湖北省十堰市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鄂03执复89号复议申请人（申请执行人）：十堰航舰工贸有限公司。住所地：湖北省丹江口市沿江大道红花路**。法定代表人：卢宗云，该公司总经理。委托代理人：冯秀玲，该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。利害关系人：刘雪玲，女，汉族，1971年6月18日出生，住湖北省十堰市茅箭区。被执行人：王林，男，汉族，1970年11月3日出生，住湖北省丹江口市。被执行人：吴杰，女，汉族，1979年3月25日出生，住湖北省丹江口市。被执行人：湖北林杰实业有限公司。住所地：湖北省丹江口市经济开发区水都大道**。法定代表人：王林，该公司经理。复议申请人十堰航舰工贸有限公司（以下简称：十堰航舰公司）不服湖北省丹江口市人民法院（以下简称：丹江口法院）（2019）鄂0381执异13号执行裁定向本院申请复议。本院受理后，依法由审判员胡琼担任审判长，与审判员李晋鄂、王昭组成合议庭进行了审查。现已审查终结。丹江口法院在执行申请执行人十堰航舰公司与被执行人王林、吴杰、湖北林杰实业有限公司（以下简称：林杰公司）债权转让合同纠纷一案中，异议人刘雪玲对丹江口法院作出的（2017）鄂0381执176号执行裁定提出书面异议，认为丹江口法院在未告知异议人刘雪玲（首轮查封人）的情况下，将查封冻结的土地、房产进行拍卖，属执行程序错误。请求法院撤销丹江口法院（2017）鄂0381执176号执行裁定书，责令十堰航舰公司交付林杰公司拍卖土地、房产及附属设施的款项1582.29万元，异议人刘雪玲依法参与分配该款项。丹江口法院查明，申请执行人十堰航舰公司与被执行人王林、吴杰、林杰公司债权转让合同纠纷一案。申请执行人十堰航舰公司依据丹江口法院（2016）鄂0381民初2329号民事调解书申请强制执行,丹江口法院于2017年2月27日立案执行。于2017年10月16日向被执行人送达了强制执行通知书。执行中，丹江口法院于2017年11月14日委托湖北诚丰拍卖有限公司拍卖被执行人林杰公司的位于丹江口市右岸***道厂区内工业土地33353.27平方米、房产（厂房、办公楼、门卫室）7456.44平方米及附属设施（厂区道路硬化3168平方米、围墙630平方米、厂区电动门20平方米、车间外电动门12平方米、车棚107.5平方米）。2017年12月20日，十堰航舰公司以1582.29万元竞拍所得。之后，十堰航舰公司向丹江口法院补缴了115万元的拍卖差价款。丹江口法院于2018年2月12日作出（2017）鄂0381执176号裁定书，裁定：丹江口市右岸水都大道林杰公司厂区内工业土地、房产及附属设施的所有权、使用权自本裁定送达买受人十堰航舰公司时起转移。被执行人王林、吴杰、林杰公司应当支付十堰航舰公司本金8245329.68元及利息，已执行完毕。2018年4月8日，丹江口法院作出（2017）鄂0381执176号之一裁定书，裁定：终结丹江口法院（2016）鄂0381民初2329号民事调解书的执行。裁定书于2018年5月11日向双方送达。丹江口法院另查明，刘雪玲与王林、吴杰、林杰公司民间借贷纠纷一案，根据刘雪玲的诉前保全申请，丹江口法院于2015年5月29日作出（2015）鄂丹江口民保字第00023号民事裁定书，查封了林杰公司所有的位于丹江口市右岸××大道××、××、××、××房屋及××丹江口市××水都××道土地（丹江口市国用2012第294号、295号、296号）予以查封。经审理，丹江口法院于2015年8月11日作出的（2015）鄂丹江口民初字第01152号民事判决，判决王林、吴杰偿还刘雪玲借款本金810万元以及相关的利息，林杰公司承担连带清偿责任；王林、吴杰、林杰公司共同偿还刘雪玲借款本金350万元及相应的利息。该判决已经发生法律效力，该案现在执行中。