河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫03民再66号原审原告：洛宁县伏牛矿业开发中心。住所地：洛阳市洛宁县凤翼路。法定代表人：马鹏涛，该单位主任。委托诉讼代理人：雷晓霞，该单位员工，特别授权。委托诉讼代理人：王宇峰，河南向群律师事务所律师，一般代理。原审被告：安阳市六和商贸有限公司。住所地：安阳市殷都区安钢大道西段。法定代表人：付明全，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭京朝，河南广泉律师事务所律师，特别授权。原审被告：洛宁县富鑫矿业有限公司。住所地：洛阳市洛宁县兴华乡新庄村。法定代表人：李万生，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡治民，河南广泉律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：郭丽红，河南广泉律师事务所实习律师，特别授权。原审案外人：付明全，男，汉族，1954年6月5日出生，住河南省安阳市文峰区中山街32号院6号。委托诉讼代理人：郭京朝，河南广泉律师事务所律师，特别授权。原审原告洛宁县伏牛矿业开发中心（以下简称伏牛矿业）与原审被告安阳市六和商贸有限公司（以下简称六和公司）、洛宁县富鑫矿业有限公司（以下简称富鑫公司）、原审案外人付明全探矿权转让合同纠纷一案，本院（2013）洛民一初字第21号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2018年8月31日作出（2018）豫03民监111号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告伏牛矿业的委托诉讼代理人雷晓霞、王宇峰，原审被告六和公司的法定代表人付明全及委托诉讼代理人郭京朝、原审被告富鑫公司的委托诉讼代理人蔡治民、郭丽红，原审案外人付明全及其委托诉讼代理人郭京朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六和公司称，请求：撤销原审调解书，依法再审。事实和理由：六和公司为履行调解书的义务，积极寻找购买对象或合作伙伴，但长达两年之久与数名合作伙伴洽谈一直不能成功，根本原因是2010年六和公司将矿山移交给伏牛矿业后，伏牛矿业与洛阳锦桥矿业有限公司合作在六和公司的矿权建设了尾矿库。伏牛矿业的行为侵害了六和公司的合法权益。按照国家强制性规定尾矿库的下游不得进行探矿、开采和施工，造成六和公司不能在自己的矿权正常钻探、施工和生产经营；造成六和公司资产贬损，与他人合作或转让出现不可逾越的障碍；尾矿库存在安全隐患，如果出现险情必然追究六和公司的法律责任。六和公司同意原审调解书的基础已经不复存在，请求再审，撤销原审调解书，履行双方签订的《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议》及补充协议。富鑫公司称，请求：一、撤销原审调解书，依法重审；二、再审诉讼费由被申请人承担。事实和理由：一、开庭、调解、执行均未通过传票或其他方式通知富鑫公司，违法剥夺了富鑫公司的知情权和答辩权。二、原审调解书在调解协议无效、侵害富鑫公司利益的情况下出台，违反了自愿原则。伏牛矿业辩称，原审调解书是在六和公司与富鑫公司授权的代理人，经过双方多次协商和法院主持达成的自愿的调解协议，调解协议有效；付明全在整个诉讼中是六和公司和富鑫公司的法定代表人，即使富鑫公司股东发生变动，富鑫公司对该诉讼是明知的，而且其诉讼代理人一直没有变化，所以调解协议以及原审调解书应该是有效的。付明全述称，同意六和公司的意见。当时调解的时候，我在外地没有参与，就委托了郭京朝律师，郭律师当时有些情况也不知道，确实当时不是出于我自己的本意。县里面采取的欺骗隐瞒的手段，转让协议签订后，一下子拖了我四年不让干，也不让我勘探也不让报资料，到县里招商引资失败了，又不要了。我当时矿山给伏牛矿业的时候是16平方公里，因为他们的原因造成面积缩减成11平方公里。要求撤销原来的调解书。伏牛矿业向本院起诉请求：一、判令二被告返还原告所交探矿权转让费一千五百万元（1500万元）。二、由二被告承担本案相关诉讼费用。本院原审调解书：一、安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全同意返还洛宁县伏牛矿业开发中心所交探矿权转让费人民币壹仟伍佰万元（1500万元）。