山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民初31号原告（反诉被告）：陈某某，男，1962年11月4日出生，汉族，住济南市。原告（反诉被告）：李某甲，男，1964年7月4日出生，汉族，住济南市。原告（反诉被告）：刘某某，男，1964年10月23日出生，汉族，住济南市。原告（反诉被告）：李某乙，女，1973年6月3日出生，汉族，住济南市。上述四原告共同委托诉讼代理人：范凯，山东金洲律师事务所律师。上述四原告共同委托诉讼代理人：刘振振，山东金洲律师事务所律师。被告（反诉原告）：济南鑫磊精密机械有限公司，住所地济南市。法定代表人：宿某甲，执行董事。委托诉讼代理人：孙翔，山东秉乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘瑞璇，山东平正大律师事务所律师。第三人：宿某甲，男，1964年3月11日出生，汉族，济南鑫磊精密机械有限公司执行董事，住济南市。委托诉讼代理人：陈姣珑，山东千舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙翔，山东秉乾律师事务所律师。第三人：宿某乙，男，l951年9月24日出生，汉族，济南鑫磊精密机械有限公司股东，住济南市。原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙（以下简称陈某某等四人）因与被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司（以下简称鑫磊公司）、第三人宿某甲、宿某乙合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙共同委托诉讼代理人范凯、刘振振，被告鑫磊公司委托诉讼代理人孙翔、刘瑞璇，第三人宿某甲共同委托诉讼代理人陈姣珑、孙翔，第三人宿某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈某某等四人向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除陈某某等四人与鑫磊公司之间于2016年7月19日签订的《合作协议书》；二、鑫磊公司向陈某某等四人支付2017年度利润分红1799.3834044万元；三、判令鑫磊公司向陈某某等四人支付违约金共计6988.3751066万元；四、判令鑫磊公司向陈某某等四人支付四人投入到鑫磊公司的设备以及其他生产物资折价款717.9万元；五、诉讼费全部由鑫磊公司承担。事实和理由：陈某某等四人等人具有经营管理精密机械类企业丰富的实践经验，具有良好的职业道德操守，也为包括鑫磊公司在内的业内同行所认可，为了保证鑫磊公司各生产经营指标良性增长发展，维护股东利益，自1999年前后开始，鑫磊公司即聘请陈某某等四人作为企业管理团队，实际经营管理鑫磊公司，一开始合作双方以口头或不太规范的书面形式约定双方权利义务关系。经过几年努力，鑫磊公司从一个默默无闻的小型民营企业，逐步成长为在山东省行业范围内首屈一指的规模企业，在业界也享有较高的知名度和美誉度。合作双方更是实实在在得到了丰厚的经济实惠。为了规范鑫磊公司与陈某某等四人双方的合作关系，在充分协商一致的基础上，鑫磊公司与陈某某等四人双方曾于2015年12月31日签订过书面的《合作协议》及《补充协议》(以下简称2015年合作协议)，确定由陈某某等四人管理团队承包经营鑫磊公司。2016年7月19日，鑫磊公司与陈某某等四人双方进一步变更调整了2015年合作协议内容后，重新正式签订了新的书面的《合作协议书》，仍继续维持之前的承包经营合作模式，明确了鑫磊公司与陈某某等四人双方的权利义务关系。鑫磊公司股东、法定代表人及执行董事宿某甲代表鑫磊公司签署了该《合作协议书》，鑫磊公司另外一名股东、监事宿某乙一并在协议上签字确认。