河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0391民初872号原告：洛阳市洛龙区康洁洗衣店，住所：洛阳市洛龙区英才路中泰华庭六号楼103商铺。经营者:田颖，女，汉族，1982年3月5日出生。委托诉讼代理人：王辉，河南洛神律师事务所律师。委托诉讼代理人：张云博，河南洛神律师事务所实习律师。被告：贾松锋，男，汉族，1979年2月21日出生。第三人：河南正邦人力资源有限公司，住所：洛阳市西工区升龙广场C区2幢2723号。法定代表人：潘新雷。委托诉讼代理人：郭磊，河南万基律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宝峰，男，汉族，1983年4月21日出生，该公司员工。原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店（以下简称洛龙康洁店）诉被告贾松锋劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法由本院审判员李瑞丽适用简易程序公开开庭进行了审理。原告洛龙康洁店委托诉讼代理人王辉、张云博，被告贾松锋到庭参加诉讼。后我院依法追加河南正邦人力资源有限公司（以下简称正邦公司）作为本案第三人参加诉讼，第二次庭审过程中，原告洛龙康洁店委托诉讼代理人王辉、张云博，被告贾松锋，第三人正邦公司委托诉讼代理人郭磊、张宝峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告之间不存在劳动关系；2、判决原告不用承担被告加班费、带薪年休假工资、不能领取失业金的损失及解除劳动关系的经济补偿金的支付义务；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年5月1日，洛阳市涧西康洁洗衣店与河南正邦人力资源有限公司签订《劳务派遣协议》一份，协议约定由正邦公司按涧西康洁洗衣店要求招聘、录用符合条件的人员以劳务派遣的方式派往涧西康洁洗衣店处工作，劳务派员人员工资由涧西康洁洗衣店转入员工个人银行工资卡内，协议约定由正邦公司负责派遣员工的社保待遇。原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店与洛阳市涧西康洁洗衣店性质为个体户，属连锁企业，同属田颖经营管理。基于此，且经过正邦公司及贾松锋本人同意的情况下，2016年1月25日，经康洁洗衣店内部协调被告贾松锋被调至洛龙区康洁洗衣店工作。同时，被告和正邦公司签订了书面合同。被告上班后，工资由涧西康洁洗衣店直接发放。《劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳务者的义务。”即被告贾松锋与正邦公司才存在劳动关系，高新区劳动仲裁裁决书以正邦公司与涧西区康洁洗衣店未实际履行劳务派遣协议为由认定原告与被告存在劳动关系，属认定不清，适用法律错误。基于原告与被告贾松锋不存在事实劳务关系，故裁决书裁决的支付加班费、带薪年休假工资及失业金损失、经济补偿金等内容均无事实与法律依据。仲裁庭认定事实不清，适用法律错误，原告作为个人工商户，守法经营，不存在违法事项，裁决书极大损害了原告合法权益，请求贵院依法审理此案，作出公正判决。被告贾松锋辩称，我是2016年1月25日到英才路洗衣工厂上班，上班到2018年7月31日，期间，因为社保和医保，找公司协商，节假日加班工资也没有支付工资，我们日常都是上班九个小时，要求极其不合理。我和英才路康洁有劳动关系，给我们支付了工资。第三人正邦公司辩称，原告诉求均不能成立，仲裁委员会已经查明本案的基本事实，并作出裁决，原告起诉至人民法院在未提供新证据的情况下无法证实其主张，法院应驳回其诉求。根据当事人陈述、举证及法庭审理情况，本院认定事实如下：2016年1月25日，被告贾松锋到原告洛龙康洁店位于洛龙区英才路中泰华庭6号楼3商铺上班，从事熨烫工作。原告洛龙康洁店未与被告贾松锋签订劳动合同，也没有为被告贾松锋缴纳社会保险。2017年12月，因工厂搬迁，被告贾松锋到原告洛龙康洁店位于洛阳××开发区××层继续从事熨烫工作。2018年7月31日，被告贾松锋以原告康洁洗衣店克扣工资、未缴纳社保为由离职。原告离职前12个月月平均工资为3854.2元。2014年5月1日，第三人正邦公司（乙方）与洛阳市涧西康洁洗衣店（甲方）签订《劳务派遣协议》，合同期限为一年。2016年5月1日，第三人正邦公司（乙方）与洛阳市涧西康洁洗衣店（甲方）签订《劳务派遣协议》，合同期限为三年。2016年1月28日，被告贾松锋与第三人正邦公司签订《劳动合同》，合同期限为2016年1月25日至2017年1月25日，该合同第二条载明：“乙方同意按甲方安排，以劳务派遣的方式进入洛阳康洁洗衣连锁店（用工单位）从事熨烫岗位（职位）工作。”第三人称该合同所约定的工作地点是涧西康洁洗衣店，合同并未实际履行。原告洛龙康洁店称被告贾松锋是第三人正邦公司派遣至洛龙康洁店上班，原告洛龙康洁店通过涧西康洁店向被告贾松锋发放工资、进行考勤、发放工装。洛阳市涧西康洁洗衣店成立于2003年7月11日，已于2019年2月1日注销。系个人工商户，经营者田颖。原告洛龙康洁店从未与第三人正邦公司签订过劳务派遣协议。被告贾松锋（申请人）离职后以正邦公司、河南沃洁洗涤有限公司、洛龙康洁店为被申请人向劳动仲裁部门申请仲裁，要求：1、请求确认申请人从2016年1月25日至2018年8月1日与被申请人有劳动关系；2、请求被申请人支付申请人加班费3000元；3、请求被申请人支付应休未休的年休假工资7200元；4、请求被申请人支付申请人节假日加班费14997元；5、请求被申请人支付申请人社保和医保以及失业期间的最低生活保障35040元；6、请求被申请人支付申请人被迫离职经济补偿金16451.9元。