宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2019）宁0122民初4601号原告：宁夏恒基砼业有限公司，统一社会信用代码916401226704037813。法定代表人：马某。委托诉讼代理人：安某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。被告：福建来宝建设集团有限公司(原福建省来宝建设工程有限公司)，统一社会信用代码913501811549147617。法定代表人：王某。委托诉讼代理人：石某，女，江苏省南京市人，大学文化，系该公司法务，群众，住福建省福州市。委托诉讼代理人：韦某，宁夏回族自治区银川市人，大学文化，中共党员，住宁夏回族自治区银川市。被告：林某，福建省福州市人，文化程度、职业、政治面貌均不详，住福建省福州市。原告宁夏恒基砼业有限公司（以下简称恒基砼业公司）与被告福建来宝建设集团有限公司（以下简称福建来宝建设公司）、林某买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒基砼业公司委托诉讼代理人安某，被告福建来宝建设公司委托诉讼代理人石某、韦某到庭参加诉讼，被告林某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒基砼业公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告继续履行合同，支付拖欠商砼款4782277.5元；2.判令被告支付违约金2474828.6元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2014年3月25日，原告与被告林某和原福建省来宝建设工程有限公司签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定:被告向原告购买不同强度等级的商品混凝土用于银川中城国际城一期项目51号楼的建设。付款方式为原告所供商品混凝土款70%以转账方式支付，30%以被告所建房屋顶抵，所建项目51号楼六层封顶后10天付已供商砼款50%货款，十五层封顶后10天内支付已供商砼款的50%货款(扣除已经支付的款项)，二次结构完成后(构造柱、过梁)付已供商砼总价款的10%，余款在4个月内付清。若不按约定付款，每日承担所欠商砼款总数额1%的违约金，争议的解决方式为项目所在地人民法院诉讼解决。合同签订后，原告按照被告的要求向银川中城国际城二期项目工程51号楼工地供应商品混凝土总价值5582277.5元。供应期间被告林某支付原告商砼款80万元，至今尚欠商砼款4782277.5元。被告不按合同约定的时间及方式付款，已构成违约，已经造成原告经济损失。现原告起诉，请求判如所请。原告陈述其诉请的继续履行合同指承担合同约定的付款义务。被告福建来宝建设公司辩称，一、原告的诉请已经过诉讼时效，2014年3月，答辩人与原告签订商品砼买卖合同，约定原告向答辩人供应银川中城国际二期项目工程51号楼混凝土，在付款条件成就后，原告最后一次主张其债权时间为2016年5月16日，根据民法总则第188条规定，原告的诉请已超诉讼时效；二、在不影响上述抗辩意见的基础上，答辩人进一步提出如下抗辩意见，即使原告的诉请未超过诉讼时效，原告主张的事实也存在错误：1.涉案合同总价款为5422537.5元，而非5582277.5元;2.违约金的起算期限错误，应自应付未付之日起计算；3.违约金标准过高，违约金机制以填补损失为主，本案中原告作为卖方的损失，主要为其占用资金的利息损失，如果约定过高，应使用违约金调整机制进行调整。因此，根据合同法司法解释二第29条、买卖合同纠纷案件解释第二条第四款、中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题通知的相关规定，根据公平原则应当按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率来确定本案的违约金。综上，原告所主张的债权超过诉讼时效，答辩人请求法院依法判决驳回原告诉请。被告林某经本院传唤未到庭参加诉讼，也未向法庭提交书面意见、证据，视为放弃答辩及举证、质证的诉讼权利。原告恒基砼业公司围绕诉讼请求向法庭提交了证据一、证据一商品砼买卖合同原件一份、证据二商砼结算单原件11份、证据三、宁夏银行客户回单复印件一份。经当庭举证质证，原告提交的证据一、证据三，来源合法、内容真实，能够与原告的陈述相互印证，本院予以采信。原告提交证据二中的前九张结算单由被告福建来宝建设公司员工王斌以及行政主管张玉琴签字确认，同时由“宋**”签字确认，第十张商砼结算单收货方处亦由“宋**”以及“朱宝”、“朱兵”签字确认，第十一张商砼结算单中收货方处无签收人员签字，本院对前十张结算单予以采信，对其余结算单不予采信。原告恒基砼业公司补充提交证据微信截图打印件一份，经当庭质证，被告福建来宝建设公司对该证据不予认可，该证据可以证实原告恒基砼业公司曾于2017年1月7日、2017年5月12日安排其员工李某向被告林某催收货款的事实，但无法证实李某已向被告林某催收货款的事实，本院对该证据不予采信。被告福建来宝建设公司于庭后补充提交证据《银川中城国际城五期工程73#、74#住宅建筑工程施工许可证》、商品房预售许可证复印件各一份，经原告当庭质证，对该证据不予认可，该证据系复印件，且无法显示与本案具有关联性，本院不予采信。本院向案外人李某作调查笔录一份，经当庭质证，原告对该证据无异议，被告福建来宝建设公司对该证据的真实性无异议，对该笔录中李某所述事实有异议，原告未能提供其他证据予以佐证，无法核实其笔录中所述事实的真实性，本院对该其陈述不予采信。本院经审理认定事实如下：2014年3月25日，原告恒基砼业公司（乙方）与被告福建来宝建设公司（甲方）签订《商品砼买卖合同》一份，约定原告恒基砼业公司向被告福建来宝建设公司供应混凝土，约定工程名称银川中城国际二期项目工程（51号楼），浇筑部位基础、主体、二次构件以及所有混凝土部分，供货时间2014年3月25日至本工程结束。