广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0106刑初921号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人刘志洪，绰号“刘鸡”，男，1976年6月14日出生于广东省广州市，汉族，文化程度小学，户籍住址广东省广州市天河区。2017年8月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，2018年3月16日刑满释放。因本案于2018年10月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。辩护人许兆基、钟堂，均为广东法制盛邦律师事务所律师。被告人易结婉，女，1974年3月31日出生于广东省广州市，汉族，文化程度小学，户籍住址广东省广州市越秀区。2012年8月22日因犯贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。2013年2月5日因犯贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年7月5日刑满释放。因本案于2018年10月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人林影连，广东君直律师事务所律师，由广州市天河区法律援助处指派。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2019〕900号起诉书指控被告人刘志洪犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪，被告人易结婉犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院于2019年6月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员王焱林出庭支持公诉，被告人刘志洪及其辩护人许兆基、钟堂，被告人易结婉及其指定辩护人林影连均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市天河区人民检察院指控：2018年10月26日20时许，广州市公安局天河分局民警接获线报在本市天河区林和东路271号2902房抓获被告人刘志洪、易结婉、吸毒人员胡某、刘某、王某、陈某（均另案处理）并现场从刘志洪住处缴获吸毒工具一批，疑似毒品一批（现场称量：其中4-1号净重6.94克，检出海洛因成分，属于易结婉；另外3-2、6-1、6-2净重841.75克，检出咖啡因成分；其余褐色块状物净重6.36克，检出海洛因成分属于刘志洪）。被告人刘志洪分别在2018年9月12日、2018年9月15日、2018年9月21日、2018年9月23日、2018年10月18日、2018年10月23日、2018年10月25日在上址多次贩卖毒品给陈某并收取其毒资。被告人刘志洪2018年10月25日在上址贩卖毒品给胡某，并收取毒资200元。被告人易结婉分别在2018年9月24日、25日、28日、29日、30日以及2018年10月1日至5日帮刘志洪送毒品以及贩卖毒品给吸毒人员胡某，并收取毒资后帮忙记账。被告人刘志洪在上址多次贩卖毒品给刘某、陈某、胡某、王某并多次容留刘某、陈某、胡某在此吸毒。公诉机关认为被告人刘志洪、易结婉结伙贩卖毒品海洛因十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人刘志洪容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人刘志洪一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘志洪与易结婉均是累犯和毒品再犯，应当从重处罚，提请本院判处，并列举了相关证据。被告人刘志洪对起诉书指控的主要事实和罪名无异议，并表示认罪，惟辩称：1.缴获的一包6.94克海洛因是易结婉带到其家中用于吸食的，不应认定为其贩卖毒品的数量；2.缴获的6.36克海洛因是其放在家中用于个人吸食的，也不应计入贩卖毒品的数量；3.其没有贩卖毒品给王某。被告人刘志洪的辩护人提出如下辩护意见：1.现场缴获的毒品中6.94克的一包海洛因属于被告人易结婉，6.36克的海洛因是被告人刘志洪用于个人吸食，现有证据不足以证实被告人刘志洪贩卖毒品海洛因达到10克以上；2.现有证据不足以证实被告人刘志洪伙同易结婉多次向胡某贩卖毒品；3.缴获的属于刘志洪的6.36克的海洛因尚未销售，刘志洪的犯罪情节较轻；4.被告人刘志洪归案后如实供述罪行，认罪态度较好，且协助公安机关抓获吸毒人员。