山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初215号原告：王彩茗，女，1965年7月30日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：盖素敏，山东信力源律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋华勇，山东信力源律师事务所律师。被告：山东省烟台丝绸检验站，住所地烟台市芝罘区南通路71号。法定代表人：孙承志，站长。委托诉讼代理人：王承强，山东滨海正大律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴旭玲，山东滨海正大律师事务所律师。原告王彩茗与被告山东省烟台丝绸检验站劳动争议一案，本院于2019年1月4日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王彩茗及其委托诉讼代理人宋华勇和被告的委托诉讼代理人王承强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的劳动合同；2、判令被告为原告出具解除劳动合同证明书，办理档案和社会保险关系转移手续；3、判令被告支付原告2016年8月至今的生活费36533元；4、判令被告支付解除劳动合同经济补偿金20000元；5、判令被告支付原告垫付的2017年1月至2018年12月期间的社保费用32916.03元。事实和理由：原告自2004年到被告处工作，2008年10月双方签订了无固定期限劳动合同。原告一直在被告处工作至2016年7月，后被告无故不给原告安排工作，不给原告发放工资或者生活费，也不给原告缴纳社会保险和住房公积金。原告多次找被告协商，被告一直置之不理，为维护合法权益，故诉请解决。被告辩称，原告系因挪用公款、重复领取报酬、严重违法违纪被山东省丝绸公司党委决定停职停薪进行调查，之后又被检察机关以涉嫌挪用公款罪立案调查，2018年因国家检察体制改革，挪用公款罪的管辖权由检察机关转至监察机关，2018年8月30日，济南市历下区人民检察院因对该案无管辖权予以撤案，现原告的违法违纪问题由山东省丝绸集团有限公司所在地监察机关依法进行调查，尚未结案，故原告的诉请没有事实和法律依据，请求法庭依法查清事实，公正处理。经审理查明，原告曾申诉至烟台市劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、被告支付2016年8月至今生活费36533元；2、解除双方劳动合同关系，支付经济补偿金20000元；3、出具解除劳动合同证明书，办理档案和社会保险关系转移手续；4、支付原告垫付的2017年1月至2018年12月期间社会保险费45576.03元。2018年12月25日，该委员会作出烟劳人仲案字（2019）第72号决定书，对原告的仲裁申请不予受理。原告不服，诉至本院。原告为证明其主张，向本院提交以下证据；1、被告单位组织机构代码证、烟丝发[2018]5号《关于公布孙承志等同志职务的通知》各一份，组织机构代码证显示被告系事业法人，地址位于烟台市芝罘区南通路71号，有效期为1998年9月14日至2002年9月14日；《关于公布孙承志等同志职务的通知》载明：“山东省烟台丝绸检验站：经研究决定，聘任孙承志同志为山东省烟台丝绸检验站站长，免去宋明江同志的山东省烟台丝绸检验站站长职务。”落款处加盖烟台市丝绸公司印章，落款日期为2018年8月13日。原告称，以上证据均为复印件，原件均在被告单位，以此证明被告具备诉讼主体资格。被告对该组证据真实性无异议，认可原告所诉主体适格。2、原告社会保险参保缴费证明、原、被告签订的劳动合同书及聘用协议各一份，原告的社会保险缴费证明显示，1999年12月至2004年3月，原告的社会保险由山东省烟台桑蚕原种场缴纳，2004年4月至2004年10月，其社会保险挂档在烟台市人才服务中心，2004年11月至2005年12月由被告为其缴纳社会保险，2006年1月至2006年5月、2006年6月至2007年12月，均挂档在烟台市，2008年1月至2008年6月，挂档在烟台市，2008年7月至2018年11月由被告为其缴纳社会保险。原、被告签订的劳动合同书载明，双方自2008年10月起签订了无固定期限劳动合同，原告从事财务工作。