河南省新乡市凤泉区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0704民初555号原告：河南恒勇混凝土有限公司，住所地：新乡市凤泉区耿黄镇耿庄村南。法定代表人：耿继忠，董事长。委托诉讼代理人：常合庆，该公司员工。委托诉讼代理人：张**阳，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告：海南华成建设有限公司，住所地：海口市国贸大道**新达商务大厦**。法定代表人：张琳悌。被告：杜学占（又名杜明桥），男，1969年4月12日出生，汉族，住新乡县。委托诉讼代理人：朱命海，新乡市红旗区明正法律服务所法律工作者。被告：王九胜，男，1971年2月5日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：李晖，河南国川律师事务所律师。委托诉讼代理人：张唐伟，河南国川律师事务所律师。原告河南恒勇混凝土有限公司（以下简称河南恒勇公司）与被告海南华成建设有限公司（以下简称海南华成公司）、杜学占、王九胜买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告河南恒勇公司的委托诉讼代理人常合庆、张**阳，被告杜学占及其委托诉讼代理人朱命海，被告王九胜的委托诉讼代理人李晖、张唐伟到庭参加诉讼。被告海南华成公司经依法公告送达未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南恒勇公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告海南华成公司、杜学占支付原告货款623022.13元及违约金（违约金按日千分之一，从2017年10月12日计算至实际付清之日止）；2、被告王九胜对以上债务承担连带担保责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月8日，原告通过被告海南华成公司代理人杜学占与海南华成公司签订新乡县古固寨镇小屯新村17#、18#、19#楼工地项目《商品混凝土供需合同》，合同约定原告为被告供应各型号混凝土及商品价格，双方约定了交货条款、付款时间。2017年4月19日，被告王九胜出具担保书，为被告履约提供连带担保。供需合同签订后，原告依约将货物送至被告工地，并由被告签收。但被告海南华成公司及杜学占并未依约履行付款义务。经原告多次催促，被告均予以拖延拒不支付。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告海南华成公司未作答辩。被告杜学占辩称，原告起诉不属实。本案案由为买卖合同，原告诉请让各被告承担偿还货款责任的依据为《商品混凝土供需合同》，现就该合同发表几点答辩意见：一、从合同抬头、封面及内容上可以看到，供货方为原告，需方为河南省仁昱建筑工程有限公司，而合同的落款处供方仍为原告，但需方却变成新乡市胤豪置业有限公司（加盖其印章）及杜明桥（学占），且上面尚注明“担保”二字（究竟谁是担保人）。杜学占不是河南省仁昱建筑工程有限公司的代表人，答辩人杜学占的被告主体是不成立的，其个人无权签订涉案合同，只能作为某公司的代表人或代理人方可签订类似的该涉案合同。合同上显示杜学占不是需方，也不是海南华成公司代理人，仅为代表人；二、退一万步讲，即使杜学占应该承担涉案货款的偿还责任，合同上没有约定需方向供方预付定金问题，约定的支付款项时间为涉案工程三层封顶方付60%的商砼款……，但现在涉案的全部工程均未达到三层封顶的效果，那原告有什么理由来主张要货款的权利，对此，人民法院是不应该支持的。综上，答辩人杜学占不具备被告的诉讼主体资格，且涉案的货款支付时间尚未到期，请求驳回原告的诉讼请求。被告王九胜辩称，一、原告与杜学占或者杜明桥之间不存在买卖合同关系，原告依据王九胜为杜明桥提供的担保书要求王九胜对海南华成公司或杜明桥债务承担连带担保责任，缺乏事实和法律依据；二、原告诉请的付款条件未成就，不符合起诉条件应予驳回；三、原告诉请的违约金日千分之一，折合年利率为36.5%，严重高于逾期付款所造成的损失，不应当支持。综上，应当驳回原告对王九胜的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告河南恒勇公司提交了2017年3月8日《商品混凝土供需合同》、补充协议及商砼结算单，被告杜学占提交了2017年3月16日《商品混凝土供需合同》。两份《商品混凝土供需合同》的供货方均为原告河南恒勇公司，只是需方不一致，分别为海南华成建设有限公司、河南省仁昱建筑工程有限公司，而印章加盖的又是新乡市胤豪置业有限公司紫金花园项目部。原告河南恒勇公司出具的商品砼结算单显示该工地用砼单位是海南华城建设有限公司/海南华成建设有限公司/河南省仁昱建筑工程有限公司。结合被告杜学占当庭陈述：开发商开始让用海南华成公司的资质，后来又让用河南仁昱建设公司的资质及被告杜学占在2019年8月29日的询问笔录称“活就是我的活，我自己投的资”。综合以上证据可以认定被告杜学占是借用相关公司资质进行施工的，是涉案项目的实际施工人。