广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初3903号原告：苏部，男。委托诉讼代理人：钟方立，广东桂百（田林）律师事务所律师。被告：广东奥尔斯电梯有限公司。法定代表人：胡国权，任董事长。委托诉讼代理人：宋开国，广东豪盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖凯敏，广东豪盛律师事务所实习律师。第三人：祝青柱，男。委托诉讼代理人：潘梦杰。本院于2019年2月22日受理了原告苏部与被告广东奥尔斯电梯有限公司劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序于2019年4月10日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人钟方立、被告的委托诉讼代理人宋开国到庭参加了诉讼。后该案转为普通程序进行审理。本院通知祝青柱作为第三人参加诉讼。本院于2019年5月31日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钟方立、被告的委托诉讼代理人宋开国、第三人的委托诉讼代理人潘梦杰到庭参加了诉讼。后本院于2019年12月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钟方立、被告的委托诉讼代理人宋开国、赖凯敏、第三人的委托诉讼代理人潘梦杰到庭参加了诉讼。本院委托南方医科大学司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定期间（2019年5月31日至2019年11月7日）不计入审限。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1.被告赔偿原告经济损失523245.99元（其中包括医疗费1965.46元、误工费129835.93元、护理费35100元、住院伙食补助费23400元、营养费4800元、交通费3000元、住宿费3000元、残疾赔偿金245850元、被抚养人生活费81534.6元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2000元，扣减被告预支的27240元）；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年6月，原告受聘到被告处从事电梯安装工作。2017年9月2日，原告在贵州省兴义市安装电梯时，自3米左右的高处坠落受伤。原告因伤分别于2017年9月2日至9月4日在贵州省州人民医院，于2017年9月4日至2018年2月1日、2018年9月4日至2018年11月27日在玉林市医结合骨科医院住院治疗，原告支付被告的大部分医疗费，经医院诊断，原告伤情为：1、左、右跟骨骨折；2、腰1椎体单纯性压缩性骨折。玉林住院期间两次医嘱住院期间陪护人员一名、出院后加强营养。第一次出院医嘱两年内避免重体力劳动，第二次出院医嘱全休半年。经广东经纬司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残。原告认为，原告受雇于被告，从事雇用活动中受伤，造成原告各项经济损失523245.99元，被告作为雇主应当承担赔偿责任。被告辩称：一、原告提交的起诉是以不服佛南劳人仲案字[2019]263号仲裁裁决书而起诉，法院亦按劳动争议立案，如按其起诉状起诉，其起诉已超过15天的起诉期限，佛南劳人仲案字[2019]263号仲裁裁决书已经生效。二、佛南劳人仲案字[2019]263号仲裁裁决书的第2页第一点，原告是由第三人招聘，并由其安排工作及支付工资，本案并不是适格被告。第三人述称：一、原告起诉主体适格。原告起诉广东奥尔斯电梯公司主体是适格的，第三人被追加为被告不当。第三人2014年入职被告处，是被告的员工，签订有劳动合同，被告为第三人购买养老、医疗、生育、工伤、失业保险，第三人在被告的工作是接受被告安排到各地安装及电梯维护工作。所谓安装班是被告安的名，其实第三人的安装班手下没有安装人员，如有安装电梯业务则由被告安排人员，由第三人负责带班而已。2017年8月16日被告向第三人发出《安装派工单》，另外还有罗永谦安装班、罗显强安装班同时接到派工单，其实所谓的安装班是第三人和苏部两人，罗永谦班、罗显强班各只有一个人。安排第三人安装班到贵州省兴义市安装电梯，苏部是第三人接到被告安装派工单后，2017年6月19日第三人与苏部从被告出发前往兴义市安装电梯，苏部先回百色老家，苏部从老家出发前往兴义市安装电梯地从事安装工作。苏部和第三人都是被告雇请的劳务人员，第三人不是雇请苏部的雇主，苏部及第三人的工资报酬，都是按被告规定支付的，但被告支付给第三人的劳务报售，被告将两人的工资转到第三人银行卡后，再由第三人转给苏部，苏部2017年6到被告处，2017年8月16日被告安排第三人安装班到贵州省兴义市安装电梯。2017年9月2日发生事故，第三人与苏部之间地位是同等的，劳动报酬也是同等的。