广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终6127号上诉人（原审原告）：东莞市巨冈机械工业有限公司，住所地：广东省东莞市厚街镇科技工业城东业路边。法定代表人：黄光景，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邢志强，广东君信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈有火，广东君信律师事务所律师。被上诉人：李海胜，男，1979年11月17日生，汉族，住湖南省道县，被上诉人：深圳市盛世国泰科技有限公司，住所地：广东省深圳市南山区粤海街道大冲商务中心****楼1602。法定代表人：周慧。上诉人东莞市巨冈机械工业有限公司（以下简称巨冈公司）因与被上诉人贵州盛世国泰电子科技有限公司（以下简称贵州盛世国泰公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初3930号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。二审期间，因贵州盛世国泰公司办理了注销登记，巨冈公司申请变更被上诉人为贵州盛世国泰公司股东李海胜、深圳市盛世国泰科技有限公司（以下简称深圳盛世国泰公司），本院予以准许。本案现已审理终结。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条的规定，判决：一、限贵州盛世国泰电子科技有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向东莞市巨冈机械工业有限公司支付剩余货款600000元及逾期付款违约金（自2017年7月16日起至2017年8月31日期间以1100000元为本金，自2017年9月1日起至2017年9月7日以800000元为本金，自2017年9月8日起以600000元为本金，按年利率24%的标准计算，计至全部款项付清之日止）；二、驳回东莞市巨冈机械工业有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16200元，保全费5000元，共计21200元（东莞市巨冈机械工业有限公司已预交），由东莞市巨冈机械工业有限公司承担17200元，贵州盛世国泰电子科技有限公司承担4000元。巨冈公司不服一审判决，上诉请求：1.撤销（2018）粤1972民初3930号民事判决，改判李海胜、深圳盛世国泰公司支付巨冈公司货款160万元及违约金160万元；2.一、二审诉讼费用全部由李海胜、深圳盛世国泰公司承担。事实和理由：一、一审认定遵义富瑞腾精密电子科技有限公司（以下简称富瑞腾公司）代贵州盛世国泰公司支付100万元货款是错误的。1.富瑞腾公司支付100万元货款在前，巨冈公司发货在后，贵州盛世国泰公司签发支票的日期（即开始承兑的日期）也在后，即上述支票还没到承兑时间，贵州盛世国泰公司陈述的支票无法承兑的情况根本还未发生；2.巨冈公司与富瑞腾公司签订了《机器设备买卖合同》，富瑞腾公司向巨冈公司支付的100万元，是富瑞腾公司为履行该合同义务而向巨冈公司支付的合同款项，与本案无任何关系；3.贵州盛世国泰公司一审提交的《委托付款函》《回复函》均是巨冈公司提起本案诉讼后，贵州盛世国泰公司与富瑞腾公司串通伪造的。二、巨冈公司与贵州盛世国泰公司签订的《机器设备买卖合同》并未约定由富瑞腾公司代为履行贵州盛世国泰公司的付款义务，之后双方也未就此事签订补充协议或协商一致。根据《中华人民共和国合同法》第六十五条、第八十四条的规定，贵州盛世国泰公司单方委托富瑞腾公司向巨冈公司支付100万元货款的行为，对巨冈公司无效，贵州盛世国泰公司尚欠巨冈公司货款160万元。三、根据《机器设备买卖合同》第三条的约定，双方已就违约金条款达成一致意见，且巨冈公司自行下调了违约金数额，一审判决调整违约金标准无事实与法律根据。被上诉人李海胜、深圳盛世国泰公司未参加二审法庭调查，亦未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。贵州盛世国泰公司一审代理人向本院提交了《债权债务转让协议》复印件、《准予注销登记通知书》复印件、公告信息和《说明》各一份，拟证明：1.贵州盛世国泰公司于2019年4月30日经批准办理了注销登记手续。2.