广西壮族自治区永福县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0326民初659号 原告：陈桂成，男，1961年8月4日出生，汉族，居民，住所地广西永福县，现住永福县。 被告：永福县公安局，住所地广西永福县永福镇。 法定代表人：黄成龙，局长。 委托诉讼代理人：左爱玲，广西诚理律师事务所律师。 被告：永福县春风职业介绍有限公司，住所地广西永福县永福镇。 法定代表人：李世锋，董事长。 委托诉讼代理人：时诒语，男，汉族，居民，住广西永福县。 原告陈桂成与被告永福县公安局劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月12日立案受理后，在审理过程中依法追加被告永福县春风职业介绍有限公司（以下简称春风公司）参加诉讼，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈桂成，被告永福县公安局的委托诉讼代理人左爱玲，被告春风公司的法定代表人李世锋及其委托诉讼代理人时诒语到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，并扣除了审理期限，本案现已审理终结。 原告陈桂成向本院提出诉讼请求：1.判决被告永福县公安局支付原告6个月的工资赔偿费及二倍工资的赔偿金共l5,600元；2.判决被告永福县公安局支付原告应得的工资及加付原告工资补偿金、赔偿费共9,300元；3.判决被告永福县公安局支付法定节假日原告加班工资8,496元；4.判决被告永福县公安局支付原告五年六个月的加班费19,267元。以上被告永福县公安局应支付原告工资、补偿金、赔偿费、加班工资、加班费等共计52,663元。事实及理由：2013年5月31日，原告与被告永福县公安局签订《劳动合同书》，原告担任公安局门卫，履行安全保卫工作职责。此后每年5月底双方续签—年劳动合同。2018年5月31日，原告再与被告永福县公安局签订一年的劳动合同，但在同年11月29日，被告永福县公安局突然送一份通知书给原告，决定解除劳动合同，终止劳动关系，并告知原告次日不要来上班。其解除劳动合同的理由是其认定原告脱岗16次，因教育仍不改正，违反门卫值班制度。原告认为，被告永福县公安局单方解除劳动合同，违反了应双方协商一致解除劳动合同的原则和必须提前30日通知对方的规定，且原告不存在脱岗，没有违反门卫制度的规定。因10月1日、2日、7日系国庆假日，被告永福县公安局食堂的工作人员均已全部放假休假，没有开餐，10月20日、27日和ll月4日、24日、25日系双休日，被告永福县公安局食堂亦未开餐，按门卫“若节假日食堂不开餐例外”的规定，门卫在食堂未开餐可以回家吃饭。且原告回家吃完饭就回门卫室值班，原告回家吃饭这段时间，并没有发生任何小事，不能认定原告l6次脱岗，更不能认定为严重违反用人单位的规章制度。况且被告永福县公安局违法违约解除与原告的劳动关系后，并未给原告任何经济补偿和赔偿，给原告造成失业和经济损失。为维护原告的合法权益，特提出诉讼。 原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有： 1.身份证复印件，拟证实原告陈桂成的身份情况。 2.劳动合同书两份，拟证实原告陈桂成与永福县公安局签订了两份公益性岗位劳动合同书的事实。 3.永福县公安局门卫值班制度及手机照片，拟证实原告的工作时间及工作职责。 4.永福县公安局关于给予陈桂成解除劳动合同的通知，拟证实被告永福县公安局在2018年11月29日以原告脱岗16次，违反门卫制度为由解除双方签订的劳动合同关系。 5.活期存款历史查询，拟证实振兴保安服务有限公司代被告永福县公安局发放工资的情况，工资发放至2018年11月29日。 6.永福县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、送达回执、收件回执，拟证实原告向永福县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会决定不予受理，因此原告才至法院起诉。 