文书内容广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初1324号原告（反诉被告）：深圳优利麦克科技开发有限公司。法定代表人：王川，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵云霞，上海市沪西律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵卫国，上海市沪西律师事务所律师。原告（反诉被告）：伟迪科技有限公司（GrentTalentTechologyLimited）。代表人：王庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵云霞，上海市沪西律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵卫国，上海市沪西律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市渴望通信有限公司。法定代表人：方锡林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王海梅，广东万诺律师事务所律师。原告（反诉被告）深圳优利麦克科技开发有限公司（以下简称深圳优利公司）、伟迪科技有限公司（以下简称香港伟迪公司）与被告（反诉原告）深圳市渴望通信有限公司（以下简称渴望通信公司）合同纠纷一案，本院于2018年5月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。深圳优利公司、香港伟迪公司的共同委托诉讼代理人邵云霞、赵卫国、渴望通信公司的委托诉讼代理人王海梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳优利公司、香港伟迪公司向本院提出诉讼请求：1.判令渴望通信公司立即还归货物保证金人民币2,945,860.24元（币种下同，另行标注除外）、利息781,675.1元（所有利息按照24%的年利率计算，以332.6万元为基数从2017年7月10日计算至2017年10月23日，以1,674,000元为基数从2017年7月10日计算至2018年1月8日，以2,054,140元为基数从2017年11月13日计算至2018年1月8日，以2,945,860.24元为基数从2017年11月13日暂算至2018年4月30日，以上合计781,675.1元）及自2018年5月1日起至实际清偿日的利息；2.本案诉讼费（案件受理费及保全费）由渴望通信公司承担。事实和理由：2017年4月1日，深圳优利公司与渴望通信公司签订《项目合作合同》，约定由深圳优利公司负责G7810产品的设计开发，渴望通信公司根据深圳优利公司要求负责购买物料、组织生产及相应的进出口报关手续等，并按要求向深圳优利公司的客户交付货物，同时约定由香港伟迪公司直接下订单给渴望通信公司。2017年5月，香港伟迪公司、渴望通信公司和深圳优利公司签订《付款协议》，约定香港伟迪公司向渴望通信公司支付物料保证金1000万（由深圳优利公司代付），渴望通信公司应按约向深圳优利公司无条件归还该保证金，若未按期归还需按约向深圳优利公司和香港伟迪公司支付利息。合同签订后，深圳优利公司即依约履行并支付货物保证金1000万元。依据约定，渴望通信公司应在双方订单收尾后当天无条件归还最后一笔货物保证金，渴望通信公司却未按期归还，至今仍有货物保证金2,945,860.24元未归还。深圳优利公司和香港伟迪公司多次向渴望通信公司催讨，渴望通信公司均以各种理由拒归还。深圳优利公司和香港伟迪公司为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。渴望通信公司答辩并反诉称，2017年1月4日，深圳优利公司、渴望通信公司双方签订《项目合作合同》，约定由渴望通信公司根据深圳优利公司提供的材料，按其要求负责购买物料、组织生产、负责进出口报关等手续，最终将产品交付深圳优利公司客户。该合同约定，香港伟迪公司直接向渴望通信公司下单，双方合作方式为open-BOM方式，即渴望通信公司采购的全部物料均由深圳优利公司指定，价格均是公开透明的，渴望通信公司不赚钱任何物料差价，渴望通信公司仅收取加工、运输等费用。如深圳优利公司逾期提货，应按订单总金额的万分之二每天的标准支付逾期费用。