西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书                      （2019）陕0103民初8073号 原告：舒刚，男，1964年4月14日出生，汉族，西安伊蔓蒂电子科技有限公司职员，住本市雁塔区。委托诉讼代理人：宣璇，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：董立普，陕西永嘉信律师事务所律师。被告：张宏，男，1969年1月26日出生，汉族，无业，住本市碑林区。被告：刘洪，男，1964年9月20日出生，汉族，无业，住本市碑林区。共同委托诉讼代理人：傅瑜，陕西摩达律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：史志鹏，陕西摩达律师事务所律师。原告舒刚诉被告张宏、刘洪民间委托理财合同纠纷一案，本院于2019年5月21日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人宣璇、董立普，被告张宏、被告刘洪共同委托诉讼代理人傅瑜、史志鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告舒刚向本院提出如下诉请，1、请求判令第一、二被告返还本金21234590.14元；2、请求判令第一、二被告向原告支付自2018年4月5日起至2019年5月4日止期间13个月的资金占用费2760496.72元（以本金21234590.14元为基数，每月按照1%计算）；3、判令第一、二被告向原告支付自2019年5月5日至本金实际偿还之日的资金占用费（以本金21234590.14元为基数，每日按照万分之三点三三计算，每日7071.12元）；4、由第一、第二被告承担本案的诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任保险费用。事实与理由：2017年4月，经人介绍，二被告主动联系原告，称有多年证券从业经验，向其保证投资本金和收益的保本性。双方在2017年4月5日，签订《定期投资理财协议（二）》，期限一年，其每月投资400万元；被告承诺为每笔日均资金投资实现百分之十二的年化固定收益率，如不能实现，由其二人足额弥补，其共向二被告掌管的证券账户转款3600万元。至2018年4月4日到期，二被告未归还原告3600万元本金及288万元固定收益，故判如所请。被告张宏、刘洪辩称， 1、原告没有向二被告交付过任何资金，二被告也没有占有过原告的任何资金，故不存在原告第一项诉请的返还本金之说。2、不存在本金占有的事实，资金占用费也就无从谈起。3、双方确实签订了协议，双方也按照协议履行完毕，原告不存在向二被告交付资金的事实，资金自始至终都是原告账户之内，二被告没有占用，故不存在返还本金及占用费。故原告的诉请缺乏事实及法律依据，请求驳回原告的诉请。经审理查明，2017年4月5日，舒刚（甲方，委托方）与张宏、刘洪（乙方，受托方）签订《定期投资理财协议（二）》，约定：一、委托事项：甲方自2017年4月起，每月定期定额以现金投资，委托乙方投资理财；二、协议期限：1、本协议有效期限为壹年；三、定投日、本金、固定收益：2、本协议定投本金为每月肆佰万元人民币（小写4000000元）。3、乙方承诺为甲方每笔日均资金投资实现百分之十二的年化固定收益率。4、乙方如未实现甲方固定收益，乙方足额弥补；6、本协议的结算日为第一笔资金转入证券账户满一年到期日。四、资金账户和证券账户管理：1、资金账户由甲方管理，资金账户密码由甲方设置。2、证券账户由乙方管理，证券账户密码由乙方设置；五、甲方的权利义务：1、甲方享有乙方承诺的固定收益权；七、违约责任及附则：1、因乙方违法行为导致投资损失的，乙方应当赔偿甲方的经济损失并追究责任；如果甲方没有履行合同，由此造成投资损失，甲方应当承担相应的责任。截止2017年3月31日，舒刚在东方证券有限公司账户（账号：********）原有7964.19元。2017年4月5日，舒刚给该账户转入3992035.81元，当日，张宏、刘洪给舒刚出具《收款回执》,载明：收到您转入东方证券资金账号资金肆佰万元整，用于定期理财投资。后，舒刚自2017年5月5日至12月8日期间分八次给东方证券股份有限公司原告的股票资金账户转入合计3200万元，张宏、刘洪使用舒刚在东方证券股份有限公司的证券账户进行股票交易，为舒刚理财，买入劲胜智能等股票。2018年5月18日、5月21日张宏、刘洪通过券商分别转入舒刚银行账户100万元，合计200万元户；5月22日，再次转入88万元。2018年4月4日，双方合同关系结束。截止2019年3月26日，证券全部卖出后，原告证券账户余款为15409.86元，银行账户为14750100元，合计14765509.86元。以上事实有庭审笔录、定期投资理财协议、二被告签字的收款回执、2017年4月至2019年3月26日舒刚账户交易流水即账户交易的委托来源（IP地址）明细单等在卷佐证。本院认为，原告与二被告签订的《定期投资理财协议(二)》约定：原告将其3600万元资金委托二被告在一年内管理投资于证券金融市场，并约定按期支付给原告一定比例的收益。另，双方约定资金账户由原告管理，密码由其设置，证券账户由二被告管理并设置密码。按照法律规定，凡是具有独立民事资格的自然人都可以作为合同双方签订委托理财合同。原告与二被告之间签订的为民间委托理财合同，系委托代理的法律关系，且双方所签订的合同并不违反强制性、禁止性法律规定，是有完全民事行为能力的自然人做出的真实意思表示。故该委托理财是合法有效的。根据双方合同约定，二被告承诺为原告每笔日均资金投资实现12%的年化固定收益率，如不能实现，由二被告足额弥补；同时，二被告实现固定收益后的全部利润，资金管理费在交易结束日由二被告进行提取。二被告按照合同收益支付原告收益288万元，二被告已经按照合同履行了支付固定收益率的义务。对于原告要求被告张宏、刘洪返还21234590.14元本金，系要求二被告保本的要求，但双方在《定期投资理财协议(二)》中并无保本条款。原告知道或应当知道委托理财合同存在风险，故本院不予支持。对于原告要求二被告共同支付2018年4月5日至实际返还之日的资金占用费，因双方系委托关系，二被告并无转移及占用原告账户内资金所有权的意思，至2019年3月26日，全部股票卖出后，委托理财账户内的资产仍在原告账户，二被告并无占用资金的事实，原告称依照合同第三条3、4、6项的约定二被告应支付资金占用费，但该三项条款系定投本金固定收益及结算日的约定，双方合同中并未对资金占用费进行约定。但在合同期限届满即2018年4月5日后至2019年3月26日期间，舒刚资金均在其证券账户内，因双方合同约定证券账户密码由二被告设置，且通过原告提供的IP地址显示，操作股票的IP地址在合同期内与合同到期后至2019年3月26日期间操作股票的IP地址基本相同。故原告要求被告支付2018年4月5日至2019年5月4日期间以21234590.14元为基数，每月按1%计息支付利息，应当予以支持。因自2019年3月26日后证券账户内资金已经全部转入舒刚资金控制的银行账户内，故2019年3月27日至2019年5月4日二被告不应支付资金占用费。2019年5月5日之后资金已由舒刚占用，故原告要求判令第一、二被告向原告支付自2019年5月5日至本金实际偿还之日的资金占用费，并无事实、法律依据。本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、之规定判决如下：一、被告张宏、刘洪于本判决生效后三十日内给付原告舒刚2018年4月5日至2019年3月26日利息。（以21234590.14元为基数，以每月1%计息）二、驳回原告舒刚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费166775元（案件受理费161775元，保全费5000元）舒刚负担156775元，刘洪、张宏负担10000元。（此款原告已垫付，二被告在给付上述款项时一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长       刘  彧审  判  员       梁  媛人民陪审员       姚爱琴   二О一九年十二月二十七日  书  记  员       冯亚楠1