贵州省六盘水市六枝特区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0203民初1919号 原告（反诉被告）：中科华睿建设工程有限公司西南分公司，住所地四川省成都市金牛区金府路111号成都川金府西部五金机电批发城市场2栋12号，统一社会信用代码91510106321586225L。 负责人：李川，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许正海，贵州存正律师事务所律师，执业证号15201200820272113。 委托诉讼代理人：徐丽，贵州存正律师事务所律师，执业证号15201201711783306。 被告（反诉原告）：四川华远建设工程有限公司，住所地四川省成都市金牛区茶店子西街36号1栋2单元31层3117-3121号，统一社会信用代码915100002018884486。 法定代表人：张绍云，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：许力伟，男。 委托诉讼代理人：陈**阳，云南滇红律师事务所律师，执业证号15301201010113682。 原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司（以下简称“华睿公司”）与被告四川华远建设工程有限公司（以下简称“华远公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华睿公司的委托诉讼代理人许正海、徐丽，被告华远公司的委托诉讼代理人陈**阳、许力伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华睿公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《大木公路劳务分包合同》；2、判令被告支付未付部分工程款50万元；3、判令被告赔偿原告经济损失80万元。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、解除原、被告签订的《大木公路劳务分包合同》及其相关补充协议；2、判令被告支付原告工程款60.690619万元；3、判令被告赔偿原告各项经济损失277.796638万元。事实和理由：2017年6月25日，原告与被告签订《大木公路劳务分包合同》，被告将大木公路黑石头中桥、木冲中桥、木冲大桥、瓦窑大桥及预制梁场建设的所有人工费及机械费用分包给原告。2017年6月25日原告进场施工；合同约定工期为2017年7月3日至2017年12月18日，双方签署的《大木公路劳务分包合同》附件“大木连接公路项目桥梁工程施工进度计划”对工程进度进行了约定。同时，按照合同约定，被告应每月结算已完工程量80%的工程款。但原告进场施工后，因被告的原因，无法提供原告所需作业的工作面，该工程出现严重窝工现象，直到现在木冲大桥、木冲中桥、瓦窑大桥的工作面仍未能完全提供。原告多次与被告协商未能达成一致意见，给原告造成严重经济损失。原告主要损失包括：租赁的施工设备租赁期延长，专业分包的桥梁架设合同无法履行，需承担相应的违约责任，以及延期导致的第三方损失，现场管理人员的工资及其现场管理费用以及施工作业人员的窝工费用等经济损失。为维护原告的合法权益，望依法判决支持原告的诉请。 被告华远公司辩称并向本院提出反诉请求：1、判令解除双方签订的《大木公路劳务分包合同》及其相关的两份《补充协议》、《补充协议》；2、判令反诉被告返还反诉原告多支付的工程款40.05万元（已付工程款为136.05万元，双方确认合格量应得工程款为96万元）；3、判令反诉被告支付反诉原告为其垫付的爆破炸药款18.2264万元；4、判令反诉被告支付反诉原告为其垫付的柴油料款21.5143万元；5、判令因反诉被告重大违约产生质量缺陷给反诉原告造成的损失共计181万元；因管理严重不当给反诉原告造成的钢材损失86.3744万元（308.48吨，按扣残后最低2800.00元每吨计算）；6、判令反诉被告支付反诉原告违约金20万元（违约金按约定远远大于20万元，反诉原告只适当主张20万元）。上述金额合计367.1672万元。在诉讼过程中，被告增加反诉请求为：判令原告修建断桩给被告造成的经济损失20万元。反诉事实和理由：2017年6月25日，华远公司与华睿公司签订了《大木公路劳务分包合同》，华远公司将大用至木岗连接公路工程中的黑石头中桥、木冲中桥、木冲大桥、瓦窑大桥及预制梁建设分包给华睿公司，并在合同附件中对双方权利义务内容及计划进度和工程量清单作了约定。