山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初6031号原告：张红，女，1968年12月30日生，汉族，住平度市经济开发区。委托诉讼代理人：董宝玉，平度永昌法律事务所法律工作者。被告：青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司。住所地：山东省青岛市平度市田庄镇宝落村。统一社会信用代码：9137028364096870C。法定代表人：官瑞楼，董事长。委托诉讼代理人：王世琳，男，1979年1月18日生，汉族，住青岛市崂山区，该公司职工。原告张红与被告青岛平度鲁润矿业有限责任公司追索劳动报酬纠纷【（2019）鲁0283民初6030号】、青岛平度鲁润矿业有限责任公司与张红追索劳动报酬纠纷【（2019）鲁0283民初6031号】二案，本院于2019年7月1日立案后，合并审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张红及其委托诉讼代理人董宝玉、被告青岛平度鲁润矿业有限责任公司的委托诉讼代理人王世琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张红向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付工资和基本生活费180366.80元；二、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：首先，2009年原告患××经批准休假治疗，经过60天的治疗并不好转，后原告一直在治疗且向被告提交了病假条，被告自2009年4月至今未给原告发工资，既然平度市劳动人事争议仲裁委员会在裁决书中裁决原、被告至今存在劳动关系，被告应依法支付原告自2009年6月至2010年10月的工资23462元。其次，原告自患病休假至2014年底病情基本稳定后，原告要求上班，被告以种种理由推脱不予以安排。直至2016年9月份被告突然告知原告不能给安排工作了，单位已经与其解除劳动关系，且劳动关系已移交地方。原告经查询得知：被告单方面向地方提交了一份2010年解除了与原告劳动关系的材料。仲裁委调取劳动部门接受原告档案关系时间证实：被告是在2016年5月才到地方劳动部门办理解除劳动合同手续的，但原告自始至终未收到解除劳动合同通知书及相关手续。平度市劳动人事争议仲裁委员以超过仲裁时效为由不予支持原告在仲裁程序中的第二项仲裁请求，显属适用法律错误，应依法判令被告支付原告2010年11月至2017年3月的待岗工资139308元。再次，被告应当支付原告2017年3月20日至2018年3月20日期间12个月基本生活费17596.8元。青岛平度鲁润矿业有限责任公司诉、辩称，（一）原、被告间的劳动关系已于2010年9月11日解除。被告系黄金矿山企业，原告于1998年进入被告企业工作，经多年开采生产，2009年被告出现了资源危机，企业处于半停产状态，2010年状况愈加严重，职工收入受到极大影响。经被告多方努力，拟将包括原告张红在内的全体职工分流安置到系统内其他企业继续工作。2010年9月11日原告向被告递交了由其签字的《员工放弃安置申请表》，书面通知被告放弃安置，同意与被告解除劳动关系，自谋职业。原告张红在《员工放弃安置申请表》中表达的与被告解除劳动关系的意思是明确的、具体的，不存在任何歧义，也无须被告的同意。劳动仲裁过程中，原告虽不认可《员工放弃安置申请表》的真实性，但经鉴定，《员工放弃安置申请表》上的签字为原告张红所签。2010年9月下旬，被告根据原告解除劳动关系的意愿，依规为原告办理了社保停保手续，并向有关部门报送了《解除劳动合同报告书》、《解除劳动合同人员登记表》。自此，原告未向被告提供劳动，被告自然未向原告支付工资。平度市劳动人事争议仲裁委员会仲裁认定双方未解除劳动关系，属事实认定错误。（二）原告称不知劳动关系已解除，有违常理。首先，《员工放弃安置申请表》经司法鉴定由原告自己所签，被告无证据否认。其次，被告自2010年10月就停交了原告的社保，原告一直在治疗疾病，需用到医保，不可能不发现社保停交的状态，且原告多年来一直未提异议；同理，原告多年来一直未收到被告发放的工资，未向被告提出异议。原告不知劳动关系已解除，不符合常理，即使被告有应负的法律责任，也已超过了劳动仲裁时效。综上，原、被告间的劳动关系已解除，裁决有误，请依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据如下：1、原告提交的内资企业登记信息查询结果一份。证明事项：被告的工商登记情况。2、原告提交的《解除劳动合同报告书》、《解除劳动合同人员登记表》复印件各一份。证明事项：被告于2010年9月26日解除与原告之间的劳动合同。3、《青岛市职工社会保险参保证明》一份。证明事项：原告系被告处职工，且工作年限满12年。4、申请书一份。证明事项：申请仲裁庭调取的劳动部门接受原告档案关系的时间。5、2017年8月29日平度市黄金局出具的受理告知书、2019年5月24日平度市人力资源和社会保障局出具的受理告知书、2017年11月13日平度市人力资源和社会保障出具的不予受理告知书、2019年5月28日青岛市司法局出具的投诉转办告知书、2019年5月24日山东省司法厅出具的投诉转办告知书、2018年7月10日青岛市市南区司法局出具的投诉处理答复书。证明事项：一直不断信访。6、招聘职工登记表一份，证明事项：原告系被告职工。对以上当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有异议的证据如下：1、原告提交的山东黄金集团平度黄金有限公司盖章的信访事项处理意见书一份。