江苏省睢宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0324民初4926号 原告：徐州万众钢材贸易有限公司，统一社会信用代码91320324569105456A，住所地江苏省睢宁县五金机电钢铁产业园B2沪钢钢材城****。 法定代表人：顾斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：薛培跃，该公司员工。 委托诉讼代理人：王朋，江苏诺泰律师事务所律师。 被告:江苏盐城二建集团有限公司宿迁分公司，统一社会信用代码91321311704018022U，住所，住所地宿迁市宿城区新天地商业广场**西面div> 负责人：胡中明。 被告:江苏盐城二建集团有限公司，统一社会信用代码91320923703865852T，住所，住所地江苏省阜宁县胜利北路div> 破产管理人：江苏众想律师事务所。 负责人：陈新，该公司破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：孙成山，江苏苏誉律师事务所律师。 原告徐州万众钢材贸易有限公司(以下简称万众公司)与被告江苏盐城二建集团有限公司宿迁分公司（以下简称盐城二建宿迁分公司）、江苏盐城二建集团有限公司（以下简称盐城二建公司）买卖合同纠纷一案，本院2017年9月8日立案受理后，于2018年4月25日作出（2017）苏0324民初5792号民事判决书，驳回了原告万众公司的诉讼请求，原告万众公司不服该判决，提起上诉，徐州市中级人民法院于2019年6月4日裁定将案件发回本院重审。本院2019年6月25日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。原告万众公司的委托诉讼代理人薛培跃、王朋，被告盐城二建公司的委托诉讼代理人孙成山到庭参加诉讼，被告盐城二建宿迁分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万众公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告盐城二建宿迁分公司、盐城二建公司给付原告钢材款210万元、利息61.2万元（截至2013年8月13日）及以后的利息（以210万元为基数，按照月息2分，自2013年8月13日起计算至实际给付之日止）；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年6月6日，被告盐城二建宿迁分公司因承建宿迁市宿城区高庄小区工程需要，与原告签订《钢筋供货合同》一份，约定原告向被告盐城二建宿迁分公司垫资供应钢筋200吨，价格在当日上海西本网公布的单价基础上每吨加收110元，如盐城二建宿迁分公司不能按时付款，则按每吨每天10元赔偿。合同签订后，原告按约供货，但被告盐城二建宿迁分公司未按约支付货款。2013年8月13日，经双方结算，被告盐城二建宿迁分公司欠原告货款271.2万元，并向原告出具了欠条。盐城二建宿迁分公司未有按约支付货款，已构成违约，应当承担相应的违约责任，盐城二建宿迁分公司系被告盐城二建公司的分公司，故盐城二建公司应当对涉案货款承担共同偿还责任。 被告盐城二建公司辩称，1、涉案工程确实是盐城二建公司承建的，该项目部的项目经理是韩爱鸿，与盐城二建宿迁分公司无关。与原告订立合同的陈芝亮不是盐城二建宿迁分公司的工作人员，其不能代表盐城二建宿迁分公司与原告签订合同。因盐城二建宿迁分公司负责人变更，且原负责人佟开奇联系不上，所以盐城二建宿迁分公司现在没有人了解本案实际情况，现盐城二建宿迁分公司表示不认可原告主张的事实，且从来没有给原告盖过印章，因此对原告提供的涉案合同上盐城二建宿迁分公司的印章持有异议。2、原告要求被告支付钢材款项应当提供具体的交货单据，其按照月利率2%计算违约金无依据，请求调整。2018年7月26日，盐城市中级人民法院受理了对盐城二建公司的破产清算，原告应变更本案诉请为确认之诉，而非给付之诉，且利息应当计算至法院受理破产清算之日。盐城二建宿迁分公司无独立财产，纳入了盐城二建公司的财产处理范围，不能单独承担责任。3、即便原告所述是事实，其诉请已超过诉讼时效。 被告盐城二建宿迁分公司未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见及证据材料。 本院经审理认定事实如下：2012年6月6日，原告万众公司作为供货方，被告盐城二建宿迁分公司作为买货方，双方签订一份《钢筋供货合同》，约定：供货工地为“盐城二建高庄小区4#楼”；供货方向买货方供应垫资钢筋吨位按每批次200吨结算，从第一次供货10个月内供完2000吨钢材为止，从第一次到货之日起开始计算时间，到40天返还垫资200吨钢筋总货款，以后每批次钢材以此类推。如到期不付完所垫200吨钢筋总货款，供货方有权停止供货，买货方按每吨每天10元结算给供货方，所造成的损失由买货方承担（每次供货不得低于100吨）；供应钢筋的总量为2000吨，若不足2000吨，按实际供应数量结算；钢筋价格按照货到当日上海西本钢材网价格每吨加价110元确定，周六、周日价格分别按照该网站周五与周一的平均价格结算。万众公司在合同“供货方处”加盖了其单位印章，并由经办人王甫才签字，盐城二建宿迁分公司的经办人陈芝亮在“买货方处”签名并加盖了“江苏盐城二建集团有限公司宿迁分公司”印章。 2013年8月13日，陈芝亮出具欠条一份，欠条载明：“今欠到薛培跃、王甫才高庄小区4#楼及楚天小区钢材款贰佰柒拾壹万贰仟元正（¥2712000.00元）。