广东省深圳市龙华区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0309刑初1663号公诉机关深圳市龙华区人民检察院。被告人彭强，男，1980年5月4日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省信宜市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年9月14日被羁押，2018年9月15日被刑事拘留，2018年10月19日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人黄家培，广东爱家律师事务所律师。被告人彭天生，男，1976年1月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省信宜市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年9月14日被羁押，2018年9月15日被刑事拘留，2018年10月19日被逮捕，2019年7月13日被取保候审，同年9月29日继续被取保候审。指定辩护人唐晓华，广东鹏科律师事务所律师，系深圳市龙华区司法局指派。公诉机关以深龙华检刑诉〔2019〕90号起诉书指控被告人彭强、彭天生犯贩卖毒品罪，于2019年1月15日向本院提起公诉。本院适用简易程序，公开开庭审理了本案，并于2019年2月12日作出（2019）粤0309刑初188号刑事判决书，被告人彭强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；被告人彭天生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。后被告人彭强提出上诉，深圳市中级人民法院于2019年8月20日作出（2019）粤03刑终1897号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吴昱城出庭支持公诉，被告人彭强及其辩护人黄家培、被告人彭天生及其指定辩护人唐晓华均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，自2016年底始，被告人彭强得知“赌博水”有致人兴奋及迷幻作用，为非法牟利，从微信名为“浩南028”男子处购得“赌博水”（包装为王府药业AB精华液，内有瓶装液体和粉末各一瓶）用于售卖。后被告人彭天生得知该情况后，便向彭强提出希望自己也参与销售“赌博水”，彭强便与彭天生约定，由彭天生负责拉客接单，彭强负责发货，彭天生每拉一单所获利润二人平分。2018年7月18日，微信名“惠州凉茶潘”（真实身份不详）通过微信以800元人民币向彭天生购买了一套赌博水，彭天生收到货款后将买家地址给彭强，彭强将赌博水发货给“惠州凉茶潘”，俩人共牟利420元人民币。2018年8月1日，举报人袁某谨（微信名：深圳凉茶）通过微信以800元人民币向彭天生购买了一套赌博水，彭天生收到货款后将买家地址给彭强，彭强将赌博水发货给袁某谨，俩人共牟利420元人民币。袁某谨收到“赌博水”后即向公安机关举报，经称量，液体重2.42克，粉末状固体重0.36克。经鉴定，液体及粉末状固体中均检出甲基苯丙胺成分，其中液体中甲基苯丙胺含量为1.3mg/ml，固体中甲基苯丙胺含量为209.2mg/g。2018年9月14日，深圳市公安局龙华分局民警在广东省信宜市分别将被告人彭强、彭天生抓获归案，从彭强的住处查获“赌博水”18套，经鉴定，18瓶共计11.01克白色粉末中均检出甲基苯丙胺成分，16瓶共计50.38克的透明液体检出甲基苯丙胺成分，另有2号，6号液体样本中未检出常见毒品成分。公诉机关就上述指控提交了相关证据，认为被告人彭强、彭天生的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。被告人彭强当庭表示认罪认罚，但辩称：1.其在被抓之前不知道“赌博水”含有毒品，仅知道有兴奋作用；2.对涉案毒品的数量认定有异议，认为应该按纯度折算。被告人彭强的辩护人提供如下辩护意见：1.被告人彭强没有贩卖毒品的故意，其对“赌博水”的成分不知情。2.指控其贩卖毒品11克的证据不足。3.其有如实供述、初犯等情节。