山东省临清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1581民初3256号 原告：黄某2，男，1989年9月4日生，汉族，居民，住临清市。 原告：黄某1，男，2013年10月30日生，汉族，居民，住临清市。 法定代理人：黄某2，男，1989年9月4日生，汉族，居民，住临清市。系黄某1父亲。 二原告委托诉讼代理人：李以柱，山东荣润律师事务所律师。 被告：亚太财产保险有限公司山东分公司。住所地：济南市历下区经十路成城大厦。 被告：亚太财产保险有限公司聊城中心支公司。住所地：聊城市高新区财金大厦华建一1街区5号办公楼。 负责人：孟军艳，总经理。 委托诉讼代理人：王亚男，女，该公司员工。 被告：刘磊，男，1987年4月6日生，汉族，居民，住临清市。 原告黄某2、黄某1与被告亚太财产保险有限公司山东分公司（以下简称“亚太财险山东分公司”）、亚太财产保险有限公司聊城中心支公司（以下简称“亚太财险聊城支公司”）、刘磊机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。庭审中，亚太财险聊城支公司表示其系亚太财险山东分公司的下属机构，本案由亚太财险聊城支公司代为应诉并承担相应责任，二原告与被告刘磊无异议，本院予以准许。二原告的委托诉讼代理人李以柱、被告亚太财险聊城支公司的委托诉讼代理人王亚男到庭参加了诉讼。被告刘磊第一次庭审时到庭参加了诉讼，第二次庭审及第三次庭审时经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 黄某2、黄某1向本院提出诉讼请求：原告各项损失10万元，后变更数额为102906.46元，由被告亚太财险山东分公司在交强险限额内赔偿，其余部分由被告亚太财险聊城支公司在商业险内赔偿，不足部分由刘磊赔偿。案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年2月27日20时10分许，被告刘磊驾驶鲁Ｐ2552Ｕ号小型轿车沿（石槽一街）由东向西行驶至石槽邮电局门口处时，将由南向北过马路的两原告撞倒，造成两原告受伤的交通事故。两原告被送往聊城市第二人民医院住院治疗。经交警部门认定刘磊承担事故的主要责任。鲁Ｐ2552Ｕ号小型轿车在亚太财险山东分公司处加入了第三者责任强制保险，在亚太财险聊城支公司处加入了商业性第三者责任保险。特诉至人民法院，请求支持原告的诉讼请求。 亚太财险聊城支公司辩称，肇事车辆在答辩人公司投保交强险、100万元商业险并投保不计免赔，同意在交强险限额内对原告合理合法损失进行赔偿，超出交强险部分按照53.84%的比例在商业险内承担。答辩人已为原告垫付1万元医疗费，予以在合理范围内扣除。诉讼费、鉴定费等间接损失不予承担。 刘磊辩称，同意依法赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据的交换和质证。对原、被告双方无异议的道路交通事故认定书、肇事车辆的行驶证、保险单及被告刘磊的驾驶证，本院予以确认，并在卷佐证。 本院可以认定的事实如下：2019年2月27日20时10分许，被告刘磊驾驶鲁Ｐ2552Ｕ号小型轿车沿（石槽一街）由东向西行驶至石槽邮电局门口处时，将由南向北过马路的黄某2和黄某1撞倒，造成黄某2、黄某1受伤，鲁Ｐ2552Ｕ号小型轿车损坏的道路交通事故。2019年3月13日，聊城市公安局交通巡逻警察支队临清大队作出第371581120190000086号道路交通事故认定书，认定被告刘磊承担此事故的主要责任，原告黄某2承担此事故的次要责任，原告黄某1承担事故的次要责任。 原告黄某1系原告黄某2之子。二原告受伤后，在临清市人民医院住院治疗。黄某2经诊断为：左足2.4.5.跖骨骨折，左外踝骨折，左足皮肤挫裂伤。黄某1经诊断为：右胫腓骨骨折。 同时查明，鲁P2552U号小型轿车车主系被告刘磊，有C1准驾证、行驶证；该车在被告亚太财险聊城支公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险及100万元的商业第三者责任保险，并投保不计免赔。事故发生在保险期间内。交强险有责任的赔偿限额为：医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元。事故发生后，被告亚太财险聊城支公司为二原告垫付医疗费10000元，被告刘磊为二原告垫付4662.33元。 原、被告对于原告要求赔偿的项目及标准存有争议： 审理中，根据原告申请，本院委托鉴定机构对于原告的伤残等级、误工时限、护理时限及人数进行了司法鉴定。聊城市人民医院司法鉴定中心作出聊医司鉴中心［2019］临鉴字第421号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.参照《人体损伤致残程度分级》，黄某2目前损伤尚未达到伤残程度；2.黄某2受伤后的误工期限约为陆个月，受伤后的护理时限约为贰个月，其中受伤后住院期间（2019年3月2日至2019年3月25日）需要贰人护理，其余时间需要壹人护理。