福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初3834号 原告：广东星艺装饰集团福建装饰有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区五四北路**福建省体育馆东侧****，统一社会信用代码91350100585338866Q。 法定代表人：刘小平，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄家进，福建融成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林驰，福建融成律师事务所实习律师。 被告：福建齐力健身服务有限公司，住所地，住所地福建省福州市晋安区鼓山镇福新东路**君临商业中心****楼地下负**A-1会信用代码91350100MA323YQW0H。 法定代表人：乔武，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王洪辉，北京中银（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：管光宏，北京中银（福州）律师事务所实习律师。 原告广东星艺装饰集团福建装饰有限公司与被告福建齐力健身服务有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄家进、林驰，被告委托诉讼代理人王洪辉、管光宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程价款658377元；2.判令被告向原告支付违约金532094.25元；3.判令确认原告对前述请求第1项的工程款658377元就诉争工程的装饰工程部分折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；4.本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2018年10月26日，应被告委托，原告向其出具了关于“齐力健身中心”工程的《工程量预算清单》。2018年10月29日，原告与被告签订了《装修工程施工承包合同》，约定由原告负责对“齐力健身中心”工程进行装饰装修施工。同时合同还约定：1、工程地点：晋安区鼓山镇福新东路君临商业中心1#2#负一层A-1；2、工程承包方式：包工包料；3、工程期限60日，开工日期2018年10月30日(首期工程款到位后的第三日为开工日期)，完工日期2018年12月30日。因被告不按合同约定支付款项或履行自己的义务及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任并相应顺延工期；4、本工程总造价为2230000元；5、本合同施工中工程增减项目的价款，必须办理书面签证手续及在本期工程款中结清；6、付款方式及竣工结算：第一次，合同订立时支付工程总造价的30%即670000元；第二次，工程施工过程中第20天支付工程总造价的40%即890000元；第三次，工程施工过程中第45天支付工程总造价的25%即560000元；第四次，工程验收后，原告应向被告提出工程结算单，并将有关资料送交被告。被告收到有关资料后2个月内如未有异议，即应在结算单上签字并支付给原告5%的工程尾款；7、验收与交付：原告应在竣工验收的三天前通知被告，被告应在三天内前来验收。逾期视为被告自动放弃权力并视为验收合格，如有问题被告自负责任。被告如自行搬进使用，视为验收合格；8、违约责任：合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的25%作为违约金付给对方。 合同签订后，原告按照合同约定如期进行施工，并按照合同签订的装饰材料清单采购材料并将材料及时配送至施工现场。而被告仅在合同签订次日即2018年10月30日支付了670000元，后便未按合同约定时间付款。原告经数次口头催讨无果后便于2018年12月6日向被告派驻工程现场的管理人员程勇送达了《缴款通知单》，要求被告于收到该通知单后三日内缴纳工程进度款。在原告的一再催讨下，被告于2018年12月28日向原告支付了500000元进度款，于2019年2月26日向原告支付了300000元进度款。截止至2019年2月26日共向原告支付工程款1470000元，尚欠原告760000元工程价款。 因被告严重拖欠原告工程款，为保护原告的合法权益，原告遂于2019年4月与被告就案涉工程项目的工程量及工程款进行结算。并制作了《齐力健身中心装饰工程总结算表》，确认工程经增减后的工程量为2128377元，并由被告派驻工程现场的管理人员程勇予以签字确认。但对原告的付款请求，被告仍然以种种理由推脱，拒绝支付。无奈之下原告只能向被告表示将通过法律途径解决欠款问题。不料被告恶人先告状，于2019年5月16日向原告致发了《解除告知函》及其单方制作的《工程造价书》，以严重不实的事实为由单方解除了原被告间签订的《装修工程施工承包合同》。原告立即于2019年5月21日回复《律师函》一份，驳斥了被告《解除告知函》中所陈述的不实言论，并告知被告因其单方解除合同已构成违约，要求被告立即向原告支付未付工程款及违约金。但被告收到函件后并未予以理睬。 经原告了解，被告于2019年5月份就开始对外销售会员卡，并于2019年6月20日，在未付清工程款的情况下私自对外开张营业。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据该规定，讼争合同解除后，被告应将未付的工程款658377元支付给原告。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》规定，装修装饰工程属于建设工程，原告就被告欠付的工程款对案涉工程装饰工程部分折价、拍卖、变卖价款享有优先受偿权。