昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初11977号原告：张某某，男，1976年3月3日出生，汉族，身份证登记住址：四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：徐琴，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘某某，男，1955年7月23日出生，汉族，身份证登记住址：四川省富顺县。委托诉讼代理人：肖世中，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：黄某，女，1981年12月29日出生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：武冬秀，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。第三人：云南某某投资有限公司住所：云南省昆明市滇池国家旅游度假区委托诉讼代理人：武冬秀，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告张某某与被告刘某某、被告黄某、第三人云南某某投资有限公司（以下简称：某某公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月10日受理后，被告刘某某申请某某公司作为第三人参加诉讼。依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告张某某及其委托诉讼代理人徐琴，被告刘某某的委托诉讼代理人肖世中，被告黄某及第三人某某公司的委托诉讼代理人武冬秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、被告刘某某返还原告出资款500000元，及自2014年8月2日至实际返还之日的的分红款；2、被告黄某对上述款项承担连带责任；3、被告承担本案全部诉讼费用。庭审中，原告明确不要求按月利率2%计算分红款，只要求按同期银行贷款利率计算。事实与理由：2012年8月，被告刘某某与他人筹备成立某某公司，原告决定向某某公司出资500000元，持股比例为1.14%。原告与被告刘某某口头约定，原告持有的某某公司1.14%的股份登记在被告刘某某名下。2012年8月2日，原告将出资款500000元转账给被告刘某某，被告刘某某向原告出具收条载明：“今收到昆明某某商会会员张某某验资款500000元，昆明某某商会、云南某某投资有限公司筹备组，2012年8月2日，某某公司必须以实际投放时间按2%（分红利）；2、公司按章程办，所有手续办整齐后，按实际投资比例发给个人股权证。”2012年8月10日，某某公司成立，后某某公司按每月2%、每三个月支付一次的方式，向股东支付分红款。原告分8次共收到分红款240000元，最后一次收到的时间为2014年8月26日，分红款均通过某某公司财务人员即被告黄某个人账户转账支付给原告，被告黄某系被告刘某某的儿媳。被告黄某明知原告系某某公司实际出资人，股权由被告刘某某代持的事实，但两被告恶意串通，刘某某将持有的某某公司股权，含代持原告的股权转让给被告黄某并办理变更登记。直到2018年，因与被告刘某某的另一诉讼案件，原告才知道自己的股权被恶意转让，权利被侵犯。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告刘某某辩称，被告诉讼主体不适格，原告自认诉争500000元系向第三人某某公司的出资，并将出资款交付第三人的筹备组，并通过出席第三人某某公司的股东大会审议公司的基本管理制度等方式，亲自行使股东权利，第三人某某公司自始至终也都承认原告的股东身份，原告作为股东与第三人某某公司之间形成法律关系，原告向被告刘某某主张返还出资款没有法律依据。被告并未侵占原告的出资款，被告刘某某已于2012年8月2日将出资款汇至第三人某某公司对公账户，第三人收到出资款后向原告出具了收条，并约定由第三人每月按2%的比例每三个月向原告支付一次红利。2012年8月10日第三人某某公司成立后，依约向原告合计发放红利240000元。2014年9月后，第三人未再向包括被告在内的股东发放过红利。第三人发放红利均由原告亲自领取，被告没有截留过原告的红利，不存在返还义务。