河北省唐山市曹妃甸区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0209民初2598号 原告（反诉被告）：兴隆县福成新型建材有限公司，住所地承德市兴隆县李家营乡栾家店村，统一社会信用代码91130822687036113E。 法定代表人：刘伟，该公司经理。 委托代理人：祁浩，河北承天律师事务所律师。 被告（反诉原告）：唐山冀东装备工程股份有限公司，住所地唐山市曹妃甸区装备制造产业园区，统一社会信用代码9113020070071264XQ。 法定代表人：于宝池，该公司董事长。 委托代理人：张立桓，该公司员工。 委托代理人：乔俊秀，河北蔺和刚律师事务所律师。 原告（反诉被告）兴隆县福成新型建材有限公司与被告（反诉原告）唐山冀东装备工程股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）兴隆县福成新型建材有限公司委托代理人祁浩，被告（反诉原告）唐山冀东装备工程股份有限公司委托代理人张立桓、乔俊秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）兴隆县福成新型建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金154.54万元，并赔偿原告损失，实际损失数额由司法鉴定确定；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告因建设4000t/d熟料水泥生产线（带余热发电），于2013年与被告签订《买卖合同》，向被告购买水泥立磨三台、原料立磨一台、煤立磨一台、回转窑一台等配套生产设备，价款（含运费及包装费）分别为5577万元、1800万元、350万元、808万元。双方在合同中作了以下约定：交货时间为预付款到后5-6个月全部交清；交货地点为河北省兴隆县李家营乡李家店村；交货方式为原告项目现场车板交货；预付款为合同总价款的30%，大型铸件铸造完毕后付30%进度款，付30%提货款发货，留10%为质保金；卖方迟延交货，每迟交七天按迟交货物价格的0.2%支付违约金，不足一周按一周计算，违约金总额不超过迟交货物价格的2%；合同履行地人民法院为诉讼管辖法院。上述合同履行过程中，被告未按约定时间交货，原告多次催促，被告交货仍严重迟延。原告于2014年1月6日付足煤立磨预付款105万元，于2014年7月23日付足煤立磨的90%货款共计315万元，被告应于2014年7月23日前交清煤立磨，但实际交清时间为2015年5月23日，迟延交货304天，计44周。原告于2014年2月10日付足原料立磨预付款504万元，于2014年6月12日付足原料立磨的90%货款共计1620万元，被告应于2014年8月10日前全部交清原料立磨，但被告实际交清时间为2015年2月4日，迟延交货178天，共计26周。原告于2014年2月11日付足水泥立磨预付款1673.1万元，于2014年8月8日付足水泥立磨的90%货款共计5019.3万元，被告应于2014年8月11日前全部交清水泥立磨，但实际交清时间为2016年3月18日，迟延交货585天，共计84周。被告迟延交货构成违约，致使原告生产线建设、投产时间自2014年8月11日至2016年3月18日拖延，造成重大损失。根据法律规定，被告应按合同约定支付违约金并赔偿原告损失。违约金为迟延交货设备价款7727万元的2%，为154.54万元，损失由司法鉴定确定。请法院依法判如所请。 被告（反诉原告）唐山冀东装备工程股份有限公司辩称，第一，双方签订的买卖合同均约定发货前交30%提货款，原告于2014年8月11日支付提货款，在原告支付提货款后，被告才能组织发货，大型设备的发货周期为2-3个月，原告主张自2014年8月11日起算逾期交货违约金不符合大型设备采购的交货常识及商业惯例。第二，原告生产线的设计委托了设计院，被告只负责供应设备的设计，两套图纸须由原告委托的设计院确认接口才能生产，被告作为专业的水泥设备生产厂家，提供设计图纸的时间一般为1-2周，但直至2014年3月20日，即合同签订后3个月，设备图纸仍未确认，在图纸不确认的情况下，设备不能进行生产也是基本常识，因此交货期也应相应顺延。第三，设备延期交货的主要原因是原告自建的变电站存在供电困难，即使设备安装完成也不能供电，且自2014年第四季度起，水泥行业全行业亏损，在此背景下，原告不再要求交货，因此让被告单方承担全部逾期交货违约金与事实不符，也不公平。第四，即使原告按期投产，也不可能产生利润，对原告主张的逾期交货可得利益损失不应予以支持。 反诉原告（本诉被告）唐山冀东装备工程股份有限公司向本院提出反诉诉讼请求：1、要求判令反诉被告向反诉原告支付款项1000.5万元，支付违约金17.07万元；2、要求判令反诉被告承担反诉诉讼费用。事实和理由：反诉被告为建设4000t/d熟料水泥生产线，于2013年12月与反诉原告签订了四份《买卖合同》，分别向反诉原告购买水泥立磨三台，原料立磨、煤立磨、回转窑各一台，四份合同的总标的额为8535万元。《买卖合同》约定合同总价的10%作为质保金，质保期到期后一周内付清。现所有设备的质保期已满，反诉被告并未按照合同约定支付质保金853.5万元。反诉被告在采购设备的《招标文件》中要求：“投标书应附有投标保证金（按设备造价的2%），如中标自动转为履约保证金，货到现场验收合格后10日内退回。”反诉原告在投标时，按反诉被告招标文件的要求交纳了投标保证金197万元，除回转窑的投标保证金50万元退回外，水泥立磨、原料立磨、煤立磨的履约保证金共147万元虽经反诉原告多次催要，但至今尚未退回。请法院依法判如所请。 