安徽省临泉县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）皖1221民初8815号之一 原告：徐清洪，男，1966年7月30日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 委托诉讼代理人：高文侠，安徽志豪律师事务所律师。 被告：余金平，男，1979年5月26日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 被告：余锡联，女，1982年1月18日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 上述两被告共同委托诉讼代理人：李树春，安徽相和律师事务所律师。 被告：攀枝花攀甬路桥建设有限公司，统一社会信用代码91510400749604850C,住所地攀枝花市**人民街**。 法定代表人：冉洪泽。 委托诉讼代理人：蒋华，四川志存律师事务所律师。 原告徐清洪与被告余金平、余锡联、攀枝花攀甬路桥建设有限公司（以下简称攀枝花公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年4月26日，本案原告以实际施工人身份向江西省上饶市广丰区人民法院提起诉讼，请求判令本案被告共同支付原告工程款4088749.20元。在广丰区人民法院审理中，被告攀枝花公司提出管辖权异议，2019年7月25日江西省上饶市中级人民法院作出（2019）赣11民终辖终92号裁定书，移送安徽省临泉县人民法院处理。 原告徐清洪向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告共同支付原告工程款4088749.20元，并从工程竣工之日2018年6月22日起按月息0.6%的标准支付利息至本息还清为止；2.判决被告对上述工程款及利息承担连带清偿责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月20日，第一第二被告以第三被告的名义承包了由临泉县交通建设投资有限责任公司发包的临泉县2017年乡村道路畅通工程（第四标段）施工工程，并签订了施工合同。合同签订后，第三被告将该工程转包给原告实际施工。随后原告按照合同约定从2017年4月1日开始施工至2017年11月1日项目全部完工。2018年6月22日原告实际施工的该工程通过竣工验收并交付使用，经审计及计量由原告实际施工的该工程的工程款为10688535元，而三被告仅仅支付给原告工程款6599785.8元，尚欠原告工程款4088749.2元，其中2017年8月16日，被告开始支付第一笔工程款，2018年11月10日被告代付水泥款34.8万元后就没有再支付工程款。在施工过程中，业主都是将工程款支付给第三被告，然后由第三被告通过第一、二被告支付给原告。综上为维护原告合法权益特向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告余金平、余锡联辩称：1、原告没有施工合同，没有提供出资的相关证据，不能证明实际施工人身份，原告无权主张工程款。2、本案事实是余金平、余锡联内部承包案涉工程后，将工程转包给徐启美，徐启美又与徐清洪、俞坤满合伙承建，故为查清事实，应追加徐启美、俞坤满为本案第三人。3、攀枝花公司与发包方签订的案涉工程合同总价款10727107元（含税价），另外合同约定最终总价款以审计报告结算为准，审计结算金额为10688535元。攀枝花公司与其公司员工即余金平、余锡联签订《工程项目承包合同》，因攀枝花公司在内部承包合同履行时要对工程施工质量进行督查，并安排会计、项目经理及材料购买合同的签订等相关人员，故在签订《工程项目承包合同》中约定“余金平、余锡联应向攀枝花公司缴纳2%的管理费即213770.7元。另外，合同约定公司开具增值税发票（税率11%）应在工程款中扣除。发包方已支付公司工程款858万元，该款由公司直接支付给材料商5222241.80元，转账支付余金平3237621.64元，公司已支付税费120136.56元。业主尚有2108535元的工程款未付，该部分尚未出具发票，税金为231938.85元。4、因工程需要交纳保证金、前期垫付费用，徐启美、徐清洪、俞坤满请求余金平、余锡联先期垫付部分工程款并愿给予月息2分利息。前期履约保证金1072710元全部是余金平、余锡联垫付。目前为止，余金平、余锡联已垫付工程款合计6398929.75元，超额垫付3161308.11元，故业主未支付的2108535元属于余金平、余锡联。综上，徐清洪及徐启美、俞坤满应支付余金平、余锡联垫付款3161308.11元-业主未付款2108535元+业主未付款部分的税费231938.85元+管理费213770.70元=1498482.66元（不含利息）。综上，请求依法驳回原告的请求，余金平、余锡联将另案向徐清洪、俞坤满徐启美主张欠款的权利。 被告攀枝花公司辩称：1、案涉工程系本公司中标，但本公司与原告之间未建立任何合同关系，原告起诉本被告共同支付其所谓的工程款、利息，违背了合同相对性原则，缺乏法律依据，依法不应支持。