广东省清远市清城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1802刑初799号公诉机关清远市清城区人民检察院。被告人陆永德，男，1981年1月23日出生，身份证号码441************117，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地：广东省英德市*******，住广东省清远市清城区*************。因犯非法拘禁罪于2009年6月8日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十个月，2009年12月10日刑满释放。因犯盗窃罪于2015年10月12日被清远市清新区人民法院判处有期徒刑一年，2016年4月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。指定辩护人周杰，广东劲龙律师事务所律师。清远市清城区人民检察院以清城检诉刑诉〔2019〕779号起诉书指控被告人陆永德犯贩卖毒品罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭审理了本案，清远市清城区人民检察院指派检察员黄洁明出庭支持公诉，被告人陆永德及其指定辩护人周杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月22日、12月24日以及2019年2月3日，被告人陆永德在清远市清城区****某一糖水铺对面巷子，先后三次将重约4.5克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员何某杰，以微信转账的方式共收取毒资人民币900元。2019年4月、5月期间，被告人陆永德在清远市清城区古城华景苑，先后二次将重约0.85克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员麦某贤，以微信转账的方式收取毒资人民币750元。2019年4月、5月期间，被告人陆永强先后在清远市清新区黄坑保利门口、清远市清新区*******新豪酒店门口以及清远市清新区******附近，先后五次共将重约2克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈某强，先后5次以微信转账的方式收取毒资人民币合计1600元。同年5月21日，公安人员在清远市清城区***兴华广场侧门将被告人陆永德抓获，并当场在其身上起获毒品甲基苯丙胺十八小包，毒品净重合计7.53克。为证明上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了以下证据：起获的毒品十八包、涉案手机一台等物证；户籍资料、抓获经过、入所体检表、刑事判决书、释放证明书等书证；证人何某杰、麦某贤、陈某强的证言；被告人陆永德的供述与辩解；鉴定意见；现场勘查笔录、辨认笔录等笔录；审讯视频等视听资料。公诉机关认为，被告人陆永德无视国家法律，向他人贩卖毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陆永德曾因盗窃罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人陆永德辩称，其没有贩卖毒品的行为，微信转账记录是帮朋友游戏充值、朋友还钱的记录。被告人陆永德的辩护人对指控的罪名没有异议，但被告人陆永德具有以下情节：第一，对起诉书指控的第一起犯罪事实中的毒品数量持有异议，证人何某杰的证言不能作为定案依据；第二，对起诉书指控的第三起犯罪事实中的毒品数量有异议，证人陈某强的证言没有提到向被告人陆永德购买毒品的数量；第三，被告人陆永德属于以贩养吸，在被告人陆永德身上有起获毒品，在量刑时应酌情处理。经审理查明，2018年11月22日、12月24日以及2019年2月3日，被告人陆永德在清远市清城区****某一糖水铺对面巷子，先后三次将重约4.5克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员何某杰，以微信转账的方式共收取毒资人民币900元。2019年4月、5月期间，被告人陆永德在清远市清城区古城华景苑，先后二次将重约0.85克的毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员麦某贤，以微信转账的方式收取毒资人民币750元。2019年4月、5月期间，被告人陆永强先后在清远市清新区黄坑保利门口、清远市清新区*******新豪酒店门口以及清远市清新区******附近，先后五次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈某强，先后5次以微信转账的方式收取毒资人民币合计1600元。