广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0304民初2915号 原告：桂林市安杰房地产开发有限责任公司，地址：桂林市七星区朝阳路**奇峰小筑翠峰苑****,统一社会信用代码：914503006648032367。 法定代表人：吴云峰。 委托诉讼代理人:诸葛灵，广西同盛吉成律师事务所律师。 被告：冯东来，男，汉族，1977年12月13日出生，住址：南宁市青秀区。 原告桂林市安杰房地产开发有限责任公司（以下简称“安杰公司”）与被告冯东来劳动争议纠纷一案，本院2019年11月11日立案后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安杰公司的委托诉讼代理人诸葛灵,被告冯东来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安杰公司向本院提出诉讼请求：一、请求判决不予认定原被告自2018年8月12日至2019年5月16日存在劳动关系；二、原告安杰公司不予支付被告冯东来2018年8月12日至2019年4月30日拖欠的工资36453.53元；三、请求判决原告安杰公司不予支付被告冯东来2018年9月12日至2018年5月12日未签订书面劳动合同二倍工资差额33919.33元；四、本案诉讼费等各项费用由被告承担。事实及理由：原告安杰公司从2007年接手金山商城二期项目以来，并未正常经营已有10年之久。特别是2016年以后，原告公司已经营困难，留守的两个老员工基本工资和生活费都发不出来。2018年间原告安杰公司出现严重的管理混乱，已无法正常经营，濒临破产，原告不需要也没有能力新聘用劳动者。李海提出代理、承包原告的住宅销售，自行组建销售团队。随后原告的债权人之一李军民，为了了解原告的销售状况保障其债权实现，将被告安排进李海的销售团队。原告与被告无实际劳动关系存在，其受李海管理并安排工作及生活。原告不应当支付被告的工资。被告以原告为被申请人向广西壮族自治区桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委已作出桂林市劳人仲字（2019)633号仲裁裁决，原告不服，故诉至法院，请求判如所请。 被告冯东来辩称，仲裁裁决认定事实和裁决结果是正确的，请法院驳回原告的诉讼请求，支持仲裁裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据，本院结合当事人陈述及全案情况，综合认定事实如下： 原告安杰公司于2007年7月13日登记成立，2018年3月12日，原告法定代表人由张朝刚变更为李军民，2018年6月7日，由李军民变更为吴云峰。公司经营范围：房地产开发、装饰装修工程、旅游项目开发。被告于2018年8月12日入职原告安杰公司，负责办公室工作，其工作主要由原告经理李海安排和管理，负责原告金山商城再次上市销售的前期准备工作，处理、接待已与金山商城签订买卖合同的客户的咨询，与原告员工秦顺服负责办公室上班员工考勤。应原告要求，自2018年8月16日开始打考情，至2018年11月30日。被告称从2018年12月原告未要求再打考勤。原、被告之间未订立书面劳动合同，原告未为被告缴纳各项社会保险费，未向被告支付工资。被告称与原告之间口头约定工资为5000元/月。2019年5月16日，冯东来作为申请人，以安杰公司为被申请人，就双方之间的劳动争议，向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：“一、确认被申请人与申请人2018年8月12日至2019年5月16日存在劳动关系。二、被申请人支付申请人2018年8月12日至2019年4月30日拖欠的工资43147元。二、被申请人支付申请人2018年9月12日至2019年5月12日未订立书面劳动合同双倍工资差额45000元。”，该委于2019年9月24日以桂林市劳人仲字[2019]第632号仲裁裁决书裁决如下:“一、被申请人与申请人2018年8月12日至2019年5月16日存在劳动关系。二、在本裁决书生效之日起15日内，被申请人一次性支付申请人2018年8月12日至2019年4月30日工资36453.53元。三、在本裁决书生效之日起15日内，被申请人一次性支付申请人2018年9月12日至2019年5月12日未订立书面劳动合同二倍工资差额33919.33元。四、申请人的其他仲裁请求依据不足，本委不予支持。”，该裁决作出后，原告安杰公司不服，故诉至法院，提出前之诉请。 