安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0102民初10326号 原告（被告）：安徽尚佰木业有限公司,住所地安徽省合肥市新站区三十头社区魏武路与九鼎山路交口西北角合肥宝强商贸有限公司**厂房,统一社会信用代码91340100394085683G。 法定代表人:马恩兵,该公司总经理。 委托诉讼代理人：操亮亮，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵爽，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。 被告（原告）：刘贤媛,女,汉族,1974年9月2日出生,住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人：高从武，安徽徽都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许丹，安徽徽都律师事务所律师。 原告（被告）安徽尚佰木业有限公司（以下简称“尚佰公司”）与被告（原告）刘贤媛劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序。尚佰公司的委托诉讼代理人操亮亮、赵爽及刘贤媛的委托诉讼代理人许丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 尚佰公司向本院提出诉讼请求：一、撤销裁决书第二项关于住院伙食费、住院期间护理费、停工留薪期工资和伤残补助金的内容,并依法判令原告支付被告住院伙食补助费320元、住院期间护理费484元、停工留薪期工资11322元、伤残补助金44703元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:一、被告住院时间为16天,裁决书以住院天数18天计算伙食补助费和护理费，缺乏事实与法律依据。根据被告在劳动仲裁程序中提交的证据及当庭陈述,被告于2017年12月27日因伤住院,住院11天,又于2018年11月7日,住院治疗5天,所以被告的住院时间一共是16天。且被告在申请劳动仲裁时也只主张了16天的住院伙食补助费和住院护理费,对于被告未主张的部分,裁决书不应作出处理,而裁决书超出当事人的请求作出裁决,违背法理。本案,原告在被告住院期间已支付了护理费3000元。因此,在被告住院16天的情况下,其住院伙食补助费应当是320元(20元/月×16天=320元)、住院护理费应当是484元(5921元/月×80%÷21.75天×16天-3000元=484元)。二、被告离职前月平均工资为4967元、停工留薪期为6个月,裁决书以月平均工资5945.9元、停工留薪期7个月计算停工留薪期工资缺乏事实与法律依据。原被告双方均确认,2017年4月至2017年12月期间,原告通过银行转账方式向被告支付每月的工资数额为5341元、5794元、8103元、6742元、7180元、7005元、7096元、7506元和3259元;原告提供的工资明细表上,载明被告工资由基本工资、岗位工资、加班费、社保补助、保密费和绩效工资构成,且每项数额均列明,被告已签字确认。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》,社保补贴和保密费均不属于工资构成,在计算被告月平均工资时,均应当予以扣除。因此,被告于2017年4月至2017年12月期间的月平均工资为4967元。被告为左髌骨骨折,根据《安徽省关于停工留薪期分类目录》，其停工留薪期应为6个月。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，伤情严重或情况特殊,经设区劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长停工留薪期。而裁决书在被告自始未证明合肥市劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期的情况下,认定停工留薪期为7个月缺乏依据。本案,原告已向被告支付了18480元的停工留薪期工资。因次，原告还应当支付的停工留薪期工资应当是11322元(4967元/月×6个月-18480元=11322元)。三、被告离职前月平均工资为4967元,裁决书以月平均工资5945.9元计算伤残补助金缺乏事实与法律依据。如上所述,被告于2017年4月至2017年12月期间的月平均工资为4967元,其伤残补助金应当是44703元(4967元/月9个月=44703元)。综上,为维护原告的合法权益,特依据相关法律规定起诉至贵院，恳请贵院依法判如所请。 刘贤媛辩称：1、对于刘贤媛住院伙食补助费及住院护理费的计算方式，我方认为刘贤媛第一次住院时间为12天，第二次住院时间是6天，两次合计住院18天，故仲裁委仲裁的刘贤媛住院的时间天数是正确的，尚佰公司应按照18天的标准计算住院伙食补助费及住院护理费；2、对于刘贤媛的平均工资，刘贤媛在受伤前的平均工资是7000元/月，且有相关银行流水佐证，故应当按照7000元/月的工资标准计算，尚佰公司主张的4967元是在单方扣除所谓社保补助和保密费等工资分类项目后计算得出的。