同年5月21日，公安人员在清远市清城区***兴华广场侧门将被告人陆永德抓获，并当场在其身上起获毒品甲基苯丙胺十八小包，毒品净重合计7.53克。上述犯罪事实，有以下由公诉机关提供，并经法庭举证、质证的证据证实：一、物证从被告人陆永德身上处起获的白色晶状物18包、手机1部。二、书证1、户籍资料证实被告人陆永德案发时已达完全刑事年龄。2、抓获经过证实被告人陆永德于2019年5月21日被公安机关依法抓获。3、入所体检表证实被告人陆永德入所体检时，有吸食冰毒史，自述无不适，余未见明显异常。4、释放证明、判决书证实被告人陆永德因非法拘禁罪于2009年6月8日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑10个月，于2009年12月10日被依法刑满释放；因盗窃罪于2015年10月12日被清新区人民法院判处有期徒刑一年并处罚金人民币5000元，于2016年4月22日被依法刑满释放。5、微信聊天记录截图证实被告人陆永德的微信账号（微信名称“守护的翅膀”）与吸毒人员陈某强的微信账号（微信名称“XXXXXX”）于2019年5月21日10时58分有聊天记录，陈某强向被告人陆永德转账350元后，发了一个新豪酒店的定位给被告人陆永德，并叫陆永德“俾多滴我”和“拿埋纸俾我”；2019年5月22日二人有微信聊天记录，陈某强叫被告人陆永德“拿包野过来，在昨日开房个度”，被告人陆永德回复“等下”。三、证人证言1、证人陈某强的证言：我吸食的毒品是向一名微信名叫“守护的翅膀”的男子购买的。我大概向“守护的翅膀”男子购买过毒品冰毒十次左右，每次都是通过微信转账的。我记得的有：2019年4月9日凌晨，我使用微信与“守护的翅膀”沟通，向其购买450元毒品冰毒，同时我使用微信转账450元给“守护的翅膀”。“守护的翅膀”到黄坑保利门口后从身上拿出一包白色透明胶袋装着的毒品冰毒给我。2019年4月12日晚上，我使用微信与“守护的翅膀”沟通，向其购买了200元毒品冰毒，同时我使用微信转账200元给“守护的翅膀”。“守护的翅膀”到我们交易的地方黄坑振兴市场附近，从身上拿出一包白色透明胶袋装着的毒品冰毒给我。2019年4月13日下午，我使用微信与“守护的翅膀”沟通，向其购买了400元毒品冰毒，同时我使用微信转账400元给“守护的翅膀”。“守护的翅膀”到我们交易的地方黄坑保利门口，从身上拿出一包白色透明胶袋装着的毒品冰毒给我。2019年4月18日凌晨，我使用微信与“守护的翅膀”沟通，向其购买了200元毒品冰毒，同时我使用微信转账200元给“守护的翅膀”。“守护的翅膀”到我们交易的地方黄坑保利门口，从身上拿出一包白色透明胶袋装着的毒品冰毒给我。2019年5月20日23时许，我使用微信与“守护的翅膀”沟通，向其购买了300元毒品冰毒，同时我使用微信转账300元给“守护的翅膀。“守护的翅膀”到我们交易的地方清新区太和镇清和大道新豪酒店门口，从身上拿出一包白色透明胶袋装着的毒品冰毒给我。2019年5月21日11时许，我使用微信与“守护的翅膀”沟通，向其购买了350元毒品冰毒，同时我使用微信转账350元给“守护的翅膀”。“守护的翅膀”到我们交易的地方清新区太和镇清和大道新豪酒店门口，从身上拿出一包白色透明胶袋装着的毒品冰毒给我。2、证人麦某贤的证言：我吸食的毒品冰毒是向一名叫陆永德的男子购买的。他的微信名字叫“守护的翅膀”，微信号：DJs158*****254。我总共向陆永德购买过大约6次毒品。2019年5月11日晚上22时许，我用微信联系陆永德，问有没有货（意思是有没有“冰毒”），陆永德说有，我就叫他将毒品送过来。陆永德来到后，将一小包重约0.3克的毒品冰毒给我，然后我就通过微信将250元转给他了。第二次是于2019年4月29日中午，我发微信叫陆永德送一点货（意思是毒品冰毒）过来，陆永德叫我去到他位于清城区名都附近的家里，去到后陆永德将一包重约0.2克的毒品冰毒用纸巾包着从阳台扔下来。我拿到冰毒后，我就通过微信将200元转账给他了。第三次是于2019年4月18日11时许，我想吸毒就问陆永德有没有货（意思是有没有毒品冰毒），并叫陆永德送过来。陆永德来到后，将一包重约0.35克的毒品冰毒给我，我通过微信将300元转账给陆永德。第四次是于2019年2月的某一天晚上，我和朋友何某杰喝完酒后回到我家里坐，大家都想吸食毒品冰毒，于是何某杰就微信叫陆永德送货过来。我和何某杰一起去到麦围大街某间炖品店（店里也有糖水卖）对面的巷子里，陆永德拿了一包用白色透明塑料袋装着的毒品冰毒过来给何某杰，接着何某杰就通过他微信将毒资转给陆永德，交易完后，我们就离开现场了，当时钱是何某杰给的。第五次是2018年12月的某天晚上，何某杰提议吸食点毒品刺激一下，于是何某杰就叫陆永德送货过来。我和何某杰一起去到清城区麦围大街某一间炖品店（店里也有糖水卖）对面的巷子里，陆永德将一包用透明塑料袋装着的毒品冰毒给何某杰，何某杰通过手机用微信支付给了陆永德。