广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终14429号上诉人（原审原告）：付艳红，女，1969年11月24日出生，汉族，住湖南省洞口县******新龙三组，公民身份号码：432************124。委托诉讼代理人：肖烈荣，男，1970年6月14日出生，汉族，住湖南省洞口县******新龙三组，公民身份号码：432************918，为付艳红配偶。被上诉人（原审被告）：庆铨彩艺包装印刷（东莞）有限公司，住所地：广东省东莞市东城区光明工业区**，统一社会信用代码：914***********000Q。法定代表人：邱华星，总经理。委托诉讼代理人：衡葆春，女，该公司行政经理。上诉人付艳红因与被上诉人庆铨彩艺包装印刷（东莞）有限公司（以下简称庆铨公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初21567号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认付艳红与庆铨公司的劳动关系已解除；二、庆铨公司于本判决发生法律效力之日起三日内向付艳红支付2019年3月1日至2019年4月10日工资为5303元、2012年9月7日至2018年度的高温津贴4770元；三、庆铨公司于本判决发生法律效力之日起三日内向付艳红返还厂牌押金30元；四、驳回付艳红的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费5元（付艳红已预交），由付艳红负担。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初21567号民事判决。上诉人付艳红向本院提起上诉，请求：1.撤销（2019）粤1971民初21567号民事判决；2.确认付艳红2019年4月11日被迫解除与庆铨公司之间的劳动关系；3.庆铨公司向付艳红支付被迫解除劳动关系的经济补偿金26600元、失业保险金13932元，求职补贴3420元、未买养老保险的损失补偿金62400元、2019年3月1日至4月10日的工资（包括2019年4月5日加班工资）5303元、退还厂牌押金30元、退还2018年12月无故罚款676元、支付调取银行流水手续费60元、2012年9月7日至2019年4月10日高低温津贴8400元、2012年9月7日至2019年4月10日中班津贴补贴12600元，合计133421元；4.庆铨公司承担本案诉讼费。事实与理由：一审法院错误认为庆铨公司为付艳红缴齐各项社保，但是付艳红提交的参保人险种缴费明细表明确显示2012年9月至2014年5月未缴纳养老保险、也未缴纳失业保险，2012年9月至2016年1月未缴纳生育保险，2012年9月至2019年4月未按工伤保险和医疗保险的标准缴纳。未及时足额支付劳动报酬（包括：未支付高低温津贴、拖欠加班工资、拖欠中班津贴补贴、未及时足额支付2014年4月份工资）。用人单位规章制度违反法律规定，损害付艳红权益（主要有：加班工资未按劳动法计算、未支付高低温津贴、最低工资只有1680元、非法收取厂牌押金30元）。庆铨公司未按劳动合同约定（2012年签的劳动合同第4页第二行明确约定：每日工作8小时，每周工作5天，2018年签的合同第4页第4行明确约定：每日工作8小时，每周工作6天，但实际每天工作10小时，每周工作6至7天；合同第4页第二项约定：加班每月不得超过三十六小时，但实际每月加班52小时以上，2018年8月、10月每月上班27天；合同第4页第六项约定：按《劳动法》、《广东省工资支付条例》的规定支付加班费，但实际未按约定支付加班费；高低温津贴是工资的一部分，一直未发过，合同约定30日发工资，未给高低温津贴已构成违约；2014年4月份工资未按合同约定30日发工资，而是6月3日才发；劳动合同第5页的社会保险和福利待遇第一项明确约定：甲方应按国家、省和本地区的有关规定，依法为乙方办理参加养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险手续，按规定的缴费基数和缴费比例缴纳应由甲方承担的社会保险费，如实告知乙方，但没有按合同约定缴纳社会保险费，也没有按合同约定如实告知乙方，庆铨公司违反合同约定；无故罚款676元，违反合同约定支付工资），违约共7项多次违约。庆铨公司提交的网银单，原审法院错误认为是银行回单、又错误认为31日发工资，合同明确约定月底30日发工资，没有约定31日发工资，2014年5月31日代发划转给银行，当时代发退划，但无证据证明退划原因，时间违反合同约定30日发工资，未提交代发工资证明名单回执，此单银行盖章日期是2019年9月3日，无银行工作人员的名字，不符合银行回单要求，也不符合银行柜台代发工资的条件，而实际是庆铨公司在网上操作，与银行无关，网银单与本案无关联，合同没有约定银行代发工资，银行代不代发工资与付艳红无关联，因此，未按合同约定30日发工资，违约成立。