广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1284民初3940号原告：陈爱军，男，1965年11月26日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区××××××××××。公民身份号码：430××××××××××××516。委托诉讼代理人：熊香球，女，1967年4月9日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区××××××××××。公民身份号码：430××××××××××××524。与原告陈爱军是夫妻关系。委托诉讼代理人：赵润琪，湖南华方律师事务所律师。被告：广东缔高建筑科技实业有限公司，住所地:四会市下茆镇下茆开发工业区自编号2号厂房。统一社会信用代码：91440607MA5133Y403。法定代表人：费少荣，该公司总经理。委托诉讼代理人:岳平，该公司员工。原告陈爱军与被告广东缔高建筑科技实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告陈爱军及其委托诉讼代理人熊香球、赵润琪，被告的委托诉讼代理人岳平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令确认被告已经违法解除了双方的事实劳动关系；2.判令被告支付原告工伤保险各项待遇109790.97元，非法解除劳动合同赔偿金22800元，没有签订劳动合同的二倍工资差额62700元，合计195290.97元；3.判令被告承担本案受理费。事实和理由：2017年7月25日原告陈爱军入职被告广东缔高建筑科技实业有限公司，从事电工工作，每月工资为5700元，原告由被告统一安排宿舍，并按被告的工作微信群履行工作职责，双方一直没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告购买社会保险；2018年11月17日16时许，原告在被告公司厂房装电箱时，不慎从梯子上摔倒受伤，后被送往四会市人民医院抢救治疗，经该院检查诊断原告会阴部受伤，右侧耻骨上下肢骨折，第1-2右侧骶骨翼，第2骶骨岬粉碎性骨折，第2、3尾椎脱位，住院治疗43天于2018年12月30日出院，病历与疾病诊断证明书都载明住院期间留陪一人，出院后休息3个月，每月复查X照片1次，连续3个月门诊继续治疗复查；住院医疗费已经由被告承担，入院头两天半护理费400元与其他费用35元计435元已由原告垫付；同时被告也要求由原告之妻护理照料原告，也同意原告回乡治疗休养，原告出院后花治疗费1711元，原告治疗与护理已经花费交通费1784.97元，原告伤后需要配备康复器具拐杖花费150元。2019年1月9日原告申请工伤认定，2019年1月17日四会市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，该认定工伤决定书已经生效；2019年4月17日肇庆市劳动能力鉴定委员会鉴定原告陈爱军构成工伤十级伤残，确认停工留薪期自2018年11月17日-2019年2月16日，原告支付鉴定费300元，该会于2019年8月30日确认同意延长原告工伤医疗期自2019年2月17日-3月22日，计停工留薪医疗期124天，计停工留薪医疗期工资待遇23560元。原告于2019年5月14日申请劳动仲裁，要求被告支付原告医疗费1711元，复查治疗费3000元，治疗所需交通费1784.97元，住院伙食补助费4300元，营养费1290元，辅助用具费150元，停工留薪期工资17100元，护理费6450元，工伤十级伤残三项补助金68400元，非法解除劳动合同赔偿金17100元，没有签订劳动合同工资差额62700元，四会市劳动人事争议仲裁委员会作出裁定:一、当事人双方劳动(合同)关系自2019年2月17日起解除。二、被告应自裁决书生效之日起十日内，一次性支付给原告工伤医疗期待遇差额17113.6元，十级伤残三项补助金68400元，未签订劳动合同的二倍工资差额17100元，解除劳动合同补偿金11400元，四项合计114013.6元。被告以原告后提交部分证据未经质证与枉法仲裁为由申请撤销四会市劳动人事争议仲裁委员会【2019】101号仲裁裁决书:2019年9月19日肇庆市中级人民法院作出(2019)粤12民特49号民事裁定书:裁定撤销四会市劳动人事争议仲裁委员会四劳仲案字【2019】101号仲裁裁决。为此原告特起诉要求被告支付原告工伤伤残各项待遇109790.97元【计11项含十级伤残三项补助金68400元，工伤停工留薪医疗期工资待遇23560元，工伤护理费6490元，伙食补助费4300元，医疗费1711元与复查治疗费3000元，交通费1784.97元，鉴定费300元，拐杖费150元，其他费用35元】:被告应当依法支付原告没有签订劳动合同二倍工资差额62700元，被告因违法解除事实劳动关系还应当支付原告赔偿金22800元，原告请求人民法院判决支持其诉讼请求。