该《合作协议书》签订后一年多的时间里，鑫磊公司看到企业效益在陈某某等四人管理团队的经营管理下，情况越来越好，特别是最近一两年，经营利润急剧增加，而陈某某等四人管理团队为此付出了极大心血。此时，鑫磊公司在巨大的经济利益诱惑面前，被冲昏头脑，竟企图全部占有公司利润，乃至于武力赶走陈某某等四人管理团队。鑫磊公司不顾《合作协议书》条款的明确约定，违背商业道德和诚实信用的基本原则，突然采取了一系列极端措施，公然单方毁约。2017年11月1日，鑫磊公司以《公告通知》的形式宣布：“基于公司长期经营发展需要，陈某某先生不再负责公司任何管理工作……”，并同时任命了其他数位管理人员，意图取代陈某某等四人核心管理团队，宣告“公司所有印章全部收归于办公室统一管理……任何盖章经执行董事审批后，登记审核使用”。11月2日，鑫磊公司进一步以《违纪处理通告》的形式发文，以莫须有的罪名强制要求陈某某等四人管理团队之一的李某乙移交工作。11月3日，鑫磊公司再以《公告通知》的形式宣布：“此后公司任何通知、决定，均需由公司法定代表人签字并加盖公章方可有效，且必须遵守执行……”，彻底剥夺了陈某某等四人的实际经营管理能权力。本着以大局为重，企业为重的原则，在随后几天，陈某某等四人管理团队一直积极尝试同鑫磊公司及其法定代表人宿某甲进行沟通协商，同时在力所能及的范围内，尽最大可能稳定好全体职工情绪，以确保生产经营的正常有序进行，避免企业产生较大损失。然而，一切努力最终宣告失败，随后几天，鑫磊公司突然安排无关人员强行闯进陈某某等四人管理团队办公室砸烂桌椅及办公设施、更换门锁，并以言语等形式对陈某某等四人进行恶意攻击，且强行驱赶陈某某等四人，对其人身安全造成极大威胁。无奈之下，陈某某等四人及其管理团队，被迫暂时撤出鑫磊公司。陈某某等四人在经过一段时间的等待之后，确信仅凭个人能力无法应对当前因鑫磊公司突然违约解除协议所面临的复杂问题，更没有能力处理陈某某、管理团队因此产生的巨大经济损失。为此诉至法院，请求判如所请。被告鑫磊公司针对陈某某等四人的诉讼请求辩称，（一）关于陈某某等四人第一项请求，鉴于陈某某等四人已经入职山东善能精密机械有限公司，该公司与被告公司存在竞争关系。以及陈某某等四人团队管理公司期间存在严重违反双方协议约定损害公司利益。鑫磊公司同意解除。（二）关于第二项请求，根据山东德永会计师事务所审计结果，2017年利润为10918380.64元。按照双方协议，不考虑税费情况下管理团队2017年应当分得利润*40%为4367352.27元。同时，根据双方合作协议第5条，如果管理团队存在严重侵害公司的情况发生，甲方有权要求管理团队将近三年利润分红作为违约金要求返还。因为陈某某等四人团队人员于2017年11月15日后全部离职，2017年分红并未支付，根据该协议约定，请求法院确认不向其支付2017年分红。（三）关于第三项请求，鑫磊公司于2017年底发现陈某某等四人存在违规报销个人生活开销、侵占公司资产、挪用公司资金等情况，向陈某某作出停职一个月处分，同时任命该团队中李某甲暂代总经理职务，团队待遇保持不变，公司行为符合双方协议约定。同时，公告作出后，公司并未出现管理混乱、无法正常经营的情况。因此公司不应当承担违约责任，同时认为违约金过高，要求以实际损失为准降低。（四）关于第四项请求，陈某某等四人管理团队未对公司购置设备、其他生产资料进行出资，因此不应支持。第三人宿某甲针对陈某某等四人的诉讼请求述称，同鑫磊公司答辩意见。第三人宿某乙针对陈某某等四人的诉讼请求述称，对陈某某等四人诉讼请求、事实和理由没有异议。鑫磊公司向本院提出反诉请求：1.判令解除济南市鑫磊精密机械有限公司（以下简称鑫磊公司）与陈某某等四人之间于2016年7月19日签订的《合作协议书》；2.判令陈某某等四人向鑫磊公司支付违约金2890.08万元（按协议第五条约定的违约金计算方式，将近三年的利润分红返还作为违约金）；3.