广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初7833号原告：广州市增城裕晶钢材经营部，住所地广东省广州市增城区新塘镇钢材市场第**。经营者：庄钦总。委托诉讼代理人：李华川，该经营部员工。被告：廖升华，男，1984年10月16日出生，汉族，住广西岑溪市。委托诉讼代理人：王海生、江祚穆，广东竹书皋荣律师事务所律师。原告广州市增城裕晶钢材经营部（以下简称裕晶经营部）诉被告廖升华劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理。原告裕晶经营部的委托诉讼代理人李华川及经营者庄钦总、被告廖升华的委托诉讼代理人王海生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告裕晶经营部向本院提出诉讼请求：1.原被告在2018年3月6日至2018年12月22日期间不存在劳动关系；2.原告不支付被告一次性停工留薪工资26729.22元；3.原告不支付被告一次性双倍差额33568.14元；4.原告不支付被告一次性经济补偿金3918.46元；5.原告不支付被告一次性伤残补助金35266.14元；6.原告不支付被告一次性工伤医疗补助金7836.92元；7.原告不支付被告一次性伤残就业补助金31347.68元；8.诉讼费用由被告承担。事实与理由：1.被告是零散的搬运工，以在钢材市场的各家经营者中随机提供搬运服务为生，被告只是为原告提供临时性的、偶发性的搬运劳务，且被告根据搬运的工作量计费，不需要服从原告的管理，只需要完成工作内容即可。原告作为个体工商户，使用公司企业一样的用工主体责任要求原告，于法不公。因此，原被告之间不是劳动关系。2.即使原被告存在劳动关系，仲裁委认定原被告劳动关系从医疗期届满之日终止也没有依据。医疗期是用于员工普通病假的期限，与本案情况明显不同。3.原告支付经济补偿金没有依据。被告不受原告管理，自从被告受伤后，一直未在原告处承揽业务，因此，仲裁认定原告提出，双方协商一致解除劳动合同毫无依据。4.由于双方不存在劳动关系，原告自然不应支付被告停工留薪期工资、双倍工资差额，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。综上，法院判决支持原告诉讼请求。被告廖升华辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，被告认为仲裁裁决正确，没有提起诉讼。经审理查明：裕晶经营部于2016年11月注册成立，类型为个体工商户，经营者为庄钦总，经营范围为零售业。2018年3月6日，廖升华开始在裕晶经营部从事搬运工作。2018年4月20日，裕晶经营部为廖升华等人投保团体人身意外伤害保险。廖升华工作期间，裕晶经营部没有为廖升华购买社保，双方也没有签订劳动合同。裕晶经营部向廖升华支付了2018年3月份工资3684元、4月份工资3093元、5月份工资3000元。2018年3月份工资明细表载明：应勤天数31天、实际出勤天数26天、基本工资3000元，应付工资2516元＋分红奖金1000元＋餐补0元＋加班补助0元＋住房补贴168元=3684元。2018年4月份工资明细表（该表已残损，缺部分项目）载明：分红奖金800元、餐补0元、加班补助0元、住房补贴193元，该月工资3093元。2018年6月16日的现金支出证明单载明：廖升华普工每月基本工资为3000元，5月1日至5月23日应付工资为2300元，5月24日至5月31日停工留薪为700元。2018年5月23日11时许，廖升华在裕晶经营部车间搬运货物时，不慎砸伤左脚。当日被送至广州市增城区新塘镇医院住院治疗至2018年6月20日出院，住院28天，产生医疗费40292元，该医疗费由裕晶经营部支付。2018年9月7日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出穗增人社工伤认[2018]009873号工伤认定决定书，该决定书载明：用人单位名称为裕晶经营部，裕晶经营部员工廖升华，于2018年5月23日11时30分许，在车间搬运货物时，不慎砸伤左脚。……符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，认定为工伤。2019年1月7日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2018]0113709号广州市劳动能力鉴定结论，该鉴定结论载明：廖升华劳动功能障碍程度为九级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年5月23日至2018年12月22日。为此，廖升华支付劳动能力鉴定费390元。2019年4月10日，廖升华向广州市增城区人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：确认其与裕晶经营部从2018年3月6日至2019年4月10日存在劳动合同关系，裕晶经营部支付其2018年4月工资差额、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食费、护理费、营养补助费、出院后医疗费、未签订劳动合同双倍工资差额、经济补偿金、劳动能力鉴定费。