安徽省阜阳市颍泉区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1204民初4070号 原告：阜阳市盛世百货有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区人民中路****，注册号341200000045928。 法定代表人：洪玲，该公司经理。 委托诉讼代理人：张亚辉，该公司员工。 委托诉讼代理人：何胜，安徽皖北律师事务所律师。 被告：申金海，男，1949年5月16日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 委托诉讼代理人：张峰，安徽风采律师事务所律师。 被告：阜阳市双娜商贸有限公司，，住所地安徽省阜阳市颍泉区新世纪广场** 法定代表人：刘萍，该公司经理。 委托诉讼代理人：王苏钖，系刘萍的儿子。 原告阜阳市盛世百货有限公司（以下简称盛世百货公司）与被告申金海、阜阳市双娜商贸有限公司（以下简称双娜公司）确认合同效力纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告盛世百货公司的委托诉讼代理人张亚辉、何胜，被告申金海的委托诉讼代理人张峰，双娜公司的委托诉讼代理人王苏钖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盛世公司向本院提出诉讼请求：1、确认两被告2013年4月17日签订的执行和解协议无效;2，请求被告原申请执行人返还原告阜阳市新世纪女人城3-4层资产，具体为商铺146户，电梯3部，设备型号代码1、3500-341204-200609-0529；2、3500-341204-200609-0528；3，9300ＡＥ-10-ＥＮ-35-80-Ｋ-Ｒ。吊顶空调22台、立式空调6台、三楼消防通道设备、三楼玻璃平台2个、办公桌6个并赔偿原告所有损失；3、两被告承担本案的诉讼费用及律师费等费用。事实和理由：在被告原申请执行人申金海与被告原申请被执行人阜阳双娜商贸有限公司就2013年4月17日签订执行和解协议把本属于原告阜阳市新世纪女人城3-4层资产，为商铺146户，电梯3部（设备型号代码:1、3500-341204-200609-0529；2、3500-341204-200609-0528；3，9300ＡＥ-10-ＥＮ-35-80-Ｋ-Ｒ），吊顶空调22台、立式空调6台、三楼消防通道设备、三楼玻璃平台2个、办公桌6个等以上资产以144万元抵付给被告原申请执行人申金海，扣除阜阳市双娜商贸有限公司欠申金海的104万元，申金海一次性给付阜阳市双娜商贸有限公司财产作价款人民币40万元。阜阳市颍泉区人民法院就该执行和解协议作出（2011）案执字第329-2号执行裁定，该裁定确认以上和解协议己履行完毕，终结本院（2011）泉民一初字第00450号民事判决书的执行。原告不是原审的当事人，原告于2019年6月20日方知悉该裁定内容，故依法提起本诉。一、依据最高人民法院关于执行和解若干问题的规定第六条规定：当事人达成以物抵债执行和解协议的人民法院不得依据和解协议作出以物抵债裁定，故此本案标的物中的资产是原告的资产，原告有三部电梯购买合同、146间商户及商场装饰施工图纸，装修预算的清单等证据均能证明这些资产是原告的资产。2贵院在应对本案执行和解协议的处理程序不合法:1、没有对执行和解内容进行合法性审查，标的物中的三部电梯位置是坐落在阜阳新世纪广场Ａ幢综合楼的1-2层1台和2-3层2台，安装该三部电梯是必须经所在楼层房屋所有人余建礼、王红侠同意才能架设安装的，并不是和解协议和裁定书所确认的3-4层，这种最低级的错误是最显而易见的。其实审查被告（原申请被执行人）这些财产来源并非难事，比如要求被执行人提供设备资产购买合同，特别另有备案登记的电梯备案登记信息和安全检验合格证书中的产权人信息等手续都能轻易证明谁是这些资产的所有人。有新世纪广场女人城物业公司，用电管理人员均知晓这些资产是再审申请人投资兴建的。二、2009年12月，刘刚与张凯虚报注册资本非法成立阜阳市双娜商贸有限责任公司，由刘刚经营并以公司的名义向外高利放贷获取非法利益，刘刚趁张亚辉无力偿其高利贷之机，采取威逼打骂等非法手段将张亚辉位于阜阳市的女人城商场阜阳市盛世百货有限责任公司的固定资产及经营权占为己有，见（2013）阜刑终字第00088号安徽省阜阳市中级人民法院民事判决书第22页，这些资产被告原申请被执行人从未支付原告任何价款，属非法占有不能证明其合法来源。