文书内容济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初8191号原告：山东东岳国际经贸合作股份有限公司，住所地济南市。法定代表人：徐桂民，总经理。委托诉讼代理人：周玲，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：史菊俊，女，汉族，住江苏省常州市，公民身份号码。委托诉讼代理人：高建华，江苏剑群律师事务所律师。原告山东东岳国际经贸合作股份有限公司（以下简称山东东岳公司）与被告史菊俊委托合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东东岳公司委托诉讼代理人周玲，被告史菊俊及其委托诉讼代理人高建华到庭参加了诉讼。本院现已审理终结。原告山东东岳公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告支付44.12万元人民币及利息（以44.12万元人民币为基数，自2015年12月22日至被告实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案案件受理费等全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年10月9日，原告与金坛润业医院签订《外贸代理进口协议书》，约定金坛润业医院委托原告代理进口医疗设备一宗；金坛润业医院在合同签订后5日内将30%货款546万元人民币付至原告指定账户，并在原告收到外商发货通知后3日内将70%货款1274万元人民币汇至原告指定账户。2015年12月21日，原告与西门子（中国）有限公司签订《销售合同》，该合同记载最终用户为常州金坛润业医院，约定合同项下设备为MAGNETOMESSENZA一台、SOMATOMScope一台、MultixSelectDR一台；合同总价为6777000元人民币；合同经买卖双方签字盖章后5日内，买方应支付合同总价的10%作为定金；在卖方收到买方交付的定金后，买方应提前8周书面通知卖方确定的交货日期；如果买方未能及时通知卖方交货日期，使西门子无法在合同生效后九个月之内实现交货，本合同终止，买方有权没收定金。2015年12月22日，原告向西门子（中国）有限公司上海分公司支付44.12万元人民币。因金坛润业医院延迟付款、未按约定履行购买义务，导致原告与西门子医疗有限公司签订的合同不能正常履行。2018年1月29日原告与西门子医疗有限公司签订《和解协议》，协议“鉴于”部分第4条约定：在另案西门子医疗系统有限公司与乙方签订的合同的《销售合同》项下，因乙方与该合同项下货物及服务的最终用户金坛润业医院（经营者为史菊俊）之间的纠纷导致乙方未能在合同规定的期限内通知甲方关联公司交货日期进而导致甲方关联公司根据合同约定不予返还乙方预先支付的人民币441200.00元（“另案预收款”）。因金坛润业医院的严重违约行为，导致西门子医疗有限公司关联公司不予返还原告预先支付的人民币441200.00元，给原告造成重大经济损失，金坛润业医院对此应承担赔偿责任。根据工商登记信息显示，金坛润业医院注册类型为个体工商户，组织形成为个人经营，该企业现已注销，被告作为登记的经营者，应概括承受金坛润业医院的权利义务，对上述款项承担支付责任。为维护合法权益，原告特依法诉至法院，望判如所请。史菊俊辩称：一、原告和西门子有限公司签订的《和解协议》故意损害了被告的利益，其中涉及的另案合同（本案诉争）的44.12万元的有关约定对被告无效。1、西门子医疗有限公司的仲裁请求仅就合同编号为1502SD1024的《供应合同》的相关事项提出仲裁请求，并未涉及其他合同。2、原告和西门子医疗有限公司故意避开被告签订了《和解协议》，把本不属于西门子医疗有限公司的合同纠纷在《和解协议》中进行了处理，系双方恶意串通，损害被告的情形。3、西门子医疗有限公司属于德国公司，西门子（中国）有限公司及上海公司属于中国企业。原告和西门子医疗有限公司无权处理一家具有独立主体的中国企业的相关权利。二、原告与西门子上海分公司签订的合同号为1502SD1030《销售合同》不在原被告签订的《外贸代理进口协议书》约定的代理范围内，原告的行为属于无权代理。