广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤08刑终378号原公诉机关广东省雷州市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄志忠，绰号“南郡妃忠”，男，1980年7月13日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，无业，户籍地址雷州市*************，捕前住深圳市龙岗区*****************。因本案于2019年1月13日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。指定辩护人符文煊，广东尚诺律师事务所律师。原审被告人陈忠文，男，1973年9月23日出生于广东省雷州市，汉族，小学文化，农民，住雷州市********。因本案于2019年1月17日自动到雷州市公安局投案，同日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。2019年9月16日被雷州市人民法院取保候审。广东省雷州市人民法院审理广东省雷州市人民检察院指控被告人黄志忠犯开设赌场罪、故意伤害罪，被告人陈忠文犯开设赌场罪一案，于2019年9月4日作出（2019）粤0882刑初520号刑事判决。宣判后，原审上诉人黄志忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定，一、黄志忠、陈忠文伙同他人开设赌场的犯罪事实2014年2月中旬至2014年3月中旬，同案人陈军、麦小雄（均已判决）纠集同案人梁妃坚（已判决）、吴成文、王宏、“小平”（均另案处理）以及被告人黄志忠、陈忠文等人，在雷州市******孔雀山庄附近处用骨牌以“排鳌”的形式开设赌场，聚众赌博，并从中抽头渔利。该赌场雇请同案人吴林胜（已判决）、“日本”等人记数、看风等，被告人黄志忠、陈忠文主要是通过参与赌博引诱其他赌客，在赌场中各享有1.5的股份，每次参赌后，赌场为其结算分红款。该赌场每天纠集多人赌博，共开设了一个多月后才散场。另查明，案发后，于2019年1月17日，被告人陈忠文自动到雷州市公安局刑事侦查大队投案，并如实供述自己的上述罪行。又查明，根据上述事实及同案人的其他犯罪事实，廉江市人民法院于2017年2月6日作出（2016）粤0881刑初243号刑事判决，以开设赌场罪，判处同案人麦小雄有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；判处同案人吴林胜有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。判处同案人陈军有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。以上事实有书证，现场勘验笔录，证人证言，被告人供述，辨认、指认笔录等证据予以证实。二、黄志忠犯故意伤害罪的事实（一）2008年，被害人陈珠、吴理明在雷州市******承包了“凛坡塘”鱼塘养鸭。同年6月26日16时许，有三名男青年骑摩托车到被害人陈珠、吴理明的鸭寮强行拿走三只鸭，鸭寮工人欧德昌立即打电话告诉被害人陈珠。被害人陈珠、吴理明与郑乃金等人驾车从雷城赶往南郡村“凛坡塘”鸭寮。在寻找抢鸭的三个男青年过程中，被害人陈珠、吴理明与郑乃金等人在南郡村村口附近发现被告人黄志忠等人驾驶的摩托车装有鸭子，便将被告人黄志忠等人拦停，之后双方发生争执。同案人黄天平（已判决）闻讯，带着10多人持铁铲、铁管、砖头等凶器赶到现场，伙同被告人黄志忠等人对被害人陈珠、吴理明进行殴打。经雷州市公安局法医门诊鉴定，被害人陈珠、吴理明的损伤程度均达轻伤。另查明，于2014年1月20日，在雷州市公安局附城派出所主持下，雷州市******代表与被害人陈珠达成和解协议，由南郡村代表向陈珠、吴理明赔偿医药费人民币160000元，取得被害人的谅解。以上事实有书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见，现场勘验笔录，辨认笔录、相片等证据予以证实。（二）2012年9月13日凌晨3时许，被害人黄伟军驾车返回雷州市******，途经该村新村场指挥部时，欲找村长黄天平（绰号“狗酸”）询问新村场宅基地的分配之事。