贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0302民初9067号 原告：贵州华钥建材有限公司，住所地贵州省遵义市新蒲新区水澜山小区**楼****。统一社会信用代码，91520390MA6H05LP59。 法定代表人：张铭智，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨先明，男，1956年3月5日出生，汉族，住遵义市红花岗区，该公司员工。 被告：杨永，男，1983年4月3日出生，汉族，黑龙江省绥化市人。 被告：黄思恒，男，1972年10月16日出生，汉族，重庆市潼南县人，住遵义市播州区。 被告：遵义市富贵建设工程有限责任公司，住所地 贵州省遵义市红花岗区官井西路祥和名邸3号楼504室。统一社会信用代码：91520303590779906J(1-1)。 法定代表人：罗培冬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨洪英，女，1968年8月27日生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市播州区，该公司员工，项目管理人员。 原告贵州华钥建材有限公司（以下简称华钥公司）与被告杨永、黄思恒、遵义市富贵建设工程有限责任公司（以下简称富贵公司）建设工程施工合同纠纷一案，本案本院曾于2019年3月29日作出(2019)黔0302民初288号民事判决，判决做出后，原告华钥公司不服判，向遵义市中级人民法院提起上诉，遵义市中级人民法院审理后于2019年7月23日作出(2019)黔03民终3641号民事裁定书，裁定撤销原判，将本案发回本院重审。重审中，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华钥公司法定代表人张铭智及委托诉讼代理人杨先明，被告黄思恒、富贵公司委托诉讼代理人杨洪英到庭参加了诉讼，被告杨永经本院合法传唤未到庭，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。 华钥公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付工程款112267.20元，并从2018年9月30日起支付每天违约金1000元至2019年1月9日；2、诉讼费由被告承担。在再审过程中，原告变更诉讼请求为1、要求被告支付工程款52672元，并从2018年9月30日起支付每天违约金1000元至2019年1月9日；2、请求法院依法撤销原告与被告黄思恒于2019年1月10日签订的协议；3、要求被告返还质保金5908.80元。事实和理由：2018年6月19日，原、被告签订施工合同，被告（富贵公司）将承建的位于遵义市新蒲经开区内的混凝土金钢砂地坪系统工程拿给原告做，原告已于2018年9月30日前全部按合同约定保质保量完工，业主方的机械设备部分已经安装到位。施工合同约定2018年9月30日前支付工程施工款95%即112267.20元（合同总价118176元）。2018年9月30日，原告向被告催要款项，被告以国庆节公司放假为由未付，后经政府等多方调解均未果，诉至法院要求判决被告付款。 被告杨永经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 黄思恒辩称：1、原告要求我支付工程款，我认为不具备条件，因为该工程现在都还没有验收过关，没有甲方签字认可，故该工程不具备付款条件；2、合同到现在都还没有完结，现在还属于不合格工程，因为原告所做的工程出现了质量问题。签订合同后，双方约定进场、施工、验收、结算、付款，这是工程行业的习惯，现在该项目至今没有验收。我将该项目的地坪包给原告做，但是地坪出现了裂缝，业主方现在都还没有验收过，我也无法验收要求业主方付款给我，我也无法与原告进行付款；3、质保金约定的是由工程验收合格，由甲方签字认可后退还质保金，现在工程尚未验收。所以目前不存在返还质保金；4、目前我希望原告对工程的手续进行完善，该支付的我支付，我一直认可欠原告工程款的事实，没有支付完是因为工程没有验收。原告对该工程手续完善后我支付剩余工程款；5、原告认为双方签订合同后，只要工程做完，不论质量，就要求按合同付款，我认为不合理。该工程已经拖了很长时间。私底下我已经找了很多人去做，因为原告是专业做地坪的公司，所以我才将该工程包给原告。现在尾款我结算不了，甲方一直不同意验收，我也无法收到工程款；6、去年因为民工工资问题，通过部门协调，双方达成协议，协议我方先支付部分工程款，然后由原告将开裂的地坪进行修补，我方已经履行支付部分工程款义务，但是原告仍然没有为该工程进行修补。现在原告对该协议不服，原告认为该协议是被胁迫签订，当时签订协议的时候，除了双方人员外还有政府工作人员。该工程没有验收、结算、移交的情况下，我方是不会支付剩余工程款的，违约金我方不予认可。 富贵公司辩称：对尚欠原告方诉请中的工程款，我方没有异议。我公司一直都知道这个工程的事情，年底要发民工工资的时候，通过虾子经开区政府工作组协调后处理，我公司预先支付了部分工程款。双方协调后，约定我方出材料，原告出工人对工程进行修复，我方先支付部分工程款。在协议约定后，我方按约履行了付款的义务，但是我方联系原告的时候，一直联系不上，我方发函对方也不回复，一直对我公司进行躲避。因为时间拖长了，我方公司没有办法，最后被告黄思恒自己找的工人将该工程进行了修复。我公司目前的意见是因为我方已经将工程进行了修补，要求在剩余的未付工程款中扣除我方自行修复的这部分费用。希望参照2019年1月10日的协议执行，我公司不承担违约金。 在重审过程中，双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对原告提交的《施工合同》、施工结算单、工程联系单、接待记录、照片、视频资料、模板，被告提供的协议、照片、通话记录、短信记录，本院予以确认并在卷佐证。结合双方当事人陈述，本院认定事实如下： 2017年8月19日，黄思恒作为富贵公司（承包人）的委托代表与贵州高原山乡有机食品有限公司（发包人）签订了《建筑施工合同》，工程名称为红旗飘飘品牌产业基地建设项目，工程地点为遵义市新蒲经济开发区虾子辣椒工业园区。