广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初48320号原告：华鑫证券有限责任公司，住所地深圳市福田区。法定代表人：俞洋。委托诉讼代理人：吴坚，国浩律师（上海）事务所律师。委托诉讼代理人：王辰，国浩律师（上海）事务所律师。被告：侯建芳，男，汉族，1966年10月30日出生，住址河南省新郑市。委托诉讼代理人：王军权，河南心连心事务所律师。委托诉讼代理人：吴明明，河南心连心事务所律师。原告华鑫证券有限责任公司（以下简称“华鑫证券”）诉被告侯建芳质押式证券回购纠纷一案，本院于2019年8月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。原告华鑫证券委托诉讼代理人吴坚、王辰、被告侯建芳委托诉讼代理人吴明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付回购本金3594万元;2.被告向原告支付回购利息（以3594万元为基数，按年利率7.2%,自2018年6月20日起计至清偿完毕之日止，暂计至2019年6月30日止为2702688元）；3.被告向原告支付违约金（以3594万元为基数，按每日万分之五的标准，自2018年9月20日起计至本息清偿完毕之日止，暂计至2019年6月30日止为5103480元）(以上暂共计43746168元）；4.如被告不能履行上述债务，则原告有权得就将被告持有的2950万股“雏鹰农牧”股票（证券代码0002477)变卖或者拍卖后的所得价款优先受偿，不足部分由被告继续清偿；5.被告赔偿原告律师费6万元、保险费损失34996.93元；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告与被告于2018年3月5日签订《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易业务协议》，并分别于2018年3月5日、同年6月15日签订《华鑫证券有限责任公司融资回购类业务交易协议书》、《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易协议书》，上述协议约定双方开展股票质押式回购交易；被告将其合计持有的“雏鹰农牧”2950万股流通股股票质押给原告；初始交易成立金额为3594万元，初始交易日为2018年3月5日，补充交易日为2018年6月15日，购回交易日为2019年3月5日，融资年利率为7.2%;待购回期间，被告应按自然季度支付利息；期间计息日，被告未按约定及时足额支付期间利息以及到期购回日被告未按约定进行购回交易，均构成违约；被告发生违约的，应自违约情形发生当日起按初始交易金额的日万分之五向原告支付违约金。上述协议签订后，雏鹰农牧2950万股股票在中国证券登记结算有限责任公司办理了质押登记手续，质押权人为原告。被告也获得了相应资金。自2018年第三季度起，被告未按约支付利息，且在双方约定的购回交易日，被告亦未能履行购回义务，已构成违约，违约情形持续至今。故原告诉至本院。被告辩称，第一、被告实际融入的资金总额是35933450元，交易经手费及质押登记费不应该计入融资本金的范围内，后期的还款情况以法庭当庭核实为准；第二、回购利息及违约金的利率标准合计已经超出了年息24%，对于超出部分不应当得到支持；第三、律师费和保险费依法不应当由被告承担，因为律师费和保险费已经是被告未按照合同约定偿还本息，均是原告所产生的损失，与回购利息和违约金不能并行处理；第四、被告所持有的雏鹰农牧集团股份有限公司股票，因该公司退市而导致质押的股票不能实际交易，依据合同法第一百一十九条的规定在被告侯建芳发生违约之后，原告未能采取适当措施避免损失的扩大，对其扩大部分的赔偿不应当由被告承担。综上请法庭结合原、被告双方各自违约的情况，依法认定被告应当承担的违约金、利息、律师费等各项费用。经审理查明，原告所述基本属实，有相应的《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易业务协议》、《华鑫证券有限责任公司融资回购类业务交易协议书》、《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易协议书》、《保证合同》、对账单等相应证据予以证明，本院予以确认。另查，原告（乙方、融出方）与被告侯建芳（甲方、融入方）于2018年3月5日签订《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易业务协议》（以下简称“《回购业务协议》”），约定双方开展股票质押式回购交易。第一条约定：“…（一）股票质押式回购交易：就本协议而言，是指甲方（以下简称‘融入方’）以所持有的股票或其他证券（以下简称‘标的证券’）质押，向乙方、乙方管理的集合资产管理计划、定向资产管理客户或专项资产管理计划（以下简称‘融出方’）融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易。