浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙10刑终978号 原公诉机关温岭市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王金秋，男，1979年1月12日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，农民，住玉环市。2005年4月21日因赌博被玉环市公安局治安拘留二日，罚款一千五百元；2005年9月19日因赌博被玉环市公安局罚款二千元；2011年4月9日因赌博被玉环市公安局罚款五百元。因本案于2019年3月13日被温岭市公安局刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人潘灵杰，浙江海贸律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈春平，男，1968年2月27日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。1996年1月29日因犯抢劫罪被温岭市人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；2013年9月25日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2013年9月27日因赌博被温岭市公安局行政拘留五日；2014年9月4日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2014年12月18日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，后于同日被温岭市公安局责令社区戒毒三年；2015年7月31日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元。2019年1月10日因本案被温岭市公安局刑拘留，于同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人何迎红，浙江新台州律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）林美芳，女，1966年11月26日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2012年3月9日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2012年8月10日因赌博被温岭市公安局行政拘留五日；2012年11月13日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元；2016年12月3日因赌博被温岭市公安局行政拘留十日并处罚款五百元。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人曹利微，浙江新台州市律师事务所律师。 原审被告人陈齐平，男，1965年2月25日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2000年10月15日因吸毒被温岭市公安局强制戒毒六个月；2002年7月28日因冒名林奶友吸毒被温岭市公安局强制戒毒六个月；2003年6月10日因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处有期徒刑七年；2011年7月25日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币五万元；2013年3月23日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，后于同年4月7日被强制隔离戒毒二年；2015年12月25日因赌博被温岭市公安局行政拘留十日并处罚款五百元。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人陈**财，男，1968年12月13日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2011年10月26日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2012年2月23日因赌博被温岭市公安局行政拘留四日；2016年1月11日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万二千元。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人叶笑阳，男，1987年12月19日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2011年8月10日因非法携带枪支、弹药被温岭市公安局行政拘留五日；2012年11月19日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；2014年3月25日因赌博被温岭市公安局行政拘留十日并处罚款五百元。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人林祥柏，男，1977年8月30日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人金宗兵，男，1975年12月5日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2010年2月1日因赌博被温岭市公安局罚款五百元。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人杨仲萍，女，1972年7月18日出生于湖北省荆门市，汉族，小学文化，农民，住浙江省玉环市。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人应海斌，男，1979年2月3日出生于浙江省玉环市，汉族，中专文化，农民，住玉环市。2006年9月23日因寻衅滋事被玉环市公安局行政拘留七日；2011年5月27日因吸毒被玉环市公安局行政拘留十一日；2015年3月26日因吸毒被玉环市公安局行政拘留十五日，后于同年4月10日被玉环市公安局责令社区戒毒三年。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人林菊彩，女，1967年9月18日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。因本案2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。经温岭市人民法院决定，于2019年10月21日被取保候审。 原审被告人黄炳华，男，1985年3月1日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，农民，住玉环市。2017年9月12日因赌博被玉环市公安局行政拘留五日。因本案于2019年1月10日被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。经温岭市人民法院决定，于2019年10月21日被取保候审。 原审被告人蒋美仙，女，1968年8月13日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2001年10月22日因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元。2019年1月10日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。 原审被告人陆世华，男，1976年12月24日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2012年3月13日因赌博被温岭市公安局罚款五百元。因本案于2019年2月25日被温岭市公安局刑事拘留，2019年3月16日被逮捕。经温岭市人民法院决定，于2019年10月21日被取保候审。 原审被告人汪卡迪，男，1990年1月22日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，农民，住温岭市。因本案于2019年2月8日被温岭市公安局刑事拘留，同年3月16日被逮捕。经温岭市人民法院决定，于2019年10月21日被取保候审。 温岭市人民法院审理温岭市人民检察院指控被告人陈齐平、陈**财、叶笑阳、林祥柏、金宗兵、杨仲萍、应海斌、王金秋、林菊彩、黄炳华、陈春平、蒋美仙、林美芳、陆世华、汪卡迪犯开设赌场罪一案，于2019年10月21日作出（2019）浙1081刑初1152号刑事判决。