福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0583民初7986号 原告:高世贵，男，1965年8月15日出生，汉族，住福建省福鼎市。 委托诉讼代理人:李洪海,福建上达律师事务所律师。 被告:高超扬，男，1983年5月25日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：黄琪聪、黄文艺，福建竞得律师事务所律师。 第三人：王云华，男，1964年9月12日出生，汉族，住浙江省温岭市。 第三人：高明雅，男，1971年10月25日出生，汉族，住浙江省平阳县。 第三人：朱晶，女，1972年1月6日出生，汉族，住山东省烟台市福山区。 第三人：威海万豪石业有限公司，住所地山东省威海市经区皇冠街道长峰馨安苑****。统一社会信用代码：9137100031033433XY。 法定代表人：陈宗学。 原告高世贵诉与被告高超扬合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月27日立案受理后，并依法追加王云华、高明雅、朱晶、威海万豪石业有限公司为本案第三人，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告高世贵的委托诉讼代理人李洪海、被告高超扬的委托诉讼代理人黄琪聪、黄文艺到庭参加诉讼，第三人王云华、高明雅、朱晶、威海万豪石业有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高世贵向本院提出诉讼请求：1、判令解除高世贵与高超扬之间于2017年3月份口头约定的《个人合伙协议》；2、判令高超扬归还高世贵设立公司投资款300000元及利息18350.63元（以300000元为本金，按中国人民银行同等贷款基准利率，从高超扬收到款项之日起至实际还清之日止，暂计至2018年7月23日），合计318350.62元。3、财产保全费、诉讼费用由高超扬承担。事实与理由：高世贵经高超扬之父高金钹介绍与高超扬相识。高超扬向高世贵称其现在和一个朋友在山东威海合伙做石板材生意，2016年营业额达6000多万且利润达30%，2017年计划创办威海市万豪石业有限公司，把营业额增加到一个亿，问高世贵要不要一起合作。还承诺合作前期高世贵和高超扬共需出资250000元购货款就可拥有新设立公司51%的股份，后期购货需要资金由股东按持股比例出资。2017年3月份，高超扬和案外其他三人初步达成合伙创办“威海万豪石业有限公司”口头协议。约定首期高世贵、高超扬、案外人高明雅共出资250000元，分别占20%股份，其他2人以他们在威海原有的机械设备和厂房作价250000元出资，分别占20%的股份。为验证其他2人在威海机械设备和厂房的真实性,高超扬曾带领高世贵、高明雅到威海实地查看，高世贵发现考察地点确有石材加工场地存在并且处于经营状态。所以，高世贵在2017年3月13日至2017年4月29日期间，分5次向高超扬银行账户付投资款300000元，按照口头协议已远超了个人出资。高世贵曾多次催促高超扬签订书面协议，但被高超扬以各种理由拒绝，并且高超扬向高世贵隐瞒其出资款真实去向，高超扬称全部出资款用于购买石材并发往威海，但在威海实地又找不到实物，问其原因，高超扬就板材去向与他人相互推诿，让高世贵无法得知其出资款的真实用途。后经查询得知，“威海万豪石业有限公司”早于2014年7月18日就已成立，且该公司股权与高超扬及其他合伙人均没有任何关系。高世贵认为高超扬向其隐瞒该事实，还打着创办“威海万豪石业有限公司”旗号来诱使他出资，出资到位后既不同意签订书面协议，又隐瞒资金真实去向，其真正目的不是想与高世贵合伙创办公司，而是利用该方式进行欺诈融资，利用合伙出资款用于他人之前已有的企业经营上，五名合伙人于2017年3月份达成的口头合伙协议只是一种形式而已，并未实际实施。现五名合伙人之间设立公司应具备的人和因素已不复存在，设立“威海万豪石业有限公司”的目的已无法实现。依据《公司法》及相关司法解释规定，创设公司因高超扬的原因未能设立，故高超扬应当承担退还投资款的责任。 高超扬辩称，一、本案事实真相。2016年11月份，经高世贵介绍，高超扬与王云华、朱晶认识。大约2017年初，高世贵邀请高超扬及高明雅出资入股威海市万豪石业有限公司。威海市万豪石业有限公司是挂在公司员工名下，实际由王云华、朱晶经营。2017年2月份左右，高世贵提议高超扬和高明雅及他本人第一期每人出资400000元做流动资金，王云华、朱晶以厂房和设备出资入股，每个人分别占20%股权，高世贵、高超扬、高明雅三人的投资款直接作为流动资金在水头购买石板材及设备，由高超扬负责购买，高世贵及高明雅到公司与王云华、朱晶一起负责经营。之后，高世贵分5次汇款总计200000元，高明雅总计汇款230000元，王云华拿100000元让高世贵汇给高超扬（高世贵违背事实称是自己的汇款），当时高超扬个人投资大约300000元（至今500000元左右）。因高超扬负责购买石板材并需要当场付款，所以高超扬不断向高世贵等公司管理人员催款。2017年3月份开始高世贵及高明雅与王云华、朱晶一起经营公司2个月左右。高超扬每次从水头发到万豪公司的货，高世贵和高明雅都在公司现场收货，从没提出异议。后可能是因共同经营出现矛盾，2017年5月1日，高世贵要求退股，后退股协商未果。2017年5月16日，高世贵以汇款单控告高超扬诈骗，高超扬提供购货、购设备和资金流向。公安机关认定无犯罪事实。2018年3、4月份，高明雅隐瞒事实真相，起诉高超扬及高超扬父亲借贷，高超扬及高超扬父亲如实提供购货、购设备及资金流向，高明雅向浙江省平阳县人民法院撤回起诉，现高世贵又以返还投资款起诉高超扬，严重隐瞒事实进行错误诉讼。