陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终13406号上诉人（原审被告、反诉原告）：陕西丝绸之路收藏品交易中心股份有限公司，住所地：陕西省西咸新区沣东新城西咸政务中心。法定代表人:徐智斌，系该公司总经理。委托诉讼代理人：薛德兵，泰和泰（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘耀秀，泰和泰（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西雅楠建筑装饰工程有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区南二环东段**长安大街****楼****。法定代表人：王飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡思远，陕西华秦律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺桂华，陕西华秦律师事务所律师。上诉人陕西丝绸之路收藏品交易中心股份有限公司（以下简称：丝绸之路公司）因与被上诉人陕西雅楠建筑装饰工程有限公司（以下简称：雅楠公司）装饰装修合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初16935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。丝绸之路公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，裁定发回重审或改判驳回雅楠公司的诉讼请求、支持丝绸之路公司的反诉请求；2、本案一、二审诉讼费用由雅楠公司承担。事实与理由：一、原审在涉案招投标文件与涉案建设工程施工合同结算依据存在不一致的情况下，径直以建设工程施工合同的条款作为判决依据，属于事实认定不清。涉案招标文件第四章“技术标准和要求”第七条“造价控制(限额设计)”第1项明确涉案工程的结算依据为:“装修设计造价:1000元/㎡”。但在涉案《陕西省建设工程施工合同》合同价款部分却约定为:“采用固定综合单价合同”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》（以下简称：《建工解释二》）第十条之规定，当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程价款不一致，应适用招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据。故本案工程价款的结算依据应适用招标文件中的约定，即固定单价1000元/㎡，原审依据雅楠公司单方出具且以计算错误的结算文件作出判决，存在明显错误。二、原审对丝绸之路公司要求工期索赔的反诉请求并未结合有效证据进行事实认定与有效审理，且对涉案工程开工时间的认定亦存在错误。1、在原审庭审过程中，雅楠公司向合议庭提交了多份《工作联系单》及监理公司《发文簿》，从中可以看出雅楠公司于2016年11月已进场施工，而非原审认定开工时间2017年6月19日，故原审存在事实认定错误。2、原审认为“丝绸之路公司在双方合同签订后，对设计图纸进行了变更，且存在延期支付工程款、延期确认审批单等情形，该情形符合合同约定的工期顺延的规定，故造成工期违约的原因不在雅楠公司”，但事实上，图纸变更并不能成为雅楠公司工期延误的理由，雅楠公司承包涉案工程的范围包括设计及施工，故施工图变更也是其设计工作的一部份，应包含在约定的工期之内，并且施工图的变更设计与实际施工也应是同步进行的，并不会对工期造成影响。延期支付工程款的原因是雅楠公司工期违约在先，该因果关系不应倒置。且根据涉案合同专用条款9.1条之约定，承包人要求延长工期应经发包方书面批准。但丝绸之路公司从未对雅楠公司的工期延误事实进行过书面批准，故雅楠公司主张的工期顺延并无合同依据。即便雅楠公司主张的情形可以作为工期顺延的依据，原审也应当根据证据载明的顺延时间，经过计算后得出是否存在工期延误的事实，或委托专业鉴定机构对工期延误的时间进行鉴定，但原审并未对此进行有效审理。三、原审适用法律错误，本案并不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条所规定的“逾期答复视为认可”情形。1、因最高人民法院、陕西省高级人民法院未对工程结算“默示条款”的适用作出相关解释与解答，故可以参照江苏省高级人民法院出台的相关解答，作出判断。根据《江苏省高级人民法院关于审理建设工程设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》（以下简称：江苏高院解答）第九条:“施工合同专用条款中未明确约定，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，不予支持”之规定，只有双方在建设工程施工合同专用条款部分约定“逾期答复视为认可”条款才可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》作出判决。