该司法鉴定所作出聊医司鉴中心［2019］临鉴字第422号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄某1受伤后的护理时限约为叁个月，其中受伤后住院期间（2019年3月2日至2019年3月25日）需要贰人护理，其余时间需要壹人护理。被告亚太财险聊城支公司对于司法鉴定意见书无异议。二原告对于司法鉴定意见书的护理期限提出异议，二原告称其于2019年2月27日发生交通事故受伤后随即到医院治疗，鉴定书中基本案情部分载明二原告是2019年2月27日发生事故受伤住院治疗，住院起算点应为2019年2月27日，这个期间是二人护理。 庭审中，原告黄某2要求赔偿的项目为：1.医疗费14551.2元，提交医疗费单据5张、住院病历1份、门急诊病历1份、诊断证明。2.误工费31271.4元（180天×173.73元），原告称其从事商业零售批发，提交个体工商户营业执照复印件（名称为“临清市石槽福臣五金电料门市部”，经营者姓名为黄福臣，组成形式为个人经营）。3.护理费15288.24元（173.73元×28天×2人＋173.73元×32天×1人），原告称住院期间由其父亲黄福臣、姑父曹永海护理，均从事商业零售批发，出院后由黄福臣护理，提交个体工商户营业执照（名称为“临清市先锋海强洁净型煤经销处”，经营者为曹永海，组成形式为个人经营）、身份证复印件、临清市先锋海强洁净型煤销售处经营的录像、先锋路街道办事处石槽社区东石槽居民委员会出具的证明。4.住院伙食补助费840元（28天×30元／天）。5.交通费99元，提交单据14张。6.营养费2000元。7.精神抚慰金1000元。8.鉴定费1900元，提交单据2张。合计66949.84元。 原告黄某1要求赔偿的项目为：1.医疗费24888.44元，提交医疗费单据5张、住院病历2份、诊断证明。2.护理费20500.14元［173.73元／天×（28天×2人＋67天）］，原告称住院期间由其母亲贾雪燕、奶奶孙其芬护理，均从事商业零售批发，出院后贾雪燕护理，提交孙其芬的身份证、二护理人的户口本。3.住院伙食补助费840元（28天×30元／天）。4.营养费2000元。5.精神抚慰金1000元。6.鉴定费700元，提交单据1张。合计49928.58元。 二原告损失合计116878.42元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿77158.78元，其余部分39719.64元由保险公司承担90%的赔偿责任35747.68元，合计112906.46元，扣除保险公司已支付的10000元，再要求赔偿102906.46元。 被告亚太财险聊城支公司对于二原告以上赔偿要求及提交的证据部分提出异议。对于黄某2主张的误工费及护理费提出异议，认为黄福臣的营业执照是2012年5月30日发证，2012年年检，其他时间未年检，不予认可，原告未提供相应的收入减少的证明，对于其主张的计算方式不予认可。原告仅提交曹永海营业执照，未提供相应的收入减少证明，对该份证据及护理费的计算标准不认可。对于黄某1主张的护理费计算方式提出异议，原告仅提供营业执照，未提供相应的收入证明，营业执照经营者非护理人员本人，不认可其主张的计算标准。对于二原告主张的伙食补助费的计算时间及护理时间提出异议，原告应提供2月27日至3月25日之间的证明，否则按住院期间23天计算。对于二原告主张的营养费提出异议，原告未造成伤残，病历未记载需要加强营养的医嘱，不予认可。二原告均未构成伤残，不认可精神抚慰金。鉴定费为间接损失，保险公司不承担。 被告刘磊提交黄某2的医疗费单据3张（金额为4256.73元），黄某1的医疗费单据1张（金额为405.6元）。原被告对于以上单据均无异议。 被告亚太财险聊城支公司提交以下证据：1.保险条款、投保信息及投保单复印件。2.被告保险公司工作人员录制的录像，录像证明黄福臣店铺经营者为黄福臣的妻子，黄某2及贾雪燕并未从事商业零售批发业，曹永海经营场所非营业执照所载明的项目。原告对于保险条款真实性无异议，对证明目的有异议，保险条款第26条第1项不能证明本案的鉴定费不属于保险公司赔偿的范围。根据保险法的规定，为了确定损失的范围而产生的费用，属于保险公司理赔的范围，所以鉴定费依法应由保险公司赔偿。从第一段录像内容看，被录音人的身份不确定，且其对原告的家庭并不全面了解，内容不具有客观真实性，不能证明保险公司所拟要证明的问题，该录像恰恰能够证明原告方属于家庭经营。对第二段、第三段录像，护理人员曹永海经营煤炭是客观事实，有原告提交的营业执照为证，录像没有证据效力，不能证明其所要证明的问题。 另：2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元（108.35元/天），批发和零售业63413元（173.73元/天）。 本院认为：依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任……”本案中，根据双方无异议的交通事故认定书，鲁P2552U号小型轿车的车主被告刘磊承担事故的主要责任，该车在被告亚太财险聊城支公司投保了交强险及100万元的商业第三者责任保险，并投保不计免赔，原告的合理损失应首先由该公司在交强险限额内赔偿，不足部分由保险公司在商业三者险保额内按照80%的比例承担（因二原告为行人），再不足部分由被告刘磊承担80%的赔偿责任。 