北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0112民初38814号原告（反诉被告）：北京财富传媒文化发展有限公司，住所地北京市通州区中关村科技园区通州园光机电一体化产业基地政府路**。法定代表人：刘青，经理。委托诉讼代理人：胡瑜飞，男，汉族，1973年11月21日出生，该公司职员。委托诉讼代理人：杨雪莹，女，汉族，1991年6月15日出生，该公司职员。被告（反诉原告）：北京中视美亚国际文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区东四环中路******。法定代表人：孙朋，总经理。委托诉讼代理人：孙建华，男，汉族，1973年9月9日出生，该公司职员。委托诉讼代理人：韦军，男，壮族，1980年8月1日出生，该公司职员。原告（反诉被告）北京财富传媒文化发展有限公司（以下简称财富公司）与被告（反诉原告）北京中视美亚国际文化传媒有限公司（以下简称美亚公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。财富公司委托诉讼代理人胡瑜飞，美亚公司委托诉讼代理人韦军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。财富公司向本院提出诉讼请求：1.美亚公司给付财富公司广告发布费、制作费及换刊费合计178931.5元；2.美亚公司给付财富公司赔偿金45万元；3.美亚公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：财富公司与美亚公司于2017年9月17日签订了《户外广告发布合同》（以下简称合同），约定财富公司为美亚公司在深圳北站候车大厅两处广告位置（编号为:GF-HC-004和GF-HC-0010）发布广告，广告发布期自2017年9月15日起至2018年9月14日止，广告发布费总额为450万元。财富公司依据合同约定实际履行了相应的广告发布义务，GF-HC-004位置发布天数为301天（2017年9月30日至2018年7月10日），GF-HC-0010位置发布天数为313天（2017年9月28日至2018年8月6日）。财富公司为美亚公司开具了广告发布费增值税专用发票，广告发布期间美亚公司亦为财富公司出具了高铁站广告发布验收报告，美亚公司仅支付了部分广告发布费，尚欠广告发布费、制作费及换刊费共计178931.5元未支付。美亚公司延迟支付广告发布费，按照合同约定，应当向财富公司支付合同总金额10%的违约金。故财富公司提起本案诉讼。美亚公司答辩称：不同意财富公司的诉讼请求，请求法院予以驳回。一、美亚公司在履行合同期间至2018年4月8日共支付财富公司广告款329.4万元，其中4.4万元为制作费。美亚公司于2018年4月8日收到财富公司的下刊通知，截至该日期，美亚公司支付的广告费为325万元，实际发生的费用为2471917.81元，美亚公司不欠财富公司广告费。计算如下：刊面号004，上刊时间2017年9月13日，下刊时间2018年4月8日，发布天数208天，225万元/365*208=1282191.78元；刊面号010，上刊时间2017年9月28日，下刊时间2018年4月8日，发布天数193天，225万元/365*193=1189726.03元，合计2471917.81元。二、财富公司在2018年4月8日发给美亚公司下刊通知函前，违背商业道德，多次给美亚公司客户致电，威胁下刊。美亚公司在不欠广告款的情况下，为了维护客户权益，于2018年4月16日向财富公司付款20万元，2018年4月23日向财富公司付款20万元。至最后一次付款之日止，美亚公司共付款369.4万元，其中制作费4.4万元，美亚公司仍不欠财富公司广告费用。三、财富公司在2018年6月5日给美亚公司发出解除协议通知函，自2018年6月6日起解除合同，据此，美亚公司经核算实际发生广告费用3186986.3元，计算如下：刊面号004，上刊时间2017年9月13日，合同解除时间2018年6月6日，合同有效期内发布天数266天，225万元/365*266=1639726.03元；刊面号010，上刊时间2017年9月28日，合同解除时间2018年6月6日，合同有效期内发布天数251天，225万元/365*251=1547260.27元，合计3186986.3元。至此，截至2018年6月6日合同解除，美亚公司共支付广告费365万元，制作费4.4万元，美亚公司不欠财富公司广告费。相反，截至财富公司发出解除合同通知函当日，美亚公司多支付了广告费463013.7元。