广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0310民初1865号原告：谭松安，男，1971年12月25日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：熊敬坤，广东深楚华律师事务所律师。被告：深圳市坪山区和乐商行，经营地址深圳市坪山区坪山街道东纵路**，统一社会信用代码92440300MA5EE01L3H。经营者:叶更防，男，汉族，1984年8月13日出生，住福建省平和县。委托诉讼代理人：廖学敏，广东日升律师事务所律师。被告：叶天津，男，汉族，1983年4月4日出生，住福建省平和县。原告谭松安与被告深圳市坪山区和乐商行、叶天津劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谭松安及其委托诉讼代理人熊敬坤、被告深圳市坪山区和乐商行委托诉讼代理人廖学敏、被告叶天津到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方对第一项、第六项至第十六项有争议，其他事项无争议。无争议事项，本院予以认定。有争议事项，本院予以分析认定。一、原告谭松安和被告深圳市坪山区和乐商行之间是否存在劳动关系。原告主张其于2018年2月25日与被告建立劳动关系，任厨师，工作地点在工地食堂的厨房。原告就其主张提交了被告深圳市坪山区和乐商行于2018年3月7日向其出具的“从业证明”、被告深圳市坪山区和乐商行经营者叶更防于2019年3月1日出具的“证明”及“微信聊天记录截图”。从业证明载明“兹证明谭松安??系深圳市坪山区和乐商行员工??”，该从业证明加盖被告深圳市坪山区和乐商行签章。证明载明“??谭松安??是我公司厨房厨师，因为公司经营方式转变离职，即时辞退。工资5200元／27天制每月??”，落款签名为“叶耿煌”；被告深圳市坪山区和乐商行确认“叶耿煌”三字是其经营者叶更防签名。证据微信聊天记录截图显示18年4月12日晚上18:37微信名“来来来”发出“等下工资给你5200??”及其他一些月份给原告微信转账发放工资的金额；被告深圳市坪山区和乐商行确认“来来来”为其经营者叶更防。被告深圳市坪山区和乐商行主张双方不存在劳动关系，但对原告的工作岗位及工作地点没有异议。被告深圳市坪山区和乐商行称原告未在其商行上班；叶更防和叶天津共同承包了工地食堂，叶更防代朋友叶天津招聘原告并安排原告到工地食堂的厨房上班，原告和叶更防、叶天津存在雇佣关系，和被告深圳市坪山区和乐商行不存在劳动关系；叶更防给原告发放工资，也只是基于原告和叶更防、叶天津之间存在雇佣关系而发生。被告深圳市坪山区和乐商行就其主张提交食堂承包合同、转账记录、食堂结算本、电量分配表等。原告对被告提交的食堂承包合同、转账记录、食堂结算本、电量分配表等证据的三性不予认可。被告叶天津主张其和叶更防以个人名义承包工地食堂并雇佣原告。被告叶天津未提交证据。本院认为：首先，被告深圳市坪山区和乐商行对原告提交的“从业证明”、“证明”的真实性均予以确认，对其真实性，本院予以采信。其次，被告深圳市坪山区和乐商行称从业证明系为原告办理健康证而作；叶更防在“证明”上签署名字及电话号码，仅系给原告留下联系方式，当时“证明”的正文内容是空白，正文内容系原告自行添加。因被告深圳市坪山区和乐商行的经营者叶更防是具有完全民事行为能力的自然人，具有相当的判断能力和认识能力，叶更防如在空白的纸张上留下签名，其应认识到该行为给自己及被告深圳市坪山区和乐商行带来的不利法律后果，应对自己的民事行为承担相应的法律责任。被告深圳市坪山区和乐商行的主张，本院不予采信。再次，被告深圳市坪山区和乐商行对“微信聊天记录截图”关于工资数额及发放情况予以确认，并确认发信人“来来来”系其经营者叶更防。劳动者付出劳动的，用人单位有义务支付劳动者相应工资，依据微信聊天记录截图可知，可以认定被告深圳市坪山区和乐商行经营者叶更防曾多次支付原告工资。最后，被告深圳市坪山区和乐商行提交的食堂承包合同和转账记录是叶更防、叶天津与他人之间的民事法律关系，叶更防、叶天津与他人之间的民事法律关系并不能必然证明叶更防、叶天津与原告存在雇佣关系。综上，依据“从业证明”、“证明”、“微信聊天记录截图”，本院认定原告谭松安和被告深圳市坪山区和乐商行存在劳动关系。二、入职时间：2018年2月25日。三、工作岗位：厨师。四、工资结构：每月上班27天，月工资为5200元。五、双方解除劳动合同关系时间：2019年3月1日。六、原告工作时间：原告称其每月全勤，每天工作10小时。被告不予确认，但未提交关于原告出勤的相关证据，应承担举证不能的法律责任。本院酌定原告每月出勤27天，每天工作8小时，其中法定节假日休息。此外，原告提交仲裁期间庭审笔录，被告予以认可，原告在仲裁庭审时陈述其于2018年7月24一27日、2018年8月27一31日期间请假，共计9天未上班。被告深圳市坪山区和乐商行主张原告2018年7月15日至8月30日未在工地食堂上班。