广东省乐昌市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0281民初1129号原告：谭灵华。委托诉讼代理人：周魏银，广东润科律师事务所律师。被告：邓艳华。原告谭灵华与被告邓艳华生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月26日公开开庭进行了第一次审理。原告谭灵华及其委托诉讼代理人周魏银到庭参加诉讼，被告邓艳华因在监狱服刑未到庭参加诉讼。后鉴于本案案情复杂，本院将本案转为普通程序进行审理，于2019年11月26日公开开庭进行了第二次审理。原告谭灵华及其委托诉讼代理人周魏银到庭参加诉讼，被告邓艳华因在监狱服刑未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭灵华向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失1129082.48元；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2006年10月11日晚，被告伙同他人使用猎枪、刀具等对原告及吴依林进行殴打伤害，造成原告双腿受枪击伤、双手、脸部等多处出现刀伤及骨折，之后被告及其同伙逃离现场（公安机关于2018年10月5日将被告抓获），原告重伤昏迷，后被他人发现送往乐昌市人民医院，因伤势过重，乐昌市人民医院不愿接收，后被送往粤北人民医院治疗，在粤北人民医院住院两次，共53天，被诊断为双膝关节枪击伤、多处刀伤、骨折等。后原告因双膝关节枪击伤导致下肢灼痛，双下肢萎缩，行走困难，右下肢不能弯曲等，于2007年到广州暨南大学附属第一医院住院接受治疗，共住院两次，住院78天，并于2007年11月30日行左小腿中段截肢术，导致终身残疾。之后原告于2007年12月21日至2008年1月19日在广州市重康义肢矫形康复中心进行康复，住院29天，并于2008年3月3日至2008年3月12日在广东省假肢康复中心进行了假肢安装，住院9天。期间共支出医疗费用104075.86元，医疗费用全部由原告及其家属垫付，之后由参与殴打原告的许定辉（已判刑）支付，医疗费用发票及收据原件已交由法院和许定辉。被告在被公安机关抓获后未向原告赔偿任何款项。原告于2019年5月14日经广东法正司法鉴定所鉴定原告因被告故意伤害行为导致截肢，构成七级伤残，支出鉴定费用1956元。现原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。经本院依法委托广东省清远监狱向邓艳华询问，邓艳华认为其没有动手打伤原告，即便认定其要承担责任，也应与其他人承担连带责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年10月11日23时许，被告邓艳华伙同许定辉（已判决）、张四海、邓疆明（另案处理）等十余人在乐昌市旺辰威网吧将原告谭灵华及案外人吴依林强行押上车带至乐昌市铅锌矿大仓库门口路段，随即对原告和吴依林拳打脚踢，并用刀砍原告和吴依林。接着张四海用猎枪对原告的左膝关节开了两枪，许定辉用另一支猎枪对原告的右膝关节开了一枪。尔后，邓艳华等人逃离现场。2006年10月12日，原告被人发现后被送入粤北人民医院进行治疗，至2006年11月4日出院，住院共计23天。粤北人民医院出院诊断：1.双膝关节枪击伤:ａ.右股骨开放性骨折；ｂ.右髌骨开放性骨折并缺损；ｃ.左腓骨神经断裂；ｄ.双膝关节异物残留；ｅ.双膝软组织缺失；2.刀砍伤。出院医嘱：1.继续治疗；2.择期回院行腓总神经移植手术；3.门诊复查，不适随诊。2007年1月4日，原告因双膝关节枪击伤致疼痛，活动受限三个月余而前往粤北人民医院进行治疗，于2007年2月3日出院，住院共计30天。粤北人民医院出院诊断：双膝关节枪击伤术后：1.左腓总神经缺损；2.右股骨、髌骨骨折术后；3.右膝关节僵硬。出院医嘱：1.康复治疗，加强患肢功能锻炼；2.不适随诊。2007年8月9日，原告因双下肢枪伤术后并左足灼痛10个多月而前往暨南大学附属第一医院进行治疗，于2007年9月30日出院，住院共计52天。经暨南大学附属第一医院诊断：双下肢枪伤术后：1.右股骨骨折术后；2.右膝关节僵硬；3.左胫Ｎ、腓总Ｎ损伤术后；4.左足高方足畸形；5.双下肢废用性萎缩。出院医嘱：1.继续双下肢功能锻炼；2.扶拐活动；3.左下肢开始站立行走；4.我科随诊；5.必要时返院再进一步处理。2007年11月25日，原告又前往暨南大学附属第一医院进行治疗，至2007年12月21日出院，住院共计26天。期间，原告于2007年11月30日在该院行左小腿中段截肢术。经暨南大学附属第一医院诊断为双下肢枪伤术后：1.左足马蹄内翻畸形；2.左胫Ｎ、腓总Ｎ损伤术后；3.右股骨骨折，膝关节僵硬术后。出院医嘱：1.加强残肢，膝关节运动，促残端成熟，以利假肢安装；2.随诊。2007年12月21日至2008年1月19日期间，原告在广州市重康义肢矫形康复中心住院共计29天。