湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1125民初3215号原告：董胜七，男，1971年4月21日出生，汉族，住湖北省浠水县。委托诉讼代理人：陈兴旺，湖北文海律师事务所律师，执业证号14211200810267455，代理权限为一般代理。被告：河南蓝天防腐安装有限公司，住所地河南省长垣县蒲**长城大道东段，统一社会信用代码：91410728788091488F（1-15）。法定代表人：孔祥鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：周晖，该公司职工，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代为答辩，代收法律文书。委托诉讼代理人：张智体，河南弘治律师事务所律师，执业证号：14107201110459410，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为签收法律文书，代为和解。第三人：张国然，男，1968年6月3日出生，汉族，住河南省滑县。原告董胜七与被告河南蓝天防腐安装有限公司（以下至判决主文前简称“蓝天防腐公司”）、第三人张国然民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月6日作出（2018）鄂1125民初1596号民事判决：被告蓝天防腐公司于判决生效之日起10日内向原告董胜七返还借款110000元，支付资金占用期间利息6600元（按照年利率6%从2018年5月11日计算至2019年5月11日，以后顺延）。被告蓝天防腐公司不服，提起上诉，黄冈市中级人民法院于2019年9月9日作出（2019）鄂11民终1874号民事裁定：撤销本院（2018）鄂1125民初1596号民事判决，发回本院重审。本院于2019年9月2日立案后，依法另行组成合议庭，并依据原告董胜七申请依法追加张国然为本案第三人参加诉讼，于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告董胜七及其委托诉讼代理人陈兴旺，被告蓝天防腐公司委托诉讼代理人周晖、张智体到庭参加了诉讼，第三人张国然经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董胜七向本院提出诉讼请求：1.请求被告偿还借款110000元并支付自起诉之日起按月千分之二十的标准计算至还清该款之日止的利息；2.由被告负担本案诉讼费用。诉讼中原告变更第1项诉讼请求为请求被告偿还借款110000元并支付自起诉之日起按年6%的标准计算至还清该款之日止的利息。事实和理由：被告在承包施工浠水县洗马镇和浠水县清泉镇城区范围内的2016年度网改工程期间，为了发放工人工资，遂由项目负责人张国然以公司名义向原告借款190000元，并于2017年1月2日与原告签订《借款协议一份》，约定2017年度承包项目启动后，偿还原告借款，如未能按期启动2017年工程项目，原告有权要求被告还款。同日，原告向被告交付借款190000元，被告的委托代理人张国然出具借条。经原告多次催讨，被告仅偿还80000元，余款至今未能偿还。被告蓝天防腐公司辩称，1、原告所提供的证据中湖北网安科技有限公司与我公司签订的合同协议落款均是张国然个人签字按手印，并没有我公司的公章，纯属其个人行为。2、我公司开具的委托书是针对湖北黄冈供电公司的工程项目，我公司从未授权过任何人与湖北网安科技有限公司签订合同协议。3、原告董胜七在第一次开庭出具的银行流水证明显示都只是个人之间的账目往来，与我公司基本账户并没有任何来往账目，其借款也从未汇入我公司账户。4、原告提供的一份借款协议所加盖的公章也非我单位在公安局备案的公章，是张国然个人伪造加盖。5、蓝天防腐公司与湖北网安科技有限公司从未有过任何业务，基本账户也未有任何账目往来。6、原告所提供的法人授权委托书（2016045号）的委托时限为2016年3月11日至2016年8月11日，而原告提供借款协议的时间为2017年，已经超过委托书的权限，张国然的行为不再代表蓝天防腐公司。7、原审庭审笔录第一次开庭第5页，原告自述张国然盖章的时候原告已经知道公章和委托书的公章不一致，以此可以看出是原告与张国然串通损害蓝天防腐公司利益，合同无效。综上所述，借款只是董胜七与张国然之间的个人借贷行为，与我公司没有任何关系，我公司不应承担任何责任和债务。第三人张国然未到庭应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、原告董胜七向本院提交的借款协议书、法人授权委托书、借条、收条、银行交易明细，因被告蓝天防腐公司在本案原审及重审中提交的授权委托书、营业执照、法定代表人身份证明书、答辩状、上诉状、印模上交替使用两个编号均为4107282008997公司公章，足以说明被告持有两套或多套公司公章，对被告蓝天防腐公司认为编号4107280000019公司公章是张国然私刻及借款是其个人行为的质证异议意见，本院不予采纳；上述证据能够证实第三人张国然以被告名义向原告借款、用于支付被告下欠江长学施工工程款、该款已交付江长学的事实，本院予以认定。2、原告董胜七申请本院依法向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司调取的合作协议、工程施工费结算协议、法人授权委托书、施工及验评文件、付款回单，能够证实第三人张国然受被告委托，于2016年3月至2017年11月间，以被告名义分包、承包国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司的农网升级改造工程，本院予以认定。3、被告蓝天防腐公司提交的三份法人授权委托书，委托单位（章）、法定代表人（签字）、代理人（签字）栏均为空白，且与本院依法调取的法人授权委托书不符，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月，张国然向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司出具蓝天防腐公司法人授权委托书一份，代表蓝天防腐公司参与国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司的农网升级改造工程。