太原市尖草坪区人民法院   民事判决书   （2019）晋0108民初1662号   原告：山西商融融资担保股份有限公司，住所地：太原市尖草坪区兴华街188号。   法定代表人：赵丽娟，总经理。   委托代理人：刘婕，山西济德律师事务所律师。   被告：晋中明乐农业生态庄园（有限公司），住所地：山西省晋中市榆次区修文镇西白村。   法定代表人：刘四娥，董事长。   委托代理人：张利民，山西晋通律师事务所律师。   被告：晋中市恒大宇物贸有限公司，住所地晋中市榆次区工业园区1号路。   法定代表人：李够柱，执行董事。   被告：刘利子，男，1966年3月17日出生，汉族，住山西省晋中市。   委托代理人：张艺，山西晋通律师事务所律师。   原告山西商融融资担保股份有限公司与被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）、被告晋中市恒大宇物贸有限公司、被告刘利子追偿权纠纷一案，2017年12月18日太原市尖草坪区人民法院作出（2017）晋0108民初924号民事判决书。刘利子不服，提起上诉，2018年9月26日，山西省太原市中级人民法院作出（2018）晋01民终3102号民事裁定书，裁定：一、撤销山西省太原市尖草坪区人民法院（2017）晋0108民初924号民事判决；二、本案发回山西省太原市尖草坪区人民法院重审。本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西商融融资担保股份有限公司的委托代理人刘婕、被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）的委托代理人张利民、被告刘利子的委托代理人张艺到庭参加诉讼。被告晋中市恒大宇物贸有限公司经本院合法传唤未到庭，本案依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。   原告山西商融融资担保股份有限公司（以下简称商融公司）向本院提出诉讼请求：1.被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）向原告支付代偿款2221396.63元；2.被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）向原告支付特别违约金111069.83元；3.被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）向原告支付自代偿之日起至实际还清之日止的逾期违约金（按日万分之七计，截止到2017年10月30日，共计808055.65元）；4.其余被告对上述款项承担连带保证责任；5.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）与晋商银行股份有限公司太原兴华街支行（以下简称晋商银行兴华街支行）于2015年10月8日和2015年12月30日签订了两份《借款合同》（编号为0405晋银借字第2015第008号和0405晋银借字2015第022号），借款金额合计3000万元。就该两笔贷款，原告与被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）签订了两份《委托保证合同》，合同约定原告根据被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）的申请，同意为其向晋商银行兴华街支行的上述贷款以保证方式提供担保，被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）违约的，应按原告已代偿金额的5%向原告支付特别违约金；并每日按其应履行义务的万分之七向原告支付逾期付款违约金。同时约定争议发生时由原告住所地人民法院管辖。为保障原告的权益，被告晋中市恒大宇物贸有限公司、被告刘利子分别与原告签订《保证反担保合同》，自愿向原告提供保证反担保，保证方式为连带责任保证；根据上述合同，原告与晋商银行兴华街支行分别于2015年10月8日、2015年12月30日签订两份《保证合同》（编号0405晋银保字2015第008号和022号）。2015年10月8日和2015年12月30日晋商银行兴华街支行向被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）发放两笔贷款共计3000万元。借款期限届满后，由于被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）不履行还款义务，导致原告分多次代偿2221396.63元，原告承担代偿责任后，多次向三被告要求支付代偿款，但至今均未履行。   被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）（以下简称明乐庄园）辩称，原告与山西国联、刘利子签订的一系列协议，形成了事实上的债务转移关系，原告偿还晋商银行贷款是履行自身义务的行为，不是履行担保责任，原告对被告明乐庄园借款的反担保人丧失了追偿权，明乐庄园不应承担相应责任，请求驳回原告对明乐庄园的诉讼请求。   被告刘利子辩称，原告在本案中偿还晋商银行贷款的行为并非是承担担保责任，而是履行其承接自恒宇国联的贷款偿还义务，原告对恒宇国联无追偿权；反担保责任存在的前提是：原告履行担保责任后即取代晋商银行债权人的地位，享有对恒宇国联的追偿权，但由于原告对恒宇国联无追偿权，即原告对恒宇国联并无债权，在债权、担保物权这对主从法律关系中，主法律关系不存在，从法律关系当然无从谈起，因此刘利子不应在本案中承担反担保责任。   被告晋中市恒大宇物贸有限公司（以下简称恒大宇公司）未到庭参加诉讼，也未提交答辩状。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告商融公司提交了证据一0405晋银借字2015第008号《借款合同》、《保证合同》、借款凭证一份、证明、《保证反担保合同》、借款凭证，并陈述2015年10月8日明乐庄园与晋商银行兴华街支行签订《借款合同》约定明乐庄园向晋商银行兴华街支行借款2000万元，原告与晋商银行签订了《保证合同》约定原告为晋商银行与明乐庄园形成的债权提供保证担保，保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，晋商银行于2015年10月8日向明乐庄园发放贷款2000万元，原告与明乐庄园签订了两份《委托保证合同》，约定原告根据被告明乐庄园的申请，同意为乙方与晋商银行的两笔借款以保证方式提供担保，保证范围为借款本息、贷款人的损失和费用；甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用；乙方违约的，应按甲方代偿金额的5%向甲方支付特别违约金；并每日按其应履行义务（已付款）的万分之七向甲方支付逾期付款违约金，恒大宇、刘利子分别与原告签订《保证反担保合同》，约定根据原告与明乐庄园签订的两份《委托保证合同》的约定，恒大宇、刘利子向原告提供保证反担保，保证范围为原告代偿的全部款项、借款人应向原告支付的违约金、赔偿金、损失、费用及利息等，保证期间为2年，保证方式为连带责任保证，晋商银行于2015年10月8日向明乐庄园发放贷款2000万元；被告明乐庄园、刘利子的质证意见为认可原告的陈述及提供的证据，对上述合同无异议。