成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0124民初3475号 原告成都盛禾嘉业企业营销策划有限公司。住所地：成都市成华区二仙桥北二路********。 法定代表人周媛媛。 委托代理人吴思辰，四川光时律师事务所律师。 委托代理人王敏，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。 被告成都西源投资有限公司。住所地：成都市郫县郫筒镇安民街**。 被告四川长坤置业有限公司。。住所地：成都市武侯区人民南路四段******** 法定代表人敖宏敏。 被告敖宏敏，男，1972年12月11日出生，汉族，住成都市武侯区。 三被告共同委托代理人李成蹊，四川蜀坤律师事务所律师。 三被告共同委托代理人徐清，四川蜀坤律师事务所律师。 原告成都盛禾嘉业企业营销策划有限公司（以下简称“盛禾公司”）与被告成都西源投资有限公司（以下简称“西源公司”）、被告四川长坤置业有限公司（以下简称“长坤公司”）、被告敖宏敏委托合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序于2019年7月15日、2019年12月11日公开开庭进行了审理，盛禾公司委托代理人吴思辰、王敏,西源公司、长坤公司、敖宏敏的共同委托代理人李成蹊、徐清均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盛禾公司诉请：1、被告西源公司立即支付拖欠佣金2150097元；2、被告西源公司立即支付拖欠佣金的利息（以2150097元为基数，按同期银行贷款利率计算，自拖欠之日暂时计算至2019年5月31日为31088.36元）；3、被告西源公司立即退还原告交纳的保证金3000000元，并向原告支付利息（以3000000元为基数，按同期银行贷款利率计算，自2019年4月25日开始计算至实际支付之日止，暂计算至2019年5月31日我17753.40元；4、被告长坤公司、被告敖宏敏在未缴出资范围内对被告西源公司对原告债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月6日，原被告签订《长坤-时代悦城项目销售及渠道代理合同》，约定由原告就被告开发的位于成都市郫都区中信大道的时代悦城项目提供独家销售代理服务，合同约定“原告向被告缴纳保证金3000000元，每月5日，双方办理销售佣金结算，根据双方确定的结算金额原告向被告提供发票后，被告在5个工作日内以转账形式支付原告上月应付代理佣金。”合同签订后，原告依约进行了销售，但被告却一致拖欠原告的销售佣金，截止2019年4月3日，被告拖欠原告佣金共计807623元，经原告4月8日发函催告佣金后，被告仍未支付完毕。故原告于2019年4月25日向被告发出解除合同函，并要求被告办理后续佣金结算，支付拖欠佣金及退还保证金。被告于2019年5月5日回函，确认收到解除函，明确了原告截止2019年4月的销售完成情况，且拒绝退还保证金。根据原告的合同完成情况，截止2019年6月2日，被告尚欠原告佣金2150097元。原告认为，合同因被告的违约行为而解除，合同的实际履行期间短于合同约定的履行期，导致原告无法完成约定的退还保证金的业绩标准，因被告的过错导致原告未能完全履行合同，不利后果应由被告承担，而非原告，故被告应退还保证金。被告长坤公司、敖宏敏为被告西源公司的股东，被告西源公司注册资本5000万元，均未认缴。根据《公司法》第二十二条规定，股东在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任，故长坤公司、敖宏敏应在未缴出资范围内对被告不能清偿债务承担连带清偿责任。 被告西源公司、被告长坤公司、被告敖宏敏辩称，1、被告西源公司已全部支付了原告盛禾公司2018年的佣金，2019年度的佣金支付条件未成就，请求驳回原告第一、第二项诉讼请求；2、原告完成的销售额不足合同任务的70%，只完成了49%，并且连续4个月未达月度最低销售任务，被告已经确认于2019年5月8日解除合同但合同实际履行至2019年5月底，原告仍未完成任务的70%，故其退还保证金的请求应予驳回；3、被告长坤公司、敖宏敏并非合同相对方，虽系西源公司股东，但无法律依据承担本案法律责任。 