反诉被告（本诉原告）兴隆县福成新型建材有限公司辩称，第一，对反诉原告所诉质保金853.5万元和投标保证金转为履约保证金的147万元，数额没有异议。第二，因反诉原告没有按照合同约定按期提供设备，履行保证金已经扣收，且反诉原告主张返还履约保证金的诉讼时效已超过。第三，因反诉原告交付的设备目前已出现严重损坏，质保金尚不足以弥补反诉被告的损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下： 1、被告唐山冀东装备工程股份有限公司提交2014年3月5日、2014年3月20日的函件，证明因图纸确认时间较晚，交货日期应相应顺延。原告兴隆县福成新型建材有限公司对该组证据不予认可。经审查，被告唐山冀东装备工程股份有限公司并未提交证据证明2014年3月20日的函件已交付原告兴隆县福成新型建材有限公司，对该证据的证明力，本院不予确认。 2、被告唐山冀东装备工程股份有限公司提交2016年9月30日《撤场通知单》、2016年11月25日《工作联系函》，证明直至2016年11月25日，项目仍未正式供电，不具备生产条件。原告兴隆县福成新型建材有限公司对该组证据的真实性予以认可，但认为其主张的是截止2016年3月18日的逾期交货违约金，该组证据与本案无关联性。经审查，《撤场通知单》的主要内容为因高压电力室尚未通电，无法进行机电设备单机试车；《工作联系函》的主要内容为因无正式电源，无法进行主机设备的单机试车。该两份函件均发生在交货、安装完成之后的试车阶段，无法证明被告唐山冀东装备工程股份有限公司有正当理由逾期交货，对其证明力，本院不予确认。 根据当事人提交的证据及当事人陈述，本院认定如下案件事实：2013年12月17日，原告兴隆县福成新型建材有限公司（买方）与被告唐山冀东装备工程股份有限公司（卖方）就三台水泥立磨签订《买卖合同》，约定合同总价5577万元（含运费及包装费）。2014年1月3日，双方就一台原料立磨、一台煤立磨、一台回转窑分别签订《买卖合同》，约定原料立磨合同总价1800万元、煤立磨合同总价350万元、回转窑合同总价808万元（均含运费及包装费）。上述四份合同均约定：交货时间为合同生效、预付款到后5-6个月全部交清；质保期为在买方正常安装、操作、维护条件下，其产品一年内负荷试车之日起计算或发货之日起十八个月内，两者以先到者为准；产品质量提出异议的期限为外在质量在设备到买方后一个月内提出，内在质量在质保期内提出，买方未在规定期限提出书面异议的，视为所交产品符合合同规定；结算方式为合同签订3日内，买方付合同总价款的30%作为合同预付款，设备大型铸件铸造完毕，买方支付本合同总价的30%作为进度款，在设备发货前，提供发货计划清单，在买方确认后，买方支付合同总价款的30%作为提货款，留合同总价的10%作为质保金，质保期到期后一周内付清；卖方迟交货物，每迟交七天按迟交货物价格的0.2%支付违约金，迟交不足一周的按一周计算，违约金总额不超过迟交货物价格的2%；买方逾期付款，每迟七天按逾期付款额的0.2%支付违约金，迟交不足一周的按一周计算，违约金总额不超过逾期付款额的2%。 原告兴隆县福成新型建材有限公司已向被告唐山冀东装备工程股份有限公司支付货款7681.5万元。原告兴隆县福成新型建材有限公司在庭审中认可被告唐山冀东装备工程股份有限公司提交的付款明细表中全部30%预付款的付清时间、全部30%提货款的付清时间，结合原、被告分别提交的付款明细表，本院认定上述四份合同全部30%的预付款即2560.5万元付清的时间为2014年2月14日，累计付至总价款的90%（包括30%的预付款、30%的进度款、30%的提货款）即7681.5万元的时间为2014年8月11日。被告唐山冀东装备工程股份有限公司认可原告兴隆县福成新型建材有限公司主张的煤立磨实际交清时间为2015年5月23日、原料立磨实际交清时间为2015年2月4日、水泥立磨实际交清时间为2016年3月18日。 本院认为，本案系买卖合同纠纷。原、被告签订的四份《买卖合同》均系双方真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。四份《买卖合同》虽约定交货时间为预付款到后5-6个月全部交清，但也同时约定设备发货前买方即原告兴隆县福成新型建材有限公司应支付合同总价款的30%作为提货款，即原告兴隆县福成新型建材有限公司支付提货款、被告唐山冀东装备工程股份有限公司发货有先后履行顺序，在原告兴隆县福成新型建材有限公司于2014年8月11日履行支付全部提货款的合同义务后，才有权要求被告唐山冀东装备工程股份有限公司发货。因《买卖合同》的标的物为大型机械设备，合同并未对支付提货款后的交货期限作出明确约定，本院酌定该交货期限以2个月为宜，即被告唐山冀东装备工程股份有限公司应于2014年10月11日之前向原告兴隆县福成新型建材有限公司交付全部标的物。被告唐山冀东装备工程股份有限公司并无充分证据证明其有正当理由逾期交货，结合双方均认可的煤立磨、原料立磨、水泥立磨交清时间，各设备的逾期交货时间均已超过10周，违约金应按迟交货物价格的2%计算，因此对于原告兴隆县福成新型建材有限公司要求被告唐山冀东装备工程股份有限公司支付逾期交货违约金154.54万元的诉讼请求，本院予以支持。 就原告兴隆县福成新型建材有限公司主张的2014年8月11日至2016年3月16日期间的可得利益损失，因该期间内包含原告兴隆县福成新型建材有限公司支付提货款后被告唐山冀东装备工程股份有限公司的合理发货期间及到货后项目的正常建设期间，且因市场经营存在风险，原告兴隆县福成新型建材有限公司并无证据证明该可得利益必然发生，因此对于其就可得利益损失的诉讼请求，本院不予支持，就其鉴定申请，本院不予准许。 