广东省阳西县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1721民初3768号原告：卢其清，男，1964年11月1日出生，汉族，住广东省阳西县×××××××××××××××，公民身份号码：440××××××××××××313。委托诉讼代理人：陈光全，广东漠西律师事务所律师。被告：阳江市保安服务总公司，住所地：阳江市区×××××。法定代表人：陈信，该公司副总经理。委托诉讼代理人：梁适，广东拓进律师事务所律师。原告卢其清诉被告阳江市保安服务总公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢其清及其委托诉讼代理人陈光全、被告阳江市保安服务总公司的委托诉讼代理人梁适到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢其清向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告自2013年10月26日起至2018年9月5日存在劳动关系；2、被告向原告出具解除劳动关系证明；3、被告向原告支付未提前通知解除劳动关系的代通知金2209元；4、被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金22090元；5、被告支付尚欠工资1793.56元（2018年8月1日至2018年8月26日，共26天）；6、被告赔偿医疗费7284.81元、伙食补助费1000元、误工费1840元、护理费1500元、营养费1000元，共12624.81元；7、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告于2013年10月26日入职阳江市保安服务总公司，工作岗位为派驻永光刀剪有限公司保安员，离职前十二个月平均工资为2209元/月。2018年8月26日，原告在保安室值班时被陈廷光殴打导致受伤，在阳西县人民医院住院治疗10天（2018年8月27日至2018年9月5日），经诊断为：1、脑震荡；2、全身软组织挫伤；3、左肺挫伤等。出院医嘱：全休两周，加强营养，陪人一人。原告用去医疗费7284.81元、伙食补助费1000元、护理费1500元、营养费1000元、误工费1840元，共12624.81元。出院后，原告回到原岗位上班，但被告知原告岗位已被他人替代，原告不可能再回到被告处上班。被告单方无理解除与原告的劳动关系，在没有出具任何解除劳动关系书面证明即指派人员代替原告岗位，其解除劳动关系的事实理由和程序违法，属违法解除劳动关系，依法应支付违法解除劳动合同关系赔偿金给原告。经协商，被告现拒绝原告回去上班，为无故开除，违约解除其与原告的劳动关系。原告认为被告未提前30日以书面形式通知原告或者额外向原告多支付1个月工资，没有任何合法事由并通知工会，即解除与原告的劳动关系，违反《劳动合同法》的相关规定，应按经济补偿标准的二倍支付劳动者赔偿金。经济补偿的标准为劳动者在本单位每满一年支付一个月工资，超过半年不满一年按一年算，不满半年支付半个月工资，最高为12个月工资，月工资为本人最近一年工资的月平均数。原告在被告处工作约5年，据此被告应向原告支付代通知金2209元及违法解除劳动关系赔偿金22090元和尚未支付的工资1793.56元（2018年8月1日至2018年8月26日，共26天）。原告于2018年12月12日向阳西县人力资源和社会保障局申请工伤认定，于2019年8月25日作出西人社工字[2019]193号认定工伤决定书，认定原告本次受伤的情形符合《广东省工伤保险条例》第九条第三项规定，属于工伤认定范围，现给予认定为工伤。综上，根据《劳动法》及《劳动合同法》的相关规定，原、被告签订了书面劳动合同，建立了合法劳动关系。为维护合法权益，原告特向法院提起诉讼。阳江市保安服务总公司辩称，一、答辩人没有解除与原告的劳动关系，更不存在违法解除劳动关系，相反系原告单方违法解除与答辩人的劳动关系，故答辩人无需支付代通知金、补偿金、赔偿金给答辩人。2018年8月26日23时许，原告在织篢镇永光刀剪厂保安室值班室与陈廷光因私人恩怨发生争吵，继而被陈廷光殴打致伤，随后于2018年8月27日凌晨2时到阳西县人民医院住院治疗，住院时间为2018年8月27日至2018年9月5日，共10天，期间产生的医疗费等由保安大队队长高解垫付。出院后，答辩人、大队长、副大队长多次通知原告回原岗位上班，但原告以身体不适为由拖延、推托，且没有回来完善请假手续，也没提出请假申请及医院出具的停工留薪证明。2019年3月，答辩人仍向原告发通知要求其回上班，但原告视而不见，甚至拒收了答辩人的信函。答辩人由始至终没有提出解除与原告的劳动合同关系，更不存在违法解除劳动合同关系。原告在受伤治疗终结后，没有明确告知答辩人自身情况，以各种理由拒不回到岗位履职，其行为属于单方解除与答辩人的劳动关系。