山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0402民初5239号 原告：郁林，男，1976年1月14日出生，汉族，大专文化，住枣庄市台儿庄区。 委托诉讼代理人：薛兆法、党向佩，山东全和律师事务所律师。 被告：枣庄市城市公共交通集团有限公司，住所地，枣庄市市中区东盛路枣庄公交综合楼。 法定代表人：黄玉强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵姗姗，该公司职员。 委托诉讼代理人：李松，山东龙头律师事务所律师。 原告郁林与被告枣庄市城市公共交通集团有限公司（以下简称“公交公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郁林及其委托诉讼代理人薛兆法、党向佩，被告公交公司的委托诉讼代理人赵姗姗、李松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郁林向本院提出诉讼请求：一、判令被告为原告补发2012年7月至2019年7月节假日、延时加班工资287468元；二、被告为原告补发2017年3、4、5月，2018年10月，2019年2、5月、6月、8月、9月、10月病假工资7761.36元；三、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告于2012年6月18日，被被告聘为公交车司机职务。从2012年7月至2019年7月一直以延时加班的形式上班，在法定节假日根本没法正常休息，被告也未曾给予任何费用补偿或补休。被告应补发给原告节假日三倍工资及延时加班费用共计287468元。原告因长期劳累工作，于2017年3月8日在枣庄市妇幼保健院诊断为颈椎病、相痹症等，2018年10月、2019年病情加重复发，被告没有按照正常工资的70%向原告发放工资，累计超过180日，累计本人工资的60%的疾病救济费，因此被告应补发共计7770.7元。为此，原告于2019年7月31日向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会作出了枣劳人仲案字【2019】第253号仲裁裁决书，原告不服该裁决，提起诉讼，请求判如所请。 被告公交公司辩称，1、原告所提起的部分申请事项超过仲裁时效，对于超过仲裁时效的主张，依法应予以驳回；2、仲裁裁决内容符合法律规定，事实审查清楚，法律适用正确，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。综上，原告所提供证据，不能证明其存在加班，更对2018年以前的工作情况，未提供证据证明其存在加班的事实;3、原告2019年8月、9月、10月期间的工资差额没有经过仲裁前置程序，不应得到支持。 原告为证明其诉讼主张，举证如下证据：一、仲裁卷宗一份，包括笔录、工作牌一张、招用临时驾驶员合同书一份、配车排班表6张、微信截图9张、照片3张、枣庄市妇幼保健院病历4份；二、仲裁裁决书、送达回证一份，证明本案已经仲裁前置。三、银行流水一份，证明仲裁裁决工资有误，2019年2月应补发1641元，计算基数应为2344.4元，2019年2月、5月，病假计算比例应为70%，累计未超过180日。 被告对原告举证上述证据质证认为：对证据1真实性无异议，对证明目的不予认可，原告仲裁时的证据同仲裁庭开庭笔录记录意见一致，此证据说明仲裁审查证据清楚，法律适用正确，原告无法证明加班事实，我司已经依法支付了全额工资包含加班费、奖励、奖金等；对证据2真实性无异议，是否在有效期内诉讼，请法庭审查;对证据3真实性无异议，原告在2017年6月、2019年1月也处于病假期间。 被告为证明其答辩主张，举证如下证据：工资绩效通知及枣庄市人社局文件。 原告对被告举证上述证据质证认为：该通知未向职工公布，没有约束力，该证据与原告的诉求没有关联性，对被告的证明目的不认可。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2012年6月被被告招聘为公交车驾驶员并签订劳动合同，原、被告之间建立劳动合同关系。2019年7月31日，原告郁林向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、请求裁决被申请人为申请人补发2012年7月至2019年7月的节假日工资、休息日、延时加班工资，共计287468元；2、被告为原告补发2017年3、4、5月，2018年10月，2019年1月至2月、6月至7月病假工资7006元；3、仲裁费用由被告承担。枣庄市劳动人事争议仲裁委员会认为，申请人主张2012年7月至2019年7月节假日、延时加班工资，申请人提供的配车排班表复印件，微信截图、照片等证据证明被申请人掌握近2年BRT运行计划等相关证据，被申请人提供了BRT运行计划、考勤表、工资表，申请人工资表的里程提取绩效、票款提取绩效占工资主要组成部分，其他月份工资除里程提取绩效、票款提取绩效变化较大外，其他工资组成部分相对固定，变化较小。参照山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会《印发关于适用(中华人民共和国劳动合同法)和(中华人民共和国劳动争议调解仲裁法)若干问题意见的通知(鲁高法(2010)84号)》第36条规定“劳动者追索两年前的加班费，举证确实充分的，应予支持”之规定，申请人没有提供足够的证据证明2012年7月至2017年7月期间加班的证据，申请人主张2012年7月至2017年7月期间节假日延时加班工资，本委不予支持。 