河南省项城市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1681民初4963号原告：张某，女，汉族，1970年5月15日生，住项城市。委托诉讼代理人：何超峰，河南旺庆律师事务所律师。被告：项城市某公司；负责人：赵某，系公司股东。委托诉讼代理人：涂复员，河南陈州律师事务所律师。被告：赵某，女，汉族，1980年8月17日生，住项城市，系赵某（曾用名赵某）之女。委托诉讼代理人：涂复员，河南陈州律师事务所律师。第三人：赵某（曾用名赵某），男，汉族，1984年10月5日生，住项城市，系赵某（曾用名赵某）之子。委托诉讼代理人：涂复员，河南陈州律师事务所律师。被告：河南某公司。法人代表：尚东生，该公司经理。委托诉讼代理人：辛玉玺、元梦晓，河南大知律师事务所律师。原告张某与被告鑫兴筑路工程有限公司（以下简称鑫兴公司）、赵某、河南某公司（以下简称宁中公司）、第三人赵某买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人何超峰、被告项城市某公司、赵某、第三人赵某的委托诉讼代理人涂复员、被告河南某公司的委托诉讼代理人辛玉玺、元梦晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告的混凝土材料款336000元及利息64000元，2、案件受理费由被告承担。本案在审理过程中原告变更诉讼请求：放弃对左桂兰的起诉；将被告赵某变更为第三人；追加河南某公司为被告。事实与理由：原告与被告鑫兴公司法定代表人赵某系好友关系，自2016年8月起经常向原告购买商用混凝土，用于被告工地修路。到2017年5月2日经原告与赵某进行结算，赵某出具欠条一份，并约定利息1.5分。赵某（曾用名赵某）是担任鑫兴公司法定代表人期间所书写的欠条，其行为是职务行为，现赵某因病已去世，该债务应由公司承担还款责任。被告赵某系鑫兴公司股东，应当在股东出资范围内对公司债务承担连带责任，第三人赵某领取鑫兴公司工程款应当由赵某退还给鑫兴公司，宁中公司是涉案工程承包人，并且与鑫兴公司存在合同转包情形，鑫兴公司对宁中公司存在到期债权，综上所述，鑫兴公司应当向原告清偿336000元的货款及利息64000元责任，宁中公司在工程范围内依法应当向原告承担清偿责任，赵某股东在出资范围内承担债务清偿责任。该欠款经原告追要被告未果，为此原告诉至法院。被告鑫兴公司辩称，原告诉讼主体错误，我公司法人系赵某，赵某与我公司无任何关系，该债务不是我公司债务，没有我公司的盖章及授权，系赵某本人个人债务。被告赵某辩称，根据公司法规定，自然投资或者控股投资应当以公司资产承担责任，股东不承担清偿责任，所以我不应承担偿还责任。被告宁中公司辩称，我公司从来未从原告处购买的混凝土，也未签订过买卖合同，根据合同的相对性，原告应当向合同相对方主张权利，原告要求我公司承担责任，没有事实和法律依据。第三人赵某述称，我不应承担清偿责任，我所领取的工程款与鑫兴公司没有任何关系，领取的是宁中公司的工程款，况且即便领取的有鑫兴公司的工程款，也为该公司清偿的债务，应依法驳回原告对我的诉讼。原告张某围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据一、1、原告身份证复印件一份；2、鑫兴公司营业执照、组织机构代码证、企业登记信息各一份；3、赵某身份证复印件一份、镇政府和行政村证明各一份；4、欠条一份；证明赵某与赵某系同一人，是鑫兴公司法定代表人，其认缴出资额为4800000元，股东赵某认缴出资额为1200000元；2017年5月2日赵某代表鑫兴公司向原告出具336000元材料款欠条，原告具有诉讼主体资格。