海南省三亚市城郊人民法院   民事判决书   （2019）琼0271民初9209号   原告：陕西焦点文化广告传媒有限公司，住所：陕西省渭南市临渭区朝阳大道信达公寓酒店式公寓******。   法定代表人：刘超，该公司总经理。   委托诉讼代理人：胡建、周伟，海南惠海律师事务所律师。   被告：海南均东科技有限责任公司，住所，住所：海南省三亚市吉阳区吉阳大道**div>   法定代表人：金阳，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：朱梦璞、王**，北京大成（海口）律师事务所律师。   原告陕西焦点文化广告传媒有限公司（以下简称陕西焦点传媒）与被告海南均东科技科技有限责任公司（以下简称海南均东科技）合同纠纷一案,本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告陕西焦点传媒的委托诉讼代理人胡建、周伟，被告海南均东科技的委托诉讼代理人朱梦璞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   陕西焦点传媒向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告于2019年2月19日签订的《寒武纪大数据精准营销房地产行业代理服务合同》已于2019年4月12日解除；2.判令被告向原告返还合同款10万元；3.判令被告向原告赔偿损失共计49361元；4.判令被告承担本案案件受理费。事实和理由：原告陕西焦点传媒与被告海南均东科技于2019年2月19日签订了《寒武纪大数据精准营销房地产行业代理服务合同》（以下简称寒武纪营销代理合同）。合同约定，被告授权原告为寒武纪线下大数据精准营销服务平台房地产行业陕西省西安、渭南、咸阳市地区总销售代理权，由原告全权负责该区域该行业的销售和服务。同时，被告承诺本合同项下代理的产品符合中国法律、法规及相关规定，确保产品及服务没有任何权属及知识产权纠纷和侵犯公民隐私权利，保证产品的合法经营权，否则原告有权解除合同并要求被告返还本合同全部款项。合同签订后，原告委托其法定代表人刘超于2019年2月26日向被告转账支付合同款10万元，但是被告交付的设备数量与合同约定不符，同时2019年“3.15晚会”曝光了“智能的骚扰电话”，被告提供的设备及产品功能涉嫌侵犯公民的隐私权利，根据合同第五条第一款的约定，原告有权解除合同。经双方协商后，原告按照被告股东张均提供的退货信息将收到的设备全部退回，被告于2019年4月12日收到原告退回的所有设备，原告与被告签订的寒武纪营销代理合同于2019年4月12日解除。期间为更好的开展西安、渭南、咸阳市地区业务，原告委托其法定代表人刘超承租了位于咸阳市秦都区万达小区写字楼903、904号房，面积共137.81平方米，物业费5.5元/平方米，电费1.5元/平方米，租期1年，年租金为74417元，原告已支付一年租金、电费以及物业费。原告与被告在合同解除后，就合同款退还问题多次协商，但被告至今仍未返还，也未赔偿被告的损失49361元。原告认为，原、被告双方协商一致解除合同。根据合同约定，被告应当向原告返还合同的全部款项，并且依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十五条及《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，因被告的违约行为致使不能实现合同目的，同时给原告造成了巨大的经济损失，合同解除后原告有权要求其赔偿损失。   海南均东科技辩称，双方签订的寒武纪营销代理合同未解除。一、关于原、被告签订的寒武纪营销代理合同是否应当解除的问题。1、该合同合法有效且已实际履行。根据寒武纪营销代理合同第三条第3款代理合作方式约定，陕西焦点传媒向海南均东科技采购5套智能感应器并支付代理服务费10万元，已获得房地产行业陕西省西安、渭南、咸阳市地区总销售代理权。海南均东科技依约交付5套智能感应器并对陕西焦点传媒进行相关运营培训、开会及线上投放等工作。2、原告主张解除寒武纪营销代理合同不具备合同约定或者法定解除条件。首先，原告依据涉案合同第五条第一款要求解除合同，主张海南均东科技提供的设备及产品功能涉嫌侵犯公民的隐私权利，但其未提供相应证据予以证明设备及产品功能存在侵犯公民隐私的相关材料，约定的解除条件并未成立。其次，被告在履行涉案合同过程中，严格按照合同约定向原告提供平台的专业PPT培训，针对寒武纪精准营销方案、产品介绍、活动策划、营销推广、代运营建议，积极支持原告的推广工作。被告不存在任何违约行为致使合同目的无法实现。最后，原告对自己的销售能力错误预判，导致无法完成销售，继而违反合同约定，在双方未能协商一致的情形下，擅自将设备退回，导致被告产生了必要的保管费。被告保留追究保管费及维修费用的权利。二、关于被告是否应向原告退还合同款10万元的问题。被告已按照合同约定向原告交付5套智能感应器。被告不存在违约行为，原告擅自将设备退回无权要求返还代理服务费。且代理服务费10万元不仅包含已交付的5套智能感应器费用，还包括被告提供的专业培训、营销方案、营销推广等，协助原告推广工作及被告已向海南百花城信息技术有限公司支付的代理佣金3万元。三、关于被告是否应当赔偿49361元损失的问题。从原告提供的《房屋租赁合同》及收条来看，并非系原告与案外人师白珂签订的，对于其是否履行无法确定，且无法得知该合同的目的是为了履行涉案合同。其次，双方签订的合同约定，原告被授权房地产行业陕西省西安、渭南、咸阳市地区总销售代理权。原告的公。原告的公司住所地为陕西省渭南市，有固定住所进行销售代理服务活动租赁咸阳市秦都区房屋并非其必要支出。退一步讲，即便原告为了履行涉案合同租赁该房屋，支出的足迹、物业费、电费也属于原告正常的经营行为，并非其经营损失。