广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初12337号原告：佛山吉天环保科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区***********************（住所申报），统一社会信用代码913************129。法定代表人：郭柯。委托诉讼代理人：赵华，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒙晓清，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。被告：余小慧，女，1984年3月23日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区************，公民身份号码：330************046。委托诉讼代理人：李某1，男，1960年7月10日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区******************，公民身份号码330************619，系被告同事。委托诉讼代理人：童明星，浙江东昊律师事务所律师。第三人：琚国锋，男，1975年5月28日出生，汉族，住浙江省龙游县***************，公民身份号码330************837，现羁押于佛山市南海区看守所。原告佛山吉天环保科技有限公司（以下简称吉天公司）与被告余小慧民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法追加琚国锋作为本案第三人参加诉讼。余小慧在法定期限内提出管辖权异议申请，本院裁定予以驳回。本院依法适用普通程序对本案公开开庭进行了审理。原告吉天公司的法定代表人郭柯及原告的委托诉讼代理人赵华、被告余小慧的委托诉讼代理人李某1、童明星、第三人琚国锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吉天公司向本院提出诉讼请求：1.余小慧立即偿还借款本金9945000元及利息（利息以本金9945000元为基数，按照年利率6%计算，自吉天公司提起本案诉讼之日起计至实际清偿之日止）;以上本金及利息暂合计为9945000元；2.本案的全部诉讼费用（含财产保全费）由余小慧承担。事实和理由：吉天公司系于2007年3月21日设立的有限责任公司。2011年5月10日及11日，吉天公司以跨行转账方式向余小慧转账合计9945000元，款项用途明确注明为“借款”。2014年9月28日，时任公司股东琚国锋、胡某作出股东会决议，决议主要内容为“余小慧欠公司玖佰玖拾肆万伍仟圆整（¥9945000.00)款项已有三年，该款项已确定无法收回，经全体股东决议后将此笔款项确定为坏账损失”。2018年4月，吉天公司以琚国锋为被告向佛山市南海区人民法院提起诉讼，诉请之一为琚国锋滥用股东权利及实际控制人地位，擅自将公司款项出借给余小慧，至今没有催收，严重损害公司利益，应依法承担赔偿责任。2019年5月15日，佛山市中级人民法院就该案作出二审判决，认为“坏账损失与债务免除是涉及不同专业领域、内涵相互区别的两个不同术语”；“是对涉诉两笔款项如何进行会计处理做出了决议”、该“股东会决议既无债务免除之内容，亦非向债务人作出的意思表示，吉天公司仅以此为凭主张琚国锋不当免除债务致其利益受损，明显混淆了坏账损失与债务免除两个术语，其主张依法不能成立”，据此判决维持原审驳回吉天公司对琚国锋该项诉请的判决。该终审判决现已依法生效。吉天公司认为，余小慧实际收到了吉天公司的借款9945000元，双方之间的借贷合同依法成立。因双方并无约定该借款的借款期限，故吉天公司现有权要求余小慧及时予以偿还。现特依法提起诉讼，请人民法院及时作出公正判决！余小慧辩称：吉天公司诉余小慧欠款9945000元完全是歪曲事实，违背良心与法律，属于虚假诉讼。现将具体事实经过陈述如下：2011年5月9日吉天公司的实际控制人琚国锋来我处，说是他公司需要应急流动资金周转，能否帮忙解决一下困难，在交流情况后（具体借款经过这里不再叙述）,双方签署了借款合同和汇款委托书（借款合同中的借款人是吉天公司，应借款人的要求将借款汇入指定的个人账户中，并出具吉天公司的委托书。委托书中指定收款人为琚国锋）,借款手续办完后，余小慧于当日分两笔（每笔500万，合计1000万元）汇给琚国锋个人账户（账号：622***********85,开户行：吉安高新支行）,汇款依据是借款合同及汇款委托书。