辽宁省本溪市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）辽05行初39号原告邓书华，男，1949年7月22日出生，汉族，本溪市化肥厂退休职工，户籍所在地本溪市明山区。被告本溪市明山区人民政府（以下简称明山区政府），住所地本溪市明山区滨河北路**。法定代表人王福渊，代区长。委托代理人刘小川，明山区城市管理综合执法局工作人员。委托代理人杨玉春，辽宁平正律师事务所律师。原告邓书华诉被告明山区政府行政强制决定及赔偿一案，本院于2018年7月作出（2018）辽05行初29号行政判决，判决驳回原告邓书华诉讼请求。原告不服提出上诉，辽宁省高级人民法院作出（2018）辽行终1411号行政裁定，撤销原判，发回重审。本院受理后依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告邓书华、被告明山区政府的诉讼代理人刘小川、杨玉春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。明山区政府委托本溪市明山区城市管理综合执法局（以下简称明山综合执法局）于2017年3月29日作出本明综执拆字（2017）第620952号强制拆除违法建筑决定书（以下简称强拆决定），主要内容为：原告在解放××栋院内擅自进行建设的违法建筑，我局于2017年1月5日向原告送达了责令限期拆除违法建筑通知（以下简称限拆违建通知），在规定期限内，原告未自行拆除违法建筑，违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十条一款规定。依据《城乡规划法》第六十八条一项、《本溪市禁止居住区违法建设若干规定（试行）》第七条、第八条之规定，现由明山综合执法局于2017年4月1日予以强制拆除。原告邓书华诉称：其于1999年购买了原本溪市电子局的浴池、锅炉房、车库，取得了临时占地许可。涉案房屋是合法建筑，不应作为违法建筑被拆除。原告申请行政复议时，原北地办事处张主任曾同意给予一定补偿，后张主任调离，新上任的主任不同意补偿，市政府法制办作出复议决定，认为北地街道办事处不是适格主体，驳回了原告的复议申请。原告又向明山区人民法院起诉，该院认为被告应是明山区政府，驳回原告的起诉。现原告来院提起诉讼，请求判决被告赔偿强拆房屋及屋内财产损失。经释明，邓书华明确其诉讼请求为请求撤销被告明山区政府委托明山综合执法局作出的本明综执强拆字（2017）620952号强拆决定并赔偿房屋损失20.2万元、房屋出租费2万元、上访精神损失费0.5万元、屋内物品损失1万元，共计23.7万元。被告明山区政府答辩称：一是根据《城乡规划法》第六十八条规定，答辩人具有对原告违法建筑作出拆除决定的职权，答辩人委托明山综合执法局对辖区内的违法建筑实施拆除并无不当。二是经查，原告使用的房屋无建设工程规划许可证，确属违法建筑。三是行政程序合法。明山综合执法局在检查过程中发现原告未经规划部门批准擅自建设的违法建筑物，受理案件后收集了相关证据，于2017年1月5日向原告下达了限拆违建通知，并告知原告享有陈述、申辩及听证权利。规定期限内原告并未自行拆除违法建筑。期限届满后，答辩人又向原告进行书面催告，但原告到期仍未自行拆除该建筑物。故答辩人依法作出被诉行政行为。四是被告依据《城乡规划法》第六十八条、《本溪市城市管理相对集中行政处罚实施办法》第四条一款、第十九条（一）项及《本溪市禁止居住区违法建设若干规定（试行）》第七条、第八条规定作出被诉行政行为，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，在明山区主城区节能宜居环境综合整治活动中，明山综合执法局发现原告有临时构筑物一处，于2016年12月26日立案调查，经询问该构筑物所在地社区工作人员和现场勘查，由集体讨论，认为原告的房屋无审批手续，属违法建筑，应予强制拆除。该局于2017年1月5日作出限拆违建通知，告知原告因未取得建设工程规划许可，违反相关法律规定，责令原告于2017年1月13日前自行拆除。逾期未履行的，将予以强制拆除。同时告知了陈述、申辩和听证权利，该通知于当日送达。原告在期限内未自行拆除，该局于同年1月16日向原告进行书面催告，原告仍未自行拆除。遂于同年3月29日作出本明综执强拆字（2017）第620952号强拆决定。原告不服申请行政复议，复议机关作出驳回复议申请的复议决定。