安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全共同返还，且互负连带责任。二、上述探矿权转让费分三期还清。第一期：2013年9月30日前，安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全向洛宁县伏牛矿业开发中心返还壹仟万元整；第二期：2014年6月30日前，安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全向洛宁县伏牛矿业开发中心返还叁佰万元整；第三期：2014年9月30日前，安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全向洛宁县伏牛矿业开发中心返还贰佰万元整。三、洛宁县伏牛矿业开发中心承诺:安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全如在2014年9月30日前仍未还清探矿权转让费，给予安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全宽限期至2015年2月28日，但安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全须承担自2014年12月31日起未还款数额5‰的违约金。四、洛宁县伏牛矿业开发中心将洛宁县回春沟北金矿矿业权证交给安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全，安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全在与第三方签订矿业权转让协议后三日内通知洛宁县伏牛矿业开发中心，并在转让成交后十五日内一次性偿还所收洛宁县伏牛矿业开发中心的1500万元探矿权转让费，此条款不受本协议前款约定的还款时间及还款数额的限制。五、安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全承诺：在未全额还清洛宁县伏牛矿业开发中心所交1500万元探矿权转让费前不得从事或者出现以下行为：1.在该矿业权上办理抵押、质押等他项权利的相关法律登记手续。2.安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司进行股权转让变更。3.该矿业权被相关部门采取查封、扣押、限制转让等措施。如果安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全违反该承诺，安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全应自违反该承诺之日起三日内一次性还清所收洛宁县伏牛矿业开发中心的1500万元探矿权转让费，逾期洛宁县伏牛矿业开发中心可以向法院申请执行，申请执行不受本协议中约定的还款时间、还款金额及宽限期的限制。六、安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司、付明全还清洛宁县伏牛矿业开发中心所交探矿权转让费人民币壹仟伍佰万元（1500万）后，双方于2010年2月8日签订的《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议》及补充协议自动解除。七、本案受理费111800元减半收取为55900元，由洛宁县伏牛矿业开发中心负担。八、本协议于2013年7月11日双方当事人及案外人的委托代理人签字后即生效。本院再审认定案件事实如下：1.2010年2月8日，转让方六和公司、富鑫公司（甲方）与受让方伏牛矿业（乙方）签订《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议》，协议约定：第二条转让价格及支付方式转让价格：洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让价格为大写人民币叁仟万元，小写3000万元。付款方式：自本探矿权转让协议签订之日起五个工作日内，乙方支付甲方探矿权转让费1500万元，甲方向乙方移交探矿权证、全部地质资料；甲方帮助乙方取得洛宁县龙门店北铅银普查区4平方公里探矿权（免收转让价款），并向乙方移交公司印鉴、营业执照等各种证照后，乙方向甲方支付余款1500万元。