被告永福县公安局辩称，一、本被告作出的“关于给予陈桂成解除劳动合同的通知”有事实依据，符合法律规定。二、原告要求本被告支付因解除劳动合同支付给原告6个月的工资赔偿费及二倍工资的赔偿金15,600元的主张不能成立，根据劳动合同法实施条例第12条的规定，公益性岗位的合同不适用支付经济补偿的规定，根据上述理由，原告请求支付工资两倍的赔偿金不能成立。三、原告要求本被告支付应得的工资及加付原告的工资补偿金、赔偿费9,300元不能成立。四、原告与本被告间并不存在劳动关系，原告是春风公司派遣至本被告单位的。请法院驳回原告的诉讼请求。 被告永福县公安局为其辩解在举证期限内提供的证据有： 1.《公益性岗位劳务派遣协议》三份及《劳动合同书》两份，拟证实：（1）春风公司与被告永福县公安局分别于2016年6月1日、2017年5月31日、2018年5月31日签订《公益性岗位劳务派遣协议》，同时原告与永福县公安局签订两份《劳动合同书》的事实；（2）春风公司派遣原告到被告永福县公安局的公益性岗位值班室任门卫，被告永福县公安局向春风公司支付劳务派遣费，每人每月50元，所派遣原告的工资由春风公司支付，社会保险费用由春风公司代扣、代缴，派遣人员的社会保险单位承担部分也由春风公司承担；（3）原告与被告永福县公安局不存在劳动关系。 2.永福县振兴保安服务有限公司出具的《证明材料》及工资清单，拟证实：（1）原告的工资是由被告永福县公安局委托永福县振兴保安服务有限公司代发，期限是2013年5月至2018年11月；（2）被告永福县公安局已经支付给原告工资，2013年5月至2016年5月期间原告工资是每月1,450元；（3）被告永福县公安局已经支付给原告工资补贴，2016年6月1日至2018年11月是每月1,000元。 3.视频录像二张，拟证实原告在上班期间脱离岗位的事实。 4.永福县公安局门卫值班查岗记录表及永福县公安局工勤人员违反规章制度记录表，拟证实：（1）被告永福县公安局对原告值班期间进行查岗，发现原告脱岗的事实；（2）被告永福县公安局对原告脱岗的事实进行教育及处分，但原告经过教育仍不改正。 5.永福县公安局《门卫值班制度》，拟证实：（1）值班不能脱岗，脱岗、迟到10分钟以上的，发现一次扣30元，累计三次脱岗、迟到被处理的，对责任人员一律辞退；（2）值班期间不准回家吃饭、不准在门卫室煮饭，一律在食堂就餐，或叫人送来（若节假周末日食堂不开餐可以在食堂自己煮）。 6.对莫绍苏、廖传佑的《询问笔录》二份，拟证实：（1）门卫的上班时间是每人连续上班2天即48小时，然后休息48小时，两个门卫轮流值班;（2）新的《门卫值班制度》是2018年清明后制定的；（3）门卫值班期间，不准离开，不准回去吃饭，需要离开，必须报告请示方准，若节假周末日食堂不开餐可以在食堂自己煮。 被告春风公司辩称，同意被告永福县公安局的意见，补充几点：一、原告陈桂成是公益性岗位人员，春风公司按照国家相关政策规定，支付了相关的待遇，不存在拖欠行为。二、根据公益性岗位的相关规定，其经济补偿金的请求是不受《劳动合同法》调整的。三、春风公司只是执行国家的就业和再就业政策而已，并不是实际用工单位，不存在实际用工行为。 被告春风公司为其辩解在举证期限内提供的证据有： 1.营业执照复印件，拟证实春风公司是依法批准成立的，是具有职业介绍和劳务派遣资质的单位。 2.永福县就业困难人员基本情况个人信息登记表，拟证明原告是下岗失业人员，属于就业困难人员。 3.申请书，拟证明原告有强烈的就业意愿。 4.永福县公安局2016年3月10日出具的《关于申请公益性岗位的请求》，拟证明：（1）公益性岗位是要通过批准，员额的具体数量安置要符合就业安置政策，被告春风公司是依申请并依法安置的；（2）被告永福县公安局的门卫岗位性质是公益性岗位。 5.公益性岗位劳务派遣协议书三份，拟证明永福县公安局与春风公司签订有书面公益性岗位劳务派遣协议的事实。 6.《劳动合同书》三份，拟证明原告的岗位是公益性岗位安置的岗位。 