广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初25604号原告：蒋小祁，男，汉族，1978年2月2日出生，住址：湖南省祁阳县*********，公民身份号码：432***************。委托诉讼代理人：王志佳，广东顺龙律师事务所律师。被告：张红兵，男，汉族，1980年9月17日出生，住址：湖南省安仁县*********，公民身份号码：431***************。被告：刘富尤，男，汉族，1989年10月13日出生，住址：广西壮族自治区梧州市藤县************，公民身份号码：450***************。上列两被告共同委托诉讼代理人：潘启配，广东邦南律师事务所律师。原告蒋小祁诉被告张红兵、刘富尤合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2019年12月13日公开开庭进行了审理。双方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除三方的《合伙协议》《散伙协议》《散伙补充协议》2019年8月17日，《散伙补充协议》2019年8月18日；2.判令两被告归还合伙投资款13.8万元；3.判令两被告给原告造成的损失115812元；4.要求分配盈利14267元；5.本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告经营澳升家具，二被告合伙经营家具厂。三方为了优势互补，于2019年8月1日签订了《合作协议书》。三方约定：二被告以工厂内的机器设备折旧折合人民币为34万元，厂内原材料折价8.3万元，货物折价为12.7万元，工厂及仓库押金54954.5元；原告澳升家具门店货物及小仓库货物折价为5.5万元，门店押金60812元，另原告出资13.8万元，三方分别占合伙股份为34%，33%，33%。合作协议书签订后，原告另行往合伙协议指定的账号打入了13.8万元。之后，在合作经营过程中，原告发现：二被告的家具厂没有经过工商登记属非法经营，被告隐瞒了重要事项，并且，二被告的真正目的不是合作共赢，而是处处设防，处处套路，原告与被告缺乏信任，合作根本无法进行下去。由于合作没有基础的原因，2019年8月13日，三方在合作8天后，又签订了散伙协议，约定工厂8月31日之后不再交租金及工厂转租和工厂份额分配的原则。2019年8月17日，2019年8月18日，三方又签订了补充协议。上述协议签订后，本应按协议履行，但在2019年9月7日前，二被告私自把工厂的货物运走。原告发现后，于2019年9月7日报警，公安以此事为民事纠纷为由，不予立案。现厂内所有的货物及设备都被被告私自取走。由于澳升家具门店主要由原告负责，现房东要求原告支付租金，不然就解除合同，原告通知了二被告，但二被告置之不理。基于以上事实，二被告在三人分伙后，理应把原告的份额返还给原告，但二被告没有返还，反而想私吞原告的合法财物，又不办理清算。二被告的行为，也构成了违约，理应承担给原告造成的损失。因此，为了维护原告的合法利益，请求人民法院支持原告诉求。两被告辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应全部驳回。具体理由如下：一、原告蒋小祁称在合作经营过程中发现没有工商登记而无法进行合作，不符合事实。在2019年8月1日在签订《合作协议书》之前，2018年11月24日蒋小祁与张红兵、刘富尤签订合作协议书，因蒋小祁合作款项没有到位，该协议没有履行。导致张红兵、刘富尤提前放退了原有的股东并支付了15000元补偿给原股东。刘富尤有营业执照的，蒋小祁口头约定可用使用佛山市欧泓办公家具有限公司的证照后，刘富尤去注销原有证照。