广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终1153号上诉人（原审原告）：吴存仁，男，汉族，1983年5月10日出生，住广东省云浮市新兴县。委托诉讼代理人：林剑飞，广东航衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴志远，男，汉族，1945年11月8日出生，住广东省新兴县。系上诉人吴存仁的父亲。被上诉人（原审被告）：广东万事泰集团有限公司，住所地：广东省云浮市新兴县城大南路南段**。法定代表人：梁桂泉。委托诉讼代理人：李展，被上诉人公司的法务。上诉人吴存仁和被上诉人广东万事泰集团有限公司（以下简称万事泰公司）工伤保险待遇纠纷一案，上诉人吴存仁不服广东省新兴县人民法院（2019）粤5321民初1189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴存仁的委托诉讼代理人吴志远、林剑飞、被上诉人万事泰公司的委托诉讼代理人李展到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人吴存仁提出上诉请求：1.判决撤销一审法院判决对吴存仁（2017年）年终奖金4070元“理据不足，本院不予支持”的判决，改判为吴存仁2017年年终奖4070元“理据充分，本院予以支持”并按一审所判的原意判定2017年全年工资应包括2017年年终奖金4070元，即为3802.24+2725.44+3194.43+3319.81+3754.22+3694.21+3673.76+4171.88+3783.70+3183.69+3269.21+3626.36+4070元，合计46268.95元；2.撤销一审法院关于不支持上诉人停工留薪期上班的劳动报酬的判决。事实与理由：一、根据新兴县人力资源和社会保障局劳动监察大队开具的关于吴存仁2017年年终奖证明，明确吴存仁2017年的年终奖为4070元，有厂方提供的支付吴存仁2017年年终奖的笔录存于档案内，可证明一审判决书“原告仅提供了工资表上手写的2017年年终奖4070元”的真实性。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条和《广东省工资支付条例》第六十二条第一项规定，请求判决上诉人2017年总工资为46268.95元。二、一审判决关于停工留薪的含义存在误解。停工留薪是法律给予工伤者的待遇，为劳动者在工伤后康复提供更好的休息期，在停工留薪期间用人单位不能安排工伤者工作。上诉人没有主动提出返回工作岗位，是车间主任致电上诉人返厂开工才不得不返回工作岗位，此时上诉人还未接到广东省云浮市劳动能力鉴定委员会初次鉴定（认定）结论书，不知道2018年2月27日至2018年12月26日为停工留薪期，上诉人不是自愿主动上班，县人民医院门诊单据、CT、MR等高级诊断报告单及厂医开具的门诊证明足以证明上诉人在8月30日至12月31日是带病上班的。万事泰公司在一审答辩从工伤赔偿金扣除吴存仁2018年8月30日至12月31日的劳动报酬13886.8元，但至今不能说出扣除的理由。根据“谁主张、谁举证”原则，万事泰公司应承担不利后果。综上所述，请求二审法院撤销一审法院关于不支持支付上诉人停工留薪期间的劳动报酬13886.8元。被上诉人万事泰公司答辩称：原审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持；一审判决适用法律正确，程序合法。上诉请求的第二项是请求法院支持被上诉人需要发给上诉人停工留薪期的劳动报酬，与其仲裁阶段和一审诉讼的请求不符，上诉人的上诉理由也不充分，请求予以驳回，依法维持原判。吴存仁向一审法院提出诉讼请求：1.判令万事泰公司支付吴存仁停工留薪期工资38557.5元（3855.75元×10个月）；2.判令万事泰公司支付吴存仁住院伙食费2900元（100元/天×29天）；3.判令万事泰公司支付吴存仁19个月工伤补助金73259.25元（3855.75元/月×19个月）。一审法院认定事实：2010年9月15日，吴存仁进入万事泰公司处从事维修工作，双方签订书面劳动合同，万事泰公司为吴存仁购买了社会保险。2018年2月27日，吴存仁在抛光产品部件过程中受伤，后被送往新兴县人民医院住院治疗，共住院29天。吴存仁因受伤向新兴县人力资源和社会保障局申请工伤认定，新兴县人力资源和社会保障局认定吴存仁所受伤害为工伤。后广东省云浮市劳动能力鉴定委员会确认吴存仁的劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期为2018年2月27日至2018年12月26日。吴存仁发生本次工伤后，万事泰公司支付了吴存仁医疗费、住院期间伙食费247元及陪护费2900元，并按1210元/月的标准支付了吴存仁停工留薪期的生活补助6050元。2018年8月-12月期间，吴存仁回到万事泰公司处上班，万事泰公司支付了上述工作期间的工资13886.8元给吴存仁。因工伤待遇补偿问题协商不成，吴存仁于2019年5月7日向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：1.要求万事泰公司支付19个月的伤残补助费73259.25元（3855.75元×19个月）给吴存仁；2.要求万事泰公司支付住院伙食补助费2900元（100元×29天）给吴存仁；3.要求万事泰公司支付停工留薪期工资38557.5元（3855.75元×10个月）给吴存仁。仲裁委于2019年6月11日作出新劳人仲案字［2019］第51号仲裁裁决书，除裁决解除双方的劳动关系外，对各项工伤保险待遇裁决为“1.