山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0214民初714号原告：马华，男，汉族，1970年7月7日生，住四川省平昌县。委托诉讼代理人：杜冠华，北京京青律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵林宝，山东良捷律师事务所律师。被告：青岛喜盈门集团有限公司，住所地青岛市城阳区秀城路**。诉讼代表人：青岛喜盈门集团有限公司破产管理人管理人负责人：张炳学，系该公司破产管理人组长。委托诉讼代理人：张子淇，山东琴岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丹，山东琴岛律师事务所实习律师。第三人：青岛华坤餐饮经营管理有限公司，住，住所地青岛市城阳区崇阳路**/div>法定代表人：马华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张伟强，1989年4月11日生，汉族，住山东省莱州市。系该公司经理。第三人：青岛喜盈门大酒店有限公司，住所地青岛市城阳区城阳镇城北路2号法定代表人：纪丽霞，系该公司总经理。原告马华诉被告青岛喜盈门集团有限公司（以下简称“喜盈门公司”）、第三人青岛华坤餐饮经营管理有限公司（以下简称“华坤餐饮公司”）、第三人青岛喜盈门大酒店有限公司（以下简称“喜盈门大酒店”）案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杜冠华、赵林宝参加了第一次庭审，委托诉讼代理人赵林宝参加了第二次庭审；被告委托诉讼代理人张子淇、李丹，第三人青岛华坤餐饮经营管理有限公司委托诉讼代理人张伟强均到庭参加诉讼，第三人青岛喜盈门大酒店有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马华向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告拥有设立于青岛市城阳区崇阳路408号房屋（青房地权市字第**房地产权证项下2523．82平方米房屋及西侧附属约4000平方米）之上青岛喜盈门大酒店有限公司的经营管理权。2、请求依法确认原告对设立青岛喜盈门大酒店有限公司的位于青岛市城阳区崇阳路408号房屋（青房房地权市字第**地产权证项下2523．82平方米房屋及西侧附属约4000平方米）拥有合法使用权。3、请求依法判决停止2018鲁02**执2086号案对位于青岛市城阳区崇阳路408号房屋（青房地房地权市字第**产权证项下2523．82平方米房屋及西侧附属约4000平方米）的强制执行。事实与理由：原告与青岛喜盈门大酒店有限公司于2012年4月28日签订《合作协议书》，喜盈门大酒店有限公司将酒店的经营管理权转让给原告,约定合作期限只要该主体继续经营酒店,此合同长期有效，该《合作协议书》一直履行至今，城阳区人民法院(2018)鲁0214执2086号执行案所依据的(2018)鲁02民终1871号民事判决书，该判决并未解除或撤销申请人的《合作协议书》，更没有确定该《合作协议书》无效。所以，法院无权对原告拥有自主经营管理权的青岛喜盈门大酒店有限公司及经营所用房屋进行执行。并且，原告对青岛喜盈门大酒店有限公司投入巨资，经营多年，法院(2018)鲁0214执2086号执行案对青岛市城阳区崇阳路408号房屋的执行，将造成原告巨大的、无法弥补的损失。为维护权益，原告提起执行异议之诉,请求贵院查明事实,依法支持原告的诉讼请求。被告辩称，被告系涉案房产所有权人，在被告未同意的情况下，原告无权以和青岛喜盈门大酒店有限公司签订的合作协议书为依据主张涉案房产的使用权，同时青岛喜盈门大酒店有限公司的经营管理权属于青岛喜盈门大酒店有限公司所有，被告无权对其进行处分。原告不应就青岛喜盈门大酒店有限公司的经营管理权向被告主张，因被告不是合作协议书的合同相对人，不应承担其责任和义务，原告无权对被告提起诉讼，也不应停止（2018）鲁0214执2086号案的执行。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方提交的证据和当庭陈述，本院确认事实如下：1、2012年4月28日，喜盈门大酒店（甲方）与马华（乙方）签订《合作协议书》，约定：甲方自愿将酒店的经营管理权转让给乙方，由乙方自主全权经营管理，甲方从乙方的实际营业收入中提成13%。喜盈门大酒店在甲方处加盖公章并由法定代表人纪丽霞签名。