江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)赣07刑终826号原公诉机关会昌县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖林海（绰号“大浪”、“武大郎”），男，1995年2月17日出生于江西省会昌县，汉族，初中文化，务工，家住会昌县西江大田村塘背岗**，2014年1月16日因故意伤害罪被会昌县人民法院判处有期徒刑九个月，2014年7月22日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年3月4日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。指定辩护人张尧，江西正制律师事务所律师。上诉人（原审被告人）许建龙（外号“狗巴”），男，1994年5月2日出生于江西省会昌县，汉族，初中文化，务工，，家住会昌县西江南星村南门段**因涉嫌犯寻衅滋事罪。于2019年1月7日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。指定辩护人黄珮，江西正制律师事务所律师。上诉人（原审被告人）许金荣（外号“包荣”），男，1998年5月10日出生于江西省会昌县，汉族，初中文化，务工，家，家住会昌县西江背坑村八公面**涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年1月13日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。上诉人（原审被告人）许文峰（外号“蚊子”），男，1995年5月16日出生于江西省会昌县，汉族，高中文化，务工，家住，家住会昌县西江背坑村苗塘**嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月23日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。指定辩护人邓子龙，江西客家人律师事务所律师。原审被告人许家铭（外号“西瓜”），男，1996年4月10日出生于江西省会昌县，汉族，初中文化，务工，家住会，家住会昌县犯寻衅滋事罪，于2019年4月24日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。辩护人彭斌、高杰，江西南芳律师事务所律师。原审被告人温泉，男，1997年1月30日出生于江西省会昌县，汉族，小学文化，务工，家住会，家住会昌县西江老街**犯寻衅滋事罪，于2019年4月23被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。原审被告人丁阳阳（绰号“阳子”），男，1996年6月16日出生于江西省会昌县，汉族，初中文化，务工，家住会昌，家住会昌县西江西源村善禾圹**寻衅滋事罪，于2019年4月20日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。原审被告人王巧雄（外号“狗雄”），男，1998年2月18日出生于江西省会昌县，汉族，中专文化，务工，家住会昌，家住会昌县西江河背村油了下**寻衅滋事罪，于2019年1月24日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕，同年6月23日经会昌县人民法院决定被取保候审。现在家。原审被告人许某1（外号“米某”），男，1998年9月29日出生于江西省会昌县，汉族，小学文化，务工，家住会昌县，家住会昌县西江西江村竹山下**衅滋事罪，于2019年4月24日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。会昌县人民法院审理会昌县人民检察院指控原审被告人肖林海犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人许建龙犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人许金荣犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人许文峰犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人许家铭犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人温泉犯寻衅滋事罪，原审被告人王巧雄犯寻衅滋事罪，原审被告人许某1犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年七月二十二日作出（2019）赣0733刑初97号刑事判决。