在指挥部前空地处，被害人黄伟军与同案人黄天平的侄子同案人黄道大发生争吵，随后，同案人黄道大打电话给同案人黄天平带人回指挥部。同案人黄天平闻讯后，立即纠集被告人黄志忠等人分别驾驶三辆小汽车载着同案人陈堪美（绰号“鸟仔”，在逃）、张兴典（绰号“妃肥”，在逃）、符常彬（绰号“吸药”，在逃）等十多人赶回到南郡村新村场指挥部。在同案人黄天平的指挥下，同案人陈堪美、张兴典、符常彬等人手持铁管、长刀等凶器追赶殴打被害人黄伟军，将被害人黄伟军打昏在地。经雷州市********鉴定，被害人黄伟军的损伤程度达轻伤。另查明，于2015年6月23日，经雷州市公安局附城派出所主持调解，被害人黄伟军与同案人黄天平亲属自愿达成调解协议，同案人黄天平亲属代同案人黄天平一次性赔偿被害人黄伟军损失人民币100000元，取得被害人黄伟军的谅解。又查明，根据上述事实，湛江经济技术开发区人民法院于2015年8月7日作出（2015）湛开法刑初字第130号刑事判决，以故意伤害罪，判处同案人黄天平有期徒刑二年，缓刑四年。以上事实有书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见，现场勘验笔录，辨认笔录及相片等证据予以证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人黄志忠二次伙同他人故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄志忠、陈忠文为牟取非法利益，伙同他人开设赌场，聚众赌博，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，依法应以故意伤害罪、开设赌场罪数罪并罚，追究被告人黄志忠的刑事责任；以开设赌场罪追究被告人陈忠文的刑事责任。被告人黄志忠与同案人结伙故意伤害他人，构成共同犯罪。在第一起故意伤害犯罪中，被告人黄志忠是积极参与者和行为实施者，起主要作用，属主犯，故应对共同犯罪中自己及同案人所造成的全案后果承担责任；在第二起故意伤害犯罪中，被告人黄志忠驾车接送同案人实施犯罪行为，起辅助作用，属从犯，依法可以从轻处罚。被告人黄志忠伙同他人持凶器伤害被害人，予以酌情从重处罚。被告人黄志忠、陈忠文伙同他人开设赌场，构成共同犯罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人黄志忠、陈忠文起次要作用，属从犯，依法予以从轻处罚。鉴于被告人陈忠文犯罪后能自动投案，并如实供述自己及同案人的罪行，且能当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。又鉴于被告人黄志忠所在的南郡村能积极赔偿被害人陈珠、吴理明的经济损失，已取得被害人的谅解，故对被告人黄志忠酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，作出判决：一、被告人黄志忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。总和刑期有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元。二、被告人陈忠文犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。宣判后，上诉人黄志忠上诉及辩护人提出：1、2008年6月26日黄志忠没有参与殴打被害人陈珠、吴理明。案发当晚其不在现场。2、2012年9月13日案发当晚黄志忠在宝龙KTV喝酒，凌晨3、4点钟才回到雷州市运源水产公司睡觉，没有参与殴打被害人黄伟军。经审理查明，一、黄志忠、陈忠文伙同他人开设赌场的犯罪事实2014年2月中旬至2014年3月中旬，同案人陈军、麦小雄（均已判决）纠集同案人梁妃坚（已判决）、吴成文、王宏、“小平”（均另案处理）以及黄志忠、陈忠文等人，在雷州市******孔雀山庄附近处用骨牌以“排鳌”的形式开设赌场，聚众赌博，并从中抽头渔利。该赌场雇请同案人吴林胜（已判决）、“日本”等人记数、看风等，上诉人黄志忠、原审被告人陈忠文主要是通过参与赌博引诱其他赌客，在赌场中各享有1.5的股份，每次参赌后，赌场为其结算分红款。该赌场每天纠集多人赌博，共开设了一个多月后才散场。另查明，案发后，于2019年1月17日，被告人陈忠文自动到雷州市公安局刑事侦查大队投案，并如实供述自己的上述罪行。