2019年8月6日，该委作出穗增劳人仲案[2019]521号仲裁裁决书,裁决：确认裕晶经营部与廖升华在2018年3月6日至2018年12月22日存在劳动关系，裕晶经营部支付廖升华停工留薪期工资26729.22元、未签订书面劳动合同双倍工资差额33568.14元、解除劳动关系经济补偿金3918.46元、一次性伤残补助金35266.14元、一次性工伤医疗补助金7836.92元、一次性伤残就业补助金31347.68元、住院伙食补助费1400元、劳动能力鉴定费390元，驳回廖升华本案的其他的仲裁请求。裕晶经营部对住院伙食补助费1400元、劳动能力鉴定费390元之外的裁决项目不服，在期限内向本院提起诉讼。廖升华没有向本院提起诉讼。裕晶经营部主张其与廖升华是临时雇佣关系，以搬运工作量计工资，在廖升华住院期间除医疗费外，还支付了护理费。廖升华确认裕晶经营部支付了医疗费，称双方存在劳动关系，住院期间由被告亲戚护理，费用是被告支付。庭审中，双方确认停工留薪期届满后，廖升华没有回裕晶经营部继续上班。另查明，廖升华发生工伤时上一年度广州市职工月平均工资为7425元，停工留薪期届满时上一年度广州市职工月平均工资为8218元。以上事实有裕晶经营部提交的仲裁裁决书和送达证明、裕晶钢材3月份和4月份工资明细表、现金支出证明单、团体人身意外伤害保险清单和发票、医疗费发票等证据，廖升平提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定书等证据，以及双方在庭审中的陈述为证，足以认定。本院认为：廖升华于2018年5月23日在裕晶经营部车间受伤的情形，已被认定为工伤，有工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论为证，本院予以确认。裕晶经营部对仲裁裁决其应支付廖升华住院伙食费补助费1400元、劳动能力鉴定费390元没有提起诉讼，视为其认可该两项裁决内容。因此，裕晶经营部应支付廖升华住院伙食补助费1400元、劳动能力鉴定费390元。关于劳动关系问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位应当建立职工名册备查。”、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定，裕晶经营部主张其与廖升华是临时的雇佣关系，但廖升华从事的搬运工作属于裕晶经营部业务组成部分，工资明细表和现金支出证明单也载明每月除基本工资外，还包括分红奖金、餐补、加班补助等，一般情况下临时雇佣人员报酬发放形式不会如此分类，该工资构成与用人单位发放工资形式相符，且工伤认定决定书也认定廖升华的用人单位是裕晶经营部。因此，本院对廖升华主张其与裕晶经营部存在劳动关系予以采信、对裕晶经营部主张其与廖升华是临时雇佣关系不予支持。双方均确认对廖升华于2018年3月6日开始在裕晶经营部做工，医疗期届满即2018年12月22日之后，廖升华没有回裕晶经营部上班。视为双方在停工留薪期满后即2018年12月23日起解除劳动关系。故本院确认裕晶经营部与廖升华在2018年3月6日至2018年12月22日期间存在事实劳动关系。工伤保险是由用人单位承担全部责任的一种社会保险，参加社会保险是用人单位的法定义务，而意外伤害险属于商业保险，是否参加商业保险由用人单位自行决定，两者不能代替。因此，用人单位不能通过投保商业保险的方式来规避投保工伤保险的法定义务。裕晶经营部在用人期间没有为廖升华缴纳社保，违反保护劳动者的法定义务，理应依劳动合同法、工伤保险条例规定的项目向廖升华支付赔偿费用。关于工资问题，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”规定，工伤待遇是以统筹地区职工平均工资为基数计算。裕晶经营部提交的工资明细表、现金支出证明单已显示廖升华每月基本工资为3000元，该工资低于其发生工伤时上一年度广州市地区职工月平均工资的60%即4455元（7425元/月×60%），低于其停工留薪期届满时上一年度广州市地区职工月平均工资的60%即4930.8元（8218元/月×60%）。因此，应以3000元/月为基数计算停工留薪期工资、未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿金，以4455元/月为基数计算一次性伤残补助金，以4930.8元/月为基数计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”廖升华于2018年3月6日入职，双方本应于2018年4月6日起签订书面劳动合同，但双方在此期间一直未签订书面劳动合同，裕晶经营部未能举证证明未签劳动合同的责任在于廖升华，应承担举证不能的不利后果。廖升华于2019年4月10日申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”其请求2018年4月10日之前未签订劳动合同二倍工资差额已超过一年仲裁时效。