山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0212民初3054号 原告：青岛华鼎进出口有限公司，住青岛市崂山区中韩街道枯桃社区西侧。 法定代表人：田昌，男。 委托诉讼代理人：王晓霞，女，系被告公司职员。 被告：翟磊磊，女。 委托诉讼代理人：文尧，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李艳辉，山东青凯律师事务所律师。 原告青岛华鼎进出口有限公司诉被告翟磊磊劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛华鼎进出口有限公司之法定代表人田昌、委托诉讼代理人王晓霞，被告翟磊磊之委托诉讼代理人文尧、李艳辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告未签订书面劳动合同双倍工资25900.62元；2、判决原告不应支付被告违法解除劳动合同赔偿金13223.6元；3、判决原告不应支付给被告2017年度提成工资8017.81元；4、判决原告不支付给被告带薪年休假工资773.48元。事实与理由：2016年5月17日，被告到原告处工作，入职后原告即对员工进行规章制度培训，并让每个员工在规章制度的第一页签字确认。被告入职后，经常因各种原因请假，不能正常履行工作，2018年4月2日至5日，被告连续旷工，根据公司规章制度，连续旷工3天以上者公司予以辞退，原告将被告辞退。后被告不服，向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会作出青崂劳人仲案字（2018）第339号裁决书，裁决原告支付被告各项费用共计47915.51元。原告不服，向本院提起诉讼认为被告未签订劳动合同双倍工资的仲裁请求已过诉讼时效，依法不应支持；且原告辞退被告系因被告连续旷工严重违反公司规章制度，根据劳动合同法规定，不应支付任何经济补偿金。青崂劳人仲案字（2018）第339号裁决书作出上述裁决于法无据。为了维护原告的合法权益，特起诉至贵院，望判如所请。 被告辩称，一、华鼎公司的起诉已经超过了法律规定的时间，青崂劳人仲案字[2018]第339号裁决书已经依法生效，贵院应依法裁定驳回起诉。二、华鼎公司诉状中声称被告2018年04月02日至04月05日旷工而将其辞退一事，纯属华鼎公司为其违法辞退孕期女职工的行为编造的借口。三、被告未签劳动合同二倍工资的诉讼请求并未超过诉讼时效。四、青崂劳人仲案字[2018]第339号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请贵院依法驳回华鼎公司的诉讼请求。 本案诉讼前，被告翟磊磊向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求裁决：1、被申请人支付2016年7月1日至2017年6月30日期间未签订劳动合同双倍工资84000元；2、被申请人支付2017年12月份，低于最低工资标准的差额工资236.6元，并支付赔偿金236.6元；3、被申请人支付拖欠的2017年度提成工资8017.81元（实际上应为16041.03元，但被申请人仅承认8017.81元），并支付未按时发放工资经济补偿金7000元；4、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金14000元；5、被申请人支付2017年6月1日至2018年4月23日期间的未休带薪年假3倍工资2413.79元；6、被申请人支付2016年度、2017年度高温补贴1120元；7、被申请人支付未缴保险经济补偿7000元；8、被申请人支付申请人2018年3月份的工资3500元。共计127524.8元。 仲裁阶段已查明申请人于2016年5月17日入职被申请人处。申请人称其月工资标准及解除劳动合同前12个月平均工资为3823.47元，被申请人称申请人2016年5月至2017年5月的月工资1800元，2017年6月至2018年3月的月工资标准为2300元，其离职前12个月的平均工资为2854.78元。被申请人为申请人缴纳了2016年9月至2018年4月的社会保险，申请人称双方未签订劳动合同。申请人称其在被申请人处正常提供劳动至2018年4月2日，4月3日回老家，4月4日在老家接受产检，4月5日至4月7日为清明节假期及调休，应视为出勤，被申请人称原告正常提供劳动至2018年3月30日，3月31日至4月7日期间未出勤应属旷工。