内蒙古准格尔旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0622民初6396号原告：陈某，现住内蒙古呼和浩特市托克托县。公民身份号码×××。法定代理人：杨某1。公民身份号码×××。委托诉讼代理人：王某1，内蒙古耀博律师事务所律师。被告：卢某，现住内蒙古乌兰察布市凉城县。身份号码×××。被告：内蒙古荣兴物流有限公司。统一社会信用代码9115062256694510XX。法定代表人：郝某。委托诉讼代理人：王某2。委托诉讼代理人：吕某。被告：中国平安财产保险股份有限公司准格尔支公司。统一社会信用代码91150622790166944U。负责人：刘某。委托诉讼代理人：王某3，内蒙古京梦律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏某。被告：中国大地财产保险股份有限公司准格尔旗支公司。统一社会信用代码9115062278709859X4。负责人：薛某。委托诉讼代理人：武某。原告陈某与被告卢某、内蒙古荣兴物流有限公司（以下简称内蒙古荣兴公司）、中国平安财产保险股份有限公司准格尔支公司（以下简称平安保险公司）、中国大地财产保险股份有限公司准格尔旗支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月24日立案受理，并于2019年11月15日、2019年12月2日依法由审判员陈建荣适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈某的法定代理人杨某1及其委托诉讼代理人王某1，被告卢某、内蒙古荣兴公司的委托诉讼代理人王某2、吕某、平安保险公司的委托诉讼代理人王某3、苏某、大地保险公司的委托诉讼代理人武某分别到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈某向本院提出以下诉讼请求：1、请求依法判令被告平安保险公司在交强险和商业三者险限额赔偿各项损失1120000元，判令大地保险公司在商业险限额赔偿各项损失50000元，卢某、内蒙古荣兴公司连带赔偿各项损失133682元（强险后按80%的比例请求）；2、诉讼费用和鉴定费由被告方承担；3、保留后期治疗诉权。事实与理由，2017年9月22日17时40分许，驾驶人卢某驾驶内蒙古荣兴公司所有的×××蒙KN2**号解放牌重型半挂大货车，由北向南行驶至××区时，与前方行人陈某相撞，造成原告陈某受伤的交通事故。事故经公安机关认定：驾驶人卢某承担主要责任，行人陈某承担次要责任。陈某因本起事故所受损失为，医疗费228883元、住院伙食补助费17500元、护理费685796元（护理期护理费44372元、护理依赖护理费641424元）、营养费24300元、残疾赔偿金612880元、精神抚慰金24000元、辅助器具费1390元、交通费2578元、住宿费2276元、鉴定费6930元，合计1606533元。陈某为支持其诉讼请求在法定期间向本院提交了以下证据：1、亲属关系证明1份（附户口本复印件），拟证明陈某不满14周岁，属于限制行为能力人；2、道路交通事故认定书1份，拟证明交通事故的事实及责任划分情况；3、①内蒙古医科大学附属医院诊断证明书、住院病历、费用清单、医疗费票据16支，拟证明陈某的治疗及医疗费支出情况。②内蒙古国际蒙医医院住院病案、费用清单、医疗费票据1支，拟证明在该医院治疗及医疗费支出情况。③北京博爱医院病案3份、医疗费票据5支，拟证明在该医院的治疗及医疗费支出情况。④北京同仁医院医疗费票据2支，拟证明在该医院门诊支出医疗费情况。⑤北京天坛医院病情证明书、住院病案、费用明细各2份、医疗费票据14支，拟证明在该医院治疗及医疗费支出情况。⑥内蒙古第三医院诊断书、住院病案、费用清单、医疗费票据19支，拟证明在该医院的治疗及医疗费支出情况。