河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7254号上诉人（原审被告）：李京涛，男，1972年9月15日生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：董进果、黄红智（实习），河南诚然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔海洋，男，1981年4月14日生，回族，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：马风琴，女，1953年9月30日生，回族，住址同上，系崔海洋之母。委托诉讼代理人：郭红玲，洛阳市法律援助中心指派河南博同律师事务所律师。原审被告：中煤财产保险股份有限公司河南分公司，营业场所：河南省郑州市郑东新区商务外环路7号立基上东国际11层。统一社会信用代码91410100MA3X7RDH61。负责人：曹钦成，该单位总经理。委托诉讼代理人：樊云冲，该公司员工。原审被告：紫金财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，营业场所：河南省洛阳市西工区观风路8号院8幢102一二层商铺。统一社会信用代码914103000638015183。负责人：安义轩，该公司总经理。委托诉讼代理人：安宁，该公司员工。上诉人李京涛因与被上诉人崔海洋及原审被告中煤财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称中煤财险河南分公司）、紫金财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称紫金财险洛阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李京涛上诉请求：1、李京涛不服洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初167号民事判决书判决；应予以撤销或者指定其他法院审理；2、一审判决程序不当，事实不清，多判决使李京涛承担445589.99元，应依法改判或发回其他法院重审；3、本案一、二审诉讼费等由崔海洋承担。事实和理由：一、一审法院据以做出判决的依据已不存在。即洛阳长安法医临床司法鉴定所出具的洛长安司鉴所【2019】临鉴字第227号司法鉴定意见书违反国家委托鉴定规范，超范围鉴定并已复函撤回原鉴定。2019年10月29日，洛阳长安法医临床司法鉴定所向瀍河回族区人民法院出具洛长安2019第6号函。××关系认定不属于委托范围，划分作用比例也应是法院裁定范围，故经我所研究和二名鉴定人同意，现将洛长安司鉴所【2019】临鉴字第227号司法鉴定意见书撤回，同时8月13日回函一并撤回”。洛阳市瀍河回族区人民法院作出的（2019）豫0304民初167号民事判决书中崔海洋的伤残等级、出院后的护理期限及人数、交通事故中外伤的作用（法院酌定为80%）、精神抚慰金等主要是根据洛长安司鉴所【2019】临鉴字第227号司法鉴定意见书而做出的判决。现在上述鉴定意见及回函已经被撤销，一审法院做出判决的依据已经不存在，所以二审法院应当改判或发回重审。二、李京涛的鉴定申请尚未做出鉴定结论，一审法院直接判决，程序严重违法，应当纠正。李京涛在一审中向法院申请对崔海洋治疗非因交通事故致伤而花费的医疗费进行鉴定，一审法院先后委托洛阳景华法医临床司法鉴定所和河南唯实司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，二家鉴定机构均以“委托人的鉴定要求或者完成鉴定所需的技术要求超出本机构技术条件和鉴定能力”为由将鉴定退回一审法院。一审法院在李京涛的上述鉴定申请没有做出明确鉴定结论的情况下，直接做出一审判决，程序严重违法，应当纠正。综上所述，因本案认定崔海洋构成一级伤残和出院后护理人数及期限的洛长安司鉴所【2019】临鉴字第227号司法鉴定意见书及回函被鉴定机构撤回，一审法院据以做出判决的关键证据已不存在，请求二审法院依法改判或发回重审，以维护李京涛的合法权益。崔海洋辩称：请求二审法院驳回上诉，维持一审判决，诉讼费由李京涛承担。一、一审判决据以做出判决的依据依然存在，即洛阳长安法医临床司法鉴定所出具的洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号司法鉴定意见书对超范围鉴定已撤回，鉴定意见依然存在。1、洛阳长安法医临床司法鉴定所是在一审期间由双方选定，由法院指派的合法鉴定机构，其出具的超范围鉴定内容是“交通事故外伤为主要作用，××为轻微作用，此意见仅供法院参考”，该超范围鉴定不属于委托范围，该鉴定机构对改超范围鉴定部分已撤回，鉴定意见仍有效。