北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初19425号原告：王云，男，1982年8月13日出生，汉族，住内蒙古乌兰察布市。委托诉讼代理人：杨伟婷，四川韬世（天津）律师事务所律师。被告:北京手挽手劳务派遣有限责任公司，住所地北京市大兴区黄村东大街**院**楼**611。法定代表人:翟茹，经理。委托诉讼代理人:轩诗江，男，1973年4月25日出生，汉族，北京手挽手劳务派遣有限责任公司行政部经理。被告:北京兴银龙企业管理中心，，住所地北京市西城区展览馆路**法定代表人:董文海，总经理。委托诉讼代理人:刘宇，北京市康达律师事务所律师。委托诉讼代理人:章凌雯，北京市康达律师事务所律师。原告王云与被告北京手挽手劳务派遣有限责任公司（以下简称手挽手公司）、被告北京兴银龙企业管理中心（以下简称兴银龙管理中心）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王云的委托诉讼代理人杨伟婷，被告手挽手公司的委托诉讼代理人轩诗江，被告兴银龙管理中心委托诉讼代理人刘宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王云向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付2019年2月1日至2019年2月15日工资4194元；2、被告向原告支付2004年7月1日至2019年2月15日休息日加班工资80223元；3、被告向原告支付2004年7月1日至2019年2月15日法定节假日加班工资12728元；4、被告向原告支付2004年7月1日至2019年2月15日未休年假工资7714元；5、被告向原告支付违约解除劳动合同赔偿金125830元。事实和理由：原告于2004年7月1日入职被告处工作，2014年7月至2018年2月担任普通员工，2018年3月开始担任项目经理一职，原告每月工资为4194元。被告于2019年2月15日向原告发送《解除劳动合同通知书》，违法解除与原告的劳动合同关系。手挽手公司辩称，一、关于原告诉求一，用工单位兴银龙管理中心向我公司所发的《关于退回员工的函》已说明原告自2019年1月8日起未到岗上班，用工单位提供的2月份考勤也未有申请人记录，并且我公司也未收到原告对2月份考勤异议的纠错主张，因我公司没有支付依据，所以不存在未支付2月份工资的情况。二、我公司与原告2016年6月1日签订劳动合同，原告二、三、四项诉求起始时间并非劳动关系存续时期内，超出被告答辩的范围。三、关于原告诉求五，原告在兴银龙管理中心因2019年1月24日至2019年2月15日旷工，被认定严重违反管理制度而退回，我公司依照劳动合同法第六十五条第二款规定，与原告解除劳动合同，是符合法律规定的，不存在违法解除劳动合同的情况。兴银龙管理中心辩称，关于原告的第一项诉求，原告这段期间没有工作，不应支付工资。关于第二、三项诉求，2016年6月1日之前所谓加班，我方不予认可，其次，所有加班工资均已发放。关于第四项诉求，2017年3月27日之前的年假补偿申请已过诉讼时效，2017年度年假补偿金计算有误，不应获得支持。2018年年假已休，且这一事实在仲裁阶段经双方认可。2019年工作不足一个月，不存在所谓年假问题。第五项诉求，我方与原告不存在劳动关系，所以不应作任何赔偿。就退回员工的决定，原告存在明确的旷工行为，故我方依据员工手册对此旷工行为作出退回处理，于理有据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：王云于2004年7月1日入职农总行北京红螺园饭店，担任维修工，工作地点在苏州桥农业银行家属楼。2016年6月1日，王云与手挽手公司建立劳动关系，由手挽手公司派遣王云到兴银龙中心工作，岗位及工作地点未变。2018年3月起，王云工作岗位变更为项目经理，工作地点变更为农业银行丰台支行；2018年3月至7月期间，王云月工资标准为3000元，2018年8月起工资为4194元，王云工资发放至2019年1月3l日，离职前十二个月平均工资为4194元。