山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初9243号原告：李淑婵，女，1981年7月7日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：郭令，山东滨海正大律师事务所律师。被告：远誉广告（中国）有限公司，住所地上海市延安西路726号华敏翰尊国际28A。法定代表人：徐剑锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：王旭，上海市华诚（烟台）律师事务所律师。被告：北京外企人力资源服务济南有限公司烟台分公司，住所地烟台市芝罘区南大街300号。负责人：孙露艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨蓬，男，该公司工作人员。原告李淑婵诉远誉广告（中国）有限公司烟台分公司（下称远誉广告公司）、北京外企人力资源服务济南有限公司烟台分公司（以下简称北京外企人力公司）劳动争议案与远誉广告公司诉被告李淑婵劳动争议案，本院受理后，依法适用普通程序，以先起诉的李淑婵为原告，将两案合并，公开开庭进行了审理,并于2017年12月11日作出（2015）芝民劳初字第111号民事判决书，远誉广告公司不服判决，提起上诉。山东省烟台市中级人民法院于2018年12月5日作出（2018）鲁06民终2476号民事裁定书，裁定撤销本院（2015）芝民劳初字第111号民事判决，发回本院重审。本院于2019年5月5日立案受理后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。2017年2月17日，被告远誉广告（中国）有限公司将远誉广告公司注销，本院依法追加远誉广告（中国）有限公司为共同被告。原告李淑婵及其委托诉讼代理人郭令、被告远誉广告（中国）有限公司的委托诉讼代理人王旭、被告北京外企人力公司的委托诉讼代理人杨蓬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、远誉广告公司支付工资30000元；2、远誉广告公司支付违法解除劳动合同赔偿金217264元（13579元×8个月×2）；3、远誉广告公司支付2013、2014年度带薪年休假工资8740元（13579元÷21.75天×7天×2）；4、远誉广告公司支付高温补贴320元；5、两被告办理解除劳动合同相关手续，并连带支付2014年7月19日至2016年2月29日未办理解除劳动合同相关手续的经济损失21245元。事实和理由：2006年7月原告到远誉广告公司工作。2014年7月3日，远誉广告公司负责人在没有事实根据和相关依据的情况下，以极其粗鲁的语言通知原告解除劳动合同，但却不出具解除合同的书面文件，拒绝为原告办理解除劳动合同相关手续。原告在远誉广告公司工作期间，远誉广告公司以极为苛刻的回款条件恶意克扣原告的劳动报酬，未依法安排原告带薪休假，未支付高温补贴。被告远誉广告（中国）有限公司辩称，（一）原告主张补发工资30000元证据不足，不同意支付。（二）对原告主张的违法解除劳动合同赔偿金的数额及计算方式无异议，但在2014年7月3日的通话中，远誉广告公司经理只是针对原告违反公司规定的行为进行沟通，不能构成通知解除劳动合同的行为。2014年8月25日，因原告旷工，远誉广告公司通知原告解除劳动合同，符合法律规定，不应支付赔偿金。（三）对原告主张的带薪年休假工资的数额及计算方式无异议，但原告属于广告业务员，不必严格遵守作息时间，平常都已经将带薪休假休完，不同意支付带薪休假工资，且只能主张一年，之前的已过诉讼时效。（四）同意支付原告高温补贴320元。（五）办理相关手续属于双务行为，因原告不配合办理，且原告属于被告北京外企人力公司派遣到远誉广告公司工作，原告档案和人事劳动关系均由北京外企人力公司管理，故远誉广告公司无法办理，亦不应向原告赔偿未办理解除劳动合同相关手续的经济损失。被告北京外企人力公司辩称，被告北京外企人力公司系接受远誉广告公司的委托，为远誉广告公司的职工进行代缴社会保险等人事服务，双方之间是委托和被委托关系，并非劳务派遣关系，原告是与远誉广告公司建立劳动关系，与北京外企人力公司不存在劳动关系，故不应承担用人单位的任何法律责任，请求驳回原告对北京外企人力公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对以下事实无争议：原告于2006年7月至远誉广告公司工作，双方签有书面劳动合同，原告月平均工资为13579元。