第三条双方的权利和义务甲方权利与义务1.甲方有权按约定获得乙方支付的探矿权转让费；2.甲方在本协议签订后，应积极准备探矿权转让所需要的各种材料，上报政府主管部门；3.甲方应向乙方现场交待矿区边界，提供其现有的矿区有关地质资料并确保上述资料的真实可靠；4.甲方负责处理该矿区遗留问题，并承担相关所有费用；5.甲方负责承担安阳市六和商贸公司、洛宁县富鑫矿业有限公司的所有债务，乙方概不负责；6.甲方负责遣散该矿区职工，乙方不负责人员安置。乙方权利和义务1.本次转让完成后，乙方即拥有“洛宁县××沟北金矿××区”探矿权，享有相应的权益；2.乙方有权从甲方获得该矿区有关地质资料的权利；3.乙方应按协议规定支付探矿权转让费及探矿权转让中的税费。第四条违约责任若因甲方原因导致该探矿权不能转让，甲方须全额退还乙方转让款，并承担乙方经济损失。如果由于国家政策和不可抗力自然因素不能转让时，甲方在扣除合同生效后实际发生的经双方认可的费用后，应退回已收乙方的剩余费用。探矿区在乙方名下期间，乙方负责矿权的延续和保留，并承担办理延续和保留的相关费用。同日，双方又签订了《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让补充协议》，补充协议约定：洛宁县富鑫矿业有限公司选厂是安阳市六和商贸公司在洛宁县投资的全资子公司，根据洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议中双方的有关约定，应全部移交洛宁县伏牛矿业开发中心。一、基本情况洛宁县富鑫矿业有限公司选厂位于洛宁县××乡××村，占地30亩（租期20年，至2015年），选矿规模为1600吨/日，有尾矿库一座，各项有关手续及证照齐全。二、选矿厂资产状况1.1600吨/日选厂的厂房、设备；2.尾矿库三、选厂价值选矿厂资产价值已经包含在洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让款3000万元之内；四、资产移交洛宁县伏牛矿业开发中心向安阳市六和商贸公司支付1500万元后，选矿厂所有资产全部移交给洛宁县伏牛矿业开发中心。洛宁县××沟北金矿××区的移交包含矿区所有井巷工程、道路、电力等相关设施。六和公司、富鑫公司出具《委托书》，内容为：六和公司、富鑫公司全权委托洛阳锦桥矿业有限公司对该公司在洛宁县境内的回春沟北金矿15.92平方公里详查区及兴华乡新庄村选厂进行全面监管。2010年2月9日，六和公司、富鑫公司向伏牛矿业出具《承诺书》，主要内容为：六和公司、富鑫公司负责办理并取得洛宁县龙门店北银矿普查区（矿区面积4平方公里）探矿权，取得该矿权后，承诺将该矿权整合给洛宁县伏牛矿业开发中心。伏牛矿业出具《收条》，内容为：今收到安阳市六合商贸公司所属洛宁县××沟北金矿××区探矿权证（原件）一份，用于该矿权转让的质押物。伏牛矿业向付明全汇款1500万元，六和公司、富鑫公司于2010年2月11日出具收条，内容为“今收到洛宁县伏牛矿业开发中心收购洛宁县富鑫矿业有限公司选厂、安阳市六合商贸公司在洛宁县的矿山（回春沟北金矿详查）款壹仟伍佰万元正”。2.2011年1月14日，伏牛矿业向六和公司、富鑫公司发出两份《关于解除洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议的函》，一份以“不能取得洛宁县龙门店北铅银普查区4平方公里探矿权，原转让协议已无法继续执行”为由，付明全签收；一份未写明原转让协议不能正常履行的原因。2011年8月10日，六和公司向伏牛矿业出具《承诺书》，主要内容为：协议签订至今，因种种原因，安阳市六和商贸公司、洛宁县富鑫矿业有限公司无法履行原协议，也没有退还洛宁县伏牛矿业开发中心1500万元。目前，《河南省洛宁县××沟北金矿××区探矿权证》即将到期，急需延续。安阳市六和商贸公司、洛宁县富鑫矿业有限公司承诺《河南省洛宁县××沟北金矿××区探矿权证》延续后，该探权证仍由洛宁县伏牛矿业开发中心保管。3.2016年7月13日，富鑫公司向本院出具《洛宁县富鑫矿业有限公司兴华选厂情况说明》，内容为：洛宁县富鑫矿业有限公司原法人付明全，因欠孙忠良款项，于2012年4月13日将造在洛宁县兴华乡的选矿厂做价280万元人民币给孙忠良，以抵款200万元，孙忠良另付给付明全现金80万元，现该选厂为孙忠良所有。4.伏牛矿业系洛阳锦桥矿业有限公司股东。