河北省张家口市下花园区人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0706刑初33号公诉机关张家口市下花园区人民检察院。被告人牛某，男，1981年3月22日出生，汉族，本科文化，教师，保定市容城县人，捕前住保定市容城县。2019年1月19日因涉嫌非法买卖枪支罪，被杭州市公安局萧山区分局刑事拘留，同年2月25日被杭州市公安局萧山区分局执行逮捕，同年5月24日被杭州市公安局萧山区分局取保候审；2019年7月24日因涉嫌非法买卖枪支罪，被张家口市公安局下花园分局刑事拘留，2019年8月7日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。辩护人施侠，河北海龙律师事务所律师。被告人朱某某，男，1993年11月3日出生，汉族，高中文化，漳州市东山县人，捕前住漳州市东山县。2019年1月17日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被杭州市公安局萧山区分局刑事拘留，同年2月25日被取保候审；2019年7月24日因涉嫌非法买卖枪支罪，被张家口市公安局下花园分局刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。辩护人秦丽，河北耀鼎律师事务所律师。被告人刘某某，男，1987年3月1日出生，汉族，本科文化，烟台市福山区人，捕前住烟台市福山区。2019年1月20日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被杭州市公安局萧山区分局取保侯审；2019年7月24日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被张家口市公安局下花园分局刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。辩护人张玲凤、田永利，河北耀鼎律师事务所律师。被告人梁某某，男，1986年11月16日出生，汉族，中专文化，江西省吉安市遂川县人，捕前住东莞市。2019年1月19日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被杭州市公安局萧山区分局取保候审；2019年7月24日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被张家口市公安局下花园分局刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。指定辩护人郭庆，河北宝庆律师事务所律师。被告人黄某某，男，1994年9月22日出生，汉族，本科文化，捕前住云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市。2019年1月20日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被杭州市公安局萧山区分局取保候审；2019年7月24日因涉嫌犯非法买卖枪支罪，被张家口市公安局下花园分局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于张家口市宣化看守所。指定辩护人曹桂琴，河北宝庆律师事务所律师。张家口市下花园区人民检察院以下检公诉刑诉〔2019〕30号起诉书指控被告人牛某、朱某某、梁某某、刘某某犯非法买卖枪支罪，被告人黄某某犯非法持有枪支罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。下花园区人民检察院检察员李玉川，代理检察员张永恒出庭支持公诉，被告人牛某及其辩护人施侠，被告人朱某某及其辩护人秦丽，被告人刘某某及其辩护人张玲凤，被告人梁某某及其辩护人郭庆，被告人黄某某及其辩护人曹桂琴到庭参加诉讼。现已审理终结。下花园区人民检察院指控，1.2018年9月29日，被告人牛某以1600元人民币的价格，通过转转平台向被告人梁某某出售黑色仿“1911”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.9焦耳/平米厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；2.2018年10月27日，被告人牛某以1600元人民币的价格，通过微信向任某某（另案处理）出售“牛头702”型气动力长枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为5.868焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；3.2018年11月5日，被告人牛某通过微信代理商管某某（另案处理）以1800元人民币的价格，通过转转（支付1500元）、微信（支付300元）向徐某某出售仿“1911”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.3焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；4.2018年11月8日，被告人牛某通过微信代理商被告人朱某某以1550元人民币的价格，通过转转向被告人刘某某出售黑色仿“1911”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.6焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；5.2018年11月21日，被告人牛某通过微信代理商被告人朱某某以5200元人民币的价格，通过转转向王某某出售黑色仿“M9A1”气动手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为7.0焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；6.2018年11月24日，被告人牛某通过微信代理商被告人朱某某以4800元人民币的价格，通过转转向被告人刘某某出售银色仿“威龙5.1”