江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0621民初7239号 原告：汪小贺，女，1968年8月2日生，住河南省新蔡县。原告指定法律文书送达地址江苏省海安市中城街道（原海安镇）长江中路61号江苏伯策律师事务所，指定法律文书代收人何延庆。 委托诉讼代理人：何延庆，江苏伯策律师事务所律师。 被告：江苏澳凡家具有限公司，统一社会信用代码91320621321319231T，住所地江苏省海安市角斜镇（老坝港滨海新区）金港大道**。被告指定法律文书送达地址江苏省南通市崇川区工农南路88号海联大厦10楼北京大成（南通）律师事务所，指定法律文书代收人尹志刚。 法定代表人：肖岳华，江苏澳凡家具有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：尹志刚，北京大成（南通）律师事务所律师。 原告汪小贺与被告江苏澳凡家具有限公司（以下简称家具公司）工伤保险待遇纠纷一案，原告汪小贺于2019年11月1日向海安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决家具公司支付工伤保险待遇。仲裁委以汪小贺于2018年8月2日达到法定退休年龄为由于2019年11月4日作出海苏人仲不字〔2019〕第119号不予受理通知书。汪小贺又于2019年11月8日向海安市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）申请认定工伤。人社局于当日作出海人社工不受字[2019]第8号不予受理工伤认定申请通知书，以职工受伤之日起至申请工伤之日已经超过受理时效且无正当理由证明不是由于其近亲属自身原因延误工伤认定申请为由，决定不予受理。原告汪小贺于2019年11月12日向本院提起诉讼。本院于次日立案后，依法由审判员卢义林适用简易程序于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告汪小贺的委托诉讼代理人何延庆，被告家具公司的委托诉讼代理人尹志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪小贺向本院提出诉讼请求：请求判决被告家具公司赔偿原告汪小贺医疗费1000元、误工费28,800元（160元/天×180天）、护理费10,800元（90天×120元/天）、营养费900元、住院伙食补助费1830元[（33+28）天×30元/天]、鉴定费2100元、交通费1500元、残疾赔偿金472,000元（47,200元/年×20年×0.5）、精神损害抚慰金30,000元、被扶养人生活费36,827.5元（29,462元/年×5年×0.5×0.5）。事实与理由：原告汪小贺于2017年5月起受雇被告家具公司。2018年10月17日下午2时许，原告汪小贺在操作梳齿机时，木料组一端已经打好齿，在准备另一端齿条打齿时，由于没有注意，打齿机将其右手卷进机器内，致其右手受伤。经司法鉴定，原告汪小贺构成六级伤残。事故发生后，被告家具公司拒绝赔偿。 被告家具公司辩称:本案应当属于劳动合同纠纷,不应当是人身损害赔偿纠纷。而且，既然是劳动争议案件，就不应当支持按人身损害赔偿项目特别是精神损害抚慰金。致使本案超期认定工伤的过错在于原告，原告应当承担不利的后果。 经审理查明：原告汪小贺为被告家具公司的员工。 2018年10月17日，原告汪小贺在工作中受伤，伤后即被送往海安市人民医院治疗。原告汪小贺经诊断为右上肢碾压伤伴肌肉软组织缺损，右肘关节脱位伴尺骨开放性骨折，右手部分腕掌骨及右手1、2、3指毁损，右环小指多段开放性骨折。原告汪小贺于2018年10月17日、10月30日在该院行右尺骨骨折切开复位内固定及肢体残端修整术、扩创及植皮术。原告汪小贺于2018年11月19日出院，出院医嘱创面保持干燥，环指干瘪坏死二期拔除克氏针时解脱，医师指导下合理功能锻炼，休息1月、护理1人，1月后骨科门诊复诊。 2018年12月17日，原告汪小贺再次入住海安市人民医院治疗。原告汪小贺经诊断为右环指开放性骨折术后末节坏死，右肘关节开放性骨折脱位及右前臂广泛碾压伤术后。