安徽省阜南县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1225民初10426号原告：安徽颐科达置业有限公司，住所地安徽省阜南县经济开发区，统一社会信用代码92341225MA2MYQRW0。法定代表人：杨静，该公司经理。委托诉讼代理人：韩胜昌，该公司业务顾问；委托诉讼代理人：刘准，安徽阜淮律师事务所律师。被告：八冶建设集团有限公司，住所地甘肃省金昌市金川区金川路**，统一社会信用代码91620300739622350L。法定代表人：刘跃辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵龙昌，甘肃德融律师事务所律师。原告安徽颐科达置业有限公司（以下简称颐科达公司）与被告八冶建设集团有限公司（以下简称八冶公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月6日公开开庭进行了审理，原告颐科达公司的法定代表人杨静及其委托诉讼代理人韩胜昌、刘准，被告八冶公司的委托诉讼代理人赵龙昌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告颐科达公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认2018年4月2日,原告单方面解除原告和被告签订的《建设工程施工合同》及其《补充协议》的行为合法有效,该合同及补充协议从即日起解除;2、依法判决被告偿还原告垫付工程款2508512元及滞纳金2000000元,合计4508512元;3、依法判决被告共同支付原告违约金680000元,赔偿损失14500000元,合计15180000元(详见损失及时清单);4、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由:原告开发建设阜南县颐高国际电商园工程项目,被告是一家专门从事建筑工程的公司。原、被告经过多次协商,就颐高电商园建设工程,于2017年10月29日签订《建设工程施工合同》及其《补充协议》各一份。《建设工程施工合同》约定:原告将颐高国际电商园工程建筑、安装、装饰工程施工发包给被告,工程范围包括阜南国际电商园1-18#楼施工图纸设计内容(除电梯)及施工过程中甲方下达与本工程有关的书面指令、通知、设计变更及签证等施工内容;计划开工日期为2017年10月29日,计划竣工日期为2019年10月20日;签约合同价暂定为陆亿捌千万元整(￥680000000元);合同自双方签字并盖章后生效。合同3.5.1.条规定,钢筋、混凝土和砌体工程不得分包;3.5.2.条规定,承包人进行专业分包,必须征得发包人同意,否则按违约处理,发包人有权解除合同;合同16.2.3关于承包人违约解除合同的特别约定:合同期内,承包方若发生实质性违约,(1、非甲方责任延误2018年春节前重大阶段工期、2、拖欠农民工工资、3、工程转包、4、有重大质量、安全事故)发包方有权单方终止合同,承包方在接到发包方书面“终止合同的通知”后一周内退出;因合同发生争议,向工程所在地人民法院起诉;合同还约定了双方的其他权利义务。为进一步明确有关事宜,双方在《建设工程施工合同》的基础上,同时签订了《补充协议》一份。《补充协议》规定:第一条、工程承包范围为颐高国际电商园工程建筑、安装、施工总承包;第四条、承包人的义务：（1)履约保证金2000万元(其中现金1000万元合同签订三个工作日内打入发包人指定账户,履约保函1000万元整,合同签订十个工作日内办结交于发包人;…（3)施工环节不能出现挂靠、转包;第十条工期与工期延误工期要求:总工期24个月,以甲方开工令为准。1)多层部分须在2018年春节前完成封顶。2)公寓部分的地下室须在2018年春节前封顶。逾期竣工违约金计算方法为:3)正常施工条件下连续三个月完不成月度施工计划且承包人不能给出合理解释理由时,发包人有权解除施工合同并扣除履约保证金。4)综施工工期较合同工期滞后,承包人将按每天向发包人支付5000元/每天的违约金;补充协议还就付款周期、结算等进行了约定。合同签订后,原告立即如约履行了合同规定的全部义务,而且还不得不为被告垫付所谓工程款,而被告方先后发生仅在2017年12月1日交付履约保证金200万元、被告擅自将工程转包给他人、被告以种种理由拒不履行合同义务以及工期无限期拖延等严重违约行为。