还有一次是2018年11月份的某天晚上，我和何某杰想吸食毒品开心一下，何某杰用微信问陆永德有没有货（意思是有没有毒品冰毒），并叫陆永德将货送过来麦围大街。我和何某杰就去到麦围大街某一间炖品店（店里也有糖水卖的）对面的巷子里，然后陆永德就将一小包毒品冰毒给何某杰，何某杰通过微信将钱转给陆永德。3、证人何某杰的证言：我曾向“守护的翅膀”购买过三次毒品冰毒。最近一次是2019年2月3日晚上，我和朋友麦某贤都是吸食毒品冰毒，经商量后于当晚21时许，由我通过手机微信联系“守护的翅膀”问其有没有“康水”（毒品冰毒），答复有后，我就向其提出购买400元的“康水”，并约好双方在清远市清城区****某一糖水铺对面巷子交易。在2019年2月4日凌晨0时46分许，我在麦围大街某一糖水铺对面巷子找到“守护的翅膀”，其交给我一小包用白色透明塑料密封袋装着的、重量约2克毒品冰毒，随后我通过微信转账的方式向其支付了400元毒资，交易完成后我们双方就各自离开了。第二次是2018年12月24日晚上，我和朋友麦某贤都想吸食毒品冰毒，经商量后于当晚21时左右，由我通过手机微信联系“守护的翅膀”，问其有没有“康水”（毒品冰毒），答复有后我就向其提出购买300元的“康水”，并约好双方在清远市清城区****某一糖水铺对面巷子交易。在2019年12月25日凌晨0时50分许，我和朋友麦某贤在麦围大街某一糖水铺对面巷子找到“守护的翅膀”，其交给我一小包用白色透明塑料密封袋装着的、重量约1.5克毒品冰毒，随后我通过微信转账的方式向其支付了300元毒资。还有一次是2018年11月22日晚上，我和朋友麦某贤都想吸食毒品冰毒，经商量后于当晚21时左右，由我通过手机微信联系“守护的翅膀”，问其有没有“康水”（毒品冰毒），答复有后，我就向其提出购买200元的“康水”，并约好双方在清远市清城区****某一糖水铺对面巷子交易。当天21时25分许，我和朋友麦某贤在麦围大街某一糖水铺对面巷子找到“守护的翅膀”，其交给我一小包用白色透明塑料密封袋装着的、重量约1克毒品冰毒，随后我通过微信转账的方式向其支付了200元毒资。四、被告人陆永德的供述与辩解被告人陆永德拒不承认有贩卖毒品的行为，辩称其身上起获的毒品是用于自己吸食的，微信转账记录是帮他人游戏充值和别人还款的记录。具体如下：我的联系电话是158*****254，我有两个微信号，一个微信号为DJs158*****254，微信昵称为“守护的翅膀”；另一个微信号为Wa1583229354，微信昵称“离别时的心情”。公安机关在我身上起获的十八小包毒品冰毒，是我用于自己吸食的，并不是贩卖给别人的。我只认识麦某贤，但不认识何某杰、陈某强。五、鉴定意见广东省清远市********出具的清公（司）鉴（化）字（2019）05040号证实公安机关在被告人陆永德身上查获18包疑似毒品的白色晶状物均检出甲基苯丙胺成分。六、勘验、检查、辨认等笔录1、检查笔录证实公安机关于2019年5月21日对被告人陆永德人身进行检查，经检查，在其人身检查出现18包疑似毒品白色晶体物。2、称量、取样笔录证实公安机关从被告人陆永德身上发现的18包白色晶体物的净重共7.53克，并对上述疑似毒品取样18份样品。3、提取笔录记录公安机关于2019年5月21日对陆永德持有的OPPO手机（OPPOA59s，联系电话158*****254）进行提取，陆永德本人的微信个人信息（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）及其微信联系人（微信号kapjht,微信昵称：XXXXXX）的微信信息及其二人的微信聊天记录、交易记录，于2019年5月21日，微信联系人（微信号kapjht,微信昵称：XXXXXX）向被告人陆永德转账人民币350元；公安机关于2019年5月22日对陈某强持有的手机进行提取，经提取，陈某强本人的微信个人信息（微信号hapjht，微信昵称：XXXXXX）及其微信联系人“守护的翅膀”（微信号：DJs158*****254）的微信信息情况及微信交易记录，于2019年5月21日，陈某强（微信号kapjht,微信昵称：XXXXXX）向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币350元;于2019年4月20日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币300元；于2019年4月9日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币450元;于2019年4月13日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币400元;于2019年4月12日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币200元;于2019年4月18日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币200元；证实公安机关于2019年5月22日对麦某贤持有的手机（苹果，手机号码：135*****418，手机MEID：355********8727）进行提取，经提取，其微信向陆永德购买毒品转账记录截图及其本人（微信号：gzmarco）微信信息和陆永德（微信号：DJs158*****254）的微信信息截图，本次共提取截图共6张。