7.桂林市参保缴费证明，拟证明被告春风公司依国家的相关政策为原告陈桂成缴纳了相关社会保险的事实，不存在欠费行为。 8.“4050”公益性岗位人员工资花名册，拟证明被告春风公司依国家的相关政策按月发放了工资，不存在拖欠的行为。 9.银行流水，拟证明被告春风公司依国家的相关政策按月发放了工资，不存在拖欠的行为。 本院为查明事实，依法调取了如下证据： 1.广西就业专项资金公益性岗位补贴管理办法，证实公益性岗位资金的管理办法。 2.关于申请公益性岗位的请示，证实需要书面申请并经审批后，原告才能在被告永福县公安局担任公益性岗位的门卫。 3.永福县就业服务中心出具的证明，证实从2016年6月至2018年11月，永福县就业服务中心按月足额发放陈桂成的工资。 4.永福县春风职业介绍有限公司出具的证明，证明春风公司与永福县公安局于2016年-2018年签订劳务派遣协议（每年一份，共三份），派遣陈桂成到永福县公安局从事门卫工作；永福县公安局于2018年11月与春风公司解除劳务派遣协议；春风公司在2016年6月至2018年11月帮陈桂成全额缴纳了社会保险。 5.公益性岗位劳务派遣合同四份，证实春风公司与永福县公安局签订劳务派遣协议，春风公司派遣陈桂成至永福县公安局担任门卫；春风公司与永福县文物管理所签订了劳务派遣协议，春风公司于2019年3月1日起派遣陈桂成至永福县文物管理所工作至今的事实。 6.本院对永福县就业服务中心工作人员袁安良作出的询问笔录，证实：（1）永福县安排公益性岗位的流程及永福县公安局门卫的岗位是公益性岗位；（2）公益性岗位员工的工资由就业服务中心转账支付，其社保由春风公司代缴。 经过开庭质证，各方当事人的质证意见如下： 一、对原告提供的证据 两被告的质证意见是：对原告提供的证据1、4、5、6均无异议；对证据2的真实性无异议，但认为该岗位是公益性岗位，原告工资由春风公司发放，原告与春风公司是劳务派遣关系，原告与被告永福县公安局之间不是劳动关系；认为证据3是老制度，从2018年清明之后就更换了新的门卫值班制度，从手机照片上无法看出原告要证明的真实性，照片只是制度，无法证明该制度是新制度还是旧制度。 二、对被告永福县公安局提供的证据 被告春风公司均无异议。原告对证据1、2、3、4的真实性无异议；对证据5不予认可，认为解除合同之前还是适用原告提供的门卫制度；对证据6中证实的门卫共2人，每人值班48小时后换另一人值班，两人轮流值班是事实，但对证据6中新的《门卫值班制度》是2018年清明后制定的不予认可，认为该制度是假的，并不是原告上班时的制度，当门卫期间能否在食堂煮饭吃原告不清楚，原告没有食堂钥匙。 三、对被告春风公司提供的证据 被告永福县公安局均无异议。原告对证据1、2、3、4、6、7、8、9无异议，对证据5的真实性无异议，但原告没有在上面签字，原告不清楚。 四、对本院依法调取的证据 原告及两被告均无异议。 本院对当事人无异议的证据予以确认，即对原告提供的证据1、4、5、6和对被告永福县公安局提供的证据1、2、3、4及被告春风公司提供的证据1、2、3、4、6、7、8、9以及本院依法调取的证据1、2、3、4、6予以确认。 对原告提供的证据，证据2即劳动合同书，因其与两名被告的提供的证据相一致，故本院予以确认；证据3及被告春风公司提供的证据5均与事实相符，对该二证据本院予以确认。被告永福县公安局提供的证据5、6能够相互印证，本院予以认定，但证据的门卫值班制度本院确认为2018年清明后制定的。 综合全案证据，本院确认以下法律事实： 2013年5月31日至2016年5月31日期间，被告永福县公安局聘请原告在该局担任门卫工作，月工资为1,450元，永福县公安局委托永福县振兴保安服务有限公司（以下简称保安公司）代发原告的工资，此期间工资均按时发放；该局门卫共二人，每人工作2天即48小时后换班休息48小时。