湖北省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂民终1120号上诉人（原审被告暨反诉原告）：黄石华夏置业有限公司。住所地：湖北省黄石市黄石大道**。法定代表人：夏琴鸣，该公司董事长。委托诉讼代理人：闵卫华，湖北东楚律师事务所律师。被上诉人（原审原告暨反诉被告）：黄石市自然资源和规划局。住。住所地：湖北省黄石市黄石港区亚光新村**楼/div>法定代表人：倪文明，局长。委托诉讼代理人：游小平，该单位职工。委托诉讼代理人：侯兵，湖北申远律师事务所律师。原审被告：黄石国力置业有限公司。住。住所地：湖北省黄石市黄石大道**/div>法定代表人：夏琴鸣，该公司董事长。上诉人黄石华夏置业有限公司（以下简称华夏公司）因与被上诉人黄石市自然资源和规划局，原审被告黄石国力置业有限公司（以下简称国力公司）国有土地使用权转让合同纠纷一案，不服湖北省黄石市中级人民法院（2018）鄂02民初46号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华夏公司的法定代表人夏琴鸣及其委托诉讼代理人闵卫华，被上诉人黄石市自然资源和规划局的委托诉讼代理人游小平、侯兵，原审被告国力公司的法定代表人夏琴鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华夏公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或直接改判。事实与理由：（一）、案由确定错误，将行政案件作为民事案件来审理。本案黄石市自然资源和规划局要求华夏公司补交土地出让金，其主要理由是华夏公司在黄石市南京路六号地块开发建设的华夏城项目有超规划许可情形，严重超出规划许可的容积率，故应补交土地出让金。根据现行法律认定开发项目是否超出规划许可，是行政执法行为，其执行权只能由规划部门行使，不应由土地管理部门行使。黄石市自然资源和规划局的请求权能否得到支持，首先应当证明规划部门已经认定华夏公司存在超出规划许可的情形，因此本案在没有规划行政主管部门认定的情况下，不得以民事诉讼代替行政认定。（二）、审理程序违法，具体表现为将没有送达并征询行政相对人意见的行政案件的鉴定报告直接作为民事证据来使用，且该报告使用的鉴定方法明显违反行政主管部门的规定，也没有任何事实依据；（三）、黄石市自然资源和规划局隐瞒关键证据，导致本案认定事实出现重大错误，对经查证属实的证据证明的事实一审法院在事实认定上进行了取舍，导致重要事实认定出现明显错误；（四）、一审法院对司法解释的理解与适用出现重大错误，具体表现为对《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用范围法律问题的解释》第一条及第五条作出了错误的理解，特别是对第五条改变土地用途的情形作出了无限扩张解释，与《中华人民共和国土地法》、《中华人民共和国房地产管理法》、《城镇土地使用权出让与转让暂行条例》及最高人民法院制订司法解释的立法原意完全不相符。一审法院判决支持黄石市自然资源和规划局的本诉请求，却以时效为由驳回华夏公司的反诉请求是典型的双重标准，失去了法律起码的公平与公正。黄石市自然资源和规划局辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果合法公正，依法应当予以维持。原审原告暨反诉被告黄石市自然资源和规划局一审起诉请求：判令国力公司与华夏公司共同支付其因提高容积率需补交的土地出让金4177.0448万元。原审被告暨反诉原告华夏公司反诉请求：1.判令黄石市自然资源和规划局偿还其为南京路六号拆迁而实际支出的费用384.00372万元，并自2006年7月6日起至判决确定之日止按同期银行贷款利率向其支付利息损失；2.判令黄石市自然资源和规划局支付其延期交付土地使用权违约金1500万元。一审法院认定事实：1998年10月23日，案外人李国庆与华夏公司（当时公司名称为黄石市江夏物资贸易有限公司，后于2003年1月16日更名为黄石江夏置业有限公司，2003年2月11日更名为华夏公司）共同成立中外合作经营企业国力公司（当时公司名称为黄石国力物业开发有限公司，2002年5月24日变更公司名称为国力公司），华夏公司与国力公司法定代表人均为夏琴鸣。