山东省桓台县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0321民初443号 原告：山东齐泰实业集团股份有限公司。住所地：山东省桓台县唐山镇振兴路606号。统一社会信用代码：91370300164417590Y。 法定代表人：田承海，董事长。 诉讼代表人：山东齐泰实业集团股份有限公司管理人。 负责人：黄国立。 委托诉讼代理人：付思刚，山东大地人（桓台）律师事务所律师。 被告：寿光市西城养老中心。住所地：山东省寿光市文圣街以北、八里沟路以东。统一社会信用代码：52370783MJE453936T。 法定代表人：姜文，理事长。 委托诉讼代理人：刘广文，山东优克律师事务所律师。 原告山东齐泰实业集团股份有限公司（以下简称齐泰实业集团公司）与被告寿光市西城养老中心建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告齐泰实业集团公司的委托诉讼代理人付思刚，被告寿光市西城养老中心的委托诉讼代理人刘广文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告齐泰实业集团公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原、被告双方于2016年8月19日签订的《建设工程施工合同》及2017年5月11签订的《寿光市医养综合体项目协议》；2、请求依法判令被告寿光市西城养老中心支付工程款2573415.42元；3、请求依法判令被告寿光市西城养老中心退还保证金2000000元，并支付逾期退还保证金的违约金2861333.33元；4、请求依法判令被告寿光市西城养老中心赔偿各类经济损失1237500元。事实和理由：原、被告双方于2016年8月19日签订《建设工程施工合同》一份，又于2017年5月11日签订《寿光市医养综合体项目协议》一份。双方约定由原告齐泰实业集团公司承接被告寿光市西城养老中心发包的寿光市医养综合体项目，包括养老中心、地下设施、商业服务设施，总造价为222800000元。合同签订后，因被告寿光市西城养老中心原因工程迟迟无法正常开工建设。被告寿光市西城养老中心亦违反合同约定拒绝退还工程保证金，致使合同目的无法实现，并给原告齐泰实业集团公司造成严重的经济损失。 被告寿光市西城养老中心辩称，1、原告主张解除合同的诉讼请求不能成立。被告寿光市西城养老中心建设手续齐全，在合同履行过程中无任何违约情形，涉案工程不能按约履行的根本原因在于原告一方。2、原告起诉要求支付工程款的诉讼请求不能成立。原因为：（1）根据原、被告签订的《寿光市医养综合体项目协议》的约定，“每个单体框架完成主体3层工程量，一周内拨付已完工程造价的80%”，原告所承建的工程尚未达到合同约定的付款条件。（2）根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十条的规定，建设工程施工合同解除后，只有完成的建设工程质量合格的，发包人才能按照约定支付相应的工程价款，原告现有的证据不能证明具备法定的付款条件。3、原告向被告交付的保证金2000000元保证金，被告已经将其中的1532687.80元支付至原告账户，剩余400000余元系作为原告违约给被告造成损失的保证款项，被告尚持有该款项，但被告认为应当折抵原告违约给被告造成的损失。4、在涉案合同签订后，因原告经营严重困难，已经进入破产程序，导致原告未按约履行合同义务，从而造成工期被长时间拖延，原告的行为给被告造成了巨额损失，包括500吨钢材存放于被告院内2年几近报废，价值约2500000元；被告的工期被长时间拖延导致的可得利益巨大，至今难以估量。因此，原告的诉讼请求不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下： 一、关于原、被告之间建设工程合同的签订及施工情况。 2016年8月19日，原告齐泰实业集团公司（承包人）与被告寿光市西城养老中心（发包人）签订《建设工程施工合同》一份。该合同记载：一、工程概况：工程名称为寿光市西城养老中心；工程地点为寿光市文圣街以北、八里沟以东、八里村以南；资金来源为建设资金来自私人或民营投资；工程面积28874.00㎡；工程承包范围为施工图纸内的全部内容。