广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初31302号原告：深圳市正佳供应链管理有限公司，住所深圳市福田区福保街道保税区正佳物流中心**办公室**，统一社会信用代码91440300754293356A。法定代表人：郑凯平，董事长。委托诉讼代理人：刘炜，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐涛，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市国泰华投资有限公司，住所深圳市，住所深圳市福田区深南大道**英龙展业大厦2001用代码91440300758649962Q。管理人：北京市中伦文德（深圳）律师事务所。委托诉讼代理人：刘瑞娜、李炜昭。被告：黄爱珍，女，汉族，1974年9月17日出生，住址深圳市福田区，住址深圳市福田区iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>被告：陈勤丰，男，汉族，1969年12月25日出生，住址深圳市福田区，住址深圳市福田区iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>被告：深圳国泰华纺织品有限公司，住所深圳市福田区，住所深圳市福田区沙头街道深南大道**英龙展业大厦2006914403005990884909。管理人：广东诚公律师事务所。委托诉讼代理人：王利海、黄亮。原告深圳市正佳供应链管理有限公司与被告深圳市国泰华投资有限公司（简称国泰华投资公司）、黄爱珍、陈勤丰、深圳国泰华纺织品有限公司（简称国泰华纺织品公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年10月21日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人刘炜、徐涛，被告国泰华投资公司委托诉讼代理人刘瑞娜和被告国泰华纺织品公司委托诉讼代理人王利海、黄亮到庭参加诉讼，被告黄爱珍、陈勤丰经传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年8月，原告与被告国泰华投资公司签订《委托采购合作协议》，约定被告国泰华投资公司委托原告以原告名义代理被告向被告指定供应商采购货物。同日，各方签订《保证合同》，约定被告黄爱珍、陈勤丰、国泰华纺织品公司对被告国泰华投资公司的债务承担连带责任。原告与被告国泰华投资公司于2014年12月23日签订《销售合同》，约定原告向被告国泰华投资公司指定的上海中纺物产发展有限公司（简称某纺公司）采购全棉纱线一批，金额8302400元（含代理费），后原告与某纺公司签订《采购合同》，于2014年12月29日向某纺公司开出银行承兑汇票，金额800万元，到期日为2015年6月29日，货物已按合同约定交付给被告国泰华投资公司，但被告国泰华投资公司在2015年6月19日前（汇票到期日前10日）仅支付了货款2702400元，之后陆续支付了450万元，余款110万元至今未付。2015年1月13日，原告与被告国泰华投资公司签订《销售合同》，约定原告向某纺公司采购全棉纱线一批，金额518万元（含代理费），后原告与某纺公司签订《采购合同》，于2015年1月19日向某纺公司开出银行承兑汇票，金额500万元，到期日为2015年7月19日，货物已按合同约定交付给被告国泰华投资公司，但被告国泰华投资公司在2015年7月9日前（汇票到期日前10日）仅支付了货款218万元，余款300万元至今未付。据此，请求判令：1.被告国泰华投资公司支付到期货款本金410万元；2.被告国泰华投资公司支付逾期付款违约金（自逾期支付本金之日起算，暂计至2018年12月31日为34577392元，计至实际清偿之日）；3.被告国泰华投资公司承担原告律师费5万元；4.被告黄爱珍、陈勤丰、国泰华纺织品公司承担连带责任；5.被告承担诉讼费用。被告国泰华投资公司辩称，货款本金予以确认，我方处于破产程序，管理人已将该笔债权列为暂缓认定的债权；同时，违约金过高，律师费无合同依据。被告国泰华纺织品公司辩称：1.担保合同因无股东会决议无效；2.原告从未向我方履行催告义务，保证期间已过，不应承担连带保证责任；3.违约金过高。被告黄爱珍、陈勤丰未答辩，亦未举证。经审理查明，被告国泰华投资公司股东为被告陈勤丰、黄爱珍；被告国泰华纺织品公司于2016年6月将股东由被告国泰华投资公司和国泰华（集团）有限公司变更为国泰华（集团）有限公司、国泰华（襄阳）纺织品企业有限公司。2014年8月，原告（甲方、受托采购方）和被告国泰华投资公司（乙方、委托方、需方）签订《委托采购合作协议》约定，乙方委托甲方以甲方的名义代理乙方向乙方指定供应商采购货物，甲方再将采购的货物交予乙方。乙方应自行向其指定供应商下达采购订单，然后向甲方出具签章的《委托采购书》和《委托采购清单》以明确相关的委托采购事宜。甲方接受乙方的委托后，双方签订《销售合同》，明确甲方将货物交给乙方、乙方向甲方支付货款的相关事宜。甲方仅是作为乙方的代理人与供应商签订《采购合同》，乙方收货后，在甲方向供应商付款后170天内（即汇票到期前10天）将合同约定的全部未付款项以转账方式支付给甲方。乙方如未按时支付甲方货款及相关费用，则从逾期之日起以《销售合同》约定的全部货款为基数按照每日千分之二计算违约金，直到乙方向甲方付清全部货款及相关费用时止。2014年8月，原告（债权人）、被告国泰华投资公司（债务人）、被告黄爱珍、被告陈勤丰、被告国泰华纺织品公司、被告国泰华（集团）有限公司（均为保证人）签订《保证合同》约定，各保证人同意为债务人在《委托采购合作协议》及其关联的执行协议中承担的所有债务向债权人提供共同连带责任担保。保证范围为债务人依照主合同及其各项执行协议应返还债权的所有债务，包括主债务、物流费用、违约金、损害赔偿金、债权人在服务过程中垫付的各类费用及债权人实现债权的费用等。债权人实现债权的费用包括但不限于诉讼费用、律师代理费等。保证期间自债权人与债务人签订《委托采购合作协议》之日起，至该协议及其相关执行协议履行责任终结后两年为止。