海南省万宁市人民法院   刑事判决书   （2019）琼9006刑初523号   公诉机关海南省万宁市人民检察院。   被告人吴进海，男，1979年10月15日出生，汉族，初中文化程度，农民，海南省万宁市人，住万宁市。2011年曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年七个月，于2015年6月15日刑满释放。因本案，于2019年3月13日被公机关取保候审，于同年9月11日被检察机关取保候审，同年11月14日被本院取保候审。   海南省万宁市人民检察院以万检一刑诉[2019]183号起诉书，指控被告人吴进海犯贩卖毒品罪，于2019年11月14日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，适用普通程序于2019年12月25日公开开庭进行了审理。万宁市人民检察院指派检察官温茂和、书记员叶小星出庭支持公诉。被告人吴进海到庭参加诉讼。现已审理终结。   海南省万宁市人民检察院指控，2019年3月11日22时许，被告人吴进海通过电话联系后，在万宁市万城镇琼州酒店处贩卖3包毒品给吸毒人员刘某，得款人民币800元。后该3包毒品被刘某吸食。2019年3月12日12时许，被告人吴进海通过电话联系后，在万宁市万城镇第三中学大门附近处再次贩卖2包毒品给吸毒人员刘某，得款人民币600元。双方交易完毕即被公安民警当场抓获，民警从吴进海身上扣押到手机1部、人民币600元，从刘某身上扣押到其刚从吴进海处购买来的2包毒品。经称量和鉴定，扣押到的2包毒品共净重0.13克，均检出海洛因成分。   为印证指控，公诉人当庭出示了相关证据。   公诉机关认为，被告人吴进海的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院判处被告人吴进海有期徒刑二年五个月至二年十一个月，并处罚金人民币8000元。   被告人吴进海对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。   经审理查明：2019年3月11日22时许，被告人吴进海通过电话联系后，在万宁市万城镇琼州酒店处贩卖3包毒品给吸毒人员刘某，得款人民币800元。后该3包毒品被刘某吸食。2019年3月12日12时许，被告人吴进海通过电话联系后，在万宁市万城镇第三中学大门附近处再次贩卖2包毒品给吸毒人员刘某，得款人民币600元。双方交易完毕即被公安民警当场抓获，民警从吴进海身上扣押到手机1部、人民币600元，从刘某身上扣押到其刚从吴进海处购买来的2包毒品。经称量和鉴定，扣押到的2包毒品共净重0.13克，均检出海洛因成分。   2019年11月29日，海南省琼海市人民法院（2019）琼9002刑初232号刑事判决书判决：被告人吴进海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币5000元。该判决书于2019年11月29日向被告人吴进海宣判并送达，现已发生法律效力。被告人吴进海尚未因该案收监执行。在该案中，被告人吴进海因该案于2019年5月18日被抓获，于同年5月20日被刑事拘留，于同年5月21日被取保候审，公安机关于同年9月26日对吴进海非指定居所监视居住。   2011年，被告人吴进海曾因犯贩卖毒品罪被海南省万宁市人民法院判处有期徒刑四年七个月，于2015年6月15日刑满释放。   上述事实，被告人吴进海在法庭审理过程中亦无异议，且有扣押的物品清单，被告人的常住人口信息表，抓获经过，手机通话清单，扣押款一般缴款书，海南省万宁市人民法院判决书，海南省琼海市人民法院（2019）琼9002刑初232号刑事判决书及送达回证，毒品称量取样笔录，毒品鉴定意见，现场勘验笔录，辨认笔录，证人刘某的证言笔录，被告人吴进海的供述笔录等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人吴进海明知是毒品而非法向他人贩卖   其行为构成贩卖毒品罪。海南省万宁市人民检察院对被告人吴进海的指控成立。本案判决前，被告人吴进海因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，未被收监执行，现又因前案判决前漏判的罪行被判决，应将前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人吴进海曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放未满五年又再犯应当判处有期徒刑之本罪，是累犯，且是毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。被告人吴进海到案后如实供述自己罪行，且签字具结，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。本案扣押的手机1部是作案联系工具，人民币600元系违法所得，毒品海洛因0.13克是违禁品，依法均应予以没收。对被告人吴进海未被扣押的违法所得人民币800元，应追缴予以没收。被告人吴进海在数罪并罚决定执行刑期后，其因前案被羁押的期间应予以折抵刑期，其因前案被不指定居所监视居住的期间不予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第七十条、第六十七条、第六十四条、第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人吴进海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币8000元；前案犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币13000元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，因前案被抓获至被取保候审的羁押期间四日予以折抵刑期四日，具体期限依收监情况决定。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）。   二、随案移送的手机1部、扣押的毒品海洛因0.13克、现金人民币600元予以没收。（毒品及扣押款由扣押机关处理）   三、追缴被告人吴进海违法所得人民币800元予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 蒋振飞   人民陪审员 蔡深鸿   人民陪审员 曾 潮     二〇一九年十二月三十日   书记员 张 稚   附：本案适用的法律条文   中华人民共和国刑法   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或某未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发现生的，可以减轻处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   中华人民共和国刑事诉讼法   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。