广东省阳山县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1823刑初123号公诉机关广东省阳山县人民检察院。被告人李辉兵，男，1991年出生，福建省龙岩市新罗区人，汉族，初中文化，住福建省龙岩市新罗区。2011年11月15日因犯抢劫罪被福建省龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币六千元，2015年5月27日被刑满释放。2017年12月5日因涉嫌制造毒品罪被刑事拘留，2018年1月11日被决定取保候审，2019年4月16日因本案被羁押，2019年4月19日因涉嫌非法生产制毒物品罪被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。指定辩护人陈亚光，阳山县法律援助处指派的广东平正信诚律师事务所律师。被告人廖天旺，绰号“旺古”、“小廖”，男，1991年出生，福建省长汀县人，汉族，初中文化，住福建省长汀县。2019年6月20日因本案被羁押，2019年6月22日因涉嫌制造毒品罪被刑事拘留,2019年7月26日因涉嫌非法生产制毒物品罪被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。辩护人陈卓艺，广东苍华律师事务所律师。被告人江海平，绰号“水牛”，男，1991年出生，福建省长汀县人，汉族，初中文化，户籍地福建省长汀县，捕前住福建省龙岩市长汀县。2019年1月15日因本案被羁押，2019年1月18日因涉嫌制造毒品罪被刑事拘留，2019年2月20日因涉嫌非法生产制毒物品罪被依法执行逮捕。现羁押于阳山县看守所。指定辩护人雷雪梅，阳山县法律援助处指派的广东平正信诚律师事务所律师。阳山县人民检察院以阳检诉刑诉〔2019〕150号起诉书指控被告人李辉兵、廖天旺、江海平犯非法生产制毒物品罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院审查后于次日立案，并依法组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭审理了本案。阳山县人民检察院指派检察员盘梦航出庭支持公诉，被告人李辉兵及其辩护人陈亚光，被告人廖天旺及其辩护人陈卓艺，被告人江海平及其辩护人雷雪梅到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年7月-8月期间，吴某1（另案处理）和吴某2（另案处理）商量到广东省阳山县投资生产麻黄碱，约定由吴某2出资50万元作为前期费用，吴某1负责找场地、雇请生产麻黄碱的师傅和工人等。2017年8月底，李某某(已判决)受吴某1的委托找到山场并叫吴某1、被告人李辉兵等人到现场实地考察。2017年9月初，李某某经吴某1、被告人李辉兵等人确认后，租用了阳山县黎埠镇燕岩村委会大坪底山场作为生产麻黄碱的地点。邓某某(已判决)受吴某1指使帮忙寻找师傅，后邓某某找到了马某某（另案处理）当生产麻黄碱的师傅。2017年9月初，被告人李辉兵、廖天旺、江海平以及邓某某、付某某(已判决)、黄某1(已判决)、黄某2(已判决)、戴某某(已判决)、马某某等人先后来到广东省阳山县黎埠镇，住在李某某联系好的黎埠镇油榨街广兴旅店。2017年9月3日开始，被告人李辉兵、廖天旺、江海平和邓某某、黄某2、黄某1、付某某等人陆续将发电机、离心机等生产工具和甲苯、氨水、盐酸等化学原料，以及存放于李某某家中的约20桶溴代苯丙酮搬上货车运送到大坪底山场，并在山场修路、搭棚、安装水电。2017年9月8日早上，被告人李辉兵、廖天旺和马某某、邓某某、戴某某、付某某等人开始生产“麻黄碱”，当天晚上生产了一批经过三道工序（还没到最后工艺）的物品，后因村民反映有恶臭散发并报警，被告人江海平、李辉兵、廖天旺和邓某某、黄某1、付某某等人逃离现场。后被告人江海平、李辉兵、廖天旺等人坐上李某某联系好的一部商务车或乘坐吴某2的车逃离阳山。生产麻黄碱期间，被告人李辉兵参与考察选定场地，负责做饭、支付旅馆租金、中转材料上山、在山场搬抬材料等。被告人廖天旺负责中转材料上山、平整场地、搭棚、在山场搬抬原材料等。被告人江海平中转材料上山、“望风”等。案发后，公安机关在阳山县黎埠镇燕岩村委会大坪底现场查获含甲卡西酮成分的麻黄碱半成品一批；查获盐酸、溴代苯丙酮、氢氧化钠等用于生产麻黄碱的化学品原料以及反应釜、防毒面具、离心机等工具一批。公诉机关为指控被告人李辉兵、廖天旺、江海平的上述犯罪事实，提供了如下证据：1.证人陈某某等人的证言；2.同案人吴某1、邓某某、戴某某、李某某、付某某、黄某1、黄某2等人的供述；3.