二、合同工期：计划开工日期为2016年10月31日；计划竣工日期为2018年10月31日；工期总日历天数为730天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。三、质量标准：工程质量符合《建筑工程质量验收统一标准》优良标准。四、签约合同价与合同价格形式：1、签约合同价为：陆仟壹佰陆拾叁万肆仟叁佰玖拾元伍角贰分（¥61634390.52元）；其中（1）安全文明施工费为贰佰壹拾捌万壹仟叁佰贰拾元陆角贰分（¥2181320.62元）；（2）材料和工程设备暂估价金额为壹仟肆佰肆拾柒万玖仟玖佰伍拾贰万元零陆分（¥14479952.06元）。2、合同价格形式为总价合同……。此外，双方还就合同的通用合同条款、专用合同条款等作出约定。原告齐泰实业集团公司、被告寿光市西城养老中心分别在该合同上盖章确认。 2017年5月11日，原告齐泰实业集团公司（承包方、乙方）与被告寿光市西城养老中心（发包方、甲方）签订《寿光市医养综合体项目协议》一份。该协议记载：工程名称为寿光市西城养老中心居家养老项目区。项目地址为寿光市文圣街以北，八里沟路以东。项目总面积及造价为：总建筑面积为11.86万平方米，总造价约22280万元。其中地下建筑面积2.3万平方米，造价约4600万元；养老中心2.8万平方米，造价约6000万元；多层及小高层商业服务设施等7.3万平方米，造价约11680元。承包范围为工程施工图包含的土建、装饰、安装、消防、弱电、配套附属等图纸包含涉及的所有内容。本项目自2016年5月12日签订协议书起，因发包人原因至今未开工，重新制定本协议如下：一、工程工期：1、工程开竣工日期为监理、甲方、乙方三方认可的开工之日，即2017年5月11日开工，竣工日期为2018年7月30日。2、因不可抗力或甲方的原因造成的工期延误，按甲乙双方签证的工期索赔天数相应顺延。二、结算办法：1、本工程执行2003年《山东省建筑工程消耗量定额》、《山东省安装工程消耗量等额》，执行营改增后2016年《山东省建筑工程价目表》、2016年《山东省安装工程价目表》及其配套的工程量计算规则、取费标准程序，根据施工图纸、设计变更、现场签证内容、据实结算。2、工程类别：土建、装饰、安装等工程类别均按实际工程类别确定，定额人工工日单价：土建装饰安装均执行65元/工日，零工按150元/工日进行结算。3、所有措施费、规费费率均执行现行定额配套费用规定，施工措施费及大型机械进场及安装费按照批准的施工组织设计执行……三、工程款的拨付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1、每个单体框架完成主体3层工程量，一周内拨付已完成工程造价的80%，以后每3层拨付已完工程量的80%，框架封顶拨付已完工程造价的80%；2、安装、装饰按月形象进度，次月5日前拨付已完工程量的80%；3、达到工程验收条件拨付已完工程造价的85%，验收合格后2个月内结算审计完成（结算审计未完成的视为甲方认可乙方上报的结算资料），审计完毕一周内拨付至审计总价款的95%，留5%的质保金，质保期满两年后一周内无息返还……。6、本协议签订后，甲方应在验槽合格以后打垫层之前把原协议缴纳的剩余500万元保证金分两批汇入乙方银行账户，第一批于7日内汇入200万元，第二批将剩余300万元于30日内汇入。如有违约甲方自原协议书签订之日起按银行贷款利率的4倍支付给乙方违约金；定额人工工日单价：土建装饰安装均执行70元/工日。四、违约责任：如甲、乙双方不能执行本协议约定的条款造成的经济损失由责任方承担。五、关系协调：发包方应负责处理好本地居委会与施工现场的关系，确保施工能顺利进行。六、本协议与签订的《建设工程施工合同》具有同等法律效力。本协议如有与合同中条款相冲突，以本协议为准。甲乙双方于2016年5月12日签订的《寿光市医养综合体项目协议书》同时作废……。原告齐泰实业集团公司、被告寿光市西城养老中心分别在该协议中盖章确认。 关于上述两份合同的关系、施工情况，庭审中，原告齐泰实业集团公司主张：上述第一份合同约定的工程名称为寿光市西城养老中心，没有约定具体的工程；第二个协议工程名称为寿光市西城养老中心居家养老项目区。两份合同约定的工程本身没有变化，还是按照原来的图纸。在双方签订涉案《建设工程施工合同》后，因被告没有提供合适的开工条件，且未退还1000万元保证金，因此，原、被告又协商签订了上述《寿光市医养综合体项目协议》，并重新约定了施工的日期。