山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终3535号上诉人（原审被告）：徐某某，男，1973年5月29日出生，汉族，住山东省金乡县，现住金乡县。委托代理人（特别授权）：朱东杰，山东缗城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某某，男，1979年4月5日出生，满族，住辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。委托代理人（特别授权）：解媛，辽宁弘扬律师事务所律师。上诉人徐某某因合同、无因管理、不当得利纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2017）鲁0828民初722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人徐某某上诉请求：1、请求依法撤销山东省金乡县人民法院（2017)鲁0828民初722号民事判决书，并判决驳回被上诉人诉讼请求或发回重审。2、上诉费用由被上诉人承担。原审判决认定事实错误，适用法律不当。一、原审判决认定被上诉人与上诉人签订抵债协议，不违反法律、行政法规的规定，为有效合同，是错误的。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效。……（二）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案双方当事人之间签订的抵债协议，是基于原审法院审理认定的事实：“2013年9月15日，金乡县金北新城管理委员会为甲方，陕西强宇建设工程集团有限公司为乙方签订《金乡县金北新城道路建设项目框架协议》，约定：甲方将胡集大道升级改造工程，府西路及东李大街道路工程承包给乙方。”但是，原审原、被告均系自然人身份，双方签订的抵债协议处置标的物是案外人财产。原审原告作为出让人，在未有涉案工程承包方陕西强宇建设工程集团有限公司授权情形下，单方处置他人财产行为是非法恶意，双方签订的抵债协议应为无效合同。依据《中华人民共和国政府采购法》第五章第五十条:政府采购合同的双方当事人不得擅自变更、中止或终止合同。《中华人民共和国招投标法》第四十八条第一款规定：中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。原审法院已查明涉案工程是依据《招投标法》第三条规定的大型基础设施，公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，依法应认定原审原被告之间签订的工程抵债协议，违反法律强制性规定，当属无效。原审法院在审理和查明原审原告张某某在涉案工程中身份和作用地位问题上疏忽，在未有证据佐证下，原审法院单方认定自然人张某某是实际施工人并完成部分工程的观点不正确。据《建筑法》第二十六条第二款和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”二、原审原告在签订合同时，存有欺诈形为，即抵债转让的工程不符合承包方与发包方之间的质量约定。2017年5月23日，原审被告从涉案工程发包方金乡县金北新城管理委员会获悉，涉案工程在交付审计部门验收决算时发现，原审原告抵债转让的工程存有质量瑕疵，不符合质量约定。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人张某某答辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人张某某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告徐某某偿还欠款60万元及违约损失5万元（从2014年7月3日暂计算至起诉之日，按同期银行贷款利息计算至还清之日）；2.案件受理费由被告负担。一审法院审理查明，2013年9月15日，金乡县金北新城管理委员会为甲方，陕西强宇建设工程集团有限公司为乙方签订《金乡县金北新城道路建设项目框架协议》，约定：甲方将胡集大道升级改造工程、府西路及东李大街道路工程承包给乙方。合同签订后，张某某实际进行了施工并完成了部分工程。2014年1月3日，原告张某某为甲方，被告徐某某为乙方签订《G105北大溜河—万福河标段工程抵债协议》，约定：张某某用自己建设的工程抵给徐某某，抵去所欠徐某某的工程材料款后，徐某某以现金的方式补偿给张某某110万元。同日，徐某某为甲方，张某某为乙方签订《付款协议》，约定：甲方应在2014年1月10日前支付给乙方50万元。余款60万元在张某某与姜殿东之间没有争议的情况下，在签订协议之日起，两个月内，由甲方一次性支付给乙方，如果张某某和姜殿东同时到场，以及有姜殿东的亲笔终止合同，甲方将立即把余款60万元支付给乙方。协议签订后，徐某某于2014年1月13日支付给张某某50万元。2017年3月29日，姜殿东到庭陈述，其与张某某之间已无任何纠纷，并同意终止2013年9月15日金乡县金北新城管理委员会与陕西强宇建设工程集团有限公司签订的《金乡县金北新城道路建设项目框架协议》。被告徐某某尚欠张某某60万元未偿还。一审法院认为，张某某在承建金乡县北大溜道路工程期间，购买被告徐某某的材料，无力偿还，用其实际施工工程已完成部分折款抵偿给被告徐某某，并签订协议，现被告徐某某欠原告张某某款60万元，事实清楚，证据充分。本案的焦点问题是：一、被告徐某某应否偿还上述欠款；二、是否超过诉讼时效。对于焦点问题一，原告张某某与被告徐某某签订抵债协议，不违反法律、行政法规的规定，为有效合同，依法予以保护。原告张某某用所建工程折价抵偿给徐某某，至今尚欠60万元，现付款条件已成就，被告徐某某应予偿还。对于焦点二，原告张某某与被告徐某某签订抵偿协议后，又签订付款协议，为徐某某付款约定条件，诉讼时效起算点应自条件成就时计算，案外人姜殿东于2017年3月29日同意终止合同，并与张某某之间无任何纠纷，原告张某某与被告徐某某间的付款条件已成就，并未超过诉讼时效期间。原告要求被告支付违约损失，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告徐某某于本判决生效后十日内偿还原告张某某欠款60万元；二、驳回原告张某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10300元，减半收取计5150元，保全费3770元，合计8920元，由原告张某某负担500元，被告徐某某负担8420元。二审查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，2014年1月3日张某某与徐某某签订《G105北大溜河—万福河标段工程抵债协议》，约定：张某某用自己建设的工程抵给徐某某，抵去所欠徐某某的工程材料款后，徐某某以现金的方式补偿给张某某110万元。同日，徐某某为甲方，张某某为乙方签订《付款协议》，约定：甲方应在2014年1月10日前支付给乙方50万元。余款60万元在张某某与姜殿东之间没有争议的情况下，在签订协议之日起，两个月内，由甲方一次性支付给乙方，如果张某某和姜殿东同时到场，以及有姜殿东的亲笔终止合同，甲方将立即把余款60万元支付给乙方。以上协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，为有效协议。协议签订后，徐某某于2014年1月13日支付给张某某50万元。2017年3月29日，姜殿东出具说明，证明其与张某某之间没有任何争议，与工程没有任何争议。上诉人与被上诉人之间的付款条件已成就。原审法院判决上诉人徐某某偿还被上诉人张某某欠款60万元事实清楚，证据充分。综上，上诉人的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10300元，由上诉人张某某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一七年八月十八日书记员  翟梦若