陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 刑事附带民事判决书  (2019）陕01刑终738号 原公诉机关西安市新城区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭森，男，1990年2月25日出生于陕西省宜君县，汉族，中专文化，系XX城盛源商行员工，户籍所在地宜君县，住西安市新城区，2019年4月17日因涉嫌犯故意伤害罪被传唤到案，同日被刑事拘留，同月30日被逮捕，现羁押于西安市新城区看守所。指定辩护人胡解良、贾卫芳，陕西絜矩律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人王某某，男，1986年12月1日出生于陕西省西安市，汉族，高中文化，系陕西瑞科设备有限公司员工，住本市，系本案被害人。西安市新城区人民法院审理新城区人民检察院指控被告人郭森犯故意伤害罪一案，于2019年9月19日作出（2019)陕0102刑初298号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人郭森不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于2019年12月5日不公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员张珩等出庭履行职务，上诉人郭森及其辩护人胡解良、贾卫芳均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2019年3月14日8时许，因被告人郭森给被害人王某某之妻王某发送暧昧信息，王某某在本市新城区XX城XX层停车场与郭森发生厮打，王某某用手机打在郭森头部，王某某手机掉地后两人互相厮扯，郭森用随身携带的钥匙环上的一片金属标牌先后将王某某左前臂和左颈部划伤。经鉴定，王某某的损伤程度为轻伤二级。2019年4月17日至4月24日，王某某被行政拘留七日，罚款人民币200元。2019年4月17日，郭森接公安机关电话通知到派出所接受调查。被告人郭森的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某某造成各项经济损失共计人民币 66346.40元（其中包括医疗费人民币44453.40元、误工费人民币18000元、护理费人民币1333元、住院伙食补助费人民币500元、鉴定费人民币2060元 ）。据此，原审法院认为，被告人郭森故意伤害他人身体，且致他人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被害人有过错，故可酌情对被告人郭森从轻处罚。因附带民事诉讼原告人王某某有过错，故附带民事诉讼原告人王某某与被告人郭森按照2：8的比例承担被告人郭森对附带民事诉讼原告人王某某所造成的经济损失的责任，被告人郭森承担其所造成的经济损失的80%责任，即被告人郭森赔偿附带民事诉讼原告人王某某经济损失共计人民币53077.12元，附带民事诉讼原告人王某某自行承担其经济损失共计人民币13269.28元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院》第一百三十八条，《最高人民法院》第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：（一）被告人郭森犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；（二）被告人郭森赔偿附带民事诉讼原告人王某某各项经济损失共计人民币五万三千零七十七元一角二分（上述赔偿款被告人郭森在本判决生效后一个月内支付）；附带民事诉讼原告人王某某自行承担各项经济损失共计人民币一万三千二百六十九元二角八分；（三）驳回附带民事诉讼原告人所提医疗费中超额部分及交通费、精神损害抚慰金之诉讼请求。上诉人郭森提出，原审判决量刑过重。其辩护人提出：1、原审判决依据的鉴定意见与病历、手术、出院等记录对于被害人伤口的长度认定存在矛盾，不能作为定案依据，上诉人郭森主观上无伤害的故意，属于正当防卫，其行为不构成故意伤害罪；2、上诉人郭森具有自首情节、认罪认罚，且系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚。出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，但未认定上诉人郭森自首情节，法律适用错误，惟其在一审公诉机关量刑建议幅度内，仍属量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定原审被告人郭森犯故意伤害暨附带民事赔偿的事实、情节是清楚、正确的。上述事实，有经原审法院示证、质证和认证的下列证据予以证实：1.报案材料、公安机关受案登记表、立案决定书、到案经过。证明2019年3月14日，西安市新城区XX城保安张某某报警称有人在XX城地下停车场打架，有人受伤。公安人员出警后经调查得知郭森与王某某打架。4月11日，经鉴定，王某某损伤程度属轻伤。4月17日，经公安机关电话通知，郭某某公安机关配合调查。经讯问，郭森对其故意伤害王某某的事实供认不讳。2. 被害人王某某的陈述。证明被害人王某某的陈述。证明郭森和他妻子王某系同事关系。郭森一直纠缠他妻子王某，他曾警告过对方二次。2019年3月13日晚，郭森还给其妻子发信息要见面谈一下。14日上午8时许，他和王某到XX城找郭森，他们走到盛源商行和停车场旁的一条通道谈话，他问对方为什么还纠缠其妻子，郭森说是他妻子纠缠。他很生气就骂了郭森，并用手推了郭森一下，郭森也推了他一下，二人就开始厮打。他从右裤兜里掏出手机在郭森头上砸了一下，用右拳在郭森脸上打了两下，郭森也用右拳在他脸上打了两下。他妻子王某过来拉架时，他发现自己的胳膊流血了，就很生气，就捡起手机，在郭森头上又打了两下，王某把他们拉开。他到墙边拿起消防栓头想去打郭森，还没打到郭森就被王某抢走了，他身上血越来越多，就打电话报警了。过了一会儿，他们被该城的保安带到保安室直到公安人员来将郭森带走。3. 证人王某（系王某某的妻子）的证言。