宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初15037号原告：宁夏天府消防工程设备有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街蓝泰广场**公寓式办公**。法定代表人：梁杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：牟刚，宁夏颢振德律师事务所律师。被告：银川市兴庆区银座文华酒店，，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区长城东路**迎熏商业综合楼经营者：杨贞来，男，1971年12月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：陆际能，宁夏浩非原律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丹，宁夏浩非原律师事务所律师。原告宁夏天府消防工程设备有限公司（以下简称天府消防公司）与被告银川市兴庆区银座文华酒店（以下简称银座酒店）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月22日公开开庭进行了审理。原告天府消防公司的委托诉讼代理人牟刚、被告银座酒店的委托诉讼代理人张丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天府消防公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款668468元及逾期付款利息73977元（按年利率6%，自2017年11月17日计算至2019年9月12日，并主张至实际付款之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月，原、被告签订《银川银座酒店消防改造工程合同》，约定原告承包被告经营场所的消防工程，工程固定价款为155万元。合同签订后，原告依约进行施工并提前完工。后被告向原告支付了部分工程款，剩余工程款至今未付，故原告诉至法院，请求判如所请。银座酒店辩称，被告已履行《银川银座酒店消防改造工程合同》和《顶房协议》中约定的义务，双方抵顶房屋事宜已履行完毕，后续房屋相关手续的办理应由原告自行负责，与被告无关，原告以房屋未办理过户为由认为被告未履行抵顶房屋的义务无理无据。双方约定合同固定价为155万元，图纸设计费为10万元，被告已通过现金、以房抵债等方式累计给原告支付工程款1612583元和图纸设计费10万元，超出合同价款62583元。由于原告承包的案涉工程未验收合格，其无权要求被告支付剩余工程款及质保金。案涉工程未竣工验收，且原告拒绝整改，致使被告无法正常营业，原告的行为构成违约，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交《永宁县商品房买卖合同》《顶房协议》各一份，证明原、被告签订以物抵债协议，被告以龙马阳光城10-2-3302室房屋抵顶原告的工程款668468元，但被告未按约履行交付、登记义务，后被告又以中拓世纪城蓝宝台11-1-701室房屋抵顶剩余工程款384115元，原告将该房屋权属指定办理在案外人名下，后经原告了解，龙马阳光城房屋未竣工验收，且在建工程也非被告所有。被告对该组证据的真实性无异议，但认为房屋已抵顶给原告。2.原告提交照片五份，证明原告在合同范围之外对消防水池进行施工，该部分造价为14万元，被告在以物抵债时因房屋价款与工程价款存在差额，差额部分以消防水池的价款抵顶，双方互不找补差价。被告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。3.原告提交民事判决书一份，证明案涉工程于2017年8月投入使用，被告在营业期间因拖欠案外人货款而被起诉。被告对该证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。4.原告提交通话录音二份，证明被告的工作人员杨超确认不能履行《顶房协议》的原因是被告未取得该房屋产权且房屋存在抵押、查封的事实。被告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。5.被告提交企业信用信息二份，证明被告与宁夏银座酒店有限公司均有独立的民事主体，可以独立对外承担民事责任。原告对该证据的真实性无异议，对关联性和证明目的不予认可。6.被告提交《银川银座酒店消防工程合同》一份，证明原告与宁夏银座酒店有限公司就案涉工程签订合同，后因被告注册成立，故以被告名义与原告再次签订合同。原告对该证据的真实性无异议，其认为该份合同未实际履行，实际履行的合同是原、被告之间签订的《银川银座酒店消防工程合同》。7.被告提交《顶房协议》一份、收据、顶账单各二份，证明被告给原告交付二套房屋以物抵债，抵顶债务的数额分别为668468元和384115元。原告对该组证据的真实性无异议，其认为中拓城的房屋已实际抵顶，而龙马阳光城的房屋未履行交付和办证手续，不能证明被告已履行完毕抵房协议。8.被告提交《消防验收意见书》一份，证明案涉工程未经消防部门验收合格，原告未按合同履行义务。