原告不服，诉至明山区人民法院，该院以错列被告为由驳回原告的起诉。现原告依据该裁定诉至本院，请求撤销前述强拆决定并赔偿各项经济损失共计23.7万元。以上事实由被告明山区政府提交的包括立案审批表、询问笔录、勘验笔录、现场照片、案件集体讨论笔录、限拆违建通知、违法建筑限期拆除催告书、《关于明山区主城区拆违工作情况说明》等证据，予以佐证。另查，原告申请行政复议时的被申请人是北地街道办事处，不是本案的被告明山区政府，复议程序中的当事人与本案当事人不一致，且在本院接待原告时，其明确表示不起诉市政府。为确定损失数额，经原告申请，本院先后三次摇号委托辽宁佳成房地产土地与资产评估有限公司、本溪新金桥资产评估事务所、本溪市众合信价格评估有限公司进行评估。三家评估机构均以评估对象已灭迹，无法提供评估资料，不具备评估条件为理由，退回评估申请。本院认为，根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点一是被诉强拆决定是否合法；二是被告应否承担赔偿责任及赔偿数额。首先，根据《城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。作为被诉强拆决定的事实依据，须有城乡规划主管部门作出生效的责令停止建设或者限期拆除的决定为前提。而本案中，本溪市明山区城市管理综合执法局只作出了限拆违建通知并告知了被处罚人的陈述及申辩的权利，在陈述申辩期过后并没有作出正式的处罚决定。该强拆决定缺乏事实依据和法律依据，程序违法，应予撤销。其次，涉案构筑物并没有房屋所有权证，仅有简易建筑临时用地许可证、占地许可证、临时建筑用地批准通知书，且上面有“建筑用途：自行车棚；‘本许可证有效期为一年’、‘本通知书有效期为三个月’、‘必须按批准的建筑位置、结构、造型修建，否则一律视为乱建’、‘必须在批准范围内按要求占用、不得擅自乱占，多占，改变用途或转让他人’、‘如遇政府建设需要时必须无偿拆除，限期返回用地，不得拖延抗拒，对一切损失，由本主负责’、‘此许可证属临时占用手续，如因国家用地需要时必须无偿拆除，不得无礼要求赔偿损失’等记载。根据原告自述，涉案构筑物原为本溪市电子工业公司的车库、浴池、锅炉房，其于1999年购买后逐步进行了改、扩建及翻修，由临建手续批准的42.67平方米扩建到55平方米，一直用于出租。即涉案构筑物不仅超过临建、占地许可证等批准的期限，原告购得后还改变了批准用途及批准面积，属违法构筑物，不属于原告的合法财产利益，但建设本身违法不意味着建筑材料随之变成非法财物，建筑材料属合法财产，鉴于此，被告明山区政府应承担赔偿责任。关于涉案构筑物损失，本院委托了在册所有评估单位进行评估，均被退回，即无法通过评估方式确定赔偿数额，故酌定由被告明山区政府赔偿原告人民币20000元。关于租金损失，因原告并未提交相关租赁合同、租金缴税证明、公安机关出租房屋登记等能够证明涉案构筑物合法出租及租金具体数额的证据材料，故该主张不予支持。关于上访精神损失费，该主张没有法律依据，不予支持。关于构筑物内物品损失，请求赔偿违法建筑内物品损失要以强拆行为违法为前提，本案的审查客体是强拆决定，即书面决定，强拆决定违法不能导致屋内物品的损失，故该主张不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款（三）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条（八）项之规定，判决如下：一、撤销本溪市民山区人民政府委托本溪市明山区综合执法局作出的本明综执强拆字（2017）620952号强制拆除违法建筑决定；二、被告本溪市明山区人民政府于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓书华人民币20000元。案件受理费五十元由被告本溪市明山区人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审 判 长  熊铁宁人民陪审员  刘远大人民陪审员  刘小岩二〇一九年十二月十八日法官助理付聪书记员王梁宏附：本案适用相关法律条款《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。第三十六条：侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。