原告商融公司提交了证据二0405晋银借字2015第022号《借款合同》、《保证合同》、借款凭证两份、证明、《保证反担保合同》、借款凭证，并陈述2015年12月30日，被告明乐庄园与晋商银行兴华街支行签订《借款合同》约定明乐庄园向晋商银行兴华街支行借款1000万元，原告与晋商银行签订了《保证合同》约定原告为晋商银行与明乐庄园形成的债权提供保证担保，保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，原告与明乐庄园签订了两份《委托保证合同》，约定甲方（原告）根据乙方（被告一明乐庄园）的申请，同意为证据一所述的乙方与晋商银行的两笔借款以保证方式提供担保，保证范围为借款本息、贷款人的损失和费用；甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用；乙方违约的，应按甲方代偿金额的5%向甲方支付特别违约金；并每日按其应履行义务（已付款）的万分之七向甲方支付逾期付款违约金，恒大宇、刘利子分别与原告签订《保证反担保合同》，约定根据原告与明乐庄园签订的两份《委托保证合同》的约定，恒大宇、刘利子向原告提供保证反担保，保证范围为原告代偿的全部款项、借款人应向原告支付的违约金、赔偿金、损失、费用及利息等，保证期间为2年，保证方式为连带责任保证，晋商银行于2015年12月30日发放贷款1000万元；被告明乐庄园、刘利子的质证意见为认可原告的陈述及提供的证据，对上述合同无异议。原告商融公司提交了证据三借款凭证两份、代偿明细表、代偿凭证、代偿证明原件，并陈述明乐庄园在晋商银行借了两笔款项共计3000万元，两笔合同是转贷借新还旧形成的，2015年10月8日晋商银行将2000万元打到了明乐庄园的账户上，2015年12月30日晋商银行将1000万元打到了明乐庄园的账户上，2015年9月24日代偿的就是3000万元的款项，2015年9月24日、2016年3月31日、2016年6月30日、2016年9月28日、2016年12月28日、2016年12月29日，原告分别代明乐庄园偿还610514.15元、331207.21元、346277.78元、346277.77元、581493.05元、5626.67元，代明乐庄园归还借款本金、利息、罚息共计2221396.63元，贷款到期后明乐庄园未能按时还款，原告对明乐的贷款进行了代偿；被告明乐庄园、刘利子的质证意见为认可原告的陈述，对原告提供的证据的真实性无异议，对所有证据的证明目的及关联性有异议，原告的证据不能证明享有对三被告的追偿权。   被告刘利子提交了证据2016年1月26日恒宇国联与商融签订的编号2016（商合）001协议《合作协议》、2013年1月25日恒宇国联股东会议、2016年3月18日商融与刘利子签订的《协议书》、2016年3月28日商融与刘利子签订《补充协议》、2016年4月9日山西商融公司《承诺书》、2016年4月11日商融与刘利子、恒宇国联签订《补充协议》，并陈述刘利子是当时山西恒宇国联钢管有限公司的实际控制人，他在2016年1月-2016年4月期间与原告签订了5份协议，协议的主要内容：1、恒宇国联同意将67%的股权转让给原告，并由原告实际控制公司；2、原告代为偿还刘利子的关联贷款，其中包括本案涉及的明乐庄园向晋商银行的3000万元贷款，商融作为恒宇国联保证人向晋商银行提供一般保证，帮助恒宇国联获得1.8亿元贷款，恒宇国联销售利润除去加工成本外，剩余利润用于偿还商融贷款1.19亿元，包括：恒大宇1900万元、明乐庄园3000万、黄彩苑3000万、钢洲商贸1000万、万昌达商贸3000万，2013年1月25日恒宇国联股东会议，同意转让恒宇国际67%股权给商融，具体方式为：李够柱转让65%的股份，王永有转让2%的股份；合作产生的利润用于偿还刘利子相关贷款，商融持股份收益用于偿还刘利子关联贷款共计3.7亿元，恒宇国联的1.1亿元贷款由其经营利润支付，商融实际控制恒宇国联67%的股权、刘利子及刘利子名下关联公司包括恒宇国联等的贷款及利息由商融负责，帮助恒宇国际取得晋商银行贷款1.8亿元，恒宇国际经营利润，除留存加工成本外剩余利润用于偿还贷款1.19亿元，恒宇国联67%的股份已转让给商融，商融实际控制和经营恒宇国际；商融持股后负责对刘利子关联贷款3.7亿元进行偿还处理；恒宇国际的1.1亿元贷款由商融及商融控制下的恒宇国联进行偿还，商融对以上贷款以及贷款相关费用进行处理及偿还，以上证据证明原告商融公司持有山西国联67%的股权并自愿代为偿还恒宇国联的1.1亿元贷款，包括本案涉及的恒宇国联在晋商银行贷款3000万元；原告商融公司的质证意见为对被告刘利子提交的证据1-6真实性、合法性认可，关联性不认可，双方合作监管期间从本协议签订之日起至乙方为甲方为关联方担保的贷款1.19亿元还清之日止；第6条本协议履行完毕后，乙方或乙方委托的人员将上述股权转回给甲方股东；首先，根据合同相对性原则，该系列协议仅对原告、恒宇国联产生法律拘束力，对合同外第三人即本案三被告不发生效力，并未免除本案各被告的还款责任；其次，该系列协议约定的实质内容是恒宇国联自愿以67%的股权作为担保，质押给原告，并以恒宇国联的收益款来偿还关联公司的贷款、借款，该协议只是对于本案债权提供了一种新的担保，双方并没有达成由原告直接偿还恒宇国联关联公司包括明乐庄园贷款的合意，原告是基于承担了担保责任代偿了款项后，才向各被告追偿的，且所谓的收益款从未支付给原告，未偿还任何款项，合同没有履行，故本案原告有权要求各被告承担还款责任：1、《合作协议》及补充协议签订时，恒宇国联公司早已是空壳公司，并未产生过利润，从未、更无法用公司利润来偿还债务，即因刘利子及恒宇国联公司的欺诈及提供虚假报表行为，导致合同目的自始无法实现，合同根本无法履行；2、《合作协议》及补充协议属于未届履行期限的以物抵债协议，抵债物为恒宇国联公司67%的利润收入，实际上是一种担保形式，违反了流质条款的强制规定，为无效合同；3、《合作协议》及补充协议是对债务的变更，合同双方并没有明确的债务更新的意思表示，原债务人即本案各被告仍然有偿还债务的义务。