判令陈某某等四人返还因其团队非法侵占鑫磊公司的财物造成的损失1848956.63元；4判令陈某某等四人返还鑫磊公司向其交付的履约保证金10万元；5.本案全部诉讼费用均由陈某某等四人承担。后在庭审中变更请求事项：1.变更第二项反诉请求：判令陈某某等四人向鑫磊公司返还2015年、2016年分红594.28万元作为违约金；2.增加反诉请求：判令陈某某等四人向鑫磊公司返还1554.88万元；3.撤销第四项反诉请求：判令陈某某等四人返还鑫磊公司向其交付的履约保证金10万元。4.增加反诉请求：确认鑫磊公司无需向陈某某等四人支付2017年净利润40%的分红。事实和理由：鑫磊公司与陈某某等四人于2016年7月19日签订《合作协议书》，其中约定：聘任陈某某为公司总经理，聘请乙方团队（陈某某等四人）负责甲方（鑫磊公司）的日常经营管理。十万元以上的设备应经双方同意后采用招标的方式采购，十万元以上的经费报销也需由双方共同确认。乙方团队在生产经营过程中要维护甲方利益，乙方任何人员不得有损利益的行为，包括但不限于乙方单独开设既有业务产生同业竞争的新公司或合作。如有严重损害甲方利益的情况发生，甲方有权单方解除本协议，并限期要求乙方将近三年的利润分红返还甲方作为违约金，甲方不放弃追究乙方因此而给甲方造成的损失的法律责任。鑫磊公司基于对陈某某等四人的信任，将公司、公章等毫无保留的全部交给其经营管理，但协议履行期间陈某某等四人无视协议约定，十万以上的设备采购不走招标程序、十万以上货款不经甲方同意直接支出。李某甲不仅系与鑫磊公司既有业务产生同业竞争的济南润德隆精密设备有限公司（润德隆公司）、山东美克新材料科技有限公司的股东，并以鑫磊公司名义委托润德隆公司维修设备，还在未经鑫磊公司同意的情况下利用职务之便无偿让润德隆公司占有使用鑫磊公司厂房，严重违反公司管理规定，严重侵害鑫磊公司财产权益。陈某某等四人利用职务之便，将本属于鑫磊公司的120万元经营资金私自出借给沈阳创合数控机床有限公司用于其偿还贷款，严重违反公司财务规定，严重侵害了公司资金的使用收益权。陈某某等四人利用职务之便，通过打白条、在公司报销个人消费的手段大肆侵吞鑫磊公司财物，严重侵害了公司财物的所有权。综上，陈某某等四人不仅无视双方协议约定，拒不履行协议的约定，还严重损害了鑫磊公司的利益，为维护鑫磊公司的合法权益不受侵害，特提出反诉，请求判如所请。陈某某等四人针对鑫磊公司的反诉请求辩称，（一）陈某某等四人不存在任何违约行为，陈某某等四人团队一直按双方合同约定积极履行经营管理义务，为鑫磊公司创造了可观的经济效益，并使鑫磊公司一跃成为业界翘楚，鑫磊公司所述与客观事实严重不符。1.关于鑫磊公司所述的陈某某等四人无视协议约定“十万元以上的设备采购不走招标程序、十万元以上货款不经甲方同意直接支出”的问题。在近20年的承包经营过程中，鑫磊公司从未进行过任何招标采购，陈某某等四人从未收到过鑫磊公司提出的书面或口头异议，反而得到了鑫磊公司的实际支持与肯定。故应当认定为双方以默认实际采购行为的方式，共同修改了超过10万元采购必须招标的协议约定。陈某某等四人所实施之行为系为了实现鑫磊公司利润最大化的自主经营管理行为，不构成任何违约。鑫磊公司的公章、财务章等印鉴均由公司财务部门（财务部门由宿某甲的亲属负责管理并由宿某甲实际控制）独立掌控，加盖公司任何印鉴必须经过法定代表人宿某甲同意。管理团队经手办理的超过10万元以上的设备采购或者相关财务支出必然经过鑫磊公司财务审核并公司股东同意，作为一个家族控制的民营企业，未经实际控制人宿某甲同意，财务资金支出绝无可能。无论是书面的或者口头的同意，鑫磊公司股东宿某甲或者宿某乙必须认可才有可能实现对外财务支出，这是最基本的常理和逻辑。管理团队实际持续承包经营鑫磊公司将近20年，如果经营过程中存在大量不为鑫磊公司股东所认可的不当行为，合作也不可能维持到现在，换言之，即便双方可能存在书面合同之外的其他的具体合作默契，那么，也应当理解为系经过双方认可或默认同意的惯例，系双方对合同有关约定的实际变更。