广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4892号 原告：张毅周，男，1976年10月23日出生，汉族，住广西柳州市城中区。 委托诉讼代理人：陈世华，广西双贺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁焱，广西双贺律师事务所实习律师。 被告：班金华，女，1983年2月18日出生，壮族，住南宁市青秀区。 案由：民间借贷纠纷 适用程序：普通程序 立案时间：2019年7月15日 开庭时间：2019年9月3日 当事人到庭情况： 原告张毅周：委托诉讼代理人陈世华、丁焱到庭 被告班金华：本人到庭 原告起诉要点 诉讼请求：1、被告偿还原告借款本金500000元；2、被告向原告支付逾期还款违约金（以500000元为基数，从2018年1月2日起计至实际清偿之日止，按月利率2%计付）；3、对被告上述付款义务，原告有权以被告座落青秀区汇春路2号希尔顿·阳光B座1601号房屋折价、拍卖、变卖所得价款在登记债权数额或抵押金额范围内优先受偿；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实理由：2014年1月14日、原、被告签订《抵押借款合同》，被告向原告借款500000元，期限从2014年1月14日至2014年7月13日，被告自愿以青秀区汇春路2号希尔顿·阳光B座1601号房屋进行抵押担保，并于2014年1月21日办理抵押登记。2014年1月21日，原、被告签订《借款协议》，被告将上述房屋作为借款抵押物，借款500000元，期限从2014年2月21日至2014年8月20日，其中银行转账440000元，现金60000元，逾期还款违约金为每日千分之一。原告已向被告交付借款，被告出具收据确认。2018年1月21日，原、被告结清了之前的借款利息，并签订《续借协议书》。被告至今未向原告偿还借款。 被告答辩要点 被告班金华答辩称：借款500000元，实际只收到440000元，60000元是预先抵扣了利息。 认定事实及法律适用 一、认定事实 2014年1月14日，原告张毅周（甲方、抵押权人）、被告班金华（乙方、抵押人）签订《抵押（借款）合同》一份，约定乙方向甲方借款500000元，期限从2014年1月14日至2014年7月13日，乙方以青秀区汇春路2号希尔顿·阳光B座1601号房屋进行抵押担保。 2014年2月21日，原告张毅周（乙方、给借款人）、被告班金华（甲方、借款人）签订《借款协议》一份，约定甲方以青秀区汇春路2号希尔顿·阳光Ｂ座1601号房屋作为抵押物，向原告借款500000元，期限从2014年2月21日至2014年8月20日，乙方以曾明的农行银行账号62×××11转入甲方农业银行账号62×××11一次性转入440000元，另付现金60000元，甲方逾期还款的，按每日千分之一支付违约金。同日上述曾明账号转入被告账号440000元，被告出具《收据》一份，确认收到借款500000元。 2018年1月21日，原告张毅周（甲方、出借人）、被告班金华（乙方、借款人）签订《续借协议书》一份，明确甲乙双方于2014年2月21日签订《借款协议》，乙方以青秀区汇春路2号希尔顿·阳光B座1601号房屋作为抵押物，向原告借款500000元，借款用途为家庭共同生产经营和家庭日常生活。双方确认乙方尚欠甲方借款本金500000元，乙方需承担甲方为实现债权支出的诉讼费、律师费。 审理中，原告主张向被告交付现金60000元，被告否认收到现金60000元。原、被告确认2018年1月2日前的利息已结算，被告自认未向原告还过本金。 另查明，南宁市青秀区汇春路2号希尔顿·阳光Ｂ座1601号房屋登记所有权人为被告班金华，房屋所有权证号：邕房权证字第××号。2010年5月10日，该房办理抵押登记，抵押权人为中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部，债权数额为175000元，房屋他项权证号：邕房他字第××号。2014年1月21日，该房办理抵押登记，抵押权人为原告张毅周，债权数额500000元，房屋他项权证号：邕房他字第××号。 2法律适用 关于借贷关系成立与否的问题。被告已认可原告主张的借贷关系，本院对此予以确认，故本院认定原、被告存在合法的借贷关系。 关于借款本金的问题。讼争借款本金500000元，原告提交的转款凭证证实原告已向被告交付440000元，被告亦予以认可。原告主张其向被告交付现金60000元，由于原告未能举证证实现金交付的事实，且被告予以否认，故本院对原告主张现金交付60000元不予采信，本院认定原告向被告出借的借款本金为440000元。被告已在庭审中自认未向原告偿还过本金，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条及《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，被告应向原告偿还借款本金440000元。 关于利息的问题。《借款协议》明确约定被告逾期还款，按每日千分之一计付违约金，即月利率3%。庭审中，原、被告双方已确认2018年1月2日前的利息已结清。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，现原告主张被告从2018年1月2日起计至实际清偿之日止，按月利率2%计付违约金，本院予以支持，违约金计算基数为440000元。 关于抵押物优先受偿的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十九条的规定，本案中，被告以其所有房产为借款进行抵押担保，并依约为抵押物办理了抵押登记，因此原告对所涉房屋的抵押权自抵押登记时具有公示力和对抗力，其依法可对该抵押房屋主张优先受偿权。由于中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部的抵押权先于原告登记，故应优先于原告受偿。据此，如被告不能在本案生效判决规定的履行期限内履行给付义务时，原告对南宁市青秀区汇春路2号希尔顿·阳光Ｂ座1601号房屋【房屋所有权证号：邕房权证字第××号】折价、拍卖、变卖等所得价款在清偿中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部的债权之后在登记债权数额范围内受偿。 判决结果 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十之规定，判决如下： 1被告班金华向原告张毅周偿还借款本金440000元； 1被告班金华向原告张毅周支付违约金（计算方式：以440000元为基数，从2018年1月2日起计至实际清偿之日止，按月利率2%计付）； 1被告班金华如不能履行上述第一、二项判决确定的给付义务，原告张毅周对南宁市青秀区汇春路2号希尔顿·阳光Ｂ座1601号房屋【房屋所有权证号：邕房权证字第××号】折价、拍卖、变卖等所得价款在清偿中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部的债权之后在登记债权数额范围内受偿。 上述义务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10100元，由原告张毅周负担1212元，被告班金华负担8888元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  沈志平 人民陪审员  何 贞 人民陪审员  李海岚 二〇一九年十二月十七日 法官 助理  梁 晨 书 记 员  梁丽雁 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 《中华人民共和国合同法》 第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。