广东省东源县人民法院民 事 判 决 书（2019)粤1625民初944号原告：肖永青，男，汉族，1972年8月20日出生，住广东省河源市源城区。委托诉讼代理人：黄石贱，男，汉族，1954年1月15日出生，住广东省河源市源城区。被告：肖火平，男，汉族，1974年8月22日出生，住广东省东源县。委托诉讼代理人：肖伟华，广东法开律师事务所律师。原告肖永青诉被告肖火平健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖永青及其委托诉讼代理人黄石贱、被告肖火平及其委托诉讼代理人肖伟华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖永青向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿损失150991.4元（伤残赔偿金69514.4元、鉴定费3200元、被抚养人生活费68277元、精神损害抚慰金10000元）；2、由被告承担本案诉讼费用。庭审中原告变更第一项诉讼请求中被抚养人生活费为6827.7元，总数变更为89542.1元。事实与理由：2018年10月30日，被告强行在村道中间建厨房，阻碍我通行。我已告知其不要建，但被告不听劝告，我多次投诉村委会前来解决。被告一直推托不拆除，我无法忍受只好拆除被告的厨房。在双方争斗时，被告跑回家拿了一条1.2米长木棍镰刀向我砍来，导致我的右拇指被砍伤。后我在东源县中医院住院治疗13天，花去医疗费4665.3元。2019年1月21日，经东源县公安局司法鉴定中心鉴定伤势构成轻伤二级。2019年3月6日，广东南天司法鉴定所鉴定伤势为拾级伤残。2019年3月27日，我诉被告刑事附带民事，2019年5月27日，东源县人民法院作出（2019）粤1625刑初72号刑事附带民事判决书，判决被告构成故意伤害罪，判处拘役5个月及判决被告赔偿我医疗费、护理费、误工费、住院伙食费共9542.96元。因伤残赔偿金、评残鉴定费、被抚养人生活费不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故我再次起诉，请法院依法作出公正判决。被告肖火平辩称，一、答辩人认为南天司法鉴定所河源分所作出的粤南河[2019]临鉴字第43号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定结论错误、鉴定程序不合法，不能作为本案的有效证据使用，请求法院委托司法鉴定机构对原告右拇指损伤是否构成10级伤残进行重新鉴定；二、若原告的损伤经重新鉴定未达到伤残等级，请求法院判决驳回原告的全部诉讼请求；三、若原告的损伤经重新鉴定达到10级伤残，对原告主张的伤残赔偿69514.4元和鉴定费3200元无异议，但是原告主张被抚养人生活费和精神损害抚慰金过高，应依法调整。1、原告主张被抚养人生活费68277元过高，不符合法律规定，应计算为6828元（5.5年×12444元×10%）；2、原告主张精神损害抚慰金10000元过高，不超过5000元为宜；四、若原告的损伤经重新鉴定达到10级伤残，因原告对本案的发生有重大过错，原告应自行承担30%以上的过错责任，对于原告的损失，被告只能承担70%以下的赔偿责任。经审理查明，2018年10月3日凌晨2时许，原告驾车搭载其儿子肖文铭、妹妹肖碧兰来到东源县径下小组被告的家门前。后与被告因建房用地一事发生争吵，继而两人发生推搡，随后被告进屋内拿着长柄镰刀出来欲砍原告，原告用手阻挡并抢夺被告手中镰刀过程中致其右手拇指受伤。随后原告被送至东源县中医院住院治疗13天（2018年10月3日至2018年10月16日），花去医疗费4665.3元。2019年1月21日，原告的身体损伤经东源县公安局鉴定为轻伤二级。经原告申请，广东南天司法鉴定所河源分所于2019年3月6日作出粤南河［2019］临鉴字第43号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定原告的损伤构成拾级伤残，鉴定费3200元。后因被告申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院委托广东中一司法鉴定中心对原告伤残程度进行重新评定，该鉴定中心于2019年11月13日作出粤中一鉴［2019］临鉴字第3365号《司法鉴定意见书》鉴定原告构成十级伤残，重新鉴定费3270元。原、被告均表示对上述《司法鉴定意见书》无异议。东源县人民检察院于2019年4月22日依法提起公诉，原告提起刑事附带民事诉讼。本院于5019年5月27日依法作出（2019）粤1625刑初72号刑事附带民事判决书，判决被告犯故意伤害罪，判处拘役五个月；对于附带民事部分，该判决书认定原告在本案中存在重大过错，根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》判决被告赔偿原告各项损失的70%即9542.96元。原、被告双方对上述刑事附带民事判决均未提出上诉。原告1972年8月出生，被抚养人人数为2人：次子肖文堃（曾用名肖遥）2002年12月15日出生，幼子肖文智2011年8月15日出生，以上三人均属非农业家庭户口。以上事实有原告提供的原告身份证、东源县公安局鉴定通知书、（2019）粤1625刑初72号刑事附带民事判决书、法医学司法鉴定意见书、东源县中医院诊断证明书、鉴定费发票、户口簿及司法鉴定意见书、本院的庭审笔录予以证实，并经庭审质证，可以作为本案认定事实的证据。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何人不得侵犯。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，原告因建房用地一事前往被告房屋处与被告发生争吵，继而殴斗，在殴斗过程中，原告造成轻伤二级，并经鉴定机构鉴定构成拾级伤残。本院作出的刑事附带民事判决对原、被告殴斗的经过、受伤程度及民事赔偿责任的划分均予以确认，本案予以认定，故对于原告的损失，结合双方的过错程度，以被告承担70%、原告自身承担30%为宜。原告主张的残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费系刑事附带民事判决未处理的损失部分，该部分损失被告应予赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，本院对原告的各项损失确定如下：1、残疾赔偿金69514.4元。原告1972年8月出生，属非农业家庭户口，其损伤经广东南天司法鉴定所河源分所和广东中一司法鉴定中心均鉴定构成拾级伤残，故残疾赔偿金适用城镇居民人均可支配收入40975元/年按伤残系数10%计算为81950元（40975元/年×20年×10%），原告请求残疾赔偿金69514.4元系对其自身权利的处分，本院予以支持；2、鉴定费3200元，系原告为鉴定伤残所支付的合理必要花费，且有正式发票予以证实，本院予以支持；3、被抚养人生活费6827.7元。被抚养人为：次子肖文堃（曾用名肖遥）2002年12月15日出生，幼子肖文智2011年8月15日出生，属非农业家庭户口，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿纪要的通知》关于被抚养人生活费的规定，抚养年限自定残之日即2019年3月6日起分别计算为1年、10年，故被扶养人生活费适用城镇居民人均消费支出30198元/年按伤残系数10%计算为16608.9元（30198元/年×11年×10%÷2人），原告请求被抚养人生活费6827.7元系对其自身权利的处分，本院予以支持；4、精神损害抚慰金5000元。本次事故造成原告拾级伤残，本院综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果并结合当地平均生活水平等因素，精神损害赔偿金本院酌情支持5000元。以上合计84542.1元，由被告承担70%即59179.47元（84542.1元×70%），原告自身承担25362.63元（84542.1元×30%）。根据《中华人民共和国侵权责任》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告肖火平于本判决生效后十日内向原告肖永青赔偿59179.47元；二、驳回原告肖永青的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费628元（按简易程序收取），由原告肖永青负担382元，被告肖火平负担246元。重新鉴定费3270元，由被告肖火平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审判员  李衍军二〇一九年十二月十一日法官助理黄丽静书记员刁筱凡