2.关于陈某某等四人管理团队之一的李某甲持有“济南润德隆精密设备有限司”及“山东美克新材料科技有限公司”股权的问题陈某某等四人李某甲并未违反双方对竞业禁止之约定：“……包括但不限于乙方单独开设与既有业务产生同业竞争的新公司或合作”。首先，济南润德隆精密设备有限公司成立于2007年，陈某某等四人团队中的李某甲股东出资登记也在2007年3月21日；山东美克新材料科技有限公司成立于2010年，陈某某等四人团队中的李某甲股东出资登记在2013年8月12日，而《合作协议书》签订于2016年7月9日，显然不属于单独开设新公司。其次，济南润德隆精密设备有限公司业务范围为设备维修，山东美克新材料科技有限公司经营范围主要系矿物复合材料生产，该两公司与鑫磊公司之业务范围无任何交叉重叠，不存在同业竞争的竞合关系。3.关于鑫磊公司所述陈某某等四人李某甲未经鑫磊公司同意让润德隆公司无偿使用鑫磊公司厂房严重侵害鑫磊公司财产权益的问题鑫磊公司提供的“租房证明”无任何法律效力。第一，涉案“租房证明”无承租人济南润德隆精密设备有限公司加盖公章确认；第二，该证明中载有的“赵宗智”签名无法确认是否其本人亲笔所签，且无法确定其身份，该份证据依法无任何法律效力。陈某某等四人李某甲对上述租房事宜并不知情，其从未参与其中。另外，鑫磊公司并未就其所主张的陈某某等四人李某甲严重侵害公司财产权益的问题提供任何有关证据予以证明，鑫磊公司的陈述明显系子虚乌有。4.关于鑫磊公司所述的陈某某等四人将公司120万元资金私自出借给沈阳创合数控公司侵害了鑫磊公司资金使用收益权的问题鑫磊公司所提供的银行回单仅能说明沈阳创合数控公司与鑫磊公司之间存在120万元的资金往来，并不能说明资金往来的理由，更无法证明系是陈某某等四人将该款项私自出借给沈阳创合数控公司，鑫磊公司所主张的陈某某等四人侵害了鑫磊公司收益权，无任何事实及法律依据。5.关于鑫磊公司所述的陈某某等四人打白条、在公司报销个人费用问题陈某某等四人所打白条均用于公司日常经营，且相应凭证均已入账，鑫磊公司未提供有关账目材料予以证实。并且其中写明车款的两张白条所涉及的款项系前任董事长宿家栋奖励给陈某某个人的，该事实由鑫磊公司股东宿某乙及公司会计李华均可予以证实。（二）与之相反，鑫磊公司却以实际行动构成了根本性违约，其违约行为已使涉案《合作协议书》无法继续履行，合同目的已无法实现，依法应当解除《合作协议书》。鑫磊公司违反了诚实信用原则和基本的商业道德，分别于2017年11月1日、2017年11月2日、2017年11月3日、2017年11月15日，以连发四次通知、通告之形式单方解除、停止、收回了陈某某等四人的经营管理权，并同时指使社会闲杂人员强行驱离陈某某等四人管理团队，致使陈某某等四人管理团队无法继续履行合同，合同目的无法实现。鑫磊公司之恶劣行径背离了基本的诚实信用原则，严重侵害了陈某某等四人的合法权益。陈某某等四人依法主张解除双方于2016年7月19日签订的《合作协议书》，双方的承包经营合同关系应予即行终止。综上所述，陈某某等四人不存在任何违约行为，陈某某等四人团队一直按双方合同约定积极履行经营管理义务，鑫磊公司所述与客观事实严重不符，其主张更无任何事实及法律依据，故请求法院依法驳回其全部反诉请求。第三人宿某甲针对鑫磊公司的反诉请求、事实和理由均无异议。第三人宿某乙针对鑫磊公司的反诉请求述称，同陈某某等四人的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。针对当事人提交的证据及当庭陈述，本院认定事实如下：1999年6月30日，宿家栋与陈某某签订合作协议书一份。宿家栋负责新成立的鑫磊公司的厂房基建工作，并购置必须的机械设备、检测仪器、辅助工具等固定资产，使产品投产有人力和物力资源做保障。