又查明，根据上述事实及同案人的其他犯罪事实，廉江市人民法院于2017年2月6日作出（2016）粤0881刑初243号刑事判决，以开设赌场罪，判处同案人麦小雄有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；判处同案人吴林胜有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。判处同案人陈军有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。上述事实,有经一审庭审质证、认证的书证，证人蔡富进、蔡景秀、王朝敏、蔡为健、陈女敏、吴汝勇等人的证言，上诉人黄志忠、原审被告人陈忠文及同案人麦小雄、吴林胜、梁妃坚、陈军的供述，现场勘验笔录、现场图、现场照片，辨认、指认笔录等证据予以证实，本院予以确认。二、上诉人黄志忠犯故意伤害罪的事实（一）2008年，被害人陈珠、吴理明在雷州市******承包了“凛坡塘”鱼塘养鸭。同年6月26日16时许，三名男青年骑摩托车到被害人陈珠、吴理明的鸭寮强行拿走三只鸭，鸭寮工人欧德昌立即打电话告诉被害人陈珠。被害人陈珠、吴理明与郑乃金等人驾车从雷城赶往南郡村“凛坡塘”鸭寮。在寻找抢鸭的三个男青年过程中，被害人陈珠、吴理明与郑乃金等人在南郡村村口附近发现上诉人黄志忠等人驾驶的摩托车装有鸭子，便将上诉人黄志忠等人拦停，之后双方发生争执。同案人黄天平（已判决）闻讯，带着10多人持铁铲、铁管、砖头等凶器赶到现场，伙同上诉人黄志忠等人对被害人陈珠、吴理明进行殴打。经雷州市公安局法医门诊鉴定，被害人陈珠、吴理明的损伤程度均达轻伤。另查明，在雷州市公安局附城派出所主持下，雷州市******代表与被害人陈珠于2014年1月20日达成和解协议，由南郡村代表向陈珠、吴理明赔偿医药费人民币160000元，取得被害人的谅解。上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：1、书证（1）刑事控告书。证实被害人陈珠、吴理明控告同案人黄天平及上诉人黄志忠等人持械对其故意伤害的事实，要求公安机关依法追究黄天平等人的刑事责任。（2）立案登记表、立案决定书。证实雷州市公安局附城派出所于2008年7月7日接到吴理明报案，称其和朋友陈珠、欧德昌、欧德孝等人到南郡村看鸭棚时被人打伤，要求出警处理。同年8月4日，雷州市公安局对该案立案侦查。（3）常住人口信息表。证实上诉人黄志忠犯罪时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。（4）归案情况说明、到案经过。证实上诉人黄志忠于2019年1月13日被深圳市公安局龙新派出所抓获归案。（5）和解协议书、谅解书、收据。证实案发后，于2014年1月20日，在雷州市公安局附城派出所主持下，雷州市******代表与被害人陈珠达成和解协议，由南郡村代表向陈珠、吴理明赔偿医药费人民币160000元，取得被害人的谅解。2、证人证言（1）证人黄耀兄的证言：2008年6月26日下午，我打算到我的责任田里干活。我途经村里的寺庙附近时，见到很多人在围观，我也停下来看热闹。这时，我看见村长黄天平手持一支猎枪朝陈珠的方向开了一枪，然后大喊：“打他契弟。”接着黄怀忠、黄天保、黄志忠手持铁管和两个外村青年等人就冲上去殴打陈珠和吴理明，陈珠和吴理明一下就被打倒在地上。陈珠从地上爬起来，没逃几步又被黄天平他们打倒。然后，我看见黄天平用枪托狠狠地往陈珠身上砸。这个过程很快，黄天平他们一下子就打得陈珠、吴理明躺在地上，动弹不得。接着，黄天平等人就逃往后村了。经混杂照片辨认，黄耀兄辨认出黄志忠、黄天平。（2）证人吴华锋的证言：2008年6月份的某一天17时许，我经过南郡村南国公神庙后面的那条小路时看见黄忠怀、黄天保从南国公神庙旁边的树木里跑出来。与此同时，村长黄天平带着一名男青年，手里拿着枪也从通往南郡村的大路赶了过来。村长黄天平手里拿着枪和另外一名男青年来到南国公神庙后面的小路上，黄天平用枪托在殴打倒在地上的养鸭户，黄志忠手上拿着一支铁管也在殴打另外一个养鸭户，黄天保、黄忠怀也在那帮人群中，但是由于当时场面比较混乱，我没有看到黄天保、黄忠怀是否参与殴打养鸭户。我见养鸭户被打的场面太血腥，就回家了。经混杂照片辨认，吴华锋辨认出黄志忠、黄天平。（3）证人叶美英的证言：2008年6月底的一天下午5点左右，我和王梅春在村庙宇后，我看到黄天保、黄忠怀等几个男青年从庙宇的小路走出来，黄志忠和两名男青年提着两三只鸭往村方向走，养鸭的老板陈珠坐摩托车经过，就停车问他们：“你的鸭在那里买的？