渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书 (2018)陕0502民初5867号原告（反诉被告）：陕西正晟建筑工程有限公司（统一社会信用代码：91610000586951873H），住所地：西安市碑林区。法定代表人：李恒根，该公司总经理。委托诉讼代理人：贠梦辰，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：张水芸，陕西仁和万国律师事务所律师。被告（反诉原告）：林州二建集团建设有限公司渭南分公司（原林州市二建集团建设有限公司渭南分公司，统一社会信用代码：91610502064849134M），营业场所：渭南市临渭区。负责人：徐安民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：王福星，男，1946年8月16日出生，汉族，住西安市未央区，林州二建渭南东入口安置小区**楼负责人，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：武阿娟，陕西泰普律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西正晟建筑工程有限公司（以下简称正晟公司）与被告（反诉原告）林州二建集团建设有限公司渭南分公司（以下简称林州二建渭南分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告正晟公司委托诉讼代理人贠梦辰，被告林州二建渭南分公司委托诉讼代理人王福星、武阿娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）正晟公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠的工程款1322195元，并自2017年3月28日起按照银行同期贷款利率支付逾期付款利息至实际支付日止；2.判令被告向原告退还履约保证金1300000元，并自2015年9月24日起按银行同期贷款利率支付逾期付款利息至实际支付日止；3.案件受理费30656元由被告承担。事实与理由：2014年3月28日，原、被告就渭南东入口安置小区工程签订《建筑施工扩大劳务承包合同》，合同中约定了相关工程概况、承包范围、工程内容、合同价款、分包单价、费用结算、付款方式、质量管理、质量标准、合同工期、施工进度及双方权利义务等内容。同时合同第一条约定“工程建筑总面积约19000㎡”；第三条约定“扩大式劳务综合承包价格：按470元/平方米进行结算。基础按其面积的0.8乘以综合单价计算，封闭阳台按全面积计算”；第五条约定“主体结构工程结算（具体详见合同）。甲方安排乙方非承包范围内施工项目，由甲方予以签证，计时工按普某某100元/工日、技工180元/工日进行结算。乙方向甲方已缴纳履约保证金130万元整，主体结构施工到10层后，甲方退还保证金90万，主体封顶后付清”。合同签订后，原告按照合同约定向被告支付了130万元履约保证金，并完成了合同约定的承包工程。根据《决算书》确认，被告仍欠原告工程款2051795元、保证金1300000元。后被告向原告支付工程款580000元，尚欠原告工程款1322195元、保证金1300000元，故诉至法院。被告(反诉原告)林州二建渭南分公司辩称：案涉《建筑施工扩大劳务承包合同》是林州二建渭南分公司先盖章，正晟公司将两份合同带走盖章后未交还林州二建渭南分公司，只给了一份复印件。收到后林州二建渭南分公司出于对正晟公司的信任没有注意查看合同内容，收到诉状后才发现面积、层数、单价均与原合同不符，正晟公司私自变更了合同内容，属严重违约。正晟公司实际施工总面积为18644.56平方米，工程款应按该面积计算。林州二建渭南分公司已支付正晟公司工程款7084500元。