安徽省五河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0322民初3020号 原告：陈治理，男，1988年2月17日出生，汉族，住五河县。 委托代理人：张瑶，安徽君智律师事务所律师。 被告：蚌埠市黄埔投资开发有限公司，住五河县城关镇九龙花园，统一社会信用代码913403220652273295。 法定代表人：王友阳,经理。 被告：重庆黄埔建设（集团）有限公司，住重庆市万州区国本路**，统一社会信用代码9150010171169503XN。 法定代表人：谭冰林，经理。 委托代理人：杨明勇，重庆黄埔建设（集团）有限公司法务专员。 被告：重庆市黄埔建设（集团）有限公司蚌埠分公司，住，住五河县城关镇九龙花园一社会信用代码91340322051452461K。 负责人：计风站，经理。 原告陈治理诉被告蚌埠市黄埔投资开发有限公司（以下简称蚌埠黄浦开发公司）、重庆黄埔建设（集团）有限公司（以下简称黄浦集团公司）、重庆市黄埔建设（集团）有限公司蚌埠分公司（以下简称黄浦建设蚌埠分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈治理及其委托代理人张瑶，被告蚌埠黄浦开发公司、黄浦建设蚌埠分公司共同委托代理人刘贤朗到庭参加诉讼，被告黄埔集团公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈治理向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告蚌埠黄浦开发公司付清工程款650万元，2、计息150万元（并到付清工程款为止）。事实与理由：2013年10月10日，蚌埠黄浦开发公司与黄浦建设蚌埠分公司签订了五河县九龙花园小区建筑工程施工合同，原告作为实际施工人挂靠黄浦建设蚌埠分公司对合同中1、2号楼进行施工，原告与黄浦建设蚌埠分公司之间签订了经济责任考核协议，双方在协议中对收取管理费等进行了约定。原告承建的1、2号楼于2014年11月14日经验收合格。2017年10月28日工程决算造价为24932870元，经核定价款为221000000元，被告蚌埠黄浦开发公司陆续支付我部分工程款，尚欠我工程款650万元。 原告针对其诉讼请求和理由提交的证据为： 1、五河九龙花园小区建设工程施工合同，证明蚌埠黄浦开发公司作为发包方和黄浦建设蚌埠分公司签订的承包合同，工程名称是九龙花园，承包范围是对九龙花园所有的工程发包给黄浦建设蚌埠分公司承建，双方对付款方式、付款期限做了约定。 2、黄浦建设蚌埠分公司和原告签订的经济责任考核协议，证明黄浦建设蚌埠分公司将九龙花园的1、2号楼全部发包给原告承建，黄浦建设蚌埠分公司收取总造价3%管理费用，同时合同第五条第2项约定在施工过程中，开发公司不能及时将工程款支付给原告，由原告负责向开发公司进行催要，黄浦建设蚌埠分公司进行协调，原告承建工程属于包工包料。 3、工程进度付款申请表3份，证明涉案工程节点完成后，原告申请支付工程款，并由监理部门和开发公司工程部签署意见后，由蚌埠黄浦开发公司支付工程款项。 4、竣工验收备案表2份，证明1号楼竣工验收日期为2016年7月11日，2号楼竣工验收时间为2015年12月23日。 5、杭州建设工程咨询有限公司蚌埠分公司出具的情况说明和建设工程结算造价审核定案单各一份，证明涉案工程经杭州建设工程咨询有限公司蚌埠分公司进行审核，该审核结果已经蚌埠黄浦开发公司、黄浦建设蚌埠分公司盖章签字认可，其中，九龙花园1号楼送审总造价为14246493元，核减金额为2219802.1元，定案造价12026690.90元；2号楼送审造价10686377元，核减金额1959181.03元，定案造价8727195.97元）。 被告蚌埠黄浦开发公司、黄浦建设蚌埠分公司辩称：原告挂靠黄浦建设蚌埠分公司对九龙花园1号楼2号楼进行施工是事实，黄浦建设蚌埠分公司对外不能承担责任，向原告支付工程款都是蚌埠黄浦开发公司支付给黄浦建设蚌埠分公司，然后由黄浦建设蚌埠分公司再支付给原告，蚌埠黄浦开发公司欠原告的工程款需要查实，并以蚌埠黄浦开发公司、黄浦建设蚌埠分公司账户付款票据为准；2、工程已经经过验收，2017年10月28日工程也已经决算了，对涉案工程也报到蚌埠相关公司进行竣工造价审核了，报告还没有出来，以竣工决算造价审核结果为准。 