广东省汕头市龙湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0507民初1991号原告：谢冬吟，女，1988年12月12日出生，汉族，住广东省汕头市龙湖区**************。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄子鑫，广东遵道律师事务所实习律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地广东省汕头市*******。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。原告谢冬吟诉被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢冬吟的委托诉讼代理人黄**通、黄子鑫、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称人保汕头公司）的委托诉讼代理人林钦成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢冬吟向本院提出诉讼请求：1.判决被告在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、康复费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等损失479,781.93元；2.判决被告承担本案的全部受理费及鉴定费2,810元。事实和理由：2018年6月12日12时13分，谢雪生驾驶粤D*****号轻型自卸货车，在青年路西南公园附近由东往西通过村道路口时，与原告驾驶的粤D*****号两轮摩托车由南往北行驶时发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损。2018年6月21日经汕头市公安局交通警察支队龙湖大队认定，谢雪生负事故的全部责任，原告不负责任。事故发生当天，原告受伤后被送至汕头大学医学院第二附属医院治疗，于2018年7月22日出院，住院共40天。2018年7月22日，原告转至汕头市**医院治疗，于2018年9月30日出院，住院共70天。2019年4月22日，原告再次到汕头市**医院住院治疗，行右侧额颞顶颅骨缺损修补术，于2019年5月23日出院，住院共34天。谢雪生为其驾驶的粤D*****号轻型自卸货车向被告人保汕头公司投保了交强险和商业三者险（保险金额100万元，含不计免赔），商业三者险的保险期间自2018年3月21日0时起至2019年3月20日24时止。被告人保汕头公司应在交强险限额和商业三者险限额内赔偿原告877,781.93元，剔除预赔的398,000元，实际应赔偿原告479,781.93元。原告向法院提起诉讼，请法院判准原告的诉讼请求。被告人保汕头公司辩称：一、请责令原告提交其患肢的肌电图，并准予被告人保汕头公司在核实原告肌力级别后就其伤残等级申请重新鉴定。根据司法鉴定意见书反映，鉴定机构评定原告的左上肢肌力为四级，但该评定仅有鉴定机构的陈述，并未有原告通过科学检查的肌电图，因此鉴定机构评定原告肌力四级并构成八级伤残明显缺乏依据。二、对原告主张赔偿的项目和对应金额有意见：（一）医疗费，依据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三十六条的约定，被告人保汕头公司仅承担基本医疗保险标准用药费用。且根据广东华民司法鉴定所出具的《法医临床书证审查司法鉴定意见书》评定，原告医疗费中的非基本医疗保险标准用药费用金额为93,395.17元，该费用应由直接侵权人承担。另外，被告人保汕头公司已向原告垫付了医疗费398,622.31元，该款应在被告人保汕头公司应承担的赔偿款中予以抵除。(二)营养费，依据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定，原告的营养费应不超过1,500元。(三)康复费，原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生康复费损失的事实，故原告主张康复费没有事实根据。且鉴定机构评定原告的康复费为23,000元明显过高。康复费不是已实际发生的费用，不属于被告人保汕头公司的保险赔偿范围。(四)护理费，原告主张的护理费标准过高，客观上高于原告护理需求所对应的护理费支出。且鉴定机构评定原告住院前30天需配2名护理人缺乏医疗依据。(五)残疾赔偿金及被扶养人生活费，第一，原告主张赔偿的残疾赔偿金及被扶养人生活费应在其提交肌电图供答辩人核实肌力级别后方可予认定；第二，被扶养人蔡梓帆的扶养期限应为8年5个月，被扶养人蔡梓涵的扶养期限应为7年。(六)精神损害抚慰金，原告主张赔偿精神损害抚慰金20,000元超过了汕头地区人民法院一贯的司法实践，明显不合理，请依法裁决。(七)交通费，原告提出赔偿交通费5,000元的请求，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。三、关于案件受理费。依据交强险和商业三者险保险条款的规定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，被告人保汕头公司不负责赔偿和垫付，原告关于判决被告人保汕头公司承担诉讼费的请求应不予支持。本院经审理认定事实如下：2018年6月12日12时13分，谢雪生驾驶粤D*****号轻型自卸货车，在青年路西南公园附近由东往西通过村道路口时，与原告驾驶的由南往北行驶的粤D*****号两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损。2018年6月21日，经汕头市公安局交通警察支队龙湖大队认定，谢雪生负事故的全部责任，原告不负责任。事故发生当天，原告到汕头大学医学院第二附属医院治疗，于2018年7月22日出院，住院共40天。2018年7月22日，原告转至汕头市**医院治疗，于2018年9月30日出院，住院共70天。2019年4月22日，原告到汕头市**医院住院治疗，2019年5月23日出院，住院共31天。2019年7月30日，原告到汕头市**医院住院治疗，2019年8月3日出院，住院共4天。医疗费共560,637.07元（含白蛋白43,660元及蓉生静丙1,360元），其中被告人保汕头公司垫付398,622.31元。2019年8月14日，广东华民司法鉴定所受汕头市龙湖区*交纠纷调解室委托对原告的伤残程度等出具华民司鉴所〔2019〕临鉴字第627号司法鉴定意见书，鉴定意见：2018年6月12日因交通事故受伤：1.外伤致重型颅脑损伤构成八级伤残；外伤后继发性癫痫暂不予评定伤残（经12个月以上规范系统治疗后，必要时可补充鉴定)；2.无需后续治疗费，康复费23,000元；3．护理期416天，营养期145天，误工期416天（建议：护理期内，住院期间前30天配护理人员2名／天；住院期间后115天及出院后271天均配护理人员1名／天。