多少钱一斤？”当时黄天平手持一支枪及另一青年手持钢管也赶到现场，黄天平大声回答说：“你知道我做什么的吗？”同时往养鸭老板陈珠的脖子上打了一拳，接着黄天保、黄志忠等人就一起围上去殴打养鸭老板他们。开始是几个人都围着养鸭老板陈珠用拳脚、钢管、铁铲殴打，而和陈珠一起来的朋友就往公路旁边的田野方向逃跑，黄天平持枪和另一个男青年追赶。“砰”的一声枪响后，陈珠的朋友趴在地下，被黄天平等人追上去用枪柄、拳脚、钢管等殴打其腿部及身体。我和王梅春发现现场很乱，又开枪又用钢管和铁铲殴打，我们害怕就赶快回家了。当时附近还有很多人在田地干活，也有很多人围过来看。经混杂照片辨认，叶美英辨认出黄志忠、黄天平。（4）证人欧德昌的证言：2008年6月26日下午5时左右，我与胞弟欧德孝、“如善”、“乃挚”在南郡村鱼塘养鸭寮做工时，三个男青年骑着一辆摩托车来到我们鸭寮买鸭，当时他们在我们鸭寮抓了三只母鸭准备离开，我对他们说：“你们买鸭还没给钱。”他们便说：“你们鸭多少钱去与南郡村村长要去。”我们不认识南郡村村长，就对他们说你们不付钱就不准将鸭拿走。我胞弟欧德孝也走过来拉阻他们，接着我从他们的车篮中拿出我们鸭寮的三只母鸭，他们用拳头打我，欧德孝去拉阻时，他们也殴打欧德孝，还拿出电话打电话叫人拿枪过来。于是我与欧德孝分别逃跑，他们在后面追赶我，这时“如善”说：“你们想要打架是吗?”他们才不再追赶我，我便跑到对面鱼塘的一间鸭寮中躲藏，并打电话给老板陈珠。之后，又见他们三人骑摩托车过来这边鸭寮，我便跑向塘边去。尔后，他们从鸭寮买到鸭后，我从那边鸭寮的小路离开，回到鸭寮时见到鸭寮老板陈珠独自骑摩托车来到鸭寮，我就告诉他那三个青年从那边的鸭寮小路离开了。陈珠便打电话叫人从那边鸭寮小路包抄，我与“如善”、欧德孝及陈珠分别乘摩托车向大路包抄过去。当我们包抄到大路进入小路几十米远时，见到陈珠的朋友李明、“妃通”、“妃海”及一位青年已经拦住当时来买鸭的那辆摩托车，而现场只有一位参与殴打我的男青年，其他两位青年不知去向，而旁边也有几个人围观，并且有的持着铁铲。我下车后，就对陈珠说：“就是他。”这时，有几位男青年向我们冲过来，并且他们当中有两个人手中持有疑似枪支的硬物，我害怕便与欧德孝、“妃通”、“妃海”及那男青年向路边的树林里逃跑，他们当时也有人追赶我们，但追不上。当时我们躲在树林里用电话报警，过了一会，“理明”打电话给我们说：“公安来了，我们回到鸭寮了。”听后我们几个人回到鸭寮，当时我见到陈珠、理明身上有伤，后来才听他们说我们走后他两人被人围着用铁铲打伤了。（5）证人欧德孝的证言，其证言的内容与欧德昌的基本一致。（6）证人黄忠怀的证言：2008年6月26日17时左右，我当时在南郡村修路处看人修路，看见陈珠、吴理明与四个男青年在殴打我村的“凸眼”和黄志忠，当时那四个男青年手里拿着红砖块和摩托车锁等物。我便劝陈珠不要打架，之后双方因为到底是不是偷鸭的事情相互争执。这时围观群众越来越多，并要动手殴打陈珠、吴理明等人，接着群众便用木棒和铁铲殴打陈珠、吴理明两人，我极力劝阻，但无法控制场面，过了十多分钟，我招手示意陈珠、吴理明离开。黄天平是在打架结束后才空手到达现场，没有持有猎枪和凶器。（7）证人黄天保的证言，其证言的内容与黄忠怀的基本一致。（8）证人王梅春的证言：2008年6月份的一天下午17时许，我和我村的叶美英在南国公神庙后，我看到黄天平和黄志忠等10名男青年气势汹汹追赶陈珠两人。当时黄天平和一名我不认识的男青年各手持一支枪，其他男青年则手持铁铲。黄天平等人靠近陈珠，围着陈珠二人殴打，坐在陈珠摩托车上的那个人被打后往公路南面的田野逃跑，有几名男青年有的用石头砸他，有的用铁铲打陈珠，路过的黄忠怀极力阻拦黄天平，但没能成功。陈珠在被打的过程中问打他的那些男青年说：“我问你们是来我鸭栅偷鸭还是买鸭都不行吗?”接着黄天平等人继续打陈珠，我也听到“砰”的一声。（9）证人黄和凤的证言：2008年6月的一天下午17时左右，我正在南郡村的庙前放牛，看见五六个男青年从村里往我这边跑过来，其中两个人手里各持一把类似枪状物体，之后我便跟着他们远远看发生什么事。我看见黄天平与黄志忠、黄忠怀等七八个人在那里说话，一会，陈珠与两个男子骑摩托车来到庙前，双方说了几句话，忽然黄天平这方的一个男青年（不是南郡村人）用拳头打向陈珠，黄天平也从其中一个男青年手里拿过一把类似枪状物体用枪托和枪管部分向陈珠进行殴打，黄志忠用铁铲、那帮男青年有的用拳脚对陈珠几人进行殴打，有的在路边捡起铁铲、锄头对陈珠等人进行殴打。