文书内容山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初10866号原告：青岛同方热电设备有限公司，住所地：平度市经济开发区长江路11号，统一社会信用代码：91370283730594381P。法定代表人：夏晓，董事长。委托诉讼代理人：于艳，山东平都律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦秋和，山东平都律师事务所律师。被告：吉林省鸿鹏机电安装工程有限公司，住所地：长春市景阳小区20栋2门104室，统一社会信用代码：912201067911094233。法定代表人：包勇，经理。第三人：克山宇祥热电有限公司，住所地：黑龙江省齐齐哈尔市克山县克山镇北大街二段路东（1街4委11组），统一社会信用代码：912302290733280236。法定代表人：张鑫，董事长。委托诉讼代理人：赵纳，黑龙江天扩律师事务所律师。原告青岛同方热电设备有限公司（以下简称：同方热电公司）与被告吉林省鸿鹏机电安装工程有限公司（以下简称：鸿鹏机电公司）、第三人克山宇祥热电有限公司（以下简称：克山热电公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告同方热电公司的委托诉讼代理人于艳及第三人克山热电公司的委托诉讼代理人赵纳到庭参加诉讼；被告鸿鹏机电公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告同方热电公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付欠原告钱880000元及利息35200元，合计915200元；2、依法判令被告给付原告利息（利息的计算：以880000元为本金，自起诉之日起至实际付款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3、依法判令第三人在被告未履行给付义务范围内承担给付责任；4、判令被告承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：2018年5月10日，原告与被告签订克山宇祥240t锅炉供热二期项目除氧器、热交换器、压力容器等订货合同，合同总价款150万元。合同签订后，原告在被告未按合同约定付款的情况下，履行交货义务，并开具合格税务发票送达被告，该设备原告已与第三人移交完毕，被告分别于2018年6月支付货款22万元，2018年10月支付货款40万元，余款88万元，虽经原告多次催收，被告与第三人均不按合同支付。请求判如所请。被告鸿鹏机电公司既未到庭参加诉讼，又未在答辩期内提交书面答辩状，也未提交相关证据。被告克山热电公司述称，1、原、被告之间签订的订货合同为双务合同，双方都负有履行合同的义务，但原告没有按照合同约定履行按时交货的义务，延期交货给被告及第三人造成额外损失。按照原、被告间签订的合同第11条第4款约定，原告迟延交货的时间需承担本合同总价款3%的违约金；2、合同第9条约定设备安装调试合格后，被告向原告付货款的20%，但因原告始终未对设备进行调试，故原告无权要求被告及第三人向其履行支付相应货款的义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告向本院提交了如下证据：证据1、订货合同一份，证明：原、被告签订合同的事实及合同总价款，付款时间等，发货清单二份，证明：原告发货的事实。证据2、增值税发票二张，证明：原告已为被告出具发票的事实。证据3、2019年8月9日原告发给被告、第三人的催款函，证明：原告催款的事实。证据4、2019年8月18日原告发给被告的律师函，证明：催款事实。证据5、被告出具的终止合同协议书一份，证明：被告因自身原因无法继续履行合同，将债务转让由第三人履行。证据6、被告发给原告的通知函，该通知函上只是通知原告到现场去协商付款的详细事宜，均未体现原告延迟交货的情形，被告应当先履行支付义务，不存在原告延迟交货的情况。第三人及被告均已收到原告发的催款函，在原告工作人员到达第三人现场的时候，原告工作人员也将该催款函给第三人看过，根据合同约定是被告先付款原告再发货，即便存在原告延迟发货的情形也是因为被告未支付货款违约导致，原告按照被告的付款时间发的货符合合同约定，在原告多次催款及被告未付款的情况下，原告已将货全部发给第三人，已履行完合同义务，但被告先付款的义务仍未履行。第三人克山热电公司质证称，对证据1的真实性无异议，该合同只是对原、被告间合同总价款及付款时间的约定，但原告并未按该合同约定的时间向被告及第三人交付货物；对证据2真实性无异议，但第三人不清楚被告是否收到二张增值税发票；对证据3真实性有异议，该证据中虽附有催款函和邮寄凭证，但该邮寄凭证中并未标明所邮寄材料的具体名称及内容，因此无法证实原告向被告及第三人所邮寄的材料就是催款函；对证据4真实性有异议，该证据是由原告单方出具，无法证实该证据已向被告送达，更无法证实被告已收到该证据；对证据5，因该证据是由原、被告之间签订，第三人无法核实其真实性。对证据6真实性无异议，对证明事项有异议，该证据中明确要求原告到第三人处进行清点货物，可见该货物并未进行安装调试。依据原、被告签订的合同，原告应在2018年8月10日前将所有货物送至第三人处，且该合同第9条也约定安装调试的时间最多不超过3个月。该证据被告送给原告的实际发函时间是2019年3月31日，可见直至2019年3月31日原告始终未进行设备安装调试，只是刚将货物送到第三人处。因第三人处在寒冷地带，从每年10月份至4月份无法进行设备安装，该证据足以说明因原告的迟延交付的过失给被告及第三人造成极大的经济损失。对收到原告交付第三人的货物数量无异议，对被告已将涉案合同的权利和义务转让给了第三人履行无异议。被告鸿鹏机电公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，是对自己诉讼权利的放弃，对于原告提交的证据，符合证据的关联性、客观性、合法性，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2018年5月10日，原告同方热电公司（卖方、乙方）与被告鸿鹏机电公司（买方、甲方）签订《订货合同》，合同约定:原告同方热电公司为被告鸿鹏机电公司定作克山宇祥240t锅炉供热二期项目除氧器、热交换器、压力容器等设备。