混凝土计算方式按甲方实际签收的供货单作为结算依据，每月30日前双方对账，确认上月26日至本月25日的所供砼当月总的方量和金额。付款方式为所供商混凝土总价款70%以转账支付，30%甲方所承建房屋顶账（以开发商售楼部开盘销售价格每平方米减少100元）。本建项目51号楼六层封顶后10天内支付已供商砼款50%货款，十五层结构封顶后10天内支付已供商砼款的50%货款(应扣除已支付的款项)，主体结构封顶后10天内支付已供商砼款50%货款（应扣除已支付的款项），二次结构完成后(构造柱、过梁)付已供商砼总价款的10%，余款在4个月内付清（其中30%顶房在开发商售楼部开盘销售10日内，以开盘销售价格每平方米减少100元办理房屋抵顶手续，若甲方不愿抵顶房屋，在开发商售楼部开盘销售后一个月内付清）。甲方不按合同约定时间付款，乙方将终止供应混凝土，且甲方每日应承担所欠货款总额1‰的违约金，由此造成乙方的损失由甲方承担。合同第6.7条约定甲方工地连续两个月停工，视为本合同自动到期终止，双方结清余款（冬休除外）。第十条违约责任约定甲乙双方如有一方未按约定履行合同条款，应由违约方承担合同总价款5%的违约金。被告福建来宝建设公司在该合同甲方处加盖公章，被告林某在甲方处签字。合同签订后，原告恒基砼业公司向被告福建来宝建设公司供应商品混凝土，2014年（3-4）月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额239155元，收货方处书写“数量、金额均已确认，后附材料单97张，注：所有材料单均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.8.17”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年8月28日。2014年5月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额1003917.5元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票279张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.8.27”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年8月28日。2014年6月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额54707.5元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票22张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.9.15”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年9月15日。2014年7月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额237010元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票72张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.10.2”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年10月2日。2014年8月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额948377.5元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票325张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.10.10”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年10月11日。2014年9月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额793772.5元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票253张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.11.29”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年11月29日。2014年10月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额1255692.5元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票447张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.11.29”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年12月4日。2014年11月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额707455元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票241张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2014.12.11”。结算日期处由被告福建来宝建设公司行政主管张玉琴签字确认，落款时间2014年12月11日。2015年5月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额182450元，收货方处书写“方量、金额均已确认，收商砼小票59张，注：所有商砼小票均作废，仅以此结算单作为结算依据。