四川省泸县人民法院民 事 判 决 书(2017)川0521民初1628号原告：四川千艺建筑节能门窗有限公司，住所地泸县城西工业园C区，统一社会信用代码：91510521064475443E。法定代表人：郭海源，公司经理。委托诉讼代理人：郭学雯，四川京泸律师事务所律师。被告：四川省泸州市龙马建筑工程有限公司，住所地泸州市龙马潭区回龙街1号，统一社会信用代码：915105042047387875。法定代表人：毛正权，公司经理。委托诉讼代理人：杨雪梅，四川平通律师事务所律师。原告四川千艺建筑节能门窗有限公司与被告四川畅越水利水电工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月18日立案受理后，依法由审判员苏薇适用简易程序进行审理，诉讼中，被告申请追加刘勇和罗兆权作为第三人参加诉讼，本院裁定不予准许。因案情复杂，本案依法转为普通程序组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告的特别授权委托诉讼代理人郭学雯、被告的特别授权委托诉讼代理人杨雪梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付门窗款176470元及逾期付款的利息（利息按年利率6%从2015年6月7日起计算至付清款之日止）；2、被告支付原告违约金24823.5元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年10月22日，原、被告签订泸县第二人民医院职工周转房项目塑钢门窗制作安装工程施工合同，合同约定该项目的塑钢门窗的生产制作承包给原告施工，原告包工包料，完工后按照实际面积计算，并约定了付款方式，如任何乙方违约支付合同总金额价款的5%违约金给对方。工程完工后，双方代表于2015年6月7日进行收方，被告应当支付原告工程款496470元，扣除已支付的320000元，尚欠176470元，后经原告多次催收未果。被告辩称：对工程总价、已付款和欠款176470元没有异议；该工程还未验收，被告没有违约行为，不同意支付违约金和利息；工程由本公司的员工刘勇和罗兆权实际负责，公司已经把工程进度款付给刘勇和罗兆权了，是二人挪用了这些钱没有付给原告，付款责任应当由刘勇和罗兆权承担。原告围绕其诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织双方进行证据交换和质证。对双方当事人无争议的证据，本院予以采信。对双方有争议的证据，本院认定如下：一、针对原告提交的《塑钢门窗生产制作工程施工合同》以及节能门窗收房记录，被告质证认为，根据合同中第七条约定的付款方式，应当在整个门窗工程验收合格后15日内才支付总造价的97%，而原告的门窗工程没有验收，被告就不存在违约行为，即原告请求被告支付176470元及利息和违约金不应当得到支持。本院认为，收方记录的时间为2015年6月7日，在此之后原告已将工程交付使用至今，被告仅支付了320000元，后经原告催收未果，被告的行为给原告造成了损失，被告应当按照合同约定支付原告的资金占用损失。关于违约金，虽然合同中约定“违约责任：以上条款甲、乙、担保方如未按照约定履行，除赔偿给对方损失外，另外支付本合同总价款5%，作为违约金支付给对方”，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约的情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定的违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，原告已主张被告赔偿资金占用损失，对原告要求被告支付违约金的请求，本院不予支持。二、关于被告是否应当支付欠款176470元的问题，被告质证认为工程的实际负责人系刘勇和罗兆权，公司已将工程进度款支付给二人，应当由二人承担付款责任。本院认为，根据被告的陈述和其提交的目标管理责任合同、承诺书、质量安全责任书、担保书等证据，可以确定刘勇和罗兆权系被告公司内部员工，因本案《塑钢门窗生产制作工程施工合同》的双方为原、被告，故被告的内部管理制度不影响其对外债务的承担。根据双方当事人的陈述和本院依法确认的证据，本院认定如下事实：被告承建泸县第二人民医院职工周转宿舍项目工程。2014年10月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《塑钢门窗制作安装工程施工合同》，约定：工程范围和内容：泸县第二人民医院职工周转房，所有与塑钢门窗工程配套材料即人工（包工包料），竣工完成后按照实际工程面积计算；付款方式1、待外框制作安装完毕后七天之内，甲方付至乙方总造价的25%，待扇料制作安装完成后七天之内，甲方付至乙方总造价的35%，待整个门窗工程验收合格后七天之内，甲方付至乙方总造价的97%，余3%质量保修金，质保期一年，待质保期满后15日内退还；违约责任：以上条款甲、乙、担保方如未按照约定履行，除赔偿给对方损失外，另外支付本合同总价款5%，作为违约金支付给对方。该合同上加盖被告公司的印章（罗兆权签名）和原告公司的公章。合同签订后，原告组织施工。2015年6月7日，经双方现场收方人结算，出具节能门窗收方记录，载明：节能窗1437㎡、半开门192扇、纱窗240个、百叶窗201.5㎡，参加人员：谈建波，李德高，陈磊，胡光才。之后原告将工程交付使用至今，被告已支付工程款320000元。另查明，刘勇和罗兆权系被告在泸县第二人民医院职工周转宿舍项目工程的实际负责人。本院认为，被告承建泸县第二人民医院职工周转宿舍项目工程后将塑钢门窗制作安装部分分包给原告施工，不违反法律禁止性规定，双方签订的《塑钢门窗生产制作工程施工合同》合法有效。双方应按照合同约定履行义务，享有权利。原告履行了完毕施工义务后已交付使用，被告应支付工程价款。经结算被告应付工程款496470元，已支付320000元，被告尚欠176470元未付。虽然合同约定待整个门窗工程验收合格后七天之内，甲方付至乙方总造价的97%，但原告已将工程交付使用至今，视为验收合格，被告未支付工程款，已构成违约，在被告违约的情况下，为平等保护双方当事人的利益，本院认为原告可以要求被告支付全部尚欠工程款。故依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款……”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理”的规定，对原告要求被告支付工程款176470元的请求，本院予以支持。关于利息，因被告未付款，占用了原告的资金，给原告造成了损失，原告的请求符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，利息的计算可以参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，对原告要求利息从2015年6月7日按照年利率6%计算的请求，本院予以支持。关于违约金，因原告已向被告主张资金占用损失，对原告要求被告支付违约金的请求，本院不予支持，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应当承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告四川省泸州市龙马建筑工程有限公司于本判决生效后5日内支付原告四川千艺建筑节能门窗有限公司工程款176470元及利息（利息从2015年6月7日起按照年利率6%计算至付清款之日止）；二、驳回原告四川千艺建筑节能门窗有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4598.11元、财产保全费1619元，由被告四川省泸州市龙马建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审 判 长  苏 薇审 判 员  程 伟人民陪审员  莫洪秀二〇一七年八月三十日书 记 员  朱珈良