福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初4713号 原告：中国水利水电第十六工程局有限公司，住所地福建省福州市。 法定代表人：林文进，董事长。 委托诉讼代理人：官颖。 委托诉讼代理人:陈颖。 欧声干：欧声干，男，1969年5月2日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：吴彩镜，福建双剑律师事务所律师。 十六工程局中国水利水电第十六工程局有限公司（以下简称十六工程局）与欧声干欧声干劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告十六工程局的委托诉讼代理人官颖、陈颖，被告欧声干及其委托诉讼代理人吴彩镜到庭参加诉。本案现已审理终结。 十六工程局向本院提出诉讼请求：1.判令解除十六工程局与欧声干签订的劳合字[2008]第376号劳动合同；2.判令欧声干向十六工程局返还工资8400元、五险共计12797.99元。在本案审理过程中，十六工程局明确其2项诉讼请求为，判令欧声干向十六工程局返还2011年10月至2013年9月份的工资8400元、2013年10月到2018年5月的失业保险费448元、2013年10月到2019年4月的养老保险费7576.8元、2013年10月到2019年5月的医疗保险费4773.99元，以上共计21198.79元。事实和理由：欧声干在十六工程局下属闽江医院放射科工作，2008年5月10日，欧声干与十六工程局续签劳动合同。2011年3月，因产业结构调整，十六工程局作为施工企业不再保留职工医院的职能。后欧声干因未成功竞聘上办公室主任职务擅自离职，并自2011年9月起在南平鼓楼街高年资门诊部工作至今，已与案外人构成事实劳动合同关系。十六工程局多次要求欧声干返回工作岗位，欧声干均不予理睬。欧声干与第三人构成事实劳动合同期间，十六工程局仍支付其部分工资及缴纳五险一金。十六工程局认为，欧声干未履行任何手续擅自离职，已违反十六工程局的规章制度，2011年9月后，欧声干未为十六工程局提供任何劳动服务，不应享受任何劳动报酬及待遇，欧声干应返还十六工程局支付的工资8400元，及十六工程局代垫的应由欧声干承担的五险中其应缴部分12797.99元。十六工程局不服仲裁委员会作出的裁决，遂提起本案诉讼，请求判如所请。 欧声干辩称，1.欧声干自1993年毕业后，被分配至十六工程局职工医院处（地点在南平市延平区）工作，双方多次签订劳动合同，最近的一次是2008年5月签订的劳合字[2008]第376号劳动合同，为无固定期限劳动合同。现未出现可以解除的事实和法律条件，十六工程局应依法理应继续履行劳动合同。2.十六工程局因企业合并，发布竞聘文件表示，因合并如果落聘的人员，按照待岗持续时间的不同阶段，发放落聘人员原工资基数10%-30%不等的待岗工资，如果计算低于350元时，按350元/月发放待岗工资，并会持续为落聘人员缴纳五险一金；若公司安排两次转岗培训，仍不能胜任的落聘人员，公司有权解除与待岗人员的劳动合同。欧声干当时竞聘基地综合管理处办公室主任职务落聘，2011年4月至今，成为十六工程局的待岗人员。从待岗开始至今，欧声干虽曾有向十六工程局水利水电公司基地综合管理处的领导反映希望给予安排工作，但是，十六工程局从未安排欧声干再就业，也未安排欧声干转岗培训。不存在十六工程局所述“多次要求欧声干返回工作岗位”，也不存欧声干“擅自离职”和“与案外人构成劳动合同关系”的事实。3.因十六工程局迟迟未为欧声干安排再就业，也未安排转岗培训，导致欧声干长时间处于待岗状态，十六工程局支付的那点微薄的待岗工资，无法维持家庭生计，无奈之下，欧声干只好自己外出找了私人诊所提供临时劳务，这与本案诉争的劳动关系不存在矛盾和冲突。4.待岗期间，十六工程局为欧声干支付的工资，缴纳五险，是其作为用人单位应履行的义务，其提出返还，无事实和法律根据。且十六工程局的该项诉请，也未经劳动仲裁前置程序。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，认定如下：1.十六工程局提交2019年3月8日《海峡都市报》解除劳动合同公告，双方2018年、2019年多次的书信往来，可以确认十六工程局可以与欧声干取得联系，十六工程局未事先向欧声干发出解除合同通知的情况下，即采用登报这种不容易让欧声干实际获悉的方式通知解除劳动合同，不符合法律规定，对其该登报公告解除劳动合同的效力，本院不予确认，故对该份证据不予采信；2.十六工程局提交的《十六工程局关于基地综合管理处的竞聘办法》，欧声干不予认可该份证据，该份证据无法确认其真实性和完整性，本院不予采信；3.欧声干提交的工资收入银行历史流水清单，十六工程局虽对该份证据的真实性有异议，但经过法庭核对其证据原件，各笔明细可以与原件一致，且与十六工程局提交的欧声干的工资明细可以对应，该份证据具有真实性，予以采信；4.