1、原被告双方签订的《外贸代理进口协议书》，约定由被告委托原告代理进口5套进口医疗设备，而原告与西门子上海分公司签订的《销售合同》中的货物均不需要进口，不需要代理。2、根据原被告双方签订的协议第二条第一款的约定，原告在进行委托事项所签订的合同中的仪器设备的配置、价格、技术服务等条款都应由被告先行确认后，原告才能签订相关协议，而被告对原告与西门子上海分公司签订《销售合同》并不清楚。3、根据原被告双方签订的协议第二条第一款的约定，原告应当签订外贸合同，而本案中的《销售合同》不属于外贸合同。三、原告自认本案诉争的44.12万元为合同的预付款，而不是定金，根据《销售合同》约定，销售合同总价的10%作为定金，即67.7万元，定金抵合同总价或者被没收。而本案诉争44.12万元是预付款，不属于定金，不应被没收，原告自愿放弃自身权利，不利后果自行承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月17日，金坛润业医院（甲方）与山东东岳公司（乙方）签订了编号为1502SD1024的《外贸代理进口协议书》，协议约定，甲方委托乙方代理进口以下医疗设备：名称型号数量制造商全身应用彩色多普勒超声诊断系统AucusonOmni31西门子DR系统MultixSelectDR1西门子智能16层CTSomatomScope1西门子1.5T磁共振系统MangetomEssenza800plus1西门子Pet-ct系统mCT-201西门子合合同还约定，甲方负责与外商或其代理商确定仪器设备配置、价格、技术服务及培训等条款；甲方在合同签订后5日内将30%货款5460000元付至乙方指定账户，甲方在乙方收到外商的发货通知后3日内将70%货款12740000元汇至乙方指定账户。乙方负责代理甲方与外商或其代理商签订外贸合同，并保证合同条款符合国家法律、法规、外贸管理制度和国际惯例的要求，维护甲方的利益；合同要以甲方签字认可的仪器设备配置、价格、技术服务及培训等条款为准。未经甲乙双方同意，甲、乙方不得自行就外贸合同条款对外作任何形式的承诺，亦不得自行与外商或其代理商变更或修改进口合同。仪器设备到货后，由甲方进行验收，验收合格后，甲方负责签署货物的验收报告；若验收不合格，甲方与乙方一起想外商交涉办理索赔或更换手续，乙方应当尽全力做好服务，维护甲方利益，索赔所得归甲方所有。2015年12月22日，山东东岳公司（买方）与西门子（中国）有限公司上海分公司（卖方，以下简称西门子上海分公司）签订《销售合同-中国（国内）》（合同号：1502SD1030；卖方参考号：GV3160194），合同约定最终用户为常州金坛润业医院，合同由买卖双方签订，买方同意购买、卖方同意出售下列货物，货物的规格：超导性磁共振成像系统&全身X射线计算机体层螺旋扫描装置&数字化医用X射线摄影系统（MAGNETOMESSENZA800PLUS主系统）；货物的数量：壹套；具体包括：MAGNETOMESSENZA，数量1台，单价为4412000元；SOMATOMScope，数量1台，单价1750000元；MultixSelectDR,shul1台，单价615000元，合同总价为6777000元。货运标志：GV3160194，交货时间不迟于2016年6月30日。在卖方收到买方交付的定金后，买方应提前8周书面通知卖方确定的交货日期，一旦将确定的交货日期通知给卖方，则买方不可以再单方面变更。如果买方未能及时按照第9（A）条的规定通知卖方交货日期，使西门子无法在本合同生效后九个月之内实现交货，本合同将自动终止，卖方有权没收定金（如有）。在本合同经买卖双方签字并盖章后5天内，买方应支付合同总价的10%作为定金。合同总价的90%最迟须在第9条确定的交货日期之前三十天支付，如果买方未能按照第10条支付款项，卖方有权立即解除本合同并没收定金。2015年12月23日，山东东岳公司按照上述合同约定向西门子上海分公司支付付款441200元。西门子上海分公司于2016年1月11日出具收据，收款事由载明“预收GV3160194-MR定金”。2016年4月18日，山东东岳公司（甲方）与金坛润业医院（乙方）签订《补充协议》，约定：甲乙双方签订了1502SD1024号进口代理协议，就该协议的履行问题，经双方在平等自愿的基础上协商一致，现达成补充协议如下：一、乙方应于2016年4月22日前支付货款500万元，甲方于收到500万元货款后于一周内送货（pet-ct）到乙方公司，其余货款的付款时间，双方另行商定。