根据《装饰工程施工合同》第十四条第一款约定，被告在合同履行期间擅自解除合同，应按合同总金额的25%作为违约金付给原告。为了维护原告的合法权益，故提起本案诉讼。 被告辩称，一、被告未拖欠原告工程款，也不存在违约行为，原告关于工程量和工程款以及违约责任的主张和诉求不能成立。原告完成的工程未达到合同约定的进度及质量要求，被告已按工程量进度向原告支付了工程款，甚至超额支付。原告对于施工用材和质量存在大量不合格的情形，被告在检查工程进度及工程质量中发现施工现场存在的安装工程未完成、地板与、地板与墙体开裂程裸露在外等一系列问题，原告却拒绝履行到场检查整改的义务，反而单方停止施工，其系以自己的行为拒绝履行合同义务，违约方在原告。在此情况下，被告并不构成违约，不应承担违约责任。况且原告主张的违约金明显过高，且其没有相关损失依据。 二、原告单方违约停止施工后，被告组织对装修工程现场已完成的工程量进行了清点核对，经统计原告装修的实际工程量及总造价为1244955.37元（不含合同约定的10%下浮和50000元优惠），原告提出的2128377元工程款明显与实际不符，被告已付款款项已超过原告实际工程量。 三、原告根据其单方制作的工程结算单主张按2128377元计算装修款，与实际施工量和价款不符，不能作为结算依据，且该结算单未经被告盖章，该结算单上“程勇”的签字不能代表被告，程勇并非公司授权指定的管理人员，其无权代表公司在结算表上签字，且该结算单上的签字是否程勇所签订无法确认，即便是程勇所签，亦系其个人行为，对被告无拘束力。况且，装修工程款决算应当以工程竣工验收和双方对工程量和工程质量核对为前提，2019年4月装修工程尚未竣工和验收，工程质量未达合同约定标准，原告主张根据其工程结算单计算工程款没有依据。 四、原告就工程价款请求对诉争工程的装饰工程部分折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，没有法律依据且不符合最高院《关于装修装饰工程款是否享有合同法第286条规定的优先受偿权的函复》的相关规定。该规定指出，装修装饰工程属于建设工程，可以适用《中华人民共和国合同法》第286条关于优先受偿权的规定，但装修装饰工程的发包人不是该建筑物的所有权人或者承包人与该建筑物的所有权人之间没有合同关系的除外。本案被告并非晋安区鼓山镇福新东路君临商业中心****负**A-1的所有权人，而是承租人，原告与上述建筑物的所有权人之间也不存在装修装饰合同关系。故原告就诉争的装修装饰工程款不享有《中华人民共和国合同法》第286条规定的优先受偿权。 五、关于本案工程量、工程款及工程及材料是否合格，在尚未本办理工程竣工验收的情况下，应由原告承担举证责任。对于原告施工材料和质量不合格以及逾期竣工，应由原告承担违约和赔偿责任，原告对于被告多支付的工程款也应返还。对此，被告将通过另案起诉等方式向原告主张违约金及损失赔偿和返还工程款的责任。 原告对于被告已付1470000元款项未向被告提供发票，且其通过个人账户收款，已违法税法相关规定，属偷漏税的违法行为，其逃避缴纳税款的金额高达19.11万元（147万的13%税率），原告的偷漏税金额已超过刑法和法律规定的50000元起刑的立案标准，应当移送公安机关侦查并追究刑事责任。 被告请求：驳回原告的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求向本院提交了下列证据： 1.原告企业信用公示报告；2.被告企业信用公示报告；3.《装修工程施工承包合同》；4.《工程量预算清单》；5.《缴款通知单》；6.中国建设银行转账流水；7.《齐力健身中心装饰工程总结算表》；8.《解除告知函》；9.《律师函》；10.录音；11.照片。 被告向本院提交证据：1.施工合同；2.光盘1份（现场施工的照片和视频）；3.造价汇总表及工程量清单；4.修补项目的结算清单；5.收款收据。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1-3、6无异议，对证据4、5、7-11均有异议；本院认为，证据4系证据3的附件，且经当庭核对原件，边缘处有加盖骑缝，与证据3同属一份证据，故本院对其证据效力予以确认。证据5系复印件，证据10、11系视听资料，且原告未提供其原始载体，对其真实性无法确认，不作为本案认定事实的依据。证据8、9无其他证据予以佐证，对是否已实际送达原告无其他证据予以证明，故对其本院不予采信。 被告提供的证据1与原告证据3系同一份证据资料且原告对真实性无异议，可采信作为本案证据。证据2无法确认真实性，证据3-5无其他证据予以佐证与本案具有关联性，故对其证据本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实： 2018年10月29日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《装修工程施工承包合同》，约定：由原告对被告的齐力健身中心进行装修，承包方式为包工包料，工程造价为2230000元，工程造价为甲方最终确认的工程报价清单所得，乙方对图纸已明确部分施工内容实行施工。若因甲方原因导致方案变更的，需另外现场变更签订，按实际变更项目进行补充签证并计入结算，签证项目应以甲方确认做法及造价后方可施工。开工日期为2018年10月30日进场开工（首期工程款到位后的第三日为开工日期）。竣工日期定于2018年12月30日竣工，合同工期总日历天数为60天。1.由于天灾等不可抗力所造成的工程延误视实际影响顺延相应工期；2.由甲方责任所造成的工期延误相应顺延工期；3.新增部分项目由于方案确定时间不明确，工期另行计算；4.由于方案改动所造成的工期延误顺延相应工期。工程款支付：1.合同一经签订，甲方即应付给乙方双方认可的报价单上确定的工程款总额的30%，金额为670000元；2.