新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院   民 事 判 决 书     (2019)兵0702民初329号   原告：石河子锦德利商贸有限公司。住所地石河子市石莫公路3.5公里处。   法定代表人：徐建新，该公司总经理。   委托诉讼代理人：胡军，男，该公司办公室主任。   被告：新疆乌苏市新赛油脂有限公司。住所地新疆塔城地区乌苏市柳沟镇。   法定代表人：黄荣瑜，该公司董事长。   委托诉讼代理人：海刚，男，该公司经理。   被告：新疆赛里木现代农业股份有限公司。住所地新疆双河市荆楚工业园区迎宾路17号。   法定代表人：马晓宏，该公司董事长。   委托诉讼代理人：黄勇，新疆双湖律师事务所律师。   原告石河子锦德利商贸有限公司（以下简称锦德利公司）与被告新疆乌苏市新赛油脂有限公司（以下简称新赛公司）、新疆赛里木现代农业股份有限公司（以下简称赛里木公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月20立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告锦德利公司的法定代表人徐建新及委托诉讼代理人胡军、被告新赛公司的委托诉讼代理人海刚、被告赛里木公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。第二次开庭，原告锦德利公司的法定代表人徐建新、被告新赛公司的委托诉讼代理人海刚、被告赛里木公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告锦德利公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告新赛公司偿还生产用煤款及变压器款425,992元、支付利息187,440元（425,992元×0.5％月息×88个月，2012年3月至2019年8月），合计613,432元；2.案件受理费由被告负担。诉讼过程中，锦德利公司申请追加赛里木公司为本案共同被告，并要求赛里木公司承担共同清偿责任。事实和理由：2010年初，原告按照与被告赛里木公司的约定，将其投资的位于第七师一二五团油脂厂的全部资产交给被告。赛里木公司于当年注册成立了被告新赛公司并开始生产运营。被告接收油脂厂后未按约定支付原告投资款及生产用煤等款项，于是原告于2012年初起诉至第八师中级人民法院。双方达成和解协议，原告撤诉并按约定给被告提交了所有资产的手续和生产资料清单，但被告仅返还原告投资款9,458,200元，对于原告投入的变压器及生产用煤等费用却不予返还。故原告诉至法院，请求依法判决。   被告新赛公司辩称，新赛公司系国有公司，协议达成后，新赛公司未收到变压器及生产用煤的发票和磅单。协议第二条约定，原告必须提供发票和磅单，新赛公司才能付款，但原告至今未提供，故新赛公司无法付款。由于原告违约，所产生的利息，新赛公司不应承担。   被告赛里木公司辩称，一、赛里木公司作为被告的主体不适格。赛里木公司从未与原告达成和解协议，和解协议是原告与新赛公司达成。新赛公司是独立法人，对外独立承担民事责任。赛里木公司仅是新赛公司的股东，原告要求赛里木公司承担民事责任无法律依据。况且，原告将股权转让给新赛公司，股权转让款已全部支付完毕。二、原告与新赛公司于2012年3月16日达成和解协议，现原告的诉讼请求已过诉讼时效。三、根据有关法律规定和协议第二条的约定，有先后履行顺序的，在原告未履行义务前，新赛公司有权拒绝原告的相应要求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人有争议的证据，本院认定如下，原告提供的证据：1.125团榨油厂生产用煤进煤汇总表1份、送货单1份、沙湾县煤炭联合销售公司提煤单23张、乌苏市鑫泽工贸有限公司统一提货单4张。该组证据结合黄荣瑜的电话录音，能够证实锦德利公司购进的1,668.23吨生产用煤已交付新赛公司接收并已入财务账，煤款计383,692,90元的事实；同时证实锦德利公司花费42,300元购进的变压器一台及配件，已交付给新赛公司使用。本院对该组证据予以采信。2.和解协议1份、投资合作协议书1份、股权转让协议书1份、资产收购协议书1份。该组证据能够证实锦德利公司与赛里木公司经协商签订股权转让协议及投资合作协议，约定共同投资设立新赛公司。