河北省遵化市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0281民初5497号 原告：周素敏，女，1972年3月26日出生，汉族，居民，住遵化市东三里别墅区。 委托诉讼代理人：王会军，河北承唐律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：湛秀清，男，1953年6月3日出生，汉族，遵化市遵化镇胜利村人，现羁押于遵化市看守所。 被告：遵化市遵化镇胜利村村民委员会，住所地遵化市胜利村。 法定代表人：刘志军，职务主任。 委托诉讼代理人：郝树江，河北定邦律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告周素敏与被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会（以下简称胜利村委会）、湛秀清民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月28日作出（2017）冀0281民初5966号民事判决。被告胜利村委会不服该判决，向河北省唐山市中级人民法院提起上诉。河北省唐山市中级人民法院于2018年6月19日作出（2018）冀02民终4760号民事裁定书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年9月5日公开开庭进行了审理。原告周素敏的委托诉讼代理人、被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会的委托诉讼代理人、被告湛秀清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周素敏向本院提出诉讼请求：要求被告胜利村委会、湛秀清连带偿还借款本金140万元，并按月息5%给付借款利息，被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告胜利村委会因资金短缺于2013年2月6日向徐保军借款本金100万元，双方签订了借贷款合同一份；2013年4月1日，被告胜利村委会再次向徐保军借款本金40万元，双方再次签订借贷款合同一份；被告湛秀清对这些借款承担保证责任。此后，徐保军将债权转让给周素敏，故要求被告偿还借款本息。 被告湛秀清辩称，借钱时经我手借的，并不是安装楼房。是村里建设，此款用于慰问、发钱、修路。当时借款找的徐保军，两次借款140万元。有记录2018年11月15日交到刑警队王健超手。此款应该由唐山华远房地产开发有限公司还款，2005年在和华远签订意向协议时华远答应把外债还了。当时和徐保军借款约定利息3.3分。 被告胜利村村民委员会辩称，原告所诉没有事实及法律依据，请求依法驳回原告对胜利村委会的诉讼请求。一、原告所诉无事实依据。1根据原告所提供的借据，胜利村委会因安置楼的装修和土地过户向原告借款140万元，但实际该两种情况均不存在，安置楼是每个村民应该享有每人30平方米，胜利村委会与唐山华远房地产开发有限公司签订的城中城改造协议明确安置楼分配给每个村民时已经进行了装修，被安置的村民已经能够入住，显然安置楼装修的理由不存在，土地手续过户也不具有真实性，胜利村委会与唐山华远房地产开发有限公司签订的协议中已经明确约定房地产公司自己办理土地手续。2、原告系由唐山大旺房地产开发有限公司徐保军处转得债权，因胜利村委会被开发土地的开发商系唐山华远有限公司，故唐山大旺房地产有限公司徐保军向村委会出借资金不符合事实及逻辑。二、原告所诉没有法律依据。1、依据《合同法》第八十八条规定，胜利村委会在原告起诉前从未得到过债权转让的通知，故该笔债权的转让不应对胜利村委会发生法律效力；2、胜利村委会从未与徐保军签订过任何借据或借条，该140万元的借款也未用于村委会，更未进入村委会的账目之中，根据权利义务对等的原则，村委会在没有得到分文的情况下，原告要求村委会偿还没有法律依据；3、原告提交的欠条、借据上虽然加盖了胜利村委会的公章，但是该欠条和借据违反了村民组织法第二十四条的规定，应该依法认定该欠条和借条不应具备法律效力；4、借条欠据上的胜利村委会公章系当事人私刻而成，应由私刻公章的行为人个人承担法律责任。 