广东省龙门县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1324民初1240号原告：张子安，男，1992年12月15日出生(身份证号码:440************215)，汉族，住广东省广州市增城区*********。委托诉讼代理人：孙楠，广东来信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王凯，广东来信律师事务所实习律师。被告：龙门县创祺塑料有限公司，住所地龙门县************。法定代表人：钟秀芳，执行董事。委托诉讼代理人：周镜文，广东科德律师事务所律师。第三人：郭嘉俊，男，1993年7月26日出生（身份证号码：440************711），汉族，住广东省广州市增城区***************。原告张子安诉被告龙门县创祺塑料有限公司（以下简称“创祺公司”）、第三人郭嘉俊请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年9月27日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张子安及其委托诉讼代理人孙楠、王凯，被告创祺公司的委托诉讼代理人周镜文，第三人郭嘉俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张子安向本院提出诉讼请求：1.判决被告根据股东会于2019年4月22日作出的变更法定代表人为张子安的决议,办理章程变更登记及工商变更登记手续。2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是被告的股东及监事，2019年3月18日，原告根据《中华人民共和国公司法》第39条的规定提议于2019年4月22日召开临时会议，并根据《中华人民共和国公司法》第41条的规定向各股东送达会议通知。2019年4月22日，原告及股东郭嘉俊到场出席会议，另一股东钟秀芳于2019年3月19日收悉会议通知，但未出席会议，出席会议的两股东共持有70%表决权。经讨论及表决，前述股东会依法作出决议，决定将被告法定代表人由钟秀芳变更为张子安，但是被告至今仍未根据股东会决议办理章程变更登记及工商变更登记手续。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请法院判准原告的诉讼请求。被告龙门县创祺塑料有限公司辩称：一、原告诉讼请求所依据的股东会决议作出的程序违法，不能作为其诉求的依据；二、该股东会决议不仅程序上违法，其作出的决议内容改变了法律所要求的公司架构完整，违反了法律的强制性规定，也不能作为支持其诉求的依据；三、被告公司法定代表人在变更为钟秀芳之前，本案原告为公司的法定代表人，现原告再次要求变更公司法定代表人的正当性存疑，其目的在于变更法定代表人之后，支配公司账上存款。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人郭嘉俊辩称：公司损害股东利益，法定代表人没有履行职责，要求变更。本院经审理认定事实如下：创祺公司成立于2014年3月20日，法定代表人为钟秀芳，经营范围为塑料加工批发。公司股东有张子安、钟秀芳、郭嘉俊三人，其中张子安为监事，钟秀芳为执行董事、经理。2016年3月15日，创祺公司制定《龙门县创祺塑料有限公司章程》，章程约定的部分内容如下：1、公司注册资本为100万元，张子安认缴出资35万元、钟秀芳认缴出资30万元、郭嘉俊认缴出资35万元。2、公司法定代表人由执行董事担任。3、股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议在每会计年度期末召开一次，代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开股东会临时会议的，应当召开临时会议。4、股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事不能履行或不履行召集股东会会议职责的，由监事召集并主持，监事不召集的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集并主持。5、召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东，但是全体股东另有约定的除外；会议通知内容应当包括股东会召开的时间、地点、议题等。6、股东会应当对股东会会议通知情况、股东出席情况、表决情况以及所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。7、股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；股东会会议作出的其他决议，应当经代表过半数表决权的股东通过。8、公司设监事1人，监事由股东会选举产生。9、执行董事、高级管理人员以及财务负责人不得兼任监事。2019年3月18日，张子安作为监事召开临时股东会，向股东发出《关于召集龙门县创祺塑料有限公司临时股东会的通知》，通知内容如下：1、本次临时股东会召开时间为2019年4月22日14点30分。2、会议地点为广州市增城区**********国际锦绣广场公寓楼1101。3、参会人员为创祺公司全体股东，请各位股东准时出席，届时未能到场的股东请委托代理人携委托代理文件参会，否则视为放弃表决权。4、会议审议事项为将创祺公司法定代表人变更为张子安。2019年3月19日，张子安通过邮寄的方式将《关于召集龙门县创祺塑料有限公司临时股东会的通知》送达给股东钟秀芳，以电话方式通知股东郭嘉俊参加临时股东会。同日，钟秀芳签字确认收到邮件，快递单上（顺丰快递单号：362182151738）记载托寄物为普通会议通知书。2019年4月22日，张子安、郭嘉俊出席会议，钟秀芳未出席会议，会议经70%表决权的股东通过如下决议：1、免去钟秀芳法定代表人职务；2、将法定代表人变更为张子安；3、将公章、所有银行网银盾、结算卡等和营业执照等相关资料在十个工作日内移交给张子安监管。张子安及郭嘉俊在《股东决议》上签字。庭审中，张子安表示召集临时股东会变更法定代表人的原因是，钟秀芳作为公司法定代表人怠于履行职责，不交纳税款，自公司成立以来未主动召开过一次股东会，缺席由其他股东召开的股东会，并且在公司收取土地补偿金后，没有按照股权比例处理分配土地补偿金，损害公司股东的利益。经询问创祺公司经营状况如何，张子安表示公司现处于停滞状态，郭嘉俊表示创祺公司一直以来都没有经营。因郭嘉俊与本案处理结果有法律上的利害关系，本院于2019年11月21日依职权追加郭嘉俊为本案的第三人，并向郭嘉俊发出参加诉讼通知书。本院认为：本案中，张子安作为创祺公司的监事，有权召开临时会议。会议定于2019年4月22日召开，张子安于2019年3月19日向股东钟秀芳送达《关于召集龙门县创祺塑料有限公司临时股东会的通知》以及电话通知股东郭嘉俊。创祺公司抗辩张子安未向钟秀芳送达《关于召集龙门县创祺塑料有限公司临时股东会的通知》，违反程序，但根据张子安提交的快递单显示，快递单上记载托寄物为普通会议通知书，由钟秀芳签字签收该份快递，应视为钟秀芳已悉知。故，对于创祺公司的该抗辩，本院不予支持。2019年4月22日召开的股东会会议作出的决议内容如下：1、免去钟秀芳法定代表人职务；2、将法定代表人变更为张子安。庭审中，张子安主张钟秀芳作为法定代表人怠于履行职责，损害公司利益，故股东会作出决议免去钟秀芳的法定代表人职务，但张子安未能提供证据予以证明钟秀芳怠于履行职责，且根据股东郭嘉俊的表述创祺公司自成立以来一直都没有经营，故对于该项主张，本院不予采信。另外，根据公司章程中“公司法定代表人由执行董事担任”、“执行董事、高级管理人员以及财务负责人不得兼任监事”以及《中华人民共和国公司法》第五十一条第四款“董事、高级管理人员不得兼任监事”的规定，张子安为创祺公司的监事，但股东决议将法定代表人变更为张子安，决议内容违反公司章程以及公司法的规定，应认定该项决议无效。故，对张子安主张创祺公司变更法定代表人为张子安的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第二十二条、第五十一条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告张子安的诉讼请求。本案受理费100元，由原告张子安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 江永强二〇一九年十二月二十四日法官助理 李欣桓书 记 员 夏晓敏（附页）附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第五十一条有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。