广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1002民初1374号 原告：广西福地融资担保有限公司（公司曾用名广西福地担保有限公司、百色市中小企业信用担保有限公司），住所地百色市右江区中山一路文体巷**，统一社会信用代码：91451000785201151Q。 法定代表人：覃俊菊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：农青，该公司职员。 委托诉讼代理人：潘永，该公司职员。 被告：广西京昊农业发展有限责任公司，住所地南宁市西乡塘区鲁班路**，统一社会信用代码：91450100077111366D。 法定代表人：农伟丰，该公司执行董事。 被告：农伟丰，男，1975年2月20月出生，壮族，现住广西西林县。 被告：钟进玲，女，1976年7月20日出生，汉族，现住广西西林县，系农伟丰的妻子。 被告：何正文，男，1977年9月10日出生，汉族，现住广西百色市右江区。 被告：农庆文，男，1953年12月2日出生，壮族，现住广西西林县。 被告：黄梅善，女，1956年7月15日出生，壮族，现住广西西林县，系农庆文妻子。 被告：卢广平，男，壮族，1980年12月12日出生，现住广西西林县。 原告广西福地融资担保有限公司（以下简称福地公司）与被告广西京昊农业发展有限责任公司（以下简称京昊公司）、农伟丰、钟进玲、何正文、农庆文、黄梅善、卢广平追偿权纠纷一案，本院于2019年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人农青、潘永、被告何正文到庭参加诉讼，被告广西京昊农业发展有限责任公司、农伟丰、钟进玲、农庆文、黄梅善、卢广平经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告福地公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告广西京昊农业发展有限责任公司偿还原告代偿款6872565.06元、委托保证合同违约金750000元、逾期担保费（以各次代偿款为基数，按年利率4%，分别自各次代偿之日起至清偿之日止计算），代偿款的利息以各次代偿款为基数，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率，分别自各次代偿之日起至清偿之日止计算；2、判决被告农伟丰、钟进玲对广西京昊农业发展有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任；3、被告何正文在其提供的抵押物昊锐牌小轿车（车牌号桂Ｌ×××××）、位于西林县的房屋（房产证号：百房权证西字第××号）的价值范围内对被告广西京昊农业发展有限责任公司的上述债务承担连带赔偿责任；4、被告农庆文、黄梅善在抵押物位于西林县经济适用住房小区土地使用权一宗（土地证号：西国用（2003）字第053**）、西林县经济适用住房小区房屋一栋（房产证号：百房权证西字第××号）的价值范围内对被告广西京昊农业发展有限责任公司的上述债务承担连带赔偿责任；5、被告卢广平在抵押物位于西林县公安局院内房产（房产证号：百房权证西字第××号）的价值范围内对被告广西京昊农业发展有限责任公司的上述债务承担连带赔偿责任；6、确认原告对被告农伟丰、钟进玲提供抵押的房产位于南宁市西乡塘区秀厢大道东段39号万秀小区27号楼1单元502号房产（房产证号：邕房权证字第××号）享有抵押权，并可就其变价所得或折价在担保范围内优先受偿；7、被告农伟丰向原告支付保证反担保合同违约金750000元；8、被告钟进玲向原告支付保证反担保合同违约金750000元；上述各项中的违约金、逾期担保费、代偿款的利息加起来的总和不超过以各次代偿款为基数，按年化24%分别自各次代偿之日起至清偿之日止计算所得的数额之和；9、本案案件受理费、财产保全费等诉讼费用由七被告承担。事实与理由：被告京昊公司向交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行（以下简称交行广西分行）借款500万元，期限12个月，自2014年6月24日起至2015年6月24日止。借款到期后，各方协商一致又延长了6个月，即自2015年6月24日起至2015年12月24日止。该笔借款由原告提供连带责任担保。为保证原告履行担保代偿责任后追偿权的实现，被告农伟丰、钟进玲向原告提供连带责任保证反担保，被告农伟丰、钟进玲、何正文、农庆文、黄梅善、卢广平向原告提供抵押反担保。上述借款到期后，被告京昊公司未能清偿交行广西分行借款，原告向交行广西分行履行了保证责任。截止2018年12月，原告替被告京昊公司向交行广西分行代偿了6872565.06元，原告代偿后，被告未清偿或履行担保义务，原告多次催款未果，为维护正当合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告京昊公司、农伟丰未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状称，一、逾期担保费无依据，双方签订《委托保证合同》后，被告京昊公司向原告一次性支付了10万元担保费，贷款展期签订《委托保证展期协议》时，被告京昊公司又一次性支付了10万元担保费，原告收取的担保费中已包含了风险对价，故再注资代偿款的逾期担保费不应支持。