申请人主张2017年8月1日至2019年7月31日期间的节假日工资及延时加班工资，参照山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会《印发关于适用(中华人民共和国劳动合同法)和(中华人民共和国劳动争议调解仲裁法)若干问题意见的通知(鲁高法(2010)84号)》第34条规定，“用人单位与劳动者未书面约定实际支付的工资是否包含加班费，用人单位有证据证明已支付的工资包含加班费的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班费”，对于申请人节假日工资、延时加班工资的主张，本委不予支持。 申请人在2017年2月份工资为3214.8元,2018年9月工资为3341.1元，2019年1月工资为2344.4元，2019年5月工资为3037.3元。申请人病假期间2017年3月工资926元，2017年4月1169.6元，2017年5月1945.5元，2017年6月3242.4元，2018年10月720.5元，2019年1月2344.4元，2019年2月302.8元，2019年6月1683元，2019年7月1683元。根据山东省劳动厅转发劳动部关于发布企业职工患病或非因公负伤医疗期规定的通知第一条，本委支持2017年3月至5月，2018年10月，2019年2月及2019年6、7月工资差额5659.85元。对2017年6月和2019年1月工资差额不予支持。 枣庄市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月3日作出枣劳人仲案字【2019】第253号仲裁裁决：1、被申请人支付申请人2017年3月至5月，2018年10月，2019年2月及2019年6、7月病假工资差额5659.85元；2、驳回申请人仲裁请求。原告郁林不服仲裁裁决，在法定期间诉至本院。 本院认为，关于原告主张的加班工资，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第十条：“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条：“劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案原告向法庭提交的配车排班表、微信截图、照片，被告均不认可，且该证据亦无被告单位的盖章，因此本院对上述证据不予采信。故原告诉请的节假日、休息日、延时加班工资，证据不足，本院不予支持。 关于原告主张的请假期间工资差额认定问题，参照《山东省劳动厅转发劳动部的通知》第一条规定，企业职工因病或非因公负伤，在医疗期内停工医疗累计不超过180日，由企业发给本人工资的70%，超过180日，发给本人工资的60%的疾病救济费。本案中，2017年3月原告领取926元，2017年4月1169.6元，2017年5月1945.5元，2018年10月720.5元，2019年1月2344.4元，2019年2月302.8元，2019年5月3037.3元，2019年6月1683元，2019年7月1683元，2019年8月3539.3元，2019年9月1805.2元，2019年10月1320元，2019年11月1683元，2017年3月、4月、5月，2018年10月，2019年2月及2019年6月，被告应按照原告工资70%的标准发放疾病救济费，2017年7月之后应按60%标准发放疾病救济费，结合原告的工资基数，认定工资差额为6771.48元【（2017年度3214.8元×3个月×70%-926元-1169.6元-1945.5元）+（2018年度10月，3341.1元×70%-1320元）+2019年度2月（2344.4元×70%-302.8元）+6月（3037.3元×70%-1683元）+7月（3037.3元×60%-1683元）+9月（3539.3元×60%-1805.2元）+10月（3539.3元×60%-1320元）】。原告在2019年1月、2019年8月，不存在工资差额的问题，对该部分的主张，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，原告主张2019年8月之后的差额工资，本院依法合并审理，对被告关于该部分诉求没有经过仲裁前置的抗辩意见，本院不予采纳。 依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十条的规定判决如下： 一、被告枣庄市城市公共交通集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告郁林2017年3月至5月，2018年10月，2019年2月及2019年6月、7月、9月、10月期间病假工资差额6771.48元； 二、驳回原告郁林的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告郁林负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员  李国跃 二〇一九年十二月十八日 书记员  郭泓泽