广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初3732号 原告：刘某，女，1992年9月25日出生，汉族，住广西临桂区。 委托诉讼代理人：蒋鑫，广西大海律师事务所律师。 被告：临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组，住所地临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组。 负责人：徐六喜，组长。 被告：临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第二村民小组，住所地临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第二村民小组。 负责人：徐小明，组长。 被告：临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第三村民小组，住所地临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第三村民小组。 负责人：徐又连，组长。 被告：临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组，住所地临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组。 负责人：徐庆明，组长。 被告：临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组，住所地临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组。 负责人：徐顺得，组长。 以上五被告共同委托诉讼代理人：刘巍，广西天承律师事务所律师。 原告刘某与被告临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第二村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第三村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组租赁合同纠纷一案,本院于2019年10月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月29日公开开庭进行了审理。原告刘某及其委托诉讼代理人蒋鑫，被告临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第二村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第三村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组（以下简称五被告为汴塘村村民小组）的共同委托诉讼代理人刘巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘某向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2018年4月12日的《土地承包合同》于2019年1月20日解除；2、被告支付原告违约金376250元/5年×6×20%=411350元；3、被告退还120500元租金给原告；4、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告自愿放弃第一项诉请。 事实与理由：2018年4月12日，被告与原告签订《土地承包合同》，约定被告将位于云家碑土地215亩发包给原告使用，发包期限30年即从2018年4月20日至2048年4月20日，租金350元／亩，5年支付一次租金376250元，被告指定一个对公账号方便原告转缴租金。第一个5年租金在第一次租金为签订合同时交租金100000元，余款被告将前任承包方起诉到法院解除与前任承包方的合同及法院判决前任承包方种植在被告现土地上的果树房屋水电等归被告所有，原告才付清剩下租金。被告现有土地上的果树、房屋、水电等基础设施归原告所有，被告帮原告办理好该土地的土地流转证等。违约方应按照土地利用的实际总投资额和合同未到期的承租租金额的20%支付对方违约金，并赔偿对方的损失。原告要求被告提供对公账号方便转账，被告称在办理之中，暂时将承包款转入临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组组长徐秀光账户上，承诺在2019年3月底将开具的对公账号提供给原告转账。原告将100000元转入被告暂时指定的账号，依照合同支付了前期租金100000元。被告不按照合同约定帮原告办理好该土地的土地流转证，也不对前任承包方起诉到法院解除与前任承包方的合同及确认前任承包方种植在被告现土地上的果树、房屋、水电等归被告所有。合同签订后，原告从2018年4月12日-2019年1月11日共计付租金款207500元整给被告，后原告多次要求被告为原告提供对公账户及办理土地流转证，被告置之不理，拒绝办理。2019年1月11日，原告将7000元转入徐秀光的账号，1月20日被告口头告知原告：原告与被告2018年4月12日签订的《土地承包合同》于2019年1月20日解除，该果园已经重新发包给他人。原告要求被告退还已交租金144311元并赔偿原告损失，被告置之不理。《合同法》规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告认为被告违约解除合同，被告不仅要退还已经支付的租金，还要承担违约责任。