该项目二次结构工程并非正晟公司施工，而是林州二建渭南分公司另找第三方施工，第三方施工时正晟公司也没阻拦，故二次结构工程款不应支付给正晟公司。130万元保证金林州二建渭南分公司已于2015年2月11日和2015年9月2日分两次退还完毕，但正晟公司一直未给原告出具收条，现在再次起诉索要保证金，不讲诚信，应依法驳回。被告(反诉原告)林州二建渭南分公司向本院提出反诉请求：1.判令正晟公司向林州二建渭南分公司支付逾期交工违约金45万元，并按中国人民银行同期贷款利率支付从起诉之日到实际清偿之日的利息；2.判令正晟公司向林州二建渭南分公司支付因工程质量问题造成的花费48400元；3.本案全部诉讼费用由正晟公司承担。事实与理由：依据合同第七条第四款规定：“若因乙方原因导致工期推迟，每推迟一日支付甲方违约金1000元。”正晟公司严重违约，不按约定时间完工，造成林州二建渭南分公司推迟交工15个月，共450天（2015年9月30日至2016年12月30日），责任完全在正晟公司，正晟公司应承担违约责任，支付违约金。正晟公司工程质量存在问题，有的工程没有完工，导致林州二建渭南分公司另请工人花费几万元，正晟公司应承担林州二建渭南分公司的花费。在案件审理过程中，林州二建渭南分公司放弃第2项反诉请求。原告（反诉被告）正晟公司就反诉辩称：正晟公司已经按照合同约定完成了施工，合同没有约定交工时间，而且正晟公司没有逾期交工。林州二建渭南分公司称正晟公司逾期交工和施工存在质量问题均无证据证明，也无法律依据，应驳回其反诉诉讼请求。正晟公司向法院提交以下证据证明其主张：一、建筑施工扩大劳务承包合同，证明原被告之间签订扩大劳务合同，由正晟公司承包主体和二次结构等工程。同时该份证据也是反诉证据，证明合同未约定交工时间，故林州二建渭南分公司反诉正晟公司支付逾期交工违约金没有事实和合同依据。二、2015年7月4日二次结构施工技术交底(4页，最后一页是项目和单价)，交底人是罗兴峰（正晟公司现场项目经理），接受人刘江（张某甲的现场管理人员），该份证据实际上是二次结构的合同，由张某甲签字，证明正晟公司将二次结构分包给张某甲。三、决算书，证明因林州二建渭南分公司不结算，正晟公司于2017年3月28日递交决算书，该证据由林州二建渭南分公司项目经理赵某乙电话录音认可收到，林州二建渭南分公司并未提出过异议，证明该楼面积是19428.82平米，合同约定面积约19000平米，还有面积计算方法，该面积与合同约定面积基本相符。四、保证金收据，证明正晟公司交纳了履约保证金130万，根据双方签订的合同约定，林州二建渭南分公司应向正晟公司退还保证金和支付相应迟延支付的利息，林州二建渭南分公司至今未退还。五、非承包范围用工单(6张)，证明有非承包范围内的零散用工，这部分费用已包含在正晟公司2017年3月28日的决算书内。六、渭南东入口安置小区A-6#楼施工图设计（仅提供封皮照片一页），证明正晟公司按照双方签订的扩大劳务承包合同和设计图施工，完成了双方约定的施工面积的施工事项。七、录音资料，录音人为张某丙，被录音人为张剑，证明渭南东入口安置小区的施工情况，还证明正晟公司已将证据三的决算书送达林州二建渭南分公司，林州二建渭南分公司收到的事实。八、渭南东入口安置小区（城东佳苑）现场照片十四张，XX小区XX城XX苑，现场有相关业主入住和装修。九、1.渭南东入口安置小区二次结构人工费明细；2.考勤表（2016年3月至2016年11月）；XX小区XX组结算明细表；4.渭南东入口安置小区现场记录。证明正晟公司在施工时产生的人工费，正晟公司全程参与了案涉工程的施工。十、1.工程班组承包协议；2.施工升降机租赁合同。证明正晟公司参与并施工了案涉工程及二次结构。十一、1.借支单；2.质保金记账凭证及收据。证明正晟公司将二次结构交给张某甲，并收取了质保金，并向其支付生活费，退还质保金，正晟公司参与并施工了本项目。十二、证人李某甲证言，证明正晟公司施工过程及施工工作量等。