陕西省西安市长安区人民法院民事判决书（2019）陕0116民初13465号原告张利，女，生于1993年9月15日，汉族，中专文化，户籍所在地陕西省眉县。委托代理人毛群，陕西潇耀律师事务所律师。被告张**，女，生于1988年2月10日，汉族，大专文化，户籍所在地陕西省西咸新区沣东新城，现住西安市高新区。原告张利与被告张**合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月20日受理后，依法由审判员闫劼独任审判，公开开庭进行了审理。原告张利、委托代理人毛群、被告张**均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。  原告向本院提出诉讼请求：1.请求被告退还原告40000元整；2.本案的诉讼费全部由被告承担。事实与理由，2018年被告告知原告其拟成立一个会所需要投资，承诺投资后不用参与经营，且会有较为稳定、高额的回报。2018年11月16日，原告通过微信转账给被告30000元，2018年9月20日，原告通过微信转账给被告10000元，原告拟投资共40000元。2019年5月24日，原告收到被告发的《兰亭汇—合作经营协议最终版本》，被告将“只投资拿分红无需参与经营”变为共同经营。原告向被告提出退出请求，遭被告拒绝。2019年7月5日，被告告知原告，店铺转让，准备结算后将剩余财产按照比例分配。原告认为，双方未达成任何协议，原告支付给被告的40000元是提前支付准备投资的款项，但原、被告并未达成协议，也未签订任何书面协议，被告侵占原告40000元款项没有任何事实和法律依据，理应退还。  被告张**辩称，自己和张利等18人共同投资了兰亭汇服装店，总共投资103万元，张利投资40000元，是其中股东之一，占3.8%的股份。由于生意亏本了，原告就不承认合伙经营的事实，被告不同意退还原告投资款40000元。本院组织当事人进行了举证质证，原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、转账记录，证明被告于2018年9月20日收到原告转账10000元整，2018年11月16日收到原告转账20000元、10000元的事实；2、微信聊天记录，证明原、被告双方就分红、经营模式等合伙协议必须具备的重要条款从未达成合意，也未签订书面的合伙协议，双方并未建立合伙关系，被告占有原告40000元的款项无任何法律依据，属于不当得利，应全额退还。经质证，被告对原告提交第1组证据无意见；对原告提交的第2组证据的证明目的有意见，认为该微信聊天记录能够证明原、被告是合伙关系，原告对合同内容也认可，而且也实际参与了经营。结合案件事实及相关证据规则，本院对原告提交的证据认定如下：对原告提交第1组证据，本院予以认定。对原告提交第2组证据，经审查，该聊天记录能够客观真实的反映了原、被告等人一起合伙经营兰亭汇服装店的事实。原告用以证明双方未建立合伙关系，被告应退还占有原告40000元，不符合客观事实，本院不予认定。被告向法庭提交以下证据：1、聊天记录，证明原、被告是合伙人，原告张利已经参与实际经营；2、支付宝转账聊天记录，证明原告是被告的合伙人；3、照片，证明原告参与兰亭汇服装店开业仪式；4、兰亭汇营业执照，证明原、被告合伙经营兰亭汇是合法的；5、合同、股东证明一份，证明原告等18人合伙经营，张利作为股东占3.8%股权；6、财产分配表、转账记录，证明兰亭汇破产后，被告向17个股东通过清算退回了生意剩余的钱253100元和财产折价15000元，共计268100元；7、证人勾思琦证言，证明她和张利、张**是一起合作经营兰亭汇，是合作关系。兰亭汇共18位股东，共投资103万元，她入股5万元，占股4.8%，张**入股10万元，占股9.7%，张利入股4万元，占股3.8%；8、证人齐飞余证言，证明她在兰亭汇上过班，负责美容，张利曾经以股东身份在兰亭汇店里做过脸部护理，没有结账。她当时和张**核实了原告的身份，确认是股东就没有结账。   经质证，原告对被告第1组证据真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为该证据不能直接证明双方已经签订合伙协议，也不能证明双方就合伙协议的重要条款达成协议，被告提供的聊天记录是从7月31日至8月1日的，不够全面、客观，不能反映原、被告之前的协商情况，原告与被告之间在协商过程中，原告做出的退让不能直接证明原、被告之间已经形成了合伙关系，被告提供的该份证明不能直接证明双方就合伙达成了一致合意；对被告第2组证据真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为该聊天记录系被告单方作出的意思表示，该证据也不能证明双方达成一致合意；对被告第3组证据，认为被告提供的照片只能证明原告曾经与被告及股东有过合照，该照片也不能直接证明原告与被告达成合伙协议，该照片中也有一名并非合伙人身份的人；对被告第4组证据有异议，认为该营业执照只是被告经营的个体工商户的执照，与原告无关；对被告第5组证据有异议，认为被告提供的合伙协议书是被告同勾思琦签订的，与原告无关，原告也无法核实该协议书的真实性；对被告第6组证据有异议，认为被告提供的转账记录只能证明被告向与本案无关的人进行转账，不能证明是被告向兰亭汇的清算以及退款，被告提供的兰亭汇财产分割表系被告单方制作、单方提供，原告无法核实其真实性；对被告第7组证据有异议，认为证人勾思绮系兰亭汇合作协议合作人之一，与本案有利害关系，其陈述前后不一致，也不能直接证明原、被告签订合伙协议；对被告第8组证据有异议，认为证人曾系被告张**的员工，与本案有利害关系，且其证言只能证明原告曾在被告的店中消费过，并不能直接证明有合伙关系。