山西省祁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0727民初1671号 原告:张虎维，男，1986年4月16日生，汉族，祁县村民，现住。 委托诉讼代理人：高伟丽，祁县贾令镇法律服务所法律工作者。 被告:祁县磊磊畜牧设备安装有限公司，统一社会信用代码91140727MAOHABLF39，住所地祁县东观镇代家堡村新中街**。 法定代表人：李静云，该公司经理。 委托诉讼代理人：李海云，山西晋祁律师事务所律师。 原告张虎维与被告祁县磊磊畜牧设备安装有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张虎维及其委托诉讼代理人高伟丽、被告的委托诉讼代理人李海云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告与被告的劳动关系；要求被告支付原告工伤后的一次性伤残补助金70200元、一次性医疗补助金129600元、一次性就业补助金81000元、停工留薪期工资32400元，支付医疗费2446.71元、交通费3000元。共计318646.71元。事实与理由：原告2017年2月到被告处工作，从事设备安装工作，双方未签订劳动合同，未办理工伤保险，双方约定日工资180元。2017.5原告被公司派往上海进行安装，2017.9.9在工作中发生事故致左眼和面部受伤，先后在上海复旦大学眼耳鼻喉科、北京同仁医院住院治疗。原告的伤情2018.5.13由祁县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019.7.19日晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。发生事故后被告支付了部分医疗费，对于后续治疗以及工伤赔偿双方未达成一致。就工伤赔偿事项祁县劳动人事仲裁委员会以祁劳人仲裁字（2019）第40号仲裁裁决书作出裁决，但是裁决的依据没有按照本人工资计算。本案的工资计算应按双方认可并按照祁县劳动人事争议仲裁委员会祁劳人仲裁字（2018）第28号仲裁裁决书的裁决内容日工资180元，月工资5400元计算，而不能以晋中市2016年度在岗职工平均工资52558元，月平均工资的60%及2628元计算。在仲裁阶段原告已提供了生效的确认劳动关系的仲裁文书，并且对方已经认可，然而（2019）第40号仲裁裁决书提到“双方均未向本委提交工资清单等工资发放证据”，工资发放清单等是属于用人单位掌握和保管的资料，《劳动合同法》《劳动争议调解仲裁法》《仲裁规则》相关法律明确规定用人单位保管的资料属于举证责任倒置的特殊情况，应由用人单位提供，仲裁阶段被告拒不到庭应诉说明情况，未提供原告的工资记录，只能承担不利后果，因此工伤赔偿的工资应按月工资5400元计算。原告不服祁劳人仲裁字（2019）第40号仲裁裁决书，故提起诉讼。 被告辩称：虽然仲裁确认了劳动关系并作出工伤认定，但客观事实原告受雇于李慧杰，被告将活计包给李慧杰以后，李慧杰雇的原告，从发生事故后原告与被告实际已经解除了劳动关系；对于原告要求被告赔偿的各项费用，计算过高，没有法律依据，应该依据工伤保险条例作出计算。 原告向本庭提交的证据： 一、祁劳人仲裁字（2018）第28号，证明与被告存在劳动关系； 二、祁县人力资源和社会保障局工伤认定决定书，证明原告伤情被认定为工伤； 三、祁劳人仲裁字（2019）第40号，证明原告劳动争议经仲裁裁决的情况； 四、劳动能力鉴定结论书市劳鉴2019年0738号，证明原告劳动能力鉴定等级为七级； 五、上海市医联机构门急诊就医记录册、北京地区医疗机构门急诊病历手册，佐证原告受伤后住院治疗情况。 被告对上述证据的质证意见为：对工伤认定、仲裁裁决书均无异议。对于医疗费、交通费没有票据，均不认可。对原告一次性伤残补助金计算办法不认可，应该以每月2648元缴费基数为计算标准，一年总计52558元。停工留薪工资也应该按照工伤保险条例实施办法第26条、第64条的规定计算。 经审理查明，2017年2月原告张虎维经人介绍到被告祁县磊磊畜牧设备安装有限公司处工作，工种为安装工。被告没有与原告签订书面劳动合同，亦未给原告办理工伤保险。原告自入职后，但被告并未给原告实际发放过工资。 2017年5月被告派遣原告到上海安装，并由单位记录考勤。2017年9月9日原告在工作中发生事故，致原告眼睛和面部受到重伤。受伤后在复旦大学附属眼耳鼻喉科医院和北京同仁医院治疗。原告受伤住院后，被告垫付了部分医疗费。2018年5月13日经祁县人力资源和社会保障局认定原告构成工伤。2019年7月19日经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动能力经鉴定构成七级伤残。 另查明，晋中市2016年度在岗职工平均工资为52558元。 本院认为，原告因工负伤并构成七级伤残的事实经祁县人力资源和社会保障局、晋中市劳动能力鉴定委员会确认并生效，本院予以认可。被告祁县磊磊畜牧设备安装有限公司作为用人单位依法应按照《工伤保险条例》的规定支付原告相应的工伤保险待遇。被告辩称的原告受雇于李慧杰，被告将活计包给李慧杰以后，李慧杰雇的原告，从发生事故后原告与被告实际已经解除了劳动关系，根据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十八条、二十九条之规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故对被告的辩解本院不予认可。现原告要求解除与被告的劳动关系，并要求支付相关保险待遇的诉请本院予以支持。 关于工资计算标准，原告于2017年2月入职，2017年9月发生事故，实际工作时间不满一年，故根据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十七条第一款之规定，职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。故应当根据晋中市2016年度在岗职工平均工资为52558元，按照《工伤保险条例》第六十四条的规定确定月工资2628元（月平均工资的60％）。关于原告主张的医疗费2246.71元、交通费731.5元，原告在审理中没有原告证据佐证，故本院无法支持。 被告需要支付的工伤保险待遇如下：根据《工伤保险条例》第三十七条，被告支付原告一次性伤残补助金34164元（2628元×13月）。根据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条，被告支付原告一次性工伤医疗补助金63072元（2628元×24月）、一次性伤残就业补助金39420元（2628元×15月）。根据《工伤保险条例》第三十三条，结合原告受伤住院时间及劳动能力鉴定时间，原告的停工留薪时间为6个月，被告需支付停工留薪期工资15768元。 综上，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条、第二十七条、第二十八条、二十九条之规定，判决如下： 一、解除原告张虎维与被告祁县磊磊畜牧设备安装有限公司的劳动关系； 二、被告祁县磊磊畜牧设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张虎维一次性伤残补助金34164元、一次性工伤医疗补助金63072元、一次性伤残就业补助金39420元，停工留薪期工资15768元，共计152424元。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告祁县磊磊畜牧设备安装有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。 审判员  闫海柱 二〇一九年十二月十七日 书记员  温 芳