湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初5623号原告:湖南中银典当有限责任公司，住所地长沙市雨花区芙蓉中路二段**综合楼****。法定代表人：李继峰，董事长。委托诉讼代理人：孙静，湖南崇民律师事务所律师。被告：湖南省鑫庆医药有限公司（原名湖南华源鑫庆医药有限公司），住所地，住所地长沙高新开发区麓天路**iv>法定代表人：史建勇。被告：湖南鑫源医药物流开发有限公司，住所地长沙，住所地长沙高新开发区麓天路**>法定代表人：刘江涛。委托诉讼代理人：谭政，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐伟利，湖南芙蓉律师事务所律师。被告：骆诗华，男，1967年11月17日出生，汉族，户籍地湖南省常德市武陵区。原告湖南中银典当有限责任公司（以下简称原告）与被告湖南省鑫庆医药有限公司（以下简称鑫庆医药公司）、湖南鑫源医药物流开发有限公司（以下简称鑫源物流公司）、骆诗华民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月31日受理后，依法适用简易程序于2019年7月31日进行了第一次公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人孙静、被告鑫源物流公司的委托诉讼代理人王亮、被告骆诗华到庭参加了诉讼；后因案情复杂，本院依法转为普通程序，组成合议庭于2019年11月27日进行了第二次公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人孙静、被告鑫源物流公司变更后的委托诉讼代理人谭政、被告骆诗华到庭参加了诉讼，被告鑫庆医药公司经本院合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带偿还原告借款本金200万元，利息128万元，本息合计328万元（利息按月息2%计算，利息从2017年8月26日计算至2019年5月31日为128万元，基数为本金200万元，此后的利息按照债务总额每月2%的比例支付至借款本息全部清偿完毕之日）；2、由三被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年6月30日，被告骆诗华与原告签订了两份《借款合同》，合同约定被告骆诗华向原告借款200万元，借款期限15天，借款的月息、综合费合计3%，逾期还款违约金为逾期款项总额每日0.3%，发生争议的管辖法院为原告所在地法院。上述合同签订当日，原告依约向被告骆诗华发放借款200万元。2017年双方签订了两份《续借合同》，借款期限为二个月，自2017年11月1日至2017年12月30日。被告鑫庆医药公司、鑫源物流公司对上述借款向原告提供担保。借款到期后，被告骆诗华并未归还原告借款本息。经原告多次催要，被告骆诗华仍未履行债务清偿义务，被告鑫庆医药公司、鑫源物流公司亦未履行担保义务。被告鑫源物流公司辩称，1、鑫源物流公司未对本案涉及的诉讼借款进行过任何担保，本案中涉及的鑫源物流公司公章并非其加盖，且无保证人一方法人签字，该合同系原告与他人伪造；2、该案中涉及的借款，被告鑫庆医药公司、骆诗华已经偿还大部分的利息和本金，并非如原告所述未偿还本金及利息，另原告主张的利息及其他相关费用过高，不符合法律规定；3、续借合同中手写部分签字并非鑫源物流公司方相关人员书写及加盖公章，该落款时间是2017年11月18日，在此之前鑫源物流公司方从未出具任何担保协议或承诺给原告，原告提交的保证合同签订日期为2018年2月1日，可见该内容前后矛盾；4、根据原告与被告骆诗华签订的借款合同，约定抵押担保为汽车质押，被告鑫庆医药公司、骆诗华确实有质押车辆给原告，但原告在提起本案诉讼时并未提供相关信息给法院；5、涉案借款合同实际上属于金融类借贷，因原告方不具备发放贷款金融的资质，涉案借款合同以及关联的担保合同均为无效。