营养期内，增加营养费共2,900元)。鉴定费为2,810元。2019年10月18日，被告人保汕头公司申请对原告医药费中非基本医疗保险标准用药费用具体金额予以鉴定。2019年11月17日，广东华民司法鉴定所受本院委托出具华民司鉴所〔2019〕临鉴字第914号司法鉴定意见书，审查意见为：2018年6月12日原告因交通事故受伤，经审核医疗费中的非基本医疗保险标准用药（包括白蛋白费用等外购药）费用为93,395.17元。2019年12月20日，广东华民司法鉴定所对被告人保汕头公司提出的伤残等级异议函复本院，认为：1.原告伤情为“重型颅脑损伤”，属于中枢神经损伤，肌电图检查不适用于本例损伤的检查；2.本例鉴定对肌力的检查，根据检验规范标准进行，左上肢肌力4级的检验过程和检验结果符合规定；3.原告有明确的中枢神经系统损伤基础，4次住院的入院、出院体征均明确记录有左上肢瘫痪（肌力由1级至4级的体征变化）的情况存在，且最后一次颅脑影像学复查（2019年7月30日）提示“左侧额叶脑软化灶形成、考虑右侧基底节区小软化灶可能、脑室扩张积水”，上述损伤经过、损伤基础、临床体征及临床检查依据充足，足以明确证实损伤及体征客观情况，鉴定时不特殊进行神经诱发电位检查，符合《法医临床检验规范》规定。另查，被告人保汕头公司系粤D*****号轻型自卸货车交强险和商业三者险的保险人（保险金额1,000,000元，含不计免赔），上述事故发生在保险期间内。又查，原告的户别为农业家庭户口。原告的被扶养人有其女儿蔡梓涵，2008年10月4日出生，儿子蔡梓帆，2010年1月22日出生，蔡梓涵、蔡梓帆的扶养人有两人。再查，中国人民财产保险股份有限公司机动车商业保险条款第三十六条第二款约定：“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额”。被告人保汕头公司提交的涉案投保单投保人声明栏内容为：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、免赔率与免赔额、投保人被保险人义务、赔偿处理、通用条款等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容及其法律后果向本人做了书面明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；本人自愿投保上述险种。投保人签名为“谢雪生”。该签名非谢雪生本人所签，系中国人民财产保险股份有限公司汕头分公司澄海支公司业务员代签。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。汕头市公安局交警支队龙湖大队认定责任准确，本院予以采信。谢雪生应负本事故全部责任。被告人保汕头公司系粤D*****号轻型自卸货车交强险和商业三者险的保险人，应在交强险及商业三者险保险责任范围内承担相应的责任。原告请求被告人保汕头公司在交强险和商业三者险限额内赔偿其因交通事故造成的损失，本院予以支持。原告的损失赔偿数额认定如下：1.医疗费，根据病历资料和医疗收费发票，确认为560,637.07元，关于非基本医疗保险标准用药费用是否应扣除问题，涉案保险合同第三十六条第二款约定：“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额”，即使该条款可以被理解为保险人对“非基本医疗保险标准用药”不予理赔，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第一款、第十八条的规定：“保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。”据此，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，且保险人应当负举证责任。本案中，被告提供了涉案保险投保单，但该投保单声明的投保人签名并非投保人谢雪生所签，而是被告澄海支公司的业务员代签，因此不能证明被告已经向谢雪生明确说明该条款包含“非基本医疗保险标准用药”即部分免除被告责任的涵义，该条款不产生效力，故对非基本医疗保险标准用药费用93,395.17元不予以扣除；2.住院期间伙食费，按100元/天计算145天，共14,500元；3.护理费，根据鉴定意见，住院期间前30天配护理人员2名／天；住院期间后115天及出院后271天均配护理人员1名／天，住院期间护理按150元/天计算，出院后护理按120元/天计算，共55,320元；4.交通费，按30元/天计算145天，共4,350元；5.康复费、营养费，分别确定为23,000元、1,500元；6.残疾赔偿金，根据原告伤残等级以广东省上一年度农村居民人均可支配收入计，共103,008元（17168×20×30％）；7.误工费，因原告没有提交证据证明其有固定收入及其最近三年的平均收入状况，故按广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资计，误工期为416天，共49,380.91元（43327÷365×416），8.被扶养人生活费，按上一年度广东省农村居民人均可支配收入计，蔡梓涵的扶养年限为8年，蔡梓帆的扶养年限为9年，共39,298.05元（15411×1****%÷2）；9.精神损害抚慰金，酌定为15,000元。综上，原告因本次事故导致的损失合计865,994.03元。由被告人保汕头公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告。由于被告人保汕头公司已垫付398,622.31元，故被告人保汕头公司还应赔偿原告467,371.72元。原告的请求符合法律规定部分，本院予以支持，不符合法律规定部分，本院不予支持。被告人保汕头公司的辩称符合法律规定部分，本院予以采纳，不符合法律规定部分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一、二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告谢冬吟467,371.72元；二、驳回原告谢冬吟的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4266元，鉴定费2810元，共计7076元（原告预交），由原告谢冬吟负担183元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担6893元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  陈海凌二〇一九年十二月三十日书记员  李育彬书记员  黄祥枫附件：相关法律条文《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。