工程施工过程中，第20天甲方应付给乙方总工程款的40%（即含增量及增加项目总金额的70%），金额为890000元；3.工程施工过程中，第45天甲方应付给乙方总工程的25%（即含增量及增加项目总金额的95%），金额为560000元。4.工程验收后，乙方应向甲方提出工程结算单，并将有关资料送交甲方。工程单价不变，工程量按实结算，甲方收到有关资料后2个月内如未有异议，即应在结算单上签字并支付给乙方5%的工程尾款。5.工程进度与付款进度发生不同步矛盾时，双方可以协商，协商不成的，甲方应按实际完成工程量进度付款。注：增加或减少工程项目，必须签订项目变更表，而且应在补办手续时结算。竣工验收：乙方根据合同约定对隐蔽工程先自检再验收，乙方必须在验收48小时前通知甲方参加。如甲方不能按时参加，须在开始验收48小时前向乙方提出延期要求，但延期不能超过两天，如甲方既未提出延期要求，又不参加验收，乙方可自行组织验收，甲方应承认验收记录。违约：1.合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的25%作为违约金付给对方，因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的应进行赔偿。2.无正当理由，甲方在应付款日期不付款，经乙方催讨仍不付款，乙方有权停止施工，由此造成后果甲方承担，验收合格未结清工程价款时，不得交付使用。合同纠纷处理方式：因本合同或与本合同有关的一切事项发生争议，由双方友好协商解决，协商不成的，可向甲方所在地人民法院提起诉讼。在合同后附着《工程量预算清单》，工程总报价为2234733元。 2018年10月30日、2019年2月26日，被告通过程勇账户转账支付工程款670000元、300000元；2018年12月28日，被告通过郑小珊账户转账支付工程款500000元；合计1470000元。上述款项均汇至原告指定的法定代表人刘小平账户。 工程施工后，原告向被告出具了《齐力健身中心装饰工程总结算表》，结算表后附工程预算单（2018年10月26日）、减少部分清单（2019年4月26日）、增加部分清单（2019年4月26日）。总结算表中载明的金额为2128377元。总结算表右下角备注“项目没问题程勇”。 另查，被告于2018年9月21日经工商登记成立，成立时法定代表人为周雷，监事为程勇。庭审中，被告确认健身中心已于2019年8月开始正式营业。 本院认为，《装修工程施工承包合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。 关于案涉工程是否完工的问题：原告对案涉工程进行施工后，双方虽未按合同约定的方式进行验收，但被告已实际使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条关于“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”的规定，可认定案涉工程已符合使用条件。并且被告方“程勇”亦在工程总结算表上注明“项目没问题”故被告关于案涉工程有质量问题的抗辩，依据不足，本院不予采信。 关于案涉工程款及违约金的问题：本院认为，程勇作为公司监事及事务管理人员在原告出具的总结算表签名确认工程价款的行为，属履行被告公司职务的行为，由此产生的民事责任依法应由被告承担。程勇代表公司确认工程款为2128377元，扣除已支付的1470000元，被告尚欠原告658377元，应予以支付。被告关于工程款仅为1244955.37元的抗辩，本院不予支持。关于违约金部分：违约金计算标准，原告主张被告按合同约定的总价款25%承担违约金，但该条款的约定系双方对合同生效后擅自解除合同约定的违约责任，原告据此主张违约金，于理不合，本院不予支持。因被告未依约向原告支付工程款，已构成违约，应赔偿原告利息损失，利息损失的计算标准应按中国人民银行同期同类贷款利率计算。违约金起算时间，因原告提供的证据无法确认工程交付时间，基于被告自认健身中心于2019年8月开业，故可认定开业前装修工程已交付被告，故利息损失本院酌定自2019年8月1日起计算。 关于开具发票的问题：开具发票是收款方的法定义务，该法定义务应当作为合同的附随义务履行,原告表示愿意在被告支付工程款后向被告开具相应金额的发票，本院予以准许。 关于优先权的问题：本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条关于“装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。”的规定，被告并非齐力健身中心所在场所的所有权人，故原告主张的优先权，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告福建齐力健身服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告广东星艺装饰集团福建装饰有限公司支付装修工程款658377元及利息损失（以658377元为基数；从2019年8月1日起至8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、驳回原告广东星艺装饰集团福建装饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15514元，由原告广东星艺装饰集团福建装饰有限公司负担5130元，由被告福建齐力健身服务有限公司负担10384元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄 芳 人民陪审员  黄燕玲 人民陪审员  郑秀榕 二〇一九年十二月二十四日 法官 助理  陈 妍 书 记 员  李 燕 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。