河南省栾川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0324民初978号原告：郑祥立，男，1967年5月8日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托代理人：孙向峰，男，系河南帝都律师事务所律师。委托代理人：张冬棵，系河南洛河畔律师事务所律师。被告：黄伟，男，1969年10月5日出生，汉族，住河南省栾川县。被告：栾川县鑫川矿业开发有限责任公司，住所地栾川县陶湾镇鱼库村，统一社会信用代码91410324171513660D。法定代表人：黄伟，系该公司经理。被告：鑫川矿业旬邑煤业分公司，住所地陕西省咸阳市旬邑县城关镇留石村煤矿，统一社会信用代码9161042975212433XQ。负责人：李彬，系该公司经理。三被告共同委托代理人：赵宏强，系河南钼都律师事务所律师。被告：河南省济源煤业有限责任公司，住所地河南省济源市克井镇。法定代表人：齐百红，系该公司董事长。委托代理人：孙小梅，系该公司员工。被告：旬邑县济鑫煤业有限公司，住所地陕西省咸阳市旬邑县城关镇留石村煤矿，统一社会信用代码91610429MA6XM1XY92。法定代表人：刘远近，系该公司经理。委托代理人：黄晖，系该公司员工。原告郑祥立与被告黄伟、河南省济源煤业有限责任公司（简称济源煤业）、鑫川矿业旬邑煤业分公司（简称鑫川旬邑煤业）、栾川县鑫川矿业开发有限责任公司（简称鑫川矿业）、旬邑县济鑫煤业有限公司（简称济鑫煤业）合同纠纷一案，本院于2018年12月29日作出（2018）豫0324民初2122号民事判决书，原告郑祥立不服提起上诉，洛阳市中级人民法院于2019年4月29日作出（2019）豫0324民终893号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院于2019年5月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑祥立的委托代理人孙向峰、张冬棵、被告济源煤业的委托代理人孙小梅、被告黄伟、鑫川矿业、鑫川旬邑煤业的共同委托代理人赵宏强、被告济鑫煤业的委托代理人黄晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑祥立向本院提出诉讼请求：1.判令五被告向原告支付设备补偿款及未清算的合同款项1900000元及利息；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告黄伟于2016年10月23日签订了终止原告承包的位于旬××县××村煤矿副斜井施工工程的《建设工程施工合同》（合同编号为2013008）的协议书，按照协议约定，被告应付给原告设备补偿款及合同款项400万元，分两次付清，被告应于2017年12月31日前全部付清，在协议签订后，被告济源煤业用承兑汇票向原告支付了第一期100万元，并且被告济源煤业一直开采这旬××县××村煤矿副斜井；第二期的300万元被告却不按协议支付。在原告的催讨下，被告方又支付了110万元。现被告尚欠190万元，故提起诉讼，以维护原告的合法权益。被告黄伟辩称：答辩人黄伟既非鑫川旬邑煤业的负责人，无权代表该公司终止与浙江天城建设集团有限公司所签订的建设施工合同，也非济源煤业和济鑫煤业的法定代表人，无权代表两公司签订任何协议，故应判决驳回原告对答辩人黄伟的起诉。被告鑫川矿业辩称：本案所涉案的工程系鑫川旬邑煤业所有，并对该工程进行具体施工，工程款结算也应由鑫川旬邑煤业独立承担。被告鑫川旬邑煤业辩称：原告主体资格不适格，不是建设工程施工合同的相对方，该工程未明确进行结算，且原告也未按协议履行财产交付义务，故应驳回原告的起诉。被告济源煤业辩称：原告与济源煤业之间不存在合同关系，应驳回原告对济源煤业的起诉。被告济鑫煤业辩称：原告与济鑫煤业之间不存在合同关系，应驳回原告对济鑫煤业的起诉。