河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7615号上诉人（原审被告）：刘杰，男，1976年4月27日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：王明伟，河南开为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳东方金属结构有限公司，住所地河南省新安县洛新工业区。法定代表人：白香珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩杰慧，该公司员工。上诉人刘杰因与被上诉人洛阳东方金属结构有限公司（以下简称东方公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院依法对上诉人刘杰的委托诉讼代理人王明伟，被上诉人东方公司的委托诉讼代理人韩杰慧进行了询问。本案现已审理终结。刘杰上诉请求：1.依法撤销原审民事判决书第一项、第三项，依法改判确认被上诉人与上诉人自1999年7月至2019年4月20日存在劳动关系；2.依法改判被上诉人向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金91500元；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的时间为1999年7月至2019年4月20日。一审法院认定上诉人与被上诉人解除劳动合同的时间为2019年4月20日，也就是上诉人邮寄《解除劳动合同通知书》之日，另一方面认定上诉人2019年4月20日以后没有上班，属于旷工，自相矛盾。既然2019年4月20日劳动合同已经解除，那么就不存在2019年4月20日以后上诉人旷工的现象。一审法院认为上诉人需提前告知用人单位解除劳动合同缺乏法律依据。2019年4月9日，上诉人因病在河南科技大学第三附属医院东方医院住院治疗，2019年4月16日出院。2019年4月17日，××休至2019年4月30日，2019年5月1日，××休至2019年5月14日，这两张病假条上诉人交由公司员工孙家平转交公司统计员刘彦玲。被上诉人违反劳动法律规定未依法缴纳社会保险费，且长期拖欠工资，上诉人的工作年限为19年9个月，解除劳动合同前上诉人月平均工资为4575元，被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金91500元。东方公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。东方公司向一审法院起诉请求：1.其不支付刘杰解除劳动关系经济补偿金91500元；2.其不支付刘杰一次性伤残就业补助金221766元；3.本案全部诉讼费用由刘杰承担。一审法院认定事实：刘杰于1999年7月到第一拖拉机股份有限公司工作，后该公司经过多次改制，2010年8月6日刘杰以重新招工的形式进入洛阳一拖东方实业有限公司工作，后洛阳一拖东方实业有限公司演变为东方公司，刘杰在东方公司处任生产经理，并一直工作至2019年4月20日。当天下午，刘杰以东方公司不按规定支付劳动报酬、且自2016年3月至今拖欠养老保险费为由向东方公司邮寄了解除劳动合同通知书，并在未向东方公司打招呼的情况下离开公司，2019年4月24日快递公司将刘杰的上述邮件送达东方公司处，遭到东方公司拒收，邮件退回。2019年5月24日，刘杰向新安县仲裁委申请仲裁，2019年6月26日，新安县仲裁委作出新劳人仲案字（2019）第48号仲裁裁决书，裁决内容为：一、1999年7月至2019年4月20日东方公司与刘杰存在劳动关系，确认双方劳动关系自2019年4月20日解除。二、东方公司支付刘杰2019年3月的工资4300元。三、东方公司支付刘杰解除劳动合同经济补偿金91500元。四、东方公司支付刘杰一次性伤残就业补助金221766元。五、对刘杰的其它要求不予支持。东方公司对仲裁结果不服，诉至该院。另查明：刘杰在东方公司处工作时受伤，2009年5月31日被洛阳市劳动和社会保障局认定为工伤，2010年8月6日被洛阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残陆级。2017年洛阳市在职平均工资为4821元。刘杰在劳动关系解除前的平均工资为4575元。2019年7月4日，东方公司已支付刘杰2019年3月份工资4341.9元。一审法院认为，刘杰和东方公司存在劳动关系的事实已被新安县仲裁委所确认，且东方公司、刘杰双方亦无异议，应予认定。关于存在劳动关系的开始时间，新安县仲裁委认定为1999年7月起，即刘杰自1999年7月开始在第一拖拉机股份有限公司工作，但因企业经过多次改制，且东方公司提供的原始招工表、体检表均显示刘杰系2010年8月6日重新招工进入，故该院认定刘杰自2010年8月起至2019年4月20日与东方公司存在劳动关系。关于新安县仲裁委裁决东方公司向刘杰支付3月份工资的内容，因东方公司已在诉前支付，故该院对该项裁决内容不予支持。关于新安县仲裁委裁决东方公司支付刘杰解除劳动合同经济补偿金91500元的内容，该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，虽然东方公司存在拖欠劳动报酬、未及时缴纳社会保险费的情况，但劳动者单方解除劳动合同必须事先告知用人单位，刘杰在2019年4月20日突然离开东方公司，未提前告知，其向东方公司邮寄送达的解除劳动合同通知直到4月24日东方公司才拒收，故刘杰的行为属旷工行为，严重违反了东方公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，用人单位可以据此解除劳动合同，故本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，东方公司可不向刘杰支付解除劳动合同经济补偿金。关于新安县仲裁委裁决东方公司向刘杰支付一次性伤残就业补助金221766元的意见，该院认为，该项裁决内容有法律依据且计算正确，该院予以支持，东方公司提出按受伤前平均工资计算的意见，不符合《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，该院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条，《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款的规定，一审法院判决：一、确认2010年8月至2019年4月20日东方公司与刘杰存在劳动关系，双方劳动关系至2019年4月20日解除；二、东方公司在本判决生效后十日内向刘杰支付一次性伤残就业补助金221766元；三、东方公司可不支付刘杰解除劳动合同经济补偿金；四、驳回东方公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（东方公司已预交），由刘杰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于东方公司是否应向刘杰支付解除劳动合同经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”本案中，东方公司存在拖欠劳动报酬和未及时缴纳社会保险费的情况，应当依法向劳动者支付经济补偿金。本案中，刘杰与东方公司对双方劳动合同关系已于2019年4月20日解除并无异议，刘杰于2019年4月20日向东方公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，东方公司于2019年4月24日拒收，一审法院以此认定刘杰存在旷工行为，严重违反公司规章制度不当。一审法院以劳动者解除劳动合同未提前告知用人单位等理由判令东方公司可以不支付解除劳动合同经济补偿金依据并不充分，判决结果失当，本院予以纠正。关于刘杰与东方公司之间劳动关系的起算时间问题，刘杰于1999年7月到第一拖拉机股份有限公司工作，后该公司经过多次改制，2010年8月6日刘杰以重新招工的形式进入洛阳一拖东方实业有限公司工作，后该公司演变为东方公司，鉴于上述公司之间存在改制和权利义务的承继关系，刘杰于1999年7月到第一拖拉机股份有限公司工作，从该时间开始应当认定其与东方公司之间存在劳动关系，一审法院认定双方劳动关系起始时间不当，本院予以纠正。综上，东方公司应向刘杰支付解除劳动合同经济补偿金91500元（4575元/月×20个月）。综上所述，刘杰的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2668号民事判决第二项，洛阳东方金属结构有限公司在本判决生效后十日内向刘杰支付一次性伤残就业补助金221766元；二、撤销河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2668号民事判决第三项、第四项；三、变更河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2668号民事判决第一项为确认1999年7月至2019年4月20日洛阳东方金属结构有限公司与刘杰存在劳动关系，双方劳动关系至2019年4月20日解除；四、洛阳东方金属结构有限公司在本判决生效后十日内向刘杰支付解除劳动合同经济补偿金91500元；五、驳回洛阳东方金属结构有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由洛阳东方金属结构有限公司负担；二审案件受理费10元，由洛阳东方金属结构有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  邱平平二〇一九年十二月二十五日法官助理李光东书记员任君