四川省崇州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0184民初1218号 原告：郭浩，女，1981年7月13日出生，藏族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人:何光明，四川辅之律师事务所律师。 被告：四川省汇佳房地产开发有限公司，住所地成都市武侯区簇桥乡环形路段****。统一社会信用代码91510000784707433R。 法定代表人：陈三军，公司董事长。 委托诉讼代理人：赵帅，四川法奥律师事务所律师。 原告郭浩与被告四川省汇佳房地产开发有限公司（以下简称：汇佳公司）劳动争议一案，经成都市武侯区人民法院作出裁定移送至本院，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年10月20日、2019年10月25日开庭时，原告郭浩及委托诉讼代理人何光明，被告委托诉讼代理人赵帅到庭参加了诉讼；2019年12月24日第三次开庭时，原告郭浩、被告委托诉讼代理人赵帅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 郭浩向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付郭浩违法解除劳动合同违约金32,549元；2.判令被告向郭浩支付提成工资215,633元；3.判令被告向郭浩支付加班工资359,104元。事实和理由：双方于2017年2月14日建立劳动关系并签订劳动合同，期限为2017年2月14日至2018年2月18日止，2017年11月23日被告单方面解除劳动合同。原告担任销售总监工作，现剩余提成的销售提成标准0.08%，未支付的提成工资为221,374元，合同期限内总提成工资为329,941元，基本工资为6500元/月，按照双方劳动合同约定的要求“3.实行不定时工作制，乙方必须加班，节假日不休息”，故郭浩在节假日加班属于工作要求，按照相关法律规定，汇佳公司应负有支付加班工资的法定义务。郭浩于2018年9月3日向成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求：1.请求依法判决汇佳公司支付违法解除劳动合同违约金32,549元；2.判令汇佳公司向郭浩支付提成工资215,633元；3.判令汇佳公司向郭浩支付加班工资359,104元。2018年9月10日该仲裁委员会作出成武劳人仲裁字（2018）第1181号仲裁受理通知书，2018年12月24日作出超期未审结案证明。郭浩即向成都市武侯区人民法院提起诉讼，2019年1月24日武侯区人民法院予以受理立案，后经审查核实被告汇佳公司并未在工商登记地址办公。2019年2月25日武侯区人民法院作出（2019）川0107民初1254号民事裁定书，裁定本案移送崇州市人民法院处理，本院于2019年3月19日立案受理。 汇佳公司辩称，双方之间解除劳动关系及时间属实。郭浩违反劳动合同的约定，恶意组织自行招聘的销售人员罢工，擅自离职，拒不履行劳动合同约定的义务，造成双方签订的劳动合同无法继续履行，严重违反公司的管理和财务制度，获得不正当经济利益，导致汇佳公司信誉和经济利益受损。故，汇佳公司根据劳动合同的约定及相关法律之规定，依法解除双方劳动合同，不存在违法解除，汇佳公司不应当支付郭浩请求的各项赔偿费用。双方签订的劳动合同第6条明确约定：双方确定乙方实行以下第（1）种工资形式即实行月工资包干制。郭浩（乙方）月工资为6500元。其中，基本工资3000元；绩效工资2400元；岗位津贴1100元。（月工资包含各种保险费、福利费、医药费、生活费、加班费、应缴纳的各种税费、奖金等以及国家规定的其他乙方应得的全部费用）。