山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0828民初3134号原告：徐福军，男，1971年1月3日出生，汉族，居民，住山东省金乡县。委托诉讼代理人：周根安，山东郭鲁涛律师事务所律师。被告：邢中华，男，1978年7月8日出生，汉族，居民，住山东省金乡县。委托诉讼代理人：侯遵考，金乡金盾法律服务所法律工作者。被告：杨宗国，男，1972年1月22日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。被告：扬州市旺辰装潢工程有限公司，住所地扬州市江都区城北工业园宏昌路，统一社会信用代码91321012673009579E。法定代表人：任金娣，经理。被告：刘修福，男，1982年4月26日出生，汉族，农民，住山东省鱼台县。被告：潘荣川，男，1988年12月29日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。委托诉讼代理人：侯春香，山东九一律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司，住所地哈尔滨市香坊区民航路**，统一社会信用代码912301108270463145。负责人：赵宏宇，总经理。委托诉讼代理人：史天文，黑龙江佳旭律师事务所律师。原告徐福军与被告邢中华、杨宗国、扬州市旺辰装潢工程有限公司（以下简称扬州市旺辰装潢公司）、刘修福、潘荣川、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司（以下简称中国人民财产保险哈尔滨市分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2018年6月29日，本院作出（2018）鲁0828民初646号民事判决，中国人民财产保险哈尔滨市分公司不服判决，提起上诉。2019年7月10日，山东省济宁市中级人民法院作出（2019）鲁08民终2060号民事裁定书，发回本院重新审理。2019年8月1日，本院重审立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐福军及其委托诉讼代理人周根安、被告邢中华及其委托诉讼代理人侯遵考、被告潘荣川的委托诉讼代理人侯春香到庭参加诉讼，被告杨宗国、刘修福、中国人民财产保险哈尔滨市分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告扬州市旺辰装潢公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐福军向本院提出诉讼请求：1、判令被告邢中华、杨宗国、扬州市旺辰装潢公司赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、营养费共计109799.10元；2、诉讼费用由被告邢中华、杨宗国、扬州市旺辰装潢公司承担。事实和理由：被告扬州市旺辰装潢公司承包金乡县金龙湾项目的建设工程，被告杨宗国从被告扬州市旺辰装潢公司处承包部分工程之后又将外墙玻璃安装工程转包给了被告邢中华。2017年10月份，原告经案外人徐向东介绍受雇于被告邢中华从事金龙湾项目的外墙玻璃安装工作，每天工资120元。2017年11月18日上午，原告徐福军及他人安党、张春海在被告邢中华的带领下，四个人同时乘坐吊车的吊篮安装玻璃。四人乘坐的吊篮刚升到工作位置时突然坠落，四人全部受伤。原告在金乡县人民医院住院治疗37天，支付医疗费12255.73元，构成十级伤残。被告支付了全部医疗费后，拒绝赔偿其他经济损失。被告邢中华通过金乡县莱河社区的徐向东介绍雇佣原告，雇佣劳动工资、时间及劳动场所是邢中华与原告协商的，工资也由邢中华发放。被告邢中华是直接用工者，应当赔偿原告的全部经济损失，被告杨宗国、扬州市旺辰装潢公司将工程转包给没有相应施工资质的被告邢中华施工，应当与被告邢中华承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，现提起诉讼，请求判如所请。邢中华辩称，1、被告邢中华与原告之间不存在雇佣关系，被告邢中华与原告都是雇员，同时被告邢中华也是受害者，不应承担赔偿责任。2、原告的损害是由被告潘荣川驾驶被告刘修福的吊车在操作过程中严重失误造成，根据《侵权责任法》第28条规定，被告潘荣川的行为与原告的损害之间存在直接的因果关系，应由被告潘荣川、刘修福承担侵权责任。3、黑Ａ×××**号吊车在被告中国人民财产保险哈尔滨市分公司处投有交强险和商业保险，被告中国人民财产保险哈尔滨市分公司应在承保的保险限额内承担赔偿责任。4、被告邢中华为原告垫付医疗费4255.73元，原告应予返还。5、被告杨宗国、扬州市旺辰装潢工程有限公司作为建筑发包人和分包人应当承担连带赔偿责任。6、原告系农村户口，户籍所在地系金乡县，原告主张系城镇居民无法律依据。原告不是邢中华所找，原告是自己去的工地，劳动报酬是扬州旺辰公司发放，邢中华与案外人安党、张春海平均分配劳动报酬，在本案中原告存在过错行为。杨宗国在原审时辩称，被告杨宗国与原告之间不存在雇佣关系，之前亦不认识原告，不同意赔偿原告的损失。扬州市旺辰装潢公司在原审时辩称，1、原告与被告扬州市旺辰装潢公司之间没有任何法律关系，原告列扬州市旺辰装潢公司为本案赔偿主体不适格。扬州市旺辰装潢公司虽然承包了金龙湾项目装修工程，但与被告杨宗国之间不存在转包、分包情形。被告扬州市旺辰装潢公司仅是将门窗安装工作承揽给了杨宗国，并与杨宗国签订了承揽合同。