2008年3月3日，原告在广东省假肢康复中心为其左小腿安装假肢、康复治疗和功能训练及基本代偿肢体运动功能，于2008年3月12日出院，出院证中载明“住院期间设陪人壹名”。根据原告提交的票据可知，原告在治疗期间总共支出医疗费用104075.86元（含购买便盆、垫巾及拐杖108.60元），原告还先后于2007年6月12日、2006年11月5日、2006年11月15日、2006年11月16日、2006年11月24日、2006年12月8日、2007年2月6日、2007年3月9日、2007年5月31日、2007年6月7日、2008年10月13日、2010年10月29日及2010年11月3日在医院接受门诊治疗。2019年5月17日，经原告自行委托，广东法正司法鉴定所作出粤法正司鉴所［2019］临鉴字第104号《司法鉴定意见书》，该意见书中分析说明部分摘录如下：根据以上检验所见，结合法医临床鉴定文证审查综合分析认为：被鉴定人谭灵华自述被多人持刀持枪打伤，根据病历记载的临床症状和体征，结合伤后影像学检查及手术过程所见，出院诊断为：双膝关节枪击伤等。经入院后予行……等治疗后，目前本所检见，谭灵华损伤后遗留左下肢自左小腿中段以远缺失，参照《人体损伤致残程度分级》第5.7.6.2）条：“一下肢踝关节以上缺失”之规定，评定为七级伤残。原告为此次鉴定支出鉴定费1956元。2019年5月31日，广东省假肢康复中心出具证明，载明“患者：谭灵华，性别：男，年龄：33岁，身份证号：4402811986××××××××.因意外行左小腿截肢，于2008年经中心医师和假肢技师检查，可安装小腿假肢。因残肢表面植皮瘢痕，需佩戴硅胶套保护残肢。交通事故普通适用型小腿假肢价格为：贰万元整（￥20000.00元），小腿硅胶套价格为伍仟捌佰元整（￥5300.00元），在中心住院安装时间约30天（根据残肢及全身状况而定）。生活不能自理，需陪人壹名。实际发生的费用以最后结算为准。该假肢产品在正常使用情况下，大约三至五年更换一次（指交通事故），硅胶套及锁具正常使用下，每一到两年更换一次，是否需一直佩戴，需根据患者残肢表面瘢痕软化情况以及残肢耐受性而定。”乐昌市人民检察院指控被告人许定辉犯故意伤害罪，于2013年6月5日向本院提起公诉，本院于2013年7月4日作出（2013）韶乐法刑初字第56号刑事判决书，判决被告人许定辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，许定辉已刑满释放。该案诉讼过程中，刑事附带民事诉讼原告人谭灵华、吴依林向本院提起附带民事诉讼，并提出如下诉讼请求：1.判决被告赔偿原告各项损失合计455862.90元（其中医药费210982.30元、住院伙食补助费329天×50元/天=16450元、护理费329天×60元/天＝19740元、营养费10000元、精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金9371.70元/年×20年×90%=1686906元）；2.判决被告承担后续医疗费即残疾辅助器具费376250元（其中腿部更换接受腔计算至70岁，70岁－27岁＝43岁，每2年更换一次，每次6000元，合计129000元；更换假肢费用计算至70岁，每4年更换一次，每次23000元，合计247250元），在本院主持调解下，附带民事诉讼原告谭灵华、吴依林与被告许定辉及第三人许贵生达成如下协议：“一、被告人许定辉共赔偿附带民事诉讼原告人谭灵华经济损失人民币14.6万元，赔偿附带民事诉讼原告人吴依林经济损失人民币1.4万元，合计赔偿两附带民事诉讼原告人民币16万元。于2013年7月4日双方签收调解书当日支付人民币12万元（其中支付附带民事诉讼原告人吴依林人民币1.4万元，支付附带民事诉讼原告人谭灵华人民币10.6万元），余下的款项4万元分三期支付附带民事诉讼原告人谭灵华：2014年9月30日前支付人民币1.3万元，2015年9月30日前支付人民币1.3万元，2016年9月30日前支付1.4万元。由第三人许贵生对余款4万元承担连带保证责任。二、附带民事诉讼原告人谭灵华、吴依林同意被告人许定辉的赔偿金额及方式，自愿放弃对被告人许定辉的其他诉讼请求。”本院于2013年7月4日作出（2013）韶乐法刑初字第56号刑事附带民事调解书对上述调解协议进行了确认。2018年10月5日，被告邓艳华被民警抓获，乐昌市人民检察院指控邓艳华犯故意伤害罪，于2019年3月27日向本院提起公诉，本院于2019年6月21日作出（2019）粤0281刑初80号刑事判决书，判决被告人邓艳华犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，被告邓艳华正在服刑中。原告谭灵华于2019年7月17日向本院提起民事诉讼，并提出如下诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失1129082.48元（其中医疗费0元（已由许定辉支付104075.86元）、残疾辅助器具费289800元、误工费82678.48元、护理费77700元、营养费2000元、住院伙食补助费16900元、残疾赔偿金336528元、被扶养人生活费296450元、鉴定费1956元、交通费5070元及精神损害抚慰金20000元）；2.