扣押清单、搜查笔录、辨认笔录、现场指认笔录、抓获经过、户籍证明、刑事判决书（裁定书）等书证；4.鉴定意见书；5.勘验检查等刑事科学技术照片；6.被告人李辉兵、廖天旺、江海平的供述与辩解。公诉机关认为，被告人李辉兵、廖天旺、江海平违反国家毒品管制规定，伙同他人非法生产制毒物品麻黄碱，情节特别严重，应当以非法生产制毒物品罪追究其刑事责任。被告人李辉兵、廖天旺、江海平已经着手实行犯罪，由于被群众发现并报警，为逃避公安机关抓捕而被迫放弃生产麻黄碱，属于意志之外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人李辉兵、廖天旺、江海平是从犯，应当从轻、减轻处罚。其中，被告人李辉兵在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人江海平犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。建议对被告人李辉兵判处四年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；建议对被告人廖天旺判处三年以上五年以下有期徒刑并处罚金；被告人江海平承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚，可以从宽处理，建议对被告人江海平判处三年以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人李辉兵对公诉机关指控的罪名没有异议。辩称自己没有参与考察选定场地、支付旅馆租金。被告人李辉兵的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人李辉兵当庭自愿认罪，且认罪态度好；2.被告人李辉兵犯罪情节非常轻微，能够证实的只有做饭和帮忙搬抬物品两个情节；3.被告人李辉兵是从犯，且属于犯罪未遂。被告人廖天旺对公诉机关指控的罪名没有异议。辩称自己只是参与中转材料上山，并非负责人，且没有参与搭棚或平整场地；自己是主动投案的，应当认定为自首；关于起诉书认定的“第几道工序”的物品并不知情，自己的工作都是被安排的，不应当认定为情节特别严重。被告人廖天旺的辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人廖天旺犯非法生产制毒物品罪没有异议，但被告人廖天旺在参与中转材料上产、搭棚等工作是被安排的，并非主动负责；2.被告人廖天旺在本案中属从犯；3.本案为犯罪未遂；4.被告人廖天旺有自首情节。被告人江海平对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人江海平的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人江海平有自首情节；2.被告人江海平在共同犯罪中属从犯；3.被告人江海平的行为属于犯罪未遂；4.被告人江海平没有犯罪前科，属初犯。经审理查明：2017年7月至8月期间，吴某1（另案处理）和吴某2（另案处理）商量到广东省阳山县投资生产麻黄碱，并约定由吴某2出资50万元作为前期费用，由吴某1负责找场地、雇请生产麻黄碱的师傅和工人等。2017年8月底，李某某受吴某1的委托找到山场后，吴某1与被告人李辉兵等人到现场实地考察。2017年9月初，李某某经吴某1等人确认后以养羊为名租用了杨某某位于阳山县黎埠镇燕岩村委会大坪底的山场作为生产麻黄碱的地点，并支付了75000元的租金。邓某某（已判刑）受吴某1指使帮忙寻找师傅，后邓某某找到了马某某（另案处理）当生产麻黄碱的师傅。2017年9月初，被告人李辉兵、廖天旺、江海平和邓某某、付某某、黄某1、黄某2、戴某某（均已判刑）以及马某某等人先后来到广东省阳山县黎埠镇，住在李某某联系好的黎埠镇油榨街广兴旅店。2017年9月3日开始，被告人李辉兵、廖天旺、江海平和邓某某、黄某1、付某某、黄某2等人陆续将发电机、离心机等生产工具和甲苯、氨水、盐酸等化学原料以及存放于李某某家中的约20桶溴代苯丙酮搬上货车运送到大坪底山场，并在山场修路、搭棚、安装水电。2017年9月8日早上，被告人李辉兵、廖天旺和邓某某、戴某某、付某某、马某某等人开始生产麻黄碱。当天晚上，生产了一批经过三道工序的物品后因附近村民反映有恶臭散发并报警，被告人李辉兵、廖天旺、江海平和邓某某、付某某、黄某1等人逃离现场。后被告人李辉兵、廖天旺、江海平等人坐上李某某联系好的一辆商务车或乘坐吴某2的车辆逃离阳山县。