河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6713号上诉人（原审原告）：孟发展，男，汉族。委托诉讼代理人：郭书逢，洛阳市嵩县众望法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张天才，男，汉族。委托诉讼代理人：王富奎，河南钼都律师事务所律师。上诉人孟发展因与被上诉人张天才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。孟发展上诉请求：1.改判原审判决赔偿上诉人各项损失91326.49元为205401元；2.二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、伤残系数赔偿计算有误。上诉人在一审开庭之前委托洛阳市光明司法鉴定所对上诉人的伤残等级已经做了鉴定，在一审开庭时被上诉人提出异议，要求对上诉人的伤残等级由法院委托重新作出鉴定。后经栾川县人民法院委托，法院指定上诉人到洛阳市鑫正司法鉴定所重新做了伤残等级鉴定。上诉人被鉴定为一个九级，两个十级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条规定，上诉人的人身损害赔偿金应按照13830.74元/年×20年×30%=82984.44元。二、误工费计算有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。依据本条司法解释规定，上诉人2018年4月13日住院至2019年4月13日定残，共计365天。根据2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资第二条规定，采矿业为56661元/年，155.236元/天，应该为365天×155.236元=556648元。三、护理费计算有误。一审法院仅支持上诉人住院期间一个人护理，根据上诉人所受伤残及目前情况，后期护理费应该适当考虑。1.住院期间1人护理（不含被上诉人找的护理人）39522元/年÷365天×1人×71天=7687.84元。2.出院后期护理39522元/年÷365天×2×90天=19490元。合计27177元。四、精神抚慰金偏低。上诉人作为一个农村人，是家中唯一的劳动力，因受伤目前仍不能正常走路，所以精神抚慰金支持15000元显然偏低，应该支持30000元。五、鉴定费，由于被上诉人要求上诉人重新做伤残鉴定，因此第一次鉴定费被上诉人也应该承担。六、往返差旅费。上诉人住院期间及伤残鉴定期间多次往返洛阳、嵩县、栾川之间，因此应该支持1500元。综上请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。张天才答辩称：一、上诉人关于原审法院伤残等级赔偿系数计算错误的观点不能成立。上诉人伤残等级是一个九级，两个十级，正确的结算公式是农民可支配收入13830.74元/年×20年×22%=60855.26元，正因为上诉人对伤残等级赔偿系数的错误计算，导致了其对判决的不服。二、上诉人关于原审法院对误工费计算错误的观点不能成立。上诉人所说的误工费计算错误指两个方面，一是误工期限，二是计算标准。上诉人称根据司法解释，误工期限应该计算至鉴定前一日，但其忽视了最高法的解释是“可以”，具体到每个案件中哪些可以，哪些不可以。要看医嘱明确的休息时间或司法鉴定的误工期限。本案医嘱没有明确休息时间，也未作司法鉴定，法官只能根据孟发展提供的证据处理。上诉人称计算标准应按采矿业。上诉人是农民，只是在农闲时在矿山找点活干，自己并不是常年在矿山务工，原审法院按农林牧渔的平均收入计算并没有错。三、上诉人关于护理费计算错误的观点不能成立。根据相关法律，护理费参考医院出具的证明确定。××号不超过3人，审判实践中护理费一般支持1人，本案上诉人没有护理证明，住院期间被上诉人雇一名护工，从入院的第一天护理到出院，但一审法院另外又支持了1人的护理费，已经不少了，上诉人要求给付出院后的护理费没有证据支持。四、上诉人称一审法院支持精神赔偿金15000元偏低，实际是偏高，按照上诉人的伤残等级赔偿系数比例计算。精神赔偿金应该是11000元，一审判决多给了4000元。五、关于鉴定费问题，第一次鉴定系上诉人未经法院单方申请，故不能把无效鉴定的负担强加给被上诉人。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。孟发展向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告承担原告各项损失共计211925元。2.被告承担本案全部诉讼费用及鉴定费用。一审法院审理查明：原告在被告位于栾川县的铅锌矿上干活，2018年4月12日，原告开着三轮车从矿洞往外拉矿石，载货三轮车把道路压塌，侧翻到沟里，造成原告全身多处受伤，原告于2018年4月13日入住洛阳正骨医院，同年6月23日出院，实际住院71天。后原告方经洛阳市光明司法鉴定原告所受伤构成三个十级伤残。在该院审理过程中，被告申请重新鉴定，经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，原告评定为一个九级，两个十级伤残。另查明，被告在原告住院期间已经支付全部医疗费用并多支付7100元，在原告住院期间被告指派赵石滚进行护理。一审法院对有争议的证据和事实，结合原告的各项赔偿数额确定：1.伤残赔偿金：60855.26元（按照2018年河南省农民人均纯收入13830.74元/年，即13830.74元/年×20年×22％）。2.精神抚慰金：15000元。3.误工费：7973.39元（参照2018年河南省农、林、牧、渔业每年40990元，实际住院71天,即40990元/年÷365天×71天）。4.护理费：7687.84元，长期医嘱单上显示护理人数每天2人，原告提供赵石滚（在洛阳护理）、李新锋（在栾川护理）证人证言，被告方予以认可，故原告的护理费人数支持一人（参照2018年居民服务业每年39522元，护理人数按一人计算，住院天数71天，即39522元/年÷365天×1人×71天。5.鉴定费。1650元。6.营养费710元（71天×10元/天）。7.住院伙食补助费：3550元（71天×50元/天）。8.交通费：酌定1000元。共计98426.49元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，该院认定事实如下：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告孟发展在被告张天才矿山干活过程中遭受人身损害，被告张天才应对原告损失承担赔偿责任。原告的各项损失共计98426.49元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告张天才于判决生效之日起十五日内赔偿原告孟发展残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计91326.49元（已扣除被告在原告住院期间垫付费用7100元）；二、驳回原告孟发展的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2005元，由被告张天才负担（原告已预交，待执行中一并返还）。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为：本案上诉人伤残等级有两个十级、一个九级，原审对伤残等级赔偿系数按照22%计算符合法律规定，并无不当。关于误工费计算标准，因上诉人是农民，并无固定工作及稳定收入，其出事故时也仅在矿上提供劳务一个多月的时间，原审综合具体案情，对其按照农林牧渔的平均收入计算，并无不当。关于护理费计算，因上诉人住院病历中并未显示出上诉人需要特别护理的情况，原审按照一人标准计算护理费符合法律规定。关于精神赔偿金，原审根据上诉人的伤情判决15000元没有不当之处。关于鉴定费，上诉人第一次鉴定系自己单方委托，原审法院采信的是法院委托的鉴定结论，故对上诉人自己单方委托的鉴定费用未予计算亦无不当。关于误工期限，上诉人因骨折等多处伤情住院71天，出院时医嘱显示行动需扶杖，上诉人此时状况尚不具备完全工作能力，原审仅按照住院天数计算误工费有失公平，根据上诉人受伤状况，本院酌定在原审判决基础上再增加50天为宜，误工费为：40990元/年÷365天×121天=13588.47元，综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、变更河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初180号民事判决第一项为，张天才于本判决生效后十五日内赔偿孟发展残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计96941.57元（已扣除被告在原告住院期间垫付费用7100元），撤销第二项；二、驳回孟发展的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持，二审案件受理费1070元，由孟发展承担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十二月十六日书记员  刘伟琳