依据原、被告的诉辩，本院归纳的争议焦点为：1、原告周素敏诉称系徐保军向外借款，该借款系徐保军现金方式给付，该款的给付金额、方式及给付的主体？2、原告诉称该债权系由徐保军转让给周素敏，原告说明转让的方式？3、原一审中，被告村委会辩称，借条上村委会的公章系伪造，由村委会对该项抗辩主张进一步举证？4、依据原一审当事人的诉辩，被告湛秀清辩称该借款由其一人偿还，被告湛秀清说明借款的使用方式？5、2013年2月4日村委会“两委会议记录”的真实性，“两委会议记录”中李金荣签字是否为本人签字，各位代表人签字是否为他人代签：6、关于胜利村委会主张的存在于本案类似案件，请村委会说明情况。 针对第一个争议焦点，原告周素敏诉称，借款是徐保军借给胜利村委会，2013年2月借款协议当时金额100万元，给付方式为现金方式，100万元的来源，经我方到银行部门核查其中76万元在银行支取，剩余的24万元是徐保军原有的现金。2013年4月的借款40万元，双方签订了借款协议，村委会急于使用该笔资金为徐保军出具借据后，徐保军在2013年4月12日从银行支取40万元现金，给付被告32万元，其余8万元作为利息预扣。两笔借款李树义作为中间人，两笔借款均给付湛秀清还有一个村委会代表。 被告湛秀清对原告上述陈述无异议，并称晚上收到借款后第二天就把以前的欠款还了，还钱都是我经手还的，借钱和还钱村委会账目都没有记载。 被告胜利村委会辩称，村委会对原告与湛秀清借款是不清楚的，钱也没有到村委会账上，两笔借款村委会也没有召开会议，没有会议记录。上次庭审，村委会公章经2012年9月14日已经进行了变更，原公章作废。出现在原告提交的借款合同及欠据上的公章是他人私刻的不是村委会公章。 针对第二、三、四、五、六个争议焦点，原告周素敏诉称，徐保军与周素敏之间有债权债务关系，协商把债权转让给周素敏，徐保军向被告村委会发出的通知。 被告湛秀清辩称，是一审开庭时徐保军告诉我的。被告胜利村委会辩称，我们不知道该债权转让，债权转让必须有债权转让协议，我方仅接到书面的债权转让通知书。 经本院出示（2017）冀0281民初5966号民事判决案卷第31、32、34-41页案卷材料。 经质证，原告称，对证据无异议，会议记录是原告提交法庭的，其实是湛秀清提供给徐保军的。 被告胜利村委会辩称，我方的意见在5966号案件中已经发表，关于村委会记录时间是改的，2012年改成2013年的。2012年3月份前被告湛秀清在2009年-2012年被禁职停权，代表签字均不是本人所签，原件应保存在村委会档案中，不应是原件在外。借条公章及会议记录早在2012年9月被新的公章取代。借款合同是熏制做旧。李树义在2012年不再担任职务，胜利村借款李树义担保不符合逻辑。 被告湛秀清辩称，李树义是给徐保军做的证人，公章是当时刘志军2012年上任后给村委会的承诺，公章不是假章。2013年9月份我才知道。把钱给我后，徐保军找我，说没有村代表签字自己花了怎么办，徐保军找的人，会议记录是借完钱后补的，刘书记同意后补的。詹晓东、郑国龙找的人签的字，会议记录时间没改，都是代表本人签的字。 被告胜利村委会提交：1、2009年3月31日中共遵化镇委员会关于免去胜利村鲍树平的支部书记和停止湛秀清的村主任职务的通报。禁止停权时间2009年3月至2012年3月。2、2018年5月8日遵化市公安局治安大队出具的证明，内容为“经查档案，2012年9月4日遵化市遵化镇胜利村村民委员会公章因磨损更换一枚新章，旧章交至我局治安大队报废，特此证明”。 经质证，原告周素敏提出异议，对证明均不认可，证明与徐保军没有任何关系，湛秀清是村主任职务是公认的合法选举产生的，他是否被禁权、公章是否更换，社会大众是不清楚的，湛秀清证明更换新章的事情是2013年9月才接到通知的，旧章交到公安大队报废不认可，旧章一直使用。 被告湛秀清对上述证明均不认可。 被告胜利村委员会提交声明：1、刘志军2018年3月19日《关于胜利村委会与徐保军、周素敏民间借贷案件所涉讲话、签字、手印形成过程的严正声明》：湛秀清向徐保军、周素敏借款之事，我根本不知，更未参加过针对该借款召开的村委会、村民代表会或村民大会，对村两委代表会议记录涉及我的讲话、签字、手印均是他人仿冒、伪造而成等等。2、《关于胜利村与徐保军、周素敏之间民间借贷案件的严正声明》，该严正声明中由16名村民代表签字捺印，均否认2013年2月4日两委会会议记录中签字、手印系本人所为。 