广东省汕头市龙湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0507民初2364号原告：杨玉杰，女，1966年1月15日出生，汉族，住四川省渠县***********，公民身份号码513************728。委托诉讼代理人：陈冬霞，广东法厚律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地广东省汕头市*******。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：董辉，广东思迪律师事务所律师。被告：翁来福，男，1962年8月29日出生，汉族，住汕头市金平区*******19*，公民身份号码440************019。原告杨玉杰与被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称人保公司）、翁来福机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨玉杰的委托诉讼代理人陈冬霞、被告人保公司的委托诉讼代理人董辉到庭参加诉讼。被告翁来福经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨玉杰向本院提出如下诉讼请求：1.判决两被告共同赔偿原告各项经济损失共计182,972.35元；2.判决本案诉讼费及鉴定费由两被告共同承担。事实和理由：2019年5月8日，被告翁来福驾驶粤D*****小型轿车在汕头市龙湖区*******交界处与原告驾驶的自行车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告翁来福在本事故中负全部责任。原告于事故发生的同日前往汕头大学医学院第二附属医院检查治疗，住院期间为2019年5月8日至2019年5月18日，住院10天。后于2019年5月18日转至汕头仁济骨科医院，经诊断为左侧胫骨平台闭合性粉碎性骨折，2019年6月6日出院，住院19天。被告翁来福驾驶的粤D*****小型轿车在被告人保公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），交强险期限为2018年6月6日17时起至2019年6月6日24时止，商业三者险期限为2019年4月4日起至2020年4月3日。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，望法院判如所请。原告因本次事故造成的各项损失具体如下：1.医疗费39,704.21元；2.住院伙食补助费4,400元[（10+19+15）×100]；3.后续治疗费22,500元；4.营养费500元（5000×10%）；5.护理费18,270元[150×（29×2+15×1）+120×61×1]；6.交通费1,320元[（10+19+15）×30]；7.康复费2,000元；8.伤残赔偿金58,154元（29077×20×10%）；9.误工费31,124.14元（58258÷365×195）；10.精神损害抚慰金5,000元。被告人保公司辩称：一、依据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定及《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条、《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三十六条的约定，我司仅承担基本医疗保险标准用药费用。根据原告提交的医疗费用清单核算，其中非医保用药费用具体金额为2,501.40元，该费用应由直接侵权人承担。我司已为原告垫付医疗费10,000元，该款应在我司须承担的赔偿款中予以抵除。二、原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生后续治疗费、康复费损失的事实，故原告主张后续治疗费、康复费没有事实依据；鉴定机构评定后续治疗费22,500元也明显过高，应以10,000元为限。二次手术的住院伙食补助费、后续治疗费、康复费不是已实际发生的费用，不属于我司的保险赔偿范围。三、原告主张的护理费标准过高，客观上高于原告护理需求所对应的护理费支出；鉴定机构评定伤后前29天每天需2名护理人员缺乏医嘱，不应成立；评定原告二次手术的护理费缺乏依据，且二次手术的护理费尚未发生，不属我司的赔偿范围。四、原告主张赔偿误工费31,124.14元是不成立的。首先，原告在本事故发生时已超过法定退休年龄，对超过法定退休年龄主张赔偿误工费应当有别于其他处在劳动年龄的人，应当更加严格要求原告承担举证义务。原告仅提交《工作证明》，该材料明显无法证明其职业和收入情况，不能作为认定其退休后仍通过劳动获取报酬的事实；且该材料不具有书证应有的形成在先的客观性、真实性的特点，系本事故或者本案形成后制作，不足以证明其所证实的事实。原告也未能提交备案劳动合同、工资表、连续六个月的银行工资流水等相互印证。其次，原告提交的《鉴定意见书》虽对原告的误工期作出评定，但鉴定人仅系针对原告的伤情并结合相关鉴定规范对误工期限作出评定，并未对原告事故时的已达法定退休年龄、是否实际减少收入等情况进行实质审查。