湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0111民初2168号原告：朱彩全，女，1935年10月1日出生，汉族，户籍地武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：谭莉莎，湖北道博律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：刘莹，湖北道博律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：谢万华，男，1981年7月9日出生，汉族，户籍地四川省华蓥市。被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路****。法定代表人：王磊，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：贺杰，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：梅娜，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。代理权限：特别授权。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道**东方金融广场****iv>法定代表人：韩歆毅，系公司董事长。委托诉讼代理人：马娇，国泰财产保险有限责任公司员工。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：史义山，湖北雄楚律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：上海蓝圣人力资源管理江苏有限公司，住所地江苏省盐，住所地江苏省盐城市大丰区常州高新区大丰工业园共建东路****div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：王国良。原告朱彩全诉被告谢万华、被告上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称拉扎斯公司）、被告国泰财产保险有限责任公司湖北分公司健康权纠纷一案，本院于2019年3月11日立案受理。审理过程中，原告朱彩全向本院分别递交申请书，以本案实际承保公司为国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰保险公司）为由，请求将被告国泰财产保险有限责任公司湖北分公司变更为国泰保险公司；以上海蓝圣人力资源管理江苏有限公司（以下简称蓝圣人力公司）为被告谢万华人身意外险的投保人，与本案有密切关联性，申请追加蓝圣人力公司为本案被告。原告的申请不违反法律规定，本院依法予以准许，并通知被告蓝圣人力公司参加诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱彩全的委托诉讼代理人刘莹，被告谢万华，被告拉扎斯公司的委托诉讼代理人梅娜，被告国泰保险公司的委托诉讼代理人史义山到庭参加诉讼。被告蓝圣人力公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告朱彩全向本院提出诉讼请求：1.判令第三被告对原告的交通事故损失208961.08元（医疗费93819.55元，后续治疗费18000元，住院伙食补助费4500元，营养费5000元，残疾赔偿金47833.5元，残疾辅助器具费710元，护理费21798.03元，交通费3000元，精神损害抚慰金9000元，鉴定费2300元）在商业第三者责任保险限额内予以赔偿；2.判令第一被告、第二被告、第四被告对原告超出上述保险赔偿限额和范围的损失承担赔偿责任。3.本案诉讼费用由被告承担。案件审理中，原告当庭变更第1项诉讼请求为：判令第三被告对原告的交通事故损失212810.18元（医疗费93819.55元，后续治疗费18000元，住院伙食补助费4500元，营养费5000元，残疾赔偿金51682.5元，残疾辅助器具费710元，护理费21798.03元，交通费3000元，精神损害抚慰金9000元，鉴定费2300元）。事实和理由：2018年7月31日19时40分，第一被告谢万华驾驶两轮电动车与原告朱彩全在洪山区××路蔡明伟面馆前路段发生道路交通事故，造成原告朱彩全受伤。随后，原告被送往中国人民解放军广州军区武汉总医院住院治疗34天，后转入湖北省荣军医院住院治疗56天。