山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0281民初6119号 原告：青岛仁慈餐饮管理有限公司，住所地胶州市胶州西路北侧271号，统一社会信用代码91370281MA3C1P8U63E。 法定代表人：韩瑞宏，该公司经理。 委托代理人:周兆星，胶州启正法律服务所法律工作者。 被告：周春英，女，汉族，1972年9月14日出生，住胶州市。 委托代理人:夏明银，男，汉族，1975年1月1生，住胶州市，系被告丈夫。 原告青岛仁慈餐饮管理有限公司（以下简称仁慈餐饮）与被告周春英劳动争议纠纷一案，本院于受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告仁慈餐饮的委托代理人周兆星、被告周春英的委托代理人夏明银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告青岛仁慈餐饮管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原、被告之间不存在劳动关系；2、本案的诉讼费等相关费用由被告承担。事实与理由：2019年2月，被告以劳动报酬争议为由向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并经胶州市劳动人事争议委员会作出胶劳人仲案字（2019）第426号裁决书。被告没有与原告建立劳动关系。现为维护原告的合法权益，特具状起诉，请依法判如所请。 被告周春英辩称：被告与原告存在劳动关系，仲裁裁决正确。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无争议的证据，本院予以确认并记录在卷。 原告青岛仁慈餐饮管理有限公司为证实自己的主张，向本院提交如下证据（1-2同仲裁时提交）： 1、出勤簿两份，时间分别为2017年3月至12月，2018年3月至12月，记录人为韩廷庄，出勤记录除去学校放假期间，欲证明申请人在被申请人雇佣的时间，2017年全年没有出勤，2018年9月1日起至受伤期间存在出勤记录。 2、微信截图打印件三张，期间为2017年4月至2019年2月，欲证明申请人所从事的工作为高级催乳师。 3、原告申请证人马某均、张某、许某、黄某出庭作证，欲证明被告从2015年到2018年断断续续在原告处工作，但大部分时间不在原告处工作，原、被告之间系雇佣关系。证人马某均在证言中陈述：“我在2015年1月份到原告处工作，当时我去的时候被告也在这工作，后被告周春英于2015年5月份就不这工作了，后来又于2015年春节的前后又来上班，我是2016年3月份辞职了，我走的时候她还在那工作，我又从2017年3月份，又回到原告处工作，这次没有见被告，后来被告又于2018年9月份来工作，直到出事，我就于2019年1月7日不在原告处上班了。工资系一月一结。有考勤，但是请假比较宽松。多的时候六七个任，少的时候五六个人在原告处工作，都没有签订劳动合同。我负责切菜炒菜，早上五点半至上午12点半，下午三点半到晚上六点。被告负责切菜跟做馒头，上班时间跟我一样，早上五点半至上午12点半，下午三点半到晚上六点。在干活的过程中，我方作为负责人领着他们一起干活。” 证人张某在证言中陈述：“我是2014年下半年在胶西跟着韩瑞宏工作。2015年3月我回四机食堂工作，从2015年3月份工作到到七月份，当时周春英也在那工作。2016年3月7日我方又回来四机食堂工作，被告周春英不服从经理韩瑞宏的管理，被辞退了，后我方于2016年7月左右不在原告处上班了。工资系一月一结，现金支付。有没有考勤我方不清楚。公司有时间也给我们业务指导，具体的规章制度有时间也开会讲。我方负责早餐、做馒头、炒菜，早上六点半至上午1点，下午我负责晚餐的打饭，也就工作一个小时左右。被告周春英负责摘菜，上班时间跟我差不多。我们的工作都是经理韩瑞宏给分配好了，有时候他在，有时候不在。周春英一开始干早餐后来她不干了，所以经理辞退她。 证人许某在证言中陈述：“我方在2017年9月1日在四机食堂工作，工作到2017年10月25号，期间没有见过被告朱春英。工资是一月一结，一个月2200元左右。平常有记录考勤的。我方没有签订劳动合同，别人签不签我方不知道。我方负责刷盘子、端菜，早上七点半至中午1点，下午四点到晚上六点。我们工作的时候有个大厨负责管理我们，韩瑞宏偶尔也去。 证人黄某在证言中陈述：“我方在2017年10月16日在四机食堂工作，工作到2018年1月2号，期间没有见过被告周春英。