洛阳锦桥矿业有限公司洛宁龙门店多金属回收生产线和尾矿库项目2008年10月16日获得河南省企业投资项目备案表（豫洛市域工[2008]00378）。5.付明全自2008年6月23日至2010年9月3日、2011年3月15日至2012年4月25日担任富鑫公司的法定代表人，并担任富鑫公司的管理人员至2013年4月3日。2012年4月28日，富鑫公司在洛阳日报上刊登《声明》，公章丢失，声明作废。2012年5月2日，富鑫公司对编号为“4103280000489”的公章在洛宁县公安局进行了挂失备案，并备案了编号为“4103280006213”的新公章，河南省公章刻制备案单上显示的两起业务的经办人均为付明全。6.伏牛矿业于2012年1月6日向河南省洛宁县人民法院起诉，请求六和公司、富鑫公司返还其探矿权转让费500万元。2012年2月22日六和公司、富鑫公司收到了起诉状副本等诉讼文书，并向法院提交了公司营业执照、法定代表人身份证明、填写了地址确认书，并委托郭京朝律师作为特别授权的委托诉讼代理人。六和公司、富鑫公司于2012年2月23日向河南省洛宁县人民法院提起管辖权异议，河南省洛宁县人民法院于2012年4月27日作出（2012）宁民初字第7-1号民事裁定，六和公司、富鑫公司对管辖权提出的异议成立，本案移送洛阳市中级人民法院处理。伏牛矿业对该裁定不服，提起上诉。本院于2013年3月14日作出（2012）洛民立终字第247号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院于2013年5月2日立案，伏牛矿业请求六和公司、富鑫公司返还其探矿权转让费1500万元。2013年7月11日，郭京朝律师代表六和公司、富鑫公司、付明全与伏牛矿业达成调解协议。六和公司、富鑫公司向本院出具的授权委托书上加盖有两公司的公章（富鑫公司的公章编号为4103280000489），日期为2013年3月15日。付明全认可该授权委托书为其出具，富鑫公司的公章系其加盖。本院再审认为，法人由其法定代表人进行诉讼。在诉讼中，法人的法定代表人变更的，由新的法定代表人继续进行诉讼，并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明书。本案诉讼期间，付明全自2012年4月25日后已经不再担任富鑫公司的法定代表人，但其未向人民法院说明，仍以富鑫公司的名义委托诉讼代理人、在授权委托书上加盖已声明作废的公章，并以富鑫公司法定代表人的名义参加诉讼，导致富鑫公司没有实质、自愿参与原审调解，原调解协议不是富鑫公司真实意思表示，应予撤销。根据双方签订的《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议》、《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让补充协议》，以及2010年2月9日，六和公司、富鑫公司向伏牛矿业出具《承诺书》，伏牛矿业履行了自己的合同义务支付了1500万元转让款，富鑫公司向其他案外人转让补充协议约定的选矿厂已经构成违约。六和公司关于伏牛矿业建立尾矿库、侵犯其利益的主张，根据查明的案件事实，该尾矿库不是伏牛矿业所建，且在六和公司取得探矿权之前已经建设，双方签订探矿权转让协议后六和公司并未向伏牛矿业实际交付矿山，故对于六和公司的该项主张，本院不予采信。伏牛矿业关于解除《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让协议》、《洛宁县××沟北金矿××区探矿权转让补充协议》，六和公司、富鑫公司返还其1500万元转让款的诉求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第九十三条、第九十六规定，判决如下：一、撤销本院（2013）洛民一初字第21号民事调解书；二、安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司于本判决生效后十日内向洛宁县伏牛矿业开发中心返还探矿权转让费1500万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111800元，由安阳市六和商贸有限公司、洛宁县富鑫矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  郝丹丹审判员  焦丽娟审判员  李青青二〇一九年十二月二十七日书记员  王佳欣