济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0102民初5808号原告：卞体魁，男，汉族，住济南市，公民身份号码。委托诉讼代理人：马慧娟、王庆兰，均为山东维士登律师事务所律师。被告：山东军魂保安服务有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：杨万**，总经理。委托诉讼代理人：王鹏、高梦影，均为山东众成清泰（济南）律师事务所律师。被告：济南市历下区佳英宝贝幼儿园有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：赵梅，总经理。原告卞体魁与被告山东军魂保安服务有限公司（以下简称军魂保安公司）、济南市历下区佳英宝贝幼儿园有限公司（以下简称佳英宝贝幼儿园）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卞体魁的委托诉讼代理人马慧娟、王庆兰，被告军魂保安公司的委托诉讼代理人王鹏、被告佳英宝贝幼儿园的法定代表人赵梅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告卞体魁向本院提出的诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费3283元、住院伙食补助费2100元、误工费26004元、护理费9751元、营养费3000元、交通费200元、鉴定费2900元、后续治疗费5000元，共计52058元；2、判令被告支付原告2018年7月1日至2018年7月16日期间劳务费用1000元；3、被告承担本案诉讼费。庭审中，对于两被告应承担的责任，卞体魁当庭明确为：要求第一被告对全部诉讼请求承担支付义务，第二被告对第一被告的支付义务承担连带责任。事实与理由：2018年5月，卞体魁受雇于军魂保安公司，后被安排至佳英宝贝幼儿园从事保安工作，2018年7与15日，卞体魁在佳英宝贝幼儿园工作时受伤，后被送至济南市中心医院治疗。经诊断，卞体魁右腋窝贯穿伤（1）血管神经损伤（2）肌群损伤（3）皮肤软组织裂伤。卞体魁于手术后21天出院。出院后，卞体魁的右臂活动能力受到极大限制，被告在卞体魁住院期间支付部分医疗费后，便对卞体魁受伤一事不予处理。卞体魁在提供劳务期间受伤，根据法律规定，被告依法应当承承担责任，现原告诉至法院，望判如所请。被告军魂保安公司辩称：一、首先，军魂保安公司与卞体魁之间没有劳务关系，在卞体魁受伤过程中也没有任何过错，军魂保安公司与卞体魁受伤之间无因果关系，卞体魁诉请军魂保安公司承担赔偿责任不成立。卞体魁与军魂保安公司未签订过劳务合同，卞体魁也未向法庭提供证据证明其与军魂保安公司之间存在劳务合同关系。军魂保安公司向法庭提供的证据可以证明卞体魁并不是由军魂保安公司所委派，卞体魁与军魂保安公司委派的保安之间私下发生的关系，军魂保安公司对此并不知情。军魂保安公司也未向卞体魁发放过劳务费用，军魂保安公司委派保安的劳务费与卞体魁收到的劳务费之间存在差额，更能说明卞体魁不是军魂保安公司委派。因此，卞体魁以双方存在劳务关系为由要求军魂保安公司给予赔偿缺乏事实和法律依据。其次，卞体魁受伤过程中自身存在重大过错，而军魂保安公司并无任何过错。根据监控录像，卞体魁系在幼儿园上班前，主动协助幼儿园另一保安将园外垂落的市政电缆悬挂上去，但该项工作并不属于幼儿园工作范围，卞体魁系在工作时间之外、从事非工作内容时发生意外，摔落受伤。且卞体魁系完全民事行为能力人，其应知道幼儿园保安工作的内容和范围，应预见爬梯到高处整理电缆线可能存在一定危险，其自身存在重大过失，应自行承担相应责任。二、卞体魁因热心帮助行为而受伤，应由受益者给予补偿。卞体魁受伤并非工作原因，根据侵权责任法第二十三条规定，卞体魁将垂落的市政电缆悬挂上去，应由实际受益者对卞体魁的受伤给予补偿或由实际侵权人承担责任，但军魂保安公司并非此次事件的收益者，也非侵权人，军魂保安公司不应承担相应责任。综上，请求法院依法驳回卞体魁对军魂保安公司的诉讼请求。被告佳英宝贝幼儿园辩称：卞体魁不是佳英宝贝幼儿园的员工，卞体魁受雇于军魂保安公司公司，卞体魁的工资由佳英宝贝幼儿园支付至军魂保安公司后，由军魂保安公司向卞体魁支付，卞体魁住院期间的部分费用16832.70元，佳英宝贝幼儿园已为卞体魁垫付15900元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月11日，聘用单位佳英宝贝幼儿园（甲方）与受聘单位军魂保安公司（乙方）签订安保服务合同1份，约定根据甲乙双方确认的安保方案，甲方委托乙方提供有偿专业安保服务，乙方接受甲方委托，并依据双方确认的岗位及职责要求，协助甲方执行安保任务，并承担相应的安保服务责任。合同期限自2018年5月14日起至2019年5月13日止。服务地点位于济南市历下区花园庄东路37号。安保服务费每月共2600元，安保服务费实行预付制，支付日期为每月6日。安保服务合同尾部，佳英宝贝幼儿园在甲方处加盖公章，孟庆吉在代表人处签字，军魂保安公司在乙方处加盖公章，徐西波、蒋朋越在代表人处签字。卞体魁在佳英宝贝幼儿园从事保安工作期间，2018年7月16日早上7:30左右，幼儿园门外有根电线垂落下来，为防止垂落电线发生意外，卞体魁攀爬到梯子上对电线进行整理固定，在此过程中，卞体魁右侧腋窝被尖锐栅栏贯穿致伤。后卞体魁被送至济南市中心医院住院治疗，济南市中心医院当日为卞体魁行右腋窝外伤清创+肌肉修复术+VSD负压吸引术，卞体魁于2018年8月6日出院，共住院21天，花费医疗费19180.33元，其中佳英宝贝幼儿园垫付医疗费15900元。