广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1204民初3131号原告：陈达强，男，1993年9月23日出生，汉族，住广东省肇庆市高要区×××××××××××××××，身份证号码441××××××××××××057。被告：罗金祥，男，1993年6月12日出生，汉族，住广东省肇庆市高要区×××××××××××，身份证号码441××××××××××××717。被告：钟家泳，女，1995年1月11日出生，汉族，住广东省肇庆市高要区×××××××××××，身份证号码441××××××××××××706。原告陈达强诉被告罗金祥、钟家泳合伙协议与民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告陈达强到庭，被告罗金祥、钟家泳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈达强向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告罗金祥偿还原告退伙款39500元；2.请求法院依法判令被告罗金祥支付10月1日起至起诉之日逾期支付违约金3318元；3.请求法院依法判令被告罗金祥支付原告自起诉之日至实际履行之日止的违约金（按照总欠款每日千分之三计算）；4.请求法院依法判令被告钟家泳对以上款项承担连带责任；5.本案的诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告与被告罗金祥自2018年1月1日始与第三方合伙投资经营高要区禄步镇帮民汽车修理部（工商登记为个体工商户，负责人为本案被告罗金祥）。原告自该汽车修理部建立之初就投入了大量金钱，通过自身社会关系为该汽车修理部拉了大量的业务，并且在日常经营中投入了一定的资金用以维持经营。然而，由于经营不善，经及合伙人之间出现经营分歧，原告于2019年5月23日正式通过微信与另外两名合伙人达成退伙协议，协议约定自2019年5月23日起，该汽车维修部由本案被告罗金祥接手经营，一切债权债务均由被告罗金祥承担，同时被告罗金祥需要支付原告43000元退伙费。另外，被告罗金祥在经营过程中因个人及其他非经营原因，通过现金、微信、银行转账及工资抵扣等方式私下向原告借款共计14500元，两项共计57500元。为避免产生更多不必要的纠纷，原告与被告罗金祥于2019年8月3日签订了《退伙还款协议》，协议约定本案被告罗金祥需向原告支付退伙费43000元及个人欠款14500元，协议签订当日，被告罗金祥一次性支付原告部分退伙款13000元，剩余退伙款及借款从协议签订之日起算，被告罗金祥应在每个月1日前支付原告5000元，如逾期支付，需要支付相应的逾期支付违约金。协议签订后，被告罗金祥按照协议的约定于2019年8月7日支付了13000元、2019年9月5日和7日支付了第一期还款5000元。随后，被告罗金祥停止了其余款项的支付，并一直以各种理由拖欠上述款项。此外，本案被告钟家泳与被告罗金祥为夫妻关系，被告钟家泳在该汽车修理部担任文员一职，属于夫妻共同经营的情形，被告钟家泳应对被告罗金祥因夫妻共同经营而欠下的款项承担连带责任。综上所述，依据民法通则、合同法、婚姻法及相关司法解释的规定，二被告的行为已侵犯原告的债权利益，为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，原告特向法院提起诉讼。被告罗金祥、钟家泳未作答辩。经审理查明：原告陈达强曾参与合伙经营被告罗金祥为经营者的高要区禄步镇帮民汽车修理部。2019年8月3日，原告陈达强（甲方）与被告罗金祥（乙方）签订《退伙还款协议》一份【协议中的“丙方（保证人）”为空白】，协议基本内容为：一、甲乙双方合伙经营的店铺，名称高要区禄步镇帮民汽车修理部，住址肇庆市高要区××××××××××，营业执照号码92441283MA4XAAAN8E。二、甲方与乙方自2018年1月1日始合伙经营高要区禄步镇帮民汽车修理部，因甲方个人发展原因于2019年5月23日提出退伙并已经得到乙方的同意。三、按照甲方与乙方的约定，乙方退还甲方退伙款人民币43000元，并偿还合伙经营期间乙方因个人原因或因其他非经营原因向甲方借款人民币14500元，两项合计人民币57500元。四、支付退伙款及返还借款计划。1.本协议签订当日，乙方应一次性支付甲方部分退伙款13000元，剩余退伙款及借款从本协议签订之日起算，乙方应在每个月1日前支付甲方5000元。2.乙方当月逾期返还退伙款及借款超过3日的，甲方有权单方解除本协议，已还款项有效，甲方有权要求乙方一次性支付剩余款项。3.乙方当月逾期返还退伙款及借款的，应向甲方支付总款项的每日千分之三的违约金。五、责任承担。1.甲乙双方签订本协议后，乙方方可接手合伙企业，乙方当然享有该合伙企业的所有债权，同时也要承担该合伙企业的所有债务，一切的债权债务关系与甲方无关。2.乙方逾期支付相关的款项时，甲方有权扣押乙方的经营设备或采取其他措施停止乙方经营，直至乙方偿还当月应还款项。六、纠纷解决。因本协议所产生的一切纠纷，甲乙双方应友好协商，协商不成的交由甲方所在地人民法院管辖。七、其他。（一）保证人丙方应对乙方所欠债务及利息承担无限连带责任，甲方有权在乙方逾期还款的情况下，直接向丙方主张相关款项，丙方还需承担督促乙方准时支付相关款项的责任。（二）甲方双方于本协议外所约定的还款计划与本协议有同等的法律效力，均成为本协议的一部分。