另查明，2018年10月5日，原告（甲方）与其员工李海（乙方）签订了《金山商城二期住宅包干销售服务协议》，约定：“一、包干销售事项：乙方为甲方的“金山商城二期”住宅部分的独家包干销售代理，包干销售期限为2018年10月1日至2019年4月30日……三、销售服务费：双方约定，乙方采取包底包干销售方式进行销售承包，乙方包底销售价为6000元/平方米，超出6000元/平方米的溢价部分作为乙方的营销服务费（包含分销佣金、管理费用、销售人员工资、保险、提成、广告营销费等）。”。 再查明，2019年4月12日至4月30日法定工作日为13天，2018年广西壮族自治区城镇私营单位建筑行业就业人员年平均工资为50879元。 本院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）、用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”。原告安杰公司与被告冯东来，均具有符合法律法规规定的主体资格；李海系原告安杰公司的员工，冯东来由李海安排工作，主要负责办公室工作，为安杰公司金山商城再次上市销售做好前期准备工作，并处理、接待已与金山商城签订买卖合同的客户的咨询，与安杰公司员工秦顺富负责办公室上班员工考勤，其提供的劳动系安杰公司业务的组成部分，且受到安杰公司的管理，从本案的微信聊天截图、2018年8月至11月考勤表、原告公司办公室现场照片、视频等一系列证据来看，均证明了上述事实，故应认定原、被告之间劳动关系成立。虽然原告与李海于2018年10月5日签订了《金山商城二期住宅包干销售服务协议》，但这只是原告采取的经营方式，系其与个别员工之间的内部约定，不足以推翻原、被告之间存在的劳动关系。双方均认可2018年8月至2018年11月期间有打考勤，考勤由安杰公司掌握，安杰公司没有提供，应当承担不利后果，故对冯东来提供的考勤表，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”。因此原告安杰公司应就被告冯东来的入职时间及其在本单位的工作年限承担举证责任，原告没有提供被告入职时间的证据，被告称于2018年8月12日入职，综合全案证据，本院对被告入职时间的主张予以采信。原告没有提供被告离职时间的证据，故对被告称2019年5月16日申请劳动争议仲裁时仍在原告处工作的主张予以采信，故本院予以确认2018年8月12日至2019年5月16日原、被告之间存在劳动关系。 根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商，协商不成的，适用集体合同规定，没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬，没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”。被告冯东来称，双方口头约定月工资为5000元，但未能提供证据证实。鉴于原、被告双方均未提供证据证明约定的工资标准，也没有提供集体合同，本院认为应以2018年广西壮族自治区城镇私营单位建筑行业就业人员年平均工资50879元作为冯东来工资标准为宜，因此原告应支付给被告2018年8月12日至2019年4月30日的工资为36453.53元（50879元/年÷12个月/年×8个月+50879元/年÷12个月/年÷21.75天×13天=36453.53元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”，第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，因此，原告应当支付被告2018年9月12日至2018年5月12日未订立书面劳动合同二倍工资差额33919.33元（50879元/年÷12个月/年×8个月=33919.33元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第十八条、第八十二条第一款，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下： 一、驳回原告桂林市安杰房地产开发有限责任公司的诉讼请求； 二、确认原告桂林市安杰房地产开发有限责任公司与被告冯东来2018年8月12日至2019年5月16日存在劳动关系； 三、本判决书生效之日起十日内，原告桂林市安杰房地产开发有限责任公司支付被告冯东来2018年8月12日至2019年4月30日工资36453.53元； 四、本判决书生效之日起十日内，原告桂林市安杰房地产开发有限责任公司支付被告冯东来2018年9月12日至2019年5月12日未订立书面劳动合同而被工资差额33919.33元。 本案案件受理费10元，适用简易程序减半收取计5元（原告已预交）,该款由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决书即发生法律效力。 审判员 李 清 二〇一九年十二月二十九日 书记员 唐足琦