黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0108民初2179号原告：任瑞民，男，1987年6月6日出生，满族，无业，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：张宏赡，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。被告：哈尔滨天鹅购物有限公司，统一社会信用代码91230108676982585M(1-1)，住所地哈尔滨市平房区会宾路**。法定代表人：韩冬梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：高鹏飞，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。原告任瑞民与被告哈尔滨天鹅购物有限公司（以下简称天鹅购物公司）劳动争议纠纷一案，任瑞民于2019年9月25日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，于2019年10月31日公开开庭审理此案。原告任瑞民及其委托诉讼代理人张宏赡，被告天鹅购物公司委托诉讼代理人高鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任瑞民诉称：任瑞民为残疾军人，因公八级，在2012年6月入职天鹅购物公司工作，但天鹅购物公司始终不与任瑞民签订劳动合同多次口头调整任瑞民工作岗位，于2019年6月1单方面解除劳动关系。请求法院判令：1、天鹅购物公司向任瑞民支付2012年11月至2019年5月尚欠工资共计52,437.7元；2、天鹅购物公司向任瑞民支付2017年未休年假补助3,960.46元和2018年未休年假补助5,639.06元；3、天鹅购物公司向任瑞民支付违法解除劳动合同的赔偿金56,458.97元;4、天鹅购物公司向任瑞民支付2012年6月至2019年7月由其个人缴纳的养老保险金的赔偿共计25,377.17元；5、天鹅购物公司向任瑞民支付2018年4月至2019年4月的法定节假日加班工资共计3,958.84元；6、天鹅购物公司向任瑞民支付因其未缴失业险造成的损失，共计32,256元；7、天鹅购物公司向任瑞民支付依法应享有的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，具体数额以工伤保险理赔机构的数额为准，按照工伤条例，八级残一次性工伤补助金为月平均工资4,032.78元*15个月=60,491.7元，一次性伤残就业补助金为职工离岗前10个月的平均工资即4,032.78元*10个月=40,327.8元；以上七项合计合计276,947.24元；8、诉讼费由天鹅购物公司承担。被告天鹅购物公司辩称：对于任瑞民当庭增加第七项诉求，该项诉求没有经过仲裁前置程序，天鹅购物公司不同意答辩，对于其他几项诉求同意答辩，意见如下：第一，任瑞民要求支付2012年11月至2019年5月期间拖欠工资的诉求缺乏事实根据，依法不应予以支持。任瑞民在职期间，天鹅购物公司已经足额向其支付了劳动报酬，不存在任何拖欠和克扣行为。根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼举证规则，任瑞民应当对其主张提供证据加以证明，如其无法证明的，则应当承担举证不能的不利后果。第二，任瑞民主张的未休年假补助应由劳动行政部门先行处理，而非直接由人民法院予以审理，且存在计算方式及数额错误的情形。首先，《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。根据该规定，即使天鹅购物公司存在未安排任瑞民休年休假的情形，那么也依法应由劳动保障部门行使行政职权予以责令改正，而非直接由人民法院加以审理。其次，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定以及任瑞民在仲裁申请书中自认的事实，任瑞民在2018年度依法享有的年休假天数为5天，事实上，任瑞民在2018年度已经享受了7天的年假，故其在2018年度未休年假的天数仅为3天，且天鹅购物公司已经向其支付了一倍的工资，故即使该项诉求得以支持，也应当按照任瑞民日工资的200%乘以3天予以计算。至于2017年度未休年假是否属实，应由任瑞民自行举证，如举证不能，则应承担法律上的不利后果。第三，任瑞民主张违法解除劳动合同赔偿金的诉求缺乏事实根据，依法不应予以支持。本案中，天鹅购物公司因近年来电视购物市场持续低迷，处于连续亏损状态，经公司股东和董事会决议，已停止公司主营业务的经营，并根据《劳动合同法》第四十一条之规定决议公司进行经济性裁员。后天鹅购物公司于2019年4月22日召开全体员工大会，就上述事项向公司员工进行说明，并于2019年5月10日向哈尔滨市人社局劳动关系处就经济性裁员事宜进行报备。2019年5月22日，天鹅购物公司开始经济性裁员。但因任瑞民在收到天鹅购物公司的通知后未主动与天鹅购物公司签订经济补偿协议，故天鹅购物公司依据《劳动合同法》第四十一条之规定，于2019年6月4日向任瑞民邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，自2019年5月22日起与任瑞民解除劳动合同，并同意按照任瑞民在公司的工作年限乘以经济性裁员前十二个月平均工资的标准向任瑞民支付经济补偿。