原告为支持其诉讼主张，向法庭提交如下证据：1、终止协议书原件一份，证明原告与被告就其设立的鑫川旬邑煤业承建的位于陕西省旬××县××村煤矿副斜井施工工程所签订的终止协议书，是双方真实意思表示，是合法有效的，被告应支付400万元，原告作为实际施工人，被告黄伟作为鑫川矿业的法定代表人，就其子公司鑫川旬邑煤业签订终止协议，主体资格适格。2、2016年银行承兑汇票复印件2份、转账凭证一份。拟证明：终止协议书签订后，被告济鑫煤业的控股法人股东济源煤业分两次向原告支付210万元的事实。3、济鑫煤业基本信息1份，微信聊天记录1份，拟证明：济鑫煤业是济源煤业和鑫川矿业注册成立的公司，鑫川矿业的法定代表人黄伟任副董事长。济鑫煤业的董事长刘远近答复只要黄伟向济源煤业打个招呼才能给付下余190万元的事实。4、涉案留石村煤矿副斜井施工现场图片6张，拟证明被告济鑫煤业一直使用原告开采的煤矿副斜井及设备材料的事实。被告鑫川矿业、鑫川旬邑煤业、黄伟对原告提供的第1、2、3号证据的真实性无异议，对第4号证据不予认可。被告济源煤业、济鑫煤业对原告提供的第1号证据认为与自己无关，不予质证，对第2号证据认为是鑫川旬邑煤业向济源煤业的借款，对第3、4号证据认为微信聊天记录和照片不符合证据的形式要件，对真实性有异议。被告鑫川矿业、鑫川旬邑煤业、黄伟向本院提交了如下证据：1、被告2013年5月1日与浙江天城建设集团有限公司签订的《建设工程施工合同》。2、浙江天城建设集团有限公司的建筑企业资质证书复印件、组织机构代码证复印件、安全生许可证正副本复印件、税务登记证复印件、统计登记证复印件、社会保险登记证复印件、环境管理体系认证证书复印件、质量管理体系认证证书复印件、职业健康安全管理体系认证证书复印件。3、企业主要业绩一览表。4、商函一份。5、浙江天城建设集团有限公司天城矿建【2013】渎字第86号关于成立项目部及任职的通知。6、浙江天城建设集团有限公司的授权委托书（矿山井巷工程施工安全管理）一份。7、浙江天城建设集团有限公司的授权委托书（工程款结算）一份。8、浙江天城建设集团有限公司驻鑫川旬邑煤业项目部向鑫川旬邑煤业出具的借条9份。以上证据拟证明原告只是该项目的负责人，不能等同于浙江天城建设集团有限公司，原告的主体资格不适格。原告对以上证据的真实性不持异议，对证明方向有异议，认为原告是借用浙江天城建设集团有限公司的资质，是该涉案工程的实际投资和施工人，被告的证据证明了付工程款是付给原告，并非浙江天城建设集团有限公司。被告济源煤业、济鑫煤业认为以上证据与己无关，不予质证。被告济鑫煤业向法庭提交如下证据：1、2016年10月26日原告向其书写的代鑫川旬邑煤业董事长黄伟暂借承兑汇票100万元的借条一张；2、鑫川旬邑煤业向其出具的100万元的借据一份，拟证明济源煤业不是本案的适格被告。原告对以上借条的真实性无异议，但对证明方向不予认可，认为这是被告之间共同协商后，给付原告工程款的方式，济鑫煤业是济源煤业和鑫川矿业共同投资成立的。被告鑫川矿业、鑫川旬邑煤业、黄伟、济鑫煤业对济源煤业提供的证据均无异议。依据有效证据，本院确认以下案件事实：2013年5月1日，原告郑祥立经浙江天城建设集团有限公司同意，以该公司的名义与被告鑫川矿业旬邑煤业分公司就旬××县××村煤矿副斜井工程签订了合同编号为2013008的《建设工程施工合同》，约定了工程承包范围、工期、质量标准、合同价款等事项，同日，浙江天城建设集团有限公司以天城矿建（2013）渎字第86号文件决定成立浙江天城建设集团有限公司驻鑫川矿业旬邑煤业分公司项目部，委托郑祥立为项目负责人，主持全面工作；向被告鑫川矿业旬邑煤业分公司出具委托书，委托原告郑祥立为浙江天城建设集团有限公司的代理人，授权代理矿山井巷挖掘工程施工安全管理相关事宜。并函告被告鑫川矿业旬邑煤业分公司称：“我公司接替接替温州矿山井巷工程有限公司洛阳分公司与贵公司的副斜井工程项目，原温州矿山井巷公司的工程质量及贵公司新预付的工程款项，均由我公司接替，并委托郑祥立负责项目十五。”