证据二、1、公路工程施工合同书、2、河南增值税发票（票号02341304）一份，3、河南省项城市财政资金支出账目清单二份，证明1、鑫兴公司挂靠宁中公司资质承包范集镇通村公路工程项目的事实；证明2、2018年1月31日工程款780000元汇入中宁公司账户后鑫兴公司作为实际施工人，有赵某作为法定代表人签字领取780000元工程款的事实；证据三、1、农商银行电汇凭证一份，2、农商银行大额汇兑凭证一份，3、第三人赵某签收领款单一份；证明2019年2月1日对鑫兴公司拨付350000元筑路工程款由第三人赵某领取的事实；证据四、河南河南增值税发票一份，2、财政授权支付额度入账通知书一份，3、河南省项城市财政资金授权支付凭证一份，4、第三人签收赵某领款单一份，证明1、2018年12月，工程发包方范集镇政府同意支付宁中公司工程款979801.53元的事实，证明2、2019年6月25日范集镇财政所向宁中公司账户支付440000元的通村路工程款由第三人赵某领取，证实鑫兴公司是实际施工人的事实。被告鑫兴公司、赵某，第三人赵某提交证据如下：证据一、身份证及户口本各一份，证明赵某系鑫兴公司法定代表人，而赵某不是该公司法定代表人，故原告起诉的诉讼主体错误；证据二，范集镇财政所证明一份，证明赵某所领取的440000元及未领取的530000元系宁中公司的修路款，与赵某和鑫兴公司无关。证据三、公路工程施工合同协议书一份，证明赵某所欠原告工程款与赵某所领取工程款无关联性；证据四、项目完成承诺书，证明实际承包人是赵某而不是鑫兴公司和赵某。被告宁中公司未提供证据。经开庭审理，因到庭当事人对上述证据进行质证。对原、被告提供的上述证据无异议的本院依法确认属有效证据，具有证明效力。经审理查明本院认定事实如下：原告与赵某系好友关系，自2016年8月起赵某经常向原告购买商用混凝土，用于范集镇村通工程修路，2017年5月2日经原告与赵某进行结算，赵某出具欠条一份，并约定利息1.5分该欠条记载“欠条，赵某欠修路款共计336000元，叁拾叁万陆仟元整，利息1.5分，尚店赵某，17.5.2号”。鑫兴公司成立日期为2014年6月5日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人赵某，注册资本6000000元，营业期限2014年至2034年6月4日，经营范围为道路工程、建筑工程、市政工程、装饰工程土石工程等业务；股东二人，出资额：赵某为4800000元，赵某为1200000元。赵某因病已去世，现该公司法定代表人未予变更，由股东赵某为该公司负责人。原告多次向被告催要未果，为此原告诉至法院。另查明，1、2019年1月24日项城市范集镇尚店行政村出具证明:“我村居民赵某，身份证号,小名赵某，赵某与赵某为同一人，特此证明”；2019年10月19日项城市范集镇人民政府出具证明:“我镇曹庄、曹屯、余营乡村公路施工方是赵某，曾用名赵某，特此证明”。2、2017年6月10日项城市范集镇人民政府（发包方）与宁中公司（承包方）签订了《公路工程施工合同协议书》，施工期限30天，工程造价2462299元，3、赵某提交的《项目完工承诺书》“本人赵某身份证号，在河南某公司承建的项城市范集镇2016年通村公路建设项目6标段项目中。关于此项目生产的工程款，材料款，机械款及农民工工资等一切经济纠纷，以及可能产生的民事纠纷（如农民工伤亡赔偿纠纷等）及费用均由我本人全部承担。并且该项目如发生质量问题，由我本人承担终生民事责任和刑事责任。因此产生的任何经济和法律纠纷，全部由本人承担与河南某公司，承诺人赵某”。4、原告提供的2018年2月12日、2018年4月18日项城市财政资金资金支出账目中显示收款人为河南某公司，资金用途为范集镇村通道路工程（2016年范集镇村通道路工程款），赵某于2019年6月26日领取的440000元，显示是2016年村通公路建设工程款。5、赵某于2019年1月30日领取的350000元为村通建设资金和广场改造资金，且加盖鑫兴公司印章；6、宁中公司于2018年1月31日出具的河南增值税发票（票号02341304）工程款780000元，有赵某的亲笔签名；7、项城市范集镇财稅所证明宁中公司还有530000元修路款未领取；8、赵某与赵某、赵某系父子女关系。本院认为，本案的焦点是原告诉请是否合法有据。赵某与赵某系同一人，由范集镇政府、尚店行政村出具的证明予以佐证，本院予以采信；本案原告张某与赵某（赵某）之间的买卖合同已实际履行，原告持有赵某出具的欠条与本案被告之间存在法律上利益关系，故张某作为本案原告的诉讼主体适格。