广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初7301号原告：张文亚，男，1969年9月9日出生，住湖北省天门市。被告：广州红尚机械制造有限公司，住所地广东省广州市南沙区东涌镇同裕街**，统一社会信用代码91440115327529280E。法定代表人：吕范乐，职务：执行董事。委托代理人：汪甜，上海锦天城（广州）律师事务所律师。委托代理人：李垚，上海锦天城（广州）律师事务所律师。原告张文亚诉被告广州红尚机械制造有限公司（以下简称红尚公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张文亚，被告红尚公司的委托代理人汪甜、李垚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实张文亚的社会保险缴费历史明细显示从2005年10月开始缴纳社会保险，一直处于连续状态，其于2015年4月9日入职红尚公司的关联企业广州红运混合设备有限公司（以下简称红运公司），从事电工维修及安装工作，持有钳工证及电工证及特种作业操作证。红尚公司在2015年12月开始为张文亚参加社会保险至2019年7月，并以银行转账方式发放其工资。期间，张文亚的工作性质没有发生变化也无中断。双方签订了劳动合同，最后一份合同期限从2018年5月25日至2021年5月24日，记载张文亚的基本工资为2100元/月，加班加点工资基数为基本工资；张文亚的工作时间为每周六天，每天八小时，须在厂内住宿，公司提供中餐及晚餐，若不在厂内住宿及就餐须征得公司书面同意且产生的费用由张文亚承担，六天工作制中周一至周五为正常工作日，周六为加班日，其食宿费与加班费相互抵扣。张文亚在仲裁过程中确认公司有提供中餐及晚餐，其每天工作八小时，每周工作六天，实际工作中有加班但加班费已经发放。张文亚入职后于2018年5月25日在红尚公司的公司基本制度上签字，该制度记载张文亚的上班时间为冬季上午8时至12时、下午13时30分至17时30分，夏季上午8时至12时、下午14时至18时；员工确有事、生病等特殊情况不能到岗需提前向厂长及经理请假……如未能请假或未经批准擅自离岗以旷工处理，一年内连续旷工或者累计旷工三天以上者作自动离职处理。2019年2月，红尚公司向张文亚颁发了荣誉证书，对其在第一届年度贡献奖评选活动中的表现予以鼓励，授予其金扳手奖。2019年6月23日，张文亚在红尚公司的安排下到江苏省苏州市出差，维修红尚公司客户购置的机器，后在6月28日停止在苏州的工作，并于当天17时45分经上海乘火车返回广州，回公司后按照红尚公司的要求填写了出差费用报销明细。2019年7月10日，张文亚到公司上班因发现无法打卡，遂向公司提出解决无果，于当日17时约35分报警。2019年7月13日，红尚公司通过顺丰快递向张文亚的户籍地（同为劳动合同上的家庭地址）发出一份《上班通知书》，内容如下：张文亚，你自2019年6月28日从苏州新中新能源项目地擅自离岗到2019年7月1日向公司申请请假为止，连续旷工2天，从2019年7月8日结束假期后至今未回到原岗位上班，连续旷工5天。你已经严重触犯公司规定视为旷工，鉴于你是公司老员工，现通知你2019年7月15日8时返回公司报到。快件在7月16日被签收。2019年7月15日，张文亚在红尚公司调试验收单上签字，该单为格式版本由人填写后签名，包括客户信息和调试结果，出差人员签字和生产副总等人员签字。其中张文亚在出差人员处签字，确认从江苏新中返还公司并备注2019年6月28日。其后证明人高新华继续签字，后面写上了出差时间为2019年6月23日，紧接着2019年6月28日处后方有一行手写内容“7月8日至7月13日共计4天旷工”。红尚公司确认该手写内容由公司文员书写。张文亚称其在7月15日接到付总的电话到公司协商，其提出并无旷工行为后按照要求填写了调试验收单并签字，此后其主管高新华就直接写上了旷工的内容并盖章，因不满公司的此种行为便当场离开公司未再继续协商。双方对于加班情况有争议。张文亚主张加班费未足额支付，伙食费及住宿费只能抵扣部分加班费，同意按照每天60元标准抵扣。张文亚提交的工资卡交易明细显示了其实发工资情况。