包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0204民初3924号 原告：包头市合盛达石材有限公司，住所地内蒙古自治区包头市九原区哈林格尔镇官将村乙028号。 法定代表人：任国民，公司经理。 委托诉讼代理人：吕文娟，内蒙古凡洲律师事务所律师。 被告：北京龙发建筑装饰工程有限公司包头第一分公司，住所地内蒙古自治区包头市青山区富强路赵家营村东口10号底店。 负责人：鲍正，该公司总经理。 被告：北京龙发建筑装饰工程有限公司，住所地北京市朝阳区东风乡将台洼甲4号一层。 法定代表人：严世红，该公司总经理。 二被告委托诉讼代理人：田川，内蒙古瑞安律师事务所律师。 原告包头市合盛达石材有限公司与被告北京龙发建筑装饰工程有限公司包头第一分公司（以下简称龙发分公司）、被告北京龙发建筑装饰工程有限公司（以下简称龙发公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包头市合盛达石材有限公司的委托诉讼代理人吕文娟，二被告的委托诉讼代理人田川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告包头市合盛达石材有限公司向本院提出诉讼请求:1、判令二被告向原告返还质保金5000元及利息（利息以5000元为基数，从2018年3月1日开始按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际欠款还清时止）；2、判令二被告向原告支付违约金10000元；3、诉讼费及律师代理费800元由二被告承担。事实和理由：2018年3月1日，原、被告因业务合作签订了《合作协议书》。为保证该合同的履行，被告向原告收取5000元质保金。但在原告交付质保金后，被告并未按约定向原告推荐客户，使原告销售产品获利。原告多次向被告索要，但被告以公司负责人变更等种种理由始终推诿。为维护原告的合法权益，故诉至法院,请求判如所请。 二被告辩称，被告并非不讲信用，而是由于与原告签约时的分公司负责人张某甲，未将原告支付的资金报被告公司财务部门记账，被告的财务账户也未收到相应款项，张某甲离职，交接的财务账目也不齐全，没有显示原告支付款项的相应记载。现被告已经向包头市青山区经侦队以张某甲涉嫌职务侵占罪报案，正在以刑事案件途径解决。因被告公司无法查实账目，所以本案中，请原告全面举证，如果达到了法律规定的证明标准，被告愿意讲求信用，承担相应的责任，请法院依法裁决。1、对于第一项诉讼请求的金额，双方在2017年建立合作关系，2018年3月1日续签合同，双方又签订了合作协议，协议第五条约定的合作费3000元，且合作费是不予退还的，双方口头约定在本案所述的质保金中予以扣除，所以应从本案的质保金中予以核减。2、对于利息请求，应从原告诉讼之日起计算，请法院依法裁决。3、对于违约金10000元，被告没有违背合同主要义务，原告请求违约金没有事实和法律依据，且违约金过高，请求法院进行调整。4、原告请求的律师代理费没有依据，不予认可。 本院经审理认定事实如下：原告与被告龙发分公司于2017年开始合作。2017年3月6日，原告向被告龙发分公司支付了5000元质保金。2018年3月1日双方签订《合作协议书》，约定：双方利用被告的商业平台，向被告客户优先提供原告的装饰材料；原告提供的家居装饰材料为大理石，品牌为合盛达；原告同意向被告龙发分公司交付3000元作为本年度的合作费，此费用不予以退还；如被告龙发分公司无故单方面终止合同，应向原告支付违约金10000元；协议有效期自2018年3月1日至2019年2月28日止。庭审中，原告称双方一年一签协议，但未能提交双方于2017年签订的《合作协议书》，被告称双方在2018年3月1日签订的合作协议中没有对质保金作出约定，但合同中约定了3000元的合作费，且不予退还，故原告交付的质保金应当优先冲抵2018年的合作费。原告与内蒙古凡洲律师事务所于2019年8月28日签订了《委托代理合同》，原告委托内蒙古凡洲律师事务所处理其与二被告之间的合同纠纷。 另查明，被告龙发分公司系被告龙发公司的分公司，被告龙发分公司的营业执照显示其经营范围：为总公司承揽业务。庭审中，二被告称被告龙发分公司有独立的财务核算制度，并就被告龙发分公司原负责人张某甲涉嫌职务侵占罪，已经向公安机关报案，但二被告对此并没有证据提交。 以上事实有原、被告陈述及原告提供的《合作协议书》、质保金收据、《委托代理合同》等在案佐证，足以认定。 本院认为，根据双方陈述及提交的证据，可以认定2017年原告与被告龙发分公司之间存在合同关系，被告龙发分公司收取了原告质保金5000元，被告不能证明其应当继续占有该质保金，故原告要求返还质保金5000元，符合法律规定，本院予以支持。被告抗辩双方口头约定合作费应从本案所述的质保金中予以扣除，要求核减3000元，没有依据，其意见本院不予采信。原告要求资金占有期间的利息，因其未能提交双方于2017年签订的合作协议书，无法确定质保金的返还日期，故应当从其主张权利之日开始计算。原告与被告龙发分公司签订的《合作协议书》是双方真实意思表示，且不违反法律法规的规定，应认定为合法有效，双方均应按照协议的约定全面履行。原告提供的证据无法证明被告龙发分公司存在无故单方面终止合同的情形，故原告要求违约金10000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告虽然委托了内蒙古凡洲律师事务所处理其与二被告之间的合同纠纷，但其提交的证据无法显示其产生律师费800元，故原告主张律师费800元，因举证不足，本院不予支持。被告龙发分公司作为被告龙发公司的分公司，不能独立对外承担民事责任，其民事责任应由被告龙发公司承担，故原告要求二被告共同承担还款责任，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，判决如下： 一、被告北京龙发建筑装饰工程有限公司退还原告包头市合盛达石材有限公司质保金5000元，于本判决生效之日起十五日内付清； 二、被告北京龙发建筑装饰工程有限公司支付原告包头市合盛达石材有限公司利息，以5000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年10月15日起计算至实际欠款还清时止； 三、驳回原告包头市合盛达石材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费204元，减半收取计102元，由原告包头市合盛达石材有限公司负担77元，被告北京龙发建筑装饰工程有限公司负担25元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员  周爱萍 二〇一九年十二月十九日 书记员  牛彦川 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。