湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0381民初828号原告：武汉市建安集团有限公司。住所地：湖北省江夏区纸坊熊廷弼街**。统一社会信用代码：91420115300218474N。法定代表人：祝斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨晓东，男，该公司现场负责人，1975年12月28日出生，汉族，住湖北省丹江口市。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代签法律文书。委托诉讼代理人：易平，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：丹江口市第二中学。。住所地：湖北省武当山旅游经济特区太和路**统一社会信用代码：124203814218155070。法定代表人：陈传明，系该校校长。委托诉讼代理人：郭万军，该校校长助理，男，1963年5月11日出生，汉族，住湖北省武当山特区。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：陈睿，湖北玄岳律师事务所。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代签法律文书。原告武汉市建安集团有限公司（以下简称：武汉建安公司）诉被告丹江口市第二中学（以下简称：丹江口市二中）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年3月11日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员陈光林担任审判长并主审，审判员薛明，人民陪审员邓元婷组成合议庭，于2019年4月11日、6月4日、12月9日公开开庭进行了审理。原告武汉建安公司委托诉讼代理人杨晓东、易平，被告丹江口市二中委托诉讼代理人郭万军、陈睿到庭参加了诉讼。本案现己审理终结。原告武汉建安公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告返还原告缴纳履约保证金1685050元；2.要求被告因为延期返还履约保证金对原告造成的损失进行赔偿，按照月息两分，从2016月5月1日开始计算至返还之日；3.要求被告承担本案诉讼费用。本案在审理过程中，原告将诉请变更为1.要求被告返还原告缴纳履约保证金1685050元；2.要求被告因为延期返还履约保证金对原告造成的损失进行赔偿，按照月息两分，从2016月5月1日开始计算至返还之日；3.要求依法确认原、被告于2013年4月1日签订的补充协议合法有效；4.要求依法确认被告已支付给原告的工程款具体数额；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由；2012年12月18日，原告与被告达成建设工程施工合同，由原告为被告承建丹江口市第二中学移民安置楼建设项目，建筑面积约14337平方米，框架结构，地下，地下**，地上**加**价款为1685.05万元，合同签订后，原告按照合同约定缴纳了履约保证金，金额为（标的款的10%)168.05万元）。在施工过程中，被告对在建工程进行重大变更，原图纸已经不能满足施工要求，后被告方请设计院重新设计了图纸，然后双方在2013年4月1日签订补充协议，原告就更换后的图纸进行施工,并约定：竣工结算依据新图纸的实际工程内容、以及施工中的签证计算出整个工程的实际工程量，按照2008年《湖北省建筑工程消耗量定额及统一基价表》、《湖北省安装工程消耗量定额及单位估价表》、《湖北省建筑安装工程费用定额》计费，项目按照：类工程取费、计价，材料价格选用2012年十堰市第四期定额信息价（甲乙双方以书面形式确认价款的部分，以甲乙双方的书面约定的价款作为计价依据)。因本项目为被告方自筹资金项目，所以双方并未约定工程完工后必须经过审计。工程于2015年年底彻底完工，2016年4月19日，原被告会同设计单位、监理单位、质监站一起在二中项目部办公室召开竣工验收会议，随后原告应被告要求将建设工程交付被告，从2016年开始，原告多次要求被告退还工程履约保证金，但被告均以工程未结算为由推倭，导致原告因没有资金归还借款而遭受损失，原告认为，被告收取的履约保证金主要是为了保证原告的履约行为，原告按照约定完成了项目施工，且工程完工并应甲方要求交付使用，原告的义务已履行完毕，被告应当在工程完工之日连同工程款、履约保证金全额支付给原告，但是被告经多次催告仍拒不支付，为了维护原告的合法权益，现依法起诉，请求法院予以支持。被告丹江口市二中辩称，1.原告请求退还其交纳的履约保证金168.05万元，答辩人已于2013年11月20日向原告支付327.8万元，该款项中包含168.05万元的履约保证金。