陈珠没几下就被打摔倒在地上，然后往鸭寮方向逃走。这时我听见一声类似开枪的响声，黄天平等人还在陈珠后面继续追赶，追至下坡后我便没有继续追看。经混杂照片辨认，黄和凤辨认出黄天平。（10）证人黄业权的证言：2008年6月26日下午5时左右，我村黄志忠和一个男青年开摩托车到我鱼塘买鸭，我就以每市斤4.2元卖给他们2只共72元，他们在我鱼塘买到鸭后就开摩托车带走回去我村。（11）证人黄跃成的证言：2008年6月26日下午5时许，我在南郡村修路铲沙，当时我听到有人喊：“贼啊，有人劫车。”当时我向村里望去，发现黄志忠和另外一个人骑一辆摩托车，同时发现还有5-6个人在那里，其中有一人将黄志忠的摩托车拦住，还有些人走来走去，像是要打架，但是我因为要铲沙，没有去现场，所以也不知道具体发生什么事，在现场也没有听到枪响。（12）证人郑乃金的证言：2008年6月26日16时许，我和陈珠在一起，陈珠接到鸭寮工人的电话称，有三名男青年来鸭寮里抢鸭。之后陈珠与我、吴理明开一辆微型面包车去附城镇南郡村鸭寮，陈珠还通知“妃海”等人驾驶摩托车前往南郡村。我们到达附城镇南郡村路口附近时，遇到三名男青年驾驶一辆黑色摩托车，车篮上放着三只鸭，我与陈珠等人便将车拦停。这时，鸭寮里的欧德昌及欧德孝也来到现场。当时我们就与那三名男青年发生争吵，双方都用粗口谩骂对方，眼看就要打起架来。我看到那三名男青年在路边捡起铁铲、砖头等物，就马上喊：“打贼啊，抓贼啊。”这时，越来越多的群众围过来，我见情况不妙，我与欧德昌及欧德孝马上往南郡村的树林里跑去，同时电话报警。当时我见陈珠及吴理明被人用铁钟等物殴打，他们人太多，我不敢上前拉阻。3、被害人的陈述（1）被害人陈珠的陈述：我回到鸭寮后听工人说有三个人来抢了三只鸭子，其中一个叫黄志忠，说如若要钱就向村长讨。当时欧德昌把三只鸭子从黄志忠手中抢回，而黄志忠追赶欧德昌和欧德孝打。我们开车将黄志忠三人拦下，并问他们为什么到鸭寮抢鸭还打人，之后黄天平带了10多人持2支改装“大烙炮”枪赶来对我和吴理明进行殴打。公安同志来到现场后，南郡村的那些人就跑回南郡村了。当时公安同志见我被打的伤势严重，就送我去医院治疗。（2）被害人吴理明的陈述：我们开陈珠的摩托车去找欧德昌、欧德孝时，在南郡村庙处遇见到我鸭寮抢鸭的黄志忠三人，我们将他们拦下，并问他们为什么到鸭寮抢鸭还打人。外号叫“猴子”的黄天平带来10多人持两支改装的“大烙炮”对我和陈珠进行殴打，其中有人对郑乃金开枪，但没有打中，郑乃金跑了。我跑了一段距离后，被那伙人抓住，他们持钢管凿我的背部，持铁铲殴打我的头部、左手部，又用拳脚殴打我全身。之后，我听到有人讲派出所同志来了，那伙人就跑回南郡村了。4、上诉人黄志忠及同案人的供述（1）上诉人黄志忠的供述：2008年期间，我村因修路，同村人叫我去买鸭回来杀，我就拿一百块给“凸眼”跟“公祖仔”（花名），他们两人便驾驶一辆摩托车去“凛坡塘”陈珠鸭寮买鸭。“凸眼”跟“公祖仔”回来说没有买到。我便与张兴典一起去我同村人“黄发”鸭寮买鸭。我跟张兴典买到两只鸭后返回到我村庙后路段时，陈珠等四五个人拦停我与张兴典。他们看我们提着两只鸭子，问是不是我们偷他们的鸭子。他们其中一个人说不是我们两个人，他们当中一个人讲不管是不是，先打了再说，就动手打我腹部和胸部。我与张兴典当时也不知道是怎么回事，与他们一起对打。我们边打边往村里跑，差不多跑到我村边的时候，我村村长黄天平等人就持铁管、铁铲等修路工具一起跑过来跟他们扭打在一起。我们与对方对打了一会后，我就跑回到村里了。（2）同案人黄天平的供述：2008年某天，我村村民黄志忠和朋友“凸眼”等人到陈珠、吴理明在我村承包的塘买鸭，而陈珠等人不肯卖。接着陈珠等人见黄志忠他们手中拿着鸭进村，怀疑黄志忠等人偷鸭，就追打黄志忠。我去到现场的时候，见到黄忠怀正在阻拦一个叫“凸眼”的男青年殴打陈珠。因为我认识陈珠，就对他说：“叼你老母，你敢进我村打人，出了得村吗？”我见到村民“妃六”和“均男”两人要用修路的铲打吴理明，我就过去喝止，之后陈珠等人自行离开了。5、鉴定意见。证实雷州市公安局法医门诊检验报告（门诊号〔2008〕1303、1304）。证实经雷州市公安局法医门诊检验，被害人陈珠、吴理明的损伤程度均已达轻伤。6、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片。证实涉案现场的情况。