原告于庭审中补充事实和理由：2018年8月6日，四会市劳动局电话通知我们可以做一个延长医疗期的劳动鉴定，所以我们就过来四会，导致产生交通费530元，所以诉讼请求中原告工伤保险待遇的金额就有所增加，变更诉讼请求二：判令被告支付原告工伤保险各项待遇110320.97元，非法解除劳动合同赔偿金22800元，没有签订劳动合同的二倍工资差额62700元，合计195820.97元。原告为支持其诉讼主张，向本院递交证据如下：1.身份证，证明陈爱军身份信息，适格原告主体与合法劳动者身份；2.企业登记信息复印件，证明广东缔高建筑科技实业有限公司是适格被告主体与用人单位；3.出院记录与疾病诊断证明书，证明原告陈爱军于2018年11月17日16时因工作原因摔伤，造成多处骨折，符合工伤评残标准，住院治疗与陪护43天，需复查治疗休养3个月；4.医疗费票据，证明原告支付了工伤治疗费1711元；5.付款票据，证明原告因康复购买拐杖花费了150元；6.收款收据复印件，证明原告已支付他人护理费340元，其他费用95元，合计435元；7.交通费票据与电子购票订单，证明原告工伤治疗与护理花交通费2314.97元；8.认定工伤决定书，证明原告于2018年11月17日16时因工作原因受伤被行政确认为工伤；9.肇庆市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书与通知，证明原告陈爱军因工伤被评定为10级伤残，停工留薪医疗期自2018年11月17日-2019年3月22日，计124天；10.鉴定费票据，证明原告支付了伤残等鉴定费300元；11.银行交易记录与工资记录，证明被告支付给原告的月工资是5700元，前12个月总工资69803元；12.仲裁申请书，证明原告因工伤曾申请劳动仲裁，要求被告支付原告工伤保险待遇119995.97元，违法解除劳动合同赔偿金17100元，没有签订劳动合同二倍工资差额62700元；13.仲裁裁决书，证明仲裁裁决原被告劳动关系解除，被告支付原告工伤保险待遇，没有签订劳动合同二倍工资差额与经济补偿金合计114013.6元；14.民事裁定书，证明肇庆市中级人民法院以民事裁定书撤销了四会市劳动人事争议仲裁委员会［2019］101号仲裁裁决书，告知当事人就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼；15.微信截图、工资银行交易记录、录音资料，证明被告在工伤医疗期解除了双方事实劳动关系是违法的；16.收据（NO3552483）、机打发票（号码00755720）。被告答辩称：首先，被告不否认与原告存在事实上的劳动关系，但我方认为是原告在停工留薪期结束后自行离职，所以被告没有违法解除双方的劳动关系。第二，停工留薪期的工伤医疗待遇，我们核算的是30056.37元，具体明细就是医疗费1261.4元、鉴定费300元、拐杖费150元、交通费1784.97元、住院伙食补助3017元、护理费6450元、停工留薪工资17100元。第三，关于工伤十级伤残的待遇问题，按照终结劳动关系核算的话，三项补助就是十二个月的工资，5700元/月，总和就是68400元。第四，没有签订劳动合同的二倍工资问题，按照劳动争议调解仲裁法以及广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要粤高法［2018］284号相关规定，申请人2019年5月14日仲裁提出的不签订劳动合同的双倍工资，有一部分超过了仲裁时效，依法只计算2018年5、6、7月的双倍工资17100元。第五，关于违法解雇的问题，我方认为我们没有违法解除，我们不承担相关责任。加之从原告受伤之后，我们共计向其支付了22230元，其中停工留薪期工资13230元，剩余9000元中有8000元是住院的备用金，即我提交的明细中有提到，另外1000元是年终奖。据我方核算的原告的劳动权益，扣减被告在原告受伤之后向原告支付的22230元后，被告只应承担93326元。被告提交如下证据：被告向原告付款明细（共29页），证明原告受伤之前12个月的平均工资是5700元/月，被告在原告工伤之后，共计向其支付22230元（其中发放停工留薪工资14230元，2018年11月28日支付原告受伤后的住院备用金5000元，2018年12月18日支付原告受伤后的住院备用金3000元）。经审理查明，2017年7月25日，原告陈爱军入职被告广东缔高建筑科技实业有限公司（以下简称：缔高公司）做电工，被告一直没有与原告签订劳动合同，也没有为原告参加职工社会保险和缴纳工伤保险费。2018年11月17日，原告在工作时从梯子上跌落地面，后被送往四会市人民医院住院治疗43天。诊断为：1.右侧耻骨上下肢骨折；2.第1-2右侧骶骨翼、第2骶骨岬粉碎性骨折；3.第2、3尾椎脱位；建议：于2018年11月17日至2018年12月30日住院治疗，期间留陪人1个，出院后休息3个月，门诊继续治疗复查；出院后继续扶肋行器下地作站立行走功能锻炼，每月复查X光照片1次，连续3个月，门诊继续治疗复查。