结合案件事实及相关证据规则，本院对原告提交的证据认定如下：被告向法庭提交第1组证据，经审查，该证据客观真实的反映了原、被告等人一起合伙经营兰亭汇服装店的事实，本院予以认定。被告向法庭提交第2组证据，经审查，该微信转账记录证明原告向被告微信转账投资10000元的事实，该款包含在原告转账给被告的40000元内，符合客观事实，本院予以认定。被告向法庭提交第3组证据，经审查，该证据证明兰亭汇开业当日，部分股东，其中包括原、被告在内参加开业仪式，符合客观事实，本院予以认定。被告向法庭提交第4组证据，经审查，该证据证明兰亭汇服装店进行了工商登记，名称西安市雁塔区兰亭汇服装店，统一社会信用代码：92610113MA6WJP2T91，类型个体工商户，经营者张**，注册时间2019年3月20日，该服装店属合法经营，本院予以认定。被告向法庭提交第5组证据，经审查，该证据证明兰亭汇服装店合伙人勾思绮与被告张**签订具体合伙经营主要条款，其中第七条第1、2项反映了兰亭汇服装店全体合作经营人出资总额为103万元，合作经营人分别为张**、巩静文、张菊萍、薛蕊毅、田江艳、薛贰美、孟令如、杨萌、张蕊、张轶丽、南洋、周佳、张雪娥、张利、闫锦、武梅、张文、勾思琦共计18人的出资方式、出资额、出资比例，该协议书符合有关法律规定，合法有效，本院予以认定。被告向法庭提交第6组证据，经审查，该证据证明兰亭汇服装店因经营不善，经营者张**通过微信转账或现金支付、财物抵账的方式，将兰亭汇服装店账面现金261100元及店内财物折价15000元分配给张**等17人，原告张利未予以分配的事实。该证据本院予以认定。被告向法庭提交第7组证据，经审查，证人勾思琦证言与合伙协议书约定的主要内容相符合，符合客观事实，本院予以认定。被告向法庭提交第8组证据，证人齐飞余证言，经审查，该证据证明原告张利以股东身份去兰亭汇服装店免单消费，且原告本人也承认去兰亭汇做过皮肤护理。该证据本院予以认定。根据原、被告陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月份期间，被告张**等17人协商合伙经营服装店，后陆续投入资金。2018年9月20日，原告张利通过微信与被告张**协商合伙经营服装店，并以支付宝方式给被告张**转账10000元，作为第一笔投资。2018年11月16日，原告张利通过微信给被告张**转账30000元，作为第二笔投资。2019年3月20日,兰亭汇服装店在西安市工商行政管理局雁塔分局注册，名称西安市雁塔区兰亭汇服装店，类型个体工商户，经营者张**，经营场所陕西省西安市雁塔区高新大都荟**2408。2019年4月13日，原告张利参加了兰亭汇服装店开业仪式。2019年6月至2019年9月，兰亭汇服装店因经营不善，被告张**用兰亭汇服装店收入资金通过微信转账给勾思琦10000元、孟令茹10000元、南洋10000元、巩静文40000元、张雪娥10000元、杨萌20000元、田江艳6100元，其通过手机银行转账给薛蕊毅50000元、张菊萍50000元，其现金退赔薛贰美5000元，其用兰亭汇服装店美容仪器、服装、沙发、空调分别抵账给张蕊、周佳、武梅、张文。张**本人退赔50000元，原告张利未退赔。本院认为，被告张**经营“兰亭汇服装店”期间，于2019年3月20日在西安市工商行政管理局雁塔分局办理了营业执照，并载明，统一社会信用代码：92610113MA6WJP2T91，名称为西安市雁塔区兰亭汇服装店，类型个体工商户，经营者张**，经营场所陕西省西安市雁塔区高新大都荟**2408。该营业执照足以证明张**经营的“兰亭汇服装店”字号是西安市雁塔区兰亭汇服装店，根据《最高人民法院关于适用的解释》第59条的规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人，有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。本案中，原告张利以兰亭汇服装店经营者张**为诉讼主体，显然张**不具备适格的诉讼主体，依法应予以驳回。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第59条之规定，判决如下：驳回原告张利的诉讼请求。案件受理费800元，原告已预交，减半收取，由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 员       闫  劼 二〇一九年 十二 月 五 日 书  记  员       张  婷     1