山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁01民终11816号 上诉人(原审原告)：杨秀荣，女，1965年5月17日出生，汉族，住山东省单县。 委托诉讼代理人：朱亚军，山东固睿特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨小群，山东固睿特律师事务所实习律师。 被上诉人(原审被告)：姚伟，男，l983年1月l8日出生，汉族,住山东省微山县。 上诉人杨秀荣因与被上诉人姚伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2019）鲁0112民初5730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨秀荣上诉请求：1、依法改判增加姚伟赔偿杨秀荣误工费19440元；2、二审案件受理费由姚伟负担。事实和理由：一审法院认定杨秀荣没有劳动收入属于认定事实错误。杨秀荣为外来务工、自谋职业人员，与其丈夫李红升共同在济南市历城区祝舜路环联夜市摆摊经营餐饮生意，姚伟也在同一夜市摆摊做生意，姚伟知晓杨秀荣所从事的职业。杨秀荣与姚伟发生交通事故的地为祝舜路环联商贸城(夜市地点)中区17号棚北侧，时间为2019年4月11日凌晨2点20分许，此时正值杨秀荣收摊回家的时间。杨秀荣已经提交小殷庄快餐店营业执照，虽经营类型登记为个人经营，但这只是工商登记管理范畴记载的信息，不能以此否定杨秀荣参与经营的事实。根据《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》(劳社部发[2001]20号)第三条之规定，城镇个体工商户等自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的人员，男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年的，可按规定领取基本养老金。即此类就业人员女性退休年龄为55周岁，杨秀荣发生交通事故时为54周岁，未到退休年龄。退一步讲，退休制度是我国法律保障劳动者权益的一项福利制度，即便是达到退休年龄的，有劳动收入的，侵权人仍然要赔偿误工费。杨秀荣没有正式工作，没有退休金，只能依靠自身辛勤的劳动获取收入养老，姚伟未能提供证据证明杨秀荣在侵权行为发生之前已经丧失劳动能力，因此姚伟仍要赔偿误工费。 姚伟辩称，杨秀荣若证明有误工损失，应提交相关材料予以证明。杨秀荣在原审法院未能提供证明误工费损失的证据材料的情况下，仍然要求赔偿。结合杨秀荣的行为以及医院证明不排除杨秀荣有讹诈嫌疑。 杨秀荣向一审法院起诉请求：1、姚伟支付医疗费13448.99元，住院伙食补助费3400元、营养费3000元、误工费19440元、护理费10152元、交通费500元、鉴定费2050元，合计51990.99元；2、一审案件受理费由姚伟负担。 一审法院认定事实：2019年4月11日2时20分许，姚伟酒后驾驶电动三轮车沿祝舜路环联商贸城中区17号棚由南向东右转弯时，适遇杨秀荣在驾驶电动二轮车由东向南行驶至此，双方发生交通事故，致使杨秀荣受伤，车辆损坏。2019年5月31日济南市公安局交通警察支队历城区大队出具了道路交通事故认定书，认为姚伟饮酒后驾驶与驾驶证所载明的准驾驶型不相符合的机动车是事故发生的原因；杨秀荣驾驶非机动车左转弯时未靠路口中心点的右侧转弯也是事故发生的原因。确定姚伟承担事故的同等责任；杨秀荣承担事故的同等责任。姚伟系“福田五星”牌的电动三轮车车主，经检验鉴定属于机动车，无保险。杨秀荣驾驶的二轮电动车，经鉴定属于非机动车。杨秀荣伤后在济南市中心医院住院治疗34天，诊断为颅底骨折。事故发生后，姚伟为杨秀荣垫付医疗费13000元。2019年9月25日，烟台富运司法鉴定中心出具烟富司鉴[2018]临鉴字第700号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1.杨秀荣的右上颌骨骨折达不到伤残评定标准；颅脑损伤达不到伤残评定标准；2.杨秀荣伤后误工时间为6个月；3.杨秀荣伤后护理期限为2个月，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；4.杨秀荣伤后营养期限为2个月。杨秀荣支出鉴定费2050元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对有争议的证据和事实，一审法院认定：1.医疗费:杨秀荣伤后支出医疗费42897.98元，提供了山东大学附属济南市中心医院门诊病历、门诊收费票据，山东大学第二医院门诊病历、门诊收费票据予以证明。经庭审质证，姚伟对住院天数无异议，但认为医疗费清单第四页中，已经受伤十多天了，出现检查费。一审法院认为，姚伟对杨秀荣的医疗费清单有异议，但未提交证据予以证明，也未对医疗费用关联性申请鉴定，一审法院对其质证意见不予采信。杨秀荣的医疗费为42897.98元。2.误工费：杨秀荣主张误工费按照2018年山东省按城镇居民人均可支配收入39549元标准计算，根据鉴定意见中的误工时间180天，共计19440元。提供了丈夫李红升的个体工商户营业执照予以证实其应按城镇标准计算误工费。经庭审质证，姚伟认为，李红升的营业执照只能证明本人从事个人经营，不能证明李秀荣也从事经营。一审法院认为，杨秀荣出生于1965年5月，事故发生时已经达到法定退休年龄，李红升的营业执照类型为个人经营，并非家庭经营，不能证实杨秀荣有劳动收入，对于杨秀荣的该项请求，一审法院不予支持。