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.5焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；7.2018年11月26日，被告人牛某以5000元人民币的价格，通过微信向被告人黄某某出售黑色仿“WE”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为4.1焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；8.2018年12月5日，被告人牛某以4200元人民币的价格，通过微信向被告人梁某某出售黑色“M9”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为3.1焦耳/平米厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；9.2018年12月21日，被告人牛某通过微信代理商任某某以4200元人民币的价格，通过微信向方某某出售金黄色仿“M9”气动力手枪一支。经鉴定、该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为3.8焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；10.2018年12月24日，被告人牛某通过微信代理商任某某以4500元人民币的价格，通过微信向佘某某出售型号为仿“M0DEL191-A1]”的气动力手枪一支，经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为5.016焦耳/平方厘关。依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；11.2019年1月19日，在被告人黄某某的住处查获“散弹”气动力长枪一支，仿“M4”电气动力长枪一支。经鉴定，“散弹”气动力长枪是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.2焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；仿“M4”电气动力长枪是以压缩气体为动力，枪口比动能值为8.2焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；12.2019年1月19日，在被告人牛某的住处查获银色气动力手枪一支，经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为3.6焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。五被告人到案后均能自愿如实供述自己的罪行，被告人朱某某系主动投案，依法构成自首。公诉机关就指控的事实向法庭出示了：物证，作案手机五部；书证，受案登记表、立案决定书、户籍证明、扣押移送物品清单、到案经过、抓获经过、工作说明、手机截图图片，转转、微信交易记录，搜查扣押照片，羁押证明；证人张某、管某某、徐某某、王某某、方某某、佘某某等人证言；同案犯任某某、被告人牛某、朱某某、刘某某、梁某某、黄某某的供述与辩解；枪支鉴定意见书；同步录音录像、微信原始数据光盘等证据认为，被告人牛某、朱某某、刘某某、梁某某违反国家枪支管理规定，非法买卖达到国家标准的气动力枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任；被告人黄某某违反国家枪支管理规定，非法持有达到国家标准的气动力枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。建议判处被告人牛某有期徒刑十年；判处被告人朱某某、刘某某、梁某某有期徒刑三年，可以适用缓刑；判处被告人黄某某有期徒刑二年，可以适用缓刑。被告人牛某对指控的罪名、事实、主要证据没有异议，且签字具结，在开庭审理中亦无异议；认为出售给黄某某的气枪没有气瓶，不能认定为枪支，出售给下花园的任某某的一把气动长枪第一次是坏的，是分批发送的。被告人朱某某、梁某某、黄某某、刘某某对指控的罪名、事实、证据没有异议，且签字具结，在开庭审理中亦无异议。对公诉机关的量刑建议，被告人牛某认为，货源并非其本人所有，是上家直接发货；买枪人为收藏，无犯罪记录；犯罪行为的社会危害性小。被告人牛某的辩护人认为，枪支鉴定依据《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》鉴定，与《枪支管理法》关于枪支的定义不符；出售给黄某某的气枪没有气瓶，不能认定为枪支，应按散件计算；认定“情节严重”应依据《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》综合七个内容认定；本案最先立案的是浙江省萧山区，浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院《关于办理涉以压缩气体为动力的枪支刑事案件的会议纪要》和本案有关联性。量刑建议的刑期过重。当庭提交证据：被告人受到表彰的相关证书。被告人朱某某的辩护人认为，被告人构成自首，自愿认罪认罚，应给予更大的从宽幅度；被告人系初犯、偶犯，犯罪的主观恶性小；枪口比动能值低，涉案枪支已查获，未造成危害后果。同意公诉机关的缓刑建议。被告人刘某某的辩护人认为，被告人构成坦白，自愿认罪认罚，应给予更大的从宽幅度；被告人无前科劣迹，犯罪的主观恶性小；枪口比动能值低，涉案枪支已查获，未造成危害后果。同意公诉机关的缓刑建议。被告人梁某某的辩护人认为，被告人认罪态度好，无犯罪前科主观恶性小，认罪认罚，应从宽处罚。同意公诉机关的缓刑建议。被告人黄某某的辩护人认为，被告人犯罪情节轻微，主观恶性不大，认罪认罚，本次犯罪实属偶然，应从轻处罚。同意公诉机关的缓刑建议。经审理查明，2018年9月至2019年1月，被告人牛某通过微信收款、快递邮递方式，向被告人朱某某、梁某某、刘某某、朱某某、黄某某、徐某某及另案任某某销售气枪10支，牛某家中起获1支，黄某某家中起获2支。