一次性工伤医疗补助金6248.8元；2.一次性伤残就业补助金24995.2元；3.一次性伤残补助金28119.6元；4.停工留薪期待遇工资31244元；5.住院伙食补助1624元；上述5项总金额减去万事泰公司已支付的伙食费247元、生活补助金6050元及停工留薪期工资13886.8元，万事泰公司应支付吴存仁合计金额72047.8元”。吴存仁对上述仲裁裁决不服，遂于2019年6月28日诉至一审法院，并提出前述请求。另查明，吴存仁2017年1月-12月的应发工资分别为：3802.24元、2725.44元、3194.43元、3319.81元、3754.22元、3694.21元、3673.76元、4171.88元、3783.70元、3183.69元、3269.21元、3626.36元，即吴存仁受伤前十二个月的平均工资为3516.58元。一审法院认为，本案是工伤保险待遇纠纷。劳动人事争议调解仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人不服依法向人民法院提起诉讼的，仲裁裁决就不再发生法律效力，人民法院应对仲裁申请事项重新作出裁判。双方对吴存仁在万事泰公司处因工受伤，且造成九级伤残，停工留薪期为2018年2月27日至2018年12月26日的事实无异议，一审法院予以确认，综合全案分析，本案的争议焦点是：如何确定计算吴存仁工伤保险待遇的工资标准？对争议焦点，一审法院研判如下：根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。……”和《广东省工资支付条例》第六十二条“本条例中下列用语的含义是：（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，人力资源社会保障部门和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。……”的规定，劳动者的工资收入是其正常劳动的全部劳动报酬。本案中，万事泰公司代扣吴存仁个人社会保险缴费及公积金的金额是从吴存仁应得的工资收入中扣除，属于吴存仁应得的工资收入，应计入吴存仁应发工资中，并作为计算吴存仁的各项工伤保险待遇的标准。万事泰公司主张按吴存仁2017年1-12月的实发工资的平均月工资标准计算吴存仁的各项工伤保险待遇，于法无据，一审法院不予支持。对吴存仁提出其2017年全年工资应包括2017年年终奖金4070元的主张，吴存仁仅提供了工资表上手写的“2017年年终奖金4070元”一行字来证明，这句话并无落款人签字或盖章，不能表明内容是由谁书写或是否真实，且亦无发放奖金的凭证佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，吴存仁应当对自己举证不能承担不利的后果。故对吴存仁主张年终奖金4070元，理据不足，一审法院不予支持。由于双方均确认双方的劳动关系已解除，在吴存仁因工受伤后，吴存仁可依照《广东省工伤保险条例》的规定获得各项工伤保险待遇。双方对仲裁裁决吴存仁的工伤保险待遇项目无异议，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，结合吴存仁工伤前十二个月的月平均工资为3516.58元，其可获得的工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金31649.22元（3516.58元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金7033.16元（3516.58元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金28132.64元（3516.58元/月×8个月）、停工留薪期工资35165.8元（3516.58元/月×10个月）。关于停工留薪期工资问题，万事泰公司提出停工留薪期工资应减去万事泰公司已支付的生活补助费6050元及工资13886.8元共19936.8元的抗辩，而吴存仁认为上述款项是吴存仁劳动所得，与停工留薪期工资是不同概念，不应予扣减。一审法院认为，《广东省工伤保险条例》第二十六条规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”即停工留薪期间，是为劳动者在工伤康复阶段接受医院治疗而设的，一般而言，劳动者会在伤势得到稳定的情况下才会主动回到单位岗位，换言之，若在此期间，用人单位安排劳动者工作且劳动者实际上班的，就不存在享受“停工”留薪期待遇问题了，应视为劳动者主动对劳动权利的自由处分行为，即劳动者放弃享受停工留薪期待遇而选择享受正常薪资待遇。综上，对万事泰公司提出的抗辩意见，理据充分，一审法院予以采纳。扣减万事泰公司已支付的19936.8元，万事泰公司还需支付吴存仁停工留薪期工资15229元（35165.8元-19936.8元）。对吴存仁住院伙食费的计算问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”本案中，吴存仁住院29天，按100元/天的70%计算为2030元（29天×100元/天×70%）。扣减万事泰公司已支付给吴存仁住院期间的伙食费247元，则万事泰公司还需支付伙食费1783元（2030元-247元）给吴存仁。对吴存仁请求超出部分，于法无据，一审法院不予支持。综上，吴存仁依法可享受的工伤保险待遇包括：1.一次性伤残补助金31649.22元；2.一次性工伤医疗补助金7033.16元；3.一次性伤残就业补助金28132.64元；4.停工留薪期工资15229元；5.住院伙食补助费1783元。上述合计83827.02元。