山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁11民终920号上诉人（原审被告）：日照华勇海运有限公司，住所地日照市北京路228号荣安大厦六楼，统一社会信用代码。法定代表人：赵世山，经理。委托诉讼代理人：申作云，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：周杨，女，1979年3月29日生，汉族，居民，住日照市。委托诉讼代理人：王明锦，山东创卓律师事务所律师。上诉人日照华勇海运有限公司（以下简称华勇海运公司）因与被上诉人周杨劳动争议纠纷一案，不服日照市东港区人民法院(2017)鲁1102民初431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华勇海运公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在履行劳动合同过程中，存在严重违反公司规章制度的行为以及违反公司规定使用公司车辆等行为，上诉人解除劳动合同符合法律规定。日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会的裁定符合法律规定，一审判决上诉人支付劳动合同赔偿金不符合法律规，对双倍赔偿有异议。周杨辩称，上诉人欠付被上诉人工资，拖欠被上诉人社会保险费用，因上诉人的行为致使被上诉人至今无法享受失业保险待遇。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。周杨向一审法院提出诉讼请求：1.依法确认华勇海运公司违法解除与周杨之间的劳动关系；2.依法判令华勇海运公司支付工资及加班费12254元；3.依法判令华勇海运公司支付违法解除劳动关系的赔偿金33550元；4.维持仲裁裁决第四项；5.诉讼费及相关费用由华勇海运公司承担。一审法院认定事实：2011年6月20日，周杨通过公开招聘的方式到华勇海运公司工作。同年12月28日，周杨（乙方）与华勇海运公司（甲方）签订劳动合同，合同约定：劳动合同期限自2012年1月1日起至2022年3月31日止，试用期自2012年1月1日起至2012年3月31日止。甲方根据生产工作需要，安排乙方从事办公室岗位工作，工作地点为日照。乙方应按照甲方安排的工作内容及要求，认真履行岗位职责，按时完成工作任务，遵守甲方依法制定的规章制度。甲方安排乙方执行标准工时工作制，即每日工作时间八小时，每周工作四十小时。甲方按本合同约定的乙方工作岗位，每月支付乙方的工资标准为3000元，绩效工资根据乙方实际劳动贡献确定。甲方安排乙方延长工作时间或者在休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或者按照国家相关规定向乙方支付加班工资。甲乙双方解除、终止劳动合同，符合《劳动合同法》第四十六条规定情形的，甲方应向乙方支付经济补偿金，甲方违法解除或者终止本劳动合同，乙方要求继续履行的，甲方应当继续履行；乙方不要求继续履行或者本劳动合同已经不能继续履行的，甲方应当按照《劳动合同法》第八十七条规定的经济补偿金标准的二倍向乙方支付赔偿金，乙方违法解除本劳动合同，给甲方造成损失的，应当承担赔偿责任。劳动合同签订后，华勇海运公司自2012年1月起至2016年5月止为周杨缴纳养老保险等社会保险。2016年9月30日，华勇海运公司作出了《关于解除周杨劳动合同的通知》，内容为：公司各部门：因公司员工周杨在工作中，违反公司用车规定，违反公司考勤制度，违反公司财务制度，变相抵制公司领导交代的工作，对公司的日常经营已造成不良后果。经公司办公会研究决定，从2016年9月30日解除与周杨签订的劳动合同。同时，华勇海运公司给周杨出具解除劳动合同证明，内容为：兹有单位职工周杨，女，身份证号码，经双方协商一致，公司自2016年9月30日与其解除劳动关系。此后，周杨即离开该公司不再工作。同年11月1日，周杨向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求依法确认华勇海运公司解除与周杨的劳动合同违法；依法裁决华勇海运公司支付拖欠周杨的工资、加班费共计8915元；依法裁决华勇海运公司支付垫付的费用4579元；依法裁决华勇海运公司支付周杨垫付的社会保险费中应由单位承担的保险费2582.5元；依法裁决华勇海运公司支付周杨违法解除劳动合同赔偿金33550元；依法裁决华勇海运公司补缴欠缴的社会保险费。日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会于同年12月19日作出东劳人仲案字〔2016〕第539号仲裁裁决书，裁决华勇海运公司于2016年9月26日解除劳动关系；裁决华勇海运公司支付拖欠周杨工资11679元；裁决华勇海运公司支付周杨经济补偿金16775元；裁决华勇海运公司支付周杨垫付费用4679元；驳回周杨其他仲裁请求。周杨不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起民事诉讼。华勇海运公司在解除与周杨劳动合同前，周杨月平均工资为3050元。周杨在华勇海运公司工作期间，华勇海运公司欠发周杨2016年4月至6月的工资共计9150元，另华勇海运公司在2012年1月至6月发给周杨的工资中扣除了应由华勇海运公司承担的社保费用2529元，华勇海运公司对上述事实均予以认可。庭审中，周杨主张在华勇海运公司工作期间，周杨为公司招待购买的瓜子、水果等物品及支付的交通费共计4579元。周杨为证明其主张向仲裁庭提供了超市购物发票和出租车车票，质证时华勇海运公司不予认可，认为该证据不能证明系公司安排的为公司事务而支出的费用，但对周杨垫付的100元电费予以认可。另周杨主张在华勇海运公司工作期间，存在正常工作日、休息日、法定节假日加班的事实，分别于2016年5月28日（工作日）加班0.5天、6月9日（端午节）加班1天、9月11日（周日）加班1.5天、9月12日至14日（工作日）加班1天、9月24日（中秋节）加班费100元，加班费共计575元。华勇海运公司对此不予认可，周杨未能就加班的事实及用人单位掌握加班的事实存在提供证据证明。