西安市长安区人民法院陕西省西安市长安区人民法院民事判决书  （2019）陕0116民初9477号原告: 陕西天石实业有限责任公司，住所地西安市沣东新城。法定代表人：刘鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：邢雯倩，泰和泰（西安）律师事务所律师。被告：浙江省东阳市江南建设有限公司，住所地浙江省东阳市。法定代表人：张正天，该公司总经理。委托诉讼代理人：萧勇，浙江德当律师事务所律师。原告陕西天石实业有限责任公司与被告浙江省东阳市江南建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邢雯倩及被告委托诉讼代理人萧勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陕西天石实业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还货款人民币2273636.95元，并按银行同期贷款利率给付逾期利息至货款实际给付之日。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：陕西隆通实业有限公司与被告下属的浙江省东阳市江南建设有限公司陕西分公司于2014年5月4日签订《商品混凝土供需合同》，合同约定：乙方为被告凤凰新天地1#、2#楼及车库工程供应商品混凝土。价款结算确认手续为依据合同约定的单价和工程浇筑部位图预算量办理价款结算，对混凝土砂浆、基础桩、垫层、防水保护层、施工现场路面、临设部分等用于非工程结构部位的混凝土均以合同约定的单价和甲方现场验收签认的混凝土发货单载明的数量为准计算。合同4.4条约定：价款支付期限为全部工程主体结构封顶后10个工作日内支付至已供商品砼款的85%，余款待全部工程主体封顶后12个月内无息付清。合同6.1条约定：甲方未按合同约定给付价款的，自应付价款之日按银行同期贷款利率向乙方支付所欠价款的利息。合同签订后，隆通实业依约向被告下属公司承建的凤凰新天地1#、2#楼及车库工程供应混凝土价款共计5303636.95元，但经多次催要，被告累计向原告付款3030000元，尚欠货款2273636.95元。陕西隆通实业有限公司于2017年5月更名为陕西天石通实业有限公司，后被原告吸收合并，陕西天石通实业有限公司已依法注销，依照相关法律规定及股东会决议，其存续期间的债权债务应当由原告承继。为保障原告合法权益，故起诉至法院。被告浙江省东阳市江南建设有限公司辩称，原告主体不适格，原告并未与被告建立买卖合同关系，也没有签合同，因此无权要求被告支付货款。在原告证明其主体适格情况下，存在以下未达到付款条件的情况：1、双方对货款总额未进行确认。2、原告要求付款的条件未成就。3、陕西隆通公司未向被告出具付款的税务发票，存在偷税漏税的行为。请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年5月4日，陕西隆通实业有限公司（称乙方）与浙江省东阳市江南建设有限公司陕西分公司（称甲方）签订西安市预拌商品混凝土供需合同一份，约定乙方向甲方施工建设的西安户县凤凰新天地1#、2#楼及其车库工程供应商品混凝土，双方依据合同约定的单价和工程浇部位施工图预算量办理价款结算，乙方自愿垫资施工至1#、2#楼12层顶板砼浇捣完成，甲方向乙方支付已供混凝土货款的70%，12层以上部分每月支付当月已供商品砼款的70%。全部工程主体结构封顶后10个工作日内支付至已供商品砼款的85%。余款待全部工程主体封顶后12个月内无息付清。如乙方未按照规定及时提供有关资料，甲方将不支付工程款。结算单等资料必须经甲方项目经理王永彬签字后方可生效。乙方凭合法正式的发票向甲方领取款项，甲方以支票形式支付。乙方收款委托李铁刚经手办理结算和款项收取，其他人员办理和签字无效，乙方办理结算和款项收取相关资料需加盖乙方公章。甲方未按合同约定给付价款的，自应付价款之日按银行同期贷款利率向乙方支付所欠价款的利息。甲乙双方均在合同上签字盖章，甲方签字人为许洪明，乙方签字人为李铁刚。陕西隆通实业有限公司按照合同约定供货完毕，后与被告下属陕西分公司在涉案工程项目的管理人员许洪明签订结算单5份，结算的货款共计5303636.95元。截止2019年2月4日，甲方陆续付款共计3080000元，剩余货款2223636.95元未付，原告遂起诉至法院。本案审理中，被告在提交答辩状期间，就本案提出管辖权异议，请求将本案移送浙江省东阳市人民法院审理，本院经审查认为，本院对本案有管辖权，依法作出（2019）陕0116民初9477号民事裁定书，驳回被告对本案管辖权提出的异议。被告未提出上诉，本案继续审理。 另查明，2017年5月26日，陕西隆通实业有限公司更名为陕西天石通实业有限公司，2017年12月11日，陕西天石通实业有限公司与原告陕西天石实业有限责任公司签订吸收合并协议书，约定原告陕西天石实业有限责任公司将陕西天石通实业有限公司全部资产及债权债务合并吸收，双方各自召开股东会作出吸收合并决议。2017年12月13日，陕西天石实业有限责任公司在三秦都市报发出吸收合并公告。2018年6月5日，西安市工商行政管理局沣东新城分局发出准予注销登记通知书，准予陕西天石通实业有限公司依法注销。2018年6月25日，浙江省东阳市江南建设有限公司陕西分公司注销。庭审中，原告对被告主张2019年2月4日付款50000元的事实表示认可，当庭变更诉讼请求为要求被告支付货款2223636.95元。