鉴此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第六十二条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除吴存仁与广东万事泰集团有限公司的劳动关系；二、广东万事泰集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工伤保险待遇83827.02元给吴存仁；三、驳回吴存仁的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，由广东万事泰集团有限公司负担。本院二审期间，上诉人吴存仁提交了如下证据：新兴县劳动监察委的谈话笔录复印件一份，证明上诉人在工作期间有4070元的年终奖金。被上诉人万事泰公司质证认为：对该证据不予认可，且该证据属于仲裁、一审诉讼时没有提交的证据，恳请法院不予认定。原审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点为，一是2017年年终奖金4070元是否认定为上诉人吴存仁的工资收入，从而确定计算工伤保险待遇的工资标准。二是被上诉人万事泰公司支付的生活补助费6050元和工资13886.80元合计19936.80元应否从上诉人吴存仁的停工留薪期工资中扣减。关于2017年年终奖金4070元是否认定为上诉人吴存仁的工资收入，从而确定计算工伤保险待遇的工资标准问题。上诉人吴存仁在二审期间提供被上诉人万事泰公司在接受××劳动保障监察综合××队调查询问时笔录，该笔录记载被上诉人万事泰公司承认上诉人吴存仁2017年年终奖金为4070元。该证据足以证实上诉人吴存仁2017年的工资收入包括年终奖金4070元，原审法院不予认定属于认定事实不清，本院予以纠正。因此，根据上诉人吴存仁2017年每月的工资收入和年终奖金合计其年工资收入为46268.95元，月平均工资为3855.75元。原审法院确定以月平均工资3516.58元计算上诉人吴存仁的工伤保险待遇项目数额不当，本院予以纠正。按月平均工资3855.75元计算，上诉人吴存仁的工伤保险待遇数额为：一次性伤残补助金34701.75元（3855.75元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金7711.50元（3855.75元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金30846元（3855.75元/月×8个月）、停工留薪期工资38557.50元（3855.75元/月×10个月）。关于被上诉人万事泰公司支付的生活补助费6050元和工资13886.80元合计19936.80应否从上诉人吴存仁的停工留薪期工资中扣减的问题。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”该规定赋予上诉人吴存仁在停工留薪期间享有请求被上诉人万事泰公司按月支付工资的权利。虽然上诉人吴存仁的停工留薪期经鉴定为10个月，但由于上诉人吴存仁在未满10个月停工留薪期提前参加工作，致使其停工留薪期提前结束，这是上诉人吴存仁对自己享有权利的合法处分行为。上诉人吴存仁对自己的权利处分后丧失要求被上诉人万事泰公司支付剩余部分停工留薪期工资的权利，即上诉人吴存仁自2018年8月上班起至2018年12月停工留薪期届满期间不享有领取停工留薪期工资的权利。换言之，上诉人吴存仁2018年8月至2018年12月期间领取的工资13886.80元应当从其10个月的停工留薪期工资总额38557.50中予以扣减。至于上诉人吴存仁在停工留薪期领取的生活补助费6050元，由于法律没有规定被上诉人万事泰公司在停工留薪期间应当支付生活补助费的义务，该部分生活补助费应当视为被上诉人万事泰公司在停工留薪期间支付给上诉人吴存仁的工资福利待遇，理应从上诉人吴存仁应当获得的停工留薪期工资中予以扣减。综上，上诉人吴存仁在停工留薪期领取的工资13886.80元和生活补助费6050元合计19936.80元应当从其应当享有的停工留薪期工资总额38557.50元予以扣减。上诉人吴存仁主张被上诉人万事泰公司在其身体尚未康复的情况下要求回去上班，不存在放弃停工留薪期工资待遇的情形。上诉人吴存仁作为具有完全民事行为能力的成年人，如其身体尚未能恢复工作的情况下，完全可以作出拒绝上班作进一步康复的行为表示，但上诉人吴存仁没有作出拒绝表示而恢复工作，这属于上诉人吴存仁的自主行为，而且上诉人吴存仁未能提供证据证实被上诉人万事泰公司存在胁迫其在停工留薪期间上班的事实。因此，上诉人吴存仁上述主张，理据不足，本院不予采纳。综上所述，上诉人吴存仁的上诉请求部分成立，应予支持；部分不成立，不予支持。原审判决认定事实不清，实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持新兴县人民法院（2019）粤5321民初1189号民事判决第一项、第三项及诉讼费用负担部分；二、变更新兴县人民法院（2019）粤5321民初1189号民事判决第二项为：被上诉人广东万事泰集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工伤保险待遇93662.95元。二审受理费10元，由被上诉人广东万事泰集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁志豪审判员  梁润棠审判员  李艳徽二〇一九年十二月二十七日书记员  何慧盈梁卿君附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。