红尚公司主张已经足额支付加班费，并提交了2018年8月至2019年7月工资表，记载张文亚的工资由基本工资、出勤薪资、加班费、周六固定加班费奖金和竞业保证金、代扣早餐费及个税、社保项目等组成，其中基本工资固定2100元，大部分月份实际出勤26天（2019年2月、4月、6月出勤分别为23天、18天、25天），加班费前有加班小时，具体加班时间及加班费为：2018年8月加班66.5小时、加班费1238元，9月加班83小时、加班费1724元，10月加班61小时、加班费1259元，11月加班74小时、加班费1444元，12月加班72小时、加班费1408元，2019年1月加班69小时、加班费1426元，2月加班67小时、加班费1271元，3月加班107小时、加班费2139元，4月加班37小时、加班费686元，5月加班36小时、加班费740元，6月加班26小时、加班费561元，周六固定加班费奖金和竞业保证金大部分月份固定5900元，仅在2019年2月为5219元、4月为4085元、6月为5673元；早餐费每月固定为100元；从2018年8月至2019年6月的工资（每月未扣个税但扣除了社会保险费380.34元）分别为8758元、9244元、8779元、8964元、8928元、8946元、8110元、9659元、5673元、8260元、7709元。张文亚不认可该工资表，主张并未实际支付加班费。张文亚的工资卡账户显示从2018年8月至2019年6月的实发工资金额与红尚公司提交的前述工资表一致，还显示红尚公司在2018年8月15日发放张文亚7月份工资8232元。双方对劳动合同解除情况有争议。张文亚主张是公司违法解除劳动关系，其在出差回到公司后，经领导建议先请事假，期间被同事告知公司已解雇了自己，此后公司付总提出要其先辞去在红尚公司的工作，安排其到另一家关联公司上班，但双方未谈妥，其后再回公司上班后发现无法打卡，向公司反映也没有任何回应。张文亚为此除提交了前述证据外还提供了如下证据：1、微信聊天记录，第一份是名为红运报告群的微信群聊天情况，显示张文亚于2019年6月28日向张涛汇报苏州新中工作情况，张涛回复报告不准确完整，并提出了补充关键内容，张文亚说您就是借十个胆我也不敢如实汇报，就是如实汇报得罪了装配主管任光友……他用手中权力逼我走，张总很抱歉，只要修好即可。万泽仟回复张文亚，公私事情要分开处理，在工作群里报告私事不明智，你说的私事可以找行政部报备，张文亚询问万泽仟：万工，我和任光友的事你能解决吗？任光友此时发言：张文亚，你在车间的事及所作作为，上班的态度及效益，车间员工有目共睹。第二份是与潘绍辉的记录，记载张文亚申请2019年7月1日13时30分至7月6日17时30分的事假，其主管潘绍辉审批同意。第三份是与“相聚是缘”（张文亚确认是杨智辉）的记录，对方在7月3日询问手续办了没有，张文亚说还没有，很难办，要等到下周一，对方回复今天大会上已经通知了，辞退你，张文亚询问谁说的并同时表示工资好拿了。第四份是与红运机械吕泛乐（张文亚确认是吕范乐）的记录，对方说：老张，有些话不要在群里说啊，今后你的工作直接向我汇报，张文亚回复老任欺负我，有谁管。2019年6月28日早上10时8分。对方发出一条消息：张文亚，把手上的工作放下就走人，你做的太无耻啦！任何公司都不能原谅你的此种行为！！！。张文亚在7月12日发出一条消息：吕总，早上好，失业金、公积金、辞退金、加班费、年休假和节日薪资、工资，共计18万元左右，如若同意叫人到东涌劳动仲裁签调解协议。第四份是与付总的记录，对方告知张文亚你过到工匠，我马上过来，张文亚答复：付总，一些手续不用麻烦办了，今天我们的工资已经谈好了，你通知刘厂，如果行，明天就上班，不行就算了，付总答复不可以的，这边的手续一定要办理，哪有这样做事的，看一下离职手续又怎么了，张文亚回复明天正常在红运上班，付总答复你在说什么，在搞什么嘛。2、打卡现场照片，显示2019年7月10日及11日，张文亚在红尚公司考勤卡打卡拍照的场景。3、电话录音，记载2019年7月11日张文亚与红尚公司在东涌镇劳动部门工作人员的主持下协调解决争议，张文亚提出我昨天和今天都打不了卡，公司不想让我在公司上班，我都还没办理离职手续，小李总（应为小吕总，张文亚称小吕总名叫吕柏梁，是吕范乐的儿子）就在大会上说辞退我，说句难听的话，我本来打算辞职但现在不这样了；红尚公司称按照劳动法来，张文亚可以表达诉求但不能口说无凭，公司并无人员说要辞退张文亚，无论做不做得下去，公司也是尽量挽留；张文亚称早点挽留也不会出现这些问题，我在这里就是如实汇报工作得罪了领导，导致了今天的结局。