西安市碑林区人民法院   西安市碑林区人民法院民事判决书 （2019）陕0103民初13292号 原告：北京银行股份有限公司西安分行，住所地：西安市高新区。负责人：赵政党，行长。委托诉讼代理人：叶蕊，北京德恒（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志清，北京德恒（西安）律师事务所律师。被告：蒋莉，女，1984年8月24日出生，汉族，职业不详，住陕西省咸阳市秦都区。被告：西安天地源曲江房地产开发有限公司，住所地：西安市曲江新区。法定代表人：李磊，董事长。委托诉讼代理人：曹娟，北京国枫（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王茜，北京国枫（西安）律师事务所律师。原告北京银行股份有限公司西安分行（以下简称北京银行西安分行）与被告蒋莉、西安天地源曲江房地产开发有限公司（以下简称天地源公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年8月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京银行西安分行委托诉讼代理人叶蕊，被告天地源公司委托诉讼代理人王茜到庭参加诉讼，被告蒋莉经传票传唤，无正当理由，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告北京银行西安分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告蒋莉偿还原告借款本金560569.59元，利息及罚息40906.69元（截止2019年7月17日），共计601476.28元，并支付原告此后至借款清偿之日止按照合同约定计算的利息、罚息，以及律师费3000元；2、判令被告天地源公司对上述债务承担连带清偿责任；3、请求判令被告蒋莉以其名下位于西安市曲江新区XX环以南、金羊以北、曲江池南路以西、XX路XX区XX幢XX单元XX层XX号房屋的变卖、拍卖所得价款在上述债权范围内享有优先受偿权；4、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月15日，原告与被告签订《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》，约定借款人为购买坐落于西安市曲江新区XX环以南、金羊以北、曲江池南路以西、XX路XX区XX幢XX单元XX层XX号房屋，向原告申请借款58万元整，被告天地源公司提供阶段性连带责任保证。同日，原告与被告蒋莉签订了《西安市房地产（预售商品房）抵押合同》，约定以借款合同中约定的所购房产为上述债权做抵押担保，随后，双方在房屋管理部门办理了抵押登记。上述合同签订后，原告向被告发放了借款，但被告在还款过程中未按约定偿还借款本息，原告提起本案诉讼。被告天地源公司辩称，原告所述事实予以认可，被告蒋莉购买的涉案房屋已办理预抵押登记，抵押权已设立，其保证责任已免除，原告应以被告蒋莉的抵押权优先实现债权。请求法院明确其作为保证人的追偿权。被告蒋莉未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明， 2015年12月15日，原告（贷款人、抵押权人）与被告蒋莉（借款人、抵押人）、天地源公司（保证人）签订《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》、《西安市房地产（预购商品房）抵押合同》约定：北京银行西安分行贷给蒋莉58万元，贷款期限360个月，贷款用于购买被告天地源公司出售的，位于西安市曲江新区XX环以南、金羊以北、曲江池南路以西、XX路XX区XX幢XX单元XX层XX号房屋。贷款利率为放款日的同期基准利率，遇中国人民银行调整基准利率，本合同利率于基准利率调整日次年1月1日起调整，逾期罚息利率为合同利率上浮40%。还款方式为等额本息还款。若借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项,即构成违约，则贷款人有权根据本合同的约定或/及法律规定行使违约救济权利，包括但不限于要求纠正违约、变更贷款资金使用或支付方式、停止发放贷款、计收罚息、重新设置抵押、要求提供或追加其他担保、依法行使担保权益及留置权、宣布本合同项下的全部或部分债务立即到期、公告催收、要求赔偿损失以及要求偿付担保物保管/维护/维修的费用、实现债权和担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼/仲裁费用、评估/鉴定/拍卖等处置费用、律师费用、调查取证费用、差旅费及其他合理费用）等。