涉案现场位于雷州市*******口往北方向约30米远的一个路口处。（二）2012年9月13日凌晨3时许，被害人黄伟军驾车返回雷州市******，途经该村新村场指挥部时，欲找村长黄天平（绰号“狗酸”）询问新村场宅基地的分配之事。在指挥部前空地处，被害人黄伟军与同案人黄天平的侄子同案人黄道大发生争吵，随后，同案人黄道大打电话给同案人黄天平带人回指挥部。同案人黄天平闻讯后，立即纠集上诉人黄志忠等人分别驾驶三辆小汽车载着同案人陈堪美（绰号“鸟仔”，在逃）、张兴典（绰号“妃肥”，在逃）、符常彬（绰号“吸药”，在逃）等十多人赶回到南郡村新村场指挥部。在同案人黄天平的指挥下，同案人陈堪美、张兴典、符常彬等人手持铁管、长刀等凶器追赶殴打被害人黄伟军，将被害人黄伟军打昏在地。经雷州市********鉴定，被害人黄伟军的损伤程度达轻伤。另查明，经雷州市公安局附城派出所主持调解，被害人黄伟军与同案人黄天平亲属于2015年6月23日自愿达成调解协议，同案人黄天平亲属代同案人黄天平一次性赔偿被害人黄伟军损失人民币100000元，取得被害人黄伟军的谅解。又查明，根据上述事实，湛江经济技术开发区人民法院于2015年8月7日作出（2015）湛开法刑初字第130号刑事判决，以故意伤害罪，判处同案人黄天平有期徒刑二年，缓刑四年。上述事实，有一审庭审质证、认证的如下证据证明：1、书证（1）立案登记表、立案决定书。证实雷州市公安局附城派出所于2012年9月13日凌晨3时许，接到黄均轩报警称，2008年7月7日黄伟军在附城镇南郡村新村场指挥部附近被十多名青年打伤，要求出警查处。接报后，该所民警张海超、周军等人立即前往查处。同年9月18日，雷州市公安局对该案立案侦查。（2）抓获经过。证实上诉人黄志忠于2019年1月13日在深圳市龙岗区******金泉商务宾馆216房被龙新派出所民警抓获归案。（3）调解协议书、谅解书、收据。证实案发后，雷州市公安局附城派出所主持调解，被害人黄伟军与同案人黄天平亲属于2015年6月23日就民事赔偿自愿达成调解协议，同案人黄天平亲属代同案人黄天平一次性赔偿被害人黄伟军损失人民币100000元，取得被害人黄伟军的谅解。（4）湛江经济技术开发区人民法院（2015）湛开法刑初字第130号刑事判决书。证实根据上述事实，湛江经济技术开发区人民法院于2015年8月7日作出（2015）湛开法刑初字第130号刑事判决，以故意伤害罪，判处同案人黄天平有期徒刑二年，缓刑四年。2、证人证言（1）证人黄均立的证言：2012年9月13日凌晨3时许，我当时正在家里面睡觉，突然接到我村黄均宏的电话，他在电话里说：“黄伟军在新农村建设指挥部附近快被人给打死了，你快点过来看看吧。”接完电话后我立即从家里开摩托车赶过去。当我开摩托车来到桥头时，看见一辆小轿车（车牌后四位是8496）打横停在桥上，我看见黄天平坐在驾驶座上大声对我喊：“你快点回去，你如果敢过去我就打死你。”因为黄平天是我村的村长，平时就很凶恶，村里很多人都很害怕他。我听到他说的话后很害怕，就掉头回家了，所以黄伟军在新农村建设指挥部附近被人殴打的经过我没有看见。当时黄均宏除了打电话给我之外，还打给了黄均轩，因为黄均轩住的地方离的比较近，所以他就先赶了过去，在劝架的过程中也被人给打伤了。经混杂照片辨认，黄均立辨认出同案人黄天平。（1）证人黄均轩的证言：2012年9月13日约凌晨3时，我在家中已睡觉，我村黄均锋打电话给我讲：“村指挥部里在吵吵闹闹，你上去看看。”我到了指挥部，看见村指挥部门前的空地上围了许多人，有黄均锋、黄伟军、黄道大及村指挥部的外村人有十多人，黄伟军与黄道大在争吵。我听到黄伟军用手扣在黄道大的肩膀上大声讲：“叫猴子回来，为什么不给村土地给我？”过了二、三分钟，我看见三辆小车由外面回来，其中有一辆车是我村黄志忠开的，三辆车上下来十多人，大多人都手持铁管和刀具，我听到我村村长黄天平在车里大声喊叫：“给我打到死。”随后“鸟子”就叫下来一班人，持铁管围住黄伟军殴打，我和黄均锋二人上前劝阻，但由于围殴的人太多，我见劝不了，就往外跑出约有二十米远的地方打110报警，以及打了村长黄天平堂兄黄天保的电话1536112299，叫黄天保过来劝架。我又回去劝架，这时三个人又持铁管向我打来，我的后背上被铁管打了有三四下，痛得我眼泪流了出来。我大声叫了起来，往混坭土厂的方向逃走。过了二十多分钟后，我看见警车来到打架现场，我就从混坭土厂处返回到村指挥部。