债务更新，又称债务更改，是指变更债的要素成立新的债权，并使旧债权消灭的一种协议，债务更新的显著特点是，新债的成立和原债的消灭互为因果，新债成立后原债归于消灭，附属于原债的担保等也一同归于消灭；债的变更，新旧两债之间不失同一性，从属于原债的担保仍然有效，考虑到债务更新彻底消灭原债，原债的担保也随之消灭，对债权人非常不利；从保护债权人利益出发，除非当事人有明确的债务更新的意思表示，否则，应将以物抵债协议解释为是债务变更而非债务更新。被告刘利子称2016年1月-4月其是恒宇国联的实际控制人但不是恒宇国联的股东，恒宇国联的股东李够柱98%的股权和王永有2%股权，恒宇国联公司当时的工商注册资本是5000万元，2013年1月25日股东会议上的签字有王永有、李够柱、刘利子，当庭没有相关证据证明刘利子是恒宇国联实际控股人。被告刘利子提交了证据恒宇国联2016年4月12日会议纪要、2016年4月13日山西恒宇国联钢管有限公司2016年第一次股东会议决议，并陈述商融将持有恒宇国联67%的股权，恒宇国联以商融控制子公司身份从2016年4月13日正式经营，同意修改公司章程，变更股东出资情况，商融持股67%，以上两份证据证明恒宇国联将67%的股权转让给商融公司；原告商融公司的质证意见为对以上证据真实性、合法性认可，关联性不认可，一系列协议实质是以恒宇国联的收益款来偿还关联公司的贷、借款，这两份证据仅股权转让不能证明恒宇国联履行完毕以收益偿还贷款的合同义务。被告刘利子称其方2016年4月26日进行了变更登记，原告方未向其方支付67%股权的转让款。被告刘利子提交了证据2016年3月1日-4月12日山西恒宇国联客户往来余额表，证明恒宇国联财务管理已移交商融，商融实际控制恒宇国联；原告商融公司的质证意见为对该证据真实性、合法性认可，关联性不认可，该证据上只有其方的公章，其方没有实际收到被告方的余额表原件，证明不了被告的证明目的。被告刘利子提交了证据国家企业信用信息公示、恒宇国联股东及出资信息，证明恒宇国联已将67%的股权转让给商融并做登记；原告商融公司的质证意见为真实性、合法性认可，关联性不认可，恒宇国联不是股权转让是质押。被告刘利子提交了证据2016年3号商融董事会文件，暂缓推进与恒宇国联合作担保贷款1.8亿元事项的通知，证明商融并未为恒宇国联提供保证帮助恒宇国联向晋商银行贷款1.8亿元，导致恒宇国联资金周转出现问题，无法正常经营，继而无法盈利还清银行贷款；原告商融公司的质证意见为真实性、合法性认可，关联性不认可，本案3000万元在该通知之前被告已取得，不能证明其证明目的，证明恒宇国联在签订协议时存在欺诈，致使合同目的无法实现，恒宇国联履行义务不符合约定，原告有权拒绝履行相应义务。被告刘利子提交了证据2017年11月13日商融致恒宇国联全体职工公告照片，证明商融实际控制恒宇国联日常经营；原告商融公司的质证意见为真实性、合法性认可，关联性不认可，该证据仅能证明恒宇国联赖以生产经营的土地、厂房及设备均已被交付给其他债权人所有，被执行与原告的合作更加无法实现，其方不代表实际控制。被告刘利子提交了证据2015-2016太原钢管价格走势图，证明2016年1月-2016年10月钢管价格总体呈上升态势，恒宇国联若资金周转平稳，正常经营本应取得良好收益；原告商融公司的质证意见为真实性、合法性、关联性均不认可，不能公允反映市场。被告刘利子提交了证据2018年8月22日晋中明乐庄园出具的情况说明，证明其方已经知道2016年1月恒宇国联与刘利子签订一系列的协议，其方同意山西商融公司代其方偿还3000万元的贷款；原告商融公司的质证意见为真实性、合法性、关联性均不认可。被告刘利子提交了证据最高院判决书河南兴安线材有限公司与陕西立恒钢铁股份有限公司债务转移合同纠纷二审民事判决书（2014）民二终字第184号，本院认为部分：债务人转移债务未通知债权人的……债务转移行为在协议双方之间发生法律效力，承接债务的主体应依约承担相应的债务责任，证明商融与恒宇国联之间的债务转移虽未通知贷款银行，但转移行为在双方之间应属有效，商融应承担相应债务责任；原告商融公司的质证意见为真实性、合法性认可，关联性不认可，首先判决书并不是一个证据，本案协议的性质是以物抵债的担保，本案是由于主债务人及恒宇国联没有收益不能向主债权人晋商银行偿还贷款，原告基于保证人身份承担了保证责任后，才向各被告追偿的，是追偿权纠纷，而不是债务转移，不能参照该案例。   原告商融公司提交了证据对恒宇国联钢管有限公司的尽职调查报告，证明经对山西恒宇国联钢管有限公司进行审计，山西恒宇国联钢管有限公司早已不再正常经营，且存在抽逃注册资金的问题，即山西恒宇国联钢管有限公司实为空壳公司，早已资不抵债，其与原告签订协议时存在欺诈行为，合同目的根本无法实现；被告明乐公司、刘利子的质证意见为不认可被告提供的尽职调查报告，原告单方自行委托的报告，不能证明该证据真实有效，该证据出具后，又跟刘利子，山西国联签订其他协议。原告商融公司提交了证据关于恒宇国联合作贷款重大问题提示、商融公司董事会文件，证明因恒宇国联公司及刘利子在合作中存在欺诈行为，且恒宇国联公司经营状况严重恶化，为了及时止损，商融公司暂停了《合作协议》的推进；被告明乐公司、刘利子的质证意见为不认可被告提供的恒宇国联合作贷款重大问题提示、商融公司董事会文件。原告商融公司提交了证据《租赁协议》、太原市中级人民法院（2015）并执字第185号查封公告、太原市中级人民法院（2015）并执字第185-4号执行裁定书及公告、《关于山西中鼎万通管业有限公司向晋中经济技术开发区管委会的工作汇报》，以上证据证明山西恒宇国联钢管有限公司赖以生产经营的土地、厂房及设备均已被交付给其他债权人所有，与原告的合作更加无法实现；被告明乐公司、刘利子的质证意见为真实性无异议，对关联性有异议。原告商融公司称3000万元的贷款其公司代偿的金额是200多万元，其他金额还了，但是又转贷出去了，钱是晋中明乐庄园还的。   依据有效证据及当事人陈述，本院认定事实如下：   2015年10月8日《明乐庄园股东会决议》记载：2015年10月8日，明乐庄园股东会在明乐庄园召开，应到2名股东，实到2名股东，符合公司章程及法律规定，经股东会表决，形成如下决议：第一、同意本公司在晋商银行股份有限公司兴华街支行办理银行流动资金贷款业务人民币贰仟仟万元；二、授权公司经营层或财务人员与晋商银行股份有限公司兴华街支行在不超过第一项所确定的授信限额下签订授信类业务合同，本公司愿按合同约定承担责任；三、由山西商融融资担保股份有限公司提供保证担保；四、股东刘鹏浩、刘鹏燕签订特别担保合同承担保证责任；股东刘鹏浩、刘鹏燕签名捺印，加盖明乐庄园公章，刘利子签名捺印。   