原告对被告的违约行为,多次以口头或书面形式要求被告立即纠正其错误行为,并明确告知其法律后果,而被告均置之不理。无奈之下,原告于2018年4月2日,以书面通知的方式,正式通知被告解除合同,被告则一直置若罔闻,不闻不问。被告不仅不偿还原告为其垫付的所谓工程款,而且导致原告错过房产销售的最佳时间而难以销售、巨额资金无法按时收回,被告的行为给原告造成重大经济损失和极为严重的不良影响。为此起诉,请依法支持原告的诉求(保留要求追偿其他损失的权利)。被告八冶公司辩称：请求驳回原告的诉讼请求。1、原告起诉书主张部分，答辩人无法在举证期限内进行答辩；2、原告与所谓被告签订的建设工程施工合同及补充协议无效，被告未授权朱小军与原告签订合同，朱小军与原告签订的建设工程施工合同及补充协议中公章系朱小军伪造，答辩人所使用的公章与工商机关备案公章一致，从未使用过第二枚公章，涉案工程是否是招投标工程法庭应当查明，合同无效不存在原告所主张的违约金及损失；3、原告从未给被告垫付工程款2508512元，滞纳金是国家机关强制性收取的费用，原告无权收取，除非原、被告双方对滞纳金有条款约定且双方均认为滞纳金是违约金，人民法院才能予以支持，否则非法定依据，任何单位和个人都不可能收取滞纳金；4、即使法庭认定合同有效，原告与被告签订的建设工程施工合同及补充协议在原告办理了建设用地规划许可证、土地使用证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证之前合同效力待定，效力待定合同是不稳定的，答辩人在通过电话询问是否知情，签订合同后2018年3月10日立即到原告办公地点进行核实，核实后明确告知原告朱小军持伪造公章和授权委托书签订合同，对朱小军的行为不予认可。而后原告也说2018年4月2日解除了合同，以上事实说明原、被告双方对一份效力待定合同作了明确的意思表示，合同不再履行，原、被告签订的建设工程施工合同及补充协议无效；5、合同无效，违约金条款无效，合同无效后造成的损失按无效合同归责、原则处理，损失仅指直接损失，不包括间接损失，间接损失指可期待定，是以双方继续履行合同的前提，无效合同或合同解除不包括间接损失；6、被告从未给原告交付过履约保证金200万元，被告事后得知朱小军以个人名义向原告交付过诚意金200万元。经审理，本院查明的法律事实如下：被告八冶公司与原告颐科达公司于2017年10月29日签订建设工程施工合同及补充协议各一份（非中标工程），项目名称为颐高国际电商园工程，工程地点阜南县鹿城镇南阳大道以东、林颍大道以北、陶子河以南，资金来源为自筹。合同约定：原告将阜南颐高电商园1-18#工程建筑、安装、装饰工程施工工程发包给被告施工，工期24个月，签约合同价暂定为陆亿捌仟万元整（￥6800000000元）。合同专用条款部分3.5.2（1）承包人违反合同约定进行专业分包，必须征得发包人同意，否则按承包人违约处理，发包人有权解除合同。16.2.3承包人违约解除合同特别约定：合同期内，承包方若发生实质性违约行为（非发包人责任延误2018年春节前重大节点工期、拖欠农民工工资、工程转包、有重大质量、安全事故），发包方有权单方面终止合同，承包方必须在接到发包方书面终止合同的通知后，在确定完成工作量后一周内退出。20.4约定发生争议向工程所在地人民法院起诉。补充协议约定:履约保证金2000万元（其中1000万元合同签订三个工作日内打入发包人指定账户…），正常施工条件下连续三个月完不成月度施工计划且承包人不能给出合理解释理由时，发包人有权解除施工合同并扣除履约保证金。如工期滞后，承包人将按每天向发包人支付5000元的违约金。双方还约定了其他事项。合同签订后，被告通过八冶公司煤电建设工程分公司账户于2017年12月1日汇入原告账户履约保证金200万元，双方约定计划于2017年10月29日开工，2017年11月24日原告向被告发出开工令，2017年12月4日原告通知被告立即全面开工并交付履约保证金1000万元，2017年12月22日原告再次通知被告，足额缴纳保证金及保函，完善备案及质量、安全监督手续、农民工工资保证金和工伤保险等，请在三个工作日内完善，否则视为违约。