一、合同供货范围：1、设备名称、规格型号：（1）、高压旋膜除氧器及水箱1台，价款348500元；（2）、连续排污扩容器1台，价款63800元；（3）、换热器2台，计款960000元；（4）、电动滤水器1台，价款77700元；备品备件免费，运输费、保险费50000元。设备总价款1500000元。2、供货范围：详细供货清单见技术协议。3、卖方向买方提供设备的技术、安装总图及部件图等资料。二、合同总价款。1、合同总价款为人民币1500000元。2、合同价款包括设备的设计、制造、成套供货、检验、包装、运输及保险、调试、验收培训及售后服务直到符合正常生产要求的一切费用。九、货款支付方式。全部电子承兑支付：预付15%，发货前付35%，货到付20%，安装调试合格（或货到3个月以先到时间为准）付20%，余10%为质保金设备正常运行一年（或货到18个月以先到时间为准）付清，收到每笔付款后一周内开具增值税发票给甲方，付款80%开具合同总价款累计全额增值税发票。十、交货地点和交货期。1、交货地点：齐齐哈尔克山宇祥热电项目施工现场。2、运输方式：汽运。3、交货方式：车板交货，卸货由买方负责。4、交货期：合同生效后除氧器7月10日前交货，其他8月10日前全部到场。十一、违约责任：1、如果由于卖方原因使买方承担的工程拖延（不可抗力除外），卖方承担由此引起的全部损失。2、如果由于买方原因使得卖方不能发货和安装，经项目负责人和有关领导确认签字后，卖方交货期顺延，买方不承担由此造成的损失。3、如果项目在性能考核时某一项指标未达到买方与卖方签订的技术协议中规定的保证值，则有关各方应分析产生的原因，并按责任承担相应的罚款。4、卖方必须按照合同规定的时间提供资料、图纸给买方，每迟延7天按合同总价款0.03%扣罚，但不能超过合同总价款的3%。合同签订后，被告鸿鹏机电公司向原告付款情况：于2018年6月7日付款220000元，2018年9月30日付款400000元。2018年9月25日原告向被告交付高压旋膜除氧器及水箱1台套，至2018年10月底原告向被告交付其余全部设备及配件。被告再未付款，2019年8月9日原告向被告发出催款通知，要求被告立即给付货款。2019年9月18日原告委托律师再次向被告发出律师函，要求被告在接到函告之日起5日内给付货款。2019年9月26日被告提出终止合同协议，将该合同转让给第三人履行，原告及第三人均同意被告将该合同转让给第三人履行。第三人未向原告给付货款，原告于2019年11月28日诉来本院，请求处理。本院认为，原、被告于2018年5月10日签订的《订货合同》，是双方当事人真实意思的表示，合法有效，本院予以确认。原、被告双方均应按照合同的约定履行各自的义务，被告未按照合同的约定及时履行付款义务，按照合同约定交货期应当顺延。合同约定预付款为15%，即22.5万元；发货前应付货款35%，即52.5万元。合计给付原告75万元。而被告只给付原告62万元。即使被告没有履行交付足15%预付款及没有交付足发货前的35%货款，原告也在2018年10月底将设备全部交付被告。货到被告应当再履行交付20%货款的义务，即应当给付原告货款30万元。但原告将全部设备交付被告，被告未履行货到付款20%的义务，原告不存在过错责任，被告应当按照合同的约定履行付款义务。设备已于2018年10月底全部交付被告，被告应当在2019年1月31日再给付20%货款，即30万元。被告应当于2019年1月31日前给付原告90%的货款，即135万元，而被告只付给原告货款62万元，尚欠原告货款73万元。原告主张要求被告给付73万元货款及利息（利息的计算：以73万元为本金，自2019年2月1日起至实际付款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算），符合法律规定，本院予以支持。根据合同约定，剩余10%的货款（15万元）为质保金于设备正常运行1年（或者货到18个月以先到时间为准），原告未提供证据证明设备正常运行足1年，货到至今不满18个月。所以，原告主张要求被告现在给付质保金15万元及利息，条件不成就，本院不予支持。被告应当于2020年7月31日前给付原告货款15万元（质保金）。原、被告及第三人达成的订货合同转让协议，是三方真实意思的表示，合法有效，本院予以确认。原告与第三人应当继续履行原、被告于2018年5月10日签订的《订货合同》义务。原告主张要求第三人履行于2019年1月31日到期的货款73万元及逾期付款利息，本院予以支持。因被告已将合同的权利和义务转让给第三人，即原、被告之间合同关系已解除，其权利和义务已终止履行，原告主张要求被告继续履行该合同义务，本院不予支持。被告鸿鹏机电公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、第三人克山宇祥热电有限公司给付原告青岛同方热电设备有限公司货款73万元及利息（利息的计算：以73万元为本金，自2019年2月1日起至实际付款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算），于本判决生效后十日内付清；二、第三人克山宇祥热电有限公司给付原告青岛同方热电设备有限公司货款15万元，于2020年7月31日付清。三、驳回原告青岛同方热电设备有限公司的其他诉讼请；四、驳回原告青岛同方热电设备有限公司对被告吉林省鸿鹏机电安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12952元，减半收取6476元，由原告青岛同方热电设备有限公司负担1104元，第三人克山宇祥热电有限公司负担5372元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  徐俊卿            本件与原件核对无异      二〇一九年十二月二十七日            申请执行期限为履      行期届满二年内提出      法官助理许月翠书记员仲伟静