云南省昭通市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云06刑初95号公诉机关云南省昭通市人民检察院。被告人余军，男，汉族，生于1994年2月1日，云南省威信县人，初中文化，无业，住威信县。曾因犯抢劫罪于2012年4月10日被威信县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2014年1月20日刑满释放。因本案于2018年11月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现押于盐津县看守所。指定辩护人张凡、李汶运，云南言广律师事务所律师。被告人姜成旭，男，汉族，生于1985年7月2日，云南省威信县人，小学文化，无业，住威信县。因本案于2018年11月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现押于盐津县看守所。辩护人陶恩云，云南滇东北（镇雄）律师事务所律师。被告人付谦，男，汉族，生于1988年12月12日，云南省镇雄县人，中专文化，住镇雄县。因本案于2019年1月14日被抓获临时羁押于镇雄县看守所，同月18日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于盐津县看守所。辩护人王世云、杨元英，云南典传律师事务所律师。云南省昭通市人民检察院以昭检公诉刑诉（2019）94号起诉书指控被告人余军、姜成旭犯贩卖、运输毒品罪，被告人付谦犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。云南省昭通市人民检察院指派检察员欧阳俊轶出庭支持公诉，被告人余军及其辩护人李汶运、被告人姜成旭及其辩护人陶恩云、被告人付谦及其辩护人王世云到庭参加诉讼。现已审理终结。昭通市人民检察院指控：2018年11月5日中午，被告人余军、姜成旭与付谦电话联系以190元每克的价格购买两块毒品海洛因，并约定由余军、姜成旭将海洛因售出后再支付毒资给付谦。当日下午，余军、姜成旭驾驶白色长安牌越野车前往镇雄县，通过姜成旭与余军电话联系后，付谦将两块毒品海洛因放至镇雄县对门坪社寒婆岭公路边的土坝石墙上，并电话告知毒品已放在余军、姜成旭车后几十米处，让二人下车拿毒品，姜成旭到达上述地点取得海洛因后随即驾车从镇雄县驶往威信县。2018年11月6日凌晨2时许，余军、姜成旭在威信县扎西镇观音村木厂组302省道旁（昭通宜毕高速投资有限公司处）以300元每克之价出售这两块毒品时被公安机关现场抓获。经称量、鉴定，上述毒品系海洛因，平均含量为32.8%，净重为698.23克。针对指控，公诉机关当庭出示和宣读了受案登记表、抓获经过、户籍证明、扣押笔录及扣押清单、毒品称量、抽样记录、毒品检验鉴定、辨认笔录、手机通话清单、证人证言、被告人供述及物证手机等证据，认为应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人余军、姜成旭的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人付谦的刑事责任，提请依法判处。庭审中，被告人余军对指控事实及罪名无异议，表示认罪认罚，请求从轻或减轻处罚；其辩护人认为，本案存在犯意引诱和数量引诱，余军有坦白情节，且认罪悔罪，请求从轻、减轻处罚。被告人姜成旭认为，其在交易中起担保作用应属从犯，公安机关存在犯意引诱，交易期间其主动要求退出，请求从轻从宽处理；其辩护人认为，姜成旭的行为只构成贩卖毒品罪，运输行为被吸收，姜成旭系从犯，本案属特情引诱犯罪，有犯意引诱和数量引诱情形；姜成旭有坦白情节，且系初犯、偶犯，请求减轻处罚。被告人付谦辩称其不是毒品所有人，其只是从中介绍，请求从轻从宽处理；其辩护人对指控罪名无异议，付谦本身没有毒品，公安机关存在犯意引诱和数量引诱情形，付谦当庭认罪悔罪，系初犯、偶犯，请求从轻、减轻处罚。经审理查明，2018年11月5日中午，被告人余军、姜成旭与付谦电话联系以190元每克的价格购买两块毒品海洛因，并约定由余军、姜成旭将海洛因售出后再支付毒资给付谦。当日下午，余军、姜成旭驾驶一辆白色长安牌越野车前往镇雄拿毒品，经姜成旭与付谦电话联系，二人驾车至镇雄县对门坪社寒婆岭公路，按照付谦的指点，姜成旭下车到公路边的土坝石墙上取得藏匿的毒品，随后二人驾车返回威信。2018年11月6日凌晨2时许，余军、姜成旭到威信县扎西镇观音村木厂组302省道旁昭通宜毕高速投资有限公司处以300元每克之价出售该两块毒品时，被公安机关现场抓获。经称量、鉴定，上述毒品净重698.23克，检出海洛因成分。上述事实，有公诉机关当庭举证并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案线索来源；抓获经过、在逃人员登记表，证实三被告人的具体到案过程。2、户口证明，证实三被告人的个人身份情况。3、扣押笔录及照片、扣押清单证实，民警抓获姜成旭、余军后，在现场查获毒品海洛因可疑物两块；从姜成旭衣物内搜出一部蓝色外形如玩具车状的直板手机；从余军裤包内搜出一部有红色外壳的玫瑰金苹果6S手机。抓获付谦时，向其扣押手机一部。4、检定证书、毒品可疑物称量、抽样记录及照片证实，在见证人见证下，民警当余军的面将查获的两块毒品海洛因可疑物分别编号为1、2号，1号经称量净重348.61克，2号净重349.62克，并分别随机取样10.05克、10.22克封存送检。5、毒品检验鉴定报告证实，送检查获的2份毒品可疑物经鉴定均检出海洛因成分，且平均含量为32.8%。