陈某某在任期间，保证2000年销售额达到150万元以上，力争达到200万，利润在20%以上。无特殊原因，年度内应收回全部销售货款，今后销售额每年递增20％～30％。陈某某在任期间，对公司的经营管理等方面有权作出决定，但重大事项应共同协商，取得一致意见后再实施。1999年8月23日，鑫磊公司成立，法定代表人为宿某甲。2015年12月31日，鑫磊公司（甲方）与陈某某等四人（乙方）签订《合作协议》及《补充协议》，甲方任命陈某某为鑫磊公司总经理，聘请乙方负责鑫磊公司的日常运营工作，乙方在作出重大战略性决策之前，需提前和甲方商议，甲方同意后方可实施，重大战略性决策包括但不限于：新产品的研发、新市场领域的拓展、大型生产检验设备的引进、主要原材料的变更等。甲方每年春节之前，将本年年利润的30%分配给乙方以做酬劳。如遇到不可抗力所导致市场环境发生重大变化，导致公司亏损或无以为继，可不受上述利润分配方案之约束，双方可另行商议其他方案。2016年7月19日，鑫磊公司（甲方）与陈某某等四人（乙方）重新签订《合作协议书》，就甲方聘任乙方经营管理公司事项，达成如下协议：1、甲方聘任乙方陈某某为公司总经理，聘请乙方团队负责甲方的日常经营管理保证公司各生产经营指标良性增长发展。甲方各大股东可以各派驻一名亲属或子女在财务部门工作。2、陈某某有权对乙方团队的人员作出调整和增减，甲方不得干涉。乙方陈某某如因身体或其他原因不适合担任团队的带头人，由陈某某推荐乙方其他人员作为团队带头人，并经甲方同意后继续履行本协议项下勤勉义务。乙方在负责公司的经营管理中，重要岗位的人员配备需要甲乙双方协商，由陈某某推荐，经甲方认可后执行。乙方不得因其内部矛盾而影响生产经营，如因乙方内部争议或选任人员不适合，或者无法完成甲方既定生产计划目标的情形，或者因产品质量给甲方造成重大损失，甲方有权要求乙方限期改正，如乙方拒不改正，甲方有权解除本协议并按照第5条追究乙方违约责任和赔偿损失责任。3、基于公司的各项管理制度，在乙方团队作出重大决策之前，需提前与甲方协商，经甲乙双方同意后方可操作，重大决策的范围包括但不限于：新产品的研发、新市场领域的拓展、金额超过人民币10万元的设备采购(采用招标的方式)、主要管理层及原材料的变更等。4、乙方团队应尽勤勉之义务，以保障甲方公司利益，乙方团队除按照公司薪资制度领取日常工资、福利外，甲方于每年春节前7-10天，以会计核算确认的当年度净利润的40%支付给乙方（如因不可抗力市场重大变化导致公司亏损或无利润，可不受上述分配约束）。5、乙方任何人员不得有损甲方利益的行为，包括但不限于乙方单独开设与既有业务产生同业竞争的新公司或合作。如有严重损害甲方利益的情况发生，甲方有权单方解除本协议，并要求乙方需将近三年的利润分红返还甲方作为违约金，甲方并不放弃追究乙方因此而给甲方造成损失的法律责任。6、在日常经营管理中甲方不得强行给乙方造成阻碍(不可抗力除外)，甲方的阻碍包括但不限于：违背本协议第一条；大股东单独开设与既有业务产生同业竞争的新公司或合作；挑拨破坏乙方团队系，损害乙方团队利益；大股东单方面参与公司的日常管理和人员安排。如果因为甲方阻碍造成公司管理混乱，无法继续正常经营，经协商无效，那乙方有权单方面解除本协议，并限期要求甲方给予乙方近三年的利润分红作为违约金；甲方给乙方提供的财务数据必须真实准确，如错记金额超过十万元以上，按三倍金额补偿给乙方，如情节严重乙方有权撤销财务管理人员。7、除土地、厂房、宿舍等基础建设外，甲乙双方对设备、料石以及其他生产物资共同投资。其中设备(以及大型测量仪器或设备)按照甲方70％，乙方30％的比例出资，并按照五年进行分摊。(例如设备当年投入1000万，乘以30％除以5年分期由乙方承担)。在协议解除时，对于共同投入购买的设备、料石以及其他生产物资进行评估，核算资产价值，按照甲方70%，乙方30%的比例结算；核算完成两周内，甲方支付给乙方，完成结账。