福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0102民初6043号 原告：古某，男，汉族，2016年9月13日出生，住福建省浦城县。 法定代理人：占丘，女，汉族，1987年9月16日出生，住福建省浦城县，系原告古某母亲。 委托诉讼代理人：江椿平，福建远见律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张云俏，福建远见律师事务所律师。 被告：中国人民武装警察部队福建省总队医院，住所地福州市鼓楼区西二环北路**。 法定代表人：曾国彬，职务院长。 委托诉讼代理人：向传金，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赖文华，上海锦天城（福州）律师事务所实习律师。 原告古某与被告中国人民武装警察部队福建省总队医院（以下简称武警福建总院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年7月18日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告古某法定代理人占丘及委托诉讼代理人江椿平、张云俏，被告武警福建总院委托诉讼代理人向传金到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告古某向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告各项赔偿金合计359815.25元；2.被告负担本案受理费、鉴定费用等全部诉讼费用。 事实和理由：2016年9月13日，原告之母占丘就诊住院于被告处，于当天8时42分娩出原告。在生产过程中，被告医务人员医疗行为失当，致原告发生“双侧气胸伴纵膈积气、新生儿吸入综合征、II型呼吸衰竭、新生儿轻度窒息、乳酸性酸性中毒、应激性高血糖、低钾血症、左侧臂丛神经损伤”等损害后果，原告先后转诊福建省福州儿童医院、福建省人民医院、复旦大学华山医院、复旦大学附属儿科医院等，并于2017年4月17日于复旦大学附属儿科医院手术治疗，现仍遗留相关后遗症。 依《侵权责任法》之规定，被告医疗机构及其医务人员有过错的，应对患者损害承担赔偿责任。原告因被告医疗过错导致损害后果，被告应依法承担赔偿责任。（赔偿清单：1.医疗费4629.79元+儿童医院15380.86元+省人民医院1240元+上海1596元+1727.5元+26985.7元+386元+22元+500元+500元+25元+430元+3716元+新增1213.8=58352.65元；2.护理费：需二人护理，护理期依鉴定为180天，2018年福建省在岗职工平均工资76266元/年/365*180×2人=75221元；3.住院伙食补助费100元×（3+13+4）天=2000元；4.交通住宿费：有票据14465.5元+市内酌定2000元+新增4530元=26082元；5.营养费：酌定约医疗费20%为10000元；6.残疾赔偿金：以七级伤残计算，2018年福建省城镇居民人均可支配收入42121元/年×20年×伤残系数40%=336968元；7.精神损害赔偿金20000元；8.鉴定费：以实际发生为准。以上总额为534179.85元，按照60%的责任比例为359815.25元）。现原告特依法向人民法院起诉，恳判如所请。 被告武警福建总院辩称，一、关于本案责任比例的问题,院方认为，院方在本案没有过错。相关司法鉴定机构过于苛责，对院方作出需要承担一定责任的司法鉴定结论错误。 二、假设院方在本案存在一定责任，对原告提出的赔偿答辩如下。 首先，本案第一次鉴定七级伤残的伤残等级是2018年11月3日，到目前2019年12月6日，时间已经过去超过一年。由于臂丛神经的损伤大多数是可以恢复的，且根据2019年10月12日在复旦大学司法鉴定中心对患者古某的观察，患者古某的左肢可自行举到头部，其左肢肌力较此前开庭时有较大改善与恢复；患者的左肢肌力及伤残等级应当重新鉴定。且此前在院方是否存在过错的问题未确定之前，不宜进行伤残等级的鉴定。 其次，针对原告诉状所列举的赔偿项目顺序，就本案患者的各项赔偿费用存在以下问题逐一答辩如下。 1.关于医疗费，在武警医院治疗所产生的原发性费用4629.79元不属于赔偿范围。2.护理费,护理期限同意按照法院委托晟蓝司法鉴定中心鉴定的日期180日计算，但只需要一人护理即可。3.住院伙食补助费，同意按每天30元计算，合计计算20天。4.交通住宿费。