安徽省无为县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0225民初5098号 原告：无为县融兴中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省无为县无城城南新区东方家园****楼**。 法定代表人：丁如涛，董事长。 委托诉讼代理人：方华，安徽方华律师事务所律师。 被告：安徽宝盛航运集团有限公司，，住所地安徽省无为县无城镇巢无路无城工业区 法定代表人：赵斌，总经理。 被告：赵斌，男，1977年8月18日出生，汉族，住安徽省无为县。 被告：李桂玲，女，1975年2月26日出生，汉族，住安徽省无为县。 原告无为县融兴中小企业融资担保有限公司（以下简称融兴担保公司）与被告安徽宝盛航运集团有限公司（以下简称宝盛公司）、赵斌、李桂玲追偿权纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融兴担保公司的委托诉讼代理人方华到庭参加诉讼。被告宝盛公司、赵斌、李桂玲经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 融兴担保公司向法院提出诉讼请求：1.判决被告安徽宝盛航运集团有限公司归还原告代偿款5921585.53元、截止至2019年9月8日的违约金73670.45元（自2019年6月28日按年利率6.2205%计算）及自2019年9月9日起至实际还款日止按年利率6.2205%计算的违约金，判决被告赵斌、李桂玲承担连带还款责任；2.判决被告安徽宝盛航运集团有限公司以其所有的登记编号为芜股质登记设字2018第80号的《股权出质设立登记通知书》记载的安徽无为农村商业银行股份有限公司股权拍卖、变卖或者折价所得优先偿还前款代偿款5921585.53元及其违约金；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月3日，原告、被告宝盛公司签订委托担保合同，约定该公司向无为农商行借款700万元由原告为其提供连带责任保证担保，若发生原告代偿情形，该公司赔偿原告代偿的借款本金、利息、罚息以及自代偿之日起至追偿权实现之日止按主债权合同约定利率计算的利息和罚息，等等。被告宝盛公司确实向无为农商行借款700万元，借款期限为自2018年5月3日至2019年5月3日，年利率为4.785%，逾期还款罚息利率为借款利率上浮30%，原告确实为该公司的借款向无为农商行提供了连带责任保证担保。被告宝盛公司以其所有的编号为芜股质登记设字2018第80号的《股权出质设立登记通知书》记载的安徽无为农村商业银行股份有限公司股权向原告提供质押反担保，双方办理了质押登记。被告赵斌、李桂玲向原告提供连带责任保证反担保。另，对被告安徽宝盛航运集团有限公司的前述700万元借款，原告在2019年6月28日为其代偿本息合计5921585.53元。为维护合法权益，诉至法院。 宝盛公司、赵斌、李桂玲未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年5月3日，安徽无为农村商业银行股份有限公司（以下简称无为农商行）作为贷款人与宝盛公司作为借款人签订编号为营业行（部）流借字（2018）第0078号的《流动资金借款合同》，约定：宝盛公司向无为农商行借款700万元用于归还政府过桥资金，借款期限为12个月，额度有效期自2018年5月3日至2019年5月3日；贷款利率为年利率4.785%，逾期罚息利率为贷款利率上浮30%（即6.2205%）等条款。 宝盛公司为前述借款向融兴担保公司提出担保请求，后融兴担保公司作为保证人与宝盛公司作为被保证人签订编号为融兴委保字（2018）年第0406号的《委托担保合同》，约定：融兴担保公司为宝盛公司提供保证担保的主债权为宝盛公司与无为农商行签署的编号为营业行（部）流借字（2018）第0078号、借款金额为柒佰万元、期限为12个月的《流动资金借款合同》中的融资债权；宝盛公司在融兴担保公司提供的担保生效前，向融兴担保公司提供合同约定的反担保；宝盛公司以其在无为农商行的722.8万股股权提供质押反担保，赵斌、李桂玲提供保证反担保；由于宝盛公司原因主债权合同被解除或者提前终止，或者融兴担保公司向主债权人承担保证责任的，融兴担保公司有权要求宝盛公司及反担保人承担融兴担保公司因承担保证人责任而支付的借款本金、利息、罚息以及各项费用，并自融兴担保公司支付前项款项之日起至追偿权实现之日止，按照主债权合同约定利率计算的利息和罚息等条款。 2018年5月3日，融兴公司作为保证人与无为农商行作为债权人签订《保证合同》，约定主合同为债权人与债务人宝盛公司之间签署的编号为营业行（部）流借字（2018）第0078号的《流动资金借款合同》，保证方式为连带责任保证。并约定：“担保分担和代偿补偿机制以《小微企业比例再担保合作协议》约定为准”。 与此同时，宝盛公司作为出质人与融兴担保公司作为质权人签订《质押反担保合同》，约定：质押物为宝盛公司在无为农商行的722.8万股股权；与本合同有关的合同分别为宝盛公司与融兴担保公司签订的案涉《委托担保合同》，宝盛公司与无为农商行签订的案涉《流动资金借款合同》及融兴公司与无为农商签订的案涉《保证合同》；反担保的范围为融兴担保公司向主债权人承担的全部保证责任（包括主债权本金、利息、罚息、担保费及因违约增加的担保费、违约金、实现债权费用等）、融兴担保公司因被追究担保责任而支付的包括律师费在内的各项损失费用、以及因实现担保追偿权而承担的全部实现债权费用包括律师费用；反担保的方式为连带责任质押担保，期限为自融兴担保公司代宝盛公司清偿债务之日起两年；在主债务人未清偿主债务导致融兴担保公司被追究保证责任或者保证人赔偿责任等情形发生时，融兴担保公司有权行使质押权，优先受偿以实现反担保追偿权等条款。