广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0606民初25195号原告：佛山市松贰食品有限公司，住所地广东省佛山市禅城区塱宝西路******之二自编08，统一社会信用代码91440604MA520RLN35。法定代表人：刘健鹰，该公司经理。委托诉讼代理人：钟淑华，广东熊何律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨刚，广东滳雄律师事务所律师。被告：佛山市楷博食品有限公司，，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会东平新城文华南路**保利商务中心****自编02统一社会信用代码91440606MA4X826J72。法定代表人：周楷，该公司总经理。委托诉讼代理人：周嘉，女，该公司工作人员。被告：佛山市楷博商业管理有限公司，住所，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会东平新城文华南路**保利商务中心****自编01社会信用代码91440606MA4X4E5817。法定代表人：周楷，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈建，女，该公司工作人员。被告：周楷，男，1983年11月16日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区**************，公民身份号码445*************15。原告佛山市松贰食品有限公司（以下简称松贰公司）与被告佛山市楷博食品有限公司（以下简称楷博食品公司）、佛山市楷博商业管理有限公司（以下简称楷博管理公司）、周楷因服务合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告松贰公司的法定代表人刘健鹰及其委托诉讼代理人杨刚，被告楷博食品公司的委托诉讼代理人周嘉，被告楷博管理公司的委托诉讼代理人陈建到庭参加诉讼。被告周楷经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告松贰公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告向原告支付2019年2月至2019年4月促销服务费21000元；2.判令三被告向原告支付促销服务费滞纳金5987.33元（以每月已到期促销服务费7000元为基数，自2019年3月10日起至实际清偿之日止，暂计至2019年11月30日）；3.判令三被告向原告返还履约保证金140000元；4.判令三被告向原告支付违约金50000元；5.判令本案所有的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：被告楷博食品公司称其经营的松贰公司司收益颇丰，经朋友介绍，原告法定代表人刘健鹰与被告法定代表人周楷认识。2018年7月24日，原告与被告楷博食品公司签订了《商品代销合同》。约定：在2018年8月l6日至2019年8月15日期间，原告将公司委托给被告楷博食品公司由被告楷博食品公司全权负责原告的日常经营管理负责代销被告的系列产品：每月5日被告楷博食品公司向原告支付7000元／月促销服务费，每月10日末交付当月促销费给原告的，按月促销服务费7000元的0.1%标准每天计收滞纳金；原告向被告楷博食品公司支付140000元履约保证金，合同结束后返还履行保证金；约定一方解除合同，另一方需支付守约方违约金5万元。2018年7月25日，原告法定代表人刘健鹰与被告楷博食品公司签订了《股权转让协议书》，被告将其持有佛山市松贰食品有限公司的100%股权转让给刘健鹰，合同签订后原告法定代表人刘健鹰向被告楷博食品公司支付了190000元（双方约定其中140000元为履约保证金），被告楷博食品公司将松贰公司转让给刘健鹰并工商局进行了变更股权登记。《商品代销合同》签订后，被告楷博食品公司向原告支付了2018年8月起至2019月2月l4日期间的促销服务费42000元。后，被告楷博食品公司以经济困难为由，拒不支付剩余的促销服务费。合同到期后，被告也拒不返还履约保证金。楷博管理公司是被告楷博食品公司的母公司，亦是被告楷博食品公司的唯一股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。楷博管理公司作为一人有限责任公司的股东，且不能证明被告楷博食品公司财产独立于被告楷博管理公司财产的，应当对公司债务承担连带责任。其次，被告楷博食品公司和被告楷博管理公司通过注册公司的名义以《商品代销合同》为诱饵，并通过注册大量的空壳公司以《股权转让协议》的方式吸收高达21家加盟商，现已经累计拖欠加盟商大量促销服务费，而被告楷博食品公司的注册资金为200万元，其中实缴98.5元。