二、委托保证合同违约金、逾期担保费无事实依据，二者都属于违约金性质，以填补守约方的损失为主要功能，原告未举证证明因被告违约而造成的实际经济损失，要求按4%计付逾期担保费，又要求被告京昊公司、农伟丰等各被告各自承担合同违约金75万，无事实依据，而且违约金明显畸高，请求法院按逾期费年费4%计算违约金。三、原告未及时履行保证人义务造成的损失应由原告自行承担。按照交行与原告签订的《保证合同》约定，当被告京昊公司未按时足额偿还全部或部分贷款、利息等，原告承担保证责任。由于原告未及时履行保证人义务，导致交行起诉并申请司法强制划扣6872565.06元，原告故意不履行保证人义务造成的损失扩大部分（即超过本金500万元部分的1872565.02元）应由原告自行承担。综上，被告只应承担代偿款合理的部分和代偿款合理部分的利息，且利息应按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算。 被告何正文答辩称，一、何正文不是本案适格主体，被告京昊公司、农伟丰、钟进玲才是本案适格被告。二、原告与被告的《反担保(车辆）抵押合同》、《反担保（房产）抵押合同》已失效，抵押权未设立。被告虽然和原告签订了《反担保(车辆）抵押合同》、《反担保（房产）抵押合同》，但被告京昊公司、农伟丰、钟进玲在被告何正文、农庆文、黄梅善、卢广平不知情的情况下签订了展期协议，延长借款期限，展期协议对原借款合同的借款期限、借款利率、保证人进行了实质性的变更，《展期合同》与为原借款合同签订的《反担保(车辆）抵押合同》、《反担保（房产）抵押合同》不一致，原告应当与被告何正文、农庆文、黄梅善、卢广平重新签订反担保合同和办理抵押登记，抵押权方能成立。原告与被告何正文、农庆文、黄梅善、卢广平的《反担保(车辆）抵押合同》、《反担保（房产）抵押合同》已失效，抵押权未设立。综上，请求驳回原告对被告何正文的诉请。 被告钟进玲、农庆文、黄梅善、卢广平没有提交书面答辩意见，亦未到庭参加诉讼。 原告福地担保公司就其主张向本院提交如下证据：1.原告营业执照、法定代表人身份证明；2.各被告身份证明及企业信用信息公示报告；3.委托保证合同、2份保证反担保合同、8份反担保抵押合同、保证合同、小企业流动资金借款合同、借款凭证、展期合同、委托保证展期协议；4.代偿付款凭证。 被告何正文没有证据提交。被告何正文对原告福地公司提交的证据均无异议。本院对当事人没有异议的证据予以确认。上述证据来源真实、合法，与本案有关联性，本院予以认定，并在卷佐证。被告京昊公司、农伟丰、钟进玲、农庆文、黄梅善、卢广平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证的权利。 本院经审理认定事实如下：被告京昊公司的法定代表人是被告农伟丰，被告钟进玲是被告农伟丰的妻子。2014年6月18日，为了担保被告京昊公司向交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行（以下简称交行广西分行）的借款500万元（期限12个月，自2014年6月24日起至2015年6月24日止），被告京昊公司与原告福地公司（原百色市小企业信用担保有限公司）签订《委托保证合同》，约定原告为被告京昊公司与交行广西分行的借款合同提供连带责任担保，保证期间为借款合同约定的债务履行期届满之日起两年，如被告京昊公司在借款合同约定的债务履行期届满不能履行债务的，由原告代为清偿，并约定如原告履行了保证义务代为清偿后，即取代债权人的地位，有权要求被告京昊公司归还垫付的全部款项和自付款之日起的利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算）以及其他费用和损失等；合同第七条约定了每年收取担保金额的2%作为担保费，业务评审费3000元；第九条约定了逾期担保费、以及按担保金额的15%计付合同违约金；附件第9点还约定了被告京昊公司向原告按担保金额的5%交纳保证金25万元，如被告清偿借款本息后，该款予以退回，如被告不能偿还借款导致原告代偿，原告将无偿取得该保证金。该《委托保证合同》签订同日，原告与被告农伟丰签订《信用反担保合同》，约定被告农伟丰以保证的方式为《委托保证合同》提供反担保，承担连带保证责任，合同第六条约定了合同违约金为反担保金额的15%。合同未约定保证期间，而是在《不可撤销信用反担保函》中约定保证有效期为“从签订之日起至借款人履行还款责任完毕为止”。同日，被告钟进玲与原告签订《信用反担保合同》，合同约定内容与上述被告农伟丰的合同一致，亦未约定保证期间，同样是在《不可撤销信用反担保函》中约定保证有效期为“从签订之日起至借款人履行还款责任完毕为止”。