内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终5452号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市松山区新城王府大街北回丰公司综合楼**大厅。负责人：冯强，总经理。委托诉讼代理人：孙文广、刘振元，内蒙古奥星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王军生，男，1956年6月8日出生，公民身份号码：×××，蒙古族，农民，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：侯卫东，男，1974年4月25日出生，公民身份号码：×××，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人王军生机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院（2018）内0404民初4302号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年11月7日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。平安财险公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.上诉人不能单独作为被告参加本案诉讼，一审程序违法。保险公司作为替代责任人不可单独作为被告参加诉讼，本案涉及商业三者险，单独作为被告参加诉讼违反法定程序。2.一审不同意上诉人重新进行鉴定及对伤残等级的因果关系程度进行鉴定，程序违法。被上诉人的病历明确记载曾经进行头部外伤手术，鉴定报告未予体现，该报告本身存在错误。上诉人申请重新鉴定应予准许。上诉人提出了因果关系程度鉴定申请，一审法院以无法鉴定为由拒绝再次委托其他鉴定机构程序违法。故请求将本案发回重审。王军生辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院予以维持。一、上诉人称其不能单独作为被告参加诉讼，一审程序违法，没有法律依据。首先，保险法赋予了责任保险的第三者直接起诉保险公司的权利。保险法第六十五条第二款规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的要求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”本案交通事故发生在2017年11月12日，直至被上诉人2018年5月8日起诉，由于被保险人怠于向平安财险公司提出索赔请求，被上诉人才直接起诉的平安财险公司，一审程序合法。二、依据交通事故赔偿解释第十六条的规定，对于第三者的损害，先由交强险赔偿，不足部分由商业三者险赔偿，仍有不足由侵权人予以赔偿。本案肇事车辆在上诉人处投保了交强险和50万元的商业三者险及不计免赔，再起诉侵权人已无意义。三、上诉人要求对被上诉人的伤残等级申请重新鉴定无事实及法律依据，一审不准许重新鉴定合法。一审中上诉人未能举出证据证明鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足及经质证认定不能作为证据使用的情形，上诉人申请重新鉴定没有事实及法律依据。被上诉人曾经在13年前头部受过外伤，由于颅压过高，在头部打了两个小孔，其脑实质并未受到损害。本次被上诉人创伤性颅内出血、脑干损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血，为脑实质损害。一审法院多次联系鉴定机构，得出的结论均是因果关系程度的鉴定做不了，一审法院也告知上诉人可以联系鉴定机构，上诉人也未能联系到，不存在一审法院拒绝再次委托其他鉴定机构的情形。王军生向一审法院提出诉讼请求：请求判令被告赔付原告医疗费88003元、误工费52240元（463天×112.83元/天，事故当日至2019年2月18日评残前一日）、护理费19555元（180天×108.64元/天）、住院伙食补助费8100元（81天×100元/天）、营养费9000元（90天×100元/天）、交通费1000元、残疾赔偿金181948元（38305元×19年×25%）、精神抚慰金7500元，合计367346元，要求被告在交强险项下赔偿120000元，在商业三者险项下赔偿173142元[（367346元-120000元）×70%]、鉴定费及鉴定检查费4025元，合计297167元。一审法院认定事实：2017年11月12日16时许，灵芝驾驶×××号小型轿车沿S307线由南向北行驶至巴林左旗S307线敖包后海东超市门前处时，与由西向东行驶驶入道路东侧路下王军生驾驶的二轮助力摩托车发生碰撞，发生致王军生受伤，两车损坏的道路交通事故。此次事故经巴林左旗公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定，灵芝承担主要责任，王军生负次要责任。灵芝驾驶的×××号小型轿车在被告处投保了交强险、商业三者险（限额500000元）及不计免赔险，事故发生在保险期间内。原告受伤后被送往巴林左旗医院住院治疗81天，原告支付医疗费88003元。原告伤情被诊断为：1.原发性脑干损伤；2.创伤性颅内出血；3.蛛网膜下腔出血；4.颅底骨折；5.肺挫伤；6.肋骨骨折；7.右股骨颈及股骨中段粉碎性骨折；8.头皮裂伤；9.腰椎横突骨折；10.胸腔积液；11.右腓骨骨折。出院医嘱：1.门诊继续治疗。2.注意休息。3.如出现头痛加重、恶心、呕吐及肢体活动受限等情况，随时来院复诊。4.患肢禁止负重。5.定期来院复诊。