落款处有原告签名，并加盖被告单位印章，落款时间为2008年10月。双方签订的聘用协议载明，协议期限为2006年1月1日至2006年12月31日，原告月薪为1500元，月薪含各项社会保险和住房公积金，落款处有原告和被告单位原法定代表人宋明江签名，并加盖被告单位印章。原告以此证明其自2004年开始一直在被告处工作。被告对参保缴费证明和劳动合同的真实性无异议，称通过参保缴费证明可以看出，2005年原告与被告曾经解除过劳动关系，2006年1月至2008年6月期间，原告属于在烟台市挂档缴费；对聘用协议的真实性有异议，聘用协议载明的协议期限与原告提供的社保缴费期限存在明显差异，通过该证据可以证明并非如原告所称其2004年之后一直在被告单位工作。3、山东省社会保险基金专用票据、原告中国银行社保缴纳小票各一组，原告称，自2017年1月开始，被告一直违法不给其缴纳相应的社保，被告要求原告先自行垫付，无奈之下原告于2017年7月12日开始陆续垫付社保费用共计45276.03元。原告垫付的款项均是通过其个人银行卡支付。被告称，对专用票据的真实性需庭后落实，中国银行社保缴纳小票未加盖银行公章，无法确认真实性。因原告的社保还在被告社保账户名下，原告个人缴纳社保被告认为不符合社保的缴费规定，且被告从未要求原告垫付社保费用，原告是因违法违纪被停职停薪，按照山东省丝绸公司党委的决定，被告在违纪违法事实调查终结前，也没有义务给原告缴纳社保。原告的该项请求不符合劳动争议案件仲裁受理的范围，也不属于法院受理范围。被告向本院提供以下证据：1、2017年6月30日中共山东省国有资产投资控股有限公司纪律检查委员会出具的《关于王彩茗、苗少强兼职取酬问题的整改通知》复印件一份，载明：省丝绸公司党委：根据省丝绸公司党委2017年6月7日给国投公司纪委《关于省国投公司纪委交办事项落实情况的报告》，王彩茗2007年至2015年7月，在烟台广州大厦一家公司兼职取酬468520.40元，请丝绸公司党委于2017年7月6日前整改完毕，整改结果报国投公司纪委。2、2017年7月11日中共山东省丝绸集团有限公司委员会出具的鲁丝党发[2017]16号《关于苗少强、王彩茗兼职取酬问题整改落实情况报告》一份，载明：山东省国投公司纪委：关于王彩茗问题整改情况。按照丝绸集团公司党委会安排部署，公司党委派出由纪委书记、纪委副书记、监察室副主任组成的工作组，于7月4日赶赴烟台，当天下午与王彩茗本人见面，传达了上级纪委的《整改通知》，提出相关要求。王彩茗当场明确表示不交回在烟台广州大厦兼职取酬468520.40元，并坚持认为其薪酬是应该正常拿的，不会退款。工作组向王彩茗本人提供省集团公司书面开户银行帐户信息，王彩茗也予以拒绝。处理意见。根据上述落实情况，经省集团公司党委研究，王彩茗已经多次谈话，一直拒绝交回烟台广州大厦兼职取酬，且在收到整改通知后，继续表示不退款。为此集团公司党委决定：对王彩茗予以停职检查，停发所有工资等薪酬（继续执行汇鼎公司2015年对其作出的停职停薪决定），并按照上级纪检监察意见，作出进一步处理。3、2018年9月30日济南市历下区人民检察院出具的济历下检撤[2018]5号《撤销案件决定书》复印件一份，载明：我院办理的宋明江、王彩茗涉嫌挪用公款案，因该案我院无管辖权，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，决定撤销此案。落款处加盖济南市历下区人民检察院公章。4、2019年2月2日中共山东省丝绸集团有限公司纪律检查委员会出具的《关于对王彩茗诉山东省烟台丝绸检验站确认劳动关系纠纷一案有关情况说明的函》一份，载明：被告系集团公司所属财政预算拨款事业单位，由烟台市丝绸公司代为管理。被告已多年无丝绸检验业务，财政也已经停止拨款，在册职工已通过资产处置进行了安置。王彩茗，女，1965年7月30日出生，2004年10月开始在被告处从事会计工作，期间与其解除劳动关系后，于2008年11月又与被告签订劳动合同，继续从事会计工作。2015年7月，集团公司根据转型发展的工作需要，对烟台辖区内所属单位进行管理体制整合，对所属的市公司、山东省汇鼎置业投资有限公司、烟台丝绸贸易服务中心及被告等领导班子、管理人员进行优化调整，其中包括王彩茗不再担任被告会计工作，并进行了工作交接。工作交接完成后，发现：王彩茗除在被告按规定领取薪酬外，还存在违反规定在其他单位（均为集团公司所属单位）兼职取酬的情况。