河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6254号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地：河南省洛阳市九都路副**。负责人：吴国桢，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭雪、辛利伟，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈德松，男。委托诉讼代理人：范鑫鑫，河南昌兰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘瑞，男。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人保财险洛阳公司）因与被上诉人陈德松、刘瑞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初1540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险洛阳公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：陈德松病历显示住院123天，结合其病情及相关治疗需要，上诉人认为护理人员一人就足够，不应按二人计算护理费。二审诉讼中，人保财险洛阳公司提出，陈德松在重症监护室治疗期间不需要他人陪护，应扣除其间的护理费。陈德松答辩称，一审法院根据陈德松提供的病历、陪护证明、陪护人员身份证件复印件等相关证据认定两人护理，证据确实充分。刘瑞答辩称，应该是两人护理。陈德松向一审法院提出诉讼请求：判令被告赔偿各项损失共计51973.14元；本案诉讼费等相关费用由被告承担。一审法院审理查明：2018年09月30日04时05分左右,刘瑞驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车沿黄河大道由西向东行驶至新安县××大道与××交叉口西50米处,与在路边的行人陈德松发生碰撞,造成陈德松受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往新安县人民医院住院治疗，经诊断为：1、头部及下颌部挫裂伤；2、胸腹部闭合性损伤；3、骨盆骨折；4、右胫骨平台骨折；5、胸腔积液；6、右侧肋骨骨折？7、失血性休克？原告于2019年1月31日出院，出院医嘱：1、继续院外对症治疗，积极功能锻炼；2、定时复查拍片，观察骨折愈合情况；3、院外不适随诊。原告共住院123天，期间2人护理。原告治疗期间共花费医疗费用共计25034.34元。2018年10月9日，新安公安交通警察大队作出第410323500000000457号道路交通事故认定书（简易程序），认定刘瑞负事故全部责任，陈德松不负事故责任。被告刘瑞与原告陈德松于2019年3月25日达成交通事故赔偿协议书，协议约定：“1.乙方陈德松在医院所有检查、治疗费及乙方出院后其它所有补偿都以甲方刘瑞保险公司理赔为准,理赔款项扣除甲方垫付金额外,剩余多少都归乙方所有，如协议不成,乙方可向法院起诉,但诉讼费和鉴定费由乙方自己承担；2.此协议为甲乙双方自愿协商一次性处理结束；3.此协议一式两份,甲乙双方各执一份；4.此协议双方自签字之日起生效,双方过后永不追究。”被告刘瑞垫付12000元。被告人保财险洛阳公司垫付10000元。同时查明，原告陈德松事故发生前系新安市政园林局环卫队临时工，事故发生前月工资为1280元，该事实由原告提交的新安市政园林局环卫队证明及工资表在卷证实。另查明，被告刘瑞驾驶的豫Ｃ×××**号小型轿车的登记所有人为其本人，该车在被告人保财险洛阳公司投保有交强险及商业三者险各一份并附加不计免赔，其中商业三者险限额为100万元，本次事故发生时均在保险有效期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交通警察大队作出第410323500000000457号道路交通事故认定书（简易程序），认定刘瑞负事故全部责任，陈德松不负事故责任，该认定书具有事实根据和法律依据，予以采信。被告刘瑞对本次事故的发生存在重大过错，对其造成的损失依法应当承担与其过错程度相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，本案原告陈德松的损失首先应由被告人保财险洛阳公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分由人保财险洛阳公司根据被告刘瑞的过错程度在商业三者险剩余限额内依照合同约定承担相应赔付责任，仍有不足的，由被告刘瑞根据其过错程度承担相应赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，能够认定原告陈德松因交通事故造成的损失为：1.医疗费25034.40元，根据有效票据予以认定；2.关于住院伙食补助费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准，原告住院123天，经核算为6150元；3.关于营养费，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天20元标准，原告住院123天，经核算为2460元；4.关于护理费，原告提交证据不足以证明其陪护人员的实际误工情况，故参照河南省上一年度居民服务行业收入标准39522元/年计算，原告住院123天，期间2人陪护，经核算为26636.75元；5.关于误工费、原告提交的证据可证明其事故发生前的工资情况，故参照其事故发生前的月平均工资1280元计算，原告住院123天，经核算为5248元；6.关于交通费，原告因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，酌定为1582元。关于原告主张的辅助器具费用，因未提交有效票据，不足以证明实际支出情况及所购买物品的使用情况，不予支持。以上损失共计67111.15元。首先应由被告人保财险洛阳公司在交强险限额范围内赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费等共计43466.75元。原告的剩余损失为23644.40元，应由被告人保财险洛阳公司根据被告刘瑞的过错程度承担全额赔付责任。因原告陈德松与被告刘瑞已达成赔偿协议，且庭审中双方均无异议，故本案的诉讼费用等由原告自行承担。关于被告刘瑞垫付的12000元，为减少当事人诉累，可在保险公司赔偿款内扣除后直接返还被告刘瑞。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第十七条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应于判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告陈德松因交通事故造成的损失包括医疗费、护理费、误工费、交通费等共计33466.75元（已扣除被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司垫付的10000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告陈德松因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计11644.40元（已扣除被告刘瑞垫付的12000元）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告陈德松的其它诉讼请求。案件受理费1099元，由原告陈德松负担。本院经审理查明的事实与一审法院一致。另查明，一审陈德松提交的新安县人民医院的《长期医嘱单》显示，医嘱记载始于2018年9月30日6：20，陪护二人；当日20:48重症监护；10月2日8:59转骨科，留陪护二人；12月26日9:44留陪护二人。新安县人民医院出具的《陪护证明》显示，患者需两人护理123天。本院认为，陈德松因本案事故受伤住院治疗123天，根据病历资料显示住院期间需两人护理，但计算时应扣除在重症监护室治疗的2天，即应按121天计算住院期间护理费共计26203.63元，陈德松的损失共计应为66678.03元。人保财险洛阳公司主张住院期间应按一人护理计算护理费的上诉请求，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初1540号民事判决第一项及案件受理费负担部分；二、变更河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初1540号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告陈德松因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计11211.28元（已扣除刘瑞垫付的12000元）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、撤销河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初1540号民事判决第三项；四、驳回陈德松的其它诉讼请求。二审案件受理费928元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十二月五日书记员  高 源