广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终14448号上诉人（原审原告）：佛山市蓝亚环保科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区××××××××××××××。法定代表人：覃晓健，总经理。委托诉讼代理人：唐磊，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张炎生，男，汉族，1979年7月17日出生，住广东省乐昌市×××××××××××××。委托诉讼代理人：李加果，广东秋粤律师事务所律师。上诉人佛山市蓝亚环保科技有限公司（以下简称“蓝亚公司”）因与被上诉人张炎生劳动争议一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初15733号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2019年9月27日判决：“一、确认张炎生与佛山市蓝亚环保科技有限公司于2019年4月18日解除劳动关系；二、佛山市蓝亚环保科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张炎生支付停工留薪期工资17212.47元；三、佛山市蓝亚环保科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张炎生支付一次性伤残补助金51850.75元、一次性工伤医疗补助金7407.25元、一次性伤残就业补助金29629元；四、佛山市蓝亚环保科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张炎生支付住院伙食补助费790元、护理费1360元；五、佛山市蓝亚环保科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张炎生支付劳动能力鉴定费99元；六、驳回佛山市蓝亚环保科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费，财产保全费1062.10元（张炎生已预交），由佛山市蓝亚环保科技有限公司负担，佛山市蓝亚环保科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内迳付张炎生，本院不另收退。”蓝亚公司不服上述判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、原审法院对蓝亚公司与张炎生于2019年4月18日解除劳动关系，事实认定不清，证据不足，请求二审法院改判。2019年3月18日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛南劳鉴初[2019]807号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定张炎生的劳动功能障碍等级为十级，生活自理障碍等级为不入级，确认停工留薪期为2018年12月12日至2019年2月19日。蓝亚公司与张炎生之间劳动关系已经于2019年2月20日解除。二、原审法院对张炎生平均工资认定有误，导致一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等计算错误，请求二审法院改判。2018年11月，蓝亚公司向张炎生转账2次，其中741元是交通报销，并非2018年9月工资，张炎生2018年9月工资应为6311元。按照蓝亚公司过往的工资支付习惯，当月工资在下月支付，因此2018年9月的工资应是在2018年10月25日支付的6311元，741元实为蓝亚公司于2018年11月4日支付给张炎生的交通费，否则不会出现9月工资在11月才支付的情况，故741元该笔款项不属于工资范畴。因此张炎生在2018年8月至2018年12月的工资分别为：7279元、6311元、7504元、7794元、3190元，平均工资应当是7222元/月。综上，蓝亚公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判蓝亚公司与张炎生于2019年2月20日解除劳动关系；3.改判蓝亚公司向张炎生支付停工留薪期工资16851元、一次性伤残补助金50554元、一次性工伤医疗补助金7222元、一次性伤残就业补助金28888元；4.本案一、二审诉讼费用均由张炎生承担。针对蓝亚公司的上诉，张炎生答辩称：一、关于解除劳动关系时间的问题。首先，蓝亚公司无任何证据证明其于2019年2月20日解除了与张炎生的劳动关系，或者也没有证据证明蓝亚公司在2019年2月20日解除了与张炎生的劳动关系。其次，张炎生在2019年4月18日向劳动仲裁委员会提起仲裁申请，追索蓝亚公司支付工伤待遇赔偿时一并主张解除劳动关系依法有据。再次，仲裁裁决双方于2019年4月18日解除劳动关系，双方对裁决项没有提出异议。因此，原审认定双方于2019年4月18日解除劳动关系是正确的。二、关于蓝亚公司在2018年11月转账支付741元款项性质问题。首先，蓝亚公司并未提供任何证据证明该款项属于报销交通费用款项的性质，其应承担举证不能的不利后果。其次，张炎生在蓝亚公司处从事的是生产工作，工作性质并不需要到处出差，蓝亚公司也没有向张炎生支付交通费用补贴的惯例。因此，该款项并非是保险交通费用的款项。再次，该款项属于补回张炎生2018年9月份工资差额的款项。在2018年10月底蓝亚公司发放张炎生2018年9月份工资后，张炎生发现蓝亚公司计算少了张炎生2018年9月份的工资，因此向蓝亚公司要求补回少发的差额工资。因此，蓝亚公司才在2019年11月初就向张炎生补发了2018年9月份的工资差额。因此，该741元的款项性质属于张炎生在2018年9月份的工资差额。综上，张炎生认为，蓝亚公司的上诉请求和事实理由完全缺乏事实和法律依据，也是为了拖延支付工行待遇而恶意发起的诉讼程序。在二审诉讼中，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议。上诉人蓝亚公司对原审判决第四项、第五项均没有异议，本院对该两判项径行维持。对本案在二审期间争议的问题，本院综合分析认定如下：关于解除劳动关系时间的问题。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字[2019]1531号仲裁裁决已裁决蓝亚公司与张炎生的劳动关系于2019年4月18日解除，蓝亚公司未对该项仲裁裁决提起诉讼，视为服裁。现蓝亚公司上诉请求其与张炎生的劳动关系于2019年2月20日解除，本院不予支持。关于张炎生受伤前月平均工资的问题。蓝亚公司主张张炎生受伤前月平均工资为7222元，其中741元不属于2018年9月工资，而是属于交通报销费用，应予扣除。张炎生则主张全月无休且受伤前满勤。对此，本院认为，蓝亚公司作为用人单位，对于员工的考勤情况负有管理义务，其未能提供充分证据证明张炎生的出勤情况，对此应承担举证不能的不利后果。故本院采信张炎生的主张正确。关于741元的性质问题，蓝亚公司于2018年11月4日向张炎生转账741元，蓝亚公司主张为交通报销费用，张炎生则主张为2018年9月工资。根据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动仲裁部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他证据作出认定。另，经核算，张炎生的该主张与其他月份的工资数额基本一致。故原审采信张炎生的主张正确。2018年8月至11月，张炎生实收工资分别为7279元、7052元（6311元+741元）、7504元、7794元。原审据此核算出张炎生受伤前的月平均工资为7407.25元[（7279元+7052元+7504元+7794元）÷4个月]，本院予以确认。关于张炎生工伤保险待遇数额，原审判决对此有进行逐项对照核算，本院认同原审判决的认定及处理。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市蓝亚环保科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 崔景诚审 判 员 张雪洁审 判 员 张 莹二〇一九年十二月十二日法官助理 李晓霖书 记 员 朱夏嬙