原审被告人王金秋、陈春平、林美芳不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。台州市人民检察院指派检察员陈佳出庭履行职务。上诉人王金秋、陈春平、林美芳及本院通知台州市法律援助中心指派的律师潘灵杰、何迎红、曹利薇到庭参加诉讼。现已审理终结。 温岭市人民法院经审理查明，2018年12月初至2019年1月9日期间，被告人陈齐平在浙江省衢州市常山县开设“六名”赌场，纠集被告人陈**财、叶笑阳、林祥柏、金宗兵、杨仲萍、应海斌、黄炳华、林菊彩等在赌场内“挂热线”，即由“热线”人员组建微信群添加赌博人，赌客在群里投注，“热线”人员统计投注情况在现场押注，后帮助赌客结算赌资。“热线”人员、庄家分别与赌场结算赌资，赌场向庄家抽头获利，“热线”人员从中赚取热线费、桌钿。赌场开设期间，共接受各支“热线”押注的赌资316万元以上。期间，被告人陈春平在赌场帮忙收发筹码牌、理牌等，被告人蒋美仙帮忙拍摄赌博视频、与坐庄人员、热线人员赌资转账等，被告人林美芳为赌场打单图。被告人林祥柏、叶笑阳、杨仲萍、陈**财、金宗兵等于2018年12月上旬开始在该赌场“挂热线”。被告人林祥柏、叶笑阳拼做“热线”。被告人应海斌于2018年12月25日左右开始“挂热线”，被告人王金秋为该“热线”结算赌资提供担保，并负责理账。被告人林菊彩于2018年12月27日开始“挂热线”，林云（另案处理）为其记账。被告人黄炳华于2019年1月2日开始与被告人杨仲萍拼做“热线”。被告人陆世华于2018年12月14日开始帮金宗兵“热线”拉赌博人进群，被告人汪卡迪为金宗兵“热线”记账。被告人林祥柏、金宗兵分别获利人民币2万余元，被告人应海斌获利人民币2万元左右，被告人杨仲萍获利人民币1.2万余元，被告人叶笑阳获利人民币1万余元，被告人黄炳华获利人民币1万元左右，被告人汪卡迪获利人民币12200元，被告人陆世华获利人民币7500元，被告人陈**财获利人民币4000余元，被告人林菊彩获利人民币3000元。 2019年1月9日晚，温岭市公安局滨海镇派出所民警在滨海镇新农村291号抓获被告人陈齐平、陈**财、林祥柏、叶笑阳、金宗兵、杨仲萍、应海斌、林菊彩、黄炳华、蒋美仙、陈春平、林美芳。2019年2月8日晚，温岭市公安局横峰派出所民警在温岭市抓获被告人汪卡迪。同年2月25日15时许，温岭市公安局城东派出所民警在温岭市横湖桥菜场4幢1单元门口抓获被告人陆世华。同年3月13日14时许，玉环市公安局刑事侦查大队民警在玉环市路边抓获被告人王金秋。被告人陈**财、叶笑阳、林祥柏、金宗兵、杨仲萍、应海斌、王金秋、陈春平、林菊彩、黄炳华、林美芳、陆世华、汪卡迪到案后，均如实供述其涉案事实。 原判认定上述事实的证据有，被告人陈齐平、陈春平、王金秋、林祥柏、叶笑阳、杨仲萍、黄炳华、王直林、金宗兵、陈**财、应海斌、林菊彩、陆世华、汪卡迪的供述；证人林某、邵某、钟某、周某、张某等的证言；手机聊天及转账截图，支付宝、微信数据光盘；银行卡交易明细清单、证据保全决定书、扣押清单、情况说明、前科材料，户籍证明及侦查人员出具的抓获经过证明等。 原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈齐平犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十五万元。二、被告人陈**财犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。三、被告人叶笑阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。四、被告人林祥柏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。五、被告人金宗兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。六、被告人杨仲萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）。七、被告人应海斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人王金秋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元。九、被告人林菊彩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。十、被告人黄炳华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。十一、被告人陈春平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元。十二、被告人蒋美仙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。十三、被告人林美芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。十四、被告人陆世华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七千五百元（已缴纳）。十五、被告人汪卡迪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千二百元（已缴纳）。十六、被告人陈**财违法所得人民币4000元、被告人叶笑阳违法所得人民币10000元(已缴纳)、被告人林祥柏违法所得人民币20000元（已缴纳）、被告人金宗兵违法所得人民币20000元（已缴纳）、被告人杨仲萍违法所得人民币12000元（已缴纳）、被告人应海斌违法所得人民币20000元、被告人林菊彩违法所得人民币3000元（已缴纳）、被告人黄炳华违法所得人民币10000元（已缴纳）、被告人汪卡迪违法所得人民币12200元（已缴纳）、被告人陆世华违法所得人民币7500元（已缴纳），依法予以追缴没收，上交国库；随案移送的作案工具：手机25部、平板电脑2部、筹码牌215张、六名签6个，依法予以没收。 被告人王金秋上诉称，上诉人参与程度较低，属于从犯，如实供述犯罪事实，认罪悔罪，原判量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑。辩护人持相同的辩护意见。 被告人陈春平上诉称，原判对赌资的计算不合理，量刑过重。辩护人认为，本案被告人开设赌场并非“情节严重”，在共同犯罪中作用一般，归案后如实供述犯罪事实，请求从轻处罚。 被告人林美芳上诉要求留看守所服刑。辩护人认为，上诉人仅是程序性上诉，请法庭考虑给其一个留所服刑的机会。 二审经审理查明的事实和证据与一审相同。在案各类证据的取得符合法律规定的程序，来源合法，诸证据之间相互印证，能够形成完整的证据锁链，足以认定。 关于事实部分上诉人陈春平提出的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，根据本案赌博方式，“热线”人员按照微信群里赌博人的投注在现场作相应的押注，赌博过程中，各支“热线”共同参赌，各被告人明确了解参赌的赌资数额，原判按照被告人参与期间赌场的赌资计算犯罪金额并无不当，该赌资数额已经超过开设赌场情节严重的认定标准，对上诉人陈春平的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）王金秋、陈春平、林美芳，原审被告人陈齐平、陈**财、叶笑阳、林祥柏、金宗兵、杨仲萍、应海斌、林菊彩、黄炳华、蒋美仙、陆世华、汪卡迪以营利为目的，结伙开设赌场，聚集多人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈齐平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈**财、叶笑阳、林祥柏、金宗兵、杨仲萍、应海斌、王金秋、林菊彩、黄炳华、陈春平、蒋美仙、林美芳、陆世华、汪卡迪在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，可以从轻或者减轻处罚；被告人陈春平前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原判定罪及适用法律正确，审判程序合法。根据各被告人犯罪事实和情节，在共同犯罪中的地位和作用，归案后的认罪态度，退缴违法所得情况，分别所作出的量刑并无不当。上诉人王金秋、陈春平及其辩护人关于量刑过重的上诉理由不能成立。上诉人林美芳关于留看守所服刑的请求，应当由刑罚执行机关根据规定作出决定，其上诉理由亦不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张虎林 审 判 员 沈建宇 审 判 员 朱康华 二〇一九年十二月二十六日 代书记员 卢丽萍