后，原告齐泰实业集团公司于2017年5月11日进行了挖地槽及打施工垫层的工程施工，并于2018年6月施工完毕。之后因被告不能按时付款，且并未按约定退还保证金，导致工程停工至今。 被告寿光市西城养老中心对上述两份合同的真实性无异议，对原告齐泰实业集团公司施工的具体时间和已施工的工程内容没有异议。 二、关于涉案工程相关投标保证金的缴纳、退还情况。 （一）关于保证金的缴纳及退回情况。 原告齐泰实业集团公司于2016年5月13日、2016年5月17日通过其15×××92账户（开户行为中国农业银行桓台邢家分理处）向被告寿光市西城养老中心的15×××98账户（开户行为中国农业银行寿光西苑分理处）分别转入5000000元保证金，共计10000000元保证金。 2017年1月17日，被告寿光市西城养老中心通过其15×××98账户（发起行名称为中国农业银行潍坊市分行资金清算中心）向原告齐泰实业集团公司的20×××50账户（接收行名称为渤海银行有限公司淄博分行）退回保证金5000000元。 2017年7月10日，被告寿光市西城养老中心通过其15×××98账户（发起行名称为中国农业银行潍坊市分行资金清算中心）向原告齐泰实业集团公司的20×××50账户（接收行名称为渤海银行有限公司淄博分行）退回保证金2000000元。 2017年11月10日，被告寿光市西城养老中心通过其220830200313账户（原发起行名称为中国银行股份有限公司寿光渤海路支行）向原告齐泰实业集团公司的20×××50账户（接收行名称为渤海银行有限公司淄博分行）退回保证金1000000元。 截至2017年11月10日，被告寿光市西城养老中心共计向原告齐泰实业集团公司退还保证金8000000元，尚有2000000元保证金未退还。 （二）关于被告寿光市西城养老中心的辩称意见。 1、庭审中，被告寿光市西城养老中心认可尚有2000000元保证金未向原告齐泰实业集团公司退回，但其辩称按照协议约定，被告应在验槽合格后打垫层前，将原告缴纳的剩余5000000元保证金汇入原告方账户。但是原告在施工挖槽后并没有申请验收，即在挖槽没有验收合格的情况下，原告就直接打了垫层。故，原告主张的投标保证金5000000元，并不具备合同约定的退还条件。 对此，原告齐泰实业集团公司主张：涉案工程的地基和地槽已经主管部门验收合格，已达到退回保证金的条件。为证明其上述观点，原告齐泰实业集团公司提交地基验收记录一份、地基验槽检查验收记录一份。其中，地基验收记录记载：工程名称为寿光市西城养老中心，验收时间为2017年6月21日，验收意见为符合要求。地基验槽检查验收记录记载：工程名称为寿光市西城养老中心，验收时间为2017年6月21日，检查意见为符合要求。该两份证据上均有建设单位（被告寿光市西城养老中心）、监理单位、设计单位、勘察单位、施工单位的盖章确认。对该两份证据的真实性被告寿光市西城养老中心予以认可。 2、被告寿光市西城养老中心还辩称：被告寿光市西城养老中心分别于2017年2月21日、2016年12月6日代原告齐泰实业集团公司缴纳文明施工费1232687.80元、农民工工资保证金300000元，上述两项费用共计1532687.80元。因该款项已进入原告齐泰实业集团公司的账户，应从所欠原告保证金中予以扣除。剩余400000余元保证金，因原告齐泰实业集团公司一直违约，不按合同约定履行义务，因此被告寿光市西城养老中心未向其退还。为证明其上述观点，被告寿光市西城养老中心提交2017年2月21日、2016年12月6日电子回单各一份予以证明。 1、2017年2月21日电子回单记载，付款人账号为15×××98，付款人名称为寿光市西城养老中心，发起行行号为103458041003，发起行为中国农业银行潍坊市分行资金清算中心；收款人账号为80×××22，收款人名称为山东齐泰实业集团股份有限公司，接收银行行号为31×××57，接收行行名为潍坊银行股份有限公司寿光圣城支行。汇划金额为1232687.80元，附言：寿光市养老中心文明施工费。 2、2016年12月6日电子回单记载，收款账号为93×××30，收款户名为寿光市西城养老中心，开户行名为中国邮政储蓄银行股份有限公司寿光市支行；付款账号为15×××98，付款户名为寿光市西城养老中心。交易金额为300000元，用途为农民工工资支付保证金。 对此，原告齐泰实业集团公司质证认为，对上述两份证据的真实性无异议。但是上述文明施工费应由被告方缴纳至建管局和原、被告三方共管的账户，该费用是由建设单位缴纳。