广东省阳山县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1823刑初102号公诉机关广东省阳山县人民检察院。被告人高桂梅，女，1966年出生，山东省泰安市人，汉族，本科学历，中共党员，2007年8月至2017年7月任原阳山县XX新闻出版局党组成员、副局长，住广东省阳山县。2017年8月22日被阳山县人民检察院决定取保候审，2019年9月17日被本院决定取保候审。辩护人李洁媚，广东定海针（阳山）律师事务所律师。阳山县人民检察院以阳检诉刑诉〔2019〕127号起诉书指控被告人高桂梅犯挪用公款罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院审查后于当天立案，并依法组成合议庭，于2019年11月5日公开开庭审理了本案。阳山县人民检察院指派检察员梁建文出庭支持公诉，被告人高桂梅及其辩护人李洁媚到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为案件需要补充侦查，本院决定延期审理1次。现已审理终结。公诉机关指控：2010年8月至2016年2月，被告人高桂梅利用担任阳山县XX新闻出版局（下称“县文XX局”）党组成员、副局长的职务之便，在阳山县文化馆修缮工程政府采购项目中，在相关工程项目尚未验收完工的情况下，以该工程项目已完成并验收合格为由向阳山县财政局申请支付文化馆修缮工程款人民币18万元，阳山县财政局通过审批后于2011年10月20日直接将工程款拨付到工程挂靠XX建筑公司，高桂梅通过工程挂靠公司取得工程款后将该款转存到个人账户中。被告人高桂梅用该18万元工程款支付黄某某和苏某某工程款、挂靠费、完工税费等共计人民币85220元，剩余94780元继续存放于高桂梅的个人账户中。2012年5月30日，高桂梅擅自挪用工程余款94780元用于购买其私人小汽车。在2015年，高桂梅与XX设备公司协商通过预付监控工程款方式将94780元转给XX设备公司，并签订落款日期为2012年8月20日的监控工程款预收条。2016年2月6日，XX公司将该笔94780元工程款转回到县文XX局账户。公诉机关为指控被告人高桂梅的上述犯罪事实，提供了如下证据：1.被告人高桂梅的供述与辩解；2.证人苏某某、黄某某、饶某某等人的证言；3.支票存根、银行支票复印件、情况说明、银行余额数对比、干部任免表、营业执照、企业档案登记资料、到案经过、户籍证明等。公诉机关认为，被告人高桂梅身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，数额较大，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人高桂梅及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议。被告人高桂梅的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人高桂梅已于2015年将被挪用的公款94780元如数退回给XX公司，XX公司于2016年2月将该笔款项转回到阳山县文XX局账户，没有造成国家财产损失，属情节轻微，可酌定从轻处罚或免予刑事处罚。2.被告人高桂梅有自首情节，到案后如实交代自己的犯罪事实，应当从轻处罚；3.被告人高桂梅系初犯，除本次事出有因外，没有任何违法、违纪行为。综上，请求法院对被告人高桂梅免予刑事处罚。经审理查明：2010年12月30日，县文XX局与阳山县XX建筑工程有限公司签订阳山县文化馆修缮工程承包合同，约定由阳山县XX建筑工程有限公司承接阳山县文化馆修缮的更换水管、电线安装工程、消防工程和闭路监控、报警系统工程，工程总价为人民币18万元，具体工作由被告人高桂梅负责。2011年10月20日，阳山县财政局经审批后将工程款人民币18万元拨付到阳山县XX建筑工程有限公司。2011年10月26日，被告人高桂梅利用其担任县文XX局党组成员、副局长的职务之便，与工程实际施工人黄某某到阳山县XX建筑工程有限公司支取上述18万元工程款后存入其个人账户中，除支付黄某某和苏某某工程款、挂靠费、完工税费等费用外，将剩余人民币94780元继续存放在其个人账户中。期间，被告人高桂梅将上述工程款发票等交回县文XX局财务人员入账。2012年5月30日，高桂梅擅自挪用上述余款人民币94780元购买小汽车供其个人使用。2015年，被告人高桂梅与阳山县XX办公设备有限公司负责人黄某1协商以预付监控工程款的名义将94780元转给阳山县XX办公设备有限公司。2016年2月6日，黄某1将上述人民币94780元以退还监控工程款的名义转回到县文XX局账户。2017年4月17日，县文XX局将上述人民币94780元上缴阳山县监察局。经中国工商银行阳山支行计算，人民币本金94780元从2011年10月26日至2016年2月6日的活期存款利息为人民币1490.82元。上述事实，被告人高桂梅及其辩护人在开庭审理过程中无异议，并有立案决定书，有被告人高桂梅的供述与辩解，有证人黄某某、黄某1、饶某某、董某某等人的证言，有阳山县文化馆修缮工程承包合同，国库股管理专项资金支付申请书、付款通知书，支票及存根复印件，刷卡消费凭证，机动车销售统一发票，银行交易明细，银行交易凭证，工程款预收条，存款利息说明，公务员登记表，职务任免通知书及户籍证明等证据证实，足以认定。对于被告人高桂梅的辩护人提出的辩护意见，分别评析如下：1.关于辩护人提出被告人高桂梅已将款项转回县文XX局账户，没有造成国家财产损失，情节轻微，可对被告人高桂梅免予刑事处罚的辩护意见。经查，被挪用的公款在案发前已归还到县文XX局账户，依法可对被告人高桂梅从轻处罚；但被告人高桂梅挪用公款时间长达数年，其主观恶性较大，不应免予刑事处罚。故辩护人提出对被告人高桂梅免予刑事处罚的辩护意见理据不足，本院不予采纳。2.关于辩护人提出被告人高桂梅有自首情节的辩护意见。经查，被告人高桂梅是在调查机关掌握其涉嫌挪用公款的犯罪线索，对其立案侦查后经传唤主动到案，不符合关于职务犯罪主动投案的规定，不应认定为自首。但被告人高桂梅到案后如实供述其挪用公款的犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。故辩护人提出的该项辩护意见理据不足，本院不予采纳。3.关于辩护人提出被告人高桂梅是初犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院认为，被告人高桂梅身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人高桂梅归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可对其从轻处罚。被告人高桂梅是初犯，当庭认罪，挪用的款项已实际归还，依法可对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第六条的规定，判决如下：一、被告人高桂梅犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、对被告人高桂梅退出的赃款人民币94780元（存放在原阳山县监察局），予以没收，上缴国库；对被告人高桂梅挪用公款所造成的利息损失人民币1490.82元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汤杏君审 判 员  黄扬林人民陪审员  梁俊婷二〇一九年十二月十八日法官 助理  梁健娥书 记 员  梁婉君附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：(一)挪用公款数额在二百万元以上的；(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；(三)挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；(四)其他严重的情节。