2013年9月22日，被告刘某某将股份转让给被告黄某的行为，并未侵犯原告权利，被告刘某某转让的股份中不包含原告的股份，第三人某某公司认可原告的股东身份并仍向原告支付股份红利。原告与被告刘某某之间并非股权代持的关系，双方没有任何代持协议以及关于代持股的时间、方式、比例等约定，原告亲自行使股东权利、收取分红。综上，被告没有损害原告的任何权益，原告的请求没有是事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告黄某辩称，认可被告刘某某的陈述。同时，被告黄某通过个人账户向原告八次转账支付分红款共计240000元，均是在第三人某某公司安排下进行的公司行为，原告亲自领取分红款，被告黄某没有侵占原告的任何红利，不存在返还的义务，原告向第三人某某公司缴纳出资款500000元，第三人认可其股东身份，被告黄某没有返还出资款的义务。被告黄某是第三人某某公司的财务人员，公司其他股东的分红款也是由被告黄某的账户转出。期间2013年9月22日，被告刘某某将股份转让给被告黄某后，第三人仍正常向原告发放股东红利，2014年9月由于第三人某某公司经营状况不好，未再向股东分红，被告黄某和其他股东也都没有获得分红，且分红的主体应为第三人某某公司，并非被告黄某，被告黄某和被告刘某某不存在恶意串通，也没有侵害原告财产权利，不应对返还出资款和分红承担连带责任。第三人某某公司陈述：认可被告刘某某、被告黄某的陈述。原告系第三人某某公司股东，第三人某某公司一直都认可其股东身份，公司成立之初有14名股东，但公司认可实际的股东总人数为24人，除原告张某某外还有9名股东情况相同，第三人某某公司安排公司财务人员即被告黄某向包括原告在内的股东进行分红，2014年9月后公司经营状况不好未再分红，并非是原告的股权变化。被告刘某某的实际出资与登记的不一致，被告刘某某实际出资6000000元，不包括原告的出资500000元，被告刘某某转让给被告黄某的只是当初登记的3600000元的股份，而且被告刘某某转让给被告黄某的股份和实际持有的股份均不包括原告的股份，第三人对原告进行股权登记并发放股东证，原告的持股比例1.14%也是根据公司实收的资本43750000元计算出来的，如果按登记的注册资本39750000元，无法计算出原告的持股比例，原告的股份和被告刘某某的股份在第三人某某公司是分开的。原告张某某、被告刘某某围绕诉讼请求依法提交了证据，被告黄某、第三人某某公司未提交证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：被告刘某某补充提交“云南某某投资有限公司股东分红表”，经原告质证不予认可，但该份记录表经第三人某某公司质证予以认可，且记录的持股比例和原告提交和认可的证据能够印证，对与其他证据能够印证的内容予以确认。结合当事人陈述及经审查认定的证据，本院确定如下事实：第三人某某公司工商登记信息显示：该公司于2012年8月10日登记成立，注册资本50600000元，实缴资本39750000元，被告刘某某认缴出资3600000元，股份比例7.1146%于2012年8月8日实缴出资3600000元；2013年9月23日刘某某所持股份变更至黄某名下。2012年8月2日：原告张某某转账500000元至给被告刘某某；被告刘某某转账700000元至第三人某某公司账户，备注验资款；“昆明某某商会、云南某某投资有限公司筹备组”出具收条载明：今收到昆明某某会员张某某验资款500000元。备注：1、某某公司必须以实际投放时间按2%（三个月）分红利；2、公司按章程办，所有手续办整齐后，按实际投资发给个人股权证。”第三人某某公司的清单载明：1、2012年8月6日下午打银行账号，新参加股东和所有投资人准确准时资金打到位；2、下线12000000万，可以操作，上线50600000万。（表上14个每个分摊100万）=差1200000万分摊韦洪波60万刘义本60万。……3、刘某某，实缴资本200万，增加其他补160万，合计360万，比例7.1146%，实投时间8.1，新增加投资人：……张某某50万，投资时间8.2；14个投资人实缴资本合计3540万，实投合计3190万，新增投资合计385万，计划空缺1135万，实投欠350万……。