为维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》之规定依法起诉，请法院支持原告的诉讼请求。 被告汴塘村村民小组辩称，1、本案不是租赁合同纠纷，而是农村土地承包合同纠纷。2、被告汴塘村村民小组不是合同一方当事人，没有独立财产，其作为本案当事人不符合民诉解释第六十八条的规定。3、即使认定村民小组作为本案当事人，原告的诉请也没有事实和法律依据。原告当庭撤回诉请第一项，但其起诉时已经主张并送达到了被告处，该通知依法已经生效，被告从未被告知双方的合同于2019年1月20日解除，另外被告认为双方合同已经没有履行基础，也应解除，时间应为被告签收本案法律文书之日。其次，原告诉请的违约金、退还租金无事实依据，截止本案开庭，原告实付租金为190750元，原告最迟应于2018年年底支付首期租金共计376250元，原告并没有按约履行，在此情况下，被告有权解除合同收回土地。再次是双方之间系土地承包合同关系，不涉及到土地流转，因此原告主张被告没有办土地流转证的行为违法没有法律依据。最后，在承包期的第一年，原告已经收了果园的各项果品，如合同解除，原告应返还被告收获果品获得的利益。综上请求驳回起诉或诉请。 原告刘某对其陈述事实提供的证据有：1、《土地承包合同》，证明2018年4月12日，被告与原告签订《土地承包合同》，约定被告将位于云家碑土地215亩发包给原告使用，发包期限30年，即从2018年4月20日至2048年4月20日，租金350元／亩，五年支付一次租金376520元，被告指定一个对公账号方便原告转缴租金。第一个五年租金在第一次租金为签订合同时交租金10万元，被告将前任承包方起诉到法院解除与前任承包方的合同及法院判决前任承包方在被告土地上的果树、房屋、水电等归被告所有，原告才付清剩下租金。被告现有土地上的果树、房屋、水电等基础设施归原告所有，被告帮原告办理好该土地的土地流转证等，违约方应按照土地利用的实际总投资额和合同未到期的承租租金额的20%支付对方违约金，并赔偿对方的损失。2、转账凭证，证明：（1）2018年4月12日-2019年1月11日，原告共计付租金207500元整给被告，转入的是徐秀光个人账号，（2）被告违约，没有将对公账号给原告。庭审结束后，原告补充提供了一份光碟，证明村长在与其爱人通话中认可原告2月份已经撤离果园的事实。 被告汴塘村村民小组对其辩称提供的证据有：《情况说明》，证明被告汴塘村村民小组没有独立财产，经被告代理人走访了解，桂林地区是有村委会下面设自然村，再设村民小组，也有村委会下面直接设村民小组的情况，被告属于前者。 本案庭审中，原告申请证人晏某、刘某出庭作证，证人晏某当庭陈述：其与原告是夫妻，2018年12月原告要求被告办好土地流转证和对公账户，同时与被告达成协议，约定租金在2019年3月交付，被告的组长在2019年1月要求收回果园，原告于2019年2月撤离了果园。证人刘某当庭陈述：其在2018年4月份到果园帮原告做过十几天的事，听过原告和被告说办理流转证和对公账户以及2019年3月30日要把租金转出去的事。 本院组织双方当事人对双方提交的证据进行了交换和质证，也对证人的陈述进行了质证。当事人对双方提供的证据的真实性均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和证人的陈述以及其他事实，与本案有关联性的，亦作为定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月23日，以原告刘某为承租方（乙方），新老汴塘村为出租方（甲方），双方签订了一份《土地承包合同》，合同约定：甲方自愿将位于临桂区雲家碑土地面积为215亩的山岭（东起河边，北至村民农田，南至鱼塘边与岭上）承包给乙方使用，承租经营期限为30年，自2018年4月20日至2048年4月20日，每年租金350元∕亩，每5年支付一次承租金即376250元，甲方指定一个对公账户便于乙方转缴租金，第一个5年第一次租金为签订合同时交租金壹拾万元，甲方在前任承包方起诉到法院解除与前任承包方的合同，及法院判决前任承包方承包种植在甲方现土地上的果树房屋水电等归甲方所有乙方才付清剩下租金，如甲方一时未能解决乙方的要求，乙方到年底交清剩余资金。合同第四条第一项第3点约定：甲方现有土地的果树房屋水电等基础设施都归乙方，帮乙方办理好此承租土地的土地流转证。第七条约定：1、在合同履行期间，任何一方违反本合同的约定，视为违约。违约方应按照土地利用的实际总投资额和合同未到期的承租金额的20%支付对方违约金，并赔偿对方因违约而造成的实际损失；3、如果乙方未按合同规定日期缴纳租金，甲方有权收回土地及乙方的所租土地上附作物、建筑物、水电设施都归甲方所有，甲乙有权解除合同。被告的五个小组的组长在合同的出租方处签了名，桂林市临桂区四塘镇新村村民委员会亦在合同上加盖公章。上述合同签订后，原告对果树进行了管理，并从2018年4月12日开始至2019年1月11日分多次向徐秀光（签订合同时的村民小组组长之一）的62×××76账户支付款项共计200750元,其中有一笔为2018年5月20日原告转入的注明为“徐秀光佣金”的金额为10000元的款项。庭审中，对原告何时撤离果园解除合同，原、被告双方意见不一，原告主张2019年2月底已经拉走自己的东西撤离了果园，被告主张不知道原告撤离具体时间，2019年6月份端午节前后，被告发现果园涨水，无人管理，才在6月份以后接管果园，解除合同的时间应为被告收到法院送达的应诉材料、传票的时间。原告对上述陈述的事实除申请了证人晏某出庭作证和与一个电话录音外，未提供其他书面证据予以证实。 