山东省费县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1325民初6495号 原告：周某，男，2014年10月6日出生，汉族，居民，住山东省费县。 法定代理人：翟某，系原告周某之母，1969年5月25日出生，汉族，居民，住山东省费县。 委托诉讼代理人：秦洪征，山东诚杰律师事务所律师。 被告：费县第二医院，住所：山东省费县县城建设东路**。 法定代表人：韩风生，董事长。 委托诉讼代理人：张晓琳，男，1988年9月22日出生，汉族，，住费县 委托诉讼代理人：杨东，山东钟罗律师事务所律师。 原告周某与被告费县第二医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告周某及其法定代理人翟某，原告委托诉讼代理人秦洪征，被告费县第二医院委托诉讼代理人张晓琳、杨东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告费县第二医院赔偿伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金等费用共计200万元，诉讼过程中变更诉讼请求为5561615元，后变更为5556215元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年10月6日，翟某因怀孕临产到被告处待产，经剖宫产手术，分娩一男婴，取名为周某。周某出生后患新生儿窒息、新生儿缺氧缺血性脑病，经多家医院持续治疗，均无好转，现周某脑瘫，是被告的医疗过错行为造成。依照法律规定，被告应当对周某的损失承担赔偿责任。 费县第二医院辩称，原告周某在被告处就诊属实，被告的医疗行为经费县人民法院委托鉴定存在过错，其过错参与度为20%-40%，被告方同意在现行法律规定的范围内赔偿原告的合理损失。 本院经审理认定事实如下：2014年10月6日，原告周某在被告费县第二医院出生时受到损害，经山东金剑司法鉴定中心进行鉴定，医方医疗行为存在过错，过错与周某目前损害后果之间存在因果关系，过错参与度建议为20%-40%。本院综合费县第二医院在原告周某出生前后的诊疗行为，于2019年9月20日作出（2018）鲁1325民初4850号民事判决书，认定费县第二医院对周某的损害应承担60%的责任。该判决已发生法律效力。 在诉讼过程中，经原告申请，本院依法委托山东金剑司法鉴定中心对周某的伤残等级等进行评定。2019年11月21日作出的鲁金司鉴［2019］法临鉴字2071号法医临床司法鉴定意见书载明，“1.被鉴定人周某目前身体状况评定为二级伤残。2.被鉴定人周某目前身体状况护理期、营养期建议为长期，护理人数建议为2人。3.被鉴定人周某目前身体状况为完全护理依赖。4.被鉴定人周某目前身体状况，后期需行康复理疗（针灸、神灯等），其费用需人民币300-600元／天，临床治疗期限建议以临床实际恢复情况确定。5.被鉴定人周某目前身体状况，后期需配置必要的残疾辅助器具，若配置轮椅车，其费用需人民币1000-2500元，每5-10年更换一次；若配置可摇××床，其费用需人民币2000-3000元，每8-15年更换一次。”经质证，被告对上述第二项2人护理有异议，认为应由1人护理，但未提交足够证据证实其异议成立。原告无异议，对残疾辅助器具选择使用轮椅车。双方就赔偿未达成协议，诉至本院。 本院认为，本院已在前述判决书中对被告的过错责任作出认定，对被告辩称的应在20%-40%的过错参与度内承担赔偿责任的意见，本院不予采信。 关于原告周某的损失，分析评判如下： 1.伤残赔偿金。原告主张按20年计算，为790980元。被告对支付方式有异议，请求以定期金方式先行支付5年的，并提供担保。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十五条的规定（损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保），原被告对赔偿费用的支付方式未能协商一致，应一次性支付，被告主张以定期金方式支付，本院不予采信。 2.护理费。原告主张以上年度城镇在岗职工年平均工资按2人20年计算，计300500元。被告有异议，认为应按1人无固定收入的城镇标准居民的误工费计算，以定期金方式先行支付5年的。本院认为，原告主张的计算标准，并未提交相关证据证实，对该意见本院不予采信。被告主张的按1人计算护理费亦未提交相关证据证实其主张成立，故应按鉴定结论中的2人护理。被告辩解的按定期金方式支付，如上所述，本院不予支持。（2018）鲁1325民初4850号民事判决书已判决赔偿原告的护理费1760天，即已赔偿至2019年8月2日，至2019年11月21日伤残评定之日，为111天，在此期间的护理费为24053.7元（108.35元／天×111天×2人）；伤残评定之后的护理费按无固定收入的城镇居民的误工费20年2人计，为1581960元（39549元/年×20年×2人），共计1606013.7元。 