2018年4月8日起，被申请人未再让申请人继续工作，并于2018年4月23日与申请人解除劳动合同。申请人称被申请人未向申请人发放2017年度提成工资8017.81元及2018年3月工资，2017年12月工资发放低于青岛市最低工资标准，被申请人未安排申请人休年休假，未支付未休年休假工资及防暑降温费，被申请人称并不拖欠申请人提成工资，所需发放的提成在工资条中已经列明并发放，2017年12月工资发放不低于青岛市最低工资标准，被申请人以向申请人冲抵预支工资的形式发放了2018年3月工资，因申请人请假过多，被申请人未安排申请人休年休假，未向申请人支付未休年休假工资，防暑降温费已在2017年8月份工资中发放。 2018年6月18日，该委作出青崂劳人仲案字〔2018〕第339号裁决书：一、被申请人青岛华鼎进出口有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人翟磊磊2017年度提成工资8017.81元。二、被申请人青岛华鼎进出口有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人翟磊磊2016年7月1日至2017年5月16日期间的应签未签书面劳动合同双倍工资25900.62元。三、被申请人青岛华鼎进出口有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人翟磊磊违法解除劳动合同赔偿金13223.6元。四、被申请人青岛华鼎进出口有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人翟磊磊2017年6月1日至2018年4月23日期间的应休未休带薪年休假工资773.48元。五、驳回申请人翟磊磊的其他各项仲裁请求。 本案庭审中，原告提交1、员工档案记录表一份，证明被告入职时间为2016年5月17日。被告对证据的真实性及证明事项无异议。 2、2016年7月至2017年6月银行流水一宗、工资条明细表三页，证明被告的基本工资2016年为1800元，2017年6月份起调整为2300元，且公司出于人道关怀于2017年8月份预支3000元工资，并额外提供2000元作为其母亲生病住院资金资助，2016年6月份到2018年2月份的工资都足额发放给被告了。工资构成是基本工资、岗位补贴、伙食补贴和提成，被告所有的工资报酬都是通过工资银行卡发放的，不定期还有红包。2016年时月底发放当月上半月和上月下半月的，2018年1月份调整为当月发放上个月的工资，但仲裁认定的是哪个月发放的就是哪个月的工资。被告认为2017年10-2018年1月份工资条没有被告签字，2017年8月份这笔2000元仲裁时原告主张是给被告发放的高温补贴，现在又主张是向被告支付的被告母亲生病住院资金资助，前后矛盾。 3、公司各项规章制度、手机及手机卡领用管理制度，共11页，证明公司制定了迟到、旷工的处罚规定，该制度被告已经签字且原告又通过邮件发送给被告，已经尽到公示义务。被告认为证据的真实性无法核实，证明事项有异议。原告提供的规章制度仅在第一页有被告签字确认，其他各页均无被告签字确认，无法证明已经对被告进行了告知和培训。其中考勤制度第2页第五条第3项记载每月累计旷工3天者扣发当月基本工资并给予记大过处分，因此即使被告确如原告所说存在旷工3天的事实，依据该条的规定也仅仅是给予记大过处分一次，而不是予以辞退。即使如原告所述被告旷工属实，根据女职工保护规定及相关法律法规，原告也无权辞退被告，因此原告应为其违法辞退孕期女子工的行为承担相应的赔偿责任。 4、邮件截图，共计6页，是原告的企业邮箱，证明2016年5月17日被告入职第一天即被告知各项公司制度，现随即抽取2016年12月22日、2017年7月28日、2017年9月5日，2017年12月12日等几封邮件，均带有签名信息及被告手机号、英文名字、中文姓氏，结合原告外贸公司的属性，邮件是主要的工作工具，与社保缴纳记录对照，原告公司仅有一位翟姓工作人员，由此证明邮箱sales02@huading-industry.com使用人正是被告。被告对证据的真实性、证明事项有异议，该证据系电脑打印件，且无法证明各项规章制度已经向被告进行了送达或告知，即使已经向被告进行了送达，也无法证明邮件中的附件确是原告提供的规章制度。且邮件内容均为英文，被告无法核实真实内容。 5、社交媒体截图4页，证明被告在Facebook、linkedin（领英）账号上的自我介绍以及分享的照片，显示的邮箱sales02@huading-industry.com以及电话均可证明被告人本人一直在使用该邮箱。