财富公司未能履行完毕便解除合同，此费用美亚公司有权要求财富公司返还。四、财富公司发出解除协议通知函之前，仍不顾商业道德，严重违背商业合同的保密条款，多次致电美亚公司客户，威胁下刊及解除合同，导致美亚公司无法与客户结算尾款95万元，给美亚公司造成损失，美亚公司要求财富公司予以赔偿。故美亚公司提出反诉。美亚公司向本院提出反诉请求：1.财富公司返还美亚公司广告费用463013.7元；2.本案诉讼费用由财富公司承担。事实和理由：双方于2017年9月17日签订合同，约定广告发布的地点、时间、费用等事宜。美亚公司按照合同约定履行了义务，财富公司违反合同约定及法律规定与美亚公司解除合同，严重侵害美亚公司合法权益。2018年4月8日，财富公司发给美亚公司下刊通知函前，违背商业道德，多次给美亚公司客户致电，威胁下刊。美亚公司在不欠财富公司广告款的情况下，为了维护客户权益，于2018年4月16日、2018年4月23日分别向财富公司支付20万元。美亚公司共付款369.4万元，其中制作费4.4万元，美亚公司不欠财富公司广告费用。2018年6月5日，财富公司向美亚公司发出解除协议通知函，自2018年6月6日起解除合同，据此，美亚公司经核算实际发生广告费用3186986.3元。截至2018年6月6日合同解除，美亚公司共支付广告费365万元，制作费4.4万元，美亚公司不欠财富公司广告费。相反，截至财富公司发出解除合同通知函当日，美亚公司多支付了广告费463013.7元。财富公司未能履行完毕合同便违约解除合同，此费用应当返还。财富公司发出解除协议通知函之前，仍不顾商业道德，严重违背商业合同的保密条款，多次致电美亚公司客户，威胁下刊及解除合同，导致美亚公司无法与客户结算尾款95万元，给美亚公司造成损失，美亚公司保留向财富公司主张损失的权利。故美亚公司提出反诉请求。针对美亚公司的反诉请求，财富公司答辩称：不同意美亚公司的反诉请求。美亚公司违约在先，美亚公司没有按照合同第五条第一项约定按时付款。合同约定2015年2月15日之前应当支付第二笔广告费，美亚公司没有按时支付。财富公司为美亚公司实际发布广告的日期到2018年7月10日和2018年8月6日，依据合同第九条约定，广告费应计算至实际撤刊之日止。虽然财富公司在2018年4月发布了撤刊通知，实际是为了催促美亚公司支付广告费，但是并没有实际下刊，美亚公司实际享受了广告收益。美亚公司不仅拖欠广告费，同时拖欠换刊制作费。财富公司在2018年1月份为美亚公司进行换刊，美亚公司应当支付换刊费。本院经审理认定事实如下：2017年9月17日，财富公司（乙方）与美亚公司（甲方）签订合同一份，约定乙方为甲方发布位于深圳北站的候车大厅天顶挂旗灯箱广告事宜，约定：广告发布媒体：深圳北站，媒体编号GF-HC-004和GF-HC-0010，媒体位置候车大厅，媒体形式挂旗，媒体数量各1，实际结算价各225万元/年，媒体尺寸11M*4.8M，媒体数量各1，制作方式及材料宝丽布喷绘，广告制作费各2.2万元/次，广告制作费总计4.4万元。广告画面首次上刊及发布期限内换刊时的广告制作费依上述标准执行。上述媒体的发布期为壹年，自2017年9月15日起至2018年9月14日止。因乙方原因致使广告发布迟于上述约定起算日的，发布期于约定期满后按日顺延，实际上刊日早于上述约定起算日的，以实际上刊日作为发布期起算日。广告发布内容：招金银楼相关广告宣传内容。本合同项下广告发布费总额为450万元，本合同项下广告制作安装费每次为4.4万元。在合同期限内，甲方首次制作安装、额外更换广告画面，甲方应按照208元/平方米的价格向乙方支付画面制作和安装费，乙方在收到甲方支付的全部更换画面费用并办理核准备案审批后10个工作日内开展相应的更换工作。如甲方不按上述约定支付费用，乙方可以拒绝更换画面。广告画面的更换，需按照本合同的有关约定由乙方负责制作和安装广告画面。甲方在任何情形下均不得自行更换广告画面，如甲方擅自更换广告画面，乙方有权随时予以拆除，因甲方擅自更换广告画面所引发的所有损失或责任，均由甲方承担。如在发布期间乙方擅自更换甲方的广告画面，甲方有权要求乙方承担因为擅自更换广告画面所引发的所有损失或责任。甲方按下述付款时间向乙方分期支付广告发布费用：广告合同签订后3日内，广告画面上刊前支付广告发布费总额的50%，225万元；2018年2月15日前支付第二笔广告发布费180万元；2018年8月15日前支付剩余广告发布费45万元。甲方应于广告画面上刊前一次性向乙方支付首次广告制作安装费4.4万元。甲方的上述付款义务不得因任何行为而延迟，即使是双方另有口头约定或是乙方存在未履行相应义务之行为，否则均视为甲方违约。