山西省大同市平城区人民法院民事判决书（2019）晋0213民初4684号原告（反诉被告）：张某张某张某，男，1957年1月29日出生，汉族，现住大同市，现住大同市，现住大同市。被告（反诉原告）：李某李某李某，男，1953年2月5日出生，汉族，现住大同市，现住大同市，现住大同市。委托诉讼代理人白某白某白某，山西宝翰律师事务所律师。委托诉讼代理人樊某樊某樊某，山西宝翰律师事务所律师。原告（反诉被告）张某张某张某与被告（反诉原告）李某李某李某合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张某张某张某，被告（反诉原告）李某李某李某的委托诉讼代理人白某白某白某、樊某樊某樊某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）张某张某张某向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告返还原告投资款43.5万元；二、请求判令被告赔偿原告损失65万元;三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年8月15日原被告签订投资协议，就证券交易约定被告负责投入资金，原告负责技术操作,对盈利进行分配。后2015年11月16日，原被告又签订投资协议,约定了各自的投资金额及交易操作方式，并约定被告在未挣回104.8万元亏损之前，禁止转出资金，如若违反则亏损的所有资金由被告负责，被告并负责加倍赔偿原告损失40万元。后双方又签订补充投资协议，补充约定了乙方再注资金额23.5万元，并约定如有违约本次赔付对方25万元。现被告在约定资金104.8万元未挣回前，擅自转出资金，造成违约，给原告也造成了巨大的经济损失，故原告提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。1.甲方退还乙方投资总额43.5万元。2.按合同约定两次赔付乙方65万元。3.原所有亏损资金由甲方负责。4.甲方负责本次诉讼所有费用，并给予乙方劳务补偿。被告（反诉原告）李某李某李某辩称，双方在2015年8月15日签订投资协议属实，2015年10月16日双方又签订了一份投资协议，但是原告提供的11月16日协议中第6、7条是原告私自添加的，未经被告同意。双方2016年10月27日又签订了补充投资协议，被告认为被告没有违约行为，没有给原告造成损失，炒股均是原告操作，即使有亏损也是由原告造成的。是原告违约，没有按照协议约定没有履行注资义务，导致合同无法履行。2017年6月26日，临时转出的80万元是经过原告同意的，因为在转出80万元第二天，原告仍然在履行炒股，进行了一笔交易，然后被告在2017年7月7日又将80万元注入到双方炒股账户，之后2017年7月13日原告又操作进行了一笔股票交易，原告的这两次股票交易行为说明被告临时转出80万元行为是原告同意的。在此之后，双方的共管账户低于80万元，按照协议约定，原告应及时补足差额，但是原告迟迟不履行注资义务。导致双方合作基础不存在，所以被告没有违约行为。法院应驳回原告诉讼请求。被告（反诉原告）李某李某李某向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告赔偿反诉原告损失104.8万元，2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实及理由：反诉原告与反诉被告签订《投资协议》根据协议约定，在投资交易过程中如有亏损，乙方（反诉被告）负责包赔所有损失，并按同期银行贷款利率付息。如有亏损20%，乙方反诉被告在一周内补齐亏损。但是在亏损达到104.8万元的亏损反诉被告一直没有予以补偿。故为了维护反诉原告的合法权益，特起诉请求依法判令反诉被告向反诉原告支付亏损104.8万元。原告（反诉被告）辩称，第一次亏损104万我不赔偿，在股票交易中，不到一个月时间反诉原告要求反诉被告出卖股票，往出转资金，股票投资属于价值投资，需要时间和时机，如果被告不往出转资金，我能赚几倍的钱，被告作为老股民应当清楚，造成亏损是因为被告撤资造成的。2015年8月17日我买入福晶科技（002222）当时价位是20.86元，在2015年12月17日涨到26.58元，第二次2015年8月18日我买了鹏博士（600804），买入价27.4元，2015年11月15日涨到28.9元，第三次华锦股份（000059）买入价8.52元，2017年2月23日涨到15.06元，等股票。被告答应给我注入二三千万的资金，但未实际注入这些资金，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方争议的合同双方中哪一方存在违约行为的问题，原告（反诉被告）向本院提交1、投资协议三份（复印件，无原件核实），证明协议约定条款，被告多次违约。2、转款凭证（复印件，无原件核实），证明原告按照合同约定投入资金43.5万元。