本案中，相关结算“默示条款”仅写在合同通用条款中，而未被双方约定在专用条款中，故不应适用。2、丝绸之路公司与雅楠公司对结算问题的争议，并不在于具体的结算数额，而是雅楠公司违反招标文件确定的结算方式自行结算。其向丝绸之路公司提交的结算文件，因计算基础就存在根本性错误，故丝绸之路公司无法对该结算文件的具体金额进行核对，且也无审查之必要。由此可知雅楠公司向丝绸之路公司提交结算文件时，结算的基础尚不存在，故原审认为丝绸之路公司怠于履行约定的结算义务，视为认可雅楠公司递交的结算文件而适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条，显属法律适用错误。3、涉案建设工程施工合同专用条款部分24条约定，本合同项下的建设工程，如因政府主管部门的原因导致结算等需暂停或终止的，则发包人可相应顺延结算的时间。丝绸之路公司作为陕西省西咸新区开发建设管理委员会投资设立的公司，本次工程款的支付需要经过该委员会的审计与批准，但因雅楠公司提交的结算文件存在根本性错误，无法经该委员会审计通过，故结算答复期限应当依照合同约定予以顺延。4、根据建设工程施工结算的惯例，承包人递交的结算文件通常含有较大“水分”，多数情况下会超出实际工程造价，并且雅楠公司在最后一次收到工程款后立即向法院提起诉讼，足可说明雅楠公司对其提交的结算文件不能反应真实的工程造价是明知的。原审仅就结算的形式要件进行审查，明显违背了“等价有偿”的民法原则。综上所述，原审在对多处争议事实未进行查明的情况下，错误的适用涉案合同中的“默示条款”及相关司法解释。并且，陕西省西咸新区开发建设管理委员会正在对丝绸之路公司资产进行核查清算，为避免国有资产流失，望贵院在查明事实的基础上，裁定发回重审或改判驳回雅楠公司的原审诉讼请求、支持丝绸之路公司的反诉请求。雅楠公司辩称：原审认定事实符合案件的基本情况，且符合法律及合同约定，且完全正确应予以维持，请求二审法院驳回丝绸之路公司的上诉请求。一、本案不存在丝绸之路公司所称的“招标文件与建设工程施工合同结算依据不一致”的情形，原审认定事实清楚，适用法律正确。1、涉案《招标文件》与《施工合同》结算依据均采用固定综合单价方式，不符合《建工解释二》第10条规定的情形。2、招标的装修设计造价不应等同为工程计价方式。而投标装修设计造价的承诺亦是针对投标图纸（原设计图纸）而言的。3、因《施工合同》约定为固定综合单价合同且工程量据实结算，涉案工程因丝绸之路公司进行设计变更和施工变更从而导致实际工程量增加，工程结算价款根据合同约定按实结算及法律规定应当进行调整。二、原审结合全案证据对于开工时间及工期问题进行了有效审理，查明了丝绸之路公司存在迟延支付工程款、延期确认审批单等符合工期顺延，雅楠公司不应当因工期顺延负违约责任，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，从而对丝绸之路公司反诉清求不予支持，是完全正确的。1、涉案工程开工时间为“施工图确认日”。最初“进场日”不能等同于“实际开工日”。图纸变更并非出于雅楠公司的主观意愿，对因设计变更而导致的开工顺延，责任方应为丝绸之路公司。2、对于工期顺延，雅楠公司主观不具有顺延意愿，客观更不具有可归责性。三、原审查明“双方在施工合同中明确约定了逾期答复则视为认可”这一重要案件事实的基础上，适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，属完全正确。1、工程竣工后，雅楠公司向丝绸之路公司提交了完整的竣工结算资料，在收到资料后的合同约定期间内，丝绸之路公司没有提出任何书面或者口头意见及异议，根据《建工解释一》的规定以及《施工合同》的约定，可视为发包人认可工程造价。2。丝绸之路公司以“默示条款没有写在专用条款中，故不具有约定效力”的上诉理由缺乏法律依据，不应得到支持。《江苏高院解答》法律效力层级极低，不能也不应当适用于陕西省的建设工程纠纷，对本案工程纠纷没有参考价值。3、丝绸之路公司以其国有控股公司身份为由称“本次工程款的支付需要经过西咸管委会的审计与批准”，又称“因被上诉人提交的结算文件存在根本性错误，无法经该委员会审计通过”，实则忽视公司法人独立原则，妄图突破合同相对性，躲入“国有资产”保护中，该诉由不应得到支持。4、丝绸之路公司称“承包人递交的结算问价通常含有较大的‘水分’”,“一审法院仅就结算的形式要件进行审查，明显违背了‘等价有偿’的民法原则”，上述说法严重缺乏事实依据，望法院予以驳回。首先对于其在毫无事实依据的情况下影射雅楠公司涉嫌就涉案工价款造假的主观臆断行为表示强烈谴责，雅楠公司的每项费用主张均有事实依据，原审也进行了详细审查。