包头市青山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0204刑初276号 公诉机关包头市青山区人民检察院。 被告人殷某（小名：殷卓），男，1978年11月22日出生，户籍所在地山东省济宁市微山县，现住址包头市。 辩护人高健，系内蒙古昆峰律师事务所律师。 包头市青山区人民检察院以青检一部刑诉〔2019〕2号起诉书指控被告人殷某犯开设赌场罪，于2019年6月20日向本院提起公诉。2019年12月9日，包头市青山区人民检察院又以青检一部刑变诉〔2019〕4号变更起诉决定书变更起诉认定的事实及犯罪数额。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市青山区人民检察院指派检察员付荣出庭支持公诉，被告人殷某及其辩护人高鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 包头市青山区人民检察院指控：2016年8月12日，被告人殷某青山区万青路中段新福地度假村号底店注册成立包头市腾飞动漫游戏厅。2017年11月至2018年3月殷某在该动漫游戏厅担任带班经理，组织张某1（已判决）、贾某（已判决）、王某1（另案处理）、郝某（另案处理）、赵某1（另案处理）等人在该游戏厅内设置白鲨捕鱼机、战车捕鱼机、2008游戏机等游戏机，设置好赌博机赔率，用现金换成分值在赌博机上赌博，赌博完之后剩余分数兑换成人民币。2018年3月14日，公安机关在游戏厅内抓获张某1、贾某等人及多名参赌人员，并扣押游戏机39台，经包头市公安局认定，游戏机均具备上分、退分、选定赔率、以小博大功能的赌博机。其中2017年11月24日至2018年3月11日期间，殷某在腾飞动漫游戏厅与同日上班的服务员通过微信和支付宝收取赌资55万元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证：扣押物品清单；书证：全国人口基本信息表、抓捕经过、无前科证明、租房协议、银行流水、行政处罚决定书、上网追逃表、包头市青山区文体广电旅游局对包头市腾飞动漫游戏厅游艺娱乐场所行政处罚情况相关资料、包头市文化出版广电局包头市文化市场综合执法局对包头市腾飞动漫游戏厅游艺娱乐场所行政处罚处罚情况相关资料；证人纪某、吕某、马某1、高某、李某1、王某2、马某2、朱某、李某2、陈某、白某、杨某、赵某2；同案犯李某3、张某2、崔某、郝某、赵某1、王某1、贾某、张某1的供述；殷某、郝某、赵某1、王某1、贾某、张某1的微信提取笔录、微信交易记录、支付宝账户信息提取以及殷某上班期间赌资收入收取的情况、包头市公安局青山区分局分别于2019年7月19日、2019年12月5日出具的情况说明；被告人殷某的供述与辩解；鉴定意见：包头市公安局出具的包公赌机认定字[2018]第5号具有赌博功能电子游戏设备检验认定书；视听资料、电子数据：光盘二张等证据。 公诉机关认为，被告人殷某以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人殷某认罪认罚，建议判处三年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人殷某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人殷某负责游戏厅的日常维护工作，非老板，应属本案的从犯，应当从轻或减轻处罚。2.被告人系初犯，具有坦白情节，积极配合侦查机关侦破本案，认罪认罚，悔罪态度好，应当从轻处罚。 经审理查明，包头市腾飞动漫游戏厅于2016年8月12日注册成立，被告人殷某为负责人，地点设立在包头市××区底店。2017年11月至2018年3月殷某在该动漫游戏厅担任带班经理，组织张某1（已判决）、贾某（已判决）、王某1（另案处理）、郝某（另案处理）、赵某1（另案处理）等人在该游戏厅内设置白鲨捕鱼机一台（共8个机位）、战车捕鱼机2台（每台8个机位，共16个机位）、2008游戏机一组（共15个机位）等游戏机，设置好赌博机赔率，通过组织玩家付钱在上述游戏机中上分，赢分后按照分数退分、返还现金，利用分数进行赌博的方式违法经营。在2017年11月24日至2018年3月11日期间，与被告人殷某同日上班的服务员通过微信、支付宝转账将营业款转交给殷某，殷某共收取赌资555700元。2018年3月14日，公安机关在游戏厅内抓获张某1、贾某等人及多名参赌人员，并扣押现金805元，POS机一台、POS机机打票据12张、游戏机39台。经包头市公安局认定，上述游戏机均属于具备上分、退分选定赔率、以小博大的功能的赌博机。 另查明，被告人殷某在侦查机关供述，其在腾飞动漫游戏厅上班期间收到工资9000元。 认定上述事实的证据如下： 1.物证：游戏厅现场图片（复印件）、扣押物品清单（复印件），证实公安机关在腾飞动漫游戏厅内扣押现金805元，POS机一台、POS机机打票据12张、游戏机39台的事实； 2.户籍信息，到案经过，前科证明、发破案经过，证实被告人殷某无前科，于2019年3月26日被公安机关抓获的事实； 3.腾飞动漫游戏厅营业执照、游戏游艺场所设立登记表、商铺租赁合同，证实2016年8月12日，被告人殷某青山区万青路中段新福地度假村号底店注册成立了包头市腾飞动漫游戏厅的事实； 4.公安机关于2019年7月19日出具的情况说明、行政处罚决定书、包头市青山区文体广电旅游局对包头市腾飞动漫游戏厅游艺娱乐场所行政处罚情况相关资料、包头市文化新闻出版广电局包头市文化市场综合执法局对包头市腾飞动漫游戏厅游艺娱乐场所行政处罚情况相关资料，证实腾飞动漫游戏厅曾因游戏厅内设置的游戏机项目未经文化主管部门核查，而受到行政处罚的事实； 5.参某、高某、李某1、王某2、马某2、朱某、李某2、陈某、白某、杨某的证言，证实上述参赌人员在腾飞动漫城使用微信转账或者现金购买分值，利用赌博机赌博的事实； 6.证人纪某、吕某、赵某2、李某3、张某2、崔某、郝某、赵某1、王某1、贾某、张某1的证言，上述人的微信转账记录、支付宝转账记录，公安机关2019年12月5日出具的情况说明，提取笔录，证实2017年11月24日至2018年3月11日，殷某在该动漫游戏厅担任带班经理，此期间与其同日上班的服务员通过微信和支付宝共收取赌资555700元的事实； 7.被告人殷某的供述与辩解，证实2017年11月至2018年3月殷某在该动漫游戏厅担任带班经理,组织游戏厅其他工作人员利用赌博机违法经营，收取赌资555700元，并共计领取9000元工资的事实； 8.鉴定意见：包头市公安局出具的包公赌机认定字[2018]第5号具有赌博功能电子游戏设备检验认定书，证实公安机关扣押的39台游戏机均具有赌博功能的事实； 9.电子数据：电子卷宗光盘二张。 以上证据均合法收集，证据间相互关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。 本院认为，被告人殷某作为带班经理，参与以盈利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏设备开设赌场的经营活动，且情节严重，构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出的被告人构成从犯的意见，经查，被告人殷某作为带班经理，在参与开设赌场的经营活动中起到了组织、管理的作用，且包头市腾飞动漫游戏厅办理的营业执照负责人为殷某，综合考虑被告人参与犯罪的作用、地位，不符合从犯的构成要件，辩护意见不能成立；其他关于被告人可以从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人殷某当庭自愿认罪，愿意接受处罚，可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。关于公安机关扣押的物品已另案作出处理，本案不再进行审理。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人殷某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。 （有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月26日起至2022年3月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。 二、违法所得9000元，继续追缴，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  高 彬 人民陪审员  冀未卿 人民陪审员  王晓梅 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  刘小英 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不可抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。