2002年6月24日，原黄石市规划建设局作出《关于的批复》（黄规建管【2002】16号），同意玉亮集团所辖的米面厂地块进行公开拍卖，并允许其用于房地产开发，主要技术指标控制为：容积率不高于2.2。2002年10月17日，原黄石市国土资源局委托黄石市地产交易中心、黄石市海信拍卖有限公司公开拍卖原玉亮集团米面加工厂位于南京路××号地块国有土地使用权。拍卖公告中明确容积率为2.2。2002年10月29日，国力公司以拍卖方式竞得南京路××号地块13700.4平方米的国有土地使用权，成交价1530万元。2002年12月22日，国力公司致函原黄石市国土资源局，请求由其股东华夏公司签订出让合同并由该公司支付成交价款。2002年12月25日，原黄石市国土资源局与华夏公司签订《国有土地使用权出让合同》，约定华夏公司以1530万元受让南京路××号原玉亮集团13700.4平方米土地使用权，主体建筑物性质为商住楼，附属建筑物性质、建筑容积率、建筑密度、建筑限高、绿地比例均按规划要求办理。土地出让金为分期交付，同时约定如交地时间拖延，则从第二期付款时间起相应顺延支付出让金。土地交付时间为2003年4月30日，原黄石市国土资源局负责完成规划范围内建构着物及地面附着物的拆迁和清理工作。在出让期限内，华夏公司必须按照本合同规定的土地用途和使用条件利用土地，需要改变土地用途和土地使用条件的，必须依法办理有关审批手续，并向原黄石市国土资源局申请，取得其同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金，办理土地变更登记。若华夏公司延期支付违约金，每日按延期支付款项的3‰向原黄石市国土资源局支付滞纳金，若原黄石市国土资源局延期交付土地，则每日按已支付土地出让金数额的3‰向华夏公司支付违约金等等。合同签订后，黄石市人民政府分别于2003年4月1日和2004年11月5日将南京路××号地块批准登记于华夏公司名下。截止2003年12月31日，华夏公司分期付清了土地出让金1530万元。2003年12月1日，原黄石市国土资源局与华夏公司、原玉亮集团三方签订《协议书》，约定南京路××号地块各方协商一致延期至2003年12月31日（胜阳港外围2004年元月31日）交付，华夏公司不再要求延期交付土地赔偿违约金。此协议如不能按期履行即无效，三方的责任、义务仍按案涉土地使用权出让合同履行。2004年5月18日，案涉地块华夏城项目动工建设。2005年12月16日和2006年8月16日，原黄石市规划建设局分两次对该项目进行了竣工验收。华夏公司在开发过程中，改变了原出让时规划要求，提高了容积率。具体情况为：（1）2004年2月6日，原黄石市规划建设局为华夏城项目颁发了《建设工程规划许可证》（2004010和2004011），其建设规划A座为：层次19+1层，建筑面积29507.4平方米（不含地下室），其中1-3层的商业面积为8843.93平方米。B座、C座建设规模为：二栋层次均为6+1层，建筑面积21020.09平方米，其中二栋商业面积为9720平方米。根据两个许可证，总建筑面积提高到50527.49平方米。（2）2006年6月19日，经原黄石市规划建设局批准，华夏城项目A座由原19+1层增至28层（不含观光层和地下室），新增建筑面积19964.46平方米，其中商业面积为6262.64平方米，其他为住宅。总建筑面积为70491.95平方米。（3）2006年11月1日市房产测绘队出具测绘报告，华夏城B座、C座实测建筑面积24861.6平方米，2006年11月20日市房产测绘队出具测绘报告，A座实测建筑面积60876.42平方米。根据实测报告，新增加建筑面积15246.07平方米，总建筑面积达到85738.02平方米（包含地下室面积）。（4）湖北省建筑工程竣工验收备案证显示华夏城A座建筑面积49471.86平方米，B座建筑面积13448平方米，C座建筑面积15218平方米，合计78137.86平方米。2010年12月30日，黄石市城市管理执法局对华夏公司作出行政处罚决定书，内容为：华夏公司于2009年8月至2010年1月，未经规划审批，擅自在华夏城内违法建设中庭和AC连廊，新增建筑面积5846.71平方米，工程造价经评估为736.69万元，决定对华夏公司处以58.9352万元罚款的行政处罚。