海南省海口市琼山区人民法院   行政判决书   （2018）琼0107行初48号   原告：陈某1，男，1984年12月10日出生，汉族，住海口市，公民身份号码:×××。   委托诉讼代理人：陈某2，海口市琼山府城弘正法律事务所主任。   被告：海口市琼山区城市管理行政执法局，住所地海口市琼山区。   法定代表人：李某，局长。   委托诉讼代理人：王某，北京德和衡（海口）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：杨某，男,海口市琼山区城市管理行政执法局案件审理室工作人员。   原告陈某1不服被告海口市琼山区城市管理行政执法局(以下简称琼山城管局)于2017年11月3日实施的强制拆除行政行为,于2018年4月27日向本院提起行政诉讼。本院于2018年5月2日立案后，于2018年5月7日向被告邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年6月7日公开开庭审理了本案。原告陈某1的委托诉讼代理人陈某2，被告琼山城管局的委托诉讼代理人王某、杨某到庭参加诉讼。在诉讼过程中，当事人申请协调及延迟审理，本院依法扣除其审理期限。本案现已审理终结。   本案被诉的行政行为是被告琼山城管局于2017年11月3日强制拆除位于海口市××区日月广场南侧原告的铁皮棚。   原告陈某1诉称，1、判决确认被告琼山城管局2017年11月3日强拆原告坐落在海口市××区用地）厂房的行政行为违法；2、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年1月1日，原告与刘付海榕（实名刘付榕）签订《土地使用权租赁协议》，将部队用地海口市琼山区国兴街道勋亭路27号转租给原告使用。原告取得该地的使用权后，便立即盖起了简易厂房，期间，包括部队、街道、社区、城管局都没有出面制止，应认定被告已默认，而且已有三年之久。2017年11月3日上午，被告开来铲车，在厂房墙上张贴海管法Q2[2017]1100019号，NO.1735745《海口市城市管理行政执法责令期限改正通知书》，刚张贴完通知书，便立即下手强拆原告的厂房，并且不许原告清理厂房里的财产，致使原告的合法财产遭受损失与不明原因的遗失。政府行政机关任何行政处罚行为，强拆行为必须严格履行《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国行政强制法》，给予当事人陈述权、申辩权、行政复议权、行政诉讼权，但是，被告显然违反了这二个法律的规定。被告是政府行政执法机关，应认定熟知法律的规定，被告故意不履行法律规定，属于明显的知法犯法，执法犯法，应予以严惩。被告多次采用违法手段强拆民房，而且已多次被人民法院判决为行政违法，屡教不改，应视为藐视法庭行为，应予以严惩。原告认为，被告2017年11月3日的强拆行为，违反了《中华人民共和国处罚法》第三十一条、第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条的规定，违反了《中华人民共和国行政强制法》第四十四条、第五十三条的规定，属于行政违法。原告的厂房搭建在部队用地上，不适用《中华人民共和国城乡规划法》的规定，要拆除也应由部队执法机关执法，也轮不到被告来强拆。法律没有规定被告有权强拆部队用地上的厂房，被告的具体行政行为没有法律依据。退一万步来说，如果被告要强拆，也应保护原告的合法财产，厂房里有机器、产品、半成品、生活用品和资金，应允许原告搬离或者由被告搬离，并应依法进行登记，录像，并加予保护，事后依法清点交还原告，但被告却强行警戒，不让原告及工人搬出物品，致使原告的合法财产遭受到损失和遗失，被告存在明显的过错，依法应予赔偿。被告共计损失厂房360平方米，计价5.6万元，压坏泡沫延迟型造粒机一套，计价6万元，压坏电动车一辆，计价3000元，桌子里还有现金3500余元，也不见了，还有成品与半成品的损失还没包括在内，压坏原告的生活用品的损失尚未包括在内。为了维护原告的合法权益，维护法律的尊严，维持法庭的权威，请人民法院依法判决和进行司法处罚。   原告陈某1为支持其主张的事实，在起诉时向本院提交如下证据：1、责令期改正通知书，证明被告于2017年11月3日当日张贴通知书，马上强拆原告的厂房。2、相片，证明被告强拆原告厂房的事实。3、土地使用权租赁协议及身份证，证明出租方刘付海榕将部队土地使用权转让出租给原告使用。   被告琼山城管局辩称，一、陈某1不是本案的适格原告，应当驳回起诉。涉案建筑位于勋亭路日月广场南侧，经查证，该地块的土地使用权人为中华人民解放军92830部队（下称92830部队），陈某1无权使用解放军军产从事非军用活动，而其提供的《土地使用权租赁协议》甲方刘付海榕亦无权将部队军产出租使用。2015年11月26日，中央军委印发《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》，军队和武警部队全面停止有偿服务工作正式启动。后92830部队启动停止有偿服务工作。涉案行政行为系2017年11月3日实施，当时部队已清理部队军产有偿服务，涉案建筑位于92830部队范围内，属于部队军产，陈某1不是本案的适格原告，更不是利害关系人，应当依法驳回起诉。二、被告琼山城管局认定违建事实清楚，证据充分。涉案建筑位于勋亭路日月广场南侧，直至本案进入诉讼阶段，92830部队或是陈某1均未能提供相关规划报建手续，92830部队亦确认涉案建筑没有相关规划报建手续。可见，涉案建筑是未经过建设规划许可进行临时建设（搭建铁皮棚）的违法建筑。三、被告琼山城管局有依法查处城市违法建筑的职权。