河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初4383号 原告某公司，住所地：石家庄市长安区西兆通村南。 法定代表人：朱某，该公司董事长。 委托诉讼代理人鲍锋云、包艺璇，河北广拓律师事务所律师。 被告某某公司，住所地：衡水市桃城区。 法定代表人：王某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人马彪、杜鹏鹏，河北凌坤律师事务所律师。 被告高某，男，1970年4月18日生，汉族，无业，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人苗培，河北冀石律师事务所律师。 原告某公司（以下简称某公司）与被告某某公司（以下简称某某公司）、被告高某买卖合同纠纷一案，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告某公司的委托诉讼代理人鲍锋云、包艺璇，被告某某公司的委托诉讼代理人马彪、杜鹏鹏，被告高某的委托诉讼代理人苗培到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 某公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告混凝土货款2225362.22元及违约金2320310元（暂计算至2019年3月28日）及以2225362.22元为基数，自2019年3月29日起至欠款还清之日止，按照年利率24%计算违约金，暂合计4545672.22元；2.案件受理费、保全费、诉讼保全责任保险费由被告承担。事实和理由：原告与被告下属的某某公司石家庄分公司（以下简称某某公司石家庄分公司）于2014年12月3日签订《预拌商品混凝土买卖合同》，约定原告向被告施工的天洲国际商务中心供应混凝土，被告指定结算人为高某，后经与高某进行四次结算，原告自2014年10月25日至2015年11月11日共计供应混凝土18347.9立方，总货款5236349.7元，截至起诉之日，被告已经支付原告货款3010987.48元，尚欠2225362.22元未支付。按照双方签订的合同第十一条违约责任约定，甲方延期付款的，甲方按照延期付款部分的日千分之五计付补偿金。按照合同第6.3条约定，主体封顶后一个月内甲方付清所有工程款。主体封顶时间2015年11月11日，被告应在2015年12月11日前付清货款，被告未付构成违约，应以2225362.22元为基数，自2015年12月12日起至欠款还清之日止，按照年利率24%向原告支付违约金。某某公司石家庄分公司不具备法人资格，且该分公司在2018年7月11日注销，其民事责任由某某公司承担。被告高某与本案具有直接的法律上的利害关系，应当作为被告参加诉讼。 某某公司辩称：首先，高某是本案《预拌商品混凝土买卖合同》中的实际买受人，其依法应对上述合同享有权利并承担义务；其次，在《预拌商品混凝土买卖合同》签订后，被告某某公司与原告之间针对该合同的欠款情况于2018年1月12日达成了《房子抵账协议书》，即《预拌商品混凝土买卖合同》的相关权利义务已经终止，原告以《预拌商品混凝土买卖合同》起诉被告某某公司无事实和法律依据；最后，依据《预拌商品混凝土买卖合同》中的约定，被告某某公司应该在2015年12月11日前付清货款，原告在2019年3月28日起诉，已经超过诉讼时效。 高某辩称：1.高某是本案中混凝土实际买受人，对本案中的混凝土买卖合同享有权利承担义务；2.原告、被告某某公司及被告高某以及案外人张民学签订了《房子抵顶协议书》，本案中《预拌商品混凝土买卖合同》相关权利义务已终止，形成新的权利义务合同关系，应当驳回原告诉讼请求；3.原告依据《预拌商品混凝土买卖合同》起诉，已经超过诉讼时效，法庭不应支持其诉讼请求。 本院经审理查明，某某公司石家庄分公司系被告某某公司的分公司，其已于2018年7月18日注销。被告某某公司系天洲国际商务中心施工单位，该工程于2015年11月11日封顶。2014年12月3日原告与被告某某公司签订《预拌商品混凝土买卖合同》，约定：1、原告（合同乙方）向被告（合同甲方）某某公司施工的天洲国际商务中心供应商品混凝土，主体工程施工至15层封顶后，7日内甲方支付乙方所供砼工程款的70%，主体封顶后1个月内甲方付清所有工程款，二次结构及其他工程，每月结清工程量，当月付清工程款。2、甲方迟延付款的，乙方有权中止供货，并可要求甲方按延期付款部分的日5‰计付补偿金，补偿金不足弥补损失的，可以要求赔偿损失。3、甲方结算负责人为高某，乙方为郭建萍、张静；甲方指定高某负责经办除验收与结算外的一切合同事宜。2015年4月25日，原告与被告某某公司石家庄分公司签订《补充合同》，约定自签约之日起，部分商品砼价格变更，其他价格附加条款仍按原合同。 2015年7月31日，原告与被告高某签订结算单，载明2014年12月15日至2015年7月13日合计4141888.4元；2015年10月27日，原告与被告高某签订两份结算单，分别载明2015年7月14日至2015年10月22日合计882829.9元，2014年10月25日至2015年10月25日合计174239.4元；2015年12月24日，原告与被告高某签订结算单，载明2015年10月27日至2015年11月11日合计37392元。