2013年11月18日，原黄石市规划建设局向黄石市城市管理执法局和原市国土局分别去函，告知两单位华夏公司未经规划批准擅自建设，违法增加面积6702.1平方米，其中5846.71平方米已被行政处罚，尚有855.39平方米未被处理，建议黄石市城市管理执法局做进一步处理，同时建议原黄石市国土资源局对于增加面积涉及容积率变化问题进一步完善相关手续。2015年4月30日，黄石市城市管理执法局对华夏公司作出行政处罚决定书，内容为：华夏公司于2009年8月未经规划审批在华夏城内建设中庭改造项目，新增建筑面积6702.1平方米，其中5846.71平方米违法建设面积已另案处理，余下违法建设面积855.39平方米未作处罚，故对该部分违法建设面积处以8.6223万元罚款的行政处罚。2014年5月26日，原黄石市国土资源局与华夏公司签订《仲裁协议书》，双方同意将案涉《国有土地使用权出让合同》产生的纠纷提交黄石仲裁委员会（以下简称黄石仲裁委）仲裁解决，并同意接受与履行该委作出的仲裁裁决。2014年8月6日，黄石仲裁委受理了华夏公司与原黄石市国土资源局的仲裁申请，华夏公司的仲裁请求为：要求确认其开发的华夏城项目没有违规超建，无需补交土地出让金；由原黄石市国土资源局为其华夏城项目各单元业主办理国有土地使用权分户手续和土地使用权证。原黄石市国土资源局的仲裁请求为：要求华夏公司补交因改变土地使用条件（容积率）而产生的土地出让金9314.6592万元。该委于2016年1月29日作出黄石仲字[2014]第014号仲裁裁决书，裁决华夏公司因增加华夏城项目建筑物容积率向原黄石市国土资源局补交土地出让金2203.07759万元，原黄石市国土资源局依法为华夏城项目各单元办理国有土地使用权分割手续，并为各业主办理国有土地使用权证。华夏公司不服该裁决，于2016年7月12日申请撤销该仲裁裁决。一审法院于2016年9月5日作出（2016）鄂02民特30号民事裁定书，以黄石仲裁委启动复核鉴定程序有违仲裁规则为由，裁定撤销了黄石仲裁委作出的黄石仲字[2014]第014号仲裁裁决书。2016年11月15日，原黄石市国土资源局委托益欣成公司对案涉南京路××号地块在新旧容积率规划条件下使用权楼面地价进行评估。原黄石市国土资源局根据该评估报告确定的各时间段的商业、住宅地价，按华夏公司超原规划增加建设面积85738.02平方米的标准，计算出华夏公司应当补交土地出让金为4177.0448万元。2018年1月30日，原黄石市国土资源局提起诉讼，要求判令国力公司与华夏公司共同支付其因提高容积率需补交的土地出让金4177.0448万元。华夏公司提起反诉，要求原黄石市国土资源局偿还其为南京路六号拆迁而实际支出的费用384.00372万元，并自2006年7月6日起至判决确定之日止按同期银行贷款利率向其支付利息损失；同时要求原黄石市国土资源局支付其延期交付土地使用权违约金1500万元。诉讼中，原黄石市国土资源局与原黄石市规划建设局等部门组建成立黄石市自然资源和规划局，故原审原告暨反诉被告原黄石市国土资源局变更名称为黄石市自然资源和规划局。黄石市自然资源和规划局于2019年8月18日最终确认华夏城项目经其规划许可面积为76230.87平方米，比初始规划许可面积30140.88平方米增加了46089.99平方米，容积率提高到5.56。并根据益欣成公司出具的评估报告确定的各时间段的商业、住宅地价，按华夏公司超原规划增加建设面积46089.99平方米，容积率增加至5.56的标准，计算出华夏公司应当补交土地出让金为3046.4932万元。为此，黄石市自然资源和规划局变更诉讼请求为要求华夏公司与国力公司共同支付其因提高容积率需补交的土地出让金3046.4932万元。另认定：黄石市人民政府将南京路××号土地使用权人批准登记为华夏公司后，李国庆不服该行政管理行为，于2006年5月19日向湖北省高级人民法院提起行政诉讼，要求撤销黄石市人民政府将南京路××号土地使用权人批准登记为华夏公司的土地管理行为。湖北省高级人民法院将该案移送至湖北省鄂州市中级人民法院审理，该院于2006年9月1日作出（2006）鄂州法行初字第33号行政判决书，判决撤销黄石市人民政府将南京路××号土地使用权人批准登记为华夏公司的土地管理行为。