2015年10月8日，商融公司作为甲方（保证人），明乐庄园作为乙方（委托保证人）签订的编号为借2015-038的《委托保证合同（一）》记载：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向晋商银行股份有限公司兴华街支行（以下称贷款人）以保证的方式提供借款担保，甲方所担保的主债权为乙方与贷款人所签订的《借款合同》（编号：（0405）晋银借字2015第008号）中贷款人对乙方享有的债权，具体事项如下：借款本金：人民币贰仟万元整（￥20000000元）、利息4.6%、借款期限2015年10月8日至2016年10月7日、借款用途为购玉米、黄豆等，保证范围：甲方愿就上述借款本息，贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证，甲方在其保证范围内承担连带责任，甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用）等；担保费率为0.6%，担保费为壹拾贰万元整，上述担保费先按一年期限计收，待上述银行《借款合同》签订后，依据实际的借款期限核收，超收的部分担保费退还乙方；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第三款所约定的义务的，乙方应按上述甲方已代偿金额的5%，向甲方支付特别违约金；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一款和第二款所约定的义务的，乙方应当每日按期应履行义务（应付款）的万分之七向甲方支付逾期付款违约金；对于本合同项下的乙方所有义务和责任由乙方或第三人以连带责任保证/质押/抵押等方式向甲方提供反担保，反担保合同由甲方与反担保方另行签订，反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准。   2015年10月8日，明乐庄园作为借款人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为贷款人，签订的（0405）晋银借字2015第008号《借款合同》记载：借款种类为短期流动资金、借款用途为购雪松、银杏、黄谷子、玉米等、借款币种及金额为人民币贰仟万元整，本合同项下提款有效期自2015年10月8日起至2016年4月8日止，本合同项下借款采取一次性提款方式，借款利率在利率基准上上浮0%，执行年利率4.6%直至借款到期日，本合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日，借款采取贷款人受托支付方式，借款人还款来源为销售款及其他可用于还款的资金，逾期借款在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，未按约定用途使用借款的在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，担保方式为保证；其他事项：1、此笔贷款由商融公司签订了0405晋银保字2015第008号保证合同承担连带责任；2、股东刘鹏燕及其配偶、股东刘鹏浩、法定代表人刘利子签订了0405晋银特担字2015第008号-1-2-3-4特别担保合同承担连带责任。   2015年10月8日，商融公司作为保证人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为债权人签订的（0405）晋银保字（2015）第008号《保证合同》记载：为了确保债权人与明乐庄园签订的0405晋银借字2015第008号借款合同的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保，被担保的主债权种类为流动资金借款，本金数额为人民币贰仟万元；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，个保证人共同对债权人承担连带责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。其他事项：债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，无需通知保证人，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起两年。   2015年10月8日，商融公司作为甲方，恒大宇物贸公司作为乙方，签订的005号《保证反担保合同（一）》记载：根据甲方和明乐庄园签订的《委托保证合同》（编号借2015-038）的约定，甲方已于2015年10月8日作为保证人与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证合同》（编号0405晋银保字2015第008号）为借款人借款贰仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第008号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺向甲方支付预期损害赔偿金，预期损害赔偿金包括借款人没有履行的债务及相关的利息、费用及甲方其他损失；保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他动产和权利等）承担连带责任。2015年10月8日恒大宇物贸公司股东会决议记载：鉴于商融公司为明乐庄园向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款人民币贰仟万元整提供连带责任保证担保，经全体股东充分研究，作出如下决定：同意本公司为该笔借款向商融公司提供连带责任保证反担保，具体权利义务以双方签订的《保证反担保合同》为准，股东刘利子、吴自英、李翼峰签名捺印，恒大宇物贸公司加盖公章。   2015年10月8日，商融公司作为甲方，刘利子作为乙方，签订的编号为JZML-001《保证反担保合同（二）》记载：根据甲方和明乐庄园公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-038）的约定，甲方作为其保证人已与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证担保合同》（编号0405晋银保字2015第008号）为借款人借款贰仟万元整提供担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第008号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、特别违约金、损失、费用以及逾期付款违约金（每日按代偿金额的万分之五计算）及甲方实现债权的费用等；甲方实现债权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方根据与借款人的特别约定得到了承担保证责任的宽限，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺以本合同项下的保证承担赔偿甲方损失的担保责任。