河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终5195号上诉人(原审原告)：河南省广联饲料有限公司，住所地新乡市平原示范区韩董庄镇杨厂村，统一社会信用代码：9141072539502716X9。法定代表人：李小煌，任董事长。委托诉讼代理人：胡瑞方，江西赣翔律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：赵明亮，男，1974年7月6日出生，汉族，住湖北省襄樊市襄阳区。上诉人河南省广联饲料有限公司（以下简称广联公司）因与被上诉人赵明亮劳动争议纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2019）豫0725民初1324号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广联公司的委托诉讼代理人胡瑞方，被上诉人赵明亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广联公司上诉请求：一、请求撤销原审判决，依法改判：1、广联公司与赵明亮之间2014年7月至2018年4月存在劳动关系；2、广联公司无需支付赵明亮2018年4月工资2000元；3、广联公司无需支付赵明亮解除劳动经济补偿金42736元。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人赵明亮承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，证据不足。1、广联公司与赵明亮之间劳动关系开始于2014年7月以后。根据上诉人的工商登记，上诉人于2014年7月22日在工商部门注册登记，在注册登记成立之前不可能和被上诉人建立劳动关系，被上诉人提交的2008年《员工入职登记表》表明其在2008年4月和河南省广联农牧集团有限公司建立劳动关系，对于被上诉人何时、何理由入职上诉人处，被上诉人并没有相关证据加以证明，被上诉人是在上诉人成立后入职上诉人人处工作，双方劳动关系的起始时间应为2014年7月以后。2、广联公司已足额支付赵明亮2018年4月工资3957元。根据被上诉人的银行流水显示2018年5月上诉人已支付3957元工资，在双方解除劳动关系后，双方不可能存在资金往来，现被上诉人又不能对3957元作合理解释，故对该笔资金应认定为被上诉人2018年4月的工资。3、被上诉人作为上诉人的销售业务员，和上诉人建立的劳动关系为“非全日制”劳动关系，解除劳动关系是由劳动者首先提出，经双方协商已解除，对于劳动者因其自身原因提出解除劳动关系，法律责任应由被上诉人自己承担，上诉人依法不应向劳动者支付经济补偿金。另外原一审法院对被上诉人离职前12个月平均工资4273.6元认定错误，根据被上诉人提交的银行流水，被上诉人离职前12个月的平均工资为3360元（40328.2元/12月）。综上所述，上诉人请求二审法院查明本案事实，支持上诉人的上诉请求。赵明亮辩称，请求驳回上诉，维持原判。广联公司向一审法院起诉请求：1、请求判决广联公司无须支付赵明亮2018年4月份的工资2000元；2、请求法院判决广联公司无须支付赵明亮解除劳动合同的经济补偿金45300（4530*10个月）；3、本案诉讼费用由赵明亮承担。一审法院认定事实：2008年4月3日，河南广联农牧集团有限公司与赵明亮签订《员工入职登记表》，之后赵明亮到该公司从事饲料销售工作。2008年4月至2018年5月期间，赵明亮所在的用人单位名称多次变更。2014年7月，广联公司成立。广联公司承接了赵明亮所在的原用人单位的全部权利义务。赵明亮继续在广联公司从事销售工作，双方约定底薪每月2000元，另加业务提成工资。赵明亮与广联公司双方之间未签订书面劳动合同。2018年4月，因广联公司进行人事调整，广联公司口头通知赵明亮，解除双方之间的劳动关系。赵明亮向新乡市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年3月11日，新乡市劳动人事仲裁委员会作出新劳人仲案字（2019）第048-1号、048-2号仲裁裁决书，裁决：一、广联公司支付赵明亮2018年4月份工资2000元；二、广联公司支付赵明亮解除劳动合同的经济补偿金45300元。广联公司不服新乡市劳动人事仲裁委员会作出的仲裁裁决，向一审法院起诉。另查明，赵明亮离职前一年的月平均工作为4273.6元。