四会市人力资源和社会保障局认定原告所受到的上述事故伤害为工伤。肇庆市劳动能力鉴定委员会经初次鉴定，评定原告的劳动功能障碍等级十级，生活自理障碍等级不入级，停工留薪期为2018年11月17日至2019年2月16日。原告支出鉴定费用300元。肇庆市劳动能力鉴定委员会于2019年8月30日出具《关于对陈爱军延长医疗期问题的通知》，同意延长原告的工伤医疗期，延长如下：2019年2月17日至2019年3月22日（共34天）。双方因工伤保险待遇纠纷和解除劳动合同等问题发生争议，原告于2019年5月14日提起劳动仲裁，诉请被告支付工伤保险待遇费用、停工留薪期工资、未签订劳动合同的二倍工资差额和解除劳动合同的赔偿金。四会市劳动人事争议仲裁委员会作出了四劳人仲案字［2019］101号仲裁裁决书，裁决如下：一、当事人双方劳动（合同）关系自2019年2月17日起解除；二、被申请人应自裁决书生效之日起十日内，一次性支付给申请人工伤医疗期待遇差额17113.6元，十级伤残的三项补助金68400元、未签订劳动合同的二倍工资差额17100元、解除劳动合同经济补偿金11400元，四项合计人民币114013.6元；三、驳回申请人其他的仲裁请求。被告不服该仲裁裁决，向肇庆市中级人民法院申请撤销该裁决。肇庆市中级人民法院作出（2019）粤12民特49号民事裁定书，裁定：撤销四会市劳动人事争议仲裁委员会四劳人仲案字［2019］101号仲裁裁决。原告遂于2019年11月5日向本院起诉。原告明确诉讼请求2中所诉请的各项工伤保险待遇包括：医疗费1261.4元、复查治疗费3000元，交通费2314.97元、住院伙食补助费4300元，辅助用具（拐杖）费150元，停工留薪期工资23560元、护理费6490元（后再次变更为6550元）、一次性伤残补助金39900元、一次性工伤就业补助金22800元、一次性医疗补助金5700元、鉴定费300元、其他费用35元。被告对原告诉请的医疗费（1261.4元）、交通费（2314.97元）、辅助用具拐杖费（150元）、护理费（6550元）、三项补助金68400元（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）、鉴定费（300元）、其他费用（35元）予以确认，对复查治疗费（3000元）不予认可，对住院伙食补助费（4300元）、停工留薪期工资（23560元）的金额有异议。被告主张住院伙食费按70元/天计算。双方同意原告的工伤保险待遇、没有签订劳动合同的两倍工资差额和非法解除劳动合同赔偿金均按照月平均工资5700元/月的标准计算，并确认停工留薪期为2018年11月17日-2019年3月22日。被告在2018年11月28日和2018年12月18日分别向原告支付了5000元备用金和3000元备用金（合共8000元），被告确认该8000元备用金已经用于支付原告的住院费用，原告已经拿票据向被告报销，本案的诉讼标的并不包括该笔费用，确认该8000元备用金不用在本案中扣减。原告确认被告在2019年1月28日至2019年4月12日期间向其支付了11230元。原告于2018年7月16日在被告处领取了3000元的备用金用于采购材料，被告辩称因该3000元的材料备用金没有办理报销手续，故该3000元备用金冲抵原告2019年1月的工资。原告对此不予认可，诉称已把购买材料的单据给了陈书勇。被告承诺在2019年12月11日前书面回复该3000元材料备用金是否已经办理报销手续，但被告至今未有回复。双方对原告离职原因的意见不一致。原告诉称是因为被告没有支付工资、移出工作群、没有安排宿舍、把原告的行李物品搬走，被告辩称是因为原告在停工留薪期届满后没有回公司上班，被告认为双方是协商解除劳动合同，并表示可以考虑支付经济补偿金。原告明确表示：若法院最终认定双方是合法或协商一致解除劳动合同，对直接裁判用人单位向劳动者支付经济补偿没有意见，具体金额由法院判决。经查核，粤财行［2014］67号文件规定，广东省的因公出差伙食补助费的标准是100元/天。上述事实，有当事人陈述、经质证的证据、庭审记录等证明，本院予以确认。本院认为，根据《广东省工伤保险条例》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”被告未依法为原告缴纳工伤保险费，应承担支付原告工伤保险待遇的责任。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”第二十五条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”第三十二条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”第六十四条规定“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。”