被告人彭天生当庭表示认罪认罚，但辩称其在贩卖之前不知道“赌博水”含有毒品，仅知道有兴奋作用。被告人彭天生的辩护人提供如下辩护意见：1.被告人彭天生在主观不知道其售卖的“赌博水”含有毒品成分，其没有贩卖毒品的故意。2.其具有初犯、偶犯、坦白等情节。经审理查明，自2016年底始，被告人彭强为非法牟利，在得知“赌博水”有致人兴奋及迷幻作用后，从微信名为“浩南028”男子处购得“赌博水”（包装为王府药业AB精华液，内有瓶装液体和粉末各一瓶）用于售卖。后被告人彭天生得知被告人彭强在销售有致人兴奋等作用的“赌博水”后，便向被告人彭强提出希望其也参与销售“赌博水”。后两人约定，由被告人彭天生负责拉客接单，被告人彭强负责发货，被告人彭天生每拉一单所获利润由二人平分。2018年7月18日，微信名“惠州凉茶潘”（真实身份不详）通过微信以800元人民币向被告人彭天生购买了一套赌博水。被告人彭天生收到货款后，将买家地址给被告人彭强。被告人彭强将赌博水发货给“惠州凉茶潘”，两人共牟利人民币420元。2018年8月1日，举报人袁某谨（微信名：深圳凉茶）通过微信以800元人民币向被告人彭天生购买了一套赌博水。被告人彭天生收到货款后，将买家地址给被告人彭强。被告人彭强将赌博水发货给袁某谨，俩人共牟利人民币420元。袁某谨收到“赌博水”后即向公安机关举报。经称量，在该套“赌博水”中，液体重2.42克，粉末状固体重0.36克。经鉴定，液体及粉末状固体中均检出甲基苯丙胺成分，其中液体中甲基苯丙胺含量为1.3mg/ml，固体中甲基苯丙胺含量为209.2mg/g。2018年9月14日，民警在广东省信宜市将被告人彭天生抓获归案。后民警在被告人彭天生的带领下，将被告人彭强抓获归案并从其住处查获“赌博水”18套。经鉴定，18瓶共计11.01克白色粉末中均检出甲基苯丙胺成分，16瓶共计50.38克的透明液体检出甲基苯丙胺成分，另有2瓶液体样本中未检出常见毒品成分。上述事实，有以下证据予以证明：一、被告人的供述与辩解：1.被告人彭强的供述和辩解：2016年底我在微信群里看到有人卖赌博水，我就发布卖赌博水的广告。2017年底，有人在群里找我卖赌博水，我就加了一个昵称为浩南028，微信号为×××·的人为好友，并向他购买赌博水55套。赌博水一套两瓶，一瓶白色里面是透明液体，一瓶是金色，里面是粉末，要两个一起用才使人兴奋和迷糊。我卖给别人37套，价格在600-800元一套，剩下有18瓶没有卖，从中赚取了13000元。彭天生有找我买过赌博水，因为他也是在网上卖赌博水的，他给我提供地址，我发货，赚的钱两个人平分，彭天生也同意了。在2018年7、8月间，彭天生找我发过两次赌博水，每次都是800元一瓶。两盒赌博水我个人赚了有420元。我不知道赌博水的成分是什么，但知道喝完会使人兴奋恍惚。我相信赌博水是有使人兴奋迷糊的药效的。民警从我家里查获的15部手机中，只有号码为188××××****的苹果6手机是我本人用来销售赌博水的，其他手机和电脑都没有用于销售赌博水。2.被告人彭天生的供述和辩解：2017年1月，我看到微信朋友圈里有一个叫彭强的老乡在卖赌博水。朋友圈里介绍是喝下赌博水会让人兴奋、恍惚，我想着在朋友圈卖着也赚点钱，我就问彭强赌博水怎么卖，彭强说是380元一套，如果卖出去多少钱的话，利润对分，我同意了。2018年7月18日，一个微信名叫惠州凉茶潘总的人向我购买了一盒赌博水，价格是800元，该客户是通过微信转了800元给我的，一盒2018年8月1日，一个微信名叫深圳凉茶的人向我购买了一盒赌博水，价格也是800元，也是通过微信转了800元给我。我总共卖了两套赌博水。每卖一套一个人能赚210元。两套我赚了420元。我卖的赌博水是一套装在一个金色的盒子里，盒子上写着王府药业AB精华液，里面有两个瓶子，一瓶是透明的液体，另一瓶是金色的。我用来销售赌博水的手机是黑色外壳的苹果手机。二、证人袁某的证言：2018年7月22日，我发现一个叫诚信牌具的网友在卖赌博水。2018年8月2日，在公安机关见证下，向诚信牌具以800元的价格购买了一套赌博药水。在8月2日收到了顺丰快递以后，就将赌博水交给警方。赌博水是一个金色的盒子，盒子上面写着王府药业，AB和精华液，盒子里面装着两个拼字，一个是透明水一个是白色的粉末。三、物证1.扣押决定书、扣押清单、物证照片等，证实：被告人彭天生出售给袁某的1盒赌博水。从彭强住处查获的18盒赌博水，且辨认时其确认上述的包装，规格，型号都是一致的。