上述农民工保证金，原、被告均需分别缴纳，亦是存至建管局和原、被告三方共管的账户。原告已缴纳了300000元农民工工资保证金，被告缴纳的300000元农民工工资系用其公司账户打入了建管部门的账户。被告辩称其系替原告缴纳的农民工工资保证金，与事实不符。 三、关于涉案建设工程施工合同及寿光市医养综合体项目协议是否解除的问题。 庭审中，原告齐泰实业集团公司主张：被告寿光市西城养老中心未全部退还保证金，存在违约情况。且因被告找不到投资人，缺少资金，资金链断裂。加之涉案工程被告方并未办理相应的施工许可手续，不具备开工条件，导致原告齐泰实业集团公司不能正常施工。在事实上，涉案工程已经停工，原、被告双方签订合同的目的已经不能实现。因此，原告齐泰实业集团公司要求解除涉案施工合同及协议。 对此，被告寿光市西城养老中心辩称：首先，按照双方签订的项目协议第三条约定，每个单体框架完成主体3层工程量，一周内付已完工程造价的80%，原告所已完成的工程量并未达到完成主体3层的工程量，未达到被告支付工程款的条件。所以，被告并未违约，不存在导致合同目的不能实现的情形。原告齐泰实业集团公司以此认为被告不可能支付涉案工程款无依据。其次，涉案工程并不缺少任何的施工手续。对此，被告寿光市西城养老中心提交施工许可证、建设用地规划许可证、国有土地使用证、建设工程规划许可证各一份予以证明。 1、施工许可证（编号为370783201703100101）记载：根据《中华人民共和国建筑法》第八条规定，经审查，本建筑工程符合施工条件，准予施工，特发此证。发证机关为寿光市住房和城乡建设局，发证日期为2017年3月10日。建设单位为寿光市西城养老中心，工程名称为寿光市西城养老中心，建设地址为寿光市文圣街以北、八里沟路以东，建设规模为28874.00㎡，合同价格6163.44万元。勘察单位山东省潍坊基础工程公司，设计单位山东龙建设计有限公司，监理单位山东东海华圣建设项目管理有限公司。建设单位项目负责人朱仁贵，勘察单位项目负责人郝峰，设计单位项目负责人史睿，施工单位项目负责人田鹏，总监理工程师李成民，合同工期为2017年3月1日至2019年3月1日。 2、建设用地规划许可证记载：用地单位为寿光市西城养老中心，用地项目名称为寿光市西城养老中心项目，用地位置为文圣街以北、八里沟路以东，用地性质为公共设施用地，用地面积为13334㎡，建设规模为约28516.13㎡。该证书由寿光市规划局于2016年5月16日出具。 3、国有土地使用证记载：土地使用证号为寿国用（2016）第00223号，土地使用权人为寿光市西城养老中心，坐落寿光市以北、八里庄以东，地号为370783003247ＧＢ10006，地类（用途）为医卫慈善用地，使用权类型为划拨，使用权面价为13334.00㎡，其中独用面积为13334㎡。该证书由寿光市人民政府于2016年7月1日出具。 4、建设工程规划许可证记载：建设单位为寿光市西城养老中心，建设项目名称为寿光市西城养老中心，建设位置为文圣街以北、八里沟路以东，建设规模地上28874㎡。该证书由寿光市规划局于2016年7月15日出具。 对此，原告齐泰实业集团公司质证认为：对上述四份证据真实性无异议，但除国有土地使用权证书外，其他三份证据均载明建设规模为28874㎡。但原、被告双方签订的协议中，约定被告发包给原告的工程总建筑面积为11.86万㎡，因此，涉案工程的剩余大部分工程项目，被告并未办理施工许可手续。因为被告在工程开工前并未办理后续工程的施工许可手续，导致原告不能继续施工。 针对原告齐泰实业集团公司的上述质证意见，被告寿光市西城养老中心补充意见称：被告认可涉案工程尚有施工许可手续并未办理，但原告不可能将所有工程同时开工建设，所以被告是根据原告的施工进度分批次办理剩余工程的施工许可项目，因为前期工程没有推进，所以后续的审批手续一直没有申请。 四、关于原告齐泰实业集团公司诉求的工程款。 庭审中，原告齐泰实业集团公司主张其前期已经施工的工程总造价为2573415.42元。为此，原告齐泰实业集团公司提交其单方自行制作的工程计算书一份予以证明。后，根据原告齐泰实业集团公司的申请，本院委托山东启新国润工程项目管理有限公司对原告齐泰实业集团公司施工的临时设施、硬化道路、挖地槽、浇筑垫层、塔吊基础、施工大门和防护作业的工程造价进行鉴定。经鉴定，鉴定结论为临时设施、硬化道路、挖地槽、浇筑垫层、塔吊基础、施工大门和防护作业的工程造价为2326758.72元（不包含甲方供材款）。