工资是一月一结，一个月2200元左右。平常有记录考勤的。我方负责早餐，由两个人一起负责早餐，时间为凌晨三点到上午12点。都没有签订劳动合同，我们工作的时候有个大厨负责管理我们，韩瑞宏偶尔也去。 4、2015年2016年两年度（不完整）的出勤簿，欲证明被告在这两年度短期干临时工的记录，而且是按照该记录发放的佣金。 经质证，被告对证据1的真实性无异议，对证明事项有异议，2017年全年未出勤系因为被告长期在原告处从事早餐工作，造成失眠等症状，处于请病假休养阶段，且申请人在家休养阶段原告法人韩瑞宏曾多次打电话询问身体状况，多次要求返回上班，申请人在身体恢复良好的情况下于2018年9月1日返回其处上班至2018年10月11日受伤。对证据2真实性无异议，对证明事项有异议，称该时间段为申请人请病假休养阶段，无法说明任何问题。对证据3证人证言，被告认为证人没有资格作证，因为他们也是短期在原告处工作，对相关情况也不是很了解。对证据4真实性有异议，且原告没有出具完整，因为原告在仲裁的时候没有提交，其目的就是为了掩盖被告在原告处工作的事实，考勤簿上没有体现出来的就是被告请病假的阶段。 被告周春英为证实自己的主张，向本院提交如下证据（1-7同仲裁时提交）： 1、通话录音光盘一张及书面文字整理材料一份，共两段录音，称第一段录音形成时间为2019年1月14日，双方系申请人与被申请人处法定代表人韩瑞宏；第二段录音形成时间为2019年1月17日，双方系申请人之夫夏明银与被申请人处法定代表人韩瑞宏，欲证明申请人与被申请人存在劳动关系。 2、青岛银联pos机签购单、中国人民解放军第四〇一医院挂号条、中国银联pos机签购单各一份、微信转账单据照片截图打印件一份，欲证明申请人受伤后由被申请人处法定代表人韩瑞宏的儿子韩超用自己的银行卡支付相关医疗费用，并让申请人通过合作医疗报销了医疗费用，这是违法的，申请人受到的伤害是工伤，应当认定工伤，享受工伤待遇。 3、微信转账截图5张，欲证明被申请人处法定代表人韩瑞宏的儿子韩超用自己的银行卡支付申请人停工留薪期工资。 4、交警照片4张，欲证明被申请人处法定代表人韩瑞宏的儿子韩超拨打122电话，交警开道将申请人送往医院。 5、青岛仁慈餐饮管理有限公司工商注册信息打印件1份、青岛四方机车车辆技师学院照片6张、青岛四方机车车辆技师学院注册地址百度地图照片1张，欲证明被申请人的实际注册地。 6、工作照片四张，分别为2015年11月13日、2016年10月28日申请人在被申请人处食堂与同事合照，欲证明2013年10月1日至今与被申请人存在劳动关系。 7、住院病历及结算单据各一份，欲证明申请人2018年11月在被申请人处食堂工作时受伤。 8、提交通话记录复印件一份，欲证明2017年到2018年8月份这段时间，在被告休病假期间，原告经理多次打电话询问被告身体恢复情况，并要求尽早回去上班。 9、提交手机照片一份（拍摄时间为2016年10月28日10点12分41秒），欲证明被告当天是在原告处上班，而考勤表上却没有当事人的考勤记录。 经质证，原告对证据1的真实性无异议，对证明事项有异议，称因该证据为2019年1月录制，在此之前申请人与被申请人因申请人在雇佣期间发生手臂挤伤一事进行多次协商，被申请人已按照雇佣的有关的规定支付医药费以及有关的生活、交通、陪床费用，且预付三个月佣金的费用。故，申请人一直对此事不甚满意，最后发生了两次录音的事情。录音当中被申请人的法定代表人韩瑞宏所讲的工资实际上为佣金，且韩瑞宏文化水平较低，仅小学水平，说话随意，不能仅凭此点证实双方存在劳动关系，双方应为雇佣关系。对证据2、3的真实性均无异议，对证明事项有异议，称无法证明申请人的待证事项，只能说明被申请人上述所说被申请人已经尽到雇佣关系应尽的义务。对证据4的真实性无异议，对证明事项有异议，称只能证明受伤就医的过程，无法证明双方劳动关系情况。对证据5真实性及证明事项均无异议。对证据6的真实性无异议，对证明事项有异议，称系复印件，且时间为打印的，该照片不能证明是在被申请人食堂工作期间所拍的照片，因为被申请人有严格规定，凡是工作期间必须穿戴工作服，而申请人提交的照片都没有穿戴，只能为找同伴玩时顺便拍的。对证据7的真实性无异议，对证明事项有异议，称不能证明申请人与被申请人存在劳动关系。证据8证明不了被告的主张。证据9因为在仲裁开庭时质证过，对照片的真实性无异议，但是证明的事项有异议，首先我们原告在工作期间有明确的规定，要穿工作服，被告没有穿，第二只能说明被告与合影者熟悉，在原告处拍照，不能证明这天在工作，因此不具有法律的证明效力。 