原告对该证据的真实性无异议，其认为消防工程不合格是被告加建房屋，现场与设计审核的图纸不一致，被告私自违建造成验收不合格。本院对上述证据进行审查，证据1是原、被告以物抵债的协议及相关合同，其中《永宁县商品房买卖合同》因系案外人之间签订的合同，而案外人未到庭确认，故本院不予采信，但原、被告自认以该房屋抵顶债务并认可以物抵债金额为384115元的事实本院予以确认；对于《顶房协议》的真实性原、被告无异议，本院予以采信。证据2不能证明原告对施工范围之外的消防水池进行施工以及该部分工程造价为14万元的事实，本院不予采信。证据3与本案无关联性，本院不予采信。证据4是原告与案外人杨超之间的通话录音，因案外人未到庭确认且原告未提供其他证据证明龙马阳光城房屋存在抵押或查封的情形，故本院不予采信。证据5与本案无直接的关联性，本院不予采信。证据6系原告与宁夏银座酒店有限公司就案涉工程签订的合同，因原、被告均认可该份合同未实际履行，故本院不予采信。证据7中关于原、被告自认以中拓世纪城房屋抵顶工程款384115元的事实，本院予以确认，对于被告提出以龙马阳光城房屋抵顶工程款668468元的事实，因原告不予认可，故被告的该项证明目的本院不予采信。证据8系打印件，未经作出该意见书的消防部门确认，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月，原、被告签订一份《银川银座酒店消防改造工程合同》，双方约定原告为被告的经营场所进行消防工程施工，工期自2016年7月20日至2017年7月19日，合同固定价款为155万元（不包括图纸设计费10万元），付款方式按工程进度付款，按月支付当月工程量的60%，剩余工程款在验收合格后以抵顶房屋的方式支付；质量保修金为5%，质保期自验收之日起二年，届满后二周内无质量问题一次性无息支付。合同签订后，原告依约进场施工。2017年6月2日，原、被告签署一份《工作联系单》，确定消防图纸设计费10万元已付清，质保金为77500元，应当现金或转账支付的工程款为93万元，以房屋抵顶的工程款为62万元，以现金或转账支付的工程款扣除质保金和已付工程款56万元后，尚余现金工程款292500元。案涉工程已交付给被告实际使用。2017年11月17日，原、被告签订一份《顶房协议》，约定被告以位于银川市金凤区龙马阳光城10-2-3302号房屋作价668468元抵顶原告的案涉工程款。原、被告均认可被告于2018年2月将位于宁夏回族自治区永宁县望远镇中拓世纪城蓝宝台11-1-701室房屋以384115元的价格给原告抵顶案涉工程款。因被告未将上述龙马阳光城房屋交付给原告且未办理产权登记，原告认为双方的该以房抵债协议未履行，故原告诉至法院。本院认为，原、被告签订的《银川银座酒店消防改造工程合同》是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，本院予以确认。虽然原、被告均未向本院提交竣工验收的证据，但案涉工程已实际交付给被告使用，且根据原、被告于2017年6月2日签署的《工作联系单》，可以确定消防图纸设计费10万元已付清，以及双方当事人对已付工程款和剩余工程款进行结算的事实，故本院确定案涉工程已如期竣工验收，且至原告提起诉讼时质保期已届满。根据双方合同约定的工程价款，扣除被告已支付的工程款，被告尚有99万元的工程款未予支付。双方当事人自认以中拓世纪城蓝宝台11-1-701室房屋抵顶工程款384115元，故被告还应向原告支付工程款605885元。被告未履行该付款义务，应承担相应的违约责任。因双方未约定逾期付款违约责任的计算方式和标准，本院参照2019年8月20日全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价年利率4.25%，确定被告向原告支付工程款528385元（605885元-77500元）自2017年11月17日至质保期届满后二周即2019年8月3日止的逾期付款利息38391元（528385元×4.25%÷365天×624天），并支付工程款605885元自2019年8月4日至款项实际付清之日止的逾期付款利息。对被告提出案涉龙马阳光城房屋已抵顶部分工程款的抗辩理由，虽然原、被告签订了《顶房协议》，且原告给被告出具了抵顶房屋的收据，但被告未提供该房屋已交付给原告且原告已取得房屋产权的证据，故被告的该项抗辩理由本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条、第十八条规定，判决如下：被告银川市兴庆区银座文华酒店于本判决生效之日起五日内向原告宁夏天府消防工程设备有限公司支付工程款605885元，逾期付款利息38391元，并按年利率4.25%支付上述工程款自2019年8月4日至款项实际付清之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11224元，减半收取计5612元，由原告宁夏天府消防工程设备有限公司负担480元，被告银川市兴庆区银座文华酒店负担5132元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 何小军二〇一九年十二月三日法官助理 陆钰莹书 记 员 金 娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。