吉林省四平市中级人民法院行政判决书（2019）吉03行初71号原告：张有林，男，1960年10月18日出生，汉族，住吉林省公主岭市。委托诉讼代理人：张世伟，北京盈科（海口）律师事务所律师。被告：公主岭市人民政府。法定代表人：张明，市长委托诉讼代理人：梁阳，北京大成（长春）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙策。原告张有林诉被告公主岭市人民政府确认行政行为违法一案，向本院提起行政诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭审理了本案。原告张有林及其委托诉讼代理人张世伟，被告公主岭市人民政府的委托诉讼代理人孙策、梁阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张有林诉称，1、依法确认被告强制拆除原告位于吉林省公主岭市××镇的房屋违法。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告在吉林省公主岭市××镇合法经营一养殖厂，有合法营业执照。公主岭市政府防汛抗旱指挥部以公主岭市河湖“清四乱”项目为由，在未进行入户调查登记，未就征收有关事宜与申请人达成一致，未给予其安置补偿，未出具任何手续的情况下,于2019年7月24日强制拆除原告位于吉林省公主岭市××镇的房屋。基于以上事实，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国行政诉讼法》等相关法律、法规之规定，特诉至贵院，望判如所请。被告公主岭市人民政府辩称，2016年12月11日，中共中央办公室、国务院办公厅印发了《全面推行河长制的意见》，严禁各种侵占河道的行为。2018年，中华人民共和国水利部办公厅印发了《关于开展全国河湖“清四乱”专项行动的通知》，要求自2018年8月1日起，在全国范围内开展为期一年的对乱占、乱采、乱堆、乱建等河湖保护突出问题开展专项清理整治行动。2018年10月25日，水利部下发《水利部印发关于推动河长制从“有名”到“有实”的实施意见的通知》(水利部水河湖【2018】243号)文件第二条规定:“对1988年《河道管理条例》出台后，未经水利主管部门审批或不按审查同意的位置和界限建设的涉河项目，应认定为违法建设项目，列入整治清单，分类予以拆除..”根据水利部的要求，2018年7月25日，吉林省河长制办公室下达了《吉林省河长制办公室关于印发吉林省河湖“清四乱”专项行动方案的通知》(吉河办【2018】26号)，要求对全省河湖管理范围内的“乱占、乱采、乱堆、乱建”问题进行治理，2018年年底之前见到明显成效，2019年7月10日前全面完成专项行动任务。其中，方案第三条规定:“乱建主要包括违法违规建设涉河项目，在河道管理范围内修建阻碍行洪的建筑物、构筑物以及在堤防及其护堤范围内葬坟等行为。”第四条规定:“地方各级人民政府按属地管理原则承担本地河湖管理保护责任。”以上工作落实情况，吉林省河长制办公室要求各地政府按月报送工作成果。2018年11月22日，吉林省河长制办公室下达了《吉林省河长制办公室关于明确全省河湖“清四乱”专项行动问题认定及清理整治标准的通知》（吉河办【2018】53号),要求乱建的建筑物应在2019年5月前拆除、退地还湖。2019年5月17日，吉林省河长制办公室印发了《关于坚决打好河湖“清四乱”攻坚战的决定》（2019年第【1】号吉林省总河长令)，其中第二条规定:“对于未经防洪影响评价的河道内非居民建筑，要立即组织拆除。”根据法律及上述文件规定，被告划定了东辽河管理范围、东辽河支流的管理范围。2019年1月9日，被告印发了《公主岭市人民政府关于印发河湖“清四乱”专项行动实施方案的通知》(公政发【2019】1号),方案第二条规定，行动范围为:公主岭市所有河流,其中包括东辽河及其支流新凯河。方案第五条规定，对于乱占的情况，应对地面建筑物、构筑物予以拆除。2019年6月12日，被告组建的公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部发布了《公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部关于公主岭市未经防洪影响评价的河道行洪区建筑物拆除的公告》，要求位于划定的河道管理区域内各种违法、违章建筑物应在2019年6月14日前自行清理完毕，逾期不清理的，将强行清除。被告严格执行中央及省政府要求，出于防洪需要，对行洪区内的违规建筑进行了清理整治。