广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤06民终13967号上诉人（原审被告、反诉原告）：来兵洋，男，1968年3月21日出生，汉族，身份证住址湖北省京山县************，公民身份号码************。上诉人（原审被告、反诉原告）：郑必文，男，1975年8月20日出生，汉族，身份证住址湖北省孝感市孝南区**********，公民身份号码************。来兵洋、郑必文的共同委托诉讼代理人：黄志坚，广东智友律师事务所律师。来兵洋、郑必文的共同委托诉讼代理人：陈家倩，广东智友律师事务所律师助理。被上诉人(原审原告、反诉被告)：陈炜聪，男，1990年8月21日出生，汉族，身份证住址广东省韶关市浈江区*******，公民身份号码************。委托诉讼代理人：叶炜曜，广东科韵律师事务所律师。上诉人来兵洋、郑必文因与被上诉人陈炜聪合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初13777号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。上诉人来兵洋、郑必文上诉请求判令：1.撤销一审判决，改判来兵洋、郑必文无需支付任何费用给陈炜聪；2.支持来兵洋、郑必文的反诉请求；3.本案诉讼费由陈炜聪承担。事实和理由：一、一审查明事实有误。陈炜聪确认已经收到广东美神诺xxx有限公司(以下简称美神诺公司)免费配送的价值17631元的货物，一审认定美神诺公司没有配送过任何货物给陈炜聪与事实不符。二、陈炜聪违约事实客观存在，来兵洋、郑必文的反诉有合法依据，请求法院支持。1.来兵洋、郑必文有按约履行免费配送货物的义务。2.陈炜聪未下订单订货的情况下，不能强求美神诺公司履行供货义务。案涉产品众多，必须根据客户需求通过订单下订确定，除已经配送的17631元货物外，陈炜聪不能举证其已履行了下订的义务，是其违约在先。陈炜聪连续三个月没有下单进货，是其违约。三、案涉合同不能全面履行的过错在于陈炜聪。陈炜聪2018年11月23日向法院提起撤销合同之诉，尚在合同有效期内，其放任合同期限届满，在此期间未履行下单订货义务，导致相对方无法履行合同。陈炜聪一待合同期限届满即提起退款返还之诉，违背诚信原则。被上诉人陈炜聪辩称，美神诺公司不按照合同约定免费配送代理直供价26000元的货品和给予代理直供价112000元的货品，已构成根本违约；同时“创璟”品牌的使用权限也超出了合同约定的期限。来兵洋、郑必文作为美神诺公司的股东，未经清算就注销了美神诺公司，应当对美神诺公司的债务承担清偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应当依法驳回上诉请求，维持原判。陈炜聪向一审法院起诉请求：1.判决解除陈炜聪与美神诺公司签订的《代理合同书》，由来兵洋、郑必文共同向陈炜聪返还88000元；2.判决来兵洋、郑必文承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2018年1月8日，陈炜聪与美神诺公司签订《代理合同书》，合同约定：美神诺公司为甲方，陈炜聪为乙方，甲方拥有旗下品牌“创璟”的所有权、经营权及管理权，乙方自愿加入其销售网络，乙方的(代理/经销)区域是广东省韶关市区，乙方享有该区域(代理/经销)权且只能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网络上销售。网上销售及电子商务由甲方统一安排和运作。乙方累计进货数额达到10000元，甲方奖励1000元用于抵充乙方运营活动中的进货支持，直至本合同约定的乙方供货代理费金额抵充完毕止。年度销售奖励：累计进货数额达100万元以上奖3%，累计进货数额达200万元以上奖励4%，累计进货数额达500万元以上奖励5%封顶。合同履行期限为一年，自2018年1月8日至2019年1月7日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续续签合同，乙方须在合同期满前60天内向甲方书面申请续签，续签合同无其他任何费用产生。在本合同签订时，乙方向甲方一次性交纳存储供货代理费88000元，此款作为乙方取得甲方旗下品牌“创璟”集成墙饰系列产品销售的必要条件。为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送代理直供价26000元的货品，以及相关的开业赠品，作为乙方布置展厅之样品及启动当地市场使用。本合同签订生效后，为支持乙方市场运营，甲方给予乙方代理直供价112000元的货品作为运营支持。货款结算方式：款到发货。乙方须提前向甲方提交订货订单，乙方须在收到货物的两天内进行数量、品种等验收，如有异议，应于收到货后两天内以书面形式或者电话预先通知甲方，并传真一份确认函，否则视为乙方接受并认可该批次进货的数量、品种等。如乙方在签订合同时不能立即支付合同全款，应支付本合同代理费30%作为定金，之后5日内将余款汇到甲方指定账户，如乙方未按约定付清余款的，已支付的费用不予退还，本合同自行终止。本合同自甲乙双方签字或盖章之日起即生效等。同日，陈炜聪与美神诺公司签订《附加条款》，约定：本合同生效后，双方均严格履行本合同，在合同履行过程中，任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，甲方有违约情况发生的，甲方应向乙方支付违约金，违约金按违约所涉及的合同金额(存储代理费)的30%，同时退还合同费，合同终止履行。乙方有违约情况发生的，乙方应向甲方支付违约金，违约金按违约所涉及的合同金额(存储代理费)的30%，同时合同费不予退还，合同终止履行。