陕西省吴起县人民法院 陕西省吴起县人民法院民事判决书  (2019)0626民初2004号原告：黄满玲，女，1980年XX月XX日生，汉族，陕西省定边县人。委托代理人：张永宏，陕西固本律师事务所律师。被告：康海鱼，男，1985年XX月XX日生，汉族，陕西省吴起县人。委托代理人：李芳栋，男，1955年XX月XX日生，汉族，陕西省吴起县人。原告黄满玲诉被告康海鱼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄满玲及其委托代理人张永宏与被告康海鱼及其委托代理人李芳栋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄满玲向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医药费30145.08元、住院伙食补助费1400元、精神损害赔偿金1万元、伤残赔偿金66638元、二次手术费1万元、护理费9200元、误工费33120元、营养费4500元、鉴定费2700元、被抚养人生活费1.1万元，共计178703.08元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告经营一个流动餐车，雇佣原告给其干活。2019年3月12日，原告给被告在吴起县XX沟河干活期间不慎摔伤，当即被送至吴起县人民医院入院治疗，经诊断为：右侧三踝骨折。原告共花费医疗费用30145元。现仍需要定时复查进行二次手术，同时根据相关法律规定，被告应赔偿原告医药费、住院伙食补助费、精神损害赔偿金、伤残赔偿金、二次手术费、护理费、误工费、营养费、鉴定费共计178703.08元。综上所述，原告为保护自己合法权利不受侵害，现原告依照我国《民法总则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》之规定，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告康海鱼辩称，原告所主张的诉讼请求与事实不符，原、被告未形成劳务关系，原告摔伤造成的后果由自己承担，原告诉讼请求不能成立，无法无据，人民法院应依法驳回。理由如下：一、2019年3月12日，被告在志丹县XX乡XX村给姓蔡的一家人帮厨干活，被告所雇佣的是宾对、王琴二人帮厨，根本就没叫原告帮忙干活，原告在本案中所诉称2019年3月12日在吴起县XX沟河干活期间不慎摔伤，被告当天并非在XX沟河参与包厨干活，原告的摔伤，所索赔的费用由被告赔偿，无法律根据的，被告也不在事发现场，也没有安排原告干活，被告摔伤与原告没有任何的因果关系，不存在给被告赔偿的责任，被告不属于本案的适格被告。二、根据《民事诉讼法》第64条和《最高人民法院民事诉讼证据若干问题规定》第2条的相关法律规定，没有或者证据不足证明当事人的事实主张的，由负有举证责任当事人承担不利后果。本案原告诉被告提供劳务者受害责任纠纷一案，应当由原告提供事发当日与被告形成劳务关系成立证据，没有证据证明，人民法院应当依法裁定驳回原告的诉讼请求，原告并自行承担不利的法律后果。对于各方没有争议被告及其妻子冯天莉经营一家流动餐饮；2019年3月11日、同年3月12日冯天莉打电话叫原告去到吴起县洛源街道办金佛坪村XX沟XX村XX小组帮厨；同年3月12日是8时许，原告在帮厨干活时受伤；原告受伤住院后，被告及其妻子先后给原告垫付医药费1.4万元等事实，本院予以确认。对有异议的证据，本院认定如下：1、被告对原告提供的证据一、二、三、四不予质证，认为其与原告未形成劳务关系，被告不属于适格被告，原告应另行起诉。2、被告对原告提供的证据五真实性无异议，对证明目的提出异议，认为餐车有被告的手机号属于广告宣传，因被告未在XX沟XX村XX小组干活，原告应提供通话记录，如原告不能提供通话记录，则被告不认可该证据。同时，原告提供的该证据，并不能证明其与被告之间存在雇佣关系。合议庭经审查后认为，冯天莉与被告系夫妻关系，二人共同经营一家名叫“康海鱼流动餐饮”，被告系业主，“康海鱼流动餐饮”的成员冯天莉雇佣原告从事帮厨工作，应视为原、被告之间形成雇佣关系，故被告异议不能成立，对原告提供的证据一、二、三、四、五证据目的均予以认定。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：冯天莉与被告系夫妻关系，二人共同经营一家名叫“康海鱼流动餐饮”，被告系业主。2019年3月11日冯天莉与原告达成口头协议，约定原告到吴起县洛源街道办金佛坪村XX沟XX村XX小组帮厨，每日工资为150元。同年3月12日8时许，原告与冯天莉一同坐车到达XX沟XX村XX小组，后冯天莉指派原告生炉子，原告抱着材转身走时，不慎被旁边放置煤袋绊倒。后原告在吴起县人民医院住院治疗28天，共支出医疗费30145.08元，被诊断为：右侧三踝骨折。原告出院后，双方多次就原告赔偿事宜进行协商，但均未达成协议，原告遂提出起诉。