福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终6042号 上诉人（原审原告）：福建省泉州志成水泥有限公司,住所地福建省晋江市池店凤池工业区。 法定代表人:白丽琼,该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈君海,男，汉族，1949年11月6日出生，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：陈诗炜，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建省泉州市东海建筑有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区泉秀路运通大厦3F。 法定代表人：张金池，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：苏珺煜，男，汉族，1983年8月7日出生，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：邓和江，男，汉族，1972年11月27日出生，住福建省惠安县。 上诉人福建省泉州志成水泥有限公司（下称志成水泥公司）因与被上诉人福建省泉州市东海建筑有限公司（下称东海建筑公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初3760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人志成水泥公司的委托诉讼代理人陈君海、陈诗炜，被上诉人东海建筑公司的委托诉讼代理人邓和江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 志成水泥公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持志成水泥公司的一审诉讼请求或者发回重审。2.东海建筑公司承担全部诉讼费用。事实与理由：志成水泥公司从泉州市城市建设档案馆中调取的《混凝土工程(预拌)施工记录》等证据，足以证明东海建筑公司向志成水泥公司购买混凝土，并授权委托黄培鸿与志成水泥公司协商还款事宜，确认尚欠货款1094769元的事实。其次，东海建筑公司在一审庭审中自认“黄培鸿是我嘉特斯工程项目部的管理人员”和“我方承建的工程工地是由黄培鸿负责现场管理”。因此，黄培鸿作为东海建筑公司派驻在案涉项目工地的负责人，全权负责案涉工地的一切事宜，根据《合同法》第五十条的规定，其代表行为有效。志成水泥公司提供的授权委托书加盖“福建省泉州市东海建筑有限公司福建嘉斯特织造服装有限公司研发车间项目章”。泉州市城市建设档案馆中的档案经由东海建筑公司交给业主后，由业主上交备案登记的的多份材料中均出现了加盖在《授权委托书》上的“福建省泉州市东海建筑有限公司福建嘉斯特织造服装有限公司研发车间项目章”,可见，东海建筑公司在庭审中的自认、结算单、授权委托书、确认书以及档案馆保存案涉工程内业资料等证据均相互印证，足以形成完整的证据链，证明黄培鸿作为东海建筑公司的负责人代表，向志成水泥公司购买装公司混凝土并授权黄培鸿解决相关还款事宜的事实。 东海建筑公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。志成水泥公司自认“月结后5天付清全部货款，案涉工程2013年9月份完工，但工程完工至今已经整整六年，志成水泥公司没有找过东海建筑公司，虽然2014年起诉，但在东海建筑公司未做出任何答辩的情况下自动撤诉，属于上诉人自动放弃诉讼请求。诉讼时效已过。请求驳回上诉维持原判。 志成水泥公司向一审法院起诉请求：1.判令东海建筑公司偿还拖欠的货款1094769元及确认的违约金262745元；2.按银行同期同类贷款利率自2016年6月26日至起诉还款之日止违约金（暂计算至起诉之日止三万元）；3.东海建筑公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：志成水泥公司系经营制造水泥制品的公司。志成水泥公司自认其与东海建筑公司之间没有签订买卖合同。志成水泥公司提供的结算单载明日期为2014年8月14日，客户名称为东海建筑有限公司，结算款3206740元，结款人为黄培鸿。志成水泥公司提供的授权委托书载明的日期为2014年11月10日，载明：“今委托黄培鸿与泉州志成水泥有限公司协商清濛嘉特斯工地使用混凝土后分期偿还欠款事宜”，该委托书加盖东海建筑公司项目章。志成水泥公司提供的确认书载明：“本人受福建省东海建筑有限公司委托，于2014年11月13日，与泉州志成水泥有限公司就拖欠该司货款达成调解协议书，生效后，根据调解协议条款履行至今，现确认福建省东海建筑有限公司截止2016年7月3日，计拖欠货款1094769元，特此确认。”该确认书由黄培鸿于2016年6月26日出具，没有加盖东海建筑公司公章。志成水泥公司于2019年3月18日提起本案诉讼。审理中，东海建筑公司申请追加黄培鸿为东海建筑公司参加诉讼，志成水泥公司不同意追加黄培鸿参加本案诉讼。 一审法院认为，志成水泥公司主张其与东海建筑公司之间存在混凝土买卖合同关系且东海建筑公司结欠货款未付，负举证责任。审理中，志成水泥公司自认与东海建筑公司之间没有签订混凝土买卖合同，没有具体的款项往来，首先这不符合常理和交易习惯，其次其提供的结算单及授权委托书、确认书均没有加盖东海建筑公司公章或法定代表人签字确认，授权委托书从时间上看出具于结算书后面，且证据所载明的名称亦与东海建筑公司名称不一致，东海建筑公司对买卖关系不予认可，且对结算及欠款没有追认。