福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初16217号 原告：阙某，女，1981年9月23日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：罗长水、陈琳，福建天衡联合律师事务所执业律师。 被告：刘某2，男，1975年5月3日出生，汉族，住北京市海淀区。 被告：刘某1，男，2007年4月14日出生，汉族，住北京市海淀区。 法定代理人：刘某2，男，1975年5月3日出生，汉族，住北京市海淀区，系刘某1的父亲。 上述两被告的共同委托诉讼代理人：白宁，陕西雅世律师事务所执业律师。 原告阙某与被告刘某2、刘某1被继承人债务清偿纠纷一案，本院于2018年9月27日受理后，依法适用简易程序。后因本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告阙某的委托诉讼代理人陈琳，被告刘某2及刘某2、刘某1的共同委托诉讼代理人白宁均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 阙某向本院提出诉讼请求：1.判令刘某2、刘某1偿还借款本金1400万元及利息（计至2016年4月20日为368424.8元，自2016年4月21日起至2017年6月21日的利息，应以1400万元为基数，按年利率6.748%的标准计算；自2017年6月22日起的利息，以1400万元为基数，按年利率6.26%的标准计算，刘某2、刘某1应支付阙某的评估费19672元、保险费6016元作为利息，实际利息应计至实际还款之日止）；2、判令刘某2、刘某1立即向阙某支付逾期付款违约金（自2017年5月1日起至2017年6月21日止，以本金15339027.5元为基数，按年利率6.748%的双倍标准计算；自2017年6月22日起至2018年4月30日止，以本金16090570.6元为基数，按年利率6.265的双倍标准计算；自2018年5月1日起计至实际付清款项之日止）；3、判令刘某2、刘某1拍卖、变卖位于厦门市思明区祥滨路73号3101室、3601室、厦门市湖里区东港北路6号1401室、厦门市××路××号××层××号××号××号××号车库的房产以偿还上述借款本金及利息、逾期付款违约金；4、本案诉讼费用及保全费由刘某2、刘某1承担。庭审中，阙某变更诉讼请求为：1.判令刘某2、刘某1偿还借款本金1400万元及利息（计至2016年4月20日为368424.8元，自2016年4月21日起至2017年6月21日的利息，应以1400万元为基数，按年利率6.748%的标准计算；自2017年6月22日起的利息，以1400万元为基数，按年利率6.26%的标准计算至实际还款之日止）；2、判令刘某2、刘某1立即向阙某支付逾期付款违约金（自2017年5月1日起至2017年6月21日止，以本金15339027.5元为基数，按年利率6.748%的双倍标准计算；自2017年6月22日起至2018年4月30日止，以本金16090570.6元为基数，按年利率6.265的双倍标准计算；自2018年5月1日起计至实际付清款项之日止）；3、本案诉讼费用及保全费由刘某2、刘某1承担。事实与理由：厦门汇沣实业有限公司与刘益群于2014年5月16日签订《借款协议书》，约定由厦门汇沣实业有限公司出借款项1000万元给刘益群。双方约定了利息、借款期限及违约责任。2014年5月，厦门汇沣实业有限公司与刘益群、厦门星光印象投资有限公司签订《备忘录》，明确刘益群借款期限届满，若刘益群需要，厦门汇沣实业有限公司仍向刘益群提供借款，但刘益群应为厦门汇沣实业有限公司向银行的借款提供不动产抵押担保。2016年4月20日，厦门汇沣实业有限公司、刘益群、厦门星光印象投资有限公司签订《备忘录三》，双方就上述借款事宜进行结算，并载明刘益群已收到厦门汇沣实业有限公司支付的借款1400万元。截止2016年4月20日，刘益群实际尚欠厦门汇沣实业有限公司利息368424.8元。刘益群应当向厦门汇沣实业有限公司支付的利息参照厦门汇沣实业有限公司向浦发银行借款期间的实际借款利率结算的利息加上刘益群按比例应当承担的银行借款的其他费用。刘益群承诺在2017年4月30日前清偿完毕上述利息及自2016年4月21日以后产生的利息。并约定若刘益群不能为厦门汇沣实业有限公司向银行贷款提供抵押担保时，厦门汇沣实业有限公司有权要求刘益群归还借款本金1400万元及利息。2018年9月18日，厦门汇沣实业有限公司将基于上述《借款协议书》及《备忘录》、《备忘录三》所享有的对刘益群的所有债权主权利及从权利全部转让给阙某。