付艳红于2012年9月7日入职庆铨公司，每天上班10小时，每周工作6至7天，入职后一个月内未给付艳红购买社会保险中的养老保险、失保险、生育保险。后来五险有的买了，有的没有买，有的没有按规定标准买，庆铨公司已违反了《社会保险法》的规定，侵害了付艳红合法权益。2014年5月庆铨公司未按照劳动合同明确约定：甲方每月30日发放上月（当月/上月）工资，而是到6月份发4月份工资，未尽到及时足额支付劳动报酬，根据《劳动合同法》第三十八条第—项、第二项、第三项、第四项的规定，付艳红被迫与庆铨公司解除劳动关系，于2019年4月10日用EMS快递方式向庆铨公司发出被迫解除劳动关系通知书，4月11号庆铨公司签收快递。庆铨公司应支付付艳红七个月的经济补偿金。根据《社会保险法》第四十五条第一项、第二项，庆铨公司应当支付付艳红失业保险金以及求职补贴。上述情况都构成付艳红被迫解除劳动关系。退还罚款的问题，因为付艳红2018年12月未罚过款。调取银行流水手续费,因为庆铨公司未按合同约定30日发工资，需要证明，因此庆铨公司要支付。关于中班津贴补贴，保安值班表上有注明付艳红上中班，且上班时间为下午3点半到晚上十一点半，应当支付中班津贴补贴。原审法院认为自离错误，自离的说法不符合事实情况，有证据证明庆铨公司违法违约在先，庆铨公司在2012年9月开始违法违约，付艳红于2019年4月11日被迫解除劳动关系是合法合理。庆铨公司未为付艳红缴纳社会保险费，造成付艳红无法享受相应的社会保险待遇，庆铨公司应向付艳红支付未购买社保的损失补偿金。被上诉人庆铨公司辩称，付艳红所有诉求没有事实理由且在仲裁及一审都已经处理过，请求驳回上诉，维持原判。二审期间，各方均未向本院提交证据材料。经法庭调查与阅卷，对一审查明的事实本院依法予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院围绕付艳红上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据付艳红在二审中的上诉意见，本案的争议焦点是：1.双方劳动关系解除的原因。2.付艳红的各项赔偿主张能否得到支持。关于争议焦点一，本院认为，根据参保人险种缴费明细表可知庆铨公司已经为付艳红缴齐了各项社保；至于2014年5月工资的发放情况，庆铨公司提交的银行流水可以看出庆铨公司在2014年5月31日即委托银行代发划转，但发生了代发退划，2014年6月3日又进行了代发划转，流水清单上加盖有银行的受理戳，虽然查询的时间是2019年9月3日，但显示2014年5、6月份的流水，付艳红以无银行工作人员签名及查询日期的抗辩无事实及法律依据，本院依法不予确认，根据上述银行流水显示，并非庆铨公司主观原因造成未及时向付艳红发放工资，付艳红在当时亦未提出异议；关于付艳红主张的罚款克扣工资，一审判决已有详细论述，系扣除社保缴费差额，并非罚款，本院不再赘述。综上付艳红以庆铨公司未依法缴纳社会保险费、未及时支付劳动报酬、无故罚款克扣工资为由向庆铨公司发出被迫解除劳动关系通知书主张被迫解除与庆铨公司之间的劳动关系理由不成立。付艳红自2019年4月10日向庆铨公司邮寄被迫解除劳动关系通知书之后未再前往庆铨公司上班，一审法院认定其自行离职合法有据，本院依法予以维持。关于争议焦点二，本院分述如下：关于2019年3月1日至4月10日的工资5303元及退还厂牌押金30元，一审判决已经支持了付艳红的请求，庆铨公司亦未提出上诉，本院予以维持，不再赘述。关于经济补偿金，基于争议焦点一的论述，付艳红主张的被迫解除与庆铨公司之间劳动关系的理由不成立，属于自行离职，付艳红每月领取的工资也高于东莞市的最低工资标准，其无权主张经济补偿金。至于失业保险金及求职补贴，付艳红系自行离职，无权向庆铨公司主张上述费用。关于付艳红主张的未购买养老保险的损失补偿金、退还罚款676元、调取银行流水手续费、高温津贴、中班津贴等损失，一审判决论述理据充分，本院不再赘述，依法予以维持。综上所述，付艳红的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元，由付艳红负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  李丽莉审判员  殷莉利审判员  杨 诚二〇一九年十二月十六日书记员  卢淑霞附录相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。