证明事项：原告自2016年7月知道单位与其解除劳动合同之日起一直不断通过信访的途径解决相关问题，原告申请仲裁并未超过时效，单位的答复意见充分证明了被告解除劳动合同并未通知原告，原告对此并不知情。被告的质证意见：对该证据的真实性无异议，但对证明事项有异议，认为该证据不能证明原告与被告解除劳动合同一事不知情。2、原告提交的中国农业银行卡交易明细清单一份。证明事项：2009年4月份开始休病假后单位对其停发工资。被告的质证意见：对该证据的真实性无异议，但认为2009年7月被告仍然给原告发放工资。3、被告提交的《员工放弃安置申请表》。证明事项：2010年9月被告对员工分流安置过程中，原告表示因其本人原因放弃安置，自谋职业，并同意与被告解除劳动关系，原告与被告的劳动关系于2010年9月11日解除；原告在该申请表上签字，已经确认与被告解除劳动关系，原告对双方解除劳动关系的事实是明知的。原告的质证意见：在仲裁时认为，该证据不具有真实性，该证据的签名和手印均非原告的，系被告伪造的。庭审时认为，该《员工放弃安置申请表》在仲裁时进行了鉴定，对该鉴定结果原告不予认可。原告申请第二次鉴定，被告以种种理由不予配合导致无法鉴定，被告应承担不利的法律后果，鉴定报告书不能作为证据使用，不再申请重新鉴定。4、被告提交的原告请假申请一份。证明事项：原告未向被告提交医院诊断证明，不能证明是病假；申请人申请休假时间2009年4月15日至6月14日，假期期满后原告并未向被告再申请休假，没有上班，应视为原告旷工。原告的质证意见：对该证据的真实性无异议，认为该申请充分证明了原告于2009年4月份确系因患有××疾病而向被告请假病休，尽管申请的时间只有60天，但众所周知××是一种治疗周期长，且难治疗，60天的时间不能痊愈，也不能防止或者暂时压制其强烈的传染性，因此申请人于60天病假到期后继续去上班，记事本人去上班，单位也不可能让其上班，这是不符合常理的；被告从2009年4月份至今再未给原告发放过工资，足以证明被告对原告长期休病假是明知和同意的，从《员工放弃安置表》的时间上也可以看出2009年月份原告开始休假，一直到2010年9月11日，单位仅仅对其停发工资，并没有按照矿工或者其他的情况予以处理，这也充分说明了单位同意且明知原告是长期休病假的，并且当时请假时原告已经把医院出具的病假条提交单位。通过证据的举证、质证，结合庭审当事人的陈述，本院确认以下事实：原告张红出生于1968年12月30日，其档案出生年龄为1972年12月30日。1997年9月26日原告被录用城镇合同制工人，1998年原告应公司招聘至被告单位工作，系车间一线工人。2009年春天原告检查出患传染性疾病××，2009年4月14日原告张红向被告单位提出病休申请，暂休60天，即自2009年4月15日至6月14日，被告单位在申请书上盖章，被告单位相关人员李文庆、殷清、郭勇在申请上签字，批准原告休病假治疗。原告请假病休时间到期后，原告未上班，亦无提供需要继续休假的相关证据；被告单位亦未通知原告上班或按矿工或其他情况处理。2009年5月11日被告给原告发放工资582·95元、6月10日发放工资136.85元、7月15日发放工资132.15元，之后再未发放。原告患病前12个月的平均工资为1883元。仲裁过程中，被告向仲裁庭提交《员工放弃安置申请表》，该《员工放弃安置申请表》载明：“因本人原因不接受单位的安置意见，自愿放弃安置，同意与青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司解除劳动关系，自谋职业。申请人签名：张红（手印），2010年9月11日”。原告不承认签字和手印，申请对《员工放弃安置申请表》中“申请人签名”处“张红”两字及手印进行鉴定，原、被告双方同意于2018年4月17日到青岛正源司法鉴定所对《员工放弃安置申请表》申请人签名处“张红”是否原告所签、手印是否原告捺印进行鉴定。2018年青岛正源司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为检材《员工放弃安置申请表》申请人签名处“张红”与提供的样本上张红签名是同一人所写，无法确定指印是否是张红捺印形成。原告不服，申请重新鉴定，双方当事人于2019年5月17日同意由原告选择二次鉴定机构，原告先后选择天津市开平司法鉴定中心、天津市中胜物证司法鉴定所作为二次鉴定机构，被告对此均不同意，称二次鉴定的鉴定机构必须业内知名并具有权威性。庭审过程中，原告明确表示不申请二次鉴定，称原告在仲裁时申请二次鉴定，被告百般阻挠，不予配合，导致无法二次鉴定，现不申请二次鉴定，应对原鉴定结论不予认定。2016年5月被告将原告社会保险档案转入平度市劳动保障事务代理中心档案管理科。未支付经济补偿金，原告没有享受失业金待遇。原告知晓后不断上访，2017年10月12日，山东黄金集团平度黄金有限公司出具信访事项处理意见书，该意见书载明，被告停产后，平度黄金公司将全体员工在所属企业鑫汇公司、莱西公司、金星公司等进行安置，因申请人放弃同意安置，于2010年10月与原告办理解除了劳动合同，拟按照2010年10月办理解除合同时的失业标准金支付原告24个月的失业金10800元。2019年3月27日原告向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月5日平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平老人仲案字[2018]第164号裁决书，裁决：一、被申请人青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司继续履行与申请人张红之间的劳动合同。二、被申请人青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司于本裁决生效之日起10日内支付给申请人张红病假期间差额2080·85元、基本生活费13776元，以上共计15856·85元。