后经司法鉴定，意见为：原告的损伤构成八级伤残，护理期为伤后180日，营养期为100日，后续治疗费为18000元人民币或据实结算。武汉市公安局洪山区交通大队认定，第一被告负此次事故全部责任，朱彩全无责任。经调查查明，肇事电动车驾驶人为第一被告，第一被告使用第二被告的外卖平台接收订单，在执行工作任务途中发生交通事故，肇事电动车已在第三被告处投保了第三者责任保险。原告认为，原告因交通事故受伤发生的经济损失事实清楚，证据确实，根据《保险法》和《侵权责任法》的有关规定，第三被告应当在保险赔偿限额内对原告的损失予以赔偿，第一被告作为肇事电动车的驾驶人，第二被告作为第一被告的雇主，应对上述赔偿不足部分承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十三条之规定，特向法院提起诉讼。被告谢万华辩称，事故发生是事实，事故发生后，我为原告垫付医疗费37181.2元，其中33000元的发票在原告处，请求在本案中一并处理。原告的各项赔偿请求过高。被告拉扎斯公司辩称，我司对事故发生经过、事故责任并不清楚。我司在武汉市并不经营配送业务，被告谢万华并非我司员工，事发时也不是在执行我司的工作任务，没有为我司提供劳务，我司不应当承担赔偿责任；谢万华与商家是承揽合同法律关系，谢万华的配送订单和配送费都来源于商家，我司只做结算转付，未从谢万华处收取任何提成费用；我司与骑手之间无资金往来，只提供居间服务；事故发生在保险合同期间，保险人被告国泰保险公司应该在保险赔偿限额内承担赔偿责任。被告国泰保险公司辩称，本案是电动车与行人之间相撞产生的侵权纠纷，而电动车在交通管理中属于非机动车范畴，所以本案不应以“机动车交通事故责任纠纷”为案由。本案被告谢万华系我司个人意外伤害保险、附加个人责任保险等商业保险的被保险人，未投保机动车交强险和机动车商业三者险，故不应按照最高院对机动车交通事故相关司法解释规定在其他侵权纠纷案件中将保险公司作为共同被告一并审理，本案中我司与谢万华系保险合同关系，我司对被答辩人不存在实际侵权行为，故作为被告不适格，恳请法院裁定驳回对我司的起诉。我司需调取谢万华事发当时送餐记录以确认是否属于保险责任期间。被告蓝圣人力公司未向本院提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据。对当事人无争议的事实，本院予以确认。结合法庭调查和当事人陈述，本院认定如下事实：2018年7月31日19时40分，被告谢万华驾驶无牌号两轮电动车，行驶至武汉市洪山区××路蔡明伟面馆前路段时，遇行人朱彩全，电动车前部与朱彩全相撞，致朱彩全受伤。当日，朱彩全被送往广州军区武汉总医院门诊和住院治疗，自2018年8月1日至2018年9月4日，住院治疗34天。出院诊断：1.左胫骨平台骨折；2.左股骨外髁骨折；3.左侧半月板损伤；4.右耻骨上下肢骨折；5.腓骨头骨折；6.高血压病Ⅲ级，很高危组；7.肝硬化；8.双下肢动脉粥样硬化伴斑块形成；9.左额叶梗死；10.脑白质变性；11.右肺舌段慢性炎症；12.房颤；13.肾功能不全；14.右肺舌段慢性炎症。出院医嘱：1.勿下地活动，保持伤口干洁；加强营养，加强护理；目前可开始适度被动功能锻炼；2.继续控制血压，并每日监测血压、肝肾功能；定期复查，根据指标，必要时进步处置；3.定期复查；4.院外定期服用药物；5.不适随诊等。2018年9月4日至2018年10月30日，朱彩全因“左胫骨平台骨折内固定术后20天”入住湖北省荣军医院治疗，住院治疗56天。治疗过程：入院后完善相关必要检查，患者给予关节松动训练，红外线中药塌渍局部活血消肿治疗，气压治疗预防血栓，患者入院后咳嗽咳痰，CT检查提示慢性××，慢阻肺，抗感染治疗，左膝关节康复训练等。出院诊断：1.左胫骨平台骨折；2.左股骨外髁骨折；3.右耻骨上下肢骨折；4.左膝关节僵硬；5.慢性肾功能不全；6.慢性××。原告住院期间和住院后聘请护工护理29天和88天，支付护理费18720元。被告谢万华为原告垫付医疗费37181.2元。经原告朱彩全自行委托，武汉平安法医司法鉴定所于2018年12月18日对原告残疾程度等出具法医临床学鉴定意见书（武平安【2018】临鉴字第3570号），鉴定意见为：朱彩全的损伤评定为八级残疾；建议给予后续治疗费18000元；自受伤之日起护理时间为180日，营养时间100日。（均含两次手术时间）。原告支付鉴定费2300元。被告国泰保险公司对此鉴定意见书提出异议，申请对朱彩全伤残程度重新鉴定，本院予以准许，并依法委托湖北明鉴法医司法鉴定所重新鉴定。该所于2019年11月13日出具司法鉴定意见书（湖北明鉴【2019】临鉴字1941号），鉴定意见为：朱彩全之损伤评定为8级伤残。被告国泰保险公司对重新鉴定意见无异议。