刘益群于2017年11月去世，刘某2、刘某1继承刘益群的遗产。2018年9月19日，厦门汇沣实业有限公司将上述债权转让之事通知刘某2，要求其履行清偿义务。 刘某2、刘某1共同答辩称，1.刘某2、刘某1对本案涉及的股份转让及借款事实并不清楚，本案事实有悖常理，请予以全面审查。2.阙某系基于与厦门汇沣实业有限公司签订的《债权转让协议书》获得涉案债权，故本案应追加厦门汇沣实业有限公司参加诉讼以查明案件事实。3.阙某提交的《公证书》《借款协议书》《备忘录》《备忘录三》真实性存疑。当时出具上述文件时，刘益群已确认癌症，大部分时间在做治疗，无暇顾及公司业务，厦门星光印象投资有限公司是由廖晓斓负责日常管理并保管公司公章，系当时公司的实际控制人。故应查明事实以确定上述文件的真实性。4.若《借款协议书》中的借款真实，刘益群与厦门汇沣实业有限公司应只发生900万元的债务关系，且该借款实际是厦门星光印象投资有限公司用于购买厦门汇沣实业有限公司在宁化信用社的4.95%的股份，故厦门星光印象投资有限公司才是实际借款人，刘益群及刘某2、刘某1不应承担还款责任。且廖晓斓实际收取了范某代厦门汇沣实业有限公司支付的499万元，没有证据显示刘益群及厦门星光印象投资有限公司使用了该499万元，对该部分款项，阙某应向廖晓斓主张权利。5.《备忘录三》中明确约定在刘益群为厦门汇沣实业有限公司提供抵押担保期间，厦门汇沣实业有限公司不得要求刘益群返还借款。本案的实际情况是刘益群以自有不动产为厦门汇沣实业有限公司的银行贷款提供了担保，完成了义务。故厦门汇沣实业有限公司不应要求刘益群返还借款。 本院经审理认定如下事实：2014年5月16日，厦门汇沣实业有限公司、刘益群签订一份《借款协议书》，约定厦门汇沣实业有限公司出借1000万元给刘益群，借款期限自出借之日起12个月。借款利息以借款本金为基数，按银行同期贷款利率上浮30-35%计算利息（以厦门汇沣实业有限公司向银行申请同期贷款的利率为准），利息应当在每个月的25日支付。还款方式为刘益群应当在借款期限届满前3日一次性偿还厦门汇沣实业有限公司本金。协议还约定刘益群逾期还款的，应按每期应付款项（包括本金和利息），以合同约定的利息标准的双倍支付逾期付款违约金。该协议除了出借人厦门汇沣实业有限公司与借款人刘益群签字外，还有担保方厦门百拓粮油食品有限公司及范云水签字盖章确认。 2014年5月，厦门汇沣实业有限公司与刘益群、厦门星光印象投资有限公司签订一份《备忘录》，约定厦门汇沣实业有限公司拟向刘益群提供借款1000万元，刘益群拟向厦门星光印象投资有限公司提供借款1000万元，厦门星光印象投资有限公司应向厦门汇沣实业有限公司支付股份转让款1900万元。厦门汇沣实业有限公司确认在刘益群借款期限届满时，若刘益群需要，仍向刘益群提供借款，金额以1400万元为限，借款利息不超过银行当时的实际借款利率。届时双方参照已经签订的《借款协议书》另行签订新的借款协议。 2014年6月11日、6月12日，范某向廖晓斓转账300万元、199万元。2014年9月1日、10月10日，范某向刘益群转账500万元、400万元。 2016年4月20日，厦门汇沣实业有限公司与刘益群签订一份《备忘录三》，其中确定厦门汇沣实业有限公司向刘益群提供借款1400万元（其中2014年6月11日、2014年6月12日分别支付至廖晓斓账户300万元、199万元，2014年9月1日、2014年10月10日分别支付至刘益群账户500万元、400万元，并另行提供现金1万元给刘益群）。刘益群应向厦门汇沣实业有限公司支付借款利息，该借款利息参照以下方法计算：参照厦门汇沣实业有限公司向浦发银行借款期间的实际借款利率结算的利息+刘益群按比例应当承担的银行借款的其他费用（含手续费、抵押登记费、评估费等）。厦门汇沣实业有限公司与刘益群同意利息每年结算一次，截止2016年4月20日，刘益群尚结欠厦门汇沣实业有限公司利息494424.8元，抵除上述第二条余款126000元，刘益群实际尚欠368424.8元，刘益群承诺在2017年4月30日前以上利息同2016年4月21日以后产生的利息一并付清，今后每年的4月30日结息一次。刘益群将位于祥滨路73号3101室、3601室等三套住宅和四个车位为厦门汇沣实业有限公司向银行贷款提供抵押担保。在刘益群为厦门汇沣实业有限公司提供抵押担保期间，厦门汇沣实业有限公司不得向刘益群主张还款。但如果刘益群未能为厦门汇沣实业有限公司提供上述抵押担保时，厦门汇沣实业有限公司有权要求刘益群归还借款本金1400万元及利息。 2018年9月18日，厦门汇沣实业有限公司与阙某签订一份《债权转让协议书》，约定厦门汇沣实业有限公司对刘益群享有的债权包括：1.2014年5月16日的《借款协议书》借款1000万元及利息。