经审理查明，2018年4月16日，西源公司（甲方）与盛禾公司（乙方）签订《（长坤-时代悦城）项目销售及渠道代理合同》，合同约定有：1、甲方委托乙方为该项目提供销售代理服务，乙方为该项目的唯一服务商；2、乙方将通过自身销售渠道及资源，负责向客户推广该项目，以确保物业的销售；3、本合同签订时代悦城项目可售房源243套，上述可售房源建筑面积为17951.09平米，销售总货值为28018万元；4、乙方应将其销售房源的履约保证金3000000元支付给甲方作为履约保证金；5、合同期限为2018年4月16日至2019年4月30日止；6、本合同合作期间，乙方完成附件一商业总产值签约金额的70%视为完成销售任务（售出标志为甲方与购房客户签订《商品房买卖合同》及补充协议），甲方应在合约期结束后15日内无息退还销售履约保证金；7、甲乙双方同意，本合同期限届满时，乙方未能完成附件一商业总产值签约金额的70%的销售比例的，乙方所交纳的履约保证金款项甲方不予退还；8、乙方直接向客户收取部分佣金，收取限额为每一套房源总价低价的15%。甲方结部分佣金标准：该部分佣金按照客户签约金额*佣金计提比例计算，签约金额为包含《商品房买卖合同》约定总价款：计提比例为3%（基本佣金）+2%（完成任务跳点佣金）（注：在2018年4月16日起至2019年4月30日止，完成的签约金额总和大于等于总任务的70%，而小于总任务的80%时）；计提比例为3%（基本佣金）+3%（完成任务跳点佣金）（注：在2018年4月16日起至2019年6月30日止，完成的签约金额总和大于等于总任务的80%，而小于总任务的90%时）；计提比例为3%（基本佣金）+4%（完成任务跳点佣金）（注：在2018年4月16日起至2019年6月30日止，完成的签约金额总和大于等于总任务的90%，而小于总任务的100%时）；计提比例为3%（基本佣金）+5%（完成任务跳点佣金）（注：在2018年4月16日起至2019年6月30日止，完成的签约金额总和大于等于总任务的100%时）；9、销售代理佣金：每月结算，按揭、分期和一次性付款以单套房屋实际到账金额按3%计入当月佣金结算范围。每月5日，双方进行相关代理销售业绩核定并办理销售佣金结算手续，截止到2019年4月30日签约任务考核期后根据上一项情况最后计算完成任务跳点佣金。乙方根据双方确定的结算金额向甲方提供发票后，甲方在5各工作日内以转账形式支付乙方上月应付代理佣金。 2019年4月25日，盛禾公司以西源公司逾期支付佣金为由向西源公司发出合同《解除函》，西源公司主张其于2019年5月8日向盛禾公司回函确认解除合同，但主张盛禾公司实际履行合同至2019年5月20日。 在合同履行期间，原被告双方确认原告完成签约金额为13913.91万元,占合同约定销售总任务的49.66%。原告盛禾公司主张2018年6月至12月的佣金已向西源公司出具发票并支付，其本案主张未付佣金系2019年1月至5月期间的佣金，该部分佣金因被告拒绝对账导致未开具发票。 庭审中，盛禾公司主张其未完成销售任务系西源公司的违约行为导致，其主张西源公司的违约情形有： 1、甲方迟延支付佣金，导致其资金困难，对销售团队及带客中介的结算不及时，影响销售积极性及信心。 2、甲方对购房者严重违约，导致严重负面影响，影响物业整体销售。 3、甲方变更与购房者重要合同条款，增加销售难度，且向市场释放变更现金流缺的信号，影响乙方完成销售任务。 4、被告违约控制货源，导致错过最佳销售时机，且销售周期不足，影响原告完成销售任务。 5、被告的17#及18#楼有带租约出售的重大瑕疵，销售难度极大，被告还控盘，留给原告的销售时间严重不足。 6、甲方的部分房屋（7栋12#、13#、14#商铺）因在政府“透明网”上查不到房源信息，不具备销售条件，被告出售房屋并收取购房者款项后，原告发现房屋在官网上根本查不到。 7、被告迟延交付售楼部，影响原告完成销售任务。 8、合同实际履行期间短于合同约定期间。 