江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终10163号上诉人（原审被告）：盛明，男，1977年3月15日生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：王加军，上海正源（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑生弟，女，1962年2月5日生，汉族，住甘肃省庄浪县。委托诉讼代理人：沈鹏鹏，江苏展驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛冠宇，江苏展驰律师事务所实习律师。原审被告：盛阿水，男，1949年4月30日生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：王加军，上海正源（昆山）律师事务所律师。上诉人盛明因与被上诉人郑生弟、原审被告盛阿水生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服昆山市人民法院(2019)苏0583民初9237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。盛明上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.不承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：郑生弟在本案中有重大过错，涉案工地承建单位江苏五环建设有限公司也有过错，均应承担相应责任。郑生弟损害鉴定系单方委托鉴定，盛明已对鉴定提出异议并申请重新鉴定，但一审法院直接驳回了盛明的申请。盛明已经提交了郑生弟违规进入涉案工地的证据，结合涉案工地当时实际情况及案发时间，郑生弟应当由自身承担责任主要责任。本案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二条、第五条、第11条之规定，依法判决。郑生弟答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。郑生弟向一审法院起诉请求：1.判令盛明、盛阿水赔偿郑生弟各项损失合计157995.54元（包括医疗费25085.54元、司法鉴定费3060元、伤残赔偿金94400元、住院伙食补助费650元、误工费14000元、护理费10800元、营养费4500元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元；2.本案诉讼费由盛明、盛阿水承担。一审法院认定事实：2018年8月11日，郑生弟经过三水萧林小区楼下时，被在该小区从事建筑垃圾清扫工作的盛阿水从楼上抛下的建筑垃圾砸伤，被送往昆山市第一人民医院进行治疗。郑生弟经入院诊断为左肩锁关节脱位，于2018年8月14日行左肩锁关节脱位切开复位内固定术，于2018年8月20日出院，出院医嘱为继续口服药物治疗、隔日换药；每周定期周日复诊，如有不适随时复诊，术后半年左右取内固定，共计发生门诊费用10元、住院医药费18411.94元。此后，郑生弟因复诊换药，发生门诊医药费共计376.11元。2019年1月19日，郑生弟再次进入昆山市第一人民医院治疗，于2019年1月21日行左肩锁关节脱位术后取内固定术，于2019年1月23日出院，共计支付住院医药费6287.49元。2019年2月28日，郑生弟至苏州大学司法鉴定中心对其因上述所致的伤残等级以及误工期、营养期、护理期和人数进行鉴定；苏州大学司法鉴定中心于2019年4月2日出具苏大司鉴中心[2019]临鉴字第563号鉴定意见书，结论为：1.郑生弟此次外伤致左肩锁关节脱位术后，遗留左肩关节功能障碍评为十级残疾；2.本次鉴定建议其伤后给予90日一人护理及90日营养支持；误工期掌握在伤后210日较为合适。此后，郑生弟因与盛明、盛阿水未能协商一致，遂诉诸一审法院。另查明，盛明声明在本案事故事发时承包三水萧林建筑垃圾清扫；盛明、盛阿水一致确认：盛阿水在事发时系为盛明进行帮忙。又查明，郑生弟为证明其存在误工损失，向一审法院提交了《保洁员劳务合同》、工作证明及工资条，盛明、盛阿水质证对真实性均不认可，认为工资条系郑生弟单方制作，没有工资发放的银行流水。上述事实有当事人提交的门诊病历、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书及发票、居住证及流动人口信息、劳务合同、收入证明、盛明与郑生弟儿子马晓龙通话记录、照片及当事人陈述在案佐证。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费、残疾赔偿金；为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。本案中，郑生弟经过三水萧林小区楼下被盛阿水从楼上高空抛下的建筑垃圾砸伤，盛阿水应当承担损害赔偿责任；盛阿水为盛明义务帮工，故盛明应对郑生弟承担上述侵权责任。盛明、盛阿水抗辩认为郑生弟存在过错，但未就该主张进行充分举证，故盛明、盛阿水抗辩意见，一审法院不予采纳。关于郑生弟的损失，一审法院认定如下：1、医疗费，郑生弟主张25085.54元。经庭审查实，郑生弟前后住院及门诊全部医疗费用合计为25085.54元，故郑生弟该主张，一审法院予以认定。2、残疾赔偿金，郑生弟主张94400元，根据鉴定结论，郑生弟因本案事故造成伤残等级为十级，结合郑生弟年龄，郑生弟该主张依法合理，一审法院予以支持。3、住院伙食补助费，郑生弟主张650元。根据庭审查实，郑生弟因本案事故前后住院共计13天，按照每天50元的标准核算，郑生弟该主张依法合理，一审法院予以支持。4、护理费，郑生弟主张10800元，经鉴定郑生弟护理期限为一人护理90日，按照每天100元的标准核算，一审法院认定郑生弟的护理费损失为9000元。5、营养费，郑生弟主张4500元，经鉴定郑生弟营养期限为90日，按照每天50元的标准核算，郑生弟该主张依法合理，一审法院予以确认。6、误工费，郑生弟主张14000元，本案郑生弟事发时已达退休年龄，郑生弟未能就其受伤前有固定收入进行充分举证，故郑生弟该主张，一审法院不予支持。7、精神抚慰金，郑生弟主张5000元，根据郑生弟本次受伤所受伤残程度，郑生弟该主张依法合理，一审法院予以支持。8、交通费，郑生弟主张500元，根据病历、医疗费发票、鉴定意见书，结合郑生弟伤情和实际交通开支，一审法院酌情认定400元。9、鉴定费，郑生弟主张3060元，有鉴定意见书及鉴定费发票为证，一审法院予以确认。综上，盛明应当赔偿郑生弟的各项损失合计为142095.54元。据此，依照最高人民法院《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告盛明于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑生弟各项损失142095.54元。二、驳回原告郑生弟的其他诉讼请求。案件受理费1190元，减半收取595元，由被告盛明负担535元，原告郑生弟自负60元。其中，原告预交的案件受理费535元，一审法院予以退还，被告盛明应当负担的535元缴纳至一审法院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811101962开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，一审法院将依法强制执行。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，盛明、盛阿水从事建筑垃圾清扫工作，从楼上抛下的建筑垃圾，具有高度危险性，对于安全保障负有高度注意义务。盛明、盛阿水并未充分证明其在实施前述行为的地点已实施物理封闭或履行安全保障义务，盛明、盛阿水无证据证明其实施前述危险行为时是受第三方指挥。故盛明、盛阿水应对其侵权行为承担全部责任。故盛明主张郑生弟自身应承担相应责任、江苏五环建设有限公司应向郑生弟承担责任的上诉理由不能成立。郑生弟委托有资质的鉴定机构所作鉴定，盛明认为其提出异议，但其异议不足以导致有重新鉴定必要，一审审判不予重新鉴定并无不当。综上，盛明的上诉请求不能成立，应予驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1190元，由上诉人盛明负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  杨 兵审判员  徐 辉二〇一九年十二月三十日书记员  姜 瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。