湖北省荆州市荆州区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1003民初1322号原告:张亚林,男，1964年3月18日出生，汉族，住湖北省荆州市沙市区。委托诉讼代理人:梁松，湖北三鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人:伍发财，湖北三鼎律师事务所律师。被告:湖北沙市轴承总厂，住所地：荆州市东环路**。法定代表人：邓延珍，系该厂厂长。委托诉讼代理人:俞文源，系该厂厂办主任。委托诉讼代理人:居卫锋，湖北楚韵律师事务所律师。第三人：武汉治历置业集团有限公司，，住所地：武汉市硚口区建设大道**湘商大厦**法定代表人：朱宏彬，该公司总经理。第三人：徐有功，男，汉族，1964年2月12日出生，住湖北省荆州市沙市区。原告张亚林与被告湖北沙市轴承总厂、第三人武汉治历置业集团有限公司、徐有功债权转让合同纠纷一案,本院于2019年6月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张亚林及其委托诉讼代理人伍发财、被告湖北沙市轴承总厂的委托诉讼代理人俞文源、居卫峰到庭参加诉讼，第三人武汉治历置业集团有限公司、徐有功经本院合法传唤未到庭参加诉讼。因原告申请财产保全，本院于2019年7月10日作出了（2019）鄂1003民初1322号民事裁定书。本案现已审理终结。原告张亚林向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付应返还的投资款1000万元，并自2011年5月1日起以1000万元为本金，按年利率6%向原告支付资金占用费直至清偿之日止；2、判令被告承担案件受理费、保全费、保全保险费等全部诉讼费用。事实和理由:2010年2月15日，被告湖北沙市轴承总厂作为甲方与案外人武汉治历置业集团有限公司（下称“武汉治历公司”）作为乙方，签订了《项目合作备忘录》（下称“备忘录”），约定：乙方以现金出资、甲方以现有资产出资共同成立合资公司生产轴承；乙方占股51%，甲方占股49%；在正式合作签署之前，乙方先期投入现金1000万元给甲方支持其现有生产发展；本合同签订后，6个月内甲乙双方都未按约定的内容执行本合作备忘录中成立合资公司的事宜，则甲方退还乙方先期的全部投资。备忘录签订后，武汉治历公司于2010年6月7日、11月2日分两次汇款500万元到被告账户，被告对收到1000万元投资款无异议并出具了收款收据。但是，合资公司未按备忘录的约定成立，被告负有按备忘录第七条约定返还1000万元投资款的义务，即武汉治历公司对被告享有1000万元债权。后经荆州市中级人民法院判决认定，武汉治历公司1000万元投资款中有500万元投资款及收益属于案外人徐有功所有。因此，武汉治历公司与徐有功分别对被告享有要求返还支付500万元投资款及收益的债权。2014年8月22日，武汉治历公司与原告签订《债权转让协议》，约定投资到被告的500万元归原告，由原告享有该债权权利，并向被告发出通知。但因表述为一并转让合同权利义务，且被告未予回复也未主动偿还，故2018年6月28日，武汉治历公司再次与原告签订《债权转让协议》，明确将其对被告享有的500万元债权及利息转让给原告。同时，徐有功也与原告签订《债权转让协议》，明确将其对被告享有的500万元债权及利息转让给原告。因此，原告对被告享有1000万元债权及相应利息。并且，被告长期占用不返还该投资款，给原权利人及原告造成了严重的资金损失。故原告为维护自已合法权利，特向贵院提起诉讼，请贵院支持原告的诉请！被告湖北沙市轴承总厂辩称，1.答辩人与被答辩人之间不存在联营合同关系。2.第三人武汉治历公司通过银行汇款给答辩人1000万元投资款的资金来源，不是被答辩人张亚林的出资。3.被答辩人张亚林受让第三人武汉治历公司对答辩人轴承总厂《项目合作备忘录》联营合同中一方当事人的权利、义务，或第三人武汉治历公司对《项目合作备忘录》的权利、义务的转让，未经合同相对方答辩人轴承总厂同意、且系重复主张权利、损害答辩人合法权益的违法无效行为。