但事实上，该工资表的具体分类是尚佰公司利用自己的优势地位单方制作的且尚佰公司没有提供其他任何证据予以佐证，工资中包含社保补助和保密费，故应以刘贤媛主张的7000元/月为准；3、刘贤媛的伤情为左髌骨骨折且伤情较重。虽然按照《安徽省关于停工留薪期分类目录》的标准计算停工留薪期为六个月，但该标准仅为参考，应当综合考虑刘贤媛的实际伤情及休养时间，故刘贤媛主张12个月的停工留薪期工资具有事实和法律依据；4、伤残补助金的计算应按照刘贤媛受伤前的月平均工资7000元/月计算。 刘贤媛向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决解除原告与被告之间的劳动关系;二、请求依法判决被告立即支付原告工伤保险待遇赔偿264834.42元(详见清);三、请求依法判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金21000元;四、本案全部诉讼费用均由被告承担。事实与理由:原告自2016年7月15日入职到被告处从事打磨工工作。2017年12月27日上午8时许,原告在被告厂房内进行打磨工作,在抬门时不慎被气管绊倒受伤,随后被工友送至长丰县双凤工业区医院进行治疗并进行内固定手术,伤情经诊断为:左髌骨骨折,住院12天。2018年11月7日,原告为治疗伤情再次住院治疗6天。原告在工作期间因工作原因受伤于2019年1月15日被依法认定为工伤(新站工认【2019】0011号工伤认定决定书),且于2019年4月11日被合肥市劳动能力鉴定委员会依法鉴定为九级劳动能力功能障碍。后原告多次要求被告依法支付各项工伤保险待遇,但至今未果。另,原告自入职以来,被告未为原告缴纳社会保险费。为维护原告的合法权益,特诉至贵院,请求依法查清事实,支持原告的诉讼请求。 尚佰公司辩称：1、刘贤媛主张的工伤保险待遇赔偿数额过高，部分赔偿项目的计算标准有误；关于医疗费刘贤媛提交的医疗费票据均是其在医疗行为终结后且刘贤媛未提供其他证据证明票据上的费用与治疗工伤之间存在关联，尚佰公司不应承担该费用；关于住院伙食费，根据安徽省人力资源和社会保障厅发布的《关于贯彻执行安徽省实施工伤保险条例办法若干问题的意见》第三条，工伤职工在统筹地区住院治疗工伤的其伙食补助费的标准为每人每天20元，刘贤媛主张30元每天，没有依据；关于停工留薪期工资，首先刘贤媛主张12个月的停工留薪期没有依据，刘贤媛系左髌骨骨折根据《安徽省关于停工留薪期分类目录》其停工留薪期不超过六个月，刘贤媛认为其停工留薪期需要延长应当经合肥市劳动能力鉴定委员会确认，其次刘贤媛主张其月平均工资为7000元/月，没有依据，尚佰公司按月向刘贤媛随工资发放了社保补贴和保密费，刘贤媛也签字予以确认，表明其认可收到尚佰公司发放的社保补贴和保密费，根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》社保补贴和保密费均不属于工资构成，在计算刘贤媛平均工资时均应当予以扣除，再次尚佰公司在刘贤媛停工留薪期间向其支付了18480元工资，在计算刘贤媛停工留薪期工资时应当予以扣除；关于护理费，根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十九条规定，停工留薪期需要护理的应当凭医疗机构证明，本案刘贤媛提交的出院记录和鉴定结论等证据未显示其在停工留薪期内需要护理，因此刘贤媛主张的停工留薪期护理费不应支持，至于住院期间的护理费刘贤媛于2017年12月27日发生工伤，应当按照统筹地区上一年度职工月平均工资计算护理费，即2016年合肥市职工月平均工资为5921元，刘贤媛以6457元的标准主张护理费没有依据，另外尚佰公司在刘贤媛住院期间已经支付了护理费3000元，应当予以扣除；关于一次性伤残补助金，刘贤媛主张按7000元/月计算，没有依据；关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当以5921元/月计算；关于交通费，根据安徽省人力资源社会保障厅发布的关于《贯彻执行安徽省实施工伤保险条例办法》第三条第二款规定，工伤职工在统筹地区内治疗工伤的，交通费不应支持，本案刘贤媛系在合肥市内治疗的工伤且未提供任何交通费发票，尚佰公司无需支付该费用。2、刘贤媛主动放弃缴纳社保且尚佰公司按月支付其社保补助，刘贤媛在本案仲裁前从未要求尚佰公司为其购买社保，尚佰公司无需支付经济补偿金。