广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终2579号上诉人（原审原告）：谢星，男，1964年5月4日，汉族，住广东省肇庆市端州区**********。委托诉讼代理人：谢枚君（是谢星女儿），女，1992年9月15日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区星荷路二区******。委托诉讼代理人：李博，广东赛力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何卓南，男，1971年3月25日出生，汉族，住广东省高要市******委会大㘵村三队。被上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地广东省肇庆市端州区**祥福路南侧鸿景悦园第****写字楼****、209室及第二幢14卡商铺。主要负责人：李子斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：禤炳坚，该公司员工。上诉人谢星因与被上诉人何卓南、安诚财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称安诚财保肇庆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初1328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人谢星的委托诉讼代理人谢枚君、李博，被上诉人何卓南，被上诉人安诚财保肇庆公司的委托诉讼代理人禤炳坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢星上诉请求：1.撤销一审判决第一、三、四项，改判安诚财保肇庆公司在交强险责任限额范围内赔偿112000元；何卓南应承担的赔偿金额为127408.695元；2.本案上诉费用由何卓南、安诚财保肇庆公司承担。事实与理由：一审判决事实认定、法律适用的错误。一、适用法律错误，导致谢星的损失计算错误。1.伤残赔偿金及误工费。广东省高级人民法院于2019年7月31日发布了粤高法[2019]100号文件，公布了广东省2019年度人身损害赔偿的计算标准，其中受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入为42066元，根据法律规定，一审、二审尚未审结的案件应适用新标准。谢星已向一审法院提交了变更诉讼请求的申请，要求按照最新的人身损害赔偿标准作为损失的计算基数。但一审法院仍适用2018年度标准作出核算，属于适用法律错误，应予以纠正。即伤残赔偿金为42066元×20年×1=841320元、误工费为42066÷365天×184天=21205.88元。2.律师费、担保费。谢星已提交担保费的发票，中顺盈腾融资担保有限公司亦向一审法院出具保函。一审法院在未查明相关事实的情况下，以谢星没有提供相关的证据予以证实的理由，不予支持担保费的主张明显过于轻率，应予以改正。由于何卓南、安诚财保肇庆公司怠于履行赔偿义务的不当行为，导致谢星因主张权利产生直接损失(担保费、律师费)，应由何卓南、安诚财保肇庆公司承担。3.摩托车损耗费用。虽然谢星没有提供其所有的粤H*****号普通二轮摩托车已因事故导致损毁无法修复的相关证明或报废证明，但谢星因本案事故重伤是事实，于常理而言发生事故后摩托车肯定有所损毁。故摩托车损耗费用7280元应予以支持。二、一审判决对于何卓南、安诚财保肇庆公司应承担的赔偿金额明显计算错误，应予以改判。1.根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，一审法院在未扣减交强险应承担的赔偿金额的情况，直接按照双方各自过错的比例分担责任，明显适用法律错误。即一审判决中，谢星损失合计为1351611.4元，何卓南应承担的赔偿金额合计为675805.7元是明显计算错误的。2.谢星在一审过程中，诉请的医疗费用262728.1元并没有包含安诚财保肇庆公司已支付的10000元医疗费，诉请的医疗费用全部由谢星自身垫付并持有相应医疗费发票予以证明。而安诚财保肇庆公司垫付的医疗费，医方会向其出具相应的医疗发票。但一审法院在安诚财保肇庆公司未提供发票的情况，又将安诚财保肇庆公司垫付的10000元医疗费在谢星自身垫付的医疗费中予以扣除，明显损害了谢星的权益，增加了谢星的损失，恳请二审法院查明事实，作出正确判决。三、关于何卓南、安诚财保肇庆公司应该承担的赔偿数额问题。