北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初557号原告：香港鸿润达国际有限公司，住所地香港特别行政区尖沙咀广东道**新港中心第******（UNIT5035/FSILVERCORDTOWER230CANTONROADTSIMSHATSUIKL）。代表人：付乐群，董事。委托诉讼代理人：李雷鸣，北京植德（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐扬，北京植德（珠海）律师事务所律师。被告：雅娜购（北京）电子商务有限公司，住所，住所地北京市石景山区div>法定代表人：王缨，董事长。委托诉讼代理人：孙晶晶，天津津梁律师事务所律师。原告香港鸿润达国际有限公司（以下简称鸿润达公司）与被告雅娜购（北京）电子商务有限公司（以下简称雅娜购公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案，依法适用普通程序审理。本院于2019年11月19日第一次公开开庭进行了审理，原告鸿润达公司的代表人付乐群及其委托诉讼代理人李雷鸣、徐扬、被告雅娜购公司的委托诉讼代理人孙晶晶到庭参加诉讼。本院于2019年12月6日第二次公开开庭进行了审理，原告鸿润达公司的委托诉讼代理人李雷鸣、徐扬、被告雅娜购公司的委托诉讼代理人孙晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿润达公司诉称，1、雅娜购公司向鸿润达公司支付货款人民币1172366.75元以及自2017年12月12日起至实际付清之日止的逾期付款违约金（以人民币1172366.75元为基数，按年利率24%计算，暂计算至2019年6月1日为人民币413187.01元）；2、雅娜购公司向鸿润达公司返还价值30%（折合人民币754825.94元）的货物（以附件返还货物列表为准），并支付以人民币754825.94元为基数，按年利率24%计算的自起诉之日起至实际返还货物之日止的违约金；以上第1项、第2项共计人民币2340379.7元；3、雅娜购公司承担本案全部诉讼费用。本案庭审中，鸿润达公司将本案第1项诉讼请求变更为雅娜购公司向鸿润达公司支付货款人民币1171044.76元，在计算逾期付款违约金时也以人民币1171044.76元为基数；将第2项诉讼请求变更为人民币753374.94元，违约金计算基数也以人民币753374.94元为准；并增加诉讼请求：雅娜购公司向鸿润达公司支付2018年8月至9月之间销售货物成本价及利润人民币275613.98元。事实和理由：2017年6月1日，鸿润达公司与雅娜购公司签定《寄售合同》，鸿润达公司将寄售货物运往雅娜购公司指定的案外人长沙保税区仓库长沙李顺供应链管理有限公司（以下简称李顺公司）管理。货物运抵李顺公司后，雅娜购公司即可在其电商平台上展示和销售，销售利润雅娜购公司分70%，鸿润达公司分30%。雅娜购公司承诺于2017年12月1日前包销合同价值70%货物。如果销售价值不足70%，则由雅娜购公司一次性购买不足部分，购买价格为附件中的成本价格。雅娜购公司应于10日内向鸿润达公司支付货款和利润，逾期支付应按应付货款的每日百分之一支付违约金。剩余货物按鸿润达公司指定时间和地点退回，逾期退回按剩余货物价值的每日百分之一支付违约金。2017年7月28日，鸿润达公司将寄售货物存入保税区仓库后李顺公司出具收货说明。后雅娜购公司开始在其平台销售，但并未于2017年12月1日前销售完合同价值70%的货物。根据约定，雅娜购公司应按合同附件所列货物成本价一次性购买销售价值不足70%部分的货物，并将剩余30%货物退还鸿润达公司。截至2018年9月，雅娜购公司通过其平台销售的货值分别为18882.5瑞士法郎、58772.96欧元。货值70%货物的成本价分别为77964.25瑞士法郎、156556.11欧元、1028.17美元。雅娜购公司应当向鸿润达公司支付的货款为59081.75瑞士法郎、97783.15欧元、1028.17美元，按2017年12月1日外汇牌价中间价折算为人民币1171044.76元。雅娜购公司应向鸿润达公司返还货值30%的货物成本价分别为33413.25瑞士法郎、67095.48欧元、440.64美元，共折合人民币为753374.94元。截至本案起诉之日，雅娜购公司并未向鸿润达公司支付任何货款，也未将剩余30%货物返还。根据约定，雅娜购公司应对未付货款及未还货物均按每日百分之一支付违约金，鸿润达公司自愿将违约金计算标准降低至按年利率24%计算。2018年9月，双方对销售货品、成本价、销售利润进行了核账，该期间销售货物的成本价为人民币259361.62元，30%的销售利润为人民币16252.38元，以上共计人民币275613.98元，雅娜购公司并未向鸿润达公司支付。被告雅娜购公司辩称，不同意鸿润达公司的全部诉讼请求。一、雅娜购公司已根据鸿润达公司指示，付清了已经完成寄售货物的货款，共折合人民币463830.75元。