同日，被告农伟丰再与原告签订两份《反担保（车辆）抵押合同》，约定被告农伟丰用车牌号为桂Ａ×××××的东风雪铁龙轿车以及车牌号为桂Ａ×××××的帕萨特轿车提供反担保抵押，抵押担保的范围均为500万元及利息违约金等。同日，被告何正文与原告签订《反担保（车辆）抵押合同》，约定被告何正文用车牌号为桂Ｌ×××××号昊锐车辆提供反担保抵押，抵押担保的范围为500万元及利息违约金等。同日，被告农庆文与原告签订《反担保（土地使用权）抵押合同》和《反担保（房产）抵押合同》，约定被告农庆文以西林县经济适用住房小区的120㎡国有土地使用权（西国用2003字第05306号）以及西林县经济适用住房小区的342㎡房屋（百房权证西字第××号）提供反担保抵押，抵押担保的范围均为500万元及利息违约金等，但未办理抵押登记；被告何正文与原告签订《反担保（房产）抵押合同》，约定被告何正文以西林县的153.6㎡房屋（百房权证西字第××号）提供反担保抵押，抵押担保的范围为500万元及利息违约金等，但未办理抵押登记。被告卢广平与原告签订《反担保（房产）抵押合同》，约定被告卢广平以西林县公安局院内70.54㎡房屋（百房权证西字第××号）提供反担保抵押，抵押担保的范围为500万元及利息违约金等，但未办理抵押登记。同日，被告农伟丰与原告签订《反担保（房产）抵押合同》，约定被告农伟丰以与被告钟进玲共有的西乡塘区秀厢大道东段39号万秀小区27号楼1单元502号房屋（邕房权证第××号）提供反担保抵押，抵押担保的范围为500万元及利息违约金等，房产暂作价53万元，并于2014年10月9日设立抵押权登记。以上合同签订后，原告与交行广西分行于2014年6月20日签订《保证合同》，约定原告为被告京昊公司的500万元借款的本金、利息、违约金、实现债权费用等提供连带责任保证，保证期间为债务履行期限届满（即2014年6月24日起至2015年6月24日止）之日起两年。被告京昊公司与交行广西分行的借款到期后，被告京昊公司与交行广西分行、原告、被告农伟才、钟进玲共同签订了《展期合同》，约定该借款合同对应的借款到期日延长至2015年12月24日，原告提供的保证亦同时延期。后原告与被告京昊公司签订了《委托保证展期协议》，约定原告为被告京昊公司与交行广西分行的借款展期合同延长提供保证责任，同时被告农伟丰、钟进玲与原告签订《保证反担保人展期承诺书》，约定被告农伟丰、钟进玲延长反担保期限至《展期合同》约定的债务履行期限届满后满两年。其他反担保人未与原告另行签订展期承诺书。上述借款展期到期后，被告京昊公司未能清偿交行广西分行借款，原告向交行广西分行履行了保证责任，2018年2月28日代为清偿50万元，2018年12月3日，经司法强制扣划6372565.06元，共计6872565.06元。原告代偿后，被告未向原告清偿或履行担保义务，故原告起诉提出如上诉请。 本院认为，本案原、被告各方所签订的合同是各方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，为合法有效合同。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告已经为被告京昊公司向交行广西分行承担了保证责任，依法享有追偿权，故原告主张被告京昊公司偿还其向交行广西分行代偿的6872565.06元依法有据，本院予以支持。被告已经交给原告的25万元履约保证金作为合同履行的保障，在合同未完全履行时用于填补合同的履行，在合同完全履行后应予退还，故对于被告已经向原告支付的履约保证金25万元，应用于抵扣代偿款项，即被告京昊公司应向原告偿还6622565.06元。至于原告主张的代偿款利息、合同违约金、逾期担保费等，本院在不超过年利率24%的限度内予以支持，超过部分不予支持。 关于被告农伟丰、钟进玲的信用反担保责任，被告京昊公司与交行广西分行的借款到期协商展期至2015年12月24日，被告农伟丰、钟进玲知情并同意继续向原告延长信用反担保保证期限至《展期合同》约定的债务履行期限届满后满两年，故被告农伟丰、钟进玲的保证期间为2015年12月24日至2017年12月23日，原告应在保证期间届满前要求二被告承担保证责任。原告未在保证期间内依法定形式行使权力的，保证期间经过，保证人免除保证责任。现原告于2019年5月6日向我院起诉要求二被告承担保证责任，已超过保证期间，故原告的诉求依法无据，本院不予支持。 关于被告农伟丰、何正文的车辆抵押反担保责任。被告农伟丰用车牌号为桂Ａ×××××的东风雪铁龙轿车以及车牌号为桂Ａ×××××的帕萨特轿车提供反担保抵押，抵押担保的范围均为500万元及利息违约金。被告何正文用车牌号为桂Ｌ×××××号昊锐车辆提供反担保抵押，抵押担保的范围为500万元及利息违约金。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，动产抵押权自抵押合同生效时设立，故被告农伟丰、何正文的车辆抵押权已设立。根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”，故原告行使抵押权应当在主债权即被告京昊公司向交行广西分行的借款的诉讼时效期间内行使抵押权。