2018年12月14日，根据卞体魁的申请和原、被告双方选定的鉴定机构，本院技术室委托山东交院交通司法鉴定中心对“卞体魁的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费”进行鉴定。2019年1月22日，山东交院交通司法鉴定中心作出山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人卞体魁之损伤不构成伤残；2、被鉴定人卞体魁伤后误工期限为240日；3、被鉴定人卞体魁伤后护理期限为90日，住院期间2人护理，出院后1人护理；4、被鉴定人卞体魁伤后营养期限为60日；5、被鉴定人卞体魁伤后后续治疗费建议约3000-5000元。卞体魁对该鉴定意见书提出异议，2019年3月21日，山东交院交通司法鉴定中心作出书面答复函，回复了卞体魁提出的异议。卞体魁为此次鉴定支付鉴定费2900元。卞体魁主张其受雇于军魂保安公司，于2019年5月14日被安排至佳英宝贝幼儿园从事保安工作。为证明该主张，卞体魁提交其女儿卞萌与军魂保安公司员工王少芳之间自2018年6月15日至2018年8月21日的微信聊天记录截图打印件一宗、王少芳的微信朋友圈截图打印件一宗、军魂保安公司工作人员徐西波在医院与卞体魁家属之间的谈话录音1份、卞体魁工作服1件。微信聊天记录截图显示，卞萌2018年6月5日发送微信消息：“王老师，想问一下你，历下区佳英宝贝幼儿园保安，卞体魁的工资什么时候发啊。”对方回复：“过完五一，端午。”2018年6月21日，对方发送消息称：“在吗，先结上个月半个月的工资，给你微信。”卞萌回复：“行。”对方随后向卞萌微信转款900元。卞萌问：“这是多少天的？5月份出勤14天。”后双方对工资计算方式产生分歧，卞萌发送消息：“14天，你当时说长期是80一天，14×80=1120。”对方回复：“谁给你说一天八十的？一个月是2000，一天是八十吗。”卞萌称：“一个月是1800。”对方回复：“一个月1800。”军魂保安公司对以上微信聊天记录截图打印件真实性有异议，称无法证明对方是王少芳，也无法证明对方是军魂保安公司员工；对微信朋友圈截图打印件真实性有异议，称朋友圈的招聘信息不能证明与军魂保安公司有关；军魂保安公司庭后提交对谈话录音的质证意见，称徐西波曾是军魂保安公司的保安队长，但其2018年8月已不干保安，无法确认谈话录音中是否为徐西波；军魂保安公司对工作服的真实性无异议，但不认可是其直接向卞体魁发放。佳英宝贝幼儿园对卞体魁提交的以上证据均无异议。庭审中，卞体魁称没有与军魂保安公司签订过书面合同，其女儿卞萌在微信好友王少芳的朋友圈看到了招聘信息，且王少芳自称是军魂保安公司负责招聘的人员，卞萌遂与王少芳电话联系后于2018年5月14日到佳英宝贝幼儿园报到，徐西波接待卞体魁并向其发放了工作制服，卞体魁当天即到岗上班。佳英宝贝幼儿园对卞体魁所述的上岗过程无异议，并称卞体魁系在门口负责幼儿园内外的安保工作。经军魂保安公司庭后核实，其与委派到各单位的保安是劳务关系，部分签订书面合同，部分没有签订书面合同；其委派到各单位的保安，部分项目办理过书面交接手续，部分项目没有书面交接手续；其向委派的保安支付劳务费用均以现金形式。佳英宝贝幼儿园称，其与军魂保安公司签订安保服务合同后，军魂保安公司仅向其委派过1名安保人员，即卞体魁。军魂保安公司称其委派到佳英宝贝幼儿园的保安为上官文龙，事发后才知道是卞体魁。另查明，佳英宝贝幼儿园分别于2018年6月6日、7月6日向军魂保安公司支付了2018年5月14日至5月31日、2018年6月1日至6月30日的安保服务费1510元、2600元，军魂保安公司向佳英宝贝幼儿园出具了收款收据。佳英宝贝幼儿园认可2018年7月1日至7月16日之间的安保服务费未向军魂保安公司支付。以上事实，有安保服务合同、监控视频录像、微信聊天记录截图打印件、微信朋友圈截图打印件、谈话录音、工作服、济南市中心医院住院病案、山东省医疗住院收费票据、山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书、鉴定异议书、关于卞体魁一案鉴定异议书的答复的函、鉴定费发票、查询汇款明细、安保服务费收款收据及当事人陈述等证据予以证实，并经当庭质证，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，虽然卞体魁与军魂保安公司之间未签订书面合同，军魂保安公司亦否认与其存在雇佣关系。但根据庭审查明的事实，军魂保安公司与佳英宝贝幼儿园之间存在安保服务合同关系，卞体魁在徐西波的安排下到佳英宝贝幼儿园从事保安工作，并持有军魂保安公司发放的保安工作服，自卞体魁到佳英宝贝幼儿园工作之日起，佳英宝贝幼儿园按月向军魂保安公司支付安保服务费，军魂保安公司亦向佳英宝贝幼儿园出具了收款收据，且除卞体魁外，军魂保安公司并未安排其他人员到佳英宝贝幼儿园处工作。对军魂保安公司提出的委派到佳英宝贝幼儿园的保安人员为上官文龙的抗辩意见，除军魂保安公司单方陈述外，并无其他有效证据予以佐证，佳英宝贝幼儿园亦对该事实不予认可，故对军魂保安公司的该项抗辩意见，本院不予采信。综上可知，卞体魁应是受雇于军魂保安公司后，经军魂保安公司委派至佳英宝贝幼儿园从事安保工作，在工作期间受伤。因此，对卞体魁因受伤所造成的各项损失，应由军魂保安公司承担赔偿责任。卞体魁要求佳英宝贝幼儿园承担连带赔偿责任的诉讼请求，于法无据，且佳英宝贝幼儿园对于卞体魁受伤并无过错，故对卞体魁的该项诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身伤害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。