二、双方对《寄售合同》约定的总货款价值及成本单价兑换汇率均不认可，故合同第5.2条约定的包销70%货物的条款没有核算依据，不能成立，无法执行。《寄售合同》对货值的计算界定不清，由于附件中货物种类、数量不同，因此对销售合同不足70%无法界定，而且合同对“成本价格”亦未予以界定。合同第5.1条约定成本单价外币折算人民币以消费者下单当日人民银行公布的外汇中间价为准，双方于2017年8月17日重新约定的汇率为：欧元按7.4，美元按6.4，瑞士法郎按6.8，故实际并未按照合同约定执行，因此合同第5.2条约定的合同价值并无依据。三、合同约定的违约金条款表述有歧义，界定不清，不具有可执行性。《寄售合同》第6.1条违约金的适用前提是2017年12月1日后雅娜购公司未能销售本合同价值70%的货物时，此处时间节点界定不清，也与第5.2条中的“2017年12月1日前”冲突。四、截至目前，《寄售合同》约定的货物所有权及管理权均在鸿润达公司，与雅娜购公司无关，鸿润达公司要求雅娜购公司承担货物价值、返还货物没有合法及合理依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院将结合双方当事人的举证、质证以及当庭陈述等综合予以认定。根据当事人提交的证据，本院认定如下事实：2017年6月1日，雅娜购公司与鸿润达公司签订《寄售合同》，第3.1条载明：鸿润达公司的货物现位于香港特别行政区屯门区新力街7号吉田大厦三期20层，双方已经于2017年5月31日清点和查验附件一、二中的货物，均为符合合同约定标准的货物，双方同意以现状交付。第4.1条约定，按雅娜购公司建议，鸿润达公司同意将货物运往雅娜购公司指定的长沙保税区仓库（运费、清关费用、运输保险费由雅娜购公司承担，并自行安排向有关单位支付），运抵仓库后，货物的管理由长沙保税区李顺公司负责，由鸿润达公司与李顺公司另行签订仓储合同，但所有仓储费用由雅娜购公司承担，货物的毁损、灭失的风险由雅娜购公司承担，而货物所有权仍属于鸿润达公司，货物所有权自雅娜购公司全额支付相应货款后转移。第5.1条约定：合同货物的成本价格详见附件一、二，雅娜购公司在其平台上的销售利润由雅娜购公司分70%，鸿润达公司分30%，销售利润计算方式为：雅娜购公司在自有平台或其他雅娜购公司认可的平台上销售的价格（含税及运费）减去附件一、二的成本单价（外币折算人民币以消费者下单当日人民银行公布的外汇中间价折算）。第5.2条约定，雅娜购公司承诺2017年12月1日前包销合同价值（按附件中成本单价确定）70%的货物，届时，若实际销售的货物不足70%，不足部分由雅娜购公司一次性购买，购买价格为附件中成本价格。第6.1条约定，2017年12月1日后，雅娜购公司未能销售合同价值70%的货物时，雅娜购公司应于10日内按第5.2条约定向鸿润达公司支付货款和利润。逾期按应付货款的1%按日承担违约责任。剩余货物按鸿润达公司指定的时间和地点退回，其产生的运输，清关，保险费用由雅娜购公司承担，逾期退回按剩余货物价值的1%按日向鸿润达公司承担违约责任。2017年7月14日，鸿润达公司、李顺公司、雅娜购公司签订《委托服务协议》，约定现由鸿润达公司将其位于香港特别行政区的奢侈品（手表、皮包）通过雅娜购公司的电商平台向中华人民共和国内地销售，由李顺公司在长沙保税区提供仓储及清关服务。李顺公司于2017年7月28日出具《收货说明》，载明：李顺公司于2017年7月28日收到鸿润达公司的货物（其中含手表117件，时尚品890件，具体货物清单见附件），经验视无误，该批货物已经存入长沙黄花综合保税区监管仓库。双方于庭审中均认可，以2017年8月17日汇率作为雅娜购公司未付货款折合人民币的标准，即欧元按7.4计算，美元按6.4计算，瑞士法郎按6.8计算。最后一次结款时间为2018年7月19日。鸿润达公司主张，雅娜购公司已销售货物货值18882.5瑞士法郎、58772.96欧元，未销售的合同价值70%以内的货物货值为59081.75瑞士法郎、97783.15欧元、1028.17美元，以上货款按照2018年7月19日汇率折合人民币1171044.76元。雅娜购公司需退回鸿润达公司合同价值30%货物所对应的货款为33413.25瑞士法郎、67095.48欧元、440.64美元，以上货款按照2018年7月19日汇率折合人民币753374.94元。2016年方向东即向付乐群催要浪琴手表的货款，而鸿润达公司与雅娜购公司《寄售合同》系在2017年签订，雅娜购公司未举证证明涉及浪琴手表的货款系履行《寄售合同》内容。鸿润达公司与雅娜购公司为履行《寄售合同》建立工作人员的微信群，并在微信中沟通交易情况，2018年9月雅娜购公司工作人员在微信群中发出《屯门皮货库存销售列表》、《轻奢库存盘点20180921》文件，上述文件中对销售明细和库存情况予以说明。2017年5月8日，李顺公司更名为长沙凯萨摩登商业管理有限公司。