海南省琼海市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)琼9002刑初229号 公诉机关海南省琼海市人民检察院。 被告人何贤旺，男，1993年5月17日出生，汉族，中专文化程度，农民，住琼海市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年3月20日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于琼海市看守所。 辩护人林春霞，海南广哲律师事务所律师。 海南省琼海市人民检察院于2019年6月21日以琼海检一刑诉〔2019〕11号起诉书指控被告人何贤旺犯故意伤害罪，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年8月14日公开开庭进行了审理。公诉机关于2019年9月10日又以琼海检一刑诉〔2019〕63号起诉书指控被告人何贤旺犯开设赌场罪，本院于2019年10月18日作出并案审理决定书，将二案并案审理，并于2019年10月22日公开开庭审理了二案。海南省琼海市人民检察院指派检察官蒙劲松、雷秀琴，书记员邓克峰、朱枫出庭支持公诉，被告人何贤旺及辩护人林春霞到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、被告人何贤旺犯故意伤害罪的犯罪事实 2019年2月15日4时许，被害人李某1女朋友陈超男回琼海市嘉积镇德海路海桂坊小区时，被正在找陈超男的被告人何贤旺看见，被告人何贤旺遂让其朋友许某1开车载他来到琼海市××镇找陈超男。在海桂坊小区停车场处看到陈超男后，被告人何贤旺便用手掌打陈超男脸部，被害人李某见状便阻止何贤旺，被告人何贤旺便用拳头殴打被害人李某的头面部，用脚踢李某的腰腹部，许某1见状便上前将李某拉至一边。被告人何贤旺接着又上去殴打陈超男，后被许某1拉走离开现场。经鉴定，李某的人体损伤程度属于轻伤二级。 2019年3月19日23时，被告人何贤旺在琼海市××镇闲时来茶店因涉嫌犯故意伤害罪被公安机关抓获，并扣押手机1部。 另查明，被告人何贤旺与被害人李某在本院开庭审理过程中达成赔偿协议，由被告人何贤旺一次性赔偿被害人李某10821元，该款已支付完毕。 二、被告人何贤旺犯开设赌场罪的犯罪事实 自2018年开始，陈某(另案处理)以谋取非法利益为目的，提供赌博网站的网址，分级设立账户，由被告人何贤旺和许某1(另案处理)等人发展会员，为他人提供赌博网站的会员账号在赌博网站投注参赌。具体事实如下： 2018年8月份起，陈某通过百度搜索，在网络上联系网站管理人员，取得了域名为app4.bbxx2266.com(以下称为“北京PK拾”)的赌博网站。“北京PK拾”的推广模式为：总监(即分公司)--股东一总代一代理一会员。陈某在取得“北京PK拾”网站的总代级别后，在总代级别账户分级开设多个会员账户给他人投注参赌。2018年10月，被告人何贤旺将会员账户提供给卢某1投注参赌，由陈某、许某1、何贤旺按照4.5成、3.5成、2成的比例分配卢某1使用的会员账号中的收益，此外被告人何贤旺还按照卢某1投注金额抽取固定比例的“水钱”。后来，由陈某直接提供会员账户给卢某1，由卢某1继续在“北京PK拾”网站上投注参赌，被告人何贤旺不再抽取“水钱”。接着，为规避卢某1从该网站获利的风险，符某3参与卢某1账户收支分配，陈某、许某1、符某3、何贤旺分别占4成、2.5成、2.5成、1成。十几天后，符某3按其所占比例，向陈某支付18000元风险金后退出，由陈某、许某1和被告人何贤旺继续分成。截至2019年1月5日，卢某1在“北京PK拾”网站上参赌赌资为871040元。 辩护人林春霞的辩护意见是：被告人何贤旺犯罪情节较轻，到案后向公安机关如实供述，认罪态度好，且当庭赔偿被害人李某所有的经济损失，请求对被告人何贤旺从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 上述事实，被告人何贤旺在开庭审理过程中亦无异议，且有物证手机、电脑主机(照片)，书证抓获经过、常住人口信息、受案登记表、立案决定书、入所体检表、通话清单、微信、支付宝、银行卡等转账截图、扣押清单、车辆发票、注册登记信息、证明书、办案说明等，证人李某2、许某1、卢某1、卢某2、符某1、王某、何某2、符某2、许某2、陈某等人的证言，被害人李某、陈超男的陈述，被告人何贤旺和同案人陈某、许某1、王某2、符某3的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定意见书，现场勘验笔录、辨认笔录，电子物证提取报告、监控视频等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何贤旺故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪；被告人何贤旺为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计为871040元，情节严重，其行为又构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名均成立，应予以支持。被告人何贤旺犯故意伤害罪和开设赌场罪，依法实行数罪并罚。被告人何贤旺因故意伤害犯罪到案后，能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人何贤旺到案后主动供述办案机关尚未掌据的其犯有开设赌场罪的犯罪事实，应视为自首，依法可以从轻或减轻处罚。随案移送的作案工具手机1部系被告人何贤旺的个人财物，应予以没收，上缴国库。辩护人关于被告人何贤旺到案后向公安机关如实供述，当庭赔偿被害人李某所有的经济损失，请求对被告人何贤旺从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳，但其关于适用缓刑的辩护意见与本案查明事实不符，本院不予以采纳。被告人何贤旺于2019年3月19日被抓获，2019年3月20日被刑事拘留，可折抵刑期一日。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条、第六十七条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人何贤旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金20000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2022年5月18日止。罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 二、随案移送的作案工具手机1部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可以在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王春豹 人民陪审员  杨照明 人民陪审员  黎辉武 二〇一九年十二月四日 法官 助理  覃茂圣 书 记 员  王艺翔 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第二、三款被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于 办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。