广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初691号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人张木青，男，汉族，1988年9月20日出生，公民身份号码440************492，广东省吴川市人，小学文化，农民，户籍所在地及被捕前住址：广东省吴川市**************。因涉嫌本案，于2019年8月12日主动到吴川市公安局解放派出所投案，2019年8月12日被吴川市公安局刑事拘留，2019年9月6日被吴川市公安局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。指定辩护人冼琼炜，广东仁乐律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检诉刑诉[2019]626号起诉书,指控被告人张木青犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员杨志开出庭支持公诉，被告人张木青及其指定辩护人冼琼炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2012年8月1日20时许，被告人张木青和陆文钦（已起诉）、陆亚弟（花名“亚牛”）（已刑拘）、张金培（花名“亚水”）、陆海勇（花名“爆眼”）、何亚仔及一名男子（身份未明）共七人去到吴川市********“翡翠明珠”斜对面的“明记宵夜”大排档饮酒，至2012年8月2日凌晨3时左右，陆亚弟拉女服务员郑丽的手，要郑丽过去陪他们饮酒。同为服务员的郑丽大姐郑敏对郑丽说：“大姐，快回来，不要理这班癫佬。”为此，张木青、陆文钦、陆亚弟这伙人与郑敏发生争吵，不接受郑敏的道歉。“明记宵夜”老板陈水明得知情况后也向对方道歉，劝说对方不要搞事，但对方人员不听从。接着，张木青、陆文钦、陆亚弟等人却突然间掀翻餐台，以致全部人员一起动手对“*记宵夜”的桌子、凳及厨房里面的物品进行打砸毁坏。陈水明见到自己的档口被打砸得乱七八糟，走过去把张木青的摩托车钥匙取过来。张木青、陆文钦这伙人见到被陈水明取走摩托车钥匙，张木青、陆文钦和陆亚弟下车围着陈水明去抢摩托车钥匙，在争抢过程中，张木青、陆文钦和陆亚弟三人用拳头对陈水明进行殴打，随后张木青用摩托车防盗锁打伤陈水明的头部。陈水明的同村人见陈水明被打后走出来追张木青、陆文钦和陆亚弟一伙人，张木青、陆文钦和陆亚弟等人见此情况后逃跑离开现场。吴川市********于2012年8月29日作出鉴定结论为：陈水明的损伤程度为符合被钝器作用头部致重伤。另查明，由于本案被害人的伤情发生在2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》前，2019年12月22日，吴川市*********作出《关于陈水明损伤程度的说明》：比照2014年1月1日施行《人体损伤程度鉴定标准》5.1.2e）“颅底骨折，伴面神经或听神经损伤引起相应神经功能障碍”之规定，需在治疗时间半年以上，仍存在面瘫、听力障碍等相应损伤神经的功能障碍时，损伤程度可达到重伤二级。现因伤者无法提供相应医疗资料及不配合办案单位到吴川市********办理补充鉴定事项，其面神经及听神经损伤引起的相应神经功能障碍无法确诊，比照2014年1月1日施行《人体损伤程度鉴定标准》之规定，无法确定损伤程度是轻伤二级还是重伤二级。庭审中，本院据吴川市*********于2019年12月22日提供的说明，引导控辩双方就本案被告人的犯罪行为构成故意伤害罪还是寻衅滋事罪进行辩论，在辩论中，公诉机关认为本案被告人的犯罪行为构成寻衅滋事罪，辩护人认为构成故意伤害罪。再查明，被告人张木青赔偿了被害人的损失，被害人陈水明于2013年12月23日向张木青出具了《谅解书》。被告人张木青于2019年8月12日主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。上述事实，被告人张木青在开庭审理过程中亦无异议，且有由公诉机关提供经庭审举证、质证的被告人张木青的供述与辩解；同案人陆文钦、陆亚弟的供述与辩解；被害人陈水明的陈述；证人郑敏、郑丽、陆文波、张海坤的证言；鉴定意见；公安机关的办案说明（活页）；辨认笔录、照片；现场勘验检查工作记录；检查笔录；光碟14张；受案登记表、立案决定书；户籍证明；接受证据材料清单、谅解书、收据；办案说明；机动车信息表；归案情况说明、到案经过；现场检测报告书；违法犯罪记录查询情况说明、《关于陈水明损伤程度说明》等证据足以证实。