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月8日，被告杜学占以被告海南华成公司名义作为需方与原告河南恒勇公司作为供方签订《商品混凝土供需合同》一份，合同编号：新HY170**。合同约定工程名称：新乡县古固寨镇小屯新村17#、18#、19#楼。合同约定海南华成公司向河南恒勇公司购买预拌混凝土，用于新乡县古固寨镇小屯新村17#、18#、19#楼项目的施工，合同约定了工程概况、供需要求、混凝土技术要求、价格、付款方式、双方职责、产品交付、质量验收、争议及违约责任等条款。关于付款方式，合同第四条第一款约定：“基本条款三层封顶付60%的商砼款，主体封顶后45天内结清所用全部商砼款。此单价不含税票。”关于双方职责，需方职责第2项约定：“需方应依照合同规定按时向供方支付砼款。若不能按合同约定付款，则所有商砼不再享受合同约定的优惠价格，所供商砼均按市建设工程造价管理办公室的同期基准价格结算。每逾期一天，向供方支付日千分之一的违约金……”；需方职责第7项约定：“工程连续停工或停止要货30天或以上，需方应在20天内付清供方全部货款”。被告王九胜于2017年4月19日向河南恒勇公司出具担保书，载明：“本保证人自愿为杜明桥完全履行其与贵公司已订立的新乡县古固寨镇小屯新村17#18#19#楼混凝土供应合同项下的全部义务向你公司提供连带责任保证，特立本担保书向你公司保证下列各项：一、保证责任范围：保证杜明桥完全履行主合同项下全部义务，及因不履行或不完全履行主合同而应向你公司支付的货款本金、利息、费用、违约金、损害赔偿金及你公司实现债权的费用等。二、保证责任期限：直至主合同执行完毕。三、本保证为连带的、无条件的、不可撤销的、独立的，本保证的效力不受主合同效力的影响，不因主合同无效而无效。保证人对债务人因合同无效而应承担的责任承担连带责任。四、本担保书签字之日生效后，主合同的任何条款的更改或补充，包括同意债务人延期履行，不论是否征得保证人的书面或口头同意，保证人均继续根据本担保书承担连带保证责任。五、保证人同意，在接到你公司通知将债权全部或部分转让他人时，本担保书继续有效，受让人享有与你公司同等的权利，而无需办理任何手续。六、本担保书受你公司所在地法院管辖。”河南恒勇公司共向涉案项目供应混凝土2107.5立方米，计款623022.13元。被告杜学占2018年12月8日在商砼结算单签名并注明“年前予（预）付壹拾万元整￥100000元”。另查明：2017年3月16日，河南恒勇公司作为供方在需方为河南省仁昱建筑工程有限公司的《商品混凝土供需合同》上盖章，合同编号为：新HY170**。被告杜学占于2017年3月22日在该合同落款处需方法定代表人处签名“杜明桥（学占）”，被告杜学占的签名上有“担保”字样。该合同加盖有“新乡市胤豪置业有限公司紫荆花园项目部”印章。该合同除了商品砼价格外，其他内容与2017年3月8日《商品混凝土供需合同》内容一致。本院认为，本案为买卖合同纠纷，被告杜学占作为涉案工程的实际施工人，以海南华成公司名义与河南恒勇公司签订买卖合同，事实清楚。被告杜学占承诺“年前予（预）付壹拾万元整￥100000元”但未履行义务，结合建筑市场客观存在的借用资质、挂靠施工的现实情况，尽管混凝土买卖合同是以被挂靠公司的名义与河南恒勇公司签订，但被告杜学占是混凝土买卖合同的实际买受人，案涉工程项目的受益人，应按合同约定履行买受人义务并承担付款责任。原告河南恒勇公司依约向涉案项目供应了混凝土，被告杜学占却未按约定支付相应货款，理应向河南恒勇公司支付尚欠的混凝土货款并承担违约责任。关于违约金的起算日期，合同约定“三层封顶付60%的商砼款，主体封顶后45天内结清所用全部商砼款”，因河南恒勇公司不能举证付款条件成就，本院酌定被告杜学占应自其在承诺付款逾期后支付河南恒勇公司违约金，故违约金的起算日期为2019年1月1日。关于违约金的计算标准，原告主张按照合同约定日千分之一的违约金超出了年利率24%标准，本院酌定违约金按照年利率24%标准计算，超出部分不予支持。被告王九胜向河南恒勇公司出具担保书，故其应承担连带清偿责任。原告河南恒勇公司要求被告海南华成公司承担还款责任，证据不足，本院不予支持。被告杜学占辩称其不具备被告的诉讼主体资格，且涉案的货款支付时间尚未到期，但未提交有效证据证实，与本院查明的事实也不符，故对该辩解意见不予采纳。被告王九胜辩称其不应承担保证责任且付款条件未成就，但未提交有效证据证实，其辩解意见不成立，本院不予采纳。被告王九胜辩称河南恒勇公司诉请的违约金标准过高，于法有据，本院对该辩解意见予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零三条规定，判决如下：一、被告杜学占于本判决生效之日起三十日内向原告河南恒勇混凝土有限公司支付混凝土款623022.13元并支付逾期付款违约金（以623022.13元为基数，自2019年1月1日起至付清之日止，按年利率24%的标准计算）；二、被告王九胜对上述被告杜学占所负债务承担连带清偿责任。三、驳回原告河南恒勇混凝土有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10030元，由被告杜学占、王九胜共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  张 杰人民陪审员  付玉霞人民陪审员  文红艳二〇一九年十二月二十三日书 记 员  张宇婕