根据《行政处罚法》第十六条、国务院法制办《关于在海南省海口市开展相对集中行政处罚权试点工作的复函》、《海口市城市管理相对集中行使行政处罚权暂行办法》、《城乡规划法》、《海南省查处违法建筑若干规定》、《海口市防控和处置违法建筑若干规定》等法律法规的相关规定，城管部门具有查处城市违法建筑的职权。根据《中华人民共和国土地管理法》第二十二条第三款：“在城市规划区内、村庄和集镇规划区内，城市和村庄、集镇建设用地应当符合城市规划、村庄和集镇规划”及《中华人民共和国城乡规划法》第二条“制定和实施城乡规划，在规划区内进行建设活动，必须遵守本法。本法所称城乡规划，包括城镇体系规划、城市规划、镇规划、乡规划和村庄规划。城市规划、镇规划分为总体规划和详细规划。详细规划分为控制性详细规划和修建性详细规划。本法所称规划区，是指城市、镇和村庄的建成区以及因城乡建设和发展需要，必须实行规划控制的区域。规划区的具体范围由有关人民政府在组织编制的城市总体规划、镇总体规划、乡规划和村庄规划中，根据城乡经济社会发展水平和统筹城乡发展的需要划定”的规定，涉案建筑所在区域属于《城乡规划法》的调整范围，即无论是陈某1还是92830部队，任何建设单位的建设行为均应遵守《城乡规划法》进行合法报建手续。四、被告琼山城管局作出的涉诉行政行为适用法律正确。涉案建筑没有经过合法报建情况下擅自建设，已经违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条之规定，依据同法第六十六条“建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：（一）未经批准进行临时建设的……”，被告于2017年11月1日下达海管法改字Q2[2017]第G210019号NO.1735745《责令限期改正通知书》和海管法改字Q2[2017]第G210020号NO.1735746《责令限期改正通知书》要求违建业主于11月3日前自行拆除铁皮棚并清理现场（因队员疏忽误将G210019号落款送达日期填写为拆除日期），适用法律正确。五、被告琼山城管局作出的涉诉行政行为并无不当。2017年11月3日，国兴中队、92830部队军官及陈某1均在现场，拆除现场要求陈某1清理厂房内的物品，陈某1不仅不履行改正义务，还找来大货车堵住厂房，阻止拆除工作。退一步说，即使拆除程序瑕疵，陈某1违法用地所建设的建筑属于违法建筑，应当依法强制拆除。综上所述，被告琼山城管局认定涉案建筑为违法建筑事实清楚，证据充分，作出涉诉行政行为适用法律正确，处罚程序并无不当。请求法院依法驳回陈某1起诉，或审理查明后驳回原告陈某1的诉讼请求。   被告琼山城管局为了证明其行政行为的合法性，在举证期限内向本院提交了如下证据：1、责令改正通知书（海管法改字Q2[2017]第G210019号NO.1735745），证明2017年11月1日城管局对违建业主下达《责令改正通知书》，要求业主于11月3日前改正违法行为。2、责令改正通知书（海管法改字Q2[2017]第G210020号NO.1735746），证明查证该地属于解放军92830部队后，2017年11月1日，城管局对解放军92830部队下达《责令改正通知书》，要求于11月3日前改正违法行为。3、现场照片，证明违法建筑主要为铁皮棚。4、搬移照片，证明现场人员把电动车搬出铁皮棚。5、阻拦照片，证明原告找来大货车拦住铁皮棚组织拆除。6、拆除照片，证明实施拆除。   经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据作如下确认：   一、对被告琼山城管局提交证据的确认。原告对证据1的真实性无异议,但对证明内容有异议。认为：（1）陈某1具有原告主体资格，因为该《责令改正通知书》是送达给陈某1的，陈某1该行政行为有利害关系；（2）被告认为该《责令改正通知书》的落款时间为2017年11月3日是笔误无事实依据，对此不予认可。对证据2的真实性有异议,认为该证据是虚假的，是事后补作的。对证据3的三性无异议,认为被告清场时把原告的人赶了出去。对证据4的三性无异议,但对证明内容有异议。认为被告的确是将电动车搬离出去，但是电动车不止一辆。对证据5的三性无异议,但对证明内容有异议。认为该货车是装废品的，货装满了便开走，没有阻拦被告强拆。对证据6的三性及证明内容无异议。本院认为，以上证据可以证明如下事实：（1）被告向陈某1送达《责令改正通知书》的事实；（2）被告向陈某1送达《责令改正通知书》的时间应为2017年11月1日，该通知书落款时间为2017年11月3日是笔误的事实；（3）被告于2017年11月3日对原告搭建的铁皮棚实施强制拆除的事实。对其证明效力予以确认。   二、对原告陈某1提交证据的确认。被告对证据1、2的真实性无异议,但对证明内容有异议。认为：（1）不能证明原告对涉案建筑享有合法权属；（2）从照片中看不到其主张赔偿物品的价值，也没有看到泡沫延迟型造粒机、电动车等相关财物。对证据3的三性及证明内容均有异议，认为：（1）签名的出租方叫刘付海榕，公民身份证的姓名为刘付榕，且涉案宗地为部队用地，其无权出租；（2）临时建筑也需要报批，最长不超过3年；（2）以上证据均不能证明原告有诉权及财产损失。本院认为，以上证据可以证明：（1）涉案宗地是刘付榕（刘付海榕）将部队用地转租给原告的事实；（2）涉案的铁皮棚为原告搭建的事实。对其证明效力予以确认。但不能证明其厂房损失5.6万元、泡沫延迟型造粒机损失6万元、电动车损失3000元、现金损失3500元的事实，对其证明效力不予确认。   根据以上有效证据及当事人的质证意见认定以下事实：   2015年1月1日，原告陈某1与刘付榕（刘付海榕）签订《土地使用权租赁协议》，刘付榕将位于海口市××区的部队用地转租给原告使用。原告取得该地后，便搭建了铁皮棚作为厂房使用。