本院认为，本案原告鸿润达公司系注册地在香港特别行政区的企业法人，本案为涉及香港特别行政区的民事诉讼案件，依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条规定，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。故本案参照适用涉外民事诉讼程序审理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。本案中，《寄售合同》第9.1条约定：“本合同应根据中华人民共和国（不含香港、澳门、台湾地区）法律法规解释”。因此，中华人民共和国内地法律应作为处理本案当事人争议的准据法。本院认为，《寄售合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违法我国法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效。鸿润达公司与雅娜购公司应当按照《寄售合同》约定履行相应义务。对于不能依照合同约定履行相应义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，雅娜购公司未在约定期间内支付合同价值70%未卖出部分的货款，并且未依约将合同价值30%货物退回鸿润达公司，已经构成违约，应当按照合同约定承担相应违约责任。对于鸿润达公司与雅娜购公司为履行《寄售合同》建立的工作人员微信群，双方在微信中沟通交易情况可以做为对本案事实的证据。2018年9月雅娜购公司工作人员在微信群中发出《屯门皮货库存销售列表》、《轻奢库存盘点20180921》文件，上述文件中对销售明细和库存情况予以说明，虽然雅娜购公司对此予以否认，但结合双方交易习惯，及上述文件系雅娜购公司工作人员制作，且此后未做更改，故本院确认其具有证明效力，并结其他证据综合认定。雅娜购公司主张浪琴表货款系履行《寄售合同》，其未提交足以支持其主张的证据，且其在《寄售合同》签订前存在的交易行为不属于本案审理范围。鸿润达公司主张，雅娜购公司已销售货物货值18882.5瑞士法郎、58772.96欧元，尚欠鸿润达公司2018年8月至9月之间的货款人民币275613.98元。雅娜购公司未销售的合同价值70%以内的货物货值为59081.75瑞士法郎、97783.15欧元、1028.17美元。雅娜购公司需退回鸿润达公司合同价值30%货物所对应的货款为33413.25瑞士法郎、67095.48欧元、440.64美元。对于鸿润达公司的上述主张，经其举证、质证，本院予以确认。雅娜购公司应当向鸿润达公司支付货款275613.98元，以及雅娜购公司未销售的合同价值70%以内的货物货值为59081.75瑞士法郎、97783.15欧元、1028.17美元，并退回合同价值30%货物，退还货物以鸿润达公司主张为准，如雅娜购公司不能退还货物则应支付相应货款33413.25瑞士法郎、67095.48欧元、440.64美元。本案中，《寄售合同》约定的包销到期日为2017年12月1日，约定的违约金起算日为2017年12月11日。因2017年12月1日后，鸿润达公司未及时向雅娜购公司主张相应权利，且雅娜购公司于2017年12月1日后仍在其电商平台销售鸿润达公司的货物，并向鸿润达公司支付相应货款，故不应将2017年12月11日作为违约金起算点。鸿润达公司与雅娜购公司均于庭审中认可，最后一次结款时间为2018年7月19日，故2018年7月19日应当为合同实际履行中双方当事人认可的包销到期日，违约金起算日应为2018年7月29日。因此，雅娜购公司应向鸿润达公司支付未销售的合同价值70%以内的货物货值以及30%合同货物货值的违约金。对于双方当事人于庭审中提出的以2017年8月17日汇率作为雅娜购公司未付货款折合人民币标准的主张，本院不持异议，对于雅娜购公司未支付的货款，应按照欧元7.4、美元6.4、瑞士法郎6.8折合计算人民币。对于鸿润达公司提出将违约金计算标准按每日百分之五变更为按年利率24%计算的主张，本院亦不持异议。综上，鸿润达公司提出的雅娜购公司支付货款及违约金的诉讼请求具有合同及事实依据，本院依法予以支持。对于违约金起算日的确定，本院将结合合同实际履行情况作出判断。雅娜购公司提出的合同中关于汇率、成本价格、违约金等约定不明确的意见，没有合同及事实依据，本院不予采纳。对于雅娜购公司提出的货物所有权人及管理权人均为鸿润达公司的意见，因与本案不具关联性，本院不予采纳。雅娜购公司应当依据合同约定承担相应责任。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百二十二条规定，判决如下：一、被告雅娜购（北京）电子商务有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告香港鸿润达国际有限公司支付货款人民币275613.98元。