此后，赛里木公司投资设立了新赛公司，锦德利公司将其在新赛公司中的股权转让给赛里木公司，将其经营性资产出让给新赛公司；同时证实锦德利公司与新赛公司约定，在锦德利公司提供磅单、发票后，新赛公司支付生产用煤款及变压器款等事实，本院对该组证据予以采信。3.授权委托书1份（复印件）。该证据能够证实赛里木公司授权黄荣瑜办理该公司受让锦德利公司持有新赛公司45％的股权事宜，并签订股权转让协议书，代理期限自2012年3月9日至2012年3月16日等事实，本院对该证据予以采信。4.电话录音光盘1张、微信聊天纪录截图1份（4页）。电话录音光盘能够证实新赛公司的法定代表人黄荣瑜在2018年、2019年明确表示愿意偿还欠款的事实；同时能够证实锦德利公司购进生产用煤1,668.23吨，煤款合计383,692.90元，由新赛公司接收使用并已入财务账；锦德利公司购买的变压器一台已交付给新赛公司使用等事实。本院对该证据予以采信。微信聊天纪录截图无其他证据印证，不足以证实锦德利公司自2017年1月12日始向新赛公司主张权利，本院对该证据不予采信。5.资产评估报告1份（复印件2页，与原件核对无异）、照片1份（打印件）。该组证据结合黄荣瑜的电话录音、送货单等证据，能够证实锦德利公司花费42,300元购买的变压器一台及配件未经资产评估，但已交付给新赛公司使用的事实。本院对该组证据予以采信。   本院经审理认定事实如下，2010年8月30日，赛里木公司作为甲方与作为乙方的锦德利公司经协商签订投资合作协议书一份。双方在协议第二条投资方式及投资额中的第1项约定，赛里木公司与锦德利公司共同投资设立新赛公司，赛里木公司以现金出资440万元，占注册资本的55％；锦德利公司以现金出资360万元，占注册资本的45％，双方出资合计800万元。双方在协议第二条投资方式及投资额中的第6项约定，新公司完成工商登记后一个月内，锦德利公司须将其在125团建立的油脂厂全部资产，包括厂房、土地、设备等（具体见锦德利公司提供资产明细及资产评估报告为准）转让给新公司。协议签订后，赛里木公司于2010年9月13日注册成立了新赛公司，黄荣瑜为该公司法定代表人。2011年7月18日，中联资产评估集团有限公司出具资产评估报告一份，对锦德利公司投入的资产进行了评估，包括新疆特变电工有限公司生产的强力变压器一台。2012年2月9日，赛里木公司授权黄荣瑜办理该公司受让锦德利公司持有的新赛公司45％的股权事宜，并签订股权转让协议书，代理期限自2012年3月9日至2012年3月16日。同年3月12日，锦德利公司与赛里木公司签订股权转让协议书一份，双方约定，锦德利公司持有的新赛公司45％的股权转让给赛里木公司，股权总价款360万元。黄荣瑜在该协议的赛里木公司法定代表人（授权代表）处签名。同日，新赛公司与锦德利公司签订资产收购协议书一份，双方约定，新赛公司以货币资金方式购买锦德利公司经营性实物资产，购买资产范围包括房屋建筑物、设备及土地。收购价格以评估机构出具的评估报告结果进行备案或核准后的金额为准。黄荣瑜在该协议的新赛公司法定代表人或委托代理人处签名。协议履行过程中，双方发生争议，锦德利公司将新赛公司、赛里木公司诉至第八师中级人民法院。2012年3月16日，锦德利公司与新赛公司签订和解协议一份，双方约定，一、2011年对锦德利公司投资的125团榨油厂进行的资产评估报告所评估的固定资产额9,458,200元，是双方在共同认可的具有证券资质的评估公司评估认定的，是锦德利公司、新赛公司双方认定并应由新赛公司收购且支付给锦德利公司的资产价款。二、资产评估外的一台变压器、生产用煤、工具类等易耗资产，由新赛公司与锦德利公司按照市场价格共同认定并由锦德利公司提供磅单、发票后，新赛公司在10个工作日内一次性支付锦德利公司，具体金额以新赛公司欠据为准。黄荣瑜在该协议的新赛公司法定代表人（委托代理人）处签名。协议签订后，新赛公司支付给锦德利公司9,458,200元，锦德利公司撤回起诉。   2008年9月间，锦德利公司购进生产用煤1,668.23吨，煤款合计383,692.90元，由新赛公司接收使用并已入财务账。2008年9月17日，锦德利公司花费42,300元购买200变压器一台及配件，后交付给新赛公司使用。此后，双方经核对，对新赛公司接收1,668.23吨生产用煤的事实予以确认，新赛公司在锦德利公司提供的125团榨油厂生产用煤进煤汇总表上加盖公章。   2018年10月始，锦德利公司的法定代表人徐建新多次给新赛公司的法定代表人黄荣瑜打电话，向其索要生产用煤款及变压器款，黄荣瑜均表示愿意偿还欠款但需向领导请示后决定，双方协商无果。   