然而该公路作为当地重点民生工程，华睿公司极不重视该工程项目，而是委托了一个根本不懂工程建设名字叫徐福和的人负责。华睿公司在施工中完全没有按约定施工，为给华睿公司施工机会，又与华睿公司签订了两次补充协议，目的是希望华睿公司能正视该民生工程的重要性，补救其违法过错，但华睿公司不但不重视，反而在签订最后一次补充协议后，一直对华远公司的善意及双方合同约定于不顾，直接不按约定履行，管理人员徐福和直接就回避不见。华睿公司在履行合同中存在以下重大违约问题：1、严重违反工程质量约定，导致华远公司承建的工程被监理多次指令通知整改；因华睿公司确实违约存在的问题太多，被包括业主方在内的多家单位以会议纪要的形式多次要求整改处理，但至今未整改。2、华睿公司极其不负责任，对华远公司提供给华睿公司保管的钢材不妥善保管，导致大批钢材锈蚀无法使用，造成华远公司经济损失较大。3、华睿公司违反合同约定，将其所承建的工程再一次变通的以包干单价将部分工程转包给无资质的黄翠兵、曹凤波等个人施工。4、华睿公司对工人的管理极不到位，导致该工程长时间误工滞后。并造成工人到处上访。到劳动监察部门控告投诉，给华远公司造成名誉受损及垫付民工工资损失。华睿公司承揽四个桥梁后，严重违反合同约定。仅施工了一个桥梁，另外三个只做了部分桩基基础，双方确认的收方量约96万元（如果按补充协议第三条第5项约定计算，只需支付一半48万元）；然而华远公司支付了华睿公司近136万余元，故多余支付款项应当返还华远公司。综上，敬请支持反诉原告的诉讼请求。 原告华睿公司对被告华远公司反诉辩称，因被告原因导致窝工是事实，双方签订的主合同中明确被告的责任和义务，签订补充协议中再次对甲方的义务进行明确，在2018年3月11日甲方在责任和义务有重合之处，被告的责任和义务并没有履行到，比如甲方没有按照约定工期完工，在补充协议中再次要求甲方完成基础建设，在整个施工过程中，被告一直存在断断续续停工的现象，同时按照农民工的退场申请也明确在本工程施工前期的土地增拨也没完成，原告为此承担的损失较大，不得不予提出解除合同申请，但是原告在申请后并未将相关的机械设施拆走，而是由被告使用至今，包括后期造成的机械设备损失相关赔偿责任应当由被告承担；在主合同第十四条明确约定甲方的供应材料包括特殊材料，相关费用全部由甲方承担，被告明确炸料为特殊材料，为此支付的相关费用应当由被告自行承担；原告按照原、被告双方的协商将合同签订完成后交由被告签章确认，但是被告直到9月份，原告已经进行了部分施工之后，以合同未签订为由，让工程停工，其本身就是不诚信的行为，同时被告也利用其未签订合同的主导地位，不断给原告施压，以掩盖其存在窝工现象，要求被告不断延长工期；被告所谓的原告施工不符合质量要求，被告是按照主合同的约定将工程分包给原告，在原告施工过程中有监理单位和总工程师进行现场施工确认，没有现场总工程师的同意，无法进行下一步的施工，即便出现工程质量问题，也应当由被告自行承担；关于被告所称的钢筋损失，原告都将相应的钢筋用在工程中，被告也未提交实际损失的钢筋计量，因被告的原因导致的窝工，未能提供原告施工作业的作业面，即便产生少量钢筋损失也应当由被告自行承担；从本合同履行情况看，原告并未出现违约，反而在补充协议中明确被告的违约事项，被告主张的违约金也不应当得到支持。 本院经审理认定事实如下：2017年6月25日，原、被告签订《大木公路劳务分包合同》，合同约定被告将其承包的大用至木岗连接公路工程项目中的黑石头中桥、木冲中桥、木冲大桥、瓦窑大桥及预制梁场建设的所有人工费及机械费用（不包括主便道修建）分包给原告施工。进场施工时间以被告通知时间为准，结束工作时间为2018年。合同第十四条约定：被告供应的材料（其中：砼、钢筋、钢筋套筒、钢绞线、锚具、全套支座、特殊材料（包括使用在本工程中的主材）等材料的费用由被告承担），其余材料由原告自行采购并承担费用。原告应当妥善保管、合理使用被告供应的材料，因保管不善发生丢失、损坏或操作不当造成车辆超耗。原告应按该材料最后一批进场的采购价全额赔偿。原告应妥善保管、合理使用被告供应的周转材料和机具设备，并从工程款中扣除相应台班费用。因保管不善发生丢失、损坏，原告应赔偿，并承担因此引起的工期延误等后果造成的一切经济损失（经济损失包括给被告造成的材料、人工、管理等方面的损失）。第十五条约定：本合同为总价包干合同，总价为640万元整，必须在满足工程质量要求后方能结算。第十六条约定：因本工期紧张，被告要求原告加快工程进度，双方达成以下约定，原告加快进度，在2018年2月10日前完成4座桥梁主体工程至桥面混凝土铺装，达到通车条件。被告在2018年2月15日前支付所有已完成工程量的工程款至95%。