被告承担本案诉讼费用。本院认为，根据本院发生法律效力的（2019）粤0281刑初80号及（2013）韶乐法刑初字第56号刑事判决所认定被告伙同许定辉、张四海等十余人故意对原告等两人身体进行伤害，期间邓艳华、许定辉等人对原告拳打脚踢，并用刀砍伤原告，张四海还用猎枪对原告的左膝关节开了两枪，许定辉对原告的右膝关节开了一枪的事实和广东法正司法鉴定所作出粤法正司鉴所[2019]临鉴字第104号《司法鉴定意见书》的鉴定结论，致原告身体受伤，本院认为被告许定辉、张四海等十余人为共同侵权人。因此被告提出其没有打伤原告的抗辩主张，与上述事实不符，本院不予采纳，故被告应当承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”第十条“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”及第十三条“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”之规定，原告因其左膝关节受枪击伤而导致左小腿中段截肢并构成七级伤残，而原告左膝关节的枪击伤系案外人所伤，因此对于原告因伤残所造成的损失部分应由致残人承担，对于原告伤残以外的损失部分因无法确定具体侵权人，应由所有共同侵权人承担连带责任，原告有权请求部分或者全部连带责任人承担伤残以外的损失。本案中，因涉残导致原告损失的项目有：残疾辅助器具费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费及因左小腿致残而导致的误工费等损失，不应归责于被告。同时，原告已于2013年向本院提起（2013）韶乐法刑初字第56号刑事附带民事诉讼，并在本院的主持下达成了调解，由许定辉赔偿原告经济损失共计14.6万元，原告自愿放弃对许定辉的其他诉讼请求。因该调解书已生效并已履行完毕，因此原告在该案中已主张的赔偿项目也应当视为已得到赔偿，故原告就其在该案中已得到赔偿的项目及自愿放弃的本应由许定辉等共同侵权人承担连带赔偿责任的损失部分又在本案中主张的，本院不再审理。综上，被告在本案中应对原告除因致残而导致的误工费外的其他误工费和交通费进行赔偿。本院依法核定原告因致残而导致的误工费外的其他误工费和交通费损失如下：1.除致残而导致的误工费外的其他误工费。关于误工天数，根据原告提交的病历资料可知，原告于2007年12月21日至2008年1月19日在广州市重康义肢矫形康复中心住院的29天及2008年3月3日至2008年3月12日在广东省假肢康复中心住院的9天均是为原告安装左小腿进行的康复治疗及功能训练等，而原告左小腿并非本案被告所伤，因此该期间及之后的门诊治疗所造成的误工损失不应由被告邓艳华承担。因无法区别具体的治疗病况，故本院对于原告在粤北人民医院（共计53天）及暨南大学附属第一医院（共计78天）治疗而导致的误工损失应由被告承担。此外，被告还于2007年6月12日、2006年11月5日、2006年11月15日、2006年11月16日、2006年11月24日、2006年12月8日、2007年2月6日、2007年3月9日、2007年5月31日、2007年6月7日在医院接受门诊治疗。因此，原告的误工天数应为141天。至于原告出院后未提交相应的医嘱，故对原告提出该期间也应计算误工费的主张不予支持。根据原告提交的乐昌市乐城街道大昌社区居民委员会出具的居住证明可知，原告从2000年3月起居住在故原告主张其收入状况应当参照2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元／年计算符合法律规定，本院予以确认。因此原告的误工费为22505.01元（58258元／年÷365天×141天）。2.交通费。原告虽因本次交通事故住院共计169天，但是其并未提交相关交通费的票据，故原告提出的交通费的主张事实依据不足，本院不予确认。综上，原告的损失共计22505.01元，依法应由被告承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第八条、第十条、第十三条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十七条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条的规定，判决如下：一、被告邓艳华应于本判决生效之日起十日内赔偿22505.01元给原告谭灵华；二、驳回原告谭灵华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14961.74元，由原告谭灵华负担14662.51元，被告邓艳华负担299.23元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  李志平审 判 员  曾陈红人民陪审员  甘昭勤二〇一九年十二月三十日书 记 员  罗文仪