对于利息，原告主张按照合同约定，被告应在主体封顶10个工作日内支付货款的85%即4508091元，减去被告已付款3030000元，应付款为1478091元，合同约定余款主体封顶12个月内付清，以此为基数，从2015年2月10日起，按照中国人民银行同期贷款利率4.75%的标准计算至2016年1月28日；2016年1月28日起，以应付的全部货款2223636.95元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.75%的标准计算至付清之日止。被告承认其公司下属的陕西分公司承建户县凤凰新天地1#、2#楼车库工程项目，亦认可陕西隆通实业有限公司与其陕西分公司签订的商品混凝土供需合同，但认为双方还未结算，对原告提供的结算单，被告认可许洪明的签字属实，称许洪明是被告在西安市户县凤凰新天地项目部的管理人员，但认为许洪明没有结算的权限，其认可的结算人员是王永彬，另主张，合同约定应该先开发票再付款，但由于双方对于发票怎么开的问题没有商定，为了不影响工程进度，其公司付了一部分货款，其现在没有付剩余货款的原因就是原告没有开具发票。原告表示，本案所涉合同合法有效，许洪明在签合同时即为需方的委托代理人，合同的签订、付款及相关事务的联系，均是许洪明与原告方联络，被告的陕西分公司已经支付的款项大部分也是许洪明个人账户支付的，原告有理由相信许洪明是被告陕西分公司本案所涉项目的代理人，其签字认可的结算单应作为本案所涉项目的供货总金额。关于被告辩称的原告应先开发票的问题，原告认为合同没有约定先开发票后付款，而实际未开发票的原因是被告的陕西分公司要求暂不开具发票，且被告陕西分公司就该项目向原告付款的账户一直是许洪明，其公司也未向原告出具代付情况说明，根据税务规则，也无法开具发票。因双方分歧较大，本案未能调解。上述事实，有当事人陈述及原告提供的商品混凝土供需合同、结算单、进度款结算单、准予注销登记书及股东会决议、三秦都市报、公司登记基本情况，被告提供的网上银行电子回单等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，陕西隆通实业有限公司与被告下属的浙江省东阳市江南建设有限公司陕西分公司签订的西安市预拌商品混凝土供需合同，系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，应为有效。双方均应按照合同约定履行义务。原告陕西天石实业有限责任公司在陕西隆通实业有限公司依法更名为陕西天石通实业有限公司后，按相关规定对陕西天石通实业有限公司的债权债务进行吸收合并，承继了陕西隆通实业有限公司对被告下属的浙江省东阳市江南建设有限公司陕西分公司的货款请求权，因被告下属的浙江省东阳市江南建设有限公司陕西分公司已经注销，被告浙江省东阳市江南建设有限公司应当对其下属陕西分公司的债务承担责任，故本案原告主体适格。本案中，许洪明作为被告下属陕西分公司在涉案工程项目的管理人员与乙方签订结算单，许洪明亦曾代表甲方向乙方付款，被告主张其只认可王永彬签字的结算单，但其实际付款中亦未严格按照合同约定向乙方收款委托人李铁刚付款，也未按合同约定在付款时由乙方凭发票领款，亦未按约定以支票形式付款，可视为合同双方在履行过程中对相关约定进行了事实上的变更。被告对许洪明结算行为予以否认，此系被告方内部管理问题，原告方并无过错，许洪明是涉案工程项目的管理人员，其对陕西隆通实业有限公司的供货数量、单价、金额进行确认，其认可的内容可以作为计算货款的依据。原告依据许洪明签字的结算单计算货款，并无不妥，结合全案证据，能够认定原告提交的许洪明签字的5份结算单的真实性，依此认定总货款金额为5303636.95元。本案中，被告方已付款3080000元，尚欠货款2223636.95元未付，被告应承担向原告支付剩余货款的责任。关于原告主张的利息，按照合同约定，甲方应在全部工程主体结构封顶后10个工作日内支付至已供商品砼款的85%，余款待全部工程主体封顶后12个月内无息付清。甲方未按合同约定给付价款的，自应付价款之日起按银行同期贷款利率向乙方支付所欠价款的利息。本案中，双方均认可涉案工程于2015年1月主体封顶，故依法认定被告应自2015年2月10日起按照中国人民银行同期贷款利率向原告分段支付利息，原告主张以总货款的85%即4508091元扣减被告已付款3030000元后之金额1478091元为基数，本院予以支持，该段利息计算至2016年1月31日；从2016年2月1日起，应以未付货款2223636.95元为基数，计算利息至付清之日止。关于被告提出原告未开具发票的问题，因被告认可对于发票怎么开的问题双方没有商定，且本案中被告方在向原告方支付3080000元货款过程中并未要求乙方凭发票领款，故被告现以未开具发票为由不予付款，缺乏事实及法律依据，该辩称理由依法不能成立。对于开具发票的问题，双方可另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：被告浙江省东阳市江南建设有限公司于判决生效后十日内向原告陕西天石实业有限责任公司支付货款2223636.95元及利息（以1478091元为基数，自2015年2月10日计算至2016年1月31日，按照中国人民银行同期贷款利率计付；以2223636.95元为基数，自2016年2月1日计算至付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付）。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费24989元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审 判 长  杨少领审  判  员    徐向云审  判  员    王  婷二〇一九 年 十一 月 二十五 日书 记 员  刘 亭