福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初9524号 原告:林旺火，男，1957年11月4日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：王新宏，福建罡言律师事务所律师。 被告:汤爱新，男，1969年10月20日出生，汉族，住湖北省荆州市监利县。 被告：漳州华星液化气运输有限公司，住所地福建省漳州市龙文区郭坑镇院后村漳州华星燃气有限公司内，统一社会信用代码91350600727892767N。 法定代表人：方川，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：刘永平，福建华闽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王雅斌，福建华闽律师事务所实习律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地福建省漳州市龙文区九龙大道以东漳州碧湖万达广场A2地块****，统一社会信用代码913506008565135678。 法定代表人：李振胜，职务：总经理。 委托诉讼代理人：黄银成，福建高轩律师事务所律师。 原告林旺火与被告汤爱新、被告漳州华星液化气运输有限公司（以下简称华星公司）、被告中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称平安保险漳州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林旺火的委托诉讼代理人王新宏，被告汤爱新、被告华星公司的法定代表人李振胜、委托诉讼代理人刘永平、王雅斌、被告平安保险漳州支公司的委托诉讼代理人黄银成等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林旺火向本院提出诉讼请求：1、判令被告汤爱新、被告华星公司赔偿原告各项损失合计216625.31元；2、判令被告平安保险漳州支公司在保险责任范围内承担赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险内优先支付)；3、判令被告承担本案受理费。事实与理由：2018年6月18日，被告汤爱新驾驶EAE199号轻型厢式货车从芗城区坑头村道出来未靠右行驶，往左行驶欲转弯进入北环城路过程中，未注意安全，与原告林旺火驾驶的三轮摩托车发生碰撞，该事故造成林旺火受伤住院，两车局部受损的交通事故。该事故经漳州市公安局交通警察支队芗城交警大队认定，汤爱新承担本事故全部责任，林旺火无责任。该事故被告汤爱新驾驶的车辆登记车主为华星公司，该车在平安保险漳州支公司投保了强制险、商业险，由于被告的侵权行为造成原告受伤住院，该事故造成原告的各项损失有:医疗费81178.41元、伙食补助费15天×20元＝300元、营养费8117元、后续治疗费25000元、住院期间的护理费15天×200元＝3000元、出院后的护理105天×200元×50%＝10500元、残疾赔偿金42121×19年×10％＝80029.9元、精神损害抚慰金8000元、交通费500元，以上合计216625.31元。原告为维护自身合法权益依法向贵院起诉，请求人民法院依法判决。 被告汤爱新辩称，其系华星公司聘请的驾驶员，其驾驶的车辆是从事货运的普通货车。 被告华星公司辩称，1、肇事车辆是从事货运的普通货车，发生事故时是空车，没有运载危险品；2、华星公司就本案车辆已向平安保险漳州支公司投保机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，就本案事故应由平安保险漳州支公司依法承担相应的赔偿责任，华星公司依法不应承担原告所诉的赔偿责任；3、原告林旺火就本案请求出院后的护理费计算数额显然不当，请求后续治疗费和精神损害抚慰金显然缺乏相应的法律依据。原告就本案提出的请求赔偿金额缺乏依据或超出保险公司应承担的赔偿金额均不应由华星公司承担，应当依法予以驳回原告对华星公司的诉讼请求。 被告平安保险漳州支公司辩称，1、本案肇事车辆闽ＥＡ××××号轻型厢式货车由投保人华星公司在平安保险漳州支公司处投保交强险和使用性质为货运的机动车第三者责任保险（保险限额30万元，有保不计免赔）。因本案肇事车辆的驾驶员汤爱新在事故发生前没有依法取得从事经营性道路货物运输驾驶员《从业资格证》（被告汤爱新系于2014年8月6日才取得道路危险货物运输押运人员的从业资格），属于《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二十四条第二款第6项明确约定的：“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书”，属于免除平安保险漳州支公司第三者责任保险赔偿责任的情形之一。因此，原告林旺火的损失中，超过强制险赔偿限额的部分不应由平安保险漳州支公司承担，而应由汤爱新和华星公司共同赔偿。行政法规《道路运输条例》第二十二条明确规定：“从事货运经营的驾驶人员，应当符合下列条件：（一）取得相应的机动车驾驶证；（二）年龄不超过60周岁；（三）经设区的市级道路运输管理机构对有关货运法律法规、机动车维修和货物装载保管基本知识考试合格。”第六十四条明确规定：“不符合本条例第九条、第二十二条规定条件的人员驾驶道路运输经营车辆的，由县级以上道路运输管理机构责令改正，处200元以上2000元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”《道路运输从业人员管理规定》第六条规定，国家对经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员实行从业资格考试制度。