黄石市人民政府不服，向湖北省高级人民法院提起上诉，该院作出[2006]鄂行终字第37号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。还认定：2009年1月12日，华夏公司以国力公司于2007年12月25日被黄石市工商行政管理局吊销营业执照，并被责令依法组织清算为由，向湖北省黄石市黄石港区人民法院申请对国力公司进行强制清算。该院于2010年11月29日作出（2010）港胜民清（算）字第1-1号民事裁定书，裁定受理华夏公司要求对国力公司进行起算的申请，对国力公司进行清算。同年12月7日，该院作出（2010）港胜民清（算）字第1-3号指定清算组决定书，决定指定黄石大信正信会计事务有限责任公司、陈堂国、李国庆等对国力公司进行清算。一审法院认为：本案的争议的焦点为：1、本案系行政纠纷还是民事纠纷；2、案涉土地是否存在应当补交土地出让金的情形；3、如果应当补交，补交主体是华夏公司还是国力公司，两公司是否应当承担连带责任；4、黄石市自然资源和规划局要求支付土地出让金金额的依据是否充分，是否超过诉讼时效期间；5、华夏公司要求黄石市自然资源和规划局承担拆迁费用以及支付违约金的请求是否成立，是否超过诉讼时效期间。关于焦点一。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案适用法律问题的解释》明确规定，该解释是根据《民法通则》、《合同法》、《土地管理法》等法律规定，结合民事审判实践，就审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。该解释第一条规定，本解释所称的土地使用权出让合同，是指市、县人民政府土地管理部门作为出让方将国有土地使用权在一定年限内让与受让方，受让方支付土地使用权出让金的协议。由此可见，国有土地使用权纠纷属于民事诉讼受案范围，交纳土地出让金纠纷属于国有土地使用权纠纷的范畴。本案华夏公司与黄石市自然资源和规划局因履行《国有建设用地使用权出让合同》而发生争议，属于国有土地使用权纠纷，黄石市自然资源和规划局要求提起民事诉讼，要求华夏公司、国力公司补交土地出让金。故本案属于民事诉讼受案范围，一审法院有权依法予以审理。关于焦点二。原黄石市国土资源局与华夏公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规效力性禁止规定，应当认定为有效。华夏公司作为案涉土地使用权的受让人，系交纳土地出让金的义务人，应当按照合同约定向原黄石市国土资源局支付土地出让金。根据原黄石市国土资源局与华夏公司签订的《国有土地使用权出让合同》约定，华夏公司以1530万元受让南京路××号原玉亮集团13700.4平方米土地使用权，主体建筑物性质为商住楼，附属建筑物性质、建筑容积率、建筑密度、建筑限高、绿地比例均按规划要求办理。在出让期限内，华夏公司必须按照本合同规定的土地用途和使用条件利用土地，需要改变土地用途和土地使用条件的，必须依法办理有关审批手续，并向原黄石市国土资源局申请，取得其同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。原黄石市规划建设局作出的《关于的批复》（黄规建管【2002】16号）以及拍卖公告的内容，均规定案涉地块容积率为2.2。而华夏公司在实际建设过程中，超出原规划容积率标准建设，容积率远远超过2.2，因此，原黄石市国土资源局的职能承继单位黄石市自然资源和规划局有权根据合同约定，调整土地出让金的金额，要求华夏公司补交土地出让金。华夏公司主张其系根据黄石市市委、市政府要求超规划建设，但未提供证据证明，且即使当时的政策鼓励其超规划建设高层，也没有证据表明政府部门免除其增加容积率应当补交土地出让金的责任。故对华夏公司提出其不应补交增加容积率土地出让金的辩解，一审法院不予采信。关于焦点三。虽然案涉地块系国力公司以拍卖方式竞得，但国力公司于2002年12月22日致函原黄石市国土资源局，请求由其股东华夏公司与原黄石市国土资源局签订出让合同并由该公司支付成交价款。由此可见，案涉地块受让人的资格经三方协商一致，已由国力公司变更为华夏公司。