本案中谢星的损失合计应为1385261.39元(医疗费262728.1元+伤残赔偿金841320元+住院伙食补贴18400元+护理费55200元+营养费5000元+交通费5520元+误工费21205.88元+伤残鉴定费3780元+被抚养人生活费72187.5元+精神损害抚慰金80000元+残疾器具辅助费1674元+救护车转运费用3000元+其他费用3965.91元+担保费1000元+律师费3000元+摩托车损耗费用7280元)，在扣减交强险应承担的112000元后，剩余损失1273261.39元，何卓南应承担的赔偿金额合计为636630.695元。即超出交强险责任限额的损失为636630.695元，扣减安诚财保肇庆公司先予支付的100000元，何卓南已支付的9222元，由安诚财保肇庆公司根据保险合同在不计免赔的商业险赔偿限额范围内赔偿400000元，何卓南应承担127408.695元。综上，请二审法院依法改判。庭审补充：上诉状第一点何卓南应该赔偿金额127408.695元变更为132408.695元，即增加了5千元，理由是关于医疗费总金额实际支出是272728.1元，之前262718.1元是增加了1万元的医疗费，何卓南在本案承担的是同等责任，所以何卓南的赔偿总金额增加5千元，因为原提交的医疗费总金额是262718.1元，但该金额是没有包含交强险垫付1万元的金额在内，所以一审法院在扣除总金额时扣除了交强险垫付的1万元，那么在总损失中是应该计算该1万元费用。被上诉人何卓南辩称，对一审判决认定双方负同等责任不认同；若以同等责任的条件，所计算的经济损失不认同；案件受理费承担不认同、不接受、不负担。一、事故责任书中，认定何卓南违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款及第四十七条第一款规定：谢星违反《中华人民共和国道路安全法》第二十二条第一款及《广东省道路交通安全法》第二十八条第一款规定，谢星驾驶未经检验合格的机动车上路行驶，不按路线行驶，在大马路中间突然停车，同时也违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条及第九十一条第四款，这二个行为才是引发本次交通事故的主要原因，应负事故的主要责任。而责任书却隐瞒谢星的这二个驾驶行为，认定为双方负同等责任，难以让人认同、信服。二、1.对谢星鉴定为一级伤残有疑问，谢星于2019年6月21日出院，并于当天做伤残鉴定，之后又继续住院治疗，这个做法是否合适、合理。所以现申请再做一次鉴定，以示公正。2.若按谢星为一级伤残计算赔偿金，案由是交通事故责任纠纷，判决中的其他（医疗、误工、交通、抚养等费用）金额都参照《交通事故赔偿标准》计算，而一级伤残赔偿计算却参照《广东省2018年度人身损害赔偿技术标准》计算，一案两标准，违背法律的公开、公平、公正，严明的基本原则。3.精神损害抚慰金80000元偏高。4.既然是双方责任事故，就必然双方都有经济损失，何卓南在事故中也有经济损失为什么就不能计算。何卓南在此事故中造成的损失有精神惊吓及家庭安宁补偿6000元、车辆修复费大约15000元、交通费30元每天×200天=6000元、误工费80×250元/天=20000元、车辆保管费20×240=4800元，总计算为51800元，要向谢星索赔。三，案件受理费、保全费、先予执行申请费，应该由谢星承担。何卓南对一审判决也是不认同的，本来递交了上诉状，由于无钱交诉讼费14000元，被一审法院撤回上诉。被上诉人安诚财保肇庆公司辩称，以一审答辩意见为准。谢星向一审法院起诉请求：1.判令何卓南、安诚财保肇庆公司共同赔偿谢星截至2019年5月8日支出的医疗费204387.2元；2.本案诉讼费及保全费用由何卓南、安诚财保肇庆公司共同承担。庭审过程中，谢星变更诉讼请求：1.判令何卓南、安诚财保肇庆公司共同赔偿谢星2019年5月8日支出的医疗费204387.2元，变更为判令何卓南、安诚财保肇庆公司共同赔偿谢星截至2019年6月21日的损失782236.09元，之后发生的损失另行主张；2.何卓南、安诚财保肇庆公司共同承担谢星已经支出的律师费3000元、担保费1000元；3.本案的诉讼费用、财产保全费用、执行费用全部由何卓南、安诚财保肇庆公司承担。一审法院认定事实：2018年12月20日8时05分许，何卓南驾驶的粤H*****小型轿车由金渡镇往南岸方向行驶，行驶至高要区金渡镇大洞村路段时，与从南岸往金渡方向由谢星驾驶的粤H*****号普通二轮摩托车发生碰撞，造成谢星受伤及两车不同程度受损的交通事故。经肇庆市公安局高要分局交警大队作出第441************336号《道路交通事故认定书》，认定何卓南、谢星分别承担该宗交通事故的同等责任。事故发生后，谢星于2018年12月20日被送至肇庆市高要区中医院抢救治疗，该院诊断为1.颅脑损伤；2.右肺下叶挫伤；3.蝶骨骨折……。医疗费用合计6620.7元，并于当天转至肇庆市第二人民医院抢救治疗。该院入院诊断为：1.左侧额顶部急性硬膜下血肿；2.左额颞叶脑挫伤；3.蛛网膜下腔初学；4.右侧颞顶骨骨折；5.颅底骨折；6.双肺肺挫伤；7.吸入性肺炎；8.左侧肩胛骨粉碎性骨折；9.左骼骨骨折。谢星于2019年2月15日出院，共住院57天。