广东省揭阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）粤52刑终381号原公诉机关惠来县人民检察院。上诉人（原审被告人）林进强，外号“阿尾”，男，1992年7月11日出生，广东省惠来县人，汉族，初中文化，户籍所在地惠来县，捕前住惠来县。因本案于2019年4月4日被刑事拘留，同月13日被逮捕。现押于惠来县看守所。辩护人夏楠，广东法展律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人林某，男，1973年12月13日出生，汉族，广东省惠来县人，住惠来县。惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人林进强犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人林某提起附带民事诉讼一案，于2019年10月29日作出（2019）粤5224刑初232号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人林进强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年10月26日17时许，被告人林进强在惠来县葵潭镇门口葛村港峰酱油厂后面的工地上，因载沙石一事，与被害人林某发生口角纠纷进而引发打架。后林进强被张某推开，林某从自己货车内拿了1根长约50公分的钢管要打林进强，但没有打到，林进强抢过钢管殴打林某。张某过去抢掉林进强的钢管，并抓住林进强的手，林进强就用脚踢林某的肋部附近，林某被打倒在地，林进强还用脚踢林某身体几下，后在张某劝阻下才停手离开现场。经惠来县公安司法鉴定中心检验鉴定：林某的损伤程度属轻伤一级。2019年4月4日，林进强被抓获归案。另查明，附带民事诉讼原告人林某属农业家庭户口。林某受伤后于2018年10月26日在普宁市人民医院托管医院（东明医院）住院治疗，2018年10月30日出院，共住院4天；2018年10月31日在普宁市人民医院住院治疗，2018年11月4日出院，共住院4天；2018年11月4日再次在普宁市人民医院住院治疗，2019年2月1日出院，共住院89天。林某住院治疗共计97天，共支付医疗费用人民币（下同）44859.48元。2019年5月21日，附带民事诉讼原告人林某委托广东正理法医临床司法鉴定所进行鉴定。该所于同月30日出具正理司鉴所[2019]临鉴字第203号《鉴定意见书》。鉴定意见为：1.被鉴定人林某构成十级伤残。2.无需后续治疗费；需康复费5000元。3.护理期93天，营养期60天，误工期120天（建议：护理期内，伤后前30天配护理人员2名/天；余63天配护理人员1名/天；营养期内，增加营养费共1200元）。林某付鉴定费2810元。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的证人张某、黄某1、苏某、黄某2的证言，被害人林某的陈述，被告人林进强的供述，辨认笔录，现场勘查笔录、平面示意图、现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，抓获经过、户籍证明、前科证明，住院病历、疾病诊断证明书、出院小结、费用明细清单、医疗收费票据，鉴定意见书等证据予以证实。原判认为，被告人林进强故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于林进强是初犯，归案后能当庭认罪，有悔罪表现，可予酌情从轻处罚。林进强因其犯罪行为致使被害人林某遭受经济损失，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人林某请求判令林进强赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、康复费、营养费、鉴定费，符合法律的规定，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第三十五条的规定，作出如下判决：一、被告人林进强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人林进强应赔偿附带民事诉讼原告人林某医疗费44859.48元、住院伙食补助费9700元、护理费25174.88元、交通费3000元、误工费23988.16元、康复费5000元、营养费1200元、鉴定费2810元，合计115732.52元。上诉人林进强上诉及其辩护人辩护提出：1.被害人在本案中具有明显过错，林进强具备防卫情节，且被害人的伤情鉴定存疑，原判对林进强量刑过高。2.被害人应对其自身的损失承担大部分责任，原判判令林进强赔偿被害人115732.52元超出法律规定，且多项赔偿项目计算错误。综上，请求二审法院撤销原判，依法予以改判。经审理查明，原判认定上诉人林进强犯故意伤害罪以及被害人林某受伤后住院治疗的事实清楚，证据确实、充分，并经法庭示证、质证，合法、有效，本院依法予以确认。对于上诉人林进强及其辩护人请求二审法院改判的意见。经查，1.本案的鉴定结论是由具有鉴定资质的鉴定机构及具有鉴定资格的鉴定人员依据合法程序作出，依法可作为定案依据。综合本案的证人证言及其他在案证据分析，不能认定被害人林某存在明显过错。林进强与林某因载沙石一事发生口角纠纷进而引发打架，林进强持械殴打林某，致林某构成轻伤一级、十级伤残，其行为符合故意伤害罪的构成要件。原审判决综合考虑其犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依法予以量刑，量刑并无不当。2.原审依法判令林进强赔偿附带民事诉讼原告人林某的医疗费44859.48元、住院伙食补助费9700元、护理费25174.88元、交通费3000元、误工费23988.16元、康复费5000元、营养费1200元、鉴定费2810元，合计115732.52元，符合法律的有关规定，本院予以确认。故该上诉及辩护意见的理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人林进强无视国家法律，故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。林进强因其犯罪行为致使被害人林某遭受经济损失，依法应承担民事赔偿责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑及附带民事赔偿的判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林东雄审 判 员 许业华审 判 员 林旭强二〇一九年十二月三十日法官助理 吴满和书 记 员 吴桂珊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。