2017年4月，渴望通信公司与深圳优利公司及香港伟迪公司签订《付款协议》，约定渴望通信公司收到深圳优利公司支付的保证金后，按保证金金额备料；香港伟迪公司提货时，应将美元全额货款支付至渴望通信公司美元账户；双方订单收尾后，渴望通信公司将结余的保证金退回深圳优利公司。深圳优利公司、渴望通信公司确定合作事项后，香港伟迪公司共向渴望通信公司下达九份《采购订单》，详细约定了产品型号、数量、单价、金额及交货日期。渴望通信公司按深圳优利公司和香港伟迪公司指定的物料名称、价格、数量等向香港伟迪公司指定的供应商采购物料，扣除深圳优利公司支付的物料保证金外，仍需垫付物料款项；渴望通信公司按香港伟迪公司《采购订单》要求组织加工生产，并如约完成加工生产。但深圳优利公司和香港伟迪公司因其与国外客户的订单数量减少，屡屡逾期提货，渴望通信公司多次催促，才迟迟提货，而深圳优利公司和香港伟迪公司逾期提货行为亦造成其逾期付款的后果，逾期提货、逾期付款的期限甚至达半年之久，深圳优利公司和香港伟迪公司上述行为已严重违约，应按《项目合作合同》3.3条逾期提货的约定支付逾期提货的违约金814,743.33元。渴望通信公司曾多次就违约行为与深圳优利公司和香港伟迪公司协商，深圳优利公司和香港伟迪公司不但不理睬，更是无故拖延结算，截至起诉之日，深圳优利公司和香港伟迪公司方未结算的加工、物料费等共计1,828,761.19元。根据《合同法》及相关法律规定，违约方应当赔偿因违约造成的全部损失，深圳优利公司和香港伟迪公司因客户订单减少，继而逾期提货或逾期付款的行为，造成渴望通信公司严重损失，深圳优利公司和香港伟迪公司应当予以赔偿造成渴望通信公司的全部损失包括：1.因逾期付款致使渴望通信公司无法按期收回代垫物料款，造成渴望通信公司的资金损失，深圳优利公司和香港伟迪公司应向渴望通信公司赔偿渴望通信公司资金占用的损失514,973.45元；2.因深圳优利公司和香港伟迪公司逾期提货及多次变更提货时间，造成渴望通信公司增加运输及仓储等费用共计47,097元。且根据双方约定open-BOM的合作方式，渴望通信公司仅收取加工费，并不承担深圳优利公司和香港伟迪公司的任何商业风险，深圳优利公司和香港伟迪公司应自行承担该项目的全部损失及商业风险，具体为因深圳优利公司和香港伟迪公司后期货款用美元支付，而2017年美元汇率暴跌，美元兑人民币汇率由6.9下跌至6.4，渴望通信公司仅收取代加工及服务费用，深圳优利公司和香港伟迪公司应自行承担因汇率下跌造成的损失1,544,586.41元。综上所述，深圳优利公司和香港伟迪公司起诉无任何事实及法律依据，我方不应当再返还案涉的270多万元。渴望通信公司的反诉请求具有事实及法律依据，恳请法院依法支持渴望通信公司的反诉请求，以维护渴望通信公司的合法权益。反诉请求如下：1.判令深圳优利公司和香港伟迪公司向渴望通信公司支付物料等费用共计1,828,761.19元；2.判令深圳优利公司和香港伟迪公司向渴望通信公司支付违约金814,743.3元；3.判令深圳优利公司和香港伟迪公司向渴望通信公司支付汇率差1,544,586.41元；4.判令深圳优利公司和香港伟迪公司向渴望通信公司赔偿资金占用损失514,971.45元及运输、仓储损失47,097元；5.由深圳优利公司和香港伟迪公司承担诉讼费、保全费等全部诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录的证据目录清单），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：香港伟迪公司于2015年3月19日在香港特别行政区注册成立，成立时深圳优利公司是香港伟迪公司的唯一股东。2017年4月1日，深圳优利公司与渴望通信公司签订《项目合作合同》，约定由深圳优利公司负责G7810产品的设计开发，渴望通信公司根据深圳优利公司提供的资料购买物料、组织生产并负责相应的进出口报关手续、最终交货至深圳优利公司指定的香港货仓等。同时约定由香港伟迪公司直接下订单给渴望通信公司并支付20%的物料采购定金，发货前付清尾款，如果渴望通信公司逾期交货或深圳优利公司延期提货，均按订单总额的万分之二每天收取延期费用，渴望通信公司货物生产完成后通知深圳优利公司验货等内容。2017年4月13日和5月，渴望通信公司和深圳优利公司和香港伟迪公司分别签字盖章签订《付款协议》。