2019年4月份，蒋小祁再次与张红兵、刘富尤谈合伙，谈得差不多时，蒋小祁以小孩上学的事忙就没有进行下一步合作。2019年8月1日，蒋小祁与张红兵、刘富尤签订合作协议书，共同操办工厂与商场，2019年8月1日正式运作并签订了《合作协议书》。二、2019年8月1日签订的《合作协议书》已经2019年8月13日签订的《散伙协议》解除，原告再要求解除《合作协议书》显然无理。三、整个合伙、散伙过程中，两被告不存在任何过错，原告要求归还投资款及赔偿损失于理不合，于法无据。1、解除《合作协议书》而散伙的原因是：其一，2019年8月8日，蒋小祁不履行《合作协议书》第八条第4点。张红兵、刘富尤原有（杰南亚家具）的客户资源（订货单GPJ原件与表格文件）提前给到蒋小祁电脑上。问蒋小祁要客户资源只给了表格文件，GRJ原件不原意给，后来张红兵自去欧泓店拍照，拍照时也吵了架。其二，2019年8月9日，1808829单（2019年8月4日签单）周长春外购产品，不经股东张红兵、刘富尤同意采购回来，不提供供应商信息联系方式，问也没给。其三，2019年8月11号下午16点12分张红兵将新手机配电话卡送到店并与周长春说明以后用这手机与客人沟通，（蒋小祁老婆周长春工作手机没有连接店内WiFi，并说“这个手机太慢了”张红兵还提醒手机连接店内WiFi)。2019年8月11号下午17点45分左右//上海/松江客户（薛文锋137-****-8333)到店与周长春，谈订货到晚上22点38分左右离开店，当晚客户谈了5个小时左右，客户信息不提供给张红兵、刘富尤股东。2019年8月12日早上9点50分周长春拒用商场工作手机，还给张红兵（客户资源私自占有）。2019年8月12号晚上蒋小祁电话威胁张红兵（说他老婆出事了）（因2019年8月12号早上6点47分张红兵在微信群发的信息说商场专用手机没客户联系方式)，2019年8月13号早上张红兵要求蒋小祁赔礼道歉发生争吵，蒋小祁用保温水杯砸了张红兵的头后，并把张红兵按倒在地上10分钟左右。后来报警处理，南庄城南派出所有调解书，当时在南庄城南派出所拟好了散伙协议的初稿（分伙所有物权先以转让为主，如无人接手就按三份分，商场转让广告由蒋小祁负责当时都有发到群里确认，2019年8月13号早上欧泓私单1808545客人订单，客人2019年8月12号与张红兵谈好产品价580元，蒋小祁想500元从工厂拿货，当时张红兵止住500元不给，后来580元成交了。到2019年8月13日下午6点左右在拟定散伙协议时蒋小祁提出商场由他9月1日按原价接手商场及商场样板，直到2019年8月13日20点20分左右最后敲定并签订了散伙协议。其四，2019年8月15日有客人来店告知张红兵在2019年8月9日开了单，当时加了客人微信，客人微信说2019年8月16日给订金，2019年8月9号，周长春开单1808838单（8700元），到现在都没有主动发给张红兵、刘富尤股东得知。2、导致散伙协议至今未能履行的原因是：其一，2019年8月18号下午，蒋小祁约张红兵在仓库谈话，2019年8月18号下午17点钟左右他老婆（周长春）来到工厂对张红兵大吵骂，并且抓伤张红兵左肩位置，要求改散伙协议，报警处理。2019年8月23号下午张红兵到商场前台收了欧鸿图册资料，蒋小祁生气关工厂生产电闸停工。商场是三人交租金，蒋小祁2019年8月16日收张红兵的原有资料就可以，太不讲道理。2019年8月24号9点22分上午蒋小祁再次要求改散伙协议，不同意之下，蒋小祁关工厂生产电闸，张红兵报警后开电闸。其二，2019年8月24日蒋小祁在群里写了没能力履行散伙协议，但恶意转移资产，散伙协议第八条明确了（粤E*****)车违约作为抵押转卖，后来说是与她老婆已离婚。