被告对原告诉请的医疗费（1261.4元）、交通费（2314.97元）、辅助用具拐杖费（150元）、护理费（6550元）、三项补助金68400元（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）、鉴定费（300元）、其他费用（35元）予以确认，本院对此不持异议，对原告主张被告支付医疗费1261.4元、交通费2314.97元、辅助用具拐杖费150元、护理费6550元、三项补助金68400元、鉴定费300元、其他费用35元的请求，予以支持。原告主张复查治疗费3000元，但未能对此费用的支出提供相关的证据予以佐证，故对原告的该诉求，本院不予支持。原告诉请住院伙食补助费按100/天计算，未超出法规规定的范围，本院予以支持，故原告的住院伙食补助费为4300元(100元/天×43天)。双方同意原告的工伤保险待遇按月平均工资5700元/月的标准计算，原告的停工留薪期为2018年11月17日至2019年3月22日，故原告的停工留薪期待遇为23940元(5700元/月÷30天×126天)，扣减被告在2019年1月28日至2019年4月12日期间已向原告支付的11230元，被告尚应向原告支付12710元。至于被告主张冲抵2019年1月工资的3000元材料备用金，因被告未有在承诺的期限内对该费用是否已经报销的问题作出回复，故对被告的该意见，本院不予采纳，双方若因此产生纠纷，可另寻途径依法解决。关于未签订劳动合同的两倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定:“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”原告2017年7月25日入职，原告一直未与被告签订劳动合同，应承担支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的责任。从原告主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持，即从原告申请仲裁的2019年5月14日往前倒推一年，从2018年5月14日计至其入职满一年的2018年7月25日止，每月支付二倍的工资差额。双方同意未签订劳动合同的两倍工资差额按照月平均工资5700元/月的标准计算，故被告应向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额17100元（5700元/月×3个月）。关于劳动关系的解除问题。原、被告均未能提供证据证明原告的离职原因，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”根据本案的实际情况，本院认定原、被告双方协商一致解除劳动关系，解除的时间为原告的停职留薪期届满的次日即2019年3月23日。原告诉请被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，但表示若法院最终认定双方是合法或协商一致解除劳动合同，对直接裁判用人单位向劳动者支付经济补偿没有意见。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，双方同意按照月平均工资5700元/月的标准计算，故被告应向原告支付经济补偿金11400元（5700元/月×2个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条、第三十二条、第四十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、原告陈爱军与被告广东缔高建筑科技实业有限公司的劳动关系自2019年3月23日协商解除；二、被告广东缔高建筑科技实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈爱军支付医疗费1261.4元、交通费2314.97元、辅助用具拐杖费150元、护理费6550元、三项补助金68400元（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）、鉴定费300元、其他费用35元、住院伙食补助费4300元、停工留薪期待遇差额12710元，合计96021.37元；三、被告广东缔高建筑科技实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈爱军支付解除劳动关系的经济补偿金11400元；四、被告广东缔高建筑科技实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈爱军支付未签订劳动合同的二倍工资差额17100元；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 员 夏睿娜二〇一九年十二月十八日法官助理 张小敏书 记 员 李敏娟