3、股票K线电脑截图，证明原告买入股票后被告要钱让原告卖掉，导致原告损失2686400元。原告向本院申请调取被告李某李某李某自2015年8月15日至2017年6月23日期间大同证券账户操作明细。被告（反诉原告）针对反诉主张向本院提交投资协议、补充投资协议（共三份，无原件核实），证明原被告之间权利义务。双方对签订投资协议的事实及双方提供的三份投资协议均无异议。但被告认为，2015年11月16日签订的投资协议中第五条、第六条系原告私自添加，被告并未同意，因此对此两条条款效力不认可。对双方均认可的三份投资协议的真实性本院予以确认。在庭审中，原告陈述2015年11月16日协议中第五条、第六条是在双方签订协议后，原告另行添加的。但条款系在被告同意后才添加的。被告对原告陈述不认可。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，现原、被告对自己陈述的内容均未提供证据证实，因此对双方陈述本院无法确认，而双方也未依据以上条款向对方主张权利，故对以上条款的效力本院不做认定。对原告提供的K线图，本院认为，该证据中没有与本案事实相关的信息，故对该证据的真实性，本院不做认定。对本院调取的被告证券账户的信息，双方对真实性、关联性、客观性均无异议。本院对该证据予以确认。根据以上确认的证据，本院确认以下事实：2015年8月15日原、被告签订投资协议一份，约定，甲方为李某李某李某、乙方为张某张某张某，一、在保证甲方资金安全的前提下进行投资交易；二、在投资交易过程中如有亏损，乙方负责包赔所有的损失，并按同期银行贷款利率付息。三、甲方可以资金开户或乙方开户均可。四、每月结算一次劳务费用。如有其它情况可以另议。五、所有盈利的利润甲乙双方以八比二进行分成。（甲方八成，乙方二成）六、如有乙方违约，加倍赔偿另一方的损失。甲方：李某李某李某；乙方：张某张某张某……2015年11月16日李某李某李某与张某张某张某另行签订投资协议一份，约定：1、甲乙双方在平等友好协商的情况下制定本协议。本月甲方投入资金60万元，乙方投入资金20万元，甲方在2016年2月7日前再投入20万元。甲乙双方合计投资100万元。2、由乙方负责操作买卖，甲方监督。若亏损20%，由乙方在一周之内补齐亏损。如若违反加倍赔偿甲方的所有损失。3、资金注入甲方的中国银行卡号×********并转入大同证券李某李某李某的账户********。4、甲方在未挣回104.8万元亏损之前，禁止转出资金。如若违反则亏损的所有资金由甲方负责，并负责加倍赔偿乙方的损失40万元。5、本协议在未挣回上次亏损之前，上次签订的合同继续生效。甲方签字：李某李某李某；乙方签字：张某张某张某。2016年元月27日张某张某张某、李某李某李某签订补充投资协议一份，内容为：1、在上次协议的基础，本次由张某张某张某再次注资23.5万元，补齐亏损（注入李某李某李某证券账户）2、由李某李某李某重新开户，并在年前注资20万元，3、如账户挣出多余23.5万元，则由李某李某李某在证券的账户上，首先支付给张某张某张某的23.5万元。4、新账户近2日内完成交由张某张某张某给操作。5、以上协议二人谁违反，由谁赔付对方损失25万元（贰拾伍万元整）6、张某张某张某在操作期间，要保证李某李某李某的80万元资金不受损失。如有损失由张某张某张某负责。双方签字：张某张某张某李某李某李某2016年元月27日。通过庭审举证质证及询问，从被告李某李某李某的证券账户可以确认，原告张某张某张某没有按照协议内容保证被告李某李某李某资金安全，也没有按照协议内容及时补齐亏损，而被告李某李某李某则在2016年2月5日转出50000万元、2016年12月21日转出资金11000元，2017年6月26日转出80万元。本院认为，双方分两次签订的投资协议及补充投资协议均系双方真实意思表示，且未违反法律的强制性规定，为有效协议，双方均应按协议内容自觉履行。现原告未按合同约定及时补齐亏损，被告违反合同约定擅自转出资金的行为，均系违约行为，因此双方主张要求对方承担违约责任，但双方也均存在违约行为，且双方提供的证据也不能确认双方的过错程度，故双方提出的诉讼请求均与事实不符，不应得到支持。综上，原、被告在履行合同过程中均存在过错，导致双方损失，现双方未提供证据证明各自的损失程度，故对双方的主张本院均不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、驳回原告张某张某张某的诉讼请求；二、驳回反诉原告李某李某李某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14545元，由原告张某张某张某负担。反诉案件受理费7116元，由反诉原告李某李某李某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于大同市中级人民法院。审 判 长 刘 璟人民陪审员 蔺祎芳人民陪审员 宋晓文 二O一九年十二月十六日书 记 员 降文娟