据此，对卞体魁主张的各项损失赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定和标准，结合山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书，本院认定如下：医疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。卞体魁提交的山东省医疗住院收费票据可以证实，卞体魁受伤后就医花费医疗费19180.33元，除去佳英宝贝幼儿园垫付的15900元，对剩余医疗费3280.33元，军魂保安公司应当予以赔偿。住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。山东省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元。卞体魁在济南市中心医院住院21天，故军魂保安公司应赔偿卞体魁住院伙食补助费100元/天×21天＝2100元。3、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费按照受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。卞体魁未举证证明自己的收入状况。其主张误工费参照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年标准计算，符合法律规定。根据山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书，卞体魁误工期限为240日。因此，军魂保安公司应赔偿误工费39549元÷365天×240天=26004.82元。对于卞体魁主张的误工费26004元，本院予以支持。4、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书，卞体魁的护理期间为90日，住院期间2人护理，出院后1人护理。卞体魁未举证证明护理人员的收入状况，其主张护理费按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算，符合法律规定。根据上述鉴定意见，军魂保安公司应向卞体魁赔偿护理费（39549元/年÷365天×21天×2+39549元/年÷365天×69天）=12027.23元。卞体魁按照9751元主张护理费，符合法律规定，本院予以支持。5、营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书，卞体魁营养期限为60日。卞体魁要求按照50元/天的标准主张营养费，符合法律规定，军魂保安公司应赔偿卞体魁营养费60天×50元/天=3000元。6、交通费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。卞体魁未提交证据证明其交通费实际支出情况，考虑到卞体魁行动不便往返就医必然支出一定的交通费，根据其就医地点及次数，本院酌定军魂保安公司赔偿卞体魁交通费200元。7、鉴定费：卞体魁向山东交院交通司法鉴定中心预交鉴定费2900元，对该部分费用军魂保安公司应当予以赔偿。8、后续治疗费：根据山东交院交通司法鉴定中心[2018]临鉴字第170号司法鉴定意见书，卞体魁后续治疗费建议约为3000-5000元。尚无证据证明后续治疗费已实际发生，结合司法鉴定意见及卞体魁的伤情和伤后恢复情况，本院酌定军魂保安公司赔偿卞体魁后续治疗费3000元。对于卞体魁主张的劳务费1000元，根据卞体魁提交的女儿卞萌的微信聊天记录截图，卞体魁自认的劳务费金额为每月1800元，卞体魁2018年7月16日早上受伤，2018年7月1日至7月15日在岗半个月，故军魂保安公司应支付卞体魁劳务费900元。对于卞体魁主张的超出部分，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁医疗费3280.33元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁住院伙食补助费2100元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁误工费26004元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁护理费9751元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁残疾营养费3000元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁交通费200元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁后续治疗费3000元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞体魁鉴定费2900元；被告山东军魂保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告卞体魁劳务费900元；驳回原告卞体魁超出部分的诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1130元，由被告山东军魂保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  綦晓玥人民陪审员  咸维玲人民陪审员  李 袆二〇一九年十二月五日书 记 员  朱秀雪