约定因香港伟迪公司美元资金不足，由深圳优利公司代为向渴望通信公司支付物料保证金1000万至渴望通信公司指定账户；渴望通信公司收到该保证金后进行备料，香港伟迪公司提货时将美元全额货款支付至渴望通信公司美元账户；如果香港伟迪公司给渴望通信公司的在手订单数量少于200K，则渴望通信公司应当天内无条件退回物料保证金500万元；最后香港伟迪公司与渴望通信公司的订单收尾后，渴望通信公司应当天内无条件退回结余的物料保证金500万元；渴望通信公司应无条件将深圳优利公司代理支付的保证金归还深圳优利公司，不得截留、挪用和延期支付；如果渴望通信公司延期归还或截留、挪用，深圳优利公司和香港伟迪公司有权对挪用或截留金额按月利率2%收取利息等内容。2017年4月13日和19日，深圳优利公司依据上述协议分别向渴望通信公司转账800万元和200万元，足额支付了协议约定的物料保证金。之后，香港伟迪公司向渴望通信公司下了九份关于G7810型号手机零配件的订单，总出货数量356,684个，总货款为12,537,361.98美元。2017年7月5日，深圳优利公司和香港伟迪公司在邮件中同意向渴望通信公司支付G7810型号产品返工费133,419.48元。之后深圳优利公司和香港伟迪公司未向渴望通信公司支付该款，本案庭审中，深圳优利公司和香港伟迪公司同意向渴望通信公司支付该款，并同意承担部分运输费用1005元。深圳优利公司认为，2017年7月10日和2017年11月13日，渴望通信公司应分别退回保证金500万元。2017年10月23日，渴望通信公司向深圳优利公司退回保证金332.6万元。2018年1月8日，渴望通信公司向深圳优利公司退回保证金3,728,139.76元。深圳优利公司认为其中的1,674,000元应于2017年7月10日退回，其中的2,054,140元应于2017年11月13日退回，且2017年11月13日开始，渴望通信公司尚欠保证金2,945,860.24元未退。渴望通信公司则认为，深圳优利公司和香港伟迪公司尚欠渴望通信公司加工、物料、逾期提货违约金、汇率差、资金占用损失、运输、仓储等费用合计4,750,161.38元。故渴望通信公司无需退回深圳优利公司和香港伟迪公司剩余保证金，并对以上款项提起反诉。本院认为，本案为合同纠纷，因香港伟迪公司为在香港特别行政区注册成立的有限公司，本案具有涉港因素。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定”之规定，本案当事人可以依法选择本案适用的法律。当事人对法律适用未进行约定，而本案合同的主要履行地和多数当事人住所地在我国内地，本院依法适用最密切联系原则，以我国内地法律为本案准据法。深圳优利公司与渴望通信公司签订的《项目合作合同》和香港伟迪公司、渴望通信公司和深圳优利公司签订的《付款协议》均为当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应遵照执行。现深圳优利公司和香港伟迪公司认为渴望通信公司未按《付款协议》的约定退回保证金290余万元，渴望通信公司则主张深圳优利公司和香港伟迪公司尚欠渴望通信公司475余万元，渴望通信公司无需退回深圳优利公司和香港伟迪公司所诉的保证金，并提出反诉。对此本院分别评析如下：一、关于《付款协议》约定的保证金退回条件1.《项目合作合同》的当事人及权利义务《项目合作合同》的甲方是深圳优利公司，乙方是渴望通信公司，香港伟迪公司并非该合同的签约主体，不是该合同的当事人。《项目合作合同》约定香港伟迪公司负责向渴望通信公司下订单并支付订单的20%物料采购定金，深圳优利公司在渴望通信公司发货前付清尾款。由于香港伟迪公司是深圳优利公司的全资子公司，故香港伟迪公司在该合同中系接受深圳优利公司的指定进行相关操作，属于受合同一方当事人指定履行义务的关联公司，但香港伟迪公司不是合同的签订方。2.《付款协议》的当事人及权利义务《付款协议》由香港伟迪公司、渴望通信公司及深圳优利公司三方签订。协议约定，因香港伟迪公司美元资金不足，由深圳优利公司代为向渴望通信公司支付物料保证金1000万，渴望通信公司收款后按照双方合同的约定进行备料，香港伟迪公司在提货时将美元货款全额支付至渴望通信公司美元账户，双方订单收尾后渴望通信公司在当日将保证金退回深圳优利公司。即《付款协议》对原《项目合作合同》约定的付款方式进行了变更：由香港伟迪公司下订单时支付20%的物料采购定金、深圳优利公司提货前付清尾款；变更为香港伟迪公司委托深圳优利公司向渴望通信公司一次性预付1000万元的物料保证金，香港伟迪公司在提货时将美元货款全额支付给渴望通信公司，渴望通信公司再分两次退回保证金给深圳优利公司。故《付款协议》约定的保证金实际支付主体是香港伟迪公司，深圳优利公司仅是代该司支付，故也有权收取。3.1000万元物料保证金的退回条件结合前述1、2点的分析可知，涉案保证金设立的目的原本是为了保证香港伟迪公司所下订单的生产物料在生产前渴望通信公司有足够的资金先行采购。