8、公司日常生产经营中发生的任何费用需由总经理签字确认，方可进行报销，金额超过10万元以上的费用需由甲乙双方共同确认。9、本协议期限为10年，除本协议约定事项外，任何一方不得无故单方变更或解约，任何无故变更或解约，应当向守约方支付违约金。10、此前任何关于利润分配的口头或书面协议失效，以本协议约定为准。2017年11月1日，鑫磊公司发布《公告通知》：“基于公司长期经营发展需要，陈某某先生不再负责公司任何管理工作，其待遇保持不变……公司所有印章全部收归于办公室统一管理……任何盖章经执行董事审批后，登记审核使用”。2017年11月2日，鑫磊公司发布《违纪处理通告》：“…贸易部员工孙鹏、胡玉燕无故不完成领导交办的汇总报告工作，未经批准擅自早退，违反了公司制度和劳动合同规定，贸易部李某乙无视上述职工早退，不仅不予制止还妄称陈某某指使教唆，李某乙对此负有直接责任。..李某乙管理工作严重失误，给予暂停负责工作两个月，其他待遇不变，相关工作移交给总经理助理”。2017年11月3日，鑫磊公司发布《公告通知》：“…此后公司任何通知、决定，均需由公司法定代表人签字并加盖公章方可有效，且必须遵守执行……”。2017年11月15日，鑫磊公司发布处理通知，致陈某某先生：你负责公司管理工作期间，严重违反公司管理制度及财务制度，利用职权损害公司利益:1.未按公司签批流程，未经许可，超越权限支付大额采购款；2.以白条形式私自支取并占用公司巨额资金；3.将个人消费在公司报销；4.制造公司矛盾。公司决定：停止陈某某所有工作，责令反思一个月….未经许可禁止进入公司。双方均认可并未曾对陈某某等四人向鑫磊公司投入设备物资的价值进行过评估。审理过程中，陈某某等四人就2017年鑫磊公司利润以及公司共同投入的资产价值进行评估，我院根据当事人的申请，依法委托了鉴定机构对上述申请进行审计和评估。山东中新资产评估有限公司出具中新评报字（2019）第0214号资产评估报告，评估结论为：截止至评估基准日2017年11月17日，纳入评估范围内的鑫磊公司部分资产评估价值1832.17万元（其中有异议资产评估价值68.13万元）。上述资产包括存货-测量量具、生产辅料94.16万元，固定资产-生产设备、行车、辅助设备1738.01万元。评估费209600元，由陈某某等四人预付。山东德永会计师事务所出具了鲁德永专审字【2019】第2193号专项审计报告。该审计报告审计结论为：1.根据陈某某等四人提供的2014-2017年度收入、利润资料显示：鑫磊公司收入、例如、利润率均保持增长态势，鑫磊公司2017年度收入为118849630.41元。经分析测算，2017年度利润率为37.85%（2016年度的利润率35.68%+2.17%），利润为44984585.11元。2.依据鑫磊公司提供的利润及利润分配表资料：鑫磊公司收入保持增长态势，净利润、销售净利率均呈现波动变化趋势，鑫磊公司2017年度收入为113970570元。经分析测算，利润率为9.58%（2014至2016年度三年的平均利润率），利润为10918380.64元。截止至2017年12月31日可供分配的利润为46220811.78元。审计费50万元，由陈某某等四人预付。本院认为，关于合同解除的问题。2016年7月19日，鑫磊公司与陈某某等四人签订的《合作协议书》，系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵约履行。合同履行期内，鑫磊公司于2017年11月1日以“基于公司长期经营发展需要”为由中止了陈某某等四人团队负责人陈某某的管理工作、并收回公司印章。2017年11月2日以陈某某等四人团队成员李某乙对职工早退未予制止、管理工作严重失误为由发布违纪处理通告，暂停李某乙在公司的工作。现陈某某等四人均已不再鑫磊公司任职，双方合作的合同目的已不能实现，且双方均同意解除合同，故陈某某等四人与鑫磊公司的该诉讼请求本院予以支持。