被告楷博食品公司和被告楷博管理公司的资产均不足以清偿2l家加盟商的债务，且被告楷博管理公司是被告楷博食品公司的唯一股东，被告周楷是被告楷博管理公司的绝对控股股东，被告楷博管理公司和被告周楷均属于未全面履行出资义务的股东，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。被告楷博食品公司拒不支付剩余的促销服务费用和返还履约保证金的行为，侵犯了原告松贰公司的合法利益。原告松贰公司为维护自身的合法权益遂起诉至法院。被告楷博食品公司、被告楷博管理公司辩称，对原告的诉讼请求不予确认，请求驳回原告全部诉讼请求。被告周楷没有答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提供的佛山市楷博食品有限公司企业信用信息公示报告打印件、佛山市楷博商业管理有限公司企业信用信息公示报告打印件各一份，对其形式真实性予以确认，但该证据仅为网络公示结果，具体情况应以实际出资为准；2.对被告楷博食品公司、楷博管理公司提供的两份验资报告，是由有资质的会计师事务所出具的，对其形式真实性予以确认，至于被告楷博管理、周楷是否需要承担相应的股东责任将在后论述。本院经审理认定事实如下：2018年7月24日，楷博食品公司（甲方）与松贰公司（乙方）签订一份《商品代销合同》，约定因甲方市场发展需要，委托乙方代销甲方的产品；乙方所代销甲方产品，由甲方按市场统一供货价直接配送，配送费由甲方承担，合同期限自2018年8月16日至2019年8月15日，共12个月；甲方按月支付促销服务费给乙方，具体金额为7000元/月，支付时间为每月5日前，如超出每月10日未交当月促销服务费的，乙方有权按照月促销服务费的0.1%标准每天计收滞纳金并追究甲方违约责任；甲方委派1-3名专职导购员到乙方经营场所，导购员为甲方员工，由甲方统一管理，工资由甲方统一发放；甲方提供产品陈列架（货架）、空调、冰箱、监控、收银机等设备到乙方经营场所；除非属于合同约定或法律法规规定的情形，否则在合同期内任何一方不得单方解除合同，任何一方要求解除合同的，违约方需支付守约方违约金，违约金金额为50000元；乙方需于2018年8月15日之前支付甲方履约保证金140000元，在合同结束之后（含提前解除本合同），乙方将公司注册地址迁移或者注销，在相关部门办理手续并提供凭证给甲方，甲方需在收到凭证之日起，三个工作日之内将履约保证金全额无息退还给乙方，如超出三个工作日未退还给乙方，乙方有权按照履约保证金的0.1%标准每天计收滞纳金并追究甲方违约责任等内容。上述《商品代销合同》签订后，松贰公司已向楷博食品公司支付了履约保证金140000元，楷博食品公司也按约向松贰公司支付了自2018年9月至2018年12月的促销服务费每月7000元。之后，楷博食品公司未向松贰公司支付任何款项，并于2019年4月30日向松贰公司发出一份《给加盟商的公开信》，称由于无法预计解决资金困难的时间，同时也无法再筹集资金支撑公司运营，楷博食品公司无奈选择全面停业，所有门店将于2019年5月31日起停业，店铺将于6月初陆续交回给业主，并向加盟商提出了三套解决方案。松贰公司认为楷博食品公司未按时支付相关费用构成违约，遂于2019年10月29日向本院提起诉讼。另查明，楷博食品公司的企业类型系有限责任公司（法人独资），该公司的法定代表人系周楷，唯一股东系楷博管理公司。楷博管理公司的企业类型系有限责任公司，周楷是楷博管理公司的股东之一。本院认为，原告松贰公司与被告楷博食品公司签订的《商品代销合同》系双方的真实意思表示并自愿签订，合法有效，应受法律保护，当事人需恪守合同义务，否则构成违约。在本案中，原告松贰公司已依约履行了合同义务，被告楷博食品公司向原告松贰公司发出了《给加盟商的公开信》，称因资金周转困难需全面停业，并向包括原告松贰公司在内的加盟商提出了三套解决方案，并从2019年2月起未按约定逐月向松贰公司支付促销服务费表并停止了对双方约定的店铺的经营，上述行为已构成根本违约，原告松贰公司作为守约方有权行使合同解除权，因原告松贰公司是通过起诉的方式宣告解除合同的，故案涉合同应于被告楷博管理公司收到本案应诉材料之日即是2019年11月4日解除。《商品代销合同》解除前，楷博食品公司仍应依约向松贰公司支付促销服务费，根据原告举证的银行流水显示被告楷博食品公司从合同签订之后共向原告支付了42000元，根据约定，支付服务费的起始时间为2018年8月16日，42000元对应为6个月的服务费，故该服务费实际支付至2019年2月15日，之后的服务费尚未支付，原告松贰公司主张被告楷博食品公司应支付2月至4月的服务费21000元，实际对应的日期区间为2019年2月16日至2019年5月15日，原告松贰公司主张被告楷博食品公司支付拖欠的服务费21000元有事实与法律依据，本院予以支持。