甲方应按照本合同约定日期及方式向乙方支付广告发布费及制作安装费。甲方如需在发布期限内更换画面，应委托乙方进行制作安装，并应提前15日书面通知乙方，甲乙双方应就换刊工作签署书面文件。甲方未按合同约定付款的，乙方有权选择1立即停止甲方广告的发布并解除合同或2继续履行合同至发布期满或3继续履行合同但可以随时解除本合同；其中，乙方选择1的甲方除需支付本合同约定的逾期付款违约金外，还应按照广告发布费总额的30%向乙方支付损失赔偿金；乙方选择2的甲方应支付本合同约定的逾期付款违约金；乙方选择3的甲方除需支付本合同约定的逾期付款违约金外，还应按照广告发布费总额的10%向乙方支付损失赔偿金；无论乙方选择为何，甲方均应支付乙方已实际发布广告期间的广告发布费（按日计算）。本合同项下的广告发布的监测系指双方对于广告画面的持续发布、广告发布效果等及广告画面的更新所进行的确认。监测报告（具体内容由乙方确定）为广告发布监测的表现形式，其提交方式以电子邮件发送监测报告（电子版照片）为主，以当面呈交或邮寄监测报告（纸质）为补充，甲方反馈意见的提交亦同。乙方通过发送电子邮件方式向甲方提交监测报告（电子版）的，甲方应于乙方发送成功之时24小时内作出回复，逾期不回复的，视为甲方对此份监测报告无任何异议。此外，合同还约定了双方的其他权利义务内容。合同签订后，财富公司分别于2017年9月13日、2017年9月28日将合同约定的广告内容发布于合同约定的相应刊位。2018年1月31日，财富公司为美亚公司上述两个广告刊位进行换刊，产生广告制作费4.4万元。美亚公司认可其公司未支付换刊制作费4.4万元，同意在其主张返还的金额中予以扣除。美亚公司的付款情况为：于2017年9月14日支付2294000元、于2018年3月15日支付60万元、于2018年3月21日支付40万元、于2018年4月16日支付20万元、于2018年4月23日支付20万元。以上合计369.4万元。2018年4月8日，财富公司向美亚公司发出《下刊通知函》，内容为：我司与贵司签订了《户外广告发布合同》，合同约定发布广告位置为：深圳北站候车大厅GF-HC-004、GF-HC-0010位置，发布期自2017年9月6日起至2018年9月5日止，广告发布费450万元。贵司仅履行了部分付款义务，至今仍未履行该合同中其余付款义务，逾期已久。我方已多次进行催款，但至今未果。贵司之违约行为已经严重影响我司正常的工作运转，按照合同约定，我公司郑重声明如下：我司将按上述合同约定的违约责任条款，下刊上述广告媒体，望贵司知悉。2018年6月5日，财富公司向美亚公司发出《解除协议通知函》，载明：贵我双方与2017年9月17日签订了《户外广告发布合同》，合同约定发布深圳北站候车大厅挂旗媒体两块，媒体编号为GF-HC-004、GF-HC-0010，发布期自2017年9月15日起至2018年9月14日止。我司按照上述合同约定，如约进行了广告发布，合同约定贵司应于2018年2月15日之前向我司支付第二笔广告发布费180万元，截止今日仍有40余万元未支付，多次催促，贵司仍未支付，已造成我司较多业务不能正常开展与运行。根据上述合同之约定，我司有权终止发布广告并解除上述合同。我司将于2018年6月6日起停止为贵司发布广告并解除上述合同，特致函贵司，同时我司将保留追究贵司法律责任的权利。财富公司称，依据合同约定，美亚公司应于2018年2月15日前支付第二笔广告发布费180万元，美亚公司存在逾期付款的违约行为。在美亚公司未按合同约定付款时，其选择了合同中约定的第三种方案，即财富公司选择继续履行合同但可以随时解除本合同，并主张美亚公司按照发布费总额的10%支付赔偿金。财富公司称，其向美亚公司发出《下刊通知函》是对美亚公司的违约警示，后美亚公司又支付两笔款项，其公司并未实际下刊。其公司向美亚公司发出《解除协议通知函》并非真正要解除合同，是为了敦促美亚公司尽快付款。2018年6月6日之后双方合同并未解除，发出《解除协议通知函》是其公司工作人员的草率行为，目的为敦促付款，财富公司没有解除合同的真实意思，并称美亚公司对于《解除通知函》发出后，双方合同实际履行是默认的，实际下刊时间为2018年7月10日和2018年8月6日，美亚公司的广告发布费应当计算至实际下刊日。美亚公司对此不予认可，认为双方合同在2018年6月6日解除，财富公司就应当将广告下刊，广告发布费应当计算至2018年6月6日止，其不清楚财富公司为何没有下刊。财富公司提交其公司工作人员张香伟与美亚公司工作人员韦军的微信聊天记录，部分内容显示：2018年6月28日，韦军：“和刘总反馈了，她在筹钱，希望尽快把余款付了。”张：“那就今天把款付过来吧，如果今天款还付不过来的话，那我也没有办法了。”