福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0502民初5801号 原告：吴西湖，男，1971年8月25日出生，汉族，住福建省厦门市翔安区。 委托诉讼代理人：吴克表、施纯朴，福建泉佳律师事务所律师。 被告：林鹏辉，男，1972年12月10日出生，汉族，住福建省泉州市永春县。 委托诉讼代理人：曾小雄、潘新榕，福建伟盛律师事务所律师。 原告吴西湖与被告林鹏辉建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序进行审理。原告吴西湖的委托诉讼代理人吴克表、施纯朴、被告林鹏辉的委托诉讼代理人曾小雄、潘新榕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴西湖向本院提出诉讼请求：1.林鹏辉立即退还吴西湖保证金300000元，并支付自2017年3月6日起至实际还款期限止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失（计算至起诉之日为38000元）；2.林鹏辉赔偿吴西湖等待开工期间产生的租房费用和管理人员工资，合计35000元；3.林鹏辉赔偿吴西湖置办的集装箱费用27000元；4.本案诉讼费由林鹏辉承担。事实和理由：2017年3月3日，吴西湖与林鹏辉签订了《建设工程（模块项目）班组施工承包合同》，约定：吴西湖承揽林鹏辉位于鲤城区江滨南路新步社区总部经济区3#地块环亚大厦工地建筑模板制作与安装工作；根据林鹏辉现场施工人员通知任务单，吴西湖必须按照林鹏辉提出的工期要求安排进行施工；吴西湖汇款给林鹏辉30万元作为工程安全、质量、进度文明及行为方面的保证金等等。同时，林鹏辉声称在合同签订一个月内开工。2017年3月6日，吴西湖依约支付了保证金30万元。为履行合同需要，吴西湖置办了3个办公集装箱，每个9000元，共计27000元，置放于工地。为等待开工，吴西湖支出管理人员及租房费用35000元。但经吴西湖多次敦促，林鹏辉至今未发出“通知任务书”，且该地块仍然为空地，没有开工的迹象。综上所述，林鹏辉至今两年有余未能通知施工，造成吴西湖经济损失，依法应当承担相应的法律责任。在第一次庭审中，吴西湖增加一项诉讼请求：“确认吴西湖与林鹏辉之间签订的《建设工程（模块项目）班组施工承包合同》无效”。 林鹏辉答辩，1、林鹏辉认为吴西湖要求退还保证金及退还利息没有法律依据，当时签订的合同是双方的真实意思表示，合同至今仍然有效。根据合同的约定，在合同有效的期间内，保证金不予以退还，并且在合同中没有明确约定合同的工期，在合同第三条中约定根据林鹏辉现场施工人员通知来安排进场施工，但林鹏辉因为发包方的原因，未下达通知任务单，因此该工期尚未确定，合同尚有履行的可能性，吴西湖无权要求退还保证金。2、吴西湖要求退还误工费用和管理人员工资等，无事实和法律依据，合同约定是包工包料，吴西湖包人工材料、施工机器等，故吴西湖支付的这些费用属于合同约定的吴西湖自行承担的部分，不属于林鹏辉承担的部分。另外，本案的项目还未开工，也未下达开工通知，吴西湖主张这部分费用没有依据；3、即使合同无效，也是因为吴西湖资质的原因造成的，林鹏辉无需支付损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于吴西湖提供的照片和现场情况的视频，虽林鹏辉对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，但该两份证据可以相互印证，故本院对上述证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年3月3日，林鹏辉作为甲方与吴西湖作为乙方，双方签订一份《建筑工程(模板)班组施工承包合同》，约定：甲方将泉州市鲤城区总部经济区3#地块环亚大厦建筑工地的模板制作和安装承包给乙方，承包方式：模板包工包料(即模板制作与安装，包所有相应主材与辅材及机械)；工程规模：95727m2；单价：按砼接触面计算，每平方米46元。根据甲方现场施工广利人员通知任务单，乙方必须按照甲方提出的工期要求安排进行施工。保证金：本项目工程木工保证金叁拾万元整，合同签订当天乙方向甲方指定的银行账号；收到保证金此合同生效，逾期合同失效，取消已付保证金。此保证金作为工程安全、质量，进度文明施工以及乙方行为方面的保证金。 合同签订后，2017年3月6日，吴西湖依约向林鹏辉支付了保证金30万元。而后，林鹏辉的施工人员迟迟未向吴西湖发出通知任务书。至起诉之日，工程仍未开工。 本院认为，吴西湖与林鹏辉之间的分包合同关系，有吴西湖提供的《建筑工程(模板)班组施工承包合同》予以证明，双方之间的合同关系可予以确认。林鹏辉主张其与吴西湖之间系劳务分包关系，但其未提供证据予以证明，故对其主张本院不予采纳。吴西湖与林鹏辉之间系建设工程分包合同关系。林鹏辉将泉州市鲤城区总部经济区3#地块环亚大厦建筑工地的模板制作和安装工程分包给吴西湖施工，吴西湖与林鹏辉均是无施工资质的个人，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”，本案所涉建筑工程分包合同依法应认定为无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”吴西湖与林鹏辉均为无施工资质的个人，双方都有过错，应各自承担相应的责任。双方于2017年3月3日签订合同，吴西湖于2017年3月6日依约向林鹏辉支付保证金30万元。现合同无效，因合同取得的财产，应当予以返还，故林鹏辉应退还吴西湖保证金30万元，并支付资金占用期间的利息损失。因此，吴西湖关于林鹏辉立即退还吴西湖保证金30万元，并支付自2017年3月6日起至实际还款期限止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失的主张，本院予以支持。另，吴西湖主张林鹏辉应赔偿其等待开工期间产生的租房费用和管理人员工资35000元及赔偿其为工程而置办的集装箱费用27000元，但吴西湖提供的证据不足以证明其主张，故对其主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下: 一、林鹏辉应于本判决生效之日起十日内退还吴西湖保证金30万，并支付自2017年3月6日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失； 二、驳回吴西湖的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7300元，减半收取3650元，由吴西湖负担465元，林鹏辉负担3185元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  郑立群 二〇一九年十二月二十三日 书记员  郭 纯 判决书引用的主要法律条文及执行申请提示 判决书所引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业(?https:?/??/?baike.so.com?/?doc?/?6249995-6463405.html"t"_blank?)资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。