至于订单对应的美元货款，因为合同约定香港伟迪公司需全额支付后渴望通信公司才交货，相当于签订合同时各方推定渴望通信公司交货时已经全额取得货款。故三方约定的保证金退回条件是，渴望通信公司在手订单数量少于200K时退回500万元，订单收尾时退回另500万元该保证金。该“订单收尾后”指的应当是涉案全部订单在香港伟迪公司足额付款、渴望通信公司全部交货后。而依据前述分析，渴望通信公司最后交付货物时，如果香港伟迪公司当天已经全额支付美元货款，则渴望通信公司继续占有人民币的物料保证金已无依据，故应在当日全额退回涉案物料保证金。但如香港伟迪公司尚未全额支付货款，应不属于合同约定的“订单收尾”情形。依据《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外”之规定，本案的保证金与货款均为货币，标的物种类、品质相同，渴望通信公司依法享有抵销权，渴望通信公司可以在扣减拖欠的货款后，再退回涉案的物料保证金。综上，依据《付款协议》的约定，渴望通信公司退回保证金的条件是：“在手订单数量少于200K”时，应退回深圳优利公司500万元物料保证金；香港伟迪公司全额支付完毕所有订单项下货款，渴望通信公司交付最后订单的全部货物后，即为“订单收尾”，渴望通信公司应在当日退回深圳优利公司剩余的500万元保证金。但如果渴望通信公司全部货物交付后，香港伟迪公司仍有拖欠的货款未付，则渴望通信公司有权依据《中华人民共和国合同法》的规定行使抵销权，在扣减香港伟迪公司未付的货款后退回深圳优利公司剩余的保证金。二、关于渴望通信公司有无依约退回第一笔500万元保证金及相应责任深圳优利公司和香港伟迪公司主张，涉案订单的总出货量为356,684个,截至2017年7月10日出货总数量为240,584个，剩余订单数量为356,684-240,584=116,100个，为116K，不足200K。渴望通信公司应在2017年7月10日退回深圳优利公司500万元保证金。渴望通信公司则主张深圳优利公司和香港伟迪公司此时拖欠渴望通信公司其他款项，故不应退回。对此本院认为，依据渴望通信公司提交的第一组证据15《7810实际收款汇率与订单交期汇率差异汇损统计表》，渴望通信公司确认全部订单的出货数量为356,684个，而最后一份订单（编号G7810-6K-1707-P001）的订单日期是2017年7月10日，交货日期是2017年7月24日，实际出货数量是6000个+120个。即2017年7月10日，渴望通信公司订单的数量为7200个，只有7.2K。而截至2017年7月10日，渴望通信公司所有出货的数量总数为240,584个，剩余未交货的数量为116,100个，不足200K。两方面的数据均符合协议约定的“不足200K”的情形。结合前述该保证金性质的认定，第一笔保证金500万元无需考虑订单是否收尾，只要符合“在手订单少于200K”的要求即应该退回。深圳优利公司主张渴望通信公司应当日退回500万元保证金，符合《付款协议》约定，本院予以支持。但渴望通信公司仅在2017年10月23日退回保证金332.6万元，依据《付款协议》约定应对332.6万元延期支付期间（2017年7月10日至2017年10月22日）向深圳优利公司和香港伟迪公司按月利率2%支付利息。2018年1月8日，渴望通信公司向深圳优利公司退回保证金3,728,139.76元，其中的167.4万元应于2017年7月10日退回。故渴望通信公司还应按月利率2%向深圳优利公司和香港伟迪公司支付167.4万元从2017年7月10日至2018年1月7日的利息。综上，渴望通信公司已退回深圳优利公司第一批保证金500万元，但存在延期支付情形，应按协议约定按月利率2%向深圳优利公司和香港伟迪公司支付延迟支付期间的利息。三、关于渴望通信公司有无依约退回剩余500万元保证金及相应责任关于剩余的500万元保证金的退回条件，如前所述，协议约定的“订单收尾后”应指的是香港伟迪公司付清美元货款、渴望通信公司全部出货后，且是先付款后交货。关于渴望通信公司的最后出货的时间。深圳优利公司和香港伟迪公司提交的邮件显示2017年11月13日还有第二车货未装车，而渴望通信公司提交的证据《7810实际收款汇率与订单交期汇率差异汇损统计表》显示2017年11月14日后未再出货。深圳优利公司和香港伟迪公司对该表的内容均无异议，故本院确认渴望通信公司最后出货的日期是2017年11月14日。关于香港伟迪公司支付货款的情况。《付款协议》约定香港伟迪公司应在渴望通信公司出货前付清美元货款，但截至2017年11月14日，香港伟迪公司并未全额向渴望通信公司支付货款。