其中，养老中心基础工程为1202804.16元，临时设施建设为1191239.54元，临时设施安装328765.02元，扣除甲方供材396050元。 对此，被告寿光市西城养老中心质证认为，对鉴定报告的真实性无异议，但对鉴定结论有异议。鉴定资料依据的是原告齐泰实业集团公司提供的工程结算书。对于上述被告寿光市西城养老中心的质证意见，原告齐泰实业集团公司主张，鉴定机构并不是完全按照原告提供的具体数额来出具的鉴定结论。原告已经按照法院、鉴定机构的要求提交了全部的材料。鉴定结论是依据原、被告双方协议以及现行的国家政策文件进行确定。且鉴定机构系具有法定资质的鉴定机构。被告寿光市西城养老中心在经鉴定机构通知后，拒不到鉴定机构陈述申辩，已经视为其放弃了相关权利。 五、关于原告齐泰实业集团公司诉求的保证金违约金的数额及各项经济损失的数额。 （一）关于原告齐泰实业集团公司诉求的保证金违约金数额。 庭审中，原告齐泰实业集团公司主张违约金的计算方式为：1、以5000000元为基数，自2016年5月13日起（缴纳保证金的日期）计算至2017年1月17日（退回5000000元保证金的日期），按照月利率2%予以计算；2、以2000000元为基数，自2016年5月16日起计算至2017年7月10日（退回2000000元保证金的日期），按照月利率2%予以计算；3、以1000000元为基数，自2016年5月16日起计算至2017年11月10日（退回1000000元保证金的日期），按照月利率2%予以计算；4、以2000000元为基数，自2016年5月16日计算至2018年8月31日（原告自愿主张之日）。上述违约金合计金额为2861333.33元。 对此，被告寿光市西城养老中心辩称，因保证金并不存在退还条件，因此也不存在违约行为，原告齐泰实业集团公司的上述主张不能成立。 （二）关于原告齐泰实业集团公司诉求的各项经济损失数额。 庭审中，原告齐泰实业集团公司主张的经济损失包含四台塔吊产生的费用损失及两名工人的人工费损失。四台塔吊系在涉案工程打地槽时就已安装完毕，至今并未拆除。具体计算方式为：1、塔吊费用为：4台×300元/天，自2017年5月1日起计算至2019年9月30日，共计1059600元；2、原告齐泰实业集团公司为看管工地设备，雇佣两名工人，工人工资为：2人×150元/天，自2017年7月1日起计算至2019年8月30日，原告齐泰实业集团公司实际支付310200元。上述经济损失共计1369800元，原告齐泰实业集团公司仅主张1237500元。为证明塔吊费用应由被告寿光市西城养老中心承担，原告齐泰实业集团公司提交被告寿光市西城养老中心出具的承诺书一份予以证明。该承诺书记载：寿光市西城养老中心承诺以下事项：第一、在施工手续齐全以后，施工方应在2月28日以前将4台塔吊安装完毕。第二、验槽合格以后打垫层之前，将500万元保证金分两批汇入齐泰实业集团公司银行账户内，第一批于3日内汇入2000000元，第二批将剩余3000000元于30日内汇入；否则造成的停工损失由我方承担。第三、因我单位原因造成工程不能正常施工，塔吊所产生的一切费用由我单位承担（塔吊每台费用300元/天）。承诺单位：寿光市西城养老中心，2017年2月21日。被告寿光市西城养老中心在承诺单位处加盖合同专用章予以确认。 对此，被告寿光市西城养老中心质证认为，对承诺书的真实性无异议。但是承诺书的第三条记载的是因被告的原因造成的工程不能正常施工的，塔吊所产生的费用由被告负担。但是，本案中，被告并没有任何违约行为，施工手续齐全。没有正常施工的原因在原告齐泰实业集团公司，因此，产生的责任应由原告自负。且塔吊费用、工人工资是原告齐泰实业集团公司的生产成本，与被告没有关联性。 另，根据原告齐泰实业集团公司的申请，本院于2019年9月29日到寿光市行政审批服务局规建设科调查被告寿光市西城养老中心关于涉案工程即（总建筑面积为11.86万平方米、地下建筑、养老中心、多层及小高层商业服务设施等工程）办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证的具体情况。经本院调查，被告寿光市西城养老中心仅办理了养老中心建筑面积为2.8万平方米的建设工程施工许可证，剩余8万余平方米工程并未办理施工许可证。 以上事实，由原告齐泰实业集团公司提交的建设工程施工合同、寿光市医养综合体项目协议、银行转账凭证、地基验收记录、地基验槽检查验收记录、承诺书，被告寿光市西城养老中心提交的施工许可证、建设用地规划许可证、国有土地使用证、建设工程规划许可证、电子回单，鉴定报告，调查笔录及到庭当事人的庭审陈述在卷为证。 