后来我和黄同生、黄均锋、黄伟军老婆王柳及派出所二个民警将黄伟军用警车将黄伟军送到雷州市人民医院治疗。经对混杂相片辨认，黄均轩辨认出黄志忠。（3）证人黄王青的证言：2012年9月13日凌晨2、3时，我从外面吃完宵夜开着电动车回来，在经过南郡村建设指挥部的时候，看见我村黄伟军从指挥部那里跑了过来，身后还有五、六个手持铁棍的男青年在追赶着他。我看见这种情况当时心里十分害怕，就急忙开着电动车往南郡村的方向开去。从建设指挥部回来南郡村的家里要经过一座桥，当我开电动车来到桥上时，看见一辆小轿车打横停放在桥上，驾驶座位置朝着南郡村的方向，小轿车驾驶座的车窗放下来。我开电动车经过的时候，看见村长黄天平坐在驾驶座上抽烟，我看了他一眼就继续开着电动车回家去了。（4）证人黄均秀的证言：2012年9月份的一天凌晨3时许，我驾驶我的本田摩托车从家中出来。当我驾驶摩托车快到南郡村村内的桥时，发现一辆蓝色的小汽车车头向右打斜，横停在桥上，小车当时是熄火的，车头向着旧村，车灯都没有打开。我驾驶摩托车上桥之后，因为摩托车的大灯很亮，灯光射入小汽车内，我见到我村村长黄天平正坐在小汽车的驾驶座上。因为黄天平曾殴打过我，所以我并没与其打招呼，继续驾驶摩托车从汽车的左边门驶过去。我驾驶摩托车到南郡村新村场时，见一个头发很短、四肢伸直的男青年伏在新村场第十条巷巷口附近的水泥路边，一动不动的。我用摩托车灯照了一下，认出这个男青年正是我村村民黄伟军。同时，我见到另一个村民黄波二背着双手在黄伟军身边踱来踱去，还探头看了几次黄伟军。当时我猜测是黄伟军倒在地上的事与黄波二有关，而黄波二的举动很明显是看下黄伟军死了没有。我就问黄波二：“做什么啊?”黄波二没有吭声。我见到这样的情况，就继续骑摩托车向村口走了。摩托车走到村指挥部时，我又见到一群男青年站在指挥部前的空地上，人数很多，我估计都有二、三十人，指挥部路边还停了三、四辆小汽车。这群人中我见到我村村民黄天保、黄天齐、黄道大和黄道丁。我见这么多人，怕发生什么事牵连到我，我就加速开车出了南郡村。经混杂照片辨认，黄均秀辨认出黄天平。3、被害人的陈述被害人黄伟军的陈述：2012年9月13日凌晨3时左右，我驾车经过我村指挥部时，见到指挥部的灯全亮着，二楼还有很多人。我想起村长黄天平没在我村新村场给我分宅基地的事，就想看看黄天平是否在指挥部里，质问黄天平凭什么不给我在新村场分地建房。上到指挥部二楼时，我见到10多个二十岁左右的男青年，这些人里，我只认识一个外号叫“妃肥”的男青年。我知道这伙男青年是黄天平的马仔，就对他们说：“你们是南郡村的人吗？”他们说不是。我说：“这是我们南郡村的指挥部，不是我们村的人请离开这里。”这样，这伙男青年就下了楼，并走出了指挥部，但他们没有走远，都聚集在指挥部门前的空地上，个别人还用很凶的眼神盯着我。我跟着他们出了指挥部，继续监视他们。因为这伙男青年人数较多，出于自身安全考虑，我打了一个电话给我叔黄均锋，在电话里我对他说：“我已在新村场了，现在有点事，你出来一下。”我出指挥部后约有5分钟时间，见到一辆小轿车从村口开了进来，车停在村的水泥道上，离指挥部有三十米远左右。车上下来一男一女，那伙男青年中有人指着我对黄道大说：“就是这个人把我们赶出来的。”黄道大走到我面前，大声对我喝到：“你是什么人？你是谁？”我就说：“我是南郡村人，你又是谁？”黄道大说：“我是黄天平的侄子！”这时，那伙男青年就想动手打我。我叔黄均轩、黄均锋刚好赶来，都上前阻止他们,而我就上去搂着黄道大的肩部，说：“这是我们村自己人的事，不要让外人插手，你叫黄天平过来，我要问他为什么不分地给我建房？”黄道大说：“好，你等着，我打电话给我叔叔！”说完，他就走到离我三、四十米远的地方打电话，其通话的具体内容我就不清楚了。一会儿时间，我就见到三辆汽车从村口驶进来，停在离黄道大那辆车十米远的地方。车一停稳，我就认出坐在第一辆车的驾驶座上的人是黄志忠，第二辆轿车驾驶座上的人是黄天平。黄天平等人的车一去到新村场前空地，黄道大、“妃肥”等10多名青年就围近三辆小车。当时，我听见黄天平大声喊：“打死他！”黄天平一喊完，三辆车上立刻下来很多男青年，这些人手里举着长刀和铁管，黄道大亦不知道从哪里拿了一根铁管。当时情况很突然，我见黄天平得力马仔“鸟子”手举着铁管朝着我冲过来。他冲在最前面，并大喊：“打死他！”黄道大同时大喊：“打死他！”十来个男青年手持铁管、长刀跟在“鸟子”和黄道大身后，向我冲过来。我没来得及多想，转身逃跑。但我没跑出几米，我就被“鸟子”追上，他用铁管重重地打在我头上，接着我就晕倒，之后的事我就不清楚了。