广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0205民初1421号 原告：广西叶道网络科技有限公司，住所地广西柳州市柳**鹧鸪路**桂中海迅物流基地**440。 法定代表人：余福乾，该公司董事长。 委托诉讼代理人：莫志明，广西三创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐仁桥，广西三创律师事务所律师。 被告：刘希雄，男，1963年7月27日生，汉族，住广西柳州市柳**。 委托诉讼代理人：万时涛，广西正泰和律师事务所律师。 第三人：徐高林，男，1989年6月9日生，汉族，住河南郑州市金水区。 第三人：贾国宝，男，1994年8月18日生，汉族，住宁夏回族自治区银川市贺兰县。 原告广西叶道网络科技有限公司与被告刘希雄、第三人徐高林、贾国宝公司决议纠纷一案，本院于2019年3月26日受理后，依法适用普通程序，于2019年7月10日公开开庭进行第一次审理，原告广西叶道网络科技有限公司的法定代表人余福乾、被告刘希雄及其委托诉讼代理人万时涛到庭参加诉讼。本院依法追加徐高林、贾国宝为第三人后，于2019年8月22日公开开庭进行第二次审理，原告广西叶道网络科技有限公司的委托诉讼代理人唐仁桥，被告刘希雄及其委托诉讼代理人万时涛，第三人徐高林、贾国宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认2019年3月24日临时股东会解除被告股东资格有效；2、诉讼费由被告承担。 原告的事实与理由：由于被告的行为严重影响到原告的正常经营，同时侵害了原告及其他股东的合法权益，股东余福乾提议2019年1月20日下午3点召开股东会会议。股东余福乾于开会15日前通过邮寄、短信、微信和请股东徐高林电话通知的方式告知被告召开股东会的时间、、地点2019年1月20日下午3点会议如期召开，被告没有参加会议。会议决议修改公司章程第五章第六条及第七条。股东余福乾、徐高林、贾国宝所持表决股份占公司股份80%，符合公司法有关规定，股东会表决合法有效。该股东会决议后，股东余福乾通过邮寄方式向被告送达股东会决议通知书。股东余福乾、徐高林按照修改后的公司章程认缴出资，被告未按照修改后的公司章程出资。原告通过邮寄催缴通知书的方式向被告催缴出资，但被告仍未缴纳。多次与被告沟通，被告都拒绝出资，而且被告要求原告给予50万元才退出公司。股东余福乾提议2019年3月24日下午3点再次召开股东会会议。股东余福乾于开会15日前通过邮寄、微信和请股东徐高林电话通知的方式告知被告召开股东会的时间、、地点2019年3月24日下午3点会议如期召开，被告没有参加会议。会议审核第一次出资情况，股东余福乾、徐高林均按时出资，股东贾国宝、被告未按时出资。股东贾国宝表示自愿退出公司。该次股东会作出：“自2019年3月25日起解除被告的股东资格，解除股东贾国宝股东资格”的决议。当日，原告向被告邮寄该股东会决议通知书。现原告请求法院确认2019年3月24日临时股东会解除被告股东资格决议有效。 被告辩称：原告2019年1月20日的临时股东会决议内容剥夺被告股东的合法权利，该股东会会议决议属于无效。该股东会决议中关于公司股东应当退还之前分红的款项给原告的内容，违反公司法第三十四条股东享有法定分红权的规定。2019年3月24日的股东会是原告法定代表人为掩盖自己挪用资金罪的非法目的而一手策划的，是不具有法律效力的决议。被告在该股东会召开前从来没有收到原告催缴股东出资的通知。对股东除名必须符合未出资及经催告且经过合法的股东会程序决议，三者缺一不可。股东余福乾没有出资，股东贾国宝也没有出资，股东徐高林所谓的出资并未经验资的合法程序，三位没有出资的股东以被告没有出资为由开会决议将被告除名，决议本身就是非法的行为，应属无效。 第三人徐高林述称：本人确实电话通知过被告参加2019年1月20日股东会会议。开会时确实是本人和贾国宝、余福乾三个股东参加的，被告没有参加。股东余福乾出资了，工资、房租、水电费、电脑、设备等都是股东余福乾出资购买的。 第三人贾国宝述称：本人参加了2019年1月20日股东会会议。 原告与被告依法提供了证据，第三人没有提供证据。 原、被告提供的证据本院已在法庭上出示，由各方当事人互相质证。本院依照法定程序，全面、客观地审查核实原、被告提供的证据，并从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面确定证据的证明力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2014年11月14日成立，法定代表人为余福乾。公司章程规定：股东余福乾货币出资1000万元，于2014年11月10日前缴足；股东刘希雄货币出资400万元，于2024年11月10日前缴足；股东徐高林货币出资300万元，于2014年11月10日前缴足；股东贾国宝货币出资300万元，于2014年11月10日前缴足。 2018年6月29日，原告的法定代表人余福乾在微信朋友圈发出原告已将被告除名的信息。同年7月2日，原告的法定代表人余福乾与被告因原告财务开支等问题发生矛盾，在原告办公室互相殴打，双方均受到轻微伤。同年7月5日，经公安有关部门治安调解，原告的法定代表人余福乾即时赔付被告医疗费1380元，双方同意不再追究对方法律责任。同年12月24日，原告将被告诉至本院，要求解除被告股份身份资格及返还分红359000元等。同年12月26日，本院作出（2018）桂0205民初5222号民事裁定书，裁定对原告的起诉不予受理。原告不服向柳州市中级人民法院提出上诉，二审期间原告撤回上诉。2019年3月5日，柳州市中级人民法院作出（2019）桂02民终704号民事裁定书，裁定准许原告撤回上诉。 2019年1月2日，原告的法定代表人余福乾通过短信通知被告2019年1月20日下午3:00在柳州市柳北区鹧鸪路15号桂中海迅8-440原告办公室召开临时股东会，会议议题为讨论修改公司章程等内容。