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回丝绸之路公司的上诉请求。雅楠公司向原审法院起诉请求：1、丝绸之路公司向雅楠公司支付工程款12070497.83元，并支付自2018年4月19日至2018年9月3日逾期付款利息218191.02元（按照中国人民银行同期贷款利率4.75％计算，请求继续计算至实际支付之日）；2、本案诉讼费用由丝绸之路公司承担。丝绸之路公司向原审法院反诉请求：1、雅楠公司支付丝绸之路公司工期违约赔偿金人民币1976674.59元；2、本案受理费由雅楠公司承担。原审法院查明：2016年8月，丝绸之路公司将陕西丝绸之路收藏品交易装修改造设计及施工工程对外进行招标，招标范围包含招标文件和本工程现场踏勘答疑包含的全部内容及B座交易中心楼、共四层，面积约12200平方米；C座综合服务楼，面积约3600平方米。B、C楼的装饰装修设计及施工和园区安放系统。总周期为110日历天，招标限价为1580万元（施工费及配合费包含在和施工合同总价内，报价采用工程量清单计价，固定综合单价的形式）。2016年9月3日，雅楠公司提交投标文件，投标总价为15381089.52元，工期为103天日历天。2016年10月14日，陕西省工业和信息化厅出具项目招标中标通知书，确定陕西丝绸之路收藏品交易中心装修改造设计及施工工程的中标单位为雅楠公司。2016年11月9日，雅楠公司与丝绸之路公司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定，由雅楠公司承建陕西丝绸之路收藏品交易中心装修改造设计及施工工程，建筑面积约为15800㎡，承包范围包括精装修方案设计、深化方案设计、施工图设计及装修施工、竣工、质保期维修等工作；合同工期为103日历天；合同总价为15381089.52元，综合单价详见承包人的工程报价单。因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。因发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件、发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行、设计变更和工程量增加的等原因导致工期延误的，经工程师确认，工期相应顺延。承包人在发生工期延误情况后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。承包人应按照协议书约定的竣工日期或工程师同意的顺延的工期竣工，因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。合同价款部分约定，招标工程的合同价款由发包人承包人依据中标通知书的中标价格在协议书内约定，非招标工程的合同价款以及招标后深化设计使得工程价款增加或减少依据发包人承包人双方确认的工程预算书在协议书内约定。双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的比例、时间和抵扣方式，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付款的预付比例不得低于合同总价的10％，也不得高于合同总价的30％。预付时间应在双方签订合同后的一个月内或不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后10天内向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后14天后停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息（利率按同期银行贷款利率计），并承担违约责任。承包人应按专用条款约定的方法和时间向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后14天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。工程师收到承包人报告后14天内未进行计量，从第15天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。工程进度款结算与支付部分约定，双方应在专用条款内约定工程进度款结算支付方式。结算支付方式分为按月结算支付与分阶段结算支付。在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付不低于应付款额75％、不高于应付款额90％的工程进度款。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程进度款同期结算抵扣。