证明她和郭森是同事关系，郭森一直对她很关心还说一些爱她、喜欢她的话，想和她建议男女关系，她没有同意。郭森就给她发信息纠缠她。她将信息给她丈夫王某某看了，王某某找了对方二次，意思是让对方不要再纠缠她。2019年3月13日，郭森又发信息说不见面就割腕。3月14日8时3分许，她和王某某一起到XX路XX城XX层盛源商行找郭森。王某某和郭某某负二层。等她赶到现场后，听到王某某说不要再发信息，看到郭森用手挥了一下，王某某用手里的黑色手机在郭森头上打了两下，郭森就用拳头打王某某的头部。王某某从消防栓里拿了一个铁的圆锥形的东西，被她夺下来了。她看见王某某的左胳膊和脖子在流血。保安将他们带到保安室并打了120。她看到郭森的右脸额头处有血，公安人员将郭森带走。4. 证人张某某、宋某某（系XX城保安）的证言证明，2019年3月14日8时许，他们接到XX城XX城XX层西门外卫生间有商户在打架。他们赶到现场看见两个男子脸上都是血，一名女子站在旁边。其中一男子说是用钥匙链里的一个长方形小金属片划的另一名男子，头部的伤是对方用消防枪头打的。受伤严重男子年龄30岁左右，身高约170cm，戴个眼镜，另一名男子年龄约30岁，身高约170cm，身穿红色外套，戴个眼镜。5.鉴定意见。证明法医活体检验见被害人王某某颈前可见3.5 cm缝合创口，左前臂缝合创口长10.6cm，综合评定，被害人王某某的损伤程度属轻伤二级。6.辨认、指认笔录及照片。证明被告人郭森指认打架现场位于西安市新城区XX城XX层停车场区、通道。郭森辨认出王某某就是2019年3月14日被划伤的人。7.扣押清单及照片。证明公安机关将郭森钥匙扣上的金属指甲剪的金属物件予以扣押。8.微信截图证明，被告人郭森通过微信以割腕、自杀等言语骚扰王某；9.王某某受伤的部位的照片、急诊病历、诊断证明书、陕西佰美法医司法鉴定所情况说明、中恒法医司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗费票据、鉴定费票据、误工费证明等。证明被害人王某某因上诉人郭森的犯罪行为遭受的经济损失医疗费人民币44453.40元、误工费人民币18000元、护理费人民币1333元、住院伙食补助费人民币500元、鉴定费人民币2060元。鉴定时法医活体检验见其左前臂缝合创口长10.6cm，按创口长度评定，王某某损伤程度为轻伤二级；司法鉴定时，创口长度应根据法医活体检验所测量的创口长度为准。10.西安市公安局新城分局行政拘留执行回执。证明2019年4月17日，王某某被决定行政拘留7日。11.上诉人郭森的供述。证明他和被害人王某某的妻子王某系单位同事，因为工作关系联系比较多，下班后遇到不顺心的事就用微信互相聊天，但没有不正当男女关系。因为微信聊天，王某某怀疑他和王某有暧昧关系。2019年3月14日上午8时许，王某某到他们单位把他叫到地下停车场。王某某说他纠缠王某，他说和王某是同事关系，没有纠缠王某，正说着，王某某就骂他，还说要弄死他。王某某从裤兜里拿出一个手机一样的黑色东西在他头上打了两下，左太阳穴打了一下，随后他们就厮扯在一起。王某来了把他们分开，王某某在地上捡起那个黑色的东西握在手里，在他头上又打了三四下，他头上流血了，就随手从皮带上卸下一串钥匙在王某某左胳膊和脖子上各划了一下，王某再次把他们分开。王某某跑到消防栓拿了水枪头在他头上打了两下，在他胳膊上打了一下。后来了三名保安把他和王某某带到了保安室。12.户籍材料。证明上诉人郭森犯罪时已达到承担完全刑事责任的年龄。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人郭森故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人郭森的辩护人所提原审判决依据的鉴定意见与病历、手术、出院等记录对于被害人伤口的长度认定存在矛盾，不能作为定案依据，上诉人郭森主观上无伤害的故意，属于正当防卫，其行为不构成故意伤害罪之辩护意见，经查，经法医活体检验见被害人王某某颈前可见3.5 cm缝合创口，左前臂缝合创口长10.6cm，司法鉴定时，创口长度应根据法医活体检验所测量的创口长度为准，故综合评定，被害人王某某的损伤程度属轻伤二级；上诉人郭森明知他人存在婚姻关系，通过微信等方式骚扰被害人王某某妻子，在互殴过程中，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，故该辩护意见不予采纳。对上诉人郭森及其辩护人所提郭森具有自首情节、认罪认罚，且系初犯、偶犯，原审判决量刑过重，建议对其从轻处罚之上诉理由、辩护意见，经查，根据公安机关受案登记表、立案决定书、到案经过等证据证明上诉人郭森经公安人员电话通知前往公安机关，应视为自动投案，并如实供述其犯罪事实，依法构成自首，且系初犯，依法可对其从轻处罚，故该上诉理由成立，辩护意见予以采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，惟适用法律有错误，量刑不当，依法改判，西安市人民检察院出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2019)陕0102刑初298号刑事附带民事判决第一项定罪部分，即被告人郭森犯故意伤害罪；第二、三项即被告人郭森赔偿附带民事诉讼原告人王某某各项经济损失共计人民币五万三千零七十七元一角二分（上述赔偿款被告人郭森在本判决生效后一个月内支付）；附带民事诉讼原告人王某某自行承担各项经济损失共计人民币一万三千二百六十九元二角八分；驳回附带民事诉讼原告人所提医疗费中超额部分及交通费、精神损害抚慰金之诉讼请求。二、撤销西安市新城区人民法院（2019)陕0102刑初298号刑事附带民事判决第一项量刑部分，即被告人郭森犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又六个月。三、上诉人郭森犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月17日起至2020年8月16日止）。本判决为终审判决。  审 判 长  姚   斌审 判 员  尤 德 民审 判 员  袁   兵 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  李 志 仙 1