因此，天鹅购物公司与任瑞民解除劳动合同有着充分的事实根据和法律依据，且程序合法，不存在任何违法行为，故任瑞民主张的违法解除劳动合同赔偿金的诉求缺乏事实根据，不应予以支持。第四，任瑞民要求天鹅购物公司支付其个人补缴的养老保险费用的主张于法无据，且不属于劳动争议的受理范畴。首先，根据《社会保险法》的规定，缴纳社会保险是用人单位和劳动者的强制义务。而在用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情况下，劳动者依法所享有的权利是向社会保险行政部门投诉和反映，并由社会保险行政部门责令用人单位限期改正。具体到本案中，任瑞民并未行使该项权利，而是直接以个体身份补缴了其所主张期间的养老保险。换句话说，任瑞民并未按照法定程序行使权利，那么其在以个人名义补缴后要求天鹅购物公司承担该笔养老保险费用是没有法律依据的。此外，根据哈平劳人仲字（2019）第710号仲裁裁决书，任瑞民与天鹅购物公司存在劳动关系的期间为2012年9月12日至2019年4月30日，故任瑞民要求天鹅购物公司承担2012年6月至2012年8月期间其个人的养老保险费用是毫无根据的。其次，如前所述，用人单位不缴纳社会保险费所违背的是行政管理法规，其法律关系是国家征缴部门与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动关系当事人之间的劳动关系。劳动争议当事人对用人单位应缴纳而欠缴社会保险费并无直接请求权，换句话说，即使天鹅购物公司存在未为任瑞民缴纳部分时段养老保险的情形，那么行使追缴权利的也应当是社会保险行政部门，而非任瑞民。而且，任瑞民的该项请求也并不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定的情形，即本案并不属于任瑞民“以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失”而发生的争议，故本案并不属于仲裁委员会的管辖范围依法不应予以审理。最后，天鹅购物公司在任瑞民入职后即与其签订了书面劳动合同，并提出为其缴纳社会保险，但因任瑞民提出其系退伍军人，服役期间因公负伤被评为“伤残军人”，属于哈尔滨市道里区民政局在乡优抚对象，医疗统筹由民政部门报销，任瑞民为了享受民政部门发放的伤残补贴，而要求天鹅购物公司不再为其缴纳社保，否则其将无法享受到该补贴。鉴此，天鹅购物公司在任瑞民提出书面申请的情况下，方才没有为其缴纳社保。也就是说，天鹅购物公司未为任瑞民缴纳社保的原因在于任瑞民，其在享受民政部门的相关待遇后却再次要求天鹅购物公司承担其个人补缴的保险费用，严重违反了诚信原则，依法不应予以支持。第五，任瑞民主张的加班费诉求缺乏事实根据，依法不应予以支持。根据《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》第三十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。据此，任瑞民如未能举证证明其在法定节假日存在加班事实的，应当承担举证不能的不利后果。具体意见在举证质证环节及辩论阶段详细说明。第六，任瑞民主张的未缴失业险损失的诉求缺乏事实根据和法律依据。如前所述，天鹅购物公司未能为任瑞民缴纳各项社会保险的原因在于任瑞民，是任瑞民为了获得更高额的政府补贴而要求天鹅购物公司不为其缴纳社保，那么任瑞民在获得相应利益后却反过来要求天鹅购物公司为其承担未缴纳失业保险的相关法律责任，不仅于法无据，更是严重违背诚信原则的行为。第七，任瑞民的部分诉求已超过仲裁时效期间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，如任瑞民认为天鹅购物公司存在拖欠工资、未支付未休年休假补助以及加班费的情形，那么其依法应当在该等事由发生之日起提出仲裁申请。但事实上，任瑞民提起本案仲裁程序的时间却是在2019年7月8日，因此对于其提出的2018年7月8日之前的诉求因已超过仲裁时效，而依法不应再予以保护。经本院审理查明，天鹅购物公司与任瑞民于2012年6月13日签订劳动合同，岗位为PD助理和实习PD，每月工资岗位基数1900元。根据任瑞民提供的工资软件记录和银行流水，任瑞民在2019年5月经济性裁员前十二个月（2018年5月至2019年4月）的平均月实发工资为2,196.97元。2015年1月27日任瑞民向天鹅购物公司出具个人原因放弃公司缴纳社保申请，内容为：“本人由于个人原因，不需要公司为我办理养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险，本人自愿放弃由公司为我缴纳的社会保险，公司不承担本人的社保金缴纳，由此产生的一切后果，由本人自行承担，特此申请。原因：本人当兵服役期间受工伤被评为伤残军人因公八级，哈尔滨市道里区民政局优抚对象，医疗统筹由民政部门报销。”因生产经营出现严重困难，天鹅购物公司召开董事会作出公司经济性裁员决议，并于2019年4月22日召开全体员工会议，告知公司经营状况、裁员和经济补偿办法。天鹅购物公司于2019年6月4日向任瑞民送达了解除劳动合同通知书，通知内容如下：1、公司自2019年5月22日起与你解除劳动合同；2、公司根据法律规定向你支付经济补偿人民币（计算标准为：你本人在公司的工作年限乘以你本人在经济裁员前十二个月的平均工资）；3、上述经济补偿将在你办完工作交接后30日内向你支付。