湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1281民初2190号原告：赤壁市蓝天城市建设投资开发有限责任公司（以下简称赤壁城投公司），住所地：赤壁市瑞通大道**，统一社会信用代码：91421281780911955M。法定代表人：陈立新，赤壁城投公司董事长。委托诉讼代理人：张四明，湖北君泽律师事务所律师。被告：湖北波赛恩真空电子有限公司（以下简称波赛恩公司），住，住所地：赤壁市金鸡山路**册号：422302000000257。法定代表人：蔡大波，波赛恩公司执行董事。被告：蔡大波，男，汉族，1958年12月3日生，住浙江省绍兴市越城区，被告：谢勇，男，汉族，1964年11月19日生，住深圳市龙岗区，三被告共同委托诉讼代理人：蔡戈，湖北众和律师事务所律师。原告赤壁城投公司诉被告波赛恩公司、蔡大波、谢勇民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月27日作出（2017）鄂1281民初114号民事判决。蔡大波不服该判决，向湖北省咸宁市中级人民法院提起再审申请。湖北省咸宁市中级人民法院于2018年12月7日作出（2018）鄂1281民申74号民事裁定，提审本案，并于2019年3月6日作出（2019）鄂12民再9号民事裁定，发回重审。本院依法适用普通程序另行组成合议庭，于2019年9月9日公开开庭进行了审理。原告赤壁城投公司的委托诉讼代理人张四明、被告波赛恩公司、蔡大波、谢勇的委托代理人蔡戈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赤壁城投公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款40万元，资金占用费、手续费等费用（滞纳金29.94万元、资金占用费27.88万元、手续费0.6万元、律师费1.97万元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2008年，原、被告签订了一份借款协议，协议约定：乙方（被告）向甲方（原告）借款40万元及还款时间，同时双方在协议中约定逾期还款滞纳金及资金占用费、手续费。借款到期后，原告多次找被告催讨该款，被告至今仍未偿还，故诉至法院。被告波赛恩公司、蔡大波、谢勇共同辩称，1、本案诉讼时效已过，应依法驳回原告的诉讼请求。我方提供的证据已经证明我公司相关经营场所没有工作人员，不存在原告所说的有人在公司留守的事实。股东蔡大波、谢勇的联系方式一直没有变更，原告明知二人是法定代表人和总经理，有其联系方式，也没有通过其二人送达相关的催款通知，故本案诉讼时效已过。2、蔡大波、谢勇不应对公司债务承担连带清偿责任。波赛恩公司至今没有注销清算，蔡大波个人作为波赛恩公司股东已缴清了认缴资金，不应承担任何责任。根据相关司法解释，认定公司不具备清算条件的前提是股东不能提供公司财产，也不能提交公司账册及关于经营的财务资料，账册遗失。本案中，我公司账册资料都在绍兴中院执行局，以备他审，只是因为其他案件没有执行完毕，故不符合股东应承担连带清偿责任的法定情形。3、涉案借款合同约定了还款期限为2009年，但此后原告至本案诉前一直没有提起诉讼，且原告无任何证据证明有法定原因中断了诉讼时效，已丧失诉权，请求驳回原告的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年，赤壁城投公司（甲方）与波赛恩公司（乙方）签订了一份《借款协议》，约定：乙方向甲方借款50万元用于企业生产经营的流动资金，借款期限自2008年8月21日到2009年8月22日止；乙方向甲方支付该笔资金占用费用及手续费共计4.665万元，占用费率参照按中国人民银行公布的同期五年以上贷款利率，手续费按照1.5%收取，此款在协议签订时一次性由乙方支付给甲方；由乙方提供以下机器设备为借款本金及滞纳金作担保：封入炉1台（估值49万元），智能烧结炉3台（估值45万元），移栽机3台（估值54万元），凃布机1台（估值15万元），真空机组6台（估值48万元）；乙方如未按期还款，逾期按日万分之五承担迟延滞纳金，甲方为实现债权通过司法途径追偿的诉讼费用、律师费用等有关损失费用由乙方承担。协议签订后，赤壁城投公司于2008年8月28日向波赛恩公司转账50万元，波赛恩公司出具了收据。2009年12月16日，波赛恩公司偿还赤壁城投公司借款本金10万元，下剩借款本息未付。2011年5月25日，赤壁城投公司向波赛恩公司出具《催款通知书》，波赛恩公司监事郭明恩予以签收。后赤壁城投公司对波赛恩公司进行了多次催讨。同时查明，波赛恩公司由蔡大波、谢勇于2005年7月25日共同发起成立，登记注册资本为1100万元。2014年3月5日，赤壁市工商行政管理局因波赛恩公司逾期未办理企业年检核准吊销该公司营业执照。