直至2018年1月8日，香港伟迪公司才分批足额支付了九份订单项下的全部货款合计12,537,361.98美元。即虽然香港伟迪公司向渴望通信公司全额支付了美元货款，但存在付款迟延的情况。如前所述，香港伟迪公司本应全部货款付清在先，渴望通信公司交货在后。现渴望通信公司交货在先，香港伟迪公司部分货款支付在后，而付款延迟会出现损失。即香港伟迪公司虽然付清了货款，但渴望通信公司认为香港伟迪公司仍欠其延期付款损失及其他损失和费用，故不应全额退回保证金，渴望通信公司享有抵销权。本案中，2018年1月8日，渴望通信公司退回深圳优利公司保证金3,728,139.76元，其中的167.4万元本应于2017年7月10日退回，即实际上渴望通信公司于当日仅退回结余保证金500万元中的2,054,139.76元，相当于渴望通信公司对2,945,860.24元的损失及其他费用行使了抵销权。而实际上，渴望通信公司认为深圳优利公司和香港伟迪公司拖欠的款项达到475万余元，分别是：深圳优利公司和香港伟迪公司拖欠渴望通信公司的加工、物料费180余万元；深圳优利公司和香港伟迪公司因自身多次要求渴望通信公司延迟出货，构成《项目合作合同》第3.3条约定的延期提货，深圳优利公司和香港伟迪公司应按订单总金额的每日万分之二承担违约金80余万元；且延迟出货造成延迟收取货款，而延期收取货款时美元汇率下跌，导致渴望通信公司承担了汇率差损失，深圳优利公司和香港伟迪公司应予赔偿该损失154万余元；香港伟迪公司应支付延期付款部分的资金占用损失50余万元及运输、仓储损失4万余元；以上款项合计475万余元。对此本院分别评判如下：1.关于香港伟迪公司延期付款的责任香港伟迪公司向渴望通信公司支付的货款部分付款日期与出货日期不一致，其中大部分付款在出货前或出货当日，但有部分货款支付延迟。关于香港伟迪公司延迟付款的责任。因《项目合作合同》《付款协议》均未对此约定违约责任的承担，香港伟迪公司无需对此承担合同约定的违约金。但延迟付款会造成对方资金被占用的损失，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，渴望通信公司请求香港伟迪公司按中国人民银行的贷款基准利率标准承担该资金占用损失，不违反法律规定，本院予以支持。深圳优利公司和香港伟迪公司应向渴望通信公司承担延期付款的五笔货款(详见下表)的资金占用损失合计20,301.3元。            订单号              实际交货日期      （年月日）              实际付款日期      （年与日）              付款金额      （美元）              延期天数      （天）              年利率                    损失      （元）                  G7810-125H-1704-P002              2017.7.10              2017.7.12              271634.84              2              4.35%              445.78                  G7810-125H-1704-P002              2017.7.10              2017.7.14              50.40              4              4.35%              0.08                  G7810-125H-1704-P002              2017.8.25              2017.9.21              213841.2              27              4.35%              343.71                  G7810-125H-1704-P002              2017.11.13              2018.1.8              138185.44              56              4.35%              221.64                  G7810-125H-1704-P002      G7810-71-1705-P001      G7810-1120 -1705-P00              