借款人没有履行的债务及相关的利息费用，视同甲方损失之部分；保证期间自借款人对甲方负清偿或给付义务之日起2年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产承担无限连带保证责任。   2015年10月8日，晋商银行出具的借款凭证记载：借款人：明乐庄园，贷款金额：贰仟万元整，贷款用途：购雪松、玉米、黄豆等，贷款期限：12个月，贷款利率4.6%，约定还款日期2016年10月7日。   2015年12月25日《明乐庄园股东会决议》记载：2015年12月25日，明乐庄园股东会在明乐庄园召开，应到2名股东，实到2名股东，符合公司章程及法律规定，经股东会表决，形成如下决议：第一、同意本公司在晋商银行股份有限公司兴华街支行办理银行流动资金贷款业务人民币壹仟仟万元；二、授权公司经营层或财务人员与晋商银行股份有限公司兴华街支行在不超过第一项所确定的授信限额下签订授信类业务合同，本公司愿按合同约定承担责任；三、由山西商融融资担保股份有限公司提供保证担保；四、股东刘鹏浩、刘鹏燕签订特别担保合同承担保证责任；股东刘鹏浩、刘鹏燕签名捺印，加盖明乐庄园公章。   2015年12月30日，商融公司作为甲方（保证人），明乐庄园作为乙方（委托保证人）签订的编号为借2015-090的《委托保证合同（一）》记载：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向晋商银行股份有限公司兴华街支行（以下称贷款人）以保证的方式提供借款担保，甲方所担保的主债权为乙方与贷款人所签订的《借款合同》（编号：（0405）晋银借字2015第022号）中贷款人对乙方享有的债权，具体事项如下：借款本金：人民币壹仟万元整（￥10000000元）、利息4.35%/年、借款期限2015年12月30日至2016年12月15日、借款用途为购烟酒、工艺品等，甲方愿就上述借款本息、贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证，甲方在其保证范围内承担连带责任，甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用）等；担保费率为0.6%，担保费为陆万元整，上述担保费先按一年期限计收，待上述银行《借款合同》签订后，依据实际的借款期限核收，超收的部分担保费退还乙方；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第三款所约定的义务的，乙方应按上述甲方已代偿金额的5%，向甲方支付特别违约金；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一款和第二款所约定的义务的，乙方应当每日按期应履行义务（应付款）的万分之七向甲方支付逾期付款违约金；对于本合同项下的乙方所有义务和责任由乙方或第三人以连带责任保证/质押/抵押等方式向甲方提供反担保，反担保合同由甲方与反担保方另行签订，反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准。   2015年12月30日，明乐庄园作为借款人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为贷款人，签订的（0405）晋银借字2015第022号《借款合同》记载：借款种类为短期流动资金、借款用途为购烟酒、工艺品、餐桌等、借款币种及金额为人民币壹仟万元整，本合同项下提款有效期自2015年12月30日起至2016年3月30日止，本合同项下借款采取一次性提款方式，每笔借款的期限不超过1月，借款利率在利率基准上上浮0%，执行年利率4.35%直至借款到期日，本合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日，借款采取贷款人受托支付方式，借款人还款来源为销售款及其他可用于还款的资金，逾期借款在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，未按约定用途使用借款的在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，担保方式为保证；其他事项：此笔业务由商融公司签订了0405晋银保字2015第022号保证合同承担连带责任；同时由刘利子、刘鹏浩、刘鹏燕、花隆分别签订了0405晋银特担字2015第022号-1-2-3-4特别担保合同，承担连带责任。   2015年12月30日，商融公司作为保证人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为债权人签订的（0405）晋银保字（2015）第022号《保证合同》记载：为了确保债权人与明乐庄园签订的0405晋银借字2015第022号借款合同的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保，被担保的主债权种类为流动资金借款，本金数额为人民币壹仟万元整；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。其他事项：债权人与债务人就主合同债务履行达成展期协议的应取得保证人的书面同意，未经保证人的书面同意的，保证人不再承担保证责任，本特别约定条款与合同文本不一致之处，以本特别约定条款为准。   2015年12月30日，商融公司作为甲方，恒大宇公司作为乙方，签订了002号《保证反担保合同（一）》：根据甲方和明乐庄园签订的《委托保证合同》（编号借2015-090）的约定，甲方已于2015年12月30日作为保证人与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证合同》（编号0405晋银保字2015第022号）为借款人借款壹仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第022号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺向甲方支付预期损害赔偿金，预期损害赔偿金包括借款人没有履行的债务及相关的利息、费用及甲方其他损失；保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他动产和权利等）承担连带责任。