双方履行劳动合同过程中，郭浩逼迫汇佳公司将合同约定的月包干工资从6500元／月，提高到8500元／月，除月工资包干工资外，原、被告签订的劳动合同既无约定提成工资，双方也无其他书面或者口头约定汇佳公司除支付郭浩的月包干工资外，还需另行支付提成工资。即便郭浩主张的提成工资的请求成立，该请求也属于双方其它性质的民事纠纷，不属于劳动法律关系调整范围。故郭浩主张的提成工资主张，既无劳动合同约定，也无法律规定，不予认可。在履行劳动合同过程中，汇佳公司给予郭浩充分的信任和认可，并提供独立的工作环境和绝对的权威，由郭浩负责汇佳公司开发的位于崇州市房屋销售人员招聘、工作安排、考勤、休假等安排。但实际工作中，郭浩经常迟到早退，无故缺席，更不存在加班情形。根据双方签订的劳动合同第二十七条的约定：甲乙双方协议同意，原则上每月休假4天（每周1天），如遇特殊情况、双方可根据工作情况休假，如必须加班或者另行有任务，乙方应继续工作，将假期另行置换安排的约定，即便郭浩进行了加班，汇佳公司也是按照约定给予了假期置换，结合汇佳公司开发的房产销售实际，汇佳公司也从来没有通知或者要求郭浩加班。郭浩主张的加班工资无事实和法律依据，不予认可。综上所述，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 原告为了证明其主张，向本院提交如下证据： 证据一、2017年2月14日原、被告签订的劳动合同书复印件一份，拟证明双方处理劳动关系且约定了权利和义务； 证据二、《四川省汇佳房地产开发有限公司关于解除郭浩劳动合同并办理移交手续的通知》原件，拟证明汇佳公司在劳动合同期内违法解除双方劳动关系； 证据三、西蜀御景项目一期2017年5月月度已达成销售提成汇总表及2017年6月、8、9月西蜀御景已达成销售提成明细表及附件，拟证明郭浩的销售提成比例为万分之八，系其工资组成部分，且该销售提成金额经汇佳公司董事长及财务认可并签字确认。 证据四、郭浩制作的汇佳公司（西蜀御景）销售提成汇总表及2017年10-11月汇佳公司销售提成明细表复印件各一份，拟证明汇佳公司尚欠郭浩等销售人员销售提成工资329,941元未付，该明细表虽无汇佳公司的财务等人员签字，但郭浩是基于公司销售提成内部管理操作流程如实制作，如汇佳公司无相反证据佐证该销售提成明细表有异议，则该未付销售提成金额，应依法予以支持。 证据五、郭浩与被告汇佳公司财务人员王莉之间微信聊天记录（复印件）10张，来源于被告在劳动仲裁时提交的《费用报销单》复印件2张及《西蜀御景二期销售部2017年10月工资表》1张；来源于汇佳公司在劳动仲裁时提交的郭浩中国农业银行卡交易明细清单（复印件）11张。拟以上述证据证明郭浩工资由月包干固定工资和提成组成。但郭浩等人的销售提成表的原件由汇佳公司保管和掌握。汇佳公司关于销售提成明细程序为，先由郭浩作为汇佳公司营销总监，按照销售房屋款项实际已到达公司账目为据，制作出销售提成表，交由汇佳公司财务王莉审核无误后，再由公司董事长陈三军签字予以确认，且汇佳公司以费用报销单（如油费、住宿费、餐饮费等）形式通过银行转款或者现金支付方式履行提成给付义务。其中2017年8月销售提成明细表确定的提成金额23,819元与2017年9月15日费用报销单金额一致、西蜀御景二期销售部2017年10月工资表载明郭浩的销售提成金额与2017年11月20日费用报销单中确定的8592元一致，印证郭浩与汇佳公司财务王莉微信聊天记录中“销售提成多少就要交多少票”的事实，形成完整的证据链。 证据六、证人肖某、杨某当庭证言，2位证人均提供本人与汇佳公司签订的《劳动合同书》，肖某还提供《委托书》、本人的中国农业银行卡交易明细清单。