根据《中国人民共和国银行法》，商业银行是指本法及公司法设立吸收公众存款、发放贷款及办理结算企业法人；《银行业监督管理法》第十九条规定，未经批准任何单位或个人不得设立银行业机构或从事银行业相关业务活动；根据《典当行管理办法》第二十六条规定，典当行不得进行动产抵押业务以及信用贷款业务，故涉案合同无效。被告骆诗华辩称，骆诗华当时是被告鑫庆医药公司的副总，原告和当时鑫庆医药公司的法人不熟悉，通过骆诗华借了这笔款项，该借款是用于原告投资被告鑫庆医药公司经营的医药物流开发项目，原告将款项打到骆诗华的个人账户后，三小时内骆诗华将该款项转到被告鑫庆医药公司账户，同时被告鑫庆医药公司出具了收款收据给原告，注明了骆诗华代持原告的投资款，同时被告鑫庆医药公司按照约定支付利息给原告；本案借款是被告鑫庆医药公司及其法人授权骆诗华来行使借款权利，抵押给原告的车辆是符合典当公司的处理程序，没有进行车辆实际抵押，只是提交了车辆行驶证复印件。被告鑫庆医药公司未到庭，无答辩。经审理查明，2015年6月30日，原告（甲方、贷款人）与被告骆诗华（乙方、借款人）签订两份《借款合同》，约定：借款金额为200万元；借款时间15天，自2015年6月30日起至2015年7月14日止；借款期内及借款期限届满5日内，经甲、乙双方协商同意可以续借，届时双方另行签署《续借合同》；不另行签署合同的，参照本合同约定条款执行，乙方于续借前向甲方交纳续借综合息费；本次借款月利率为2%，月综合息费为1%；乙方按本合同约定日期偿还本金，按月支付息费；如乙方未能按本合同约定还清甲方借款本金和综合息费，乙方应承担甲方为实现债权而发生的全部费用，包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费，并承担甲方的其他损失。合同对其他事项还进行了约定。2015年6月30日，原告向被告骆诗华转账支付了借款100万元，并委托其公司财务负责人杨卫红向被告骆诗华转账支付了借款100万元，合计200万元。被告骆诗华于当日向原告出具了两份借条，载明当日共借到原告借款200万元。2017年11月1日，原告（甲方、贷款人）与被告骆诗华（乙方、借款人）签订两份《续借合同》，约定：原告同意被告骆诗华续借两份《借款合同》约定的借款，续借金额200万元，续借期限二个月，自2017年11月1日至2017年12月30日，本合同自双方签字、盖章后生效。原告及被告骆诗华均在该合同上盖章、签名。2017年11月1日，被告鑫源物流公司在两份《续借合同》上注明：担保人同意续借，并继续承担担保责任。被告鑫源物流公司在注明处加盖了公章。2015年6月30日，被告鑫庆医药公司向原告出具一份《融资担保函》，约定：被告鑫庆医药公司对被告骆诗华的200万元借款承担连带担保责任，如该笔借款在2017年12月30日前骆诗华本人未能还清，鑫庆医药公司承担连带清偿责任。2018年2月1日，原告（债权人）与被告鑫源物流公司（保证人）签订一份《保证合同》，被告鑫源物流公司对原告与被告鑫庆医药公司签订的上述两份《借款合同》、两份《续借合同》提供连带责任保证，保证担保的范围为主合同项下的债权本金、利息（包括罚息）、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（诉讼费、律师费等），保证期限为本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；本合同效力独立于主合同，主合同不成立、不生效、无效、部分无效或被告撤销、被解除，不影响本合同的效力。2015年7月5日，骆诗华与史建勇、鑫庆医药公司签订一份《债务转移合同》，约定骆诗华将本案两份《借款合同》中的债务转移给史建勇，鑫庆医药公司提供担保。