经质证，原告周素敏称，对证明中的文件不予认可，无任何人出庭作证。这些材料与徐保军没有任何关系，属于村委会内部程序事项，债权人没有权利和义务对真伪进行核实。 被告湛秀清辩称，对这些材料均有异议，不予认可。 本次审理中，原告提交了如下证据： 1、2019年8月28日署名徐保军的证明一份，证明2013年2月和4月，分别向胜利村委会出借现金100万元和40万元（扣除利息8万元），后将该债权全部转让给周素敏。 2、中国建设银行股份有限公司港陆花园支行流水，证明2013年2月5日第一笔借款期间共计支取现金76万元，证明100万元借款的来源。 3、信用社卡信息查询清单，现金支取40万元，其中32万元是第二次借款真实合法。 4、2018年6月6日，原告代理人对湛秀清的询问笔录。 5、72张手续复印件，是湛秀清提供给原告代理人的， 经质证，被告胜利村委会辩称，徐保军证明真正的原告是徐保军，徐保军出具的证明是自证其证。徐保军应把钱打到村委会账户，存在原告与湛秀清的虚假诉讼。原告提交的调查笔录没有可以参考的必要。湛秀清作为村主任出账、入账应该经过会计。 被告湛秀清无异议。 经审理查明，2013年2月5日，时任被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会主任之职的被告湛秀清为徐保军出具借条一张，内容为：“借条今有胜利村委会向唐山大旺房地产开发公司徐保军借款100.0000万元，计壹佰万元整。经手人胜利村主任湛秀清2013、2、5”，在该借条上加盖有被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会公章。2013年2月6日，徐保军与被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会签订短期借款合同书一份，主要内容为：“短期借贷款合同书贷款方：遵化市西三里乡东三里村徐保军（以下简称甲方）借款方：遵化市城关镇胜利村村民委员会（以下简称乙方）因春节临近，乙方两委会急需为村民做实事，发放春节福利待遇……由甲方借得贷款100万元，借款期为半年……一、借款时间和数额及归还期限1、借款时间和数额，乙方由2013年2月6日，经朋友介绍由甲方有偿借得现金壹佰万元（100万元），商定归还日期为陆个月。到期乙方还不上，借款合同继续有效，视为不定期借款，甲方有权随时索要。2、借款形式和交接贷款办法是：按借贷合同规定数额和时间，乙方给甲方另外开据现金借据为准，并盖有村委会印章和法人签字为凭证，与本合同附后一式存放以备作凭。3、借款利率，100万元的借贷利率是月息利率5分，也就是月息5%。合同到期一并计入本金付清，如果借款合同到期，乙方抵赖拒不归还，超过合同规定还款对应日期15日，双方约定要统一加罚利息总额的50%违约金，作为乙方延误甲方损失的补偿。如果是借款方为违约还款达到一年，超过双倍期限的对应日，就加罚利息总额的百分之百作为乙方违约责任、延误甲方损失的补偿。如果到期还是不能归还借款本金和利息，超过合同规定的两个时限，乙方情愿将借款合同规定的抵押物无条件地归属于甲方所有，由甲方任意转卖，随便销售，乙方绝无怨言和组织行为，还必须主动为甲方提供未办齐的抵押物手续，帮助甲方无条件变卖抵押物，办完为止。二、借贷款的抵押物品。1、通过甲乙双方自愿，乙方向甲方借款100万元，用回迁房Ｂ区村民安置楼北排西头西门1-5层共计约1800平米，作于100万元的借款抵押。……利息之前，不准乙方动用，只有在乙方按期归还借款本金利息之后，方准启用，如果按合同规定超期拖欠，超过合同规定期限一倍以上，达到1年零15日后，本合同规定的抵押物乙方情愿划归甲方所有，并允许甲方任意处置抵押物。如果因此乙方违约行为造成另外损失，都由乙方自负，甲方有权继续索赔。2、借贷款合同是双方自愿的，数额较大。乙方必须慎重考虑手续齐全完备，要有村两委两议会为借款事宜的专项会议记录，两委两议会要签字按手印，村委会盖章生效，复印件也行，但要盖红章，留做甲方存押。乙方一旦违约，甲方就按合同执行，乙方抵押物自借款合同生效后，到归还借款本息之前，所有权已经转交给甲方接管持有，但合同没有到最后违约还款，甲方也没有处置权只有保管权和控制权，只有在借款方违约归还借款期限超过1倍，达到1年零15日后，甲方才可行使合同规定的抵押物处置权，甲方可以任意变卖或拥有，乙方在没有还清借款本息前，没有动用和分配抵押物的任何权利。