文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0406民初1241号原告：衡阳市企业信用融资担保有限公司，住所地衡阳市高新区杨柳路33号。法定代表人：华光辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张京，男，1978年6月5日出生，该公司法律顾问，住湖南省焱陵县。被告：衡阳居易新型环保节能建材科技有限公司，住所地衡阳市高新开发区解放大道中信大厦22楼。法定代表人：肖涛，该公司执行董事兼总经理。被告：衡阳市居易房地产开发有限公司，住所地衡阳市蒸湘区大栗新村18号2栋2单元601室。法定代表人：房鲲，该公司执行董事兼总经理。两被告共同委托诉讼代理人：彭琦，湖南居安律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：蔡汶，湖南居安律师事务所律师。被告：肖涛，男，1976年9月4日出生，住衡阳市蒸湘区。被告：罗源，女，1975年12月4日出生，住衡阳市蒸湘区。两被告共同委托诉讼代理人：凌玉成，湖南天戈律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：袁霞珍，湖南天戈律师事务所实习律师。被告：刘坤，女，1962年1月20日出生，住衡阳市蒸湘区。被告：郭宏勋，男，1958年11月22日出生，住衡阳市蒸湘区。原告衡阳市企业信用融资担保有限公司（原衡阳市企业信用担保投资有限公司，以下简称企业担保公司）与被告衡阳居易新型环保节能建材科技有限公司（以下简称居易建材公司）、衡阳市居易房地产开发有限公司（以下简称居易房产公司）、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋追偿权纠纷一案，衡阳市蒸湘区人民法院于2017年3月16日立案受理，2017年5月19日，衡阳市中级人民法院指定该案由本院审理。本院于2018年9月28日作出（2018）湘0406民初353号民事判决，居易建材公司、居易房产公司、肖涛、罗源不服，向湖南省衡阳市中级人民法院提起上诉，湖南省衡阳市中级人民法院于2019年6月6日作出（2018）湘04民终2309号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）湘0406民初353号民事判决，发回重审。本院于2019年6月24日立案，并依法适用普通程序，重新组成合议庭公开开庭进行了审理。原告企业担保公司的委托诉讼代理人张京，被告居易建材公司、居易房产公司的共同委托诉讼代理人彭琦、蔡汶，肖涛及其与罗源的共同委托诉讼代理人凌玉成到庭参加了诉讼。被告刘坤，郭宏勋经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令居易建材公司偿还企业担保公司代其向万忠年等75位债权人清偿的借款1168.31万元；2.判令居易建材公司向企业担保公司支付违约金116.8万元；3.判令居易建材公司按每日万分之六的利率向企业担保公司支付利息389.1807万元（上述利息暂算至2017年2月28日，后续利息另行计算至代偿款实际支付之日止）；4.判令居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋对以上债务承担连带清偿责任；5.判令居易房产公司对居易建材公司的上述债务在抵押物抵押值范围内承担抵押担保责任；6.本案诉讼费用由以上被告共同承担。事实和理由：2015年1月22日,企业担保公司与居易建材公司签订编号为(衡)担保委字2015年***号《委托担保合同》，为居易建材公司向民间融资1105万元提供担保。被告居易建材公司于2015年1月22日至2月4日,分别与万忠年、阳丽萍、唐进标等75位民间债权人签订了《借款合同》,借款期限均为6个月，借款金额合计1105万元。同时企业担保公司依据《委托担保合同》的约定为万忠年、阳丽萍、唐进标等上述75位债权人提供担保。上述债权人于签订合同的当日向被告居易建材公司账户内汇入金额共计1105万元。为保证企业担保公司承担保证责任后追偿债权的顺利实现,居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋分别与原告签订《保证(反担保)合同》。同时,居易房产公司与企业担保公司签订《抵押(反担保)合同》，同意将其名下的土地抵押至原告名下。被告居易建材公司为了担保该笔债务与原告签订了《动产浮动抵押(反担保)合同》,约定将该公司名下的所有动产予以抵押。