出院诊断为：1.弥漫性轴索损伤；2.脑干挫伤；3.左侧额顶部急性硬膜下血肿；4.左额颞叶脑挫伤；5.蛛网膜下腔出血；6.左侧颞顶骨骨折；7.颅底骨折；8.吸入性肺炎；9.双肺肺挫伤；10.右侧肩胛骨粉碎性骨折；11.右骼骨骨折；12.肝功能损害；13.电解质紊乱；14.继发性甲状腺功能减退症。建议到上级医院继续住院康复治疗。医疗费用90468.4元。2019年2月15日转入肇庆市第一人民医院继续接受治疗，该院诊断为：1.肺炎；2.下呼吸道感染；3.颅内损伤后遗症；4.气管切开术后；5.左侧肩胛骨骨折。谢星于2019年3月28日出院共住院41天，医疗费用59073.10元。出院诊断为：1.肺炎；2.下呼吸道感染；3.颅内损伤后遗症；4.气管切开术后；5.左侧肩胛骨骨折。医生建议到下一级医院继续康复治疗。但患者家属拒绝回当地医院继续治疗，于是2019年3月28日重新办理入院处理。谢星于2019年5月25日出院，共住院58天，医疗费用60615.30元。2019年5月25日又重新办理了入院，并于2019年6月21日出院，共住院27天，医疗费用13767.50元。出院诊断为脑外伤后康复期。建议外院继续康复治疗、均衡饮食。治疗期间，谢星支出救护车转运费合计3000元。安诚财保肇庆公司在谢星住院时向其住院的医院支付了医疗费10000元。何卓南提交的微信转账截图以及视频证实其在事故发生后支付了医疗费9222元。肇庆市第二人民医院出具《疾病诊断证明》证明谢星住院期间因病情需要予以应用自费药人血白蛋白以及单唾液酸四已糖神经节苷脂钠注射液。肇庆市第一人民医院出具《（住院）疾病诊断书》证明谢星住院期间留陪护两人。根据谢星举证的增值税普通发票显示，谢星住院期间自费购买人血白蛋白支出11850元，购买单唾液四己糖神经节苷脂纳注射液支出19075元。另外，谢星住院治疗期间自费购买安宫牛黄丸1097.6元，巴氯芬片、咽炎片、甲钻胺芬散片、氢碳酸右美沙芬胶囊160.5元，合计32183.1元；健身车、分指板、轮椅合计1674元；其他费用支出合计3965.91元。本案在审理期间，谢星的女儿谢枚君委托广东明镜司法鉴定中心对谢星的伤残程度、康复治疗费用、护理依赖程度、文证审查进行了司法鉴定。该鉴定中心于2019年6月25日出具《广东明镜司法鉴定中心司法鉴定意见书》（编号：粤明镜司鉴中心[2019]临鉴字第216号），鉴定意见为：1.被鉴定人谢星的损伤，评定为一级伤残；2.瘫痪，二年内，2000/月；3.护理床，需人民币2000元/张，更换周期为5年；4.防褥疮床垫，需人民币3000元/张，更换周期为2年；5.被鉴定人谢星需要完全护理依赖。谢星为此支出鉴定费3780元。谢星举证机动车销售发票1张，证明谢星驾驶的摩托车于2017年2月20日以7280元的价格购入，拟证明其车辆损失。谢星举证的装修人员证B证，工种：电工，拟证明其在事故发生前从事电工工作，应参照建筑安装在岗职工年平均工资计算误工费。另查明，谢星系城镇户口，其举证的罗定派出所的证明，拟证明其需要抚养父亲谢某1、母亲黄某，其父母的共同抚养人有谢某2、谢某3、谢某4。再查明，何卓南驾驶的粤H*****小型轿车在安诚财保肇庆公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车交通事故第三者责任保险（以下简称商业三者险），商业三者险的保险金额为50万元并投保不计免赔率保险。发生交通事故时在交强险和商业三者险的保险期限内。此外，一审法院根据谢星提出的诉前财产申请，于2019年4月10日作出（2019）粤1204财保15号民事裁定，查封了何卓南所有号牌为粤H*****小型轿车。为此，谢星预交了诉前财产保全申请费420元。谢星于2019年7月11日提出先予执行申请，一审法院于2019年8月1日作出（2019）月1204民初1328号之一民事裁定书，裁定被申请人安诚财保肇庆公司先予支付谢星医疗费100000元，庭后经与谢星核实，安诚财保肇庆公司已先予支付了100000元的医疗费。为此，谢星预交了先予执行申请费1400元。再查明，谢星因本案诉讼与广东赛力律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定广东赛力律师事务所接受谢星的委托，指派李博担任谢星的一审诉讼代理人，约定律师代理费为3000元，并提供了正式发票证实。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据责任大小承担相应的民事责任。肇庆市公安局高要分局交警大队作出第441************336号《道路交通事故认定书》认定何卓南、谢星本别承担该宗事故的同等责任。该认定书认定事实清楚、证据确实充分，程序恰当，一审法院予以采信。广东明镜司法鉴定中心出具的《广东明镜司法鉴定中心司法鉴定意见书》（编号：粤明镜司鉴中心[2019]临鉴字第216号），经审查，广东明镜司法鉴定中心具有鉴定资质，并且庭审中何卓南、安诚财保肇庆公司对该鉴定意见书均表示无异议，一审法院予以采纳。