海南省儋州市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)琼9003民初7829号 原告：黄育标，男，1969年6月1日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。身份证号码：XXX。 原告：王家润，男，1974年4月11日出生，汉族，住海南省海口市龙华区。身份证号码：XXX。 二原告共同委托诉讼代理人：张天翔，海南昌宇律师事务所律师。 二原告共同委托诉讼代理人：谢卫翔，海南昌宇律师事务所实习律师。 被告：汤忠明，男，1970年2月6日出生，汉族，住海南省儋州市，现羁押于海南省儋州市第二看守所。身份证号码：XXX。 原告黄育标、王家润与被告汤忠明合同纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。二原告共同委托诉讼代理人张天翔、谢卫翔及被告汤忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄育标、王家润向本院提出诉讼请求：1.判决汤忠明向黄育标、王家润返还定金、垫付款共计115万元；2.判决汤忠明向黄育标、王家润支付利息补偿4万元；3.判决汤忠明向黄育标、王家润支付逾期付款违约金5万元；4.判决汤忠明协助将儋国用(2014)第80号国有土地使用证的土地平面图法定代表人由黄育标变更为李传萃（汤忠明的配偶）；5.判决汤忠明承担本案诉讼费用。法庭调查终结前，黄育标、王家润撤回第4项诉讼请求。事实和理由：2013年10月16日，黄育标、王家润与汤忠明签订《合作建房协议书》，约定成立项目公司开发绿园小区住宅综合楼。合作建房协议书签署后，黄育标、王家润依约向汤忠明支付定金、垫付款150万元。2016年7月1日，项目公司儋州宏广实业有限公司(以下简称宏广公司)召开会议，作出关于《合作建房协议书》项目投资事宜的董事(股东)会决议，决议主要内容为：1.解除《合作建房协议书》，黄育标、王家润退出公司内外一切业务；2.自2016年7月1日起公司及该建房项目由汤忠明独自投资和独立核算；3.公司及该建房项目的权利、义务、利益、风险与黄育标、王家润无关；4.汤忠明分两次向黄育标、王家润返还合作定金、垫付款150万元，第一次于2016年7月5日前支付50万元，第二次于公司股东，法定代表人的工商变更登记及儋国用(2014)第80号国有土地使用证土地平面图法定代表人变更登记后60日内支付100万元，如逾期支付上述款项，则应支付逾期违约金5万元；5.汤忠明向黄育标、王家润支付4万元利息补偿，该款项于第二次付款时一并支付。上述决议签署后，黄育标、王家润于2016年7月12日已配合办理了公司股东、法定代表人的工商变更登记手续，黄育标、王家润将其持有的宏广公司股权过户给了汤忠明及李传萃，法定代表人由黄育标变更为李传萃。2016年7月，汤忠明向黄育标账户内转入返还的定金、垫付款35万元。2019年3月28日，黄育标、王家润委托海南昌宇律师事务所向汤忠明发出《律师函》，要求汤忠明向黄育标、王家润返还115万元定金、垫付款，支付4万元利息补偿及5万元违约金。汤忠明对上述《律师函》未予回复。黄育标、王家润认为其已将其持有的宏广公司股权过户给汤忠明及李传萃、法定代表人由黄育标变更为李传萃后，黄育标、王家润已退出宏广公司的经营管理。汤忠明可以自主安排其控制的宏广公司直接将宏广公司名下儋国用(2014)第80号国有土地使用证的土地平面图法定代表人由黄育标变更为李传萃，无须黄育标配合。黄育标、王家润已履行了股东会决议约定的义务，汤忠明应向黄育标、王家润返还拖欠的115万元定金、垫付款、支付4万元利息补偿及5万元逾期付款违约金。故黄育标、王家润诉至法院，请求判如所请。 汤忠明辩称，2013年10月16日，黄育标、王家润与汤忠明签订《合作建房协议书》，约定合作成立项目公司，即宏广公司进行开发。2016年7月1日，黄育标、王家润及其委托律师伍中凯主持召开关于《合作建房协议书》项目投资事宜的董事（股东）会决议，决议主要提出的1、2、4、6条款，明确了黄育标、王家润因各种理由退出经营，转让宏广公司的股权、股份，但当时宏广公司各项税费、办公经费等其他费用开支未核算，双方一致同意，自2016年7月1日起公司及该建房项目的权利、义务、利益、风险与黄育标、王家润无关，所有的费用由汤忠明独自投资和独自核算。