江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终10006号上诉人（原审原告）：朱明斌，男，1986年6月10日出生，汉族，住安徽省芜湖市三山区。委托诉讼代理人：张毅，江苏加得律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周和平，男，1973年1月14日出生，汉族，住江苏省海安县。被上诉人（原审被告）：南通顺业建筑劳务有限公司，住所地海安县海安镇中大街****。法定代表人：周吉群，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐华，该公司员工。上诉人朱明斌因与被上诉人周和平、南通顺业建筑劳务有限公司（以下简称顺业公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服张家港市人民法院(2019)苏0582民初6799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。朱明斌上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。2.本案一、二审诉讼费用由周和平、顺业公司承担。事实和理由：朱明斌只负责人工，锦丰政府调解材料费由周和平承担，并在结算期间，周和平多次承诺材料款也由他承担。本来公司按合同计算工程款，导致他需要抢工期，所以这个单价做不出来，公司要求我必须把它做完，我们才好算账。这样公司说你亏本了，由政府调解，按人工计算，所以我不能承担材料款。算账之前，周和平说，你把帐算掉，材料我来解决，你把材料保管好，到时候我拉走。有微信聊天记录为证据。周和平答辩称，我没有转包。当时材料款这个问题，朱明斌跟顺业公司有劳务协议，劳务施工协议上面有。关于承诺书，我没有必要自己贴钱。顺业公司答辩称，根据合同付款是十一万多，然后通过各方面的努力，然后通过多方面的考虑，扣掉一点他的一些费用，总共17万多。手续齐全，顺业公司这边所有的付款都已经全部付清。朱明斌向一审法院提出诉讼请求：1.周和平、顺业公司立即支付朱明斌的工程款共计51045元；2.本案诉讼费由周和平、顺业公司承担。一审法院认定事实：朱明斌（乙方、施工班组负责人）经周和平介绍于2018年6月23日与顺业公司（甲方、劳务公司）签订建设工程劳务施工协议，约定由朱明斌为顺业公司对石榴江南院子1标（A地块）项目23#-26#楼主楼及项目部指定区域的车库模板工程进行施工。合同第二条施工单价约定：6层叠拼正负零以上结构（含二次结构）按砼接触模板面积41.5元/㎡计算，11层洋房主楼正负零以上结构（含二次结构）按砼接触模板面积30.5元/㎡，18层高层主楼正负零以上结构（含二次结构）按砼接触模板面积29.5元/㎡，地下，地下车库防）及所有主楼正负零以下的主体（含二次结构）按砼接触模板面积38元/㎡；分项单价为配模25%，立模50%，拆模25%，以上单价包含人工费、机械费、实施、设备及工具用具施工费（除大板、木方、钢管、扣件、止水螺杆、模板油以外的所有材料费）、墙柱定位、落手清、配模板、支模板、拆模板、模板支撑搭拆、元钉、铁丝、双面胶、飞机帽、内撑子、穿墙管、山型扣件、圆盘锯、电动工具、电线电缆等费用及低耗品等。双方在协议中还对其他条款进行了约定。协议签订后，朱明斌组织人手对约定工程进行了施工。2018年12月4日，朱明斌与南通顺业公司代表唐华签署《张家港市石榴江南院子A地块23#负一层木工班组朱明斌结账事宜》书，载明：一、依据朱明斌带班老包的施工日记，总人工466.4人工×350元/工日＝163240元；二、调工人、车次64次×350元/次＝224000元；三、人工费加车费合计185640元；四、辅材36680元（部分材料堆放仓库）由周和平解决；五、经过协商同意，南通顺业劳务公司以合同结算，剩余部分由周和平与朱明斌结算，附周和平承诺书；六、顺业劳务所有结算给周和平，朱明斌开委托书给周和平，如有工人再来项目部闹事要钱，责任由朱明斌负责；七、以上费用由周和平按时支付（12月20日前），若届时周和平未支付，由我顺业劳务公司担保结算支付；八、由朱明斌确认总人工费共计185640元，如果周和平按时支付工人工资后再发生朱明斌及其班组上访讨薪事件，由朱明斌承担一切法律责任。因顺业公司未支付工程款，2018年12月24日，朱明斌向周和平出具委托书，载明：今朱明斌委托周和平张地2017-B10-A项目工程木工班23号房地下室木工结算事宜，由周和平代为结算，并由公司付款给周和平统一转给朱明斌，公司付款当天周和平收到款项及时付清，到账后两小时内转出并出具汇款证明（所有结算、汇款手续由周和平代办）。后，周和平与顺业公司对朱明斌班组的工程款依照建设工程劳务施工协议进行结算，结算价款为182038.03元，扣除保险费用及仓库领用费合计2923元后，顺业公司将余款179115元转账支付给周和平，并由周和平出具了领款单，领款单载明：23#房木工班组朱明斌工程款（已结清）。