关于陈某某团队是否存在违约的情形。《合作协议书》约定陈某某团队不得损害公司利益，不得因内部矛盾影响生产经营，如因无法完成既定生产计划目标，或因产品质量给公司造成重大损失，鑫磊公司有权要求限期改正，如拒不改正有权解除本协议并追究违约责任和赔偿损失责任。针对关于鑫磊公司主张陈某某与沈阳创合数控机床有限公司签订合同后，部分设备至今未到货，部分设备无法使用的问题。鑫磊公司并未提交证明上述合同后期履行情况及设备是否存在质量问题的证据。且根据双方协议约定，如果出现因产品质量给鑫磊公司造成重大损失的情形，鑫磊公司有权要求陈某某等四人团队限期改正，如其拒不改正，有权解约并追究其违约责任和赔偿损失责任。鑫磊公司既未要求陈某某赔偿损失亦不同意解除合同的情况下，直接停止陈某某的管理工作，不符合双方合同约定。关于鑫磊公司主张陈某某等四人团队在协议履行期间对金额超过10万元的设备采购未采用招标方式，并单方签署超过10万元的汇款通知的问题，因其未能证明该行为实际损害了公司利益，且根据双方协议第3条约定上述行为属于违反公司管理制度行为，鑫磊公司可以依据公司管理制度进行处理，亦不属于停止陈某某等四人团队的正常履职的事项。关于鑫磊公司主张陈某某等四人团队李某甲与他人合办润德隆公司，并以鑫磊公司的名义委托该公司维修设备，占用鑫磊公司的厂房，侵犯了公司权益。陈某某等四人认为根据鑫磊公司提供的税务清单及相对应的增值税发票等可以证明鑫磊公司和润德隆公司之间属于正常合作且互相支付对价。本院认为，虽然李某甲系润德隆公司股东，但鑫磊公司并无证据证实上述两公司之间的交易实际侵害了公司的利益。综上，鑫磊公司的证据不足以证实陈某某管理团队存在违约行为或存在导致公司利润下跌和实际损害公司利益的情形。故鑫磊公司向陈某某等四人主张违约责任，无法律和事实依据，本院不予支持。关于2017年利润分红。陈某某等四人管理团队于2017年11月份退出鑫磊公司管理，陈某某等四人自认已经收取了2016年以前的分红，仅主张2017年的分红。根据双方的约定，鑫磊公司应当向陈某某等四人管理团队支付截止至2017年11月30日以前的利润分红。根据鲁德永专审字【2019】第2193号专项审计报告，依据原告提交的材料鉴定结论为2017年的可供分配利润为4498.458511万元，根据被告提交的材料鉴定结论为2017年可供分配利润为4622.081178万元。根据该审计报告中载明的双方提交的审计材料，均系有瑕疵的材料，且双方均互不认可。本院采信第一种鉴定结论，理由如下：第一，鑫磊公司提供的审计材料的认定。首先，鑫磊公司提交的2014年至2016年度的公司审计报告作为鉴定依据，但报告用途为仅供贷款使用，且根据上述审计报告，2014年至2016年的利润均为未分配利润，不存在分红，与陈某某等四人已收到分红的事实明显不符；其次，鑫磊公司在鉴定过程中，仅提供了账册中的收入部分，但应提交包括支出部分在内的全部账册，经审计机构向鑫磊公司释明，应提供全部财务账册、纳税申报材料、职工花名册等相关材料，但鑫磊公司仍未提供，鑫磊公司作为保管财务资料一方，对此应当承担不利后果，故本院对第二个审计结论不予采信。第二，关于陈某某等四人提交的审计材料的认定。首先，陈某某等四人提交的账目明细，均为2015至2017年年初，鑫磊公司集中向陈某某等四人集中打款的明细，与公司公历年后分红的惯例相符，且鑫磊公司不能证实该款的其他用途，本院认定上述款项为鑫磊公司自2014年至2016年对陈某某等四人的分红；其次，虽然陈某某等四人提交的其他账目流水表格为电脑打印，3份2014年至2016年分红明细为单方手写，没有公司公章或公司财务人员签名，但根据审计机构的陈述，陈某某等四人提供的材料更加丰富，通过上述材料推出的利润分红与陈某某四人实收的分红虽然有所出入，但出入不大，故综合判断对审计报告的第一种意见予以采信。