山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初6242号 原告：王福吉，男，1977年3月27日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：王特、吴广彩，山东典成律师事务所律师。 被告：山东红日化工股份有限公司，住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代理人：池碧芬，经理。 委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。 原告王福吉与被告山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王福吉及其委托诉讼代理人王特、吴广彩，被告的委托诉讼代理人王中兰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王福吉向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金275302元、经济补偿137651元；2.判令被告向原告支付2005年至2019年期间的带薪年休假工资58800元；3.判令被告向原告支付2006年至2019年期间的节假日加班费117880元；4.判令被告向原告补发红日公司由国有制企业转为中俄合资企业时的身份转换金65000元；5.判令被告向原告支付2016年贴牌提成工资3347.4元；6.判令被告按原告工资基数为原告补交完全的社保并无条件协助原告办理失业手续。事实和理由：1997年7月，原告经过派遣到被告处工作，先后从事车间操作岗位、商务销售岗位，后于2002年被告由国企变更为中俄合资企业，原告自入职以来，工作勤勤恳恳，兢兢业业，但被告以签订不定时工作制为由不断要求原告加班，没有相应的加班费，长期不按原告的工资基数缴纳社保，未经合法程序的前提下，强行要求原告签订非法安置协议。被告的上述行为违反了劳动合同法等强制性规定，严重损害了原告的合法权益，故原告诉至法院。 红日公司辩称，一、原告主张公司支付违法解除劳动合同赔偿金、经济补偿，无事实和法律依据。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第46条、第87条明确规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿、赔偿金的情形，原告既主张赔偿金又主张经济补偿，不符合法律规定，依法应予驳回。其次，红日公司根据政府有关文件和要求必须于2020年3月前完成“退城入园”，并于2019年6月30日前完成公司员工安置工作，为依法推进职工安置工作的进行，公司积极响应政府号召，先后召开第九次职工暨工会会员代表大会会议，推进职工安置方案稳步进行，职工安置方案已分批次进行公示，通过多种送达方式告知原告，公司已近80%的人员办理安置协议，原告在仲裁申请书中已认可其知悉公司职工安置方案，但一直未到公司办理，“退城入园”职工安置工作实施方案系经过合法程序制定，且已告知原告，系原告在知晓该方案后未到公司了解职工安置情况，公司不存在违法解除劳动关系的行为，请求法院驳回原告主张赔偿金的诉讼请求。再者，仲裁裁决书第二页明确载明原告在仲裁庭审时不再主张经济补偿，只要求赔偿金，保留经济补偿的权利，故仲裁未审理经济补偿诉求，根据劳动争议案件仲裁程序前置规定，请求法院驳回原告主张经济补偿的诉讼请求。二、原告主张2005年至2017年期间的带薪年休假工资，已过诉讼时效。三、原告主张2006年至2019年期间的节假日加班费，无事实和法律依据，原告从事营销工作，根据双方签订的《劳动合同》第三条第一款约定，原告执行不定时工作制，且不定时工作制已经临沂市人力资源和社会保障局审批同意，根据劳动部《工资支付暂行规定》第13条等相关法律规定，原告不存在加班费问题。四、原告主张身份转换金，无事实和法律依据。五、原告主张2016年贴牌提成工资，无事实依据。六、原告主张按其工资基数补缴社保，无法律依据，不属法院受案范围。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2002年，原红日公司经国企改制，成立山东红日阿康化工股份有限公司。2016年12月27日，山东红日阿康化工股份有限公司变更为山东红日化工股份有限公司。 原告王福吉于1997年7月到红日公司先后从事车间操作岗位、商务销售岗位工作，双方签订无固定期限劳动合同，该合同主要约定：原告同意根据被告的生产工作需要，承担销售工作，并按要求完成规定的数量、质量指标或工作任务；原告执行不定时工作制，在保障身体健康、充足休息前提下，自行安排工作时间，并确保休息休假权利和生产、工作任务的完成；原告在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利；未经被告批准，原告不得自行安排加班。被告为原告办理了社会保险手续并缴纳了社会保险费用，社会保险费用缴至2019年6月。原告离职前12个月平均工资为5448.7元。 