其三，2019年8月30日三人开会讨论如何分配工厂的物资，蒋小祁又不同意按散伙协议分配厂内物资，到了2019年8月31工厂电闸被封，为避免产生厂租而房东扣押物资，张红兵提议先拆机器存放于仓库，散伙协议第八条：2019年8月31日之后不再续交租金，刘富尤同意，并在下午13点左右拆了机械的电源线，后来蒋小祁到厂阻拦，既不愿意分又不愿意拆机器回仓库减少损失。2019年9月2日至5日刘富尤多次约蒋小祁来厂协商分配工厂的物资，蒋小祁多次推脱，要么就说有事来不了，要么就来一会又以有事走了，拒不履行散伙协议又不愿意进行物资分配。为避免房东催租不交租而扣押物资，刘富尤、张红兵9月7日将工厂部分机拆械搬存放在新租仓库并告知蒋小祁。另外，两被告认为合伙主体均为个人，合伙条件并未要求合伙人名下必须有工商注册登记的单位，我方没有隐瞒重要事项的行为；三人合作期间没有盈利，该账户中的余额属于散伙之后剩余的共有财产39597.22元。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应全部驳回。案经庭审，本院认定事实如下：一、合伙情况2019年8月1日，原告与两被告签订《合作协议书》，约定：“张红兵、刘富尤、蒋小祁三人经充分协商，自愿达成合伙协议：第一条：合伙宗旨：共同合作，利益共享，风险共担。第三条：合伙经营项目和范围：家具生产销售。第四条合作期限：自2019年8月起至2021年8月止。第五条：出资金额方式：1.原有张红兵与刘富尤合伙的工厂内机器设备折旧后为人民币34万元整(含有电子锯、全自动封边机，异形封边机，四排钻机、冷压机、切铝材锯、CNC雕刻机、推台锯、吊锣、锣杆空压机，空调、电脑等等所有的生产工具），协议生效后厂内所有工具转为合伙体共同财产。原有厂内所有原材料折旧后为8.3万元整(含板材，封边、铝型材、五金配件及包装材料等等所有原材料），协议生效后所有原材料转为合伙体共同财产。原有厂仓库货物折旧后为12.7万元，协议生效后货物转为合伙体共同财产。原蒋小祁独营的澳升家具门店内产品及仓库内货物折旧后为5.5万元整，协议生效后所有货物转为合伙体共同财产。各自压金分别为：（工厂及厂仓库押金：54954.5元。澳升家具门店押金：60812元）。协议生效后所有押金转为合伙体共同财产。各自原有充公的货物在2019年8月1日至2020年9月内不能够销售完毕的产品，各自按充公前的价格赎回，货款24小时内款到公帐。2.所有资源折为人民币72万为启动资金（含各自租赁押金)。张红兵出资24.48万元现金，占总投资额的34%；刘富尤出资23.76万元现金，占总投资额的33%；蒋小祁出资23.76万元现金，占总投资额的33%;上述出资比例在后期经营中可由三方中任一方提出，经三方协议通过后作调整。各方出资比例作为确定盈余分配和债务承担的基础。3.合伙期间各合伙人的出资为共同财产，不得随意请求分割。第六条：盈余分配与债务承担：合伙各方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。1.盈余分配，在保证工厂2个月内可正常运作（不得低于5万元人民币）的情况下，多余的以订货成交余款收回为准，获利达到10万必须按投股比例分配，24小时内按出资比例分配到位。2.债务承担：合作债务以合作财产偿还，以投资比例为依据，按比例承担。第七条：入伙、退伙，出资的转让：1.在合伙项目没有赚钱之前退伙的，退伙人则以1元的价格转让股权（股东不能履行合约条款的情况下，股东有权申请解散而退出），在合伙项目赚钱情况下退伙的，退伙人只分配当期红利本金不退。2.退伙：合伙的期限满后，合伙人可以退伙；合伙人难以继续参加合伙的事由可以协商退伙;合伙人擅自退伙给合伙人造成损失的，应当赔偿损失。3.转让：没经原合伙人同意，不得转让，且转让无效。同等条件下，原合伙人有优先承让权。第八条：关于工厂正常运营时流动资金账户及管理：1.指定张红兵为合作工厂经营收款及支付账户开户人，且保管账户资金及密码（进出帐应设短信通知刘富尤和蒋小祁，刘富尤和蒋小祁有权定期查询公帐余额）。