北京市大兴区人民法院刑 事 判 决 书（2019）京0115刑初1343号公诉机关北京市大兴区人民检察院。被告人徐晋升，男，1991年6月23日出生，公民身份号码：×××，汉族，出生地山西省天镇县，高中文化，原系北京x铁道电气科技有限公司职员，户籍所在地山西省大同市矿区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。指定辩护人许大方，北京法昂律师事务所律师。北京市大兴区人民检察院以京大检三部刑诉[2019]1144号起诉书指控被告人徐晋升犯盗窃罪，于2019年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。北京市大兴区人民检察院指派检察员王京玉出庭支持公诉，被告人徐晋升及指定辩护人许大方到庭参加诉讼。现已审理终结。北京市大兴区人民检察院指控：2018年12月31日，被告人徐晋升在北京市大兴区北京经济技术开发区大族广场电影院内，盗走事主谢某手机2部（经鉴定，被盗财物价值人民币2390元），后被告人徐晋升使用事主手机绑定的银行卡及支付宝消费12万余元。后被控告查获归案。公诉机关就上述指控向本院提供了被告人供述及辩解、被害人陈述、证人证言、微信截图、银行交易记录、扣押清单、到案经过、身份证明等证据。并认为被告人徐晋升以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人徐晋升对起诉书指控其犯盗窃罪的事实提出异议，辩解称：我怀疑谢某的手机绑定了我的信用卡，才找人把她的手机带出来，我不知道她的微信支付宝密码，我也没有用她的手机消费。被告人徐晋升的指定辩护人的辩护意见：一、被告人徐晋升与被害人谢某一起吃饭时，谢某将涉案手机交由被告人保管，不是秘密窃取，二人是男女朋友关系，本案也没有被盗手机实物及购物发票，鉴定结果不具有客观真实性，故指控被告人徐晋升盗窃谢某手机2部价值人民币2390元不能成立；二、现有证据不能证实涉案款项12万余元是被告人徐晋升消费的；三、公诉机关基于被告人持有被害人手机，就推定被告人使用该手机消费了涉案款项12万余元，只是一种推理，不具有唯一性，不能排除被告人持有被害人手机期间另有他人盗取被害人微信、支付宝帐号、克隆相关银行卡进行涉案款项消费的可能性。故依据疑罪从无的原则，应判决被告人无罪。经审理查明，2018年12月31日，被告人徐晋升在北京市大兴区北京经济技术开发区大族广场电影院内，盗走被害人谢某手机2部（经鉴定，被盗财物价值人民币2390元），后被告人徐晋升使用被害人谢某手机绑定的银行卡及支付宝等方式共计消费人民币121657．79元。后被查获归案。另查明，被告人徐晋升案发后给付谢某手机款人民币2100元。上述事实，有以下证据证实：1、被害人谢某的陈述，证实2018年12月31日我和徐晋升到北京经济技术开发区大族广场三层的电影院看电影，当时遗失了三部手机，其中两部OPPO手机是我的，一部苹果手机是徐晋升的，后我们报警了，民警到现场帮我们查看监控录像也没找到。2019年1月2日我回呼和浩特市用朋友手机登陆我的微信和支付宝，发现微信绑定的招商银行卡被盗刷了10110元、交通银行卡被盗刷了22500元，并且在招商银行信用卡中心办理了54500元的贷款，交通银行信用卡中心贷款30000元，支付宝借呗被盗刷2500元，绑定的建设银行储蓄卡被盗刷2800元。我男朋友徐晋升手机支付宝给我转了2800元到支付宝余额，支付宝显示是购买物品了，但我不知道购买了什么物品。我的微信及支付宝的密码与手机锁屏密码一致，就我男朋友徐晋升知道，没有别人知道了。2、证人王某的证言，证实2018年12月底，徐晋升对我和张某说他女朋友把他的信用卡绑定了，要把她手机拿回来看看，看完后再还给他女朋友。他说他带女朋友到电影院看电影期间，趁机去厕所将他女朋友的手机交给我和张某，由我们带回宿舍，他再谎称手机丢了。2018年12月31日徐晋升女朋友到北京，他按计划当晚21时30分带女朋友看电影，我和张某提前到那等着，21时40分在男卫生间徐晋升把三部手机都给了张某，我们就把三部手机关机伪造被盗的假像，然后我们打车回宿舍将手机放张某的床上，我们就开始喝酒，后来我就没再见过拿回来的手机。