综上，建议法庭对被告人刘志洪从轻处罚。被告人易结婉辩称：1.公安机关缴获的一包6.94克的海洛因是其带到刘志洪家用于吸食的，不是用于贩卖的；2.其只帮刘志洪卖了一次毒品给胡某，其虽然帮刘志洪多次记账，但不知道记账的内容是毒品交易。被告人易结婉的指定辩护人辩称：1.现有证据不足以证实缴获的6.94克毒品海洛因是被告人易结婉用来贩卖的，不应计入贩卖毒品的数量，不应认定易结婉贩卖毒品海洛因达到10克以上；2.被告人易结婉帮助刘志洪贩卖毒品及记账，属于从犯；3.被告人易结婉自愿认罪。综上，建议法庭对被告人易结婉从轻处罚。经审理查明：被告人刘志洪与易结婉系男女朋友关系，两人于2018年9月开始共同居住于广州市天河区林和东路271号2902房被告人刘志洪的住处。被告人刘志洪个人以及伙同被告人易结婉共同实施了多次贩卖毒品的行为，被告人刘志洪还多次容留吸毒人员在其住处吸毒。现分列如下：一、被告人刘志洪分别于2018年9月12日、2018年9月15日、2018年9月21日、2018年9月23日、2018年10月18日、2018年10月23日、2018年10月25日在上址多次贩卖毒品给陈某并收取其毒资约2880元。二、被告人刘志洪2018年10月25日在上址贩卖毒品给胡某，并收取毒资200元。三、被告人刘志洪指使易结婉分别在2018年9月24日、25日、28日、29日、30日以及2018年10月1日至5日帮其贩卖毒品给吸毒人员胡某，由易结婉收取毒资后帮忙记账，被告人刘志洪从中获利约3100元。四、被告人刘志洪曾在上址向刘某贩卖毒品。五、被告人刘志洪多次在上址容留陈某、刘某、胡某等人吸食毒品。2018年10月26日，公安机关在被告人刘志洪住处将其和易结婉抓获，并当场缴获吸毒工具一批、电子秤2部、透明塑料袋一批、手机2部、毒品15包（其中4-1号褐色固体净重6.94克，检出海洛因成分；3-2号、6-1号、6-2号3包白色粉末状物共计净重841.75克，检出咖啡因成分；其余11包褐色块状物共净重6.36克，检出海洛因成分）。后被告人刘志洪协助民警抓获吸毒人员刘某、陈某、胡某、王某。上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过，证人陈某、刘某、胡某、王某的证言及辨认笔录，现场照片、吸毒工具照片、毒品照片、现场勘验检查工作记录、电子数据检查工作记录、现场检测报告书、尿检结果照片、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品交接清单、手机短信记录、微信聊天记录、微信转账记录、提取笔录、称量取样笔录、称重照片、检定证书、行政处罚材料、记账本、执法记录仪视频、毒品检验报告、被告人刘志洪、易结婉的前科材料、身份材料、供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。针对控辩双方的争议焦点—本案贩卖毒品的数量认定，本院综合评析如下：一、关于缴获的一包6.94克的海洛因是否应认定为两被告人贩卖毒品的数量问题。经查：被告人刘志洪、易结婉归案后均稳定供述上述6.94克海洛因是被告人易结婉带到刘志洪住处的，用于个人吸食。两人的供述可以相互印证。上述毒品的重量尚未超过个人合理的吸食量。现亦无证据证实两被告人有从上述6.94克海洛因中取出部分进行过贩卖。综上，现有证据不足以证实上述6.94克海洛因是两被告人用于贩卖的，不应计入贩卖毒品的数量。两被告人及其辩护人的该节意见本院予以采纳。二、关于被告人刘志洪及其辩护人辩称缴获的11包共计6.36克的海洛因是被告人刘志洪用于个人吸食，不应计入贩卖毒品数量的意见。经查：1.现有证据证实被告人刘志洪实施了贩卖毒品的行为后在其住处被抓获，民警在其住处缴获了上述6.36克海洛因；2.上述6.36克海洛因在缴获时已经呈多个独立分装状态，且公安机关还在现场缴获了2部用于毒品称重的电子秤和多个包装毒品用的透明塑料袋；3.被告人刘志洪在侦查阶段供认缴获的毒品部分用于个人吸食，部分用于贩卖，在庭审中供认其向陈某、胡某、刘某等人贩卖的毒品就来自于其个人的毒品。综上，现有证据足以证实上述6.36克海洛因是用于贩卖，且已处于待售状态，应当计入本案贩卖毒品的数量。被告人刘志洪及其辩护人的该节意见本院不予采纳。三、关于被告人刘志洪的辩护人辩称现有证据不足以证实被告人刘志洪伙同被告人易结婉多次向胡某贩卖毒品以及被告人易结婉辩称其仅帮助刘志洪向胡某贩卖毒品1次的意见。经查：1.微信聊天记录证实被告人刘志洪有让易结婉在记账本上帮忙记录其向胡某贩卖毒品的情况；2.记账本上写有“芙蓉”（即胡某）、“2018年9月24日”、“9月28日”“10月”等字样，并在多个不同日期下记录了以100、200、300等整百数字累加的多个计算过程；3.