山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0202民初6734号 原告：兰金和，男，1958年7月7日出生，汉族，现住广州市番禺区，无业。 委托诉讼代理人：曹冶，山东科誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王保蕊，山东科誉律师事务所律师。 被告：刘玉明，男，1958年8月20日出生，汉族，现住青岛市市**，已退休。 委托诉讼代理人：戴志辉，山东中苑律师事务所律师。 原告兰金和与被告刘玉明合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月19日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告兰金和委托诉讼代理人曹治、王保蕊，被告刘玉明及其委托诉讼代理人戴志辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 兰金和向本院提出诉讼请求：1.判令刘玉明立即返还兰金和58万元及按同期银行贷款利率计算自2018年11月3日至实际支付之日止的利息；2.判令刘玉明承担本案的诉讼费、保全费、邮寄费、公告费及其他兰金和为实现债权所发生的全部费用。事实与理由：兰金和于2009年至2010年期间与刘玉明合伙投资棉花生意，双方签订合伙协议书并约定：合伙期间由刘玉明负责经营及业务开展，合伙结束后按照约定比例向兰金和返还出资款并分配利润。后合伙结束，刘玉明始终拖欠投资款及利润。兰金和催款期间，刘玉明明确至少还应返还兰金和58万元，并为此制定还款计划。但至此诉状出具日，刘玉明始终未依约履行还款计划，给兰金和造成了巨额损失。 刘玉明辩称，一、刘玉明与兰金和之间所有行为均是刘玉明基于合伙协议和以公司法定代表人的身份产生的职务行为，除此之外，刘玉明与兰金和之间不存在其他法律关系。刘玉明个人对兰金和并不承担任何债务，没有义务支付兰金和任何款项。刘玉明与兰金和及案外人巩崇平2009年9月29日签订《投资和经营合作协议》，系合伙关系，刘玉明依据该协议中约定的权利义务，履行成立公司、开展业务、进行利润分配等工作，均是职务行为，并非刘玉明个人行为；二、兰金和主张投资已经结束无事实依据。虽然合作协议约定的合同期满，但各方合伙人并没有终止合伙的意思表示，也没有任何人提出合伙期满，推举清算人、进行清偿债务等事宜，合伙关系仍继续存续。同时，依据《投资和经营合作协议》成立的“青岛世纪日昇国际贸易有限公司”至今仍然存续，刘玉明为法定代表人，兰金和为股东；三、刘玉明与兰金和没有对合伙期间的债权债务、经营费用等情况进行财务审计核算，兰金和要求返还投资款58万元没有依据，兰金和仅是用投入到合伙协议中的130万元，减去已经领回的73万余元计算出来的，并没有把运费、税费、仓储费、配额费、人工费等经营费用计算在内，也未考虑现存的约80吨棉花无法销售的现实情况；四、《还款计划》并非刘玉明的真实意思表示，系兰金和强迫刘玉明签字，应属无效。刘玉明在合伙关系中负责实际经营，前期获利丰厚，并依据合伙协议进行了利润分配。大约自2011年3月开始，棉花市场价格断崖式下跌，进口产品无法销售，经营陷于停顿。此后兰金和多次以家庭困难等原因向刘玉明和公司借款约30余万元。2018年11月，兰金和以投资款系其向其父亲借款，现老人已病重，希望对老人借款有交代，不让老人带着遗憾走为由，要求刘玉明在还款协议上签字，以此安慰老人。刘玉明在大量饮酒后被兰金和的说辞打动，出于安慰老人的目的，在还款协议上签字，故该协议不能反映合伙经营的真实盈亏情况，也并非刘玉明的真实意思表示，不具有法律效力。综上，兰金和有权按照合伙协议的约定主张合伙终止，进行清算、对剩余财产进行分配，但无权要求刘玉明个人承担债务，否则有违公平，请法院依法驳回兰金和的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年7月30日，兰金和、刘玉明及案外人巩崇平签订《合伙合同》，约定合伙共同经营棉短绒及其类似产品，合伙期限暂定两年，自2009年7月30日至2011年6月30日，其中兰金和现金方式出资80万元,刘玉明现金方式出资50万元；合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