发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款，承包人应及时向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息（利率按同期银行贷款利率计）。发包人不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。竣工结算部分约定，发包人收到承包人递交的单位单项工程竣工结算报告及结算资料后，工程竣工结算报告金额在500万元以下的工程一般在20天以内、工程竣工结算报告金额在500万元以上的工程一般在60天以内（合同约定有期限的，从其约定）进行审查，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。发包人收到承包人建设项目竣工总结算汇总资料后30天内，审查完成。发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在本条规定期限内对结算报告及资料没有提出意见则视同认可。根据确认的竣工结算报告，承包人向发包人申请支付工程竣工结算款。发包人应在收到申请后15天内支付结算款，到期没有支付的应承担违约责任。承包人可以催告发包人支付结算价款，如达成延期支付协议的，发包人应按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。如未达成延期支付协议，承包人可以与发包人协商将该工程折价或申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。质量保证金按工程价款结算总额的5%以内的比例预留。在合同专用条款部分约定，本合同价款采用固定综合单价。双方按照工程形象进度进行结算，报送上月工作量报表和本月施工进度计划表，发包人审核、签证后按上月工作量的50%支付进度款（含变更增减部分价款），但工程完工验收合格前所支付的工程款不得超过工程总价款的70%，即不得超过10766762.70元（含工程预付款）；全部工程完工验收合格后，14日内发包人向承包人支付至合同范围内价款及变更增减部分价款的85%（含工程预付款），经竣工审计结算后30日内，发包人向承包人支付至结算借款的（含全部变更增减部分价款及工程预付款）95%；剩余未支付的5%作为质量保证金，待缺陷责任期满时无问题且达到承包人承诺的质量等级后十日内一次性付清（无息）。违约部分约定，由于承包人原因不能按时完成工程的，总工期拖欠10天以内（含10天），每拖延一天，承包人向发包人支付违约金人民币合同总价的0.1‰；工期拖欠10天以上20天以内（含20天），每拖延一天，承包人向发包人支付违约金人民币合同总价的0.2‰；工期拖延20天以上，每拖延一天，承包人向发包人支付违约金人民币合同总价的0.3‰。合同同时还对双方权利义务、违约责任等进行了约定。2017年5月11日，雅楠公司（承包人、乙方）与丝绸之路公司（发包方、甲方）签订《建设工程和施工合同补充协议（空调工程）》，约定，依据甲乙双方2016年11月9日签订的《陕西省建设工程施工合同》（合同编号RX-2016-051，以下简称“主合同”）第一部分协议书第二条第二款的约定，为配合主合同项下室内装修工程施工，甲方同意将主合同项下工程追加的附属小型工程之空调系统室内部分的配合改造工程发包给乙方，承包方式为固定总价，工程最终价款为1690000元。甲方派驻的现场代表为豆亚军，乙方派驻的现场代表为王振。如工程竣工延迟，每延迟一天，按工程承包总价的1‰处罚，工程延期处罚最高不超过合同总金额的5‰。质量与验收部分约定，隐蔽工程验收，工程具备覆盖、掩盖条件或达到合同及附件条款约定的部位，乙方自检合格后在隐蔽工程开始前的48小时内以书面通知文件面交形式通知甲方代表参加。通知应包括乙方自检记录、隐蔽工程照片隐蔽验收的内容、验收时间和地点、由乙方准备的验收记录。验收合格后，甲方代表在验收记录上签字确认，乙方方可进行隐蔽和继续施工。如验收不合格，甲方应在验收记录中注明不合格的情形及存在的问题，并限定时间，要求乙方修改后重新提交书面验收申请。工程质量应符合规范要求。双方验收后，甲方代表不在验收记录上签字表示合格或不合格或存在问题，则10个工作日后可视为甲方代表已经批准，乙方可进行隐蔽或继续施工。若甲方代表不能按时参加验收，应在验收前24小时内以书面形式向乙方提出延期要求，延期不能超过48小时，甲方代表未能按以上时间提出延期要求，不进行验收，乙方可自行组织验收，验收结果视为甲方接受。除本合同另有约定外，工程竣工验收参照主合同相关约定执行。合同价款支付部分约定，合同签订生效、乙方进场施工后的3个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的20％即人民币338000元；空调盘管机到达工地后的3个工作日后，甲方向乙方支付合同总价款的30％即人民币507000元；风机盘管、给回水管道、通排风管道安装完毕后的7个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的20％，即人民币338000元。