6.一年后来院据情况决定取出内植物。诉讼中，原告申请对其伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，一审法院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具鉴定意见为：被鉴定人王军生右髋关节功能丧失25%以上（未达50%），应评定为十级伤残。被鉴定人王军生所受损伤的护理期为180日左右、营养期为90日左右，原告支付鉴定费1870元、鉴定检查费175元。原告同时申请对其精神智力伤残等级进行鉴定，一审法院依法委托赤峰市安定医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年2月19日出具鉴定意见为：被鉴定人王军生诊断为脑外伤所致精神障碍，脑挫裂伤后综合征，轻度智能损害；被鉴定人王军生评定为九级伤残。原告支付鉴定费1700元，鉴定检查费280元。庭审中，被告主张应追加侵权人灵芝为本案被告参加诉讼，因原告不同意追加，且灵芝并非必要共同诉讼被告，一审法院不予追加灵芝为本案被告参加诉讼。一审法院认为，此次交通事故发生属实，灵芝负主要责任、王军生负次要责任的事实清楚，有交警部门出具的道路交通事故认定书足以认定。灵芝驾驶的×××号小型轿车在被告处投保了交强险、商业三者险（限额500000元）及不计免赔险，事故发生在保险期间内。对原告的合理经济损失，应首先由被告在交强险限额内赔付，不足部分，按照责任比例在商业三者险限额内予以赔偿。原告请求的医疗费88003元、误工费52240元（463天×112.83元/天，事故当日至2019年2月18日评残前一日）、护理费19555元（180天×108.64元/天）、住院伙食补助费8100元（81天×100元/天）、营养费9000元（90天×100元/天）、精神抚慰金7500元，结合原告提交的病历、诊断书、医疗费收据、鉴定意见书，原告的请求未超出法律规定，一审法院予以支持；原告主张的交通费1000元，虽未提交证据佐证，但结合原告出入院治疗的实际情况，一审法院酌情支持200元，超出部分，不予支持；原告主张的残疾赔偿金181948元（38305元×19年×25%），依据内蒙古自治区2018年国民经济和社会发展统计公报公布的城镇常住居民人均可支配收入为38305元，且最后一份伤残鉴定意见书出具时原告已满62周岁，原告主张的残疾赔偿金应为172372.5元（38305元×18年×25%），超出部分，一审法院不予支持。被告辩称的原告两次伤残等级均评定过高、护理期、营养期过长，病历无医嘱加强营养，不认可赔付营养费，赤峰市安定医院司法鉴定所司法鉴定意见书未提及原告十三年前进行脑外伤手术，该鉴定意见书存在瑕疵，因被告未提交其他证据反驳，且该两份鉴定意见书系一审法院依法委托有资质的鉴定机构所做，其内容真实，可作为认定案件事实的依据，对该抗辩主张，一审法院不予采纳；被告辩称原告伤残系数应按照21%计算、不予承担诉讼费、鉴定费的抗辩主张，于法无据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后十日内在交强险医疗费限额10000元内赔付原告王军生医疗费88458元（包含鉴定检查费455元）、住院伙食补助费8100元、营养费9000元，计105558元中的10000元；在死亡伤残赔偿限额110000元内赔付原告王军生误工费52240元、护理费19555元、残疾赔偿金172372.5元、精神抚慰金7500元、交通费200元，计251867.5元中的110000元；在商业三者险限额500000元内赔付原告王军生上述交强险未赔付部分237425.5元的70%，计166197.85元；合计286197.85元；二、驳回原告王军生的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审判决认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，被上诉人因交通事故受伤，肇事车辆在上诉人处投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，对于被上诉人的合理经济损失，上诉人应当予以赔偿，故一审法院判令上诉人赔付被上诉人286197.85元并无不当，本院予以维持。上诉人称其作为替代责任人不能单独作为被告参加诉讼，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成的损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”根据上述法律规定，上诉人关于其作为替代责任人单独参加诉讼程序违法的主张没有法律依据。上诉人主张赤峰市安定医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书没有体现被上诉人曾经进行头部外伤手术，应当重新鉴定，因上诉人未能举证证实被上诉人的头部外伤手术与本次鉴定结果之间存在因果关系，也未能举证证实该鉴定报告存在应当进行重新鉴定的情形，故对该主张本院不予支持。上诉人称一审法院因法大法庭科学技术鉴定研究所不具备鉴定能力而拒绝委托其他鉴定机构程序违法，因上诉人未能举证证明有其他鉴定机构可以做该项鉴定而一审法院拒绝委托，故其主张因缺乏证据支持而不能成立。综上，平安财险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5758元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐国坤审判员 其其格审判员 张伟波 二〇一九年十二月十六日书记员 刘应锦