原告提交的第7组证据中有一张上海金古源大酒店的住宿费发票时间是2017年4月4日到28日的，住宿费9200元，每天368元。但本案未见4月4日-4月12日期间的住院病历。5.营养费，原告按医药费的20%主张营养费过高，同意按医药费的5%支付营养费。6.残疾赔偿金：伤残等级需重新鉴定，重新鉴定后，同意按农村标准计算残疾赔偿金（本案原告证据不足以证明可按城镇标准计算）。7.精神抚慰金，若伤残等级重新鉴定达十级，同意支付5000元；达九级，同意支付10000元；达八级，同意支付15000元；以此类推。8.鉴定费，属于原告举证费用，原告自行承担。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定如下： 占丘以“停经39＋2周，发现甲状腺功能亢进症5＋月，下腹痛2＋小时”于2016年9月13日入住被告武警总院处，入院诊断为“Ｇ2Ｐ139＋2周宫内妊娠ＬＯＡ，妊娠合并甲状腺机能亢进，巨大胎儿”，当日占丘娩出一男婴，即原告古某，补充诊断“肩难产，脐带绕颈，新生儿轻度窒息、巨大儿”。当日，原告古某即转入福建省福州儿童医院住院治疗，后于2016年9月26日出院，出院诊断为“双侧气胸伴纵膈积气，新生儿吸入综合征，Ⅱ型呼吸衰竭，新生儿轻度窒息，乳酸性酸中毒，应激性高血糖，低钾血症，新生儿贫血，巨大儿，左侧臂丛神经损伤”。后原告古某先后于福建中医药大学附属人民医院、复旦大学附属儿科医院、上海华顺医院、复旦大学附属华山医院就医，2017年4月15日，原告古某入住复旦大学附属儿科医院，后于2017年4月19日出院，出院诊断为左臂丛神经损伤2型。 治疗过程中，原告于被告武警福建总院处支出医疗费用共计4629.79元，于福州儿童医院支出医疗费用共计26962.86元，于福建中医药大学附属人民医院支出医疗费用共计1240元，于复旦大学附属华山医院支出医疗费用共计2309.8元，于上海医大支出医疗费用227.5元，于上海华顺医院支出医疗费用共计2000元，于复旦大学附属儿童医院支出医疗费用共计26985.7元。 本院根据原告申请，并经双方抽签选定福建晟蓝司法鉴定所对被告武警福建总院对占丘的诊疗行为是否存在过错、过错行为与古某损害后果之间的因果关系及参与度、古某伤残等级、护理期进行司法鉴定，该中心于2018年11月3日作出《司法鉴定意见书》（闽晟蓝司鉴所【2018】临鉴字第2617号），认定：武警福建总院在占丘的诊疗过程存在医疗过错，该过错与古某的损害后果之间有一定的因果关系，医疗过错为损害后果的次要因素，建议参与度为30%-40%；古某因难产致左臂丛神经损伤，现仍遗留左上肢瘫肌力3级，评定为人体损伤七级伤残；古某护理期180日。 后本院根据原、被告共同申请，并经双方抽签选定复旦大学上海医学院司法鉴定中心对被告武警福建总院的诊疗行为是否存在过错、过错行为与古某损害后果之间的因果关系及参与度进行重新司法鉴定，该中心于2019年11月22日作出《司法鉴定意见书》（复医【2019】医鉴字第81号），认定：肩难产发生多为急症，不是所有的肩难产在发生前多有预兆；产妇占丘为经产妇，第二产程时间短（12分钟）,增加了医方对肩难产的准确判断和处理的难度；而且本例中患儿系巨大胎儿，是肩难产和臂丛神经损伤的高危因素；患者分娩前亦已签署“要求阴道试产”；以上各方面均与古某左臂丛神经损伤后果之间存在因果关系。但医方对巨大胎儿的危险性预判不足，产前告知欠充分，与产妇及家属失去选择最佳分娩方式有一定关系；医方对巨大胎儿阴道试产产程中可能发生肩难产的预案不足、发生肩难产时助产方式不当，于古某左侧臂丛神经损伤之间亦存在因果关系。因此综合分析认为，医方的医疗行为的过错是古某左侧壁丛神经损伤后果的次要因素，建议参与度为40%左右。 本院认为，公民享有生命健康权，在其遭受到其他公民、组织非法侵害时，有获得相应赔偿的权利。占丘至被告医院处就诊，双方由此建立了医疗法律关系。被告作为医疗机构，据此应负有特定的注意义务，亦即诊疗义务。作为医务人员执业义务的核心内容诊疗义务要求，医务人员对患者生命与健康利益具有高度责任心，在实行医疗行为过程中，应依据法律、行政法规、规章以及有关诊疗规范，保持足够的审慎，以预见医疗行为结果和避免损害结果发生。《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条亦进一步明确“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”。因为医疗行为是一种复杂而技术含量极高的活动，病员出现的最终后果，往往与病员自身疾病的发展、医学科学和技术的局限性等事实密切相关，所以在确定赔偿责任时，必须综合考虑：患者的损害后果与被告的医疗行为之间是否具有因果关系、该损害后果是否系被告在医疗行为中的过错行为导致、医疗过错对损害后果发生所起的损害作用比例。