经营性道路客货运输驾驶员和道路危险货物运输从业人员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。被告华星公司作为专业从事危险货物运输的公司、被告汤爱新作为专业从事危险货物运输的驾驶员，除了道路危险货物运输押运人员的从业资格外，也应明知作为道路货物运输驾驶员必须取得市级道路运输管理机构发放的从业资格证书，却没有依法取得，明显违反了《道路运输条例》和《道路运输从业人员管理规定》的规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条的规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二十四条第二款第6项也以加粗加黑的方式对投保人进行了提示。本案中平安保险漳州支公司已经尽到了向投保人进行提示说明的义务，应依法免除平安保险漳州支公司机动车第三者责任保险的赔偿责任。2、对原告诉求的各项损失答辩如下：（1）医疗费应扣除不属于国家基本医疗保险目录的医疗费用，平安保险漳州支公司已经书面向法庭申请对原告医疗费中不属于国家基本医疗保险目录的医疗费用进行司法鉴定，具体金额以司法鉴定意见为准；（2）住院伙食补助费：300元无异议；（3）营养费应按医疗费扣除不属于国家基本医疗保险目录的医疗费用后按5%计算；（4）后续治疗费结合医嘱建议，具体以实际住院产生费用为主，应在实际发生后另行主张，如果一并处理应该按照第二次15000元计算；（5）护理费按原告住院期间护理费住院天数合计15天计算，出院后护理依赖按50%计算，护理费标准应按居民服务业工资标准136元／天计算；（6）残疾赔偿金赔偿年限应按18年计算；（7）精神损害抚慰金原告诉求8000元，明显偏高，平安保险漳州支公司请求法庭予以调整，不超过4000元较为合理；（8）交通费原告诉求500元，明细偏高，也没有提供相应的交通费发票，应按住院天数每天10元计算为150元；（9）诉讼费不属于平安保险漳州支公司的赔偿范围，平安保险漳州支公司承担的是保险责任，在本次交通事故中不是侵权人，也没有任何过错，不应承担诉讼费用。综上所述，平安保险漳州支公司认为，上述免除平安保险漳州支公司机动车第三者责任险赔偿责任的保险条款具有法律效力，应依法免除平安保险漳州支公司机动车第三者责任保险的赔偿责任。本案原告林旺火的损失中，超过强制险赔偿限额的部分不应由平安保险漳州支公司承担，而应由汤爱新和华星公司共同赔偿。 经审理查明，对本案主要事实可作如下认定： 2018年6月18日，被告汤爱新驾驶EAE199号轻型厢式货车从芗城区北环城路坑头村道出来未靠右行驶，往左行驶欲转弯进入北环城路过程中，未注意安全，与原告林旺火驾驶的三轮摩托车发生碰撞，造成林旺火受伤、两车局部受损的交通事故。本事故经漳州市公安局交通警察支队芗城大队处理，并作出第350602420180003511号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定汤爱新负事故全部责任，林旺火无责任。事故发生后，林旺火于当天被送至中国人民解放军第一七五医院住院治疗9天，于2018年6月27日出院，医生诊断：左股骨中段骨折、左膝骨性关节炎。出院医嘱：1、出院后1周内继续保持手术切口干燥，术后12天视切口愈合情况予以拆除皮钉；2、术后3个月内禁止左下肢下地负重活动；3、出院1、3个月后复查Ｘ线片了解骨痂生长情况并决定是否左下肢负重活动；4、平时多进食带壳的虾、骨头汤等含钙丰富的食品，以促进骨折愈合，并加强营养；5、1年后复查Ｘ线，视骨折愈合情况决定是否取内固定物，手术费用约需10000元（具体以实际住院产生费用为主）等。后林旺火因“左股骨骨折术后骨不连”又于2019年5月8日至中国人民解放军第一七五医院住院治疗6天，于2019年5月14日出院，出院医瞩：1、继续伤口换药两天1次，保持切口干燥，术后12-14天伤口拆线；2、术后3个月内禁止左下肢下地负重活动；3、出院1、3个月后复查Ｘ线片了解骨痂生长情况并决定是否左下肢负重活动；4、平时多进食带壳的虾、骨头汤等含钙丰富的食品，以促进骨折愈合，并加强营养；5、1年后复查Ｘ线，视骨折愈合情况决定是否取内固定物（钢板+髓内钉），手术费用约需15000元（具体以实际住院产生费用为主）；6、定期复查，如骨折仍无愈合趋势，需再次手术治疗等。林旺火治疗期间共支付住院医疗费78377.13元、门诊医疗费2801.28元，合计医疗费81178.41元。 林旺火于2018年10月20日委托福建闽南司法鉴定所对其伤残等级、出院后护理期限进行鉴定，该鉴定所于2018年10月31日作出闽南司鉴[2018]临鉴字第1165号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人林旺火的损伤及后遗症评定为十级伤残；2、出院后护理期限以111日为宜。 汤爱新准驾车型为Ａ2，于2006年12月15日取得经营性道路货物运输驾驶资格，有效期限至2025年6月10日。 华星公司系肇事车辆EAE199号轻型厢式货车的所有人，该车辆的使用性质为营运。汤爱新系华星公司雇请的驾驶员。EAE199号轻型厢式货车已向平安保险漳州支公司投保了交强险和商业第三者责任险，交强险保险期限从2018年3月17日起至2019年3月16日；商业第三者责任险限额30万元，并投保不计免赔险，保险期限从2018年4月27日起至2019年4月26日止，本事故发生在保险期间内。 林旺火居住于漳州市芗城区××街道××村××路××号，属城中村失地农民。 