本院认为，原、被告所签订的《借款协议》是双方真实意思的表示且不违反法律规定，合法有效，原告已支付借款，被告波赛恩公司应承担还本付息的民事责任。原告自认被告波赛恩公司于2009年12月16日支付的10万元系偿还的本金，故被告波赛恩公司尚下欠原告本金40万元。关于原告要求被告承担滞纳金、资金占用费、手续费、律师费：《借款协议》中约定乙方向甲方支付该笔资金占用费用及手续费共计4.665万元，占用费率参照按中国人民银行公布的同期五年以上贷款利率，手续费按照1.5%收取，乙方如未按期还款，逾期按日万分之五承担迟延滞纳金，甲方为实现债权通过司法途径追偿的诉讼费用、律师费用等有关损失费用由乙方承担。该条款应视为双方对借期内利息、违约金、损失赔偿的约定，其中明确借期内利息及手续费为4.665万元，不违反法律规定，应予以确认。同时，根据法律规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。又，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。被告波赛恩公司逾期未偿还借款，因此造成的原告的损失即利息损失，双方约定的按日万分之五计算迟延滞纳金已超过约定利息即中国人民银行公布的同期五年以上贷款利率的30%，应予以调整，故被告波赛恩公司逾期还款应按中国人民银行公布的同期五年以上贷款利率的130%支付滞纳金及逾期付款利息。原告未就实现债权的律师费用进行举证，对该项费用，本院依法不予支持。关于被告蔡大波、谢勇是否应对涉案债务承担连带清偿责任。原告要求被告蔡大波、谢勇与波赛恩公司共同偿还涉案债务，但未就蔡大波、谢勇个人对波赛恩公司的债务应承担连带还款责任进行举证，虽波赛恩公司两股东蔡大波、谢勇在该公司被吊销营业执照后未在法定期限内组织清算，怠于履行法定的清算义务，但现有证据无法证明波赛恩公司的财产、账册均已灭失而无法进行清算；在蔡大波、谢勇怠于履行清算义务的情况下，原告应先就确定债权申请对波赛恩公司强制清算，人民法院依法受理后，以无法清算或者无法全面清算为由裁定终结强制清算程序的，原告再依据终结裁定另行提起清算义务人责任诉讼，如现在贸然认定无法清算，此后若有其他债权人申请强制清算且实际进行了清算，那么判令两股东承担连带还款责任显然是错误的。故对原告要求股东对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。但被告蔡大波、谢勇作为波赛恩公司的股东如确未履行或者未全面履行出资义务，应当在未出资本息范围内对该公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。关于原告的诉讼请求是否已超过诉讼时效。诉讼时效制度设立的目的是为了督促权利人及时行使权利，只要权利人在法定期间恪尽一定注意义务向义务人提示权利，应认定为已向义务人提出了履行要求，产生诉讼时效中断之效果。被告在借款到期后未按时偿还，原告于2011年5月25日向被告波赛恩公司出具催款通知书，该公司员工郭明恩签收，此时涉案债务诉讼时效于2011年5月25日中断重新计算至2013年5月24日届满，而自2013年起波赛恩公司经营场所已无人经营，公司相关负责人亦外出逃避债务，原告于2015年3月15日、2016年3月12日多次前往波赛恩公司催收，原告的该催收行为均引起了本案诉讼时效的中断，故本案诉讼时效并未届满。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（三）》第十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告湖北波赛恩真空电子有限公司偿还原告赤壁市蓝天城市建设投资开发有限责任公司借款本金40万元、借期内利息及手续费4.665万元，并承担滞纳金及逾期还款利息（其中以本金50万元为基数，自2009年8月23日至2009年12月16日；以本金40万元为基数，自2009年12月17日起至债务清偿之日止。均按中国人民银行公布的同期五年以上贷款利率的130%标准计算），于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告赤壁市蓝天城市建设投资开发有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告湖北波赛恩真空电子有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院的开户行为：中国农业银行咸宁温泉支行；账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王新亚人民陪审员  周玉芳人民陪审员  徐 锋二〇一九年十二月十九日法官助理李想书记员谢悦附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。