（三）本协议一式三份，甲、乙、丙三方各保管一份，协议签订日为2019年8月3日，本协议自甲、乙、丙三方签字并按手印后生效。签订上述协议后，被告罗金祥于2019年8月7日还款13000元，于2019年9月5日还款2000元，于2019年9月7日还款3000元，共18000元给原告陈达强，之后至今再无还款，遂引起本案纠纷。另查明，高要区禄步镇帮民汽车修理部为2017年11月3日注册的个体工商户，统一社会信用代码为92441283MA4XAAAN8E，经营者为被告罗金祥。原告陈达强与被告罗金祥上述合伙经营期间发生于被告罗金祥与被告钟家泳夫妻关系存续期间，被告钟家泳亦曾参与个体工商户经营，并曾由高要区禄步镇帮民汽车修理部作为用人单位缴交被告钟家泳的社会保险费。以上事实有原告所提供的证据在案，结合当事人陈述，足以认定。本院认为：本案为原告陈达强参与与被告罗金祥个人合伙期间因退伙及借贷引起的纠纷(高要区禄步镇帮民汽车修理部工商登记为个体工商户，但实际为个人合伙，应当按个人合伙对待)，应属合伙协议与民间借贷纠纷。关于原告陈达强与被告罗金祥签订《退伙还款协议》的效力问题，因该合同为双方的真实意思表示，能够确定合同双方当事人姓名、标的和数量，且被告罗金祥已履行部分还款义务，而协议中的“丙方”仅为保证人身份，为从合同，且没有具体当事人，“丙方”是否签字捺印对原告陈达强与被告罗金祥之间的主合同没有实质影响，故该合同成立且有效。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理，书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”本案中，原告陈达强与被告罗金祥双方已就原告陈达强的退伙达成书面的《退伙还款协议》，应按《退伙还款协议》处理，即被告罗金祥应依约向原告陈达强退还退伙款43000元。原告陈达强与被告罗金祥之间的借贷关系亦在《退伙还款协议》中一并予以结算，对被告罗金祥向原告陈达强借款14500元的事实本院亦予以认定。关于被告罗金祥所还款项偿还退伙款、借款的顺序问题，根据原告陈达强所签订的《退伙还款协议》中“四、支付退伙款及返还借款计划。1.本协议签订当日，乙方应一次性支付甲方部分退伙款13000元，剩余退伙款及借款从本协议签订之日起算，乙方应在每个月1日前支付甲方5000元。……”的约定，可推定双方的交易习惯为先偿还退伙款，后偿还借款，故被告罗金祥至今已偿还原告陈达强退伙款18000元，尚欠原告陈达强退伙款25000元，借款14500元，因被告罗金祥之后未按期还款，构成预期违约，根据双方在协议中的约定，原告陈达强可要求被告罗金祥一次性履行上述欠款的还款义务。关于逾期还款违约金问题，因本案涉及原告陈达强与被告罗金祥之间的合伙协议、民间借贷两个法律关系，而双方约定逾期还款违约金均按总款项的每日千分之三计算，不同法律关系的逾期还款违约金应依照法律规定及双方约定予以合理确定：（一）关于退伙款的逾期还款违约金，根据合同法第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，因被告罗金祥未请求减少违约金，逾期还款违约仍应按双方约定的每日千分之三计算，即以退伙款25000元为基数，自逾期之日即2019年10月2日起按每日3‰计至还清退伙款之日止,暂计至起诉之日即2019年11月4日共34天，为25000×3‰×34=2550元。（二）关于借款的逾期还款违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，本案原告陈达强与被告罗金祥约定的逾期利率明显超过年利率24%，应当以借款本金14500元为基数，自逾期还款之日即2019年10月2日起按照年利率24%计至还清借款本金之日止，暂计至起诉之日即2019年11月4日共34天，为14500元×24%÷365×34=324元。关于被告罗金祥的上述债务是否属其与被告钟家泳夫妻共同债务的认定，因上述债务均为被告罗金祥与被告钟家泳因夫妻共同生产经营、共同生活而产生的债务，应为夫妻共同债务，由其夫妻共同承担。综上所述，原告陈达强起诉请求合法有据部分本院予以支持，于法无据部分本院予以驳回。被告罗金祥、钟家泳经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证、辩证及抗辩的权利，本院依法作缺席判决。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗金祥、钟家泳应于本判决发生法律效力之日起十日内共同付清退伙款25000元、逾期还款违约金2550元（逾期还款违约金暂计至2019年11月4日，之后的按日利率3‰另计至还清退伙款之日止）给原告陈达强。二、被告罗金祥、钟家泳应于本判决发生法律效力之日起十日内共同付清借款本金14500元、逾期还款违约金324元（逾期还款违约金暂计至2019年11月4日，之后的按年利率24%另计至还清借款本金之日止）给原告陈达强。三、驳回原告陈达强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费435元，由被告罗金祥、钟家泳共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院禄步人民法庭（地址：广东省肇庆市高要区××××××××，邮编：526124，电话：075××××××555）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  李垣初二〇一九年十二月二十六日书记员  莫菲怡