上述共计5236349.7元，原告称被告已经支付3010987.48元，尚欠2225362.22元未支付。被告某某公司称被告高某系案涉工程的实际施工人，被告高某予以认可。 2018年1月12日，被告某某公司（合同甲方）与原告（合同乙方）、案外人张民学签订（合同丙方）《房子抵账协议书》，主要内容为：1、截止2018年1月5日，被告某某公司欠原告商品砼款2210000元，将房主高某名下裕华区方郄路178号金碧雅苑6-2-1302房产（建筑面积136.42平方米，单价18000元／平方米，合计金额2455560元）和车位Ａ号无产-166（建筑面积10.47平方米，单价15090.74元／平方米，合计金额158000元）用于抵顶以上欠款，抵账后剩余超抵付的403560元，同意计入预付款，以原告向被告某某公司供应403560元的商品砼进行偿还。2、因原告欠案外人张民学材料款，将上述房产同时转让给张民学，房产办理过户手续时直接办理到张民学名下。3、被告某某公司于2018年5月1日前，将此房产月供及剩余按揭贷款金额还清，原房主房证办理完毕后，具备办理过户手续过户至张民学时，所发生的费用全部由张民学承担，某某公司、某公司配合张民学办理手续至其名下，如未按约定时间将此房产过户至张民学名下，某公司、张民学相关损失由某某公司承担。被告高某在该协议书落款“甲方签字”处签字，被告某某公司未加盖公章。 另查明，高某系被告高某之女，其与河北高杰士房地产开发有限公司就裕华区方郄路178号金碧雅苑6-2-1302房产签订《石家庄市商品房买卖合同》，2019年7月2日，高某结清上述房屋在交通银行的按揭贷款，2019年7月17日，石家庄市自然资源和规划局向高某颁发了冀（2019）石家庄市不动产权第××号不动产登记证书。庭审中，证人高某同意以裕华区方郄路178号金碧雅苑6-2-1302房产抵顶混凝土欠款。 以上事实，有《预拌商品混凝土买卖合同》、《补充合同》、《结算单》、《混凝土试块抗压强度检测报告汇总表》、《混凝土试块抗压强度检测报告》、《建筑工程施工许可证》（复制件）、住建局网站《2015建筑工程施工许可公示》（打印件）、《河北建设工程施工合同》（复制件）、《施工单位承诺书》（复制件）、《预拌混凝土生产单位承诺书》（复制件）、《房子抵账协议书》、《石家庄市商品房买卖合同》、《商品房买卖合同补充协议》、桃园派出所户籍证明、不动产登记证书、交通银行（河北省分行）结清证明、证人证言、庭前证据交换笔录及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，依法生效的合同，对合同双方均有约束力，合同各方均应按合同约定履行义务。 1、关于被告提出原告起诉超过诉讼时效的抗辩，经查明，被告高某以被告某某公司名义于2018年1月12日签订《房子抵顶协议》，约定以案外人房产抵顶债务，且被告高某系被告某某公司授权的结算负责人，并指定高某负责经办除验收与结算外的一切合同事宜，以上足以证实原告向被告主张债权，原告起诉并未超过诉讼时效。 2、关于被告提出《房子抵账协议书》产生新的法律关系，《预拌商品混凝土买卖合同》权利义务终止的抗辩理由，经查明，截至本案庭审结束，《房子抵顶协议》各方均未按协议履行，原告债权并未得以清偿，原告签订该协议的目的未能实现，故原告就其享有的债权提起诉讼并无不当。本案被告某某公司与被告高某虽均认可双方系挂靠关系，被告高某为涉案项目实际施工人，但即使被告高某挂靠被告某某公司，被告某某公司亦理应作为共同被告就拖欠的货款承担给付义务。被告高某作为被告某某公司的被授权人，其有权与原告货款的给付进行协商，在被告未按照双方签订的《房子抵账协议书》履行义务时，原告有权请求被告承担给付货款的责任，因在《房子抵账协议书》中原告已经确定货款为2210000元，故此，被告应据此支付货款。原告主张被告按年利率24%支付违约金，《预拌商品混凝土买卖合同》明确约定被告迟延付款的，原告有权中止供货，并可要求被告按延期付款部分的日5‰计付补偿金，补偿金不足弥补损失的，可以要求赔偿损失。双方约定的补偿金远高于月息2%的四倍，原告主张按照年利率24%计算违约金未超过双方约定，也符合合同法的规定，本院予以支持。因2018年1月12日签订《房子抵账协议书》，故，违约金应自2018年1月12日起计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条之规定，判决如下： 被告某某公司、被告高某于本判决生效之日起十日内共同支付原告某公司混凝土货款2210000元并给付违约金（以2210000元为基数，按年利率24%自2018年1月12日起计算止本判决确定的履行期限之日止）。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费43165元，减半收取计21582.5元，原告某公司负担149元，被告某某公司、被告高某负担21433.5元（上述费用原告已预交）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员  郝巧灵 二〇一九年十二月二十三日 书记员  李 妍