后由于被告将部分工程分包给周连皓施工，接近2018年春节，被告没有及时支付农民工工资，引起农民工上访，后经阜南县商务局、原告主持调解，被告承包方与周连皓于2018年2月9日达成协议，承包方承诺双方签字核实后两个工作日内将前期工程建设相关费用打入周连皓指定账户，于是承包方向发包方借款支付给周连皓，承包方给发包方出具借条一张，借条载明：今借到安徽颐科达置业有限公司人民币贰佰伍拾万捌仟伍佰壹拾贰元整（小写2508512.00），用于周连皓阜南颐高电商产业园项目工程款（人工费、材料费、机械费等），并委托安徽颐科达置业有限公司直接支付给周连皓，此款项最迟于2018年正月初十归还，逾期按每天一万元计收滞纳金，经借人朱小军，加盖八冶建设集团有限公司煤电建设工程分公司印章，2018.2.13.同日原告将款2508512元打入周连皓账户。2018年3月10日，被告致函原告发表声明，认为系朱小军以八冶公司的名义签订建设工程施工合同，该合同上加盖八冶公司印章系朱小军伪造等表示不再履行合同。2018年4月2日原告向被告发出通知，从即日起终止履行合同，2018年4月8日被告签收。另查明涉案工程原告于2018年5月2日取得建设工程规划许可证，2018年11月21取得商品房预售许可证。现原告起诉来院，要求解除与被告签订施工合同并偿还垫付工程款及滞纳金，支付违约金并赔偿损失。本院认为：原告颐科达公司与被告八冶公司签订建设工程施工合同和补充协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应为有效合同。双方签订合同前经多次协商、沟通、考察，被告八冶公司的分公司煤电建设工程分公司法定代表人朱小军持八冶公司介绍信，合同书加盖被告八冶公司公章,被告八冶公司领导亲自出席开工奠基仪式等足以证明朱小军有代理权，被告辩解朱小军伪造被告单位公章，既没有向公安机关报案，也未提供证据证明朱小军伪造公章，况且其分公司的法定代表人以分公司名义实施的行为，也应由被告八冶公司承担，其辩解理由本院不予采纳。被告八冶公司未按合同履行义务，应当承担违约责任。被告八冶公司未及时缴纳履约保证金、违反约定分包工程、拖欠农民工工资均属于违约行为，根据约定，原告有权扣除履约保证金，违约金每天5000元，应从2017年12月22日被告工地项目负责人朱小军收到通知约定的时间12月26日为准开始计算违约金，至原告通知解除合同之日止，违约天数为127天，违约金为635000元（127×5000），原告要求从开工令之日起计算违约金无事实依据，本院支持合理部分。被告八冶公司缴纳的履约保证金2000000元按约定应予扣除，被告辩解其缴纳的是诚意金，非履约保证金，因双方没有约定需要缴纳诚意金，只约定缴纳履约保证金，很显然被告缴纳的系履约保证金。关于原告要求被告支付垫付农民工周连皓费用问题，应根据双方约定，被告应予归还，约定逾期每天一万元过高，应按月利率2%计算利息，（2018年正月初九即2018年2月20日），应从2018年2月21日按月利率2%计算利息，至履行完毕之日止。原告要求被告赔偿损失，并没有约定如何计算，原告已经约定违约金如何计算及履约保证金应予扣除，即是对其损失的赔偿，又是对违约方的惩罚，含有双重性质，其再要求赔偿损失14500000元，依据不足，本院不予支持。综上，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告安徽颐科达置业有限公司于2018年4月2日单方解除合同通知生效，原告安徽颐科达置业有限公司与被告八冶建设集团有限公司签订的建设工程施工合同及补充协议已经解除；二、被告八冶建设集团有限公司偿还原告安徽颐科达置业有限公司垫付工程款2508512元，支付利息1003404.80元，合计3511916.80元（从2018年2月21日起计算至2019年10月21日，月利率按2%计算至履行完毕之日止）；三、被告八冶建设集团有限公司赔偿原告安徽颐科达置业有限公司违约金635000元；四、驳回原告安徽颐科达置业有限公司其他诉讼请求。上述二、三项限判决生效之日起十日内履行完毕。如果未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计69966元，由被告八冶建设有限公司负担20000元，原告安徽颐科达置业有限公司负担49966元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  张恩祥二〇一九年十二月二十三日书记员  蔡远远附：（2019）皖1225民初10426号民事判决适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。