根据《合同法》第八十八条“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”的规定，国力公司有权将其竞得土地受让人资格权利义务一并转让给华夏公司。至于已生效的行政判决确定黄石市人民政府将案涉地块登记至华夏公司的行为违法，只是对政府行政行为的法律评价，不影响本案当事人之间转让土地使用权受让人资格的民事法律行为效力。因此，本案补交土地出让金的主体系华夏公司，黄石市自然资源和规划局要求国力公司承担共同支付责任的理由不能成立，一审法院对该请求不予支持。关于焦点四。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案适用法律问题的解释》第五条规定，受让方经出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门同意，改变土地使用权出让合同约定的土地用途，当事人请求按照起诉时同种用途的土地出让金标准调整土地出让金的，应予支持。可见调整土地出让金的条件必须应当经规划行政主管部门同意改变土地出让合同约定的土地用途，没有经规划部门同意擅自改变土地用途，事后也未被规划部门追认的，属违法建设行为，不属于调整土地出让金的情形。本案中，黄石市自然资源和规划局最终确认华夏城项目经其规划许可面积为76230.87平方米，该面积未包含中庭违建部分面积以及尚未批准规划的地下室部分面积，故其请求按照该面积确定容积率和补交土地出让金，符合法律规定，一审法院予以支持。华夏公司对计算土地出让金的依据即益欣成公司所作评估报告提出异议，认为：1.该报告系原黄石市国土资源局2016年单方委托益欣成公司所作，目的是要求其补交土地出让金，理应及时向其送达，但一直未向其送达该评估报告，评估机构也没有征求其意见，评估程序违法；2.原审原告暨反诉被告就其应当补交土地出让金的数额，曾经多次分别委托不同的评估机构进行评估，结论均不相同，数额从9000多万元到2000多万元，悬殊达四倍。故其对本次评估数据的准确性提出质疑；3.该报告是以“六通一平”的标准估价的，但案涉土地的天然气是2010年以后开通的，该土地在2002年出让时也没有进行平整，评估的基准日期也存在错误；4.评估依据不充分。该评估报告只列明3份规划许可证和1份规划验收文件，但原规划部门对华夏城项目应当有4-5份规划验收报告；5.评估方法不科学。华夏城是最早的开发项目，当时同期没有同类开发项目，评估报告按市场比较法确定地价，明显不当。因此，该报告不应作为计算土地出让金的依据。对此异议，一审法院认为，因该评估报告系原黄石市国土资源局根据相关规定和章程，在开发商不按规定申报交纳土地出让金的情形下，进行公开摇号确定的评估公司所作，带有一定的行政强制性，并非诉讼过程中的司法鉴定。且该评估报告已于2018年9月28日提交法庭质证，并提供了完整电子版给华夏公司。2018年10月10日，该院组织当事人再次对评估报告进行质证，评估师沈川当庭接受了华夏公司质询。后黄石市自然资源和规划局向华夏公司提供了与电子版一致的纸质版评估报告原件，该院亦组织了华夏公司进行核实，不存在违反程序问题。此外，该评估报告是2016年完成，当时华夏城项目已经达到“六通一平”的标准。土地比价对象也是根据提高容积率节点时正在建设的开发项目楼价进行确定。至于华夏公司提出对案涉华夏城项目的几次评估，计算出的土地出让金数额悬殊较大的辩解，因华夏公司对每次评估的结论都提出异议，前次评估报告因违反程序经该院撤销仲裁裁决而未被采信，而本次评估所涉面积、容积率均与先前的评估条件不同，且法律规定的计算土地出让金方式有多种，本次计算采取的市场比较法也与前次计算方法不同，故本次计算数额与前次存在差异属正常现象。现华夏公司既不能提供证据证明该评估报告和计算方式错误，又不申请重新评估，故该院对其提出的异议不予采信。综上，对黄石市自然资源和规划局根据该评估报告确定的各时间段的商业、住宅地价，按华夏公司超原规划增加建设面积46089.99平方米，容积率增加至5.56的标准，计算出华夏公司应当补交土地出让金为3046.4932万元，一审法院予以采信。另，因黄石市自然资源和规划局与华夏公司之间并未对调整土地出让金数额的时间作出约定，黄石市自然资源和规划局主张权利遭拒绝之日才能开始起算诉讼时效，故黄石市自然资源和规划局在主张权利后及时与华夏公司签订仲裁协议书，自愿将案涉出让合同纠纷提交黄石仲裁委裁决，后在规定时间内提起诉讼，并未超过诉讼时效期间。