待四座桥全部完成后，被告通知监理单位及业主单位验收合格后支付所有工程款至95%，根据《贵州省六盘水市六枝特区独立工矿区大用至木岗（木岗矿）连接公路工程施工合同》相关规定，至大木公路质保期结束，支付所有款项100%。若原告未按照规定时间完成，被告有权扣除原告总工程款10%作为处罚，余下款项按照总工程款85%结算，根据《贵州省六盘水市六枝特区独立工矿区大用至木岗（木岗矿）连接公路工程施工合同》相关规定，至大木公路质保期结束，支付所有款项90%作为最终结算价格。第十九条约定：被告在每期支付时，以保证原告方民工工资的足额、及时发放。在发生下列情形之一的，被告方有权扣除下一期计量款50%并向民工支付：1.原告漏报、瞒报民工信息及名单，导致该部分民工未能领取到工资，经查证属实的；2.原告未与所聘用民工签订劳动合同造成劳动报酬纠纷，由相关行政主管部门根据本地行业平均工资责成原告给付，而原告拒付的；3.原告与民工发生工资支付劳动争议，由劳动行政主管和仲裁部门决定先行给付的；4.民工在不能取得支付导致生存困难或具有难以解决的重大生活困难的。第二十条约定：1、当发生下列情况之一时，被告应承担违约责任：（1）被告若因第三方原因发生账户冻结等暂时不能支付时，被告承担违约责任；（2）被告不履行或不按约定履行合同的其他义务时，被告应赔偿因其违约给原告造成的经济损失。2、当发生下列情况之一时，原告应承担违约责任：（1）被告施工质量不符合本合同约定的质量标准，除承担整改费用外，原告应向被告支付10000元的违约金。对于国家标准低于合同约定标准的，原告不得以符合国家标准为免除违约责任的情由。（2）因原告管理措施不力或其他非合理原因擅自停工，被告有权要求原告支付5000元的违约金；原告工作效率低下或怠工，导致工期进度滞后，每滞后一日，被告有权要求原告支付5000元的违约金。（3）原告每发生一次较大安全事故，被告有权要求原告支付5000元的违约金，每发生一次重大安全事故，被告有权要求原告支付5000元的违约金。（4）原告不履行或不按合同约定履行合同的其他义务时，原告应赔偿因其违约给被告造成的一切经济损失（本合同所指经济损失包括材料、人工、管理损失等），并向被告支付不低于实际损失3%的违约金。延误的原告工作时间不予顺延。3、一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。合同签订后，原告组织人员进场施工。2017年8月5日，原告给被告送达一份联系函，该函内容是将预制场的设置和建设基本参数告知被告，请被告项目部及时提供场地布置图和钢筋的配筋图。2017年8月19日，原告向被告送达工作联系函，该函内容是告知被告黑石头中桥的基础桩钢筋笼制作已经完成十多天，2＃桥台有一根基础桩和3＃桥台的八根基础桩至今没有混凝土供应，无法浇筑混凝土。0＃桥台也没有混凝土；预制梁场的混凝土也不能连续供应。龙门吊及其大型设备进场运输道路的问题，无论是采取通过隧道运输，或通过改造黑石头中桥上山的道路等，都应该抓紧时间落实。确保龙门吊及其大型设备运输进场施工和安装（目前已经运到现场部分，大件设备进不来），上述问题已经在8月7日的联系函中汇报过。2017年8月29日晚，被告向原告现场施工班组送达停工通知，次日，原告向被告送达紧急工作联系函，该函内容是对“桥梁合同”和“爆破合同”的签订作了说明，瓦窑大桥1＃、2＃桥墩基础人工全部进入水平面高程以下，突然停止施工作业、停止抽水、由于水压力的作用和地质因素，可能会对该部分人工挖桩产生影响，造成质量和安全隐患。其他工作面在停工前也应该做相应的安全防范措施。因双方在履行合同时，发生各种纠纷。2017年9月14日，原、被告又签订了一份《大木公路劳务分包合同补充协议（一）》，合同约定：被告必须在9月10日前完成木冲中桥、木冲大桥主便道的全部贯通，保证大型机械设备通行，满足砂石材料、钢筋、混凝土的运输。被告必须在9月20日前完成木冲中桥、木冲大桥之间的钢筋加工场地。从9月15日起陆续提供并完成木冲中桥、木冲大桥的工作面，砂石材料、水泥、护壁钢筋运抵现场，保证原告能够进场进行人工挖孔桩作业。完成并提供瓦窑大桥0＃桥台的全部工作面，保证0＃桥台的八根桩全部都具备施工作业的条件。原告应积极组织人力、物力，合理安排施工作业方式，在合同规定期限内完成桥梁工程建设的施工任务。原告必须在复工后15天内（9月25日前）完成预制梁场地的建设，能够在9月26日开始生产制作第一片“Ｔ”梁。原告必须在9月20日前完成预制梁的龙门吊调试检测及其备案工作，能够在9月26日开始生产制作第一片“Ｔ”梁的吊装要求。