本院认为，原告齐泰实业集团公司与被告寿光市西城养老中心签订的建设工程施工合同、寿光市医养综合体项目协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并合法有效。原、被告双方均应按照合同约定全面履行相应的合同义务。综合分析上述庭审查证的事实，本案的争议焦点为，一、涉案建设工程施工合同和寿光市医养综合体项目协议应否解除的问题；二、涉案投标保证金的退还问题及相应违约金数额的认定；三、涉案工程款数额的认定问题；四、原告齐泰实业集团公司诉求的各项经济损失的认定。 一、关于涉案建设工程施工合同和寿光市医养综合体项目协议应否解除的问题。 通过庭审查明，原、被告均认可涉案上述合同及协议签订后，原告齐泰实业集团公司对部分涉案工程进行了挖地槽、打垫层等施工，虽然被告寿光市西城养老中心辩称已施工工程并未验收合格，但原告齐泰实业集团公司提交了相应的“地基验收记录”和“地基验槽检查验收记录”，该两份记录明确载明了验收意见为“符合要求”，被告寿光市西城养老中心对该两份验收记录真实性并无异议，故，对该两份验收记录，本院予以采信。该两份验收记录载明的验收时间为2017年6月21日，庭审中原、被告双方对于原告齐泰实业集团公司在施工完毕上述项目后并未继续施工并无异议。故，本院对涉案工程自2017年6月21日停工的事实予以认定。因此，认定涉案工程停工的原因系涉案工程能否解除的重要依据。 《中华人民共和国建筑法》第七条规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。《山东省房屋建筑和市政工程施工许可管理办法》第八条规定，建设单位申请领取施工许可证的工程名称、地点、规模，应当符合依法签订的施工承包合同。本案中，原、被告签订的《寿光市医养综合体项目协议》明确约定，总建筑面积为11.86万平方米（其中地下建筑面积2.3万平方米，养老中心2.8万平方米，多层及小高层商业服务设施等7.3万平方米）。而被告寿光市西城养老中心提交的证据，仅能证明涉案上述工程中的28874.00㎡办理了施工审批许可手续。剩余大部分建筑面积的建设工程施工许可手续均未办理。这亦与本院调查取证的事实相符。被告寿光市西城养老中心虽辩称可根据施工进度随时跟进予以办理相关手续，但其未提供明确法律依据予以支持，且后续工程相关手续能否办理成功并不确定。而取得建设工程施工许可证是建设单位的法定义务，也是开工的前提条件。故，在被告寿光市西城养老中心未全部取得建设工程相关施工许可手续的情况下，导致原告齐泰实业集团公司在后续施工部分不能正常开工建设，被告寿光市西城养老中心构成违约，并且被告寿光市西城养老中心的该项违约行为，导致整体涉案建设工程不能继续施工，从而原、被告双方签订施工合同和协议的合同目的不能实现。故，原告齐泰实业集团公司诉求解除涉案建设工程施工合同、寿光市医养综合体项目协议，符合法律规定，本院予以支持。 二、涉案投标保证金的退还问题及相应违约金数额的认定。 （一）关于保证金的退还问题及数额的认定。 原、被告签订的《寿光市医养综合体项目协议》明确约定，“甲方应在验槽合格以后打垫层之前把原协议缴纳的剩余500万元保证金分两批汇入乙方银行账户，第一批于7日内汇入200万元，第二批将剩余300万元于30日内汇入”，即退回保证金的条件是验槽合格。原告齐泰实业集团公司提交的地基验收记录、地基验槽检查验收记录已经证实涉案已施工工程已于2017年6月21日验槽合格。故，原告齐泰实业集团公司诉求被告寿光市西城养老中心退还剩余保证金，符合合同约定，本院予以支持。 但关于应退还的保证金数额，被告寿光市西城养老中心辩称曾向原告齐泰实业集团公司账户缴纳过1232687.80元的文明施工费，也曾代原告齐泰实业集团公司垫付农民工工资保证金300000元，两项金额共计1532687.80元。该金额应当予以扣减。对此，本院认为，1、《建设工程安全防护、文明施工措施费用及使用管理规定》第三条第一款规定，本规定所称安全防护、文明施工措施费用，是指按照国家现行的建筑施工安全、施工现场环境与卫生标准和有关规定，购置和更新施工安全防护用具及设施、改善安全生产条件和作业环境所需要的费用。第九条规定，建设单位应当按照本规定及合同约定及时向施工单位支付安全防护、文明施工措施费，并督促施工企业落实安全防护、文明施工措施。