2015年12月25日恒大宇物贸公司股东会决议记载：鉴于商融公司为明乐庄园向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款人民币壹仟万元整提供连带责任保证担保，经全体股东充分研究，作出如下决定：同意本公司为该笔借款向商融公司提供连带责任保证反担保，具体权利义务以双方签订的《保证反担保合同》为准，股东刘利子、吴自英、李翼峰签名捺印，恒大宇物贸公司加盖公章。   2015年12月30日，商融公司作为甲方，刘利子作为乙方，签订了编号为JZML-001《保证反担保合同（二）》：根据甲方和明乐庄园公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-090）的约定，甲方作为其保证人已与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证担保合同》（编号0405晋银保字2015第022号）为借款人借款壹仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第022号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、特别违约金、损失、费用以及逾期付款违约金（每日按代偿金额的万分之五计算）及甲方实现债权的费用等；甲方实现债权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方根据与借款人的特别约定得到了承担保证责任的宽限，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺以本合同项下的保证承担赔偿甲方损失的担保责任。借款人没有履行的债务及相关的利息费用，视同甲方损失之部分；保证期间自借款人对甲方负清偿或给付义务之日起2年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产承担无限连带保证责任。   2015年12月30日，晋商银行出具的借款凭证记载：借款人：明乐庄园，借款金额：壹仟万元整，贷款用途：购烟酒、工艺品等，贷款期限：12个月，贷款利率4.35%，约定还款日期2016年12月15日。   2016年1月25日，山西恒宇国联钢管有限公司（以下简称恒宇国联公司）《股东会决议》记载：1、经全体股东充分讨论，一致同意本公司与商融公司签订编号：2016（商合）001《合作协议》；2、公司实际控股人刘利子同意将67%股权转让给商融公司；3、李够柱同意将拥有恒宇国联公司65%的股份转让给商融公司，王永有同意将拥有恒宇国联公司2%的股份转让给商融公司；4、合作产生的利润，用于偿还刘利子相关贷、借款；参会人员：刘利子签名捺印、李够柱签名捺印、王永有签名捺印；恒宇国联公司加盖公章。   2016年1月26日，恒宇国联公司作为甲方，商融公司作为乙方签订的2016（商合）001《合作协议》记载：鉴于1、甲方生产加工钢管需要流动资金，乙方同意作为保证人、协调人为甲方向晋商银行的贷款担保责任；2、由于乙方关联方在晋商银行有贷款且有不良趋势，此笔贷款产生利润优先偿还贷款。双方本着平等自愿、互惠互利、诚实信用的原则，现就甲方取得银行贷款的使用、乙方对该笔贷款使用监管等事项达成如下框架协议，以资共同信守：一、乙方作为保证人为甲方向晋商银行贷款提供一般保证责任，帮助甲方取得晋商银行贷款人民币1.8亿元，甲方同意向乙方支付担保费按0.6%计；二、双方同意，甲方销售每吨钢管留存300元的差价作为加工成本，剩余利润用于偿还乙方的贷款人民币1.19亿元，具体包含以下贷款：1、晋中市恒大宇物贸有限公司向晋商银行借款1900万元；2、晋中明乐农业生态庄园（有限公司）向晋商银行借款3000万元；3、晋中黄彩苑农业食品科技有限公司向晋商银行借款3000万元；4、山西钢洲商贸有限公司向晋商银行借款1000万元；5、山西万昌达商贸有限公司向晋商银行借款3000万元；三、双方合作监管期间从本协议签订之日起至乙方为甲方及关联方担保的贷款1.19亿元还清之日止；四、本贷款利息及担保费由甲方支付；五、甲方全体股东同意将股份67%转给乙方或乙方指定委托人持有，并行使控股股东权利，全面管理公司的经营活动；六、在本协议履行完毕后，乙方或乙方委托的人员将上述股权转回给甲方股东；七、乙方对甲方从上述银行的贷款资金进行全程管理，欢迎银行进行全程监管；八、本协议生效后，对甲方采用子公司管理模式，总经理由乙方聘任，总经理需对上述银行贷款签无限连带责任（解聘之日起解除），对甲方具体管理办法另行制定；九、本协议未尽事宜，双方可另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力；十、协议履行过程中如发生争议，双方应协商解决，协商不成可向双方所在地法院起诉；十一、本协议一式叁份，甲乙双方及银行各持一份，本协议及相关补充协议由双方法定代表人签字和盖章后生效。   2016年3月18日，商融公司作为甲方、刘利子作为乙方签订的《协议书》记载：关于甲方持股乙方实际控制恒宇国联公司67%股份，经甲乙双方协商，达成相关协议如下：一、甲方持股收益用于乙方关联贷款共计3.7亿元，包括辽原马术俱乐部、重生贸易公司、黄彩苑公司、恒宇国联公司等；二、甲方持股67%剩余部分股份（33%），其收益权质押给辽原小贷公司，收益用以解决恒大宇公司、明乐庄园在辽原小贷公司借款；三、对恒宇国联公司目前1.1亿元贷款，以甲方制定审计事务所审计结果为准，经甲乙双方确认后，继续在恒宇国联经营中流转部分，从300元/吨加工费之外支付，另一部分从300元/吨加工费之内支付；四、乙方对恒宇国联各项经营管理活动有建议权，不具有决定权。   2016年3月28日，刘利子作为甲方、商融公司作为乙方签订的《补充协议》记载：鉴于甲乙双方对关于恒宇国联公司的控股事宜，经甲乙双方协商，达成相关协议如下：一、甲方将实际控制的恒宇国联公司67%的股权（合计3350万元）无偿转让给乙方（以工商局变更为准），乙方实际控制对恒宇国联公司的经营管理权；二、甲方将自己拥有的一批钢管（合计120吨左右）送至乙方指定场地（太原市钢汇通物资有限公司），以此来作为甲方名下贷款利息的最后一次支付；三、乙方实际控制恒宇国联67%的股权合计3350万（以工商局变更为准）后，对关于甲方以及甲方名下关联公司（包括恒大宇、山西重生、明乐庄园、辽原马术、晋中黄彩苑、恒宇国联等）所有贷款及利息由乙方负责；四、原协议与本补充协商有争议时，以本补充协议为准；五、本协议一式两份，每方各执一份，自各方签字盖章之日起生效。   2016年3月31日晋商银行《进账单》记载：商融公司代明乐庄园付晋商银行331207.21元。   