本案的主债权诉讼时效为借款期限届满之日起二年（即2015年6月24日起计算二年的诉讼时效），即便是借款展期届满之日起二年（即2015年12月24日起计算二年的诉讼时效），原告行使抵押权也至少应当在2017年12月24日之前，原告在该期限内未行使抵押权，现于2019年5月6日向我院起诉要求行使抵押权，依法不予保护，故原告的该诉请依法无据，本院不予支持。 关于被告农伟丰、钟进玲的房屋抵押反担保责任。被告农伟丰与原告签订《反担保（房产）抵押合同》，约定被告农伟丰以与被告钟进玲共有的西乡塘区秀厢大道东段39号万秀小区27号楼1单元502号房屋（邕房权证第××号）提供反担保抵押，抵押担保的范围为500万元及利息违约金等，房产暂作价53万元，并于2014年10月9日设立抵押权登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”故被告农伟丰、钟进玲的房屋抵押权已设立。根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”，故原告行使抵押权应当在主债权即被告京昊公司向交行广西分行的借款的诉讼时效期间内行使抵押权。本案的主债权诉讼时效为借款期限届满之日起二年（即2015年6月24日起计算二年的诉讼时效），即便是借款展期届满之日起二年（即2015年12月24日起计算二年的诉讼时效），原告行使抵押权也至少应当在2017年12月24日之前，原告在该期限内未行使抵押权，现于2019年5月6日向我院起诉要求行使抵押权，依法不予保护，故原告的该诉请依法无据，本院不予支持。 关于被告何正文、农庆文、黄梅善、卢广平的房屋抵押反担保责任。被告何正文以位于西林县的房屋（房产证号：百房权证西字第××号）提供反担保抵押，被告农庆文、黄梅善以位于西林县经济适用住房小区土地使用权一宗（土土地证号：西国用（2003）字第053**）、林县经济适用住房小区房屋一栋（房产证号：百房权证西字第××号）提供反担保抵押，被告卢广平以西林县公安局院内70.54㎡房屋（百房权证西字第××号）提供反担保抵押，以上被告均与原告签订《反担保（房产）抵押合同》，但均未办理抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”，不动产抵押权的设立应办理抵押登记，未经办理抵押登记的，抵押权未设立。根据《最高人民法院》第60条“不动产抵押合同依法成立，但未办理抵押登记手续，债权人请求抵押人办理抵押登记手续的，人民法院依法予以支持，因抵押物灭失以及抵押物转让他人等原因不能办理抵押登记，债权人请求抵押人以抵押物的价值为限承担责任的，人民法院依法予以支持，但其范围不得超过抵押权有效设立时抵押人所应当承担的责任”，由于抵押权未设立，此处抵押人承担的仅是补充责任，而不是保证责任，且其范围不得超过抵押权有效设立时抵押权人所应当承担的责任。根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”以及《中华人民共和国担保法》第二十五条“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”、第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”，法律均对抵押权和保证责任的行使期限进行了规定，故在未设立抵押权情况下抵押人应承担的补充责任，根据法律精神亦不应超过抵押权有效设立时抵押权人所应当承担的责任，即债权人亦应当在合理的期限内行使权利。参考抵押权有效设立情形下抵押权人行使抵押权的期限，根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”，故原告行使抵押权至少应当在2017年12月24日之前，故对于未设立抵押权情况下抵押人的补充责任，原告亦应在该期限内主张行使，原告在该期限内未行使，现于2019年5月6日向我院起诉要求行使，依法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第二百零二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 1、被告广西京昊农业发展有限责任公司偿还原告广西福地融资担保有限公司代偿款6622565.06元及逾期违约金（以500000元为基数从2018年2月28日计算至2018年12月2日，以6622565.06元为基数，按年利率24%自2018年12月3日起计算至本息实际清偿之日）； 2、驳回原告广西福地融资担保有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费64910元，减半收取32455元，保全费5000元，由被告广西京昊农业发展有限责任公司负担。 上述应履行的义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期不履行的，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员 黄 婷 二〇一九年十二月二十日 书记员 黄木铎