但依据被告深圳市坪山区和乐商行提交的叶更防和原告的微信聊天记录显示，叶更防要求原告在2018年8月9日到工地食堂上班；同时，结合原告庭审陈述，本院认定原告2018年8月5日至8月8日未上班。七、原告最后上班日期：原告称其上班至2019年3月1日，被告不予确认。被告称原告所在的工地食堂在2019年1月25日起就没再开工了，原告的最后上班日期为2019年1月25日，但被告未就该主张向本委提交证据。本院认为，用人单位应对员工考勤情况举证，否则应承担举证不能的法律责任。故本院采信原告主张，确认原告在被告深圳市坪山区和乐商行工作至2019年3月1日。八、已付工资情况：1、双方对2018年3月5200元、2018年4月5300元、2018年5月5180元、2018年6月5360元、2018年9月5520元、2018年10月5200元、2018年11月5333元、2018年12月5633元无争议。2、原告主张被告深圳市坪山区和乐商行已经支付2018年7月份工资5180元，被告不予认可，主张原告2018年7月15日至8月30日未在工地食堂上班。原告提交仲裁阶段的庭审笔录显示，仲裁开庭时原告当庭打开手机微信转账记录进行并由仲裁人员组织双方进行核对，叶更防于2018年8月5日以微信转账方式支付向原告支付2018年7月份工资5180元，被告深圳市坪山区和乐商行经营者叶更防参加了仲裁庭审且未予否认，故可以认定被告深圳市坪山区和乐商行已经支付2018年7月份工资5180元。综上，原告上述月份月平均工资为5356元［(5200+5300+5180+5360+5180+5820+5200+5333+5633）÷9］。九、关于原告主张的2018年2月25日至2019年3月1日的加班工资39621.1元：（一）原告仲裁期间主张的是2018年2月25日至2018年12月31日期间的加班工资差额39621.1元，并不包含2019年1月1日至2019年3月1日期间加班工资差额，故本院只审理该项主张中2018年2月25日至2018年12月31日期间的加班工资差额部分。（二）经本院核算，原告在每月出勤27天、每天工作10小时的情况下所获取的工资5200元的时薪为15.11元，不低于深圳市当年度最低工资标准的小时工资12.64元，该包月工资5200元应属合法有效；且申请人每月的实发工资普遍高于5200元。故2018年2月25日至2018年12月31日期间，被告不存在仍需向原告支付延长工作时间、休息日及法定节假日加班工资的情形。原告该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。十、关于原告主张的2019年1月、2月份的工资10400元，以及平时加班费、法定假日的加班费5776.9元：（一）原告主张被告深圳市坪山区和乐商行未支付其2019年1、2月份的工资10400元。被告未提交支付原告上述期间工资的相关凭证，应承担举证不能的法律责任，需向原告支付2019年1月、2月份工资10400元（5200元/月×2个月）。（二）按上述第十（二）的核算方式及理由，被告不需支付原告2019年1月份、2月份加班费。十一、解除劳动关系前十二个月平均工资：原告主张被告深圳市坪山区和乐商行经营者叶更防以现金方式发放了2018年8月份工资5160元，被告不予确认并主张原告2018年8月份未上班。在本院已经认定原告2018年8月份上班的情况下，原被告均未就2018年8月份工资发放金额举证，故本院酌定2018年8月份工资为5356元。结合本院认定被告需向原告支付2019年1月份、2月份工资10400元，本院确认解除劳动关系前十二个月原告的月平均工资为5330元【（5356×10＋10400）÷12】。十二、违法解除劳动关系赔偿金：被告对原告作“即时辞退”处理，属于违法解除双方的劳动关系，符合用人单位应支付劳动者违法解除劳动关系二倍赔偿金的法律规定。原告在被告处的连续工作年限为1年4天，经核算，被告深圳市坪山区和乐商行应支付原告违法解除劳动关系的二倍赔偿金15990元【5330×1.5×2]。十三、2018年6月1日至2018年10月31日期间高温津贴：被告未向原告支付该期间高温津贴，其未举证证实原告工作场所符合不需支付高温津贴的条件，故应按规定向原告支付该期间高温津贴，原告该期间请假13天，故高温津贴为674.1元（150元/月×5个月－6.9元/天×13天）。十四、关于原告主张的2018年2月25日至2019年3月1日未签订劳动合同的双倍工资差额98814.8元：根据劳动合同法的相关规定，用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。被告深圳市坪山区和乐商行未在法定期限内与原告签订劳动合同，应向原告每月支付二倍的工资，因此，被告深圳市坪山区和乐商行应支付原告2018年3月25日至2019年2月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额58630元（5330元/月×11个月）。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。