拟证明肖某、杨某均为汇佳公司的西蜀御景二期房地产销售人员，郭浩担任汇佳公司销售总监在销售西蜀御景二期房地产期间，郭浩和销售人员劳动报酬的组成均包括包干制月固定工资加销售提成，肖某为了核实自己的提成数额，曾见过每月由郭浩制作的2017年6-9月的《西蜀御景二期销售提成明细表》。鉴于房地产销售行业特征和汇佳公司开发房产销售的客观实际，销售总监郭浩与肖某、杨某等销售人员均存在加班及汇佳公司违法解除郭浩劳动合同的事实。且肖某曾由郭浩代领工资。 证据七：户名为肖某的中国农业银行卡交易明细清单一份（2017年7月至2017年11月29日）。拟证明肖某和郭浩均收到来自户名刘璐，账户号为62×××78的转款名目为“转存”的款项，汇佳公司的出纳刘璐代表公司支付肖某和郭浩“销售提成”。 被告汇佳公司质证认为，证据一的三性无异议，系双方真实意思表示，认可；证据二，真实、合法认可，但关联性不认可，原告违反劳动合同的约定，恶意组织自行招聘的销售人员罢工，擅自离职，拒不履行劳动合同约定的义务，造成双方签订的劳动合同无法继续履行，严重违反公司的管理和财务制度，获得不正当经济利益，导致汇佳公司信誉和经济利益受损，被告系合法解除双方劳动关系，而非违法解除。证据三，真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，双方签订的劳动合同明确约定原告实行月工资包干制，故该证据不能达到原告的佐证目的；证据四，三性均不予认可，该证据系原告单方制作且无被告项目、财务等人员签字确认。证据五，原告与被告财务王莉之间的聊天记录三性不予认可，因该聊天记录的内容不真实客观，是否是王莉本人尚待核实，且王莉无论是职务和责任，均无权决定汇佳公司销售提成、工资发放等事宜。即便该聊天系王莉本人所为，对汇佳公司也不产生法律效力和法律后果；西蜀御景二期销售部2017年10月工资表真实性予以认可，该表载明的销售提成及费用报销单系公司财务基于做账便利，报销原告自述销售房屋时产生的没有正规发票的拓展费所列的名目。同时虽然该拓展费，没有双方书面的约定，鉴于销售行业客观实际，由公司销售人员临时向被告董事长陈三军提出并由其临时决定以该形式予以报销。只要销售人员提出，公司一般均予以同意。郭浩农业银行工资卡明细三性予以认可，工资明细表所列的天数系自然日历天数，并非郭浩的实际工作天数，且该表中“手写体”是汇佳公司核对后注明的，现郭浩违背自然规律和客观工作实际，也与郭浩诉讼请求相矛盾。故该证据不能达到郭浩佐证的目的，相反印证汇佳公司按照劳动合同约定的报酬，全额履行完毕支付工资的义务，双方不存在拖欠和未结算销售提成的事实。“费用报销单”仅为复印件，无原件核对，证据三性均不予认可。证据七，证人出庭作证超过证据举证规则的规定，真实性不予认可;2位证人均系原告郭浩自行招聘销售员，直接受郭浩领导，与郭浩存在明显利害关系，与汇佳公司因劳动合同解除存在明显的利益冲突，不排除证人建立攻守同谋，谋取利益，对证言的合法性不予认可;证人作为普通销售人员，底薪较低，汇佳公司出于人性化关怀，给予一定的提成，与本案无关联性，并不能据此推定郭浩也应当获得提成，且劳动合同明确约定郭浩的工资为月包干制工资，高达8500元/月，故对该证据三性均不予认可。 被告为了证明其主张，向本院提交如下证据： 证据一、原告身份证复印件及汇佳公司营业执照、法定代理人身份证明书复印件各一份，拟证明双方主体适格。 证据二、原、被告签订的劳动合同复印件一份，拟证明双方签订劳动合同及约定相关权利和义务。 证据三、崇州市公安局羊马派出所执行调解书、汇佳公司（劳动局）情况说明，拟证明郭浩严重违反《劳动合同》约定，被告不存在违法解除双方劳动关系。 