再查明，2015年2月28日，王林、吴杰与兴业银行股份有限公司十堰分行签订借款合同，借款金额为800万元，到期日为2016年3月12日，同时林杰公司与兴业银行十堰分行签订了三份最高额抵押合同，分别约定抵押最高本金限额为人民币164万元、336万元、300万元，并以其公司自有证号为丹江口市房权证三官殿字第**房产（面积）、土地证号为丹江口市国用（2012）第295号、296号的土地使用权为该借款的本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的所有费用提供担保。2015年11月30日，兴业银行十堰分行与十堰航舰公司、王林、林杰公司签订债权转让协议，将其对王林、林杰公司的债权以8245329.68元转让给十堰航舰公司，王林承诺于2016年1月1日前将该债务本金及债权转让后产生的相应利息支付给受让方。因到期后王林没能偿还欠款，十堰航舰公司于2016年11月22日向丹江口法院提起诉讼，经丹江口法院调解达成协议：一、王林、吴杰、林杰公司在2017年1月16日内连带支付十堰航舰公司本金8245329.68元，自2015年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息至清偿之日。若到期不支付，十堰航舰公司直接申请评估拍卖抵押物，对抵押房地产享有优先受偿权。二、王林、吴杰、林杰公司仅以抵押财产偿还债务，不足部分十堰航舰公司不再向王林、吴杰、林杰公司追偿。2013年8月20日，被执行人林杰公司以该公司所有的位于丹江口市××××号房屋（面积5071.28平方米）及面积为11409.29平方米的土地[丹江口市国用（2012）第294号]作为抵押，为卢鑫在中国农业银行股份有限公司十堰汽配城支行贷款400万元提供担保，贷款期限一年。2014年9月26日，中国农业银行股份有限公司十堰汽配城支行将此债权及抵押权转让给成都荣鑫汽车零部件贸易有限公司（以下简称：荣鑫公司）。因卢鑫不能履行到期债务，荣鑫公司向丹江口法院提起诉讼。在诉讼中，林杰公司于2016年12月28日向丹江口法院出具承诺函，同意以抵押财产向债权人荣鑫公司承担担保责任。丹江口法院于2016年12月30日作出（2016）鄂0381民初2059号民事调解书：一、卢鑫十日内支付荣鑫公司代偿款400万元；二、林杰公司在抵押担保财产范围内承担担保责任。若卢鑫十日内未支付，荣鑫公司可申请对林杰公司抵押担保财产申请评估拍卖，对该抵押担保财产拍卖、变卖款项享有优先受偿权。三、林杰公司以抵押担保财产偿还荣鑫公司代偿款400万元后，卢鑫同意扣减林杰公司所欠400万元债务（相应的等额债务）。荣鑫公司于2017年2月20日向丹江口法院申请强制执行。在执行过程中，2017年7月8日荣鑫公司与十堰航舰公司签订了债权转让协议，将其对林杰公司享有的债权及抵押权转让给十堰航舰公司，并于2017年7月20日向丹江口法院出具承诺函，待资产过户给十堰航舰公司后，该公司已起诉的债权全部结清。丹江口法院于2018年4月18日作出（2017）鄂0381执177号之二执行裁定，终结丹江口法院（2016）鄂0381民初2052民事调解书的执行。2018年2月14日，丹江口法院用拍卖所得款项中115万元，优先支付了被执行人为林杰公司的执行案件中申请执行人的劳动报酬。丹江口法院认为，本案双方争议的焦点为：1、十堰航舰公司是否对拍卖的财产享有优先受偿权，优先受偿权的范围及数额是多少？2、十堰航舰公司受让荣鑫公司的债权能否在本案中优先受偿？3、异议人刘雪玲能否以首封申请人的身份参与债权分配？一、关于十堰航舰公司在本案中是否享有优先受偿权及优先受偿数额的问题。异议人刘雪玲认为：十堰航舰公司从兴业银行十堰分行受让的债权是普通债权，抵押权没有变更登记而不产生优先受偿权，不能对抗异议人对涉案财产的保全优先权。假设十堰航舰公司的债权及抵押权有效，也只能在异议人申请保全时确定的最高额抵押数额820余万元的范围内享有优先受偿权。十堰航舰公司认为：兴业银行十堰分行将其享有的林杰公司的债权及抵押权一并转让给我公司，并经林杰公司同意，转让协议合法有效。