韦军：“今天是不能付了，公司还没给我具体时间，筹到款时间没定，也是担心跟你说了到时候不能兑现更不好。”2018年7月4日，张：“你们这是想一直拖着呢吗。”韦军：“我们也在等到款。”2018年7月10日，张：“已经开始下刊了，通知你下。”2018年7月12日，张香伟通过微信将下刊的照片发送韦军，韦军未回复。“款项暂时筹不上来”。2018年7月13日，张：“另一块我们也走流程了。”韦军：“不能再等等吗。”张：“等不了了。”2018年7月30日，张：“现在还有一块没有下刊，你们这是奔着不合作的态度去了吗。”韦军：“孔总，前段时间你不都已经下刊了吗，和宋总沟通也没达成好协议。”张：“我们还给您留着位置，如果你们的款再不付的话，位置都没有了，想恢复都难了。”韦军：“刘总前阵子一直在山东，最近他回来后大家找个时间好好说一下这个事情吧。”上述事实，有财富公司向本院提交的合同、验收报告、下刊记录、广告制作安装合同、验收函、付款凭证、发票、微信聊天记录，美亚公司向本院提交的《下刊通知函》、《解除合同通知函》及双方当事人的当庭陈述等在案佐证。本院认为：财富公司与美亚公司签订的合同系双方的真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守履行各自义务。财富公司依约为美亚公司发布广告，美亚公司应当按照合同约定支付费用。合同约定，美亚公司应于2018年2月15日前支付第二笔广告发布费180万元，美亚公司未按合同约定的时间付款构成违约，按照合同约定，财富公司可以选择继续履行合同但享有随时解除合同的权利。财富公司行使合同解除权应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。财富公司于2018年6月5日向美亚公司发出《解除协议通知函》，财富公司称《解除协议通知函》并非其公司真实意思表示，其目的仅为督促美亚公司付款。《解除协议通知函》系财富公司作出，系公司行为，内容具有明确的解除合同的意思表示，该通知于2018年6月6日到达美亚公司，财富公司未提交证据证明其已撤回或撤销该解除通知，该解除通知已发生效力，故双方合同应于2018年6月6日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。经核算，截至合同解除之日，即2018年6月6日，实际发生广告发布费金额总计3186986.3元，财富公司已支付广告发布费金额为365万元，总金额已经超付。故对于财富公司主张广告发布费应计算至实际下刊之日，并主张美亚公司支付剩余价款178931.5元的诉讼请求，本院不予支持。美亚公司未按合同约定时间付款，构成违约，财富公司主张按照广告发布费总金额的10%支付损失赔偿金，符合双方约定，故对于财富公司要求美亚公司支付损失赔偿金45万元的诉讼请求，本院予以支持。美亚公司认可其公司未支付换刊费、制作费4.4万元，并同意扣除，本院对此不持异议。故对于美亚公司反诉主张财富公司返还463013.7元的反诉请求，本院予以部分支持，扣除4.4万元后，支持其中的419013.7元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告（反诉原告）北京中视美亚国际文化传媒有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告（反诉被告）北京财富传媒文化发展有限公司损失赔偿金45万元；二、原告（反诉被告）北京财富传媒文化发展有限公司于本判决生效之日起七日内返还被告（反诉原告）北京中视美亚国际文化传媒有限公司广告发布费419013.7元；三、驳回原告（反诉被告）北京财富传媒文化发展有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）北京中视美亚国际文化传媒有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5045元，由原告（反诉被告）北京财富传媒文化发展有限公司负担1020元（已交纳），由被告（反诉原告）北京中视美亚国际文化传媒有限公司负担4025元，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉费4123元，由被告（反诉原告）北京中视美亚国际文化传媒有限公司负担330元（已交纳），由原告（反诉被告）北京财富传媒文化发展有限公司负担3793元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  田雪姣二〇一九年十二月二十日书记员  龚亚东