2019年3月12日，洛阳高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会作出高新劳人仲案字【2019】第6号仲裁裁决书，裁决如下:1、2016年1月25日至2018年8月1日期间洛阳市洛龙区康洁洗衣店与贾松锋之间存在劳动关系；2、洛阳市洛龙区康洁洗衣店支付贾松锋加班费3000元；3、洛阳市洛龙区康洁洗衣店支付贾松锋带薪年休假工资2758.6元；4、洛阳市洛龙区康洁洗衣店不能领取失业金的损失8256元；5、洛阳市洛龙区康洁洗衣店支付贾松锋解除劳动关系经济补偿金12000元；6、驳回贾松锋其他仲裁请求。原告对裁决不服，故向本院提起诉讼。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告贾松锋2016年1月25日到原告洛龙康洁店经营场所工作，接受原告洛龙康洁洗衣店的管理、指挥与监督，2017年12月按照原告洛龙康洁店要求调往高新区卓飞路8幢1层的沃洁公司场地工作至2018年7月31日，原告洛龙康洁店亦认可其通过涧西康洁店向被告贾松锋支付劳动报酬，原告洛龙康洁店与被告贾松锋形成了事实上的劳动关系。原告洛龙康洁店虽称其与被告贾松锋、第三人正邦公司是劳务派遣关系，但第三人正邦公司并未与原告洛龙康洁店签订过劳务派遣协议，案外人涧西康洁店与原告洛龙康洁店亦为独立的民事主体，原告主张其是被告贾松锋的用工单位，第三人正邦公司是用人单位，本院不予支持。原告洛龙康洁店与贾松锋自2016年1月25日至2018年7月31日期间存在劳动关系。原告洛龙康洁店负责对被告进行考勤，原告亦认可被告存在加班情况，原告未能提交其对被告的考勤情况，亦未能按照法庭要求提交贾松锋相关工资明细及加班费发放情况，对此原告应当承担不利后果。被告主张加班费为两部分，一部分为《加班条》中的加班费，一部分为节假日加班费。被告所提交《加班条》中2017年12月10日即是节假日，但被告并未证明该加班时间与其主张的节假日加班25天的时间不重复，故本院不再支持原告主张的加班条中的加班费。被告贾松锋主张其节假日加班25天，经计算加班费应为8860元（3854.2÷21.75×25×200%），本院予以支持。关于带薪年休假工资，依据《职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。劳动争议申请仲裁仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故原告洛龙康洁店应支付被告贾松锋2018年度的带薪休假工资，2018年度之前的带薪休假工资本院不予支持，经计算为2658元（3854.2÷21.75×5×300%），超出部分，本院不予支持。为劳动者参加社会保险是用人单位的一项法定基本义务，用人单位一切不缴纳或者不足额缴纳社会保险费的行为均为法律所禁止的违法行为。被告贾松锋2016年1月25日至2018年7月31日期间在原告洛龙康洁洗衣店工作，原告洛龙康洁店一直未为原告缴纳社会保险，被告该行为违法。为劳动者办理并缴纳社会保险是用人单位的法定义务，但原告为被告补缴社会保险费的问题，依法是由劳动行政部门予以处理。被告贾松锋可以依法主张原告洛龙康洁店为其补缴2016年1月25日至2018年7月31日期间基本相关社会保险费。原告作为用人单位不能证明被告系自愿离职，原告未为员工办理社保手续，被告要求支付失业金损失符合法律规定，按照社会保险费的计算依据，被告可享受6个月的失业金，经计算为8256元（1720×80%×6），超出部分，本院不予支持。原告洛龙康洁店未依法给被告贾松锋缴纳相关社会保险，被告贾松锋主张原告支付解除劳动合同的经济补偿金不违法法律规定，经计算为11562.6元（3854.2×3），超过部分，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：2016年1月25日至2018年7月31日期间原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店与被告贾松锋存在劳动关系；原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店于本判决生效后十日内向被告贾松锋支付2016年1月25日至2018年7月31日期间的加班工资8860元；原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店于本判决生效后十日内向被告贾松锋支付带薪休假工资2658元；原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店于本判决生效后十日内向被告贾松锋支付失业金损失8256元；原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店于本判决生效后十日内向被告贾松锋支付经济补偿金11562.6元；驳回原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店的其他诉讼请求；驳回被告贾松锋的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告洛阳市洛龙区康洁洗衣店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  李瑞丽人民陪审员  温素萍人民陪审员  李淑英二〇一九年十二月二十四日书 记 员  刘玲玲