上述事实，有原告林旺火提供的第350602420180003511号《道路交通事故认定书（简易程序）》、中国人民解放军第一七五医院出具的疾病诊断书、出院记录、医疗费发票、用药清单、闽南司鉴[2019]临鉴字第1165号《司法鉴定意见书》、芗城区通北街道大同村出具的证明，被告汤爱新提供的驾驶证、行驶证、道路运输从业人员从业资格证，被告华星公司提供的《协议书》、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单，被告平安保险漳州支公司提供的保险条款以及当事人、代理人庭审陈述在案为据。 根据福建省统计局统计：2018年福建省居民服务、修理和其他服务业年平均工资60174元/年。2018年福建省城镇居民人均可支配收入42121元/年。 本院认为，原告林旺火因本案交通事故造成的各项损失为：1、医疗费81178.41元：两次住院医疗费78377.13元、门诊医疗费2801.28元；2、住院伙食补助300元：原告两次住院治疗15天，其住院伙食补助费可参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即20元/天×15天=300元；3、营养费8117元：根据原告的伤情及医生建议加强营养，原告的营养费酌定按医疗费10%计算，即81178.41元×10%=8117元；4、护理费11128元：原告两次住院治疗15天，第一次治疗出院后，经鉴定出院后护理期限以111日为宜，扣除第二次住院治疗6天，出院后护理期限为105天，护理费可参照2018年福建省居民服务、修理和其他服务业年平均工资60174元/年标准计算，故护理费为60174元/年÷365天×（15天+105天×50%）=11128元；5、残疾赔偿金80029.9元：原告的伤情经鉴定为十级伤残，该鉴定程序及内容均合法有效，本院予以采信。原告为城中村失地农民，应适用城镇居民标准，按照2018年福建省城镇居民人均可支配收入42121元/年计算，按照规定，残疾赔偿金自定残之日按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，本案定残时间为2018年10月31日，定残时原告61周岁，残疾赔偿金按十九年计算，残疾赔偿金为42121元/年×19年×10%=80029.9元；6、后续治疗费15000元：根据原告的伤情、第二次住院医嘱建议后续取内固定物（钢板+髓内钉）费用为15000元，该费用属必然产生的费用，本院予以支持；7、交通费酌定150元：按照10元/天×15天=150元计算；8、精神损害抚慰金6000元：原告因事故造成十级伤残，精神上受到伤害，精神损害抚慰金酌定6000元；以上各项合计201903.31元。 综上所述，漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出的第350602420180003511号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告汤爱新负本事故全部责任，双方均无异议，本院予以采信。原告林旺火因本案事故造成各项损失合计201903.31元。被告汤爱新作为肇事的驾驶员，且在事故中负全部责任，依法应承担相应的赔偿责任，被告汤爱新是被告华星公司雇请的驾驶员，在履行职务期间发生本案交通事故，属于职务行为。因此，被告华星公司对原告的损失应承担赔偿责任。由于肇事车辆已在被告平安保险漳州支公司投保交强险和商业第三者责任险限额为30万元，并投保不计免赔险，因此被告平安保险漳州支公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、护理费11128元、残疾赔偿金80029.9元、精神损害抚慰金6000元、交通费150元，合计107307.9元。原告损失超过上述交强险赔偿限额的部分还有医疗费71178.41元、住院伙食补助费300元、营养费8117元、后续治疗费15000元，合计94595.41元，应由被告平安保险漳州支公司在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。被告平安保险漳州支公司辩称本案肇事车辆的驾驶员汤爱新在事故发生前没有依法取得从事经营性道路货物运输驾驶员《从业资格证》，属于免除第三者责任保险赔偿责任的情形之一，原告林旺火的损失中，超过强制险赔偿限额的部分不应由平安保险漳州支公司承担，而应由汤爱新和华星公司共同赔偿。经查，汤爱新于2006年12月15日取得经营性道路货物运输驾驶资格，有效期限至2025年6月10日。因此，被告平安保险漳州支公司的意见，本院不予采纳。被告平安保险漳州支公司辩称其不承担非医保医疗费用，但未能提供证据予以证明，也没有提供证据证明其已履行免责告知义务，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力后十日内在交强险责任限额内赔偿原告林旺火各项损失合计人民币107307.9元。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告林旺火各项损失合计人民币94595.41元。 三、驳回原告林旺火的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4549.3元，简易程序减半收取2274.65元，由原告林旺火负担199.65元、被告漳州华星液化气运输有限公司负担2075元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 员 施健凤 二〇一九年十二月十二日 法官助理 林 赟 书 记 员 刘巧玲 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残不能恢复生活自理能力的可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。