故答辩人无需支付代通知金、补偿金、赔偿金等给原告。二、本案应当中止审理。原告已向阳西县人社局提出工伤认定申请，阳西县人社局虽于2019年8月25日作出工伤认定决定书，但该决定书诉讼时限未过，原告是否属于工伤，是认定原告属旷工离职还是属享受停工留薪的依据，属本案必须查明的事实，否则无法作出判决。故本案应当中止审理，待认定原告是否属工伤再作裁判。三、代通知金与经济赔偿金的适用条件不同，不能同时主张。代通知金系依据劳动合同法第四十条产生的，属于用人单位无过失性辞退劳动者的情形适用，经济补偿金系用人单位违法解除劳动合同关系适用条款。二者的适用条件不同，不能同时主张。本案中，答辩人没有违法解除与原告的劳动关系，也没有辞退原告，故不需支付经济赔偿金，也不需支付代通知金。四、原告于2018年8月27日受伤住院不是因工受伤，不属工伤，其主张由答辩人承担医疗费、伙食费、误工费、护理费、营养费没有法律依据。2018年8月26日23时许，原告在织篢镇永光刀剪厂与陈廷光因私人恩怨发生争吵，继而被陈廷光殴打致伤，根据工伤构成的三要件（在工作时间、工作场所、因工作原因受伤），原告并非因工作原因受伤，故不应认定为工伤。阳西县人社局作出的认定工伤决定书不属实，答辩人拟提起行政诉讼。故在工伤认定决定书的行政诉讼终结前，未能最终认定原告属于工伤，原告主张答辩人承担医疗费、伙食费、护理费、营养费没有法律依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：2013年10月26日，卢其清入职原阳江市保安服务总公司阳西分公司，其后被派遣到阳西县永光不锈钢制品有限公司担任保安员。2016年6月，阳江市保安服务总公司阳西分公司并入阳江市保安服务总公司。2018年1月1日，阳江市保安服务总公司（用人单位、甲方）与卢其清（职工、乙方）签订一份《劳动合同》，约定合同期限为2018年1月1日起至2018年12月31日止；甲乙双方同意按标准工时制确定乙方的工作实际，甲方安排乙方每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，且必须保证乙方每周至少休息一天；有下列情形之一的，甲方可以解除本合同：（1）乙方在试用期内被证明不符合录用条件的；（2）乙方严重违反甲方依法制定的规章制定……3、乙方解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方，在试用期内的，应当提前三日通知甲方；甲方应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续；甲乙双方在本劳动合同履行过程中相互发出或者提供的所有通知、文件、文书、资料等，均可以当面交付或以本劳动合同所列明的通讯地址履行送达义务。双方于合同第十三条约定：1、由于保安服务公司是根据国务院《保安服务管理条例》的规定建立的特殊企业，对协助公安部门维护社会治安具有不可代替的作用，特别是乙方的自动离职行为容易诱发安全风险，因此，乙方作为劳动者应该严格执行甲方制定的规章制度，如自动离职或未经批准离职的，甲方将扣发乙方在职期间产生的工资、奖金及其他福利待遇等作为乙方违反劳动合同的违约金。2018年8月26日23时35分，卢其清在阳西县永光不锈钢制品有限公司旧饭堂保安室值班时与陈廷光发生争吵，进而发生肢体冲突，卢其清因而受伤。事后，卢其清于2018年8月27日被送至阳西县人民医院住院治疗，至2019年9月5日出院，住院治疗10天，用去医疗费7284.81元。原告伤情经诊断为：1、脑震荡；2、头皮及口腔黏膜裂伤；3、左肺挫伤；4、右肘部皮肤擦伤；5、全身多处软组织挫伤；6、胆囊结石。医院处理意见为：1、全休两周；2、加强营养；3、陪人一人；4、不适随诊。治疗期间，阳江市保安服务总公司属下的保安队副队长高解为原告垫付医疗费4500.23元。其后，因原告拒绝返还高解垫付的医疗费，高解向本院提起诉讼。本院经审理于2019年3月27日作出（2019）粤1721民初76号民事判决书，判决：“限被告卢其清于本判决生效之日起五日内返还原告高解垫付的医疗费4500元及从2019年1月3日起至还清该款之日止按国家银行同期同类贷款利率计算利息给原告高解。”该判决已发生法律效力。原告出院当天，阳江市保安服务总公司要求原告回到原岗位上班，原告以未痊愈及医嘱建议休息两周为由提出请假，被告据此要求原告履行请假及补假手续。医嘱休息期满后，卢其清仍没有到岗，也没有办理有关请假及补假手续。阳江市保安服务总公司于2019年3月25日通过EMS邮政专递向卢其清发出《关于卢其清队员限期回派驻点上岗的通知》，主要内容为“限你自接到通知后2天内到阳西县永光不锈钢制品有限公司上班，继续履行合同义务，如你未在规定时间内回到上述工作岗位，公司将依法按照公司规章制度按你旷工，违反公示规章制度处理，依法解除与你之间的劳动合同。”