非法占有人刘刚被以带有黑社会性质犯罪判刑18年目前仍在服刑期，黑社会犯罪头目刘刚非法侵占原告的资产在前。贵院的查封公告只张贴在被告原申请执行人经营场所，不为原告利害关系人所知悉。三、贵院没有审查本案中的和解协议是不是损害第三人利益，也没有委托中介机构作出评估，把本属第三人资产近680万元的资产以144万元的价格抵付被告申请执行人，超出判决书中的价值部分还直接裁定给被告被申请执行人40万元，是明显有恶意串通损害第三人利益的和解协议（再审申请执行人和再审申请被执行人都得利益）竟然用执行裁定给予确认履行完毕，这种执行措施既无法律依据，更超出了判决书所确认的标的额，不符合执行和解中的程序规定。四、被告原申请执行人是安徽省阜阳市中级人民法院（2013）阜刑终字第00088号刑事判决书中的控告人之一，他深知这些财产是被告原申请被执行人非法侵占原告的，他更知道原告被河南省罗山看守所羁押。被告原申请执行人仍与被告申请被执行人签订执行和解协议，并申请法院予以确认。足以认定该执行和解协议和执行裁定所认定的事实主要证据是伪造的。依据民事诉讼法第112条：当事人之间恶意串通，企图通过诉讼调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求并根据情节轻重予以罚款拘留，构成犯罪的依法追究刑事责任。综上所述，依据中华人民共和国民事诉讼法第五十六条、最高人民法院关于适用民事诉讼法的司法解释第二百九十二条之规定，本案中的执行和解协议和（2011）泉执字第329-2号执行裁定书确定的内容确已侵犯原告的合法利益，对于原告的合法诉求，贵院应依法应予支持。 申金海辩称：一、争议的执行和解协议已经被生效的法律文书确认其合法有效，执行和解协议已经被告颍泉区人民法院执行裁定书固定，具有法律效力，如果要确认执行协议无效，首先要撤销裁定书，撤销裁定书是确认执行和解协议无效的前置条件，所以执行和解协议合法有效；二、原告的起诉违背了一次不再理的原则，颍泉区人民法院已经做出执行裁定书，该裁定书已经将被告1、2达成的执行和解协议确认，裁定书已经送达发生法律效力，对于发生效力的法律文书，当事人又起诉的应告知再审。综上，答辩人认为原告的起诉违背了法律的规定，应当驳回原告的诉求。 双娜公司辩称：张亚辉欠双娜公司的债务，把女人城经营权抵押给双娜公司。签订执行和解协议的时候是说相关资产抵142万元，扣除房租和其他费用102万元，还剩下40万元申金海给双娜公司了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1盛世公司举证的执行和解协议、执行裁定书、阜阳市中级人民法院（2013）阜刑终字第00088号刑事判决书、女人城入驻客户登记表、卷帘报价单、装修设计图纸、女人城消防改造工程设计审核意见、电梯购买合同、安装合同、付款凭证、产品合格证、特种设备安装告知书、定期检验报告、安全检验合格证、申金海2012年3月9日书写的申请书、转账支票及女人城房屋竞拍过户材料等证据的真实性予以认定，对其证明目的，本院结合争议焦点另行认定；2、申金海申请本院调取的阜阳市颍泉区人民检察院泉检公诉刑不诉（2016）14号卷宗材料中张亚辉、洪玲、申金海、刘刚、刘彩云等人的询问笔录，该组证据来源合法，均有被询问人员的签字确认，对其证明力予以认定。 审理查明：盛世公司成立于2005年10月，是张亚辉以其妻子洪玲名义出资申办。张亚辉与申金海于2005年10月一人出资一半共同竞买位于阜阳市颍泉区的房产，以申金海的名义办理了房屋产权登记手续。2006年，张亚辉、洪玲以盛世公司的名义租赁了三楼经营盛世百货，每年租金50万元。因生意不好，盛世公司将三楼改造成一间一间的商铺对外出租，整个商场名称为盛世女人城，为招揽顾客，盛世公司于2008年7月15日购买自动扶梯三部，装修及电梯、空调费用等全部由盛世公司承担。女人城经营期间，效益不错。2009年1月，刘刚与他人成立双娜公司，张亚辉因欠刘刚高利贷本息240万元无能力偿还，刘刚与张亚辉协商将该240万元作为双娜公司股金入股女人城，占40%股份，双方均认可当时签订的有股权转让协议，是以双娜公司、盛世公司的名义签订的。后刘刚提出要出钱再买女人城20%的股份，张亚辉也同意了。刘刚控股以后，将女人城的财务和管理人员多数撤换。后来，刘刚又陆续给张亚辉130万元，把女人城剩余40%股权全部买去，女人城经营权全部属于刘刚的双娜公司所有。