原审被告人肖林海、许建龙、许金荣、许文峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2015年以来，被告人许建龙、肖林海、许金荣、许文峰、许家铭、温泉、王某2（未归案）等人经常纠集在一起，在会昌县西江以暴力、威胁等手段共同实施违法犯罪行为，为非作恶、欺压百姓，扰乱经济、社会秩序，造成较为恶劣的社会影响，已经形成了以被告人许建龙为首要分子，被告人肖林海、许金荣为重要成员，被告人许文峰、许家铭、温泉、王某2为一般成员的恶势力犯罪集团。期间该团伙成员时分时合，先后实施随意殴打他人，持凶器拦截、恐吓他人，敲诈勒索等违法犯罪行为，造成恶劣社会影响。该集团犯罪事实分述如下：一、寻衅滋事罪1.被告人许建龙、许金荣、许文峰、许家铭、许某1实施的寻衅滋事犯罪行为2016年7月29日23时许，被害人宋某1在西江火车站广场因生活琐事与许某2发生言语冲突，许某2的朋友许某3（未成年）见状就联系在歌厅唱歌的被告人许建龙帮忙殴打被害人宋某1，之后被告人许建龙纠集被告人许金荣、许文峰、许家铭、许某1以及王某2（未归案）等人殴打被害人宋某1、罗某，造成被害人宋某1、罗某身体多处受伤。经会昌县公安司法鉴定中心鉴定，被害人宋某1、罗某损伤程度均为轻微伤。另查明，2016年7月30日，被告人许建龙、许金荣分别被处行政拘留十五日并处罚款五百元；同日，被告人许文峰被处行政拘留十日并处罚款五百元；2016年8月8日被告人许家铭被处行政拘留七日并处罚款五百元。还查明，案发后，被告人许家铭、许文峰取得了被害人罗某、宋某1谅解，被告人许家铭支付罗某赔偿款4022元、支付宋某1赔偿款5000元。2.被告人许建龙、肖林海、许金荣、丁阳阳、温泉、王巧雄实施的寻衅滋事犯罪行为2017年1月3日22时30分许，被告人许建龙、肖林海、许金荣、丁阳阳等人在西江许家祠堂旁的石锅鱼喝酒。被告人许建龙酒后误以为和自己有矛盾的胡某在隔壁的“老高”夜宵店出现，一伙人便来到“老高”夜宵找胡某，想殴打胡某。此时，被告人许建龙看见一个在吃夜宵的人长得像胡某，便过去问他是不是胡某，由此双方发生争吵。争吵过程中，被告人肖林海从厨房内拿出一把菜刀相威胁。后被告人许建龙走出夜宵店并无故用一个酒瓶砸向被害人宋某2停放在路边的小车，致小车车身产生凹痕。被害人宋某2下车找被告人许建龙理论，被告人许建龙、肖林海、许金荣、王巧雄、温泉、丁阳阳等人对被害人宋某2、宋某3等人进行围攻殴打，宋北京上前救架过程也被殴打，致使宋某2、宋某3、宋北京三人不同程度受伤。经会昌县公安司法鉴定中心鉴定，被害人宋某2、宋某3两人损伤程度均为轻微伤。另查明，被告人许建龙、肖林海、许金荣因殴打被害人宋某2、宋某3分别被处行政拘留十五日。二、被告人许建龙、许金荣、肖林海、许文峰、许家铭实施的敲诈勒索犯罪行为被告人许建龙等人殴打宋某1、罗某后被会昌县公安局处行政拘留处罚，未被处罚的许某3（未成年）问被告人肖林海有无办法把被告人许建龙等人捞出来。被告人肖林海叫被害人许某2准备2、3万元，可以叫一个叫“赣州佬”的人出面解决，要是没钱可以先写欠条给“赣州佬”，被害人许某2心中害怕但又拿不出钱，于是主动到西江派出所投案后外出务工。被告人许建龙等人拘留期满后，认为是为被害人许某2的事打架，受到处罚应当由被害人许某2进行补偿。2017年1月29日，被告人许建龙、许金荣、许家铭和许某3得知被害人许某2回家过年，四人来到被害人许某2家中向被害人许某2的父亲索要被拘留期间100元／天的补偿费，被害人许某2的父亲答应补偿2000元，被告人许金荣、许家铭等人不同意并滞留许家几个小时后离开。当晚，被告人许建龙、肖林海、许金荣、许家铭等人将被害人许某2约至西江中学后操场，威胁被害人许某2支付补偿款，被害人许某2害怕并说没有这么多钱，被告人肖林海等人说可以写借条。被害人许某2用微信转账500元到被告人许家铭微信上，然后在“赣州佬”开来的小车上向被告人许家铭等人出具了6000元的借条。截止2018年2月，被害人许某2通过支付宝、微信转账等方式支付了6000元给被告人许建龙，被告人许建龙收款后将该款分给了被告人许金荣、许文峰、许家铭等人。另查明，案发后被告人许家铭取得了被害人许某2谅解，并退还500元给被害人许某2。三、被告人肖林海单独实施的寻衅滋事犯罪行为1.2016年9月16日12时许，被告人肖林海在西江站前大道“潮汐”理发店门口闲坐时认为骑摩托车经过的被害人肖某用眼睛斜了自己一下，便出言挑衅，被害人肖某停下摩托车与之发生争吵。