山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁17民终3855号 上诉人（原审被告）：山东丽天建设集团有限公司，住所地菏泽市开发区人民南路**。 法定代表人：张庆宇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜钦成，山东邦治律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程鲁生，山东邦治律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郓城县宏宇建材有限公司，住，住所地郓城县工业园区/div> 法定代表人：王文鹏，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李瑞清，山东鲁韵正道律师事务所律师。 上诉人山东丽天建设集团有限公司和被上诉人郓城县宏宇建材有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2019）鲁1725民初3238号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人山东丽天建设集团有限公司的委托诉讼代理人杜钦成、程鲁生，被上诉人郓城县宏宇建材有限公司的委托诉讼代理人李瑞清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东丽天建设集团有限公司上诉请求：一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求贵院依法撤销郓城县人民法院(2019)鲁1725民初3238号民事判决，改判上诉人不承担违约金204000元。二审诉讼费、保全费等均由被上诉人承担。 事实与理由：一、原审判决认定事实错误。1、在一审庭审中，被上诉人提交的合同为复印件，且与上诉人提交的合同非同一合同，上诉人对其真实性、合法性、关联性均提出了异议，而一审法院对其并没有审查，直接确定其效力，是错误的认定了案件事实。2、一审法院把领款单认定为结算单据明显错误，领款单是双方对某一时间段的供货量的核对，并非结算。如果为结算，双方共同签订一张结算单就够了，不可能结算三次，这也不符合交易习惯。依据双方签订的合同第五条第2款付款节点为主体结构浇筑完毕，而涉案工程至今未达到封顶，整体货款尚不具备付款条件，一审法院却以领款单的出具时间为限判决上诉人承担违约金，缺乏事实根据和法律依据。更别说，合同第五条第1款中约定的500方质量保证金的付款节点了。3、被上诉人提交的三张领款单包含郓城县商业文化广场项目和郓城金都豪庭项目等多个项目上的混凝土供应，一审法院不能依据郓城县商业文化广场项目混凝土供应合同来约束郓城金都豪庭项目的混凝土买卖关系。二、原审判决适用法律错误。1、原审法院依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》第二十四条第二款“买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。”该条对违约金并没有明确的规定。一审法院判决上诉人按月利率2%承担违约金属适用法律错误。2、依据双方签订的混凝土供应合同第五条第1款明确约定为现款发货，而在具体实施的过程中，变更了关键条款，庭审中双方提交的合同明显不一致，也就是说双方对此并未达成共识，不能作为有效合同适用，违约责任条款也应为无效条款。3、原审判决上诉人承担申请费3370元，该部分费用上诉人不知为何费用，庭审也未释明，原审判决上诉人承担“申请费3370元”没有任何法律依据。三、原审判决审理程序存在严重问题。在一审庭审中，被上诉人整个庭审过程中，曾三次变更诉讼请求，均被法庭采纳，未给上诉人答辩期，上诉人认为该行为严重侵害了当事人的合法权益。综上所述，原审判决认定事实、适用法律以及审理程序均存在问题。请求贵院依法查明事实后改判为上诉人不承担违约金。 被上诉人郓城县宏宇建材有限公司辩称，一审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 郓城县宏宇建材有限公司向一审法院起诉请求：1、要求被告支付混凝土货款564796元及逾期付款滞纳金，按照供应合同约定的逾期付款利息为商砼全额款的日千分之一，2017年6月6日（按20万元计算）、2018年6月5日（按20万元计算）、2018年7月27日（按98718元计算）、2017年6月29日（按66078元计算）；2、诉讼费用由被告负担。 一审法院审理查明，2017年4月16日，原告郓城县宏宇建材有限公司与被告山东丽天建设集团有限公司签订混凝土供应合同一份，双方约定自2017年4月16日至2019年12月31日就郓城商业文化广场工程施工过程中所需全部商品砼，由原告供应给被告，付款方式：原告垫资500方作为质量保证金，其余方量混凝土现款发货；违约责任中双方约定，若甲方（即本案被告）未能按约定的付款时间、方式支付商砼款，则乙方（即本案原告）有权停止供货，因此产生的一切损失由甲方自负，同时按付款即日起甲方必须按商砼全额款的日3‰向乙方支付违约金。后经双方结算，被告出具领款单据3张，其亦认可尚欠原告货款498718元。原告另提供三张报销单复印件，合计66078元，被告对其真实性、关联性均提出异议。本案向被告送达的起诉状副本由其公司员工于2019年6月9日进行了签收。 一审法院认为，原告向被告供应商品砼，当事人之间签订了书面合同，双方之间的买卖合同成立有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告认可其尚欠原告498718元货款，一审法院依法应予支付，至于原告诉请的剩余66078元货款，因其提供的证据为复印件，被告亦不予认可，故对于66078元货款本案暂不认定，待原告有其他证据佐证后可另行主张。至于原告要求的逾期付款滞纳金，实为逾期付款违约金，其计算方式超过法律规定，可按月利率2%计算至实际给付之日。被告辩称郓城县人民法院没有管辖权的理由，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条之规定，当事人对管辖权异议应当在提交答辩状期间提出，即应从收到起诉状副本之日起15日内提出，本案被告未在答辩期内提出，应视为当事人自动放弃了对管辖权提出异议的权利，故对其辩称理由一审法院依法不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百五十三条规定，判决：一、被告山东丽天建设集团有限公司于判决生效后十日内支付原告郓城县宏宇建材有限公司货款498718元及逾期付款违约金（其中以20万元为基数，自2018年2月5日起计算至被告实际给付之日止；以20万元为基数，自2017年6月6日起计算至被告实际给付之日止；以98718元为基数，自2018年7月27日起计算至被告实际给付之日止，按月利率2%计算）；二、驳回原告郓城县宏宇建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9448元，减半收取计4724元，由原告郓城县宏宇建材有限公司负担334元，被告山东丽天建设集团有限公司负担4390元。申请费3370元，由被告山东丽天建设集团有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人举出证据：提交现场照片一组，证明涉案工地至今尚未封顶，未达到合同第五条约定的付款节点，我方不存在违约，不应当支持违约金。被上诉人质证认为：该份证据与本案案件事实无法律上的关联性，该组照片不能直观的证实是本案涉案建造的楼房，且双方当事人对涉案货款已经进行了明确的结算。 本院认为，首先，经结算的领款单首先是一份商业书函，而不是一份典型的法律文件。但是它并非没有法律效力。领款单上的往来金额和性质一旦被双方确认，就成为了一份有约束力的文件，是对双方之间债权债务关系的确信，可以起到证明债权债务关系的作用。本案中，经结算的领款单，应作为双方债权债务关系的结算凭证，因此，双方已经结算，但上诉人并未及时支付货款，一审法院关于山东丽天建设集团有限公司应支付郓城县宏宇建材有限公司货款及违约金的认定并无不当。 其次，《中华人民共和国民法总则》第一百五十九条规定：“附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”。《中华人民共和国民法总则》第四十五条：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”。本案中，根据双方签订的合同第5条第2款，即“付款节点为主体结构浇筑完毕，而涉案工程至今未达到封顶，整体货款尚不具备付款条件”。但是，案涉房屋主体是否能够封顶属于上诉人控制范畴范围，且上诉人已向被上诉人出具了经结算的领款单，应视为付款条件已成就。 综上所述，上诉人山东丽天建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4360元，由上诉人山东丽天建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈淑梅 审 判 员 王媛媛 审 判 员 姜 健 二〇一九年十二月十一日 法官助理 王 群 书 记 员 刘蕾蕾