二、被告雅娜购（北京）电子商务有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告香港鸿润达国际有限公司支付合同款人民币1171044.76元，并支付以人民币1171044.76元为基数，按年利率24%计算，自2018年7月29日起至实际付清之日止的违约金。三、被告雅娜购（北京）电子商务有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告香港鸿润达国际有限公司退还与人民币753374.94元等值的货物（具体货物详见附件返还货物列表），并支付以人民币753374.94元为基数，按年利率24%计算，自2018年7月29日起至实际退还货物之日止的违约金；在被告雅娜购（北京）电子商务有限公司不能按上述时间和货物清单内容退还货物时，则应向原告香港鸿润达国际有限公司支付人民币753374.94元，并支付以人民币753374.94元为基数，按年利率24%计算，自2018年7月29日起至实际付清之日止的违约金。四、驳回原告香港鸿润达国际有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币27702.04元，由被告雅娜购（北京）电子商务有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，香港鸿润达国际有限公司可在判决书送达之日起三十日内，雅娜购（北京）电子商务有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  马 军人民陪审员  朱子芳人民陪审员  王丽丽二〇一九年十二月二十四日法官 助理  马志文书 记 员  白 硕附件：返还货物列表品名品牌型号单位币种单价剩余数量剩余手表合计金额（外币）汇率折合人民币腕表Longines（浪琴）L47202127块EUR478.6941914.767.862115054.03腕表Longines（浪琴）L47594116块EUR504.921504.927.86213969.73腕表Longines（浪琴）L47744276块EUR931.1521862.307.862114641.59腕表Longines（浪琴）L48044116块EUR708.201708.207.86215567.94腕表Longines（浪琴）L48044116块EUR708.2032124.607.862116703.82腕表Longines（浪琴）L48212117块EUR714.751714.757.86215619.44腕表Longines（浪琴）L48214116块EUR622.951622.957.86214897.70腕表OMEGA（欧米茄）012310352010001块EUR2122.9524245.907.862133381.69腕表OMEGA（欧米茄）042410372002001块EUR1819.6735459.017.862142919.28腕表OMEGA（欧米茄）12310246002001块CHF1365.0011365.006.71609167.34腕表OMEGA（欧米茄）12310246005001块CHF1495.0011495.006.716010040.42腕表OMEGA（欧米茄）12310276005001块CHF1560.0023120.006.716020953.92腕表OMEGA（欧米茄）12310352002001块CHF2372.5024745.006.716031867.42腕表OMEGA（欧米茄）12310352010001块CHF2372.50511862.506.716079668.55腕表OMEGA（欧米茄）12310356002001块CHF1495.0022990.006.716020080.84腕表OMEGA（欧米茄）12320352008001块CHF3770.00311310.006.716075957.96腕表OMEGA（欧米茄）21230412001003块CHF2372.50716607.506.7160111535.97腕表OMEGA（欧米茄）42410372001001块CHF2015.0048060.006.716054130.96腕表OMEGA（欧米茄）42410372002001块CHF2015.0024030.006.716027065.48腕表OMEGA（欧米茄）42410372003001块CHF2015.0036045.006.716040598.22腕表OMEGA（欧米茄）42413402001001块CHF1950.0035850.006.716039288.60腕表OMEGA（欧米茄）42413402002001块CHF1950.0035850.006.716039288.60腕表OMEGA（欧米茄）42413402003001块CHF1950.0047800.006.716052384.80合计60754784.30