根据该审计报告的第一种审计意见，2017年利润为4498.458511万元，则2017年陈某某等四人应得分红为1799.383404万元，故本院对陈某某等四人的该诉讼请求，予以支持。关于违约金的计算。根据2016年7月19日《合作协议书》第六条约定，如鑫磊公司阻碍造成公司管理混乱，无法继续正常经营，经协商无效，陈某某管理团队有权单方面解除本协议，鑫磊公司应给予近三年利润分红作为违约金。鑫磊公司主张违约金过高，但结合陈某某等四人的可得利益损失，对陈某某等四人主张三年利润分红作为违约金，有事实依据，本院予以支持。结合财务惯例，近三年应为三个连续完整的财务年度，因陈某某等四人管理团队于2017年11月份不再参与公司管理，故近三年的利润分红应为2014年至2016年的利润分红。陈某某等四人主张支付的利润分红应为利润扣除分红后的剩余利润，但根据《合作协议书》中的关于“利润分红”的意思表示均为向陈某某等四人支付的“利润分红”，故陈某某等四人主张剩余利润作为违约金，没有事实依据，本院不予支持。根据陈某某等四人提供的证据、鲁德永专审字【2019】第2193号专项审计报告的附表1.原告收款统计表，以及陈某某等四人关于已经收到2014年至2016年度利润分红的陈述，能够证实2014年至2016年的利润分红为2413.5122万元，对于超出部分，本院不予支持。关于陈某某等四人团队投入到鑫磊公司的设备、料石及其他物资的处理问题。本院就双方共同投入购买的生产设备、量具、行车、生产辅料委托鉴定，根据中新评报字（2019）第0214号资产评估报告的鉴定结论，扣除双方有异议的68.13万元，双方无异议的为1764.04万元。双方协议第7条约定在协议解除时，对于共同投入购买的设备、料石以及其他生产物资进行评估，核算资产价值，再按照鑫磊公司70%，陈某某等四人30%的比例结算。经计算，鑫磊公司应向陈某某等四人支付价款的30%为529.21万元，超出部分，本院不予支持。关于陈某某941682.9元的白条，白条载明为购买车款，但陈某某并未证实该车系为鑫磊公司购买，亦未证实系公司对其奖励，故该款应予返还。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙与被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司2016年7月19日签订的《合作协议书》；二、被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙2017年度利润分红1799.383404万元；三、被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙违约金2413.5122万元；四、被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙生产物资款529.21万元；五、原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司941682.9元；六、驳回原告（反诉被告）陈某某、李某甲、刘某某、李某乙其他诉讼请求。七、驳回被告（反诉原告）济南鑫磊精密机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费486300元、保全费5000元由被告济南鑫磊精密机械有限公司负担405550元，原告陈某某、李某甲、刘某某、李某乙负担80000元；审计费用50万元、评估费用209600元、由被告济南鑫磊精密机械有限公司负担；反诉案件受理费98984元、保全费5000元，反诉被告陈某某、李某甲、刘某某、李某乙负担5000元，反诉原告济南鑫磊精密机械有限公司负担98984元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  栾钧霞二〇一九年十二月十七日书记员  张希静