超过1年零15日不能归还，乙方自然放弃抵押物，尽归甲方所有，永远抵账归甲方所有。3、此楼还没有装修，允许乙方装修，以装修完毕为准。三、违约责任。甲乙双方承认，如上述条款双方如有一方违约，要赔偿对方一切经济损失的两倍罚款，确立合同后，甲方款项立即到位，乙方在接款前，所有抵押手续齐全，当时兑现，由甲方清点接收，款走转账、转卡，卡面见款对数后，将借款收据再交与甲方为准。甲方：遵化市西三里乡东三里村法人代表：徐保军（签名并按指印）身份证号1302281964××××××××电话号码155××××8655乙方：遵化市城关镇胜利村村民委员会（加盖公章）法人代表：湛秀清（签名并按指印）身份证号1302281953××××××××详细地址：胜利村村委会电话号码：138××××2013年2月6日”2013年4月1日，徐保军与被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会签订短期借款合同书一份，主要内容为：“贷款方：遵化市西三里乡东三里村徐保军（以下简称甲方）借款方：遵化市城关镇胜利村村民委员会（以下简称乙方）一、借款时间和数额及归还期限：1、借款的时间和数额，乙方由2013年4月1日，由甲方有偿借得现金人民币肆拾万元（400000元）。2、借款期限为肆个月，由借款之日起至4个月的对应日为准，到期务必归还。到期乙方还不上的，借款合同继续有效，视为不定期借款，甲方有权随时索要。3、借款的交接款办法是：按借款合同规定的数额和时间，乙方给甲方另外开据现金借据为准，并盖有村委会印章和法人签字为凭证，与本合同一式存放以备作凭。4、借款利率，借款利息是月息利率5%，也就是月息5分，甲方在付贷款本金时扣清40万本金的利息，4个月8万元，剩余32万本金付给乙方。合同到期后立即付清本金。如果借款合同到期，超过合同规定还款对应日15天，双方约定要统一加罚利息总额的50%违约金，作为乙方延误甲方损失的补偿，如果是甲方还款日期违约超过一年的对应日15天，就加罚利息总额的100%作为违约责任延误甲方损失补偿。如果还是到期不能归还，超过1年对应日的15日，甲方有权拍卖乙方的抵押物品及不动产。直至还清本息为止。二、借贷的抵压物品。1、乙方向甲方借款肆拾万元，用回迁房Ｂ区村民安置楼北排西头西门六层4户约叁佰平方米，作为借款抵押，如果到期拒不归还，甲方有权拍卖抵押楼房或甲方所有，乙方无条件地给甲方办理各种手续，至办完为止。2、此借款协议的借款抵押条件未尽事宜和条件皆同于甲乙双方于2013年2月6日100万借款合同第二项第1-3款规定，照搬执行，有同等法律效力。三、违约责任。如上述条款双方有一方违约，要赔偿对方一切经济损失两倍罚款，确立合同后，甲方款项立即到位，乙方在接款前，所有抵押手续齐全，当时兑现，由甲方点清接收后，立即付款给乙方，转账或现金，当面点清对数，经中证人当面清点后，乙方将借据，当面交与甲方为准。甲方：遵化市西三里乡东三里村徐保军大人代表签字：身份证号：1302281964××××××××电话号码：155××××8655乙方：遵化市城关镇胜利村村民委员会法人代表签字:湛秀清身份证号1302281953××××××××电话号码：138××××8963中证人签字：李树义2013年4月1日”2013年4月5日，被告遵化市遵化镇胜利村村民委员会为徐保军出具借据一张，主要内容为：“借据借款人遵化市遵化镇胜利村村民委员会，因筹备村民安置楼装修和土地手续过户需用资金，但村委会资金短缺，经村两委会研究决定，二次向东三里村徐宝军借款，人民币大写肆拾万元整，（小写：400000.00元）。借款期限自2013年4月5日至2013年8月5日止。到期日借款人胜利村委员会一次性偿还借款。以上借款由李树义自愿为遵化市遵化镇胜利村村民委员会提供保证担保，并承担连带保证责任。