贵州省黎平县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2631民初1627号原告：刘仁生，男，1965年4月10日出生，汉族，湖南省洞口县竹市镇平安村坝上组，现住贵州省黎平县。原告委托代理人：石开智，男，贵州洲联合（黎平）律师事务所律师。被告：吴春光，男，1978年5月15日出生，侗族，住贵州省黎平县。被告委托代理人：吴昌文，男。原告刘仁生诉被告吴春光合同纠纷一案，于2019年9月17日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员吴再华适用简易程序独任审判，于2019年11月1日、2019年11月8日、2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告刘仁生及其委托代理人石开智，被告吴春光及其委托代理人吴昌文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘仁生向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告合伙承包工程应分得利益43816元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年原、被告合伙共同加层清泉路21号房屋工程施工，工程以每平方米1100元包工包料，2019年7月完成，同年8月24日与业主结算总建筑面积262.5平方米，总价款288750元，扣除质量保修押金20000元留在业主处和在建设过程中被告已向业主领取206370元，余下62380元业主结算全部付清交付被告。经与业主结算后，原、被告于8月24日、25日算账，被告共向业主实际领取工程款260180元，总付出172548元，剩余87632元应由原、被告共同享有，被告突然发火拒绝算账，原告打电话被告不但不接还关机造成无法联系，原告认为工程款结算扣除开支剩余87632元原告应享有一半43816元的利益，被告不配合算账，不将原告应享有的43816元支付给原告，损害了原告的合法利益，为保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法判决支持原告的诉讼请求。被告吴春光辩称：原告刘仁生诉被告吴春光合伙纠纷一案提起的诉讼，现答辩如下原告以合伙纠纷为由，向人民法院起诉要求被告支付承包工程应得利益43816元的诉讼，事实与理由不能成立，应予以驳回。一、答辩人是合同主体，被答辩人不具备合同主体资格。2018年11月3日答辩人个人与业主金先平签订的《房屋建筑施工合同》，是业主发包人与承包施工人双方个人之间签订的合同关系。签约的承包人承担有一定的风险负担，要履行一定风险义务，当然享有一定权利利益。被答辩人不是合同签订人，不具备合同主体资格，无权享有平分工程款余额资格。二、被答辩人与答辩人是于施工期仅有过参与民工施工，协助管理关系。在答辩人与业主金先平签订了合同之后，被答辩人发现答辩人已经组织有民工多人在五层楼面撤除清理流离瓦和斜坡墙体时，才知道答辩人包得的工程。便要求参与施工和协助管理。答辩人认为，一则是朋友；二则被答辩人也曾经从事这方面工作，在管理技术上有些经验。在商讨中，答辩人根本没有透露答辩人与业主所签的合同内容，反过来就征求被答辩人的协助主张是什么？被答辩人就提出，按常规，单建主体，包工包料，每平方米按800元，经口头协议，前提是：别开合同不提，按800元每平方米价格，包工包料，工程结束时，有多少按多少计算金额，由答辩人与被答辩人一同参与民工施工管理。三、施工期间，被答辩人认为本人没有参与业主签订合同，没有风险责任，在参与施工和管理以及质量要求上没有严格把关，导致封顶打水泥现浇时出现大面积漏水，怕遭到指责，便擅自离开施工现场得两个多月不知去向。被答辩人向法院提交记账单也承认愿扣其一个月工资6000元。答辩人在返工、购买防水材料、水泥补漏等付出一定的经济损失之外，更令人难以想象的是：在一次被答辩人来答辩人家中吃饭时，饭前，向答辩人索要答辩人与业主金先平签订的《合同》看一看，答辩人不防把《合同》拿给被答辩人，不料，酒后忘记与其退回，自此，该《合同》就不知去向了。过后，被答辩人又进行背叛，将合同遗失情况向合同甲方泄密。由于没有《合同》核对，给答辩人在施工中，如顶层隔热层等工程就超出了合同范围，给答辩人造成额外经济损失达2万多元。加上结算时，甲方扣去20000元作为五年保质金，给答辩人造成4万多元的经济损失。综上所述，被答辩人不顾事实，向法院提起的无理诉讼主张，是没有根据的，请求法院依法予以驳回。原告在举证期限内向本院提交以下5份证据：1、身份证、户口卡复印件，证明原告主体资格。2、质量保修合同复印件，证明工程完工，押留2万元作为维修保证金。3、领条复印件，证明工程总价款结算288750元，全部由被告收取支付。4、费用开支复印件，证明总支出费用172548元+老板自做扣减8570元+留在老板处作维修保证金2万元，合计现在被告保管属原被告共有可分87632元的事实。5、所有费用支出及结算清单（从原始账本上誊抄下来的），证明所建房屋费用支出情况。被告的质证意见：证据1无异议；证据2无异议；证据3无异议；证据4、5有异议，理由是这份费用开支清单没有我的认可，都是原告一人写的。