本院认为，本案的争议焦点为：一、本案是否已过诉讼时效；二、赛里木公司作为被告的主体是否适格；三、锦德利公司未提供磅单、发票前，新赛公司是否有权拒绝锦德利公司的履行要求。   关于第一个争议焦点。2012年3月16日，锦德利公司与新赛公司达成和解协议后，一直未向新赛公司主张权利，直至2018年10月始才向新赛公司主张权利，显然已过诉讼时效。但徐建新给新赛公司的法定代表人黄荣瑜打电话索要生产用煤款及变压器款时，黄荣瑜明确表示愿意偿还欠款。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩时，人民法院不予支持。据此，赛里木公司、新赛公司辩解本案已过诉讼时效的意见与法律规定不符，本院不予支持。   关于第二个争议焦点。2010年9月13日，赛里木公司注册成立了新赛公司，该公司类型为有限责任公司。同年3月12日，新赛公司与锦德利公司签订资产收购协议书一份，新赛公司购买锦德利公司经营性实物资产。同年3月16日，锦德利公司与新赛公司签订和解协议一份，双方约定，锦德利公司提供磅单、发票后，新赛公司支付变压器款及生产用煤款。上述事实表明，新赛公司作为独立法人，独立对外经营，其与锦德利公司签订的资产收购协议与和解协议仅对双方具有法律约束力，产生的债务理应由其自行承担。赛里木公司虽是新赛公司的股东，未参与新赛公司的上述经营行为，新赛公司与锦德利公司签订的协议对其无法律约束力，产生的债务亦不应由其承担。赛里木公司作为被告的主体不适格。锦德利公司要求赛里木公司对新赛公司的债务承担共同清偿责任无法律依据，本院不予支持。   关于第三个争议焦点。新赛公司辩解，由于锦德利公司一直未提供磅单、发票，故新赛公司一直未付款。锦德利公司作为资产出让方，在和解协议达成后，及时提供磅单、发票是其义务，获得对价是其目的，锦德利公司没有理由持有磅单、发票而拒不提供。况且，锦德利公司交付的生产用煤，新赛公司已接收使用并入账；锦德利公司交付的变压器，新赛公司也已接收使用。上述事实从新赛公司的法定代表人黄荣瑜的电话录音中可以得到证实。综合以上因素考量，锦德利公司应当已将磅单、发票提供给新赛公司，但该公司未接收。新赛公司的辩解意见与常理不符，本院不予采纳。   关于锦德利公司主张的生产用煤款、变压器款425,992元及利息187,440元。锦德利公司购进生产用煤1,668.23吨，由新赛公司接收，双方均予认可。黄荣瑜在电话录音中也证实已入账的煤款为38万余元。综合计算煤款为383,692.90元（1,668.23吨×230元/吨）。结合徐建新的陈述及其提供的送货单、照片及电话录音光盘等证据能够证实，锦德利公司花费42,300元购买200变压器一台及配件，已交付给新赛公司使用。上述款项合计425,992.90元。和解协议达成后，新赛公司未按约定履行义务，已构成违约，应承担返还煤款、变压器款及赔偿损失的责任。由于新赛公司未及时履行还款义务，客观上给锦德利公司造成一定的经济损失。锦德利公司要求新赛公司赔偿利息损失于法有据，本院予以支持。锦德利公司主张按月息0.5％即年利率6％计算利息损失，未超过同期中国人民银行贷款基准利率标准，符合法律规定。但其计算有误，本院予以修正，经计算利息为187,436.48元（425,992元×0.5％月息×88个月，2012年3月至2019年8月）。本院予以支持，超出部分不予支持。   依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：   一、被告新疆乌苏市新赛油脂有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告石河子锦德利商贸有限公司煤款、变压器款425,992元、赔偿利息损失187,436.48元，合计613,428.48元；   二、驳回原告石河子锦德利商贸有限公司对被告新疆赛里木现代农业股份有限公司的诉讼请求；   三、驳回原告石河子锦德利商贸有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费9,934元，减半收取计4,967元，由被告新疆乌苏市新赛油脂有限公司负担。    如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。                   审 判 员张 宝 江     二〇一九年十二月二十四日     书 记 员    杨 桂 荣      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