湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0902民初3073号原告：孝感市朗夫机电科技有限责任公司。住所地：湖北省孝感市开发区六合工业园创业路**。法定代表人：刘道远，公司总经理。委托诉讼代理人：鲍志江、颜双，湖北山川律师事务所律师。被告：湖北战友生物科技有限公司。住所地：湖北省孝感市孝**祝站产业园。法定代表人：杨建桥，公司董事长。委托诉讼代理人：高泽川、王博，湖北炽升律师事务所律师。原告孝感市朗夫机电科技有限责任公司与被告湖北战友生物科技有限公司定作合同纠纷一案，本院于2018年9月27日作出（2018）鄂0902民初2183号民事判决，被告湖北战友生物科技有限公司不服该判决，向湖北省孝感市中级人民法院提起上诉。湖北省孝感市中级人民法院于2019年4月29日作出（2018）鄂09民终1892号裁决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告孝感市朗夫机电科技有限责任公司的法定代表人刘道远及其委托诉讼代理人颜双，被告湖北战友生物科技有限公司的委托诉讼代理人高泽川、王博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孝感市朗夫机电科技有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付合同欠款2181003.74元及逾期付款违约金3007124元；2、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：2013年5月2日，被告与原告签订了《湖北朗夫生物科技有限公司颗粒、膨化饲料生产线工程项目》合同，委托原告承建被告公司生产线工程，合同约定工程总造价7110000元，合同还对付款方式及工程质量及验收标准等进行了约定。因车间生产需要，2013年5月3日，原、被告又签订了《生产主车间钢结构工程项目》合同，委托原告承建被告生产车间钢结构安装工程，合同总造价8250元/吨，暂以100吨钢材计算支付合同款项，合同还对付款时间及工程验收等进行了约定。上述工程完工验收后，经原、被告对账，截止到2018年2月12日被告尚欠原告2435846.64元。原告多次催收该款，但被告总以各种理由拖延，请求法院支持原告的全部诉请。被告湖北战友生物科技有限公司辩称，被告是由湖北朗夫生物科技有限公司通过股权变更组建的。组建初期，原告和其法定代表人刘道远均是被告的股东。在签订项目合同时，刘道远既是被告又是原告的法定代表人，项目合同存在关联关系。在合同履行过程中，刘道远和原告退出了被告，其实际缴纳的210万股金以300万元股权对价退出被告。在刘道远和原告退股以前，刘道远既代表甲方又代表乙方，导致了《湖北朗夫生物科技有限公司颗粒、膨化饲料生产线工程项目合同书》履行过程中出现了不应出现的问题，至今该项目没有正式的竣工验收手续，导致被告无法将项目转化为公司固定资产进行财务处理，该项目至今未办理正式的结算手续，应该扣减的款项尚未扣减，原告至今未向被告开具增值税发票，给被告造成了不可弥补的经济损失。被告认为本案应定性为承揽合同结算纠纷，而不是单纯的债权债务纠纷，对此，被告认为在该项目结算中应从项目价款中扣减下述款项，并办理相应的结算手续。一、在项目合同履行过程中，由于原告缺少资金，原告和其法定代表人于2014年5月5日、2014年8月29日先后两次向湖北战友投资发展集团有限公司(己变更为湖北战友企业管理集团有限公司)借款1317000元用于本案所涉项目的设备购买和施工。专款专用，该款项应在项目结算中扣减。上述两笔借款到期后，原告一直未归还。2018年8月，湖北战友企业管理集团有限公司将上述两笔债权和利息主张权利一并转让给被告。截止目前，原告上述两笔借款本息合计应为1824780元，应在项目价款中扣减，用于偿还借款。二、在合同履行过程中，由于原告的原因，合同项目迟迟未按期竣工交付。2014年5月3日在湖北战友生物科技有限公司召开第一届第五次临时股东会上，刘道远代表原告约定该合同项目于2014年5月31日整体完工，向被告交付，进入设备联调阶段，若不能按期交付，原告同意按照饲料厂项目总投资2000万元额度，以8％的年利率对被告承担违约责任。同日，刘道远代表原告向被告出具承诺书。但原告并未能如期交付，2014年5月29日，被告向原告发出确认函，此后，原告承建的项目在2015年2月底才安装完毕，逾期长达九个月。依上述违约责任的约定，原告应承担违约责任。依据原告出具的承诺书，原告应向被告支付违约金120万元，应在项目结算中扣减该款项。三、2015年初，被告多次要求原告交付项目、提交竣工验收材料，但原告拒不配合，被告在没有收到正式竣工验收材料的情况下，于2015年2月底接收了项目，通过自行调试在2015年3月28日投入使用。在交付到投产的过程中，该项目存在着诸多的质量遗留问题，原告始终未对项目存在的问题进行整改。自2015年3月28日进入项目质保期后，设备运行中多次出现问题，被告多次要求原告对出现的问题进行维修、维护，原告在质保期内未履行维修、维护义务。因此，应从项目价款中扣减质保金71.1万元。四、原告是湖北战友生物科技有限公司的发起股东之一，但其未能依约全部履行股东义务，拖欠出资款。根据《湖北朗夫生物科技有限公司关于入股资金未按时到账的处理办法》的规定，湖北战友生物科技有限公司第一届第七次临时股东会形成决议：对原告罚金定为80万元。由于原告一直未缴纳罚金，故应从原告项目价款中扣减80万元罚金。上述款项合计为4535780元，应从该项目价款中扣减。综上所述，被告认为：合同项目总造价应为9275603．74元，在合同结算中应扣减各类款项合计为4535780元，扣减后被告应支付的项目价款为4739523.74元。此前，被告已向原告支付了项目价款7114511元，已超出了应支付的项目价款。