当我醒来的时候，我已被送到雷州市人民医院。经混杂照片辨认，黄伟军辨认出黄志忠、黄伟军。4、上诉人及同案人的供述（1）上诉人黄志忠的供述：2012年案发时，我在宝龙KTV二楼包厢与我村黄海涛、黄道丁、黄志辉及我朋友唐雁东、“肥二”一起喝酒。至凌晨，黄道丁告诉我等人说，他的哥哥黄道大在村中与别人打架。他说后就离开包厢返回村中，我当时继续与黄海涛、黄道丁、黄志辉、唐雁东、肥二在包厢中喝酒。喝酒至很晚后，唐雁东或者肥二驾驶小汽车送我回阿里山酒店附近的远源水产品有限公司。当晚，我没有回过村中，所以我不在现场。（2）同案人黄天平的供述：2012年年尾的一个晚上，我正在雷州市保龙宾馆唱歌，接到我侄子黄道大的电话，说他在我村指挥部处快被邦塘村人打死了。我就借了别人的汽车赶回到南郡村。回到指挥部，我见到村民黄均宏、黄道大及其朋友在指挥部的空地上站着，但没有看到黄伟军。黄均宏告诉我是黄伟军和黄道大打架。我说后立即对在场的人说：“你们谁也不可以打架，如果谁打死人了，谁很快也会死。”然后对黄均宏说：“你快去看下黄伟军。”之后我等黄道大和他的朋友离开后，就回家睡觉了。（3）同案人黄道大的供述：黄伟军在指挥部打伤几个人，我是在“三妹”打电话之后回到指挥部，而黄伟军用手扣住我脖子，两人相互争吵。在黄均轩的劝解下，我挣脱后向山场跑去，后黄伟军又追上来对我进行殴打。过了4、5分钟，指挥部的兄弟从外面玩后开车回到现场，看见我被殴打后，我指着黄伟军告诉兄弟说是他打我，兄弟从车上下来追赶黄伟军，黄伟军不知在何处被指挥部的兄弟追上并殴打致伤。5、鉴定意见。雷州市********雷公（司）鉴（活）字〔2012〕1092号法医学活体检验鉴定书。证实经雷州市********鉴定，被害人黄伟军的损伤达轻伤。6、现场勘验笔录、现场方位图、现场平面示意图、现场照片。证实案发现场的情况。案发现场位于雷州市********场指挥部处。关于上诉人黄志忠及其辩护所提的上诉意见。经查，1、黄耀兄、吴华峰、叶美英等多位证人的证言及被害人陈珠、吴理明的陈述、同案人黄志忠供述相互印证，足资证实黄志忠参与殴打两被害人。故上诉人黄志忠及其辩护人关于其案发当天不在现场，没有参与殴打被害人的上诉意见与事实不符，不予采纳。2、证人黄均轩、黄均秀、黄均立、黄王青的证言和被害人黄伟军的陈述相互印证，足资证实上诉人黄志忠驾驶小汽车搭载多名男青年持凶器殴打被害人。上诉人黄志忠及其辩护人所提出该节上诉意见与事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人黄志忠二次伙同他人故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人黄志忠、原审被告人陈忠文为牟取非法利益，伙同他人开设赌场，聚众赌博，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。依法应以故意伤害罪、开设赌场罪数罪并罚，追究上诉人黄志忠的刑事责任；以开设赌场罪追究原审被告人陈忠文的刑事责任。上诉人黄志忠与同案人结伙故意伤害他人，构成共同犯罪。在第一起故意伤害犯罪中，上诉人黄志忠是积极参与者和行为实施者，起主要作用，属主犯，故应对共同犯罪中自己及同案人所造成的全案后果承担责任；在第二起故意伤害犯罪中，上诉人黄志忠驾车接送同案人实施犯罪行为，起辅助作用，属从犯，依法可以从轻处罚。上诉人黄志忠伙同他人持凶器伤害被害人，予以酌情从重处罚。上诉人黄志忠、陈忠文伙同他人开设赌场，构成共同犯罪。在开设赌场共同犯罪中，上诉人黄志忠、陈忠文起次要作用，属从犯，依法予以从轻处罚。鉴于原审被告人陈忠文犯罪后能自动投案，并如实供述自己及同案人的罪行，且能当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。又鉴于上诉人黄志忠所在的南郡村能积极赔偿被害人陈珠、吴理明的经济损失，已取得被害人的谅解，故对上诉人黄志忠酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄志忠及其辩护人所提出的上诉意见均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  符仲欢审判员  罗勇峰审判员  张春燕二〇一九年十二月五日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。