被告对证据的真实性、证明事项不予认可，均系电脑打印件，无法证明相关社交媒体账号是被告使用。且根据相关法规该证据所涉的账号在中国大陆是无法正常使用，被告不知原告是通过何种途径获得的这些账号。账号里面发布的信息也均为英文内容，被告无法核实真实内容。 6、考勤记录3页，原告公司是通过指纹打卡机进行考勤，证明被告于2017年12月份在享受正常婚嫁3天之后未继续请假，滞留家中连续3周（14个工作日），除去3天婚嫁以及元旦假期，连续旷工10天，公司口头警告一次，被告不知悔改，又于2018年4月2日到4日第二次连续旷工。证据六真实性、证明事项不予认可，是原告单方制作，没有被告签字确认。被告从事销售员的岗位，上班方式灵活，如出外勤汇报一下就可以，如在公司就是打卡。 7、2017年请假条一套，共计10张，证明被告在2017年整年工作时间内累计请假22.5天。证据真实性无异议，但与本案无关，且绝大多数均由王晓霞的签字批准，证明被告一会提交的录音证据中被录音人王晓霞是原告处的负责人，参与原告的管理工作。 8、2017业绩统计分析表一份，证明被告2017年11月至2018年2月连续4个月零业绩，被告是外贸业务员，负责原告公司的销售工作，主要是塑料制品，但被告完全达不到岗位基本能力，公司在长达4个月的时间内白白养着一个不产生业绩的业务员。被告对证据的真实性、证明事项有异议，是原告单方制作，与本案无关，没有被告签字确认。 9、社保缴纳记录一份，证明原告自2016年9月到2018年4月份为被告交纳社保，原告于2016年毕业就职原告公司，初始参保必须提交如劳动合同，社保局才给通过、交纳社保。被告2016年5月17日入职，试用期3个月，解合时间为2018年4月。被告对证据的真实性认可，证明事项有异议。原告仅为被告交纳了社保，但未签订劳动合同，至于如何缴纳社保都是由原告一方操作，被告不清楚。且被告2016年5月17日入职，根据相关法律规定，入职后用人单位即应为员工缴纳社保，而原告在2016年9月份才开始为被告交纳，违法法律规定。 庭审中，被告提交1、被告被辞退前一年工资发放明细以及工资卡银行流水明细表1套，从被告工资卡开户行打印，画对号的就是原告向被告发放的工资，证明被告自2016年06月份开始在原告处工作，被辞退前一年平均工资3823.47元。被告的工资实际发放到2018年2月份，3月份开始未再发放。原告对证据无异议，实发数额无异。 2、青岛市职工社会保险参保证明1份，打印自青岛市人力资源和社会保障局网站，证明原告自2016年09月起才为被告交纳社会保险，但被告2016年5月17日已入职，原告违反了法律法规的相关规定。原告对证据无异议。 3、解聘备案信息查询1份，打印自青岛市人力资源和社会保障局网站，证明被告通过青岛市人社局网站查询得知，原告早在2018年03月31日就已经单方擅自解除了与被告的劳动合同，将被告违法辞退。因此原告在起诉状中主张的因被告2018年04月02日至05日旷工而辞退一事，纯属无稽之谈。该份新证据足以证明原告违法解除劳动合同一事。原告对证据的真实性无异议，原告是2018年4月23日向被告发送的解除劳动合同通知书，主张该日为双方解合日期，但原告依然为被告交纳了2018年4月整月的社保。 4、2018年4月13日被告与原告副总经理王晓霞通话录音1份（系被告手机录音，当庭播放原始载体），证明1.原告逼迫被告签署自动离职的资料；2.原告拖欠被告2017年提成工资及2018年03月份工资尚未发放。原告对证据真实性不予认可，提成数字与原告公司计算的相同。 5、2018年04月18日被告与原告处副总经理王晓霞通话录音1份（系被告手机录音，当庭播放原始载体），证明原告明确认可尚欠被告2017年提成工资8017.81元以及2018年03月份的工资未发放。原告对证据真实性不予认可，提成数字与原告公司计算的相同。 6、①解除劳动合同通知书、②齐河县人民医院超声科诊断报告单（检查号201804042042）、③齐河县人民医院超声科诊断报告单（检查号201804042043）、④女职工劳动保护特别规定、⑤山东省实施《女职工劳动保护规定》办法、⑥劳动部关于印发《女职工劳动保护规定问题解答》的通知，证明原告以被告旷工（实际是到医院进行必要的产检）为借口，违反相关法律法规的规定，擅自辞退怀孕女职工。原告对解除劳动合同通知书无异议，是原告发给被告的。但其他材料真实性无法核实。 7、崂山法院立案收取材料清单一份，证明青崂劳人仲案字[2018]第339号裁决书已经生效，被告据此于2018年08月06日到贵院申请强制执行，并已于当日成功立案完毕。 