济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初7805号原告：河南省地矿建设工程（集团）有限公司，住所地郑州市。法定代表人：高志俭，董事长。委托诉讼代理人：刘国振，上海兰迪（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张红美，上海兰迪（济南）律师事务所律师。被告：张某某，男，1979年出生，汉族，住山东省招远市原告河南省地矿建设工程（集团）有限公司（以下简称河南地矿公司）与被告张某某劳动争议一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告河南地矿公司的委托诉讼代理人刘国振、被告张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南地矿公司向本院提出诉讼请求：1.请法院判决河南地矿公司不予支付张某某赔偿金159780元；2.诉讼费用由张某某承担。事实与理由：济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会济历下劳人仲案〔2019〕第686号裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。1.原、被告并非2008年11月建立劳动关系，河南地矿公司济南办公室成立于2011年，为张某某缴纳社保的时间为2015年，张某某不可能于2008年11月在河南地矿公司济南办公室工作并建立劳动关系；2.河南地矿公司发放工资均是通过银行转账，从未以现金的形式发放过工资。秦好朝并非公司法人或人力及财务主管，无权代表公司向张某某发放工资，现金部分工资并非河南地矿公司发放，系秦好朝个人行为。张某某提供的现金工资表仅有秦好朝的签字，无河南地矿公司公章，且是复印件，不能证明河南地矿公司以现金形式向张某某发放工资。仲裁委依据该证据认定河南地矿公司向张某某以现金形式发放部分工资，实属错误；3.张某某的月工资数额应当以银行流水为准，若河南地矿公司应向张某某补偿或赔偿，应以银行流水数额为基数计算补偿或赔偿金额。综上所述，仲裁裁决认定原、被告2008年11月建立劳动关系、认定河南地矿公司向张某某发放部分现金工资，并依此计算赔偿金是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。张某某辩称，济南市历下区劳动人事仲裁委员会作出的济历下劳人仲案（2019）第686号裁决对于经济赔偿金的部分，事实认定清楚，适用法律正确，请求依法驳回河南地矿公司的诉讼请求。根据《劳动合同法》第7条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”用人单位应当建立职工名册，并应当通过职工名册记录包括劳动者的入职时间、工作职位等内容。另外，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释(一)》第13条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”针对河南地矿公司主张的入职时间问题，张某某在仲裁中提交了入职报告单，能够证明张某某正式入职时间。对于工资发放，张某某仲裁中提交了工资表、银行流水以及秦好朝的录音来证明工资发放的情况，已经尽到了基本的证明责任，仲裁委根据张某某提交的证据认定的入职时间以及工资数额认定事实正确。仲裁中，河南地矿公司没有举证职工名册等材料来证明入职时间以及工资发放的情况，应当由用人单位承担举证不能的法律后果。请求依法驳回河南地矿公司的诉讼请求。河南地矿公司为证明自己的主张，向本院提供以下证据：证据1.豫地集团字【2007】1号、【2008】1号、【2009】1号、【2010】1号、【2017】11号、【2018】6号公司文件，证明河南省地矿建设工程（集团）有限公司于2011年成立。证据2.2015年1月至2018年5月工资表，证明张某某2017年6月至2018年5月12个月工资分别为3027.11元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2985.08元、2994.25元，12个月工资总额为35872.16元，12个月平均工资为2989.35元。张某某为证明自己的主张，向本院提供以下证据：证据1.张某某入职报告单一份,证明张某某于2008年11月4日正式入职河南地矿公司报道工作，并安排在济南办事处工作。证据2.张某某2017年5月至2018年5月银行流水一份、河南地矿公司济南办2017年5月至2018年5月现金工资发放表复印件一份、原河南地矿公司济南办事处副主任秦好朝的录音材料一份（附书面材料一份）,证明张某某入职河南地矿公司后，工资分两部分发放，一部分通过银行转账的方式，另一部分以现金形式发放，张某某离职前月平均工资为7986.02元。证据3.河南地矿公司济南办事处白沙录音材料一份（附书面材料），证明2018年5月底，河南地矿公司济南办事处负责人白沙电话通知张某某解除劳动合同。证据4.济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录一份，证明河南地矿公司未与张某某签订书面劳动合同。证据5.济历下劳人仲案（2019）686号裁决书一份，证明该案已经过仲裁程序。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张某某于2008年11月4日到河南地矿公司济南办事处工作，双方未签订书面劳动合同，河南地矿公司自2015年起为张某某缴纳养老保险至2018年5月，之后通知张某某不用再到公司上班了。河南地矿公司通过银行转账及现金发放两种方式向张某某发放工资，张某某提交的中国工商银行借记卡账户历史明细清单显示，河南地矿公司自2015年1月28日起通过银行转账向张某某发放工资至2018年5月31日。双方均认可于2018年5月底解除劳动关系。张某某离职前十二个月发放工资款项分别为：8027.11元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7985.08元、7994.25元，共计95872.16元。2019年5月22日，张某某以河南地矿公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认张某某与河南地矿公司于2018年6月1日解除劳动关系；2.裁决河南地矿公司支付2008年12月4日至2009年11月4日未签订书面劳动合同双倍工资差额共计87846.22元；3.裁决河南地矿公司支付单方解除劳动关系经济赔偿金175692.44元；4.裁决河南地矿公司支付代通知金7986.02元。该委经审查后，作出济历下劳人仲案[2019]686号仲裁裁决书，裁决如下：1.双方劳动关系已解除，河南地矿公司支付张某某解除劳动关系赔偿金159780元；2.驳回张某某的其他仲裁请求。张某某不服该裁决，于法定时限内诉至本院。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，并应当订立书面劳动合同，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定全面履行各自的义务。河南地矿公司主张，河南地矿公司为张某某缴纳社保的时间为2015年，张某某在济南办公室工作的时间为2015年，原、被告并非2008年11月4日建立劳动关系，但张某某提交的入职报告单可以证明，2008年11月4日张某某入职河南地矿公司济南办事处工作，因双方均认可于2018年5月底解除劳动关系，本院予以确认，故河南地矿公司与张某某自2008年11月4日至2018年5月31日存在劳动关系。关于是否向张某某支付经济赔偿金问题，本院认为，河南地矿公司口头通知张某某解除劳动关系，但未提供证据证明其符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，亦未提供证据证明双方协商一致解除劳动合同，故本院认定河南地矿公司系违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，河南地矿公司应当向张某某支付违法解除劳动关系赔偿金7989.35元×10×2=159787元。河南地矿公司主张不予支付赔偿金159780元的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十九条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告河南省地矿建设工程（集团）有限公司与被告张某某于2018年6月1日解除劳动关系；二、原告河南省地矿建设工程（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张某某赔偿金159780元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南省地矿建设工程（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 闫 勇人民陪审员 陈 杨人民陪审员 骆继中二〇一九年十二月四日书 记 员 耿 铭