2.指定刘富尤为合作工厂租赁合同的签署方。3.指定蒋小祁为合作期间各种进出帐目的监督保管方。4.原有的欧泓的客户与杰南亚的客户合为共有资源，不得为私有。5.工商银行公帐卡号：955****************，户名：张红兵。第九条：违约责任：1.由于合伙人单方行为造成的损失，由责任人赔偿；2.合伙人任何一方违反本协议，给另方造成损失的，违约方承担赔偿责任；3.合伙期间合伙人有出现下列情况的，合伙人将净身出户且本金不退，还得赔偿损失：(一）采购拿供应商的回扣；(二）业务飞单。4.合伙投资协议终止前发生的合伙盈余与债务，合伙投资人按其出资额比例占总额的比例共同分配与承担债务。第十条：各自分工：张红兵:销售与做账、设计(工资构成：底薪3000元+提成/门店业务提千分之五，自有业务提百分之三)，刘富尤：采购与出货（工资构成：底薪3000元+出货提成百分之二)，蒋小祁：生产控制管理（工资构成：底薪4000+入库提成百分之二)。相互有义务帮助。第十一条：合作期间各方的职责内资源有义务共享，属合作体共有。第十二条：其它：1.2019年8月1日之前与工厂相关的所有债务及开支（协商通过的除外）与蒋小祁无关,由张红兵与刘富尤承担。2.凡因本协议有关的一切争议，合作之间共同协商解决。3.需要制定有关财务管理，营销或其它具体制度的，在本协议的约束下，另行协商解决，且补充协议有效。（生产经营的发展中，产品订价分体系内与体系外两种订价原则，补充协议细则后附）4.本协议三方签字加手印后生效，合伙人各执一份。”原、被告三人均签字加按手印。原、被告三人签订《合作协议书》之后，原告通过银行转账及现金支付方式共计交付138288元作为合伙出资款。原、被告三人按照协议合伙经营。二、散伙情况：原、被告三人因在合伙中出现矛盾，遂经协商一致决定解散合伙。2019年8月13日，原、被告三人自愿签订《散伙协议》，约定：“第—条：散伙事业为张红兵、刘富尤、蒋小祁三方合伙经营的佛山市*********工业区张和厂房家具厂和佛山市乐从**家具城***商铺经营。第二条：从2019年8月13日开始各自所接订单为各自股东私有，需要常规出库存的以成本价除以1.35乘以1.53来与工厂结算。（定制自主处理，工厂不再接受订单）。第三条：各自的私单要先打货款到公帐（帐号：955****************，户名：张红兵）再安排发货。第四条：2019年8月1日至2019年8月12日期间所接的单为公单，公单货款最低限度为装上客户货车或者到客户仓库后司机等待收款，如客户以各种理由不打款，经三人同意将货物拉回来，则安排卸车拉回来。第五条：乐从**家具城***商铺8月份前则由张红兵、刘富尤、蒋小祁轮流值班，在值班期间凡进店的客户归值班人所有，最后一班没有轮到的班，由已轮班的股东将多的轮值的天数支付300元一天作为公司的补偿(每5天为一个轮班)。从9月1日开始由蒋小祁原价接手商场及样板。第六条：商场仓库及工厂仓库以及存货在商场未转让出去或到期之前，仓库租金由公帐支付，货物为共有资产；如商场转让或到期后仓库及货物分为三份抓阄决定归属权。第七条：在商场未转让出去或到期之前，公帐上须留存五万元为商场及仓库租金备用款；公帐上达到五万五千（含）以上，则须将超出五万以上的部份款项按股东股份比例分配到各股东帐户中。当帐户余额低于四万元时各股东须按股份比例投入公帐余额达到五万元。第八条：商场及样板在蒋小祁接手后商场押金货款8小时内须转到公帐（帐号：955****************，户名：张红兵）若款项没有到位，(按发生款项交易时间计算每24小时5%计算处罚赔给公司，超过48小时未入公帐，另外两位股东有权锁车（粤E*****)作为抵押转卖。