被告人肖林海用手里手机扔向被害人肖某，并用脚踹了被害人肖某的大腿，由此引起双方扭打。期间，被告人肖林海从旁边的铝合金店拿出一根约30厘米的空心钢管和一把铁锤殴打被害人肖某的手臂和肩背部，致被害人肖某腰部、手臂受伤。另查明，被告人肖林海因2016年9月16日在“潮汐”理发店门口殴打肖某被处行政拘留十日。2.2018年6月14日23时许，被告人肖林海看到正在西江火车站广场游玩的被害人刘某1，无事生非上前对被害人刘某1进行挑衅，随后双方互相殴打。被告人肖林海认为自己打架吃了亏，立即叫来同案人许某8（未归案）一起对被害人刘某1进行殴打。后被告人肖林海与许某8离开现场，被害人刘某1打电话给被告人肖林海表示不服气，随后被告人肖林海与许某8两人持竹棍再次返回西江火车站广场，用竹棍对着被害人刘某1头部、背部进行殴打。经会昌县公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某1损伤程度为轻微伤。另查明，案发后被告人肖林海取得刘某1谅解。四、该集团实施的寻衅滋事违法事实2015年8月22日晚12时许，被告人许建龙、肖林海同宋某4、胡某等人在西江广场小食吃完夜宵后，胡某和宋某4质问被告人许建龙为何刚才要逼他们喝酒，胡某就打了被告人许建龙二巴掌，引发双方相互殴打。被告人许建龙被打后不服，纠集被告人许金荣、肖林海、温泉以及许某5、许可等人报复胡某和宋某4。被告人许建龙等人在西江桥头纠集碰头时，被告人肖林海与许可发生口角，许可和王林峰对被告人肖林海进行了殴打，被告人肖林海被打后与被告人许金荣提前离开，随后被告人许建龙、温泉及许可等人截住经过桥头的宋某4，并对宋某4进行殴打，致宋某4身体多处受伤。经鉴定宋某4的损伤程度为轻微伤。案发后，2015年8月22日晚因在西江桥头打架，会昌县公安局对被告人许建龙处行政拘留十五日并处罚款500元、对温泉处行政拘留十二日并处罚款500元、对许可处行政拘留二十日并处罚款1000元，不执行行政拘留。另查明，被告人肖林海于2019年3月3日向赣州铁路公安特警支队投案；被告人许文峰于2019年4月22日被西江派出所民警以核对户口为由，电话联系许文峰后，由其父亲许某9生带至西江派出所归案；被告人许家铭于2019年4月23日0时在厦门市海沧区被石塘社区民警开展一标三实信息采集工作中发现并带回派出所归案；被告人温泉于2019年4月20日被赣州铁路公安处刑警抓获归案；被告人王巧雄于2019年1月23日被侦查机关传唤到案；被告人许某1经西江派出所民警电话劝说后于2019年4月20日主动到案。还查明，2014年1月16日被告人肖林海因故意伤害罪被判处有期徒刑9个月，2014年7月22日刑满释放。还查明，被告人许某1生于1998年9月29日。关于被告人许金荣的辩护人提出的被告人许金荣的行为未达情节严重的程度，应以聚众斗殴罪定罪处罚的意见。经查，2016年7月29日被告人许金荣伙同他人在公共场所随意殴打被害人宋某1、罗某并致二被害人轻微伤；2017年1月3日，被告人许金荣伙同他人在公共场所随意殴打被害人宋某2、宋某3并致二被害人轻微伤。根据两高《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，随意殴打他人致二人以上轻微伤的，可以认定为“情节恶劣”。被告人许金荣两次伙同他人随意殴打他人，分别致二人轻微伤，符合寻衅滋事罪构成要件，应当以寻衅滋事罪定罪处罚。故辩护人的此点辩护意见，不予采纳。关于被告人许建龙、许金荣、许文峰提出的未威胁被害人许某2而是与被害人许某2商量支付赔偿款以及被告人许建龙的辩护人提出的被告人许建龙未主动纠集同案人员索要财物的意见。经查，证人许某3、许某4证言、被告人许家铭、许金荣供述均可证实被告人许建龙、许金荣、许家铭到被害人许某2家向被害人许某2父亲索要赔偿款未果后滞留许家的事实；被害人许某2陈述、证人许某5证言亦可证实被告人许建龙等人威胁被害人许某2没钱就写欠条的事实。故三被告人以上辩解以及被告人许建龙的辩护人提出的被告人许建龙未主动纠集同案人员索要财物的意见，因与事实不符，不予采信。关于被告人肖林海辩解称其对敲诈勒索不知情以及其辩护人提出的指控被告人肖林海犯敲诈勒索罪证据不足的意见。经查，被害人许某2陈述、证人许某3、许某6证言、被告人许家铭供述均证实被告人肖林海在西江中学后操场参与了威胁被害人许某2出具欠条的行为，故被告人肖林海及其辩护人的此点意见，不予以采信。