被告宁中路公司与项城市范集镇人民政府签订《公路工程施工合同协议书》时间为2017年6月10日，该协议书签订的时间虽晚于赵某出具欠条2017年5月2日时间，但从2018年2月12日和2018年4月18日项城市财政资金资金支出账目中收款单位为宁中公司凭证，证实被告宁中公司收到了在2016年范集镇村通道路工程款；从赵某向宁中公司出具的《项目完工承诺书》中显示，该承诺是对宁中公司承包的范集镇2016年通村公路建设项目6标段相关事宜的承诺、项城市范集镇人民政府出具的证明又证实范集镇曹庄、曹屯、余营乡村公路施工方是赵某、赵某于2019年1月30日领取的350000元为村通建设资金和广场改造资金，且加盖鑫兴公司印章、宁中公司于2018年1月31日出具的河南增值税发票（票号02341304）工程款780000元，有赵某的亲笔签名；上述证据能形成完整的证据链条，充分证实被告宁中公司已于2016年开始已承包范集镇村通公路工程，且被告鑫兴公司与被告宁中公司存在挂靠关系。被告鑫兴公司以自己名义进行施工或经营，其购买原告的修路混凝土，已经物化在修路建设工程中，因被告鑫兴公司单位法定代表人赵某病逝，对其所负债务未予清偿，为保护原告的合法权益，应视为与被挂靠单位宁中公司施工合同具有关联性，被告宁中公司应在被告鑫兴公司受领工程款（有530000元未领取）的范围内承担对原告的还款责任。依据赵某、赵某领取2016年至2017年间范集镇财税所修路工程款及汇入鑫兴公司工程款可以看出，被告鑫兴公司具体实施了修路工程，赵某购买原告销售大量的混凝土用于修路工程，赵某作为被告鑫兴公司法定代表人，为原告出具的修路款的欠条，其行为属履行该公司职务行为，其所负债务应由鑫兴公司承担。被告鑫兴公司欠原告材料款336000元，事实清楚，证据充分，买卖合同关系依法成立，由赵某（赵某）出具的欠条予以佐证，依法应当清偿。关于违约金（利息）问题，该欠条有约定按月息1.5％予以计算，该约定是双方当事人的意思自治，应当从其约定，从2017年5月3日起至债务履行完毕止。依据《中华人民共和国公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任；有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”。依据上述规定赵某作为公司股东在其出资额为限对公司承担责任。对原告主张被告赵某承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。第三人赵某与本案争议的事实无法律上的利害关系，依法驳回原告对其主张。故对原告合理合法部分的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告项城市某公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张某货款336000元及违约金（按月息1.5％予以计算，从2017年5月3日起算至债务履行完毕之日止）。二、被告河南某公司对上述债务在被告项城市某公司受领工程款（530000元）内范围内承担连带清偿责任。三、驳回原告张某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3170元、保全费2570元，由被告项城市某公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向周口市中级人民法院预交上诉案件受理费，上诉期限届满后七日内仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理）。审判员  魏陆军二〇一九年十二月三日书记员  周恩光主动履行案款账号：户名：项城市人民法院开户行：中国农业银行股份有限公司项城市支行账号：16×××00行号：1035509158018（汇款时请标明（2019）豫1681民初4963号）