2019年2月15日，手挽手公司因王云旷工与其解除劳动合同。2019年3月27日，王云向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请仲裁，要求：1、支付2019年2月1日至2019年2月15日期间工资4194元；2、支付2004年7月1日至2019年2月15日期间休息日加班工资80223元；3、支付2004年7月1日至2019年2月15日期间法定节假日加班工资12728元；4、支付2004年7月1日至2019年2月15日未休年假工资7714元；5、支付违法解除劳动合同赔偿金125830元。在仲裁中，王云主张其自2019年1月9日至1月24日休年假，因2018年3月至2019年1月期间加班未支付加班工资，王云自行安排其轮休，继续休假至2019年2月15日。为证明其工作年限及年假天数，王云提交社保记录予以佐证，手挽手公司与兴银龙中心对社保记录的真实性及证明目的均予以认可。兴银龙中心辩称王云20**年1月8日至10日旷工，2019年1月11日至24日休年假，其中心轮休需由丁丁系统审批，王云不存在轮休情况，2019年2月14日，因王云旷工将其退回手挽手公司，对此，兴银龙中心提交证明、考勤汇总表予以佐证，王云认可轮休需由丁丁系统审批，称考勤汇总表没有本人签字，对证明和考勤汇总表的真实性及证明目的均不认可；兴银龙中心提交员工守则和培训记录表复印件，证明王云己学习其单位对旷工的规定，对旷工行为知晓，王云认为培训记录表为复印件，对真实性无法查实、无法查证，未见过员工守则，对上述证据的真实性及证明目的均不予认可；兴银龙中心提交2017年1月至2019年1月工资表，证明该期间法定节假日加班工资已支付，王云对该证据的真实性及证明目的均不予认可，但认可工资数额。手挽手公司对证明、考勤汇总表、员工守则和培训记录表、工资表的真实性及证明目的均予以认可。手挽手公司认可王云被兴银龙中心退回，主张其公司李明芳通知王云回其公司报到，并为其另行安排工作，王云不同意，其公司因王云旷工与其解除劳动合同。手挽手公司提交关于退回员工的函予以佐证，王云认为关于退回员工的函系兴银龙中心单方制作，内容中涉及员工手册，其并不知悉，兴银龙中心已足额支付2019年1月份工资，其不存在旷工情况，对真实性及证明目的均不予认可。兴银龙中心对关于退回员工的函真实性及证明目的均予认可。2019年6月3日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字〔2019〕第3230号裁决书，裁决:1、手挽手公司支付王云违法解除劳动合同经济赔偿金25164元；2、兴银龙管理中心支付王云20**年1月1日至2019年1月31日期间法定节假日加班工资差额5684.12元；3、兴银龙管理中心支付王云20**年度6天年假工资3856元；4、兴银龙管理中心对上述第一项承担连带给付责任；5、驳回王云的其他仲裁请求。手挽手公司、兴银龙管理中心同意仲裁裁决；王云不同意仲裁裁决，诉至本院。在本案审理中，关于工作年限及是否存在违法解除的情况，王云提交如下证据：证据1、解除劳动合同通知书。证明被告违法解除劳动合同。证据2、原告银行流水。证明原告工资数额，被告拖欠原告工资，原告工作年限、工龄。证据3、原告社保记录。证明原告工作年限、工龄。证据4、企业信息。证明被告兴银龙管理中心与农行关系，原告工作年限及工龄应连续计算。证据5、原告居住证。证明原告工作地点未发生变化，因此工作年限及工龄应连续计算。兴银龙管理中心对上述证据的质证意见：证据1真实性认可，但与我方无关。证据2中活期交易历史明细不予认可，对北京银行个人账户对账单真实性认可，关联性、证明目的不认可。王云的个人工资非我公司直接发放，故不清楚此对账单是否与本案有关。其次仅就内容而言，对账单中2016年7月1日之前的记录均与本案无关，另由于记录较多，无法确认哪一笔为工资。证据3对真实性认可，关联性、证明目的不认可，此份证据恰恰证明原告自2016年8月起才与手挽手公司建立劳动关系，其2016年8月之前的所有赔偿要求都不应予以支持。