证据四、被告关于解除郭浩劳动关系并办理交接手续的通知及签收单，（2017）成证内经字第40337号公证书、郭浩领取的工资明细及报销费用明细表复印件，拟证明郭浩已办理离职，双方不存在非法解除劳动合同； 证据五、渠道公司及销售员的情况说明、购房客户王超等11人的举报信及转款凭证复印件； 证据六、郭浩给李龙朝特批单，合同移交表复印件。 证据七、崇州市公安局出具的受案回执及立案告知书，拟以第五、六、七组证据证明郭浩违反劳动合同约定，利用职务之便，收取渠道公司好处费，越权签订特批单，导致汇佳公司名誉和经济受损，涉嫌合同诈骗罪，致使双方签订的劳动合同无法继续履行，汇佳公司依法解除与郭浩的劳动合同。公安机关已立案受理汇佳公司举报郭浩借用合同诈骗一案。 证据八、汇佳公司于2019年10月25日庭审质证中提供一本证据目录中证据38-56页以及汇佳公司依据上述证据整理的《郭浩在汇佳公司领取工资明细表》及有关郭浩工资总额项下的相关问题情况说明。拟证明双方约定对郭浩采取月工资包干制劳动报酬形式，没有约定销售提成，郭浩将“费用报销”曲解是“销售提成”。 原告质证认为，证据一，三性予以认可，无异议；证据二、真实性予以认可，关联性不予认可，该证据不能达到汇佳公司佐证目的且与客观实际严重不符；证据三，证据合法性、真实性无异议，从公安机关执行调解书内容客观反映了斗殴发生时郭浩并不在场，汇佳公司没提供证据证明郭浩参与或者组织该纠纷发生。事后，汇佳公司经公安机关调解对参与打斗的销售人员进行赔偿，恰好印证汇佳公司存在违法解除劳动合同的事实；证据四，真实性无异议，郭浩已收到该解除劳动合同通知书，关联性和合法不予认可，该通知书也印证了郭浩完全按照劳动合同的约定职责，圆满完成了汇佳公司开发楼盘销售任务；证据五、六，从证据形式上，该组证据要么是汇佳公司事先打印成文的固定格式，要么证人是与汇佳公司存在利害关系，负责销售汇佳公司房产的渠道公司陈述，证明内容也高度一致。证据五、情况说明结合证据四《解除劳动合同书》进一步证明2017年11月19日郭浩将汇佳公司开发的“西蜀御景二期”房产销售完毕，汇佳公司拖欠郭浩销售提成等工资的事实。郭浩有合理怀疑该组证据的真实性和合法性。证据七，汇佳公司提供的证据中公安机关对郭浩合同诈骗立案审查，但至今未作出定性意见。对该组证据三性均不予认可，不能作为本案定案依据。证据八，该证据系汇佳公司单方意思表示，无郭浩本人签字确认，故对证据三性不予认可。 经审理查明，原告郭浩于2017年2月14日与被告汇佳公司建立劳动合同关系并签订劳动合同（合同期限：2017年2月14日至2018年2月18日），担任汇佳公司开发的位于四川省崇州市“西蜀御景二期”房屋销售总监公司。该劳动合同第6条约定：双方确定乙方实行以下第1种工资形式即实行月工资包干制。郭浩（乙方）月工资为6500元。其中，基本工资3000元；绩效工资2400元；岗位津贴1100元。（月工资包含各种保险费、福利费、医药费、生活费、加班费、应缴纳的各种税费、奖金等以及国家规定的其他乙方应得的全部费用）。双方履行劳动合同过程中，汇佳公司将郭浩工资的约定月包干工资6500元／月，提高到8500元／月。2017年11月22日，汇佳公司让郭浩安排其销售人员前去温江某银行办理有关“西蜀御景二期”的按揭手续，其销售人员不服从公司安排，郭浩仅召集到两名现场经理去办理按揭事宜。当天汇佳公司工作人员与郭浩的属下销售人员杨某、刘某发生冲突，并致其二人受伤。事后经崇州市公安局羊马派出所达成调解协议，由汇佳公司支付了两位伤者的相关费用，并作出崇公（羊）行调（2017）011号）行政调解书。2017年11月23日汇佳公司书面通知郭浩解除劳动合同。2018年9月3日郭浩向成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求：1.请求判决汇佳公司支付违法解除劳动合同赔偿金32549元；2.判令汇佳公司向郭浩支付提成工资215633元；3.