陕 西 省 旬 阳 县 人 民 法 院民 事 判 决 书                        （2019）陕0928民初1082号  原告：卫才胜，男，1951年7月25日出生，汉族，住安康市汉滨区，公民身份号码：61240XXXX107257313。委托诉讼代理人：杨加平，陕西宁康律师事务所律师。被告：河南省交通建设工程有限公司，住所地：河南省郑州高新区楼。统一社会信用代码91410100169977001A。法定代表人：李郑斌，男，1967年XX月XX日出生，汉族，住郑州市XX区XX路XX号XX号楼XX号，公民身份号码：41010XXXX706110012。委托诉讼代理人：朱超博，男，北京市尚公（西安）律师事务所律师。被告：旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司，经营地址：旬阳县。统一社会信用代码：91610928786969103U。法定代表人：王宝荣。被告：王宝荣，男，1973年5月3日出生，汉族，住旬阳县城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告卫才胜与被告河南省交通建设工程有限公司、旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司、王宝荣建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卫才胜及其委托诉讼代理人杨加平，被告河南省交通建设工程有限公司的委托诉讼代理人朱超博到庭参加诉讼，被告旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司、王宝荣经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卫才胜向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告河南省交通建设工程有限公司、旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司、王宝荣共同承担拖欠原告工程款274988元，利息53675.45元（按照陕西信合贷款利率计算，从2016年7月1日至2019年6月30日），合计328663.45元；2、本案诉讼费5700元、担保费1220元、两次保全费3870元、差旅费和交通费2000元，由被告承担。事实与理由：2015年，被告河南省交通建设工程有限公司（简称“河南交建公司”）从安康市XX道XX沟XX公路改建工程，并成立316国道麒麟沟至旬阳段公路改造工程第二标段项目经理部，具体负责项目施工和管理。XX道XX沟XX公路改建的土石方开挖工程内部分包给了被告旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司（简称“荣鑫公司”）法人王宝荣。2016年4月份，XX道XX沟XX公路改XX段施工现场，负责组织人员设备进场施工，做工。2016年6月1日，原告与王宝荣签订了工程爆破协议，协议约定XX道XX沟XX段XX+560至K34+780全长220米和第二断面K35+120至K35+300全长180米的土石方爆破。协议明确：方量计算以指挥部交付给项目部的设计图纸方量为准，工程单价按照图纸设计方量每立方米为7.5元。工程开工后，被告公司法人王宝荣提供燃油、火工器材的供应，费用到结算时从原告承包的工程款中扣除，其他费用由原告垫付。被告王宝荣根据工程进展支付原告人工工资及生活费用。该工程于2017年5月完工，被告应支付原告工程款451867.5元，加上做零工14550元，共计应支付原告工程款466424元，各项爆破施工材料折款129876元，各项扣减，被告尚欠原告274988元，加拖欠利息24个月，按照原告在陕西信合贷款还款凭证月息0.8133，计53675.45元，本息合计328663.45元。2017年7月1日，被告河南交建公司与被告荣鑫公司法定代表人王宝荣补签订建设工程专业分包合同，XX道XX沟XX公路改建工程XL-2标K33+000-K35+000段土石方工程分包给荣鑫公司，由荣鑫公司负责土石方开挖，边坡整修、清渣、运输，爆破时购置的炸药、雷管等火工材料，爆破时打眼、爆破、排险、大石解小、边坡修整、清渣、运输；施工现场安全警械及交通临时管制等所有工作内容。原告在XX道XX号断面K34+560-780、K35+120-300是被告河南交建项目部总包范围内的工程，原告完成该段工程量价款，业主将该段工程计价一并付给河南交建项目部，该公司将此价款，扣压至今，不与荣鑫公司王宝荣、原告公开结算。该工程2017年结束，除支付少量工资外，至今没有付钱，证明原告的工程款和荣鑫的工程款一直在河南交建项目部扣压。河南交建将爆破项目明确分包给荣鑫公司，该公司营业执照范围没有爆破经营许可，属于违规违法分包行为，应认定属于无效合同，同时认定原告在该段所承担的爆破项目属于河南交建项目部工程，原告所完成的爆破工程款应由该公司项目部结算支付。