福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5349号 上诉人（原审被告）：林家森，男，1995年3月6日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：刘文革，福建协力人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴超，男，1977年12月27日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：郭端宝，系吴超妻子,住福建省泉州市丰泽区。 上诉人林家森因与被上诉人吴超房屋买卖合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初4429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林家森上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回吴超关于违约金的诉讼请求。事实和理由：吴超实际只支付购房款70万元，未全额支付房款。林家森虽没有履行办理过户手续的义务，但有将房屋交给吴超使用。因此，吴超请求违约金没有事实根据。即使吴超诉求违约金，也没有以133万元为基数计算违约金的依据。一审判决错误，应改判驳回吴超违约金的诉求。 吴超辩称，吴超按合同约定履行，本案系林家森违约。林家森应当返还已支付的购房款，双倍返还定金，并支付违约金。一审判决正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 吴超向一审法院起诉请求：1.判令解除合同，林家森归还吴超预付款60万元和定金10万元共计70万元；2.判令林家森向吴超支付违约金（自2018年4月15日至解除合同后实际还清预付款、定金和全部违约金之日止，按成交价款每日万分之五计算）。 一审法院认定事实：2017年9月11日，吴超与林家森签订《房产买卖合同》一份。合同主要约定：第一条：卖方（即林家森）房产坐落于丰泽区××路××幢××室〔不动产权证编号：闽（2016）泉州市不动产权第0004716号〕，附加车库：丰泽区温陵路北拓改造工程10幢05号〔不动产权证编号：闽（2016）泉州市不动产权第0004181号〕。第二条（1）抵押状态：存在抵押，由买方（即吴超）预先支付给卖方60万元作为解押款，解除卖方抵押在银行的不动产权证。第四条：成交价133万元。第五条：买方应向卖方支付的定金为10万元。第六条房款交付：买卖双方同意，于2018年2月1日前至行政服务中心办理不动产权过户手续，买方按下列第（1）种方式给付预定金、交房保证金之外的剩余房款：（1）按揭贷款：若买方需按揭付款，则上述第二部分房款由买方向银行申请按揭贷款，由银行出具《贷款承诺函》上的承诺贷款之金额和买方自筹首期款金额两部分组成；买方须在签订《泉州市房地产买卖合同（现售）》之前向银行申请按揭贷款，卖方须配合买方提交申请的按揭银行所需全部资料，并签署该银行规定的法律文件。买方负责向银行申请按揭贷款63万元，买方已于过户前将首期款60万元支付予卖方用于解除抵押在银行的不动产权证，该笔款项作为购房首期款，若银行出具《贷款承诺函》上的承诺贷款之金额少于或多于63万元，则买方自筹首期款部分金额应增加或减少，买方需于银行出具《贷款承诺函》后当日内补足差额部分于卖方或将差额部分退回，办理银行按揭所发生的费用概由买方自理，且与签订本合同时交予居间方代为缴纳，否则视为买方违约，银行按揭款63万元汇入居间方指定监管账户，买卖双方至监管银行签字后该款项由卖方收取。第十条违约责任：（一）自违约行为发生之日起，违约方按成交价款每日万分之5向守约方支付违约金。该违约金的认定及支付不影响合同在违约行为终止之后继续履行。（二）自违约行为发生之日起超过3日，守约方即向违约方发出函件促其履约，发函即日起超过3日仍未回复并履约的，守约方可解除合同。若卖方违约，则卖方除应将扣除定金金额的买方已付购房款退还给买方外，还应向买方双倍返还定金。合同签订后，吴超及其配偶郭端宝分别向林家森民生银行的账户转账20万元及50万元。但林家森收到上述款项后未按约定向银行办理解除房产抵押手续。2018年1月11日，吴超与林家森签订《房产买卖补充协议》一份，约定对原合同中的第六条中的办理不动产的过户手续情况作如下补充：原为2018年2月1日前办理不动产过户手续改为2018年4月15日前办理，同时约定：本协议与购房合同不一致的，以本协议为准。但该协议未能得到履行。2018年7月31日，林家森与吴超签订《补充协议》一份，该协议的主要内容为：双方同意继续履行合同，增加吴超购房款支付方式，即吴超通过购买债权或者代为偿还或者以其他方式帮助支付处理林家森所欠的二次抵押权人董晓斌的借款债务和中国民生银行股份有限公司泉州分行的贷款债务，吴超为此支出的资金除了应予抵扣尚未支付的购房款63万元外，超出购房款的资金作为林家森向吴超的借款，以后必须偿还本息；吴超保留原合同约定的所有权利，本补充协议不视为放弃该权利；以上协议如吴超没有代偿还，本协议自动终止。