原告汪小贺经治疗后于2019年1月15日出院。出院医嘱制动1月、医师指导下合理功能锻炼，休息1月，1月后骨科门诊复诊。 原告汪小贺在海安市人民医院治疗期间，绝大部分医疗费由被告家具公司支付。原告汪小贺主张自行支付1000元，但未能提供证据。庭审中，本院要求被告家具公司提供垫付医疗费用的证据，被告家具公司向本院提交了原告医疗费发票复印件六张（医疗费合计825,08.99元）和海安市人民医院10月17日至11月19日原告住院治疗期间护工费凭证（陪护费用140元/天×33天=4620元）复印件、门诊病历复印件、用药清单复印件，反映除前述治疗以外，原告因右手指大拇指、中指、食指缺如，右手感染于2018年11月29日至原海安县滨海新区卫生院住院治疗，并于2018年12月11日好转出院。原告对被告提供的上述证据真实性均无异议，同意在本案中一并处理。 2019年4至5月，海安市应急管理局派员进行了事故调查。 2019年4月25日，海安市人民医院司法鉴定所根据江苏伯策律师事务所的申请对原告汪小贺的伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限等进行了评定（原告汪小贺支付鉴定费2100元）。鉴定意见为：（1）被鉴定人汪小贺因碾压伤致右上肢肌肉软组织缺损，右肘关节脱位伴尺骨开放性骨折，右手部分腕掌骨及右手1、2、3指毁损，右环小指多段开放性骨折，行右尺骨骨折切开复位内固定加右手残端修整术。现临床治疗终结。目前检查，右肘关节至右手见多处条状及片状瘢痕；右肘关节活动度受限；经计算，右肘关节功能上是25%以上，右前臂旋转活动度受限。经计算右前臂旋转功能丧失75%以上；右腕关节活动度受限，经计算右腕关节功能丧失83.75%以上;右手拇指、示指、中指及手掌桡侧缺如；环指近侧指间关节活动度丧失，远节缺如；小指掌指关节活动度丧失。X线检查示，右手第1掌骨及拇指、第二掌骨远端及示指、中指缺如；环指近节远端缺如，中节远端以远缺如；右手第5掌骨远端、小指近节近端陈旧性骨折；右腕腕骨多发性陈旧性骨折。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《人体损伤致残程度分级》C.8.2(手指关节功能障碍评分)(表C.10)拇指为40分，示指为20分，中指为15分，环指为5分，小指为5分，腕关节为5分;合计丧失90分，符合《人体损伤致残程度分级》5.6.6.4(手指功能丧失分值大于等于90分)，评为六级伤残。因内固定有可能影响右肘关节功能及右前臂旋转功能，建议待内固定取出并经适当功能锻炼，两个月后再行鉴定。（2）该被鉴定人伤情需要适当休息及增加营养，且伤后一段时间内部分生活自理需他人扶助。根据上述情况，参照《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第10.2.5,10.2.6,10.2.7,10.3.2,A.2条及相关规定，结合伤情、治疗及康复程度等具体情况,分析认为:被鉴定人伤后的误工期限以伤后180日止为宜，护理期限以伤后1人护理90日为宜，营养期限以90日为宜。鉴定意见，（1）被鉴定人汪小贺右手毁损伤，后遗右手功能丧失分值为90分，评定为六级伤残；（2）被鉴定人伤后的误工期限为伤后180日止，护理期限为伤后1人护理90日，营养期限为90日。 另查,原告汪小贺母亲孙小先生育有两个子女,孙小先生于1942年9月；被告家具公司事发后支付原告5000元；按照汪小贺的银行卡流水，2017年8月21日至2018年9月期间，家具公司打入汪小贺的银行卡工资多者5000余元、少则1700余元，而且有月份打款2次;被告提供的劳动合同中工资约定栏为空白。 上述事实，有当事人陈述及原告提供的仲裁委不予受理通知书、人社局不予受理工伤认定申请书、司法鉴定意见书、海安市人民医院出院记录、更正说明、汪小贺所在村委会出具的证明、工资卡银行流水、海安市应急管理局调查笔录、海安市社会保险管理中心出具的证明、鉴定费发票，被告提供的劳动合同等在卷佐证。 本案在审理过程中，原告汪小贺向本院申请保全，要求冻结被告江苏澳凡家具有限公司的银行存款50万元或查封其相应价值的财产，并已提供担保。本院已依法采取了相应的保全措施。 