综上，被告河南交建公司违反法律规定将工程转包给没有相关资质的个人和单位施工，具有重大过错，致原告工资和垫付工程款无法得到偿付，现在工程已经完工并使用，三被告理应对原告的损失承担连带偿付责任。现原告依法起诉。请支持原告的诉讼请求。被告河南省交通建设工程有限公司辩称，一、本案不属于建设工程分包合同纠纷，被答辩人与王宝荣个人签订所谓爆破协议，其之间属雇佣关系，与答辩人无任何法律关系，答辩人非适格的被告主体，恳请驳回被答辩人关于答辩人之诉讼请求。河南交建公司与荣鑫公司签订了《建设工程专业分包合同》，与安康恒安爆破工程有限公司签订《爆破施工合同》，约定由荣鑫公司承包该项目的土石方开挖、边坡修整、清渣、运输等工程。由爆破公司承包指定范围内的露天爆破施工。河南交建公司合法进行劳务分包和专业分包，荣鑫公司具有合法资质的分包人，对外均有能力独立承担民事责任。被答辩人与王宝荣签订的协议系其双方之间意思表示，对答辩人不具有约束力。二、答辩人作为承包人，将爆破工程和劳务部分合法分包，符合相关法律规定，理应不承担法律责任。三、答辩人与荣鑫公司就相关工程费进行了结算，且已向其支付了相应款项。无义务向被答辩人支付。综上，本案中，原告所诉无任何事实及法律依据，答辩人并非本案的适格被告，恳请在查明事实的基础上，依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的与王宝荣签订的工程爆破协议、公路改建设计图纸12张、图纸方量聘请陕西兴正工程造价咨询有限公司工程量计算为总挖方工程量60249立方米、王某某出具务工清单及证明材料和原告施工中所用的材料统计表、机械设备交接清单及王某某收条；河南交建给指挥部工程进度表、与指挥部协议书；付款凭证，原告在河南交建领款27960元、在王宝荣处领款41200元；原告贷款还款凭证、交通费票据、申请保全费用票据。证人赵某某、王某某出庭作证接受询问，王某某2016年1月5日结算证明卫才胜代民工支付王宝荣零工工资11750元，原告将空压机等机械设备交回。交通费票据48张，842元；诉讼保全保险费1140元。被告河南交建公司提交其（G316项目部）与旬阳荣鑫公司所签建设工程专业分包合同、与爆破公司签订的爆破工程合同、与旬阳荣鑫公司结算相应款项，支付原告27960元、企业信用信息公示报告、付款委托书及附件、付款凭证、付款明细、本院（2018）陕0928民初513号民事判决书，被告河南交建已向荣鑫公司支付76万元工程款。本院应原告申请调取安康市XX道XX沟XX公路改建工程指挥部，确认方量56518.3立方米。以上证据，原告提交的自行委托陕西兴正工程造价咨询有限公司工程量计算，证据来源不合法，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2006年4月25日股东王宝荣、冯继彦注册1000万元，成立了旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司、法定代表人王宝荣，其经营范围包括工程基础劳务分包。2017年7月1日，旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司、法定代表人王宝荣与河南省交XX沟XX公路改建工程XL-2标项目经理部补签订《建设工程专业分包合同》，以劳务分包形式分包K33+000-K35+000段土石方工程（爆破由专业爆破公司施工，并与安康市恒安爆破公司签订爆破施工合同），实际该工程于2016年已经动工施工。2017年7月1日，王宝荣又以旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司为分包人，与河南省交XX沟XX公路改建工程XL-2标项目经理部签订了与上述合同内容相同的《建设工程安全施工管理协议》，该工程实际由旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司组织施工，实际施工7.7公里，从K31+200至K37+900。2016年6月1日，原告与被告荣鑫公司法人代表王宝荣签订了《工程爆破协议》，协议约定：甲方（王宝荣）在XX沟XX公路改建工程XL-2标段承包土石方工程，将部分开山爆破工程承包给乙方（卫才胜），一、承包范围第一段面G316蜀河至旬阳段34+560至34+780全长220米；第二个段面K35+120至K35+300全长180米的土石方爆破，方量计算以指挥部交付给项目部的设计图纸方量为准。二、甲方承包给乙方的爆破项目，包工包料，机械、添置及磨损维修。三、单价:按图纸设计方量每立方米为7.5元。四、工程施工时间约定。五、甲方提供机械设备约定。双方对各自责任约定。工程验收结束30日支付款项。原告按照协议施工，期间原告从王宝荣处领取41200元，被告河南省交通建设工程有限公司向原告支付了27960元，王某某系荣鑫公司带班长，原告在施工期间使用柴油（18954元）、爆破材料、38个工合计129876元；王某某证明原告卫才胜代民工支付王宝荣零工工资11750元,2016年11月原告垫付王宝荣欠柯昌斌、朱先真2人工资1600元。