证人胡某的证言称其半年来多次向某婉购买毒品，一般一次购买100元，偶尔买200元，有时以现金交易，有时以微信转账支付；4.被告人刘志洪当庭表示记账本上的上述内容就是其让易结婉记录的其贩卖毒品给胡某的情况，没有其他内容。被告人易结婉当庭表示其有时候通过微信收取胡某向刘志洪支付的毒资，有时100元，有时200元，并在记账本上记录。上述记账本的内容均是由其书写。上述证据相互印证，足以证实记账本记录的多笔交易就是刘志洪指使易结婉帮助其多次向胡某贩卖毒品收取毒资并记录的情况，易结婉对刘志洪与胡某之间毒品交易是明知的，且多次参与其中。被告人刘志洪的辩护人以及被告人易结婉的上述意见与查明事实不符，本院不予采纳。四、关于公诉机关指控被告人刘志洪多次向王某贩卖毒品以及被告人刘志洪辩称其没有向王某贩卖毒品的意见。经查：王某的证言称2018年10月26日晚，其联系刘志洪购买海洛因。到了晚上九点多钟，其到林和村牌坊拿毒品，刘志洪和易结婉一起将毒品送到林和村牌坊，后其三人被警察抓获。其上述证言缺乏其他证据佐证，且与三人的抓获情况相矛盾，被告人刘志洪、易结婉均否认在2018年10月26日晚向王某贩卖毒品。故现有证据不足以证实被告人刘志洪向王某贩卖过毒品，被告人刘志洪的该节意见本院予以采纳。综上，被告人刘志洪贩卖毒品的数量为其家中的缴获的6.36克海洛因、841.75克咖啡因加上向陈某、刘某、胡某等人多次贩卖的毒品。被告人易结婉贩卖毒品的数量为其帮助被告人刘志洪向胡某贩卖的毒品数量。由于被告人刘志洪向陈某、胡某、刘某贩卖的毒品均已被吸食完毕，无法查清其数量，按照疑点利益归于被告人的原则，现有证据不足以证实被告人刘志洪、易结婉贩卖毒品的数量达到海洛因10克以上。故公诉机关指控被告人刘志洪、易结婉贩卖毒品海洛因10克以上证据不足，本院不予支持。被告人刘志洪、易结婉及其辩护人关于贩卖毒品数量的意见本院予以采纳。本院认为，被告人刘志洪、易结婉无视国家法律，结伙多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应当在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内处罚。被告人刘志洪容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应当在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度内处罚。被告人刘志洪一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘志洪在贩卖毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人易结婉受雇参与刘志洪部分贩卖毒品行为，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人刘志洪、易结婉均是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人刘志洪、易结婉均当庭认罪，且刘志洪协助公安机关抓获吸毒人员，可酌情从轻处罚。辩护人建议对二被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳。追缴被告人刘志洪的违法所得予以没收，上缴国库。缴获的毒品、吸毒工具、作案工具予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十二条的规定，判决如下：一、被告人刘志洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月26日起至2023年10月25日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、被告人易结婉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月26日起至2021年7月25日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。三、缴获的毒品海洛因13.3克、咖啡因841.75克、手机2部、电子秤2部、吸毒工具一批、透明塑料袋一批均予以没收（上述物品扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。四、追缴被告人刘志洪的违法所得人民币6180元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 凯人民陪审员  田常国人民陪审员  关东英二〇一九年十二月六日书 记 员  陈 敏