原告要求认定被告行政行为违法的诉讼请求及要求各项赔偿的请求无事实及法律依据，贵院应依法驳回其全部诉讼请求。具体如下:一、房屋位于行洪区内依据公主岭市水利局的测绘和请示,2019年1月17日,被告发布公政函2019年【33】号文件，对公主岭市行政区划范围内的河道进行了测绘，确定了包括东辽河及其11条支流的河道管理范围。经现场踏查及测绘,原告主张的建筑物坐标是东经125.7.29、北纬43.42.27,位于范家屯镇马家洼子，属于被告已经划定的河道管理范围之内。二、房屋未取得产权登记，未取得水利部门建设审批，属于应予拆除的“乱建”经审查，房屋从未取得过房屋所有权登记、建设审批、规划许可，属于违法建筑;房屋所在的土地从未取得过土地使用权手续，属于违法占地;房屋更是从未取得过水利部门建设审批、未经防洪影响评价，按照《中华人民共和国水法》《中华人民共和国防洪法》《吉林省河道管理条例》及水利部、省河长办公室、被告颁发的各项规范性文件，原告的建筑物属于“乱建”，应予拆除。三、被告拆除“乱建”前履行了告知等法定程序，程序合法在拆除原告主张的建筑物之前，被告发布了公告，2019年6月6日，被告对原告下达了吉公汛(清)令字【2019】第49号《清障令》，2019年6月17日,被告下达了吉公汛执催【2019】第49号《催告书》，2019年6月28日，被告下达了吉公汛执【2019】49号《强制执行决定书》。以上文书,被告均已依法送达。因此，被告拆除原告主张的建筑，不仅符合法律规定的条件，也履行了法律规定的程序，不存在违法拆除的情形。四、房屋如不拆除将给防汛工作造成巨大危害2019年入汛以来，我省有多次强降水，降水时间长，降水频繁，对流明显，被告管辖的河道周边防汛工作情势极其严峻。原告在河道范围内建设妨碍行洪的建筑物，给防汛工作带来了巨大风险，如被告不及时拆除该违法建筑,将会给河道附近的居民人身财产造成巨大的风险,因此被告拆除违法建筑物系出于维护公共利益的需要。综上所述,原告主张的建筑物严重妨害防汛工作,被告拆除该建筑物的行为内容合法、程序合法,不存在《行政诉讼法》规定的违法情形。请贵院查明事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。原告张有林向本院提交了以下证据、依据：1、强拆照片、视频（光盘）7张;证明拆迁过程和强拆后的现场情况。2、报警回执;3、吉公讯（清）令字【2019】第49号清障令、强制执行决定书;4、规模化畜牧养殖用地土地复垦保证；5、第20120003号公主岭市牧业小区（规模养殖场）建设申请表。证明：原告对公主岭市范家屯镇马家洼子村十一屯房屋依法享有所有权。补充证据：1、公主岭市河道管理站范家屯段堤防用地土地证，原件在公主岭市水利局。证明：新凯河范家屯段在2018年12月29日以前的河道管理范围最长为迎水面10米边沟外延，背水面5米边沟外延2、原告房屋位置图卫星照片一张。证明：原告房屋距离新凯河较远，而距离河道较近的房屋却未被强拆，被告存在选择性执法。是从公主岭市河长制办公室手机拍摄照片方式取得。3、营业执照。证明：原告处于营业之中。有经营性收入。被告公主岭市人民政府向本院提交了以下证据、依据：第一组：1.中共中央办公室、国务院办公厅《全面推行河长制的意见》、2.中华人民共和国水利部办公厅《关于开展全国河湖“清四乱”专项行动的通知》、3.水利部《水利部印发关于推动河长制从“有名”到“有实”的实施意见的通知》（水利部水河湖【2018】243号）、4.吉林省河长制办公室转发水利部关于推动河长制从“有名”到“有实”的实施意见的通知（吉河办【2018】45号）、5.吉林省河长制办公室《吉林省河长制办公室关于印发吉林省河湖“清四乱”专项行动方案的通知》（吉河办【2018】26号）、6.吉林省河长制办公室《吉林省河长制办公室关于明确全省河湖“清四乱”专项行动问题认定及清理整治标准的通知》（吉河办【2018】53号）7.《关于坚决打好河湖“清四乱”攻坚战的决定》（2019年第【1】号吉林省总河长令）、8．《公主岭市人民政府关于印发河湖“清四乱”专项行动实施方案的通知》（公政发【2019】1号）。证明:1、根据中共中央、国务院、水利部、吉林省河长制办公室、公主岭市等各级文件规定，河道管理范围内修建未经许可阻碍行洪的建筑物、构筑物属于乱建行为;2、按照吉林省河长制办公室要求,2019年7月10日前，需将1988年6月10日之后未经河道主管机关批准修建的河道厂房和建筑设施全部清理完毕。