对于鉴定费的承担问题，亚太财险聊城支公司认为根据保险条款第二十六条第一款:“下列人身伤亡、财产损失和费用,保险人不负责赔偿:（一）被保险机动车发生意外事故,致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停气、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的损失以及其他各种间接损失”的约定,鉴定费不属于其赔偿范围,但该条款中并未明确约定保险公司不负责赔偿鉴定费,因此对保险公司不赔偿鉴定费的主张本院不予支持。 对于原告黄某2要求的各项损失问题：对于司法鉴定意见书，原告对于住院时间提出异议，并提交门急诊病历，故对于原告主张本院予以采信，原告受伤后需贰人护理的期限为住院期间，即2019年2月27日至2019年3月25日。对于医疗费，数额应为18807.93元（原告支付的14551.2元＋刘磊垫付的4256.73元）。对于误工费，原告称其从事零售批发业，但未提交证据证明，对于其主张的计算标准，本院不予支持，考虑到黄某2的户籍性质，本院支持其误工费数额为19503元（108.35元／天×180天）。对于护理费，原告主张的计算标准并无不当，但其住院天数应为26天，故其护理费数额应为14940.78元（173.73元／天×86天）。其住院伙食补助费数额应为780元（30元／天×26天）。对于交通费，被告未提出异议，本院予以支持。对于营养费、精神损害抚慰金，原告未提交证据证明，本院不予支持。对于鉴定费，因黄某2损伤尚未达到伤残程度，故该项鉴定费1200元由其自行承担。 对于黄某1要求的各项损失问题：对于司法鉴定意见书，原告对于住院时间提出异议，并提交住院病历，故对于原告主张本院予以采信，原告受伤后需贰人护理的期限为住院期间，即2019年2月27日至2019年3月25日。对于医疗费，数额应为25294.07元（原告支付的24888.47元＋刘磊垫付的405.6元）。对于护理费，原告提交的个体工商户营业执照载明经营者系黄福臣，但亚太财险聊城支公司提交的录像可以证明孙其芬亦在经营，故对于孙其芬的护理费计算标准，本院予以支持；对于贾雪燕的护理费，原告未提交证据证明其从事零售批发业，考虑到贾雪燕的户籍性质，本院支持其误工费按照城镇居民标准108.35元／天计算；护理费数额为14268.48元（173.73元／天×26天＋108.35元／天×90天）。其住院伙食补助费数额应为780元（30元／天×26天）。对于营养费，原告提交的2019年2月27日病历载明出院医嘱为“加强营养”，本院酌情确定1000元。对于精神损害抚慰金，原告未提交证据证明，本院不予支持。对于鉴定费，原告主张并无不当，本院予以支持。 原告黄某2的损失为：1.医疗费18807.93元，2.误工费19503元，3.护理费为14940.78元，4.住院伙食补助费780元，5.交通费99元，6.鉴定费700元，以上共计54830.71元。原告黄某1的损失为：1.医疗费25294.07元，2.护理费14268.48元，3.住院伙食补助费780元，4.营养费1000元,5.鉴定费700元，合计42042.55元。二原告损失合计96873.26元。由被告亚太财险聊城支公司在交强险限额内赔偿二原告48811.26元（在伤残限额内承担黄某2交通费、误工费、护理费共计34542.78元，承担黄某1护理费14268.48元）。交强险赔偿不足部分，由被告保险公司在商业三者险赔偿范围内赔偿二原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计30449.6元（38062元×80%）。对于刘磊为原告垫付4662.33元，其主张数额为4622.33元并未超出法律规定，故扣除其应当承担的费用外，原告应予返还。 被告刘磊经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告亚太财产保险有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告黄某2、黄某1误工费、护理费、交通费共计48811.26元。 二、被告亚太财产保险有限公司聊城中心支公司在商业三者险合同限额内赔偿原告黄某2、黄某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计30449.6元。 三、原告黄某2、黄某1返还被告刘磊垫付款4622.33元。 四、驳回原告黄某2、黄某1其他诉讼请求。 上述第一、二、三项于本判决生效之日起十日内付清。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。执行期间为判决生效后自动履行期届满之日起二年以内。 案件受理费减半收取1179元，由被告刘磊承担891元，由二原告承担288元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉费用，上诉于山东省聊城市中级人民法院。上诉期满后七日内未缴纳上诉费，按撤回上诉处理。 审判员  刘文辉 二〇一九年十二月十七日 书记员  张 昕