签署合同时约定的使用时间是3天。浙江吉天公司当时也比较讲信用，借款及时归还，于2011年5月10日和11日将借款分两笔（2011年5月10日汇入9900000元，2011年5月11汇款45000元，尾款也及时补足归还，以上进、出账的流水明细在据国锋的个人账户及吉天环保的公司账户肯定能查到）。余小慧认为，欠债还钱，天经地义；但把还款写成借款，且过了8年多，才说有此自制凭证（8年多过了也从未提及此事）。是填写时笔误，还是另有用心。目的何在！良心何在！相信法官会以事实证据为依据，坚持公平、公正的原则，伸张正义，维护正义。现在余小慧认为，吉天公司仅以一份8年前自制（填）的汇款凭证上注明用途有“借款”两字，认定属于借款，不查清款项往来的经过，完全是捏造事实起诉。余小慧认为吉天公司属于以非法占有为目的，拟以虚构借款的方式，提起虚假民事诉讼。这不仅严重妨害了司法秩序，同时也严重侵害了余小慧的合法权益。余小慧认为吉天公司应立即撤回诉讼，否则将依法向公安机关进行报案。琚国锋陈述：（一）本诉中吉天公司转给余小慧9945000元，并非是余小慧向吉天公司借款，双方不存在真实的借贷合同关系，应依法驳回吉天公司所有诉讼请求。1.2011年5月10日、11日吉天公司转账余小慧9945000元，系吉天公司做账时的一种“走账”行为，并不存在余小慧向几天公司真实“借款”的实际情形。具体如何“走账”，对应公司哪笔款项，应核对吉天公司原始账本和银行流水明细。2.2011年5月10日、11日浙商银行企业电子回单用途栏注明“借款”，并不能证实该款项实际用途就是余小慧向吉天公司“借款”。根据中国人民银行有关管理规定，要求各银行在办理“汇款”或“转账”时，均须在用途栏中注明款项“用途”。但银行无须对“用途”进行实质性审查，也就是汇款人或转账人可以随意填写“用途类别”。所以上述电子回单用途栏填写“借款”是汇款人或转账人一种虚假的意思表示或隐藏性行为，并非吉天公司“借款”的真实意思表示。本诉中也未见汇款人或转账人证明上述款项为真实“借款”。3.2014年9月28日《公司股东会》决议，并未证实本诉中款项为余小慧“借款”。（1）《决议》内容：“会议就余小慧‘往来款’事宜…”根据其字面意思理解，证实决议内容是余小慧和吉天公司“往来款”，而非本诉中单一的“借款”意思表示。（2）“余小慧‘欠’公司9945000元款已有3年…”，很明显，《决议》的款项是余小慧“欠款”而非“借款”。从法律术语和会计术语分析，显然“欠款”和“借款”不是一回事。4.（2019）年粤06民终2326号开庭笔录第8页5-16行，（2018）粤0605民初4999号开庭笔录第16页下数1-3行，第17页上数3-5行等内容，并不能证实本诉中款项就是“借款”。吉天公司认为开庭笔录中，琚国锋代理人多次确认款项为“相互拆借往来款”、“对外借款”…就证明本诉款项就是“借款”，这一推理认定显然是错误的，是断章取义行为。吉天公司在实际经营中有向银行、其他企业、个人相互拆借款的行为。尤其是银行借款多以“授托支付”形式“走账”，最终形成借款方、收款方、个人账户均存在“走账”的交易明细记录，这是行业内“众所周知”的事实行为。本诉款项就是“走账”行为。综上事实和理据，本诉款项是吉天公司以余小慧账户“走账”行为，是吉天公司以余小慧名义作出的“借款”虚假意思表示的无效法律行为，余小慧和吉天公司不存在“借贷合同关系”。（二）本诉应以“一事不再理”驳回吉天公司诉讼请求。根据本诉结合（2019）粤0605民初12100号案（吉天公司诉琚国锋抽逃资金案），对比前诉（2018）粤0605民初4999号和（2019）粤06民终2326号案件相关当事人诉讼标的、请求等可得出如下结论：1.本诉和前诉当事人基本相同，吉天公司只是将前诉分成两个案子分别诉讼，故意增加无辜受害人余小慧、胡某、琚志祯等人。2.本诉和前诉的诉讼标的基本相同，吉天公司只是将前诉的诉讼标的分成两个案子诉讼。3.本诉和前诉的诉求基本相同，均是吉天公司以非法占有为目的，欲占有他人财物的违法行为。综上事实和理据，本诉应以“一事不再理”驳回吉天公司所有诉讼请求。（三）吉天公司存在滥诉和欲非法占有他人财物的行为和事实，应依法承担法律责任。1.2014年11月13日吉天公司工商登记变更记录显示，股东琚国锋、胡某变更为现股东。也就是从这天起琚国锋、胡某不再享有吉天公司股东权利，也不再履行吉天公司股东义务。吉天公司现股东才依法享有吉天公司股东权利，应依法履行股东义务。双方作了股东权利和义务的法律交接。很明显，本诉发生的行为和事实均在吉天公司现股东交接前，理应无权行使原股东享有的股东权利。