四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1302民初7245号 原告：冯敏，男，1969年11月6日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人：梁琛，四川百柯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡严尹，四川百柯律师事务所律师。 被告：胡敏，男，1968年1月10日出生，汉族，住重庆市璧山县。 委托诉讼代理人：杨旭东，四川兴恒平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁玲，四川兴恒平律师事务所律师。 原告冯敏与被告胡敏合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告冯敏及其诉讼代理人梁琛，被告胡敏的诉讼代理人杨旭东、袁玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法组织双方对合伙经营期间的债权债务进行清算，并判令被告按照合伙协议约定的比例承担经营亏损。庭审中，原告将该项请求明确为：判令被告按照双方签订的《合伙承包经营协议》的约定承担经营亏损12493232.60元；2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2010年6月2日，原、被告双方签订《合伙承包经营协议书》，约定双方共同承包经营南充市鑫润纺织有限公司，承包经营期间自2010年6月1日起至2015年5月31日止。原、被告双方各自占有50%合伙份额，并按照所占合伙份额比例承担风险、分享利润。合伙经营期间，原告严格依照合伙协议约定履行了自身义务，不仅出资购置生产所需机器设备，还独自负担了合伙期间绝大部分对外债务。合伙期间届满后，原告曾多次找到被告，要求对合伙期间财务进行清算，并要求被告依照合伙协议约定分担经营亏损，但被告均以各种理由拒绝。综上所述，为维护原告的合法权益及正常社会经济秩序，诉至法院，请求支持原告的诉请。 被告辩称，一、原告于2014年5月11日将南充鑫润纺织有限公司股份转让给被告时，双方已对合伙经营期间的债权债务进行了清算。2014年5月11日，原、被告签订了《股份转让协议》，该协议第3条、第4条约定的内容表明双方已对合伙经营期间的债权债务进行了清算，协议中已经明确以2014年5月11日17时作为双方债权债务的清算结点。此外，由于原告未按上述协议约定履行58万元的付款义务，被告将原告及担保人冯劲诉至重庆市璧山区人民法院。该院于2016年3月18日作出的执行笔录显示，担保人冯劲陈述“我兄弟冯敏与胡敏以及共同经营的南充鑫润纺织有限公司所有的账务于2014年进行了清算，清算后冯敏欠胡敏588172元，该欠款由我担保偿还，担保后胡敏对我及冯敏进行了诉讼，诉讼后冯敏无力偿还，由我全部负责归还，并在璧山区人民法院的主持下进行了调解，调解后我归还了调解书上的全部欠款，我归还后冯敏与胡敏及南充鑫润纺织有限公司所有的账务完清。”上述陈述内容也进一步印证了原、被告之间的债权债务已进行了清算。同时，《协议》第5条约定：截止2014年5月11日17时止，南充鑫润纺织有限公司在此截止时之前的银行贷款由胡敏负责偿还。该笔贷款高达千万，被告从2014年至今每年偿还银行利息100万余元，仍下欠银行贷款本金千万余元，被告为履行《股权转让协议》负担了巨额的债务。由此可知，该份协议是双方的真实意思表示，双方实际也按照该协议在履行，协议已对合伙经营期间的债权债务进行了清算。因此，原告的诉请没有事实依据。二、对于本案是否已过诉讼时效的问题。2015年10月27日，原告曾以相同案由提起诉讼，贵院依法受理后，原告于申请撤诉，后法院准许其撤诉。原告又于2019年才再次提起本案诉讼，被告系2019年10收到应诉通知书，故被告认为原告的诉请已过诉讼时效，恳请法院依法进行审查。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。依据当事人提供的证据及审理查明事实，本院对事实认定如下： 冯敏、胡敏曾系南充鑫润纺织有限公司股东。2010年5月28日，南充鑫润纺织有限公司召开股东大会，形成了以下决议：一、同意授权公司董事会代表公司与股东冯敏签订“生产经营承包合同”。二、公司董事会应严格按照合同约定履行义务、享受权利，支持承包人的生产经营活动。