空调工程施工调试完毕、甲方验收合格并与装修工程一起竣工结算后，乙方向甲方开具金额为工程竣工结算价款总额的增值税专用发票，甲方在收到符合甲方要求的增值税专用发票后的7个工作日内向乙方支付至工程竣工结算价款的95％。工程竣工结算价款的剩余5％作为本工程质保金，如质保期内乙方承包工程未出现质量问题、或质保期内出现的质量问题已由乙方负责免费维修或更换完毕的，甲方在质保期结束后的7个工作日内将质保金支付给乙方。该工程质保期间为2年，自主合同项下工程竣工验收合格之日起算。合同还对工程范围、工程质量、双方责任等做了约定。2017年5月11日，雅楠公司（承包人、乙方）与丝绸之路公司（发包方、甲方）签订《建设工程施工合同补充协议（消防工程）》，约定，依据甲乙双方2016年11月9日签订的《陕西省建设工程施工合同》（合同编号RX-2016-051）（以下简称“主合同”）第一部分协议书第二条第二款的约定，为配合主合同项下室内装修工程施工，甲方同意将主合同项下工程追加的附属小型工程之消防系统室内部分的配合改造工程发包给乙方。工期为本合同签订生效之日起30天，承包方式为固定总价，最终价款为2350000元。甲方派驻的现场代表为豆亚军，乙方派驻的现场代表为王振。如工程竣工延迟，每延迟一天，按工程承包总价的1‰处罚，工程延期处罚最高不超过合同总金额的5‰。质量与验收部分约定，隐蔽工程验收，工程具备覆盖、掩盖条件或达到合同及附件条款约定的部位，乙方自检合格后在隐蔽工程开始前的48小时内以书面通知文件面交形式通知甲方代表参加。通知应包括乙方自检记录、隐蔽工程照片隐蔽验收的内容、验收时间和地点、由乙方准备的验收记录。验收合格后，甲方代表在验收记录上签字确认，乙方方可进行隐蔽和继续施工。如验收不合格，甲方应在验收记录中注明不合格的情形及存在的问题，并限定时间，要求乙方修改后重新提交书面验收申请。工程质量应符合规范要求。双方验收后，甲方代表不在验收记录上签字表示合格或不合格或存在问题，则10个工作日后可视为甲方代表已经批准，乙方可进行隐蔽或继续施工。若甲方代表不能按时参加验收，应在验收前24小时内以书面形式向乙方提出延期要求，延期不能超过48小时，甲方代表未能按以上时间提出延期要求，不进行验收，乙方可自行组织验收，验收结果视为甲方接受。合同价款支付部分约定，合同签订生效、乙方进场施工后的3个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的20％即人民币470000元；消防管道施工完毕后的3个工作日内后，甲方向乙方支付合同总价款的30％即人民币705000元；所有消防设备安装调试完毕后，甲方向乙方支付合同总价款的的20％，即人民币470000元。消防工程施工完毕、经消防行政主管部门验收合格并与装饰工程一起竣工结算后，乙方向甲方开具金额为工程竣工结算价款总额的增值税专用发票，甲方在收到符合甲方要求的增值税专用发票后的7个工作日内向乙方支付至工程竣工结算价款的95％。工程竣工结算价款的剩余5％作为本工程质保金，如质保期内乙方承包工程未出现质量问题、或质保期内出现的质量问题已由乙方负责免费维修或更换完毕的，甲方在质保期结束后的7个工作日内将质保金支付给乙方。该工程质保期间为2年，自主合同项下工程验收合格之日起算。合同还对工程范围、工程质量、双方责任等做了约定。合同签订后，丝绸之路公司对设计图纸进行变更，2017年6月19日，丝绸之路公司对新的设计图纸进行确认后雅楠公司开始进行施工。2018年4月6日，雅楠公司施工的陕西丝绸之路收藏品交易中心装修改造设计及施工、陕西丝绸之路收藏品交易中心B座空调系统室内部分改造工程、陕西丝绸之路收藏品交易中心B座消防系统室内部分改造工程经雅楠公司、丝绸之路公司、监理公司进行签字确认进行了竣工验收。后雅楠公司按照合同约定及验收项目进行结算，陕西丝绸之路收藏品交易中心装修改造设计及施工工程造价为23841698.99元，消防工程价款为2350000元，空调工程价款为1690000元，合计27881698.99元。2018年5月6日，雅楠公司向丝绸之路公司移交收藏品交易中心B座空调系统室内部分改造工程结算书、竣工图；收藏品交易中心B座消防系统室内部分改造工程结算书、竣工图。2018年5月14日，雅楠公司向丝绸之路公司移交收藏品交易中心B、C座装饰、安装竣工图及整套竣工资料。2018年5月17日雅楠公司向丝绸之路公司移交收藏品交易中心装修改造设计及施工（B座不含4F装修及B座拆除）结算书。丝绸之路公司均予以接收且未提出异议。2018年5月24日，雅楠公司向丝绸之路公司发送《工程款支付申请》，要求丝绸之路公司在2018年6月8日之前支付工程款7782246.98元。2018年8月1日，雅楠公司再次向丝绸之路公司发送《装修工程款支付申请》，要求丝绸之路公司支付工程款10166416.88元。