林州二建渭南分公司对正晟公司的证据发表如下质证意见：一、真实性有异议，正晟公司将合同拿走后有更改，工期为合同中最主要条款不可能不约定，层数林州二建渭南分公司与甲方签订的合同是22+1不是23+1，阳台面积计算林州二建渭南分公司与甲方签订的合同是按一半计算，不是按全部计算。二、真实性及证明目的均有异议，证明不了二次结构是正晟公司所进行的施工。三、没有林州二建渭南分公司任何人的签字，只是正晟公司单方制作。四、保证金已经分两次退还，只是正晟公司没有将收据交予被告。五、真实性无异议。六、图纸无异议，但不能以设计图证明具体的施工量。七、录音没有经过赵某乙的同意，林州二建渭南分公司不认可。八、即使按入住时间2018年9月1日计算，退还保证金的起始时间为2019年9月1日，正晟公司起诉时未到退还时间。九、李某甲为李某乙的父亲、杨某某应是李某乙的母亲、李某乙为原告方的负责人之一，不存在计算工资。正晟公司承包的是整体工程，所有人员工资应由其自己负担。关于二次结构结算明细，李旦娃班组：“修梁、抹灰”是主体修补内的事项不属于二次结构。阳台10公分收口是林州二建渭南分公司另外承包给第三方张某乙的。修补点工属于零星用工必须由赵某乙签字认可。北面采光井、室外抹空调板都是由张某乙做的。打钻是主体修补。也就是说该明细上的除了砸空调板是正晟公司做的，其余都是主体内的工程或者是由张某乙做的。王敏班组：属于主体修补内的活。王君琪班组：都是张某乙干的。罗建华班组：是主体工程修补内的。王德胜班组：除了砌砖是正晟公司雇张某甲干的，钱是由林州二建渭南分公司付给张某甲的，且已付完，其余都是张某乙干的。郭永州班组全是张某乙干的。赵军利班组的吊篮租赁费是由林州二建渭南分公司支付的。李朝前班组:零工应有赵某乙签字；吊篮费用是林州二建渭南分公司付的，所以不存在移吊篮的费用。李某甲的现场记录真实性不认可。十、原告与陕西兴汉劳务公司签订的工程班组承包协议真实性及证明目的有异议，兴汉公司和周孝波均未在工地现场出现过。施工升降机租赁合同真实性无异议，总费用为19.8万元，林州二建渭南分公司支付了12万元，正晟公司支付了3万元，现在还欠了一部分钱。十一、真实性无异议，证明目的有异议，刘江2015年11月份停工退出工地。十二、证人李某甲证言能证明张某乙跟正晟公司无关，张某乙所施工部分的工程款应由林州二建渭南分公司支付给张某乙，不应支付给正晟公司。林州二建渭南分公司向法院提交以下证据证明其主张：一、林州二建渭南分公司与渭南市明泽房地产开发有限责任公司签订的建设工程施工合同。证明该工程工期为2014年4月1日至2015年10月1日，共18个月。正晟公司2016年12月底才给林州二建渭南分公司交工。二、林州二建渭南分公司与正晟公司签订的建筑施工扩大劳务承包合同。证明双方关于渭南东入口安置小区工程的施工范围包括主体工程以及相关的二次结构工程。三、刘江、张某甲砌砖项目从林州二建渭南分公司处所领工程款明细、林州二建渭南分公司付款凭证以及杜运春等人给林州二建渭南分公司出具的领条。证明刘江、张某甲从林州二建渭南分公司领取了共计524212元工程款，其中包括杜运春等人领取的共计35712元的工程款。之前提交的是484212元的证据，当庭补充一张4万元的收条。四、林州二建渭南分公司与第三方张某乙关于二次结构签订的施工协议以及付款明细、付款凭证。证明二次结构是由第三方张某乙施工完成的，林州二建渭南分公司支付工程款共计1136000元，当庭又提交三张收据为265300元。共计1401300元。五、林州二建渭南分公司向李某乙付款明细以及付款凭证。证明林州二建渭南分公司已经向李某乙支付了7084500元工程款，其中包括130万元保证金。六、证人张某甲、张某乙、赵某甲（又名赵某乙）证言，证明二次结构是林州二建渭南分公司找张某甲和张某乙施工的及施工过程，同时证明李某乙系正晟公司合伙人，李某甲、杨某某应是李某乙父母。