2.2016年4月20日《备忘录三》明确截止2016年4月20日，刘益群实际尚欠厦门汇沣实业有限公司借款本金1400万元及利息。上述债权转让给阙某，阙某按1500万元的协商价格收购。2018年9月19日，阙某向厦门汇沣实业有限公司支付1500万元。2018年9月19日，厦门汇沣实业有限公司向刘某2邮寄了《债权转让通知书》。 另，刘益群于2017年10月24日因病死亡。其生前在厦门市鹭江公证处立有遗赠。刘某2、刘某1作为遗嘱继承人分别继承了刘益群的遗产。在刘益群出具的遗嘱中，对其与厦门汇沣实业有限公司、厦门星光印象投资有限公司存在的债权债务进行了确认：“遗嘱人亦向汇沣公司借款，尚欠本金1400万元未还（2016年4月双方结算利息尚欠约36.8万，利息应按照双方约定计算），作为汇沣公司暂时不向遗嘱人主张还款的对价，遗嘱人以自有房产为汇沣公司向浦发银行的贷款提供担保，担保债务最高额以1400万元为限”。并对该债务进行了安排：委托廖晓斓、刘某2全权处理，受托人可以将厦门星光印象投资有限公司所购宁化联社的股权对外转让或退还厦门汇沣实业有限公司，以偿清本人所欠厦门汇沣实业有限公司的债务。若谈判长期未果，廖晓斓、刘某2亦可以选择保留股份，用本人的其他资产偿债。 2017年2月17日，刘益群作为委托人，与受托人廖晓斓、刘某2签订一份《委托书》，在该委托书中，刘益群确认与厦门汇沣实业有限公司、厦门星光印象投资有限公司存在合同关系，各方先后签订了2014年5月16日的《借款协议书》、2014年5月16日及2月6日的《备忘录》、2016年4月20日的《备忘录三》。并委托受托人代为与厦门汇沣实业有限公司、厦门星光印象投资有限公司继续履行各方签订的上述合同，与厦门汇沣实业有限公司商定欠款的归还事宜，对债务金额、利息的计算进行确认，代为偿还欠款或以本人的财产与厦门汇沣实业有限公司进行折价抵偿。 证人范某出庭作证，证明其分别于2014年6月11日、6月12日向廖晓斓转账300万元、199万元，于2014年9月1日、10月10日向刘益群转账500万元、400万元，均系受厦门汇沣实业有限公司的委托支付。 本院依刘某2、刘某1申请，依法委托福建正泰司法鉴定中心对《借款协议书》《备忘录》《备忘录三》中“刘益群”签名字迹与刘益群书写样本字迹是否同一进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心作出鉴定意见书，认定《借款协议书》第二页中乙方处的“刘益群”签名字迹与刘益群书写的样本字迹是同一人所写。《备忘录》中乙方签名处的“刘益群”签名字迹与刘益群书写的样本字迹是同一人所写。《备忘录三》中乙方签名处的“刘益群”签名字迹与刘益群书写的样本字迹是同一人所写。 庭审中，阙某提供厦门汇沣实业有限公司与上海浦东发展银行股份有限公司厦门分行签订的《融资额度协议》《最高额抵押合同》《融资额度协议》《最高额抵押合同》《流动资金借款合同》、上海浦东发展银行贷款利率表、邮件记录、借款情况表，拟证明自2016年4月21日起至2017年6月19日止，厦门汇沣实业有限公司向上海浦东发展银行股份有限公司厦门分行借款利率为年利率6.748%，自2017年6月20日起至2017年12月22日止的借款利率为6.264%。 刘某2、刘某1提供如下证据：1.刘益群名下的7套房产的房产证，拟证明刘益群在当时为厦门汇沣实业有限公司提供担保，完成了自身义务，根据《备忘录三》的约定，刘益群不应当承担还款责任。2.厦门汇沣实业有限公司与厦门星光印象投资有限公司签署的《股份转让协议》，拟证明本案的借贷资金的用途是用于厦门星光印象投资有限公司购买厦门汇沣实业有限公司持有的宁化信用社的股份。3.股金证；拟证明厦门星光印象投资有限公司已经成为宁化信用社的股东。4.公证书【（2017）厦鹭证内字第08583号】，拟证明廖晓斓是基于刘益群对她多年的信任，借用刘益群的名义去贷款。5.公证书【（2017）厦鹭证内字第08570号】，拟证明刘益群将公司的事务委托给廖晓斓，刘益群对其后面的事情是可能不知情的。6.廖晓斓自己准备的工商资料，拟证明廖晓斓要求刘益群母亲签署变更股东协议，但是其母亲没有答应，廖晓斓目的没有达成。 另查，厦门汇沣实业有限公司向上海浦东发展银行股份有限公司厦门分行申请贷款，为此，刘益群向上海浦东发展银行股份有限公司厦门分行提供了相应的房产作为抵押担保。2018年1月22日，上述抵押房产注销了抵押登记手续。 