本院认为：原告汪小贺受雇于被告家具公司，本应进行认定工伤。但双方均未在法定期限内申请认定工伤，故原告汪小贺有权主张雇员受害赔偿责任。被告家具公司所辩应当按照工伤主张权利，不符合事实与法律，本院不予采信。 本起事故中原告的损失，作为雇主的被告家具公司负有赔偿责任。但由于原告汪小贺未注意自身安全，对事故发生亦有一定的过错。应当依法减轻被告家具公司的赔偿责任。本院综合认定原告与被告事故责任比例为2：8。被告家具公司有关原告汪小贺应当承担事故全部责任之主张，没有事实与法律依据，本院不予采信。 原告汪小贺入职被告家具公司多年，对于其残疾赔偿金（被扶养人生活费）可以按照上一年度城镇居民的人均可支配收入标准计算。综合原告汪小贺的各项主张，本院认定其主张的营养费（900元）、鉴定费（2100元）、残疾赔偿金（472,000元）、孙小先的被扶养人生活费（36,827.5元，由于法律规定的赔偿项目发生变化,该项赔偿计入残疾赔偿金）,合法有据,本院予以支持。 由于原告汪小贺未能举证自行负担的医疗费及交通费损失，本院不予支持。由于原告汪小贺入职被告家具公司，被告家具公司并未举证证明汪小贺的收入状况，加之原告汪小贺伤前实际有劳动收入且主张的误工费标准低于本地在岗职工的平均收入水平，故本院认定原告汪小贺伤后误工费标准为160元/天，原告汪小贺的误工费为28,800元。对于护理费，原告汪小贺第一次住院治疗期间，被告负担了原告33天护工费用，原告亦同意将该33天从鉴定意见的护理期限中扣除。对于剩余57天的护理期限（90天-33天），原告汪小贺主张护理标准120元/天并不超过被告提供的护工护理标准140元/天，该主张标准本院予以支持，原告汪小贺护理费损失为6840元（57天×120元/天，已剔除被告提供的护理）。对于住院伙食补助费，本院按照本地公务人员伙食补助每天18元标准计算；原告汪小贺实际住院的天数高于其主张的天数，本院照准；本院认定原告汪小贺的住院伙食补助费损失为1098元。 原告汪小贺受伤致残,由加害人给予一定的精神抚慰合情合理合法,考虑到原告汪小贺本身对于事故发生存在过错,应当适当减轻被告家具公司的赔偿责任。本院综合认定被告家具公司应当赔偿原告汪小贺精神损害抚慰金30000元。 关于医疗费以及被告澳凡公司垫付的款项，原告对被告提供的医疗费发票、护工凭证等证据均无异议，本院认定原告医疗费为82,508.99元，被告澳凡公司事发后垫付87,508.99元（医疗费82,508.99元+5000元，不含已经剔除的被告提供的护理）。 综上，本院认定原告汪小贺应获得赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金504,859.59元[(82,508.99元+28,800元+6840元+900元+1098元+2100元+472,000元+36,827.5元)×80%]、精神损害抚慰金30,000元，合计534,859.59元，扣减已经垫付的87,508.99元，尚应支付447,350.60元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告江苏澳凡家具有限公司赔偿原告汪小贺误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金447,350.60元，于本判决发生法律效力后10日内履行。 如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告汪小贺的其他诉讼请求。 案件受理费3228元减半收取1664元，诉讼保全费3020元，合计4684元，由原告汪小贺负担1000元，被告江苏澳凡家具有限公司负担3684元，被告负担部分于本判决发生法律效力后10日内缴至本院（户名：海安市人民法院，开户行：建行海安营业部，账号32×××16）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，并向该院预缴上诉案件受理费3228元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。 审 判 员 卢义林 二〇一九年十二月二十日 法官助理 陆晓丽 书 记 员 陈小菁