⑦内蒙古人民医院诊断书、医疗费票据7支，拟证明在该医院治疗及医疗费支出情况。⑧北京市丰台区西罗园街道第二卫生服务站票据9支，拟证明在该卫生机构治疗及费用支出情况。⑨外购药及检查费票据6支，拟证明陈某遵医嘱外购人血白蛋白，补充出血后营养的支出费用情况；4、辅助器具票据3支，拟证明辅助器具的费用；5、司法鉴定意见书2份、鉴定费票据2支，拟证明伤残等级、护理医疗程度等结论；6、交通费票据26支，拟证明陈某在外地就医支出的交通费；7、住宿费票据2支，拟证明陈某外地就医支出的住宿费；8、饭店营业执照复印件，拟证明陈某母亲为饭店经营者，护理依赖费应按照餐饮业标准认定；9、证人杨某22出庭作证，拟证明原告陈某母亲杨某1为饭店经营者。卢某庭审答辩与质证意见为：（一）事故发生的事实为非正面碰撞，因现场无证人，但对责任认定结论认可。卢某为内蒙古荣兴公司雇佣的司机，对原告的请求均认可。（二）认可杨某1为饭店经营者，对原告出示的其他证据，质证意见与保险公司一致。卢某在法定期间未向本院提交证据。内蒙古荣兴公司庭审答辩与质证意见为：（一）涉案车辆的所有人为内蒙古荣兴公司，车辆投保强险1份、三者险100万元，卢某为公司雇佣的司机。陈某的损失在法律规定范围内，先由保险公司承担赔偿责任，公司垫付医疗费12万多元。（二）对原告陈某出示的证据质证意见与保险公司一致。（三）对平安保险公司出示的咨询意见书认可。内蒙古荣兴公司在法定期间向本院提交了垫付医疗费收据、转款回执、医院预收款凭证7支，拟证明给陈某垫付医疗费122000元。平安保险公司庭审答辩与质证意见为：（一）对诉求平安保险公司赔偿1120000元有异议。不同意按80%的比例承担。护理医疗费应分期给付，以防挪作他用。（二）对陈某出示的证据质证意见为：对陈某第一份证据无异议。对事故责任认定认可，但承担比例不认可。对第三组证据中所有的医疗费票据、住院病历、诊断书等证据真实性认可，但拟证明问题不予认可。对辅助器具费用票据真实性认可，拟证明问题不认可。对司法鉴定意见书的真实性认可，拟证明问题不认可。对交通费票据的真实性认可，拟证明问题不予认可。对住宿费票据真实性认可，拟证明问题不予认可。对营业执照的真实性认可，拟证明问题不认可。对证人证言不认可，因证人与当事人存在利害关系。平安保险公司在法定期间向本院提交了以下证据：1、垫付回单1份，拟证明已经垫付医疗费145000元。2、咨询意见书复印件1份，拟证明原告提交的精神损害鉴定意见与事实不符。大地保险公司庭审答辩与质证意见为：（一）认可肇事车辆蒙KN2**号在本公司投保商业险限额5万元，事故发生在保险期内。依据本公司商业险条款29条之规定，第三者损失未超过主车商业险限额，按主挂车商业险限额比例承担责任，若第三者损失超过了主车商业险限额时，挂车商业险不承担赔偿责任，本案原告的损失已超过主车商业险限额，故本公司不承担赔偿责任。（二）对原告出示的证据质证意见与平安保险公司一致。（三）对其他当事人的证据无意见。大地保险公司在法定期间未提交证据。原告对平安保险公司垫付医疗费145000元的事实认可。对平安保险公司出示的咨询意见书复印件1份的真实性、合法性、关联性均不认可，咨询公司并非法定的鉴定机构，其出具的咨询意见不合法。原告对内蒙古荣兴公司垫付医疗费122000元的事实认可。经本院审理查明：2017年9月22日17时40分许，驾驶人卢某驾驶×××蒙KN2**号解放牌重型半挂大货车，由北向南行驶至××区时，与前方行人陈某相撞，造成行人陈某受伤、车辆受损的交通事故。该事故经公安机关认定：驾驶人卢某承担主要责任，行人陈某承担次要责任。行人陈某承担次要责任的过错原因为未在人行道内行走。