第九条：公帐（帐号：955****************，户名：张红兵）款项支出必须经三人同意方可支出，如未经三人同意有款项支出由张红兵承担责任，若款项没有到位，（按发生款项支出时间计算每24小时5%计算处罚赔给公司，超过48小时未入公帐，另外两位股东有权锁车（粤E*****)作为抵押转卖。第十条：现有订单工厂进行生产收尾工作，新的订单不再接入生产。且工厂在8月31日之后不再续交租金。第十一条：工厂厂房转租优先，设备、设施、工具、材料优先整体转让，如到8月28日未能找到合适的转让人，工厂设备、设施、工具、材料则分为三份抓阄决定归属权。第十二条：本协议一式三份，退伙人各执一份为凭。”原、被告三人均自愿签名并按指印。2019年8月17日，原、被告三人协商一致自愿签订《散伙补充协议》，约定：“一、8月17日直至贵州天一夹板单完成。工厂生产事务由刘富尤为主打理，在工厂需要时刘富尤联系其余两位股东协助时，张红兵与蒋小祁有义务尽快回厂协助，并限定60分钟到厂，迟到1分钟以50元乐捐工厂公帐。其余两位股东保底工资结算到8月15日。协助期间无工资。二、刘富尤打理工厂期间，工厂以每天266元结算工资。三、私单发货各自打理，公单（1808829、1808831、1808833、1808834、1808840）由蒋小祁出货，佣金为货款2个点，（都匀天一单、1808835单）由三人共同发货，仓库开关门时需要在群里发信息通知。四、刘富尤上班期间打理工厂期间上班时间为上午8:00-12:00，下午14:00-18:00。迟到1分钟以50元乐捐工厂公帐。五、本协议一式三份，退伙人各执一份为凭。”原、被告三人均自愿签名并按指印。2019年8月18日，原、被告三人协商一致自愿签订《散伙补充协议》，约定：“1.欧泓目前未发的订单有以下货物未出，工厂要备货留出来（以定金到公帐为证）。1800542#单：205#/7套+316#/10套+2082#/10套；1800239#单：203#/1套+2082#/1套+2083#/1套；1800246#单：206#/1套+2082#/1套+2083#/1套；1800139#单：205#/1套;1800140单：2082#/1套+2083#/1套；1800842#单：203#/1套+2082#/1套+2083#/1套(以上合计：316#/10套*600元/套+205#/8套*800元/套+2082#/14套*500元/套+203#/2套*950元/套+206#/1套*960元/套+2083#/4套*620元/套），总金额：24740元，先支付定金:7422元。”原、被告三人均自愿签名并按指印。后原告不愿按照三方签订的《散伙协议》及《散伙补充协议》履行，遂提起诉讼。本院认为：本案为合伙协议纠纷。原告与两被告所签订的《合作协议书》《散伙协议》和两份《散伙补充协议》系合伙各方真实意思表示，均不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对合伙各方具有法律约束力，前述协议已经明确各方合伙及散伙的权利义务及后续处理事宜，合伙各方均应诚实信用依约履行前述协议约定。原告不履行且主张解除三方所签订的《合作协议书》《散伙协议》和两份《散伙补充协议》，缺乏事实和法律依据，不应支持。故基于前述分析认定，原被告三方应按照《合作协议书》《散伙协议》和两份《散伙补充协议》履行散伙分配权利义务。原告主张两被告归还合伙投资款13.8万元及损失115812元、分配合伙盈利，理据不足，且违反合伙当事人协议约定，依法不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：驳回原告蒋小祁的诉讼请求。本案受理费2554元、财产保全费1789元，合共4343元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  鲁长江二〇一九年十二月二十四日书记员  何晖彤