一审法院认为，本案双方当事人争执的焦点为：一、双方之间是否存在劳动关系及劳动关系的起至时间；二、广联公司是否欠付赵明亮2018年4月份的工资；三、广联公司是否应当向赵明亮支付解除劳动合同的经济补偿金及补偿金的标准。关于广联公司与赵明亮之间是否存在劳动关系及劳动关系的起至时间的问题。本案中，赵明亮提供的工资流水账单、工作证、通话记录等证据相互印证，能够证明广联公司与赵明亮双方之间存在劳动关系，且庭审时广联公司亦认可赵明亮在广联公司单位工作，仅是对劳动关系的起至时间存在分歧，经庭审查明，赵明亮于2008年4月开始到河南广联农牧集团有限公司工作，后该公司名称变更，广联公司承接了该公司的全部权利义务，故一审法院依法确认广联公司与赵明亮双方之间在2008年4月至2018年4月存在劳动关系。关于广联公司是否欠付赵明亮2018年4月份工资2000元的问题。根据赵明亮庭审中提供的工资流水账单和其与广联公司董事长之间的通话录音，能够证明赵明亮因当月没有销售业绩，赵明亮当月工资只有底薪2000元，故对广联公司辩称的赵明亮工资单上显示的2018年5月时，广联公司向赵明亮支付的3957元即是赵明亮4月份工资的意见，一审法院不予采纳，广联公司应当向赵明亮支付2018年4月份工资2000元。关于广联公司是否应当向赵明亮支付解除劳动合同的经济补偿金及补偿金的标准问题。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。经庭审查明，赵明亮于2018年4月接到广联公司解除劳动合同的口头通知，期间在广联公司处工作时间共计10年，因广联公司人事工作变动及交纳社保等问题，双方之间产生纠纷，则广联公司应当向赵明亮支付十个月的经济补偿金，根据赵明亮提供的银行工资流水账单显示，赵明亮2017年4月至2018年4月的月平均工资为4273.6元，则广联公司应向赵明亮支付4273.6元×10=42736元的经济补偿金。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、河南省广联饲料有限公司与赵明亮之间在2008年4月至2018年4月期间存在劳动关系；二、河南省广联饲料有限公司于判决生效后十五日内支付赵明亮2018年4月份工资2000元；三、河南省广联饲料有限公司于判决生效后十五日内支付赵明亮解除劳动合同经济补偿金42736元；四、驳回河南省广联饲料有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南省广联饲料有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审期间查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于赵明亮与广联公司之间劳动关系起始时间问题。根据赵明亮在一审中提交的证据可以认定，2008年4月3日，赵明亮到河南广联农牧集团有限公司工作，至2018年4月赵明亮离开广联公司，赵明亮的工作具有连续性，一致性。且根据一审中双方提交的广联公司企业工商登记信息显示河南广联农牧集团有限公司与广联公司具有控股关系，虽广联公司上诉称其公司与2014年7月22日注册成立，但广联公司并未提供相应的证据证明赵明亮入职其公司的时间，入职方式等，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释四》第五条的规定，原审认定赵明亮的工作年限为10年，并以此计算经济补偿金并无不当。广联公司的该项上所理由不充分，本院不予支持。关于2018年4月份工资是否支付问题。广联公司上诉称已支付赵明亮2018年4月份工资3957元，但根据赵明亮一审中提供的通话录音等证据，可以认定赵明亮2018年4月份的工资为2000元，广联公司并未支付的事实。广联公司并未提供其工资表等证据证明其主张，故其该项上诉请求依据不足，本院不予支持。关于是否应支付经济补偿金及经济补偿金的计算问题。本案中，广联公司称双方协商解除劳动关系，但并未提供证据证明，根据《劳动合同法》的相关规定，原审认定广联公司支付赵明亮经济补偿金符合法律规定。根据赵明亮提交的工资银行流水账单显示，赵明亮的月平均工资为4273.6元，广联公司上诉称赵明亮离职前12个月的平均工资为3360元的依据不足，本院不予支持。原审对赵明亮的经济补偿金计算并无不当。综上所述，河南省广联饲料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南省广联饲料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇一九年十二月十八日书记员  王 琪