2、退一步讲，洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号司法鉴定意见书的超范围鉴定内容，损害的是崔海洋的合法权益，因为该超范围鉴定的内容，使崔海洋在交通事故责任认定的基础上又损失了20%，对崔海洋是不公平的。崔海洋本是正常上班的正常人，却因为一场从天而降的大祸使这个原本家里的顶梁柱，××人，从2018年崔海洋受伤以来，60多岁的父母亲，不得不天天在家里、医院、法院之间来回奔波，身心疲惫，财力匮乏，本就贫寒的家更是度日如年，无力抗争，无力继续治疗，看至一天天萎缩的肌肉，逐渐变形的身体，心如刀绞，抱着尽快了结的心，不管怎样就认了，不愿再纠缠，请求法院维持原判。二、关于李京涛提出的鉴定申请尚未作出鉴定结论，一审法院直接判决持续严重违法，应当纠正，完全是李京涛胡搅蛮缠的说辞。一审法院先后委托洛阳景华法医临床司法鉴定所和河南唯实司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，两家鉴定机构均以“委托人的鉴定要求或者完成鉴定所需的技术要求超出本鉴定机构技术条件和鉴定能力”为由退回一审法院，一审法院已经对李京涛的鉴定申请及要求做了应做的工作，尽职，到位，对该起交通事故及时作出判决是法官的职责所在，值得称赞。综上所述，一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。紫金财险洛阳支公司述称：豫Ｃ×××××机动车在我公司投保有10万元三责险，我公司于2019年11月14日已支付崔海洋10万元，已全部履行保险赔偿义务，不应再承担任何赔偿责任，诉讼费不属于保险责任，我公司不应赔偿。中煤财险河南分公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交陈述意见。崔海洋向一审法院起诉请求：1、判令李京涛、中煤财险河南分公司、紫金财险洛阳支公司赔偿崔海洋交通事故人身侵权损害的医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、营养费等各项经济损失共计192240.57元（伤残赔偿金、精神抚慰金，出院后的康复期的误工费、陪护费，待司法鉴定确定后另行追加）；2、本案诉讼费及鉴定费由李京涛全部承担。后崔海洋变更其诉讼请求为：1、判令李京涛、中煤财险河南分公司、紫金财险洛阳支公司赔偿崔海洋交通事故人身侵权损害的医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚（扶）养人生活费等各项经济损失共计812017.34元；2、本案诉讼费及鉴定费由李京涛全部承担。一审法院认定事实：一、2018年5月25日12时15分，崔海洋驾驶白天鹅牌轻便正三轮摩托车由东向南左转弯，李京涛驾驶豫Ｃ×××××号五菱牌小型客车由南向北行驶，当双方行驶到洛阳市瀍河回族区万寿街中窑清真寺路口处，摩托车右侧前部与小客车右侧后部接触，造成崔海洋受伤。该起事故洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队于2018年7月5日作出公交认字[2018]第0000052号道路交通事故认定书，认定崔海洋负事故同等责任，李京涛负事故同等责任。二、事故发生后，崔海洋被送往河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗164天，经诊断为：颈部脊髓损伤并不全瘫、颈椎骨折、强直性脊柱炎后凸畸形、脑震荡、双侧股骨头坏死、多发软组织损伤、锁骨干骨折。崔海洋出院情况为：病情稳定、双下肢活动受限、二便失禁、右上肢活动受限、双下肢感觉麻木、反应迟钝。上述住院期间共花费医疗费104749.89元、辅助器具费404.52元、门诊费2473.6元、外购药费67.8元，共计107695.81元。出院后花费门诊费1085元、辅助器具费7990.36元，共计9075.36元。三、崔海洋2018年5月25日至2018年11月5日住院治疗期间，河南省××医院（河南省骨科医院）出具陪护证明一份，证明崔海洋患××，住院期间需贰人陪护，陪护164天。四、经崔海洋申请，一审法院委托洛阳长安法医临床司法鉴定所对崔海洋的伤残等级、出院后的护理期限及人数进行鉴定，该所于2019年7月17日出具洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号司法鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人崔海洋四肢瘫的损伤评定为一级伤残，其中交通事故外伤为主要作用（比例范围为75%-85%之间），××为轻微作用（比例范围为15%-25%之间），此意见仅供法院参考；2、建议被鉴定人崔海洋出院后的护理期限至伤残评定前一日止，护理人数以1-2人/日为宜。