2、根据民法总则规定：连带责任，由法律规定或当事人约定。本案中，无论是攀枝花公司将案涉工程内部承包给余金平、余锡联，还是原告所谓的“攀枝花公司将案涉工程违法分包给余金平、余锡联”，法律均无承担连带责任的明文规定，且攀枝花公司与徐清洪之间无承担连带责任的任何约定。因此，原告诉请本被告承担对工程款、利息、履约保证金承担连带责任，没有事实与法律依据，依法应予驳回。3、攀枝花公司提交的《建设银行单位客户专用回单》表明，攀枝花公司已代付工程项目水泥款等材料款522万余元，加上被告余金平已向徐清洪的转款，总额不仅超过了案涉工程项目的审计金额，且远远高于项目业主已支付的858万元。因此原告主张的被告余金平、余锡联欠付工程款408万元的事实不成立。 本院经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 本案原告以实际施工人身份提起诉讼，被告予以否认。故原告应就其系实际施工人承担证明责任，原告提供的证明材料有：1、临泉县陈集镇人民政府证明，该证明无负责人签名或签章，形式上不符合法律规定；陈集镇分管交通的副镇长段运锋出庭证言表明，段运锋与原告对接，不知道工程出资金人是谁。该证据不能证明原告的实际施工人身份。2、工程监理单位出具的证明，该证明签章系“临泉总监办”，与监理单位的印章“苏州市路达工程监理咨询有限公司”不一致，且该证明上的签名“詹辉”与竣工验收决定书中“工程交接单位代表签名表”上的“詹辉”笔迹明显不同，该证据达不到认定原告实际施工人的证明目的。3、授权委托书（委托徐清洪办理退履约保证金相关事宜），原告未提供原件，被告不予认可。4、攀枝花公司的管辖权异议申请书，被告余金平、余锡联认为攀枝花公司无权确定实际施工人；攀枝花公司称管辖权异议申请是根据原告的证据及诉状审查，确认管辖权的时候不对原告的证据作实质上的判断，该证据不能证明攀枝花公司认可原告的实际施工人身份。5、周炳印的出庭证言，其证言表明周炳印与徐清洪签订合同，承包路基的清包工，周炳印称徐启美在整个施工过程中都在现场，负责收料、配合。6、证人闫某的证言，表明原告儿子给付砂石款，原告欠其砂石款6.8万元。7、证人刘某的证言，表明刘某在案涉工程上给徐清洪做文字材料，其给余金平通过电话，希望公司给其结掉工资；刘某有时候去工地，有时候不去，去的时候就见到徐启美在工地。8、余锡联向原告儿子徐成基汇款银行流水。 案外人徐启美于2019年12月9日到庭，徐启美称其系余金平大姐夫，余金平将工程交给徐启美做，徐启美又与徐清洪一起到临泉看工程，徐清洪向俞坤满借钱时，俞坤满（徐清洪同学）参与合伙；三人签有合同，徐启美的找不到了，徐清洪、俞坤满不拿出来；分红是徐启美40%，徐清洪、俞坤满各30%。 综合分析原告徐清洪所举的证据，不能认定原告系涉案工程的实际施工人。原告称其从余金平、余锡联处承包案涉工程，却没有证据证明其与余金平、余锡联之间存在工程承包合同关系。余金平、余锡联认可工程转包给徐启美，徐启美又与徐清洪、俞坤满合伙承建涉案工程，徐启美也认可实际施工人系徐启美、徐清洪、俞坤满，但两者对自己的陈述均没有提举证据加以证明，本院依法不能追加徐启美、俞坤满为本案当事人参加诉讼。因原告证据不足以证明其实际施工人身份，其无权请求被告支付涉案工程工程款，原告与本案没有直接利害关系，故其提起诉讼，不符合人民法院民事诉讼案件受理条件。原告的起诉，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》笫一百一十九条第一项、第一百二十四条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，裁定如下： 驳回原告徐清洪的起诉。 案件受理费19755元，由本院退回原告徐清洪。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于阜阳市中级人民法院。 审判员 张 伟 二〇一九年十二月二十六日 书记员 余文凤 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理： （一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼； （二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁； （三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决； （四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉； （五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外； （六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理； （七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。