福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0602刑初228号 公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 被告人黄欢，女，1980年12月21日出生于福建省芗城区，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省漳州市芗城区，现住福建省漳州市芗城区。2015年3月21日因吸食毒品被处行政拘留十日，罚款人民币2000元，责令社区戒毒二年；2015年5月24日因吸食毒品被处行政拘留十日，罚款人民币2000元；2015年8月22日因吸食毒品被处行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；2016年2月25日因吸食毒品被处行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；2016年3月18日因吸食毒品被处行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；2016年4月3日因吸食毒品被处行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；2016年5月19日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元；2017年5月17日因吸食毒品被处行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；2017年6月1日因吸食毒品被处行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年6月4日被取保候审，同年12月12日被监视居住，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月12日被取保候审，2018年8月30日被逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。 辩护人朱文荣，福建含章律师事务所律师。 漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉[2018]500号起诉书指控被告人黄欢犯贩卖毒品罪，于2018年8月27日向本院提起公诉。本院于2018年11月13日作出一审判决，被告人黄欢提出上诉，漳州市中级人民法院于2019年4月1日作出裁定，将本案发回重审。本院于2019年4月28日重新立案，依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员叶少容、代理检察员陈莉华出庭支持公诉。被告人黄欢及辩护人朱文荣到庭参加诉讼。在本案审理过程中，公诉机关建议本院延期审理二次。现已审理终结。 漳州市芗城区人民检察院指控：2016年10月间，被告人黄欢伙同“蔡雄”（另案处理）将610.48克毒品甲基苯丙胺（冰毒）藏匿于漳州市芗城区即被告人黄欢租房内欲销售未果。后公安机关于2017年6月3日13时许抓获被告人黄欢，同时在上述租房及被告人黄欢租住的另一处租房即漳州市芗城区内分别查获毒品甲基苯丙胺610.48克、2.35克。 公诉机关认定上述事实的证据有：1、物证；2、户籍证明等相关书证；3、证人王某的证言；4、被告人黄欢的供述和辩解；5、漳州市公安局物证鉴定所检验报告等鉴定意见；6、勘验、检查笔录；7、视听资料。公诉机关认为被告人黄欢贩卖毒品甲基苯丙胺，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪。被告人黄欢系缓刑考验期限内重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条的规定，予以惩处，并建议判处被告人黄欢有期徒刑十五年，并处没收财产。 被告人黄欢辩称“蔡雄”托其销售的600多克毒品甲基苯丙胺掺了饮料不能吸食，且其欲销售但未实际行动去联系买家，不应认定其犯贩卖毒品罪。辩护人提出的辩护意见是：1、被告人黄欢持有的除用于吸食的2克多的冰毒外，另外的600多克的冰毒因淋到饮料，无法吸食而没有人要，不可能出售。被告人黄欢拿到毒品后没有着手实际联系买家，其没有出售的主观故意，故建议将本案定性为非法持有毒品罪较为合适；2、被告人黄欢归案后如实供述、主动认罪，认罪态度较好，具有悔罪表现。被告人黄欢还有两个孩子需要抚养，建议法庭考虑对被告人从轻处罚。 经审理查明：2016年10月间，被告人黄欢伙同“蔡雄”（另案处理）将610.48克毒品甲基苯丙胺（冰毒）藏匿于漳州市芗城区即被告人黄欢租房内欲销售未果。后公安机关于2017年6月3日13时许抓获被告人黄欢，同时在上述租房及被告人黄欢租住的另一处租房即漳州市芗城区内分别查获毒品甲基苯丙胺610.48克、2.35克。后经漳州市计量所检测查获毒品甲基苯丙胺实际重量为606.49克。 以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、证人王某的证言及辨认笔录,证实其长期住在漳州市芗城区。其隔壁Ｂ15室之二室租住了一个平时带着一个孩子的女子。经其辨认该女子系被告人黄欢。 2、搜查笔录、提取笔录、称重笔录、取样笔录、扣押物品、文件清单、扣押清单、称重照片、毒品实物缴交收据，证实公安机关在对被告人黄欢两处住所进行搜查，当场向被告人黄欢扣押冰毒及吸毒工具，并对扣押的毒品进行提取、取样、称重的基本情况。 3、漳州市公安局物证鉴定所漳公鉴【2017】571号检验报告，证实扣押的物品经检测均检出甲基苯丙胺。 