其中：1.2018年9月29日，被告人牛某以1600元人民币的价格，通过转转平台向被告人梁某某出售黑色仿“1911”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.9焦耳/平米厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；2.2018年10月27日，被告人牛某以1600元人民币的价格，通过微信向任某某（另案处理）出售“牛头702”型气动力长枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为5.868焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；3.2018年11月5日，被告人牛某通过微信代理商管某某（另案处理）以1800元人民币的价格，通过转转（支付1500元）、微信（支付300元）向徐某某出售仿“1911”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.3焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；4.2018年11月8日，被告人牛某通过微信代理商被告人朱某某以1550元人民币的价格，通过转转向被告人刘某某出售黑色仿“1911”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.6焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；5.2018年11月21日，被告人牛某通过微信代理商被告人朱某某以5200元人民币的价格，通过转转向王某某出售黑色仿“M9A1”气动手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为7.0焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；6.2018年11月24日，被告人牛某通过微信代理商被告人朱某某以4800元人民币的价格，通过转转向被告人刘某某出售银色仿“威龙5.1”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.5焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；7.2018年11月26日，被告人牛某以5000元人民币的价格，通过微信向被告人黄某某出售黑色仿“WE”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为4.1焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；8.2018年12月5日，被告人牛某以4200元人民币的价格，通过微信向被告人梁某某出售黑色“M9”气动力手枪一支。经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为3.1焦耳/平米厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；9.2018年12月21日，被告人牛某通过微信代理商任某某以4200元人民币的价格，通过微信向方某某出售金黄色仿“M9”气动力手枪一支。经鉴定、该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为3.8焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；10.2018年12月24日，被告人牛某通过微信代理商任某某以4500元人民币的价格，通过微信向佘某某出售型号为仿“M0DEL191-A1]”的气动力手枪一支，经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为5.016焦耳/平方厘关。依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；11.2019年1月19日，在被告人黄某某的住处查获“散弹”气动力长枪一支，仿“M4”电气动力长枪一支。经鉴定，“散弹”气动力长枪是以压缩气体为动力，枪口比动能值为2.2焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；仿“M4”电气动力长枪是以压缩气体为动力，枪口比动能值为8.2焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支；12.2019年1月19日，在被告人牛某的住处查获银色气动力手枪一支，经鉴定，该枪支是以压缩气体为动力，枪口比动能值为3.6焦耳/平方厘米，依法认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。综上，被告人牛某销售的10支以压缩气体为动力的枪支，枪口比动能值均大于1.8焦耳/平方厘米。其中，枪口比动能值小于5.4焦耳/平方厘米的枪支8支；大于5.4焦耳/平方厘米，小于10.8焦耳/平方厘米的枪支2支。被告人朱某某主动投案，如实供述，构成自首。另查明，被告人牛某、朱某某、刘某某、梁某某、黄某某一贯表现较好，无违法犯罪记录；被告人朱某某、刘某某、梁某某、黄某某所买卖枪支的主要目的为个人收藏、娱乐，没有用于犯罪的主观动机。认定上述事实有下列证据证明：1.物证手机五部，证明各被告人通过手机微信、转转平台用于买卖枪支。2.书证，受案登记表、移送案件通知书、立案决定书，证明侦查机关依法立案侦查；户籍证明，证明被告人均已达刑事责任年龄；到案经过、抓获经过，证明被告人由杭州市公安局萧山分局移送，被告人牛某、刘某某、梁某某、黄某某为抓获到案，被告人朱某某为主动投案；3．证人张某、管某某、徐某某、王某某、方某某、佘某某证言：证人张某（微信“冰封”）与被告人牛某为微信好友，牛某微信名为“秋水”，证明牛某通过张某微信号接收售枪款；证人管某某（微信“天下商会”），证明与微信“冰封”的人买卖枪支；证人徐某某，证明与微信“小鸡玩具商城”的人买“M1911”打水弹的手枪；证人王某某，证明通过微信从河北保定（电话15081****。）