当晚徐晋升就报警说手机丢了。3、证人张某的证言，证实2018年12月30日20时许，徐晋升和我、王某在宿舍说不知谁刷他的信用卡，他怀疑是他的女朋友，他想把女朋友的手机拿出来看看，我们三人就商议怎么办，我提议到电影院厕所由徐晋升将他女朋友手机给我和王某，我们再拿回宿舍。31日21时30分左右徐晋升到电影院旁的厕所将他女朋友的手机拿给我，我和王某拿回来放在我宿舍床铺下。第二天早上8时许，我在宿舍将三部手机给了徐晋升，他就在那里查看手机到中午快吃饭的时候将手机放他的床铺下就出去找他女朋友。13时50分左右又回到宿舍继续摆弄他女朋友的手机直到18时许又出去找他女朋友。2018年1月2日他打电话让我帮他叫车说回山西大同。4、价格评估结论书，证实被害人谢某被盗的二部OPPO手机共计价值人民币2390元。5、被害人谢某的458124XXXXXXX639交通银行卡交易记录，证实该卡自2019年1月1日至次日通过网联用支付宝消费人民币39991．12元，在拼多多平台消费人民币5000元。6、被害人谢某支付宝收支记录截图，证实2019年1月2日被告人徐晋升向被害人谢某转账人民币2800元，后于同日分三次共消费支出人民币2800元；另于同日支付宝余额收入2500元并分三次消费支出人民币2500元。7、被害人谢某微信记录截图，证实2019年1月1日被害人手机微信支出人民币2000元。8、中国建设银行个人活期账户交易明细，证实2019年1月2日被害人谢某的6217000XXXXXXXXX731银行卡通过银联入账人民币50000元，并于当日以每笔1000元分50次通过支付宝转账至上海寻梦信息技术有限公司。9、中国建设银行卡个人活期账户交易明细，证实2019年1月2日被害人谢某的6217000XXXXXXXXX731银行卡通过微信零钱充值人民币18000元，后提现人民币18000元，并通过拼多多平台商户以每笔1000元分18次消费人民币18000元。10、招商银行卡交易记录，证实被害人谢某的000622XXXXXXXXXX288招商银行卡于2019年1月1日消费共计人民币4166．67元。11、扣押清单，证实公安机关已扣押张某持有的苹果手机一部。12、公安机关出具的到案经过，证实被告人徐晋升于2019年1月6日被传唤到案。13、公安机关出具的身份证明，证实被告人徐晋升的身份情况。以上证据，经当庭质证，对被害人谢某陈述中被消费数额与银行交易明细不一致部分，本院不予确认，对其余证据，本院予以确认。本院认为，被告人徐晋升以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。北京市大兴区人民检察院指控被告人徐晋升犯盗窃罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。对被告人徐晋升的辩解及辩护人的辩护意见，本案中被害人谢某陈述与证人张某、王某证言证实被告人徐晋升盗取手机及盗刷消费期间由其持有该手机，且除被害人外只有被告人徐晋升知悉该手机及微信和支付宝等密码，并有银行消费记录证实消费数额，故本院不予采纳。据此，根据被告人徐晋升的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐晋升犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月6日起至2023年3月5日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）。二、责令被告人徐晋升退赔违法所得人民币十二万一千九百四十七元七角九分，发还被害人谢某。三、扣押苹果手机一部，发还张某。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡学文人民陪审员  徐 娜人民陪审员  刘学文二〇一九年十二月二十日法官 助理  曲 畅书 记 员  孟媚琪