至此，请求依法驳回原告的诉讼请求，并判令原告向被告开具全额增值税发票，办理正式结算手续，多支付的2374687.26元项目价款，被告保留向原告追偿的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议及对其真实性无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据，本院认定如下:1、项目验收表、情况说明、检修明细表（原告提交的证据三）。本院认为，项目验收表与原告在原审时提交的不一致，本院以原审提交的为准。情况说明、检修明细表有相关人员签字，被告有异议但没有足以反驳的相反证据，本院予以采信。2、汇款明细及付款凭证（被告提交的证据三）。本院认为，付款凭证具备真实性、合法性、关联性，本院予以采信。汇款明细为被告单方制作，本院不予采信。3、工作联系函（被告提交的证据七）。本院认为，该联系函无原告签章、无送达证据，且原告不认可，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月2日，原告与湖北朗夫生物科技有限公司（2014年2月26日更名为被告）签订《湖北朗夫生物科技有限公司颗粒、膨化饲料生产线工程项目》合同。合同约定，原告承建被告颗粒、膨化饲料生产线工程项目工程，合同约定工程总造价7110000元。付款方式，合同签订后7个工作日内支付1422000元作为定金；人员进场安装3个工作日内支付1422000元；电控设备进场，并且开始安装3个工作日内支付2133000元；设备安装完毕并通过验收后，在一年内支付1422000元；余款711000元作为质保金，保修期一年，一年后一次性付清。原告向被告提供增值税发票。开工时间为原告收到1422000元定金后半月内进场安装，工程工期为138天。2013年9月18日必须完工。合同还对工程质量及验收标准，违约责任等进行了约定。同时因车间生产需要，2013年5月3日，双方又签订了《湖北朗夫生物科技有限公司生产主车间钢结构工程项目》合同，由原告承建被告生产车间钢结构安装工程，合同工程总造价8250元/吨，暂以100吨钢材计算支付合同款项。付款方式，合同签订后5个工作日内支付20%作为定金；人员进场安装3个工作日内支付20%；设备安装完毕并通过验收后3个工作日内支付除质保金外余款；300000作为质保金，保修期一年，一年后一次性付清。工程期限60天，以湖北朗夫生物科技有限公司土建工程具备进场吊装条件为开工日期。合同还对工程质量及验收标准，违约责任等进行了约定。在合同履行过程中，因双方不能协调一致，在工程款支付及施工进度等项双方均未严格依约履行。工程于2014年11月3日完工并交付被告使用，但未进行竣工验收。后经结算，双方确认钢结构工程项目工程款总额为2165603.74元。另查明，被告支付生产线工程项目工程款情况：2013年5月27日支付1216000元、2013年5月30日支付130000元、2013年6月18日支付65400元、2013年9月13日支付1216000元、2013年10月14日支付43200元、2014年3月6日支付791400元、2014年9月20日支付10080元。被告支付钢结构项目工程款情况：2013年5月27日支付240000元、2014年3月6日支付712700元、2014年5月8日支付183000元。剩余款项支付情况：2015年2月13日支付35000元、2015年2月17日支付120000元、2015年6月18日支付300000元、2015年9月9日支付146000元、2017年1月25日支付100000元、2017年1月26日支付100000元、2018年2月10日支付100000元、2018年2月12日支付100000元。被告共计支付原告工程款7104680元，原告未向被告开具发票。再查明，原告的法定代表人刘道远在2014年2月26日之前为湖北朗夫生物科技有限公司的法定代表人。本院认为，虽然原、被告在签订两份合同时，原告的法定代表人刘道远亦为被告的法定代表人，但是根据公司法的有关规定，有限责任公司是独立于个人的公司法人，原、被告签订合同的行为属公司之间的行为，被告无证据证明公司法定代表人刘道远在签订合同过程中存在损害公司利益的行为，原、被告之间签订的两份合同是双方的真实意思表示，合法有效，双方应严格依约履行义务。原告完成了施工任务并将工程交付被告，虽未经竣工验收，但被告已投入使用，视为该工程已经竣工验收合格，被告应依约支付原告工程款，故对原告要求被告支付剩余工程款的诉讼请求，本院依法予以支持。被告应支付原告剩余工程款2170923.74元（7110000元+2165603.74元-7104680元）。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。因原、被告双方在合同履行过程中不能协调一致，原告未按期完成施工任务，未向被告提供增值税发票，未按合同约定完全履行义务，应承担相应的责任，故对原告要求被告承担逾期付款违约金3007124元的诉讼请求，本院依法不予支持；被告未依约支付工程款，未按合同约定完全履行义务，应承担相应的责任，故对被告要求原告承担延期交付工程责任的抗辩主张，本院依法不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北战友生物科技有限公司于本判决生效后十五日内向原告孝感市朗夫机电科技有限责任公司支付工程款2170923.74元；二、驳回原告孝感市朗夫机电科技有限责任公司的其他诉讼请求。上述应付款项，如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费48117元，由被告湖北战友生物科技有限公司负担20048元，由原告孝感市朗夫机电科技有限责任公司负担28069元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  朱正伟人民陪审员  张静荣人民陪审员  祝亚莉二〇一九年十二月二十七日书 记 员  谢 娟