民警从被告人彭强出扣押了赌博水18盒、笔记本电脑1部、电脑主机1部以及手机15部。民警从被告人彭天生出扣押了黑色机壳手机1部和黄色机壳手机1部。四、书证1.人员基础信息、违法犯罪前科查询情况说明、到案经过等，证实：民警在被告人彭天生的带领下将被告人彭强抓获归案。彭天生有劣迹，2013年因赌博被行政拘留三日。2.快递单号、微信转账记录、聊天记录、彭天生的微信朋友圈内有发布赌博水的信息等，证实：被告人彭天生向袁某出售一套赌博水的过程。五、现场勘验等笔录1.辨认笔录，证实：彭强与彭天生相互辨认出对方。2.称量、取样笔录及称量视频、情况说明等，证实：民警查获的毒品共计18盒，36瓶，包括粉末和透明液体。称量笔录中所显示的毒品重量为净重。在彭强处查获的粉末状甲基苯丙胺经称量为11.01克；含有甲基苯丙胺成分的溶液重量为50.38克。已卖给深圳凉茶袁某的毒品重量经称量，液体重2.42克，粉末状固体重0.36克。六、鉴定意见1.南天司法鉴定所出具的鉴定意见，证实：在被鉴定的2支赌博水中，液体约2ml，固体约1克，均检出甲基苯丙胺成分，其中液体甲基苯丙胺含量1.3mg/g，固体中209.2mg/g2.深圳市公安司法鉴定中心检验报告，证实：2号和6号样本中未检出常见毒品成分。以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人彭强、彭天生无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于两被告人均不知道赌博水含有毒品的辩解意见，经查，两被告人在贩卖前已知道赌博水是具有致人兴奋等作用的违禁物品，应推定其事先明知赌博水含有毒品成分。相关辩解意见，本院不予采信。关于本案毒品数量的认定问题，根据相关法律规定，在办理毒品案件中，无论毒品纯度高低，均应当将查获的毒品数量认定为贩毒数量。在本案中，实物粉末状固体的甲基苯丙胺成分含量为209.2mg/g，并未明显低于甲基苯丙胺正常的纯度值，故被告人彭强、彭天生贩卖的以及在被告人彭强的住处查获的含甲基苯丙胺成分的粉末状固体，均应计入各自的贩毒数量中。关于含甲基苯丙胺成分的液态毒品17瓶共计55.45克，经抽样鉴定其甲基苯丙胺含量仅为1.3mg/ml，其毒品含量相对较低。对于该部分毒品，应以其含量来计算毒品的数量。相关辩护意见，本院不予采纳。被告人彭强贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应在七年以上有期徒刑的幅度内量刑。被告人彭天生贩卖甲基苯丙胺不满十克，应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的幅度内量刑。鉴于两被告人在庭审中均进行翻供，均否认其有贩卖毒品的故意，故不认定两被告人在归案后有如实供述的情节。被告人彭天生协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十八条、第六十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告人彭强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月14日起至2025年9月13日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人彭天生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月14日起至2019年7月13日止;罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。三、扣押的含甲基苯丙胺成分的粉末状毒品11.37克、含甲基苯丙胺成分的液体55.45克依法予以销毁；号码为1880669****的苹果6手机1部和黑色外壳的苹果手机1部，依法予以没收，其余手机、笔记本电脑一台、电脑主机一台均予以发还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 苏  华  文人民陪审员 田  红  利人民陪审员 高  烈  芳二〇一九年十二月二十五日书 记 员 龚晓琳（兼）书 记 员 余  雨  晴附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。