故原告苏部起诉被告才是适格主体，被告在南海区劳动人事争议仲裁委员会仲裁时，称其电梯安装工程均发外承包，苏部是第三人直接雇佣，苏部受伤应由第三人承担责任，被告称其发包给第三人没有任何证据，既无发包合同，电梯公司称其发包给第三人只是为了推却责任而已。被告又向法院申请追加第三人作为被告，是没有事实依据和法律依据的。法院应依法撤销追加第三人为被告的裁定，如果为了查明苏部受伤的经过及发生事故的事实，将第三人追加为本案第三人是适当的。二、第三人就苏部在2017年9月2日发生坠落受伤过程如实向法庭陈述。第三人接到公司派工单后，第三人于2017年6月19日出发往兴义市安装电梯，第三人与苏部共同进行安装工作，按安装电梯安全要求很严格，从事工作人员必须做好安全防范工作，公司全部配置安全帽、高空作业要求必须系好安全带，在9月2日苏部在电梯劳动过程中，没有系好安全带，导致在工作中遇突发事件得不到保护作用，苏部应承担相应的过错责任。苏部与被告提供劳务关系应定性为雇佣关系。苏部在雇佣活动中受伤，向法院请求雇主赔偿，应按侵权责任法进行处理。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。本院经审查认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据以及本案事实认定如下：原告于2017年6月开始为被告从事电梯安装工作，安装电梯所获得的劳务费由第三人交给原告。2017年9月2日，原告在贵州为被告安装电梯（该电梯为被告与客户签订电梯安装合同的电梯）过程中不慎跌落受伤。后原告被送往贵州省州人民医院住院治疗，住院期间2017年9月2日至2017年9月4日（共住院2天）。被告为原告支付了在该医院住院治疗期间的医疗费206.5元、375.78元、1925元、13.3元、2709.42元、护送病人费用9000元。后原告被送往玉林市医结合骨科医院住院治疗，住院期间2017年9月4日至2018年1月31日（共149天），医疗费合计72889.26元（被告已支付）。经该医院诊断为：1、左、右跟骨骨折；2、腰2椎体单纯性压缩性骨折，建议住院期间留陪护人员一名、两年内避免重体力劳动、激烈活动腰部、出院后加强营养等。后原告于2018年9月4日至2018年11月27日（共84天）在玉林市医结合骨科医院住院治疗，医疗费合计47298.46元（被告已支付），医嘱住院期间留陪护人员一名、出院后加强营养、全休半年等。被告于2018年5月11日向原告转账住院护理费5600元、误工费6040元。原告提供的被告2017年6月至9月的员工工资表和银行转账发工资的名单中均没有原告的名字。原告提供的2017年全年度安装班计件工资显示，第三人计件工资67960元，扣借支62800元、仓库领料219元、餐费18元、意外险400元、水电141元、卫生费48元、扣社保3768元，实发工资566元。被告将上述实发工资566元汇入第三人账户。原告提供的借支单显示，日期2017年11月16日，部门工程部，职务安装班，姓名祝青柱，支付贵州美思静电梯工程有限公司退场款50%，进场少付400元在退场款补回400元（400元﹢7600元）=8000元。后被告将上述8000元转至第三人的账户。另查明，2018年5月28日，原告支付了门诊CT费1167.7元。应被告申请，本院委托南方医科大学司法鉴定中心进行司法鉴定。2019年11月6日，南方医科大学司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告腰2椎体压缩性骨折的伤残程度为十级，双跟骨粉碎性骨折并畸形愈合的伤残程度分别为十级、十级。司法鉴定费为2086元。原告的父亲苏贵庭、母亲杨兰江，共生育苏进、原告、苏彩规三个子女。原告被作出上述伤残结论时，苏贵庭、杨兰江，已分别年满70岁、67岁。原告确认收到了保险公司理赔的团体意外险伤残赔偿金42000元。原告在庭审中陈述：原告受伤后，被告向原告支付了误工费12040元、护理费11200元，第三人向原告支付了生活费4000元，上述合计27240元。原告同意该笔27240元费用在被告应向原告支付的款项中抵扣。本院认为，本案中，原告明确并非不服佛南劳人仲案字[2019]263号仲裁裁决书而起诉，不属于劳动争议，是以劳务关系为由提起诉讼，法院以劳动争议为案由立案，但原告坚持以劳务关系主张本案诉讼请求。根据该案的实际情况，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。各方当事人均确认原告于2017年9月2日在在贵州为被告安装电梯（该电梯为被告与客户签订电梯安装合同的电梯）过程中不慎跌落受伤。本案的争议焦点是原告与被告之间是否存在劳务关系。原告主张与被告存在劳务关系，原告、第三人均为被告工作，第三人与被告之间是劳动关系。被告则认为其将贵州美思静电梯工程发包给第三人负责安装，原告由第三人聘请，工资由第三人发放，原告受伤应由第三人承担赔偿责任。第三人则认为其于2014年入职被告处，是被告的员工，接受被告安排到各地从事电梯安装及维护工作，第三人负责带班，原告由被告聘请，第三人和原告的工资均由被告支付，被告将第三人和原告的工资转给第三人后，由第三人转给原告。