2016年10月23日，原告郑祥立（乙方）与被告黄伟（甲方）签订终止协议书一份，约定终止履行2013年浙江天城建设集团有限公司与被告鑫川矿业旬邑煤业分公司签订的《建设工程施工合同》（合同编号：2013008），共同确认甲方尚需向乙方支付首期款项人民币100万元。在2017年12月31日前，甲方向乙方支付剩余款项300万元，同时约定乙方施工期间投入在煤矿的设备、设施、剩余材料等都归甲方所有，乙方应在收到甲方支付的首期款项后三日内将设备交接给甲方，并完成人员的撤场工作。若乙方在收到第一期款项后未能在上述时间内撤场，则乙方同意向甲方支付赔偿金1000万元，且第二期款项甲方无需支付。终止协议签订后，鑫川旬邑煤业向被告济源煤业出具借条，由被告济源煤业向原告支付210万元，下欠190万元未予支付，原告诉至我院，要求五被告偿还欠款及利息。另查明：栾川县鑫川矿业开发有限责任公司成立于1995年6月15日，法定代表人黄伟。鑫川矿业旬邑煤业分公司成立于2007年4月25日，负责人李彬，是栾川县鑫川矿业开发有限公司成立的分公司。旬邑县济鑫煤业有限公司系被告河南省济源煤业有限责任公司与栾川县鑫川矿业开发有限责任公司以法人股东的形式于2015年12月24日注册成立。黄伟任副董事长。鑫川矿业旬邑煤业分公司的经营项目并入旬邑县济鑫煤业有限公司。本院认为：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中原告郑祥立借用浙江天城建设集团有限公司资质，以浙江天城建设集团有限公司的名义与被告鑫川矿业旬邑煤业分公司签订的《建设工程施工合同》应为无效合同。原告郑祥立作为涉案工程的实际施工人，在合同履行过程中与被告鑫川矿业旬邑煤业分公司的母公司被告栾川县鑫川矿业开发有限责任公司的法定代表人黄伟签订的有关设备补偿款及未结算合同款的终止协议，并不违反法律强制性规定，郑祥立作为原告向本院起诉，并无不当。被告鑫川矿业旬邑煤业分公司是被告栾川县鑫川矿业开发有限公司设立的分公司，被告黄伟是被告栾川县鑫川矿业开发有限公司的法定代表人，其与原告郑祥立签订的终止协议的行为应视为表见代理，是职务行为，且鑫川矿业旬邑煤业分公司也履行了该协议的大部分给付义务，即已给付原告郑祥立210万元，应视为被告鑫川矿业旬邑煤业分公司对终止协议的认可，故被告黄伟不承担该终止协议款项的履行义务，应由被告栾川县鑫川矿业开发有限公司承担。被告旬邑县济鑫煤业有限公司系被告河南省济源煤业有限责任公司与栾川县鑫川矿业开发有限责任公司联合注册成立的，实际占用、使用涉案设备及设施，并从中受益，对涉案下余款额也有给付义务。被告河南省济源煤业有限责任公司不承担责任。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第一款之规定，判决如下：一、被告栾川县鑫川矿业开发有限责任公司、旬邑县济鑫煤业有限公司应于本判决生效之日起十五日内给付原告郑祥立设备补偿款及合同款项190万元及利息（以190万元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利息自2018年1月1日起计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日的利息）；二、驳回原告郑祥立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21900元，由被告栾川县鑫川矿业开发有限责任公司、旬邑县济鑫煤业有限公司负担（暂由原告垫付，待执行中一并予以返还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判长  姜伊兵审判员  祁武锁审判员  李洋洋二〇一九年十二月十九日书记员  张一林