针对被告所述原告起诉应交超过法规定的时间的问题，经本院查询案件资料，原告系2018年7月23日向本院提交立案材料，正式立案时间为2018年7月26日，向被告出示相关材料，被告对此并无异议。 以上事实，有原、被告提交的证据及当事人陈述、青崂劳人仲案字〔2018〕第339号案卷材料在案佐证，业经庭审质证，可以采信。 本院认为，第一，关于原告是否应向被告支付2016年7月1日至2017年6月30日期间未签订劳动合同双倍工资的问题，需明确原告未与被告签订劳动合同的时间是否已过仲裁时效。本案原、被告均认可被告于2016年5月17日入职原告处，2018年4月23日被告收到原告的解除劳动合同通知书。被告于2018年4月26日向青岛市崂山区劳动仲裁委申请仲裁。山东高院、省人社厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》关于二倍工资争议的仲裁时效适用问题认为，劳动合同法第八十二条规定的“二倍工资”中加付的一倍工资具有惩罚性赔偿金性质，不属于劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者要求用人单位支付二倍工资的，劳动者申请仲裁的时效为一年。劳动者请求用人单位支付未签订劳动合同二倍工资可视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，应当作为整体之债对待，仲裁时效应从用人单位与其补订劳动合同之日或者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。 故对原告所称被告要求双倍工资已经超过仲裁时效的主张不予支持。因原告未提交证据证明被告入职后双方已签订书面劳动合同，故本院对双方未签订书面劳动合同的事实予以认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，原告主张不应向被告支付2016年6月17日至2017年5月16日期间的未签订书面劳动合同双倍工资，本院不予支持。另外，根据被告的银行流水显示，原告通过王晓霞向被告支付了2016年7月份工资2250元、2016年8月份工资2300元、2016年9月份工资2055.4元、2016年10月份工资1996.1元、2016年11月份工资2206.4元、2016年12月份工资2181.4元、2017年1月份工资3047.1元、2017年2月份工资2181.4元、2017年3月份工资2206.4元、2017年4月份工资4429.87元、2017年5月份工资1896.88元、2017年6月份工资3821.08元、2017年7月份工资2388.73元、2017年8月份工资7505.4元、2017年9月份工资4395.81元、2017年10月份工资3155.4元、2017年11月份工资1879.47元、2017年12月份工资1573.4元、2018年1月份工资2131.4元、2018年2月份工资2480元。其中2017年9月1日支付的2017年8月份工资摘要为8月预支工资提成补助。本院认为，原告应当向被告支付2016年7月1日至2017年5月16日期间的应签未签书面劳动合同双倍工资25900.62元（2250元+2300元+2055.4元+1996.1元+2206.4元+2181.4元+3047.1元+2181.4元+2206.4元+4429.87元+1896.88元/月÷21.75天/月×12天）。 第二，关于原告是否应当支付给被告2017年度提成工资8017.81元的问题，因原告处王晓霞已在录音中认可未向被告发放2017年度提成工资8017.81元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”之规定，本院认为，原告应予以补发被告2017年度提成工资8017.81元。 第三，关于原告是否应当支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金的问题，原告认为被告旷工违反公司的规章制度解除劳动合同。但根据原告提交的规章制度，虽然考勤制度第一页有被告的签名，但考勤制度第2页第五条第3项记载每月累计旷工3天者扣发当月基本工资并给予记大过处分，因此即使被告确如原告所说存在旷工3天的事实，规章制度也未规定予以辞退。据此，本院认为原告以被告违反规章制度解除劳动合同没有依据。另外，根据被告提交的解聘备案信息查询可知原告于2018年03月31日就已经单方解除了与被告的劳动合同，原告又以被告2018年04月02日至05日旷工违反规章制度予以辞退被告相互矛盾。