对此，本院认为，根据原告提供的2017年全年度安装班计件工资表格，第三人是被告的员工，被告向第三人发放计件工资。被告主张其将贵州美思静电梯工程发包给第三人负责安装，本院不予采信。原告受伤时是为被告安装电梯，且被告在原告受伤后支付了原告的三次住院治疗的医疗费共计134417.72元（206.5元﹢375.78元﹢1925元﹢13.3元﹢2709.42元﹢护送病人费用9000元﹢72889.26元﹢47298.46元）。被告主张原告由第三人聘请，没有提供证据予以证明，且与常理不符，本院不予采信。故本院确认原告与被告之间存在劳务关系。原告在为被告安装电梯过程中受伤，原告的损害范围如下：1.医疗费135585.42元（门诊费用1167.7元﹢被告已付住院期间医疗费用134417.72元）。原告主张被告支付其第三人住院垫付的住院押金500元、200余元医疗费，但不能提供相关证据证明，本院不予支持。2.误工费37668.19元。原告三次住院期间共235天，加上原告门诊的2018年5月28日一天，另外，原告在玉林市中医院结合骨科医院第二次住院医嘱全休半年，本院核定原告共误工418天（236天﹢182天）。原告未提供其受伤前的实际收入，本院按照2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元计算其误工费，经核算为66717.38元（58258元÷365天×418天）。3.护理费35250元。原告第一次住院医嘱为院外继续住院治疗，第二、三次住院医嘱均为住院期间留1人陪护，本院按照150元/天/人计算235天的护理费为35250元（150元×235天）。4.住院伙食补助费23500元。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》伙食补助费100元/天计，原告住院235天，其伙食补助费为23500元（100元×235天）。5.营养费3000元。原告第二、三次出院医嘱均注明加强营养，本院酌定营养费3000元。6.交通费500元。根据原告住院、门诊治疗的天数，本院酌定交通费为500元。7.住宿费，无相关依据，本院不予支持。8.残疾赔偿金41203.2元。原告不能举证证明其受伤前在城镇居住一年以上，故应按农村居民标准计算为17168元/年×20年×12%=41203.2元（根据鉴定意见书，原告三处受伤，被认定三处伤残均达十级，故每增加一处伤残，增加赔偿金1%）。9.被抚养人生活费14178.12元。被抚养人生活费亦应适用农村居民标准计算。被告应当支付被抚养人苏贵庭生活费：2018年全省城镇居民人均消费性支出15411元×10÷3×12%=6164.4元，被告应支付被抚养人杨兰江生活费：2018年全省城镇居民人均消费性支出15411元×13÷3×12%=8013.72元。以上被抚养人生活费合计14178.12元。10.精神损害抚慰金8000元。因原告受伤给其精神带来极大的伤害，应给予适当的精神抚慰，结合本案中被告的过错程度等实际情况，本院酌定被告应赔偿精神损害抚慰金8000元予原告。11.鉴定费。原告请求被告支付其委托广东经纬司法鉴定所的鉴定费2000元，没有依据，本院不予支持。综上，原告的上述第1-9项的损失共计319934.12元。原告在没有从事特种设备安装的资质从事电梯安装工作，在按照电梯过程中没有佩戴安全带，并在电梯安装工作过程中受伤。原告对此存在一定过程。根据本案实际情况，本院酌定原告承担20%的责任。故被告应向原告支付的赔偿数额为263947.3元（319934.12元×80%﹢8000元），扣除被告已向原告支付的医疗费134417.72元，以及原告同意扣减的被告已预支的27240元、原告已收到保险公司理赔（被告购买团体意外险）的伤残赔偿金42000元，被告尚应支付赔偿款60289.58元至原告。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、广东奥尔斯电梯有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿苏部的损失共计60289.58元；二、驳回苏部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3116.22元（苏部已预交），由苏部负担2757.16元，广东奥尔斯电梯有限公司负担359.06元。苏部多预交的359.06元，在本判决发生法律效力后经其书面申请,本院予以退还。广东奥尔斯电梯有限公司负担的案件受理费，应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。司法鉴定费2086元（广东奥尔斯电梯有限公司已垫付），由广东奥尔斯电梯有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  刘晓霞人民陪审员  何少琼人民陪审员  梁红杰二〇一九年十二月三十一日书 记 员  冉晓璇