一审法院根据经庭审质证认证的证据及查明的事实，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）以及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，依法作出核算。经核算，谢星在本次事故中所遭受的损失为：1.医疗费262728.1元。有谢星举证的入院出院记录、诊断证明、医疗收费收据等证据证实，一审法院予以确认。对于何卓南提出异议的谢星自费购买有部分不在保险承保范围内的医疗项目及药品，不予计算，以保险公司的详细条例内容为准，谢星提供相关的发票详细载明了该用药及金额，且有疾病诊断证明书证明谢星住院期间自费购买了该药品并予以使用，其是否国家基本医疗保险范围以外的药物，是否患者治疗事故创伤所需的医药范围，非谢星所能控制。即使谢星因治疗需要使用了国家基本医疗保险范围以外的药物，但何卓南没有提供证据证明该部分药物不属于治疗交通事故导致损伤所必需的药物以及该部分药物在国家基本医疗保险范围内有替代药物，故对其提出不在保险承保范围内的医疗项目及药品不予计算的辩解意见，一审法院不予采纳。2.伤残赔偿金：40975元/年×20年×1=819500元。残疾赔偿金依照《解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，根据谢星提供的鉴定意见书，因本次交通事故，谢星构成一级伤残，伤残赔偿指数应计算为1。3.住院伙食补贴：100元/天×184天=18400元。4.护理费：184天×150元/天×2=55200元。谢星主张的护理费200元/天以及220元/天过高，按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定为150元/天×人数，对于过高部分一审法院按照150元/天的标准计算。对于何卓南认为护理费应按184天×150元/天计算的辩解意见，肇庆市第一人民医院出具《（住院）疾病诊断书》证明谢星住院期间需留陪护两人。因此，对于其辩解意见一审法院不予以采纳。5.营养费：5000元。6.交通费：5520元。7.误工费：40975元÷365天×184天=20655.89元。根据《解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定，谢星于2018年12月20日因交通事故入院治疗，至2019年6月25日定残。误工时间应从2018年12月20日计算至2019年6月24日，但谢星主张计算至2019年6月21日，系其对自己诉讼权利的主张，误工天数为184天。谢星提供了装修出入证，有效日期为2017年10月5日，但没有提供劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水以及用人单位出具的因误工实际收入减少的证明证实谢星在发生交通事故前从事建筑装修工作以及有固定的收入。因此，无固定收入的城镇居民参照“残疾赔偿金”项目。故对于超过部分一审法院不予以支持，未超出部分一审法院予以支持。8.伤残鉴定费：3780元。9.被扶养人生活费：72187.5元。根据《解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，经查，谢星的父亲谢某1、母亲黄某年龄均超过80岁，且属于城镇居民，抚养人有四个，故对于谢星请求按照28875元/年的标准计算被扶养人生活费，一审法院予以支持。10.精神损害抚慰金：80000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定,谢星因次交通事故经鉴定为一级伤残，对于谢星诉请的精神损害抚慰金80000元，一审法院予以支持。11.残疾器具辅助费：1674元。12.救护车转运费用：3000元13.其他费用：3965.91元。14.摩托车损耗费用：谢星虽然提供了购车时的发票但并未提供其所有的粤H*****号普通二轮摩托车已因事故导致损毁无法修复的相关证明或报废证明，谢星主张按新车购置价进行赔偿并无依据。对于谢星主张的律师费3000元，无法律依据，一审法院不予以支持。对于谢星主张的担保费部分，其诉请申请财产保全支出了担保费用，但没有提供相关的证据予以证实，一审法院不予以支持。综上，谢星因本次交通事故造成的各项损失有：医疗费262728.1元、伤残赔偿金819500元、住院伙食补贴18400元、护理费55200元、营养费5000元、交通费5520元、误工费20655.89元、伤残鉴定费3780元、被扶养人生活费72187.5元、精神损害抚慰金80000元、残疾器具辅助费1674元、救护车转运费用3000元、其他费用3965.91元。谢星损失合计为1351611.4元。