同日，南充鑫润纺织有限公司董事会（甲方）与冯敏（乙方）签订《生产经营承包合同书》，主要约定：经全体股东大会“决议”授权，同意将公司现有资产在所有权不变的情况下，承包给乙方进行生产经营活动；承包期限内，乙方自主经营，自负盈亏，自主分配；承包期内，乙方除按约定向甲方支付承包费后所获得的利润归乙方所有，但经营风险和亏损亦由乙方承担；承包期限从2010年6月1日起至2015年5月31日止，期限五年；承包费每年300万元，五年共计承包费1500万年。双方同意，乙方应缴纳的承包费全部用于弥补公司经营亏损和偿还个人借款；甲方应将公司现有资产造具清单并签字确认后交付乙方使用；甲方应将公司现有的债权、债务造具清单并签字确认，交由乙方全权处理；经双方清点结算后，为保证公司生产经营的顺利进行，公司实际亏损由乙方出资解决；合同期满，甲方对乙方为解决亏损和经营资金在结算确认后采取如下处理方式：（1）由全体股东按所持股份比例以现金方式支付给乙方。（2）按确认金额计算，将乙方投入的资金折算为股本，重新变更公司股东的持股比例；承包期间，乙方新增资产所有权归乙方，承包期满，双方应对乙方所新添制和投入的资产进行确认和价值评估。 协议签订后，胡敏表示愿意与冯敏合伙承包公司经营。2010年6月2日，冯敏（甲方）与胡敏（乙方）签订《合伙承包经营协议书》，约定甲、乙双方就合伙承包南充鑫润纺织有限公司生产经营活动的有关事项达成协议：一、双方同意合伙承包，2010年5月28日以甲方冯敏名义与南充鑫润纺织公司董事会签订的“生产经营承包合同”中约定的全部权利义务关系。二、凡“承包合同”中约定的权利、义务均由双方共同履行和享有，双方商定，比例各占50%。无论盈亏和经济、法律责任，一律均由双方对半承担和享受。三、本协议生效后，甲方于2010年6月1日向乙方出具的付款“欠条”作废。四、本协议生效后，甲方于2010年5月28日向南充鑫润纺织有限公司股东大会及董事会出具的“生产经营承包担保承诺书”中的50%责任分由乙方承担。对此，乙方无任何异议，自愿用所持股份和新投入资产或家庭财产向甲方保证承担50%的责任。五、凡涉及生产经营承包的其他法律文书中所确认的事项，也一律由双方履行和享有。 2014年5月11日，冯敏（甲方）与胡敏（乙方）、担保方冯劲（丙方）签订《股份转让协议》，约定：甲、乙、丙三方经过协商，就甲方持有的南充鑫润纺织有限公司的34%股份转让给乙方持有的相关事宜达成如下协议：1、转让方（甲方）转让给受让方（乙方）的甲方持有的南充鑫润纺织有限公司的34%的股份，受让方同意接受。2、由甲方在本协议签订前办理或提供本次股份转让所需的公司原股东同意本次股份转让的决议等文件。3、股份转让价格及支付方式、支付期限：甲方所持有南充鑫润纺织有限公司34%股份作价780万元转让给乙方，由于甲方原欠乙方款项838.8172万元，经抵消后，甲方还应支付给乙方58.8172万元，此款限甲方于2014年7月30日前以银行转账或现金方式支付给乙方。4、截止2014年5月11日17时止，南充鑫润纺织有限公司在此截止时之前的债务、所欠税费及罚款等费用由甲方承担，丙方承担连带保证责任。如果南充鑫润纺织有限公司或者乙方因种种原因承担了南充鑫润纺织有限责任公司在此截止时之前的债务、所欠税费及罚款等费用，并且还承担了因诉讼产生的诉讼费、执行费、律师代理费等，那么南充鑫润纺织有限公司或者乙方有权向甲方追偿，并且丙方对甲方应当向南充鑫润纺织有限公司或者乙方承担的民事责任承担连带保证责任。5、截止2014年5月11日17时止，南充鑫润纺织有限公司在此截止时之前的银行贷款由乙方负责偿还。6、南充鑫润纺织有限公司截止2014年5月11日17时止之前的债权由甲方所有。7、甲、乙、丙三方签订本协议后立即依法办理公司股东、股权、章程修改及公司法定代表人等相关变更登记手续，甲方应积极协助或配合，变更登记所需费用由乙方承担。8、受让方受让上述股份后，由新股东会对原公司成立时订立的章程、协议等有关文件进行相应修改和完善，并办理变更登记手续。9、因股份转让产生的税费按国家规定办理。10、甲方将所持有的南充鑫润纺织有限公司股份转让后，甲方于2014年5月30日之前将南充鑫润纺织有限公司的资产交付给乙方。11、违约责任：如果甲方、丙方违约，则由甲方、丙方向乙方支付违约金50万元；如乙方违约，则由乙方向甲方、丙方共支付违约金50万元。 上述《股份转让协议》签订后，冯敏不再承包经营南充鑫润纺织有限公司，后由胡敏负责该公司的经营。冯敏称在承包期间，公司存在巨大亏损，没有产生利润。