就反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司的反诉诉讼请求，四份《买卖合同》均约定质保期为在买方正常安装、操作、维护条件下，其产品一年内负荷试车之日起计算或发货之日起十八个月内，两者以先到者为准，因无证据证明设备负荷试车的日期，因此本院认定质保期为自设备全部交清之日起计算十八个月。反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司认可反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司主张的煤立磨实际交清时间为2015年5月23日、原料立磨实际交清时间为2015年2月4日、水泥立磨实际交清时间为2016年3月18日，截至目前质保期均已届满。反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司并未提交证据证明反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司交付的设备存在质量问题，应向反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司返还质保金853.5万元。因《买卖合同》约定质保金应在质保期届满后一周内付清，上述质保金逾期付款时间均已超过10周，对于反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司要求反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司支付违约金17.07万元的反诉诉讼请求，本院予以支持。 反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司认可尚有投标保证金147万元没有退回，但主张该款已转为履约保证金，因反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司迟延交货而被扣除，且反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司主张返还已超过诉讼时效。投标保证金在《买卖合同》中并无明确约定，仅在《招标文件》中约定投标保证金在中标后转为履约保证金，货到现场验收合格后10日内退回。反诉原、被告均未提交证据证明“货到现场验收合格”的具体时间，即双方均无证据证明履约保证金应予退回的具体时间。反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司提交的起诉书、民事裁定书等证据显示反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司曾于2016年11月2日另案向其主张逾期交货违约金，表明双方曾在2016年对反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司是否应向反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司支付违约金发生争议，在此背景下，无论反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司是否主张，反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司势必不会向反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司返还履约保证金，这一点从反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司已将无交货争议的回转窑的履约保证金退还的事实亦可得知。因此本院认定该笔履约保证金的诉讼时效应自2016年11月2日起算，反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司就履约保证金147万元的诉讼时效并未超过，反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司主张扣除履约保证金没有事实和法律依据，应向反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司返还履约保证金147万元。 依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告唐山冀东装备工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兴隆县福成新型建材有限公司支付违约金154.54万元。 二、驳回原告兴隆县福成新型建材有限公司的其他诉讼请求。 三、反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告唐山冀东装备工程股份有限公司支付质保金853.5万元、履约保证金147万元、违约金17.07万元，共计1017.57万元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉部分案件受理费减半收取为9354元，由被告唐山冀东装备工程股份有限公司负担；反诉部分案件受理费41427元，由反诉被告兴隆县福成新型建材有限公司负担，均于本判决生效后10日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  刘雪琳 二〇一九年十二月十一日 书记员  郑 康 -12- -11-