正晟公司对林州二建渭南分公司的证据发表如下质证意见：一、无原件，复印件不完整，真实性及证明目的均不认可，正晟公司非合同当事人，对正晟公司无拘束力。二、真实性认可，该组证据恰能证明承包范围，林州二建渭南分公司在正晟公司举证时对该证据真实性不认可，现在又作为其证据提交，前后矛盾。三、2015年10月9日4万元、2015年9月3日32000元领条真实性认可。三张转款凭条15万元、17万元、4万认可。2016年4月29日刘江19000元的借条真实性认可。2015年11月10日收条和11月11日领条，真实性不认可。李某甲签字的无异议，其余的领条等单据真实性及证明目的均不认可。林州二建渭南分公司替正晟公司代付工程款45.1万元。双方的交易习惯是银行转账。刘江、张某甲从林州二建渭南分公司领取的工程款，没有相应的明细，林州二建渭南分公司的行为为代付行为。原告承包二次结构在内的所有工程，林州二建渭南分公司无权与张某乙签订任何施工协议，违反原、被告之间的合同约定。该合同所约定的内容不符合二次结构的施工事项。根据原、被告签订的劳务扩大承包合同第2页6中明确说明了施工不包含的内容。林州二建渭南分公司所提供的施工协议中工程范围超出了原、被告合同中约定的承包范围。林州二建渭南分公司所提供的施工协议中，约定每平方米130元，总价约240万元。根据原、被告签订的劳务扩大承包合同，承包价格为每平方米470元，不存在二次结构按每平方米130元进行分包,130元只是为了在付款方式上的一种约定，并不是承包价格的约定。该施工协议上约定的付款方式等内容不符合一般协议的约定。二次结构的结算应当是根据双方签订的建筑施工扩大劳务承包合同中每平方米470元进行结算。四、所有胡玉琴的银行转账凭证的真实性认可。2018年2月14日陈楠的银行回单不认可。张某乙、张周平的收领条真实性不予认可。2张电梯费的收款收据认可。正晟公司虽然对上述条子的真实性认可，但张某乙与林州二建渭南分公司之间还有其他工程上的合作，支付的款项可能还有其他工程的工程款，正晟公司只认可张某乙在林州二建渭南分公司领取的二次结构工程款42万元，其余不认可。根据往来习惯付款一般采用银行转账方式，大额现金支付不合常理，而且正晟公司承包工程时，合同明确约定包工不包料，而张某乙、张周平打的收领条上写有包工包料字样，与合同约定不符。五、林州二建渭南分公司向李某乙、张某丙、权文军通过银行转账支付工程款的真实性均认可。2016年2月6日的收条“三性”不认可。不能说明与正晟公司施工的工程有合作关系。王福星签字的证明“三性”不认可，无正晟公司经办人或负责人的签字认可。2016年5月20日张某乙的收条不认可，无正晟公司经办人或者负责人的签字确认。130万元保证金的证明目的不认可。林州二建渭南分公司证据中“给李某乙付款明细（原告自己承认）”部分的6351000元，原告全部认可。2017年1月25日林州二建渭南分公司给权文军转账的是一笔10万元，正晟公司仅要求林州二建渭南分公司支付5万元，所以正晟公司不认可另外的5万元。2018年2月14日的3万元、15万元和2017年9月1日的40万元予以认可。后面的都不认可。六、对张某甲的质证意见为：对其经王福星介绍，与张某丙协商，单价及由王福星代付款项的事实，无异议。对其余均不认可。因为张某甲对具体施工不清楚。对张某乙的质证意见为：“三性”均不认可，张某乙与林州二建渭南分公司之间存在欠付款的事实，张某乙对其完成的工作量有夸大事实，张某乙的证言没有证据印证。对赵某甲的质证意见为：该证人的证言最接近于真实情况，但不能具体证明各方施工了哪些内容，恰能证明张某乙证言中关于工程量有部分虚假陈述。还能证明赵某甲收到了正晟公司提供的决算文件，至于林州二建渭南分公司是否认可决算文件的内容是另外一回事。庭后，正晟公司补充《渭南东入口A-6安置楼面积确认单》和《A-6报价单》各一份。《渭南东入口A-6安置楼面积确认单》证明双方认可按建筑面积19226平方米确定价款。