就原告所主张的其建立劳动关系的公司均为被告的关联公司这一主张，我方认为与本案无关。证据4真实性认可，证明目的不认可。原告从未与我方建立过劳动关系，我方从未书面承诺承认其工作年限及工龄连续计算，故其证明目的不认可。证据5真实性认可，证明目的不认可。一方面该暂住证与本案无关，另一方面其暂住地址不可直接推定为其工作地址，且其工作地址亦不等同于与我公司有关。手挽手公司对上述证据的质证意见：证据1真实性认可。证据2待其庭后核实欠付金额后再提交书面意见（但直至判决前，其仍未向本院提交相关意见）。证据3真实性认可，2016年之前的与我方无关。证据4、5与我方无关。关于2019年2月1日至2月15日期间工资的情况，王云称：我方认为双方劳动合同解除时间是2019年2月15日，且我方也实际工作到了2月15日，我方认为对方是违法解除，所以主张按一个月计算工资即4194元。对于这半个月我方上班，没有具体的证据，就是正常上班。兴银龙管理中心称：王云在2019年2月1日至合同解除之日均处于旷工的状态，因此无须支付其2019年2月工资。另仅就工资数额而言，如王云主张2019年2月1日至15日为正常上班的状态，那即便支付工资也只应支付半月的工资数额即1500元。且王云在仲裁阶段有自认没有上班。手挽手公司称：我方发放工资是依据兴银龙管理中心的工资核实表，即考勤状况，兴银龙管理中心没有给相应的考勤，所以没有发放该时间段工资的依据，兴银龙管理中心在2019年2月14日向我方发了关于退回员工的函，也说明上述时间段原告没有上班。另查明，王云在仲裁时自认其在2019年1月9日至1月24日休年假，因被告未支付加班工资，其又于2019年1月24日至2019年2月15日自行安排休假。兴银龙管理中心称王云未按照兴银龙管理中心休假流程申请休假，亦未经公司审批。关于休息日加班情况，王云称：我方实际主张的是2017年2月16日至2019年2月15日两年期间的休息日加班工资，一年按104天，我方没有存在加班情况的证据。兴银龙管理中心与手挽手公司称：不认可王云存在休息日加班行为，根据法律明确规定，就加班行为王云应承担举证责任，因此在王云没有提供任何证据的情况下，应承担举证不能的不利后果。关于法定节假日工资情况，双方均认可2017年至2019年期间，王云法定节假日加班时间为22天，双方的争议在于加班工资是否已经发放以及发放工资标准。兴银龙管理中心与手挽手公司认为原告的工资为3000元/月，加班一天的两倍工资应为275元，已发放完毕。王云认为其月平均工资4194元，加班一天的三倍工资为573元，一直未支付加班费。对此，兴银龙管理中心提交如下证据：证据1、劳动合同书2份。证明原告的工资标准为3000元/月。证据2、法定节假日加班审批单。证明经批准，原告法定节假日加班情况。证据3、工资条。证明被告向原告支付相关加班工资。王云对上述证据的质证意见：证据1真实性认可，证明目的不认可，原告的工资标准应以实发工资数额计算，实际工资数额与约定不一致，应以实际为准。证据2真实性不认可，证明目的不认可。该加班审批单中2018年4月7日、4月28日、9月24日这3张上的签字是认可的，但钩选的内容不认可，其他加班审批单并非原告本人签字，原告的工作时间为周末、法定节假日均存在加班情形，被告也未依法向原告支付加班费。原告在职期间，未填写加班审批这些文件，实际上是存在加班的情形，且根据规定加班后在之后是可以进行调休的，但没有加班费。证据3真实性、证明目的均不认可。该工资表无原告的签字确认，且原告的工资构成并非工资表中所列的项目。手挽手公司对于上述证据予以认可。关于未休年休假情况，王云与兴银龙管理中心、手挽手公司均认可2017年王云存在10天未休年休假，2018年年休假已休。但兴银龙管理中心与手挽手公司认为2017年3月27日之前的未休年假均已过诉讼时效。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案中，王云于2016年6月1日与手挽手公司建立劳动关系，由手挽手公司派遣其到兴银龙管理中心工作，其主张双方建立劳动关系前的违法解除劳动合同赔偿金、休息日加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资的诉讼请求，于法无据，本院均不予支持。