被告扬州市旺辰装潢公司根本就不认识原告，通过原告的陈述可以看出原告是受雇于被告邢中华，与邢中华之间存在雇佣关系，与被告扬州市旺辰装潢公司之间不存在任何关系。2、原告受伤的原因是乘坐吊车工作时吊车吊篮突然坠落导致受伤，吊车并非被告扬州市旺辰装潢公司提供，也不是被告扬州市旺辰装潢公司的人员所驾驶，原告诉求被告扬州市旺辰装潢公司承担连带赔偿责任无事实和法律依据，请求依法驳回原告对被告扬州市旺辰装潢公司的诉求。刘修福在原审时辩称，原告根据《民法总则》第185条及《合同法》第122条的规定选择了本案维权所使用的法律关系，在原告选择的法律关系中被告刘修福不是案涉当事人，原告没有对被告刘修福提出诉求，被告刘修福对本案不发表意见。潘荣川辩称，潘荣川不应承担任何赔偿责任，应依法驳回对答辩人的起诉，理由如下：一、原告选择的是提供劳务者受害责任法律关系，对被告潘荣川没有提出诉求，现原告仍坚持选择雇主责任，被告潘荣川不应承担任何责任；二、被告潘荣川在本案中不存在任何过错，根据原一审查明的事实，被告潘荣川具有特殊作业操作证，具有操作吊车的资格，该吊车正常年审，具备工作条件。另外，根据原一审查明的事实，被告潘荣川系被告刘修福的雇员，如果原告选择侵权责任，被告潘荣川作为雇员不应承担任何赔偿责任；三、原告徐福军对于自身受到的伤害具有重大过错，自身应承担相应的责任。原告徐福军作为完全民事行为能力人，其明知吊篮作为货运不能乘人，并且未采取相应的安全措施，对于自身受到的伤害具有重大过错。综上，答辩人认为原告没有对其提出相应的诉讼请求，答辩人对于本案的发生没有过错，原告对于伤害具有重大过错，请求法庭在查清事实的基础上依法判决答辩人不承担任何赔偿责任。中国人民财产保险哈尔滨市分公司辩称，首先，本案系安全生产事故，且根据原告起诉的事由和法律关系，本案属于提供劳务者受害责任纠纷，根据不告不理的原则，不应当认定答辩人在该法律关系中作为赔偿主体。其次，本案被告邢中华虽然追加答辩人为被告，但并未提起独立的诉讼请求，另外潘荣川也未提起独立的诉讼请求，法院不应直接判令答辩人返还其为原告垫付的医疗费。再次，本案不属于保险条款中约定的责任范围，退一步说，即便承担保险责任，也应当首先在交强险范围内优先赔付，而不应直接判令在三者险范围内赔付。同时，吊车与吊篮应当视为一体。应当将其视为车上人员，在车上人员范围内承担责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：扬州市旺辰装潢公司在承包金乡县金龙湾文化商业街装修工程期间，于2017年7月2日将部分门窗安装工程发包给了杨宗国，杨宗国又将门窗安装工程以34元/㎡的价格转包给了邢中华和案外人张春海。徐福军经徐向东介绍到案涉工地从事门窗安装劳务。2017年11月18日，徐福军、邢中华与案外人张春海、安党四人乘坐刘修福所有的潘荣川驾驶的黑Ａ×××**号吊车的吊篮准备安装玻璃，在吊篮升到工作位置时吊篮坠落，致徐福军等四人受伤。徐福军受伤后在金乡县人民医院住院治疗37天，支出医疗费12255.73元，其中邢中华垫付4255.73元，刘修福垫付8000元。2018年1月2日，徐福军委托济宁平直司法鉴定所对其伤残等级、伤后“三期”进行司法鉴定。2018年1月4日，济宁平直司法鉴定所作出［2018］第11号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人徐福军7根肋骨骨折，构成《人体损伤致残程度分级》十级伤残；伤后误工期120日、护理期60日、营养期60日。徐福军支付鉴定费1600元。另查明，2017年11月18日，金乡县公安局开发区派出所就案涉伤害事故询问邢中华时，邢中华称“杨宗国承包的金龙湾工地中空玻璃的活，金龙湾门窗项目部经理刘俊给我们打的电话”；“杨宗国给我和张春海按平方算钱，门窗每平方给我两人算34元，后我和张春海又找的姓徐的男子和安党两人，我和张春海给姓徐的男子和安党发工资，他两人每天120元，5天结算一次。”当日，金乡县公安局开发区派出所就案涉伤害事故询问张春海时，张春海称“杨宗国给我和邢中华按平方算钱，门窗每平方给我两人算34元，我和邢中华又找的安党和姓徐的两名男子，我和张春海给安党和姓徐的男子发工资，他两人每天120元，5天结算一次。”在本次庭审过程中，邢中华陈述称：“我和原告一开始并不认识，原告到工地上找我干的活，当时说的工资平均分，一天120元，如果我是雇主，我不会到吊篮上面干活。同时我也是受害者。在上吊篮时，我们都带了安全带，而原告没有做安全措施”。再查明，徐福军原系金乡县高河街道大徐楼村村民，2012年拆迁后于2015年安置在金乡县莱河社区，安置有2号楼2单元301室、4号楼1单元103室、9号楼2单元103室三套住宅，2016年4月份至今徐福军一直在金乡县莱河社区居住。潘荣川驾驶的黑Ａ×××**号车辆在中国人民财产保险哈尔滨市分公司处投有第三者交强险和商业险，保险单号分别为PDZA201723010000064030和PDAA201723010000059790，保险期间自2017年4月6日0时起至2018年4月5日24时止。还查明，2018年1月18日，徐福军将邢中华、杨宗国、扬州市旺辰装潢公司诉至本院，要求接受劳务者邢中华承担赔偿责任，违法转包的杨宗国、扬州市旺辰装潢公司承担连带赔偿责任。在该案审理过程中，邢中华申请追加刘修福、潘荣川、中国人民财产保险哈尔滨市分公司为共同被告参加诉讼。