借款人未能按期足额偿还本合同项下债务，或者发生本合同项下的违约事件的，贷款人有权要求保证人就其担保范围内的本合同债务履行保证责任。保证人自愿且不可撤销地为借款人在本合同项下的全部债务提供连带责任保证担保，保证担保的范围为借款人在本合同项下发生的全部债务，包括但不限于贷款本金、利息、罚息、违约金、补偿金、损害赔偿金、担保物保管/维护/维修的费用、实现债权和担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼/仲裁费用、评估/鉴定/拍卖等处置费用、律师费用、调查取证费用、差旅费等）及其他应付款项。被告蒋莉提供购买的位于西安市曲江新区XX环以南、金羊以北、曲江池南路以西、XX路XX区XX幢XX单元XX层XX号房屋作为借款抵押财产，抵押担保的范围包括主合同项下的主债权及利息、违约金（含罚息）、损害赔偿金以及为实现债权而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等）。合同双方在抵押合同签字后，自办理完抵押权登记手续之日起生效。合同签订后，双方当事人办理涉案房屋的预购商品房（预购集资房）贷款抵押登记备案证明，但至今未办理房地产抵押登记。原告已向被告蒋莉发放了贷款58万元，但被告蒋莉未按照合同约定还款。原告以公证方式向被告送达了《债务提前到期通知书》，宣告贷款全部提前到期，要求被告偿还所有贷款本息未果，支付律师费3000元，委托律师向被告提起本案诉讼。另查明，截止2019年7月17日，被告蒋莉欠付原告借款本金560569.59元，利息及罚息40906.69元，共计601476.28元。庭审中，原告以上述确定的数额作为其诉讼请求数额，本院经核实对于拖欠本息数额予以确定。以上事实，有当事人提交证据及庭审笔录存卷为证。本院认为，原告与被告蒋莉、天地源公司，签订的《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》、《西安市房地产（预购商品房）抵押合同》意思表示真实，内容不违反法律规定，合法有效。原、被告构成借款合同及抵押担保、保证合同的法律关系，双方当事人均应按照合同约定履行合同义务，原告已依借款合同约定向被告蒋莉提供贷款，被告蒋莉未按照合同约定履行还款义务，构成违约。现原告依据法律规定及合同约定宣告贷款立即到期，并要求被告蒋莉偿还剩余贷款本金、利息及罚息的诉讼请求于法有据，依法予以支持，具体数额以庭审中确定的数额为准。对于原告要求被告天地源公司承担连带还款责任的诉讼请求，因根据合同约定，被告天地源公司应对被告蒋莉所借款项承担连带保证责任，故对原告此诉讼请求依法亦予以支持。对于原告要求判令其对西安市曲江新区XX环以南、金羊以北、曲江池南路以西、XX路XX区XX幢XX单元XX层XX号抵押房屋拍卖、变卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求，因双方在借款合同中虽对以涉案房屋进行抵押作为借款担保进行了约定，并办理了涉案房屋的预告商品房抵押权预告登记，但并未办理抵押房产的抵押备案登记。依据《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记，不发生效力。抵押权系物权，经登记才能发生效力，案涉房屋抵押系预告登记，并未登记到不动产登记簿，不发生抵押权效力，故对原告此诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十一条，《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告蒋莉于本判决生效之日起十日内，支付原告北京银行股份有限公司西安分行截止2019年7月17日的借款本金560569.59元，利息及罚息40906.69元，共计601476.28元，并支付原告北京银行股份有限公司西安分行律师费3000元，及此后至借款清偿之日止按照合同约定计算的利息、罚息；二、被告西安天地源曲江房地产开发有限公司对被告蒋莉上述债务承担连带清偿责任，被告西安天地源曲江房地产开发有限公司承担清偿责任后，有权向被告蒋莉追偿；三、驳回原告北京银行股份有限公司西安分行其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9844元，保全费3542元、公告费690元，由被告蒋莉、西安天地源曲江房地产开发有限公司负担。（以上款项原告已预交，被告于支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审    判    员      李新元                  人 民 陪 审 员      冯万长                  人 民 陪 审 员      岳  为 二○一九年十二月二十七日 书    记    员      张 宁1