庭审过程中，被告骆诗华陈述，债务发生期间骆诗华是被告鑫庆医药公司的常务副总，被告鑫源物流公司的总经理，也是被告鑫源物流公司的股东之一，借款真实存在；被告鑫源物流公司改变工商登记后，被告鑫源物流公司现有股东并没有参与公司的经营，也没有进行任何清算及交接，被告鑫源物流公司公司实际经营是由被告鑫庆医药公司和骆诗华主导；保证合同上被告鑫源物流公司的公章是由骆诗华加盖的，续借合同上被告鑫源物流公司公司的公章是由被告鑫庆医药公司法人史建勇的司机和骆诗华一起办理的，公章是骆诗华盖的；续借合同上被告鑫源物流公司盖章上的那句话“担保人同意续借并继续承担担保责任”是史建勇写好后，骆诗华和史建勇司机一起去盖章；被告鑫源物流公司公司法人变更以前，被告鑫庆医药公司、鑫源物流公司的法人都是史建勇，骆诗华当时是被告鑫源物流公司的总经理和股东，所有对外的合同签署盖章都是骆诗华办理的，现在被告鑫源物流公司公司所有对外合同原件都在骆诗华这里；骆诗华在保证合同以及在续借合同上加盖了被告鑫源物流公司公章的时间与合同上注明的时间一致，史建勇在续借合同上备注的“担保人同意续借并继续承担担保责任”的时间也是与合同注明时间一致；签订保证合同、续借合同时被告鑫源物流公司公司的公章是掌握在骆诗华与史建勇手上。被告鑫源物流公司向本院申请对《借款合同》、《续借合同》上鑫源物流公司的公章以及《续借合同》上注明“担保人同意续借，并继续承担担保责任”进行鉴定。2019年11月28日，被告鑫源物流公司向本院出具《情况说明》，载明：1、经鑫源物流公司与史建勇核实，《借款合同》、《续借合同》上鑫源物流公司的公章确系其公司的公章，鑫源物流公司认为鉴定已无必要；2、史建勇未以任何形式授权骆诗华进行盖章；3、骆诗华从鑫源物流公司成立以来一直担任经理。原告陈述，被告骆诗华于2015年7月14日至2018年2月14日按月利率3%共向原告支付利息154万元。另查明，1、鑫源物流公司于2015年5月6日成立，2018年1月3日，该公司股东由鑫庆医药公司、骆诗华、史建勇变更为汉慈（深圳）医药产业有限公司、骆诗华、史建勇；2018年2月1日股东再变更为长沙奥托机械股份有限公司、国本（重庆）供应链管理有限公司、汉慈（深圳）医药产业有限公司，之后又分别于2018年6月1日、2019年9月30日变更股东，骆诗华、史建勇不再是股东；2018年1月3日，该公司法定代表人由史建勇变更为刘江涛；骆诗华从该公司成立以来一直担任经理。2、2018年7月4日，鑫庆医药公司的企业名称由湖南华源鑫庆医药有限公司变更为湖南省鑫庆医药有限公司。3、2019年4月30日，鑫源物流公司在三湘都市报刊登遗失声明，载明该公司于2018年3月遗失公章一枚，声明作废。以上事实，有原告提交的《借款合同》两份、《续借合同》两份、《保证合同》、《融资担保函》、兴业银行个人汇款委托书、兴业银行单位汇款委托书、借条两份、企业信用信息公示报告，被告鑫源物流公司提交的遗失声明、《情况说明》，被告骆诗华提交的《债务转移合同》以及当事人陈述、开庭笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告骆诗华签订的两份《借款合同》、两份《续借合同》是当事人的真实意思表示，双方之间存在借贷合意，原告向被告骆诗华支付了借款200万元，双方的借贷关系成立。现被告骆诗华已向原告还款154万元，对于被告骆诗华的还款，因双方未约定还款性质，本院按照先付息后还本的方式处理，且利息按照月利率3%的标准计算。原告主张该154万元为支付2015年6月30日至2017年8月25日的利息，不违反双方的约定及法律规定，本院予以认可。故被告骆诗华应返还原告借款本金并支付后续利息，原告主张被告骆诗华返还原告借款本金200万元并支付利息，利息以借款本金200万元为基数，按照月利率2%的标准，从2017年8月26日起计算至借款本金清偿之日止，本院予以支持。被告骆诗华辩称本案借款是被告鑫庆医药公司通过骆诗华向原告的借款，该借款是用于原告投资被告鑫庆医药公司经营的医药物流开发项目，骆诗华收到借款后三小时内转到被告鑫庆医药公司账户，同时被告鑫庆医药公司出具了收款收据给原告，因被告骆诗华未提交证据予以证明，且原告予以了否认，故本院不予采信。被告骆诗华提交了《债务转移合同》作为证据，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定，该《债务转移合同》未经债权人即原告的同意，不符合上述法律的规定，本院不予支持。