至2019年2月25日，被告深圳市坪山区和乐商行与原告未签订书面劳动合同已满一年，自2019年2月25日起视为双方已经签订无固定期限的劳动合同，被告深圳市坪山区和乐商行无需支付原告2019年2月25日至2019年3月1日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。因此，对原告主张2019年2月25日至2019年3月1日期间未签订劳动合同二倍工资差额的请求，本院不予支持。十五、社会保险费：原告主张被告现金支付其补缴的社会保险费，缺乏法律依据，本院不予支持。十六、工伤医疗费：原告未对受伤进行工伤认定，其治疗时间发生在双方劳动关系解除之后，其受伤时间及受伤原因不明，原告主张被告支付其工伤医疗费，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。十七、原告仲裁请求：1、被申请人支付申请人2018年2月25日至2018年12月31日期间的延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资39621.1元；2、被申请人支付申请人2019年1月、2月份的工资，以及平时加班费、法定节假日的加班费16176.9元；3、被申请人支付申请人2018年2月25日至2019年3月1日未签订劳动合同的双倍工资差额98814.8元；4、被申请人支付申请人2018年6一10月的高温津贴900元；5、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的经济赔偿金26494.8元；6、被申请人支付申请人补缴2018年2月至2019年3月的保险费6450元；7、被申请人支付申请人工伤医疗费647元。十八、仲裁结果：1、被申请人支付申请人2019年1月1日至2019年3月1日的工资10712元。2、被申请人支付申请人2018年3月25日至2019年2月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额58916元。3、被申请人支付申请人2018年6一10月期间的高温津贴687.9元。4、被申请人支付申请人违法解除劳动关系的二倍赔偿金16068元。5、驳回申请人的其他仲裁请求。十九、原告诉讼请求：1、被告支付原告2018年2月25日至2019年3月1日的加班工资39621.1元；2、被告支付原告2019年1月、2月份的工资10400元，以及平时加班费、法定假日的加班费5776.9元，共计16176.9元；3、被告支付原告2018年2月25日至2019年3月1日未签订劳动合同的双倍工资差额98814.8元；4、被告支付原告2018年6月至10月的高温津贴900元；5、被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金26494.8元；6、被告支付原告补缴2018年2月至2019年3月的社会保险费用6450元；7、被告支付原告工伤医疗费647元。二十、被告深圳市坪山区和乐商行诉讼请求：1、请判决原告与被告不存在劳动关系；2、判决被告无需向原告支付2019年1月1日至2019年3月1日工资10712元；3、判决被告无需向原告支付2018年3月25日至2019年2月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额58916元；4、判决被告无需向原告支付2018年6月一10月的高温津贴687.9元。5、判决被告无需向原告支付违法解除劳动关系的二倍赔偿金16068元。二十一、需要说明情况：诉讼期间，本院依职权追加叶天津为被告。判决结果根据上述事实和认定，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《关于高温津贴发放的管理办法》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告深圳市坪山区和乐商行于本判决生效之日起三日内向原告谭松安支付2019年1月1日至2月28日期间的工资10400元；二、被告深圳市坪山区和乐商行于本判决生效之日起三日内向原告谭松安支付违法解除劳动合同赔偿金15990元；三、被告深圳市坪山区和乐商行于本判决生效之日起三日内向原告谭松安支付2018年6月1日至2018年10月31日期间高温津贴674.1元；四、被告深圳市坪山区和乐商行于本判决生效之日起三日内向原告谭松安支付2018年3月25日至2019年2月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额58630元；五、驳回原告谭松安的其他诉讼请求；六、驳回被告深圳市坪山区和乐商行的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告谭松安负担5元、被告深圳市坪山区和乐商行负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  贾延涛人民陪审员  樊子林人民陪审员  雷荣朋二〇一九年十二月十日书 记 员  石斐宇