原判认定上述事实的证据有：常住人口表；：常住人口表、释放证明；抓获经过、归案情况说明；被害人宋某1、罗某、刘某1、宋某4的陈述及辨认笔录；证人刘某2、许某7、陈某、宋某5、王某1、王某2、许某2、许某3、赖某、高某、许某6、刘某3、宋某1、王某3、刘某4、许某8、胡某、王某2、王某4的证言；会昌县公安司法鉴定中心活体检验法医鉴定书；行政处罚决定书；现场勘验、检查、辨认、侦查实验工作记录及现场图、现场照片；支付宝、微信转账记录；谅解书；勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、作案工具照片；被告人许建龙、许金荣、许文峰、许家铭、许某1、肖林海、王巧雄、丁阳阳、温泉的供述与辩解。原审判决认为，被告人许建龙二次纠集他人随意殴打他人，分别致二人轻微伤；被告人许金荣二次伙同他人随意殴打他，分别致二人轻微伤；被告人肖林海伙同他人随意殴打他人，致二人轻微伤，二次持凶器殴打他人；被告人许文峰、许家铭、温泉、丁阳阳、王巧雄、许某1伙同他人随意殴打他人，致二人轻微伤；以上被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人许建龙、许金荣、肖林海、许文峰、许家铭以非法占有为目的，以威胁的方式敲诈他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。被告人许建龙系该集团首要分子，被告人许金荣、肖林海积极参与集团犯罪系主犯；被告人许文峰、许家铭、温泉在集团犯罪中起次要作用，被告人丁阳阳、王巧雄、许某1在其所参与的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人肖林海2014年1月16日因故意伤害罪被原审法院判处有期徒刑九个月，2014年7月22日刑满释放。被告人肖林海于前罪刑满释放后五年内再次故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。关于自首的问题，被告人肖林海于2019年3月3日主动向赣州铁路公安特警支队投案，归案后未能如实供述全部犯罪事实，不能认定自首；被告人许文峰于2019年4月22日被西江派出所民警以核对户口为由电话联系许文峰后由其父亲许某9生带至西江派出所，系诱捕归案，不能认定为主动投案；2019年4月22日19时西江派出所民警电话联系被告人许家铭堂弟许永生，让许永生劝说被告人许家铭投案。当日22时许永生电话告知西江派出所民警被告人许家铭同意于23日坐车至西江派出所投案。2019年4月23日0时厦门市海沧区石塘社区民警在被告人许家铭租住的石塘村南片230号509室开展一标三实信息采集工作中发现被告人许家铭为网逃人员并带回派出所归案。被告人许家铭在动身投案之前被社区民警抓获归案，不能认定为在投案途中被抓获，故不能认定为自首。被告人许某1经侦查机关电话劝说后主动投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人王巧雄于2019年1月23日被侦查机关传唤到案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人许金荣、许文峰、许家铭、温泉、丁阳阳归案后如实供述了基本犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人许某1犯罪时系未成年人，应当从轻处罚。被告人许家铭、许文峰案发后取得被害从罗某、宋某1谅解，被告人许家铭赔偿了二被害人损失，酌情从轻处罚。被告人许建龙、许金龙、许文峰、许家铭、肖林海因寻衅滋事被行政拘留及罚款，该拘留期限可折抵刑期，罚款可折抵罚金。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百七十四条、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第十七条、第六十五条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，并经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人肖林海犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年七个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，总和刑期四年七个月，决定执行有期徒刑四年五个月，并处罚金一万元，罚金自本判决生效后三十日内缴纳；二、被告人许建龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