（二）标的证券：指在股票质押式回购交易中被提交质押或解除质押的证券，标的证券为交易所上市交易的A股股票或其他经交易所和中国结算认可的证券。…（六）初始交易金额：指初始交易成交的融资金额。（七）购回交易金额：指购回交易成交的返还金额。（八）回购利息：指融出方向融入方提供资金应向融入方收取的利息。（九）回购利率：指融出方向融入方收取回购利息占融资本金的年化比例，一年按360天计算。…”第十五条：“期间计息日，甲方应支付的回购利息=初始交易金额×初始交易日或上一个期间计息日（含）至购回交易日（不含）的天数/360；若《交易协议书》或其补充协议另有约定，以《交易协议书》或其补充协议为准。”第十六条:“购回交易日，甲方应支付的购回交易金额=初始交易金额+初始交易金额×回购利率×初始交易日或上一个期间计息日（含）至购回交易日（不含）的天数/360；若《交易协议书》或其补充协议另有约定，以《交易协议书》或其补充协议为准。”第三十四条：“对于具体每笔股票质押回购，融入方与融出方进行初始交易、补充质押、购回交易时的资金应收应付额如下：（一）对于初始交易，融入方资金应收额=初始交易成交金额-交易经手费-质押登记费用，融出方资金应付额=初始交易成交金额。…（三）对于购回交易，融入方资金应付额=购回交易成交金额，融出方资金应收额=购回交易成交金额。交易经手费以证券交易所确定的收费标准为准。质押登记费用以中国结算确定的收费标准为准。”第四十条：“甲方已质押的标的证券及其孳息的担保范围为对应交易项下的全部债务，包括但不限于以下内容：（一）甲方应支付的全部资金金额（包括但不限于应付未付的回购利息、购回交易金额）、违约金、赔偿金；（二）甲方应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）；（三）乙方为实现债权与担保法权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。”第四十一条：“待购回期间，甲方应密切关注标的证券现金分红、送股、转增、配股、增发和配售债券、投票表决等证券权益事件；乙方可以提示甲方，但并不保证甲方能及时、全面获悉有权证券权益的信息，也不承担因甲方遗漏相关信息可能产生的损失。”第五十二条：“甲方发生以下情形的，构成甲方违约：（一）期间计息日，甲方未按约定及时足额支付期间利息；（二）到期购回日或延期购回日，甲方未按约定进行购回交易；…”第五十三条：“甲方发生违约的，乙方有权按以下程序处理：（一）发生第五十二条情形（一）的，甲方应缴纳违约金，甲方违约期限满【5】个交易日，乙方有权要求甲方提前购回。（二）发生第五十二条情形（二）的，甲方应缴纳违约金；若履约保障比例高于预警线，甲方可向乙方提出延期购回申请，经乙方同意后，双方可以协商延期购回；若履约保障比例不高于警戒线，或不能进行延期购回，或乙方不同意延期购回的，乙方有权对标的证券进行违约处置并及时通知甲方…违约期间，甲方应缴纳的违约金按日累计，违约金额=初始交易金额×单日违约金率×违约天数。…单日违约金率为每日【万分之五】，若《交易协议书》另有约定，以《交易协议书》为准。”第五十九条：“质押标的证券被暂停或终止上市的，甲乙双方应于交易所发布暂停或终止上市公告之日起，按照以下原则进行处理：（一）甲方应向乙方补充质押经乙方认可的其他标的证券或采取乙方认可的其他履约保障措施，交易可继续存续；（二）甲方不能进行补充质押或乙方不同意交易继续存续的，甲方须按照乙方要求通过场外还款方式偿清全部应付资金，乙方确认收到足额资金后，应向交易所申报终止购回，以解除其他相关标的证券的质押；（三）已终止上市的标的证券的解除质押授予叙，乙方应按照相关规定办理。”合同签订同时，被告侯建芳签订《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购业务风险揭示书》进行风险确认。2018年3月5日，被告侯建芳与原告签订《华鑫证券有限责任公司融资回购类业务交易协议书》（以下简称《融资回购协议》）约定，被告侯建芳将其持有的“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）股票进行质押回购，购回期限365天，初始交易日2018年3月5日、购回交易日2019年3月5日，标的证券数量1950万股，初始交易成交金额3594万元，购回交易成交金额38563620元，预警履约保障比例170%、最低履约保障比例150%，购回价格（每100元年收益）为7.2元，违约金比率0.05%，期间按自然季度支付利息，逾期需按要求支付违约金。同日，涉案股票回购初始交易成交，扣除交易经手费和质押登记费后，被告侯建芳获得35933450元。