2017.1.14              2018.1.8              438185.44              55              4.35%              19290.09                  合计                                                                                    20301.3                  备注              以上五个付款日期的美元汇率分别为6.7907、6.7907、6.6509、6.637、6.6241;日利率以年利率除以360天计算      2.关于香港伟迪公司是否逾期提货渴望通信公司主张，合同约定渴望通信公司将涉案货物送至深圳优利公司和香港伟迪公司指定的交货地点；故深圳优利公司和香港伟迪公司通知渴望通信公司送货，即为合同约定的“提货”；但深圳优利公司和香港伟迪公司因自身原因多次通过电子邮件通知渴望通信公司延迟交货，故深圳优利公司和香港伟迪公司构成合同约定的“逾期提货”。深圳优利公司和香港伟迪公司则主张，在涉案订单履行过程中，确实存在变更订单约定的出货日期情况；但该种变更是经双方协商一致，渴望通信公司也同意的；且渴望通信公司从未按合同约定通知深圳优利公司和香港伟迪公司验货，故不存在渴望通信公司延期提货一说。对此本院认为，涉案《项目合作合同》约定渴望通信公司应通知深圳优利公司和香港伟迪公司验货，渴望通信公司主张深圳优利公司和香港伟迪公司有派两人到生产线上监督生产即为验货，与合同约定不符，本院不予采信；现无证据证明渴望通信公司通知深圳优利公司和香港伟迪公司验货而深圳优利公司和香港伟迪公司违约不验货，进而不通知渴望通信公司出货；但本案存在渴望通信公司的实际出货日期与订单约定的出货日期不一致的情形，对此渴望通信公司主张系深圳优利公司和香港伟迪公司要求延迟出货，有相关邮件内容加以印证，本院予以采信；深圳优利公司和香港伟迪公司主张双方在邮件中协商一致同意延迟出货，也与邮件内容互相印证；且渴望通信公司在起诉前，从未主张香港伟迪公司延期提货；故本院认定涉案货物的延迟出货系双方协商一致同意变更的结果，本案不存在合同约定的逾期提货情形。渴望通信公司主张深圳优利公司和香港伟迪公司逾期提货，不能成立。3.关于延迟出货导致的汇率差损失本案系渴望通信公司收取人民币的物料保证金后，用美元采购物料在先，渴望通信公司加工生产完成后，出货时可以全额取得美元货款在后。如果订单约定的出货日期的美元汇率比延迟出货当日的汇率高，渴望通信公司收到的美元货款将存在汇率差损失。本案中，渴望通信公司即主张在此期间，人民币对美元汇率从1：6.9下跌到1：6.4，跌幅较大。对该情形，渴望通信公司于2017年8月8日即通过邮件向深圳优利公司和香港伟迪公司提出该汇率差损失，要求深圳优利公司和香港伟迪公司赔偿近60万元人民币。此时渴望通信公司尚有部分货物未出货（2017年11月14日全部货物才交付），香港伟迪公司也未全额付款（2018年1月8日全部货款才付清），证明在订单履行过程中，渴望通信公司虽然同意延迟出货，但没有同意汇率差损失自行承担，没有放弃对延迟出货导致的汇率下跌损失的追索。深圳优利公司和香港伟迪公司也未举证，涉案订单的延迟出货系渴望通信公司自身原因或过错导致。故香港伟迪公司因自身原因通知渴望通信公司延期出货，导致出现汇率差损失，属于香港伟迪公司方原因导致对方增加了损失，应向渴望通信公司赔偿。深圳优利公司主张不应承担该损失，本院不予支持。渴望通信公司举证《7810实际收款汇率与订单交期汇率差异汇损统计表》合计汇率差损失为1,544,586.41元，深圳优利公司和香港伟迪公司对具体金额的计算结论未提异议，本院予以采信。深圳优利公司和香港伟迪公司应赔偿渴望通信公司的该汇率差损失为1,544,586.41元。4.关于渴望通信公司可以行使抵销权的范围如前所述，本案《项目合作合同》的合同主体是深圳优利公司与渴望通信公司。物料保证金的支付主体是香港伟迪公司，深圳优利公司仅是因为代香港伟迪公司支付故有权且依约收取渴望通信公司退回的该保证金。故本案物料保证金仅是香港伟迪公司对其所下订单履行付款义务的物料保证金，并非深圳优利公司为履行《项目合作合同》项下的全部义务而向渴望通信公司支付的合同保证金。渴望通信公司提交的多份证据皆显示涉案订单的总出货数量为356,684个，总货款12,537,361.98美元，深圳优利公司和香港伟迪公司对此无异议，本院予以确认。