2017年11月1日，被告琼山城管局向原告陈某1送达《责令期限改正通知书》，认为原告陈某1，未取得建设规划许可，擅自进行临时建设（铁皮屋），其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条、第六十六条的规定，并根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条的规定，责令原告陈某1于2017年11月3日前自行将搭建的铁皮屋拆除并清理场地。因原告陈某1未在2017年11月3日前自行拆除其搭建的铁皮屋，被告琼山城管局于2017年11月3日组织相关人员，对涉案建筑实施强制拆除。原告陈某1不服被告琼山城管局实施的强制拆除行为，遂向本院提起本案诉讼。   本院认为，涉案建筑位于海口市××区系刘付榕转租给原告使用的部队用地。原告取得该地后便搭建了铁皮棚作为厂房使用,但未取得建设规划许可,也未办理临时建设许可手续。被告认为涉案建筑属违法建筑，并依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条、第六十六条及《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条的规定，对原告作出《责令期限改正通知书》，责令原告自行将搭建的铁皮屋拆除并清理场地，该行政行为认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，并无不当。但被告在原告未自行拆除铁皮屋的情况下，未向原告予以公告，限期自行拆除。也未依法对原告作出强制执行决定，履行催告义务，便直接实施强制拆除措施，拆除了原告搭建的铁皮棚。其实施的强制拆除行为违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条、第四十四条的规定，剥夺了当事人依法享有的陈述权和申辩权及申请行政复议或者提起行政诉讼的权利，其行政程序严重违法。原告请求确认被告强拆原告厂房的行政行为违法有事实和法律依据，本院予以支持。被告强制拆除原告的铁皮棚，原告与被告实施的强制拆除行为有利害关系，被告主张原告不具有诉讼主体资格其理由欠当，本院不予支持。据此,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项之规定，判决如下：   确认被告海口市琼山区城市管理行政执法局实施的强制拆除行为违法。   案件受理费50元，由被告海口市琼山区城市管理行政执法局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提出上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 郭远英   人民陪审员 邓境宁   人民陪审员 张 富     二Ｏ一九年十二月二十三日   法官助理 周 衍   书记员 蔡华圆   速录员 曾宪珠   附：相关法律法规条文   《中华人民共和国行政诉讼法》   第七十四条【确认违法判决】行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：   （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；   （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。   行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：   （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；   （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；   （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。   《中华人民共和国城乡规划法》   第四十四条在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准。   临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。   临时建设和临时用地规划管理的具体办法，由省、自治区、直辖市人民政府制定。   第六十六条建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：   （一）未经批准进行临时建设的；   （二）未按照批准内容进行临时建设的；   （三）临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。   《中华人民共和国行政处罚法》   第二十三条行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。   《中华人民共和国行政强制法》   第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。   第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。   强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。   在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。   第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。