2018年6月15日，被告侯建芳与原告签订《华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易协议书》（以下简称《质押式回购协议》）进行《融资回购协议》的补充交易，分别约定被告侯建芳将其持有的“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）1000万股股票进行质押回购补充交易，初始/补充交易日2018年6月15日，购回交易日2019年3月5日。预警履约保障比例170%、最低履约保障比例150%，购回价格（每100元年收益）为7.3元，违约金比率0.05%，期间按自然季度支付利息，逾期需按要求支付违约金。2018年6月15日，被告侯建芳将其持有的“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）1000万股股票作为涉案股票质押回购交易的补充质押。双方均确认被告侯建芳共质押给原告“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）股票2950万股。2018年3月20日、6月20日，被告侯建芳向原告支付回购利息107820元、661296元后未再支付。另查，“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）股票于2018年6月14日停牌；2018年9月13日复牌；2019年4月25日停牌，次日复牌；2019年8月2日停牌，8月27日复牌。2019年10月16日，雏鹰农牧集团股份有限公司退市。原告提交诉讼法律服务委托协议、律师费发票6万元、银行回单、投保单、保单、保险费发票34996.93元，主张为实现涉案债权发生律师费损失6万元及保险费损失34996.93元。以上事实，有华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易业务协议、华鑫证券有限责任公司融资回购类业务交易协议书、华鑫证券有限责任公司股票质押式回购交易协议书、对账单、诉讼法律服务委托协议、律师费发票、投保单、保险单、保险费发票、银行回单等证据以及开庭笔录为证，本院予以确认。本院认为，原告与被告侯建芳之间签订的《回购业务协议》、《融资回购协议》、《质押式回购协议》等合同均为双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应全面诚实履行合同义务。原告依据上述协议发放出借资金3594万元，现合同已到期，被告侯建芳未按时、足额向原告支付回购利息并未按约定到期回购质押股票，其行为构成违约，应继续向原告支付回购本金、利息及赔偿原告相应的损失。一、关于被告侯建芳收到的融资本金及应付回购本金的金额问题。《回购业务协议》约定“初始交易金额是指初始交易成交的融资金额；对于初始交易，融入方资金应收额=初始交易成交金额-交易经手费-质押登记费用，融出方资金应付额=初始交易成交金额。…交易经手费以证券交易所确定的收费标准为准。质押登记费用以中国结算确定的收费标准为准。”依据双方的约定，原告作为融出方，其资金应付额为初始交易成交金额即3594万元；被告侯建芳作为融入方，其资金应收额即为初始成交金额3594万元扣减交易经手费及质押登记费后的实际融入金额35933450元。上述交易经手费及质押登记费均为法定交易费用，并非原告收取；合同已约定上述手续费用由被告侯建芳负担，故本案被告侯建芳收到的融资本金应为3594万元。被告辩称交易经手费及质押登记费不应计入被告融资本金的范围内，事实依据不足，本院不予采信。《回购业务协议》约定“购回交易日，甲方应支付的购回交易金额=初始交易金额+初始交易金额×回购利率×初始交易日或上一个期间计息日（含）至购回交易日（不含）的天数/360。对于购回交易，融入方资金应付额=购回交易成交金额，融出方资金应收额=购回交易成交金额。”按照上述约定，被告侯建芳应付回购本金为3594万元。原告主张被告侯建芳支付回购本金3594万元，予法有据，本院予以支持。二、关于原告主张的利息、违约金及各项损失问题。《回购业务协议》约定“购回交易金额是指购回交易成交的返还金额；回购利息指融出方向融入方提供资金应向融入方收取的利息。回购利率指融出方向融入方收取回购利息占融资本金的年化比例，一年按360天计算。期间计息日，甲方应支付的回购利息=初始交易金额×初始交易日或上一个期间计息日（含）至购回交易日（不含）的天数/360。”原告双方约定购回价格（每100元年收益）为7.2元，期间按自然季度支付利息。被告侯建芳于2018年6月20日向原告支付回购利息661296元后未再支付。原告要求被告侯建芳支付以3594万元为基数，按年利率7.2%的标准自2018年6月20日起计至清偿之日止的回购利息，符合合同约定，本院予以支持。经过本院计算，截止2018年9月19日，被告侯建芳应付利息为661296元（3594万元×7.2%/年÷12月÷30天×92天）。被告辩称其于2018年9月20日未付季度利息，已构成违约，原告未能在该日起采取适当措施及时处置涉案质押股票避免损失的扩大，导致利息和违约金扩大，被告对损失扩大部分不应赔偿。