买枪；证人方某某，证明其通过微信“老林商贸”的人买“M9”气动力手枪；证人佘某某，证明通过微信“老林883”买“1911”型气动力手枪。4.另案任某某证言，证明其微信为“老林”，向微信“冰封”的人买枪，有“牛头701”长枪、“M1911”手枪，帮“冰封”销了两把“M9”气动力手枪。5.被告人牛某供述，2019年7月24日11时口供，其以2200元或2300元从天津买枪，3000元价格售给云南人；以2500元或2600元从天津买枪，3100元价格售给山东人；以1000元和2700元从天津买枪，分别以1200元和3000元售给广东人；以1300元买枪，1600元售给张家口人；以3000元从天津买枪，以3500元售给湖北人。其微信为“A冰封”。2019年8月29日15时口供，其有两个微信号，之前用过“冰封”的微信号。转转平台有一个宣传软件，销售出去的枪，都是对方通过转转转发的，钱转到“萍”的账户上，“萍”通过微信转到“冰封”的微信平台上。2019年10月16日10时口供，卖出的枪支有10把左右，基本是气动力的。2018年9月开始卖的，卖给广东东莞一只“1911”气动力手枪，一把“M9”，价格为1600元和4200元；卖给云南玉溪一把“1911”还有一把“WE”,“WE”5000元卖的；卖给山东一把“1911”，一把银色“威龙5.1”，价格为1000元和4000元；卖给海南三亚一把“M9”手枪，价格4000元左右；通过微信“小鸡玩具城”卖出“1911”气动力手枪一支，价格1000元；通过“老林商贸”卖给湖北人一把“M9”手枪，价格4200元；通过“老林商贸”卖给黑龙江人一把“1911”，“老林商贸”自己买了一把“牛头702”。6.被告人朱某某供述：2019年7月24日11时口供，其帮助“冰封商贸”的人卖出4把气枪，其中一支是坏的，其他三把为格诺克、威龙、N91。2019年5月17日10时口供，其在微信上接触到一个“冰封商贸”的微商，想赚钱补贴家用，一共卖出去4把，一人三把，一人一把。微信“龙城商贸”的买了一把“M9”；微信“达尔盖”的买了“1911”、“威龙5.1”、“格洛克G18”,冰封返利分别为200、600、700元。7.被告人刘某某供述：2019年7月24日11时口供，其从网上和一个“喵八”的买了两只高仿真手枪，一支格洛克手枪，格洛克未收到已付款。（高仿真）手枪一把“1911”、一把“（威龙）5.1”，价格是1500元和4800元。2019年1月20日22时口供，手机微信及转账照片，证明被告人刘某某供述与7月24日11时口供在主要情节上一致，并证明被告人刘某某以“达盖尔”的微信，向“喵八”分别转账1550元、4800元、4200元。8.被告人梁某某供述：2019年7月24日13时口供，其于2018年9月份向“冰封”购买两支仿真手枪，分别为“1911”和“M9”手枪，价格为1600元和4200元。钢珠弹是其从‘淘宝’网上自己买的，7元钱500颗。2019年1月19日22时口供，其现住址为广东东莞虎门，通过微信联系的“冰封”，转转平台成交的。买枪的目的为收藏，未到外面玩过。手机微信记录，证明其付款情况。9.被告人黄某某供述：2019年7月24日13时口供，其天津大学毕业后到云南工作，2018年8月联系了网名为“A冰封”的人，买了“1911”手枪，通过转转平台转了600元，后转了配件款1200元。后4000元买了“7.1”手枪，一直收藏在家中。2019年8月29日10时口供，公安机关一共扣押其9支类枪物，经鉴定有三支为枪支。三支枪支中，一支“WE”气动手枪和“冰封”买的；第二支“M4”电动长枪，从淘宝闲鱼平台35**元买的；第三支“散弹”气动长枪从玉溪通海县体育场玩具店130元买的。账单详情，证明其通过微信向“冰封”转款1200元。10.另案任某某手机微信截图，证明其向“冰封”转款3465元、35元、3200元、3000元，收4200元；方某某微信截图，证明方为湖北人，向“老林商贸”转款4200元。11.杭公司鉴（痕迹）字【2019】5号枪支鉴定书，证明①牛某家中起获的手枪，枪口比动能值为3.6焦耳/平方厘米，发射物为球形金属弹丸；②牛某出售给梁某某的‘M9’气动力手枪，枪口比动能值为3.1焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；③牛某出售给梁某某的仿‘1911’气动力手枪，枪口比动能值为2.9焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；④黄某某家中起获的“散弹”气动力长枪，枪口比动能值为2.2焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；⑤黄某某家中起获的“M4”电气动力长枪，枪口比动能值为8.2焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；⑥牛某出售给黄某某的“ME”气动力手枪，枪口比动能值为4.4焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；⑦牛某出售给徐某某的仿“1911”气动力手枪，枪口比动能值为2.3焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；⑧牛某出售给朱某某的仿“M9A1”气动力手枪，枪口比动能值为7焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；⑨牛某通过朱某某出售给刘某某的仿“威龙5.1”气动力手枪，枪口比动能值为2.5焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸；⑩牛某通过朱某某出售给刘某某的仿“1911”气动力手枪，枪口比动能值为2.6焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸。12.杭公司鉴（痕迹）字【2019】24号枪支鉴定书，证明牛某通过任某某出售给方某某的仿“M9”气动力手枪，枪口比动能值为3.8焦耳/平方厘米，发射物为球形塑料弹丸。13.张公物鉴痕字【2019】12号枪弹检验报告，证明牛某出售给任某某的“牛头702”气动力长枪，枪口比动能值为5.868焦耳/平方厘米，发射物BB弹。