《商品代销合同》解除后，因原告松贰公司在合同履行过程中不存在违约，被告楷博食品公司继续占有原告松贰公司支付的履约保证金140000元并无相关依据，原告松贰公司要求被告楷博食品公司向其退还履行保证金140000元有理，本院予以支持。《商品代销合同》第七条约定，“除非属于本合同约定或法律法规规定的情形，否则在合同期内任何一方不得单方解除合同，任何一方要求单方解除合同的，违约方需要支付守约方违约金50000元”，因被告楷博食品有限公司有严重违约行为，导致守约方原告松贰公司要求解除合同，并据此要求被告楷博食品公司支付违约金50000元，符合上述约定，本院予以支持。另外，原告松贰公司还要求被告楷博食品公司根据《商品代销合同》第二条的约定支付滞纳金，而该滞纳金实质为迟延履行的违约金，本院已支持被告楷博食品公司向原告松贰公司支付违约金50000元，在原告松贰公司未举证证明其实际损失的情况下，综合考虑案涉《商品代销合同》的履行情况、被告楷博食品公司的违约情况以及松贰公司的预期利益等因素，并结合被告楷博食品公司对原告松贰公司的该项主张亦提出异议认为不应支付的抗辩，本院认为原告松贰公司的该项违约金主张已明显超过其实际损失，不予支持。至于被告楷博管理公司是否应对被告楷博食品公司的债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告楷博管理公司作为被告楷博食品公司的唯一股东，有责任和义务将其财产与被告楷博食品公司的财产进行严格区分，同时也负有证明其财产独立于被告楷博食品公司财产的举证责任。《中华人民共和国公司法》第六十二条规定，“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”该规定系对一人有限责任公司做出的特别规定，即将公司的外部审计作为一人有限责任公司财产制度的法定组成部分，实现对一人有限责任公司的财产管理的监督制约。结合本案，虽然被告楷博管理公司提交了验资报告，证明其作为股东已经对被告楷博食品公司履行了出资义务，但单纯的出资情况只是一部分的内容，并不直接就可以反映财产已经完全独立的情况。被告楷博管理公司再提供的银行流水，也只能反映该公司的部分财产的收支情况。事实上被告楷博管理公司没有按照《中华人民共和国公司法》第六十二条规定，每年编制财务会计报告并由会计师事务所审计，也没有公司经营、预决算、亏损弥补、股东分红等各个环节的书面决议和相应的财务凭证等证据予以佐证。综上，被告楷博管理公司未能提供充分证据证明其财产独立于被告楷博食品公司的财产，应当对被告楷博食品公司的债务承担连带责任。原告松贰公司要求被告楷博管理公司对被告楷博食品公司的案涉债务承担连带清偿责任有理，本院予以支持。至于被告周楷的责任。原告松贰公司认为被告周楷未履行股东出资义务应对被告楷博食品公司的债务承担连带清偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”,根据上述规定，股东未履行或者未全面履行出资义务的，其应对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，承担补充赔偿责任的前提应为公司存在对外债务不能清偿的情况。被告楷博管理公司对原告松贰公司负有待清偿的债务，但被告楷博管理公司在判决之后对债务的履行情况尚不能确定，该履行情况属待查明的事实范围，无论被告周楷是否存在未履行或者未全面履行出资义务的情况，因债务清偿情况尚未能确定，原告松贰公司现阶段要求被告周楷承担相应的股东责任缺乏事实依据，本院不予支持。原告松贰公司可待本民事判决书生效后若出现被告楷博管理公司的债务不能清偿的情况再另案主张权利。综上所述，原告松贰公司的诉讼请求有事实与法律依据的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告佛山市楷博食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市松贰食品有限公司支付促销服务费21000元及违约金50000元；二、被告佛山市楷博食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市松贰食品有限公司返还履约保证金140000元；三、被告佛山市楷博商业管理有限公司对上述第一、二项判决所确认被告佛山市楷博食品有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告佛山市松贰食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4554.8元，减半收取计2277.4元（原告佛山市松贰食品有限公司已预交），由被告佛山市楷博食品有限公司、佛山市楷博商业管理有限公司负担2214.56元，原告佛山市松贰食品有限公司负担62.84元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院审 判 员 罗佩仪二〇一九年十二月二十四日法官助理 赵 凯书 记 员 吴碧玮