问题发现后，集团公司及所涉及的有关单位先后以多种形式与王彩茗沟通，讲明问题的性质，进行说服工作，催促其主动交回违规取酬，均被王彩茗拒绝。2016年6月，集团公司党委就王彩茗的问题向省国投公司纪委进行了报告。2017年6月，省国投公司纪委向集团公司党委就王彩茗兼职取酬问题发出了整改通知，要求在2017年7月6日前整改完毕。2017年7月4日，集团公司党委派出工作组专程赴烟台，再次与王彩茗本人见面，传达上级纪委整改要求，王彩茗当场表示拒绝执行。2017年7月11日，经集团公司党委研究决定，对王彩茗予以停职检查，停发所有工资等薪酬的处分，并按照有关规定将王彩茗涉嫌经济犯罪问题，移交上级监察机关作进一步处理。目前，上级监察机关正在对王彩茗涉嫌经济犯罪问题进行调查。被告称，以上证据共同证明，原告主张的停发的各项待遇请求，均非被告所作出和实施，其诉请没有事实和法律依据。原告的质证意见如下：《关于王彩茗、苗少强兼职取酬问题的整改通知》系复印件，对真实性其无法质证；对《关于苗少强、王彩茗兼职取酬问题整改落实情况报告》和《关于对王彩茗诉山东省烟台丝绸检验站确认劳动关系纠纷一案有关情况说明的函》的真实性无法确认，因原告从未见过也未收到该两份证据，且该两份证据只是笼统的强调原告涉嫌经济犯罪，并无相应的有权司法机关对此予以认定，因此即使该证据是真实的，也因与本案无关联性而不应予以采信；《撤销案件决定书》系复印件，对真实性无法确认，即使是真实的，恰恰证明原告并未涉及到经济犯罪问题。5、2017年7月5日山东省汇鼎置业投资有限公司向山东省丝绸集团有限公司委员会汇报的《关于催要苗少强、王彩茗在广州大厦公司兼职取酬的情况说明》一份，载明：王彩茗自2004年10月开始在山东省烟台丝绸检验站从事会计工作并发放工资，2008年11月与丝绸检验站签订无固定期限劳动合同至今，同时王彩茗还兼职烟台丝绸贸易服务中心和烟台广州大厦置业有限公司的会计工作。2015年7月，丝绸集团调整了汇鼎公司领导班子，并将丝绸贸易服务中心和丝绸检验站的财务交由汇鼎财审部代管，交接后发现王彩茗在丝绸检验站和广州大厦两个单位领取薪酬。经请示集团公司领导同意，2015年9月，以电话、电子邮件、快递三种方式告知王彩茗停发其在丝绸检验站的工资福利，并要求其交回自2007年至2015年6月在广州大厦领取的薪酬。2016年7月、9月、11月汇鼎公司三次与王彩茗进行谈话，催要其在广州大厦的兼职薪酬，王彩茗认为是其劳动所得，拒绝交回。被告称，2016年8月原告就被查出有违纪问题，当时是由汇鼎置业有限公司经请示山东省丝绸公司同意后停止原告工作。原告称，该证据系复印件，真实性其无法质证，且该证明应当加盖公章并有负责人及经办人员签字，该证据不符合上述法定要件，因此该证据不属实也不应予以采信。按照被告的陈述，汇鼎置业有限公司在2016年8月向省丝绸公司就所谓的原告问题进行了请示，但被告并未就此提交相应的证据，故该证据与被告的陈述相互矛盾。原告称，其于2004年9月到被告处工作，2004年11月份被告开始为原告缴纳社会保险，是在人力资源社会保障局缴费，不是在事业处缴费，2005年12月，除了站长之外的所有人都解除了合同，身份也都发生了转变，原告和宋岩芳重新被返聘，继续在被告处工作，原告自2006年1月至2008年6月期间的社保一直由其个人缴纳，2008年7月至2016年12月期间一直是被告为原告缴纳社保，2017年7月，当时的站长告诉原告单位没有钱，让原告个人垫付，原告就先个人补齐了2017年1月至6月的社保。被告名下账户只有原告一个人缴纳社保。原告一直在被告处从事出纳工作，2008年10月份双方签订了无固定期限劳动合同。济南市历下区检察院撤案之前的过程属实，但是撤案后再没有有关机关找原告调查落实涉嫌违纪情况。原、被告均认可原告自2016年8月开始未上班，原告主张双方劳动合同于2019年1月解除。原告又称，被告为其工资发放至2016年7月，故其自2016年8月开始主张生活费，2016年8月至2017年5月期间的生活费按照2016年最低工资标准1710元的70%计算为11970元（1710元×70%×10个月），2017年6月至2018年5月期间的生活费按照2017年最低工资标准1810元的70%计算为15204元（1810元×70%×12个月），2018年6月至2018年12月期间的生活费按照2018年最低工资标准1910元的70%计算为9359元（1910元×70%×7个月），合计为36533元；经济补偿金自2008年10月计算至2018年12月共计10年零3个月，按照2018年最低工资标准1910元计算为20055元（1910元×10.5个月），但原告只主张20000元；关于其垫付的社保，其中原告个人应该缴纳的部分为12360元，应予扣除，扣除后原告主张金额为32916.03元（45276.03元-12360元）。