广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初35308号原告：柯正华，男，汉族，1983年12月14日出生，身份住址湖北省大冶市。被告：田旭，男，汉族，1984年11月6日出生，身份住址广东省深圳市福田区。被告：深圳市汇值资产管理有限公司，住所地深圳市福田区福田街道福山社区福华三路与金田路交界处东南侧卓越世纪中心、皇岗商务中心**楼2202，统一社会信用代码914403003598043987。法定代表人：徐佳。共同委托诉讼代理人：蔡碧英，广东斯明律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：魏胜涛，广东斯明律师事务所实习律师。原告柯正华诉被告田旭、深圳市汇值资产管理有限公司（以下简称汇值公司）股票交易纠纷一案，本院于2019年6月27日受理后，依法组成合议庭适用普通程序审判，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告柯正华，被告田旭及两被告共同委托诉讼代理人蔡碧英、魏胜涛均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告打新股中签的新股收益39360元；2.被告支付恶意平仓股票损失预估43970.08元；3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2019年2月25日签订股票配资借款协议，被告向原告借款50万元，原告支付10万元保证金及利息，被告提供60万元的股票配资独立账户给原告买卖股票，合同期间股票账户收益与损失由被告完全承担，第一笔借款金额为30万元，保证金为6万元，合同时间为2019年2月26日至2019年3月25日，利息为4500元；第二笔借款金额为20万元，保证金为4万元，合同时间为2019年2月27日至2019年3月26日，利息为3000元；后续签了第一笔借款金额30万元，保证金为10万元，合同时间为2019年3月26日至2019年4月25日，利息为4500元。原告于2019年3月5日通过配资账户唯一一次申购新股（上海瀚讯）并中签，原告于2019年4月4日将该只新股卖出，盈利39360元。被告以提供给原告的配资独立账户有关联账户，原告打新股会造成被告的关联账户无法打新股以及借款协议有不可打新股的约定为由要侵占原告打新股中签的全部收益。因被告官方网站中有注明独立账户可以申购新股及借款协议并未指出打新股收益归被告所有，原告多次主动与被告协商新股中签收益事宜，被告一直不予理睬。2019年4月4日，原告卖出新股后，被告要求原告将新股全部收益留存账户，下一个交易日划到被告账户。因原告卖出新股后有买入其他股票，配资账户可用资金不足39360元，被告第一次强行卖出原告市值32132元的股票。同日，股市收盘后，原告告知被告要起诉被告，后被告联系原告协商此事，因双方未能协商一致，被告于2019年4月5日强行修改了交易密码，并于2019年4月8日第二次强行低价清仓了原告的配资账户405882元，并在合同未到期情况下单方终止了合同。为维护原告权益，特提起诉讼。两被告辩称，第一，根据借款协议，原告向被告田旭借款买卖股票，每月向被告田旭支付利息，因此原告与被告田旭之间系民间借贷关系，并非股票交易关系；第二，2019年3月5日，原告申购新股“上海瀚讯”并于2019年3月7日中签，该行为违反了借款协议的约定，导致被告田旭帐户的打新指标被占用，且该新股申购款系由被告田旭支付，该股票买卖账户只是借给原告使用，因此，新股的收益应该归被告田旭所有；第三，2019年3月18日，原告开通账户自动申购理财货币基金功能，买入逆回购基金，违反了借款协议的约定，严重影响了被告田旭的账户资金安全，在与原告多次沟通未果的情况下，为保障账户资金安全及相关收益，被告田旭依照协议约定于2019年4月8日平仓账户，与原告进行结算，此操作是在原告违反协议约定的情况下被告田旭不得而已进行的，因此而造成原告的损失应由原告自行承担，与被告田旭无关；第四，被告汇值公司并非本案适格被告，原告系基于其与被告田旭签订的借款协议提起诉讼，协议双方的主体是原告和被告田旭,被告汇值公司并不参与，根据合同相对性原则，本案纠纷与被告汇值公司无关。经审理查明，2019年2月25日，原告作为借款人、乙方，被告田旭作为贷款人、甲方，双方签订《深圳市汇值资产管理有限公司借款协议》，协议约定：甲方愿意以其合法拥有的资金向乙方提供借款，用于证券操作。乙方愿意向甲方提供相应比例的保证金作为借款履约保证，承诺严格按照协议约定使用借款，负责甲方的账户管理和风险控制。乙方向甲方借款50万元，并以10万元作为该借款的保证金，存入甲方在平安证券资金账号为30×××16的账户。乙方使用账户内资金只能用于购买上海或者深圳证券交易所交易的股票，乙方购买的股票原则上应业绩优良、流动股本规模适度，流动性好。乙方持仓限制如下：不得购买S/ST/*ST/SST等股改或者被交易所特别处理的股票；不得购买期权、权证类等可以T＋0交易的证券；不得申购新股，不得购买首次公开发行股票，增发股票，暂停上市后恢复上市的股票以及交易所证监会认定的其他情形等当日涨跌停板超过10%限制的股票及有价证券。