4、福建历思司法鉴定所闽历思司鉴所【2018】毒鉴字第252号司法鉴定意见书、情况说明，证实经鉴定送检的14包物品中含有甲基苯丙胺达69.6%（m/m）至81.2%（m/m）。 5、漳州市计量所检测报告、称重照片、称量笔录、称重目录、情况说明，证实经漳州市计量所检测公安机关扣押的毒品实际重量为606.49克。 6、案件来源及归案经过、抓获经过，证实被告人黄欢被查获的经过。 7、被告人户籍证明、吸毒人员动态管控详细信息、现场检测报告书及结果照片、行政处罚决定书、吸毒成瘾严重认定书、责令社区戒毒决定书、前科说明、刑事判决书，证实被告人黄欢的基本身份情况，其犯罪时已达到完全负刑事责任年龄，被告人因多次吸毒被行政处罚及2016年5月19日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元，案发时，被告人黄欢还处于缓刑考验期内。 8、新生儿疾病筛查报告单、住院诊断书、出院记录、出生医学证明、出警经过（补充材料），证实被告人黄欢于2018年3月1日生下一名男婴取名林博群，林博群出生后于2018年4月7日死亡，经公安机关侦查后排除他杀。 9、情况说明，证实“蔡雄”委托黄欢寄卖的600余克甲基苯丙胺被饮料淋到情况属实，但甲基苯丙胺并非只有通过燃烧烫吸的方式吸食（可直接掺入饮料吞食），故无法吸食的情况不属实。 10、现场勘验笔录、现场图、现场平面示意图、辨认笔录、指认现场照片、现场照片，证实本案的案发现场情况。 11、视听资料（光盘11张），证实公安机关对被告人黄欢抓捕情况、抓捕后进行依法讯问及对查扣的毒品进行称重、取样等情况。 12、被告人黄欢的供述，证实2016年10月底左右，一个叫“蔡雄”的男子电话联系其，说他手里有600多克的冰毒，因不慎淋到饮料，没人买，要拿给其，让其问看看有人要吗，其就同意了。其和“蔡雄”约在芗城区世纪广场新山福门口碰面，其拿到东西后就回到位于芗城区的租房，将那600多克的毒品藏在租房内。2017年6月3日13时许，其在芗城区家芗0596小区8幢2918室门口被民警抓获。民警从其家芗0596小区8幢2918室内当场搜出约2克的冰毒，然后在其另一处租房芗城区当场搜查出2016年10月底“蔡雄”给其的600多克冰毒。在芗城区家芗0596小区8幢2918室查获的冰毒2克是其向一个叫“和尚”的人购买的。其对查扣的冰毒数量及鉴定、检测结果均没有意见。 以上证据经法庭举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 被告人黄欢关于其不构成贩卖毒品罪与辩护人关于被告人黄欢的行为应定性为非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人黄欢明知“蔡雄”欲销售涉案的600余克毒品，仍同意帮“蔡雄”寻找买家，且将该600余克毒品藏匿在其租房内，虽然该600余克毒品被淋到饮料，但并非无法吸食，故被告人黄欢的行为符合贩卖毒品罪的特征，因以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 本院认为，公诉机关对被告人黄欢指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，但指控被告人黄欢贩卖毒品甲基苯丙胺数量有误，应予更正。被告人黄欢违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺共606.49克，其行为已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪。被告人黄欢在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。归案后，被告人黄欢能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。涉案毒品未流入社会，在量刑时予以综合考虑。被告人关于其不构成贩卖毒品罪与辩护人关于被告人黄欢的行为应定性为非法持有毒品罪的辩护意见不当，不予采纳；辩护人关于被告人黄欢认罪态度较好，建议对被告人从轻处罚的辩护意见得当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款，第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、撤销福建省漳州市芗城区人民法院（2016）闽0602刑初353号刑事判决书中对被告人黄欢宣告缓刑一年的执行部分；被告人黄欢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；前罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑十五年五个月，并处罚金人民币二千元、没收财产人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月30日起至2034年1月29日止。罚金及没收财产限于判决生效后一个月内缴清。） 二、已扣押的吸毒工具及毒品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张伟明 人民陪审员  陈美珠 人民陪审员  柯永强 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  兰 静 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。 如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。