查笔录、质证笔录、证据交换笔录及庭审笔录等在案为凭，足以采信。本院认为，本案争议的焦点为：一、双方签订的贾家庄城中村改造工程项目合同书的效力问题；二、原告起诉要求被告偿还实际出资款25305234元的事实与法律依据；三、原告要求被告支付违约金及利息的合法依据，应否予以保护；四、原告起诉是否超过法定的诉讼时效。双方签订的贾家庄城中村改造工程项目合同书上加盖有原告及被告方两委会公章，并有两委会成员签字，该合同是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告认为该合同不符合《晋源区晋阳湖片区城中村改造实施细则》的相关规定，损害社会公共利益，首先合同签订在前，实施细则公布在后，不能以后发布的规定规范之前的民事法律行为，其次被告也不能提供证据证明合同的内容损害了社会公共利益，故被告抗辩合同无效的理由不能成立。按照双方的合同约定，被告应保证项目建设用地使用权无任何瑕疵，向原告提供建设项目报批所需的各种合法手续，积极协助原告办理相关手续，并负责征得上级管理部门及本村村民代表大会及党委会的同意，但被告未在项目工期内办理好项目建设用地开发所需的报批手续，直至《晋源区晋阳湖片区城中村改造实施细则》发布前仍未办妥，导致合同不能继续履行，被告存在严重违约行为，应依照合同约定承担违约责任，原告要求被告偿还前期出资款25305234元及违约金符合合同约定，对有证据证明的出资款16874234元予以支持，对无证据证明的出资款待有新证据或证据完善后后，可另行主张。扣除被告2017年退还原告的4726454元后，被告应退还原告各项投资款共12147780元，应支付违约金2531135元（16874234元×15%）。被告在合同不能履行后应按照实施细则的规定对原告的前期投资进行评估并积极退还原告投资款，其既没有评估更没有退还原告投资款，势必给原告造成损失，现原告要求利息损失符合法律规定，应予支持，利息应从细则发布（2013年1月7日）后的合理期间内支付，本院酌定从2013年2月1日起计算。原告在细则发布后一直向被告主张退还投资款，且被告在2017年曾退还原告投资款4726454元，故原告于2018年向法院起诉主张权利，未过法定诉讼时效。综上理由，原告的诉求部分有证据支持，本院予以保护；部分无证据支持，不予保护。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第第六十四条之规定，判决如下：一、被告太原市晋源区金胜镇贾家庄村民委员会于本判决生效后十日内退还原告山西鼎益泰房地产开发有限公司投资款12147780元及违约金2531135元；二、被告太原市晋源区金胜镇贾家庄村民委员会于本判决生效后十日内支付原告山西鼎益泰房地产开发有限公司利息损失（以12147780元为基数，从2013年2月1日起至2019年8月20日止按照中国人民银行同期贷款利率计算利息损失;以12147780元为基数，从2019年8月21日起至本判决确定的给付之日止,按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算利息损失）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费241904.65元，由被告太原市晋源区金胜镇贾家庄村民委员会负担200000元、由原告山西鼎益泰房地产开发有限公司负担41904.65元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长 温冠华审判员 王庆河审判员 赵耀功二O一九年十二月十六日书记员 任丽杰