二、关于设备在海关滞留等费用的承担问题，双方同意由乙方承担20万元，支付期限与尾款时间相同，其余费用由甲方承担。庭审中，山东东岳公司称上述补充协议所涉款项于本案无关，系双方《外贸代理进口协议书》中所涉的其他设备款项。2016年2月19日、2016年2月22日、2017年3月28日，山东东岳公司先后向金坛润业医院作出《告知函》和《催款通知书》，要求金坛润业医院尽快付清《外贸代理进口协议书》和《补充协议》项下货款、海关滞留费、违约金等。史菊俊认可收到了上述函件。2018年1月29日，西门子医疗有限公司（甲方）与山东东岳公司（乙方）签订《和解协议》，协议“鉴于”部分第4条约定，在另案西门子医疗系统有限公司与乙方签订的合同编号为1502SD1030(GVNo.3160194)的《销售合同》项下，因乙方与该合同项下货物及服务的最终用户金坛润业医院（经营者为史菊俊）之间的纠纷导致乙方未能在合同规定的期限内通知甲方关联公司交货日期进而导致甲方关联公司根据合同约定不予返还乙方预先支付的44.12万元（另案预付款）。经查，金坛润业医院注册成立于2015年11月6日，系个体工商户，经营者为史菊俊，已于2017年7月6日注销。另查明，2018年2月1日，山东东岳公司将史菊俊诉至本院，要求其返还垫付的设备款、支付违约金、港口费用、海关滞纳金等。本院经审理于2019年6月20日作出（2018）鲁0102民初885号民事判决书，经审理认为，因史菊俊于2019年1月21日在常州市金坛区人民法院起诉山东东岳公司，要求解除涉案的《外贸代理进口协议书》，应诉文书已送达山东东岳公司。故《外贸代理进口协议书》应予解除；山东东岳公司在该案中要求史菊俊支付设备定金441200元的请求，因该款项并未用于该案涉案mCT-20设备，故在该案中不予处理，山东东岳公司可另行提起诉讼。该案判决史菊俊向山东东岳公司支付mCT-20设备的垫付款项2805799.91元、违约金780579.99元，驳回了山东东岳公司的其他诉讼请求。史菊俊不服该判决，提起上诉。济南市中级人民法院于2019年11月5日作出（2019）鲁01民终8121号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。在本院（2018）鲁0102民初885号案件审理过程中，为查明案件事实，本院向西门子医疗系统服务有限公司发出《山东省济南市历下区人民法院协助调查函》。西门子医疗系统服务有限公司于2019年4月11日向本院作出了书面答复，载明：西门子医疗系统服务有限公司系西门子医疗有限公司的全资子公司，西门子（中国）有限公司是西门子医疗系统服务有限公司的关联公司；西门子（中国）有限公司重新调整了集团组织结构，已经将其医疗业务作为西门子集团内独立的法律实体来进行经营管理，自2016年10月1日，西门子（中国）有限公司已经将其在中国境内的医疗业务转让给西门子医疗系统服务有限公司。以上事实，有外贸代理进口协议书、销售合同、付款回单、西门子上海分公司出具的收据、告知函、催款通知书、快递邮寄单、补充协议、和解协议、金坛润业医院工商登记信息、（2018）鲁0102民初885号民事判决书、（2019）鲁01民终8121号民事判决书、关于《山东省济南市历下区人民法院协助调查函》的答复及当事人陈述等证据在案佐证，并经当庭质证，本院予以确认。本院认为，山东东岳公司与金坛润业医院签订《外贸代理进口协议书》，约定金坛润业医院委托山东东岳公司代理进口相关设备，属于双方真实意思表示，合法有效，故山东东岳公司与金坛润业医院之间成立委托合同关系，金坛润业医院系委托人，山东东岳公司系受托人。金坛润业医院的个体工商户主体已经注销，史菊俊作为登记的经营者应概括承受金坛润业医院的权利和义务。已生效的（2018）鲁0102民初885号民事判决书已认定，《外贸代理进口协议书》已于2019年1月史菊俊要求解除委托关系的应诉文书送达山东东岳公司之日解除。本案争议款项的标的物为1.5T磁共振系统，为金坛润业医院委托山东东岳公司代理进口的医疗设备之一。根据《外贸代理进口协议书》约定，甲方（金坛润业医院）负责与外商或其代理商确定仪器设备配置、价格、技术服务及培训等条款，乙方（山东东岳公司）负责代理甲方与外商或其代理商签订外贸合同。