2016年4月9日商融公司《承诺书》记载：2016年3月26日我公司与恒宇国联公司签订《合作协议》，该协议约定：恒宇国联公司将其67%的股权转让给我公司，我公司同意作为保证人为恒宇国联公司向晋商银行贷款提供保证责任，帮助恒宇国联公司取得晋商银行贷款人民币1.8亿元，用于恒宇国联公司的生产经营，生产的每吨钢管留存300元作为加工成本，剩余利润用于偿还我公司担保的恒大宇公司、明乐庄园、黄彩苑公司、钢洲商贸、万昌达商贸向晋商银行的贷款总计1.19亿元，我公司承诺在恒宇国联公司完全履行了《合作协议》中约定的义务，将其67%的股权转让给我公司，并办理了股权变更登记手续，同时将资产、财务等全面移交给我公司后，我公司作为恒宇国联公司的控股股东，将履行该协议约定的义务，负责为该公司取得银行融资贷款人民币1.8亿元，刘利子个人不得干涉恒宇国联公司的任何生产经营。   2016年4月11日，刘利子（恒宇国联公司）作为甲方、商融公司作为乙方签订的《补充协议》记载：鉴于甲乙双方于2016年3月18日签订的协议书及恒宇国联公司67%的股份已转让给乙方，同时乙方实际控制和经营该公司的事实，经双方协商，达成相关补充协议如下：一、刘利子将实际控制公司恒宇国联公司的经营权以及自己在该公司67%股份转让给乙方，乙方持股后由乙方负责对刘利子关联贷款共计3.7亿元以及贷款进行偿还处理，关联贷款公司包括山西辽原马术俱乐部、山西重生贸易有限公司、恒大宇公司、晋中黄彩苑农业食品科技有限公司等；二、刘利子将恒宇国联公司剩余股份（33%），其收益权质押给辽原小贷公司，收益用于解决恒大宇公司、明乐庄园在辽原小贷公司借款，乙方对该公司的生产经营等全部事项具有绝对控制权，乙方尽其所能保障该公司的存续发展，该公司的生产经营权甲方无权干涉；三、关于恒宇国联贷款1.1亿元，以及刘利子关联公司的贷款，由于刘利子对恒宇国联不具有任何经营管理以及收益，将由乙方以及乙方所控制的恒宇国联进行偿还，乙方对以上相关贷款以及贷款相关费用进行处理及偿还；四、本补充协议一式两份，甲、乙双方各执一份，自签字或盖章生效。甲方刘利子签名、恒宇国联公司加盖合同专用章。乙方陈增连签名、商融公司加盖公章。   2016年4月13日《2016年4月12日会议纪要》记载：时间：2016年4月12日中午12点40分，地点：山西恒宇国联钢管有限公司二楼会议室，主持人：刘利子（董事长），参会人员：恒宇国联公司：魏晋伍（总经理）、李德红（副总经理）、范庆峰（副总经理）、王峰（副总经理）、范志国（总经理助理）、苗国林（总经理助理）、李兰柱（总经理助理）、商融公司：陈增连（董事长）、周春生（总经理）、杨兴旺（监事会主席）、邹艳芳（副总经理）、刘静茹（财务经理）；记录人：李德红；会议纪要如下：一、恒宇国联公司成立一年多以来，由于流动资金紧张，产能不能正常发挥，经营之路异常艰难，鉴于此，决定与商融公司合作，商融将持有恒宇国联67%股份，恒宇国联以商融控股子公司身份从2016年4月13日正式经营，借助商融资金、管理平台，相信未来会有很好的发展前景；二、陈增连董事长强调：1、商融对恒宇国联绝对控股，恒宇国联以独立法人资格经营；2、恒宇国联原有体制不变，助理以上管理人员不变；3、管理团队以魏晋伍总经理为中心开展经营活动；4、恒宇国联产品出库、入库必须由商融监督；恒宇国联公司加盖公章；商融公司加盖公章。   2016年4月13日《山西恒宇国联钢管有限公司2016年第一次股东会决议》记载：地点：公司办公室，参加人员：李够柱、王永有、商融公司法定代表人陈增连，列席人员：魏晋伍、赵永恩、梁应虎，参会情况：于会议召开15日前通知到全体股东，应到3人，实到3人，主持人：李够柱（董事长），会议内容：经充分讨论，认真研究，形成以下决议：1、一致同意公司章程修正案；2、在其他股东放弃优先购买权情况下，一致同意股东李够柱将其持有的恒宇国联公司65%股权（折合人民币3250万元），转让于商融公司；一致同意股东王永有将其持有的恒宇国联公司2%股权（折合人民币100万元），转让于商融公司，商融公司同意接受；转让后，股东出资情况为：商融公司出资额3350万、出资比例67%、出资方式货币、出资时间2017.4.12前，李够柱出资额1650万、出资比例33%、出资方式货币、出资时间2017.4.12前；3、同意委托任艾林办理公司登记变更相关手续；股东签字：陈增连签名、商融公司加盖公章、李够柱签名捺印、王永有签名捺印；恒宇国联公司加盖公章。   2016年4月26日，恒宇国联公司的股东由李够柱、王永有变更登记为李够柱、商融公司。   2016年6月8日商融公司董事会文件《关于暂缓推进与山西恒宇国联钢管有限公司合作担保贷款1.8亿元事项的通知》（商董字【2016】3号）记载：公司总经理：收悉监事会提交的《关于恒宇国联合作贷款重大问题提示》，结合山西榆晋会计师事务所出具的《尽职调查报告》，初步认为监事会提示的重大问题属实；特此通知有关与山西恒宇国联钢管有限公司合作担保贷款的一切事项暂缓推进，停止签署一切与该事项有关的文件、协议，待董事会进一步研究后再做决定；本通知自下发之日起生效；商融公司加盖董事会章。   2015年9月24日晋商银行《进账单》记载：商融公司代明乐庄园付晋商银行利息610514.15元。庭审后，被告明乐庄园对该笔款项予以认可。   2016年6月30日晋商银行《进账单》记载：商融公司代明乐庄园付晋商银行111166.66元。   2016年6月30日晋商银行《进账单》记载：商融公司代明乐庄园付晋商银行235111.12元。   2016年9月28日晋商银行《还款凭证》记载：明乐庄园付晋商银行利息235111.11元。   2016年9月28日晋商银行转账支票存根记载：商融公司代偿明乐庄园利息361357元。   2016年9月28日晋商银行《还款凭证》记载：明乐庄园付晋商银行利息111166.66元。   2016年10月14日，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行出具的《代偿情况说明》记载：商融公司：明乐庄园在我行现有短期流动资金贷款3000万元，合同号分别为（0405晋银借字2015第008号）《借款合同》2000万元和（0405晋银借字2015第022号）《借款合同》1000万元，截止2016年9月28日，该公司欠应还利息346277.77元。贵公司于2016年9月28日将以上欠息归还。   2016年12月28日晋商银行《还款凭证》记载：担保代偿明乐庄园贷款利息40888.89元、罚息314333.33元。   2016年12月28日晋商银行《还款凭证》记载：担保代偿明乐庄园贷款利息102708.33元、罚息23562.50元。   2016年12月29日晋商银行《还款凭证》记载：担保代偿明乐庄园贷款罚息3814.17元。   2016年12月29日晋商银行《还款凭证》记载：担保代偿明乐庄园贷款罚息1812.50元。   