广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初3536号原告:珠海领牌装饰工程有限公司，住所地珠海市斗门区*********，统一社会信用代码914***********650T。法定代表人：李卫东，总经理。委托诉讼代理人：范然峰，北京大成（珠海）律师事务所律师。被告：珠海市印象徽州餐饮管理有限公司，住所地珠海市斗门区****************************、099-103号商铺，统一社会信用代码91440400MA4WUFU09A。法定代表人：魏某1。委托诉讼代理人：魏新伟，男，1987年2月14日出生，汉族，公民身份号码342************413，住安徽省巢湖市居巢区***********。原告珠海领牌装饰工程有限公司与被告珠海市印象徽州餐饮管理有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人李卫东及原告的委托诉讼代理人范然峰与被告徽州公司的委托诉讼代理人魏新伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付拖欠的装修工程款128470元；2.被告向原告支付违约金59096.2元，违约金以128470元为基数，按年利率24%，自2017年12月7日起暂计至2019年11月6日止为59096.2元，之后的违约金要求被告支付至全部工程款付清之日止。事实与理由：2017年7月22日，原被告签订《领牌装饰施工合同书》，约定原告为被告的“世荣作品一号-印象徽州饭店”负责室内装修工程，工程预算总造价为646500元。合同约定双方如有特殊情况项目需要增减或更改时，经双方确定后，根据增减或更改项目工程量另计费用。合同第七条约定：被告如有不按约定付款，原告有权要求被告一次性付清所有款项再进行施工，未付部分按照每日千分之五计息，直至款项付清之日。合同签订后，原告依约按时进行施工。在施工过程中，被告增加了两个工程项目共计工程款69870元，增项后工程总价款共计716370元。装修过程中，被告自2017年7月25日起至2017年12月7日止，共向原告支付7笔工程款共计587900元，至今尚欠工程款128470元未付。且原告为被告装修的饭店已于2017年11月27日开始正常营业。被告未按约定支付工程款已属违约，应承担支付工程款及违约金的违约责任。为了维护自身的合法权益，原告诉至法院，请求法院判如所请。原告对其诉称向本院提交如下证据：1.《领牌装饰施工合同书》；2.收款纪录、门头装饰工程预算表、工程增减项表、室内装饰工程预算表；3.照片及微信记录。被告辩称，原被告的装修工程按照合同约定的价格646500元结算，该部分工程款未包含增减项目。原告完工后，于2017年9月28日将案涉工程交付被告使用至今。2018年3月21日，原告装饰的大厅青瓦房檐的瓦片掉下来，砸到被告的客人，被告为此赔偿客人50000元。2018年4月21日，舞台上的青瓦房檐上的瓦片掉下来，砸到KTV机。2018年5月6日，前台的青瓦房檐掉下来。这些问题导致被告至今未支付工程款。另外，原告的装修还存在吊顶脱皮、漏水、门头装饰掉落的问题，但是被告认为这也属于使用后的问题。被告对其答辩意见没有提交证据。本院依职权调取如下证据：勘验笔录及照片。原告提交的证据及本院依职权调取的证据，经当庭出示，对方当事人质证，本院经审查认定如下：证据2中的门头装饰工程预算表及工程增减项表，系原告自行制作的，不具有证明效力，只能作为原告对个人意见的陈述。原告提交的其他证据均能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，本院均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月7日，原告制作室内装饰工程预算表，工程名称为印象徽州，工程编号为领牌20170707，工程总价602584.3元，工程项目包括：基础工程的拆墙除墙体、饭店大堂的假梁、楼梯间的轻钢龙骨硅酸钙板平面吊顶等。同日，原告制作室内装饰工程预算表（材料），工程名称为印象徽州，工程编号为领牌20170707，工程总价170329.2元，工程材料包括：收银台的门槛石大理石、卫生间洗手区的卫生间月亮门青石砖门框等。两份预算表均有原被告的盖章。2017年7月22日，被告作为甲方与作为乙方的原告签订《领牌装饰施工合同书》，约定：原告为被告经营位于珠海市斗门区xx一号的xx饭店进行室内装修工程，开工日期为2017年7月23日，竣工日期为2017年9月28日，工程工期67天；承接方式为全包，由原告提供工程预算书、施工图纸及材料样品。经被告审定签字认可后由原告进行施工。在施工过程中，原告应认真遵守设计图纸的内容，按双方在预算书中确认的材料准确施工，工程造价按预算价格完成。如有特殊情况项目需增减或更改的，应经双方同意签名确认后方可改动，根据增减或更改项目工程量另计费用，减少项目造价不得超过3000元，减少项目超过3000元被告不给原告造价的10%利润；工程预算总造价646500元（一口价），工程款分四期付款，进场施工前被告付原告一期工程材料款193950元（预算总造价的30%），原告水电施工完成在瓷砖进场前，被告付原告二期工程款193950元（预算总造价的30%），原告泥水项施工完成在木工进场前，被告付原告三期工程款193950元（预算总造价的30%），在原被告双方验收所有装修项目（需验收项目为：工程预算清单项目+增加项目+减出项目）后，被告付清原告工程款余款64650元（预算总造价的10%）。原告施工完成后，向被告提出验收邀请，验收前，被告不得使用该物业，否则视为验收合格；被告如不按约定付款，原告有权要求被告一次性付清所有款项再施工，未付款部分按照每日千分之五计息，直至款项付清之日。合同甲方有被告的盖章及魏新伟的签字，乙方有原告的盖章及其代表的签字。2017年8月17日，原告自行制作门头装饰工程预算表，对工程中的增项进行核算，该表没有被告的签章。被告在庭审中确认该表中以下项目由原告施工：门头天花的硅酸钙板跌级吊顶（价款1110元）及天花批灰（价款189元）；花坛（价款1000元）；大门地面的地面石板铺贴（价款1100元）及英国棕（价款4620元）。被告在庭审中称，该表的门头装饰钢结构项目（价款18254元）与强电线路改造（价款4500元）由广告公司施工，其他项目原告没有施工。