2019年4月10日，根据省政府有关化工产业布局方案和市政府有关产业退城入园的文件精神，罗庄区政府红日化工退城入园指挥部会议宣布红日公司正式进入退城入园程序，确定红日公司务必于2020年3月前完成退城入园，2019年6月底前完成职工分流安置工作。 2019年5月17日，红日公司第九次职工暨工会会员代表大会第二次会议表决通过了红日公司《职工安置实施方案》（草案），并在公司公共场所和微信工作群进行公示。该方案中载明了公司职工于2019年6月30日前到公司选择安置渠道并办理相关手续。2019年6月30日，被告公示第六批安置人员，原告在公示名单中，其解除劳动关系经济补偿数额为98980.64元，核算标准为2018年6月至2019年5月平均工资4499.12元。2019年7月2日，被告经EMS向原告邮寄职工安置的告知函，该邮件被退回，退回理由显示：收件人迁移新地址，原址查无此人被退回。2019年7月3日，被告在临沂日报向原告刊登公告，载明“接到告知函后于2019年7月10日前到公司了解职工安置相关情况，并签订办理相关安置手续。如自愿签订解除劳动关系协议书的，公司将按照《职工安置方案》的规定，支付其经济补偿金。逾期未来办理的，视为你自动放弃安置权益，后果自负”。原告未到被告处办理相关手续。2019年8月2日，原告接到被告处发出的短信通知，通知已解除劳动关系，并要求原告及时到公司办理安置及失业手续。 原告向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求支付违法解除劳动合同赔偿金、未休带薪年休假工资等。2019年10月16日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字〔2019〕第568号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2018年未休带薪年休假工资6205.68元、2019年未休带薪年休假工资3102.84元，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故而成诉。 本院认为，本案争议的主要焦点为：被告红日公司是否应支付原告王福吉违法解除劳动合同赔偿金、经济补偿、未休带薪年休假工资、加班费、身份转换金、2016年贴牌提成，是否应为原告补缴社保并协助办理失业手续。 关于违法解除劳动合同赔偿金，红日公司退城入园职工安置实施方案系经合法程序制定，红日公司已经多种送达方式告知原告安置方案，原告未到被告处办理相关安置手续，被告不存在违法解除劳动关系行为，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当向劳动者支付赔偿金的情形。故对于原告提出支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 关于经济补偿、协助办理失业手续，该两项诉求系原告在审理过程中新增的诉讼请求，违反了劳动争议案件先裁后审的原则，在本案中本院不予审理，原告可另行主张权利。 关于带薪年休假工资，对于2005年至2017年的带薪年休假工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。对于2018年、2019年的带薪年休假工资，被告应当提供证据证实原告已享受带薪年休假待遇，被告未举证证实原告2018年、2019年已休假，应当承担举证不能的法律后果。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”原告在被告处工作至2019年6月，2019年带薪年休假应为7天。根据原告的月平均工资，原告2018年、2019年的未休带薪年休假工资应为11022.66元[5448.7元/月÷21.75×（15+7）天×200%]。 关于2006年至2019年期间的加班费，原、被告签订的劳动合同明确约定执行不定时工作制、未经被告批准原告不得自行安排加班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的证据不足以证实存在加班的情形，故本院对原告的该项主张不予支持。 关于身份转换金，原告既未提交证据证明其与被告之间存在该支付约定，亦未提交相关法律依据，其主张无事实和法律依据，本院不予支持。 关于2016年贴牌提成，原告提供的2016年市场人员贴牌肥提成明细未加盖红日公司公章，红日公司对此不予认可，原告亦未能提交其在被告处2016年销售业绩的其他相关证据，不能证实是否存在业务提成，故本院对原告的该项主张不予支持。 关于补缴社保，不属于劳动争议案件受案范围，本院不予审理。 综上，被告应向原告支付2018年、2019年的未休带薪年休假工资11022.66元。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，判决如下： 一、被告山东红日化工股份有限公司支付原告王福吉2018年、2019年的未休带薪年休假工资11022.66元，于本判决生效后十日内履行； 二、驳回原告王福吉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  郁美婷 二〇一九年十二月二十七日 书记员  刘佩才