2016年12月29日，晋商银行兴华街支行向商融公司出具的《承担保证责任确认函》记载：商融公司：明乐庄园在我行办理流动资金贷款2笔（《借款合同》编号：0405晋银借字2015第008号、0405晋银借字2015第022号），你公司作为保证人与我行签订的《保证合同》（编号：0405晋银保字2015第008号、0405晋银保字2015第022号），共3000万元，均已逾期。我行截止2016年12月29日宣布收回明乐庄园（0405晋银借字2015第008号）《借款合同》项下贷款本金（大写）：壹拾万元整（小写）：100000.00元。以及2笔贷款所欠利息487119.72元。其余本金、利息尚未代偿。特此确认并函告。   2017年11月13日商融公司《公告》记载：致山西恒宇国联钢管有限公司全体职工：山西恒宇国联钢管有限公司近期因山西国联管业集团有限公司的债权人岳鼎根据法院判决强制执行与恒宇国联经营层发生冲突，多次协商未果，而使生产暂时停顿；作为恒宇国联公司持股67%的控股股东，商融公司正采取积极措施，召开股东会重组管理层，同时与相关方面进行磋商，消除矛盾因素，确保尽快顺利恢复生产秩序，在此我们向全体职工保证新的管理机构成立后，一定妥善解决职工的就业安置，保障职工相关权益，请广大职工稍安勿躁，保持良好秩序，等候恢复生产、回岗工作的通知。   另查明，2015年3月2日山西恒宇国联钢管有限公司法定代表人由范志国变更为李够柱，股东由刘利子、杨静伟变更为李够柱、杨静伟；2015年8月5日山西恒宇国联钢管有限公司股东由李够柱、杨静伟又变更为王永有、李够柱，董事由刘利子、杨静伟、李够柱变更为李够柱、魏晋伍、赵永恩，监事由吴自英、刘鹏浩、王永有变更为吴自英、王永有、梁应虎；2016年4月26日山西恒宇国联钢管有限公司股东由王永有、李够柱变更为李够柱、山西商融融资担保股份有限公司。   本院认为，本案的争议焦点实为原告商融公司是否因恒宇国联公司与商融公司签订的《合作协议》以及刘利子与商融公司签订的《补充协议》丧失基于（0405）晋银保字2015第008、022号《保证合同》为被告明乐庄园代偿金额2221396.63元的追偿权。首先，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告明乐庄园在（0405）晋银借字2015第008号、（0405）晋银借字2015第022号《借款合同》合计的3000万元贷款分别到期后未向贷款人晋商银行股份有限公司兴华街支行偿还借款，致使原告商融公司作为保证人对贷款予以代偿2221396.63元，故原告商融公司代偿后有权向被告明乐庄园追偿。其次，1、2016年1月26日恒宇国联公司与商融公司签订的《合作协议》以及刘利子与商融公司于2016年3月18日签订的《协议书》、3月28日签订的《补充协议》、4月11日签订的《补充协议》以及4月9日商融公司的《承诺书》，虽然均有将恒宇国联公司67%的股份转让给商融公司的表述，且在恒宇国联公司的工商登记中也变更登记为商融公司占有67%的股份，但根据《合作协议》的内容来看，2016年1月26日恒宇国联和商融公司签订的《合作协议》是恒宇国联公司取得银行贷款的使用、商融公司对该笔贷款使用监管等事项达成的框架协议，约定恒宇国联全体股东同意将股份67%转给商融公司或其指定委托人持有，并行使控股股东权利，全面管理公司的经营活动，在本协议履行完毕后商融公司或其委托人员将上述股权转回给恒宇国联的股东，因此该《合作协议》不是将与刘利子相关的债务转移给商融公司；2、该《合作协议》的签订主体为恒宇国联公司与商融公司，根据合同相对性原则，该协议应是对恒宇国联公司与商融公司之间的权利义务的设定，与本案追偿权不是同一法律关系，且刘利子并未提交相关证据证明其是恒宇国联公司的实际控制人，故该协议及相关协议不能证明原告丧失了追偿权；3、原、被告均认可涉案借款是借新还旧形成的，明乐庄园在晋商银行只有此3000万元的贷款，且明乐庄园在晋商银行的3000万元贷款原告商融公司代偿的只是部分本金、利息、罚息；4、商融公司与恒大宇公司、刘利子签订的《保证反担保合同》是当事人之间的真实意思表示，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。综上，商融公司享有对其代偿的2221396.63元的追偿权。   关于本案原告的诉讼请求：一、对于原告商融公司要求被告明乐庄园偿还基于（0405）晋银保字2015第008、022号《保证合同》为被告明乐庄园代偿金额2221396.63元的诉讼请求应当予以支持，被告刘利子若认为原告未履行涉及山西恒宇国联钢管有限公司有关协议的义务，可另案主张其权利；二、对于原告商融公司要求被告明乐庄园偿还代偿款的特别违约金、逾期付款违约金的诉讼请求，因商融公司与债权人晋商银行兴华街支行签订的两份《保证合同》约定的保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用，原告商融公司实际代偿的部分为本金、利息、罚息，故对原告商融公司要求被告明乐庄园支付特别违约金、逾期违约金的诉讼请求不予支持；三、对于原告商融公司要求被告恒大宇公司、刘利子对上述款项承担连带保证责任的诉讼请求，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中二被告与原告商融公司约定的保证期间均为二年，2016年12月29日商融公司对（0405）晋银借字2015第008、022号借款合同项下的贷款进行代偿，应于2018年12月28日前要求保证人承担保证责任，其在2017年5月27日向法院起诉时未超过代偿款的保证期间，故保证人恒大宇公司、刘利子应当依约承担保证责任，故对该项诉讼请求予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，判决如下：   一、被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）于本判决生效之日起十日内偿还原告山西商融融资担保股份有限公司代偿款2221396.63元。   二、被告晋中市恒大宇物贸有限公司、被告刘利子对本判决第一项承担连带清偿责任。   三、驳回原告山西商融融资担保股份有限公司的其它诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费31924元，保全费5000元，公告费1120元，由被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 长 息 争   人民陪审员 李旭彪   人民陪审员 刘俊香      二○一九年十二月二十六日   法官 助理 郑莉秀   书 记 员 钱 琳