福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0581民初2831号 原告：石狮富杰贸易有限公司，住所地福建省泉州市石狮市灵秀镇同兴路**富亿工业园综合楼****。 法定代表人：林美娜。 委托诉讼代理人：蔡莉莉，福建华达（石狮）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：曾嘉湘，福建华达（石狮）律师事务所执业律师。 被告：厦门群信普企业管理顾问有限公司，住，住所地福建省厦门市思明区嘉禾路****一社会信用代码913502036782781882。 法定代表人：叶国平。 被告：叶国平，男，1966年8月5日出生，汉族，住湖北省蕲春县。 被告：李谋现，男，1968年11月19日出生，瑶族，住湖南省江**瑶族自治县。 原告石狮富杰贸易有限公司（以下简称富杰公司）与被告厦门群信普企业管理顾问有限公司（以下简称群信普公司）、叶国平、李谋现买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富杰公司的委托诉讼代理人曾嘉湘到庭参加诉讼，被告群信普公司、叶国平经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，被告李谋现经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富杰公司向本院提出诉讼请求：1.群信普公司偿还富杰公司货款300270元，并支付自2018年11月1日起至实际还款之日止按日利率1%计算的违约金;2.群信普公司向富杰公司支付违约金114511元；3.叶国平对群信普公司的本案债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由群信普公司、叶国平承担。审理中，富杰公司向本院申请追加李谋现为共同被告，并变更诉讼请求为：1.群信普公司偿还富杰公司货款300270元，并支付自2018年11月1日起至实际还款之日止按月利率2%计算的违约金;2.群信普公司向富杰公司支付违约金114511元；3.叶国平、李谋现对群信普公司的本案债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由群信普公司、叶国平、李谋现承担。事实和理由：群信普公司因经营需要向富杰公司购买机台，群信普公司于2012年2月15日出具《还款计划书》一份，确认截止至2012年1月28日群信普公司结欠富杰公司货款300270元，并约定分期付款（详见还款计划书）和若乙方（群信普公司）未能履行付款承诺，如有出现任何一期未按时付款，则甲方（富杰公司）将按以下方式处理：A乙方应再无条件承付给甲方之前所签订合同的违约金114511元整。B视以上货款全部到期并按所欠金额的1%向乙方收取每日的违约金。C对所有设备按现价值进行评估，全部搬回，若有差价金额乙方需以现金即时结清。以及双方同意由甲方（富杰公司）所在地人民法院提出诉讼等内容。而后，2018年9月4日群信普公司出具《富山欠款还款计划》一份，确认截止至2018年9月4日群信普公司结欠富杰公司货款300270元，并约定分期付款（详见富山欠款还款计划）等内容。群信普公司出具上述文书后，经多次催讨，仍不支付相应款项。现群信普公司被工商部门吊销营业执照。叶国平、李谋现作为群信普公司的股东，至今未依法组织对群信普公司进行清算，根据公司法及相关司法解释规定，应对群信普公司的债务承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请予支持。 群信普公司、叶国平、李谋现未作答辩。 富杰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，群信普公司、叶国平、李谋现未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。对富杰公司提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：群信普公司向石狮市宏运衣车贸易有限公司（以下简称宏运公司）购买机台。2012年2月15日双方进行结算，群信普公司在宏运公司提供的一份宏运公司作为甲方、群信普公司作为乙方的《还款计划书》上盖章并由其法定代表人叶国平签名确认欠款事实，《还款计划书》载明：截止到2012年1月28日乙方结欠甲方货款300270元；乙方承诺于2012年4月15日前付款30000元，于2012年5月20日前付款50000元，2012年6月20日前付款60000元，2012年7月20日前付款80000元，2012年8月30日前支付尾款80270元；如乙方未能履行付款承诺，如有出现任何一期未按时付款，则甲方将按以下方式进行处理：“A、乙方应再无条件承付给甲方之前所签订合同的违约金￥114511元整。B、视以上货款全部到期并按所欠金额的1%向乙方收取每日的违约金。C、对所有设备按现价值进行评估，全部搬回，若有价差金额乙方需以现金即时结清。”2015年10月15日，宏运公司将其名称由“石狮市宏运衣车贸易有限公司”变更为“石狮富杰贸易有限公司”，经营范围由“批发工业用缝纫机及零配件、服装热定型设备、服装蒸汽熨烫设备”变更为“针纺织品、服装辅料、饰品、五金配件批零兼营”。2018年9月4日，富杰公司（原名宏运公司）与群信普公司对上述《还款计划书》所载付款期限进行了变更，群信普公司重新出具一份《富山欠款还款计划》交富杰公司收执，约定2018年10至12月、2019年3至12月、2020年3至12月每月分期还款完毕。《还款计划书》、《富山欠款还款计划》出具后，群信普公司分文未付。另，群信普公司于2008年11月19日成立，于2017年11月30日被吊销营业执照，至今股东未组织清算，其法定代表人为叶国平，股东为叶国平、李谋现。