同日，雅楠公司向丝绸之路公司发送《消防工程款支付申请》、《空调工程款支付申请》，要求丝绸之路公司支付消防工程剩余工程款587500元、空调工程剩余工程款422500元。丝绸之路公司对上述工程款支付申请均予以认可，但认为其公司已经向雅楠公司支付工程款15828000元，支付的款项已接近100%。庭审中，丝绸之路公司提交建设工程施工合同，证明合同约定工期为103天，而雅楠公司直至2018年5月17日才完成竣工交付，工期违约事实清楚，应承担相应的违约责任。雅楠公司对该证据的真实性予以认可，但对证明目的不予认可，工程竣工日期为2018年4月6日，造成工程延期的原因在于丝绸之路公司。雅楠公司提交施工图、建设工程消防设计备案受理凭证、2017年秋冬大气污染防治攻坚行动方案、发文薄、材料认价单、B、C座拆除工程量确认及综合单价确认单、工作联系单、付款凭证，证明因丝绸之路公司延期确认施工图、延期办理消防建设备案手续、延期支付工程款、延期审批工作联系单以及西安市政府的禁土令，导致工期延误，工期延误的原因并不在雅楠公司，而在丝绸之路公司。丝绸之路公司对施工图、建设工程消防设计备案受理凭证、发文薄、材料认价单、B、C座拆除工程量确认及综合单价确认单、付款凭证的真实性、合法性、关联性均予以认可，对2017年秋冬大气污染防治攻坚行动方案的真实性与合法性予以认可，对关联性不予认可，对工作联系单中编号为LXD-201612011的单据的真实性不予认可，对其余工作联系单的真实性、合法性、关联性均予以认可。对证明目的均不予认可，认为涉案工程结算应为综合单价1000元/㎡×实际施工面积（不超过15800㎡）=工程价款（不超过1580万），雅楠公司计算方式与约定不符。另查，丝绸之路公司分别于2016年11月17日、2017年4月20日、5月23日、6月16日、6月21日、7月31日、8月18日、9月18日、9月18日、9月29日、10月11日、11月1日、11月22日、12月7日、12月22日、2018年1月24日、2月1日、2月2日、3月9日、3月30日、4月12日、4月18日、8月30日向雅楠公司支付工程款3076217.9元、707073.98元、338000元、507000元、470000元、1153191.2元、644553.53元、332081.52元、1000000元、839401.38元、705000元、496503.42元、1000000元、500000元、664850.1元、800000元、420000元、149325.03元、400000元、300000元、470000元、338000元、500000元，共计15811198.06元。庭审中，雅楠公司及丝绸之路公司均认可丝绸之路公司已经向雅楠公司支付工程款15812198.06元。原审法院认为，雅楠公司与丝绸之路公司签订的《陕西省建设工程施工合同》、《建设工程和施工合同补充协议（空调工程）》、《建设工程和施工合同补充协议（消防工程）》均系当事人真实意思表示，内容合法，合同有效，双方均应依约完全履行各自的合同义务。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。本案中，双方在合同中约定，发包人收到承包人建设项目竣工总结算汇总资料后30天内，审查完成，发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在规定期限内对结算报告及资料没有提出意见则视同认可。2018年4月9日雅楠公司与丝绸之路公司对涉案工程进行了竣工验收，2018年5月6日至5月17日之间，雅楠公司向丝绸之路公司交付了依据合同及签证单进行了结算的结算书，丝绸之路公司在收到该结算书后未按照合同约定对结算书进行审核确认，也未对雅楠公司提交的结算书提出异议，故丝绸之路公司应当按照结算书上确定的金额向雅楠公司支付工程款。工程款共计27881698.99元，丝绸之路公司已经支付15812198.06元，因质保期未到，故扣除5%的质保金后，丝绸之路公司还应支付雅楠公司工程款10675415.98元。丝绸之路公司未按照约定支付工程款，构成违约，故应向雅楠公司支付以10675415.98元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年8月17日至实际给付之日的逾期付款利息。关于丝绸之路公司的反诉请求，丝绸之路公司提交建设工程施工合同，证明合同约定工期为103天，雅楠公司工期违约。根据雅楠公司提交的证据，可以看出丝绸之路公司在双方合同签订后，对设计图纸进行了变更，且存在延期支付工程款、延期确认审批单等情形，该情形均符合合同约定的工期顺延的规定，故造成工期违约的原因不在雅楠公司，故丝绸之路公司要求雅楠公司支付工期违约赔偿金的诉请，该院不予支持。遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、丝绸之路公司于该判决生效之日起十日内支付雅楠建公司工程款10675415.98元及利息（以10675415.98元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2018年8月17日计算至实际给付之日）。