根据《物权法》、《担保法》的相关法律规定以及双方的约定，林杰公司应当用其抵押的财产为转让的主债权以及产生的利息和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费或者仲裁费、律师费、执行费、评估拍卖费、房地产过户税费等全部费用）提供担保，因此，我公司在此执行案件中的申请执行标的均享有优先受偿权。丹江口法院认为：丹江口法院做出的（2016）鄂0381民初2329号民事调解书已经生效，该生效法律文书已经明确十堰航舰公司对抵押房地产享有优先受偿权。异议人如果认为对该调解书确认的优先受偿权有异议，不属于执行异议审查的范围，应当通过审判监督程序另行主张权利。林杰公司为十堰航舰公司债权提供的抵押财产，经委托评估，其价值为833.98万元，故十堰航舰公司应当在此数额范围内享有优先权，超出部分为普通债权。二、关于十堰航舰公司受让的荣鑫公司的债权在本案中能否优先受偿的问题。异议人刘雪玲认为：荣鑫公司申请执行的案件与本案没有直接关系，即使荣鑫公司把债权转让给了十堰航舰公司，也应当通过诉讼程序确定债权或者在执行程序中向法院书面申请将申请执行人变更为十堰航舰公司，将两案并案执行，基于抵押权才能优先受偿。在本案中程序违法，故十堰航舰公司受让的荣鑫公司的债权在本案中不能享有优先受偿权。十堰航舰公司认为：荣鑫公司与我公司签订的债权转让协议是双方当事人的真实意愿，没有侵害他人合法权益。两公司享有的林杰公司的债权均设有抵押，都享有优先受偿权，而且也利于执行案件财产处置。丹江口法院认为，荣鑫公司在执行过程中将享有的债权转让给十堰航舰公司，是其真实意思的表示，不违背法律规定。虽然其没有申请变更执行人，但是并没有影响其他债权人主张权利的顺序，也没有增加被执行人的负担，同时利于被评估拍卖财产的整体处置，故十堰航舰公司从荣鑫公司受让的债权依法享有优先受偿权。三、关于异议人刘雪玲能否以首封申请人的身份参与债权分配的问题。异议人刘雪玲认为，丹江口法院于2015年5月29日作出（2015）鄂丹江口民保字第00023号民事裁定书，查封了林杰公司所有的位于丹江口市右岸××大道××、××、××、××房屋及××丹江口市××水都××道土地（丹江口市国用2012第294号、295号、296号），作为该土地和房屋的首查封申请人，在清偿抵押权等优先受偿债权后，应当作为第一顺位对林杰公司的财产优先受偿。因林杰公司没有进入破产程序，企业职工的劳动报酬也不能按照《破产法》的规定优先于普通债权受偿。十堰航舰公司认为，林杰公司的全部资产经评估为1582.29万元，而我公司在本案中享有的优先受偿的债权为1585.9855万元，我公司竞拍得到的资产与所享有的债权抵扣之后，已经没有剩余财产，刘雪玲的债权就拍卖的财产无法受偿。丹江口法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十六条之规定，被执行人为企业法人的，其资产不能清偿到期债务，当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。在十堰航舰公司、荣鑫公司为申请执行人的执行案件中，执行费用分别为68626元、42594元；林杰公司被拍卖财产的评估费用为200000元，拍卖费用为300000元。十堰航舰公司享有抵押权的财产拍卖价格为833.98万元，故只能在833.98万元内享有优先受偿权；其从荣鑫公司受让的债权享有抵押权的财产拍卖价格为637.88万元，故400万元的债权全部都能优先受偿。十堰航舰公司在本案中的优先受偿数额应为1233.98万元。虽然林杰公司没有进入破产程序，但是企业职工的劳动报酬属于基本劳动权利，是特定债权，为保障民生，保护职工的生存权利，其劳动报酬（共计115万元）在执行财产分配中应当优先于普通债权受偿。在扣除上述费用和清偿优先受偿的债权后，林杰公司所有财产的剩余价值为1721880元。如果没有其他享有优先权的债权的条件下，刘雪玲可以要求按照保全财产的先后顺序参与分配。