《A-6报价单》证明：林州二建渭南分公司庭审时提供的与张某乙的合同系伪造；张某乙虽是林州二建渭南分公司告介绍，但正晟公司作为劳务承包方，与张某乙确定了张某乙承包部分的劳务单价和范围，并且正晟公司经办人李某乙，王福星和张某乙都在上面签字了；林州二建渭南分公司给张某乙的支付行为属于代付，应经正晟公司同意，正晟公司同意代付的金额可以在总结算中扣除，但不能扣除未经正晟公司许可的部分，林州二建渭南分公司支付的其他费用与本案无关。 林州二建渭南分公司对上述证据的真实性无异议，同意主体按19226平方米的建筑面积计算总工程款，但不同意按此面积将二次结构部分工程款支付给原告。认为二次结构的工程很多报价单上没有体现。且地下室涂料本来在正晟公司承包范围内，但正晟公司未施工，林州二建分公司另找他人施工，双方曾口头协商扣除正晟公司10万元工程款。双方均提交《建筑施工扩大劳务承包合同》，对该证据予以确认并在卷佐证。林州二建渭南分公司提交的其与渭南市明泽房地产开发有限责任公司之间的建设工程施工合同不完整，依法不予采信。林州二建渭南分公司对正晟公司提交的第二到第八组证据、第十一组证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。林州二建渭南分公司对正晟公司提交的第十组证据中的升降机租赁合同的真实性无异议，其也提供了支付租赁费的票据，对该证据予以确认并在卷佐证。对其余双方提交的付款凭证等证据，对方认可的部分予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月28日，林州市二建集团建设有限公司渭南东入口安置小区A-6号楼项目部作为甲方与作为乙方的正晟公司签订《建筑施工扩大劳务承包合同》，将主体工程从基础垫层开始至毛墙毛地、符合竣工验收条件的建筑劳务交付正晟公司施工。该合同由林州二建渭南分公司提供合同文本，王福星代表该项目部在甲方处签字，并加盖该项目部印章；乙方由张某丙签字并加盖正晟公司印章。该合同第一条第六款第6项约定：“乙方承包合同中不包含的内容：（1）施工主材（钢筋、水泥、商品砼等）；（2）所有地材（砖、瓦、灰、砂、石、粉煤灰等）；（3）水、电、暖、空调、消防、电梯工程；（4）所有防水层；（5）内外墙保温；（6）外贴瓷；（7）基础土方开挖和室内外土方回填；（8）室内外腻子及门窗、幕墙工程；（9）阳台、飘窗及屋面等的栏杆施工；（10）轻质隔墙、烟道施工；（11）室外工程；（12）施工水电费；（13）油漆、涂料工程；（14）地下式水泵房隔音处理等工作；（15）消防报警系统、通风空调系统、电梯安装、楼宇可视对讲门禁系统等；（16）放主控制线及水准基点、沉降观测点的施工；（17）周边村民关系的协调及相关政府职能部门关系协调及费用的承担。”乙方承包范围包括承包范围内各项人工费、施工机械、机具、所有周转材料和辅助材料、内外脚手架。承包价格按470元/平方米进行结算，一次性包死。建筑面积计算按照《陕西省建筑工程九九定额》进行计算。基础按其面积的0.8乘以综合单价计算，封闭阳台按全面积计算。由于设计变更引起建筑面积增减，按照实际增减面积进行结算。对于每次施工在前而设计变更在后的施工项目，每次单项变更按市场价格进行签证。合同第五条“费用结算及付款方式”约定：“主体结构按340元/㎡结算付款；砌体砌筑及二次结构施工按130元/㎡结算付款。1、主体结构工程结算：主体结构施工至10层结构砼浇筑完后，甲方进行第一次结算，支付10层结构以下的结算工程总款的340元*80%，16层完成后付340元*80%进行结算支付，主体封顶付至总工程量的340元*90%，二次结构完成后付90元*80%，装饰完工后付40元*80%，装饰全部完工甲方验收后付总工程款的97%，余3%结构验收后一年内付清。2、甲方安排乙方非承包范围内的施工项目，由甲方予以签证，计时工按普某某100元/工日、技工180元/工日进行结算。3、乙方向甲方缴纳履约保证金130万元整。