由此可见，文明施工费系建设单位向施工单位支付的费用。庭审中，虽然原告齐泰实业集团公司主张，该文明施工费是建设单位即被告向原告支付的，但该费用未经主管部门批准，不得使用。但是从被告寿光市西城养老中心提交的支付该笔费用的电子回单载明的收款人系原告齐泰实业集团公司，该款项已实际在原告齐泰实业集团公司的账户内，并受其控制。因涉案工程自2017年6月21日后并未继续施工且停工至今，故，原告齐泰实业集团公司应当返还被告寿光市西城养老中心安全文明措施费1232687.80元。该款项应当从被告寿光市西城养老中心应支付的工程款或应退还的保证金中予以扣减。本院认为，因文明施工费的缴纳时间发生在投标保证金约定返还之日之前，且原、被告双方并未就文明施工费与投标保证金的折抵情况进行相应的约定。加之，原、被告双方在《寿光市医养综合体项目协议》中明确约定了投标保证金的退还时间及违约的计算方式，若用文明施工费折抵一部分投标保证金，会对计算违约金的时间点和最终具体数额造成一定的影响，因此被告寿光市西城养老中心辩称以文明施工费折抵一部分投标保证金，有所不妥。故，本院认定该款项应从被告寿光市西城养老中心所欠原告齐泰实业集团公司的工程款中予以扣除。2、关于被告寿光市西城养老中心缴纳的农民工工资保证金。《山东省建筑劳务工资保证金管理办法》第二条规定，本办法所称工资保证金，是指建设单位缴纳并存入指定财政专户的，用于因建设单位拖欠工程款而引发拖欠建筑农民工工资时，支付农民工工资的款项。第四条规定，工资保证金由建设行政主管部门和财政部门共同管理。第十四条规定，工资保证金只能用于支付拖欠的农民工工资，施工企业不得挪作他用。建设行政主管部门应监督施工企业及时、足额将工资保证金发放到农民工手中。第十七条规定，建设单位没有拖欠工程款的，施工企业不得使用该工程的工资保证金。第十八条规定，工程竣工结算后，建设单位没有拖欠工程款的，施工企业出具书面证明材料，经建设行政主管部门审查并出具证明文件后，财政部门将工资保证金连同利息返还建设单位。经上述规定分析，农民工工资保证金系由建设单位缴纳的，且实行专户存储、专项支取，任何单位和个人不得挪用。庭审中，被告寿光市西城养老中心虽然辩称，其曾于2016年12月6日代原告齐泰实业集团公司缴纳农民工工资保证金300000元，但是该保证金由建设行政主管部门和财政部门管理，未受原告齐泰实业集团公司的控制；且该款项并非直接打到原告齐泰实业集团公司账户。故，被告寿光市西城养老中心辩称该款项系代原告齐泰实业集团公司缴纳，并主张该款项应从投标保证金中予以扣除，本院不予支持。 综上所述，原告齐泰实业集团公司诉求被告寿光市西城养老中心退还投标保证金2000000元，符合合同约定，本院予以支持。 （二）关于原告齐泰实业集团公司诉求的保证金违约金数额的认定。 原、被告双方签订的《寿光市医养综合体项目协议》明确约定“甲方应在验槽合格以后打垫层之前把原协议缴纳的剩余500万元保证金分两批汇入乙方银行账户，第一批于7日内汇入200万元，第二批将剩余300万元于30日内汇入。如有违约甲方自原协议书签订之日起按银行贷款利率的4倍支付给乙方违约金”。被告寿光市西城养老中心未按上述约定日期，及时足额向原告齐泰实业集团公司退回保证金，应当向原告齐泰实业公司支付违约金。根据上述约定，被告寿光市西城养老中心应在2017年6月28日（验槽合格之日为2017年6月21日）前向原告齐泰实业集团公司账户汇入2000000元；应在2017年7月20日内向原告齐泰实业集团公司汇入剩余3000000元，按照年利率17.4%（中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的4倍）予以计算。投标保证金违约金的计算方式可参照以下方式予以计算：以5000000元为基数，自2016年5月12日（原协议书签订之日）起计算至2017年7月10日（被告退回2000000元之日），按照年利率19%予以计算，金额为1108333元；以3000000元为基数，自2017年7月11日起计算至2017年11月10日（被告退回1000000元之日），按照年利率19%予以计算，金额为190000元；以2000000元为基数，自2017年11月11日起计算至2018年8月31日（原告自愿主张之日），按照年利率19%予以计算，金额为305822元。经核算，上述合计金额应1604155元。