福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1774号 原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐忠华，男，1986年11月18日出生于重庆市梁平区，汉族，大专文化，无业，住梁平区。2016年4月23日因殴打他人被行政拘留12日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月23日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人张倩雯、杨曼铃，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人唐忠华犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月25日作出（2019）闽0503刑初383号刑事判决。原审被告人唐忠华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1、2019年4月19日10时许，买毒人员谢某通过手机联系被告人唐忠华买卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）事宜，尔后，唐忠华在约定的地点即泉州市清濛开发区清濛汽车站附近将1小包净重0.83克的甲基苯丙胺以500元的价格卖给谢某。 2、2019年4月23日9时许，被告人唐忠华通过上述方式，在上述地点将2小包净重分别为0.79克、0.71克的甲基苯丙胺以1100元的价格卖给谢某后被公安人员人赃俱获。公安人员同时查获唐忠华作案工具Ｊｏｏｅａｌ手机一部、毒资1100元（已依法处理）、苹果7手机一部。同日22时许，公安人员在唐忠华位于晋江市××镇××村××村××号××室的租房内查获6包净重共计126.18克的甲基苯丙胺、电子秤一台、现金951元、塑料袋二包。 经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，缴获的毒品均系甲基苯丙胺，现已上缴至泉州市××队。 原判认定上述事实的证据有： 1、证人谢某的证言及辨认唐忠华照片的辨认笔录，证实2019年4月19日其与唐忠华联系购买毒品，其和他约好购买500元冰毒，在泉州市清濛开发区清濛长途汽车站附近交易，后其到达交易地点将500元现金给唐忠华，从汽车站附近一棵树的树根中一个缝隙拿到一包冰毒。2019年4月23日早上，其用电话联系对方购买1100元冰毒，交易地点不变，后其带民警到达清濛开发区，其与唐忠华在长途汽车站附近交易成功后，其就将毒品交给民警。 2、证人杨某1的证言及辨认唐忠华照片的辨认笔录、微信收款纪录、唐忠华微信资料、房屋照片，证实晋江市池店镇旧铺村旧铺新村83号是其房子，唐忠华是其租客，2019年4月15日向其租房，微信支付其210元，在唐忠华之前一个租客叫杨某2，唐忠华入住前其有打扫房间，配备了一张大床、一张凉席、一张小折叠桌子、一台空调，没有其他东西，其没有在空调机上放置物品，冰箱是唐忠华自己买的。2019年4月23日21时55分许警察对唐忠华租房进行搜查时，其在现场，公安机关问他东西放哪里，他说在小冰箱里，拆开后里面放的是一些白色的晶体。 3、证人杨某2的证言，证实其2019年3月16日至4月11日租住在晋江市××镇××村××村××号××，房间配备一张大床、一张凉席、一张小折叠桌子、一台空调，其没有在空调机上放置物品，租住过程中也没发现空调机上有物品。 4、称量笔录、毒品取样笔录、丰泽区公安分局办案部门移交禁毒部门毒品清单，证实毒品称重经过、取样经过、缴交情况。 5、搜查笔录及照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实搜查、提取、扣押情况。 6、尿液采集笔录、现场检测报告书，证实涉案人员的尿检情况。 7、检验报告、鉴定文书更正函、鉴定意见通知书，证实缴获的毒品均系甲基苯丙胺，从唐忠华租住处查获的六包甲基苯丙胺含量分别为75.55%、58.72%、67.40%、78.53%、66.20%、68.54%。 8、手机通话记录，证实被告人唐忠华与买毒人员的通话情况。 9、微信截图、支付宝截图、搜索记录，证实被告人唐忠华的微信账户、支付宝账户信息及手机浏览记录。 10、受案登记表、到案经过、工作说明、无违法犯罪记录证明、行政处罚决定书、身份证明、户口证明，证实本案的受案情况、被告人的归案情况、劣迹情况、身份信息等。 11、被告人唐忠华的供述及辨认作案地点的辨认笔录及照片，证实2019年4月23日9时许，“泉小谢”打电话向其购买1100元冰毒，其跟他约好在泉州市清濛开发区长途汽车站交易，其骑车到交易地点附近碰到对方，拿到1100元现金后将毒品交给他，交易完成后其就被民警抓获了。当日21时22分许，民警对其住处搜查，查到六包透明塑料袋包着像冰糖一样的物质。 