生产麻黄碱期间，被告人李辉兵参与考察选定场地、中转材料上山、在山场搬抬材料，负责做饭、支付旅馆租金等；被告人廖天旺参与中转材料上山、平整场地、搭棚、在山场搬抬原材料等；被告人江海平负责中转材料上山、“望风”等。案发后，公安机关在阳山县黎埠镇燕岩村委会大坪底现场查获含甲卡西酮成分的麻黄碱半成品一批；查获盐酸、溴代苯丙酮、氢氧化钠等用于生产麻黄碱的化学品原料及反应釜、防毒面具、离心机等生产工具一批。其中：1.扣押红褐色液体33桶共重2082.7千克。经鉴定（取样送检10份），均检出甲卡西酮成分，甲卡西酮含量分别为26.08g/100g至31.28g/100g不等。经邓某某、戴某某辨认，上述33桶红褐色物体是经过第三道工序生产出来的物品。2.扣押三个玻璃容器内的不明液体：1号液体净重68.65千克，2号液体净重65.75千克，3号液体净重39.5千克。经鉴定（各取样送检1份），2号液体检出溴代苯丙酮成分；1号、3号液体中均检出甲卡西酮成分。3.扣押四个白色塑料桶装的少量红色可疑液体。经鉴定（取样送检4份），均检出甲卡西酮成分。4.扣押白色塑料桶装透明混合液体23桶共重4600千克。经鉴定（取样送检10份），均未检出常见毒品和易制毒化学品成分。经邓某某、戴某某辨认，上述23桶白色塑料桶透明液体是第一道工序产生的物品。5.扣押粒状氢氧化钠116袋共重2900千克。经鉴定(取样送检10份），均检出氢氧化钠成分。6.扣押无标签白色塑料袋粉末124袋共重3100千克。经鉴定(取样送检10份)，有7份检出二苯甲酰酒石酸，有3份检出碳酸氢钠。7.扣押白色塑料瓶装无色液体2076瓶共重5952.5千克。经鉴定（取样送检30份），均检出盐酸。8.扣押可疑液体122桶共重30500千克。经鉴定（取样送检32份），有20份检出甲苯，有11份检出乙酸乙酯，有1份检出丙酮。9.扣押蓝色塑料桶可疑液体17桶共重4250千克。经鉴定（取样送检10份），均检出溴代苯丙酮。2019年4月16日，云南公安边防总队临沧边防支队军赛边境检查站民警将被告人李辉兵抓获并于2019年4月19日将其移交给阳山县公安局；2019年6月20日，被告人廖天旺到长汀县公安局投案后被羁押在长汀县看守所，2019年6月22日被移交给阳山县公安局；2019年1月15日，被告人江海平到长汀县公安局投案后被羁押在长汀县看守所，2019年1月18日被移交给阳山县公安局。上述事实，被告人李辉兵、廖天旺及其辩护人除对两被告人在非法生产制毒物品过程中的分工细节有异议外，三被告人及其辩护人均无异议。并有摘抄报警登记表、立案决定书；有起获的甲苯、溴代苯丙酮等物证；搜查笔录、扣押清单、抓获经过、户籍证明、刑事判决书等书证；现场勘验笔录；鉴定意见；证人陈某某、张某某等人的证言；同案人吴某1、邓某某、李某某、戴某某、黄某2等人的供述；被告人李辉兵、廖天旺、江海平的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。对于三被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见,本院综合评析如下：1.关于被告人李辉兵、廖天旺在共同犯罪过程中的分工问题。被告人李辉兵及其辩护人提出被告人李辉兵仅参与做饭和帮忙搬抬物资，没有参与考察选定场地和支付旅馆租金的辩解和辩护意见；被告人廖天旺及其辩护人提出被告人廖天旺被安排中转材料上山，并非负责人，且没有参与搭棚或平整场地的辩解和辩护意见。经查，同案人吴某1、邓某某的供述证实，吴某1、邓某某、李某某和被告人李辉兵四人对制造麻黄碱的地点进行选点，经过实地查看后一致认为所选地点比较偏僻，适合用来制造麻黄碱；证人曾某某的证言证实被告人李辉兵于2017年8月底至9月9日期间入住过黎埠镇广兴旅店且支付过租金。因此，对被告人李辉兵及其辩护人提出的上述辩解和辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。同案人邓某某的供述证实廖天旺有份搬运存放在李某某家的溴代苯丙酮、平整场地且在雨棚内干活；同案人付某某的供述证实其与被告人廖天旺一起搭建了简易木棚；同案人黄某1的供述证实廖天旺主要在现场的木棚、雨棚搬抬原材料；同案人戴某某能辨认出廖天旺在制造麻黄碱过程中在雨棚内干活；同案人李某某能辨认出被告人廖天旺有份参与制造麻黄碱。以上证据能够相互印证，一致证实被告人廖天旺参与了制造麻黄碱，且具体实施中转材料上山、平整场地、搭棚、在山场搬抬原材料等行为。因此，被告人廖天旺的辩解与本院查明的事实不符，不予采纳。根据现有证据只能证实被告人廖天旺在非法生产麻黄碱过程中参与实施各种具体行为，未有充分证据证明廖天旺作为上述分工的负责人。因此，对被告人廖天旺及其辩护人提出的该项辩解和辩护意见，本院予以采纳。2.