张亚辉以及盛世公司离开女人城。2010年，因张亚辉所欠银行贷款物力偿还，将自己拥有的新世纪广场三楼、四楼房产的一半产权以1160万元的价格卖给申金海，由申金海负责偿还银行贷款。至此，该房产的全部产权属于申金海，双娜公司继续租赁申金海的房产经营女人城，每年房屋租金80万元。2011年6月10日，张亚辉因涉嫌组织领导黑社会性质组织犯罪等被刑事拘留，后被判处有期徒刑18年。因双娜公司欠房租未付，申金海向本院起诉。本院（2011）泉民一初字第00450号民事判决书判决双娜公司给付申金海房屋租金80万元及利息。在执行过程中，双娜公司与申金海于2013年4月17日达成执行和解协议：“一、被执行人阜阳市双娜商贸有限公司依照阜阳市颍泉区人民法院（2011）泉民一初字第00450号民事判决书确认的第二项应支付申请执行人申金海房屋租金80万元及利息24万元，合计104万元。二、被执行人用在阜阳市新世纪广场女人城（3-4层）资产【具体是商铺146户、电梯3部】设备型号代1、3500-341204-200609-0529；2、3500-341204-200609-0528；3，9300ＡＥ-10-ＥＮ-35-80-Ｋ-Ｒ，吊顶空调22台、立式空调6台、三楼消防通道设备、三楼玻璃平台2个、办公桌6个等以上资产双方不要求评估，经双方协商作价144万抵付给申金海，扣除阜阳市双娜商贸有限公司欠申金海的104万元，申金海一次性给付双娜商贸有限公司财产作价款40万元。三、阜阳市双娜商贸有限公司在经营期间收到经营户的押金，由该公司与相关经营户处理，申金海不承担任何责任。本协议经双方自愿达成，不得反悔，双方就此事永无纠纷”。该协议申金海签字，双娜公司加盖有印章。申金海根据该协议给付双娜公司40万元。本院于协议当日作出（2011）案执字第329-2号执行裁定，该裁定确认以上和解协议己履行完毕，终结本院（2011）泉民一初字第00450号民事判决书的执行。 本案争议焦点为：1、案涉执行和解协议是否具有可诉性；2、双娜公司与申金海签订的执行和解协议的效力。 本院认为：1、关于案涉执行和解协议是否具有可诉性问题。执行和解协议是双方当事人在执行过程中就原执行依据进行变更所达成的非典型契约，处分的对象是实体权利义务关系。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第16条规定，当事人、利害关系人认为执行和解协议无效或者应予撤销的，可以向执行法院提起诉讼。故盛世公司对执行和解协议有异议有权提起民事诉讼。 2、关于双娜公司与申金海签订的执行和解协议的效力问题。盛世公司不是案涉新世纪广场3-4层的房产所有人，其在租赁该房产期间添附的加装商铺、购置的空调、电梯等资产以及整个女人城的经营权应当属于盛世公司所有，但因张亚辉欠刘刚高利贷未还，双方协商盛世公司已将女人城资产及经营权转让给双娜公司40%，后刘刚出资将女人城全部股权买断，女人城财产、经营权全部归双娜公司所有，该事实盛世公司、双娜公司相关人员陈述一致，足以认定。盛世公司虽举证阜阳市中级人民法院（2013）阜刑终字第00088号刑事判决书认定“2009年12月，刘刚乘张亚辉无力偿还其高利贷之机，采取威逼打骂等手段，将张亚辉位于阜阳市的女人城商场的固定资产及经营收益权占为己有”，但张亚辉并未以此理由向刘刚主张返还或确认其转让无效，也未归还刘刚借款，故该判决并不影响对双娜公司拥有女人城财产及经营权的事实认定。双娜公司与申金海执行过程中达成的执行和解协议，对上述属于双娜公司的财产进行了处分，该和解协议属双方真实意思表示且已实际履行，属有效协议。盛世公司未举证证明该和解协议损害其财产权益，也未举证有力证据证明双娜公司无权处分女人城资产，其诉请确认该和解协议无效并要求返还和解协议中已被处置的财产无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第四十四条，《中华人民共和国物权法》第三十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回原告阜阳市盛世百货有限公司的诉讼请求。 案件受理费53800元，由阜阳市盛世百货有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  于冲 人民陪审员  白云 人民陪审员  王超 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  袁园