广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤13刑终779号原公诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人阮明科，男，1968年11月21日出生，台湾身份证号码G1********，汉族，高中文化，户籍地台湾省宜兰县××××××1鄰中山路一段**。因本案于2017年12月25日被惠州市公安局仲恺区分局取保候审，2018年12月11日解除取保候审；2019年7月23日被惠州市公安局仲恺区分局×××住，2019年10月15日被惠州市惠城区人民检察院取保候审；经惠州市惠城区人民法院决定，2019年11月28日被依法逮捕。现押于惠州市看守所。辩护人林建源、薛志峰，均系广东卓凡律师事务所律师。广东省惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控被告人阮明科犯虚开增值税专用发票罪一案，于2019年12月4日作出（2019）粤1302刑初1944号刑事判决。宣判后，被告人阮明科不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审查阅卷、讯问上诉人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原审判决认定，惠州市仲恺高新区恒劲塑胶五金厂在2016年间，在无实际交易的情况下向杭州胜速、杭州隆熠欣公司共购买8份增值税专用发票，税额共计：116385.04元，并已申报抵扣税额。作为恒劲塑胶五金厂的财务负责人阮明科通过朱松陆（在逃）购买8张虚开的增值税专用发票。案发后恒劲塑胶五金厂已补交全部税款和缴纳罚款，被告人阮明科于2017年12月25日向公安机关投案自首。原判认定上述事实的证据有：书证，证人证言，被告人供述与辩解等。原审法院认为，被告人阮明科无视国法，虚开增值税专用发票，涉税数额人民币116385.04元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控被告人阮明科犯虚开增值税专用发票罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人阮明科犯罪以后主动投案，能如实供述自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，原审法院作出判决：被告人阮明科犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元。上诉人阮明科及其辩护人提出上诉和辩护称，原审判决适用刑罚种类不当，请求二审法院依法改判，对上诉人适用缓刑。理由是：1、阮明科系初犯、偶犯，没有犯罪前科，依法可从轻处罚。2、其能主动投案，如实供述，积极配合侦查机关的侦查，认罪认罚，悔罪态度明确。签署了《认罪认罚具结书》，原公诉机关的量刑建议书，认为可以适用缓刑。3、对其判处缓刑，是人民法院保护民营企业家的体现，同时本案具有示范引导作用。人民法院本着宽严相济的政策，服务保障民营企业经济发展，也是在挽救一个企业。4、对其适用缓刑，符合法律的规定。其犯罪情节轻微，有悔罪表现，没有再犯的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。本院经审理查明，上诉人阮明科犯虚开增值税专用发票罪的犯罪事实及证据与原审法院认定的事实和证据相同。上述证据已经原审法庭当庭质证，且证据之间能相互印证，本院予以确认。二审期间，本院依法发函委托上诉人阮明科在惠州市××××住地的惠州市仲恺高新区司法局进行调查评估，该局于2019年12月30日回复本院称，被告人如被判处非监禁刑罚，同意将其在辖区进行社区矫正。上诉人阮明科在二审期间已缴纳全部罚金。本院认为，上诉人阮明科无视国法，虚开增值税专用发票，涉税数额人民币116385.04元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。上诉人阮明科犯罪以后主动投案，能如实供述自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚。原公诉机关出具的量刑建议书表示可以对其适用缓刑。二审期间，上诉人阮明科已缴纳全部罚金。经上诉人在大陆的经常居住地的惠州市仲恺高新区司法局进行调查评估，评估意见为同意在该局辖区内对上诉人进行社区矫正。鉴于上诉人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且在案发前已补缴全部税款及罚款，没有造成严重损失，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑适用条件，本院依法对其适用缓刑。上诉人阮明科及其辩护人提出的上诉及辩护意见，与查明的事实相符，于法有据，本院均予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人阮明科犯罪情节轻微，认罪悔罪，符合缓刑适用条件，本院依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项、第十五条，《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、维持广东省惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302刑初1944号刑事判决中的定罪部分。二、撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302刑初1944号刑事判决中的量刑部分。三、上诉人（原审被告人）阮明科犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期，从本判决确定之日起计算。罚金已在本院二审期间向原审法院缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 唐荣平审 判 员 张晓燕审 判 员 邱玉薇二〇一九年十二月三十一日法官助理 邓梦琪书 记 员 杨一莲叶龙附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。