2.2014年10月30日，琚国锋、胡某以2000万元转让给现股东吉天公司100％股权，双方签署了《股权转让协议》，明确了转让前后的债权债务。证实吉天公司现股东无权对转让前原股东已处理的债权债务进行追责或提起诉讼等。3.结合吉天公司现提起的相关诉讼：（2018）粤0605民初4999号、（2019）粤06民终2326号、（2019）粤0605民初12100号...均是吉天公司对2014年11月13日股东变更前的债权债务进行滥诉。本诉的标的约为1600万元、12100号案标的约1100万元，4999号案标的约1200万元，三个标的加起来约5000万元。很明显，吉天公司是在滥诉，欲非法占有他人财物。4.2017年11月28日，吉天公司现股东为了逃避合法债务，指使其财务总监陆金爱故意隐瞒真相、隐匿财务凭证、伪造虚假财务凭证资料、诬告陷害琚国锋职务侵占吉天公司财务81万元，使琚国锋被羁押至今未判。5.吉天公司为了滥诉，欲非法占有他人财物，故意将吉天公司注册地变更至南海区以“住宅登记”公司住所地，严重违反了公司住所地应以经营管理及业务活动的核心机构所在地的规定，违反了《公司法》第十条、《民法总则》第六十三条。6.吉天公司为了滥诉，非法窃取余小慧、胡某、琚志祯等人的公民个人信息。综上事实和理据，结合（2018）粤0605民初4999号、（2019）粤0605民初12100号案件相关证据材料，证实吉天公司明知本诉中和余小慧不存在真实“借贷合同关系”，故意滥诉，欲非法占有他人财物，严重侵扰和伤害他人权益，情节特别严重。吉天公司行为违反了诚信原则，违背公序良俗，违法情节严重，扰乱了社会主义市场经济秩序。请求贵院依法驳回吉天公司诉讼请求，并追究其相关法律责任！诉讼中，吉天公司举证如下：1.吉天公司营业执照（复印件1份）、余小慧户籍证明（复印件1份），用以证明原、被告的诉讼主体资格。2.吉天公司尾号6008浙江银行企业电子回单（2011年5月11日，金额990万元）、吉天公司尾号6008浙江银行企业电子回单（2011年5月12日，金额45000元）（复印件各1份），用以证明余小慧向吉天公司借款9945000元，应予偿还。3.公司股东会决议（2014年9月28日）（复印件1份）、南海法院（2018）粤0605民初4999号民事判决书（复印件1份）、佛山中院（2019）粤06民终2326号民事判决书（复印件1份），用以证明2014年9月28日股东会决议“余小慧欠公司玖佰玖拾肆万伍仟圆整（￥9945000.00）款项已有三年，该款项已确定无法收回，经全体股东会决议后将此款项确定为坏账损失”；2018年4月，吉天公司起诉琚国锋擅自将公司款项出借给余小慧严重损害公司利益，要求其依法承担赔偿责任；原审判决以琚国锋做出2014年9月28日股东会决议并无过错为由驳回吉天公司该项诉请；终审法院认为，2014年9月28日股东会决议“既无债务免除之内容，亦非向债务人作出的意思表示，吉天公司仅以此为凭主张琚国锋不当免除债务致其利益受损，其主张依法不能成立。”故吉天公司有权要求余小慧及时偿还该款项。4.（2019）粤06民终2326号开庭笔录（复印件1份）、（2018）粤0605民初4999号开庭笔录（复印件1份），用以证明琚国锋特别授权代理人在庭审中确认案涉款项系“相互拆借往来的款项”（庭审笔录第8页上数第5-16行）；琚国锋特别授权代理人在庭审中确认“被告（琚国锋）作为吉天公司法人，对外借款不违反公司章程及法律规定，被告（琚国锋）也没有从中获利”（庭审笔录第16页下数第1-3行）、“企业运营及拆借是正常、没有回收不能认为高管失职”（庭审笔录第17页上数第3-5行），故吉天公司原任法定代表人及控股股东多次确认案涉款项“相互拆借往来的款项”为“对外借款”；和本案举证2相互印证，证明案涉款项的性质为借款，余小慧应当依法及时偿还。余小慧举证如下:1.余小慧尾号0634中国建设银行客户回单（原件2份），用以证明余小慧是借款给吉天公司，本案的900多万元是吉天公司归还给余小慧的还款。2.余小慧尾号0558存款分户明细查询（原件1份），用以证明余小慧收到吉天公司的还款时，是不知情吉天公司是以借款的用途向余小慧打款。琚国锋举证如下：1.流水查询清单（复印件1份），用以证明2012年7月17日吴江市锦江贸易公司回单296300元，当天从吉天公司转账到佛山市斯乐普特种材料有限公司（以下简称斯乐普公司）里面，证明本案的吉天公司给余小慧的借款实际是走账行为。2.证据目录（打印件1份），斯乐普公司通过建行账号汇款吉天公司转入他方，证明吉天公司在经营过程中有走账行为。