二、请人民法院依法驳回高世贵对高超扬的错误诉讼请求。高超扬与高世贵、高明雅、王云华、朱晶合伙协议成立，并已开始履行。高超扬负责合伙事务是购买板材和设备，高超扬已经将这些东西运送给高世贵等四个合伙人实际经营管理的公司，包括指定的收货地点济南鲁艺剧院工地，至于具体这些东西产生多少收益，需由高世贵等合伙人提供。高世贵在已经实际进行合伙事务的情况下，要求返还合伙投资款没有根据，依法请求驳回其诉讼请求。 第三人王云华、高明雅、朱晶、威海万豪石业有限公司未作陈述。 本院经审理认定如下事实: 1、高世贵分别于2017年3月13日、2017年3月15日、2017年3月24日、2017年4月26日、2017年4月29日总计向高超扬汇款300000元。 2、高世贵曾于2017年5月因上述款项向福鼎市公安局报案被诈骗，福鼎市公安局于2017年6月20日以经查明没有犯罪事实发生作出鼎公终侦字【2017】00005号终止侦查决定书终止对高超扬的侦查； 3、本案在审理过程中，高世贵向本院申请向福鼎市公安局调取关于高世贵与高超扬诈骗案【（2017）00005】侦查过程中的相关询问笔录。本院予以准许并调取高超扬、高金钹、高明雅、王云华、吕明显、王明哲的相关笔录。高世贵、高超扬、高明雅、王云华上述四人的笔录中均体现2017年3月初高世贵、高超扬、高明雅、王云华、朱晶协商股份分配事宜及2017年5月3日高世贵、高超扬、高明雅、王云华与朱晶五人在万豪石业厂里再次协商股权分配事宜，但未果。其中王云华、高超扬、高明雅的笔录中均体现高超扬有实施采购石材及机器设备的行为及高明雅有去济宁采购蒙古黑石材的行为，至今高世贵、高超扬、高明雅、王云华、朱晶五人并没有就合伙事宜签订相关协议。其中高世贵、高超扬均确认上述询问笔录中所提及的及其两人与高明雅所到的威海万豪石业均是位于山东省威海市××镇××村工业园区的万豪石业。 4、威海万豪石业有限公司成立于2014年7月18日，为自然人投资或控股有限责任公司，法定代表人为陈宗学，住所地位于山东省威海市经区皇冠街道长峰馨安苑****。 上述事实，有高世贵提供的高世贵的询问笔录、终止侦查决定书、威海万豪石业有限公司企业登记信息及本院向福鼎市公安局调取的高超扬、高明雅、王云华等人的相关笔录及原、被告委托诉讼代理人在庭审中的陈述为证，本院予以确认。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。根据本院查明的事实，结合相关法律规定，本院认定，高世贵、高超扬、高明雅、王云华、朱晶五人之间系个人合伙。上述五人虽没有签订相关合伙协议，但根据福鼎市公安局提供的高世贵、高超扬、高明雅、王云华的询问笔录，可知其几人多次协商合作事宜，且在2017年3月初就合作事宜已口头基本达成一致意见，每人各占20%的股份，其中由高世贵、高超扬、高明雅出资，王云华与朱晶以厂房和设备入股，嗣后高世贵与高明雅亦因合伙事务多次向高超扬汇款履行出资义务，同时结合高明雅、高超扬及王云华的笔录，可知合伙组织亦开始执行了采购板材及机器设备等合伙事务。综上，当事人的行为已构成个人合伙，其合伙主体合格，合伙意向系各方当事人的真实意思表示，其五人的合伙关系合法有效。高世贵主张其五人并非个人合伙，而是以创立“威海万豪石业有限公司”为目的，高超扬辩称其是入股且本案诉讼前亦不清楚威海万豪石业有限公司公司已于2014年7月8日工商登记，结合本案当事人所到达及协商合作事宜的万豪石业与已经工商登记的威海万豪石业有限公司住所地并非同一个地方，同时威海万豪石业有限公司企业登记信息中均未体现与上述五人有关联性，故上述两家公司之间是否有关联，原、被告均未能提供证据予以证明，故关于高世贵的主张及高超扬的辩称，本院均不予采信。 根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。”的规定，原、被告并未就解除合伙关系进行书面协议，故高世贵请求解除2017年3月份口头约定的个人合伙协议，本院予以准许。高世贵现以合伙目的无法实现，请求返还投资款项，但因其个人合伙已成立，高世贵汇款给高超扬的300000元款项应认定为合作组织的共同财产，该合伙组织成立至今并未进行过相关结算，包括对各自实际投入资金，项目销售、经营状况等情况进行结算，故高世贵请求返还投资款没有事实与法律依据，本院不予支持。只要合伙各方当事人本着诚实信用的原则，实事求是，共同核实，一定可以妥善处理各方的合伙事务。第三人王云华、高明雅、朱晶、威海万豪石业有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除高世贵与高超扬、王云华、高明雅、朱晶于2017年3月份口头约定的《个人合伙协议》； 二、驳回高世贵的其他诉讼请求。 本案受理费6075元，由高世贵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  常 娟 人民陪审员  洪文艺 人民陪审员  黄明超 二〇一九年十二月六日 法官 助理  姚聪晓 速 录 员  黄伟瑜 附：本案引用的主要法律条文和执行申请提示： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 第52条合伙人退货，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退货给其他合伙人造成损失的，应当考虑退货的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果