山东省济南市历城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0112刑初141号 公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。 被告人赵来娣，女，1979年10月14日出生于山东省济南市,汉族，小学文化，个体经营，户籍地山东省济南市历城区，住山东省济南市历城区，因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2017年12月21日被取保候审。 辩护人曾艳丽、王书燕，均系山东永奕恒律师事务所律师。 山东省济南市历城区人民检察院以济历城检公刑诉[2018]652号起诉书指控被告人赵来娣犯销售有毒、有害食品罪一案，于向本院提起公诉。本院于当日立案受理，并依法组成合议庭，于公开开庭进行了审理。山东省济南市历城区人民检察院指派检察员孟祥金出庭支持公诉，被告人赵来娣及其辩护人曾艳丽到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，分别于2019年6月4日和9月30日建议本案延期审理。同年7月3日和10月29日，本院根据公诉机关提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。 济南市历城区人民检察院指控： 自2014年年初至今，被告人赵来娣在其经营的xx内衣店内，无证销售没有国家批准文号的“伟哥百分百”性保健品，获利4000余元。经山东分析测试中心检测，该保健品内含有西药成分“西地那非”，含量为21.0mg/g。 公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料等证据，认为被告人赵来娣的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，构成销售有毒、有害食品罪。提请本院依法惩处。 对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人赵来娣没有提出辩解和异议。被告人赵来娣的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人赵来娣不知道“伟哥百分百”含有西地那非成分，尚未造成社会危害的后果。2.被告人赵来娣自动投案、如实供述，具有自首情节。3.被告人赵来娣悔罪态度较好。4.被告人赵来娣无犯罪前科，系初犯，没有再犯罪的危险。综上所述，辩护人认为被告人赵来娣不构成销售有毒、有害食品罪。辩护人就上述辩护意见未提供新的证据。 经法庭审理查明： 被告人赵来娣自2014年年初开始在济南市历城区经营一家“xx内衣店”，后来兼营销售来路不明、不正规的性保健品。2017年11月，民警发现该店内对外销售的“伟哥百分百”性保健品含有西药成分“西地那非”。2017年12月11日，民警从赵来娣处扣押三盒“伟哥百分百”性保健品（每盒一粒）。，公安机关将被告人赵来娣抓获归案。经山东省分析测试中心检测，“伟哥百分百”含有西地那非，含量为21.0mg/g。 认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.被告人赵来娣户籍证明信、违法犯罪记录查询情况说明证明，被告人赵来娣案发时已达刑事责任年龄，无前科。 2.济南市历城公安分局出具的抓获经过及发破案经过证明，2017年11月底，历城区公安分局治安大队五中队侦查员从赵来娣经营的xx内衣店内购买了二盒“伟哥百分百”性保健品，经山东省分析测试中心检测内含有西药成分“西地那非”，含量为21mg/g。，历城公安分局治安大队民警在对赵来娣经营的xx内衣店当场查扣了一宗“伟哥百分百”性保健品，并将其依法传唤至公安机关接受调查。历城公安分局将此案立案侦查，被告人赵来娣被公安机关抓获归案并取保候审。 3.扣押物品清单一份及照片证明，2017年12月11日公安机关从赵来娣处扣押三盒“伟哥百分百”性保健品，每盒一粒。 4.济南市公安局历城区分局治安警察大队分别于、出具的工作说明及所附照片证明，公安机关于2017年1月至在“济南市历城区xx内衣店”内购买过“伟哥百分百”性保健品的人员线索，民警分别在济南市历城区xx面馆、历城xx眼科诊所、济南市xx面粉有限公司张贴公告征集线索，但至今无人与公安机关联系。 5.济南市公安局埠村派出所出具的证明及章丘市人民医院住院病案证明，安某1于2015年10月28日入院，10月30日出院，病情危重。因疾病死亡注销户口。 6.个体户信息一份证明，济南市历城区xx内衣店经营者姓名赵来娣，执照类别为正式执照，经营范围是内衣、针纺织品、饰品、避孕套、日用品的零售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动） 7.现场勘验检查笔录一份及所附照片二张证明，现场位于济南市历城区，店门朝东，没有编号，现场勘查未见其他异常。 8.山东省分析测试中心检验检测报告两份证明，2017年11月30日山东省分析测试中心对历城区公安分局治安警察大队五中队送检的两片“伟哥百分百”性保健品样品进行检测，检验结果为含有西地那非21.0mg/g。 9.国家食品药品监督管理局办公室发布《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》证明，声称缓解体力疲劳（抗疲劳）及增强免疫力（调节免疫）功能产品中可能非法添加物质包含“西地那非”。 10.济南市历城区市场监督管理局关于标示“精品伟哥”等产品认定意见的请示、济南市市场监督管理局关于“精品伟哥”等产品认定意见的批复证明，济南市历城区市场监督管理局认定外包装标示“伟哥百分百”等内容的产品，外包装、说明书标示有“VIGORE100%”、“主要成份”、“使用方法”、“适用人群”等内容，未标示药品批准文号，未明示药用疗效和治疗作用，未标明用法用量，不符合药品的定义，不能认定为假药或者按假药论处；历城区市场监督管理局就其该认定意见向济南市市场监督管理局进行请示，济南市市场监督管理局出具批复，同意历城区市场监督管理局的意见。 11.证人安某的证言及辨认笔录证明，其父亲安某1（电话号码13*****5784）于2014年5月份在章丘经营一家性保健品店，其帮父亲给位于济南市历城区的一内衣店主赵来娣送过三次性保健品，这些性保健品均没有生产经营许可证及检验报告。其否认向赵来娣送过“伟哥百分百”。其父亲于去世。 12.被告人赵来娣的供述证明，其于2014年在济南市历城区经营一家“历城区**内衣店”，其是负责人和经营者。该店只有营业执照，无其他证照。该店主要经营一些内衣销售及一些夫妻用品，比如避孕套、性保健品等，由一个章丘男子（电话13*****5784）上门送货，每年进货两次左右。其从开始经营这家店以来，总共销售七大盒“伟哥百分百”，每盒有三十小盒，每小盒进价2元，其以20元或25元的价格进行销售，总共盈利大约4000余元。其对经营这些性保健品相关知识不是很了解，从未索取过此类产品的生产经营许可证及检验报告，其知道这些性保健品是不正规的东西，但不知道含有“西地那非”成分。 本院认为，被告人赵来娣违反国家食品卫生管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关对本案的定性及适用法律正确，本院予以支持。公诉机关指控赵来娣获利4000余元，仅有被告人的供述，无其他证据予以佐证。关于辩护人提出赵来娣并不明知“伟哥百分百”含有“西地那非”成分的辩解及辩护意见，经查，赵来娣作为内衣销售者，无保健食品销售资格，对来路不明、不正规的保健食品，亦未进行适当的审查，主观上系间接故意，故对该辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人赵来娣系初犯、销售数量少、社会危害后果不大，且归案后如实供述其罪行，建议对其从轻处罚的辩护意见，具有事实基础和法律依据，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十八条、第二十条之规定，判决如下： 一、被告人赵来娣犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳）。 二、扣押于公安机关含有西地那非的保健品，予以没收。 三、禁止被告人赵来娣在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  赵 飞 人民陪审员  程增华 人民陪审员  郑洪娟 二〇一九年十二月九日 书 记 员  时礼娟