对于原告方主张与被告系雇佣关系，有无证据证明，经询问，原告表示从提交的工资表就可以看出，被告是断断续续从事雇佣工作，这与雇佣工作的性质基本一致，因为不可能一年不在单位，原告认为就是雇佣关系，而且工资是用现金支付的。且原告虽然是公司但是没有正式员工，均是招收提供劳务人员。 对于被告在原告处工作的时间，经询问，原告表示被告在原告处提供劳务，2015年干了三个多月，2016年干了不到一个月，佣金结算完就不在原告处了，到了2018年9月1号一直干到受伤，而且原告给被告开了三个月的佣金。被告表示从2013年10月开始在被告处工作，到2015年5月，中间请了两个月假，然后一直干到17年的4月，17年4月之前从事早餐，因为长时间早起从事早餐制作加工，导致血压低、神经衰弱、失眠，而后请病假，在家休养至18年8月底回公司进行上班。 另查明，原告青岛仁慈餐饮管理有限公司成立于2015年12月2日。周春英于2019年2月13日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认周春英与青岛仁慈餐饮管理有限公司自2013年10月1日至今存在劳动关系。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出胶劳人仲案字【2019】第426号裁决书，裁决：一、确认周春英与青岛仁慈餐饮管理有限公司自2015年12月2日起存在劳动关系。二、驳回申请人周春英的其他仲裁请求。青岛仁慈餐饮管理有限公司对裁决书均不服，诉至法院。 本院认为，原告对提交的证据1录音的真实性无异议，通过该录音中以下对话：“周春英：‘说句实在话，你也承认我的确是在咱四方技校食堂压伤的。’韩瑞宏：‘对，我是法人代表，你起诉吧。’周春英：‘确实这也是事实存在确实没有养好伤。’周春英：‘我知道，咱不是在这说这个事嘛，是这么个事，这套手续我提供，不要紧，你要是……找个人问问，找个律师问问。’周春英：‘我也觉得，韩经理说句实在话，我也在你那里干了六七个学期了，你对我也挺好的。’韩瑞宏：‘我知道。’”上述对话系被告与原告法定代表人韩瑞宏就被告工作时间及受伤过程等问题进行交谈，被告称工作了六七个学期，原告韩瑞宏亦予以认可。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）一“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，但通过原告提交的考勤记录表计申请的证人出庭作证可以看出，原告处工资是一月一结，平常有记录考勤的，有专人负责管理被告从事工作，被告提供的早餐、摘菜、面点等劳动是原告青岛仁慈餐饮管理有限公司业务的组成部分，这些特征符合劳动关系的基本特征，现原告主张与被告之间不存在劳动关系而是劳务关系，其未提交相关有效证据予以反驳，应当承担不利后果，故本院确认被告与原告存在劳动关系。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，结合原告法定代表人在录音中认可被告周春英在原告处干了六七个学期及原告青岛仁慈餐饮管理有限公司成立于2015年12月2日。虽原告主张被告长时间未按时进行工作，被告主张系因长时间在原告处早起从事早餐制作加工，导致血压低、神经衰弱、失眠而请的病假，本院认为该系原告公司内部员工管理问题，且原告现未提交关于解除劳动合同的相关证据，故本院确认原告与被告自2015年12月2日起存在劳动关系，对原告主张双方之间自2015年12月2日起不存在劳动关系的诉讼请求本院，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）之规定，判决如下： 一、原告青岛仁慈餐饮管理有限公司与被告周春英之间自2015年12月2日起存在劳动关系。 二、驳回原告青岛仁慈餐饮管理有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告青岛仁慈餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可于收到本判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  赵 燕 审 判 员  陈 敏 审 判 员  孙 超 二〇一九年十二月七日 法官助理  杨乐斐 书 记 员  王淑颖