原告必须在10月29日前完成架桥机的安装调试检测及其备案工作，能够在10月29日开始安装黑石头中桥第一片“Ｔ”梁的吊装要求。由于双方在履行上述合同时，又发生各种纠纷。2018年3月11日，原、被告又签订了一份《大木公路劳务分包合同补充协议》，合同约定：被告必须在2018年5月28日前完成预制场到木冲中桥、木冲大桥路面基础的建设，保证桥梁运梁大型车辆通行，满足木冲中桥、木冲大桥Ｔ型梁的吊运和安装。7月12日前完成木冲大桥到面基础的建设，保证桥梁运梁大型车辆通行，满足瓦窑大桥Ｔ型梁的吊运和安装。从2018年3月13日起木冲中桥开始挖0＃桥台的基础桩，3月20日前陆续提供木冲中桥2＃、3＃桥台挖孔桩的工作面；3月30日前陆续提供木冲大桥3＃、4＃桥台11根挖孔桩的工作面；砂石材料、水泥、护壁钢筋运抵现场，保证原告能够进场进行人工挖孔桩作业。在3月30日开始前完成瓦窑大桥0＃桥台基础，4月20日前瓦窑大桥桥台部位的土方开挖完成，保证0＃、3＃桥台基础钢筋安装及混凝土浇筑和1＃、2＃桥台联系梁钢筋安装和混凝土浇筑。由于施工进度未按合同约定推展，2018年4月27日，被告华远公司向原告华睿公司送达工期滞后函，要求原告尽快组织人员与机械设备，加快生产进度并保证现有工作面的施工任务顺利实施。如在三个工作日内部增加人员及设备推进生产进度，将按自愿退场处理。2018年6月25日，贵州陆通工程管理咨询有限公司向被告华远公司下达关于桥梁施工进度质量安全及钢筋严重锈蚀问题通知单，通知单认为被告桥梁施工班组业务素质很差，无法保障质量及安全，要求将桥梁施工班组进行清场处理。现场使用于桥梁的钢筋原材料及钢筋半成品，钢绞线严重锈蚀，必须彻底作报废处理。在原告施工期间被告共计支付原告工程款136.05万元，为原告垫付爆破款18.2264万元，柴油款21.5143万元。由于双方均存在违约，且矛盾不断加深，致使工程无法继续施工下去。之后，原告向本院提起诉讼。在诉讼过程中，经本院向原、被告释明，双方同意对原告已经完成的工程量及工程造价、被告原因延误工期造成的人工及机械台班费的损害进行评估鉴定，本院委托深圳市中联建工程项目管理有限公司对此进行了评估鉴定。鉴定意见为：1原告已经完成的工程量及工程造价、被告因延误工期造成的人工及机械台班费的损失为220.828073万元，其中，原告已完成的工程量及工程造价213.834473万元；被告原因延误工期造成的人工及机械台班费的损失为6.9936万元（不含因原告提供的证据资料无法计算的部分损失）；2、原、被告双方有争议费用64.152567万元。鉴定意见特别事项说明：（一）桥梁完成工程量及工程造价争议金额18.457567万元，请委托人根据双方提交证据资料进行裁定，（二）桥梁架设合同因效率低下造成机械设备损失45.695万元，请委托人根据双方影响工期责任大小进行裁定。原告华睿公司支付鉴定费4.5万元。认定上述事实的证据有原告提交的证据：1、《大木公路劳务分包合同》1份；2、工作联系函、收发文登记簿各1份；3、大木公路项目部停工指令、紧急工作联系函各1份；4、《大木公路劳务分包合同补充协议（一）》、大木公路项目部复工指令各1份；5、大木公路黑石头桥进度规划及实施备忘录1份；6、控制网评差报告1份；7、大木公路劳务分包合同补充协议、工作联系函、原告总工与被告总工微信聊天记录、律师函各1份；8、工程收方计量单、工程施工图纸各1份；9、派工单1份；10、预制梁场地工程量计量清单及计价清单、布置示意图、钢筋用量、现场照片各1份；11、《桥梁架设合同》、《设备租赁协议》、模板租赁合同、租赁合同、吊车租赁合同各1份；12、原告管理人员工资清单房屋租赁合同及付款凭据、人工挖孔桩班组情况说明、人工挖孔桩施工内部责任分工协议、退场申请、情况说明及收据各1份。被告提交的证据：1、营业执照、法人身份证明书、法人身份证复印件各1份；2、《大木公路劳务分包合同》、《补充协议》、《补充协议》以及委托书共23页；3、《会议纪要》3份、工程监理指令单2份、监理工程师通知单1份、大木公路总监办2017第015号文件、原告其中一班组人员曹凤波签字确认的项目场地钢筋生锈计量共37页；4、人工孔桩施工内部责任分工协议1份；5、工程收方计量单及照片共10页；6、付款凭证共29页；7、爆破材料凭证89页；8、柴油垫款记录凭证3本29页；9、公路工程基桩试验检测报告（由六枝华汇交投公司委托检测）、大木公路桥梁班组施工造成的质量缺陷情况说明11页；10、2018年5月4日黄翠兵退场申请、中科公司对转包人黄翠兵的回复、人工孔桩班组情况说明（2018年5月8日中科公司出具）、承诺书、借条、支付凭证、照片、劳动保障监察责令改正决定书17页；本院委托鉴定机构出具的鉴定意见书1本；以及原、被告的当庭陈述等证据在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《大木公路劳务分包合同》、《补充协议》、《补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方均应依约全面履行。