3、按照吉林省总河长令（2019年第【1】号）（巴音朝鲁、景俊海）要求，未经防洪影响评价的河道内的非居民建筑应立即拆除。第二组:吉水河务【2018】479号《指导意见》、公主岭市水利局关于对东辽河管理范围划定的请示（公水文【2018】447号）、公主岭市人民政府关于同意公主岭市水利局关于对东辽河管理范围划定的批复（公政函【2018】334号）、公主岭市水利局关于对东辽河支流管理范围划定的请示（公水文【2019】1号）、公主岭市人民政府关于同意公主岭市东辽河支流管理范围划定的批复（公政函【2019】33号）。证明:按照吉林省水利厅的指导意见，公主岭市人民政府根据《中华人民共和国河道管理条例》第二十条的相关规定，完成了公主岭市东辽河及其支流河道管理范围的划定。第三组:经纬度测绘图。证明:经现场踏查及测绘，原告主张的建筑物坐标是东经125.7.10、北纬43.42.27，位于范家屯镇马家洼子，属于被告已经划定的河道管理范围之内的“乱建”。第四组:1.《公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部关于公主岭市未经防洪影响评价的河道行洪区建筑物拆除的公告》2.吉公汛（清）令字【2019】第49号《清障令》3.吉公汛执催【2019】第49号《催告书》4.吉公汛执【2019】49号《强制执行决定书》5.以上文件送达回证。证明被告拆除该建筑，不仅符合法律规定的条件，也履行了法律规定的程序，不存在违法拆除情形。经庭审质证对被告公主岭市人民政府提交的证据，原告质证：第一组证据:证明合法性真实性关联性无异议。但对证明目的有异议。该组证据针对的是河道管理范围内违法建筑,而本案原告房屋属于合法建筑。且不在被告2018年之前划定河道管理范围内。第二组证据:证明合法性真实性关联性无异议。但对证明目的有异议。新凯河范家屯镇不在整治范围内。第三组证据:被告测定范围与原告测定范围不一致。对其真实性有异议。第四组证据:真实性无异议。对合法性关联性及证明目的有异议。1、清障令:该清障令送达回证没有收件人即原告签字。收件人处的签章李伟斌原告不认识。说明清障令没有对原告送达。2、限期拆除公告没有张贴照片。没有公示载体。对是否公示有异议。3、催告书:同清障令质证意见。4、《强制执行决定书》:被告作出的强制执行决定书共计2页，但被告提供证据中出现了3页。原告收到的也是2页。缺少了被告提供证据中诉权告知页。因此原告认为诉权告知页属于后补证据。涉嫌造假。5、该决定书的送达回证没有受送达人签字。且受送达人拒收时的见证人签章是防汛抗旱指挥部工作人员。该工作人员属于送达人不属于见证人。通过被告提交清障令送达人签章可以认证。送达程序违法。对原告提交的证据，被告质证如下：1、对营业执照、清障令、报警回执、强制执行决定书、申请表:真实性无异议。对证明问题有异议。以上证据不能代替房屋建设审批手续。防洪影响评价、土地及房屋所有权证等。因此该证据不能证明原告所建的房屋及所占用土地属于原告合法财产。2、对堤防用地土地证真实性有异议。该证据为复印件，且该土地证载明土地使用者为公主岭市河道管理站，并非原告。3、对卫星定位图真实性及证明问题均有异议。该照片仅能从视觉感官距离堤防远近。但并非是政府划定的范畴。被告提交原告房屋所在位置图及相关审批文件。可以证明张有林所建房屋位于行洪区内，属于乱建。本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据1-3真实性予以认可，对证据4，因其为复印件，且只有原告本人的签章，本院不予认定。证据5国土、畜牧部门没有给出意见只是有公章，本院不予单独认定。对原告补充的证据1真实性予以确认。证据2因其为复印件，真实性不予认定。证据3未说明其来源，无法证明其准确性与真实性，本院不予认定。对被告提交的第一组、第二组、第四组证据，因原告对其真实性无异议，故本院对上述证据真实性予以认可，对第三组证据，原告虽对真实性提出异议，但其提供证据无法证明其主张，因此本院对该组证据真实性予以确认。经审理查明，2018年12月29日，被告公主岭市人民政府作出《公主岭市人民政府关于同意公主岭市东辽河管理范围的批复》(公政函〔2018〕334号)批准公主岭市水利局《公主岭市东辽河管理范围划定的请示》确定东辽河管理范围。2919年1月17日被告公主岭市人民政府作出《公主岭市人民政府关于同意公主岭市东辽河支流管理范围划定的的批复》(公政函〔2019〕33号)批准公主岭市水利局《公主岭市东辽河支流管理范围划定的请示》确定东辽河支流的管理范围。