四川省巴中市巴州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1902刑初392号 公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。 被告人张军，男，1993年3月出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省巴中市恩阳区。因犯职务侵占罪，于2018年3月1日被四川省成都市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌职务侵占罪，于2019年8月27日被巴中市公安局刑事拘留；经巴中市人民检察院批准，于2019年9月10日被巴中市公安局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。 指定辩护人李晓兰，四川九朝律师事务所律师。 巴中市巴州区人民检察院以巴州检公诉刑诉﹝2019﹞351号起诉书指控被告人张军犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。巴中市巴州区人民检察院指派检察员陈晓英出庭支持公诉，被告人张军及其指定辩护人李晓兰到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人张军2018年4月入职巴中天越酒店有限公司（以下简称天越酒店）任销售经理，2018年6月起，张军利用自己负责发展、接洽客户的职务便利，以其个人支付宝、微信、收取现金等方式，接收客户消费款不入公司账，或经其手返还客户的资金不返还，用于偿还个人债务和消费，后被天越酒店发现。截至2019年1月，张军采取上述方式侵占天越酒店账款共计人民币152689元（以下币种相同）。包括收取成都莱珀妮商贸有限公司账款18007元、四川省天才密码教育科技有限公司账款14772元、合肥美的洗衣机有限公司账款17504元、巴中农游文特色小镇实业有限公司账款6606元、严某宴席账款14875元、田某宴席订金2000元、李某宴席订金1500元未上缴单位；侵占天越酒店退还太平人寿保险有限公司四川分公司账款77425元。 2019年3月7日，被告人张军接到公安机关电话通知到案，如实供述其犯罪事实。案发后，张军退还天越酒店30000元。 为支持上述指控，公诉机关提出证据如下：到案经过、刑事判决书、张军的入职资料、巴中天越酒店有限公司的营业执照、协议、结算单、银行卡明细、户籍信息等书证；证人冉某、王某、张某、李某等人的证言；被告人张军的供述与辩解；微信转款记录。 公诉机关认为，被告人张军利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。张军犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。张军在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请依法判处。 被告人张军对起诉书指控的事实及罪名均无异议。 指定辩护人李晓兰的辩护意见：对起诉书指控的事实及罪名无异议，被告人张军构成自首，且退赔了3万元损失，请求对被告人从轻处罚。 经审理查明，被告人张军2018年4月入职巴中天越酒店有限公司（以下简称天越酒店）任销售经理，2018年6月起，张军利用自己负责发展、接洽客户的职务便利，以其个人支付宝、微信、收取现金等方式，接收客户消费款不入公司账，或经其手返还客户的资金不返还，用于偿还个人债务和消费，后被天越酒店发现。截至2019年1月，张军采取上述方式侵占天越酒店账款共计人民币152689元（以下币种相同）。包括收取成都莱珀妮商贸有限公司账款18007元、四川省天才密码教育科技有限公司账款14772元、合肥美的洗衣机有限公司账款17504元、巴中农游文特色小镇实业有限公司账款6606元、严某宴席账款14875元、田某宴席订金2000元、李某宴席订金1500元未上缴单位；侵占天越酒店退还太平人寿保险有限公司四川分公司账款77425元。 2019年2月26日，被告人张军退还天越酒店人民币30000元。2019年3月7日，被告人张军接到公安机关电话通知到案。 同时查明，被告人张军因涉嫌职务侵占罪，于2017年2月23日被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年3月31日被取保候审。2018年3月1日，四川省成都高新技术产业开发区人民法院以被告人张军犯职务侵占罪判处其有期徒刑一年，缓刑二年；缓刑考验期自2018年3月13日起至2020年3月12日止。 上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的如下证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书；2.拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证；3.被告人户籍证明；4.到案经过；5.证人任某的情况说明、微信转账及聊天记录；6.证人张军、严某、田某、张某提交的与被告人张军的聊天记录及转账记录；7.接受证据材料清单：天越酒店的控告书、被告人张军的身份证复印件、应聘人员情况登记表、员工入职手续登记表、天越岷山饭店薪酬明细、销售业绩明细表、告知函、微信转账及聊天记录、指令明细信息；8.接受证据材料清单：张军挪用款项明细、营业执照、还款收条及微信转账凭证；太平人寿公司、四川省天才密码教育科技有限公司、巴中家游文特色小镇实业有限公司与天越酒店销售协议及消费清单；李某、田某、袁媛与天越酒店宴会预定合同及订金缴纳凭证、消费结算单；美的洗衣机公司消费明细；9.被告人张军所有的6214××××7049银行账户流水情况；10.刑事判决书、执行通知书、张军在矫期间表现情况；11.情况说明两份；12.证人冉某、王某、张某、张军、严某、田某、李某的证言；13.被告人张军的供述与辩解。足以认定公诉机关指控被告人张军实施职务侵占的犯罪事实成立。 本院认为，被告人张军在巴中天越酒店有限公司任销售经理期间，利用职务上的便利，将巴中天越酒店有限公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人张军犯职务侵占罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人张军自动投案，并如实供述自己的罪行，依法可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人张军退赔巴中天越酒店有限公司部分损失，可酌情从轻处罚。被告人张军的指定辩护人关于张军系自首，已退还3万元损失的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。被告人张军在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。综上，为保护公司、企业及其他单位的财产所有权，根据被告人张军的犯罪性质、情节、手段、危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下： 一、撤销四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2018）川0191刑初190号刑事判决书中“被告人张军犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。”的缓刑部分； 二、被告人张军犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；与前罪刑罚有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵前罪羁押期限1个月零9天后，即刑期自2019年8月27日起至2021年3月17日止。） 三、责令被告人张军继续退赔巴中天越酒店有限公司人民币122689元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒲升元 人民陪审员  张丛志 人民陪审员  杨志高 二〇一九年十二月二十五日 法官 助理  李星翰 书 记 员  王海艳 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。…… 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。…… 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。