关于被告鑫源物流公司的责任问题。被告鑫源物流公司在两份《续借合同》上加盖公章，且与原告签订《保证合同》，对原告与被告骆诗华之间的借款提供连带责任保证。被告鑫源物流公司确认了《续借合同》、《保证合同》中其公司公章的真实性，而骆诗华在庭审中详细陈述了《续借合同》、《保证合同》的签订过程，承认是其本人在上述三份合同上加盖了鑫源物流公司的公章。因签订上述三份合同时，骆诗华系鑫源物流公司的股东，并担任经理，原告有理由相信骆诗华加盖鑫源物流公司公章的行为是有代理权的，故骆诗华的行为构成表见代理，对被告鑫源物流公司发生效力，其法律后果由被告鑫源物流公司承担。原告主张被告鑫源物流公司对被告骆诗华应偿还的借款本息承担连带清偿责任，本院予以支持。关于被告鑫庆医药公司的责任问题。被告鑫庆医药公司向原告出具《融资担保函》，约定如本案借款在2017年12月30日前骆诗华本人未能还清，鑫庆医药公司承担连带清偿责任，故原告主张被告鑫庆医药公司对被告骆诗华应偿还的借款本息承担连带清偿责任，本院予以支持。关于涉案借贷关系的效力问题。从相关法律规定和本案事实来看，被告鑫源物流公司关于本案《借款合同》、《续借合同》无效的主张不成立。具体理由如下:1、案涉《借款合同》、《续借合同》系骆诗华因资金周转不足向原告借款而签订，该合同是双方当事人真实意思表示，没有证据证明该借款合同存在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的导致合同无效的法定事由。2、2005年2月商务部、公安部联合公布的《典当管理办法》虽然规定典当行不得经营信用贷款业务，但在合同法实施后，最高人民法院出台了《关于适用若干问题的解释(一)》，该解释第四条明确规定，合同法实施以后，人民法院确认合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。因此，法律和行政法规才是评判合同效力的依据，行政规章不具有评判合同效力的资格。据此，鑫源物流公司以原告违反《典当管理办法》第二十六条的规定发放贷款无效的理由，不能成立。3、本案借款人是骆诗华，为特定的个人，鑫源物流公司并未提供相应证据证明原告以借贷名义向社会公众发放贷款，故鑫源物流公司以原告违规向社会公众发放贷款为由主张涉案民间借贷合同无效的理由亦不能成立，本院不予支持。被告鑫源物流公司于第二次庭审中当庭向本院提出反诉，请求确认《借款合同》、《续借合同》、《保证合同》无效，本院已对上述合同的效力作出认定，故该反诉已无受理的必要。被告鑫庆医药公司经本院合法传唤拒不到庭，视为放弃诉讼权利，应承担相应的不利法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第八十四条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告骆诗华于本判决生效之日起七日内向原告湖南中银典当有限责任公司返还借款本金200万元并支付利息（以借款本金200万元为基数，按照月利率2%的标准，从2017年8月26日起计算至借款本金清偿之日止）；二、被告湖南省鑫庆医药有限公司、湖南鑫源医药物流开发有限公司对被告骆诗华应偿还的上述借款本息承担连带清偿责任；三、驳回原告湖南中银典当有限责任公司的其他诉讼请求。本判决生效后，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费33040元，保全费5000元，公告费560元，合计38600元，由被告湖南省鑫庆医药有限公司、湖南鑫源医药物流开发有限公司、骆诗华共同负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 林人民陪审员  周仲泉人民陪审员  向配芳二〇一九年十二月二十四日书 记 员  段艳琴附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。