原告的社会保险由被告北京外企人力公司缴纳至2014年8月，远誉广告公司与北京外企人力资源服务有限公司签有《全国人事委托服务合同》，委托北京外企人力资源服务有限公司为其办理员工的人事手续并提供员工社会保险、福利及管理方面的服务，远誉广告公司独立行使员工聘用、管理、解聘等劳动用工方面的权利，独立承担劳动用工过程中的风险及责任，按时支付人事服务费。远誉广告公司、被告北京外企人力公司未为原告办理解除劳动合同相关手续。2014年7月11日，原告以远誉广告公司为被申请人，以济南方胜人力资源服务有限公司烟台分公司为第三人提起劳动仲裁，请求被告：1、办理解除劳动合同手续（包括档案、社会保险转移）；2、支付2014年提成工资35000元及100%赔偿金；3、支付违法解除劳动合同赔偿金217264元；4、支付带薪年休假工资196661.37元；5、支付高温费3840元；6、支付未办理解除劳动合同手续造成的损失（按最低工资70%，每1050元）；7、支付2013年8月至2014年6月期间双倍工资差额113559元；8、退还2010年10月克扣的5000元罚款及25%的赔偿金。该委于2015年1月28日作出烟芝劳人仲案字（2014）第467号裁决书，裁决：1、被告远誉广告公司支付原告解除劳动合同经济补偿金108632元、带薪年休假工资6243.22元、高温费320元；2、驳回原告的其他仲裁请求。原告与远誉广告公司均不服裁决，向本院提起诉讼。济南方胜人力资源服务有限公司烟台分公司于2014年8月1日更名为北京外企人力公司。原、被告对以下事实存在争议：（一）原告与远誉广告公司的劳动合同于何时解除、是否是违法解除。原告主张，2014年7月3日，远誉广告公司负责人张实在没有事实根据和相关依据的情况下，以极其粗鲁污蔑人格的语言通知其解除劳动合同，但却不出具解除合同的书面文件，此后被勒令离岗。原告为此提供证据如下：1、2014年7月3日原告与远誉广告公司负责人张实的微信通话记录一份。张实有关通话：“如果你要想好好在远誉呆着，你就赶紧给我先出来表个态，我这个事一定要处理你。2条路，要不你选择扣奖金5000元，要不你就选择走，这么强调的事情你还能公然反对”“公然藐视我，对不起你走人，滚蛋”、“公司的规定你也不听，所以你爱往哪走往哪走”、“人事查一下淑婵的账，都有哪些账没结”、“把李淑婵的账都拉出来，哪些有应收账款，然后哪些结了账，然后差她奖金什么的”。2、2014年7月4日原告与远誉广告公司工作人员王菁的录音一份。王菁称：“我只是不希望公司走这个开除的流程”、“到期了不续约正合适”、“你不要老说开除，我也不开除你，你在公司呆着，你不一样么”、“你给我个底线，如果达不到你的底线，电话我也不打了，就这样耗着呗，我也没办法了”、“你今天最好把数字给我”、“你想要多少”、“你的意思是3万多加上7月份的社保，加7月份的工资”、“你到时侯咨询完给我电话”；原告称：“该解除合同，你也别为难，反正咱就痛痛快快办了”、“你算完多少钱给我说一下，行的话咱就签，签完了就解除合同，自己也不用老吊着这个事情”、“这不是满打满算3万多么，我也不敢有特别高的奢求”、“我现在只是暂时有这么个想法，但是最好去咨询咨询”。3、2014年8月4日与王菁微信对话记录一份。王菁：“你自己解除吧”；原告：“已经开除我，我办什么”；王菁：“谁开除你了”；原告：“我需要办什么”；王菁：“员工离职申请表、员工交接表”；原告：“已经有人跟进并签约我的客户，这不是开除么？逼我自己写离职有啥意义”；王菁：“公司没开除你，我没接领导以及公司通知说开除”；原告：“做法已经代表开除了”；原告：“我的要求过份吗”；王菁：“你要求不说，我不知道，我等了你一个月，你不来，我找你，你又这样”、“如果你想好了，就给我打电话吧”、“不解决，你就继续拖吧”。被告远誉广告（中国）有限公司质证称：张实只是就原告的违反公司规定的行为进行沟通，不能构成通知解除劳动合同的行为；原告称“你算完多少钱给我说一下，行的话咱就签，签完了就解除合同”，该句话可以看出，原告要求公司给予补偿，给了之后才解除合同，故解除合同是原告主动提出来的；王菁在微信中反复说“公司没有开除原告”，故不能证明被告开除原告。被告远誉广告（中国）有限公司称原告有一个月的时间未上班，构成旷工，故公司于2014年8月26日以原告旷工为由通知原告解除劳动合同。该通知未送达给原告。原告质证称，该通知并未送达给原告，即使送达，因之前被告已经收到了劳动仲裁的开庭通知，这是为了应付诉讼而临时制作的，之前的劳动合同已经解除。