广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0825刑初433号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人何智亮，曾用名何雷佑，男，1983年4月1日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，无业，住广东省徐闻县*********。因本案于2019年3月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2019]395号起诉书指控被告人何智亮犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪、非法持有毒品罪，于2019年9月30日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人何智亮到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人何智亮因经济纠纷在电话上和被害人何佛杰发生了争吵。2018年3月9日凌晨2时许，被告人何智亮驾驶其胞兄何智彬的红色骐达小轿车来到被害人何佛杰的家宅处，尔后持一支自制仿12号猎枪射击被害人何佛杰停放在家宅院子里的北京现代小轿车的后挡风玻璃。被害人何佛杰听到枪声后，冲出来躲在铁门后，被告人何智亮持枪再对着铁门开了一枪以恐吓被害人何佛杰，之后被告人何智亮与何佛杰、洪海燕（何佛杰的母亲）和叶秋香（何佛杰的妻子）在何佛杰家宅门口外面的竹丛旁相互扭打。接到报警后，徐闻县公安局刑警大队对案发现场进行了勘查，现场扣押到被告人何智亮自制仿12号猎枪1支，同时在现场扣押到自制仿64式手枪1支（经鉴定，该枪上有何佛杰的DNA），在红色骐达小轿车自动挡位旁的一个拉链式黑色钱包内搜获被告人何智亮可疑毒品5包。经法医鉴定，何佛杰、洪海燕的伤情为轻微伤。经物价部门认定，何佛杰被毁坏的北京现代小轿车的后挡风玻璃值款406元。经鉴定，扣押在案的自制仿12号猎枪及自制仿64式手枪均属于枪支；5包可疑毒品分别检出甲基苯丙胺成分、氯胺酮成分（经称量，含甲基苯丙胺成分的毒品净重12.63克，含氯胺酮成分的毒品净重0.46克）。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人何智亮违反枪支管理规定，非法持有枪支；持枪恐吓他人，情节恶劣；明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百九十三条、第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪、寻衅滋事罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人何智亮系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人何智亮对公诉机关指控的主要事实及罪名均无异议，但辩解其没有持有自制仿64式手枪。经审理查明，被告人何智亮因经济纠纷在电话上和被害人何佛杰发生了争吵。2018年3月9日凌晨2时许，被告人何智亮驾驶其胞兄何智彬的红色骐达小轿车来到徐闻县*********被害人何佛杰家宅处，尔后持一支自制仿12*猎枪射击被害人何佛杰停放在家宅院子里的黑色北京现代小轿车的后挡风玻璃。被害人何佛杰听到枪声后，冲出来躲在铁门后，被告人何智亮持枪再对着铁门开了一枪以恐吓被害人何佛杰，之后被告人何智亮与何佛杰、洪海燕（何佛杰的母亲）、叶秋香（何佛杰的妻子）在何佛杰家宅门口外面的竹丛旁相互扭打。接到报警后，徐闻县公安局刑警大队对案发现场进行了勘查，扣押到被告人何智亮自制仿12*猎枪1支、现金少许及手机1部等，在现场扣押到自制仿64式手枪1支（经鉴定，该枪上有何佛杰的DNA），在红色骐达小轿车自动挡位旁的一个拉链式黑色钱包内还搜获被告人何智亮可疑毒品5包。经法医鉴定，何佛杰、洪海燕的损伤程度为轻微伤。经物价部门认定，何佛杰被毁坏的北京现代小轿车的后挡风玻璃值款406元。经鉴定，扣押在案的自制仿12*猎枪及自制仿64式手枪均属于枪支；扣押在案的5包可疑毒品中，其中3包检出甲基苯丙胺成分（净重12.73克），1包检出氯胺酮成分（净重0.45克），1包未检出常见毒品和易制毒化学品成分。另查明，2019年3月13日，被告人何智亮因犯贩卖毒品罪（作案时间：2018年3月26日）被福建省南安市人民法院判处有期徒刑一年，刑期自2018年3月26日起至2019年3月25日止。刑满释放当日，徐闻县公安局民警在福建省南安市看守所门口将被告人何智亮抓获。上述事实，被告人何智亮在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，被告人何智亮的供述和辩解，被害人何佛杰的陈述，证人洪海燕、叶秋香等人的证言，辨认笔录、指认笔录，扣押清单，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，称量笔录，鉴定书，检验报告，价格认定结论书，机动车档案信息，手机通话清单，到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明，违法犯罪经历查询说明，刑事判决书，被告人何智亮的户籍证明材料等证据在卷证实，足以认定。关于公诉机关提出被告人何智亮系累犯及毒品再犯的公诉意见。经查，被告人何智亮在实施本案（2018年3月9日）后逃往福建省南安市，后于2018年3月26日在福建省南安市实施贩卖毒品犯罪。被告人何智亮因后行为于2019年3月13日被福建省南安市人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2018年3月26日起至2019年3月25日止），徐闻县公安局民警系在被告人何智亮刑满释放的当日将其抓获。截至目前，本案尚未发现被告人何智亮于2018年3月9日前因故意犯罪被判处刑罚，因此被告人何智亮的行为不符合累犯的构成要件，同时也不符合毒品再犯的特征。据此，公诉机关该项公诉意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于被告人何智亮提出其没有持有自制仿64式手枪的辩解意见。经查，被告人何智亮在归案后稳定供述其持一支自制仿12号猎枪到被害人何佛杰家闹事，但其否认持有自制仿64式手枪，其后鉴定机构在自制仿64式手枪上检出何佛杰的DNA。至今，本案尚未证据证实被告人何智亮直接或间接持有自制仿64式手枪，因此本院采信被告人何智亮的辩解意见。本院认为，被告人何智亮违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支；为逞强耍横、发泄情绪，持枪恐吓他人，情节恶劣；明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第三百四十八条之规定，构成非法持有枪支罪、寻衅滋事罪、非法持有毒品罪，依法应当实行数罪并罚。公诉机关指控被告人何智亮犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪、非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；但提出被告人何智亮系累犯及毒品再犯的公诉意见没有事实和法律依据，本院不予支持。鉴于被告人何智亮归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。由于扣押在案的枪支、毒品属于违禁品，依法应当予以没收。根据被告人何智亮的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人何智亮犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月25日起至2022年3月24日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺12.73克、毒品氯胺酮0.45克及自制仿12号猎枪1支、自制仿64式手枪1支等，均予以没收。（由扣押机关依法处理）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王和琦人民陪审员  梁运青人民陪审员  林统承二〇一九年十二月二十七日书 记 员  林 苗附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的;（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：（一）多次追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，造成恶劣社会影响的；（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；（三）追逐、拦截、辱骂、恐吓精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节恶劣的情形。