2017年8月23日，富贵公司作为发包人、黄思恒作为承包人，双方签订了《内部承包合同书》，约定黄思恒内部承包富贵公司承建的贵州高原山乡有机食品有限公司调味车间、包装车间土建工程，工程造价3500000元，开工时间2017年9月25日，竣工时间2018年1月25日，黄思恒按结算总价交纳1%管理费。2018年6月19日，杨永、黄思恒以富贵公司名义（甲方）与原告华钥公司（乙方）签订编号为20180619的《施工合同》，约定了施工类型为混凝土金钢砂耐磨地坪系统施工，工程合同总价118176元，工程完工后2018年9月30日前支付工程施工款95%即112267.20元，剩余5%即5908.80元在保质期到后（7日内）支付，违约以每天1000元为补偿标准，全部工程完工后甲方在15日内进行验收，逾期不验收或未验收提起使用的，则视为验收合格，本工程保修期一年，人为损坏自燃开裂缝不质保等内容。2018年11月13日，富贵公司对原告所做金钢砂地坪工程量初步认定为116865元。之后因为所作工程出现裂缝问题，双方发生纠纷，原告多次要求支付工程款112267.20元（合同约定的95%）未果，2018年12月13日、25日、26日及2019年1月4日，原告法定代表人张铭智多次到维稳办反映被告富贵公司拖欠工程款问题。2019年1月9日，原告向本院提起诉讼。2019年1月10日，因原告多次反映，在维稳办的主持下，黄思恒以富贵公司名义与原告签订《协议》，协议载明“原告在高原山乡工厂实施混凝土金刚砂耐磨地坪系统施工工程款共计118176元，经双方自愿协商达成如下协议：一、2019年1月10日由被告支付原告劳务费60000元，余下工程款58176元约定在2019年4月30日前付清，逾期未付则向原告按每日1000元的支付违约金。二、被告付款后原告于2019年1月14日撤销在遵义市红花岗区法院对被告的诉讼请求。三、该工程地坪质量裂缝问题的修复工作由被告提供材料并现场督导，原告安排工人具体实施。”。原告法定代表人张铭智及被告黄思恒均在该协议上签名并加盖手印。2019年1月10日，富贵公司按协议向原告支付了60000元劳务费。现原告只主张52672元。 诉讼中，原告称2019年1月10日签订的协议系强迫签订的，但未提供证据予以证明。 本院认为，庭审中，原、被告双方对原告为被告做金钢砂地坪工程无异议，对所作工程的工程量为116865元也无异议，现本案争议的第一个焦点问题为：双方于2019年1月10日签订的《协议》是否有效，原告是否有权撤销。 该《协议》有原告法定代表人和被告黄思恒的签名并加盖手印，应是双方自愿协商一致情况下签订的，且被告富贵公司事后予以认可，该《协议》不违法有关法律法规的规定，合法有效。现原告认为该《协议》系其受自己工人堵工，向其要工资，迫于压力而签订，要求撤销，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”之规定，被告并未对原告施以胁迫等手段，原告员工对其施以压力是其内部管理问题，不能作为原告撤销的理由，况且该《协议》系原告多次向政府反映，是在维稳办的主持下签订的，应是双方真实意思表示，所以本院对原告要求撤销《协议》的诉讼请求不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，双方应按照《协议》全面履行自己的义务，即被告黄思恒应按约定在2019年4月30日前向原告支付工程款58176元，现原告只要求被告黄思恒支付工程款52672元的诉讼请求本院予以支持。被告黄思恒系实际施工人，被告富贵公司作为其挂靠企业，也应对黄思恒的民事行为承担共同责任，且事后富贵公司认可了黄思恒的行为，故本院对原告要求被告富贵公司承担支付工程款责任的诉讼请求予以支持。 本案的争议第二个焦点问题为：被告是否应当承担支付每天1000元违约金的责任。双方在《协议》中约定了被告逾期付款应承担违约金责任，但该协议也约定了原告应安排工人对裂缝问题进行修复，现原告认可未实施该行为，所以违反了《协议》的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”之规定，双方都违反了协议的约定，原告应自己承担违约金损失的责任，故本院对原告的该项诉请不予支持。 本案的争议第三个焦点问题为：质保金是否应当退还。 原告为被告所作工程虽然完工，但没有验收，原告在庭审中提供照片证明车间内有机器设备，但并不能证明该车间已使用的事实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告不能证明该工程已过质保期，应承担举证不能的责任，故本院对原告要求退还质保金的诉讼请求不予支持。 对原告要求被告杨永承担责任的诉讼请求，因杨永只是签约代表，并非该工程的承包人，所以原告要求被告杨永承担责任的诉请于法无据，本院不予支持。 被告杨永经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其对相关诉讼权利的放弃，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告黄思恒、遵义市富贵建设工程有限责任公司在本判决生效后三日内向原告贵州华钥建材有限公司支付工程款52672元； 二、驳回原告贵州华钥建材有限公司其他的诉讼请求。 案件受理费2540元，由被告黄思恒、遵义市富贵建设工程有限责任公司承担628元、原告承担1912元。 如未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 权利人申请执行期限为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起算。分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算；未规定履行期间的，从本判决生效之日起计算。 审 判 长  贺恩武 人民陪审员  王凤革 人民陪审员  赵明高 二〇一九年十二月十六日 法官 助理  李诗雨 书 记 员  张 旋