蓝天防腐公司授权事项和权限：兹授权委托张国然为我公司代理人，以本公司的名义办理国网黄冈供电公司2016年农村电网改造升级工程等相关事宜，代理人在办理过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我单位均予以认可，授权期限2016年3月14日至2016年12月31日。同年4月22日，董胜七以湖北网安科技有限公司名义与张国然以蓝天防腐公司名义签订合作协议，约定将湖北网安科技有限公司中标的浠水县农网改造升级工程部分标段分包给蓝天防腐公司施工。工程完工后，因蓝天防腐公司尚欠江长学施工工程款484000元未付，张国然以蓝天防腐公司名义与董胜七、雷建全于2017年1月2日签订借款协议，约定分别向董胜七、雷建全借款190000元用于支付江长学施工工程款，并承诺保证2017年按照项目中标情况启动承包项目，在项目启动付款后，优先偿还借款，如未按照协议启动工程，董胜七、雷建全可以向蓝天防腐公司追索欠款。董胜七向江长学付款后，江长学出具“今分别收到董胜七、雷建全现金190000元，共计380000元，此款垫付蓝天防腐公司施工人员工资”收条一张，张国然出具“今借到董胜七现金190000元，用于发放蓝天防腐公司在浠水县项目部的人员工资，借款地为浠水县”的借条一张。2017年2月17日，张国然再次向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司出具蓝天防腐公司法人授权委托书一份，授权事项和权限：兹授权委托张国然为我公司代理人，以本公司的名义办理国网湖北省电力公司农网升级改造工程招投标等相关事宜，代理人在办理过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我单位均予以认可，授权期限2017年2月17日至2017年12月31日。蓝天防腐公司中标国网湖北省电力公司浠水县供电公司农网升级改造施工工程，国网湖北省电力公司浠水县供电公司向蓝天防腐公司支付了工程款。张国然向董胜七返还了借款80000元后再未还款，董胜七遂于2018年5月11日向本院提起诉讼。蓝天防腐公司在原审中向本院提交的答辩状（2018年7月10日）、法定代表人身份证明书（2018年7月10日）、授权委托书（2019年3月13日）及在重审中当庭向本院提交的营业执照、法定代表人身份证明书（2019年12月17日）、委托书（2019年12月17日、19日）、印模，与该公司在原审中向本院提交的营业执照、答辩状（2019年4月10日）、法定代表人身份证明书（2019年4月1日、9日）、授权委托书（2019年4月9日）及在重审中当庭向本院提交的上诉状（2019年5月8日）、答辩状（2019年4月10日），所加盖的公司公章，虽然编号均为4107282008997，但印章边缘防伪线不同。2019年1月30日，长垣县公安局出具证明：蓝天防腐公司原行政公章编号4107280010940，因损坏已销毁，另备案新行政公章编号4107282008997，该备案公章边缘防伪线与蓝天防腐公司在原审中向本院提交的营业执照、答辩状（2019年4月10日）、法定代表人身份证明书（2019年4月1日、9日）、授权委托书（2019年4月9日）及在重审中当庭向本院提交的上诉状（2019年5月8日）、答辩状（2019年4月10日）所加盖的公章边缘防伪线一致。本案的争议焦点是：蓝天防腐公司是否应承担返还借款及利息的责任，即张国然的借款行为是否构成表见代理的问题。本院认为，张国然以蓝天防腐公司名义向董胜七借款，用于支付蓝天防腐公司承包工程中下欠江长学施工工程款，江长学出具“收到董胜七现金190000元”收条，可以证明原告董胜七已将款项交付，民间借贷关系成立并生效。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”的规定，表见代理成立应同时具备三个要件：首先，行为人无代理权、但所存在的代理表象与被代理人行为直接相关；其次，行为人与第三人之间的合同需以被代理人名义订立；再次，相对人相信行为人有代理权出于善意、谨慎、理性、无过失。这三个构成要件应当同时具备，缺一不可。据此分析本案：一，张国然的行为是无权代理行为。张国然向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司出具的蓝天防腐公司二份法人授权委托书，授权期限分别为2016年3月14日至2016年12月31日、2017年2月17日至2017年12月31日。张国然以蓝天防腐公司名义向董胜七借款发生在2017年1月2日，因此张国然的借款行为不能认定为职务行为，其向董胜七借款190000元属于无权代理行为。二，借款协议是以蓝天防腐公司名义签订的。张国然受蓝天防腐公司委托承包农网改造升级工程，下欠江长学施工工程款，该款应由蓝天防腐公司承担给付之责，张国然以蓝天防腐公司的名义、以支付江长学施工工程款为由向董胜七借款，借款协议加盖了蓝天防腐公司公章，可以认定符合行为人以被代理人名义订立合同要件。三，董胜七属于善意无过失。据董胜七了解的情况：张国然是经国网湖北省电力公司浠水县供电公司工作人员介绍认识，知道张国然是受蓝天防腐公司委托到国网湖北省电力公司浠水县供电公司承包农网升级改造工程，且张国然向其借款时，张国然代表蓝天防腐公司在国网湖北省电力公司浠水县供电公司承包了其他工程。本院认为张国然提交的加盖公章的借款协议、约定的借款用途及董胜七了解的其他情况，使张国然的借款行为形成了代理蓝天防腐公司的表象。董胜七作为非法律专业人士，结合其了解的情况，有理由相信张国然的借款行为是代理蓝天防腐公司的借款行为，董胜七作为出借方属于善意且无过失。综上，张国然向董胜七借款190000元的行为符合表见代理构成要件，应属表见代理。故蓝天防腐公司应当向董胜七返还下欠借款110000元，并自董胜七向本院主张权利之日起按照年利率6%的标准向董胜七支付资金占用期间利息。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：被告河南蓝天防腐安装有限公司于判决生效之日起十日内向原告董胜七返还借款110000元，并支付资金占用期间利息10450元（按照年利率6%的标准从2018年5月11日计算至2019年12月10日，以后顺延）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由被告河南蓝天防腐安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  余慧峰审 判 员  邱 峰人民陪审员  董金枝二〇一九年十二月二十五日书 记 员  方 占