故，原告齐泰实业集团公司诉求被告寿光市西城养老中心支付保证金违约金2861333.33元，本院支持其中的1604155元，对超出部分，本院不予支持。 三、关于涉案工程款数额的认定问题。 涉案两份合同解除后，被告寿光市西城养老中心应向原告齐泰实业集团公司支付涉案工程已经完成部分的工程款。根据鉴定报告的鉴定结论，临时设施、硬化道路、挖地槽、浇筑垫层、塔吊基础、施工大门和防护作业的工程造价为2326758.72元。虽然被告寿光市西城养老中心对该鉴定数额不予认可，但其并未提交明确反驳依据予以证明。此外，被告寿光市西城养老中心亦未提供相应鉴定程序不合法或相关鉴定人员不具备鉴定资质等可能影响鉴定结论的其他事实存在，故，对本院依法对外委托的鉴定机构所出具的涉案鉴定报告，本院予以采信。对原告齐泰实业集团公司已施工工程造价为2326758.72元的事实，本院予以确认。扣减被告寿光市西城养老中心已向原告齐泰实业集团公司支付的文明施工费1232687.80元，被告寿光市西城养老中心应支付的工程款数额为1094070.92元。故，原告齐泰实业集团公司诉求被告寿光市西城养老中心支付工程款2573415.42元，本院支持其中的1094070.92元，对超出部分，本院不予支持。 四、原告齐泰实业集团公司诉求的各项经济损失的认定。 1、关于原告齐泰实业集团公司诉求的塔吊费用。被告寿光市西城养老中心出具的承诺书明确载明“因我单位原因造成工程不能正常施工，塔吊所产生的一切费用由我单位承担（塔吊每台费用300元/天）”。经本院上述分析认定，涉案工程未能继续施工的原因系被告寿光市西城养老中心并未办理相应的建设工程施工许可手续。故，涉案塔吊产生的相关费用应由被告寿光市西城养老中心承担。庭审中，原告齐泰实业集团公司主张自2017年5月1日起至2019年9月30日的塔吊费用。对此，本院认为，虽然涉案塔吊至今仍在涉案工程现场，但是涉案工程自2017年6月至今就已停工，原告齐泰实业集团公司对此亦是明知的。原告齐泰实业集团公司在涉案工程不能继续施工的情况下应当积极采取措施并在合理期限内及时止损，该合理期间应截至原告齐泰实业集团公司向本院起诉并要求解除合同之日，即2019年1月28日。故，涉案塔吊费用的计算方式应为：4台（涉案承诺书已标明塔吊台数和每台的费用标准）×300元/天，自2017年5月1日起计算至2019年1月28日，经核算费用应为765600元。 关于原告齐泰实业集团公司诉求的工人工资费用。因原、被告双方并未对该看守人员的人数和工人工资作出相应约定，且原告齐泰实业集团公司亦未提交相关证据证明实际支出上述费用，因此，对于该费用，证据不足，本院不予支持。 综上，原告齐泰实业集团公司诉求被告寿光市西城养老中心赔偿经济损失1237500元，本院支持其中的765600元，对超出部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第七条，《山东省房屋建筑和市政工程施工许可管理办法》第八条，《建设工程安全防护、文明施工措施费用及使用管理规定》第三条第一款、第九条，《山东省建筑劳务工资保证金管理办法》第二条、第四条、第十四条、第十七条，判决如下： 一、解除原告山东齐泰实业集团股份有限公司与被告寿光市西城养老中心分别于2016年8月19日签订的《建设工程施工合同》和于2017年5月11签订的《寿光市医养综合体项目协议》。 二、被告寿光市西城养老中心支付原告山东齐泰实业集团股份有限公司工程款1094070.92元，于本判决生效后十日内付清。 三、被告寿光市西城养老中心退还原告山东齐泰实业集团股份有限公司投标保证金2000000元，并赔偿投标保证金违约金1604155元，于本判决生效后十日内付清。 四、被告寿光市西城养老中心赔偿原告山东齐泰实业集团股份有限公司经济损失765600元，于本判决生效后十日内付清。 五、驳回原告山东齐泰实业集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费74606元，由原告山东齐泰实业集团股份有限公司负担25504元，由被告寿光市西城养老中心负担49102元；诉讼保全费5000元，由被告寿光市西城养老中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  田召朋 人民陪审员  张栋栋 人民陪审员  田茂花 二〇一九年十二月九日 法官 助理  王迪迪 书 记 员  张 旭