红尚公司对上述证据均不认可，同时确认张涛为技术总监、任光友为生产装配间车间主管、万泽仟为工艺工程师、潘绍辉为售后部经理助理、杨智辉为项目地负责人（装配车间钳工）、吕范乐为股东及执行董事兼总经理、付启兰为股东及监事。红尚公司主张从未解雇张文亚，反而至张文亚在苏州出差期间未完成工作任务直接返回公司，导致被客户投诉，张文亚自行提出休假后一直没有返还公司上班，经催促后仍拒不回公司，属于自动离职。红尚公司为此除提交了前述证据外还提交了通知函、年会视频，记载落款名称为苏州新中能源科技有限公司向红运公司发函，称红运公司张工（指张文亚）在2019年6月28日维修搅拌机期间突然离开，后孙工电话联系张工劝说继续工作无果，该行为造成我司设备安装延后一天，生产相应延后造成一定损失，请贵司作出相关回复；视频记载红运公司召开年会，张文亚发言称在2017年自己有做得不对的地方，有时有些冲动，今后会改正为公司作出更多成绩。张文亚不认可通知函，确认视频的真实性但与本案无关。双方均表示不同意继续履行劳动合同。仲裁情况：2019年7月26日，张文亚以红尚公司为被申请人，向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决红尚公司支付违法解除劳动合同赔偿金79059.7元（8784.41元×4.5×2）、2015年4月9日至2019年7月2日休息日加班费160744.61元、2017年至2019年带薪年休假工资29079.43元。该委员会裁决支持其2018年及2019年年休假工资3089.66元并驳回其他仲裁请求。张文亚不服仲裁裁决向本院起诉。红尚公司未申请撤销该裁决。张文亚的诉讼请求（变更后）：红尚公司支付违法解除劳动合同赔偿金79059.7元、2018年7月至2019年6月加班费42265元（周日加班及工作日加班）、2018年至2019年带薪年休假工资17655元（8000元÷21.75天×300%×16天），并承担本案受理费。裁判理由与结果本院认为，本案是劳动合同纠纷，双方依法建立劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。本院从本案争议角度评析如下：关于加班费是否足额的问题。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。红尚公司提交了工资表，记载了出勤及加班情况，张文亚不认可该工资表但又没有提供相反证据推翻，本院对工资表予以采信。张文亚主张加班费包括周末加班费和工作日加班费，但并未就工作日加班情况进行举证且该项诉求未经过劳动仲裁前置程序。至于周末加班费，根据工资表记载，其加班费被列为两项，即单独列明的加班费、周六固定加班费和奖金及竞业保证金两项，根据本院查明的数额进行核实，红尚公司支付的加班费已经足额。关于带薪年休假工资，根据时效规定及仲裁认定，本院支持张文亚在2018年及2019年享受年假各为10天、6天。红尚公司未能举证证明安排休年假情况，故应当支付张文亚在年假时的工资待遇差额。至于年休假计算基数，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班费后的月平均工资。因红尚公司未能按照《广东省工资支付条例》第十六条之规定，提交完整的工资台账，本院酌情以现有工资数据进行认定。从2018年8月至2019年6月的工资表看，张文亚的实发工资根据出勤薪资+加班费+周六固定加班费和奖金及竞业保证金-早餐费-个税-社保费计算而来。周六固定加班费和奖金及竞业保证金本身包括周六加班工资，故需剔除加班费和周末加班工资，周六加班一天的加班费为193.12元（12.07元/小时×8小时×200%），本院核算剔除加班费后的月平均工资为7033.5元，红尚公司应当支付带薪年休假工资10348.14元（7033.5元÷21.75天×16天×200%）。关于劳动关系解除问题。张文亚主张是红尚公司违法解除劳动关系，但红尚公司并未直接向张文亚提出解除劳动关系，张文亚也确认未收到公司发出的解除劳动关系通知等书面材料。双方在协商过程中，红尚公司也提出了张文亚可以表达其诉求而并未提交解除劳动关系。