事故发生后，陈某被送往内蒙古医科大学附属医院急诊转住院治疗21天，被诊断为，急性重型开放性颅内损伤，左颞骨骨折、左枕凹陷性骨折、蛛网膜下出血、右足、腿开放伤等，住院期间急行“脑组织外溢清除＋左枕去骨瓣减压术”，及“右足清创缝合＋VSD负压吸引术”，支出医疗费70493元（票据原件16支），出院医嘱为，继续治疗原发病、加强营养，骨科治疗右足开放伤，2月后行颅骨修补术，随诊等。陈某于2017年10月13日转往内蒙古国际蒙医院住院治疗38天，病情诊断为颅脑外伤、开放性右足损伤、缺铁性贫血等，给予营养神经、针灸、语言及肢体对症康复治疗，支出医疗费14421元（票据原件1支)。（至11月20日与下重复4天）。陈某于2017年11月16日至2018年1月15日在北京博爱医院儿童康复病科住院60天进行康复治疗，诊断为脑外伤恢复期、右足背撕脱伤术后，支出医疗费37429元（住院票1支、诊查费2支），出院医嘱为继续综合康复训练、佩戴头部保护帽，尽早行颅骨修补术，定期复查脑电图，血常规，复查步态分析、平衡测试、智力测试等。陈某在北京博爱医院儿童康复病科住院康复治疗期间，遵医嘱于2018年1月7日在北京同仁医院作眼底检查，门诊支出医疗费94.5元（票据2支）。陈某遵医嘱于2018年1月16日再次入住北京博爱医院儿童康复病科住院23天进行康复治疗，医疗费支出额为20908元（票据1支），出院医嘱与第一次同，出院诊断脑外伤恢复期，右侧偏瘫伴智力损伤、视觉损伤，身体自主残疾等。陈某遵医嘱于2018年4月12日-2018年5月11日再次入住北京博爱医院儿童康复病科住院29天进行康复治疗，诊断为脑外伤恢复期、偏瘫等，医疗费支出额为26194元（1支），出院医嘱继续康复治疗，定期复查头颅CT，定期神经内科复查，不适随诊。陈某于2018年3月15日、2018年3月16日在首都医科大学附属天坛医院住院门诊诊查支出医疗费208元（票据3支）。2018年3月29日至30日在首都医科大学附属天坛医院住院1天，拟进行左枕顶部颅骨修补术，因陈某在经期不可行，经完善术前检查而出院，支出医疗费213元（票据1支）。陈某于2018年4月3日-2018年4月11日再次入住首都医科大学附属天坛医院住院8天，进行颅骨缺损修补形成术，支出医疗费45796元（票据2支），出院医嘱为，出院后全休3月，保持切口清洁干燥、避免沾污水或污染，定期门诊复查等。陈某先后于2017年11月24日在首都医科大学附属天坛医院特需门诊就诊支出医疗费2234元（票据2支），于11月27日支出卫生材料费116元（票据1支），于2017年11月29日，12月7日两次在首都医科大学附属天坛医院特需门诊就诊支出医疗费500元（票据2支）。2018年4月24日复印病历支出15元（票据1支）。于5月8日陈某在首都医科大学附属天坛医院遵医嘱复查，支出医疗费244元（票据2支）。陈某于2018年9月7日，2019年1月18日两次到内蒙古自治区第三医院精神科门诊就诊，被诊断为：脑疾病、损害和功能紊乱所致的器质性人格和行为障碍，支出医疗费1552元（票据19支）。陈某于2017年11月间，先后多次在内蒙古自治区人民医院门诊就诊，进行高压氧舱内常规治疗，支出医疗费923元（票据7支）。陈某于2017年11月至2018年1月间，多次在北京市丰台区××园进行中医气血滋补治疗，共支出医疗费1597元（票据9支）。陈某在呼市地区、北京地区住院治疗期间根据治疗需要外购奥拉西坦胶囊、人血白蛋白、脑心通、以及因颅骨缺失进行三维颅骨成型，共计支出费用5945元（票据6支）。陈某在治疗过程中根据需要购买了手动轮椅车、头部保护矫形器等辅助器具，支出费用1390元（票据3支）。经本院委托内蒙古自治区精神卫生司法鉴定中心于2019年5月13日作出了司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人陈某诊断为颅脑损伤所致中度智力减退，合并精神障碍，目前的精神障碍与其遭受的道路交通事故存在直接因果关系；被鉴定人陈某精神伤残程度应当评定为四级；护理依赖程度为大部分护理依赖。