判令汇佳公司向郭浩支付加班工资359104元。2018年9月10日成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会作出成武劳人仲裁字（2018）第1181号仲裁受理通知书，2018年12月24日作出超期未审结案证明。郭浩就该劳动人事争议事项向成都市武侯区人民法院提起诉讼，2019年1月24日该法院予以受理立案。后经该法院审查核实汇佳公司主要办事机构所在地现为崇州市鹤兴路372号。2019年2月25日成都市武侯区人民法院作出（2019）川0107民初1254号民事裁定书，裁定：本案移送崇州市人民法院处理。2019年3月19日本院予以立案受理，诉讼由此产生。 审理中，双方认可“西蜀御景二期”的全部房屋售罄。原告申请的证人肖某、杨某到庭作证，并各自提供了与汇佳公司签订的劳动合同书各一份，肖某还提供了本人曾经委托暂由郭浩代领工资的《委托书》一份。两位证人提供的劳动合同书与郭浩与汇佳公司签订的劳动合同书格式一致，合同中有关劳动报酬条款均写明约定乙方（劳动者）选择第1种月工资包干制，同时并列第2种“提成比例”条款，该三份劳动合同中有关提成比例条款中对佣金提取比例约定不同，提取佣金每月一次，以到甲方账为准等内容。 2018年6月1日汇佳公司向崇州市公安局经济犯罪侦查大队举报成都毅鑫宏房地产营销策划公司合同诈骗案，其中反映到郭浩借助该策划公司平台进行诈骗，2018年6月26日崇州市公安局将此案立案侦查，目前尚无侦查结果。 以上事实，有原、被告委托代理人的当庭陈述，原告提供的身份证复印件，被告的营业执照复印件，汇佳公司分别与郭浩、证人肖某、杨某签订《劳动合同书》各一份（与原件核对无异）、肖某出具的《委托书》及户名为“肖某”中国农业银行卡交易明细1张，证人肖某、杨某当庭证言，《四川省汇佳房地产开发有限公司关于解除郭浩劳动合同并办理移交手续的通知原件》、西蜀御景项目一期5月的月度已达成销售提成汇总表及2017年6月、7、8、9月《西蜀御景已达成销售提成明细表》、来源被告向劳动仲裁部门提交的费用报销单复印件2张、西蜀御景二期销售部2017年10月工资表，来源于被告在劳动仲裁时提交郭浩在中国农业银行银行卡交易明细清单复印件11张、成武劳人仲裁字（2018）第1181号仲裁受理通知书及仲裁庭审笔录复印件、《超期未审结案证明》。 被告提供的崇州市公安局羊马派出所执行调解书、汇佳公司（向劳动部门）作出的情况说明、《四川省汇佳房地产开发有限公司关于解除郭浩劳动关系并办理交接手续的通知》及签收单，（2017）成证内经字第40337号公证书、郭浩领取的工资明细及报销费用明细表复印件、渠道公司及销售员情况说明、购房客户王超等11人的举报信及转款凭证复印件、郭浩给李龙朝特批单复印件、合同移交表复印件、2018年6月26日崇州市公安局对汇佳公司被合同诈骗一案立案受理表复印件、汇佳公司提供的载明提成工资总额项下的相关问题的说明一份等在案佐证。 本院认为，本案原、被告双方争议焦点为：一、2017年11月23日汇佳公司与郭浩解除劳动合同是否合法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告主张被告是违法解除，提供汇佳公司出具的解除劳动合同通知；被告汇佳公司主张系合法解除双方的劳动合同,理由为:郭浩严重违反劳动合同的约定，不遵守公司规章制度，上下班迟到，无故缺席，不服从公司领导,且组织销售人员罢工；利用职务之便徇私舞弊，收取渠道公司好处费，越权签订特批单等，导致公司名誉和经济受到严重损害，致使双方签订的劳动合同无法继续履行，首先对其主张郭浩“不遵守公司规章制度，上下班迟到，无故缺席，不服从公司领导，且组织销售人员罢工”，所提供的证明材料证据系复印件，证人并未到庭作证,真