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回雅楠公司的其余诉讼请求。三、驳回丝绸之路公司的反诉请求。本案案件受理费，本诉部分95532元，由雅楠公司承担11000元，由丝绸之路公司承担84532元。反诉诉讼费22590元，由丝绸之路公司自行承担。本院审理查明，二审庭审中，丝绸之路公司称就涉案工程进行招标时仅要求投标方雅楠公司提供一份投标平面效果图，并在招标文件中约定施工单价最高为1000元每平方米，但在实际施工中该单价并不准确。对于雅楠公司提交的设计施工方案审批通过的具体时间以及其是否按照涉案合同约定向雅楠公司下发开工令，丝绸之路公司均未向法庭明确进行答复。另，涉案合同在“竣工结算”中约定：除将施工合同、设计变更、现场签证认价、招标文件、投标文件等作为结算依据外，实际工程量进行据实结算。其余事实原审查明属实，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点是：一、雅楠公司提供的结算报告能否作为认定本案工程总造价依据。二、丝绸之路公司主张雅楠公司承担工期违约责任的依据能否成立。一、关于雅楠公司提供的结算报告能否作为认定本案工程总造价依据的问题。雅楠公司与丝绸之路公司在双方签订的涉案合同中约定：发包人收到承包人建设项目竣工总结算汇总资料30天内审查完毕；发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在规定的30天内对结算报告及资料没有提出意见则视为认同；发包人确认竣工结算报告后向承包人支付工程竣工结算价款。结合查明事实，雅楠公司向丝绸之路公司提交了涉案工程竣工报告及结算资料，丝绸之路公司在收到雅楠公司的结算资料后，在约定的30天期限内未予签字认可也未提出异议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”的规定，应视为丝绸之路公司认可雅楠公司提交的竣工结算文件。丝绸之路公司怠于履行其对于雅楠公司提交之结算价款的异议权，其理应承担相应的法律后果。故原审据此对雅楠公司报送的结算价款予以认定属适用法律正确，本院依法应予维持。丝绸之路公司上诉称原审适用法律错误，本案应当依据《江苏高院解答》的规定不予认定涉案合同中结算“默示条款”的效力，其该主张因无据可依，本院依法不予支持。丝绸之路公司上诉称因涉案工程的支付需经西咸新区开发建设管理委员会的审计与批准，因雅楠公司提交的计算文件存在根本性错误，无法经过该委员会审计通过，故结算答复期限应当依照合同约定予以顺延，该主张无事实及法律依据，本院依法亦不予支持。丝绸之路公司还上诉称依据《建工解释二》第十条规定本案应当按照《招标文件》约定的固定单价1000元每平方米计算涉案工程价款。涉案《招标文件》及合同均约定结算工程价款采用固定综合单价形式，同时涉案合同还约定除将施工合同、设计变更、招标文件、投标文件等作为结算依据外，还约定以实际工程量进行据实结算。结合查明事实，按照丝绸之路公司设计变更要求，导致雅楠公司实际施工工程量增加属实，涉案合同亦明确约定有以实际工程量进行据实结算，若依照1000元每平方米固定单价计价显然有失公平，且丝绸之路公司也承认在实际施工中该1000元每平方米单价并不准确。因此，丝绸之路公司上诉认为涉案工程价款应按照涉案《招标文件》约定的1000元每平方米固定单价计价与事实不符，不能成立，本院依法不予支持。原审认定应按照雅楠公司提交的结算书上确定的金额作为认定涉案工程价款的依据并无不妥，本院依法应予维持。二、丝绸之路公司主张雅楠公司承担工期违约责任的依据能否成立的问题。结合查明事实，按照丝绸之路公司设计变更要求，导致雅楠公司实际施工工程量增加，同时必然导致施工工期延长，且丝绸公路公司就雅楠公司提交的设计施工方案审批通过的具体时间以及是否按照涉案合同约定向雅楠公司下发开工令均未予明确答复，另丝绸之路公司还存在延期支付工程款、延期确认审批单等情形，该上述情形均符合合同约定的工期顺延之理由，故原审认定造成工期违约的原因不在雅楠公司，对丝绸之路公司要求雅楠公司支付工期违约赔偿金的诉请不予支持正确，本院依法予以维持。丝绸之路公司要求雅楠公司承担违约责任的上诉请求因无据可依，本院依法不予支持。综上所述，丝绸之路公司的上诉请求均不能成立，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费107392元，陕西丝绸之路收藏品交易中心股份有限公司已预交，由陕西丝绸之路收藏品交易中心股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 敏审 判 员  岳新文审 判 员  王慧芳二〇一九年十二月二十日法官助理  郝 苗书 记 员  曹 静