史菊俊辩称山东东岳公司代理金坛润业医院签订《销售合同-中国（国内）》不在代理范围内，但结合庭审查明情况，首先，史菊俊认可涉案设备的名称、型号是经过其确认的，且山东东岳公司与西门子上海分公司签订的《销售合同-中国（国内）》中已载明最终用户为金坛润业医院，合同中载明的设备名称、型号、数量、制造商等内容符合《外贸代理进口协议书》约定，未超出委托代理范围。其次，金坛润业医院与山东东岳公司签订《外贸代理进口协议书》并向支付部分货款后双方又签订《补充协议》，史菊俊在本案庭审中自认因山东东岳公司无法按时交付协议书中约定的除PET-CT以外的其他四台设备，所以签订了补充协议对PET-CT设备的付款重新约定，故金坛润业医院对山东东岳公司签订的《销售合同-中国（国内）》中购买的三台设备是知情且认可的，只是其他四台设备无法按时交付。第三，山东东岳公司在（2018）鲁0102民初885号案件中已主张过本案涉案款项，史菊俊在该案中未提出山东东岳公司超越代理范围的抗辩意见，应视为已认可涉案《销售合同-中国（国内）》内容。综上，史菊俊未提交证据证明山东东岳公司签订涉案《销售合同-中国（国内）》的行为系超越代理权的行为，故对史菊俊的上述抗辩意见，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定，受托人以自己的名义，在委托授权的范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。山东东岳公司与西门子上海分公司签订的《销售合同-中国（国内）》已经明确，涉案设备的最终用户为金坛润业医院，故，上述《销售合同-中国（国内）》直接约束金坛润业医院与西门子上海分公司。《外贸代理进口协议书》解除后，山东东岳公司在《销售合同-中国（国内）》中的权利义务，应由史菊俊概括承受。山东东岳公司按照《销售合同-中国（国内）》约定支付了MAGNETOMESSENZA磁共振系统设备的定金44.12万元，上述金额及支付方式与合同中关于定金的约定相符，且西门子上海分公司向山东东岳公司开具了44.12万元的定金收据，史菊俊抗辩上述款项系预付款而非定金，无事实及法律依据，本院对此不予采信。根据《销售合同-中国（国内）》的约定，如果买方未能及时按照第9（A）条的规定通知卖方交货日期，使西门子无法在本合同生效后九个月之内实现交货，本合同将自动终止，卖方有权没收定金（如有）。因金坛润业医院没有按照《外贸代理进口协议书》约定足额预付全部涉案货款，山东东岳公司未在《销售合同-中国（国内）》约定期限内通知西门子上海分公司交货日期，西门子上海分公司没收44.12万元定金，符合合同约定。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条规定，委托人应当预付处理委托事务的费用；受托人处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。山东东岳公司与金坛润业医院是委托关系而非买卖关系，为履行外贸代理进口协议，山东东岳公司垫付了涉案设备的定金44.12万元，故史菊俊应当偿还山东东岳公司垫付的费用44.12万元及自垫付之日（2015年12月23日）起至实际支付之日止的利息，山东东岳公司的该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、第一百七十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第三百九十六条、第三百九十八条、第四百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告史菊俊于本判决生效之日起十日内支付原告山东东岳国际经贸合作股份有限公司垫付款项441200元；二、被告史菊俊于本判决生效之日起十日内支付原告山东东岳国际经贸合作股份有限公司利息（以441200元为基数，自2015年12月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7920元，由被告史菊俊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  綦晓玥人民陪审员  白淑贤人民陪审员  陈 杨二〇一九年十二月二十六日书 记 员  朱秀雪