因此，对于原告是否存在误工费损失，并不能仅以《鉴定意见书》关于误工期的评定作为依据。再次，鉴定机构评定误工期为195天违背相关法律规定：第一，鉴定机构评定原告二次手术的误工期限15天缺乏依据，且即使二次手术确有误工，该损失也尚未发生，不属我司的赔偿范围。第二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的误工期最长仅能计算至定残前一日，即最长仅为116天。而本案司法鉴定机构评定原告的误工期为195天，系机械的依据相关鉴定规范所作出，并未考虑原告自事故发生时至定残前一日的实际天数。原告在本案已主张残疾赔偿金，而残疾赔偿金的性质即是对原告因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。现原告既主张赔偿的残疾赔偿金，又主张赔偿超过定残前一天的误工费，实质上出现了重复主张赔偿的情形。最后，原告的户籍性质为农业户口，即使其确有误工损失，也应适用农业平均工资作为误工费的计算标准。五、原告主张适用城镇标准计算残疾赔偿金是不成立的。首先，鉴定机构评定原告构成十级伤残，但在鉴定活动过程中并未对原告构成伤残部位的活动度进行测量，以现有证据根本不足以评定原告构成十级伤残。其次，原告据以主张按城镇居民对待的证据为《工作证明》和居委会《证明》，而上述证明材料不足以证明原告在事故发生前的主要收入来源于城镇及在城镇居住超过一年的事实，也不具有书证应有的形成在先的客观性、真实性的特点，系本事故或者本案形成后制作，依法应不予采信；原告既无法提交备案劳动合同、工资表、连续六个月的银行工资流水等，又未能举证其事故发生前在汕头城区居住的租赁合同或者房屋产权证、日常生活支出票据等。故仅以上述《工作证明》和居委会《证明》明显无法证明原告可适用城镇标准认定损失。经查询，原告户籍所在地的城乡分类代码为210，属农村，应适用农业标准认定其残疾赔偿金。六、原告主张赔偿精神损害抚慰金过高，应不予支持。七、原告未能提供有效票据证明其交通费支出，该项主张缺乏事实和法律依据。八、依商业三者险保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用及鉴定费等其他相关费用，我司不负责赔偿和垫付。综上，原告主张的赔偿项目及数额部分缺乏事实和法律依据，请法院查明事实并作出公正判决。被告翁来福未作出答辩。本院经审理查明事实如下：2019年5月8日20时43分，被告翁来福驾驶粤D*****小型轿车沿汕头市龙湖区***自南往北行驶至汕汾路交界处实施左转弯时，原告骑自行车沿嵩山路自北往南行驶至此交界处，粤D*****小型轿车车头左角与自行车前轮左侧发生碰撞，原告在该事故中受伤。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队于2019年5月21日对上述交通事故作出第440************305号《道路交通事故认定书》，认定被告翁来福应负本事故的全部责任，原告免负本事故的责任。事故发生后，原告于同日到汕头大学医学院第二附属医院急诊治疗，同日住院治疗，2019年5月18日出院，住院共10天；2019年5月18日到汕头仁济骨科医院住院治疗，2019年6月6日出院，住院共19天，出院诊断左侧胫骨平台闭合性粉碎性骨折；后于2019年7月12日、8月27日到汕头仁济骨科医院门诊治疗。以上共产生医疗费39,704.21元。另查，经原告申请，广东华民司法鉴定所接受汕头市龙湖区*交纠纷调解室的委托，于2019年9月2日作出华民司鉴所[2019]临鉴字第747号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.原告构成十级伤残；2.后续治疗费22,500元，康复费2,000元；3.护理期105天，误工期195天（建议：护理期内，住院期间29天配护理人员2名/天；住院后61天及后续手术治疗15天配护理人员1名/天）。原告支付了鉴定费3,310元。又查，经查询国家统计局，原告户籍的城乡分类代码为210，为农村。又查，原告提供的由汕头市众合江建纸塑包装有限公司加盖印章、法定代表人处有李江签名、落款时间2019年11月30日的《证明》载明：该单位员工杨玉杰（身份证号码513************728）自2018年2月起在该司行政部门从事保洁工作，月工资3,200元，自2019年5月8日发生交通事故受伤后，没有上班，公司停发其工资。因该司法定代表人李江公务繁忙，无法到庭，特指派该司主管杨嘉辉到庭接受询问，证实上述事实。又查，原告提供的由汕头市龙湖区龙祥街道夏桂埔社区居委会加盖印章、落款时间2019年6月14日的《证明》载明：现有四川省渠县外来人员杨玉杰，身份证号码513************728，现租住在夏桂埔居民纪利群的桂华路九巷19号，租住时间自2018年2月6日至落款时间。又查，原告提供的被询问人纪利群（公民身份号码440************610）、时间2019年11月30日、地点汕头市龙湖区*********19*的《询问笔录》载明：纪利群陈述杨玉杰于2018年2月6日起至2019年10月份期间向其租房，房屋按月出租给杨玉杰，每月收取租金500元，为减少麻烦，双方没有签订租房合同。