刘贤媛进入尚佰公司工作与公司约定不办理社会保险，由公司将社会保险费以补助的形式直接发放给刘贤媛，此后尚佰公司每月随工资发放社保补贴900元/月，刘贤媛每月领取了社保补贴，并在工资明细表上签字确认，本案在进入劳动仲裁程序前，刘贤媛从未向尚佰公司主张或要求补办社保，《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案若干问题的指导意见》第二十六条第一款规定，用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续的或将社会保险费以补贴形式直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并主张用人单位为其补办社保手续或缴纳社保的，如用人单位未在社会保险机构指定期限内办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应不予支持。本案中，刘贤媛在仲裁前未向尚佰公司主张补办社保，刘贤媛并非用人单位未交社会保险为由解除劳动合同，不符合指导意见第二十六条第一款规定，而且双方约定尚佰公司按月向其支付社保补贴，刘贤媛以此要求支付经济补偿金的请求违反诚实信用原则。综上，刘贤媛的部分诉讼请求缺乏事实和法律依据。 本院经审理认定事实如下：2016年7月15日,刘贤媛入职尚佰公司处从事打磨工岗位工作。入职当天,双方当事人签订了书面劳动合同，约定合同期限自2016年7月15日至2018年7月14日，并约定刘贤媛的工资为计时工资,工资标准为1680元/月,绩效工资等按照工资分配制度和实际劳动贡献确定。双方签订的劳动合同书中未约定保密事项,也未另行签订保密协议，被告刘贤媛也没有出具书面的放弃缴纳社保要求给予社保补贴的申请或承诺书。刘贤媛入职后,尚佰公司未给刘贤媛缴纳社会保险费。2017年3月份之前,刘贤媛的工资由尚佰公司按月转入其丈夫(夏守文)的银行卡中。自2017年4月起,尚佰公司按月将工资转入刘贤媛的招商银行卡。2017年4月至2017年11月期间，尚佰公司通过银行转账方式向刘贤媛每月支付的工资数额分别为5341元、5794元、8103元、6742元、7180元、7005元、7096元和7506元，在工资表中反映刘贤媛的工资由基本工资、岗位费、加班费、社保补助、保密费和绩效工资构成，其中社保补助每月固定900元，保密费每月数额不等。2017年12月27日,刘贤媛在工作过程中被气管绊倒受伤，随即被送往长丰县双凤工业区医院进行救治，经诊断为左麟骨骨折，后分别于2017年12月27日至2018年月7日，2018年11月7日至2018年11月12日期间在该院住院治疗。刘贤媛出院后,在其肥西县官亭镇家中康复休养。2019年1月15日，经合肥新站高新技术产业开发区人力资源和社会保障局认定刘贤媛受伤为工伤。2019年4月11日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍九级。刘贤媛自受伤后未到尚佰公司继续工作。为此，刘贤媛向合肥新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求：1,裁决解除刘贤媛与尚佰公司之间的劳动关系;2、裁决尚佰公司支付刘贤媛工伤保险待遇赔偿265394.4元,其中医疗费116.4元,住院伙食补助费800元,停工留薪期工资84000元,停工留薪期间护理费13086元,一次性伤残补助金63000元,一次性医疗补助金38742元,一次性伤残就业补助金64570元,鉴定费280元,交通费800元;3、裁决尚佰公司支付刘贤媛解除劳动关系经济补偿金21000元。2019年7月16日合肥新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院做出（2019）合新劳人仲案字第172号仲裁裁决书，尚佰公司及刘贤媛均不服，向本院提起诉讼，请求判如所请。 另查明，在2018年4月28日至2019年1月3日期间,尚佰公司向刘贤媛共计支付工资18480元,并在2018年4月28日,向刘贤媛丈夫夏守文支付了陪护费3000元。 以上事实，有原、被告提供的工商登记信息、《劳动合同书》、工资明细表、银行交易流水及付款申请单、新站工认【2019】0011号工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书及鉴定费发票、出院记录、医疗费发票、（2019）合新劳人仲案字第172号仲裁裁决书及送达回执，以及原、被告双方的当庭陈述等证据在卷为证，本院予以确认。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案中，刘贤媛因工受伤，尚佰公司未为刘贤媛缴纳社会保险，故尚佰公司应当承担工伤保险责任。对于尚佰公司应当承担的各项工伤保险责任及刘贤媛的诉请主张，本院认定如下： 一、刘贤媛的月工资标准问题。尚佰公司在庭审中陈述,刘贤媛每月领取的工资中包含社保补贴和保密费用,该两项费用不属于工资总额范畴,在计算刘贤媛的月工资标准时应当予以扣除。关于社保补贴的问题。尚佰公司未给刘贤媛缴纳社会保险费,而是每月向其文付固定数额的社保补贴,虽然刘贤媛对此事实不予认可,但其在工资表中签字确认表明其知晓每月工资中包含社保补贴的事实,且在扣除该社保补贴后,刘贤媛每月的工资也未低于最低工资标准和劳动合同中约定的工资标准,因此尚佰公司抗辩该社保补贴是除工资外另行支付费用的主张,本院予以支持,故在计算刘贤媛月工资标准时应扣除社保补贴费用。