内蒙古自治区巴林左旗人民法院民事判决书（2019）内0422民初4297号原告（申请执行人）：王似芬，女，1970年7月22日出生，蒙古族。身份证号：×××。委托代理人：杨集文，内蒙古富凯律师事务所律师。被告（异议人）：牟学贵，男，1967年5月22日出生，汉族。身份证号：×××。委托代理人：张铁栋，内蒙古盈丰律师事务所律师。被告（被执行人）：赤峰京和房地产开发有限公司，住所地：巴林左旗林东西城区沙里街**。法定代表人：冯海涛，经理。原告王似芬与被告牟学贵、赤峰京和房地产开发有限公司申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王似芬及其委托诉讼代理人杨集文、被告牟学贵及其委托诉讼代理人张铁栋到庭参加诉讼，被告赤峰京和房地产开发有限公司（以下简称京和公司）未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王似芬向本院提出诉讼请求：1、支持原告对位于××区房的查封和执行；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月27日，原告向巴林左旗人民法院提出诉讼保全，巴林左旗人民法院作出（2018）内0422执保772号执行裁定书，查封了涉案楼房。2018年12月25日巴林左旗人民法院作出（2018）内0422民初6136号民事调解书：被告京和公司于2019年1月25日前偿还原告王似芬借款本金500000元，并自2018年4月8日起按月利率2%计算利息至借款还清为止。2019年7月16日巴林左旗人民法院作出（2019）内0422执592号拍卖公告。在拍卖过程中被告牟学贵提出异议，巴林左旗人民法院作出（2019）内0422执异97号执行裁定书，支持了被告牟学贵的执行异议申请，中止了对涉案楼房的执行。原告居住于该涉案楼房的5楼，原告的楼房面积与涉案楼房的面积一致。原告以480000元购买但是被告牟学贵以60000元的价格购买，明显高于市场的价格。且被告牟学贵并未对涉案楼房装修，且一直往外卖涉案楼房。原告也曾多次向被告牟学贵说明该楼房被原告保全，不能网签。被告牟学贵也未与京和公司签订合同。因此被告牟学贵并未实际交付涉案楼房的价款。原告认为被告京和公司与被告牟学贵属于恶意串通损害原告的利益。被告牟学贵辩称，2017年，被告牟学贵为京和公司承揽的巴林左旗上京博物馆、演艺中心土建工程施工。京和公司用的施工资质是湖北精诚建设工程有限公司的资质。2018年1月24日湖北精诚建设工程有限公司巴林左旗上京博物馆、演艺中心项目部经理冯海成（京和公司法定代表人冯海涛叔伯哥）与牟学贵结算并出具《牟学贵20**年博物馆、演艺中心土建工程款拨付清单》，注明现场支付工程款600352元，经双方同意转为涉案楼房的房款。牟学贵出具施工费收据一枚。2018年1月31日京和公司售楼处将楼房钥匙交付给牟学贵，牟学贵开始装修并入住。2018年4月1日，被告牟学贵与京和公司签订了订房协议，确认牟学贵购买涉案楼房，并付清全款600352元。2018年6月2日京和公司为牟学贵出具600352元房款收据。牟学贵于2018年1月31日开始提交水费、电费。在原告查封涉案楼房前，牟学贵已与被告京和公司存在交易关系，并占有不动产。此为牟学贵唯一一套商品房，请求人民法院驳回原告诉讼请求。被告赤峰京和房地产开发有限公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下事实：2018年1月8日，被告京和公司向原告借款500000元，以《商品房买卖合同》的形式抵押给原告，将涉案楼房网签至原告名下。2018年11月27日，原告向本院起诉并提出诉讼保全申请，2018年11月28日，本院查封了涉案楼房。并于2018年12月25日作出（2018）内0422民初6136号民事调解书。协议：“被告赤峰京和房地产开发有限公司于2019年1月25日之前偿还原告借款本金500000元，并自2018年4月8日起按月利率2%计算给付利息至借款还清为止。”本院于2019年7月16日作出（2019）内0422执592号拍卖公告。本院于2019年7月29日作出（2019）内0422执异97号执行裁定书，裁定中止对涉案楼房的执行。2017年，被告牟学贵为京和公司承揽的巴林左旗上京博物馆、演艺中心土建工程施工。2018年1月24日，被告京和公司将尾欠牟学贵的工程款600352元转为涉案楼房的房款。2018年4月1日，被告牟学贵与被告京和公司签订了《京和王府定房协议》，约定牟学贵认购涉案楼房。2018年6月2日，被告京和公司为被告牟学贵出具房款为600352元的收据一枚。2018年1月31日起被告牟学贵开始缴纳自来水费、电费等，对涉案楼房进行装修并入住至今。不动产信息查询显示，截止2019年11月19日，被告牟学贵名下没有住宅类不动产登记信息。上述事实有原、被告陈述及相关证据在卷证实，足以认定。本院认为，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》是关于执行程序中当事人提出执行异议时如何处理的规定。由于执行程序需要贯彻已生效判决的执行力，因此，在对执行异议是否成立的判断标准上，应坚持较高的、外观化的判断标准。这一判断标准，要高于执行异议之诉中原告能否继续执行涉案楼房的判断标准。由此，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条至第二十八条的规定应当在如下意义上理解，即符合这些规定所列条件的，执行异议能够成立。1、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定：“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉；……”。原告与被告京和公司之间签订的商品房买卖合同实际是对于其之间借款的担保，原告王似芬不能依据商品房买卖合同向被告赤峰京和房地产开发有限公司主张买卖房屋的合同权利，当然也不能依据合同成立的先后对抗被告牟学贵与被告赤峰京和房地产开发有限公司签订的定房协议。2、《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”。原告与被告京和公司设定抵押的抵押物为《中华人民共和国担保法》第四十二条确定的城市房地产，但该抵押担保没有依法办理抵押登记，原告王似芬不能就抵押物主张优先受偿。3、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。根据本院已经查明的事实，被告牟学贵符合上述法律规定的情形。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告王似芬的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王似芬承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至赤峰市中级人民法院。审 判 长 于海霞人民陪审员 贾艳霞人民陪审员 苑淑云 二0一九年十二月九日书 记 员 富 逊