安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初2830号 原告：芮晨，男，1987年4月26日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：盛吉洪，安徽源则律师事务所律师。 被告：淮南天达物流有限公司，住所地安徽省淮南市大通区田东工业园永兴北路，统一社会信用代码91340400073933282U。 法定代表人：陆勋，该公司经理。 原告芮晨与被告淮南天达物流有限公司（以下简称天达物流公司）劳动争议一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告芮晨的委托诉讼代理人盛吉洪、被告天达物流公司的法定代表人陆勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 芮晨向本院提出诉讼请求：1.判决原告自2016年1月1日起与被告存在事实劳动关系；2.判决被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资45517元，并与原告签订无固定期限劳动合同；3.判决被告赔偿原告养老保险损失40221元;4.判决被告向原告给付拖欠的工资及补偿金135000元、加班工资及补偿金51207元。事实与理由：2016年1月1日，原告到天天快递淮南三中营业点工作，约定月工资3000元，主要负责天天快递在淮南三中附近快递的派发和收寄，天天快递淮南物流中转点到天天快递三中营业点快递的运输。原告工作勤勤恳恳、兢兢业业，每天工作十小时以上，全年没有休息，遇到“双11”等快递揽收高峰还需要额外加班。此外，被告一直没有为原告购买社会保险，也没有给付加班费，部分工资都没有给付。2018年11月25日，原告因工作原因受伤，被告不但没有为原告申报工伤，对原告的治疗也是不闻不问。原告为维护自身合法权益，以天天快递有限公司为被申请人申请劳动仲裁，后向法院起诉。在诉讼过程中，天天快递有限公司提供了《特许经营合同》，证明天天快递有限公司授权被告以天天快递名义负责淮南地区的快递业务。原告得知后，撤回了对天天快递有限公司的起诉。原告为维护自身合法权益，向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以不属于受案范围为由作出不予受理通知书。现原告依法起诉，望你院判如所请。 天达物流公司辩称：原告每天的工作时间达不到10小时，业务量小的时候每天工作4到5小时，也不是全年无休。春节有十天到半个月的假期，没有双休日。原告不是因为工作受伤，是因自身高血压近期未服药所导致的脑溢血。原告住院时，我给他父亲芮长军打了3000元钱，后又买了一些慰问品，到医院去看过一次。我们之间不存在劳动关系，他不是我公司的员工，只是我公司下面承包区的员工。我公司不应该支付双倍工资、养老保险损失、工资及补偿金、加班工资及补偿金等。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份证、天达物流公司企业信用信息查询资料、劳动仲裁申请书、不予受理通知书、送达回执、民事裁定书等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.芮晨提交的工作服1件，证明：原告对外以天天快递的名义工作，与被告存在事实劳动关系。天达物流公司质证意见：真实性无异议，但是双方没有劳动关系。本院认证意见：该证据的真实性，本院予以确认。 2.芮晨提交的店面门头照片、微信聊天截图复印件各2张、快递单照片复印件4张，证明：原告对外以天天快递快递员名义工作，与被告存在事实劳动关系。天达物流公司质证意见：真实性无异议，双方没有劳动关系。本院认证意见：该组证据的真实性，本院予以确认。 3.芮晨提交的《特许经营(加盟)合同》复印件1份，证明：天天快递有限公司准许被告加盟天天快递网络，且被告为淮南区域唯一的加盟公司，原告与被告存在事实劳动关系。天达物流公司质证意见：真实性无异议，只能证明我公司跟天天快递的关系，并不能证明我公司跟原告的劳动关系。本院认证意见：该《合同》是天天快递有限公司与天达物流公司分别作为甲乙方签订，记载：“……。3.特许经营权的授予3.1乙方的加盟区域为安徽省淮南市……。3.2乙方作为天天快递网络在该区域内唯一的加盟公司，以天天快递的名义在加盟区域内独立从事快递服务。并承诺下辖行政区域在符合相关条件，可以直接和总部进行结算和签约。……。4.合同期限4.1本合约所约定的加盟期限为贰年，自2018年1月1日至2019年12月31日止。……”。该证据的真实性，本院予以确认。 4.芮晨提交的天达物流公司东城营业部企业信用信息查询资料1份，证明：闫明系天达物流公司东城营业部负责人，与被告存在承包关系，也是内部承包关系。天达物流公司质证意见：真实性无异议，我公司和东城营业部不是内部承包关系，是一种承揽关系，东城营业部的人员、车辆、门店、通讯工具以及涉及乙方工作的费用都要东城营业部自行承担。