关于本案被害人损伤程度的问题。吴川市*********于2019年12月22日作出的“关于陈水明损伤程度的说明”称被害人陈水明的损伤因伤者无法提供相关医疗资料及不配合办案单位到吴川市********办理补充鉴定事项，其面神经及听神经损伤引起的相应神经功能障碍无法确诊，比照2014年1月1日施行《人体损伤程度鉴定标准》之规定无法确定被害人的损伤程度是轻伤二级还是重伤二级。从该说明可知，在没有取得被害人在因伤治疗半年后仍存在面瘫、听力障碍等相应损伤神经的功能障碍资料时，才可到达重伤二级，否则应是达到轻伤二级。但到目前为止，被害人无法提供以上资料也不配合办案单位办理补充鉴定，故根据证据疑点利益归于被告人原则，本案确认被害人的损伤程度为轻伤二级。关于本案的定性问题。公诉机关在庭审中认为被告人张木青的行为构成寻衅滋事罪，辩护人认为被告人张木青的行为构成故意伤害罪。经查，寻衅滋事罪侵犯的客体是社会公共秩序；而故意伤害罪侵犯的是他人的身体权。主观方面，寻衅滋事罪的行为人常常是出于卖弄淫威、逗乐开心、争强逞能、寻求刺激等变态心理而“任意损毁”公私财物，随意殴打他人；而故意伤害罪的行为人则具有明确的伤害他人身体的目的。结合本案，被告人张木青与其他几位朋友一起到宵夜档饮酒，因其中一人要服务员陪他们饮酒得到拒绝后发生争吵，被害人（宵夜档老板）出面劝说无果，被告人及其朋友们突然掀翻宵夜档的餐台、打砸宵夜档的桌子、凳及厨房里的物品，被害人见此后把被告人的摩托车锁匙取下继而引发被殴打致伤。由此可知，被告人及其朋友是在公共场所发生任意毁损他人财物并殴打他人事件，造成公共场所秩序混乱，侵犯了社会公共秩序；该事件的起因是被告人及朋友想服务员陪饮酒，是想寻求刺激、逗乐开心的行为表现。同时，被告人随意殴打他人的行为，致被害人轻伤二级，情节恶劣，故被告人的行为构成寻衅滋事罪。本院采纳公诉机关认为被告人张木青的行为构成寻衅滋事罪的意见，不予采纳辩护人认为被告人张木青的行为构成故意伤害罪的辩护意见。本院认为，被告人张木青结伙任意毁损他人财物、随意殴打他人，情节恶劣（致一人轻伤二级），其行为已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张木青犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。案发后，被告人张木青主动投案，并如实供述自己的罪行，在庭审中能当庭自愿认罪认罚，构成自首，依法从轻或减轻处罚，决定从轻处罚；案发后，被告人张木青赔偿了被害人的损失，并取得被害人的谅解，决定对其酌情从轻处罚。被告人张木青的辩护人认为被告人有自首情节，且赔偿被害人损失并取得被害人谅解，属初犯、偶犯，认罪认罚。经查，上述意见与本案查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关认为被告人构成自首，依法对其从轻处罚；被告人持凶器伤人，应酌情从重处罚；被告人还具有赔偿被害人并取得被害人谅解的酌情从轻处罚情节。经查，公诉机关原认为本案罪名为故意伤害罪，后认为应定性为寻衅滋事罪，持凶器伤人属故意伤害罪中的酌情从重处罚情节，同时本案被告人在案发中所持的是防盗锁，不属凶器。故本院不予采纳公诉机关该意见，其他意见与本案事实相符，予以采纳。由于公诉机关认为本案应定性为寻衅滋事罪，故未提出具体的量刑建议。鉴于被告人张木青案发后能主动投案，并如实供述自己的罪行，能当庭自愿认罪认罚，并已赔偿被害人和取得被害人的谅解，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对被告人张木青适用缓刑。根据被告人张木青犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条的规定，判决如下：被告人张木青犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  简大清审 判 员  钟小燕人民陪审员  萧月梅二〇一九年十二月六日书 记 员  张 颖附：相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：㈠犯罪情节较轻；㈡有悔罪表现；㈢没有再犯罪的危险；㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款和第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。