关于本案被告人在共同犯罪中的作用问题。经查，本案生产麻黄碱系由吴某1、吴某2等人出资，马某某负责生产技术，而被告人李辉兵、廖天旺、江海平帮助生产。在共同犯罪中，吴某1、吴某2、马某某起主要作用，是主犯；而本案各被告人起辅助、次要作用，是从犯。因此，对三被告人的辩护人提出各被告人属从犯的辩护意见，本院予以采纳。3.关于本案的是否犯罪未遂的问题。经查，本案各被告人已经着手实施生产麻黄碱，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。因此，对三被告人的辩护人提出本案属犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳。4.关于本案非法生产制毒物品是否属情节特别严重的问题。经查，本案因群众举报而未生产出麻黄碱，但根据同案人吴某1的供述，其运了超过5吨的制毒原料到选定的制麻黄碱场所，且侦查机关在案发现场查获了大量的制毒原料，其中有含甲卡西酮成分的麻黄碱半成品2190.85千克及属于易制毒物品的溴代苯丙酮、甲苯、盐酸等，且溴代苯丙酮、盐酸等的数量已达到相关司法解释规定的非法生产制毒物品应当认定为情节特别严重的标准，依法应认定为情节特别严重。因此，对于被告人李辉兵、廖天旺的辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。5.关于本案被告人廖天旺、江海平是否构成自首的问题。经查，被告人江海平于2019月1月15日主动到福建省长汀县童坊派出所投案；被告人廖天旺于2019年6月20日主动到福建省长汀县公安局策武派出所投案。两被告人归案后均能如实供述自己的罪行，依法应认定为自首。因此，对被告人廖天旺、江海平的辩护人提出的该项辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人李辉兵、廖天旺、江海平违反国家毒品管制规定，明知他人生产麻黄碱而积极参与其中，并共同非法生产出含甲卡西酮成分的麻黄碱半成品2190.85千克，其行为均已构成非法生产制毒物品罪，且属情节特别严重，依法应予惩处。本案各被告人已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人李辉兵、廖天旺、江海平是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人李辉兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人廖天旺、江海平犯罪后主动投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻或减轻处罚。被告人江海平承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚，可以从宽处理。被告人李辉兵当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节，可对各被告人减轻处罚。公诉机关指控被告人李辉兵、廖天旺、江海平犯非法生产制毒物品罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；提出的量刑意见，符合法律规定且与各被告人的罪责相适应，本院予以采纳。根据被告人李辉兵、廖天旺、江海平的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人李辉兵犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币四万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2023年11月7日止；罚金应自本判决生效第二日起十日内缴纳。）二、被告人廖天旺犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月20日起至2022年12月19日止；罚金应自本判决生效第二日起十日内缴纳。）三、被告人江海平犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2022年1月14日止；罚金应自本判决生效第二日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汤杏君人民陪审员  梁俊婷人民陪审员  刘玉琴二〇一九年十二月二十七日法官 助理  梁健娥书 记 员  梁婉君附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。