湖北省红安县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1122民初2156号原告：红安县房地产开发公司。统一社会信用代码：91421122180510808T。住所地：红安县城关镇陵园大道**。法定代表人：王国祥，该公司经理。委托诉讼代理人：吴桂英，湖北龙吟律师事务所律师，特别授权。被告：深圳市圳宏星投资发展有限公司。统一社会信用代码：914403007755941076。住所地：深圳市南山区工业七路临园大厦**法定代表人：吴新祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄道义，广东君儒律师事务所律师，特别授权。原告红安县房地产开发公司与被告深圳市圳宏星投资发展有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月11日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2008年元月18日，原告红安县房地产开发公司（合同甲方）与被告深圳市圳宏星投资发展有限公司（合同乙方）签订了一份《联合开发协议》，协议约定由原告提供房地产开发资质及专业人员，被告提供土地及开发所需租金，共同筹建鑫龙山庄项目部，将国用（2006）第0001091005号《国有土地使用权证书》登记土地进行商业开发，并约定：该项目的售后服务及保修责任由被告承担，该项目实施过程中产生的其他经济、法律责任及一切纠纷均由被告承担。该协议签订后，乙被告公司独立经营运作开发项目，负责房屋的建设及对外销售，并收取了全部购房款。但被告在独立经营运作期间与都购房合同违约。部分购房者诉状人民法院，要求原告及鑫龙山庄项目部履行合同义务兵支付违约金，而项目部在诉讼过程中被注销，现黄冈市中级人民法院作出终审判决，判决原告承担违约金估计人民币622888.27元。原告与被告之间有协议约定，项目实施过程中产生的其他经济、法律责任及一切纠纷均由被告承担，且项目一直由被告实际经营，鑫龙山庄项目部一直由被告派人实际管理，对外签订房屋买卖合同，收取购房款，处理一切房产开发事务，其管理不善，延期交房，造成购房者张怀全、熊心志、李进成、陈善义起诉项目部，从而判决原告承担义务。故请求判令被告返还原告代为支付的违约金622888.27元并承担本案的全部诉讼费用。被告深圳市圳宏星投资发展有限公司辩称：一、原告诉状陈述事实有误；二、原被告间签订的《联合开发协议》应认定为无效合同；三、原告要求被告支付违约金的诉讼请求不能得到支持。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、原告营业执照复印件、被告登记信息，拟证明：原被告诉讼主体资格。被告对该证据无异议。证据二、原被告于2008年1月8日签订的《联合开发协议》，被告在（2016）鄂1122民初1467号案件中的民事答辩状，红发改投资（2007）031号文件复印件，建设用地规划许可证复印件，《建设工程总承包合同书》复印件，《商品房预售许可证》复印件，拟证明：被告与原告签订《联合开发协议》并开发房产进行商品房买卖的事实，协议约定：该项目实施过程中产生的其他经济，法律责任及一切纠纷均由被告承担。被告对真实性无异议，对联合开发协议合法性有异议，认为该协议是无效合同。证据三、红安县人民法院（2014）鄂红安民二初字第00099，000100，000101，000102号判决书，黄冈市中级人民法院（2016）鄂11民终843、844、845、846号民事判决书，拟证明：被告在商品房买卖过程中因延期交房发生纠纷，买受人提起诉讼，经法院判决承担原告作为开发商承担违约金共计人民币622888.27元。被告对一审判决真实性、关联性无异议，对二审判决的合法性有异议，但是二审判决已生效。本院认为，原告提交的证据一、二、三来源合法，内容真实，本院依法予以采信。被告为反驳原告的诉讼请求，向法庭提交如下证据：证据一、红安县房地产开发公司鑫龙山庄项目部工商登记信息，拟证明：红安县房地产开发公司鑫龙山庄项目部是原告作为国有企业设立的分支机构，不是被告与原告共同设立。