庭审中，华勇海运公司主张其提出与周杨解除劳动合同基于如下原因：一、周杨未征得华勇海运公司同意私自驾驶公司车辆外出发生交通事故，致使公司车辆损坏，导致该车在随后几年的保险费均高于无事故发生的水平。二、周杨自2016年起违反公司考勤制度，迟到、旷工，经屡次教育仍不能改正，在公司员工中造成不良影响。三、周杨在正常工作日期间不能积极完成本职工作，在无公司安排且无正常工作的情况下多次要求加班并要求公司支付加班工资。四、周杨在2016年与同事之间工作关系日趋紧张，给公司团结稳定造成不好影响。华勇海运公司为证明其主张向一审法院提供了周杨驾驶的公司车辆发生交通事故的现场照片四张予以证明，质证时周杨认为周杨身为公司的办公室主任，使用公司车辆是经过公司法定代表人同意的，周杨主观上并非故意，客观上并未给公司造成其他损失，事后公司也未对周杨作出任何处罚，华勇海运公司以此为由解除与周杨的劳动合同无事实和法律依据。华勇海运公司对其主张的解除劳动合同的其他原因未能提供证据证实，周杨对此亦不认可。一审法院认为，本案争议的焦点是：一、华勇海运公司与周杨解除劳动合同是否违法。周杨于2011年6月20日到华勇海运公司工作，双方并签订劳动合同，双方自用工之日起建立劳动关系。华勇海运公司于2016年9月30日向周杨下达了解除劳动合同通知及解除劳动合同证明，周杨接到该解除劳动合同通知及解除劳动合同证明后即离开单位不再工作，双方劳动关系自2016年9月30日起解除。华勇海运公司在未与周杨协商一致的情况下单方提出解除与周杨的劳动合同，华勇海运公司提供的证据不能证明周杨存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，华勇海运公司提出解除与周杨的劳动合同的理由均不能成立，且华勇海运公司单方解除与周杨的劳动合同未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定事先将理由通知工会，亦未征求工会意见。因此，华勇海运公司单方解除与周杨的劳动合同违法，华勇海运公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向周杨支付赔偿金，周杨在华勇海运公司工作五年零三个月，赔偿金数额为33550元（3050元×5.5个月×2倍）。二、周杨主张要求华勇海运公司支付拖欠工资及克扣工资是否应当支持。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，因此，周杨要求华勇海运公司支付拖欠周杨2016年4月至6月的工资及在2012年1月至6月华勇海运公司发给周杨的工资中扣除应由单位承担的社会保险费缴纳部分，符合法律规定，一审法院予以支持，华勇海运公司应当支付拖欠周杨2016年4月至6月的工资共计9150元（3050元×3个月）及克扣的2012年1月至6月的工资共计2529元。三、周杨主张要求华勇海运公司支付在工作期间采购物品而垫付的费用4579元及垫付的电费100元是否应当支持。周杨提供的证据不能证明该支出的费用系公司安排的为公司事务而实际支出的费用，华勇海运公司对此不予认可，故一审法院不予支持。华勇海运公司对周杨垫付的电费100元予以认可，一审法院予以支持。四、周杨主张的加班费是否应当支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，周杨未能提供证据证明加班事实的存在，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，应当承担举证不能的法律后果，故周杨主张的加班费575元，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第四十三条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、周杨与华勇海运公司于2016年9月30日解除劳动关系；二、华勇海运公司于判决生效后七日内支付拖欠及克扣周杨的工资11679元；三、华勇海运公司于判决生效后七日内支付周杨违法解除劳动合同赔偿金33550元；四、华勇海运公司于判决生效后七日内支付周杨垫付的电费100元；五、驳回周杨本案其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由华勇海运公司负担。本院二审期间，上诉人华勇海运公司提交如下证据：证据一、值班录像和截图照片，用以证明周杨在值班期间，从2016年9月24日15时8分离开公司，一直到2016年9月24日17时36分返回办公室，没有请假，擅自离开工作岗位；证据二、周杨于2014年4月23日晚上出事故的车损照片，用以证明周杨在无公司授权的情况下私自开车办私事，导致车辆受损。被上诉人周杨质证认为，上诉人提交的两份证据不符合证据规则，不能提供原始载体，在仲裁和一审时已提交过；被上诉人的工作岗位是办公室主任，外出履行的是职务行为。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。适用该规定应符合以下三个条件：首先，规章制度的内容必须是符合法律、法规的规定，而且是通过民主程序公之于众的；其次，劳动者的行为客观存在，并且是属于严重违反用人单位的规章制度；最后，用人单位对劳动者的处理是按照本单位规章制度规定的程序办理的，并符合相关法律、法规规定。本案中，华勇海运公司以周杨违反公司规定、制度为由，解除与周杨签订的劳动合同。但华勇海运公司提供的证据不能证明周杨存在严重违反用人单位的规章制度的行为，以及华通海运公司已按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，履行事先将理由通知工会，并征求工会意见的程序。故一审认定华勇海运公司单方解除与周杨的劳动合同违法并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故一审认定华勇海运公司向周杨支付周杨违法解除劳动合同赔偿金33550元符合法律规定，本院予以维持。综上所述，华勇海运公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照华勇海运有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王义宽审判员  刘玉玉审判员  王春燕二〇一七年八月四日书记员  裴凤文