广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0705民初6502号原告：赖世雄，男，1961年5月20日，汉族，住江西省赣州市大余县。委托诉讼代理人：钟源石，广东华南律师事务所律师。被告：罗朝宾，男，1966年12月2日，汉族，住广西平南县。委托诉讼代理人：杨翔宝，广东祥兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁晓馨，广东祥兴律师事务所律师。原告赖世雄与被告罗朝宾劳动争议一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赖世雄的委托诉讼代理人钟源石、被告罗朝宾的委托诉讼代理人梁晓馨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赖世雄向本院提出诉讼请求：1.判令原告应支付给被告伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费合计76841元；2.驳回被告工伤保险待遇请求中的不合理部分。事实和理由：被告于2017年6月4日入职原告经营的原新会区XX镇XX古典家具厂（以下简称XX家具厂），担任开料工，最后工作日为2017年7月16日，原告没有为被告参加社会保险。2017年7月16日14时左右，被告在工作过程中受伤，于2019年1月28日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年4月19日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为伤残十级。2019年6月5日，被告向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新会仲裁委）申请仲裁，新会仲裁委经审理作出新劳人仲案字[2019]第481号仲裁裁决书，裁决：一、赖世雄在本裁决生效之日起三日内一次性给付罗朝宾伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费合计87823.35元；二、驳回罗朝宾其余仲裁请求。原告认为该仲裁裁决以5509元/月为工资基数计算被告的工伤保险待遇是错误的。由于近几年红木家具生意普遍不景气，双方约定，被告按时计算工资（20元/小时），每天工作8小时，故应以被告的实际工资为基数来计算。2017年6月4日至2017年6月30日，被告共上班24天（休息3天），原告支付了工资3840元现金给被告；2017年7月2日至2017年7月16日，被告共工作15天，原告发放了2400元工资给被告，被告的月工资应当按4800元/月[（3840元＋2400元）÷39天×30天]计算，其工伤保险待遇应当按4800元/月为基数计算。因此，原告认为，被告的工伤保险待遇应当是伙食补助费1050元、护理费1200元、停工留薪期工资16896元[4800元/月×（3＋16÷31）个月]、一次性伤残补助金33600元（4800元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金4800元（4800元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金19200元（4800元/月×4个月）、劳动能力鉴定费95元，合计76841元。被告罗朝宾辩称，第一，被告对于新会仲裁委作出的新劳人仲案字[2019]第481号仲裁裁决没有异议，该仲裁裁决事实认定清楚、适用法律正确，其裁决是恰当的，原告的诉讼请求是没有事实和法律的依据的，请求法院驳回原告诉讼请求；第二，对于被告受伤前的月平均工资问题，被告在受伤前的月平均工资是10000元，因为被告的工资为计时工资（30元/小时），每天工作11小时，且每月工作28天，但是由于被告并没有书面证据予以证明其工资情况，所以被告同意上述仲裁裁决认定的5509元/月为工资基数来计算本案被告的工伤保险待遇。本院经审理认定事实如下：XX家具厂为个体工商户，于2010年9月28日成立，于2018年9月5日注销，经营范围是加工、销售红木家具，经营者是赖世雄。2017年6月4日，罗朝宾入职XX家具厂，工作岗位是开料工，工资按工作时间计算，每月结算，双方没有签订书面劳动合同，XX家具厂也没有为罗朝宾参加社会保险。2017年7月16日14时20分左右，罗朝宾在使用电锯开料过程中锯伤左手中指，随即被送到江门市新会区中医院治疗，住院时间为2017年7月16日至2017年7月31日共15天，医嘱住院期间留陪人一人，被诊断为：左中指电锯伤、左中指中末节指骨骨折并部分骨缺损、左中指屈伸指肌腱部分断离伤、左中指远指间关节半脱位。罗朝宾向本院起诉请求确认其与XX家具厂存在劳动关系，本院于2018年10月23日作出（2018）粤0705民初3664号民事判决，判决罗朝宾与XX家具厂自2017年6月4日至2017年7月17日止存在劳动关系，现该民事判决已经发生法律效力。2019年1月28日，江门市新会区人力资源和社会保障局作出新人社工认〔2018〕A5-30号认定工伤决定书，认定罗朝宾于2017年7月16日14时20分左右所受的上述损伤为工伤。2019年4月19日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴新〔2019〕265号江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书，鉴定罗朝宾的劳动功能障碍程度为伤残十级。罗朝宾垫付劳动鉴定费95元。2019年8月9日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴工确〔2019〕402号江门市工伤职工停工留薪期确认书，确认2017年7月16日至2017年10月31日为罗朝宾的工伤停工留薪期。2019年9月12日，新会仲裁委作出新劳人仲案字[2019]第481号仲裁裁决书，推定双方于2017年11月1日起解除劳动关系，裁决赖世雄一次性给付罗朝宾伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费合计87823.35元等，该仲裁裁决为非终局裁决。赖世雄不服该仲裁裁决，遂提起本次诉讼。本院认为：本案是劳动争议。