关于赔偿责任的划分问题，由于《道路交通事故认定书》确定谢星、何卓南承担该宗事故的同等责任，故谢星的损失，应由何卓南承担一半的赔偿责任，何卓南应承担的赔偿金额合计为675805.7元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，何卓南所驾驶的事故车辆驾驶的粤H*****小型轿车在安诚财保肇庆公司投保了交强险和保险金额为50万元并不计免赔的商业三者险，安诚财保肇庆公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任。先在交强险范围内赔偿部分为：1.在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费项目中的10000元（安诚财保肇庆公司已先行赔付了10000元，安诚财保肇庆公司在该项下的赔偿义务已履行完毕）。2.在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿谢星精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金费用中的110000元。即安诚财保肇庆公司在交强险范围内仍需赔偿合计110000元。超出交强险责任限额的损失为555805.7元，扣减安诚财保肇庆公司先予支付的100000元，何卓南已支付的9222元，由安诚财保肇庆公司根据保险合同在不计免陪的商业三者险赔偿限额范围内赔偿400000元，何卓南承担46583.7元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八至二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百零一条规定，判决：一、安诚财保肇庆公司应于该判决发生法律效力之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿110000元给谢星。二、安诚财保肇庆公司应于该判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险赔偿限额范围内赔偿400000元给谢星。三、何卓南应于该判决发生法律效力之日起十日内赔偿46583.7元给谢星。四、驳回谢星的其他诉讼请求。本院二审期间，谢星提交了：1.肇庆市第二人民医院费用明细汇总清单和发票，拟证明谢星在肇庆市第二人民医院住院期间总费用97760.4元，一审起诉的医疗费用只主张了谢星缴纳的87760.4元，并未将保险公司垫付的1万元纳入计算；2.粤H*****摩托车的图片，拟证明案涉摩托车的受损情况。对于上述证据，安诚财保肇庆公司认为，这两份清单和发票原件均在其手中，对于谢星2018年12月20日-2019年2月15日在肇庆市第二人民医院住院期间总费用97760.4元没有异议，其中安诚财保肇庆公司已垫付10000元，谢星支付了87760.4元。对其他没有意见。何卓南认为，对医药费用明细汇总清单和发票没有异议，同意谢星的主张，即谢星一审主张的医疗费不包含安诚财保肇庆公司垫付的10000元；对摩托车受损情况有意见，认为案涉摩托车已经在事故前使用有一定时间，不应该按照全新摩托车价格赔偿。一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。另查明，本案一审第一次法庭辩论终结日期为2019年8月7日。《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的印发时间是2019年8月9日。据肇庆市第二人民医院费用明细汇总清单和发票，谢星2018年12月20日-2019年2月15日在肇庆市第二人民医院住院期间的医疗费用共计97760.4元，其中安诚财保肇庆公司已垫付10000元，谢星自行支付了87760.4元。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。结合谢星的上诉意见，何卓南、安诚财保肇庆公司的答辩意见，二审争议的焦点为：一、案涉的医疗费、残疾赔偿金及误工费如何认定；二、谢星主张的律师费、担保费、摩托车损耗费用应否支持；三、何卓南、安诚财保肇庆公司承担的赔偿金额如何确定的问题。关于案涉的医疗费、残疾赔偿金及误工费如何认定的问题。据肇庆市第二人民医院费用明细汇总清单和发票记载，谢星在肇庆市第二人民医院住院期间产生的医疗费用共计97760.4元，而谢星一审期间主张的该部分医疗费用为87760.4元，故安诚财保肇庆公司垫付的10000元医疗费未包含在谢星一审主张的医疗费用262728.1元中。一审法院在确定赔偿责任时将安诚财保肇庆公司垫付的10000元在谢星诉请的医疗费262728.1元中扣减不当，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，本案一审第一次法庭辩论终结日期为2019年8月7日，而《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的印发时间是2019年8月9日。