同年11月21日吴起县人民法院委托陕西公正司法鉴定中心对原告伤残等级；二次手术费；误工、护理及营养期进行司法鉴定，该鉴定中心于同年12月8日作出鉴定意见为：1、黄满玲右踝关节损伤属十级伤残；2、黄满玲二次手术费预计1万元；3、黄满玲误工期为180日，护理期为50日，营养期为90日(包括住院期间已发生的误工、护理及营养期)。此次鉴定共支出鉴定等费用为2700元（其中鉴定费为2400元、其他费为300元）。另查明，被告经营的流动餐饮未到市场监督管理部门办理营业执照、卫生许可证等；被告经营的流动餐饮名称在饮帐蓬标示为“康海鱼流动餐饮”，并印刷有被告、冯天莉手机号码；原告受伤住院后，冯天莉代替原告垫付医疗费4000元，被告和冯天莉共同到吴起县人民医院代替原告垫付医疗费1万元；2019年3月12日，被告在志丹县XX乡XX村进行包厨；被告与冯天莉从2016年开始不时雇佣原告从事帮厨工作；被告与冯天莉于2008年登记结婚。本院认为，公民的健康权受法律保护。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”。本案被告在吴起县洛源街道办金佛坪村XX沟XX村XX小组承包了宴席包厨业务，后冯天莉雇佣原告进行帮厨，原、被告之间形成雇佣关系。原告在作业过程中受伤，事实清楚，证据充分，被告作为雇主应当承担赔偿责任。对于被告辩驳其与原告未形成雇佣关系，结合本案的案情，被告与其妻子冯天莉以家庭经营方式，二人对外均是以“康海鱼流动餐饮”名义进行经营活动，被告系业主。原告在作业过程中受伤，作为业主的被告理应依法对原告遭受人身损害承担赔偿责任，故本院对被告辩驳理由不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。原告系完全民事行为能力的人，原告在工作过程中，行走时未尽到合理的注意义务，致使其右踝骨折，其自身存在一定过错，应当自行承担相应责任。依据本案事实，本院依法确定原告承担30%的过错责任，被告承担7070%的过错责任。原告所遭受人身损害的各项经济损失如下：1、医疗费，原告诉求的医疗费用30145.08元，原告提供有效医疗费票据30145.08元，符合有关法律规定，本院予以支持。2、伤残赔偿金，原告诉求伤残赔偿金66638元，根据陕西公正司法鉴定中心鉴定意见，原告伤残赔偿金为：33319元/年×20年×10%=66638元，原告该项诉讼请求符合有关规定，本院予以支持。3、二次手术费，原告诉求二次手术费为1万元，根据陕西公正司法鉴定中心鉴定意见，原告二次手术费为预计为1万元，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。4、误工费，原告诉求误工费为33120元，根据陕西公正司法鉴定中心鉴定意见，原告误工费为：130元/日×180日=23400元。原告主张超出部分，本院不予支持。5、护理费，原告诉求的护理费9200元，根据陕西公正司法鉴定中心鉴定意见，原告护理费为：100元/日×50日=5000元。原告主张超出部分，本院不予支持。6、营养费，原告诉求营养费4500元，根据陕西公正司法鉴定中心鉴定意见，原告营养费为：营养费为：30元/日×90日=2700元。原告主张超出部分，本院不予支持。7、住院伙食补助费，原告诉求住院伙食补助费为1400元，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，每日定为50元，原告住院伙食补助费为：50元/日×28日=1400元。原告该项诉讼请求符合有关规定，本院予以支持。8、鉴定费，原告主张鉴定费2700元符合有关规定，本院予以支持。9、被抚养人生活费，原告诉求被抚养人生活费为1.1万元，根据陕西公正司法鉴定中心鉴定意见，被抚养人生活费为：21966元/年÷12月×103月÷2×10%=9427.07元。原告主张超出部分，本院不予支持。10、精神损害抚慰金，原告诉求的精神损害抚慰金为1万元，因原告未提供证据予以证明，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。以上各项费用共计151410.15元。其中原告自行承担45423.05元，其余经济损失105987.1元由被告承担。扣除被告已垫付1.4万元，被告还需给付原告91987.1元。综上所述，依照《最高人民法院的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十四条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告康海鱼于本判决生效后二十日内向原告黄满玲赔偿医疗费、伤残赔偿金、二次手术费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费等各项经济损失共计91987.1元。二、驳回原告黄满玲的其它诉讼请求。案件受理费2100元，由被告康海鱼承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。 审判长刘景会审判员武文明人民陪审员武娟  二〇一九年十二月二十五日  书记员尚占梅1