支出鉴定费4180元。经陈某的法定代理人杨某1委托，准格尔旗司法鉴定所于2019年7月18日作出司法鉴定意见书，结论为：1、致残程度，陈某急性重型开放性颅脑损伤后遗右侧偏瘫（右上肢肌力4级、右下肢肌力3级）的致残程度为七级；脑软化灶形成，伴有神经系统症状的致残程度为十级；开颅术后的致残程度为十级。2、后续治疗项目：陈某下一步需加强肢体功能锻炼，预防癫痫，精神症状建议到上级精神专科医院进一步治疗（费用以实际发生为准）。3、陈某的护理期404日，营养期243日。支出鉴定费2750元。陈某在北京地区多次住院治疗，因近亲属轮流从准格尔旗前往轮流陪护，保留的交通费票据计款2578元（26支火车票）。保留的住宿费票据计款2276元（票据2支）。陈某提交了其母亲注册登记的“农家骨头馆”餐饮业营业执照，登记日期2019年9月5日。被告卢某认可本起事故发生前，陈某母亲杨某1为饭店经营者。另查明，卢某驾驶×××蒙KN2**号解放牌重型半挂大货车的所有人为内蒙古荣兴公司，卢某为内蒙古荣兴公司雇佣的司机。该车辆主车在平安保险公司投保强制保险1份、商业保险限额100万元，挂车在大地保险公司投保商业保险限额5万元，商业险均有不计免赔条款，事故发生在保险有效期内。陈某治疗期间，内蒙古荣兴公司先后共垫付医疗费122000元。平安保险公司先后共垫付医疗费145000元。上述事实有当事人陈述、事故责任认定书、身份证、住院病历、诊断书、医疗费票据、司法鉴定结论、交通费住宿费票据、保险单、垫付收据及回单等佐证。本院认为，本起交通事故事实清楚，责任明确。被告卢某虽抗辩事故碰撞事实为陈某从车辆侧面与其所驾车发生碰撞，但未举证证明其抗辩事实的存在，且其认可交通管理部门的责任认定，故本院对交通管理部门出具的责任认定予以采信。平安保险公司、大地保险公司分别作为卢某驾驶×××蒙KN2**号解放牌重型半挂大货车的交强险与商业险保险人，依法应当在强制保险限额内首先承担损失赔偿责任，不足部分由两份商业保险与其他责任人按事故责任比例承担。平安保险公司已经垫付的医疗费145000元，应在保险限额扣除，卢某为受雇佣行为，侵权责任由其雇主内蒙古荣兴公司承担，该公司已垫付医疗费122000元应与赔偿义务进行抵顶。本案的主要争议焦点为：1、陈某单方委托准格尔旗司法鉴定所作出的伤残鉴定结论是否应予采信？被告平安保险公司虽然在庭审过程中提出了单方委托、鉴定程序不合法、精神伤残不够四级等抗辩，并以“内蒙古正琰鉴证信息咨询公司”一份咨询意见书作为理由。陈某精神伤残为本院委托，有关法律亦并未限制自行委托，且被告平安保险公司无足够的医学证据证明陈某所持精神伤残及功能性伤残鉴定意见存在瑕疵，其所提交的“咨询意见”，本院对其合法性不予认定。故，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，本院对被告平安保险公司的抗辩理由不予采纳。陈某的精神残疾程度为四级，功能性残疾为七级与两处十级，赔偿指数酌定为80%。大部分护理依赖认定赔付比例为80%。2、关于被告平安保险公司非医保用药的抗辩。本院认为，商业保险的性质与社会保险的性质存在性质上的明显区别，且平安财险公司未举证陈某医疗费中存在的非医保用药明细及数量，本案为侵权行为造成的损害后果，本院适用《侵权责任法》的有关赔偿规定，故对扣除非医保用药的抗辩不予采纳。另，陈某第一次住院治疗在内蒙古医科大学附属医院，是在情况非常紧急的状况下，选择了这家医院，其之后完全可以选择医疗技术更高、自己更为信赖、治疗及监护人陪护更便利的医疗机构进行治疗，故不属于故意扩大损失。3、关于本起交通事故的责任认定问题，本判决前文已作出认定。关于赔付比例，本院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，并结合“优者风险负担”原则，认定卢某承担80%的责任。