，总和刑期三年四个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金一万元，罚金自本判决生效后三十日内缴纳（罚款500元可予从中抵减）；三、被告人许金荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元，总和刑期二年九个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元，罚金自本判决生效后三十日内缴纳（罚款500元可予从中抵减）；四、被告人许文峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，总和刑期一年十个月，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，罚金自本判决生效后三十日内缴纳（罚款500元可予从中抵减）；五、被告人许家铭犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元，总和刑期一年六个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元，罚金自本判决生效后三十日内缴纳（罚款500元可予抵减）；六、被告人温泉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；七、被告人丁阳阳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；八、被告人王巧雄犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月；九、被告人许某1犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月；十、继续追缴被告人许建龙、肖林海、许金荣、许文峰、许家铭违法所得6000元发还被害人许某2。肖林海上诉称，1.认定上诉人犯敲诈勒索罪，证据不足。没有对被害人许鹏程威胁恐吓，也未分得钱；2.没有听从谁的指挥，是不恶势力犯罪集团；3.取得被害人刘某1的谅解；归案后积极配合侦查机关，认罪、悔罪；4.他有投案自首情节。原判量刑过重，希望二审从轻处罚。辩护人的辩护意见与上诉意见一致。许建龙上诉称，1.寻衅滋事已被公安局处理过，量刑过重；2.给许某2帮忙造成损失提出的误工费，不知道触犯了法律，请求从轻处罚；3.没有和其他被告人经常纠集在一起，没有以经济利益为目的的犯罪，没有给当地社会造成恶势力影响。辩护人辩称，1.原判认定许建龙是恶势力犯罪集团首要分子缺乏事实和法律依据，本案不构成恶势力犯罪集团，本案中的成员他仅只认识其中的2个人，他没有经常与其他成员纠集在一起，更没有起组织、策划、指挥作用；2.本案的敲诈勒索事实不清，证据不足，本案并非被害人报警而立案的，而且被害人和许建龙之间的交谈都很平和，被害人是自愿补偿其行政拘留期间误工费的，并且分期付款，而且如果被害人遭遇威胁恐吓，不可能长达2年时间不报案；3.许建龙具有自愿认罪悔罪，如实供述全部犯罪事实等情节。综上希望二审从轻处罚。许金荣上诉称，寻衅滋事已被行政处罚，原判量刑过重；敲诈勒索罪量刑过重；请求从轻处罚。许文峰上诉称，只参与了一次打架斗殴事件，就定性为恶势力犯罪集团一般成员，与法律规定不符；许某2自愿给补偿款在先，上诉人分得在后，上诉人也未直接参与该事，也未威胁和恐吓他人，对判敲诈勒索有异议。辩护人辩称，1.本案不符合恶势力犯罪集团的认定标准；2.原判违反一事不再理原则，将治安案件升格认定为寻衅滋事；3.许文峰只参与了一起违法犯罪行为，并已作为治安案件处理，不足以认定为恶势力成员；4.许文峰已明知同案人被抓获有一两个月了，对公安机关的传唤意图是心知肚明的，许文峰还如实供述了全部犯罪事实，应当认定具有自首情节；5.许文峰没有参与对许某2敲诈勒索的活动，没有实施敲诈勒索的行为，仅仅只是分了1000元钱。希望二审能够对许文峰适用缓刑。原审被告人许家铭辩护人辩称，一、许家铭网上通缉后，亲属劝解归案，并已告知公安机关，在归案途中被抓捕，视为自动投案，如实供述自己犯罪的事实，应当认定为自首。原审判决没有认定自首，属于认定事实和适用法律错误，依法予以纠正；二、原审已认定被告人许家铭属于从犯，取得了被害人充某谅解，没有长期与其他被告人纠结在一起为非作歹，主观恶性明显较轻，但没有按罪责刑相适应的原则给予从轻、减轻处罚，属于量刑过重；三、许家铭没有长期与其他被告人纠集在一起为非作歹，欺压百姓，扰乱经济和社会秩序，不应当认定为恶势力犯罪集团成员；四、许家铭现实表现良好，事发后认罪态度很好，真心悔罪，自愿认罪，得到受害人充某谅解，具有从轻、减轻处罚情节。