关于保密费的问题。双方当事人在劳动合同中并未约定保密事项。也未签订保密协议或竞业限制协议,尚佰公司并无证据表明刘贤媛所承担的保密内容和保密责任,且尚佰公司每月支付保密贵的数额相差较大,也未能说明其计算依据,因此尚佰公司认为该费用为保密费的主张,本院不予支持,本院认定该部分费用应为刘贤媛的工资部分。综上所述,经本院核算,刘贤媛在离职前的月平均工资为5945.9元。 二、刘贤媛因工作原因受伤,被依法认定为工伤,并鉴定为劳动功能障碍九级,其应当依法享受工伤待遇。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定,尚佰公司未给刘贤媛缴纳了工伤保险,刘贤媛的各项工伤待遇应由尚佰公司承担。刘贤媛主张医疗费的诉请,符合法律规定,本院予以支持,尚佰公司应向刘贤媛支付医疗费116.42元。刘贤媛主张住院伙食补助费的诉请,符合法律规定,本院予以支持,尚佰公司应向刘贤媛支付住院伙食补助费320元(20元/月×16天)。刘贤媛主张停工留薪期工资的诉请,符合法律规定,依照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的有关标准,结合刘贤媛的实际伤情和出院医嘱,本院确认刘贤媛应享受停工留薪期为6个月,扣除尚佰公司已经支付的18480元,尚佰公司应向刘贤媛支付停工留薪期工资17195.40元(5945.9元/月×6个月-18480元)。刘贤媛主张护理费的诉请,符合法律规定,但刘贤媛两次住院的出院记录医嘱中并未注明其在出院后确需他人护理,也未向劳动能力鉴定机构申请确认,因此本院仅支持其住院期间的护理费,扣除已经支付的3000元护理费,尚佰公司还应向刘贤媛支付住院期间护理费920.1元(5921元/月×80%÷21.75天×18天-3000元)。刘贤媛主张一次性伤残补助金的诉请,符合法律规定,本院子以支持,尚佰公司应向刘贤媛支付一次性伤残补助金53513.1元(5945.9元/月×9个月)。刘贤媛被鉴定为劳动功能障碍九级,在其受伤后停工留薪期满后就未再到尚佰公司工作，故其主张解除劳动关系的诉请,符合法律规定,本院予以支持，本院认定双方劳动关系解除的时间为2018年6月28日。双方劳动关系解除,刘贤媛主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉请,符合法律规定,本院予以支持,尚佰公司应向刘贤媛支付一次性工伤医疗补助金35526元(5921元/月×6个月)和一次性伤残就业补助金59210元(5921元/月×10个月)。刘贤媛主张劳动能力鉴定费的诉请,符合法律规定,本院予以支持,尚佰公司应向刘贤媛支付劳动能力鉴定费280元。刘贤媛住院期间及康复期间均在统筹地区以外,故其主张交通费的诉请,符合法律规定,本院酌情支付交通费500元。关于解除劳动关系经济补偿金的诉请。依照《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条的规定,尚佰公司未依法给刘贤媛缴纳社会保险费,但向刘贤媛按月支付了相应的社保补贴,刘贤媛也在每月领取该费用时予以签字确认,且刘贤媛并无证据表明其在工作期间或离职后曾要求尚佰公司为其补缴社会保险,而尚佰公司拒不缴纳的事实,因此刘贤媛以未缴纳社会保险为由主张解除劳动关系经济补偿金的诉请,无法律依据,本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条,第七十条,第七十三条(二)项、《中华人民共和国社会保险法》第四条,第三十八条,第三十九条,第四十一条一款,第六十条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条。《工伤保险条例》第三十三条,第三十七条,第六十二条二款,《安徽省实施办法》第十条,第二十五条,第二十九条,第三十条,第三十一条之规定,判决如下: 一、被告（原告）刘贤媛与原告（被告）安徽尚佰木业有限公司之间劳动关系于2018年6月28日解除; 二、原告（被告）安徽尚佰木业有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付被告（原告）刘贤媛医疗费116.42元、住院伙食补助费320元、停工留薪期工资17195.40元、住院期间护理贵9**.10元、一次性伤残补助金53513.1元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、鉴定费280元、交通费500元,以上合计167581.10元; 三、驳回原告（被告）安徽尚佰木业有限公司的其他诉讼请求； 三,驳回被告（原告）刘贤媛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 吴 扬 二〇一九年十二月三十日 书记员 丁海恩