保证金退还约定：主体结构施工到10层后，甲方返还保证金90万，主体封顶付清。”合同第七条合同工期和施工进度为空白，没有填写。该条第4项约定：“若因乙方原因导致工期推迟，每推迟一天支付甲方违约金1000元，若因甲方材料供应延误的，甲方承担乙方相应损失。”合同第十一条“违约责任”约定：“……2、因乙方原因造成甲方工期延误或工程质量严重不符合要求时，甲方可终止合同。乙方应在接到甲方终止合同15日内退出施工现场。乙方已完成的劳务费用由监理公司、甲乙双方共同签认后进行结算，因乙方原因造成的损失由乙方承担。”2014年6月4日，林州二建渭南分公司收取正晟公司保证金1300000元。2015年4月1日，经王福星介绍，正晟公司将粉刷、砌体、构造柱、圈梁、过梁、室外散水、屋顶工程等承包给张某甲进行施工，张某甲指派刘江带工人现场施工。2015年8月，主体封顶。2015年年底，因刘江未将领到的劳务费支付给工人，引发工人不满。为平息事端，林州二建渭南分公司在联系不到刘江的情况下，将刘江班组工人应得劳务费直接支付给工人。XX组XX工地，退场时二次结构中的砌体部分已经完工，室内粉刷工程从地下室进行到四层，室外粉刷尚未开始施工。2016年3月左右，林州二建渭南分公司另行找来张某乙负责二次结构施工，双方于2016年3月2日签订《施工协议》，约定按每平方米130元计价，工期从2016年3月5日至2016年12月30日。因张某乙进场时二次结构已进行部分施工，林州二建渭南分公司和张某乙均称对已施工部分工程款在林州二建渭南分公司与张某乙结算时扣除，但双方至今未约定如何扣除、扣除多少。2016年5月11日，正晟公司代表李某乙与林州二建渭南分公司代表王福星及张某乙就张某乙施工项目价格签订《A-6#报价单》，约定内粉14元/㎡；内墙收口10元/m；外粉17元/㎡（备注：李总出16元，王总出1元）；外粉收口（单线条）12元/m（李总出11元，王总出1元）；外粉收口（双线条）24元/m（李总出20元，王总出4元）；屋面贴砖40元/㎡；烟道30元/个（王总出）；飘窗顶补砖45元/个（李总出35元，王总出10元）；飘窗边补砖20元/个。因双方对建筑面积争议较大，对案涉工程双方一直未进行结算。2017年3月28日，正晟公司向林州二建渭南分公司送达结算书。收到该结算书后，林州二建渭南分公司仍未与正晟公司结算。2019年3月24日，李某乙与王福星就A-6号楼面积签署确认单，确认A-6号楼建筑总面积为19226平方米。另查明，林州二建渭南分公司使用正晟公司71个普通零工、2个技工零工。施工过程中所使用的升降机等设备系正晟公司租赁。林州二建渭南分公司代正晟公司支付升降机租赁费12万元。案涉A-6号楼2017年年底完工，2018年9月1日，已交付业主装修入住。还查明，林州二建渭南分公司共向正晟公司支付6931000元，向张某甲支付524212元（其中35712元是直接向工人支付），向张某乙支付1281300元（其中2017年1月22日的153000元和2018年10月20日的42000元的收领条均写有“包工包料”）。对林州二建渭南分公司向张某甲、张某乙支付的款项，正晟公司认可向张某甲支付的451000元、向张某乙支付的420000元是代其支付的工程款。二次结构部分工程，正晟公司、张某甲、张某乙均有施工，各方施工内容原被告均未提供充足证据证明，现已无法查明。林州二建渭南分公司认可正晟公司施工的二次结构工程有：厨房、卫生间造平层；厨房、卫生间止水带；走廊、电梯厅的地平；屋面女儿墙内墙的粉刷；女儿墙压顶；补施工洞。本院认为，林州二建渭南分公司与正晟公司签订的《建筑施工扩大劳务承包合同》是双方真实意思的表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。林州二建渭南分公司称正晟公司调换合同内容，但未提供证据证明，依法不予采信。双方均应按照该合同约定行使权利、全面履行义务。