4、被告大地保险公司关于第三者损失超过了主车商业险限额时，挂车商业险不承担赔偿责任的抗辩无法律依据，故本院对此抗辩意见不予采纳。关于陈某的人身损害损失赔偿问题，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《内蒙古自治区2019年度道路交通事故损害赔偿标准》的有关规定，对于本案中原告陈某的诉讼请求做如下认定：1、医疗费，陈某提交的医疗费票据及辅助器具票据原件82支计款，合计为230273元，本院予以认定（头部保护器的辅助器具为医疗辅助费用，应按医疗费认定）；2、护理费：①就医期护理费，陈某的伤情严重并特殊，监护人护理为必须，按其母从事的餐饮业平均工资标准主张本院支持。因陈某在本案中主张了长期护理依赖，其就医期间的护理期不宜按鉴定护理期支持，陈某就医期间的护理期按受伤2017年9月22日开始至2018年5月11日（最后一次住院），先后住院期近长达7个月酌情认定为210天，认定为23065元（40089元∕年÷365天∕年×210天）。②长期护理费认定为641424元（40089元∕年×20年×80%），两项合计为664489元；3、住院伙食补助费按公职人员出差补助标准，核减其中重复4天按175天，认定为17500元（100元∕天×175天）；4、营养费，参照鉴定结论243天，认定为24300元（100元∕天×243天）；5、残疾赔偿金认定为612880元（38305元∕年×20年×80%）；6、精神抚慰金认定为24000元（30000元×80%）；7、鉴定费按实际支出6930元认定；8、交通费考量多次长期北京就医的实际，按陈某提交票据面额2578元认定；9、住宿费亦按实际提交票据面额2276元认定，陈某合计损失为1585226元。以上损失由被告平安保险公司在强制保险责限额内赔偿原告陈某各项损失120000元，剩余损失1465226元（1585226元－120000元）按80%计算为1172181元，由被告平安保险公司在商业保险限额赔偿1000000元，已垫付145000元应核减，强险与商业险核减数量由被告平安保险公司自行调整；由被告大地保险公司在商业险限额赔偿原告陈某各项损失50000元。再剩余损失122181元[（1585226元－120000元）×80%－1050000元]，由被告内蒙古荣兴公司赔偿，已垫付122000元应抵顶。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司准格尔支公司在强制保险责限额内及商业险限额赔偿原告陈某各项损失975000元（1120000元－145000元）；二、被告中国大地财产保险股份有限公司准格尔旗支公司在商业险限额赔偿原告陈某各项损失50000元；三、被告内蒙古荣兴物流有限公司赔偿原告陈某各项损失181元（122181元－122000元）；四、保留原告陈某后期治疗诉权，但需陈某承担关联性举证责任；五、驳回原告陈某对被告卢某的诉讼请求。履行期限：上述判决前三项于本判决生效之日立即履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8290元(原告已预交8290元)，由被告中国平安财产保险股份有限公司准格尔支公司负担8290元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判员  陈建荣二〇一九年十二月十日书记员  陈 琳本判决援引法律条文1，《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，机动车发生道路交通事故造成他人人身及财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照事故责任比例由当事人与相应的保险公司予以赔偿。