因居易建材公司未按《借款合同》约定向民间债权人支付到期本息,致使企业担保公司从2015年3月20日至8月4日分32次代居易建材公司清偿本金利息共计1168.31万元。此后，企业担保公司多次催收未果，故诉至本院。居易建材公司、居易房产公司、肖涛、罗源辩称：企业担保公司的起诉已过诉讼时效；本案涉嫌经济犯罪，应移送公安机关；合同签订不是两被告公司、肖涛、罗源的真实意思表示；企业担保公司放弃物的担保，应免除人的担保责任。肖涛、罗源还辩称：企业担保公司没有借款资质，违反国家相关规定，合同无效。被告刘坤、郭宏勋未进行答辩，亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：企业担保公司提交的《利息计算表》，属单方制作的表格，本院不予确认；双方当事人对于对方所提交的其余证据所持异议属于各自对证据证明内容、证明目的的认识存在争议，证据本身仍可作为认定本案事实的依据，故本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月22日，居易建材公司与企业担保公司签订编号为(衡)担保委字2015年***号的《委托担保合同》，合同约定:1.企业担保公司为居易建材公司向万忠年等75名债权人共1105万元的借款提供担保，担保的主债权的种类及数额、担保方式、担保范围、担保期间等事项，由企业担保公司与万忠年等75名债权人签订的《民间资本借款合同》约定，居易建材公司无异议；2.若债务逾期造成企业担保公司垫付代偿的，则居易建材公司应向企业担保公司支付担保金额10%的违约金、企业担保公司所垫付款按每日万分之六计算的利息、企业担保公司因承担保证责任而取得的追偿债权以及为了减轻保证责任而进行抗辩所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）和实现追偿债权所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、拍卖费、公证费等）。同日，居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋分别与企业担保公司签订《保证（反担保）合同》，向企业担保公司提供连带责任保证反担保，合同约定：1.保证期间为自企业担保公司承担保证责任之日起两年，保证担保的范围为企业担保公司承担保证责任后依法取得的追偿债权和依据企业担保公司与居易建材公司签订的《委托担保合同》取得的债权，包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于：律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等）；2.企业担保公司的债权既有物的担保（包括抵押、质押）又有人（包括法人、自然人）的担保，企业担保公司有权选择债权实现的方式，企业担保公司放弃物的担保的，保证人（即居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋）仍然应当承担保证责任。同日，企业担保公司分别与居易房产公司、居易建材公司签订《抵押（反担保）合同》，但均未明确抵押物，亦未办理相应抵押登记手续。2015年1月22日至2月4日期间，居易建材公司和企业担保公司通过衡阳市恒星民间资本投融资中介服务有限公司、衡阳恒达民间资本投融资中介服务有限公司与万忠年等75名债权人签订《民间资本借款合同》，借款共计1105万元，借款期限为6个月，在合同约定的借款期限内，借款月利率为12‰，逾期归还，则逾期部分按原定利率加收50%罚息；企业担保公司为此1105万元借款提供连带责任保证担保。上述合同签订后居易建材公司到期无法归还借款本金及利息。企业担保公司2015年3月18日至8月4日，分26次共向居易建材公司在华融湘江银行股份有限公司衡阳金桥支行的账户汇入1180.7112万元，居易建材公司收款后将上述款项用于支付万忠年等75位债权的人的本金及利息。企业担保公司代偿上述款项后，居易建材公司一直未向企业担保公司偿付代偿款项和相应违约金、利息，各反担保保证人也未履行保证责任，企业担保公司为维护自身权益，故提起诉讼。另查明，企业担保公司原为衡阳市企业信用担保投资有限公司，于2019年8月23日进行了变更登记，现全称为衡阳市企业信用融资担保有限公司，法定代表人华光辉，住所地湖南省衡阳市高新区。本院认为，围绕诉辩要点，本案应重点审查以下三个问题：一、涉案合同是否合法有效。