注：其中供货钢材款共计贰佰陆拾贰万正，本金产生的利息共计陆拾壹万贰仟元正（其中2012年底付伍万元、2013年5月9日付贰拾万元、2013年7月26日付贰拾柒万元正)”，加盖了“江苏盐城二建集团有限公司宿迁分公司”印章。 庭审中，被告盐城二建公司陈述，因盐城二建宿迁分公司不予配合，无法提供启动鉴定程序所需的对比印章。 庭审中，原告万众公司向本院提交薛培跃、王甫才的记账明细一份，该明细载明，2013年-2015年间，薛培跃、王甫才多次往来被告位于泗洪的工地。 另查明，2018年7月26日，江苏省盐城市中级人民法院裁定受理了案外人对盐城二建公司的破产清算申请，并指定盐城市阜宁县人民法院进行审理。2019年1月16日，阜宁县人民法院发出公告，指定江苏众想律师事务所为盐城二建公司管理人。 本案的争议焦点为：1、原告万众公司是否享有给付之诉的诉讼权利，本案是否应变更为确认之诉；2、原告万众公司与被告盐城二建公司、盐城二建宿迁分公司之间是否存在买卖合同关系，如果存在，被告盐城二建公司欠付的货款数额应为多少；3、原告万众公司诉请的利息损失标准是否过高，期间是否也需要调整；4、原告万众公司的诉讼请求是否超过诉讼时效期间。 本院认为，关于争议焦点1，原告万众公司提起本案给付之诉，在诉讼过程中，盐城二建公司被盐城市中级人民法院裁定受理破产申请，阜宁县人民法院指定江苏众想律师事务所为盐城二建公司管理人，根据《中华人民共和国企业破产法》第二十条规定：“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。”本案诉讼应继续进行，被告盐城二建公司辩称本案应变更为确认之诉，无法律依据，本院不予采信。 关于争议焦点2，原告万众公司提交的《钢筋供货合同》及欠条上加盖有盐城二建宿迁分公司的印章，盐城二建公司虽否认盐城二建宿迁分公司印章的真实性，但未能提供相应的印章予以比对，同时，盐城二建公司承认在钢材供应的场地拥有工程，但不能向法庭具体陈述该工地所用钢筋来源、具体负责人员等。综上，本院认为，被告盐城二建公司应承担举证不能的法律后果，应当推定《钢筋供货合同》以及欠条上加盖的盐城二建宿迁分公司印章的真实性，可以认定盐城二建宿迁分公司与万众公司之间存在钢筋买卖的合同关系。因被告盐城二建宿迁分公司不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告盐城二建公司应承担本案给付货款的民事责任。截至2013年8月13日，盐城二建宿迁分公司在出具的欠条确定：货款总额为262万元，已经支付52万元。故盐城二建宿迁分公司尚欠万众公司的货款数额为210万元。 关于争议焦点3，关于原告所主张的利息是否过高的问题，根据原告的诉讼请求，原告主张的利息包括欠条确认的61.2万元及欠条出具之后按照月利率2%主张至实际还款之日两个部分。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。本案为买卖合同纠纷，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断盐城二建宿迁分公司违约所造成损失是否过高的标准。根据原告庭审中的陈述，欠条上载明的61.2万元系从应付货款之日起按照月息2分左右计算得出，具体起算日期及基数已经无法一一罗列，结合被告的违约程度，本院认为，为保护和平衡双方的利益，对于原告所主张的利息，在2013年8月13日之前的已经由被告确认的61.2万元本院不作调整，对于2013年8月13日之后的利息，本院按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍予以支持。被告盐城二建公司辩称，利息应根据《中华人民共和国企业破产法》的规定计算至破产申请受理之日，本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条是关于破产债权申报的规定，是申报债权时利息的计算方式。目前，江苏省盐城市中级人民法院裁定受理了盐城二建公司的破产申请，尚未最终裁定是否宣告破产，故上述法律规定不影响本案的判决，原告诉请的利息损失可以支持至被告实际履行之日。 关于争议焦点4，本院认为，被告盐城二建宿迁分公司出具的欠条上并未载明还款期限，原告万众公司的薛培跃、王甫才在2013年-2015年间亦多次往来于被告工地，原告的行为认定为系积极主张债权较为符合常理，因此，原告万众公司于2017年9月8日提起本案诉讼时，并未超过诉讼时效期间。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）>》第二十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏盐城二建集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告徐州万众钢材贸易有限公司货款2100000元、利息612000元及逾期付款利息（以2100000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍，从2013年8月14日计算至实际履行之日）； 二、驳回原告徐州万众钢材贸易有限公司的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44960元，由被告盐城二建集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  张志瑶 审 判 员  张园园 人民陪审员  周 巍 二〇一九年十二月二十五日 法官 助理  吴皓月 书 记 员  王茹婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 窗体底端