，到时予以返还；按比例分配盈余；合作债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的投资比例，按比例承担；刘玉明为合伙负责人，权限为：对外开展业务、订立合同，对合伙事务进行日常管理，出售合伙产品（货物），购进常用货物，支付合伙债务；其他合伙人参与合伙事务管理、共同决定合伙重大事项等权利；合伙因合伙期届满等事由终止；合伙终止后，即行推举清算人，并参与清算，清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产顺序进行；清算后如有亏损，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿部分，由合伙人按出资比例承担。 2009年9月29日，兰金和、刘玉明及案外人巩崇平签订投资和经营合伙协议，就进口土库曼斯坦棉花、短绒等棉副产品的投资和经营达成协议，合资期限为2年，三人各出资100万元，经营终止后，各投资人的出资仍为个人所有，届时予以返还。刘玉明为经营负责人，权限为：筹备公司，对外开展业务对公司进行日常管理，购进常用货物，支付共同投资债务，管理日常销售额，向股东报告经营状况。利润在货物销售后除去各种成本，刘玉明分配40%，兰金和、巩崇平各分配30%；经营债务先由共同投资财产偿还，共同投资财产不足清偿时，以各投资人的投资比例，按比例承担。协议另对经营终止及终止后的事项进行了约定。 自2009年7月，兰金和开始投入资金，期间有兰金和给刘玉明的转款，也有刘玉明给兰金和的转款。 2012年期间，兰金和给刘玉明发邮件，要求通报合作事宜、尽快处理余货，并要求撤回资金。 2018年11月3日，刘玉明签署还款计划，内容为：刘玉明、巩崇平、兰金和于2009年合伙投资做生意，兰金和先后投入资金数次并交由刘玉明负责具体项目的经营，现投资已结束，经刘玉明、兰金和双方核算并确认，刘玉明还应向兰金和返还投资款58万元，为尽快善后投资事项，双方制定还款计划如下：一、2018年11月至2019年3月，刘玉明每月向兰金和还5万元，合计25万元；二、至2019年6月止，再还款20万元；三、剩余款项双方另行协商；四、以上58万元不包括经营费用等，该事宜另行协商。其中第四项系刘玉明手写。 2019年1月，兰金和妻子余燕向刘玉明发短信，要求刘玉明履行2018年签订的还款协议，刘玉明回复会尽力。 2019年2月2日，刘玉明向余燕账户转款5万元。 本院认为，本案争议焦点是：一、《还款计划》是否是刘玉明的真实意思表示；二、还款计划中是否包括相关费用。 一、刘玉明称其是在兰金和以其父亲病重为由而被迫签署了《还款计划》，但因刘玉明是有行为能力且多年从事经营的成年人，其应该清楚其签署文书的意义和后果，并作出正确的决定，从《还款计划》看，刘玉明也将自己的意见添加为第四条，因此可以确认《还款计划》是在双方协商基础上签署的，是双方真实意思表示，合法有效。刘玉明应对其签署的《还款计划》承担法律责任，对于刘玉明称其系酒后签署的主张因无证据也不是其不承担法律责任的正当理由，本院不予支持。二、《还款计划》第一项、第二项明确了刘玉明应偿还的金额及期限，对此确定的事项，刘玉明应按照约定履行，现刘玉明只给付了5万元，剩余40万元尚未给付，故刘玉明应履行上述款项的给付。刘玉明在《还款计划》中写明“58万元不包括经营费用，该事宜另行协商”，而兰金和也认可第三条“剩余款项双方另行协商”也是因刘玉明称由兰金和承担的经营费用不超过13万元，故双方将13万元作为兜底返还条款，待刘玉明提供相应经营票据后予以扣除。因双方未就该问题另行协商，故待双方协商不果后，可另行主张。对于兰金和主张的利息，因无约定，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告刘玉明于本判决生效之日起十日内给付原告兰金和40万元； 二、驳回原告兰金和的其他诉讼请求 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9600元、保全费3420元，共计13020元，由兰金和负担4040元，刘玉明负担8980元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长 谢 梅 审判员 黄 健 审判员 魏慧慧 二〇一九年十二月十六日 书记员 江 婷