于2019年5月11日，麦某贤（微信号：gzmarco）向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币250元；于2019年4月29日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币200元；于2019年4月18日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币300元。（证据卷P88-95）；公安机关于2019年5月22日对何某杰持有的手机（苹果X，手机号码137*****516，手机MEID：354********7080）微信向一名男子（微信昵称：守护的翅膀，微信号：DJs158*****254）购买毒品的转账记录截图及其本人（微信号：wxid-100zm87prs6p22）微信信息和该名男子（微信号：DJs158*****254）的微信信息截图，本次共提取截图共7张。于2019年2月4日，何某杰（微信号：wxid-100zm87prs6p22）向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币400元；于2018年11月22日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币200元；于2018年12月25日向被告人陆永德（微信号：DJs158*****254，微信昵称：守护的翅膀）转账人民币300元。4、现场勘验笔录证实公安机关于2019年5月21日对涉案现场广东省清远市清城区***兴华广场侧门对出路边进行勘验检查，经勘查，没发现可疑遗留物。另绘制现场图，拍摄现场照片。5、辨认笔录证人陈某强辨认出被告人陆永德。证人麦某贤辨认出被告人陆永德。证人何某杰辨认出被告人陆永德（微信昵称：守护的翅膀）。七、视听资料审讯视频、称量视频、辨认视频等视听资料证实公安机关办案的情况。本院认为，被告人陆永德多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陆永德犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。证人何某杰、麦某贤、陈某强的证言能够与微信聊天记录、微信转账记录、辨认笔录等证据相互印证，证人何某杰的证言能够与证人麦某贤的证言相互印证，上述证据依法可以采信。被告人陆永德三次贩卖毒品甲基苯丙胺给何某杰的毒品数量有证人何某杰的证言证实，依法可以认定。对辩护人提出的第一点辩论意见，本院不予采纳。在证人陈某强的证言中，没有提及被告人陆永德向其贩卖毒品甲基苯丙胺的数量。公诉机关指控的被告人陆永德贩卖毒品甲基苯丙胺给陈某强的数量没有证据予以证实，本院依法不予认定。对辩护人提出的第二点辩论意见，本院予以采纳。被告人陆永德多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大的犯罪事实，有起获的毒品、证人何某杰、麦某贤、陈某强的证言、微信聊天记录、微信转账记录、辨认笔录、鉴定意见等证据予以证实，本院依法予以认定。对被告人陆永德提出的辩解意见没有证据予以证实，本院依法不予采纳。被告人陆永德有吸食毒品的习惯，在其身上有起获毒品，在量刑时可以酌情予以考虑。对辩护人提出的第三点辩论意见，本院予以采纳。被告人陆永德曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陆永德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五千元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人陆永德的刑期自2019年5月22日起，执行至2027年11月21日止。）二、随案移送的黑色OPPO手机一台是作案工具，依法没收销毁；三、被告人陆永德违法所得人民币3250元没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  潘文静人民陪审员  刘桂开人民陪审员  黄文峰二〇一九年十二月三十一日书 记 员  利燕玲附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。