2017年5月25日完工实际交付，后因王宝荣下落不明双方未结算工程量。卫才胜施工断面工程量经原告聘请陕西兴正工程造价咨询有限公司工程量计算为总挖方工程量60249立方米。另查明，被告河南省交通建设工程有限公司已向被告旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司支付工程款760000元。本院调取安康市XX道XX沟XX公路改建工程指挥部，确认原告转包G316蜀河至旬阳段K34+560至34+780全长220米；K35+120至K35+300全长180米的土石方爆破方量56518.3立方米。原告多次赴被告所在地索要欠款花费交通费842元，花费保全保险费1140元。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。被告王宝荣为旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司的法定代表人，原告与王宝荣之间签订的工程爆破协议，应认定王宝荣履职行为，不属于个人行为，原告应向旬阳县荣鑫汽车运输有限责任公司主张合同义务，原告向王宝荣个人主张，不予支持；又因原告与被告河南省交通建设工程有限公司之间没有合同关系，非合同的相对方，其与王宝荣的合同，对河南省交通建设工程有限公司不具有约束力。原告请求由河南省交通建设工程有限公司共同承担支付拖欠工程款及利息的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。原告卫才胜与被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司签订工程爆破协议，合同内约定的施工段包括在旬阳县荣鑫汽车有限责任公司实际施工范围内，原告完成的主要施工量为打炮眼，排险等工作，属于劳务分包，系荣鑫公司的经营范围，爆破由专业公司完成。双方签订的爆破协议不违反法律规定，合法有效。被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司依约负有支付原告工程款的合同义务，被告王宝荣下落不明未与原告结算，并拖欠工程款，构成违约，应承担违约责任。原告要求旬阳县荣鑫汽车有限责任公司给付工程款及劳务费、利息，本院予以支持。涉案工程款应按照双方协议约定的“方量计算以指挥部交付给项目部的设计图纸方量为准”，即安康市XX道XX沟XX公路改建工程指挥部，确认方量56518.3立方米予以结算，以每立方米7.5元计价，计款423887.25元；加零工工费11750元和1600元。扣减原告从河南交建领取27960元，从王宝荣处领取41200元，使用油料、爆破材料折款129876元，余款由被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司给付原告。原告主张按照信合贷款利率支付利息，缺乏法律依据。被告拖欠原告工程款，应按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息从工程完工实际交付日一月后计算，即2017年6月26日起至2019年6月30日止，本院予以支持。被告违约，未及时与原告结算，原告为索要欠款，赴被告所在地索要欠款花费交通费842元，花费保全保险费1140元，被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司应予赔偿，原告主张，予以支持。被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司、王宝荣无正当理由拒不到庭应诉，其行为是对原告诉称事实及诉讼请求的答辩权利的放弃，由其承担不利的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告卫才胜工程款238201.25元及利息（利息自2017年6月26日起至2019年6月30日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告卫才胜交通费842元，保全保险费1140元。三、驳回原告卫才胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6420元，由原告卫才胜负担420元，由被告旬阳县荣鑫汽车有限责任公司负担6000元；保全费1820元、公告费800元，由旬阳县荣鑫汽车有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。   审  判  长    向 林 波 审  判  员    吴 忠 强 人民陪审员    毛    波  二〇一九年十月二十九日 书  记  员    梁    娜201909281082195107251661240XXXX10725731391410100169977001197305031702XXXXXXXXXXXXXXXXXX201906211