4.第三人徐有功的债权及其两次转让真实性存疑。5.被答辩人的诉讼请求早已超出诉讼时效。第三人武汉治历置业集团有限公司、徐有功未作答辩。本院经审理认定事实如下：2010年2月15日，被告湖北沙市轴承总厂（甲方）与第三人武汉治历置业集团有限公司(乙方)签订《项目合作备忘录》，该备忘录载明：一、乙方以现金出资，甲方以现有资产出资，双方共同成立合资公司，公司主业为生产轴承。二、甲方资产的出资以资产评估结论为准。三、公司注册资本以乙方控股占51%，甲方占49%。五、在正式合作签署之前，乙方先期投入现金1000万元给甲方。分期到账，首期支付500万元，以支持甲方现有生产发展；六、先期乙方投入给甲方的资金不计利息，备忘录有效期限为六个月。七、本合同签订后，6个月内甲乙双方都未按约定的内容执行本合作备忘录中成立合资公司事宜，则甲方退还乙方先期的全部投资。2010年6月7日，《中国建设银行联网业务入账通知书》载明，湖北同盛联合置业有限公司向被告湖北沙市轴承总厂汇款500万元；2010年11月2日，《中国建设银行电子汇划收款回单》载明，第三人武汉治历置业集团有限公司向被告湖北沙市轴承总厂汇款500万元。被告湖北沙市轴承总厂分别于2010年6月7日、2010年11月3日向武汉治历置业集团有限公司出具了金额各为500万元的收据。2015年6月26日，第三人武汉治历置业集团有限公司向被告湖北沙市轴承总厂发出通知：依据2010年2月15日项目合作备忘录，汇给贵单位的人民币10000000元，其中的5000000元属于徐有功个人投资，其相应的权利义务也由其本人享有或承担，请贵单位按此通知与徐有功本人直接处理该5000000元的各项问题。2014年8月22日，原告张亚林（乙方）与第三人武汉治历置业集团有限公司（甲方）签订《债权转让协议》，该协议载明，甲乙双方就荆州市轴承厂项目协商同意将甲方持有的500万元投资款转让乙方事宜达成以下协议。1、从即日起甲方于2010年11月2日投资的500万元投资款本金属乙方。权利义务由乙方负责。2、甲乙双方的债权债务关系以将来对账为准。3、甲方配合乙方办好相关债权转移的相关手续。2018年6月28日，原告张亚林（乙方）与第三人武汉治历置业集团有限公司（甲方）签订《债权转让协议》，该协议载明：为进一步妥善处理甲乙双方之间的债权债务关系，甲方现自愿将其对湖北沙市轴承总厂的债权，即甲方应收回的由湖北沙市轴承总厂返还的1000万元投资款中的500万元的债权及相应利息转让给乙方。一、从本协议签订之日起，甲方将有权收回的2010年投资到湖北沙市轴承总厂投资款中的500万元的一切权利转让给乙方，包括但不限于该款项及其利息由湖北沙市轴承总厂直接向乙方返还、由乙方直接向湖北沙市轴承总厂主张和行使与该款项相关的权利等。三、甲乙之间的债权债务关系处理以甲方转让的湖北沙市轴承总厂返还的投资款中500万元金额为依据，乙方同意按此金额冲抵甲方所负的500万元债务。2018年6月28日，原告张亚林（乙方）与第三人徐有功（甲方）签订《债权转让协议》，该协议载明的其他内容与2018年6月28日原告张亚林（乙方）与第三人武汉治历置业集团有限公司（甲方）签订债权转让协议的内容相同。2018年10月15日通过邮政快递将徐有功与武汉治历置业集团有限公司的债权转让协议邮寄给湖北沙市轴承总厂，庭审中被告湖北沙市轴承总厂陈述债权转让协议已收到且快递信息显示邮件均于2018年10月16日凭单位收发章收。2018年11月5日湖北省荆州市中级人民法院作出的（2018）鄂10民初67号民事判决书认为，《项目合作备忘录》约定：本合同签订后，6个月内甲乙双方都未按约定的内容执行本合作备忘录中成立合资公司的事宜，则甲方退还乙方先期的全部投资。由于合资公司未成立，湖北沙市轴承总厂负有返还两笔500万元投资款的义务。该判决确认2010年6月7日从湖北同盛联合置业有限公司汇入湖北沙市轴承总厂的500万元投资款及收益属于第三人徐有功。原告庭审时陈述，合资公司没有成立，没有成立的原因我们不清楚。