任瑞民申请劳动仲裁，要求1、天鹅购物公司向任瑞民支付2012年11月至2019年5月尚欠的工资53,781.70元；2、天鹅购物公司向任瑞民支付2017年和2018年未休年假补助总计9,599.52元；3、天鹅购物公司向任瑞民支付违法解除劳动合同的赔偿金56,458.97元；4、天鹅购物公司向任瑞民支付由其个人缴纳的养老保险金的赔偿共计25,377.17元；5、天鹅购物公司向任瑞民支付法定节假日加班工资3,958.84元；6、天鹅购物公司向任瑞民支付因天鹅购物公司未缴失业险造成的损失共计32,256元。2019年8月23日哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会作出哈平劳仲字[2019]第1038号仲裁裁决书，裁决如下：一、天鹅购物公司支付任瑞民2017年度及2018年度带薪年休假工资2,942.39元；二、天鹅购物公司支付任瑞民2012年6月至2019年6月解除劳动关系的经济补偿16,506.42元；三、天鹅购物公司支付任瑞民2018年11月25日、12月23日、12月29日、2019年1月12日休息日加班工资共计1,275.03元。四、驳回任瑞民的其他仲裁请求。上述事实，有双方当事人提供的书面证据以及当事人陈述等证据载卷为证，并经庭审质证及审查，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条经济性裁员规定，有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（二）生产经营发生严重困难的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。本案中，天鹅购物公司与任瑞民解除劳动合同关系符合有关法律规定，任瑞民主张天鹅购物公司因违法解除劳动合同而要求支付赔偿金，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。根据天鹅购物公司向任瑞民送达的解除劳动合同通知书内容和庭审后任瑞民的补充意见，天鹅购物公司应当按照任瑞民的工作年限（2012年6月至2019年5月）支付给任瑞民解除劳动关系的经济补偿金额为15,378.79元（2,196.97元×7个月）。因任瑞民于2015年1月27日向天鹅购物公司出具个人原因放弃公司缴纳社保和失业险等的申请，故任瑞民向天鹅购物公司主张支付其个人缴纳的养老保险金、因天鹅购物公司未缴失业险造成的损失，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。因任瑞民工伤八级是其在部队服役期间所致，故任瑞民向天鹅购物公司主张支付依法应享有一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，没有事实根据和法律依据，且未经劳动仲裁前置程序，本院不予支持。根据任瑞民提交的银行流水，天鹅购物公司已向任瑞民支付了工资，任瑞民提出差额工资的请求没有其它证据相互佐证，故任瑞民向天鹅购物公司主张支付2012年11月至2019年5月尚欠工资共计52,437.7元，本院不予支持。根据任瑞民提供的工资软件记录和银行流水显示，2018年4月7日（当月工资2106元）、2018年5月2日（当月工资2108元）、2018年6月16日（当月工资2191元）、2018年6月17日（当月工资2191元）、2018年12月31日（当月工资2,220.60元）、2019年4月6日（当月工资2,184.95元）为法定假日串休日，2018年6月18日（当月工资2191元）为法定假日，任瑞民在上述时间上班工作，天鹅购物公司应当向任瑞民支付6个休息日加班费（当月工资÷21.75天×天数×200%）和1个法定假日加班费（当月工资÷21.75天×天数×300%）共计1,497.76元。根据举证分配规则，因天鹅购物公司未提供证据证明任瑞民2017年度、2018年度已休假的事实，故任瑞民向天鹅购物公司主张支付2017年、2018年未休年假补助，符合有关法律规定，应予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。任瑞民2012年到天鹅购物公司工作，不满10年，故任瑞民2017年度和2018年应分别享有年休假天数5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据任瑞民提供的银行流水，任瑞民2017年度月平均工资为2,077.25元，5天工资为955.06元（2,077.25元÷21.75天×5天×200%），2018年度月平均工资为2241元，5天工资为1,030.34元（2241元÷21.75天×5天×200%）。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨天鹅购物有限公司于本判决生效后十日内给付原告任瑞民2018年5月至2019年4月解除劳动关系的经济补偿15,378.79元；二、被告哈尔滨天鹅购物有限公司于本判决生效后十日内给付原告任瑞民法定节假日加班工资1,497.76元；三、被告哈尔滨天鹅购物有限公司于本判决生效后十日内给付原告任瑞民2017年度和2018年度带薪年休假工资共计1,985.40元；四、驳回原告任瑞民的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告哈尔滨天鹅购物有限公司承担，于本判决生效后十日内给付原告任瑞民。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  孙晓东人民陪审员  姚冬梅人民陪审员  陈英姿二〇一九年十二月二十六日书 记 员  刘 迪