3.护理费:杨秀荣主张护理费按照2018年山东省按城镇居民人均可支配收入39549元标准计算，根据鉴定意见中的误工时间60天，其中住院期间两人护理34天，出院后一人护理26天，共计10152元，提交了李红升（系杨秀荣之夫）、李闯（系杨秀荣之子）户口本复印件及李红升经营的历城区小殷庄快餐店营业照复印件予以证明护理人身份。一审法院认为，杨秀荣主张按照2018年山东省按城镇居民人均可支配收入的护理费标准不超过济南市护工人员的平均收入水平，符合法律规定，一审法院予以确认。4.交通费:杨秀荣主张交通费500元，提供了交通费票据3张，共计65.5元，其余部分请法院酌定。姚伟质证认为，交通费按照单据计算。一审法院认为，交通费具体指受害人、陪护人员以及处理事故人员实际支出的合理交通费用，交通费的数额一般应以正式票据为凭据，并与处理相关事宜的时间、地点、人数、往返次数相符。本案中，结合杨秀荣身体所受损伤程度、实际住院时间及杨秀荣因就医治疗等客观实际需要发生的合理交通费用，结合庭审中姚伟质证认可的数额，一审法院酌定其交通费为100元。 一审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。由于自己的过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关规定，由侵权人予以赔偿。根据交警部门出具的交通事故认定书，姚伟、杨秀荣承担事故的同等责任，一审法院认定由姚伟对杨秀荣所受损失承担50%的民事赔偿责任，杨秀荣自行承担50%的民事责任。因姚伟对驾驶“福田五星”牌的电动三轮车（经鉴定系机动车）并未投保，应当先由侵权人姚伟在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，仍由侵权人姚伟按照责任比例进行承担。根据前述认定，杨秀荣的各项损失为医疗费42897.98元、住院伙食补助费3400元、营养费3000元、护理费10152元、交通费100元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、姚伟在交强险的限额内赔偿杨秀荣医疗费10000元（已垫付）；二、姚伟在交强险的限额内赔偿杨秀荣护理费10152元；三、姚伟在交强险的限额内赔偿杨秀荣交通费100元；四、姚伟赔偿杨秀荣医疗费13448.99元[(42897.98元-10000元)×50%-3000元（已垫付）]；五、姚伟赔偿杨秀荣住院伙食补助费1700元[3400元×50%]；六、姚伟赔偿杨秀荣营养费1500元[3000元×50%]；上述第一至第六项，限姚伟于判决生效之日起十日内向杨秀荣付清。案件受理费1100元，由杨秀荣负担531元，姚伟负担569元；鉴定费2050元，由杨秀荣负担1025元，姚伟负担1025元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。杨秀荣提交以下证据：证据一、杨秀荣个人微信支付交易明细证明，交易明细对应时间段为2019年4月6日至4月10日，证明杨秀荣在环联夜市经营李记肠粉。二审中，杨秀荣申请证人张晓意、梁凯出庭，证明杨秀荣自2018年8月起即在环联夜市经营李记肠粉。经质证，姚伟对个人微信支付交易明细证明有异议，认为不能证明杨秀荣参与了经营，只有四天的交易记录。对证人张晓意的证言有异议，不能直接证明杨秀荣在此经营，其证言真实性不大。对证人梁凯的证词的真实性有异议。本院认为，杨秀荣提交的上述证据及证人证言与本案争议事实存在关联性，虽不能证实杨秀荣自2018年8月起即在环联夜市参与经营，但能够证实事故发生时其仍具备劳动能力。姚伟虽有异议，但未提出证据予以反驳，本院对上述证据予以采纳。二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，事故发生时，杨秀荣未满55周岁，未达到退休年龄，综合二审提交的证据能够判断其仍具备劳动能力，因本次事故受伤必然带来误工损失，其误工费应予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。综合本案实际情况，按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入计算杨秀荣的误工损失，参照鉴定意见中的误工时间180天，共计19503.62元（39549元÷365天×180天），杨秀荣主张误工费为19440元，未超出法律规定，本院予以确认。 综上所述，杨秀荣的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持济南市历城区人民法院（2019）鲁0112民初5730号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项及案件受理费、鉴定费的负担； 二、姚伟于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿杨秀荣误工费19440元。 如果未按判决确定的期间履行给付金钱的义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费286元，由被上诉人姚伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  武绍山 审判员  王立强 审判员  孙 磊 二〇一九年十二月二十六日 书记员  徐 敏