文书内容山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0213民初5710号原告：青岛绿色照明科技有限公司，住所地山东省青岛市市南区安庆路17号网点1层1号房，统一社会信用代码：91370202697185921T。法定代表人：于利夏，职务总经理。委托诉讼代理人：杨忠历，男，系该公司工作人员。被告：青岛医保城药品连锁有限公司，住所地山东省青岛市崂山区东海东路58号2号楼101（复式）五楼，统一社会信用代码：91370200750430050F。负责人：马守军，职务董事长。委托诉讼代理人：王峰，系该公司法务。原告青岛绿色照明科技有限公司（以下简称绿色照明公司）与被告青岛医保城药品连锁有限公司（以下简称医保城公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月2日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人杨忠历，被告委托诉讼代理人王峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2019年4月至2019年8月的节电服务费11895.84元、违约金1784.37元，合计13680.21元；2、依法判令073、078、080、089、090、091、092、100号《易货协议》终止协议，因被告屡次违约按协议约定赔偿协议终止违约金7336.56元；3、依法判令被告按073、078、080、089、090、091、092、100号《易货协议》所签协议的灯管数量310支返还原告，丢失及损失灯管，按协议规定价格260元/支赔偿；4、本案诉讼费等相关费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求：判令被告支付节电服务费18170.56元（2019年4月至2019年11月），违约金2725.58元（18170.56元×15%）。诉讼请求的第2、3项全部予以撤回。事实和理由：2011年7月以来，原告与被告签订多份《易货协议》，约定原告出资为被告经营管理的位于青岛市李沧区内的药店店铺进行照明节电改造，节约的电费双方按比例分成，协议有效期6年。每月10日前被告应将上月节电分成付给原告，逾期按日1%交滞纳金，逾期七天视为违约，违约方应向守约方按合同总额30%支付违约金。原告按协议约定为被告进行了节电改造，被告无故拖欠节电分成长达近三年，经原告多次催要未果。被告医保城公司辩称，其与原告签订的《易货协议》约定不需要向原告支付现金，可通过购物卡来支付结算，合同中约定的此付款方式是本合同成立的基础条件之一，不应随意变更。在《易货合同》履行中，原告提供的LED灯管在使用中存在严重质量问题：无合格质量证明、频繁坏掉、光衰严重、灯光跳动不稳定等情况。其多次通过各种途径联系原告进行维修，但原告并未有任何回应也并未进行维修或更换。原告提供的LED灯并未达到《易货协议》约定的效果，其电费并未减少，合同目的未实现。订立《易货合同》的客观条件已经发生了变化，根据情势变更原则，电价应随市场价格的变化进行调整，合同应依据国家政策进行修改。原告并不具备履行协议的能力，提供的灯管存在不亮或亮度不足问题，未及时进行处理，用无产品合格证及不符合国家标准的灯管，严重违反国家法律规定，违反诚实信用原则，属于欺诈行为。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的如下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交医保城合作店铺明细表打印件1份、《易货协议》11份。对有争议的证据，本院认定如下：1、被告提交的报修函、EMS快递单各1份，证明被告公司在多次通过电话、短信通知后，原告仍不依照合同约定履行维修、更换义务，被告于2019年2月2日给原告发《报修函》，原告仍未给被告维修更换，严重违反合同约定。原告对上述证据的真实性不予认可，系被告单方面制作。本院认为，该证据系被告单方制作，原告不认可，本院不予采信。2、被告提交的《投诉信》及EMS快递单各3份，证明被告于2019年1月31日分别向青岛市质量技术监督局、青岛市消费者协会、青岛市工商行政管理局寄发了《投诉信》，最终经市局统一定于市南工商稽查大队处理此事。原告对被告是否寄发投诉信不清楚，对证明事项不认可。本院认为，上述投诉信与快递单，不能确认其与待证事实存在关联性，原告对其真实性不予认可，本院不予采信。3、被告提交的灯管照片1组，共4张，证明原告提供的灯管严重不符合合同约定及法律规定，提供的是英雄牌或无标志的灯管，无法提供灯管的合格及质量证明，且合同的瓦数也并不符合合同约定，原告提供的产品属于三无产品。原告对该证据不予认可，被告提供的证据照片系被告单方面制作，无法证明是原告公司的灯管。本院认为，该组照片未显示出原被告信息，不能确认照片的真实性以及与待证事实有关联性，原告对其真实性不予认可，本院不予采纳。4、被告提交的签订合同后开业店铺明细表1份，证明被告公司百余家店铺是在签订《易货协议》后开业，并不存在易货及节省电费的过程，故该部分店铺原告不能分得节电分成。原告对该证据不予认可，表格中所列店铺，自签订协议以来都付款到2015年11月份，表明被告认可协议内容。本院认为，该证据系被告单方提供，原告对其真实性不予认可，本院不予采信。5、被告提交的绿色照明公司保修电话文档一组，证明原告在灯管存在严重质量问题的情况下不接维修电话拒绝进行维修，严重违反合同约定。