结合以上证据，本院认为原告辞退被告，系违法解除劳动合同。因原告和被告之间在2016年5月16日至2018年4月23日期间内存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，以及该法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，原告应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。另外，根据原告提交的工资发放银行流水及备注2017年9月1日支付的2017年8月份工资摘要为8月预支工资提成补助。扣除补助2000元，及预支抵扣的2018年3月份的3000元，经核算，被告2017年4月至2018年3月期间的月平均工资为3305.9元（4429.87元+1896.88元+3821.08元+2388.73元+7505.4元-2000元+4395.81元+3155.4元+1879.47元+1573.4元+2131.4元+2480元+8017.81元÷12个月×9个月）÷12个月，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金13223.6元（3305.9元/月×2个月×2）。 第四，关于原告是否应当支付被告带薪年休假工资773.48元的问题，根据原告提交的工资条明细表，被告自2017年6月之后的工资标准为2800元（2300元+300元+200元）。因原告未安排被告休2017年6月1日至2018年4月23日期间的年休假，也未支付应休未休带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。……”之规定，被告2017年6月1日至2017年12月31日期间的应休未休年休假天数为2天（214天÷365天×5天）、2018年1月1日至2018年4月23日期间的应休未休年休假天数为1天（113天÷365天×5天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”，以及该实施办法第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”之规定，本院认为原告应当向被告支付2017年6月1日至2018年4月23日期间的应休带薪年休假工资差额773.48元[2800元/月÷21.75天/月×（2天+1天）×200％]。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、八十二条、八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告青岛华鼎进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告翟磊磊未签订书面劳动合同双倍工资25900.62元； 二、原告青岛华鼎进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告翟磊磊2017年度提成工资8017.81元； 三、原告青岛华鼎进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告翟磊磊违法解除劳动合同赔偿金13223.6元； 四、原告青岛华鼎进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告翟磊磊2017年6月1日至2018年4月23日期间的未休带薪年休假工资差额773.48元； 五、驳回原告青岛华鼎进出口有限公司有限公司的诉讼请求； 六、驳回被告翟磊磊的其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告青岛华鼎进出口有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 根据《诉讼费用交纳办法》第22条规定，上诉人应于上诉期内到本院预交案件受理费，最迟可以在上诉期届满后七日内预交案件受理费，在上诉期届满后七日内仍未预交的，本院将不再催收，按未提起上诉处理。 审 判 长  侯一佳 人民陪审员  齐 欣 人民陪审员  李陆军 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  张 雪 书 记 员  金芙名