广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终7452号上诉人（原审原告）：张志学，男，汉族，1966年3月7日出生，住四川省大竹县。委托诉讼代理人：欧阳少焉，系广东江畔律师事务所律师委托诉讼代理人：郑立伟，系广东江畔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：博罗县粤通运输有限公司（以下简称粤通公司）。住所地：县城北门路美德巷。法定代表人：温利人。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司（以下简称人保惠州市分公司）。住所地：惠州市。负责人：赖向东，总经理。委托诉讼代理人：甘振权，系广东广法律师事务所律师。上诉人张志学因与被上诉人粤通公司、原审被告人保惠州市分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初3603号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人张志学、委托代理人欧阳少焉、原审被告委托代理人甘振权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张志学上诉请求：1、依法撤销（2019）粤1322民初3603号民事判决书第二判项；2、改判（2019）粤1322民初3603号民事判决书第二项判决为悲伤顺博罗县粤通运输有限公司赔偿上诉人51412.33元，或发回重审；3、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院漏判后续治疗费18000元。上诉人经广东远大司法局鉴定所鉴定后续治疗费18000元，且已经一审法院审理查明属实，但一审法院作出判决时漏判。二、精神损害抚慰金应当计算为20000元。上诉人经广东远大司法鉴定所鉴定构成9级伤残，参考《惠州中院关于审理机动车交通事故责任纠纷的裁判指引》第三十九条的规定，伤残等级为9级的精神损害抚慰金应当计算为20000元。三、其余损失按一审判决：伤残赔偿金182701.5元、交通费1000元、误工费18515.93元、护理费3900元、鉴定费3000元、营养费1000元、医疗费694.9元、伙食费2600元。综上，上诉人损失总金额为：后续治疗费18000元+精神损害抚慰金20000元+伤残赔偿金182701.5元+交通费1000元+误工费18515.93+护理费3900元+鉴定费3000元+营养费1000元+医疗费694.9元+伙食费2600元=251412.33元。上述损失由中国人民财产保险股份有限公司惠州市客运承运人责任险保险限额20万元内先予赔偿，超出部分51412.33元由被上诉人博罗县粤通运输有限公司赔偿。据此，请求二审法院撤销原判，对一审判决予以改判或发回重审，支持上诉人的上诉请求。原审被告人保惠州市分公司述称，我们认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院予以维持。我们遵照一审法院的判决履行。被上诉人粤通公司经本院传票通知，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。张志学向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告265696.4元；2、本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月2日，原告乘坐被告粤通公司所有并由该公司营运的粤L*****D号公交车从博罗县小金口（河源路口）上车，行驶至博罗县******下车时，因该车提前启动导致原告从车上被甩在地上受伤。原告受伤后，先被送往杨村卫生院抢救，后于当天转至惠州市第三人民医院住院治疗26天（2019年3月2日至3月28日），经诊断为：右桡尺骨远端闭合性粉碎骨折，发生的住院医疗费全部由被告粤通公司支付。另外，原告出院后复查发生的医疗费694.9元，由原告支付。被告粤通公司所有并由该公司营运的粤L*****D号公交车在被告人保惠州市*******客运承运人责任保险。保险赔偿限额为每人(座)20万元。原告出院后，委托广东远大司法鉴定所鉴定其为一个九级伤残、后续治疗费18000元，发生鉴定费3000元。原告自2012年起至今，在博罗、惠城区辖区内居住生活，从事装修贴瓷片工作。被抚养人有原告的女儿朱承诺（2005年12月5日出生），多年跟随原告在博罗、惠城区辖区内居住生活，现在惠城区龙湖学校读初中二年级，需被抚养5年。一审法院认为，根据原告提交的由博罗县公安局杨侨派出所出具的《情况说明》，本案原告受伤系因乘坐被告粤通公司所有并由该公司营运的粤L*****D号公交车，在原告下车时，因车辆提前启动导致原告从车上被甩在地上而受伤。被告粤通公司无正当理由未到庭质证和答辩，视为对该事实没有异议。因此，原告与被告粤通公司形成客运合同关系，被告粤通公司作为承运人负有将原告安全送达目的地的义务。现原告在被告粤通公司运输过程中受伤，该公司应当承担赔偿责任。原告与被抚养人多年在城区居住生活，且原告从事装修工作，其主要生活来源于非农业收入的事实。根据有关规定，原告主张的伤残赔偿金、被抚养人生活费可统一按城镇标准对待；误工费可按行业标准计算至评残前一天，共108天。其它费用，本院根据有关法律规定、赔偿实际损失原则另行酌定。被告人保惠州市分公司为涉案车辆的道路客运承运人责任保险人，应依法在保险赔偿限额为每人(座)20万元内对原告先予赔偿，不足部分由被告粤通公司负责赔偿。关于被告人保惠州市分公司据保险条款提出免责的抗辩问题。因被告人保惠州市分公司没有证据证明其已就免责条款向投保人尽到明确说明的义务，所以该免责条款应视为无效。综上所述，原告要求诉赔的费用可参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，计算如下：1、伤残赔偿金182701.5元：（其中伤残赔偿金168264元：42066元/年×20年×20%；被抚养人生活费14437.5元：28875元/年×5年×20%÷2人）；2、精神损害抚慰金10000元；3、交通费1000元（酌定）；4、误工费18515.93元：62577元/年÷365天×108天；5、护理费3900元：150元/天×26天；6、鉴定费3000元；7、营养费1000元（酌定）；8、医疗费694.9元；9、伙食费2600元：100元/天×26天。以上合计223412.33元，对原告超出以上计算标准的请求，本院予以驳回。上述费用，由被告人保惠州市分公司在粤L*****D号公交车投保的道路客运承运人责任保险限额20万元内对原告先予赔偿，综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司应在本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告张志学20万元。二、被告博罗县粤通运输有限公司应在本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告张志学23412.33元。三、驳回原告张志学的其他诉讼请求。如被告未履行本判决确定的给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2643元（原告已交），由原告张志学负担1143元、被告博罗县粤通运输有限公司负担1500元。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是生命权、健康权、身体权纠纷一案。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点是：原审判决认定的赔偿金额是否正确？关于原审判决认定的赔偿金额是否正确的问题。依据广东远大司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，该意见书中的鉴定意见明确上诉人拆除内固定的后续治疗费需18000元人民币，而原审判决中并未将后续治疗费计算在上诉人的赔偿费用内，故本院予以纠正。同时，上诉人主张原审判决认定的精神损害抚慰金过低，上诉人的伤残等级为九级伤残，本院综合上诉人的伤情，酌定精神损害抚慰金按20000元计算。综上，上诉人的损失总额为251412.33元，由原审被告人保惠州市分公司在粤L*****D号公交车投保的道路客运承运人责任保险限额20万元内对上诉人先予赔偿，不足部分51412.33元，由被上诉人粤通公司负责赔偿。综上所述，张志学上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初3603号民事判决第一项、第三项及案件受理费负担部分；二、变更广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初3603号民事判决第二项为：被上诉人博罗县粤通运输有限公司应在本判决发生法律效力之日起10日内赔偿上诉人张志学51412.33元二审案件受理费750元，由被上诉人博罗县粤通运输有限公司负担。上诉人张志学预交的二审案件受理费750元，本院予以退回。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 徐国华审 判 员 邹 戈二〇一九年十二月二十三日法官助理 黄斯翀书 记 员 卢晓聪附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。