关于焦点五：因案涉南京路××号地块原属玉亮集团所有，案涉国有土地使用权出让合同签订后，有关拆迁交地的工作由玉亮集团负责，出让金也直接交付给玉亮集团，对此情况华夏公司均知晓，并直接参与交接工作。华夏公司承担相关拆迁费用后，多年未向原黄石市国土资源局主张权利，说明其认可原黄石市国土资源局将拆迁交地义务转交给原玉亮集团的行为。另，玉亮集团与原黄石市国土资源局、华夏公司签订的《协议书》对履行交地时间作了变更，华夏公司承诺不追究原黄石市国土资源局延迟交地的违约责任。加之华夏公司自行实施拆迁和清理工作支出相关费用的时间均在2008年9月以前，原黄石市国土资源局也在2004年向华夏公司交付了土地使用权，现华夏公司在事隔近十年后主张原黄石市国土资源局应当支付其拆迁费用和违约金，显然缺乏依据，同时也超过了法律规定的诉讼时效期间，不应受到法律保护。故对华夏公司提出的上述反诉请求，一审法院不予支持。综上所述，黄石市自然资源和规划局要求华夏公司补交土地出让金3046.4932万元的诉讼请求成立，一审法院予以支持。对其要求国力公司承担共同支付责任的请求，该院不予支持。华夏公司提出的反诉请求均不能成立，该院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国物权法》第一百三十七条、第一百四十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十八条、第一百零七条以及《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案适用法律问题的解释》第一条、第五条的规定，判决如下：一、华夏公司应于判决生效之日起十日内支付黄石市自然资源和规划局超容积率部分土地出让金3046.4932万元；二、驳回黄石市自然资源和规划局的其他诉讼请求；三、驳回华夏公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25.0652万元，由黄石市自然资源和规划局负担5.0652万元，华夏公司负担20万元。反诉费7.3万元，由华夏公司负担。二审审理期间，华夏公司向本院提交黄石市规划建设局文件黄规建管【2003】12号文件（原件），该文件是由黄石规划委员会办公会下发的，拟证明黄石规划局一开始确定的建筑面积就是51000平方米。黄石市自然资源和规划局质证认为：对证据真实性、合法性无异议，对关联性、证明目的有异议。在2002年6月24日原黄石市规划建设局于2002年10月15日印发了黄规建管【2002】16号文件，该文件是对玉亮集团的批复，在该批复中明确了主要技术指标控制为容积率不高于2.2，这是该宗土地出让之前已由原市规划局批准的容积率，华夏公司提交的黄规建管【2003】12号文件是在土地已经出让后报建过程中对原出让前2.2的容积率所做的规划调整，因此该份文件不能证明该宗地的初始容积率，应当以黄规建管【2002】16号文件作为该宗地的初始容积率。黄规建管【2002】16号文件已向一审法院提交。原审被告国力公司对上述证据没有意见。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。根据各方当事人诉辩意见，本案二审争议焦点为：1、本案属行政案件还是民事案件；2、一审法院判令华夏公司向黄石市自然资源和规划局支付超容积率的土地出让金3046余万元依据是否充分；3、华夏公司要求黄石市自然资源和规划局承担拆迁费用及支付违约金的反诉请求应否得到支持；4、一审审理程序是否违法。本院认为：依据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十一条关于“土地使用权出让合同首先应当按照平等、自愿、有偿的原则，由市、县人民政府土地管理部门代表国家与土地使用者签订”的规定，结合涉案《国有建设用地使用权出让合同》系由当事人遵循平等、自愿、有偿原则协商订立的事实，可以认定合同的签订双方系平等的民事主体。从合同内容看，合同出让方土地管理部门的主要权利是收取土地出让金，主要义务是在一定期限内向对方提供土地使用权；土地受让方的主要权利是在一定期限内获得相应的土地使用权，主要义务是支付出让金和按照法律法规规定及合同约定的用途开发利用土地，可见双方当事人的权利义务亦是对等的。