第三人某某公司开具的出资证明书载明：根据《中华人民共和国公司法》第三十二条之规定，特向张某某签发出资证明：股东姓名张某某，公司成立日期2012年8月10日，公司注册资本43750000元，股东股本金额500000元，占公司股份比例1.14%。并向原告颁发股权证。2012年8月26日第三人某某公司召开第一次股东大会，原告张某某出席并签字确认。原告张某某在第三人汇通公司2012年8月10日的《云南某某投资有限公司基本管理制度》上签名。2013年9月22日，被告刘某某（甲方）和被告黄某（乙方）签订股权转让协议，约定：经某某公司全体股东研究同意并由双方协商决定，甲方将其在汇通公司的全部股权360万元按360万元转让给乙方……，某某公司加盖印章。被告黄某系第三人某某公司财务人员，被告黄某账户于2012年11月28日，2013年2月27日、5月23日、8月21日、11月21日，2014年2月27日、5月26日、8月26日向原告张某某账户转账8次，每次30000元，合计240000元。原告陈述：原告出资500000元，在第三人某某股份由被告刘某某代持，被告刘某某在未告知原告的情况下将原告股份转让给被告黄某，两被告侵害了原告的财产权益，承担共同侵权责任。被告刘某某陈述：与原告之间不是股权代持关系，原告是独立的、公司承认的股东，被告刘某某实际出资6000000元，转让给被告黄某的股份不包括原告的股份，都是被告刘某某自己出资获得的股份。第三人某某公司陈述：第三人公司登记股东14名，实际股东24名，公司均全部予以认可，实收的出资款为43750000元，没有进行变更登记，被告刘某某实际出资6000000元，仅登记了3600000元，转让给被告黄某的只是被告刘某某自己的股份，其中不包括原告的股份，原告仍是股东。本院认为，原告、两被告及第三人对原告在第三人某某公司出资500000元占股比例1.14%并收到240000元分红的事实没有争议，本案争议的焦点是被告刘某某是否代持原告股份，被告刘某某转让股份给被告黄某行为是否构成共同侵害原告的财产权。首先，原告认为基于对被告刘某某的信任将股份交原告代持，而被告刘某某收到原告500000元后，向第三人某某公司转入700000元并备注“验资款”，第三人某某公司认可收到被告刘某某转入的款项中包含原告的500000元，同时第三人某某公司向原告开具出资证明书并颁发股权证，在没有相反证据的情况下，对被告刘某某已将收到原告的500000元出资款交付第三人某某公司的事实予以确认。第二，原告8次收到约定比例的分红款，根据生效判决确认的事实，被告黄某系第三人某某公司的财务人员，第三人某某公司每月按投资金额的2%向股东进行利润分配，每季度发放一次，被告黄某向原告发放分红款的行为应为其履行第三人某某公司财务人员职责的行为，原告仅以被告黄某系被告刘某某的儿媳认定分红系两被告个人的共同行为的观点不能成立。第三，原告出资500000元、持股1.14%，结合原告的出资证明和持股比例可以确认第三人某某公司计算股份比例的公司资本为43750000元，原告认为其对持股比例计算依据不明的观点不能成立，同时，原告不认可实缴出资达到43750000元，但即使其他股东未履行实际出资义务，与本案原告主张的不是同一法律关系，不作处理。第四，被告刘某某转让股份给被告黄某后，第三人还向原告发放过分红款，即使原告认为其在2018年与被告刘某某、第三人某某公司的民间借贷纠纷案件的审理中才得知股份转让的问题，仍可以印证第三人认可原告股东身份和所持股份的观点。综上，原告的500000元出资被告刘某某已全部支付到第三人某某公司，第三人某某公司认可原告的股东身份并在被告刘某某转让股份给被告黄某的事实发生前后均按约定直接向原告支付过分红，同时原告也没有证据证明与被告刘某某达成股权代持协议及具体约定，而且有证据证明原告参加股东大会和管理制度的确认。故基于以上几点，原告没有证据证明两被告转让股份的行为侵害了原告的财产权益，两被告未实际占有原告出资款和分红款，原告主张两被告承担返还出资并支付分红损失的共同侵权责任没有事实和法律依据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张某某的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费已减半收取为7350元，原告已预交，由原告张某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 田 园二〇一九年十二月五日书记员 董琴文