第二笔打款时间是2010年11月2日，合作期限6个月，后退6个月，利息从2011年5月1日起计算。年利率6％是参考民间借贷标准。被告湖北沙市轴承总厂庭审时陈述，前期投入1000万元是投资新产品开发，不是成立合资公司。合资公司是甲方资产出资，乙方现金出资，但乙方没有拿钱，所以合资公司没有成立。1000万元只是新产品开发，双方后续发展是治历公司要拿资金来。配合乙方做新产品开发，乙方拿钱来后我们配合办理合资公司设立。履行合同有先后顺序，先拿钱后做事。邓厂长说“我认武汉治历公司，不认张亚林和徐有功个人，还可以做大项目”。轴承厂返还治历公司1000万元投资款不符合合同约定及合同约定的履行事实。本案1000万元的返还不符合事实与法律规定。第三人武汉治历置业集团有限公司法定代表人朱宏彬陈述，2010年至2013年期间一直在筹备成立公司的事，直到2014年沙市轴承总厂因为土地收储，明确表示现在没有钱，等收储，改制之后还钱，之后2015年、2016年、2017年每年都主张。本院认为，被告湖北沙市轴承总厂与第三人武汉治历置业集团有限公司签订的《项目合作备忘录》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。该备忘录第七条明确约定：“本合同签订后，6个月内甲乙双方都未按约定的内容执行本合作备忘录中成立合资公司的事宜，则甲方退还乙方先期的全部的投资”；已生效的民事判决书亦认为被告湖北沙市轴承总厂负有返还两笔500万元投资款的义务，根据《项目合作备忘录》的约定和生效判决的认定，合资公司未成立，被告湖北沙市轴承总厂有返还投资款的义务；债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，本案中，原告张亚林所受让的债权不属于合同性质、当事人约定或法律规定不得转让的情形，且受让的债权已履行了通知义务，对原告提出的判令被告立即向原告支付应返还的投资款1000万元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告湖北沙市轴承总厂主张的诉讼时效抗辩，因双方并未在《项目合作备忘录》中约定返还投资款的具体履行期限，该备忘录第七条约定的是返还投资款的条件,再结合第三人武汉治历置业集团有限公司法定代表人朱宏彬的陈述，原告提出的返还投资款1000万元的请求权并未超过诉讼时效，对被告提出的诉讼时效抗辩，本院不予采信。对于原告提出的自2011年5月1日起以1000万元为本金，按年利率6%向原告支付资金占用费直至清偿之日止的诉讼请求。本院认为，原告并没有提供证据证明被告应返还投资款的明确时间和计算利息的标准，原告计算资金占用费的起算时间和标准，不符合本案事实；结合双方当事人和第三人的陈述，根据第三人武汉治历置业集团有限公司向被告湖北沙市轴承总厂发出的关于其中500万元由第三人徐有功享有和承担的通知所载明的时间2015年6月26日，资金占用费的计算本院酌定为以1000万元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率自2015年6月27日起计付至清偿之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告湖北沙市轴承总厂于本判决生效之日起十日内返还原告张亚林投资款1000万元及利息（以1000万元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率自2015年6月27日起计付至清偿之日止）。二、驳回原告张亚林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81800元、财产保全费5000元，由被告湖北沙市轴承总厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长  杜振虎审 判 员  顾琼香人民陪审员  尚先梅二〇一九年十二月三十一日法官助理李晓书记员赵燕