该局制定的《门卫值班制度》规定：门卫值班员必须严格遵守各项管理制度；值班期间，不得无故脱岗、漏岗、擅离职守；不准回家吃饭，不准在门卫室煮饭，一律在食堂就餐，或叫人送来（若节假日和周末食堂不开餐例外）；完成领导交办的其他工作任务；对因工作责任心不强，凡脱岗、迟到10分钟以上的，发现一次扣30元，累计三次脱岗、迟到被处理的，对责任人员一律辞退。2018年清明过后，修改了门卫值班制度，值班期间不准回家吃饭、不准在门卫室煮饭，一律在食堂就餐，或叫人送来（若节假日和周末食堂不开餐可以在食堂自己煮）。 从2016年6月1日起至2019年11月30日，原告仍在该局担任门卫，仍是两个门卫按之前的方式轮班，但其因系年满50周岁的就业困难人员而获得安置为公益性岗位。2016年6月1日，被告春风公司与被告永福县公安局签订《公益性岗位劳务派遣协议》，合同期限从2016年6月1日起至2017年5月31日止，由春风公司向永福县公安局派遣劳务人员担任门卫工作，永福县公安局向春风公司支付劳务派遣服务费50元/人/月，派遣人员的社会保险由春风公司代办，永福县公安局安排劳务派遣人员加班、延时、法定节假日工作所产生的加班费由永福县公安局负责。同月12日，永福县公安局与原告签订《劳动合同书》(公益性岗位安置)，约定：本劳动合同书为公益性岗位合同，合同期限从2016年6月1日起至2017年5月31日止；工作岗位为门卫；月工资为1,000元，由县公益性岗位管理部门（县就业服务中心）支付；原告严重违反永福县公安局的规章制度的，永福县公安局可以解除本合同；还约定了其他事项。永福县公安局对原告每月另增加1,000元工作报酬。 根据县公益性岗位管理的规定，公益性岗位安置的劳动合同需每年签订一次，2017年5月31日和2018年5月31日，春风公司与永福县公安局以及永福县公安局与原告又分别签订一年期的《公益性岗位劳务派遣协议》和《劳动合同书》(公益性岗位安置)，岗位仍然是门卫，但原告的月工资已分别变更为1,000元和1,300元。永福县公安局对原告每月另增加1,000元工作报酬。原告在上班期间，没有严格遵守《永福县公安局门卫值班制度》，在2018年10月1日、l0月2日、10月7日、10月20日、10月27日、11月24日、11月25日共脱离门卫岗位十六次，且经教育仍不改正。永福县公安局于2018年11月29日作出“关于给予陈桂成解除劳动合同的通知”，解除与原告的劳动合同，并将该通知送达原告和春风公司。原告次日与永福县公安局门卫交接后离开永福县公安局。永福县公安局发放原告的工资至2018年11月底，从次月起不再发放；春风公司通过县就业服务中心发放原告的工资至2019年2月底。从2019年3月1日至2020年2月20日，春风公司将原告派遣至永福县文物管理所工作，至今原告仍在该所工作。 在2013年5月2日至2018年11月30日期间，原告实际上在永福县公安局共工作三年七个月，永福县公安局及春风公司均按时发放了原告的工资，均没有拖欠；此期间门卫均实行全天48小时到岗二人轮班制，即工作48小时，休息48小时，原告值班期间在门卫室可住宿休息。 2019年1月25日,原告向永福县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，永福县劳动人事争议仲裁委员会于同月30日作出永劳人仲字〔2019〕1号《不予受理通知书》，决定不予受理原告的仲裁申请，原告于是向本院提起了诉讼。庭审中，经本院释明和询问，原告明确表示其不起诉春风公司也不要春风公司承担任何责任。 本院认为，原告与被告永福县公安局签订的《劳动合同书》(公益性岗位安置)及永福县公安局与被告春风公司签订的《公益性岗位劳务派遣协议》，系双方当事人的真实意思表示，并未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。原告在上班期间脱离门卫岗位十六次，且经教育仍不改正，原告已严重违反了《永福县公安局门卫值班制度》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，永福县公安局依法可以解除与原告及春风公司的合同。因此，对原告要求永福县公安局支付6个月的工资赔偿费及二倍工资的赔偿金15,600元的诉讼请求，本院不予支持。 