实性无法判断，根据双方的当庭一致认可的陈述,能够证明郭浩领导管理的销售人员在2017年11月22日客观上存在不服汇佳公司工作安排的情况，汇佳公司管理人员为此与销售人员发生冲突，但汇佳公司并无证据证明郭浩参与或组织销售人员罢工，郭浩虽具有管理责任，根据双方签订的劳动合同约定并不能因其下属的行为得出郭浩本人工作态度不端正,不服从公司领导的结论，且汇佳公司主张郭浩上下班迟到，无故缺席，不遵守公司的规章制度，也无证据证明；汇佳公司主张郭浩“利用职务之便,徇私舞弊，收取渠道公司好处费，越权签订特批单,造成公司巨大损失”，虽然公安机关对汇佳公司举报成都毅鑫宏房地产营销策划公司合同诈骗案立案受理，汇佳公司反映郭浩借助该策划公司平台进行合同诈骗，造成公司损失巨大,但至今公安机关没有作出郭浩有违反双方劳动合同中“严重失职，营私抑弊，对甲方利益造成重大损害的”认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”规定。汇佳公司所提供的证据不足以证明解除劳动合同时，郭浩具有符合上述解除劳动合同的情形出现，汇佳公司主张系合法解除双方的劳动合同，理由不成立，不予采信，依法认定汇佳公司违法解除与郭浩的劳动合同。 二、对双方争议的有关郭浩劳动报酬是月包干制工资，还是由月工资和销售提成两部分组成的问题。郭浩主张其工资收入由劳动合同第6条约定，实行月工资包干制即月工资为6500元（基本工资3000元；绩效工资2400元；岗位津贴1100元），从2017年5月起双方自行协商将郭浩的月工资提高到8500元／月和按销售房款总金额的万分之八提取佣金两部分组成。为此郭浩提供汇佳公司与销售人员郭浩、肖某和杨某分别签订的劳动合同原件，该三份《劳动合同》合同第六条劳动报酬条款中约定，除了第1款约定双方确定乙方（劳动者）实行第1种工资形式，即实行月包干工资，第2款还写明有关提成比例约定，郭浩与肖某、杨某的合同中均有“提成比例”的约定，仅在提成比例上存在差别，结合两位证人证实郭浩身为销售总监与销售人员均有销售提成的证明内容。同时郭浩提交2017年度本人在中国农业银行银行卡交易明细清单有“工资，转存、费用报销”收入项目组成，与开户名为“肖某”的中国农业银行卡交易明细清单存在“转存”项目收入，均来自同为户名“刘璐”的同一账号，汇佳公司当庭认可向原销售人员肖某、杨某在劳动合同中约定有月包干工资外，实际工作中除了月包干工资并约定销售提成的情况。由于郭浩与证人肖某、杨某在同属于汇佳公司销售人员，故郭浩与肖某收到同一种名目“转存”费用，本院有理由相信该费用即为汇佳公司给付郭浩销售提成，而非其他费用。同时，郭浩提供的银行卡交易明细清单中“费用报销”项目收入，郭浩主张也属于汇佳公司以费用报销形式支付其销售提成。汇佳公司辩称“费用报销”为郭浩拓展业务的给予经费报销，提供了郭浩等销售人员的工资表。由于郭浩提供2017年11月20日汇佳公司署名报销人为“郭浩”的《费用报销单》中项目名称为“油费、住宿费、餐饮费、寄运费”合计8592元，与来源于汇佳公司向仲裁部门提供的《西蜀御景二期销售部2017年10月工资表》载明郭浩工资组成项目“销售提成”金额8592元吻合，且2017年9月15日署名报销人为“郭浩”的《费用报销单》中金额23819元，与由汇佳公司签字确认的2017年9月5日的《汇佳公司销售提成明细表》中载明销售提成未付的金额23819元相吻合，结合两位证人的证言以及肖某当庭证实曾经亲眼见所郭浩提供的2017年6月-9月汇佳公司的销售提成明细。郭浩提供上述证据之间相互印证，形成证据锁链，足以证实郭浩在汇佳公司担任销售总监期间，双方在订立劳动合同中约定采取是月固定工资和销售提成并存的劳动报酬形式，并从2017年5月起,郭浩的月包干工资调整到8500／月。