14.张公物鉴痕字【2019】13号枪弹检验报告，证明牛某通过任某某出售给佘某某的仿“M4”电动力长枪，枪口比动能值为5.016焦耳/平方厘米，发射物为BB弹。15.腾讯网微信原始数据光盘2张，证明被告人通过微信联系买枪的过程。上述证据经庭审举证、质证，内容客观真实，取证程序合法，能够证明本案事实，本院予以确认。针对本案争议焦点，被告人牛某是否构成“情节严重”，本院作如下评判：被告人牛某非法买卖枪支10支，非法持有枪支1支；经鉴定，上述枪支枪口比动能值均大于1.8焦耳/平方厘米。依据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，达到规定的最低数量标准5倍以上的，属于《刑法》第125条第一款规定的“情节严重”。2018年3月30日实施的《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》第一条规定，“不仅应当考虑涉案枪支的数量，而且应当充分考虑枪支的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小，是否易于通过改制提升致伤力，以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应”。该规定将情节严重明确为，枪支数量加14项因素综合认定。依据“答复意见”的精神，认定被告人牛某“情节严重”，应重点考察涉案枪支数量，枪口比动能值，是否通过改制提升致伤力，买卖枪支目的是否用于犯罪四个方面。本案中，被告人牛某涉案枪支，枪口比动能值均小于10.8焦耳/平方厘米，发射物为塑料或金属弹丸，不易通过改制提升致伤力；价格在几百元到几千元，买枪被告人目的为个人爱好，无用于犯罪的主观动机；其职业为教师，不以买卖枪支为主要生活来源，平时一贯表现良好。由此，不宜认定被告人牛某犯罪“情节严重”。基于《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》明确非法买卖气动力枪支10支以上为“情节严重”，《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》关于“如何裁量刑罚”，是以枪支数量为主要因素。因此，被告人牛某犯罪仍属于“情节严重”的情形。根据本案特殊情况，被告人牛某虽无法定减轻处罚情节，但如按照非法买卖枪支罪的量刑标准对其科以刑罚显然罪责刑不相适应，不符合“答复意见”的精神，故依照《中华人民共和国刑法》第六十三条第二款之规定，可以对被告人牛某在法定刑以下量刑，报请最高人民法院核准。另，被告人牛某、朱某某、刘某某、梁某某、黄某某到案后，均能如实供述，未有规避调查的情节；所涉案的枪支13支是以压缩气体为动力，枪口比动能较低，社会危害性较小；被告人朱某某、刘某某、梁某某、黄某某买卖枪支的主要目的为个人爱好、收藏、娱乐；且涉案的枪支均予以追回，未造成社会危害，可从轻处罚。对被告人牛某及其辩护人提出的，出售给黄某某、任某某的气枪不能认定为枪支，鉴定意见不符合《枪支管理法》的规定的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人牛某、朱某某、刘某某、梁某某违反国家枪支管理规定，非法买卖达到国家标准的气动力枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法买卖枪支罪；被告人黄某某违反国家枪支管理规定，非法持有达到国家标准的气动力枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人牛某、刘某某、梁某某、黄某某如实供述，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚；被告人朱某某投案自首，且愿意接受处罚，应从轻处罚。公诉机关对被告人朱某某、刘某某、梁某某、黄某某的量刑建议适当，本院予以采纳；对被告人牛某的量刑建议，被告人及其辩护人均提出异议，经本院书面征求公诉机关意见后，公诉机关未做调整，本院依法判决。被告人牛某非法买卖枪支，基于营利目的，在主观上应与其他被告人加以区别；非法谋取的利益10000元应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第六十一条、第六十七条、第六十四条、第六十三条第二款、第七十二条、第七十三条、第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人牛某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑六年。对谋取的非法所得一万元，予以追缴。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月24日起至2025年3月17日止，非法所得已缴纳）二、被告人朱某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。对谋取的非法所得二千元，予以追缴。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，非法所得已缴纳）三、被告人梁某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）四、被告人刘某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）五、被告人黄某某犯非法持有枪支罪，判处判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）六、作案工具手机五部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。审 判 长  张秀莲审 判 员  贾怀成人民陪审员  付建霞二〇一九年十二月二十五日书 记 员  王瑞芳附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明细不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。