上述协议签订后，被告国泰华投资公司（需方）向原告出具《委托采购书》，并与原告（供方）于2014年12月23日签订《销售合同》，采购金额为8302400元，供方根据需方出具的《委托采购清单》以及与需方指定供应商某纺公司签订的《采购合同》的内容向需方提供相应的货物。某纺公司（供应商）和原告（受托采购方）签订《采购合同》，合同金额8000000.02元，交货方式为被告国泰华投资公司直接收货。原告向某纺公司开出银行承兑汇票，出票日期为2014年12月29日，到期日为2015年6月29日，金额为800万元。被告国泰华投资公司于2014年12月31日向原告出具《代采任务完成通知书》确认该批货物验收入库。被告国泰华投资公司向原告付款情况为：2014年12月25日、2702400元；2015年10月15日、50万元；10月21日、50万元；10月22日、200万元；12月4日、10万元；12月30日、50万元；2016年2月6日、10万元；3月4日、50万元；4月1日、20万元；4月29日、10万元，合计7202400元。后被告国泰华投资公司（需方）再次向原告出具《委托采购书》，并与原告（供方）于2015年1月13日签订《销售合同》，采购金额为518万元，供方根据需方出具的《委托采购清单》以及与需方指定供应商某纺公司签订的《采购合同》的内容向需方提供相应的货物。某纺公司（供应商）和原告（受托采购方）签订《采购合同》，合同金额500万元，交货方式为被告国泰华投资公司直接收货。被告国泰华投资公司于2015年1月10日向原告付款218万元，原告向某纺公司开出银行承兑汇票，出票日期为2015年1月19日，到期日为2015年7月19日，金额为500万元。被告国泰华投资公司于2015年1月22日向原告出具《代采任务完成通知书》确认该批货物验收入库。原告于2016年6月30日向被告国泰华投资公司出具《催款函》，主要内容为“截至2016年6月30日，贵司仍拖欠我司到期货款2笔合计410万元，最迟于2016年7月15日前支付，并按《委托采购合作协议》支付违约金。”被告国泰华投资公司签收确认。另查，原告与北京市隆安（深圳）律师事务所就本案签订《民事委托代理合同》并于2018年12月28日委托深圳正佳物流有限公司支付律师费5万元。本院于2019年8月5日裁定受理骆耀鑫申请国泰华投资公司破产清算一案。以上事实有委托采购合作协议、保证合同、委托采购书、委托采购清单、采购合同、销售合同、代采任务完成通知书、银行承兑汇票、催款函、发票等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，本案应为委托合同纠纷。原告与被告国泰华投资公司签订的《委托采购合作协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。被告国泰华投资公司未及时向原告结清货款，已构成违约，应承担相应的民事责任。原告主张被告国泰华投资公司支付货款410万元，证据确实充分，应予支持。关于违约金。合同约定的违约金计算标准过高，被告国泰华投资公司提出抗辩，原告亦未举证证明因被告国泰华投资公司逾期付款所造成的损失情况，损失应主要体现在资金占用期间的利息方面，同时考虑到违约金带有惩罚性，本院将违约金计算基数调整为未付货款，计算标准调整为12%/年，即违约金分两笔计算：以110万元为基数，自2015年6月19日起算；以300万元为基数，自2015年7月9日起算。依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。本院于2019年8月5日裁定受理被告国泰华投资公司破产清算一案，违约金应计至该日，计为2014323元，对超出部分的违约金本院不予支持。关于律师费。原告已实际支出律师费5万元，虽《委托采购合作协议》对律师费的承担未作明确约定，但《保证合同》约定律师费属债务人应向原告支付的债务之一，被告国泰华投资公司以债务人的身份在该合同上盖章予以确认，律师费之诉请，本院予以支持。关于被告国泰华纺织品公司在本案中是否担责。《保证合同》签订时，被告国泰华投资公司系被告国泰华纺织品公司的股东，根据公司法第十六条的规定，原告在订立保证合同时未对该公司章程及股东（大）会决议进行审查，未尽到相应的注意义务，加盖公章行为人系越权代表，被告国泰华纺织品公司不予追认，《保证合同》中与被告国泰华纺织品公司相关的内容无效，原告主张该被告承担担保责任，本院不予支持。关于被告黄爱珍、陈勤丰在本案中是否担责。原告和各保证人约定，保证期间至《委托采购合作协议》及其相关执行协议履行责任终结后两年为止。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。据此，保证期间应计算为合作协议项下主债务履行期届满之日起二年。两笔款项的付款期限分别为2015年6月19日和2015年7月19日，保证期间应于2017年6月18日和2017年7月18日届满，原告未举证证明其在保证期间内要求保证人承担保证责任，其于2016年6月30日向债务人发出催款函亦不能推定其向保证人也主张权利。保证期间经过后，债权人即丧失请求保证人承担保证责任的权利，原告对被告黄爱珍、陈勤丰的诉讼请求，本院予以驳回。综上，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市国泰华投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市正佳供应链管理有限公司支付货款本金410万元和违约金2014323元；二、被告深圳市国泰华投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市正佳供应链管理有限公司支付律师费5万元；三、驳回原告深圳市正佳供应链管理有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费235437元、保全费5000元，合计240437（已由原告预交），由原告负担203982元，被告国泰华投资公司负担36455元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  曾雅斯人民陪审员  戴苏林人民陪审员  胡秀传二〇一九年十二月五日书 记 员  李如君