2018年6月29日，本院判决“一、被告中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告徐福军误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费共计65456.68元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司返还被告邢中华垫付款4255.73元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司返还被告刘修福垫付款8000元。四、驳回原告徐福军的其他诉讼请求。”中国人民财产保险哈尔滨市分公司不服判决，提起上诉。2019年7月10日，山东省济宁市中级人民法院作出（2019）鲁08民终2060号民事裁定书，将该案发回本院重新审理。在重审过程中，徐福军要求邢中华作为用工者赔偿其全部经济损失，杨宗国、扬州市旺辰装潢公司违法分包应当与被告邢中华承担连带赔偿责任。本院认为，扬州市旺辰装潢公司将其承包的金乡县金龙湾文化商业街门窗安装工程发包给杨宗国，杨宗国上述工程转包给邢中华和案外人张春海，杨宗国、邢中华均不具备相应资质，事实清楚。杨宗国、扬州市旺辰装潢公司应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定对雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受的人身损害承担连带赔偿责任。徐福军主张其受邢中华的雇佣，向邢中华提供劳务，二人之间存在合法的劳务关系，邢中华对此不予认可。由于邢中华在公安机关询问时陈述的劳务报酬支付方式与当时张春海的陈述内容一致，结合其在庭审时陈述的“和原告一开始并不认识，原告到工地上找我干的活”的内容，可以认定双方之间存在合法的劳务关系。邢中华关于其与徐福军均是为扬州市旺辰装潢公司提供劳务，平均分配工资的辩解，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。徐福军在为邢中华提供劳务过程中自身受到伤害，其与邢中华应按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，按照各自的过错承担相应的责任。徐福军作为成年人对于乘坐吊篮从事高空作业的危险性未尽充分的注意义务，自身存有过错；邢中华作为接受劳务的一方未能给徐福军提供必要的劳动防护，自身亦存有过错。综合考虑本案事发经过、各方过错程度，本院酌情认定应由徐福军与邢中华对本案伤害事故按照3：7的比例分担责任较为适宜。徐福军以提供劳务受害赔偿为由提起诉讼，其与刘修福、潘荣川、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司之间并不存在劳务关系，亦未要求刘修福、潘荣川、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司承担赔偿责任，故刘修福、潘荣川、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在本案中对徐福军不应承担赔偿责任。徐福军在金乡县莱河社区从2016年4月份起居住至今，其在本次伤害事故中的经济损失应按照城镇居民标准计算。徐福军要求赔偿的护理费按50元/天计算，住院伙食补助费、营养费均按30元/天计算。因本次伤害事故给徐福军造成的经济损失为：医疗费12255.73元、误工费15824元［36789元/365天×（37＋120）天］、护理费4850元［50元/天×（37＋60）］、住院伙食补助费1110元（30元/天×37天）、营养费1800元（30元/天×60天）、残疾赔偿金73578元（36789元/年×20年×0.1）、鉴定费1600元，合计111017.73元，应由邢中华赔偿徐福军77712.41元（111017.73元×70％），扣除邢中华垫付的医疗费4255.73元，邢中华还应赔偿徐福军73456.68元。根据民事诉讼法的规定，被告有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，被告杨宗国、扬州市旺辰装潢公司、刘修福、中国人民财产保险哈尔滨市分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了庭审答辩和质证的权利，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告邢中华于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐福军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费共计73456.68元；二、被告杨宗国、扬州市旺辰装潢工程有限公司对上述第一项赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告徐福军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2496元，由原告徐福军负担860元，被告邢中华负担1636元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  王红旭人民陪审员  孙成振人民陪审员  莫腾飞二〇一九年十二月十二日书 记 员  雷丹晨附相关法律规定《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。