后，双方就质押财产办理了股权出质登记，芜湖市工商行政管理局于2018年5月4日作出编号为（芜）股质登记设字（2018）第80号的股权出质设立登记通知书。 赵斌、李桂玲作为反担保人与融兴担保公司作为担保人签订《保证反担保合同（个人）》，反担保的范围、方式、期限与前述《质押反担保合同》一致。 案涉借款到期后，宝盛公司未足额偿还本息。2019年6月28日，融兴担保公司为宝盛公司代偿本息5921585.53元。同日，无为农商行向融兴担保公司发出解除担保责任函告，载明“贵公司根据与我行签订的合作协议的相关规定，主动代偿该笔贷款承担80%的连带保证责任，即为借款人代偿借款本金560万元、利息321585.53元，共计代偿贷款本息5921585.53元。我行已收到代偿款，特此函告，解除贵公司的连带担保责任”。 以上事实有融兴担保公司、宝盛公司的营业执照复印件，赵斌、李桂玲的身份证复印件、结婚证复印件，《无为农村商业银行流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》、《保证反担保合同（个人）》、《质押反担保合同》、质押物清单、股权出质设立登记通知书、无为农村商业银行回单、解除担保责任函告等证据及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，宝盛公司与无为农商行签订的《流动资金借款合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，为有效合同。基于此合同，融兴担保公司与无为农商行签订的《保证合同》、与宝盛公司签订的《委托担保合同》系双方真实意思表示，其内容也未违反法律、行政法规的禁止性规定，亦为有效合同。赵斌、李桂玲就宝盛公司向无为农商行借款、融兴担保公司为此借款提供担保的事实，分别与融兴担保公司签订的《质押反担保合同》及《保证反担保合同（个人）》，系各方当事人真实的意思表示，其内容并未超越《委托担保合同》等案涉合同的约定，应为有效合同，各方当事人均应恪守履行。 融兴担保公司在为宝盛公司向无为农商行偿还借款后，有权依据《委托担保合同》、《质押反担保合同》及《保证反担保合同（个人）》的约定及法律或司法解释规定向宝盛公司主张追偿权，请求反担保人赵斌、李桂玲承担反担保责任。现融兴担保公司为宝盛公司代偿借款本息5921585.53元，有融兴担保公司提交的代偿材料为凭，本院予以确认。故融兴担保公司诉请要求宝盛公司偿还代偿款5921585.53元，要求赵斌、李桂玲对代偿款5921585.53元承担连带还款责任，有事实与法律依据，本院予以支持。宝盛公司逾期归还主债务本息致融兴担保公司向主债权人承担保证责任，符合双方有关宝盛公司违约情形的约定，宝盛公司理应承担违约责任。本案中，宝盛公司与融兴担保公司在《委托担保合同》中约定违约金自融兴担保支付代偿款之日起至追偿权实现之日止，按照主债权合同约定利率计算的利息和罚息，故融兴担保公司要求宝盛公司支付自2019年6月28日起至实际还款日止按年利率6.2205%计算的违约金，符合合同约定，有事实与法律依据，本院予以支持。 根据本案的审理情况及《质押反担保合同》及《保证反担保合同（个人）》的约定，融兴担保公司未举证证明赵斌、李桂玲存在违约行为，且各方当事人在前述合同中约定的反担保范围并不包含宝盛公司应对融兴担保公司承担的违约责任或违约金，故融兴担保公司要求赵斌、李桂玲承担自2019年6月28日起至实际还款日止按年利率6.2205%计算的违约金的请求，无法律和事实依据，本院不予支持。 关于融兴担保公司主张对宝盛公司所有的在无为农商行的722.8万股股权在拍卖、变卖、折价后所得价款优先偿还前述代偿款及违约金，本院认为，其主张优先受偿符合合同约定及法律规定，但根据质押合同约定，其质押反担保的范围不包括前述违约金，故本院对其主张的对宝盛公司所有的在无为农商行的722.8万股股权在拍卖、变卖、折价后所得价款在5921585.53元范围内优先受偿予以支持；超出部分诉请，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十六条、第二百二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告安徽宝盛航运集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告无为县融兴中小企业融资担保有限公司代偿款5921585.53元，并支付自2019年6月28日至实际付款之日止、按年利率6.2205%计算的违约金； 二、被告赵斌、李桂玲对上述判决第一项债务中的5921585.53元承担连带还款责任； 三、原告无为县融兴中小企业融资担保有限公司对被告安徽宝盛航运集团有限公司所有的编号为（芜）股质登记设字（2018）第80号的《股权出质设立登记通知书》记载的安徽无为农村商业银行股份有限公司722.8万股股权在拍卖、变卖、折价后所得价款在5921585.53元范围内享有优先受偿权； 四、驳回原告无为县融兴中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53767元，由被告安徽宝盛航运集团有限公司、赵斌、李桂玲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  王 莹 审 判 员  盛 俊 人民陪审员  汤桂林 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  张 颖 附：本判决适用的相关法律条文及司法解释 1、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 3、《中华人民共和国物权法》 第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。