2、2017年9月14日，本院作出（2015）城民初字第4815号民事判决书，确认以下事实：1、2013年11月9日，本院作出《民事裁定书》，载明受理申请人中国银行股份有限公司青岛城阳支行、青岛农村商业银行股份有限公司城阳支行、中国工商银行股份有限公司青岛城阳支行、交通银行股份有限公司青岛分行、青岛银行股份有限公司对被申请人青岛喜盈门集团有限公司提出的破产清算申请，指定山东琴岛律师事务所为青岛喜盈门集团有限公司管理人。2、2014年9月30日，青岛喜盈门集团有限公司管理人与青岛华坤餐饮经营管理有限公司签订《房屋租赁合同》。3、2013年11月9日，青岛喜盈门集团有限公司进入破产程序后，2011年6月30日集团公司与纪丽霞签订的《房屋租赁合同》根据破产法规定已经解除，现青岛华坤餐饮经营管理有限公司就涉案房屋继续使用问题，达成如下租赁合同：租金及期限：租赁期限为2014年9月30日至2015年9月29日，该租赁期内的租金以被告实际营业收入的13%计收，并作出如下判决：一、确认原告青岛喜盈门集团有限公司与被告青岛华坤餐饮经营管理有限公司2014年9月30日签订的《房屋租赁合同》于2015年9月29日终止，被告青岛华坤餐饮经营管理有限公司于本判决生效后二十日内返还原告青岛喜盈门集团有限公司涉案房屋。二、被告青岛华坤餐饮经营管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告青岛喜盈门集团有限公司2014年9月30日至2015年9月29日期间的租金780000元及至2015年9月30日的逾期违约金93892.5元。三、被告青岛华坤餐饮经营管理有限公司于返还房屋后十日内支付按月租金6.5万元计算的自2015年9月30日起至实际腾出之日止的占有使用费。四、驳回原告青岛喜盈门集团有限公司要求被告青岛华坤餐饮经营管理有限公司提供2014年10月1日至2015年9月30日期间营业收入凭证账目，并根据实际营业收入的13%向原告支付与保底房屋租金之间的差额租金的诉讼请求。后华坤餐饮公司不服一审判决，提起上诉，2018年7月19日，青岛市中级人民法院作出（2018）鲁02民终1871号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。3、因华坤餐饮公司未主动履行该判决生效判决，喜盈门公司申请强制执行。本案执行过程中，案外人马华向本院提出书面申请，请求中止对位于青岛市城阳区崇阳路408号房屋的执行，确认异议人拥有设立于涉案房屋之上的青岛喜盈门大酒店有限公司的经营管理权，确认异议人对涉案房屋拥有合法使用权。2019年1月9日，本院作出（2019）鲁0214执异2号执行裁定书，驳回异议人马华的异议申请。4、另查明，马华为华坤餐饮公司法定代表人。本院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十一条规定:“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的,案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”本案中,马华主张对位于青岛市城阳区崇阳路408号房屋享有足以排除执行的民事权益应当承担举证证明责任，虽然原告马华与喜盈门大酒店所签订《合作协议书》中约定马华享有该涉案房屋的自主经营权，但被告作为涉案房屋的所有权人，在2013年11月9日进入破产程序后，依照《中华人民共和国破产法》第十七条、第十八条的规定，被告与纪丽霞签订的《房屋租赁合同》于2014年1月9日解除，被告有权要求收回涉案房屋，且被告与华坤餐饮公司于2014年9月30日签订《房屋租赁合同》时，原告为华坤餐饮公司的法定代表人，在庭审过程中，第三人华坤餐饮公司自认其公司自成立之日起便没有实际办公地点也并未实际经营，为空壳公司。综上，被告与华坤餐饮公司所签订《房屋租赁合同》已实际变更了马华与喜盈门大酒店所签订《合作协议书》的内容，《合作协议书》已失去继续履行的基础。故对被告所称原告本身已经放弃《合作协议书》中关于涉案房产的使用权，而同意由第三人华坤餐饮公司继受的主张，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国破产法》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告马华的诉讼请求。案件受理费100元，由原告马华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  景艳丽人民陪审员  蔡 霞人民陪审员  陶丽丽二〇一九年十二月十四日书 记 员  康 旭