因此，在计算谢星的残疾赔偿金和误工费时适用的上一年度相关统计数据应为《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的数据，一审法院适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省城镇居民人均支配收入40975元/年的标准计算谢星的残疾赔偿金和误工费并无不当，本院予以支持。谢星主张应适用《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算其残疾赔偿金和误工费的上诉请求理据不足，本院不予支持。关于谢星主张的律师费、担保费、摩托车损耗费用应否支持的问题。谢星主张律师费、担保费由何卓南、安诚财保肇庆公司承担，没有法律依据，本院不予支持。至于摩托车损耗费用，谢星并未提交有效证据证实案涉的摩托车已因事故导致损毁无法修复或报废，故对其主张的摩托车损耗费用，本院不予支持。关于何卓南、安诚财保肇庆公司承担的赔偿金额如何确定的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，在确定赔偿责任时，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，再按照各自过错的比例分担责任。本案中，何卓南所驾驶的事故车辆驾驶的粤H*****小型轿车在安诚财保肇庆公司投保了交强险和保险金额为50万元并不计免赔的商业三者险，安诚财保肇庆公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任。谢星因本次交通事故产生的损失合计1351611.4元，扣减交强险死亡伤残赔偿限额110000元(安诚财保肇庆公司已垫付的10000元医疗费未包含在谢星一审主张的医疗费用262728.1元中,不予扣减)，超出交强险责任限额部分为1241611.4元（1351611.4元-110000元）。由于谢星、何卓南在本次交通事故承担同等责任，故超出交强险责任限额部分的损失应由何卓南承担一半的赔偿责任，即何卓南应承担的赔偿金额为620805.7元（1241611.4元×50%）。扣除安诚财保肇庆公司已先行支付的100000元，安诚财保肇庆公司在商业三者险赔偿限额范围内仍应赔偿谢星400000元。超出商业三者险部分的120805.7元（620805.7元-100000元-400000元），扣除何卓南已垫付的9222元后剩111583.7元（120805.7元-9222元）由侵权人何卓南承担。一审法院在未扣除交强险赔付部分的情况下直接按照双方过错认定何卓南应承担的赔偿金额为675805.7元，并在此基础上确定交强险、商业三者险以及侵权人何卓南应承担的赔偿金额不当，本院予以纠正。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”对于何卓南二审期间提及的索赔项目等异议，本案中其未提起上诉，一审判决亦未存在违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的情形，故对何卓南的主张，本院不予审查。综上所述，谢星的上诉请求部分合理，对其合理部分予以支持，不合理部分，予以驳回。一审判决程序合法，适用法律正确，但实体处理部分不当，不当部分依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初1328号民事判决第一、二项。二、撤销广东省肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初1328号民事判决第四项。三、变更广东省肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初1328号民事判决第三项为：何卓南应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿111583.7元给谢星。四、驳回谢星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11622元、保全费420元、先予执行申请费1400元，合计13442元，由安诚财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担9016元、何卓南负担2544元，谢星负担1882元。二审案件受理费1871元，由谢星负担445.91元、何卓南负担1425.09元。上述案件受理费应由给付义务人在履行给付义务时一并核算支付，法院不作收退。本判决为终审判决。审 判 长 李小冬审 判 员 李升文审 判 员 黄春歌二〇一九年十二月二十三日法官助理 江雪莲书 记 员 严珠君