原告对该证据不予认可，系被告单方制作。本院认为，该证据系被告单方制作，原告对其真实性不予认可，本院不予采信。6、被告提交的国网山东电力文件3份，证明2019年国家电网电费已经调整2次，原告起诉的节电分成费不应按照规定的1.1元/度进行计算，应根据国家政策进行调整，2019年4月1日起0.6559元，2019年7月1日0.6226元。原告对该证据真实性无异议，对证明事项有异议。《易货协议》签订时，国家工商业电价是0.86元/度，而采用1.1元/度是实际电价。国家电网调价不是本合同约定的电价调整。本院认为，《易货协议》约定的电价只是计算分成款的依据，原被告双方系按照协议约定数值计算分成款，不受电费变化的影响，该证据与本案不存在关联性，本院不予采信。7、被告提交的检验报告2份，证明原告提供的灯管并不符合合同约定，也无法达到店内需要的亮度水平，属于违约行为。原告对该证据不予认可，系被告单方检验，提交检验的灯管不能证明是原告的灯管。本院认为，该证据系被告单方提供，原告对其真实性不予认可，本院不予采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月15日至2014年4月16日，原告（乙方）与被告（甲方）就被告管理的位于青岛市李沧区辖区范围的11家药店签订11份《易货协议》，11份协议除店铺位置、开始时间、灯管数量及节电分成数额外的其他内容基本一致。双方协议的主要内容为：为了节约用电，减少电费支出，降低碳排放，双方就药店照明投资服务项目达成协议。1、乙方为甲方提供并安装LED日光灯管代替原普通日光灯管，乙方所安装的LED日光灯管在合同期内产权归乙方所有，乙方承担合同期内LED日光灯管的更换、维护、维修。2、合同期限为六年，合同结束，店铺内的LED日光灯管归甲方所有，合同执行期间，双方一致同意可提前终止合作合同。3、每份合同均对LED日光灯管替代普通日光灯管后，每只灯管每日每月每年节约的用电费用进行了约定，最终数量按实际安装数量为准。本LED照明节电项目改造安装完成后，甲方即可收益节省的电费、日光灯管及镇流器等采购费和维护维修费；乙方则前期投资较大，并且承担全部投资风险。双方按3.5:6.5比例分成，甲方为3.5，乙方为6.5，即甲方每月从节省的电费中65%分给乙方，每份合同均对每个店铺LED灯管每月、每年及合计六年应分给乙方的节电费用数额进行了约定。甲方每月支付节电分成款，分成款可用甲方制作出售并与人民币等值的购物卡来支付。4、甲方须按照合同约定向乙方支付节电分成，逾期按日1%向乙方交纳滞纳金，逾期七天视为甲方违约。五、本合同签订后，甲乙双方要严格遵守合同约定，未经双方同意任何一方不得单方违约；如有违约，违约方要向守约方支付合同总金额30%的违约金，以补偿因违约给对方造成的损失，合同继续履行。乙方保证LED日光灯管质量和安装质量，如因乙方原因或质量问题给甲方或其他第三方造成损失的，乙方予以赔偿。合同还约定了其他权利义务。经原被告双方确认的医保城合作店铺明细表（欠费时间2019.4-2019.11）如下：                          合同编号              店名              地址              合同期限              分成金额（元/月）              欠费月数              欠费金额（元）                  1              057              河南庄店              李沧河南庄市场内              2013.4.20-2019.4.19              416.64              1              416.64                  2              063              郑庄店              李沧郑庄村              2013.6.28-2019.6.27              369.6              3              1108.8                  3              068              乐客城店              李沧乐客城内              2013.7.9-2019.7.8              154.56              3              463.68                  4              073              金水路店              李沧金水路              2013.10.11-2019.10.10              235.2              7              1646.4                  5              078              齐德              李灿金水路              2013.11.25-2019.11.24              336              8              2688                  6              080              齐疆店              李沧四流中路              2014.1.10-2020.1.9              228.48              