2014年5月19日，冯敏与胡敏、冯劲就《股份转让协议》的签订内容共同签字达成一份《说明》，主要载明：“对甲、乙、丙三方于2014年5月11日签订的股份转让协议中第4条涉及的所欠税费及罚款予以说明，即从2010年5月底止之前，南充鑫润纺织有限公司所欠税费及罚款由三位股东平均承担；自2010年6月1日至2012年1月底期间，南充鑫润纺织有限公司所欠税费及罚款由冯敏和胡敏平均承担；自2012年2月1日起至现在南充鑫润纺织有限公司所欠税费及罚款由冯敏承担；冯劲应对冯敏在2012年2月1日起至现在南充鑫润纺织有限公司所欠税费及罚款承担的担保责任按股份转让协议的约定执行。2010年6月1日之后，南充鑫润纺织有限公司产生的债权债务与王玲无关。 双方当事人对合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司事宜是否已办理清算产生争议，胡敏辩称上述《股份转让协议》内容实质已对合伙经营期间的债权债务进行了清算，为证明其辩称意见，胡敏提交重庆市璧山区人民法院就双方的股权转让纠纷庭审笔录复印件一份、（2014）璧法民初字第04164号民事调解书一份、执行笔录复印件一份。上述证据反映以下事实：胡敏依据《股份转让协议》起诉担保人冯劲履行担保责任支付协议第3项约定的冯敏应履行的债务588172元，双方达成调解协议确定冯劲自愿履行担保责任向胡敏支付588172元。该案的执行笔录载明冯劲陈述内容为：“我兄弟冯敏与胡敏以及共同经营的南充鑫润纺织有限公司所有的账务于2014年进行了清算，清算后冯敏欠胡敏588172元，该欠款由我担保偿还，担保后胡敏对我及冯敏进行了诉讼，诉讼后冯敏无力偿还，由我全部负责偿还，并在璧山区法院的主持下进行了调解”。 冯敏主张双方未对合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司事宜进行清算，为证明其主张胡敏应承担的亏损金额，冯敏向本院提交其自行委托四川德邦会计师事务所有限公司针对双方合伙经营南充鑫润纺织有限公司期间投入资金和盈亏情况等作出的《审计报告》一份，该份报告主要载明，一、审计范围：1、2010年6月1日冯敏及胡敏合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司前公司账列资产、负债情况，2013年9月30日合伙经营结束时公司账列资产、负债情况。审计过程中，根据相关账面数据清理，计算其投入资金数额。2、2010年6月1日至2013年9月30日合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司盈亏情况。审计过程中，根据相关经营期间损益项目账面数据累计相加计算其盈亏数额。不进行成本计算及分摊、税费计算及结转等测试。3、2013年10月至2014年5月冯敏处置承包经营期间的相关产品及材料的盈亏情况。审计过程中，根据相关损益项目账面数据累计相加计算其盈亏金额。不进行成本计算及分摊、税费计算及结转等测试。如相关账簿不完善，以相关收支单据为依据。二、审计意见：（一）投入资金情况。1、2010年5月25日承包经营前公司资产负债情况。资产总额为40561358.88元，负债总额为36641622.25元，所有者权益为3919736.63元（其中实收资本5000000元，资本公积6500530元，累计亏损7580793.37元）。备注“由于相关账务无明细核算，我们无法核对及分析具体资产及负债的构成情况”。2、2013年9月30日承包经营结束时公司负债情况。截至2013年7月，公司资产总额为52015316.39元，负债总额为614439813.08元，所有者权益为-9424496.69元。备注“由于2013年8、9月的财务资料只有记账凭证，未登记入账，无报表，我们只能依据公司2013年7月最后会计账簿及报表记录数据暂作为期末数”。3、投入资金。由于无法取得相关资产及负债项目的构成情况，从而缺乏比较依据，我们无法确定冯敏及胡敏合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司期间投入资金数额。（二）盈亏情况。通过相关账面数据及收支单据的清理，相关盈亏情况如下：1、2010年6月1日至2013年9月30日合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司亏损情况，累计亏损14135715.38元。2、2013年10月-2014年5月冯敏处置承包经营期间的相关产品及材料的盈亏情况。（1）2013年10-12月自制及外来单据记录实现利润866704.19元；（2）2014年1-5月自制及外来单据记录亏损11717454元。前述（1）-（2）项合计亏损10850749.81元。三、特别事项说明。