（二）远誉广告公司是否欠付原告工资。原告提供证据如下：1、2014年1至7月原告业务未回款的合同明细一份。原告称该明细是王菁于2014年7月4日提供的，在录音中有体现。2、2014年7月4日与王菁录音一份。相关内容：原告称“6月份做了20万，百分百是10个点”；王菁“对”；王菁“应收款是36万”；原告“一共36万的话你看着给我个数”。王菁：“俊俊，你找海霞把淑婵应收款帮我打印出来”。3、2014年8月4日微信记录一份。王菁称：“我看了，奖金呢小三万”、“奖金该你还是你的”。被告远誉广告（中国）有限公司质证称：对于合同明细，与原告陈述不符，不予认可；王菁陈述的“小三万”只是原告从中节选，该奖金不能证明是原告的奖金，也不能证明是否发放，王菁系其副总，并非财务人员，对于原告是否存在奖金及奖金数额并不了解。本院认为，（一）2017年2月17日，被告远誉广告（中国）有限公司将远誉广告公司注销，远誉广告公司的权利义务依法应由远誉广告（中国）有限公司承继。（二）原告与远誉广告公司签订书面劳动合同，工资由远誉广告公司发放，故本院认定原告与远誉广告公司存在劳动关系。远誉广告公司与被告北京外企人力公司系人事委托服务关系，远誉广告（中国）有限公司主张双方系劳务派遣关系与事实不符，于法不合，本院不予采纳。（三）原告提交的其与王菁的录音、微信记录显示原告与远誉广告公司协商解除劳动合同的过程，2014年7月11日原告提起仲裁，请求办理解除劳动合同手续，应视为双方解除劳动合同的时间。原告主张远誉广告公司违法解除劳动合同证据不足，本院不予支持。（四）关于工资30000元。王菁在电话录音中提到应收款为36万元，且微信中又提到“小三万”，故应认定远誉广告公司欠付原告工资事实成立，原告据此主张30000元，本院予以支持。（五）远誉广告（中国）有限公司关于原告属于广告业务员，不必严格遵守作息时间，平常都已经将带薪休假休完，故不同意支付带薪休假工资的主张缺乏事实依据及法律依据，本院不予采信。原告主张2013、2014年度带薪年休假工资8740元，远誉广告公司对该款项的计算方式及数额均无异议，该请求符合《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条的规定，本院予以支持。被告远誉广告（中国）有限公司主张已过诉讼时效，于法不合，本院不予采纳。（六）被告远誉广告（中国）有限公司同意支付原告高温补贴320元，不违反法律规定，本院予以认定。（七）《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。远誉广告公司与被告北京外企人力公司系人事委托服务关系，在解除劳动合同关系后，两公司作为委托方和受托方，均应积极联系共同为原告办理上述手续，两公司未为原告办理上述手续的事实清楚，责任在两公司，原、被告于2017年7月11日解除劳动合同，故两公司应赔偿原告2014年7月27日至2016年2月29日未办理解除劳动合同相关手续的经济损失21032元（1500元÷31天×5天×70%+1500元×7个月×70%+1600元×12个月×70%）。综上所述，判决如下：一、限被告远誉广告（中国）有限公司、北京外企人力资源服务济南有限公司烟台分公司于本判决生效之日起15日内为原告李淑婵出具解除劳动合同证明书、办理档案和社会保险关系转移手续；限两被告于本判决生效之日起10日内共同赔偿给原告未及时办理上述手续的经济损失21032元。二、限被告远誉广告（中国）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告李淑婵工资30000元。三、限被告远誉广告（中国）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告李淑婵2013、2014年度未休带薪年休假工资8740元。五、限被告远誉广告（中国）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告李淑婵高温补贴320元。六、驳回原告李淑婵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。案件受理费20元，由被告远誉广告（中国）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长 张  建  华人民陪审员 陈  淑  云人民陪审员 车  汝  玲二〇一九年十二月二十日书 记 员 林迎秋（代）