但因原告与被告双方各自的原因，致使合同目的不能实现，现原告要求解除双方签订的《大木公路劳务分包合同》及其相关补充协议；被告反诉也要求解除双方签订的《大木公路劳务分包合同》及其相关补充协议，故对双方要求解除签订的《大木公路劳务分包合同》及其相关补充协议的诉讼请求，本院予以支持。依据深圳市中联建工程项目管理有限公司的鉴定意见，原告已完成的工程量及工程造价213.834473万元；扣减被告已经支付的136.05万元，被告还应当支付原告工程款77.784473万元。原告诉请60.690619万元，本院予以支持。双方在合同履行过程中均存在过错，对鉴定意见中的桥梁架设合同因效率低下造成机械设备损失45.695万元，根据双方的过错责任，本院确认原、被告各承担50%的责任。故原告的经济损失应当为：6.9936万元＋45.695万元×50%＝22.8475万元。对被告反诉要求原告支付为其垫付的爆破炸药款18.2264万元、柴油料款21.5143万元，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告反诉要求原告返还多支付的工程款40.05万元的诉请，因被告提交的证据不能证明其主张，对被告的该反诉请求，本院不予支持。对被告反诉要求原告因质量缺陷给其造成的损失181万元、因管理不当给其造成的钢材损失86.3744万元、因修建断桩给其造成的经济损失20万元的反诉请求，因被告提交的证据不能证明其损失金额，故对被告的该反诉请求，本院不予支持。双方虽然在合同中对违约金有约定，但双方在合同履行过程中均存在过错；被告提交的证据不能证明因原告违约延误的工期时间，故对被告反诉要求原告支付违约金20万元的反诉请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第四项、第九十八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百八十三条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第二项、第九条第三项、第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司与被告四川华远建设工程有限公司签订的《大木公路劳务分包合同》及《补充协议》、《补充协议》； 二、被告四川华远建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司工程款60.690619万元； 三、被告四川华远建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司经济损失22.8475万元； 四、原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司于本判决生效之日起十日内支付被告四川华远建设工程有限公司垫付的爆破炸药款18.2264万元； 五、原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司于本判决生效之日起十日内支付被告四川华远建设工程有限公司垫付的柴油料款21.5143万元； 六、被告四川华远建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司鉴定费4.5万元； 七、驳回被告四川华远建设工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费16879元（原告已预交），由原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司负担12713元，被告四川华远建设工程有限公司负担4166元（于本判决生效之日起十日内支付原告）；反诉案件受理费18087元（被告已预交），由原告中科华睿建设工程有限公司西南分公司负担1857元（于本判决生效之日起十日内支付被告），被告四川华远建设工程有限公司负担16230元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员  吴剑 二〇一九年十二月二十日 法官助理汤昌萍 书记员赵明月