云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书(2017)云0402民初398号原告：刘广东，男，汉族，1973年2月15日出生，住北京西城区。委托诉讼代理人：华辉、夏桐跃，云南云典律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：杨剑，男，汉族，1972年12月22日出生，住云南省昆明市五华区。被告：ＸＸ玮，女，汉族，1972年8月3日出生，住云南省玉溪市红塔区。被告：周立伟，男，汉族，1973年6月20日出生，住云南省昆明市官渡区。被告：杨江爱，男，汉族，1973年9月5日出生，住云南省保山市隆阳区。被告：董光龙，男，汉族，1986年8月15日出生，住云南省保山市隆阳区。被告：昆明杨程皓珠宝首饰有限公司，住所：昆明市五华区东风西路145号香宫国际16楼。工商登记注册号：530100100311520。法定代表人：杨剑。原告刘广东与被告杨剑、ＸＸ玮、周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月14日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年7月27日公开开庭进行了审理，原告委托代理人夏桐跃、被告周立伟、董光龙到庭参加诉讼，被告杨剑即被告昆明杨程皓珠宝首饰有限公司法定代表人、ＸＸ玮、杨江爱经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘广东向本院提出诉讼请求：1.请求判令六被告连带偿还原告借款本金人民币2250000元及利息人民币150000元。《借款合同》第二条约定，每期利息30000元，从2015年11月12日即第6期开始逾期，第6、7、8、9、10期均逾期，合计利息：15万元；2.请求判令六被告依据合同承担违约责任，支付原告违约金及罚金630000元（以逾期本金2250000元为基数，按照年利率24%计算，从2015年11月13日算至还清款项之日止，暂计算至2017年1月12日。2250000×24%÷12×14＝630000元）；3.请求判令六被告支付律师费人民币80750元；4.请求判令六被告承担本案的诉讼费用。（以上费用合计：3110750元）事实和理由：2015年5月13日，原告与被告杨剑、ＸＸ玮共同签订《借款合同》，周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司与原告签订《保证合同》。被告杨剑、ＸＸ玮向原告借款，借款金额为叁佰万元整，借款期限为10个月，自2015年5月13日起2016年3月12日止。合同约定借款用途、还款方式、违约责任等，（详见借款合同编号：GQYN000342）。合同签订后，原告按照合同约定按期发放借款。借款到期后，被告杨剑、ＸＸ玮未偿还借款本息。因被告周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司作为借款担保人，故六被告应共同承担偿还责任。现原告依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，特向贵院提起诉讼。望判如所请。被告周立伟辩称，当初的借款是因为杨剑通过冠群公司借款，我是杨剑昆明杨程皓珠宝首饰有限公司的员工，冠群指明要我作担保，我们并非是自愿来担保的，我一直以为是向冠群公司借款，我至始至终都没有见过原告刘广东。后来我离开公司以后，杨剑还款多少，我都不清楚，直到收到法院的传票之后才知道。被告董光龙辩称，我的意见跟周立伟一致，我是昆明杨程皓珠宝首饰有限公司的销售经理，当时是冠群要求我们担保的，并非是我自愿的。当时还听杨剑说把公司的东西抵押了，至于抵押什么不清楚。被告杨剑、ＸＸ玮、杨江爱、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司未作答辩，亦未向本院提交证据。原告针对其诉讼主张向本院提交了以下证据：一、借款合同、保证合同、股东会担保决议，证明被告杨剑等人于2015年5月13日向原告刘广东借款300万元，六被告对该笔借款本金、利息、罚息、违约金及其他应付款项以及出借人为实现债权而支付的诉讼费、律师代理费及其他费用承担连带赔偿责任。二、打款凭证、收条，证明被告杨剑等人已于2015年5月13日收到该笔借款。三、委托扣款授权书、还款管理服务说明书、信用咨询及管理服务协议、关于保证金退还或罚没的补充协议，证明被告应承担的相关义务。四、收款收据，证明原告为主张该笔债权支付律师费80750元。经质证，被告周立伟、董光龙除了对证据一中的保证合同真实性无异议外，对其余证据认为真实性无法判断。被告周立伟、董光龙针对其答辩主张未向本院提交证据。本院认为，被告杨剑、ＸＸ玮、杨江爱、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证的权利，因举证、质证不能产生不利于其的法律后果，由其承担。原告所举的证据一、二、三具备真实性、合法性及关联性，本院予以采信。对于证据四，原告不能证明其主张的律师代理费已经实际支出，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月13日，被告杨剑、ＸＸ玮经冠群驰骋金融信息服务（上海）有限公司（以下简称冠群公司）介绍向原告刘广东借款，并签订《借款合同》，合同约定：借款本金为300万元；借款期限自2015年5月13日起至2016年3月12日止；借款用途为购买教学硬件设备；付款方式为现金加银行转账（转账至杨剑在中国建设银行云南省昆明北门街支行账号为55×××91的账户）；还款方式为借期内分十期（每月为一期）还清，前五期每期偿还本息180000元，后五期每期偿还本息480000元；借款人未按约定还款的，应向出借人支付罚息（每日按当期应还未还款金额的0.05%计算，每期单独计算，直至当期欠款还清之日止）及违约金（按当期应还未还款金额的10%，每期单独计算）等内容。同日，被告昆明杨程皓珠宝首饰有限公司、周立伟、杨江爱、董光龙与原告签订《保证合同》，合同约定：昆明杨程皓珠宝首饰有限公司（同日已获股东会担保决议通过）、周立伟、杨江爱、董光龙作为保证人对上述借款本金、利息、罚息、违约金、其他应付款项以及出借人为实现债权而支付的诉讼费、差旅费、律师代理费和其他费用承担连带保证责任，保证期间自借款合同履行期限届满之日起两年止等内容。