志成水泥公司所提供的证据，均不足于证明其主张。因此，志成水泥公司应依法承担举证不能的法律后果。志成水泥公司对东海建筑公司的诉讼请求因证据不足，不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决：驳回福建省泉州志成水泥有限公司的诉讼请求。案件受理费17198元，由福建省泉州志成水泥有限公司负担。 二审期间，双方当事人对一审判决查明的事实均不持异议，本院予以确认。 本院另查明，1.案涉工程名称为福建嘉特斯织造服装有限公司-研发车间，施工单位东海建筑公司，黄培鸿是项目现场负责人。案涉工程的内业资料，其中《混凝土工程（预拌）施工记录》载明拌制单位志成水泥公司实验室。记录表加盖“福建省泉州市东海建筑有限公司福建嘉斯特织造服装有限公司研发车间项目部（决算签约无效）”印章。2.2014年11月志成水泥公司以东海建筑公司、黄培鸿为被告，向福建省泉州市丰泽区人民法院提起（2014）丰民初字第4863号案诉讼，后于2014年11月7日以双方庭外和解为由，申请撤回起诉。本案诉讼中，志成水泥公司提供落款日期2014年11月10日，加盖“福建省泉州市东海建筑有限公司福建嘉斯特织造服装有限公司研发车间项目部（决算签约无效）”印章的《授权委托书》一份，载明“今委托黄培鸿与泉州志成水泥有限公司协商清濛嘉特斯工地使用混凝土后期偿还欠款事宜”。并自认该案撤诉后的2014年11月14日至2016年6月7日间，黄培鸿通过其个人账户陆续转账支付志成水泥公司部分货款。3.2017年3月28日志成水泥公司就本案债权，向福建省晋江市人民法院提起（2017）闽0582民初2894号案诉讼，审理中，该院依职权追加黄培鸿作为该案第三人参加诉讼。嗣后，志成水泥公司于2018年5月2日申请撤诉，晋江市人民法院作出裁定予以准许。2018年5月10日志成水泥公司就本案债权，以东海建筑公司、黄培鸿为共同被告，向福建省泉州市丰泽区人民法院提起（2018）闽0503民初4128号案诉讼，后于2018年12月11日以另行处理为由，申请撤回起诉，丰泽区人民法院作出裁定予以准许。 二审中，当事人争议的焦点：1.东海建筑公司应否承担本案货款的支付责任？2.本案是否超过诉讼时效期间？ 本院认为，志成水泥公司提供的案涉工程备案内业资料中《混凝土工程（预拌）施工记录》可以证实该工程项目使用志成公司拌制的混凝土，结合黄培鸿系东海建筑公司委派的案涉工程施工项目现场负责任人的事实，志成水泥公司主张黄培鸿购买本案诉争混凝土，用于案涉工程项目建设，黄培鸿的行为是履行东海建筑公司职务行为，具有高度盖然性。志成水泥公司以此为由，要求东海建筑公司承担支付应付未付货款1094769元及已确认的违约金262745元，本院予以支持。东海建筑公司否认本案诉争混凝土用于案涉工程项目建设，主张黄培鸿的行为属于个人行为，未提供相反的证据予以反驳，应承担举证不能的责任。故东海建筑公司主张免于承担支付本案货款的责任，本院不予采纳。黄培鸿于2016年6月26日出具的《确认书》未载明付款期间，之后，志成水泥公司虽两次起诉主张权利，但均以其自愿撤回起诉而结案，故其要求东海建筑公司支付自2016年6月26日起逾期付款的违约金，本院不予支持。结合本案实际情况，本院确定东海建筑公司应承担逾期支付货款的违约金，应自本案起诉之日计起。志成水泥公司主张违约金按同期贷款利率予以计算，符合法律规定，本院予以支持。志成水泥公司是否丧失胜诉权的问题，自2014年8月双方当事人结算货款后，除志成水泥公司自认2014年至2016年6月间，黄培鸿以个人账户支付部分货款外，黄培志于2016年6月重新确认尚欠货款数额及应支付的违约金，并出具《确认书》一份交志成水泥公司收执，此后，志成水泥公司分别于2017年3月28日、2018年5月10日就其享有本案债权，以起诉形式主张权利，引起本案诉讼时效中断，诉讼时效从中断时起，重新计算。志成水泥公司于2019年3月18日提起本案诉讼，未诉讼法定诉讼时效期间。东海建筑公司主张本案超过诉讼时效期间，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。 综上，东海建筑公司的上诉理由成立，其诉求改判，本院予以支持。一审判决处理结果有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初3760号民事判决； 二、福建省泉州市东海建筑有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省泉州志成水泥有限公司货款1094769元，及确认的违约金262745元，并支付以货款1094769元为基数，自2019年3月18日起至实际还款之日止按同期贷款利率计付的逾期付款违约金。 三、驳回福建省泉州志成水泥有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费各17198元，均由上诉人福建省泉州市东海建筑有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王佳华 审判员  孙志坚 审判员  王一平 二〇一九年十二月二十九日 书记员  赖俊杰 附：适用主要法律条文和执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。