原告对该分支机构实施的民事行为的法律后果应当承担法律责任。原告对真实性无异议，对证明目的有异议，鑫龙山庄项目部在工商登记设立必须由原告进行设立，但实际上根据双方的开发协议，该项目部是为实施被告所拥有的土地进行商品房开发项目而设立的，其负责人谢周明、吴小勇后变更为谢周明，均不是原告人选，而是被告选任的人选，其中谢周明在被告提供其他证据中可看出谢周明是被告方的相关负责人，联合开发协议也是由谢周明代表被告签收。证据二、移交表，拟证明：原告的分支机构红安县房地产开发公司鑫龙山庄项目部的公章移交给了湖北鑫龙酒店有限公司，鑫龙山庄项目开发由该公司具体实施而不是被告实施，原告是清楚的，原告与被告签订的《联合开发协议》实际也是原告与该公司在履行。原告称：被告认为原告知情无证据证明，从证据上显示，该项目部设立为2008年3月12日，原告所提供的证据称项目移交为2008年6月28日，至于被告将该项目交与谁实际实施与原告没有关系，只是被告内部的协商，并未得到原告认可。证据三、土地使用权证，拟证明：被告曾经取得使用权的14020平方米土地，2008年12月5日转让11365平方米到湖北鑫龙酒店有限公司名下，结合证据二、四证明，鑫龙山庄项目开发由该公司具体实施而不是被告实施，相关法律后果由该公司承担，原告与被告签订的《联合开发协议》实际也是原告与该公司在履行。原告认为被告将联合开发土地私自转让他人原告不知情，并就此提起过诉讼。证据四、湖北鑫龙酒店有限公司《关于有关重要事项管理的有关规定》，拟证明：鑫龙山庄项目开发由湖北鑫龙酒店有限公司具体实施而不是被告实施。原告与被告签订的《联合开发协议》，实际也是原告与该公司在履行。原告认为：被告在与原告联合开发过程中，内部股权有争议，但被告内部事因不影响被告以其名义与原告签订的联合开发协议，被告内部股权变更也不是被告逃避联合开发协议产生的法律后果的理由。证据五、两份民事裁定书、异议书，拟证明：鑫龙山庄项目开发由湖北鑫龙酒店有限公司具体实施而不是被告实施。相关法律后果由该公司承担。原告对该证据的证明目的有异议。证据六、股权转让协议，拟证明：被告曾是湖北鑫龙酒店有限公司的股东之一，2012年9月13日已经将股权转让给红安新红星麦面公司。原告认为：被告内部股权变更与原告无关，也未得到原告的许可。本院认为，被告提供的证据一、二、三、四、五、六虽然内容真实，但不能达到其证明目的，依法不予采信。经庭审举证、质证、认证并结合当事人的当庭陈述，本院查明如下事实2008年元月18日，原告红安县房地产开发公司（合同甲方）与被告深圳市圳宏星投资发展有限公司（合同乙方）签订了一份《联合开发协议》，协议约定由原告提供房地产开发资质及专业人员，被告提供土地及开发所需租金，共同筹建鑫龙山庄项目部，将国用（2006）第0001091005号《国有土地使用权证书》登记土地进行商业开发，并约定：该项目的售后服务及保修责任由被告承担，该项目实施过程中产生的其他经济、法律责任及一切纠纷均由被告承担。2014年，部分购房者将原告诉至法院，要求原告及鑫龙山庄项目部履行合同义务并支付违约金，湖北省黄冈市中级人民法院作出（2016）鄂11民终843、844、845、846号民事判决书，判决原告承担违约金人民币622888.27元。原告现依据该判决书向被告追偿，故成此讼。本院认为，原被告间签订的《联合开发协议》虽然约定了项目实施过程中产生的其他经济、法律责任及一切纠纷均由被告承担，但黄冈市中级人民法院作出的（2016）鄂11民终843、844、845、846号民事判决书，判决原告承担违约金人民币622888.27元的判项原告并未实际履行，原告未取得向被告追偿的权利，故对原告的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告红安县房地产开发公司的诉讼请求。本案受理费10028.88元，由原告红安县房地产开发公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件上诉费10028.88元，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长  阮红耀审判员  阮红玲审判员  黄红英二〇一九年十二月二十日书记员  赵 丹