根据上述鉴定意见，一审法院酌定交通事故外伤与崔海洋被评定为一级伤残之间存在因果关系，参与度比例为80%；所需护理人数为2人。上述鉴定花费鉴定费1300元，检查费637元。五、经李京涛申请，一审法院委托洛阳景华法医临床司法鉴定所对崔海洋治疗非因交通事故致伤而花费的医疗费进行鉴定，洛阳景华法医临床司法鉴定所于2019年9月25日因“委托人的鉴定要求或者完成鉴定所需的技术要求超出本机构技术条件和鉴定能力”将上述鉴定申请退回一审法院；一审法院又委托河南唯实司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，该鉴定中心于2019年10月16日因“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”将上述鉴定申请退回一审法院。六、崔海洋提供洛阳市瀍河回族区瀍河回族乡中窑社区居民委员会出具证明一份，证明：马风琴（身份证号码为）与崔林叶（身份证号码为）夫妻二人无工作无收入无经济来源；其二人育有子女二人，儿子崔海洋，女儿崔海燕，一家四口均为该社区居民。崔海洋育有一子崔祎豪，身份证号码为。李京涛、中煤财险河南分公司、紫金财险洛阳支公司认为崔海洋及其被扶养人、被抚养人均应按照农村居民标准予以赔偿，但并未提供证据证明上述人员为农村户口，根据崔海洋提供的证据，一审法院认定崔海洋及其被扶养人、被抚养人均应按照城镇居民标准进行赔偿。七、李京涛系豫Ｃ×××××号五菱牌小型客车驾驶人，该车在中煤财险河南分公司投保交强险，在紫金财险洛阳支公司投保10万元第三者责任保险，事故发生在保险期间。八、事故发生后，被告中煤财险河南分公司为崔海洋垫付医疗费10000元，李京涛支付3000元，崔海洋对此予以认可。九、2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资为39522元/年；2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元；2018年河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元。一审法院认为，公民的人身权和财产权受法律保护。本案中崔海洋因交通事故造成人身伤害，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出的道路交通事故认定书，认定崔海洋负事故同等责任，李京涛负事故同等责任，该认定书客观真实，可以作为定案依据。一审法院认定因本次交通事故崔海洋住院治疗164天，误工时间至定残前一日为418天，上述期间均需2人进行护理；在交通事故发生时其被扶养人马风琴未满65周岁，被扶养人崔林叶未满65周岁，被抚养人崔祎豪未满13周岁。对于崔海洋诉求中合理合法的部分，一审法院予以支持。因事故车辆在中煤财险河南分公司投保交强险，在紫金财险洛阳支公司投保10万元第三者责任保险，且发生交通事故时尚在保险期间，故应先由承保的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由侵权人予以赔偿。赔偿范围和计算标准如下：1、医疗费86701.03元（108376.29元×80%）；2、住院伙食补助费6560元(50元/天×164天×80%)；3、营养费2624元（20元/天×164天×80%）；4、护理费72417.30元（39522元/年÷365天×418天×2人×80%），标准参照2017年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资39522元/年，自2018年5月26日起计算至2019年7月16日；5、误工费35769.6元（108元/天×414天×80%），上述金额按照崔海洋主张的标准进行计算，该标准不违反法律规定，一审法院予以认可；6、残疾赔偿金509987.04元（31874.19元/年×20年×80%），标准参照2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元计算；7、被扶养人生活费251869.8元（20989.15元/年×15年×2人÷2人×80%），标准参照2018年河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元计算，该扶养年限为崔海洋主张，该主张不违反法律规定，一审法院予以认可；8、被抚养人生活费41978.3元（20989.15元/年×5年÷2人×80%），标准参照2018年河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元计算，该抚养年限为崔海洋主张，该主张不违反法律规定，一审法院予以认可；9、精神损害抚慰金，一审法院酌定为100000元；9、医疗辅助用品费6715.90元（8394.88元×80%）；10、就医交通费崔海洋主张为620元，该主张不违反法律规定，一审法院予以认可；11、鉴定费1300元、检查费637元。