综上，原告提供证据证明力明显大于被告提供证据证明力，故对被告的抗辩理由不予采信。 至于被告汇佳公司尚欠郭浩的销售提成数额的认定，郭浩主张汇佳公司在2017年6月-2017年9月4个月尚未支付销售提成的分别为的32,541元、43,968元、42,539元、17,020元，合计136,068元，因郭浩提供了由双方签字确认的《西蜀御景已达成销售提成明细表》，虽系复印件，但其中的2017年8月份的销售提成与被告给郭浩发放的2019年9月份的“费用报销”金额相吻合，而10月份的销售提成与被告给郭浩发放的9月份的“费用报销”的金额相吻合，故对此证据，本院予以采信，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果”，由于汇佳公司作为用人单位掌握了该明细表原件，却不提供，应当承担举证不能的法律后果。本院依法确认汇佳公司尚欠郭浩2017年6月-9月销售提成款136,068元。对于郭浩主张2017年10月-11月汇佳公司尚未支付提成款分别为67,618元、11,947元。由于郭浩提供2017年10月-11月《汇佳公司销售提成明细表》系其单方制作，未得到汇佳公司确认。虽然目前“西蜀御景二期”的房屋全部销售完毕，但并不能说明是郭浩作为销售营销总监所管理的销售人员予以完成，因此郭浩提供的证据不足，对其主张由汇佳公司支付2017年10月-11月提成款67,618元及11,947元的主张，不予支持。 原告主张加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，故郭浩应对加班的基本事实负有举证责任,虽证人肖某、杨某证实郭浩进行了加班，并证实汇佳公司对郭浩已经调休安排，且在双方签订的劳动合同第三条的第3款明确约定“汇佳公司对乙方（郭浩）采取不定时工作制度，基于双方从事监事行业具有特殊性，乙方（郭浩）必须加班，节假日不休息，不忙时可以随时请假、轮休”以及第八条中约定“如遇特殊任务需乙方（郭浩）延长工作时间或者休假期仍需工作的，乙方必须服从甲方（汇佳公司）的安排，甲方不另行支付工资”，故原告主张加班费，理由不成立，本院不予支持。综上所述，郭浩在汇佳公司工作期间的收入，由月固定工资加因销售房屋的提成两部分组成。本院查明郭浩在工作期间已收到汇佳公司通过银行转款支付的155481.57元（工资＋已付提成）和被告尚应支付销售提成136068元，共计10个月的收入为291549.57元，折算为月平均工资29154.95元。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”规定，汇佳公司因违法解除与郭浩的劳动合同，应当支付郭浩赔偿金，考虑郭浩月平均工资高于汇佳公司所在地成都市人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍，以及郭浩在汇佳公司的工龄10个月，故依法支持其赔偿金30665元（61330元／12月×3倍×2个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定,判决如下: 一、本判决生效之日起三十日内，由被告四川省汇佳房地产开发有限公司给付原告郭浩赔偿金30,665元及尚欠销售提成款136,068元，共计166,733元； 二、驳回原告郭浩的其它诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，被告四川省汇佳房地产开发公司承担（此款原告已垫付，待本判决书生效后，原告申请执行时，由被告向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘建英 二〇一九年十二月二十四日 书记员  张玮婷