被告称，其对原告关于经济补偿金和生活费计算方式无异议，但由于原告被纪检监察机关认为严重涉嫌违纪，面临被追究刑事责任，在这种情况下，原告不应该再享受生活费待遇，原告是被山东省丝绸集团党委作出了纪律处分，并不是被告安排原告待岗，即便将来原告没有被定性为严重违纪和违法，其损失应由作出机关承担。关于解除合同经济补偿金，原告被停职停薪接受的是纪律处分，不是劳动法意义上的拖欠克扣工资或拒不依法缴纳社保等违法问题，故即使原告提出解除劳动合同，被告也不应承担支付经济补偿金的责任，且被告也没有能力承担该责任。原告主张，其同时在被告单位、贸易中心、汇鼎公司担任出纳工作期间，又到广州大厦公司担任出纳工作，其同时担任四家公司的出纳工作。2015年7月，原告将被告单位、贸易中心、汇鼎公司的出纳工作交出，只担任广州大厦的出纳工作，其到广州大厦工作是被告单位法定代表人安排的。被告称，被告原是事业单位，隶属于山东省丝绸集团公司，汇鼎公司和广州大厦置业公司、贸易中心都是山东省丝绸集团公司的下属单位，省丝绸集团公司因为被告没有什么经营业务，就安排原告同时兼任汇鼎公司的办公室主任、出纳，贸易公司的会计、出纳，广州大厦的出纳。本院认为，（一）《山东省劳动合同条例》第二十六条规定，“有下列情形之一的，劳动合同中止：……（二）劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；……劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。”本案中，被告主张原告因涉嫌违纪被调查，但原告一直未被限制人身自由，不属于因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的情形，故其不符合劳动合同中止的情形，被告依法应向原告支付生活费。双方对生活费数额36533元无异议，本院予以确认。（二）根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”之规定，被告未依法为原告缴纳社会保险，原告提出解除劳动合同，并向被告主张解除劳动合同经济补偿金，于法有据，本院予以支持。原告于2019年1月提出解除劳动合同关系，本院予以确认。双方对于经济补偿金数额20000元无异议，本院予以确认。（三）《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，原、被告劳动关系于2019年1月解除，故原告要求被告为其出具解除劳动合同证明书，并办理档案和社会保险关系转移手续，于法有据，本院予以支持。（四）原告要求被告支付其垫付的2017年1月至2018年12月期间的社保费用，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，本案不予审理。综上所述，依照《山东省劳动合同条例》第二十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十条之规定，判决如下：一、确认原告王彩茗与被告山东省烟台丝绸检验站自2019年1月解除劳动关系；二、被告山东省烟台丝绸检验站于本判决生效之日起十五日内为原告王彩茗出具解除劳动合同证明书，并办理档案和社会保险关系转移手续；三、被告山东省烟台丝绸检验站支付原告王彩茗2016年8月至2018年12月期间的生活费36533元；四、被告山东省烟台丝绸检验站支付原告王彩茗解除劳动合同经济补偿金20000元。上述三至四项合计56533元，限被告山东省烟台丝绸检验站于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费10元，由被告山东省烟台丝绸检验站负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  李心刚人民陪审员  陈泽卿人民陪审员  伞银春二〇一九年十二月二十日书 记 员  杨 君