2017年8月20日，原告自行制作工程增减项表，对工程中的增减项进行核算，该表没有被告的签章。被告在庭审中确认该表中以下项目由原告施工：二楼清洗区砌墙（价款3780元）、楼梯改装（1500元）、杂物房墙（价款1174.5元）、二楼竹纤维护墙板（价款15400元）及排气扇安装（价款5300元）。被告对该表减项的墙面批灰（价款2625元）及墙面ICI乳胶漆（价款2975元）予以确认。被告在庭审中称，该表的空调主机打墙（价款475元）由其他工人施工，其他项目原告没有施工。原告确认被告于2017年7月25日支付工程款100000元，于同年7月29日支付工程款93950元，于2017年8月26日支付工程款193950元，于2017年10月1日支付工程款50000元，于2017年10月2日支付工程款50000元，于2017年10月3日支付工程款50000元，于2017年12月7日支付工程款50000元。以上合计587900元。被告对此没有提出异议。另查明，原告当庭表示其没有从事室内装修工程的资质。因被告在2019年12月12日开庭时缺席，为了查明案件事实，本院于2019年12月19日组织原被告到被告经营的位于珠海市斗门区************蓝湾半岛商业街的商铺（店铺名称：印象徽州）进行现场勘验，并制作勘验笔录及拍照。本院认为，原被告签订的《领牌装饰施工合同书》约定由原告承包被告所经营店铺的室内装饰装修工程。由于原告不具有从事室内装饰装修工程的资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，原被告签订的《领牌装饰施工合同书》应认定无效。虽然原告没有提交证据证明案涉工程已经竣工验收合格，但被告已经实际使用案涉工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条的规定，原告有权要求被告参照合同约定支付工程价款。根据《领牌装饰施工合同书》，原被告约定案涉工程以包工包料646500元为工程预算总造价（不含增减工程项目），原告主张以该约定作为除增减工程量外的工程价款，被告予以认可，本院对原告主张的该部分工程款予以支持。关于增减工程量的问题。除《领牌装饰施工合同书》约定外的工程项目，原告在实际施工中增加了工程量，但被告没有书面确认增加的工程量。庭审中，被告对原告主张增加的门头天花中的硅酸钙板跌级吊顶及天花批灰、花坛、大门地面的地面石板铺贴及英国棕、二楼清洗区砌墙、楼梯改装、杂物房墙、二楼竹纤维护墙板及排气扇安装予以认可，本院对该部分工程量予以确认。对于原告主张但被告不予确认的工程量，其中被告辩称门头装饰钢结构项目与强电线路改造由广告公司施工，空调主机打墙由其他工人施工，由于被告承认该部分工程确实存在，但被告不能提交证据证明该部分工程的实际施工人，故原告主张其系该部分工程的施工人，属于增加的工程量，本院予以支持。对于原告主张但被告不予确认的其他工程量，因原告没有证据证明其实际施工该部分工程，故本院对原告主张的其余增加工程量不予确认。因被告没有对门头装饰工程预算表及工程增减项表中的项目价款提出异议，故根据门头装饰工程预算表及工程增减项表，本院确认原告增加的工程量所涉工程款为58402元。另外，原被告确认因减少工程量减少工程款5600元。所以，被告就案涉工程应向原告支付的工程总价款为699302.5元（646500元+58402.5元-5600元）。原告确认被告已支付工程款587900元，即被告仍需向原告支付工程款111402.5元。被告以原告的施工工程存在质量问题为由拒绝支付工程款，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，被告已经实际使用案涉工程，被告抗辩使用部分质量不符合约定而拒绝支付工程款，本院不予采纳。关于利息问题。合同无效，被告逾期付款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，原告有权要求按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，但原告要求按照年利率24%计息，缺乏理据，本院不予支持。由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，所以从2019年8月20日起，利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因合同无效，双方对付款时间没有补充约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，案涉工程已实际交付，应当以交付之日为利息计付起算日。被告承认从2017年9月28日起开始使用案涉工程，故原告要求从2017年12月7日开始计算利息，有理有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十三条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海市印象徽州餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告珠海领牌装饰工程有限公司支付工程款111402.5元；二、被告珠海市印象徽州餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告珠海领牌装饰工程有限公司支付逾期付款利息（利息以111402.5元为本金基数，2019年8月19日前的利息按中国人民银行同期同类贷款利率、2019年8月19日后的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2017年12月7日计至实际清偿之日止）；三、驳回原告珠海领牌装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4052元，减半收取2026元（原告珠海领牌装饰工程有限公司已预交2026元），由原告珠海领牌装饰工程有限公司负担717元，由被告珠海市印象徽州餐饮管理有限公司负担1309元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。审判员  钟红敏二〇一九年十二月二十七日书记员  陈 莉附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。