2010年5月21日，群信普公司作为被执行人被厦门市思明区人民法院立案执行，执行案号为(2010)思执行字第1943号，2010年8月20日该案被终结本次执行程序。 本院认为，宏运公司与群信普公司之间的买卖合同关系，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第七十六条“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。”的规定，宏运公司于2015年10月15日将名称变更为富杰公司，其权利义务应由富杰公司承受，故富杰公司为本案适格主体。群信普公司结欠宏运公司货款300270元，有群信普公司盖章及其法定代表人叶国平签名确认的《还款计划书》、《富山欠款还款计划》为据，事实清楚，证据充分，应予认定。《富山欠款还款计划》载明的分期还款数额相加虽为305000元，富杰公司主张群信普公司计算有误，欠款总额为《还款计划书》上所载的300270元，系对自己不利事实的确认，本院予以确认。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款规定“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。”群信普公司于2012年2月15日以《还款计划书》的形式承诺自2012年4月15日起至2012年8月30日止分期还款完毕，并承诺如有出现任何一期未按时付款，其应再无条件支付给宏运公司之前所签订合同的违约金114511元，并视货款全部到期并按所欠金额以日利率1%的标准向宏运公司支付违约金。后双方于2018年9月4日对付款期限进行变更，群信普公司出具《富山欠款还款计划》再次承诺于2018年10至12月、2019年3至12月、2020年3至12月每月分期还款完毕，但截至2019年12月11日庭审当日，群信普公司仍分文未付，已构成违约，富杰公司有权要求群信普公司支付尚欠货款300270元，并按《还款计划书》约定支付违约金。《还款计划书》约定群信普公司如有出现任何一期未按时付款，应无条件支付给宏运公司之前所签订合同的违约金114511元，并按所欠金额以日利率1%的标准向宏运公司支付违约金，现富杰公司仅要求群信普公司支付之前所签订合同的违约金114511元，及按月利率2%支付自2018年11月1日起至实际还款之日止计算的违约金，系对自己权利的处分，未违反法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条及第一百八十三条规定，公司依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。本案中，群信普公司于2017年11月30日被吊销营业执照，已经出现解散事由，叶国平、李谋现作为群信普公司的股东，依法负有清算义务，但叶国平、李谋现并未在法律规定的期限内成立清算组进行清算，且群信普公司被吊销营业执照至本案起诉时已长达一年多，足以证明叶国平、李谋现怠于履行清算义务的事实。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”现叶国平、李谋现既未提供公司财产或提交公司账册、重要文件等，也未举证证明公司财产、账册、重要文件等仍存在可进行清算，应承担举证不能的法律后果，可认定为无法进行清算。综上，本院认定叶国平、李谋现怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算。富杰公司要求叶国平、李谋现对群信普公司的上述债务承担连带清偿责任的请求，于法有据，予以支持。 综上所述，富杰公司的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。群信普公司、叶国平、李谋现经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第（四）项、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、厦门群信普企业管理顾问有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给富杰公司货款300270元，并支付该款自2018年11月1日起至实际还款之日止按月利率2%计算的违约金； 二、厦门群信普企业管理顾问有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给富杰公司违约金114511元； 三、叶国平、李谋现应对厦门群信普企业管理顾问有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7972元，由厦门群信普企业管理顾问有限公司、叶国平、李谋现负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  杨少婷 人民陪审员  蔡小玲 人民陪审员  王安妮 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  谢菲菲 附： 一、本案引用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 3.《中华人民共和国公司法》 第一百八十一条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 4.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 5.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 6.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。