上述费用合计1117179.97元。中煤财险河南分公司应在交强险范围内赔偿崔海洋医疗费等共计120000元，扣除其已垫付的10000元，中煤财险河南分公司应在交强险范围内实际向崔海洋支付110000元，紫金财险洛阳支公司应在商业险范围内赔偿崔海洋医疗费等共计100000元。上述不足部分445589.99元[（1117179.97元-120000元-100000元）×50%+100000元-100000元-3000元]由李京涛支付（已扣除李京涛垫付3000元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中煤财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿崔海洋医疗费等各项费用共计110000元；二、紫金财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效之日起十日内在商业险范围内赔偿崔海洋医疗费等各项费用共计100000元；三、李京涛于判决生效之日起十日内赔偿崔海洋445589.99元；四、驳回崔海洋的其他诉讼请求。如中煤财产保险股份有限公司河南分公司、紫金财产保险股份有限公司洛阳中心支公司、李京涛未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10484元，减半收取5242元，由李京涛负担。本院经审理查明：2019年10月29日洛阳长安法医临床司法鉴定所向瀍河区人民法院出具洛长安2019第6号《函》，该函载明：撤回洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号鉴定意见书以及2019年8月13日回函。2019年11月14日洛阳长安法医临床司法鉴定所向瀍河区人民法院出具洛长安2019第7号《函》，该函载明：决定撤回10月29日洛长安2019第6号函，同时撤回8月13日回函，仅保留洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号鉴定意见书。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案所涉交通事故经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出道路交通事故认定书，认定崔海洋负事故同等责任，李京涛负事故同等责任。该事故造成崔海洋受伤，并经洛阳长安法医临床司法鉴定所出具洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号鉴定意见书，崔海洋评定为一级伤残，交通事故为主要因素，××为轻微因素，一审据此认定崔海洋因交通事故造成的合理损失，并按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决由中煤财险河南分公司、紫金财险洛阳支公司、李京涛依法承担相应赔偿责任，并无不当。李京涛上诉认为洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号鉴定意见书已经被撤回，但根据本院查明的事实，2019年11月14日洛阳长安法医临床司法鉴定所向瀍河区人民法院出具洛长安2019第7号《函》，该函载明：决定撤回10月29日洛长安2019第6号函，同时撤回8月13日回函，仅保留洛长安司鉴所[2019]临鉴字第227号鉴定意见书。故李京涛的该上诉理由已无事实依据，不能成立。李京涛在一审中申请对崔海洋治疗非因交通事故致伤而花费的医疗费进行司法鉴定，一审法院先后委托洛阳景华法医临床司法鉴定所和河南唯实司法鉴定中心进行鉴定，上述两家鉴定机构均以“委托人的鉴定要求或者完成鉴定所需的技术要求超出本机构技术条件和鉴定能力”为由将鉴定退回一审法院，故李京涛主张崔海洋治疗非因交通事故致伤而花费的医疗费，证据不足。综上所述，李京涛的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2728元，由上诉人李京涛负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一九年十二月二十六日书记员  王洋洋