再查，被告人保公司系粤D*****小型轿车交强险、商业三者险及不计免赔险的保险人，粤D*****小型轿车的登记所有人广东卓尔汽车租赁有限公司为被保险人，商业三者险的保险金额为1,000,000元，上述事故发生在保险期限内。诉讼期间，原告及被告人保公司均确认被告人保公司已垫付给原告10,000元。本院认为，原告因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、康复费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金等损失，应当得到赔偿，心理创伤应当得到抚慰。关于原告因本次交通事故产生医疗费损失39,704.21元的问题，有病历、疾病证明书、出院记录、医疗收费票据、医疗费用清单等为凭，原告关于医疗费损失的请求依法有据，可予支持。关于原告请求赔偿后续治疗费22,500元、康复费2,000元的问题，参照鉴定结论关于后续治疗费、康复费的评定意见，原告的该项请求依法有据，可予支持。关于原告请求赔偿营养费500元（5000×10%）的问题，参照鉴定结论关于原告构成十级伤残的评定意见，原告的该项请求依法有据，可予支持。关于原告请求赔偿住院伙食补助费4,400元[（10+19+15）×100]的问题，原告住院共29天，参照鉴定结论关于后续手术治疗15天的意见，住院伙食补助费每天100元，原告的该项请求依法有据，可予支持。关于原告请求赔偿交通费1,320元[（10+19+15）×30]的问题，原告住院共29天，参照鉴定结论关于后续手术治疗15天的意见，本院酌定原告的交通费为1,320元。关于原告请求赔偿护理费18,270元[150×（29×2+15×1）+120×61×1]的问题，住院护理费每天150元、出院后短期护理费每天120元，参照鉴定结论关于护理期及护理人数的评定意见，原告的该项请求依法有据，可予支持。关于原告请求赔偿误工费31,124.14元的问题，原告虽已达到法定退休年龄，但其提供证据证明其于事故发生前在汕头市众合江建纸塑包装有限公司任职，本院确认原告存在误工损失的事实。原告提供相关证据主张其月工资收入3,200元，参照鉴定结论关于误工期195天的评定意见，原告的误工费为20,515.07元（3200×12÷365×195），原告超过部分的请求依据不足，不予支持。关于原告请求赔偿残疾赔偿金58,154元（29077×20×10%）的问题，原告提供相关证据主张其主要收入来源于城镇并居住于城镇，参照2018年汕头经济特区城镇居民人均可支配收入29,077元/年的标准及鉴定结论评定其构成十级伤残的评定意见，原告的该项请求依法有据，可予支持。关于原告请求赔偿精神损害抚慰金5,000元的问题，参照鉴定结论评定原告构成十级伤残的情况，本院酌定原告的精神损害抚慰金为5,000元。综上，原告因交通事故造成的损失合计172,363.28元（未扣除被告人保公司已垫付给原告的10,000元）。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出的《道路交通事故认定书》，各方当事人均未提出异议，故本院确认该认定书的证明力。被告人保公司系粤D*****小型轿车交强险、商业三者险和不计免赔险的保险人，上述交通事故发生在保险期限内，商业三者险的保险金额为1,000,000元，驾驶该车的被告翁来福负事故的全部责任，故原告的上述损失172,363.28元应由被告人保公司赔偿，扣除被告人保公司已垫付给原告的10,000元，被告人保公司应赔偿原告162,363.28元。综上，原告关于被告人保公司赔偿其损失等请求，理据充分部分，予以支持；原告关于被告翁来福赔偿损失的请求，证据不足，理由不充分，不予支持。被告人保公司的抗辩,理据充分，符合法律规定部分，可予采纳；理据不足，不符合法律规定部分，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告杨玉杰162,363.28元；二、驳回原告杨玉杰的其他诉讼请求。债务人未在上述限定期限内履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,980元，鉴定费3,310元，合计5,290元，由原告杨玉杰负担596元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担4,694元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内将3,310元直接付还原告杨玉杰，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内将1,384元向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  许佳丽二〇一九年十二月九日书记员  辛丽冰附件：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员和人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。