广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初19367号原告：郭华连。委托诉讼代理人：王莉娟，广东立慧律师事务所律师。被告：东莞市凯创劳务派遣有限公司。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：侯银彩，广东乾耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文曦，广东乾耀律师事务所实习律师。原告郭华连与被告东莞市凯创劳务派遣有限公司劳动争议一案，原、被告均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王莉娟及被告的委托诉讼代理人侯银彩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：2017年9月20日，普工。二、社会保险参加情况：未参加。三、月平均工资：原告在2017年9月20日至30日期间每天均有上班，应发工资为1888元（118小时×16元/小时）。原告主张其10月1日至20日的应发工资为3196元（188小时×16元/小时+夜班补贴188小时×1元/小时），30天工资合计5084元，故月平均工资为5084元。原告为此提供9月工资表和收条（工资明细为188小时×16元/小时+夜班补贴188小时×1元/小时-扣款10元-餐费28元-保险30元=3127元，签名处有“郭华连”字样签名，落款日期为2017年12月9日）予以证明。原告主张该收条是被告要求原告签名的，收条原件由被告保管，被告在工伤认定阶段向社保部门提交过该收条。原告已收到10月工资。被告主张该收条没有被告相关人员签名确认，也没有考勤记录予以佐证，不予确认该收条，被告未在工伤认定阶段向社保部门提交过该收条。被告尚未向原告发放10月工资。被告主张原告的月平均工资应为2784元（16元/小时×8小时×21.75天），并提供员工协议（计时工资，16元/小时，根据工作表现另奖励表现奖30元/月）予以证明。本院认为，双方对10月工资数额存在分歧，且均无法提供有效证据予以证明，但双方确认9月工作天数和工资数额，故本院以9月份折算后的日薪172元（1888元÷11天）作为月平均工资的计算标准。鉴于原告尚未有完整自然月的工作天数，故本院根据东莞市用工实践酌定原告每月工作26天。因此，原告的月平均工资为4472元（172元×26天）。四、工伤情况：原告于2017年10月21日受伤，2018年7月3日经东莞市社会保障局认定为工伤，2019年8月26日经东莞市劳动能力鉴定委员会复查鉴定为伤残八级。五、治疗情况：原告于2017年10月21日至2018年3月31日住院治疗，出院建议为：全休半年，住院期间陪人一位。六、劳动关系解除情况：双方于2019年4月24日解除劳动关系。七、工伤保险待遇项目：被告主张原告的护理费、误工费、住院伙食补助费已在东莞市第二人民法院的（2018）粤1972民初**案件中由该案被告赔偿，原告在本案再主张违反民法的损失填平原则和公平合理原则，故被告无需向原告支付上述三项费用。根据（2018）粤1972民初16299号案件（原告郭华连与高耀焕、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司机动车交通事故责任纠纷）的民事判决书（已生效）显示，本院已判决中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司向原告支付住院伙食补助费16100元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）329266.67元、误工费43477.33元、护理费16100元、精神损害抚慰金10000元等。本院认为，虽然原告已在第三人侵权案件中获得相关赔偿，但工伤赔偿请求权与第三人侵权损害赔偿请求权的权利基础和归责原则均不同，工伤保险损害赔偿有社会保险性质，第三人承担侵权责任并不能成为免除被告应承担的工伤赔偿责任的理由，故被告主张其无需向原告支付护理费、误工费、住院伙、住院伙食补助费据，本院不予支持。根据《广东省工伤保险条例》第五十五条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，被告应向原告支付下列工伤待遇：1.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金：原告构成伤残八级，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金49192元（4472元×11个月）、一次性工伤医疗补助金17888元（4472元×4个月）及一次性伤残就业补助金67080元（4472元×15个月）。2.停工留薪期工资：双方均未能举证证明原告的停工留薪期，故本院以住院天数161天和医嘱休息天数180天确定停工留薪期为341天。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定，被告应当按原工资福利待遇4472元/月向原告支付停工留薪期工资50832元（4472元/月÷30天×341天）。3.护理费：原告的病历显示原告住院期间需护理一人，被告未派人护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定，被告应当向原告支付护理费20683元（3854元÷30天×161天，护理费标准为原告受伤时已公布的上一年东莞市职工月平均工资3854元）。4.住院伙食补助费：被告未向原告支付住院伙食补助费，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款的规定，被告应向原告支付住院伙食补助费11270元（70元/天×161天）。5.鉴定费：仲裁裁决被告向原告支付鉴定费434元，双方未有异议，本院予以确认。八、申请仲裁时间：2019年6月25日。九、仲裁请求：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告向原告支付一次性伤残补助金62304元、一次性工伤医疗补助金22656元、一次性伤残就业补助金84960元、2017年10月21日至2018年9月30日共343天停工留薪期工资64947.2元、2017年10月21日至2018年3月31日共161天护理费24150元、伙食费11270元和劳动能力鉴定费434元。十、裁决结果：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告向原告支付一次性伤残补助金42394元、一次性工伤医疗补助金17816元、一次性伤残就业补助金66810元、2017年10月21日至2018年3月31日共161天住院伙食补助费11270元、2017年10月21日至2018年3月31日住院及全休半年共343天停工留薪期工资44064元、2017年10月21日至2018年3月31日共161天护理费24150元和劳动能力鉴定费434元；3.驳回原告的其他仲裁请求。十一、原告的诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告向原告支付一次性伤残补助金55924元、一次性工伤医疗补助金20336元、一次性伤残就业补助金76260元、2017年10月21日至2018年9月30日共344天停工留薪期工资58296.53元、2017年10月21日至2018年3月31日共161天护理费24150元、2017年10月21日至2018年3月31日共161天住院伙食补助费11270元和劳动能力鉴定费434元。十二、被告的诉讼请求：1.被告仅需向原告支付一次性伤残补助金30624元、一次性工伤医疗补助金11136元、一次性伤残就业补助金41760元；2.被告无需向原告支付住院伙食补助费11270元、停工留薪期工资44064元及护理费24150元。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第五十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告郭华连与被告东莞市凯创劳务派遣有限公司的劳动关系已解除；二、限被告东莞市凯创劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告郭华连支付一次性伤残补助金49192元、一次性工伤医疗补助金17888元及一次性伤残就业补助金67080元；三、限被告东莞市凯创劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告郭华连支付停工留薪期工资50832元；四、限被告东莞市凯创劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告郭华连支付护理费20683元；五、限被告东莞市凯创劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告郭华连支付住院伙食补助费11270元元；六、限被告东莞市凯创劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告郭华连支付劳动能力鉴定费434元；七、驳回原告郭华连其他诉讼请求；八、驳回被告东莞市凯创劳务派遣有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已申请免交，本院予以准许；被告预交5元），由被告东莞市凯创劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一九年十二月五日书记员  章碧煌强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。