由于医疗行为具有较强的专业性，对该上述情形作出合理判断，除依照一般常理及当事人提供的证据材料以外，还需由相关的权威机构做出鉴定，从而科学地、理性地分析结果产生的原因。综合全案及复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见，医方的诊疗过错与原告损害后果存在一定因果关系。综上根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，本院认为原告因诊疗行为所引发的相关经济损失应由被告根据其过错程度承担相应责任。 对于原告诉请各项赔偿费用，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的相关规定，做如下分析认定： 1.医疗费，原告诉请医疗费共计52773.65元，均有相应医疗费用票据予以佐证，其中原告在福建中医药大学附属人民医院、复旦大学附属儿科医院、上海华顺医院、复旦大学附属华山医院支出医疗费均系治疗本案疾病，故原告诉请之医疗费用本院均予以认可。 2.护理费，福建晟蓝司法鉴定所鉴定结论体现原告护理期为180日，被告亦予以认可，本院予以确认，原告主张护理人数为两人依据不足，本院不予采信，护理人数应为一人，护理费标准，考虑原告病情且尚属年幼，本院酌定每日护理费为190元，护理费为34200元（190元×180日）。 3.住院伙食补助费，原告共计住院19天，原告主张按100元/天标准计算过高，应按照50元/天标准计算，即其住院伙食补助费为100元/天×19天=1900元。 4.交通住宿费，原告多次辗转福州、上海等地多个医院就诊，且原告年幼需父母陪同共同就医，结合原告提交的相应交通费、住宿费票据金额为20995.5元，除去部分不合理部分开支，本院酌定交通住宿费20000元； 5.营养费，原告主张营养费10000元，结合原告伤残情况及年龄情况，本院对原告该主张予以支持； 6.残疾赔偿金，福建晟蓝司法鉴定所司法鉴定意见书载明原告构成七级伤残，鉴定机构、人员具备相应资质，相关鉴定程序符合法律规范，本院予以采信，被告主张重新鉴定依据不足，本院不予采信。根据原告提供的浦城县水北街镇人民政府、浦城县水北街镇劳动保障事务所、浦城县水北街镇曹村村村民委员会共同出具的证明以及鼓楼区金牛山社区居民委员会出具的证明，可以证明原告父母古建伟、占丘自1998年起居住于鼓楼区的事实，可以认定其子即原告古某经常居住地位于城镇，系城镇居民，其2016年9月13日出生，残疾赔偿金应当按照上一年度福建省城镇居民人均可支配收入计算，2018年福建省城镇居民可支配收入为42121元／年，故原告残疾赔偿金为42121元／年×20年×40%＝336968元。 综上原告本次诉讼各项费用损失共计455841.65元，因被告武警福建总院的诊疗行为存在一定过失，该过失与原告的损害后果之间存在一定因果关系，司法鉴定书中体现责任参与度为40%左右，综合本案具体案情，本院认为其应承担43%的责任，具体金额为455841.65元×43%=196011.91元。另关于原告主张的精神损害抚慰金20000元，本院认为，根据《解释》第十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，结合本案原告伤残程度，以及被告的过错程度，本院对原告该主张予以支持。故被告共计需向原告赔偿经济损失216011.91元(196011.91元+20000元)。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下： 一、被告中国人民武装警察部队福建省总队医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告古某经济损失216011.91元； 二、驳回原告古某的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费8934元，由原告负担3934元，由被告负担5000元；鉴定费共计28200元，均由被告负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  林心恩 人民陪审员  林伙淦 人民陪审员  田建军 二〇一九年十二月十一日 法官 助理  郑文欢 书 记 员  庄培燊 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。