该合同未约定工期和开工、完工时间，故对林州二建渭南分公司要求正晟公司支付逾期交工违约金的主张依法不予支持。在上述《建筑施工扩大劳务承包合同》未解除的情况下，林州二建渭南分公司无权将二次结构工程另行发包他人，且其将二次结构另行发包给张某甲、张某乙的主张与正晟公司与张某甲的协议（二次结构施工技术交底）、张某甲当庭证言及2016年5月11日《A-6#报价单》不符，根据上述证据，张某甲、张某乙系从正晟公司承包二次结构工程。故二次结构工程款应由林州二建渭南分公司支付给正晟公司，其直接向张某甲、张某乙付款的行为应为代付行为，应经正晟公司同意。其未经正晟公司同意支付款项引起的法律后果应由其自行承担。双方现虽未进行结算和验收，但2017年年底工程已经完工，现也交付业主使用，故双方在合同约定的“……余3%结构验收后一年内付清”的付款期限已过，林州二建渭南分公司应支付正晟公司全部工程款。根据双方合同约定的计价方式和双方确认的计价面积，林州二建渭南分公司应支付正晟公司工程款为19226平方米×470元/平方米=9036220元。现林州二建渭南分公司已向正晟公司支付6931000元，代正晟公司向张某甲支付工程款451000元、向张某乙支付工程款420000元、向渭南富秦建设工程技术服务有限公司支付升降机（电梯）租赁费120000元，合计7922000元。虽然林州二建渭南分公司未提供证据证明保证金已返还完毕，但双方在合同中约定的保证金返还时间早于工程款的支付时间，且林州二建渭南分公司已付款数额大于保证金数额，故对林州二建渭南分公司先支付的款项视为返还保证金，因此保证金已返还完毕。扣除保证金后，林州二建渭南分公司还应再支付正晟公司工程款2414220元（9036220元＋1300000元-7922000元）。因双方在合同中未约定发包人收到决算报告后逾期答复的责任，故对正晟公司要求从2017年3月28日的主张依法不予支持，酌定林州二建渭南分公司从工程完工后，即2018年1月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率、从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付正晟公司未付工程款的利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十八条、第一百零七条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）林州二建集团建设有限公司渭南分公司于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）陕西正晟建筑工程有限公司工程款2414220元，并从2017年3月28日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款基准利率、从2019年8月20日起至付清日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付工程款利息。二、驳回被告（反诉原告）林州二建集团建设有限公司渭南分公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费30656元、反诉案件受理费4388元，共计35044元，由被告（反诉原告）林州二建集团建设有限公司渭南分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长         黄雪锋审  判  员         王  格人民陪审员         左麦巧                             二〇一九年十二月十一日                                                      书  记  员        武香娟                    1