2013年10月30日至2016年7月1日宏广公司各项税费、办公经费等其他费用开支应按双方各自所占的股权、股份比例来承担，但黄育标、王家润至今未支付过任何税费、办公经费等其他费用。第一期已返还35万元，剩余15万元用来抵扣这些费用。按双方的约定，黄育标、王家润的股权、股份、股东身份转让出让，要到工商局进行变更以及变更国有土地使用证的土地平面图上的法定代表人。至今为止，土地证上的平面图、法定代表人没有变更，黄育标、王家润没有完全完成股权过户，股权转让没有办理完税证明。宏广公司的年审都是以原来的情况报审的。因此，黄育标、王家润股权过户是虚假的，黄育标、王家润到工商局以造假的方式变更法定代表人。因此第二期定金及垫付款100万元的返还条件未达到，要等黄育标、王家润完全办理完股权出让、法定代表人变更等事宜汤忠明才能支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。黄育标、王家润提交了证据1.《合作建房协议书》，证据2.交通银行个人客户交易清单及收条，证据3.《关于项目投资事宜的董事（股东）会决议》，证据4.宏广公司企业信用公示报告，证据5.2016年7月26日收条，证据6.《法律事务委托合同》、律师费发票、审判律师函的微信、金助理截图、律师函、邮寄律师函的快递面单、邮寄律师函记录查询截图，汤忠明质证认为，对所有证据的三性无异议，但认为证据4在工商局办理股东变更是通过造假的方式制造的，应该提供完整的股权转让完税凭证后工商局才能办理变更。对黄育标、王家润提交的上述证据，本院予以确认。汤忠明未提交证据。 根据当事人的陈述、经审查确认的证据及庭审笔录，本院认定事实如下： 2013年10月16日，甲方汤忠明与乙方黄育标、王家润签订《合作建房协议书》，约定的内容主要有：（一）双方共同注册成立项目公司合作开发建设商品住房项目，甲方出地，占30%股份，该地位于海南省儋州市绿园小区旁，纬一路与经二路交叉地段IX3-1，用地面积1286.67平方米（1.93亩），使用权约为60年，乙方出资约1000万元，占70%的股份。（二）甲方委派汤忠明，乙方委派黄育标为代表人，乙方代表人为项目公司法定代表人。（三）本合同生效后乙方支付甲方130万元作为合作定金。本合同生效5天内乙方向甲方垫付本项目的勘察测绘费、施工图设计费，图审费，20万元，甲方收款后开具收据（多还少补）；双方注册的“项目公司”成立生效5天内乙方向甲方支付合作定金的50%即65万元；甲方出具办理该宗土地《国有土地使用权证》宏广公司名下的房地产过户完税证后，生效5天内乙方向甲方支付合作定金的余款65万元，甲方收款后开收据。合同还约定了利益分配、双方责任、违约责任、权利与义务、工程质量问题、房产销售工作、物业管理等其他合同条款。 合同签订后，黄育标于2013年10月17日通过倪承德的银行账户向汤忠明转账支付20万元，同日，汤忠明出具收条表示收到黄育标交来的施工图设计费，图审费20万元。黄育标又分别于2013年12月7日、2014年1月6日向汤忠明转账支付定金各65万元，汤忠明于转账当日分别出具了两张收到黄育标转来的合作定金65万元的收条。 2016年7月1日，宏广公司召开会议，作出《关于项目投资事宜的董事(股东)会决议》，决议主要内容为：1.同意解除《合作建房协议书》，黄育标、王家润退出公司内外一切业务；2.自2016年7月1日起公司及该建房项目由汤忠明独自投资和独立核算；3.自2016年7月1日起公司及该建房项目的权利、义务、利益、风险与黄育标、王家润无关；4.汤忠明分两次向黄育标、王家润返还合作定金、垫付款150万元，第一次于2016年7月5日前支付50万元，第二次于公司股东、法定代表人的工商变更登记及儋国用(2014)第80号国有土地使用证土地平面图法定代表人变更登记后60日内支付100万元，如逾期支付上述款项，则应支付逾期违约金5万元；5.汤忠明向黄育标、王家润支付4万元作为合作定金、垫付款自2016年6月30日起之后的利息补偿，该款项于第二次付款时一并支付；6.