故渴望通信公司在退回物料保证金时，仅对香港伟迪公司支付订单货款发生的相关损失享有抵销权，对渴望通信公司与深圳优利公司之间的其他债务不具有抵销权，对该部分债务渴望通信公司可另循途径解决。现渴望通信公司提出的物料、返工费180余万元及运输、仓储损失4万余元即不属于本案订单项下货款，渴望通信公司不享有抵销权。同时，因香港伟迪公司延期付款，渴望通信公司产生资金占用损失；因香港伟迪公司通知渴望通信公司延迟出货，渴望通信公司产生汇率差损失；该两项损失均和香港伟迪公司应付的货款有关，且与保证金同为货币，符合《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销”所规定的情形，故渴望通信公司在2018年1月8日退回保证金时，依法有权对香港伟迪公司延迟支付货款产生的资金占用损失20,301.3元及汇率差损失1,544,586.41元一并行使抵销权。以上款项抵销后，渴望通信公司应向深圳优利公司退回保证金人民币3,435,112.29元（500万元-20,301.3元-15,44,586.41元=3,435,112.29元），渴望通信公司仅退回2,054,139.76元，还需退回保证金1,380,972.53元。5.关于渴望通信公司行使抵销权的时间如前所述，渴望通信公司于2017年11月14日交付全部货物后，可在当日扣减香港伟迪公司未付的货款，同时退回剩余的保证金。但渴望通信公司并未选择于当日退回，而是选择在香港伟迪公司全部货款支付完毕的当日即2018年1月8日退回。对此本院认为：一方面，《付款协议》约定的订单收尾指的是货款付清、货物交付后，渴望通信公司的该做法符合协议约定。另一方面，结合本案产生了渴望通信公司的资金占用损失和汇率差损失，而渴望通信公司在退回保证金时依法享有抵销权，渴望通信公司待香港伟迪公司全额付足货款后才对资金占用损失和汇率差损失行使抵销权，属于正当行使法律赋予的合法权利。故深圳优利公司和香港伟迪公司认为渴望通信公司未在全部货物交付的当日退回保证金即应按合同约定承担每月2%的利息，属于对违约金的起算时间确定有误，本院不予支持。渴望通信公司应于2018年1月8日退回深圳优利公司和香港伟迪公司保证金1,380,972.53元，并从该日起向深圳优利公司和香港伟迪公司支付每月2%的利息至款项实际清偿之日止。综上，依据《付款协议》约定的第二笔保证金退回条件，深圳优利公司和香港伟迪公司于2018年1月8日付足全部货款时，渴望通信公司有权对香港伟迪公司延迟付款的损失和汇率差损失行使抵销权，向深圳优利公司退回剩余的保证金1,380,972.53元，并依据《付款协议》的约定向深圳优利公司和香港伟迪公司支付相应的逾期退款利息。四、渴望通信公司反诉的其他请求本案本诉的诉讼请求系基于《付款协议》约定的香港伟迪公司向渴望通信公司缴纳的（由深圳优利公司代为支付）物料保证金退回问题。《付款协议》系双方对《项目合作协议》部分条款变更产生的补充协议，前者的内容和范围均较后者少和窄。渴望通信公司认为本诉也是基于《项目合作协议》，其与深圳优利公司及香港伟迪公司之间只存在这一个法律关系。而反诉也是基于《项目合作协议》，故可与本诉合并审理。但《项目合同协议》明确双方是基于G7810型号手机零配件的研发、生产开展合作，而渴望通信公司反诉的第一项诉讼请求涉及G7831型号的多项费用，均不属于《项目合作协议》项下的权利义务，故本案反诉的部分诉讼请求基于的事实基础和法律关系的范围均大于本诉的诉讼请求。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条第二款“反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理”之规定，渴望通信公司与深圳优利公司之间超出本诉保证金抵销权范围的其他债务，包括深圳优利公司和香港伟迪公司在本案庭审中同意承担渴望通信公司提出的返工费133,419.48元和运输费用1005元，非本案审理范围，与本诉不应合并审理，渴望通信公司可另循途径解决，本院予以驳回。综上，2017年7月10日渴望通信公司的“在手订单少于200K”时，应在当日退回深圳优利公司保证金500万元。渴望通信公司仅在2017年10月23日退回保证金332.6万元，2018年1月8日退回保证金167.4万元，应依据《付款协议》的约定对332.6万元的延期支付期间（2017年7月10日至2017年10月22日）和167.4万元的延期支付期间（2017年7月10日至2018年1月7日）按月利率2%向深圳优利公司和香港伟迪公司支付利息。