山西省阳泉市郊区人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0311民初658号原告：王振堂（曾用名王根孩），男，汉族，现住阳泉市。委托诉讼代理人：张治国，阳泉市致诚法律服务所法律工作者。被告：阳泉市华银耐火材料有限责任公司法定代表人：李银科，总经理。原告王振堂与被告阳泉市华银耐火材料有限责任公司（以下简称华银公司）劳动争议一案，本院于2019年5月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告及其委托诉讼代理人出庭参加诉讼，被告华银公司经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告王振堂向本院提出并在庭审中变更诉讼请求为：1、请求判决由被告支付原告一次性伤残补助金102626元；2、请求判决由被告支付原告伤残津贴、生活护理费共计471187.2元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1998年1月1日至2009年12月31日在被告华银公司工作。2018年1月23日原告经阳泉市第三人民医院诊断为疑似矽肺病，2018年6月26日原告病情又经阳泉市疾病预防控制中心确诊为职业性矽肺三期。阳泉市劳动能力鉴定委员会于2019年1月31日作出了劳动能力鉴定，结论为三级。现由于原告权益受到损害，所涉及的赔偿问题也无法得到解决，依法向贵院提起诉讼。被告华银公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告王振堂举证如下：1、不予受理通知书，证明本案已经劳动仲裁前置程序。2、职业病证明书，证明原告患有职业性矽肺三期。3、工伤认定决定书，证明原告患病依法认定为工伤。4、鉴定结论通知书，证明原告工伤经鉴定为三级。5、（2018）晋0311民初317号民事判决书，证明原、被告存在劳动关系，且并未解除的事实。6、证人证言，由证人梁某、胡某、李某三人证明原告离开被告处后未接触粉尘类行业，现从事的职业为民间娱乐。7、原告明确其诉讼请求的计算依据为：一次性伤残补助金102626元，依据2018年在岗职工平均工资（制造业）53545元/年÷12个月，平均工资为4462元/月，4462元/月×23个月=102626元。伤残津贴：4462元/月×80%×12个月×8年（原告现52周岁，计算至60周岁，共8年）=342681.6元。生活护理费4462元/月×30%×12个月×8年（原告现52周岁，计算至60周岁，共8年）=128505.6元。原告陈述：曾用名为王根孩，1998年1月1日到被告处工作，在粉碎车间混料，当时平均工资1500元/月左右，一直干到2009年12月底因有病离开，离开后一直从事民间娱乐工作（殡葬服务）至今。被告法定代表人李银科买厂后大概2009年在郊区疾控中心体检过一次，但也没有告知什么结果。大概2017年左右在工作时，发生交通事故，阳泉市第二人民医院检查出有矽肺病，但我也没有注意。2018年因感冒一直不好，到阳泉市第三人民医院检查，诊断为“疑似矽肺病”，2018年6月26日原告病情经阳泉市疾病预防控制中心确认为“职业性矽肺三期”。阳泉市劳动能力鉴定委员会于2019年1月31日作出了劳动能力鉴定结论，确诊后我先进行了仲裁确认与被告存在劳动关系，经郊区人社局认定我为工伤，之后我提起了诉讼。被告华银公司未向本院提供任何证据。综合上述证据及陈述，本院经审理查明：原告王振堂从1998年1月1日起在原阳泉市下白泉第一耐火材料加工厂工作，岗位为粉碎、混料工作。2008年被告华银公司收购原阳泉市下白泉第一耐火材料加工厂，并承担了其全部债权债务，原告继续在该厂原岗位工作，并与被告华银公司签订了劳动合同，合同期限为2009年5月1日起至2009年12月31日止。2010年起原告离开被告华银公司，从事殡葬服务业至今。2018年4月27日，阳泉市郊区人民法院（2018）晋0311民初第317号生效判决确认1998年1月1日至2009年12月31日期间原告与被告存在劳动关系。2018年6月26日，阳泉市疾病预防控制中心出具职业病诊断证明书，结论为原告系职业性矽肺叁期。2018年8月10日阳泉市郊区人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，载明原告工作单位为被告华银公司，伤害经过和核实情况为“1998.1-2009.12华银耐火材料粉碎”，认定依据及结论为“根据《工伤保险条例》第三章第十四条第四项，认定工伤”。2019年1月31日阳泉市劳动鉴定委员会出具鉴定结论，认定原告符合职工工伤与职业病致残，等级为三级，生活可以自理。本院认为，职工因工作患职业病，有权享受相应的工伤保险待遇。本案中，原告的病情经阳泉市疾病预防控制中心诊断确认，经阳泉市郊区人力资源和社会保障局认定其构成工伤，依法应享受相应的工伤待遇。因原告的工伤伤残等级鉴定为三级，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”之规定，对原告请求的一次性伤残补助金，应计算23个月的本人工资，庭审中，原告未举证证明其本人工资情况，因原告从2010年至今从事殡葬服务行业，故本院依法认定其本人工资参照2018年山西省居民服务业标准46693元/年计算，原告的一次性伤残补助金计算为46693元/年÷12个月/年×23个月=89494.92元。关于原告请求的伤残津贴，根据《工伤保险条例》原告三级伤残的伤残津贴应为其本人工资的80%，即46693元/年÷12个月/年×80%=3112.87元/月。原告主张被告华银公司一次性支付其8年的伤残津贴的请求，不符合《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项关于伤残津贴应按月支付的规定，对其此项请求本院依法不予支持。关于原告请求的生活护理费，阳泉市劳动鉴定委员会出具的鉴定结论，认定原告生活可以自理，故其请求不符合《工伤保险条例》第三十四条第一款“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，本院依法予以驳回。结合本案事实，原告的劳动能力鉴定结论于2019年1月31日作出，根据《山西省实施试行办法》第二十三条“伤残津贴、生活护理费和一次性伤残补助金，自作出劳动能力鉴定结论的次月起计发。供养亲属抚恤金从职工因工死亡的次月起计发”、第二十九条“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，因被告华银公司经本院合法传唤未到庭，也未提交任何答辩意见，不能说明其职工是否参保工伤保险或参加工伤保险的情况，故本院确定被告华银公司应从2019年2月起按照3112.87元/月的标准按月支付原告伤残津贴。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、《山西省实施试行办法》第二十三条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下:一、被告阳泉市华银耐火材料有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告王振堂一次性伤残补助金89494.92元，并按每月3112.87元的标准从2019年2月起向原告王振堂支付伤残津贴至其达到法定退休年龄止。二、驳回原告王振堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担8元，被告阳泉市华银耐火材料有限责任公司负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于阳泉市中级人民法院。审 判 长  王利军人民陪审员  王生辉人民陪审员  闫凤英二〇一九年十二月二十七日法官 助理  史振兴书 记 员  王海燕