本院依法从本院审理的吉天公司诉琚国锋股东出资纠纷一案[（2019）粤0605民初12100号]中调取了如下证据：1.工商登记变更资料（复印件1份）、公证书（复印件1份）。本院经审查认为，吉天公司提交的证据1-2，余小慧对其真实性无异议，本院对其形式上的真实性真实亦予以确认。举证3中的《公司股东会决议》已经生效判决认定其效力，本院予以采信。（2018）粤0605民初4999号民事判决书、佛山中院（2019）粤06民终2326号民事判决书为生效民事判决，本院亦予以确认。本院对举证4亦予以确认。余小慧举证1-2已提供原件核对，本院对其形式上的真实性予以确认。琚国锋的举证与本案没有关联，在本案中不予审查。吉天公司与琚国锋作为（2019）粤0605民初12100号案的当事人对本院调取证据的真实性无异议，本院予以确认。经审理查明：2011年5月9日，余小慧向琚国锋转账两笔各500万元，共计1000万元。2011年5月10日，吉天公司向余小慧转账990万元，用途备注为“借款”。2011年5月12日，吉天公司向余小慧转账45000元，用途备注为“借款”。2014年9月28日，吉天公司股东作出《公司股东会决议》一份，决议内容为：余小慧欠公司9945000元款项已有3年，该款项已确定无法收回，经公司全体股东决议后将此笔款项确定为坏账损失，特此决议。琚国锋、胡某在股东签字处签名。2018年4月2日，吉天公司向本院提起诉讼，称琚国锋滥用股东权利及实际控制人的地位，擅自决定将吉天公司巨额款项出借给李某1、余小慧，再利用股东身份作出决议，免除债务人的还款义务，将巨额债权列为坏账，无端减免李某2债务，给吉天公司造成了巨大的损失，故请求判令琚国锋赔偿吉天公司损失12651878元。本院予以受理，案号为（2018）粤0605民初4999号。本院于2018年12月6日作出（2018）粤0605民初4999号民事判决，判决琚国峰赔偿款项30000元予吉天公司，并以30000元为本金自2016年5月18日期至付清款日止按年利率4.75%计算的逾期利息予吉天公司。吉天公司不服上诉，佛山市中级人民法院于2019年5月10日作出（2019）粤06民终2326号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第二款规定:“对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”在民间借贷纠纷案件中，证明民间借贷法律关系成立的要件为存在借款的合意以及款项已实际交付。原、被告双方争议的焦点在于案涉款项9945000元的性质，对此，本院认为：第一，本案中，吉天公司就双方民间借贷法律关系的成立，提交了转账汇款凭证予以证明，但该证据仅能证明吉天公司将9945000元交付予余小慧，并不能证明吉天公司与余小慧之间存在借款的合意。吉天公司提交的转账凭证虽备注为“借款”，但该备注事项系吉天公司单方作出的，不能仅凭该备注事项即认定案涉款项性质为借款。第二，吉天公司主张案涉款项性质为借款，吉天公司作为商事交易主体在出借如此大额款项的情况下却不能举证借款合同等借款凭证，且吉天公司对借款形成过程亦表示不知情，虽吉天公司对此解释为因吉天公司曾发生股权变更，现任的法定代表人不清楚借款情况，但吉天公司时任法定代表人即琚国锋在本案中明确陈述案涉9945000元系偿还吉天公司向余小慧的借款。吉天公司对借款形成过程无法陈述，而吉天公司时任法定代表人琚国锋的陈述已足以推翻吉天公司的主张。第三，余小慧抗辩案涉款项为吉天公司的还款，并举证了转账凭证证实余小慧在案涉借款发生前一日向时任吉天公司法定代表人的琚国锋转账1000万元的事实，余小慧的举证可以印证其主张，亦与琚国锋的陈述相印证，故在没有有效证据证明双方有借款合意的情况下，双方之间的款项往来并不唯一或者较高可能地指向借款。综上，吉天公司所起诉主张的借款关系的待证事实存在真伪不明，根据上述司法解释的规定，吉天公司仍应就借贷关系的成立继续承担进一步的举证证明责任。但吉天公司在本案诉讼中，并未能进一步提供充分证据证明双方存在借款合意，故对吉天公司关于要求余小慧返还借款本金并支付利息的主张，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，判决如下：驳回佛山吉天环保科技有限公司的全部诉讼请求。本案受理费81415元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄 炫人民陪审员  庞锦雯人民陪审员  曹月萍二〇一九年十二月二十七日书 记 员  黄守清