武汉市公安局洪山区交通大队于2018年8月12日对本次事故作出《道路交通事故认定书》（2018第C151号），认定：谢万华驾驶两轮电动车上道路行驶对路面情况观察不够，未确保安全驾驶，承担此事故全部责任，朱彩全不承担事故责任。另查明，2017年11月30日，被告谢万华自行注册成为蜂鸟众包用户，即配送平台配送服务的提供方。蜂鸟众包配送平台是包括但不限于域名为“ele.me”的web站点和名称为“蜂鸟众包APP”的应用的合称。蜂鸟众包配送平台的各项服务的所有权和运营权归属于被告拉扎斯公司。被告谢万华注册时同意签订的《蜂鸟众包用户协议》约定：用户注册时，应配合平台要求上传本人身份证、本人真实有效的健康证，并通过审核，否则将影响后续接单；用户承诺一经确认运单，即应如约完整履行。配送平台有权根据本协议约定及平台业务规则采取扣款、罚款、终止抢单资格等方式限制用户的履约瑕疵行为；配送平台提供的服务为：为用户提供配送信息管理、配送信息浏览与查询、配送交易撮合与处理、配送运单查询与管理、配送费用代收代付、根据商家提供的管理规定对用户提出配送具体要求等互联网信息服务和在线交易处理服务；用户提供配送服务的合同相对方是商家；若用户于配送过程中，因自身或他人原因造成的一切人身和财产损失，将由用户个人承担，用户确认并同意配送平台不承担责任和赔偿义务；所有违反协议约定或者蜂鸟众包平台规则的行为，平台都有权根据违规情节和性质进行相应的处理，直至封禁账号（拉黑）处理，被封禁（拉黑）的账号内剩余的所有资产都将作为违约金或损害赔偿金给到平台或由平台转赔偿真正的受损害方；用户与配送平台并非劳动、劳务、雇佣关系，用户履行配送服务获取的佣金由商家提供；配送平台在本协议中仅为用户和商家提供达成双方配送业务的居间服务。又查明，案外人上海止观信息科技有限公司（以下简称止观公司）系拉扎斯网络科技（上海）有限公司出资设立的独立法人。拉扎斯网络科技（上海）有限公司和被告拉扎斯公司授权止观公司使用“饿了么”商标及经营资源，并许可止观公司对外进行授权。2018年3月21日，案外人止观公司作为甲方与被告蓝圣人力公司作为乙方签订《劳务外包服务合作协议》，协议约定：甲方的权利义务为负责维护和运营信息平台，即时通过信息平台接受、确认配送服务订单并将订单推送给乙方等；乙方的权利义务为乙方配送人员接受用户在信息平台上发布的订单，乙方应保证提供符合订单要求的配送劳务行为能力人员，配送劳务行为能力人员需在甲方信息平台注册并通过蜂鸟众包信息平台在线签订与乙方的《网约工协议》。2018年3月30日，被告蓝圣人力公司作为甲方与被告国泰保险公司作为乙方，签订《蜂鸟众包网络平台配送人员意外险保险协议》。被告蓝圣人力公司作为投保人，与被告谢万华作为被保险人，在被告国泰保险公司投保了饿了么骑手意外（新众包）保险，其中投保了附加个人责任保险，保险责任赔偿限额20万元，保险期间自2018年7月31日10时54分38秒起至2018年7月31日23时59分59秒止。本院认为，本案事故系因被告谢万华驾驶非机动车与行人即原告朱彩全相撞所致，本案案由并非机动车交通事故责任纠纷，应为健康权纠纷。被告谢万华在行驶过程中对路面情况观察不够，未确保安全行驶，与原告朱彩全发生交通事故，致使原告身体受伤，系侵害原告人身权益的侵权行为，应承担侵权责任；被告谢万华在本次交通事故中承担全部责任，应对原告朱彩全的损失承担全部赔偿责任。本案的争议焦点在于：一、被告谢万华与被告拉扎斯公司之间的法律关系及被告拉扎斯是否应该承担责任。首先，被告拉扎斯公司辩称其仅为被告谢万华提供居间服务，根据法律规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间的本质特征是为双方当事人提供缔约机会或居中斡旋，对合同没有实质的介入权。被告拉扎斯公司辩称被告谢万华配送费来源于商家，其只做结算转付，但并未提交被告谢万华配送费仅来源于商家或被告谢万华配送费组成的相关证据，对此辩称本院不予采纳。另从“饿了么”配送平台的接单送餐流程看，客户在该配送平台下单，商家通过平台接收订单信息后开始准备餐品，等待平台派送的配送人员取餐送餐，在配送人员到来之前，商家并不知晓且不关心由哪位配送人员送餐，商家与配送员之间亦不会就诸如送餐时间、餐品价格等实质性送餐业务进行协商，配送人员到店后将餐品取走并根据平台提供的送达时间、送达地址等信息进行配送，配送超时或订单取消时平台还会对配送人员进行扣款、罚款。由此可见，配送人员的送餐行为并不是按照商家的指令进行，而是很大程度上按照平台的指令进行，被告拉扎斯公司在配送过程中的行为已经超越了居间人的权限，不符合居间合同的本质特征，故对被告拉扎斯公司关于其仅为被告谢万华提供居间服务的辩称，本院不予采纳。