被告是原XX家具厂的员工，在从事单位安排的开料工作期间受伤，2019年1月28日，江门市新会区人力资源和社会保障局作出新人社工认〔2018〕A5-30号认定工伤决定书，认定罗朝宾于2017年7月16日14时20分左右所受的案涉损伤为工伤，且原、被告没有提出异议，故本院认定被告的受伤属于工伤。被告因工受伤，依法有享受工伤保险待遇的权利，XX家具厂在经营期间没有为被告缴纳工伤保险费，被告的工伤保险待遇应当由XX家具厂支付，而XX家具厂已于2018年9月5日注销，原告赖世雄是XX家具厂的经营者，其应承担XX家具厂在生产经营期间与被告之间因履行劳动权利义务而产生的工伤赔偿责任。《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）已被于2019年5月21日通过的《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定》修改，该决定规定：“本决定自2019年7月1日起施行。在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”本案中，原、被告双方对新会仲裁委在新劳人仲案字[2019]第481号仲裁裁决书中关于双方于2017年11月1日起解除劳动关系的推定，没有提出异议，故本院对此推定予以采纳。被告在2019年7月1日前已完成工伤认定且双方已经解除劳动关系，不符合2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》的适用条件，故本案被告的工伤保险待遇应当适用2011年9月29日修订的《广东省工伤保险条例》。关于被告的工资数额的问题。《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第六十六条规定：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”因XX家具厂没有为被告缴纳工伤保险费，应以被告工伤前的实际工资情况为依据计算被告的工资数额。《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”因原、被告双方均没有提交证据证明被告的工资情况，故本院参照2017年江门市在岗职工平均工资5509元/月的标准认定被告的工资情况。以下被告的工伤保险待遇涉及以本人工资或原工资福利待遇为基数计发的项目，均按5509元/月计发。关于被告的工伤保险待遇，本院核定如下：1.伙食补助费和护理费。《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十五条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。……”、第二十六条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”被告因工伤住院治疗15天，医嘱住院期间留陪人一人，伙食补助费按70元/天、护理费按80元/天计算，并未超出相关标准，且原、被告没有提出异议，故被告应支付给被告伙食补助费1050元（70元/天×15天）、护理费1200元（80元/天×15天）。2.停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十六条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”江门市劳动能力鉴定委员会确认罗朝宾的工伤停工留薪期为2017年7月16日至2017年10月31日，故原告应支付给被告停工留薪期工资19370.35元[5509元/月×（16天÷31天＋3个月）]。3.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……十级伤残为四个月的本人工资。”本案中，双方劳动关系已经解除，江门市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动功能障碍程度为伤残十级，故原告应支付给被告一次性伤残补助金38563元（5509元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金5509元（5509元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金22036元（5509元/月×4个月）。4.劳动能力鉴定费。《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第四十九条第一款第（三）项规定：“工伤保险基金用于下列支出项目：（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费。”被告垫付了劳动能力鉴定费95元，故原告应支付给被告劳动能力鉴定费95元。因此，原告应支付给被告伙食补助费1050元、护理费1200元、停工留薪期工资19370.35元、一次性伤残补助金38563元、一次性工伤医疗补助金5509元、一次性伤残就业补助金22036元、劳动能力鉴定费95元。综上所述，依照《工伤保险条例》第十四条第（一）项，《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二条第一款、第二十五条第二款、第二十六条、第三十四条、第四十九条第一款第（三）项、第五十七条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第四十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告赖世雄应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告罗朝宾支付伙食补助费1050元、护理费1200元、停工留薪期工资19370.35元、一次性伤残补助金38563元、一次性工伤医疗补助金5509元、一次性伤残就业补助金22036元、劳动能力鉴定费95元，合共87823.35元；二、驳回原告赖世雄的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元（已由原告赖世雄预交），由原告赖世雄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  钟振尧二〇一九年十二月二十日法官助理李颖梅书记员张秀珍