欧声干提交的《报告》、《福建双剑律师事务所介绍信》，该组证据十六工程局不予认可其真实性，因该组证据未能在得到十六工程局的回复，不能证明欧声干在2018年12月12日向十六工程局提交了《报告》，亦不能确认其委托律师与十六工程局交涉待岗待遇的事实，本院对该组证据不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 欧声干自1993年7月入职中国水利水电闽江工程局，工作地点在南平市延平区，岗位为中国水利水电闽江工程局职工医院放射科医生。2005年，中国水利水电闽江工程局与欧声干签订（局劳合字[2005]第0302号）《劳动合同书》，合同约定为三年，合同期限自2005年5月1日至2008年4月30。2008年，中国水利水电闽江工程局名称变更为十六工程局。2008年5月10日，十六工程局与欧声干签订局劳合[2008]第376号《劳动合同书》，约定劳动合同期限为无固定期限劳动合同，自2008年5月1日起至法定的终止条件出现时止。 2011年1月12日，十六工程局引发《关于成立“中国水利水电第十六工程局有限公司基地综合管理处”的通知》，通知载明，为深化企业改革，将基地综合管理处和职工医院两个单位合并，成立“中国水利水电第十六工程局有限公司职工医院”。对外仍保留“中国水利水电第十六工程局有限公司职工医院”名称与工作职能。 欧声干竞聘基地综合管理处办公室主任一职落聘，从2011年4月开始未到十六工程局上班。欧声干于2011年9月开始在南平鼓楼街高年资门诊部上班。十六工程局支付了欧声干2011年10月至2013年9月的工资，每月应发工资均为350元，“职工工资发放表”左侧抬头注明“落聘（10）人”，并为欧声干缴纳城镇职工养老保险费、工伤保险费至2019年4月，缴纳生育保险费至2017年1月，缴纳失业保险金缴费至2018年5月，缴纳医疗保险费缴费至2019年5月。 2016年5月4日，十六工程局基地综合管理处以挂号信方式向欧声干邮寄《催缴五金二险的通知》，通知载明：根据公司人力资源相关要求，同时依照此次公司对我处审计工作的反馈，您于2013年7月，办理了停薪，且五金二险一直由处财务代缴多年。现通知您本人于2016年5月15日前，来单位办理由2013年7月到现在所产生的五金二险费用，如届时未来办理缴费手续，我处将在2016年6月停止帮您代缴五金二险的全部费用，由此产生的一切后果，由您本人承担。2018年5月14日，十六工程局基地综合管理处再次以挂号信方式向欧声干邮寄《催缴五金二险的通知》，要求欧声干在2018年5月30日前及时交清2013年7月到2018年3月所产生的五险二金费用。2019年7月4日，十六工程局基地综合管理处以挂号信方式向欧声干邮寄《通知》一份，通知载明：我单位于2019年3月8日在海峡都市报刊登公告，告之你于公告刊登一个月内办理相关手续，但你未来办理相关手续。我单位于2019年5月、6月分别停缴了您的养老、医疗保险，请你于7月20日前来我单位办理相关手续并缴清单位为你代缴的养老、医疗保险费用，如到期仍未能办理相关手续并缴清单位为你代缴的养老、医疗保险费用，所造成的后果自行负责。 本院认为，欧声干自1993年入职十六工程局，并在2008年双方签订无固定期限的《劳动合同书》，欧声干与十六工程局之间形成劳动关系。2011年4月，欧声干竞聘基地综合管理处办公室主任一职落聘后未再到十六工程局上班，十六工程局未举证证明其要求过欧声干返岗工作，在此后的几年里，十六工程局为欧声干发放工资至2013年9月，且一直为其缴纳社会保险待遇。十六工程局亦未举证证明其已依法解除与欧声干的劳动关系，双方的劳动关系尚未解除。十六工程局认为欧声干未履行任何手续擅自离职，并与高年资诊所建立劳动关系，要求解除劳动关系，对此，本院认为，十六工程局在明知欧声干未在岗工作，亦未通知其到岗，且为其缴纳社保待遇，其主张欧声干已于其他单位建立劳动关系而要求解除劳动关系的理由，不能成立，故对十六工程局要求解除劳动合同的诉请，不予支持。十六工程局要求欧声干返还已支付给其的工资及返还已为欧声干缴纳的社会保险费用的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、中国水利水电第十六工程局有限公司继续履行与欧声干签订的《劳动合同书》（劳合字[2008]第376号）； 二、驳回中国水利水电第十六工程局有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由中国水利水电第十六工程局有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 员 詹婉秋 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 包永生 书 记 员 张莲琪 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。