王斌2015.6.17”。结算日期处签名为“宋**”。2016年5月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，合计金额154420元，收货方处签名为“宋**”、“朱宝”、“朱兵”，落款时间为2016年8月9日。2016年7月商砼结算单载明施工单位被告福建来宝建设公司，工程名称银川中城国际二期项目工程51#楼，收货方处无签字。2016年5月16日，被告林某向原告恒基砼业公司转账支付80万元，附言砼款材料款，被告福建来宝建设公司当庭陈述该笔款项系其委托被告林某代付，被告林某原系其公司员工。本院认为，原告恒基砼业公司与被告福建来宝建设公司签订的《商品砼买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应当按照合同约定履行各自义务。原告恒基砼业公司按照合同约定向被告福建来宝建设公司供应商砼，被告福建来宝建设公司应当按照合同约定支付对应货款。原告恒基砼业公司提交的前八张结算单均由被告福建来宝建设公司员工王斌以及行政主管张玉琴签字确认，第九张结算单由被告福建来宝建设公司员工王斌签字确认，同时宋**在该结算单上签字确认，第十张结算单收货方处仍由宋**及朱宝、朱兵签字确认，可以认定宋**系该项目工作人员，上述十张结算单总金额为5576957.5元。原告恒基砼业公司共计向被告福建来宝建设公司供应商砼5576957.5元。涉案合同约定付款方式为所供商混凝土总价款70%以转账支付，30%以承建房屋顶账，被告福建来宝建设公司应在合理期间内将符合交付条件的房屋交付原告恒基砼业公司使用并办理房屋产权登记手续。现被告福建来宝建设公司未能按照合同约定为原告恒基砼业公司办理房屋的抵顶手续，双方约定以房屋抵顶欠付商砼款的目的不能实现，原金钱债务不能消灭。被告福建来宝建设公司应对未完成履行行为的债务承担继续给付义务，原告恒基砼业公司有权要求被告福建来宝建设公司以货币方式支付下欠货款，被告福建来宝建设公司应付商砼款金额为4776957.5元（5576957.5元-80万元）。原告恒基砼业公司主张被告林某与被告福建来宝建设公司是共同向其购买材料，应当承担共同付款义务。本案系买卖合同纠纷，原告恒基砼业公司提交的合同购买方明确写明为被告福建来宝建设公司，被告林某仅在合同甲方处签字，无法认定被告林某为涉案商品砼买卖合同的购买方，被告福建来宝建设公司当庭陈述被告林某原系该公司是员工，被告林某向原告恒基砼业公司支付货款80万元系公司委托其代付，原告恒基砼业公司要求被告林某承担共同付款责任证据不足，本院不予支持。涉案合同约定欠付商砼款的最终付款时间为二次结构完成后4个月内付清，同时约定工地连续两个月停工（冬休除外），视为本合同自动到期终止，双方结清余款。2014年11月，原告恒基砼业公司向被告福建来宝建设公司供应商砼后，直至2015年5月、2016年5月再次向被告福建来宝建设公司继续供应商砼，应视为双方均同意继续履行合同。2016年5月所供应商砼的结算时间为2016年8月9日，至此之后，原告恒基砼业公司停止向被告福建来宝建设公司供应商品砼。现双方均未提供相应的证据证实涉案工程51号楼主体结构结构封顶以及二次结构完成的具体时间，双方未就付款时间另行达成约定，根据涉案合同约定欠付商砼款的最终付款时间为二次结构完成后4个月内付清，故应自最后结算日之次日即2016年8月10日后4个月内付清。故，被告福建来宝建设公司应在2016年12月9日前付清欠付商砼款，诉讼时效应自该日起算，本案诉讼时效至2019年12月9日届满，未超过诉讼时效。原告恒基砼业公司要求被告福建来宝建设公司支付违约金2474828.6元。双方签订的合同约定，被告福建来宝建设公司未按照合同约定的时间付款，原告恒基砼业公司将终止供应混凝土，且被告福建宝来建设公司每日应承担所欠货款总额1‰的违约金。本院认为违约金应当以补偿性为主、惩罚性为辅，原告恒基砼业公司自愿降低违约金按照日万分之五计算违约金，应当予以适用。被告福建来宝建设公司应在2016年12月9日前付清商砼款，违约金应自2016年12月10日起算，计算至原告主张的2019年9月3日，违约金核算为2383701.79元（4776957.5元×0.5‰×998天＝2383701.79元），对原告恒基砼业公司主张被告福建宝来建设公司支付违约金2474828.6元的诉讼请求，本院予以支持2383701.79元，超出部分不予支持。被告林某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，但仍然应当承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决如下：被告福建来宝建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日之内向原告宁夏恒基砼业有限公司支付商砼款4776957.5元；被告福建来宝建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日之内向原告宁夏恒基砼业有限公司支付违约金2383701.79元；驳回原告宁夏恒基砼业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31300元（已减半收取），由原告宁夏恒基砼业有限公司负担416元，由被告福建来宝建设集团有限公司负担30884元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 郭晓方 二〇一九年十二月二十六日法官助理 王荣富书 记 员 田 野附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。按撤诉处理或者缺席判决的，人民法院可以按照当事人自己提供的送达地址将裁判文书送达给未到庭的当事人。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。