此外，现行的《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案适用法律问题的解释》将涉案合同定性为民事合同，并依据民事诉讼的司法解释予以规范。故一审法院对涉案《国有建设用地使用权出让合同》依照民事诉讼的相关规范予以审理，没有违反现行法律规定。华夏公司关于本案不属于民事诉讼的上诉理由不能成立。原黄石市国土资源局与华夏公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，属有效合同，双方当事人应依约履行。涉案《国有土地使用权出让合同》约定，华夏公司以1530万元受让原玉亮集团所有的南京路××13700.4平方米土地使用权，主体建筑物性质为商住楼，附属建筑物性质、建筑容积率、建筑密度、建筑限高、绿地比例均按规划要求办理。在出让期限内，华夏公司必须按照本合同规定的土地用途和使用条件利用土地，需要改变土地用途和土地使用条件的，必须依法办理有关审批手续，并向原黄石市国土资源局申请，取得其同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。依据原黄石市规划建设局作出的《关于的批复》（黄规建管【2002】16号）以及拍卖公告的内容，可认定《国有建设用地使用权出让合同》确定的案涉地块容积率为2.2。二审诉讼中，华夏公司作为证据提交的黄规建管【2003】12号文件，系证明规划之后调整容积率的事实，而调整土地容积率属于改变土地使用条件，依据双方约定，应调整土地使用权出让金数额，即黄石市自然资源和规划局要求华夏公司补交土地出让金具有基本事实依据。华夏公司抗辩主张其系根据黄石市市委、市政府要求超规划建设，但存在有鼓励其超规划建设高层的政策，不等同于政府部门免除其增加容积率应当补交土地出让金的责任。二审诉讼中，华夏公司不能就此举出证据，应承担举证不能的法律后果。关于补交土地出让金的数额问题。虽然一审法院采信的评估报告系原黄石市国土资源局单方委托，但原黄石市国土资源局根据相关规定和章程，在开发商不按规定申报交纳土地出让金的情形下，进行公开摇号确定评估公司并作出评估报告，该评估报告的作出具有正当性和合法性，且该评估报告已于2018年9月28日提交法庭质证，并提供了完整电子版给华夏公司，应具有证据效力。一审法院组织当事人数次对评估报告进行质证，评估师沈川当庭接受了华夏公司质询，上述过程不存在违反法定程序问题。此外，该评估报告对土地比价对象也是根据提高容积率节点时正在建设的开发项目楼价进行确定。华夏公司虽然上诉主张该评估报告计算方式不当，但其未能提出相应的证据予以证明，且其陈述的理由逻辑前提亦不成立，在华夏公司未申请重新鉴定的情况下，一审法院采信原黄石市国土资源局的评估报告，确定华夏公司应补交的土地出让金并无不当。从诉讼时效的角度看，因黄石市自然资源和规划局与华夏公司之间并未对调整土地出让金数额的时间作出约定，黄石市自然资源和规划局主张权利遭拒绝之日才能作为诉讼时效的起算点，黄石市自然资源和规划局在主张权利后及时与华夏公司签订仲裁协议书，自愿将案涉出让合同纠纷提交黄石仲裁委裁决，在客观上引起了诉讼时效的中断，最终黄石市自然资源和规划局的起诉没有超过诉讼时效期间。反观华夏公司，在签订国有土地使用权出让合同后，有关拆迁交地的工作实际上由玉亮集团负责，出让金也直接交付给玉亮集团，华夏公司对此均知晓，并直接参与交接工作。华夏公司承担相关拆迁费用后，多年未向原黄石市国土资源局主张权利，以其行为认可原黄石市国土资源局将拆迁交地义务转交给原玉亮集团的行为。对于华夏公司提起的反诉，因华夏公司未能就诉讼时效存在中止、中断举出确凿的证据，一审法院对于其超出诉讼时效的认定正确，本院予以认同，相关理由不再赘述。综上所述，华夏公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200000元由黄石华夏置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵震宇审判员  王捷明审判员  王潜勇二〇一九年十二月十日书记员  张本蕤