6、现场检测报告书及照片证实，经检测余军的尿检样本结果呈冰毒阳性。7、手机通话清单、手机微信照片、电子物证检查记录证实，案发时段余军手机号134××××****与姜成旭手机号159××××****、付谦手机号150××××****有通话和微信联系。8、证人证言刘安波证实，当天下午余军叫其拿车来用一下，后姜成旭也上了车，余军开车去哪里不清楚。当晚余军叫其在顶鑫加油站附近等，姜成旭也在那里，其的车被另一个男子开来，后余军开了辆白色越野车来，开其车的人把那辆白色越野车开走。余军叫其把他送到铂金KTV门口，一人下车朝瑞丰大酒店方向走，半小时左右余军又叫去接他，后叫其朝镇雄方向走，途中又叫调头，到了屠宰场旁的搅拌站，余军下车上了停着的一辆车，之后又发短信给姜成旭，姜成旭叫其将车开到对方那辆车的位置，姜成旭也上了那辆车，好像车上打起来了，其害怕就开车逃走。陈祥刚证实，案发十多天前余军到其家找罗富飞，其说罗富飞在泸州看病，余军就叫帮他联系一个下家，并叫其等电话。几天后余军打电话称现在有东西了，问找到下家没有，其说找到了。余军讲要二百七八十元一克，为了取得他的信任，其提议和下家谈时要300元一克，其也要赚点钱。又过了两天，余军拿着样品来，其叫罗富飞的哥哥罗军假装来看样品，罗军来后说东西可以，余军就按照其说的价格谈，说是300元一克，数量两块也就是700克，约定交易时间是11月2日，后其给余军说改为周一。当天其联系余军问到底有货没得，他说有的，只要钱到位，看见钱再说，还说他在去拿东西的路上。晚上11点余军到其家中，其带着他进入瑞丰大酒店902房，余军看了钱后，买家叫把毒品带到酒店内交易，余军不同意，叫去城外交易，双方没有谈好交易地点，余军说回去商量一下，其和余军离开酒店，余军叫其把电话关了，其它不要管，事情整完在家等着分钱就是，之后的事其没有参与。对此，证人罗军作了一致的证实，并证实次日凌晨1点左右，其打给余军说买主要走了，余军说要去找他们，2点左右买主将定位发给其，其发给余军，之后的事就不清楚了。王华证实，当日下午6点左右，姜成旭打电话叫其把车换给他用一下，其的车底盘要高点，借给他去乡下一趟。后姜成旭和一个男子开着辆车牌为云Ｃ×××**的白色东风启辰车到了其吃饭的楼下，将车交换后开走。当晚接近12点时，姜成旭叫其去坳上开车，其到坳上一条小路上，姜成旭和一个男子站在那里，等了五分钟左右，之前开其车的男子就把其的车开来，其就开车离开。次日凌晨1点左右，姜成旭还叫其开车送他去镇雄，被其拒绝。陈杨建证实，其与付谦已离婚，但还住在一起，有两个孩子。付谦常用的有两个电话，其中一个号码是150××××****。李雪梅、汪天文作了一致证实。9、辨认笔录及照片证实，余军经混合辨认照片，确认被告人付谦即是毒品提供人“付欢”，刘安波即是当晚交易送他们的驾驶员“刘波”，姜成旭作了一致的辨认；王华经混合辨认照片，确认余军即是案发白天借车给姜成旭时驾驶车辆的驾驶员；付谦经混合辨认照片，确认余军即是其在威信认识的“发哥”，姜成旭即是向其购买毒品海洛因的下家“姜儿”。现场辨认笔录及照片证实，余军、姜成旭分别对驾车到镇雄取得毒品的具体地点进行了指认。10、威信县人民法院（2012）威刑初字第16号刑事附带民事判决书、释放证明，证实余军曾因犯抢劫罪于2012年4月10日被威信县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2014年1月20日减刑释放。11、被告人余军、姜成旭、付谦各自对参与此次毒品犯罪的事实予以供认，供述的具体内容、情节，与上述证据相印证。本院认为，公诉机关指控被告人余军、姜成旭、付谦的犯罪事实清楚，证据来源合法，证明内容客观真实，与案件事实相关联，具有证明力，证据确实充分，本院予以确认。被告人余军、姜成旭为牟取非法利益，向付谦赊得毒品，并从镇雄运输至威信出售给他人，二人的行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人付谦的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，余军、姜成旭地位作用相当，故不分主从，姜成旭及其辩护人所提姜成旭为从犯的意见，本院不予采纳。付谦辩称其只是居间介绍，无客观证据证实，本院亦不予采纳。三被告人的辩护人均提出本案有犯意引诱和数量引诱情形，经查，在卷证据能够证实，余军、姜成旭明知付谦处有毒品待售，便由余军积极寻找买家，并事先确定了交易价格和毒品数量，故本案客观不存在犯意引诱和数量引诱的情形，辩护人的上述意见本院不予采纳。本案涉案毒品数量大，鉴于三被告人在侦查阶段及庭审中认罪态度较好，本院决定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人余军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月6日起至2033年11月5日止）二、被告人姜成旭犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月6日起至2033年11月5日止）三、被告人付谦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2034年1月13日止）四、涉案毒品海洛因698.23克、作案工具手机三部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  张雪峰审判员  何 涛审判员  王 磊二〇一九年十二月十二日书记员  黄 雯