三、驳回申请人张红对青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司其他仲裁请求。原告张红不服仲裁，2019年7月1日向本院起诉，提出上述诉讼请求；被告青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司不服仲裁，2019年7月1日向本院起诉，请求：一、确认原被告间的劳动关系于2010年9月11日解除；二、不必履行原、被告间的劳动合同；三、不支付2010年6月15日后的工资、病假工资、基本生活费等。本院认为，本案的争执焦点有四：一、原、被告之间的劳动关系是否已解除，合同能否继续履行；二、被告应否支付原告工资；三、被告应否支付原告基本生活费；四、本案是否超过仲裁时效。对于第一个争执焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”，第四十三条规定“用人单位解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将结果书面通知工会。”，第五十条规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”。本案中，被告提交的《员工放弃安置申请表》仅能体现出被告就职工安置征求职工的意见，无论《员工放弃安置申请表》上签名是否原告本人所签，并不表示原、被告之间的劳动关系已解除；被告作为用人单位解除劳动合同，应当书面通知原告，被告无证据证明已履行了告知义务，亦无证据证明用人单位事先将解除劳动合同的理由通知了工会；被告解除与原告的劳动合同，应当出具解除劳动关系的证明，被告不仅没有出具解除与原告劳动合同的证明，亦没有在十五日内为原告办理档案与社会保险关系转移手续，直至2016年5月被告才为原告办理档案转移手续，违背劳动合同法的规定。因此认定原、被告之间的劳动关系并未解除，应继续履行。对于第二个争执焦点，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第五条规定，“企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。”《山东省企业职工支付规定》第二十六条规定“劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内的，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%。”，本案中，原告患××疾病请假治疗，被告单位予以批准，根据上述规定，被告应支付原告病假工资，原告2009年4月15日至2009年6月14日的病假工资应为2932.80元（1833元×2个月×80%），扣除被告已支付原告的851.95元，被告仅应支付原告病假工资差额2080.85元。原告患病后未再为被告提供劳动，被告仅应支付病假期间工资，不应再支付其它工资。对于第三个争执焦点，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定“企业没有安排劳动者工作的，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。”，基本生活费并非是劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法承担的一种社会责任，被告应支付原告基本生活费，但本案中，原告张红自2009年6月15日至2018年3月20日一直待岗，其又怠于主张权利，依照山东省高级人民法院《2011年山东省民事审判工作会议纪要》（鲁高法[2011]297号）的相关规定，被告应支付原告自2017年3月20日至2018年3月20日期间的12个月基本生活费，按最低标准工资计算。被告应支付原告的基本生活费13776元（1640元×12个月×70%）。对于第四个争执焦点，本院对此认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十三条规定，“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利的；（二）向有关部门请求权利救济的；（三）对方当事人同意履行义务的。本案中，原告自知道被解除劳动合同后向被告的主管部门信访主张权利，其后又不断地向有关部门反映问题，请求权利救济，不应认为超过仲裁时效。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十三条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》（二）第十三条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第五条、《山东省企业工资支付规定》第二十六条之规定，判决如下：一、被告青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司继续履行与原告张红之间的劳动合同。二、被告青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司支付给原告张红病假工资差额2080.85元、基本生活费13776元，合计15856.85元，于判决生效后十日内付清。三、驳回原告张红的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告青岛平度鲁润黄金矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  雍延明审判员  刘 虹审判员  禚春东二〇一九年十二月四日书记员  马雪莲