渴望通信公司在2017年11月14日即交付涉案订单项下的全部货物，但香港伟迪公司因自身原因要求渴望通信公司延期出货并至2018年1月8日才付清全部货款，渴望通信公司依法可对延期付款损失和汇率差损失行使抵销权。渴望通信公司行使抵销权后，应向深圳优利公司退回剩余保证金3,435,112.29元。现渴望通信公司仅退回2,054,139.76元，仍应向深圳优利公司补足未退的保证金1,380,972.53元并从2018年1月8日起按月利率2%向深圳优利公司和香港伟迪公司支付利息至款项还清之日止。香港伟迪公司依据《付款协议》的约定，仅对渴望通信公司延迟退回保证金的利息有权与深圳优利公司共同接收，非协议约定的保证金接收人，其要求渴望通信公司退回保证金的诉讼请求本院予以驳回。渴望通信公司反诉的其他诉讼请求与本诉不应合并审理，本院予以驳回。综上所述，深圳优利公司和香港伟迪公司的部分诉讼请求和渴望通信公司的部分反诉请求成立，本院予以支持。渴望通信公司的部分反诉请求缺乏法律依据和事实依据，本院予以驳回。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十九条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条、第二百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条第二款之规定，判决如下：一、深圳市渴望通信有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向深圳优利麦克科技开发有限公司退回物料保证金1,380,972.53元；二、深圳市渴望通信有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向深圳优利麦克科技开发有限公司和伟迪科技有限公司支付以332.6万元为基数从2017年7月10日计算至2017年10月22日的利息、以167.4万元为基数从2017年7月10日计算至2018年1月7日的利息和以1,380,972.53元为基数从2018年1月8日起计算至款项还清之日止的利息（以上利息均按月利率2%计算）；三、驳回深圳优利麦克科技开发有限公司和伟迪科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回深圳市渴望通信有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费36,620元，保全申请费5000元，由深圳优利麦克科技开发有限公司和伟迪科技有限公司负担17,472.84元，深圳市渴望通信有限公司负担24,147.16元；反诉案件受理费22,400.65元，由负担深圳市渴望通信有限公司负担15,021.05元，深圳优利麦克科技开发有限公司和伟迪科技有限公司负担7379.6元。如不服本判决，深圳优利麦克科技开发有限公司和深圳市渴望通信有限公司可以在判决书送达之日起十五日内、伟迪科技有限公司可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  彭 亮人民陪审员  林竞华人民陪审员  汤春娥二〇一九年十二月十九日法官助理瞿德雄书记员夏婉含附：一、深圳优利公司和香港伟迪公司证据目录清单证据1.付款协议；证据2.汇款电子回执单；证据3.银行电子加执单；证据4.采购订单及邮件；证据5.渴望通信公司提供的关于双方出货的时间和数量。二、渴望通信公司第一提交证据目录清单证据1.项目合作合同；证据2.付款协议；证据3.采购订单；证据4.Open-BOM清单及确认邮件；证据5.合作情况统计表；证据6.保证金往来及费用统计表、收付款凭证；证据7.货款统计表、收付款凭证；证据8.渴望通信公司应收返工、试产、物料等费用明细；证据9.联络函、邮件等确定文件；证据10.催促提货等相关记录；证据11.深圳优利公司如仓单及签收单；证据12.逾期提货罚金统计表；证据13.资金占用损失统计表，证明原告与其付款造成的资金占用损失。证据14.延期提货增加的仓储费用统计；证据15.汇率损失统计表及沟通邮件；三、渴望通信公司第二次提交证据目录清单证据1.电子证据固化报告及邮件内容2018年深版协电证固字第1283号；证据2.电子证据固化报告及邮件内容2018深版协电证固字第1216号；证据3.电子证据固化报告及邮件内容2018深版协电证固字第1217号。四、渴望通信公司第三次提交证据目录清单证据1.电子邮件；证据2.银行付款凭证及说明；证据3.采购订单、付款凭证及说明。