3.后续康复理疗费。原告主张按600元／天，计算20年，共计4380000元。被告有异议，认为应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定处理。本院认为，法医临床司法鉴定意见书对原告周某的康复理疗（针灸、神灯等）费用给出了个区间，且临床治疗期限建议以临床实际恢复情况确定，故原告的后续康复理疗费及治疗期限均不确定，原告主张按20年计算，证据不足，结合鉴定意见，本院酌定按450元／天计算5年，计821250元（450元／天×365天×5年）。原告之后的康复理疗费用，可根据治疗情况，另行主张权利。 4.营养费。被告主张按定期金的方式支付，如上所述，本院不予采信。原告主张按30元／天计算，符合法律的规定。原告周某的伤残评定前的营养费为5100元（30元／天×170天）；伤残评定之后的营养费为219000元（30元／天×365天×20年），共计224100元。 5.残疾辅助器具费。被告主张按定期金的方式支付，如上所述，本院不予采信。原告选择使用轮椅车，残疾辅助器具费计10000元（2500元/次×4次）。 6.伙食补助费。被告有异议，认为营养费与伙食补助费不能重复主张，且伙食补助指的是在住院期间的补助。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，伙食补助指的是在住院期间补助费。应以实际住院天数计算，原告可待住院治疗后，另行主张权利。 7.交通费。被告有异议，认为该费用尚未实际发生，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，以实际发生的费用计算，以正式票据为凭。本院认为，被告的该意见，符合法律规定，本院予以采信。原告可待实际支出后，另行主张权利。 8.司法鉴定费。原告主张3300元，符合法律规定，本院予以支持。 9.精神抚慰金。被告有异议，认为即为残疾赔偿金，实践中最高为5万元。本院认为，被告的医疗行为对原告的精神造成严重损害，结合当地生活水平，酌定精神抚慰金为10万元。 10.医疗费。原告主张医疗费28000元，提供了北京灸丽得脊柱医学研究院合肥分院的收款收据一张，被告有异议，认为该院不是合格的医疗机构，收款收据不属于医疗机构的正规发票。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定（医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任……），原告提交的医疗费票据不是正规发票，且未提交病历，原告可待收集证据后另行主张权利。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。至于原告提交的第二组证据证实在费县人民医院住院花费情况，但在本次诉讼中并未主张权利，本院不予置评。 11.食宿费。原告主张5000元，并提交证据3张，计款2040元。被告质证时认为，因北京灸丽得脊柱医学研究院合肥分院登记机关为合肥市包河区市场监督管理局，该单位不是合格的医疗机构，原告的证据不能证实其主张，也不能作为确定其损失的证据使用。本院认为，原告未能提供其在合肥治疗期间医疗机构的正规发票，对其治疗费用，在本案中不予支持，故在该治疗期间产生的住宿费，亦不予支持，可待收集相关证据后，另行主张权利。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第五十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六规定，判决如下： 一、原告周某因伤残所造成的损失：伤残赔偿金790980元、护理费1606013.7元、后续康复理疗费821250元、营养费224100元、残疾辅助器具费10000元，共计3462343.7元，由被告费县第二医院赔偿1869665.6元（60%×0.9）； 二、原告周某的精神抚慰金10万元，由被告费县第二医院赔偿； 三、原告周某支出的鉴定费3300元，由被告费县第二医院赔偿； 四、驳回原告其他诉讼请求。 上述一、二、三项判决，限于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50732元，减半收取计25366元，由被告费县第二医院负担8990元，由原告周某负担16376元。限于本判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  张清厚 二〇一九年十二月二十六日 书记员  李文迪