被告黄浦集团公司书面答辩意见：我公司未与蚌埠黄浦开发公司签订施工合同，也未承建涉案工程；我公司未成立黄浦建设蚌埠分公司，所涉印鉴系伪造；黄浦建设蚌埠分公司系非法成立，不具有主体资格，原告也无施工资质；我公司不承担任何责任；我公司与原告之间未产生合同关系，也未发生过任何支付、结算行为；本案因涉及伪造印章刑事犯罪，应当中止审理；原告对其主张应承担举证责任，否则原告依法应承担举证不能的法律责任。 经庭审举证、质证，经审查，本院对原告提供的证据合法性、关联性、真实性予以认定。 根据上述认定的证据和当事人的陈述，审理查明的事实为：2013年10月10日，蚌埠黄浦开发公司与黄浦建设蚌埠分公司签订了《建设工程施工合同》，合同主要约定：“发包方蚌埠黄浦开发公司（甲方），承包方黄浦建设蚌埠分公司，工程名称九龙花园，工程地点安徽省五河县兴县路以南、青年南路以东、银河路以西，承包内容施工图纸范围内全部土建、安装工程，承包方式为包工包料，工程合同总造价暂定9200万元，付款方式节点第一次付款为全部单体完成12层结构15日内支付合同暂定价20%、全部单体完成18层结构封顶15日内支付合同暂定价25%、全部单体工程主体验收合格后15日内支付合同暂定价15%、全部单体工程竣工验收合格后15日内支付合同暂定价15%、工程竣工备案、结算后30日内付至结算价95%、余5%作为质保金（质保金在质保期满2年后30日内退70%、质保期满5年后30日退清余款、质保金不计利息），付款一律以转账形式支付，每次付款时承包人需要开具税务部门正式建筑发票，工程款在具备付款条件30日后尚未支付工程款的、发包方按照中国人民银行同期同类贷款利率支付承包方工程款利息至工程款支付至承包方账户……”。合同签订后，原告陈治理挂靠被告黄浦建设蚌埠分公司作为实际施工人对九龙花园1#、2#楼工程进行施工,并与2013年10月22日与黄浦建设蚌埠分公司签订了《经济责任考核协议》，该协议主要约定：“黄浦建设蚌埠分公司（甲方）、陈治理（乙方），为加强企业经营管理……，经公司研究决定将九龙花园1#、2#楼工程交由乙方施工，甲方与建设单位签订的施工合同及补充协议中，甲方承担的责任和条款均由乙方承担，确定陈治理为本工程的经济考核责任人，工程按照甲方与建设单位签订施工合同条款中约定的结算方式结算，甲方按照工程总造价（含甲供材料）的3%收取管理费用，工程款的拨付按照施工合同及补充协议的有关条款执行，建设单位支付工程款必须打进甲方指定账户，然后乙方再申请使用，若在施工过程中建设单位资金不能按时到位或者竣工后工程款不能结算，由乙方为主负责催讨，甲方负责协调，工程竣工后，保修计划的维修工作和费用由乙方负责，滞留在建设单位的保证金维修期满后由甲方授权乙方负责结算，乙方及时向甲方足额上交管理费和其他费用，工程承包的盈亏由乙方全额享受或承担，甲乙双方签字后，本工程施工过程中发生的一切债权债务均由乙方承担，……附：相关承诺书和陈治理聘用协议”。协议签订后，原告对九龙花园1#、2#楼工程进行施工，2#楼竣工验收日期为2015年12月23日，1#楼竣工验收时间为2016年7月11日，综合验收结论均为合格。蚌埠黄浦开发公司与黄浦建设蚌埠分公司就涉案工程报送杭州建设工程造价咨询有限公司对工程竣工结算造价审核定案，2019年6月24日，经杭州建设工程造价咨询有限公司对涉案工程进行审核定案单，九龙花园1#、2#楼建设工程送审价分别为：14246493元、10686377元，核减金额分别为：2219802.10元、1959181.03元，定案造价分别为：12026690.90元、8727195.97元，被告蚌埠黄浦开发公司、黄浦建设蚌埠分公司分别在该造价审核定案单上签字并盖章确认。 另查：黄浦建设蚌埠分公司由黄浦集团公司于2012年7月25日申请开办，并经五河县工商行政管理局依法核准设立。原告已收到涉案工程款14235000.87元（包含税收、管理费），其余工程款6518886元未支付。 本院认为,蚌埠黄浦开发公司与黄浦建设蚌埠分公司签订了《建设工程施工合同》，系双方当事人自愿达成且不违反法律、行政法规的强制性规定，也不损害社会公共利益；该合同合法有效。该合同签订后，黄浦建设蚌埠分公司与陈治理之间签订《经济责任考核协议》,黄浦建设蚌埠分公司将其承包的九龙花园1、2号搂建设工程交由陈治理进行实际施工，并约定：“黄浦建设蚌埠分公司按照工程总造价（含甲供材料）的3%收取陈治理管理费，若在施工过程中建设单位资金不能按时到位或者竣工后工程款不能结算，由陈治理为主负责催讨，黄浦建设蚌埠分公司负责协调，工程竣工后，保修计划的维修工作和费用由陈治理负责，滞留在建设单位的保证金维修期满后由黄浦建设蚌埠分公司授权陈治理负责结算，工程承包的盈亏由陈治理全额享受或承担，本工程施工过程中发生的一切债权债务均由陈治理承担”。