关于2019年2月1日至2月15日工资。王云在仲裁时自认其在2019年1月9日至1月24日休年假，因被告未支付加班工资，其又于2019年1月24日至2019年2月15日自行安排休假，但在本案庭审中却主张其该期间正常上班。兴银龙管理中心主张王云在2019年1月8日至2019年1月10日和2019年1月25日至2019年2月15日期间未按照兴银龙管理中心休假流程申请休假，亦未经公司审批，未正常上班，属于旷工。对此争议，本院综合本案证据及双方陈述，对兴银龙管理中心关于王云在该期间属于旷工的主张予以采信。故，王云要求支付2019年2月1日至2月15日期间工资的诉讼请求，本院不予支持。关于加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王云主张2016年6月1日至2019年2月15日期间休息日加班工资，但未举证证明其该期间存在加班情况，故本院对王云该项主张不予支持。王云对兴银龙中心提交2017年1月至2019年1月工资表不予认可但其认可工资数额，故本院对该工资表予以采信。双方均认可王云在上述期间存在22天法定节假日加班情况，兴银龙管理中心主张该期间法定节假日加班工资已全额支付，但本院依据其提交的工资表核算，存在未足额支付部分。对于该未足额支付部分的法定节假日加班工资，大兴仲裁委裁决兴银龙管理中心支付王云20**年1月1日至2019年1月31日期间法定节假日加班工资差额5684.12元，不低于法定标准，且兴银龙管理中心未对仲裁裁决提起诉讼，视为认可，本院不持异议。关于未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。王云称其实际主张的为2017年2月16日至2019年2月15日两年的未休年休假。经计算王云20**年度可享受10天年休假，2018年度可享受10天年休假，2019年不足1天不予支付。王云认可2018年度年休假已休，兴银龙管理中心未举证证明已安排王云20**年度年休假，故应当支付王云在2017年度期间未休年休假工资。用人单位对两年之外的工资支付记录不再负有举证责任，王云20**年3月27日之前的未休年休假工资，已超过仲裁时效，不应支持。大兴仲裁委裁决兴银龙管理中心支付王云20**年度6天未休年休假工资3856元，不低于法定标准，且兴银龙管理中心未对仲裁裁决提起诉讼，视为认可，本院不持异议。关于违法解除劳动关系经济赔偿金，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。手挽手公司主张因王云违反用工单位兴银龙管理中心的规章制度被退回，公司有权合法解除劳动关系，其仅提交《关于退回员工的函》，未就其解除依据及送达情况进一步举证，故本院对其主张不予采信，手挽手公司解除与王云的劳动合同存在不当之处，属于违法解除劳动合同行为，其应当向王云支付违法解除劳动合同赔偿金。具体金额，以本院核算为准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款第三款、第八十七条之规定，判决如下：一、北京手挽手劳务派遣有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付王云违法解除劳动关系经济赔偿金25164元，北京兴银龙企业管理中心承担连带给付责任；二、北京兴银龙企业管理中心于本判决生效之日起十日内支付王云自2017年1月1日至2019年1月31日期间法定节假日加班工资差额5684.12元；三、北京兴银龙企业管理中心于本判决生效之日起十日内支付王云20**年度未休年休假工资3856元；四、驳回王云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由王云负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  时亚东审 判 员  李慧茁人民陪审员  王爱清二〇一九年十二月三十日法官 助理  张 冉书 记 员  杨京爽