吴超在该补充协议签署姓名，林家森未签署姓名，但庭审中，林家森确认《补充协议》系其真实的意思表示。之后，双方仍未能按该补充协议的约定履行。 另查明，案涉丰泽区温陵北拓改造工程10幢506室房屋已进入执行程序，且该房屋在泉州市廉租住房与公房管理所进行租赁备案，租赁起始日期为2017年6月20日至2020年6月19日。 一审法院认为，吴超与林家森签订的《房产买卖合同》,系当事人的真实意思表示,未违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方均应按照合同的约定严格履行义务。现吴超主张林家森不按合同履行义务,要求解除《房产买卖合同》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”及《中华人民共和国物权法》第三十九条：“所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”之规定，本案中,在吴超与林家森合同签订后,吴超依据合同约定支付定金10万元及购房款60万元,但林家森未按照合同履行义务,至今未配合吴超办理涉案房屋的解押及过户手续,且案涉房屋已进入执行程序,林家森的违约行为致使吴超对案涉房屋的所有权、使用权及处分权均受到了极大损害,案涉合同目的已无法实现。现吴超请求解除《房产买卖合同》,于法有据,予以支持，而林家森要求继续履行合同，则于法无据，不予采纳；合同解除后，吴超已支付的定金10万元及购房款60万元，林家森应予以退还；林家森未按照合同履行义务,构成违约,依据案涉《房产买卖合同》第十条违约责任：“（一）自违约行为发生之日起，违约方按成交价款每日万分之5向守约方支付违约金。该违约金的认定及支付不影响合同在违约行为终止之后继续履行。”的约定,吴超要求林家森自2018年4月15日起（即房产买卖补充协议约定的案涉房屋过户之日）至款项实际付清之日止按成交价款即133万元每日万分之五计付违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国物权法》第三十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除吴超与林家森分别于2017年9月11日、2018年1月11日签订的《房产买卖合同》、《房产买卖补充协议》；二、林家森应于判决生效之日起十日内向吴超退还购房定金10万元、购房款60万元，并应向吴超支付自2018年4月15日起至上述款项实际还清之日止以133万元（案涉房屋成交价款）为基数按每日万分之五计算的违约金。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，吴超与林家森签订合同后,吴超依据合同约定支付定金10万元及购房款60万元,但林家森未按照合同约定履行义务,至今未配合吴超办理涉案房屋的解押及过户手续,且案涉房屋已进入执行程序,林家森的违约行为致使吴超的合同目的无法实现。吴超请求解除房屋买卖合同,返还购房款60万元及定金10万元，于法有据,应予支持。吴超请求判令林家森向吴超支付违约金（自2018年4月15日至解除合同后实际还清预付款、定金和全部违约金之日止，按成交价款每日万分之五计算），因《房产买卖合同》第十条违约责任关于“（一）自违约行为发生之日起，违约方按成交价款每日万分之5向守约方支付违约金。该违约金的认定及支付不影响合同在违约行为终止之后继续履行。”的约定系双方对履约违约金的约定，双方就解除合同的违约金未进行约定，吴超请求林家森支付解除合同违约金，缺乏依据，不予支持。鉴于吴超在本案中未主张返还另一倍定金、赔偿损失，吴超可就返还另一倍定金、赔偿损失另行主张权利。 综上所述，林家森的上诉请求成立；本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初4429号民事判决第一项； 二、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初4429号民事判决第二项； 三、林家森应于本判决生效之日起十日内向吴超退还购房定金10万元、购房款60万元； 四、驳回吴超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6593.5元，由吴超负担1140元，林家森负担5453.5.5元。二审案件受理费2280元，由吴超负担(应于判决生效后五日内交纳)，林家森预交的5948元予以退回。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  陈庆辉 审判员  傅嘉钦 二〇一九年十二月二十八日 书记员  陈文能 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。