居易建材公司和企业担保公司与万忠年等75名债权人签订《民间资本借款合同》，居易建材公司与企业担保公司签订的《委托担保合同》，各保证人分别与企业担保公司签订《保证（反担保）合同》，各被告对于上述公司印章及个人签名的真实性均不持异议，足以证明上述合同系各方当事人真实意思表示，应属合法有效。居易建材公司、居易房产公司、肖涛、罗源均认为本案借款行为涉嫌经济犯罪，应当驳回企业担保公司的起诉。本院认为，在由第三人提供担保的民间借贷中，就法律关系而言，存在出借人与借款人之间的借款关系以及出借人与第三方的担保关系两种法律关系，而借款人或中介公司涉嫌犯罪，并不涉及担保关系的认定，亦不涉及第三人与反担保人之间反担保关系的认定，也不妨碍第三人在承担保证责任后对债务人所取得的追偿权的行使。故对上述抗辩意见本院不予采信。二、本案是否已过诉讼时效以及保证担保责任能否免除的问题。居易建材公司、居易房产公司、肖涛、罗源均主张本案已过诉讼时效。本院认为，企业担保公司承担保证责任的时间是2015年3月18日至8月4日，合同约定的保证期间为企业担保公司承担保证责任之日起两年。企业担保公司于2017年3月16日提起诉讼并未超过诉讼时效。故各被告的上述抗辩意见无事实及法律依据，本院不予采信。因居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋分别与企业担保公司签订《保证（反担保）合同》中均约定，企业担保公司有权选择债权实现的方式，放弃物的担保的，保证人仍然应当承担保证责任，故各保证人的保证担保责任不能免除。三、企业担保公司是否有权行使追偿权以及追偿的金额。本院认为，为债务人提供担保的第三人，在承担了担保责任后，享有向债务人追偿的权利。本案中，居易建材公司借款到期后未偿还，企业担保公司代债务人居易建材公司偿还了借款本息1180.7112万元，企业担保公司有权向债务人居易建材公司行使追偿权。现企业担保公司请求居易建材公司偿还代其清偿的借款本息1168.31万元，系在法律规定的范围内对其民事权利和诉讼权利的处分，本院予以支持。同时，居易建材公司应按照双方委托担保合同的约定承担违约责任。居易建材公司应当向企业担保公司支付担保金额10%的违约金116.8万元，并向企业担保公司支付所垫款项每日万分之六的利息，经本院审核，截至2017年2月28日，居易建材公司请求支付的垫付款利息389.1807万元及违约金116.8万元之和，已超过按法定最高月利率2%计算的446.29万元[即1168.31万元×2%÷30天×573天(2015年8月5日至2017年2月28日期间)]的标准，故对未超过部分，本院予以支持，对超过部分，本院不予支持；根据《保证（反担保）合同》的约定，居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋对上述债务承担连带责任保证，故对于企业担保公司要求居易房产公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。原告要求居易房产公司承担抵押担保责任，因未明确抵押物，亦未办理相应抵押登记手续，抵押权不成立，故对原告该项诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告衡阳居易新型环保节能建材科技有限公司自本判决生效之日起10日内偿还原告衡阳市企业信用融资担保有限公司代偿款1168.31万元、利息及违约金446.29万元（暂计算至2017年2月28日），合计1614.6万元，并按日利率万分之六计付自2017年3月1日起至代偿款项实际支付之日止的利息损失；二、被告衡阳市居易房地产开发有限公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告衡阳市企业信用融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费122258元，保全申请费5000元，共计127258元，由衡阳市企业信用融资担保有限公司负担4536元，被告衡阳居易新型环保节能建材科技有限公司、衡阳市居易房地产开发有限公司、肖涛、罗源、刘坤、郭宏勋共同负担122722元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  华 艳人民陪审员  田丽萍人民陪审员  曾佑志二〇一九年十二月二十五日法官助理刘妙代理书记员  何美丽            校对人：刘  妙      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。