关于解除合同后是否应支付未到期部分工资补偿金、赔偿费的问题。本案中，原告与永福县公安局签订的劳动合同期限是从2018年6月1日起至2019年5月31日止，永福县公安局解除合同是2018年11月29日，原告诉请永福县公安局支付其合同剩余期间即2018年12月及2019年1月至5月的工资补偿金、赔偿费9,300元，没有事实及法律依据，本院不予支持。 关于工时制度的认定问题。参照《劳动部贯彻的实施办法》（劳部发〔1995〕143号）第五条规定，因工作性质或生产特点的限制，不能实现每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，可以实行不定时工作制。又参照《问题解答》（劳部发〔1995〕187号）第五条规定，不定时工作制是针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量或需要机动作业的职工所采取的一种工时制度，如非生产性值班等。公益性岗位是指以实现公共利益和安置就业困难人员为主要目的，由政府设置的非营利性公共管理和社会公益性服务岗位。非生产性值班是指值班时间可间断休息，不实行定额指标考核，工作场所有住宿休息条件。本案中，原告是就业困难人员，春风公司派遣原告到永福县公安局处担任门卫工作，属公益性岗位，符合当时的政策性规定。永福县公安局是行政机关，无论是在原告岗位为非公益性岗位还是公益性岗位，门卫岗位均不是生产性的岗位，没有具体性的生产性工作要做，也没有必须要完成的生产性工作指标。虽然永福县公安局实行全天48小时到岗二人轮班制，即工作48小时，休息48小时，但原告值班期间在门卫室可住宿休息，不宜用标准工时制来衡量其工作量，且原告的工作性质又是非生产性值班，故依法应当认定永福县公安局实行的是不定时工时制。参照《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十三条第四款的规定，实行不定时工时制度的劳动者，不实行加班工资的规定。因此，对原告要求永福县公安局支付法定节假日加班工资8,496元和五年六个月的加班费l9,267元的诉请，本院不予支持。 关于工作报酬的性质认定问题。在原告的岗位为公益性岗位前，是由永福县公安局发放原告工资的，此期间工资的性质就是单纯的劳动报酬工资；在原告的岗位为公益性岗位期间，由于其工资是春风公司发放，永福县公安局发放的是原告完成全部工作内容时其每月另增加1,000元的工作报酬给原告，而不是单独对工作时间的约定。另外，被告实行的是不定时工时制度，依法不实行加班工资的规定。因此，被告每月另增加1,000元工作报酬给原告，不属于加班费，应属于支付给原告的补贴。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款、第三十九条第二项、第六十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条,参照《劳动部贯彻的实施办法》（劳部发〔1995〕143号）第五条，《＜国务院关于职工工作时间的规定>问题解答》（劳部发〔1995〕187号）第五条，《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十三条第四款之规定，本案经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 驳回原告陈桂成的诉讼请求。 本案受理费10元，由原告陈桂成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元［户名：桂林市中级人民法院，开户行：农行桂林高新支行，账号：20×××16］。上诉于桂林市中级人民法院。上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  刘贤斌 人民陪审员  何 常 人民陪审员  文贤刚 二〇一九年十二月十三日 代书 记员  雷佳锟