本案诉讼过程中，原告主张其多次要求被告办理土地流转证和对公账户，但对办理的具体时间未作出要求，被告对此不予认可。原告还主张，其撤离果园是被告的要求，被告单方解除合同，构成违约，对上述主张，除证人证言和录音外，原告亦未提供其他证据予以证实。同时，原告还认为被告未解决与前承包方的纠纷，也构成了违约。 同时查明，临桂区四塘镇汴塘村分为老村和新村两个自然村，老村共三个村民小组，分别为临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一、二、三村民小组，新村共两个村民小组，分别为临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组。案涉的租赁物为临桂区四塘镇汴塘村全体村民所有。 本院认为，案涉的租赁物为临桂区四塘镇汴塘村全体村民所有，汴塘村共五个村民小组的组长代表全村村民与原告刘某签订的《土地承包合同》，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方应按合同履行约定的义务。本案中，原告刘某已经撤离果园，认为合同已经解除，被告也认为合同已经解除，因此，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，本院确认原、被告已经解除了合同。对解除合同的时间，原告的主张是其2019年2月时就撤离果园时就已经解除了合同，而被告认为是收到法院送达的应诉材料和传票的时间为解除合同的时间，对此，本院认为，原告未提供证据证明其撤离时被告知晓和同意，其申请的证人证言，因与其有利害关系，且也无其他证据相佐证，提供的录音，也未明确是何时撤离，故本院不予采信，而被告认可2019年6月份以后开始接管果园，因此，解除合同的时间应为被告收回果园的时间。合同解除后，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中，原告共向徐秀光的账户转入了200750元。对转入的200750元，被告辩称有10000元是原告转给徐秀光的佣金，应予扣除。本院认为，从原告提供的银行明细来看，原告支付给徐秀光的款项有一笔10000元注明是给徐秀光的佣金，其他款项都注明是租金，因此，注明是佣金的不应计算在租金内，故，被告的该项辩称理由成立，本院予以采信。扣除上述10000元给徐秀光的佣金，原告支付给被告的租金应为190750元，被告认可从2019年6月份以后开始接管果园，那么从2018年4月20日至2019年6月30日，原告应按合同约定支付租金89888元（按376250元÷5年÷365天×436天计算）给被告，原告撤离前总共支付了190750元给被告，扣除应支付的租金，被告还应退回租金100862元给原告。原告诉请超过部分，不符合事实，本院不予支持。原、被告签订的《土地承包合同》中，虽然约定了被告要提供一个对公账户，但在被告没有提供的情况下，原告已经分多次将资金转入了同一人的私人账户，应视为原、被告以实际行为对该约定作出了变更，因此，原告诉称的被告未提供对公账户构成违约，与事实不符。合同还约定了被告要为原告办理承租土地的土地流转证，但对办理的时间未作出约定，按照《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”和第六十二条第四项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”的规定，原告可以随时要求被告履行，但本案原告未提供证据（如前所述，证人证言，本院不予采信）证明自己已经向被告主张了该权利，因此，原告主张被告未办理土地流转证，构成违约，证据不充分，本院亦不予采信，至于原告主张的被告要求其搬出果园，单方解除合同的事实，也未提供证据证实，本院对此无法查实，亦不予确认。对被告未解决前承包方纠纷之事，合同亦未约定时间期限，原告亦未有证据证明已经主张过该项主张，故本院认为原告主张被告违反该项约定，证据不充分，亦不予采信。综上，原告要求被告支付违约金，证据不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第四项、第九十三条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第二村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第三村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组退回租金100862元给原告刘某； 二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费9119元，由被告临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第二村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘老村第三村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第一村民小组、临桂区四塘镇新村村委汴塘新村第二村民小组负担2119元，原告刘某负担7000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费9119元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  杨 华 人民陪审员  何永发 人民陪审员  秦玉琼 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  李海霞