由黄育标、王家润办理公司股东、法定代表人的工商变更登记及儋国用(2014)第80号国有土地使用证土地平面图法定代表人变更登记，汤忠明必须配合协助办理，办理费用由黄育标、王家润负担，该两项的变更期限60日，否则，支付5万元给汤忠明。黄育标、王家润及汤忠明在该决议上签名捺印，并加盖宏广公司公章。 决议签订后，黄育标、王家润于2016年7月12日完成宏广公司股东及法定代表人工商变更登记，宏广公司股东变更为汤忠明及汤忠明妻子李传萃，法定代表人亦变更为李传萃。汤忠明已向黄育标、王家润返还第一期部分定金、垫付款35万元，剩余部分未返还。2019年3月28日，黄育标、王家润委托海南昌宇律师事务所向汤忠明发出《律师函》，要求汤忠明向黄育标、王家润返还115万元定金、垫付款，支付4万元利息补偿及5万元违约金。汤忠明对上述《律师函》未予回复。 本院认为，原被告签订的《合作建房协议书》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应认定为有效。因履行不能，原被告双方于2016年7月1日，以董事（股东）会决议的形式就《合作建房协议书》的解除及解除后双方权利义务达成新协议。现原被告双方就该决议的履行出现争议。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，依据董事（股东）会决议，黄育标、王家润的义务是完成宏广公司股东、法定代表人工商变更登记及儋国用（2014）第80号国有土地使用权证土地平面图法定代表人变更登记。现宏广公司的工商登记资料显示黄育标、王家润已于2016年7月12日完成了股东及法定代表人的变更登记。关于儋国用（2014）第80号国有土地使用权证土地平面图法定代表变更登记，本院经函询儋州市不动产登记中心后，认为该项变更无需原法定代表人即黄育标协助配合，可以由宏广公司自行办理，且必须由宏广公司自行办理。因此，本院认为黄育标、王家润已履行完毕董事（股东）会决议的义务。汤忠明关于黄育标、王家润未能提供股权转让完税凭证故认定黄育标、王家润没有完成工商变更登记，工商变更登记是虚假的抗辩因无事实和法律依据，本院不予采纳。依据董事（股东）会决议，汤忠明的义务是分两次返还黄育标、王家润合作定金、垫付款150万元及利息补偿4万元。但汤忠明只于2016年7月返还35万元，剩余115万元合作定金、垫付款未返还，利息补偿4万元未支付，违反了合同约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，汤忠明应承担继续履行返还剩余115万元合作定金、垫付款，支付利息补偿4万元的义务，并依据董事（股东）会决议第4条的约定承担支付违约金5万元的违约责任。关于汤忠明主张黄育标、王家润应承担项目公司于2016年7月1日之前的各项费用来抵扣第一期剩余15万元定金、垫付款的抗辩。本院认为因汤忠明并未提供黄育标、王家润应承担项目公司2016年7月1日之前各项费用的依据，且未提供各项费用实际发生的证据，本院对其抗辩不予采纳。 综上所述，原告的诉请有事实和法律依据，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条及第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告汤忠明于本判决生效后十五日内向原告黄育标、王家润返还定金、垫付款115万元； 二、被告汤忠明于本判决生效后十五日内向原告黄育标、王家润支付利息补偿4万元； 三、被告汤忠明于本判决生效后十五日内向原告黄育标、王家润支付逾期付款违约金5万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7980元（原告黄育标、王家润已预缴），由被告汤忠明负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。 审 判 员 夏小华 二〇一九年十二月二十三日 法官助理 翟嘉贤 书 记 员 李莉梅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任