8              1827.84                  7              089              李沧云鑫店              升平东路              2014.1.10-2020.1.9              141.12              8              1128.96                  8              090              金水路三店              李沧金水路              2014.1.10-2020.1.9              161.28              8              1290.24                  9              091              秀峰路新店              李沧秀峰路              2014.1.10-2020.1.9              329.28              8              2634.24                  10              092              金水路四店              李沧金水路              2014.3.6-2020.3.5              111.6              8              892.8                  11              100              唐山路店              李沧唐山路              2014.4.16-2020.4.15              489.8              8              3918.4                  合计                                                                                    18170.56      诉讼过程中，原、被告均确认：协议所涉及的本案本市李沧区11店截止2019年11月节电分成为18170.56元。本院认为，原、被告签订的11份《易货协议》合法有效，双方应当依约履行。原被告协议约定原告应保证LED日光灯管的质量和安装质量，合同目的为节约用电，减少电费支出。原告虽未提交其安装的LED灯管的合格证明，但11份协议中最早履行期自2013年开始，合同履行期间内，被告不仅未举证证明其向原告就质量问题及节电效果提出过异议，反而一直支付相关费用，应当视为被告对原告安装的LED灯管质量及节电效果予以认可，在被告未提出反证的情况下，本院认为原告安装的LED灯管的质量及节电效果能够满足合同目的。此外，《易货协议》中未约定LED日光灯管生产厂家和品牌，且合同期内LED日光灯管产权归原告所有，原告是否提交相应的合格证明，不是合同约定的主要义务，原告不构成违约。因此，被告应当按照协议约定履行支付节电分成及违约金的义务。关于节电分成款。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，被告虽称本案协议的履行发生了情势变更，LED灯现在价格下滑，原告提供的LED灯质量不合格，原告未履行维修、更换义务等，但原告对此不认可，被告亦未提交相关有效证据，被告应承担举证不能的法律后果。对于被告上述抗辩，本院不予采信。《易货协议》系被告根据原告提供的节电服务而支付服务费，故付费方式除了协议约定的使用被告发行的等值购物卡支付外，也可以通过付款的形式支付。本案中，被告存在多次违约的现象，在双方失去合同履行信任的情况下，原告要求被告支付现金以实现其合同权利，并无不当，本院予以支持。原告要求被告支付节电分成款18170.56元，计算有误，按照原被告双方确认的11份《易货协议》节电分成欠费金额，经本院计算，被告应当支付原告节电分成款18016元。关于违约金。根据《易货协议》：如有违约，违约方要向守约方支付合同总金额30%的违约金，以补偿因违约给对方造成的损失，合同继续执行。诉讼过程中，原告按照欠费总额的15%主张违约金，未超出协议约定的范围，本院予以支持。因此，被告应支付原告违约金2702.4元（18016元×15%）。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告青岛医保城药品连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛绿色照明科技有限公司自2019年4月至2019年11月期间的节电分成款18016元；二、被告青岛医保城药品连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛绿色照明科技有限公司自2019年4月至2019年11月期间的节电分成违约金2702.4元；三、驳回原告青岛绿色照明科技有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费325元（原告已预交），由被告青岛医保城药品连锁有限公司负担，于本判决生效之日起十日内直接支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长 刘 叶人民陪审员 李 红人民陪审员 胡孝文二〇一九年十二月六日法官助理崔鹤书记员杨肖