2018年1月9日，美神诺公司盖章出具《收据》确认收到陈炜聪全款88000元。2016年5月30日，佛山市南来建材有限公司(以下简称南来公司)与美神诺公司盖章签订《品牌使用授权书》，约定南来公司同意美神诺公司在集成墙饰推广活动中，使用“创璟”品牌，授权期限：从2016年6月1日起至2018年5月30日止。2018年11月23日，陈炜聪以合同纠纷向一审法院提起诉讼请求：1.判决撤销陈炜聪与美神诺公司签订的《代理合同书》；2.判决美神诺公司返还陈炜聪代理定金88000元；3.判决美神诺公司向陈炜聪赔偿安装费8632元；4.判决美神诺公司赔偿陈炜聪损失(交通费、住宿费等)1108元。法院于2019年1月29日作出(2019)粤0605民初23920号民事判决，驳回陈炜聪的诉讼请求。案件受理费1121.75元，由陈炜聪负担。本案现已发生法律效力。另查明，2016年5月5日，美神诺公司成立，投资股东为来兵洋、郑必文、佛山市美神诺建材科技有限公司。2016年8月15日，变更股东为来兵洋、郑必文。2019年2月1日，经股东、股东会、股东大会决议解散美神诺公司，并申请办理了注销登记。2019年6月17日，陈炜聪向法院提起诉讼。一审法院认为，本案为合同纠纷。争议的焦点：一、陈炜聪与美神诺公司签订的《代理合同书》应否解除；二、来兵洋、郑必文应否返还88000元予陈炜聪；三、陈炜聪应否支付违约金26400元予陈炜聪。关于陈炜聪与美神诺公司签订的《代理合同书》应否解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第(四)项规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。现陈炜聪与美神诺公司签订的《代理合同书》约定的合同履行期限至2019年1月7日已届满，且美神诺公司拥有“创璟”品牌的使用权至2018年5月30日也已届满，加上美神诺公司已经股东、股东会、股东大会决议解散，并申请办理了注销登记。故陈炜聪主张解除其与美神诺公司签订的《代理合同书》，法院予以支持。关于来兵洋、郑必文应否返还88000元予陈炜聪。按合同约定陈炜聪于2018年1月9日已向美神诺公司支付了88000元，但美神诺公司无按合同约定免费配送代理直供价26000元的货品和给予代理直供价112000元的货品予陈炜聪，美神诺公司已构成违约，现鉴于合同期限及“创璟”品牌的使用权限已届满，且美神诺公司已经股东、股东会、股东大会决议解散，并申请办理了注销登记。最高人民法院关于适用关于陈炜聪应否支付违约金26400元予来兵洋、郑必文。本案美神诺公司无按合同约定提供免费配送代理直供价26000元的货品和给予代理直供价112000元的货品予陈炜聪，美神诺公司已构成违约，故来兵洋、郑必文反诉请求陈炜聪支付违约金，缺乏事实和法律依据，不予支持。为此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第(四)项、《中华人民共和国公司法》第二十二条、《最高人民法院关于适用(中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、陈炜聪与广东美神诺xxx有限公司于2018年1月8日签订的《代理合同书》于2019年9月12日解除；二、来兵洋、郑必文于判决发生法律效力之日起十日内返还88000元予陈炜聪；三、驳回来兵洋、郑必文的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2000元，减半收取计1000元，由来兵洋、郑必文负担。案件反诉费460元，减半收取计230元，由来兵洋、郑必文负担。二审中，当事人均未提交新的证据。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为，本案系合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法利益的除外”的规定，结合来兵洋、郑必文上诉主张，本案二审的争议焦点是来兵洋、郑必文是否应返还供货代理费88000元给陈炜聪以及陈炜聪应否向来兵洋、郑必文支付26400元违约金。根据已经查明的事实，陈炜聪和美神诺公司签订了《代理合同书》，约定陈炜聪向美神诺公司支付88000元的储存供货代理费，美神诺公司在收到该款项后向陈炜聪免费配送代理直供价26000元的货物以及相关开业赠品作为陈炜聪布置展厅之样品及启动当地市场使用。现陈炜聪已依约向美神诺公司支付了88000元的储存供货代理费，而美神诺公司未能举证证实其已经依照合同约定免费提供价值相当于26000元的货物，事实上根据双方确认的货物价值可知美神诺公司并未足额向陈炜聪提供价值26000元的货物。该货物及约定的相关开业赠品是作为陈炜聪布置展厅之样品及启动当地市场使用，美神诺公司的违约行为导致陈炜聪未能继续履行合同，故一审法院判令美神诺公司向陈炜聪返还已经收取的储存供货代理费，具有事实及法律依据，本院予以维持。陈炜聪主张返还储存供货代理费88000元有理，原审予以支持并无不当，本院予以维持。来兵洋、郑必文作为美神诺公司的股东未经清算而注销美神诺公司，应对原美神诺公司的债务承担清偿责任。在此基础上，来兵洋、郑必文提出陈炜聪违约应向其支付违约金的反诉请求，本院亦不予采纳。综上所述，来兵洋、郑必文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2588元，由上诉人来兵洋、郑必文负担。本判决为终审判决。审 判 长  舒 琴审 判 员  王志恒审 判 员  唐铭焕二〇一九年十二月二十七日法官助理  招玉萍书 记 员  陈燕玲