贵州省铜仁市万山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0603民初1572号 原告：刘冬菊，女，1962年11月14日出生，侗族，贵州省铜仁市碧江区人，无业，住贵州省铜仁市碧江区。 被告：贵州省铜仁黔东中学，住所地贵州省铜仁市万山区丹都街道办事处廖家安置区。 法定代表人：张廷婷，该校校长。 委托诉讼代理人：李文军，贵州邦宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄文婷，贵州邦宇律师事务所律师。 原告刘冬菊与被告贵州省铜仁市黔东中学（以下简称黔东中学）劳动争议一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘冬菊，被告黔东中学的委托诉讼代理人李文军、黄文婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘冬菊向本院提出诉讼请求：1.因被告不和原告刘冬菊签订劳动合同，判令被告给予刘冬菊4个月经济赔偿金20,000元；2.判令被告支付刘冬菊不提前一个月书面通知的通知金5,000元；3.判令被告支付原告刘冬菊半个月经济补偿金2,500元；4.案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年8月初，罗君珍代表被告黔东中学邀请原告及其丈夫唐秀良去被告办的食堂当厨师。双方约定原告刘冬菊工负责凉拌窗口的工作，月工资5,000元/月。陈自立给两个窗口配备8个人员编制，但实际工作人员只有6人，陈自立承诺6人干8人的工作可以拿到8个人的工资。6个人除了每月拿到自己的基本工资外，原告还可以多分得767元，这767元是被告用现金支付给原告。2018年8月22日至8月31日10天的工资被告用现金支付给原告。2018年9月份原告工作的两个工作窗口分得了2,700元的提成费，每人平均分的450元的现金提成。原告到被告处工作期间，被告一直未与原告签订劳动合同及相关协议。2019年3月中旬，学校在未提前书面通知原告的情况下将原告解雇了，其行为已违法了劳动合同法的相关规定。原告便向万山区仲裁委提起了劳动仲裁申请，铜仁万山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月28日作出了万劳人仲字〔2019〕第90号仲裁裁决书，原告对该裁决定书的内容不服，故提起诉讼。 被告黔东中学辩称，原告起诉没有事实和法律依据，刘冬菊已超过退休年龄，不属于劳动法调整的范围；刘冬菊只与被告教职工食堂承包人罗君珍之间存在劳务关系，如果认为罗君珍欠付相关费用，应向罗君珍提起诉讼。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，即原告刘冬菊于2018年8月22日至2019年1月18日在黔东中学新校区教职工食堂工作，刘冬菊的月工资为5,000元的事实本院予以确认。 关于原告是被告黔东中学直接聘用还是罗君珍聘用问题。原告提交了银行流水、工资报表复印件、开会图片、劳动监察大队证明等证据用以佐证自己的主张。黔东中学提交了其与罗君珍的承包合同、罗君珍书写的委托支付工资的委托书等证据用以佐证自己的主张。本院审查认为，原告提交的银行流水明确载明系黔东中学支付的工资，劳动监察大队的证明也载明协调时罗君珍的身份为食堂管理人员，且在协调后原告刘冬菊与其丈夫唐秀良收到工资显示仍是黔东中学支付。在本院依唐秀良申请调取的罗君珍的银行流水中，铜仁农商银行流水显示2018年10月、11月黔东中学分别支付工资6,755元、6,940元，贵州银行流水显示2018年12月有6,940元工资进账、2019年1月有6,940元工资进账，同时，铜仁农商银行流水显示2019年9月后又有多笔黔东中学支付的上万元及十万元以上的款项，该银行流水与唐秀良、刘冬菊在庭审过程中关于罗君珍在黔东中学第二学期开始承包食堂的陈述相互印证。被告提交的合同虽然有罗君珍的签名，但罗君珍系被告黔东中学食堂现在的承包人员，其与黔东中学存在利害关系。而黔东中学用以佐证的委托书、指令明细信息及领条，该组证据中领条中有一张注明有老校区的字样，而且该组证据系2018年9月至2019年1月的会计凭证，但被告提交给本院时并未装订，且罗君珍、邹康夫妇又承包了黔东中学老校区的食堂，该组支付款项的凭证不能佐证系罗君珍夫妇领取的新校区食堂承包费用。因此，被告黔东中学提交的证据不能相互印证。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条第一款：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”的规定，原告刘冬菊提交的证据能够证明其系被告黔东中学直接聘用，因此，本院确认原告刘冬菊系被告黔东中学聘用的工作人员。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员,劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系,包括事实劳动关系和书面劳动关系。本案中，原告刘冬菊系被告黔东中学聘用的教职工食堂工作人员，双方成立事实劳动关系。关于原告刘冬菊达到退休年龄，与被告之间是否仍成立劳动关系问题。虽然刘冬菊工作期间已超过法定退休年龄,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定,劳动者开始依法享有基本养老保险待遇,劳动合同终止。因此,劳动关系终止的条件是劳动者依法享受基本养老保险,并不是达到法定退休年龄。达到或超过法定退休年龄的劳动者并没有丧失作为劳动者的主体资格,依然是一个适格、合法的劳动者。《劳动合同法实施条例》第二十一条赋予了用人单位在劳动者已达到法定退休年龄时享有对劳动合同的终止权,但该终止权的行使,并不意味着用人单位与已达到法定退休年龄的员工形成的劳动关系不受法律保护。因此,刘冬菊虽然已超过法定退休年龄,但其未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金,其仍然能够作为劳动关系中的劳动者，原告刘冬菊与被告黔东中学之间应为劳动关系。 关于原告刘冬菊要求被告支付不签订劳动合同经济赔偿金的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定,由于被告黔东中学与原告刘冬菊未签订书面劳动合同,故对刘冬菊要求双倍工资的请求予以支持,刘冬菊在黔东中学工作5个月，本案应按4个月支付双倍工资,按每月5,000元计算,刘冬菊请求支付20,000元符合法律规定，本院予以支持。 关于原告刘冬菊要求被告黔东中学因未提前一个月书面通知支付一个月通知金5,000元的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，虽然刘冬菊达到退休年龄，且黔东中学食堂实行承包后，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法继续履行，故黔东中学解除与刘冬菊的劳动关系合法。但由于其未提前三十日进行通知，应当支付刘冬菊一个月工资作为代通知金，因此，该诉讼请求本院予以支持。 关于原告刘冬菊要求被告支付经济补偿金2,500元的诉讼请求。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，刘冬菊月工资为5,000元，因此，该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，原、被告之间成立劳动关系，但未签订劳动合同，原告刘冬菊要求支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求本院予以支持，被告黔东中学并未提前一个月通知原告刘冬菊良解除合同，原告刘冬菊主张按照依法解除劳动合同的规定支付通知金的请求及支付半个月经济补偿金的请求本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告贵州省铜仁黔东中学本判决生效之日起十日内支付原告刘冬菊双倍工资差额20,000元； 二、被告贵州省铜仁黔东中学本判决生效之日起十日内支付原告刘冬菊代通知金5,000元； 三、被告贵州省铜仁黔东中学本判决生效之日起十日内支付原告刘冬菊经济补偿金2,500元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取5元，由被告贵州省铜仁黔东中学负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 员  刘元美 二〇一九年十二月三十日 法官助理吴玉荣 代理书记员  吴玉荣