综上所述，在执行林杰公司为被申请人的案件中，因为林杰公司所有资产不足以清偿所有债务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法的解释〉》的相关规定，在当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的情况下，应当依法制定财产分配方案，并通知所有申请执行人。十堰航舰公司在竞拍得到被拍卖的财产后，扣除其享有的优先债权的数额后，应当补交不足部分，与其他普通债权按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序参与分配。在其未补交拍卖财产的差额前，不应裁定将拍卖财产所有权转移至十堰航舰公司名下。关于刘雪玲请求责令十堰航舰公司交付林杰公司拍卖土地、房产及附属设施的款项1582.29万元，依法参与分配该款项的诉求，应由执行机构根据案件实际情况作出处理。故刘雪玲的异议请求部分成立。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条、第六条、第十七条第一款第二项之规定，裁定：一、撤销丹江口法院作出的（2017）鄂0381执176号裁定；二、驳回异议人刘雪玲的其他异议请求。十堰航舰公司申请复议称：请求撤销丹江口法院（2019）鄂0381执异13号执行裁定书，恢复执行（2017）鄂0381执176号执行裁定书。事实与理由：1.本案中林杰公司的全部资产评估价为1582.29万元，而十堰航舰公司在本案中享有的优先受偿债权金额为1585.98万元，即十堰航舰公司通过竞拍取得资产与所享有的债权抵扣后，以无剩余财产供其他债权人分配。丹江口法院认定“十堰航舰公司享有抵押权的财产拍卖价格为833.98万元，故只能在833.98万元内享有优先受偿权；其从荣鑫公司受让的债权享有抵押权的财产拍卖价格为637.88万元，故400万元的债权全部都能优先受偿。十堰航舰公司在本案中的优先受偿数额应为1233.98万元”明显错误。2.十堰航舰公司向法院缴纳115万元，由丹江口法院作为林杰公司职工劳动报酬予以发放严重违法法律程序。林杰公司未进入破产程序，职工的劳动报酬仍为普通债权，不享有优先受偿权，丹江口法院已经撤销（2017）鄂0381执176号执行裁定书，十堰航舰公司要求丹江口法院返还该笔款项。3.刘雪玲称案件在执行过程中没有对其履行告知义务，这属于程序上的瑕疵，并不影响刘雪玲的实体权利。本院查明：丹江口法院查明的事实属实。本院认为：本案的争议焦点为：被执行人林杰公司的财产不足以清偿涉案债权人全部债权，丹江口法院在刘雪玲已对涉案房屋进行查封且进入执行的情况下，裁定将涉案的房产所有权转移至十堰航舰公司名下是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十六条之规定，被执行人为企业法人的，其资产不能清偿到期债务，当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。本案中十堰航舰公司享有优先受偿权的数额明确,而刘雪玲作为债权人要求按照保全财产的先后顺序参与分配。丹江口法院在没有制作财产分配方案的情况下，直接裁定将拍卖财产所有权转移至十堰航舰公司名下明显不当，丹江口法院撤销（2017）鄂0381执176号执行裁定符合法律规定。十堰航舰公司认为其在本案中享有的优先受偿债权金额为1585.98万元不属于执行复议审查的范围。故，十堰航舰公司的复议请求不能成立。本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回十堰航舰工贸有限公司的复议申请，维持湖北省丹江口市人民法院（2019）鄂0381执异13号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 胡 琼审判员 李晋鄂审判员 王 昭二〇一九年十二月十九日书记员 陈巧芸