《回购业务协议》第五十二条约定：“甲方发生以下情形的，构成甲方违约：（一）期间计息日，甲方未按约定及时足额支付期间利息；（二）到期购回日或延期购回日，甲方未按约定进行购回交易；…”第五十三条：“甲方发生违约的，乙方有权按以下程序处理：（一）发生第五十二条情形（一）的，甲方应缴纳违约金，甲方违约期限满【5】个交易日，乙方有权要求甲方提前购回。（二）发生第五十二条情形（二）的，甲方应缴纳违约金；若履约保障比例高于预警线，甲方可向乙方提出延期购回申请，经乙方同意后，双方可以协商延期购回；若履约保障比例不高于警戒线，或不能进行延期购回，或乙方不同意延期购回的，乙方有权对标的证券进行违约处置并及时通知甲方…”根据双方约定，上述要求被告提前购回及原告进行违约处置的条款约定均系原告可自主决定是否行使的合同权利，而非其必须履行的合同义务，被告不能将属于原告自身的合同权利强加于原告要求行使；且无相应证据证明，被告侯建芳在其违约后曾要求原告对质押股票进行处置，故被告侯建芳仍应向原告就质押股票产生的各项损失承担全部赔偿责任。对于被告的该项抗辩，本院不予支持。《回购业务协议》约定：“甲方发生以下情形的，构成甲方违约：（一）期间计息日，甲方未按约定及时足额支付期间利息；（二）到期购回日或延期购回日，甲方未按约定进行购回交易；…。甲方发生违约的，乙方有权按以下程序处理：（一）发生第五十二条情形（一）的，甲方应缴纳违约金，甲方违约期限满【5】个交易日，乙方有权要求甲方提前购回。违约期间，违约金按日累计，违约金额=初始交易金额×单日违约金率×违约天数。…单日违约金率为每日【万分之五】”。《融资回购协议》、《质押式回购协议》约定也违约金比率0.05%，逾期需按要求支付违约金。被告侯建芳自2018年6月21日未向原告支付回购利息，构成合同项下的违约，应按合同约定向原告支付违约金。关于违约金的起算日期，根据合同约定，被告侯建芳应按季度付息，侯建芳在2018年6月20日付息后未于2018年9月20日支付下一笔回购利息，故违约金应于2018年9月20日起算。双方约定违约金比例为每日万分之五，与回购利息的标准相加已超过年利率24%的法定标准，本院酌情调整自2018年9月20日起的回购利息与违约金相加按年利率24%的标准计算。对于原告主张的律师费损失6万元，保险费损失26801.38元，《回购业务协议》第四十条约定：“甲方已质押的标的证券及其孳息的担保范围为对应交易项下的全部债务，包括但不限于以下内容：（一）甲方应支付的全部资金金额（包括但不限于应付未付的回购利息、购回交易金额）、违约金、赔偿金；（二）甲方应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）；（三）乙方为实现债权与担保法权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。”故原告为实现债权支出的律师费及担保费均属于为实现债权而发生的费用，现原告已提交相应证据证明上述两项费用的实际支出，原告主张被告侯建芳赔偿其律师费损失5万元，保险费损失34996.93元予法有据，本院予以支持。三、关于原告享有的质押权问题。被告侯建芳自愿将其持有的“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）股票2950万股在涉案合同中质押给原告，且原告的上述主张并未超过质押担保的范围，原告主张得就依法处分被告侯建芳名下持有的“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）股票2950万股优先受偿，不足部分，由被告继续清偿，予法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百一十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告侯建芳应于本判决生效之日起十日内向原告华鑫证券有限责任公司支付回购款本金3594万元、截止2018年9月19日的回购利息661296元、后续回购利息及违约金（后续利息及违约金以3594万元为本金，按照年利率24%的标准，自2018年9月20日起计至清偿完毕之日止）；二、被告侯建芳应于本判决生效之日起十日内向原告华鑫证券有限责任公司赔偿律师费损失6万元、保险费损失34996.93万元三、如被告侯建芳不能履行上述债务的，原告华鑫证券有限责任公司有权就依法处置被告侯建芳名下持有的“雏鹰农牧”（证券代码“002477”）股票2950万股所得价款优先受偿，不足部分，由被告侯建芳继续清偿；四、驳回原告华鑫证券有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费260530.84元（已由原告预交），由原告负担2604.84元，被告负担257926元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 丁  佳  佳人民陪审员 陈  文  宁人民陪审员 张    洁二〇一九年十二月十日书 记 员 查沛言（代）