同日，原告的法定代表人余福乾在“数据汇报”微信群发出2019年1月20日下午3:00召开临时股东会的通知，原告的四个股东（余福乾、刘希雄、徐高林、贾国宝）均属“数据汇报”微信群成员。 2019年1月20日，由原告的法定代表人余福乾主持，采用视频的方式召开了临时股东会议，第三人徐高林、贾国宝参加了会议，被告没有参加会议。会议决议将公司章程第五章第六条修改为：“1.股东余福乾：认缴的出资额100万元人民币，占注册资本的50%，出资方式为货币，2019年2月13日之前出资20万人民币元，2020年2月13日之前出资30万元人民币，2021年2月13日之前出资50万。2.股东刘希雄：认缴的出资额40万元人民币，占注册资本的20%，出资方式为货币，2019年2月13日之前出资8万人民币元，2020年2月13日之前出资12万元人民币，2021年2月13日之前出资20万。3.股东徐高林：认缴的出资额30万元人民币，占注册资本的15%，出资方式为货币，2019年2月13日之前出资6万人民币元，2020年2月13日之前出资9万元人民币，2021年2月13日之前出资15万。4.股东贾国宝:认缴的出资额30万元人民币，占注册资本的15%，出资方式为货币，2019年2月13日之前出资6万人民币元，2020年2月13日之前出资9万元人民币，2021年2月13日之前出资15万。缴付出资额应以缴付到公司基本账户为准。账户名称：广西叶道网络科技有限公司；账号：69×××66；开户行：中国民生银行股份有限公司柳州分行。股东为公司以其他方式缴付出资额的（如发放员工工资、购买原材料，支付研发费用等）应提供相应证明，证明其出资额。”决议将公司章程第五章第七条修改为：“公司股东应当按照章程的规定缴付出资，不得虚假出资、抽逃出资，公司股东未按照本章程第六条规定第一次缴付时间（即2019年2月13日）缴付出资的，即刻失去本公司股东资格；公司股东未按照本章程第六条第二次缴付时间（即2020年2月13日）、第三次缴付时间（即2021年2月13日）缴付出资的，其他按规定缴付出资股东申请召开股东会，按缴付出资额重新计算股份比例，并根据公司章程向工商部门申请修改公司股东名单、持股比列及备案。失去公司股东资格的股东，应将公司公司章程修改之前的分红退回公司；重新计算持股比列的股东，应将超过持股比列分红退回公司。公司成立后，股东按照规定缴付出资，向股东签发出资证明书；公司置备股东名册，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”原告的法定代表人余福乾及第三人徐高林、贾国宝在股东会决议上签字。原告的法定代表人余福乾通过邮政特快专递向被告（电话151××××8226）送达2019年1月20日的临时股东会开会通知、股东会议题、股东会决议通知书，被告均没有收到。 2019年3月8日，原告的法定代表人余福乾在上述“数据汇报”微信群发出“2019年3月24日临时股东会会议议题”：一、审核各股东第一次出资情况（第一次出资截止日期为2019年2月23日）；二、根据2019年1月20日股东会决议修改后的公司章程第五章第六条、第七条规定，解除未按时出资股东的股东资格。同日，原告的法定代表人余福乾通过中国速递向被告邮寄“2019年3月24日临时股东会会议议题”。次日，被告签收该速递（编号1182588129917）。 2019年3月24日，由原告的法定代表人余福乾主持，再次采用视频的方式召开了临时股东会议，第三人徐高林、贾国宝参加了会议，被告没有参加会议。会议决定：根据2019年1月20日股东会决议修改后的公司章程第五章第6条及第7条规定，自2019年3月25日起解除被告、第三人贾国宝的股东资格。 本院认为：原告在2019年1月20日的股东会会议召开十五日前，以微信、短信的方式通知全体股东召开股东会会议，并且该股东会对所议事项的决定作成会议记录，出席的股东在会议记录上签名，该股东会召集程序、表决方式符合法律、行政法规的有关规定。根据《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。原告2019年1月20日的股东会决议修改公司章程，有法定代表人余福乾（50%表决权）、第三人徐高林（15%表决权）、贾国宝（15%表决权）签字通过，符合法律规定，应当认定为有效。 原告的法定代表人余福乾采取邮寄的方式向被告送达2019年1月20日的股东会决议，没有送达成功，应当认定被告不知晓该决议内容，不知晓修改后的公司章程规定其2019年2月13日前应出资8万元。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条第一款规定了股东资格解除规则“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”根据该规定的要求，股东未履行出资义务，公司应当催告其缴纳，其在合理期间仍未缴纳，公司才能以股东会决议解除该股东的股东资格。本案被告不知晓其2019年2月13日前应出资8万元，其未如期出资，不能认定其具有未履行出资义务的情形。2019年2月13日前被告没有出资，原告没有进行催缴并给出合理期间，2019年3月24日原告临时股东会决议解除被告股东资格，不符合法律规定，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第四十一条、第四十三条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条第一款之规定，判决如下： 驳回原告广西叶道网络科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告广西叶道网络科技有限公司负担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  卓小萍 人民陪审员  林雪玉 人民陪审员  林文姣 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  魏亚引 书 记 员  郑 静