原判认为，证人谢某、杨某1的证言、手机通话记录、提取笔录、扣押清单、微信截图、支付宝截图、搜索记录、被告人唐忠华的供述可以相互印证，证实唐忠华实施了第一起贩卖毒品事实，公安人员从其租房冰箱查获的126.18克甲基苯丙胺系其所有，应计入其贩卖毒品的数量。被告人唐忠华明知是毒品而予以非法贩卖，且毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。唐忠华具有殴打他人的劣迹，酌情从重处罚；鉴于唐忠华所贩卖的毒品被公安人员查获，尚未流入社会，相应减轻其行为的社会危害性，酌情从轻处罚。据此，判决：一、被告人唐忠华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。二、追缴被告人唐忠华的违法所得人民币500元，上缴国库。没收被告人唐忠华扣押在案的作案工具Ｊｏｏｅａｌ手机一部、电子秤一台、塑料袋二包。将扣押在案的现金人民币951元中的500元抵作违法所得，其余现金抵作没收款，由扣押机关依法处理。 上诉人唐忠华诉称：2019年4月19日的这起贩毒不属实，仅凭谢某一个人的口供不足以证明其有贩毒事实。公安机关在其租房中的查获的毒品等不是其的，是其朋友寄放，应以非法持有毒品罪定罪量刑。请求改判较轻刑罚。其辩护人除以基本相同的意见进行辩护外，还提出通话记录来源不明，提取程序不合法，内容明显不真实，不能作为定案依据，仅有谢某的陈述和谢某提供的毒品不足以证明其于2019年4月19日有贩毒事实。本案的第二起事实中谢某和公安人员的行为属于“犯意引诱”。其仅贩卖一次，仅贩卖给谢某一人，有坦白情节且当庭自愿认罪悔罪。 经审理查明，原判认定上诉人唐忠华犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该犯罪事实的证人谢某的证言及辨认笔录、证人杨某1的证言及辨认笔录、微信收款纪录、唐忠华微信资料、房屋照片、证人杨某2的证言、称量笔录、毒品取样笔录、丰泽区公安分局办案部门移交禁毒部门毒品清单、搜查笔录及照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、尿液采集笔录、现场检测报告书、检验报告、鉴定文书更正函、鉴定意见通知书、手机通话记录、微信截图、支付宝截图、搜索记录、受案登记表、到案经过、工作说明、无违法犯罪记录证明、行政处罚决定书、身份证明、户口证明、上诉人唐忠华的供述及辨认作案地点的辨认笔录及照片等证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作为定案依据。本院予以确认。 关于上诉人唐忠华提出其于2019年4月19日未贩卖毒品的问题。经查，证人谢某的证言、在谢某处提取的1小包0.83克甲基苯丙胺的提取笔录、扣押笔录、谢某与上诉人唐忠华的通话记录等证据可以相互印证，结合双方于2019年4月23日毒品交易中的交易模式，可以证实2019年4月19日上午，谢某与上诉人唐忠华在电话沟通后，到约定的地点即泉州市清濛开发区清濛汽车站附近进行毒品交易，谢某支付给上诉人唐忠华现金500元，上诉人唐忠华将1小包净重0.83克的甲基苯丙胺卖给谢某。故上诉人唐忠华及其辩护人诉称其于2019年4月19日未贩卖毒品的意见，不能成立，不予采纳。 关于上诉人唐忠华在其租房存储甲基苯丙胺行为的定性问题。经查，证人杨某1的证言、公安机关的搜查笔录、照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、检验报告、微信截图、上诉人唐忠华的供述等证据，可以证实上诉人唐忠华于2019年4月15日向杨某1承租位于晋江市××镇××村××村××号××室的房屋，上诉人唐忠华于2019年4月23日上午10时许被抓获后拒不提供该租房地址，后公安机关经摸排于当日21时许排查到该租房并在该租房内查获126.18克的甲基苯丙胺。上诉人唐忠华对该甲基苯丙胺来源陈述前后不一致，对其租房内存储甲基苯丙胺不能作出合理解释，且其虽辩称系他人寄放，但未提供初步证据证明，结合其租房内的小型冰箱、小封口袋、电子称等其他物品，可以认定租房内存储的甲基苯丙胺系上诉人唐忠华所有。上诉人唐忠华系贩毒人员，从其住处查获的甲基苯丙胺应认定为其贩卖的毒品，按贩卖毒品罪定罪处罚。上诉人唐忠华及其辩护人诉称该行为构成非法持有毒品罪的意见，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人唐忠华贩卖毒品甲基苯丙胺，且毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人唐忠华第二起贩毒系在侦查机关的控制下交付，可酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人唐忠华的上诉意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十四条的规定及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黄卿堆 审 判 员 张文平 审 判 员 黄仲谋 二〇一九年十二月二十八日 法官助理 鲍冬凡 书 记 员 郭培华