针对原告上述主张，本院查明事实如下： 1、西源公司已支付佣金情况：2018年5月佣金187817元，2018年9月4日开票，付款时间2019年3月7日；2018年6、7月佣金915021元，开票时间2018年9月5日，付款时间2018年10月22日；2018年8月、9月佣金257160元，开票时间2018年11月6日、19日，付款时间2018年12月28日；2018年10月佣金340325元，开票时间2018年12月10日，付款时间2019年3月7日；2018年11月佣金89144元，开票时间2019年4月11日，付款时间2019年4月24日；2018年12月佣金102229元，开票时间2019年4月11日，付款时间2019年4月26日。 2、2018年9月14日，盛禾公司（乙方）、西源公司（甲方）共同召开“关于时代悦城、时代欣城后续销售工作推进沟通会议”，并形成《会议纪要》，内容有：1、商业合同中承诺客户备案时间从90天、130天延长至180天。2、乙方提供加盖鲜章的《佣金抵履约保证金协议》后，甲方7个工作日内结算应结佣金。3、针对项目现场氛围包装，由乙方牵头进行第三方的合作对接，包装方案及时提交甲方审核，甲方于3日内确认方案及相关费用，并支付乙方50%首付款后由乙方进行后续执行工作的安排，后续验收完成并开具全额发票支付尾款。乙方与第三方公司签约合同或票据为佐证。 3、2018年9月27日，盛禾公司、西源公司、成都西源同祥置业公司、成都西源欣城投资有限公司签订《佣金抵履约保证金协议》，约定将成都西源同祥置业有限公司应付盛禾公司佣金中3000000元直接付给西源公司抵作时代悦城项目履约保证金。2018年10月11日，西源公司向盛禾公司出具《收据》。 4、庭审中，各方确认17#及18#楼系“大蓉和”带租约经营，原告盛禾公司在与西源公司签订合同前知情。 另查明，长坤公司、敖宏敏系西源公司股东。 以上事实，有原被告在庭审中的一致陈述，有盛禾公司提交的《（长坤-时代悦城）项目销售及渠道代理合同》、《佣金抵履约保证金协议》、《收条》、《解除合同律师函》、会议纪要等证据予以证实，本院内予以确认。 本院认为，原被告所签订的《（长坤-时代悦城）项目销售及渠道代理合同》是各方当事人证实意思表示，不违反法律禁止性规定，属合法有效，各方均应全面履行合同义务。本案各方当事人争议焦点为：1、西源公司应否向盛禾公司支付佣金2150097元？2、西源公司收取的盛禾公司履约保证金3000000元应否退还？本院作如下评析： 1、关于未付佣金2150097元应否支付的问题。根据 《（长坤-时代悦城）项目销售及渠道代理合同》的相关约定，佣金的支付条件为盛禾公司根据双方确定的结算金额向西源公司提供发票后，西源公司在5个工作日内以转账形式支付应付代理佣金。盛禾公司虽主张双方已就签约金额进行了结算，但并未提交证据证明其已向西源公司提交该部分佣金的发票，应承担举证不能的不利后果，该项主张不符合合同约定，本院不予支持。 2、关于保证金3000000元应否退还的问题。盛禾公 司庭审中主张西源公司存在的8项违约情形，其中第2至第8项，因其未举证证明其主张的事实以及与本案关联性，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。关于其第1项主张，即迟延支付佣金问题。2018年5月至12月期间，盛禾公司在向西源公司提供发票后五个工作日内，西源公司并未向盛禾公司支付佣金，确存在迟延支付的违约情形，但盛禾公司在西源公司迟延支付佣金的情形发生时，并未及时行使履行抗辩权，而是继续履行合同至其主张单方解除合同的2019年4月25日，故西源公司在合同履行期间存在的违约行为也不应作为双方合同关系终止后，盛禾公司对其因自身未完成销售任务而导致合同违约的抗辩事由。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”之规定，因盛禾公司在合同履行期间未能完成合同约定销售任务的70%，其主张退还保证金3000000元的主张，不符合法律规定，本院不予支持。 综上，本院对盛禾公司的诉请不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告成都盛禾嘉业企业营销策划有限公司的全部诉讼请求。 本案减半收取案件受理费24096元由成都盛禾嘉业企业营销策划有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周裕灵 二〇一九年十二月十一日 书记员  王吉祥