其次，根据《蜂鸟众包用户协议》中的相关条款内容，配送人员的资格由被告拉扎斯信息公司认定，被告谢万华在注册用户时没有商议准入的程序性权利；被告拉扎斯公司享有单方面拒绝服务、中止服务、终止服务的管理型权利；被告拉扎斯公司可以对配送人员的履约瑕疵行为设置扣款、罚款等惩戒程序等，可以证明被告拉扎斯公司与被告谢万华之间存在较为严格的管理与被管理关系，本质上已构成雇佣关系，该关系成立于被告谢万华接受配送单之时，终止于配送单上物品送达之时。再次，虽然被告谢万华的投保人是被告蓝圣人力公司，但尚无证据进一步证明被告蓝圣人力公司与被告谢万华之间存在劳动关系或劳务关系，即便被告蓝圣人力公司与被告谢万华之间存在劳动关系或劳务关系，但对原告朱彩全而言，其无从知晓被告谢万华与被告拉扎斯公司、被告蓝圣人力公司、案外人止观公司等公司之间的用工关系，而事发时被告谢万华确实具有为“饿了么”配送平台从事职务行为的外观，故原告有理由相信事发时被告谢万华正在履行职务行为。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。被告拉扎斯公司作为雇主，应对原告朱彩全因被告谢万华的侵权行为造成的损失承担赔偿责任。原告要求被告蓝圣人力公司承担赔偿责任的事实依据不足。二、被告国泰保险公司是否应在本案中直接赔偿问题。本案系健康权纠纷引起的侵权之诉，被告国泰公司承保了以被告谢万华为被保险人的包括附加个人责任保险在内的饿了么骑手意外（新众包）保险，该险种属于商业险，与本案非同一法律关系，原告朱彩全也并非保险合同的相对人，其在本案中主张被告国泰保险公司承担责任的依据不足，本院不予支持。本案当事人承担责任后可依据保险合同约定或法律规定，向被告国泰保险公司另行主张权利。本院允许被告国泰保险公司申请的重新鉴定，是为了方便当事人后续的保险理赔，对重新鉴定的鉴定费本案中不作处理。关于赔偿范围和金额认定，关于原告朱彩全的损失，本院认定如下：1、医疗费129269.65元。按实际发生金额确定。其中被告谢万华垫付37181.2元，原告自付92088.45元；原告购买的人血白蛋白系因治疗需要的合理费用计入医疗费范畴；被告对原告第二次入住湖北省荣军医院治疗与受伤的关联性提出异议，但未提交证据予以证明，对此辩称意见本院不予采纳。2、后续治疗费：18000元。按鉴定意见确定。3.住院伙食补助费：4500元。原告住院90天，每天按50元标准计算。4.营养费：5000元。按鉴定意见，原告营养期100日，每天按50元标准计算。5.护理费：22118.14元。根据鉴定意见，原告护理期180天。其中：〈1〉：住院期间护理费：14400元。按实际发生时间确定，两次住院护理90天，每天按160元标准计算。〈2〉非住院期间护理费：7718.14元。根据原告主张按2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准居民服务和其他服务业在岗职工年人均工资收入标准计算。（35214元/年÷365天×80天）。6.残疾赔偿金：51682.5元。根据鉴定意见，原告伤残八级，赔偿年限5年，参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿城镇居民年可支配收入标准计算。（34455元/年×5年×30％）。7.残疾辅助器具费：710元。按实际发生金额确定。8.交通费：2000元。根据原告就医时间、地点、次数酌情、地点9.精神损害抚慰金：8000元。根据过错程度、原告伤残程度、遭受的精神痛苦、本地生活水平等因素，酌情支持。10.鉴定费：2300元。按实际发生金额确定。以上原告第1-10项损失共计243580.29元，由被告拉扎斯公司赔偿。被告谢万华为原告垫付医疗费和相关费用37181.2元，为便于支付，由被告拉扎斯公司向原告支付206399.09元，返还被告谢万华37181.2元。综上所述，原告朱彩全的诉讼请求本院部分支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海拉扎斯信息科技有限公司赔偿原告朱彩全损失206399.09元；二、被告上海拉扎斯信息科技有限公司返还被告谢万华37181.2元；（上述款项于本判决生效之日起十日内付清）三、驳回原告朱彩全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币672元，由被告上海拉扎斯信息科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  王宏胜二〇一九年十二月二十四日法官助理年海萌书记员李德慧子