贵州盛世国泰公司与习水县工业投资（集团）有限责任公司（以下简称习水县工业投资公司）于2019年2月27日签订了上述转让协议，约定贵州盛世国泰公司将本案一审判决确认的60万元债务转移给习水县工业投资公司。巨冈公司质证对《债权债务转让协议》的真实性不予确认，该协议没有原件核对，且未经其同意，应属无效协议，对巨冈公司没有约束力。巨冈公司向本院提交了贵州盛世国泰公司、深圳盛世国泰公司的工商登记资料，申请变更贵州盛世国泰公司的股东李海胜、深圳盛世国泰公司为本案被上诉人，本院经依法审查后予以准许。一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案的争议焦点是：一、富瑞腾公司向巨冈公司支付的100万元款项性质如何认定；二、违约金认定是否合理；三、责任主体如何认定。对此，本院分析如下：关于焦点一。富瑞腾公司于2017年6月13日向巨冈公司转账支付的100万元,系其代贵州盛世国泰公司支付的案涉合同货款，富瑞腾公司法定代表人为此出具了书面说明，贵州盛世国泰公司亦提交了其委托富瑞腾公司代付巨冈公司货款的委托付款函，确认了前述款项用途。富瑞腾公司虽于2017年3月29日与巨冈公司签订了《机器设备买卖合同》，但富瑞腾公司、巨冈公司均确认该合同并未实际履行，故巨冈公司主张富瑞腾公司支付的100万元为富瑞腾公司履行该买卖合同义务而支付的款项，明显与富瑞腾公司的意思表示以及该买卖合同的履行状况不符。富瑞腾公司代付款的行为并未违反法律规定，无需征得巨冈公司同意，其代贵州盛世国泰公司付款100万元后应对案涉未付货款数额作相应扣除。一审判决认定贵州盛世国泰公司未付货款金额为60万元并无不当，本院予以维持。关于焦点二。巨冈公司与贵州盛世国泰公司签订的《机器设备买卖合同》第十一条第2款约定：“甲方（贵州盛世国泰公司）逾期支付任何一期付款，逾期期间超过30日，乙方（巨冈公司）有权选择要求甲方立即支付全部未付价款，并按照未付全部价款的双倍赔偿损失……”巨冈公司依此主张违约金，贵州盛世国泰公司一审抗辩违约金过高，请求法院予以调整。结合合同约定的“按照未付全部价款的双倍赔偿损失”，该约定符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，一审参照民间借贷利率的司法保护上限进行下调，贵州盛世国泰公司对此未提出上诉，视为服从该认定，本院对一审认定的违约金予以维持。关于焦点三。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”本案中，贵州盛世国泰公司在上诉期届满后，本院二审立案之前注销，巨冈公司二审申请变更本案责任主体为贵州盛世国泰公司的股东李海胜、深圳盛世国泰公司，符合前述法律规定，本院予以准许，并依法改判李海胜、深圳盛世国泰公司对贵州盛世国泰公司应承担的案涉债务承担相应民事责任。综上所述，上诉人巨冈公司的上诉请求不成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，唯因二审出现新证据，贵州盛世国泰公司于上诉期间注销，李海胜、深圳盛世国泰公司系贵州盛世国泰公司的股东，本院依法变更民事责任的承担主体为李海胜、深圳盛世国泰公司。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初3930号民事判决；二、限李海胜、深圳市盛世国泰科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向东莞市巨冈机械工业有限公司支付剩余货款60万元及逾期付款违约金（自2017年7月16日起至2017年8月31日期间以110万元为本金，自2017年9月1日起至2017年9月7日以80万元为本金，自2017年9月8日起以60万元为本金，按年利率24%的标准计算，计至全部款项付清之日止）；三、驳回东莞市巨冈机械工业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16200元，保全费5000元，共计21200元（东莞市巨冈机械工业有限公司已预交），由东莞市巨冈机械工业有限公司负担17200元，李海胜、深圳市盛世国泰科技有限公司负担4000元。二审案件受理费32400元，由上诉人东莞市巨冈机械工业有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  蒋小美审判员  邓潮辉审判员  陈锦波二〇一九年十二月十日异书记员  李慧英许奡