四川省泸州市江阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0502刑初221号 公诉机关四川省泸州市江阳区人民检察院。 被告人黄坤，男，1990年2月20日出生于重庆市长寿区，汉族，大专毕业，销售人员，住重庆市长寿区。因犯危险驾驶罪、职务侵占罪于2018年2月10日被刑事拘留，2018年3月8日被取保候审，同年3月13日被监视居住,经四川省泸州市江阳区人民检察院决定，2018年10月29日被取保候审,经本院决定，2019年12月17日被执行逮捕。现羁押于四川省泸州市看守所。 辩护人梅虹，四川五月花律师事务所律师。 四川省泸州市江阳区人民检察院以泸江检公刑诉[2019]192号起诉书指控被告人黄坤犯职务侵占罪、危险驾驶罪，于2019年4月25日向本院提起公诉，2019年8月13日以泸江检公刑追诉[2019]4号追加起诉决定书向本院追加起诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。四川省泸州市江阳区人民检察院指派检察员陈卓出庭支持公诉，被告人黄坤及辩护人梅虹到庭参加诉讼。经四川省泸州市江阳区人民检察院建议，本院决定延期审理二次。现已审理终结。 四川省泸州市江阳区人民检察院指控： 1、2018年1月至2018年2月期间，被告人黄坤利用其担任泸州宏源汽车贸易公司销售员的职务之便，收取购车客户邹某、胡某、庞某、陈某2、刘某1、汤某、刘某2、刘某3、陈某3、王某等10名客户的购车款与购置税款等费用，用于个人消费，未交公司财务，金额合计565936元。 2、被告人黄坤于2017年12月26日23时18分左右，醉酒后驾驶川ＥＫ××××号牌北京现代牌小型轿车，从泸州市江阳区滨江路方向往纪念标方向行驶，当车辆行至江阳区前进中路南城殡仪馆外时，与陈某1驾驶的小型普通客车相撞，并使陈某某驾驶的客车撞坏南城殡仪馆大门。现场处置的公安民警发现黄坤有酒后驾驶机动车肇事的嫌疑，于次日凌晨0时10分将黄坤带至泸州市中医医院抽取血液进行血中乙醇含量的检验鉴定，经物证部门鉴定，案发时黄坤的血中乙醇含量为98.0ｍｇ／100ｍｌ。 3.2018年1月至2018年2月期间，被告人黄坤利用其担任泸州宏源汽车贸易公司销售员的职务之便，收取购车客户张某的购车款与购置税款等费用共计1万元，用于个人消费，未交公司财务。 针对上述指控事实，公诉机关出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据予以证明。 公诉机关认为，被告人黄坤利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人黄坤醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一之规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人黄坤在判决宣告前一人犯数罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十九条规定的处罚情节，应当对其数罪并罚；被告人黄坤在犯职务侵占罪后如实供述自己的罪行，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的处罚情节。被告人黄坤在犯危险驾驶罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的处罚情节。诉请本院依法判处。 被告人黄坤对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪，请求法庭从轻处罚。 辩护人梅虹对起诉书指控的事实与罪名无异议，提出如下辩护意见：1.公诉机关指控的犯罪金额认定错误；2.追加起诉的10000元不应认定为被告人黄坤职务侵占的数额，被告人对此款不具有非法占有的目的；3.被告人黄坤在职务侵占犯罪中，具有坦白情节；4.被告人在犯危险驾驶罪后，自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节；5.积极退赔并取得谅解。建议法庭对被告人黄坤判处二年以下有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明： 2017年12月26日23时18分许，被告人黄坤醉酒后驾驶川ＥＫ××××号北京现代牌小型轿车，从泸州市江阳区滨江路方向往纪念标方向行驶，当车辆行至江阳区前进中路南城殡仪馆外时，发生与陈某1驾驶的小型普通客车相撞，致二车受损及殡仪馆大门受损的道路交通事故。出警处置现场的民警发现被告人黄坤有酒后驾驶机动车肇事的嫌疑，遂将其带至泸州市中医医院抽取血液备检，经检验鉴定，案发时被告人黄坤的血中乙醇含量为98.0ｍｇ／100ｍｌ。 2018年1月至2月期间，被告人黄坤利用其担任泸州宏源汽车贸易公司销售员的职务之便，收取购车客户邹生洪14550元、胡某90475元、庞某133500元、陈某255180元、刘某1126500元、汤某53460元、刘某244000元、刘某314550元、陈某325000元、王某8641元、张某10000元的购车款、车辆购置税、保险等费用合计575856元，用于个人使用。 另查明：1.2017年12月16日，被告人黄坤因醉酒驾驶机动车发生交通事故以后，自动投案，如实供述危险驾驶的犯罪事实，现已赔偿被害人经济损失并取得其谅解；2.2018年2月10日，办案民警接到报警，出警后发现被告人黄坤涉嫌职务侵占，随将被告人黄坤带至泸州市江阳区公安分局经侦大队处理，被告人黄坤到案后如实供述了职务侵占的犯罪事实；3.2018年3月6日，被告人黄坤的家属与泸州宏源汽车贸易有限公司达成还款协议，协议内容为：被告人黄坤向泸州宏源汽车贸易有限公司返还540000元，2018年3月6日支付首期还款200000元，余款2018年4月1日至2020年3月20日分期付清，每月还款9440元，并以房产作为抵押担保，双方于2010年3月30日核算实际还款金额，以司法机关认定侵占、挪用的金额为限，进行多退少补，被告人黄坤现已取得泸州宏源汽车贸易有限公司的谅解。 上述事实，被告人黄坤在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证质证的受案登记表，立案决定书，拘留证，取保候审决定书，监视居住决定书，查获经过，归案情况说明，户籍证明，被告人基本情况及照片，传唤证，公安交通管理行政强制措施凭证，入职证明，工资明细表，微信转账记录，销售合同书，接受证据材料清单，汽车销售发票，收据，银行刷卡凭条，刑事谅解书，还款协议，道路交通事故认定书，道路交通事故现场图，现场照片，公安交通管理行政处罚决定书，赔偿协议，呼气酒精含量检验记录表，抽血照片，鉴定委托书，司法鉴定意见书，检验、鉴定结论告知书，证人林某、唐某、尹某、胡某、庞某、陈某2、刘某1、汤某、刘某2、刘某3、邹某、吴某、王某、刘某2、张某的证言，被害人陈某1的陈述，被告人黄坤的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄坤违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；被告人黄坤身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人黄坤犯危险驾驶罪、职务侵占罪的主要事实和罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人黄坤职务侵占的数额应当认定为575856元。被告人在醉酒驾驶机动车发生交通事故以后，自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚；积极赔偿被害方经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人因职务侵占到案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。积极退还侵占的款项并取得被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。被告人黄坤一人犯数罪，依法应当数罪并罚。辩护人所持被告人黄坤具有自首、坦白、积极赔偿并取得谅解、公诉机关指控的犯罪金额认定错误的辩护意见，与查明事实及法律规定相符，本院予以采纳。辩护人所持公诉机关追加起诉的金额不应认定为被告人黄坤的犯罪金额的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。本院认为被告人黄坤不符合适用缓刑的条件，故辩护人请求对被告人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。据此,依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款及第六十九条的规定，判决如下： 一、被告人黄坤犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币五千元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人黄坤的刑期自2019年12月17日起至2021年6月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、责令被告人黄坤退赔泸州宏源汽车贸易有限公司575856元（已退还部分应予以扣除）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒋相立 审 判 员  周 洁 人民陪审员  石兆群 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  韩绍姗 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一：在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。