借款人：遵化市遵化镇胜利村村民委员会（加盖公章）村委会主任：湛秀清（签名并捺印）身份证号：1302281953××××××××借款保证人：李树义（签名并捺印）身份证号码：1302281951070828412013年04月05日”2017年9月30日，徐保军向遵化市胜利村村民委员会邮寄债权转让通知书一份，主要内容为：“债权转移通知书遵化市胜利村村民委员会:贵委员会于2013年共计向徐保军借款本金140万元，月息为5%，徐保军如约提供提供了全部借款本金，但是你没有及时按期足额还款，徐保军及时多次向贵委员会和担保人进行催要未果，现你拖欠大量借款本息没有偿还。现徐保军已经将上述债权以及其从权利（包括本息、对担保人的权利等）全部转移给周素敏，此后请向周素敏偿还借款本息等款项，特此通知。徐保军（签名并捺印）2017年9月30日”。 2017年12月7日，遵化镇人民政府出具证明一份，内容为：“证明遵化市遵化镇胜利村委会所用的公章，胜利村村委会于2012年9月14日向遵化市遵化镇政府提出予以更换，为此，遵化镇政府派工作人员与村委会人员共同到遵化市公安局进行备案后重新刻印带有数字代码的遵化市村委会公章，原公章同时废止，现有数字代码的胜利村村委会章仍保管于遵化镇政府。特此证明。证明单位:遵化市镇人民政府（加盖遵化市遵化镇人民政府印章）2017年12月7日”。 审理中，原告周素敏诉称，2013年4月1日的借款40万元，实际给付32万元，徐保军预扣利息8万元。 本院认为，公民合法的财产权利受到法律保护。被告湛秀清在担任胜利村村民委员会主任期间，以胜利村村民委员会的名义向徐保军借款，并在借据上加盖公章，该借款并未打入被告胜利村村委会账户，而是由被告湛秀清个人支付使用，故本案的借款主体确定为被告湛秀清，徐保军虽然与被告胜利村村委会订立了短期借款合同书，但从借款的实际履行的过程看，湛秀清的行为并非村委会的职务行为。关于被告湛秀清辩称的向徐保军的借款偿还的村民及其他债务问题，被告湛秀清提交的证据不足以证明其主张，故对被告湛秀清的抗辩主张，本院不予采信。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条，仅在企业法定代表人与负责人个人借款用于企业生产经营时才有突破，因被告湛秀清不足以证实借款用于村委会的实际开支，且借款没有存入村委会账户，故被告湛秀清的行为不能适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条的规定。关于在借款手续上加盖胜利村村委会公章的问题，现有证据均能证实案涉公章的使用存在瑕疵，且两会会议记录存在不真实的问题，故该加盖公章的行为不能视为胜利村村委会的真实意思表示，不能依据该行为确定借款主体为胜利村村委会及湛秀清的行为对胜利村委会发生法律效力，故湛秀清对该借款依法具有偿还责任。 关于债权转让问题，案外人徐保军对将该两笔债权转让给原告周素敏无异议，本院予以确认。关于本案借款本金及利息问题，因诉讼中，原告自认在第二笔借款实际发生数额为32万元，借款时预扣利息8万元，故借款本金本院确定为132万元，对原告主张的借款本金140万元，本院不予支持。徐保军与胜利村委会签订合同时约定的借款利率超过年利率24%，超过部分本院不予支持。 综上诉述，被告湛秀清依法对原告周素敏具有偿还借款本金132元并支付利息的义务。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、第二十七条的规定，判决如下： 一、被告湛秀清于本判决生效后10日内偿还原告周素敏借款132万元及利息（利息计算方法为自2013年2月5日起至2019年8月19日止以100万元为本金基数、自2013年4月5日起至2019年8月19日止以32万元为本金基数按照年利率24%计付的利息。自2019年8月20日起以借款本金132万元为本金基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 二、驳回原告周素敏的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定期间履行给付金钱的义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17400元、保全费5000元由被告湛秀清负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  李翔宇 人民陪审员  张少海 人民陪审员  闻 富 二〇一九年十二月二十一日 书 记 员  张红梅