本院认证意见：该信息查询单记载，天达物流公司东城营业部成立于2017年5月25日，类型为其他有限责任公司分公司，负责人为闫明，营业场所为淮南市田家庵区新淮街道青年路群星市场1#1层1户，经营范围包括道路普通货物运输、国内快递、仓储服务。该证据的真实性，本院予以确认。 5.天达物流公司提交的《承包合同》1份，证明：我公司和闫明是一种承揽关系，和原告无劳动关系。芮晨质证意见：三性及证明观点均有异议，根据《快递市场管理办法》11条规定和原告提交的特许经营加盟合同，被告已经和天天快递约定其不得擅自将特许经营权转让给第三方，该承包合同违反法律强制性规定和被告与天天快递的约定，依法应当认定无效；被告未提供押金收据、结算文件等证据证明双方实际履行了该承包合同；合同系2016年11月22日签订，并写明合同期限为两年，合同第三页写明乙方承包期限到期合同解除，而原告系2018年11月25日因工作原因受伤，此时与被告存在劳动关系。本院认证意见：该《承包合同》是天达物流公司与闫明于2016年11月22日分别作为甲乙方签订，记载“……。1、甲方将东城市场承包给乙方，合同期限为2年。……。2、乙方所派快件甲方需支付乙方派件费，派件费为0.8元/票，……。7、乙方的车辆，门店，通讯工具以及其他涉及乙方工作的费用，有乙方自行承担。……”。该证据的真实性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 天达物流公司成立于2013年7月17日，经营范围包括道路普通货物运输，国内快递，仓储服务。天达物流公司东城营业部成立于2017年5月25日，系天达物流公司的分支机构，负责人为闫明，经营范围包括道路普通货物运输，国内快递，仓储服务。 2016年11月22日，天达物流公司与闫明分别作为甲乙方签订一份《承包合同》，约定“……。1、甲方将东城市场承包给乙方，合同期限为2年。……。2、乙方所派快件甲方需支付乙方派件费，派件费为0.8元/票，……。7、乙方的车辆，门店，通讯工具以及其他涉及乙方工作的费用，有乙方自行承担。……”。随后，芮晨开始为闫明接送快递及上门收件，约定日工资100元，每周结算。天达物流公司东城营业部2017年5月25日成立后，芮晨仍在原工作场所接送快递及上门收件。2018年11月25日，芮晨在天达物流公司法定代表人陆勋的办公室突发脑溢血，随后被120送至淮南新康医院住院治疗，此后芮晨未再回天达物流公司东城营业部工作。 2019年4月15日，芮晨向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.裁决申请人自2016年1月1日起与被申请人存在事实劳动关系；2.裁决被申请人向申请人支付未签订劳动合同的双倍工资45517元，并与原告签订无固定期限劳动合同；3.裁决被申请人赔偿申请人养老保险损失40221元;4.裁决被申请人向申请人给付拖欠的工资及补偿金135000元、加班工资及补偿金51207元。2019年4月25日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）淮劳人仲不字第59号不予受理通知书，以不属受案范围为由，决定不予受理。 另查明，天天快递有限公司、天达物流公司于2019年9月19日分别作为甲乙方签订一份《特许经营(加盟)合同》，约定“……。3.特许经营权的授予3.1乙方的加盟区域为安徽省淮南市……。3.2乙方作为天天快递网络在该区域内唯一的加盟公司，以天天快递的名义在加盟区域内独立从事快递服务。并承诺下辖行政区域在符合相关条件，可以直接和总部进行结算和签约。……。4.合同期限4.1本合约所约定的加盟期限为贰年，自2018年1月1日至2019年12月31日止。……”。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。本案中，天达物流公司东城营业部作为天达物流公司的分支机构，依法取得营业执照，依据上述规定，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。经审查，天达物流公司东城营业部2017年5月25日成立后，芮晨即在该营业部从事快递接送工作，服从营业部工作安排，由营业部向其发放工资，双方未签订书面劳动合同，属于事实劳动关系。另审查，芮晨自2018年11月25日突发疾病住院治疗后，一直未回天达物流公司东城营业部工作，该营业部也未再向其支付工资，双方事实劳动关系已经终止。 《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，芮晨与天达物流公司东城营业部自2017年5月25日即建立劳动关系，但芮晨在起诉时并未将该营业部列为被告，是对自己民事权利和诉讼权利的处分，不违反《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，应予准许。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，天达物流公司东城营业部作为天达物流公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由天达物流公司承担，本院对此予以确认。