但卢其清本人拒收该专递快件。同时，阳江市保安服务总公司于2019年3月26日向卢其清发出该通知。嗣后，卢其清被阳江市保安服务总公司告知其已被解聘，遂向阳西县劳动仲裁人事争议仲裁委员会提起仲裁。阳西县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月12日就卢其清与阳江市保安服务总公司劳动争议一案作出西劳人仲案字[2019]24号仲裁裁决书，认定卢其清月工资为1880元，卢其清在岗期间阳江市保安服务总公司已向其支付至2018年7月止的工资，2018年8月卢其清工作至26日，裁决：一、被与请人于申请人于2013年10月26日至2018年8月26日期间存在劳动关系；二、被申请人在本裁决书生效之日起五日内向申请人出具劳动合同终止证明；三、被申请人在本裁决书生效之日起支付申请人2018年8月工资1793.56元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。卢其清因不服仲裁裁决提起本案诉讼。另查明，2019年6月26日，阳西县公安局就陈廷光殴打卢其清致伤作出西公行罚决字[2019]00733号《行政处罚决定书》，决定对陈廷光处以行政拘留五日并处罚款贰佰元。2019年6月27日，卢其清向阳西县人力资源和社会保障局补正工伤认定申请所需资料，就被陈廷光殴打致伤提出工伤认定申请。阳西县人力资源和社会保障局于2019年8月25日作出西人社工认字[2019]193号《工伤认定决定书》，认定卢其清为工伤。庭审中，原告承认其未就工伤赔偿诉求向劳动仲裁机构提出申请。本院认为，卢其清于2013年10月26日入职阳江市保安服务总公司阳西分公司任职保安员，并于阳西分公司并入阳江市保安服务总公司后补签了书面劳动合同，双方建立了劳动关系。被告解除与原告劳动合同的主要事实依据是卢其清于2018年8月26日因与陈廷光殴发生口角，被殴打致伤离开工作岗位，于2019年9月5日出院后收到上班通知，而卢其清以未痊愈及医嘱建议休息两周为由提出请假，被告据此要求原告履行请假及补假手续，但医嘱休息期满后，卢其清仍没有到岗，也没有办理有关请假及补假手续，且于被告发送的《关于卢其清队员限期回派驻点上岗的通知》规定的期限内未返工作岗位。因用人单位与劳动者为管理与被管理关系，被告作为用人单位要求原告出院后履行请假及补假手续，在其管理范围内。原告以未痊愈及医嘱休息为由向被告请假，应当按照要求办理补假及请假手续，而其未履行补假及请假手续却擅自离岗，且在被告多次发出返岗要求的期限内仍未到岗，违反了用人单位对劳动者的正常管理制度，原告擅自离岗的行为属于自动离职，其请求支付提前通知解除劳动合同代通知金及违法解除劳动关系赔偿金，理据不足，本院不予支持。因卢其清自2018年8月27日起没有在被告处工作，故双方存在劳动关系的期间应为2013年10月26日至2018年8月26日。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”的规定，原告于2019年8月26日离开阳江市保安服务总公司，故其请求被告出具劳动合同终止证明，合法有理，本院予以支持。原告在被告处工作至2018年8月26日，被告依法应支付相应的劳动报酬。原、被告于《劳动合同》中约定原告每周至少休息一天，即月休4天。原告在岗期间月薪为1880元，现原告请求被告支付2018年8月1日至2018年8月26日的工资1793.56元，合法合理，本院予以支持。卢其清于本案事故中受伤，经西人社工认字[2019]193号《工伤认定决定书》认定为工伤，此为阳西县人力资源和社会保障局作出的行政行为，原、被告作为行政相对人均可在规定时间内对该工伤认定结论提起行政复议或行政诉讼。因上述《工伤认定决定书》尚在提起行政诉讼期限内，该工伤认定未发生法律效力，且原告尚就其工伤赔偿诉求先行向劳动仲裁机构申请仲裁，故本案对原告请求工伤保险待遇的诉讼请求不予审处。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十九条、第五十条的规定，判决如下：一、确认被告阳江市保安服务总公司与卢其清于2013年10月26日至2018年8月26日期间存在劳动关系；二、被告阳江市保安服务总公司于本判决生效之日起十日内向原告卢其清出具劳动合同终止证明；三、被告阳江市保安服务总公司于本判决生效之日起十日内向原告卢其清支付工资款1793.56元；四、驳回原告卢其清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告阳江市保安服务总公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 员 程美然二〇一九年十二月二十八日法官助理 施春丽书 记 员 许慧中