以上事实，有《借款协议书》《备忘录》《备忘录三》、公证书、房产证、《债权转让通知书》、转账凭证、鉴定意见书、证人证言等证据及当事人当庭陈述为证，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，本案讼争的《借款协议书》《备忘录》及《备忘录三》经鉴定，已确定系刘益群本人签名，且在刘益群出具的委托书中，亦对上述三份合同的真实性予以确认，故应认定上述合同系厦门汇沣实业有限公司与刘益群真实意思表示，内容与法不悖，合法有效。阙某已提供转账凭证及证人证言，证明厦门汇沣实业有限公司已实际支付借款1400万元，本院对该事实予以认定。现因《备忘录三》已确认截止至2016年4月20日，刘益群尚欠厦门汇沣实业有限公司借款本金1400万元，利息368424.8元，且在刘益群订立的遗嘱中，其亦再次对尚欠厦门汇沣实业有限公司上述借款本息的事实予以了确认。故本院对此予以认定。刘某2、刘某1认为本案债务事实不清缺乏依据，本院不予采信。至于本案讼争借款的实际用途是否是股权转让款，以及厦门汇沣实业有限公司与厦门星光印象投资有限公司之间的股权转让关系均与本案不具有关联性，不应以借款的实际用途来确定借款人，刘某2、刘某1认为厦门星光印象投资有限公司才是讼争借款的债务人缺乏事实及法律依据，本院不予采信。虽然在《备忘录三》中约定在刘益群为厦门汇沣实业有限公司提供抵押担保期间，厦门汇沣实业有限公司不得向刘益群主张还款。但还约定刘益群未能为厦门汇沣实业有限公司提供抵押担保时，厦门汇沣实业有限公司有权要求刘益群还款。现因刘益群为厦门汇沣实业有限公司提供的抵押房产已于2018年1月22日办理了注销抵押登记手续，故应认定自此时起讼争借款的借款期限已届满。 现因厦门汇沣实业有限公司已与阙某签订《债权转让通知书》，将其对讼争借款享有的权利转让给了阙某，且阙某已支付了相应对价，故阙某有权作为讼争借款的权利人提起诉讼。又因刘益群已因病去世，刘某2、刘某1作为刘益群的遗嘱继承人，理应以在继承遗产的范围内清偿尚欠阙某的借款本金1400万元及利息，该利息截止至2016年4月20日为368424.8元。同时还应清偿之后的利息。因阙某无法提供证据证明刘益群按比例应当承担的银行借款的其他费用，故本院依法认定《备忘录三》中约定的利率计算标准不明确，阙某主张的利率计算标准缺乏依据，本院不予支持。故自2016年4月21日起的借款利息标准应按《借款协议书》约定的银行同期贷款利率上浮30-35%计算，但应以不超过阙某主张的利率标准为限。至于阙某主张的违约金，应自2018年1月23日起，按协议约定的借款利率的双倍计算。阙某主张该违约金自2017年6月1日起算缺乏依据，本院不予支持。刘某2、刘某1称借款期限未到期，其不应承担清偿责任的理由缺乏依据，本院不予采信。又因协议约定违约金系以借款本金及利息为基数进行计算，且阙某不仅主张违约金，还主张逾期还款利息，故阙某所主张的违约金与借款利息之和已超过年利率24%，本院对于超过部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国继承法》第三十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、刘某2、刘某1应于本判决生效之日起十日内在继承刘益群遗产范围内对刘益群尚欠阙某借款本金1400万元及利息（暂计至2016年4月20日为368424.8元，之后按中国人民银行同期同类贷款利率上浮35%计至2017年6月21日，以不超过年利率6.748%为准，自2017年6月22日起，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮35%计至2018年1月22日，以不超过年利率6.26%为准）承担清偿责任； 二、刘某2、刘某1应于本判决生效之日起十日内在继承刘益群遗产范围内对刘益群尚欠阙某的逾期付款利息及违约金（逾期付款利息及违约金合计自2018年1月23日起，以所欠借款本金为基数，按年利率24%计至实际还款之日止）承担清偿责任； 三、驳回阙某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费136126元，由阙某负担2678元，刘某2、刘某1负担133448元。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 林 芳 人民陪审员 陈伟平 人民陪审员 黄章钦 二〇一九年十二月二十日 法官助理 曾国川 书记员 汪在渊 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国继承法》 第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。 继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。