因此，原告支出的飞机票5280元及租金、物业费、电费与双方签订的合同无法继续履行无因果关系，被告不应赔偿49361元。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：2019年2月19日，陕西焦点传媒（甲方）与海南均东科技（乙方）就乙方承接甲方公司的寒武纪大数据精准营销服务平台房地产行业西安、咸阳、渭南区域销售总代理事宜达成协议，并签订寒武纪营销代理合同。该合同约定甲方授予乙方房地产行业的陕西省西安、渭南、咸阳市地区总销售代理权，由乙方全权负责该区域该行业的销售和服务。合同约定了寒武纪的技术基本功能。双方约定了代理合作方式以及智能感应器套餐价格说明及销售和维护，包括两种结算价格，其中一种为：智能感应器套餐1结算价格为：20000元/套，内含10000分钟可拨打电话，短信5000元，寒武纪DAID账户一个，设备一套。合同约定乙方首次采购的智能感应器套餐不得低于5套，否则不可享受上述结算价格。甲方负责对采集器设备维护，非人为损害的设备维护期和免保期是一年。保修期满后，甲方为乙方提供付费维修服务。该合同代理期限为一年，自2019年2月19日至2020年2月18日止，合同期间，如市场出现重大情况，双方可协商一致认可的，可调整合作模式或解除合作。合同对双方的权利义务进行了约定，包括甲方承诺合同项下的代理产品符合中国法律法规及相关规定，确保产品及服务没有任何权属及知识产权纠纷和侵犯公民隐私权利，保证其享有该合同的合法经营权益，有权授予乙方在房地产行业代理销售该产品，否则乙方有权解除合同，并要求甲方返还本合同全部款项；甲方向乙方提供平台的专业PPT培训，针对寒武纪精准营销方案、产品介绍、活动策划、营销推广、代运营建议，支持乙方的推广工作；甲方免费提供总部微营销课程，定期举办各类无偿培训，提高乙方的营销能力和运营能力。该合同签订后，非经双方协商一致，任何一方不得单方解除和终止协议。2019年2月26日，陕西焦点传媒的法定代表人刘超向海南均东科技转账支付10万元。次日，海南均东科技向陕西焦点传媒出具了合同所涉产品的授权。合同履行过程中，陕西焦点传媒通过张丽娜向海南均东科技退回了购买的设备。陕西焦点传媒认为双方已协商解除涉案合同，要求海南均东科技退回货款及赔偿损失。海南均东科技认为双方未解除涉案合同，系陕西焦点传媒擅自退回。将对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认并在卷佐证。   本院认为，陕西焦点传媒与海南均东科技签订的寒武纪营销代理合同系双方真实意思表示,合同内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定,应为合法有效,对当事人均具有约束力,各方应该依约履行合同。本案的争议焦点有如下三个方面：一、双方签订的寒武纪营销代理合同是否已经解除。二、违约情形以及违约责任主体。三、原告诉求返还的合同款、赔偿损失金额是否应予支持。   关于前两个争议方面。原告主张因合同所涉的产品侵犯隐私导致其合同目的无法实现，并已经通过海南均东科技的聂延炬与海南均东科技协商解除了涉案合同。但原告提交的双方协商的证据是其与聂延炬、海南均东科技股东张均的微信聊天记录，而未提供原件核对，海南均东科技对聊天记录的真实性及证据来源不予认可，本院对该微信聊天记录不予采纳。此外，原告还提交了聂延炬的证人证言以证明涉案产品侵犯隐私以及双方已经协商解除涉案合同的问题，但聂延炬未到庭作证，也未有其他可以确信的证据佐证，不能单独证明其主张。原告主张被告提供的产品属于“3.15晚会”曝光及工商部门已经处罚的涉及同一技术的产品，但其未提供证据初步证明。假设涉嫌属于已曝光产品的同一技术也应在有初步证明的基数上进一步由专业机构进行鉴定作出认定，而不能直接由被告提供的产品是否通过专利申请进行认定，专利认定与否的标准并非只以是否侵犯隐私直接作出认定，原告也未能举证被告提供的产品未能通过专利申请的原因是涉及侵犯隐私。因此，原告应自行承担举证不能的不利后果，本院对其主张不予采信，对被告违反合同约定提供侵犯隐私的产品以及双方就涉案合同已经协商解除的事实不予采信。   关于第三个争议方面。原告诉求返还合同款及损失，是依据双方就涉案合同已经解除的后果。现原告提交的证据不足以证明双方已经协商解除涉案合同以及被告具有违约的情形，则原告按照合同已经解除的后果诉求返还合同款及赔偿损失，不具有事实根据。且原告举证机票订单、房屋租赁合同、收条以证明损失共49361元的证据，未能提供证据原件核对，被告也不认可证据的关联性，本院认为机票订单与涉案合同的关联性不足以证明，涉案房屋的租赁是否因履行涉案合同的需要均不足以证明，对该三项证据的关联性不予认可。   综上，原告的诉求不具有事实根据及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条之规定，判决如下：   驳回原告陕西焦点文化广告传媒有限公司的全部诉讼请求。   案件受理费1644元（已减半收取，原告陕西焦点文化广告传媒有限公司已预交），由原告陕西焦点文化广告传媒有限公司自行负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审判员 刘思文      二○一九年十二月二十三日   书记员 梁 涛   附：相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   《最高人民法院   关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第六十三条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。