2.无论是否已经退还履约保证金168.05万元，丹江口市人民法院己对其款项进行冻结。3.原告己超额领取工程款。综上，答辩人己退还给原告履约保证金168.05万元，且原告己超额领取工程款，所以，原告的诉求既缺乏事实根据，也无证据支持。应当驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理所认定的事实如下：2012年12月18日，原、被告签订了一份湖北省建设工程施工合同，合同约定，由原告为被告承建丹江口市第二中学移民安置楼建设项目，建筑面积约14337平方米，框架结构，地下，地下**，地上**加**价款为16850500元，工期为300天。合同签订后，原告于2012年12月24日向被告缴纳了履约保证金1685050元。在施工过程中，因移民强烈要求及工程实际需要，被告发包给原告的建设项目施工内容、方案、工程量等发生较大改变，双方于2013年4月1日又签订了一份补充协议，协议约定，原告须按照被告新提供的设计图纸施工，已经施工部分若与新图纸有冲突的，必须进行更改并做好签证记录。电梯品牌由被告业主选派代表共同选定后，由原告负责购买安装，被告对原告进行结算；并约定：竣工结算依据新图纸的实际工程内容、以及施工中的签证计算出整个工程的实际工程量，按照2008年《湖北省建筑工程消耗量定额及统一基价表》、《湖北省安装工程消耗量定额及单位估价表》、《湖北省建筑安装工程费用定额》计费，项目按照一类工程取费、计价，材料价格选用2012年十堰市第四期定额信息价（双方以书面形式确认价款的部分，双方的书面约定的价款作为计价依据)。合同及协议签订后，原告按照合同及协议约定进行了施工，并安装了价值2295000元的电梯。2016年4月19日，原、被告会同设计单位、监理单位、质监部门一起召开竣工验收会议，随后，被告方开始使用该工程房屋。在施工过程中，经原告确认，被告陆续向原告支付工程款（含房屋抵款）及电梯款183444791.78元。本院认为，2012年12月18日，原、被告签订的丹江口市第二中学移民安置楼建设项目《湖北省建设工程施工合同》及2013年4月1日签订的《补充协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规禁止性规定，合法有效。双方当事人应当自觉全面履行其义务。原告要求被告退还缴纳的履约保证金1685050元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条的规定：有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。故对原告该请求有事实和法律依据，本院予以支持；被告辩称2013年11月20日向原告支付的327.8万元，该款项中包含168.05万元的履约保证金，根据被告提供的证据上显示为工程款（用房屋抵款），没有其他证据证明支付的系退还保证金，故对被告该辩解理由，本院不予采信。对原告要求被告因为延期返还履约保证金对其造成的损失进行赔偿，按照月息两分从2016月5月1日开始计算至返还之日的诉请；因原、被告均认可该工程工程量有增有减，目前，因原告申请终止了工程造价鉴定，且被告已支付原告工程款（含房屋抵款）及电梯款183444791.78元，现工程最终没有造价结论，被告是否多支付工程款不能确定，也可能已支付的工程款超出现应退还的保证金数额，故对原告该请求，待最终造价结论出来后，可另行主张权利。对原告要求依法确认被告已支付给原告的工程款具体数额，因原、被告双方已对账确认，且被告附有付款凭证，故本院在审理查明部分已查明为183444791.78元，本院不作判项处理；对原告辩称，付款数额有异议，因双方已确认，原告认为有异议的也没有向被告申请退回收款手续，也没有主张撤销该行为，故本院对原告该辩解理由不予采信。对原告要求确认补充协议合法有效的诉请，本院已在本院认为部分已作阐述，本院不作判项处理。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款（三）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告丹江口市第二中学于本判决书生效后20日内退还原告武汉市建安集团有限公司履约保证金1685050元。二、驳回原告武汉市建安集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19925元，由被告丹江口市第二中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  陈光林审 判 员  薛 明人民陪审员  邓元婷二〇一九年十二月十日法官助理荣志立书记员钱文静本案适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。