以上事实，由当事人提交的建设工程劳务施工协议、结账事宜书、委托书、领款单以及一审法院庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，朱明斌与顺业公司签订的建设工程劳务施工协议属于违法分包，协议无效，但双方可以参照协议约定结算工程价款。关于朱明斌与顺业公司签署的结账事宜书的效力，根据该份材料记载的内容：“依据朱明斌带班老包的施工日记”、“经过协商同意，南通顺业劳务公司以合同结算，剩余部分由周和平与朱明斌结算”、“顺业劳务所有结算给周和平，朱明斌开委托书给周和平”等，而后朱明斌确又向周和平出具委托书，由周和平代为与顺业公司再次进行结算，可见该结账事宜书并非双方对工程价款的最终确认，而是对结账事宜的初步安排，故一审法院无法认定结账事宜书为顺业公司与朱明斌对工程款达成的最终结算，对朱明斌主张工程款为185640元一审法院难以支持。周和平在得到朱明斌的授权委托后，与顺业公司按照建设工程劳务施工协议进行结算并无不当，形成的结算结果对朱明斌应具有法律效力，且该结算确定的工程价款182038.03元与结账事宜书中的工程价款185640元也相差无几，故一审法院对周和平与顺业公司的结算价款予以采信，认定朱明斌施工总价款为182038.03元。朱明斌认为周和平、顺业公司之间为老乡关系，双方存在恶意串通以损害其利益的可能，因其未提交其他证据予以证明，一审法院对此不予采信。关于朱明斌主张的辅材费用36680元，因该费用系由朱明斌与顺业公司在结账事宜书确定由周和平解决，周和平又明确不予承担该笔费用，周和平并未参与上述协商过程，也未对上述约定进行过确认，故朱明斌主张该笔费用由周和平、顺业公司共同承担，一审法院无法支持。原告可依与周和平、顺业公司的相关约定，另行主张权利。综上，朱明斌与顺业公司签署的结账事宜书并非对朱明斌工程款的最终结算，朱明斌委托周和平代为与顺业公司结算，而周和平与顺业公司依照建设工程劳务施工协议进行结算确定工程价款为182038.03元，并由顺业公司在扣除相关费用后支付了179115元，周和平也向顺业公司出具了领款单，确认朱明斌的工程款已结清，上述结算行为并未损害朱明斌的合法权益，对朱明斌应具有法律约束力，朱明斌不认可上述结算并无正当理由，一审法院不予支持。周和平已支付朱明斌179115元，对余款7840元亦应及时支付朱明斌。朱明斌主张周和平、顺业公司支付辅材费用36680元，证据不足，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，判决如下：一、被告周和平于本判决生效之日起十日内支付原告朱明斌工程款7840元。二、驳回原告朱明斌的其他诉讼请求。案件受理费减半收取538元，由原告朱明斌负担。二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。朱明斌提交：微信聊天截屏六页。以证明周和平是转包人，并证明他向甲方承诺与公司结算之外的损失就是朱明斌损失由他来承担。周和平质证称，朱明斌是来找我干这个活的，然后我推荐给顺业公司的。我跟他们私下没有协议转包，而且跟顺业公司签订的协议的是他自己签订的，我也没有担保，我也没有参与。顺业公司质证认为：聊天记录，不能作为依据，1姓顾的和我公司没有任何关系。2、周和平也未跟我们签订劳务施工劳务协议，然后再转包。现在目前只有朱明斌跟顺业公司劳务公司签订的施工协议。本院查明的事实与原审一致。本院认为，根据2018年12月4日，朱明斌与南通顺业公司代表唐华签署《张家港市石榴江南院子A地块23#负一层木工班组朱明斌结账事宜》内容及朱明斌向周和平出具的授权委托书内容，一审判决认定周和平代表朱明斌与顺业公司之间的结算，对朱明斌有具有法律约束力并无不当。本案的争议焦点在于朱明斌主张的辅材费用36680元。2018年12月4日《张家港市石榴江南院子A地块23#负一层木工班组朱明斌结账事宜》，辅材36680元（部分材料堆放仓库）由周和平解决；该协议所附的周和平的承诺书中载明：除公司最终结算金额外，本人自愿补偿其超过合同外的成本费用。根据上述协议、承诺书内容。一审法院判决认为朱明斌主张的辅材费用36680元并未纳入涉案工程款结算，并无不当。鉴于周和平虽承诺自愿补偿朱明斌超过合同外的成本费用，但未确认辅材费用36680元，《张家港市石榴江南院子A地块23#负一层木工班组朱明斌结账事宜》也仅明确辅材36680元由周和平解决而非直接支付。一审判决认定朱明斌可依与周和平、顺业公司的相关约定，另行主张权利，并无不当。综上，朱明斌的上诉请求不能成立，应予驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1076元，由上诉人朱明斌负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  杨 兵审判员  徐 辉二〇一九年十二月三十日书记员  姜 瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。