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，芮晨主张其自2016年1月1日与天达物流公司存在事实劳动关系，根据上述规定，其对双方产生劳动关系的基本事实负有证明责任，但其在庭审中提交的工作服、店面门头照片、微信聊天截图、快递单照片、《特许经营(加盟)合同》、企业信用信息查询资料等证据，并不能证明其事实主张，应承担举证不利后果。经审查，天达物流公司与闫明2016年11月22日签订《承包合同》后，由闫明负责该公司东城市场快递业务经营，约定由闫明自备车辆、门店、通讯工具完成快递派送，由天达物流公司向闫明支付派件费，双方名为承包关系，实质上属于承揽关系。另审查，2016年11月22日至天达物流公司东城营业部2017年5月25日成立前，闫明雇佣芮晨从事接送快递及上门收件，并由闫明向芮晨支付劳动报酬。该期间属于闫明个人经营，但闫明不属于我国劳动合同法所规定的用人单位范畴，故双方并非劳动关系，而属于公民个人之间的劳务关系，本院对此予以确认。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，芮晨2017年5月25日与天达物流公司东城营业部建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，根据上述规定，天达物流公司东城营业部应自2017年6月25日至2018年5月24日向芮晨支付二倍工资，芮晨在庭审中主张自2016年2月1日至同年12月31日计算二倍工资错误，应予纠正。关于应支付二倍工资的数额，原、被告均未提供工资表等证据予以证明，本院按照双方认可的每天100元计算333天，确定为33300元。对芮晨超出部分诉请，本院不予支持。此外，天达物流公司东城营业部与芮晨之间事实劳动关系已于2018年11月25日后终止，现芮晨主张天达物流公司与其签订无固定期限劳动合同，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，芮晨在天达物流公司东城营业部工作期间，该营业部没有为其缴纳养老等社会保险，应承担相应法律责任。现芮晨起诉要求天达物流公司赔偿养老保险损失，其合理部分，本院予以支持。经本院前往淮南市社会保险经办机构核查，2017年、2018年度淮南市单位最低档社会保险金的月度缴费基数分别为3064元、3396.35元，养老保险单位月缴费比例为19%。经审查，芮晨的月平均工资低于相应年度最低档社会保险金的月度缴费基数，应按该最低档基数及单位缴纳养老保险比例计算其社保损失。经核算，芮晨2017年7月至2018年11月的养老保险损失为10212.45元。对芮晨超出部分诉请，本院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，芮晨起诉要求天达物流公司支付拖欠的2016年1月至2018年12月工资及补偿金135000元，但并未提交证据证明其主张，应承担举证不利后果。庭审后，本院向闫明核实芮晨的工资发放情况，证实芮晨工资系每周支付一次，闫明提交的微信记录也证实其已于2018年11月24日支付芮晨最后一次工资。芮晨上述拖欠工资及补偿金诉请，依据并不充分，本院不予支持 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，芮晨起诉要求天达物流公司支付其加班工资及补偿金51207元，但其未提交证据证明其存在加班的事实，应承担举证不利后果，芮晨上述加班工资及补偿金诉请，依据并不充分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第八十二条，中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第一百零五条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决如下： 一、被告淮南天达物流有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告芮晨未签书面劳动合同的二倍工资差额33300元； 二、被告淮南天达物流有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告芮晨养老保险损失10212.45元； 三、驳回原告芮晨的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由芮晨负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  吕维安 人民陪审员  刘 玉 二〇一九年十二月二十六日 法官助理钮晓凤 书记员邱晓雯 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。