廖升华停工留薪期至2018年12月22日，停工留薪期届满后，廖升华并未提交继续就医记录证明其不适宜工作，其自2018年12月23日起未为裕晶经营部提供劳动，裕晶经营部可以不支付廖升华2018年12月23日之后的工资。故裕晶经营部应支付廖升华从2018年4月10日起至2018年12月22日止未签订劳动合同的二倍工资差额24200元（3000元/月÷30天×10天＋3000元/月×7个月+3000元/月÷30天×22天）。关于经济补偿金问题。依前所述，双方存在事实劳动关系，廖升华在停工留薪期届满后没有继续上班，裕晶经营部自2018年6月份之后也没有向廖升华发放工资，视为双方协商一致于停工留薪期届满后即2018年12月23日起解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条第（二）项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”规定，裕晶经营部应向廖升华支付经济补偿金。廖升华于2018年3月6日入职，双方于2018年12月23日解除劳动关系，工作年限已满六个月未满一年，经济补偿金按1个月计算。故裕晶经营部应向廖升华支付解除劳动关系经济补偿金3000元（3000元/月×1个月）。关于停工留薪期工资问题。根据《广东省工伤保险条例》（以下简称《省工伤条例》）第二十五条第一款规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”廖升华停工留薪期从2018年5月23日至2018年12月22日，计算7个月为21000元（3000元/月×7个月），扣减裕晶经营部已付700元，故裕晶经营部还应支付廖升华停工留薪期工资20300元（21000元－700元）。关于一次性伤残补助金问题。根据《省工伤条例》第三十二条第一款规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。”廖升华九级伤残，一次性伤残补助金按9个月计算为40095元（4455元/月×9个月）。鉴于廖升华对仲裁裁决一次性伤残补助金为35266.14元没有提起诉讼，视为其认可该项裁决。故裕晶经营部应向廖升华支付一次性伤残补助金为35266.14元。关于一次性工伤医疗补助金问题。根据《省工伤条例》第三十二条第二款第（一）项规定“七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。”廖升华九级伤残，一次性工伤医疗补助金按2个月计算为9861.6元（4930.8元/月×2个月）。鉴于廖升华对仲裁裁决一次性工伤医疗补助金为7836.92元没有提起诉讼，视为其认可该项裁决。故裕晶经营部应向廖升华支付一次性工伤医疗补助金7836.92元。关于一次性伤残就业补助金问题。根据《省工伤条例》第三十二条第二款第（二）项规定“（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”廖升华九级伤残，一次性伤残就业补助金按8个月计算为39446.4元（4930.8元/月×8个月）。鉴于廖升华对仲裁裁决一次性伤残就业补助金为31347.68元没有提起诉讼，视为其认可该项裁决。故裕晶经营部应向廖升华支付一次性伤残就业补助金31347.68元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十七条的规定，判决如下：一、确认原告广州市裕晶钢材经营部与被告廖升华在2018年3月6日至2018年12月22日期间存在劳动关系；二、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华住院伙食补助费1400元；三、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华劳动能力鉴定费390元；四、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华未签订劳动合同的二倍工资差额24200元；五、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华经济补偿金3000元；六、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华停工留薪期工资20300元；七、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华一次性伤残补助金35266.14元；八、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华一次性工伤医疗补助金7836.92元；九、原告广州市裕晶钢材经营部于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖升华一次性伤残就业补助金31347.68元；十、驳回原告广州市裕晶钢材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州市裕晶钢材经营部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  王玉兰二〇一九年十二月二日书记员  黎柳贤