请求二审改判，判处一年以下有期徒刑，让其早日回归社会。二审审理期间，江西省赣州市人民检察院提出，一、本案构成恶势力犯罪集团，2015年以来，被告人许建龙等人在会昌县西江以暴力、威胁等手段共同实施违法犯罪，已经形成了以许建龙为首要分子，肖林海、许金龙为重要成员，许文峰、许家铭、温泉、王某2为一般成员的恶势力犯罪集团。二、许家铭不构成投案自首，从现有的证据能反映，许家铭系厦门市海沧区石塘社区民警在开展信息采集工作时，发现为网逃人员带回归案的，无法查实其确已准备去投案或者认定正在投案途中被公安机关抓获，不能认定自首。本院经审理查明的其他事实和证据与原判认定的一致。据以定案的证据与本案有关联，且来源合法，经一审庭审质证属实，本院予以确认。同时查明，原审被告人许家铭2019年4月22日经亲属规劝，答应于2014年4月23日坐车回会昌县西江派出所投案自首。该事实有经原审庭审质证的会昌县公安局西江派出所2019年5月29日出具的证明证实。关于上诉人肖林海、许文峰均提出有自首情节的问题。经查，上诉人肖林海系主动投案，但归案后未能如实供述全部犯罪事实，依法不能认定自首。上诉人许文峰系被会昌县西江派出所民警诱捕归案，没有主动投案自首的主动性，不能认定为主动投案，不构成自首。上诉人肖林海、许文峰对此提出的上诉意见，均没有事实和法律依据，不能成立。关于原审被告人许家铭辩护人提出许家铭有自首情节的问题。经查证，原审被告人许家铭2019年4月22日经亲属规劝，同意于第二日回会昌县，向公安局投案自首，第二日（即23日）零时，原审被告人许家铭在租住地被厦门市海沧区石塘社区民警采集信息工作时抓获归案。根据以上查证事实可认定原审被告人许家铭确已准备去投案，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，可认定许家铭系自动投案，归案后，许家铭如实供述犯罪事实，其行为构成自首。许家铭辩护人对此提出的相关辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。关于本案是否构成恶势力犯罪集团的问题。经查，本案中许建龙、肖林海、许金荣、许文峰、许家铭、温泉、王某2（未归案）等人自2015年以来，经常纠集在一起，在会昌县西江以暴力、威胁等手段共同实施犯罪行为有三次，其行为符合两高两部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》、《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》规定中关于恶势力犯罪团伙成员具有多数性、共同实施犯罪的目的性、一定的组织性以及相当的稳固性等特征，其行为已构成恶势力犯罪集团。形成了以许建龙为首要分子，肖林海、许金荣为重要成员，许文峰、许家铭、温泉、王某2为一般成员的恶势力犯罪集团。该集团成员在许建龙领导下时分时合，先后实施随意殴打他人，持凶器拦截、恐吓他人，敲诈勒索等违法犯罪行为，造成恶劣社会影响。原判对本案恶势力犯罪集团的认定正确，本院予以确认，各上诉人及辩护人提出的不构成恶势力犯罪集团等上诉、辩护意见，与审理查明的事实不符，不能成立。本院认为，上诉人许建龙二次纠集他人随意殴打他人，分别致二人轻微伤；上诉人许金荣二次伙同他人随意殴打他，分别致二人轻微伤；上诉人肖林海伙同他人随意殴打他人，致二人轻微伤，二次持凶器殴打他人；上诉人许文峰、原审被告人许家铭、温泉、丁阳阳、王巧雄、许某1伙同他人随意殴打他人，致二人轻微伤；其已构成寻衅滋事罪。上诉人许建龙、许金荣、肖林海、许文峰、原审被告人许家铭以非法占有为目的，以威胁的方式敲诈他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。原判综合考虑许金荣、许文峰、许家铭、温泉、丁阳阳是坦白；许某1犯罪时系未成年人；许家铭、许文峰取得被害人罗某、宋某1谅解，许家铭赔偿了二被害人损失；许建龙、许金龙、许文峰、许家铭、肖林海因寻衅滋事行政拘留期限可折抵刑期等情节，结合各上诉人、原审被告人犯罪的事实，性质和社会危害程度，对各上诉人、原审被告人所处刑罚已属罪责刑相适应。虽许家铭有自首情节，但原审判决对其量刑已属从轻处罚，对其量刑依法维持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  肖福林审 判 员  林欣茹二〇一九年十二月十日代理书记员  古 啸