乙方如违反上述约定，则须在下一个交易日下午9:30前自行调整至约定条件，否则甲方有权以任何可以成交的价格处置不符合上述约定的持仓，由此带来的任何问题与损失，均由乙方承担，甲方概不负责。乙方股票持仓超过标准要求，如下一个交易日上午9:30前乙方未减仓到标准要求，则甲方有权以该交易日为时间节点，按照乙方不符合标准持仓部分市值的千分之一，每日收取违约金，并且有权选择立即全部或者部分进行平仓。乙方如未能履行本协议约定的任何义务，甲方有权随时从借款账户内转出属于甲方本金及利息等属于甲方的资金。借款金额50万元，月利率1.5%，借款期限六个月，自2019年2月26日起至2019年8月25日止。乙方逾期还款，除应向甲方归还本金及利息外，还应支付逾期付款违约费：按天计算，每天按借款金额的0.1%计算。甲方逾期划款，应支逾期违约费：按天计算，每天按归属乙方金额的0.1%计算。上述合同签订后，原告按照合同约定将保证金10万元支付至被告田旭指定账户，此后原告于2019年3月14日提取收益3万元，2019年4月3日提取收益3万元，加上2019年4月9日提取收益107519元，合计提取收益167519元，合作期间，原告共计向被告支付利息1.2万元。庭审时，双方确认：原告于2019年3月5日申购新股“上海瀚讯”500股，累计获得收益39360元；原告还于2019年3月18日买入逆回购货币基金；于2019年4月2日买入了ST康得新股票。被告田旭主张因原告上述行为违反了合同约定，其于2019年4月8日强制卖出账户内股票，包括ST康得新20**股，结算金额为12040元；广汇能源23600股，结算金额为107380元；新凤鸣5100股，结算金额为82110元，钱江水利3800股，结算金额为51414元；海越能源3000股，结算金额为30330元；中曼石油1000股，结算金额为21100元；中利集团2000股，结算金额为20315元；新华文轩1200股，结算金额为17376元；浙富控股3000股，结算金额为15150元；汇川技术500股，结算金额为14325元；太极实业1800股，结算金额为13572元；华发股份1300股，结算金额为12883元；君正集团2200股，结算金额为9636元；逆回购1天期卖出价格1.493元，结算金额为33005.4元。原告主张在签订合同时是以被告汇值公司名义签订，原告曾通过支付宝转账的方式向被告汇值公司的出纳[昵称为××（钟××）]支付6万元。对此，被告汇值公司予以否认。本院认为，依据原告与被告田旭签订的《深圳市汇值资产管理有限公司借款协议》约定的内容来看，由原告提供保证金10万元向被告田旭借款50万元用于买卖上海或者深圳证券交易所交易的股票，所得收益及亏损由原告自行负担；当原告违反合同约定时，被告有权选择立即全部或者部分进行平仓。从上述合同约定可以看出，该合同名义上虽为借款合同，但是由被告田旭为原告提供资金用于购买股票，究其实质属于场外配资合同。依据《证券法》第一百四十二条规定，证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。被告田旭为原告提供配资的行为未取得相关证券监管部门的同意，规避了融资融券业务的资金来源、投资标的、杠杆比例等诸多方面的限制，加剧了市场的非理性波动，违反了《证券法》第一百四十二条的规定，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条的规定，依法应属无效。合同无效后，因合同而取得的财产应予返还。在本案中，被告田旭确认配资期间原告因申购新股而获得收益39360元，在合同被确认无效后，被告田旭继续占有该部分收益，于法无据，依法应向原告返还。鉴于双方对造成合同无效均有过错，原告请求被告赔偿股票损失43970.08元，依据不足，本院不予支持。原告未与被告汇值公司签订合同，原告虽向本院提交证据显示其通过支付宝转账的方式向被告汇值公司的出纳[昵称为××（钟××）]支付6万元，但未有证据显示该收款账户为被告汇值公司指定账户，原告要求被告汇值公司承担赔偿责任，理由不成立，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国证券法》第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告田旭应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告柯正华返还39360元；二、驳回原告柯正华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1883元（已由原告已预交），由原告负担1099元，由被告田旭负担784元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知书之次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 马    翼人民陪审员 范  威  海人民陪审员 周  伟  珍二〇一九年十二月二十五日书 记 员 吴加颖（代）