同日，被告杨剑（授权人）与冠群公司（被授权人）签署《委托扣款授权书》，约定授权人同意在服务协议约定的期限内，被授权人有权委托银行或第三方支付机构从本授权书指定的账户内，划扣到期应付各项款项，该款项包括但不限于授权人应向出借人支付的本金、利息、违约金、罚息，或向被授权人支付的服务费、催收费用等内容。同日，冠群公司周小平向被告杨剑、ＸＸ玮出具《还款管理服务说明书》对该说明书中的特别注意事项（还款账户、还款账户最低余额、还款时间等内容）进行讲解，并由杨剑、ＸＸ玮在该说明书上签字确认。同日，被告杨剑、ＸＸ玮与冠群公司签订《信用咨询及管理服务协议》，约定杨剑、ＸＸ玮应向冠群公司支付服务费24万元元等内容。同日，被告杨剑、ＸＸ玮与原告签订《关于保证金退还或罚没的补充协议》，约定：借款人应于出借人向其提供借款本金时一次性全额支付给出借人保证金12万元。否则，每日按保证金的0.05%计收违约金，直至保证金付清之日止；借款人按照《借款合同》的约定按时足额偿还借款本息，无任何违约情形的，则在借款人偿还全部借款本息后的7个工作日内，出借人无息归还借款人；借款人未按照《借款合同》按时足额偿还借款本息，如出现提起还款、不足额还款、逾期还款等违约情形的，保证金不予退还，并优先依次冲抵由此产生的违约金、罚息、本金、利息等。保证金金额不足以偿还出借人前述款项的，借款人应于出借人通知之日起5个工作日内不足等内容。另查明，原告于2015年5月15日转账至被告杨剑前述建行账户款项为264万元。原告预先扣除保证金12万元，原告未有证据证明其代被告杨剑、ＸＸ玮向冠群公司支付服务费24万元。同时，被告杨剑、ＸＸ玮出具给原告的《收款确认书》中虽载明收到借款本金300万元，但未载明实际收到的日期。被告杨剑已按合同约定偿还了前五期本息（每期偿还借款本金15万元、支付利息为借款本金300万元×1%/月利率＝3万元，合计18万元）共计90万元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”；第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。依据该规定，民间借贷应当以实际出借金额作为借贷本金并以此计算利息。本案中，虽然借贷双方约定的借款本金为300万元，但原告预先扣除了保证金12万元，亦无证据证明代被告杨剑、ＸＸ玮支付冠群公司服务费24万元，故本案借款本金的认定应当以原告实际交付给被告杨剑的264万元为准。由于被告杨剑已按借款本金300万元为基数偿还了前五期的借款本息90万元，其尚欠的借款本金应以折抵后的为准，具体计算方式如下：截至2015年6月12日，第一期应付利息为264万元×（1%/月利率÷30天）×28天（实际交付借款为2015年5月15日，按照合同约定应予扣除两天）＝24640元，已偿还180000元，扣除利息24640元，尚欠本金2484640元。截至2015年7月12日，第二期应付利息为2484640元×1%＝24846元，已偿还180000元，扣除利息24846元，尚欠本金2329486元。截至2015年8月12日，第三期应付利息为2329486元×1%＝23295元，已偿还180000元，扣除利息23295元，尚欠本金2172781元。截至2015年9月12日，第四期应付利息为2172781元×1%＝21728元，已偿还180000元，扣除利息21728元，尚欠本金2014509元。截至2015年10月12日，第五期应付利息为:2014509元×1%＝20145，已偿还180000元，扣除利息20145元，尚欠本金1854654元。截至2015年11月12日，被告尚欠原告借期内利息为1854654元×1%＝18547元。因被告未按约定于该日还本付息，故应予认定11月13日为逾期日，被告构成违约。根据法律规定，原告无论单独还是合并主张逾期利息、违约金及罚息，其计算的利率均不得超过年利率24%，故原告主张的违约金及罚金，自2015年11月13日起，应以本金1854654元为基数，按年利率24%暂计算至2017年1月12日为519303元。自2017年1月13日起至还清款项之日止的违约金及罚金也应当以前述标准计算。按如前所述，本院确定并支持原告的诉讼请求为由原告杨剑、ＸＸ玮连带偿还原告刘广东借款本金1854654元并支付利息18547元、违约金及罚金519303元，共计：2392504元；2017年1月13日起至还清款项之日止的违约金及罚金，以借款本金1854654元为基数，按年利率24%计付。对于原告主张的律师代理费80750元，因原告提交的证据不足以证实其主张，本院不予支持。被告周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司作为保证人与原告签订了保证合同，约定对借款合同中的债务承担连带保证责任，故对原告要求被告周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司承担连带还款责任的的诉讼请求，本院予以支持。被告周立伟、董光龙关于其作为保证人并非其真实性意思表示的主张，因其未提供相应证据证明，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告杨剑、ＸＸ玮于本判决生效之日起十五日内连带偿还原告刘广东借款本金1854654元并支付利息18547元、违约金及罚金519303元，共计：2392504元。（2017年1月13日起至还清款项之日止的违约金及罚金以本金1854654元为基数，按年利率24%计付）；二、被告周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、被告周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司对上述债务承担连带清偿责任后，有权在其承担责任范围内向被告杨剑、ＸＸ玮追偿；四、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31686元，由原告刘广东负担7288元，由被告杨剑、ＸＸ玮、周立伟、杨江爱、董光龙、昆明杨程皓珠宝首饰有限公司共同负担24398元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。审判长  徐红伟审判员  柴进伟审判员  周 庆二〇一七年八月二十一日书记员  曹海丽