2019年1月9日，被告印发了《公主岭市人民政府关于印发河湖“清四乱”专项行动实施方案的通知》（公政发[2019]1号），方案第二部分行动范围规定：行动范围为公主岭市所有河流，其中包括东辽河及其支流新凯河；方案第五部分清理整治标准与时限规定：对于乱占的情况，应对地面建筑物、构筑物予以拆除。2019年6月12日，被告组建的公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部发布《公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部关于公主岭市未经防洪影响评价的河道行洪区建筑物拆除的公告》，要求位于划定的河道管理区域内各种违法、违章建筑物应在2019年6月14日前自行清理完毕，逾期不清理的，将强行清除。原告张有林在范家屯镇马家洼子村十一屯有一处建筑物（6523.95平方米），该建筑物（坐标是东经125.7.10、北纬43.42.27）位于××镇内，未取得不动产权属证书，建设亦未经防洪影响评价。2019年6月6日，公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部对原告下达了吉公汛（清）令字[2019]第49号《清障令》并进行送达，限原告在接到此清障令3日内自行清除。原告在规定期限内未自行拆除，公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部于2019年6月17日向原告下达了吉公汛执催[2019]第49号催告书，催告原告于2019年6月19日前履行自行拆除义务。因原告未自行拆除，公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部于2019年6月28日下达吉公汛执[2019]65号强制执行决定书，决定于2019年7月1日开始对原告在新凯河范家屯镇马洼子村段行洪区内的违规建筑物进行强制清除。2019年7月24日原告案涉建筑物被强制拆除。本院认为，《吉林省河道管理条例》第五条“…县级一以上人民政府水行政主管部门是该行政区域的河道主管机关。”第六条“河道管理实行按水系统一管理和分级管理相结合的原则。省河道主管机关对全省江河的河道事实管理；其他河流的河道由各市(州、地)、县(市、区)河道主管机关按行政区划分级管理。”，被告公主岭市人民政府具有批准划定东辽河及其支流管理范围的法定职权。《中华人民共和国防洪法》第23条“…禁止围垦河道。确需围垦的，应当进行科学论证，经水行政主管部门确认不妨碍行洪、输水后，报省级以上人民政府批准。”第42条“对河道、湖泊范围内阻碍行洪的障碍物，按照谁设障、谁清除的原则，由防汛指挥机构责令限期清除；逾期不清除的，由防汛指挥机构组织强行清除，所需费用由设障者承担。”经测绘，本案原告在范家屯镇马家洼子村的建筑物属于上述河道管理范围，位于××镇内，虽然原告提供相关环评手续及审批表等证据，但该建筑物的建设未经防洪影响评价，更未取得不动产权属证书不能证明该建筑物为合法建筑，被告组建的公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部，按照《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国水法》、《吉林省河道管理条例》的相关规定，认定本案案涉建筑属于“乱建”，应当予以拆除。2019年6月12日，公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部发布了《公主岭市人民政府防汛抗旱指挥部关于公主岭市未经防洪影响评价的河道行洪区建筑物拆除的公告》，2019年6月6日向原告下达吉公汛（清）令字[2019]第65号《清障令》，2019年6月17日向原告下达吉公汛执催[2019]第65号催告书，2019年6月28日下达吉公汛执[2019]65号强制执行决定书，均依法进行送达。在原告未按要求自行拆除的情况下，被告依法实施了拆除行为，认定事实清楚，程序合法，适用法律法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告张有林的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张有林负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。审 判 长 于 涛审 判 员 李本直审 判 员 张智涵 二〇一九年十二月二十日法官助理 马 骏书 记 员 陈 坤