1、由于相关会计核算资料不完整，我们无法取得相关资产及负债项目的构成情况，从而缺乏比较依据，我们无法确定冯敏及胡敏合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司期间投入的资金数额。2、对2013年10月21至2014年5月11原出纳张丽丽经手期间，自制和外来原始单据以及以此为依据登记的流水账务，我们无法确定其是否真实和完整。3、承包经营期间盈亏金额是根据相关损益项目账面数据累计相加计算得出。我们未进行成本计算及分摊、税费计算及结转。 胡敏对该份《审计报告》的质证意见为双方在签订《股份转让协议》时已对合伙承包经营事务进行了清算，对《审计报告》的真实性、合法性、关联性均持异议。针对冯敏提交的《审计报告》，本院认为该份证据中“特别事项说明”部分的内容表明该份审计报告因原始资料的真实性无法确定以及相关资料不具有完整性，审计结论产生的基础存在缺陷，同时，审计结论中的盈亏金额仅系依据相关损益项目账面数据累计相加计算得出，未进行成本计算及分摊、税费计算及结转，可见此结论载明的亏损金额不具有客观性。综上，本院认定冯敏提交的《审计报告》的真实性、合法性、关联性不符合证据要求，本院对该份证据不予采信。 双方当事人对本案冯敏的诉请是否已过诉讼时效存在争议，经本院核实，冯敏曾于2015年11月10日起诉胡敏合伙协议纠纷，后于2016年6月29日申请撤诉，本院作出（2015）顺庆民初字第5742号民事裁定书。后冯敏又于2018年5月8日再次以同一事由起诉胡敏合伙协议纠纷，因其未按期预交案件受理费，本院作出（2018）川1302民初2556号民事裁定书，按撤诉处理。 本院认为，本案的争议焦点为：一、冯敏的诉请是否已过诉讼时效；二、双方当事人就合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司事务是否已完成结算及冯敏的主张是否具有事实及法律依据。 针对争议焦点一，依据本院认定的事实，冯敏与胡敏因合伙产生的争议虽发生于2014年期间，但冯敏曾分别于2015年11月10日、2018年5月8日就其与胡敏的合伙协议纠纷提起诉讼，因其提起诉讼主张权利两次发生诉讼时效中断，诉讼时效重新计算，冯敏提起本案诉请系在重新计算的诉讼时效期限内，故本院认定冯敏的主张未过诉讼时效。 针对争议焦点二，本案双方当事人基于系南充鑫润纺织有限公司股东身份而合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司，冯敏在2014年5月11日与胡敏签订《股份转让协议》后便不再承包经营该公司，实质系双方自此终止了合伙事务。双方的合伙经营结算与股份转让本系两个不同的法律关系，但案涉《股份转让协议》内容不仅涉及股份作价款，还包含双方的债权债务抵消以及南充鑫润纺织有限公司截止当日的债权、债务、所欠税费及罚款等费用的分配情况，可见双方在通过股权转让终止合伙事务时一并进行了合伙结算。同时，该协议签订时存在第三方即担保方冯劲，因该协议履行产生诉讼的执行笔录中担保人冯劲的陈述内容“冯敏与胡敏以及共同经营的南充鑫润纺织有限公司所有的账务于2014年进行了清算，清算后冯敏欠胡敏588172元，该欠款由我担保偿还……”进一步印证了冯敏与胡敏签订的股权转让协议已包含双方合伙经营南充鑫润纺织有限公司的合伙结算。另，冯敏提起本案诉请的主要依据为其单方作出的《审计报告》，该份报告中对审计结果作出的“特别事项说明”内容已反映出该报告存在的缺陷，其结论依据不具有真实性及完整性，无法作为认定事实的依据。因此，即便是双方未对合伙事宜结算完毕，冯敏亦未就其诉请提供足够的证据予以证明。 综上所述，本院认为冯敏与胡敏就其合伙承包经营南充鑫润纺织有限公司已在双方股份转让时办理了合伙结算，且冯敏未提供足够的证据证明其主张，故本院对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”、第一百九十五条“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或申请仲裁；（四）与提起诉讼或申请仲裁具有同等效力的其他情形。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下： 驳回原告冯敏的全部诉讼请求。 本案案件受理费96759.40元，由原告冯敏负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长 仲 丽 人民陪审员 郑 杨 人民陪审员 王德友 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员 冯雨欣