被告在举证期限内向本院提交以下5份证据：1、《房屋建筑施工合同》复印件，证明房屋业主金先平将位于黎平××××段房屋增建工程承包给被告个人双方签订的合同书。2、《证明》，证明被告雇请前来施工的农民工石望松证明开始施工期刘仁生没有到场参加施工管理。3、票据复印件，证明被告尚有的发票14张，金额31154元，原告没有入账。4、手机转账复印件，证明被告2019年8月24日用手机转账给原告5000元。5、银行转账流水复印件，证明被告2019年8月24日从邮政储蓄银行一次7笔转给原告20000元资金。原告的质证意见：证据1无异议；证据2有异议，理由是第一这个证明的证人没有到庭进行当庭质证，第二，这个证明也只能证明当时拆除这个五层楼的情况，我们本案的诉讼是五层楼往上面建设；证据3有异议，理由是有一部分已入账结算，有一部分是被告虚构的；证据4无异议；证据5对这份证据的真实性和关联系有异议，理由是这个发票的是不是真的用在本工程上，发票上也没有注明；被告提出来的14张发票原告没有入账，这样就可以证明原告也承认了原被告共同合伙承包工程。原告刘仁生与被告吴春光提交的上述证据，经庭审质证，可以作为认定本案案件事实的依据，现结合原告的陈述、被告的答辩以及法庭调查，认定以下事实：2018年11月3日，被告吴春光同金先平签订《房屋建筑施工合同》，合同约定：“在已建的四楼上面增建五楼一层，承包方式为包工包料。”合同签订后,被告邀约原告合伙共同修建。在建设过程中，被告同金先平预支工程款206730元，工程完工后，原、被告与金先平于2019年8月24日签订《房屋建筑工程质量保修合同》，合同约定扣留2万元作为维修保证金，保修期到该房屋无出现质量问题发包人应返还承包人扣留的维修保证金（不包含利息），对于出现结构安全质量问题造成事故损失的维修保证金不够的情况下，一切损失由承包人承担。剩余工程款62380.00元，由被告吴春光领取，为此，被告总计收入工程款269110元（保修金2万元除外）。工程在建设期间，原告总支出费用开支73599元，被告总支出费用开支102998元，加上双方均认可，房主自做门窗费用8570元，计入费用开支，在整个工程中共计支出费用为185167元。2019年8月24日，原被告结算未果而引发纠纷，为此，原告于2019年9月17日向本院提起诉讼，要求被告支付原告合伙承包工程应分得利益43816元并承担案件诉讼费。本院认为：被告与金先平签订《房屋建筑施工合同》后，邀约原告共同合伙修建，之后，原告参与了房屋修建、管理以及采购建筑材料等工作。工程完工后，原告与被告一起与金先平签订了《房屋建筑工程质量保修合同》并进行了工程结算，双方合伙修建房屋的事实存在，原被告的合伙关系，本院予以认定。合伙人对合伙修建的房屋应当共担风险，共享利益。本案原、被告因结算发生争议，原告认为被告不与其进行工程款结算，而被告认为双方已经结算完毕，已补给原告25000元，但被告没有证据予以证实，应视为原、被告尚未进行工程款结算。本案争议的焦点是关于双方建筑房屋费用的争议，关于被告支出费用的问题，被告认为尚有费用票据31154元以及其他费用开支36253元，原告尚未计账，原告认为有一部分已计入被告开支费用清单，还有一部分开支是根本不存在的。从第一次庭审法庭调查来看，原被告均认可总支出费用为172548元（尚未加原被告后来认可房主自做的费用8570元），且第二次庭审中（第十页）被告亦自己认可费用为17万多，故被告主张尚有67407元的费用开支，本院不予采信。从庭审查明的事实来看，工程完工后，原、被告均认可金先平支付的总工程款为288750元，已由被告收取。原告同被告预支68785元，原告支出费用为73599元，被告支出费用为102998元，总计176597元，另加双方认可房主自建费用8570元作为费用开支，总支出费用为185167元。原、被告共同修建房屋，双方应分得的利润计算为288750-185167（总支出）=103583元，其中2万元被房主扣留作为维修保证金，如房屋不存在保修问题，房主退还，应属原被告共同所有。尚余83583元在被告手中，原被告口头达成合伙修建房屋协议，对于利润分配，原、被告的说法不一，应视为共同所有，双方各自享有一半的权利。庭审中，原告表示自愿扣除6000元给被告，原告应得的利润计算为：83583÷2-6000+4814（被告补给原告垫付的费用）=40605.50元，应由被告支付给原告。关于被告辩称工程是被告承包的，原告入伙时双方口头协议以800元每平方包工包料结算和按总工程款的13%提留给被告再进行结算，被告均未能提供证据予以证实，且自相矛盾，本院不予采信。为此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条之规定，判决如下：一、限被告吴春光于本判决生效后十日内支付原告刘仁生人民币40605.50元。二、驳回原告刘仁生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费895.00元，减半收取448.00元，由被告吴春光负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决书发生法律效力，权利人应当在履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  吴再华二〇一九年十二月六日书记员  吴艳春