张文亚从同事杨智辉处听说公司辞退了自己，并在此后出现被公司禁止打卡，公司沟通无果的情形而认定是红尚公司单方解除，但红尚公司并未实施单方解除行为，故本案不符合支付经济赔偿金的条件。张文亚也并未向红尚公司直接提出辞职，但从纠纷过程看，是由于张文亚不满公司对于其与任光友矛盾处理，不愿按照要求在工作群中如实全面准确向上级汇报工作而引起。张文亚主张从苏州返是按照公司要求，从吕范乐发给张文亚的消息“张文亚把手上的工作放下就走人，你做的太无耻啦！任何公司都不能原谅你的此种行为！！！”这句话看，正确理解应是吕范乐对张文亚放下在苏州手中的工作回公司这种行为评价为无耻，而不是要求张文亚停止工作，返回公司。张文亚对这句话的理解明显是错误的，虽然红尚公司没有处分张文亚，但是双方开始产生明显的矛盾。张文亚返回公司后的第一周即7月1日至7月6日休事假，在休假期间与多人进行了沟通。红尚公司虽不认可张文亚的聊天记录，但没有提供相反证据反驳，本院当庭核对张文亚的手机发现均有保留原始聊天记录，故对聊天记录真实性采信。从沟通过程看，杨智辉在7月3日告知张文亚，公司在大会上通知辞退张文亚，虽然该消息为杨智辉发出并不能代表红尚公司的意见，但由此能推断出红尚公司已经不满张文亚此前的行为。结合7月9日付启兰与张文亚的沟通记录看，付启兰提出让张文亚到工匠上班，并且在这边一定要办理离职手续及此后的聊天内容看，这与张文亚的主张高度吻合，即红尚公司向张文亚提出由张文亚离职，办妥手续后到红尚公司的关联公司上班，张文亚不同意办理离职手续并要求在7月10日继续回红运公司上班遭到拒绝，无法正常打卡上班。在7月11日仍无法打卡的情况下，由劳动保障部门协调双方纠纷无果。此后在7月15日，张文亚按照红尚公司要求填写调试单属于配合公司完成此前出差的后续填单工作，但红尚公司直接在该单上写上旷工4天而不是通过正常的处罚方式处理或者直接安排其新的工作内容，明显欠妥，也激化了矛盾。综上，本院认为双方原订立劳动合同时所基于的和谐、合法和安全的事实基础和氛围已遭到某种程度的破坏，劳动合同无法履行，双方经协商又未能就劳动合同事宜达成新的协议。红尚公司没有单方提出解除劳动关系，但却要求张文亚办理离职手续去其他公司并在协商无果的情况下禁止其打卡，这一行为亦表示其不愿再继续履行合同，虽然此后发出了上班通知，但在7月15日的行为却并未真正体现了其愿意继续维持劳动关系。故可视为本案劳动关系由红尚公司提出，双方协议一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条之规定，红尚公司应支付经济补偿金。至于经济补偿金计算基数，红尚公司未提交2018年7月工资表，但从张文亚的银行卡交易明细记载2018年7月的实发工资8232元可知加上当月代扣的个税、社会保险费，总额与2019年2月应发工资8490元较为接近。2018年8月至2019年6月的应发工资包括个税、社会保险费，根据本院核算金额上述月平均应发工资为8837.61元，加上2018年7月份工资，月平均应发工资不低于张文亚主张的8784.41元，其主以8784.41元作为计算基数不违反法律规定，本院予以确认并核定经济补偿金数额为39529.85元（8784.41元/月×4.5个月）。综述，本案经调解无效，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《广东省工资支付条例》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州红尚机械制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告张文亚2018年及2019年带薪年休假工资10348.14元；二、被告广州红尚机械制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告张文亚经济补偿金39529.85元；三、驳回原告张文亚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州红尚机械制造有限公司负担(直接支付给原告张文亚）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  胡秋玲二〇一九年十二月十三日法官助理王祝珠书记员梁晋豪