从黄浦建设蚌埠分公司与陈治理之间签订《经济责任考核协议》来看，其实质是通过内部承包形式来达到借用施工资质的目的，实际上陈治理其承包的涉案工程，独立核算，自负盈亏，陈治理承接涉案工程，黄浦建设蚌埠分公司与陈治理的关系不是转包或非法分包的关系，而是陈治理借用黄浦建设蚌埠分公司施工资质进行施工，属于典型的挂靠关系。挂靠人向发包人主张工程款，是由于发包人接受挂靠人的工作成果，从而产生的向其对应给付义务。故，原告要求被告蚌埠黄浦开发公司支付涉案工程欠款，符合法律规定，予以支持。同时依据有关法律规定，实际施工人要求发包人承担责任,发包人对其已经支付的工程价款数额负有举证责任。本案中，被告蚌埠黄浦开发公司及黄浦建设蚌埠分公司在庭审时要求延期举证，但延期举证期满后至今均未举证证明支付工程款的相关证据,其应承担举证不能的法律后果。根据蚌埠黄浦开发公司与黄浦建设蚌埠分公司就涉案工程报送杭州建设工程造价咨询有限公司对工程竣工结算造价审核定案，2019年6月24日，经杭州建设工程造价咨询有限公司对涉案工程进行审核定案单，九龙花园1#、2#楼建设工程送审价分别为：14246493元、10686377元，核减金额分别为：2219802.10元、1959181.03元，定案造价分别为：12026690.90元、8727195.97元，被告蚌埠黄浦开发公司、黄浦建设蚌埠分公司分别在该造价审核定案单上签字并盖章确认。涉案工程定案造价合计为20753886.87元，原告认可收到工程款的数额为14235000.87元（包含税收、管理费），尚欠工程款6518886元，该尚欠的工程款中应扣除3%的管理费195566.58元、尚未到期的工程质量保证金311308.30元（12026690.90+8727195.97）*5%*30%，被告蚌埠黄浦开发公司应支付原告工程款6012011.12元。依据涉案合同的约定及原告的诉请，被告蚌埠黄浦开发公司对上述所欠工程款应按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，其中2075388.68元（20753886.87*10%）自2019年7月23日起、3210236.40元（6012011.12-726386.04-2075388.68）自2016年7月26日起、726386.04元〔（12026690.90+8727195.97）*5%-311308.3〕自2018年7月12日起分别计算利息；同时原告应向被告蚌埠黄浦开发公司提供尚欠工程款建筑类税收发票。综上,依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条判决如下： 一、被告蚌埠市黄浦投资开发有限公司于本判决书生效后15日内一次性支付原告陈治理工程款6012011.12元及利息(利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算，其中其中2075388.68元自2019年7月23日起、3210236.40元自2016年7月26日起、726386.04元自2018年7月12日起分别计算利息)。 二、驳回原告陈治理的其他诉讼请求。 如未按如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费67800元,保全费5000元，合计72800元，由原告负担12800元,被告蚌埠市黄浦投资开发有限公司负担60000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  祝国强 审 判 员  杨东风 人民陪审员  吴华平 二〇一九年十二月五日 书 记 员  钟芝红 执行款请汇至：中国工商银行五河支行 收款单位：五河县人民法院执行局 账号：13×××24 汇款时请注明：（2019）皖0322民初3020号 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。，恪守承诺。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条【无效合同】有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百一十四条【支付违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条【定义与种类】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。