湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初4407号原告：肖力军，男，1983年12月9日出生，汉族，住湖北省房县。委托诉讼代理人：刘传香，湖北平长律师事务所律师。代理权限：特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，和解，代为签收法律文书等。被告：陈杰，男，1970年11月8日出生，汉族，住湖北省丹江口市武当山特区。被告：湖北凯聚工贸有限公司，住所地：湖北省十堰市武当山特区工业园。法定代表人：陈杰，该公司董事长。原告肖力军与被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖力军的委托诉讼代理人刘传香、被告陈杰、被告湖北凯聚工贸有限公司法定代表人陈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖力军向本院提出诉讼请求：1、判决二被告向原告共同偿还借款本金558600元，支付违约金167580元，合计726180元。2、判决二被告承担所有的诉讼费用。事实和理由：2016年12月1日，二被告因无力偿还原告17万元的货款，经双方协商，将该笔货款作为原告入股被告湖北凯聚工贸有限公司的投入资金，并于当日签订了《设备、土地使用权及临时钢构建筑物抵货款凯聚工贸有限公司协议书》、《湖北凯聚工贸有限公司设备、钢构建筑物及场地抵货款移交清单》及《合伙经营铸造零件协议书》。2016年12月15日，经双方协商一致，二被告自愿向原告出具《欠条》一张，并确认“欠肖力军货款17万元”。在履行上述协议的过程中，原告按照约定又投入了一部分资金用于湖北凯聚工贸有限公司购买设备和原材料。经多次对账后，于2017年7月12日，被告陈杰代表湖北凯聚工贸有限公司出具《收条》一张，确认：收到肖力军票据40份（会计算账）预计合计金额382442.8元，并在左下方备注有“陆张对账单明细”。2017年7月13日，双方经协商一致后，共同签订了《湖北凯聚工贸有限公司合伙退股协议》并约定被告支付原告5万元退股现金等。2017年10月20日，原、被告双方再次对账后确定，由被告出具《欠条》一张，并确认：欠肖力军2017年湖北凯聚工贸投资款338600元。经协商一致后，并于当日共同签订了《借款清偿合同书》并确认了被告借款的金额及还款方式，即被告应偿还原告558600元借款，约定自2017年11月起，被告每月10日前支付27930元，分20个月付清。协议中，双方约定了违约金按其总借款金额的30%承担。该协议签订后，被告拒不履行协议内容，根据协议中关于违约方应承担的违约责任，即被告应支付原告违约金167580元。双方协议中约定了，本协议发生争议的管辖法院。综上，原告多次向二被告催要，被告都以各种理由拒绝偿还。为维护原告自身的合法权益，诉请法院，请求判如所请。被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司辩称，合伙不是他一个人，有四个人合伙经营配件，经过半年时间，因为一些纠纷就散伙了。他们投入公司的钱，其个人没有收到。杨家敬是执行董事，公司是由杨家敬来经营，2017年9月，杨家敬拿走公司的账和钱不见了。原告投资的这些票据其没有看到，买的那些设备、投资的钱他都没有见到。其本人是给原告打了欠条。杨家敬涉嫌违法被抓，刑警队要求他们算账。他们四人是合伙的形式，不是投资的形式，他们各占25%的股份，有合伙经营协议，还有内部协议。与原告把账算完，以清单票据为准。公司的票据都被杨家敬拿走了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2016年12月1日，原告肖力军与被告陈杰及王兴有、杨家敬签订《合伙经营铸造零件协议书》、《设备、土地使用权及临时钢构建筑物抵货款协议书》、《湖北凯聚工贸有限公司设备、钢构建筑物及场地抵货款移交清单》各一份，协议中约定湖北凯聚工贸有限公司的设备、钢构建筑物及场地抵原告肖力军货款17万元、王兴有货款28万元、杨家敬货款11万元，合计抵消货款56万元。肖力军、王兴有、杨家敬再将设备、钢构建筑物及场地转为出资款。2016年12月15日，被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司给原告出具欠条一张，内容为：“今欠肖力军货款壹拾柒万元整”。2017年7月12日，被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司给原告肖力军出具收条一份，内容为：“今收到肖力军票据40份（会计算账）预计合计金额382442.8元”。2017年7月13日，原告肖力军与被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司及王兴有、杨家敬签订《湖北凯聚工贸有限公司合伙退股协议》，约定由陈杰和杨家敬共同收购王兴有、肖力军的股权投资款，由陈杰、杨家敬共同承担偿还王兴有和肖力军的股份投资款。湖北凯聚工贸有限公司经营过程中发生的所有债权债务关系由陈杰和杨家敬承担。湖北凯聚工贸有限公司经营盈利所得款项必须优先支付肖力军、王兴有的投资款。并约定肖力军、王兴有各拿5万元作为退出股金。2017年10月20日，原告肖力军（乙方）与被告陈杰（甲方）、湖北凯聚工贸有限公司及王兴有（丙方）签订《借款清偿合同书》一份，约定：一、关于合同背景的重要陈述：1、湖北凯聚工贸有限公司此前欠乙方货款17万元；湖北凯聚工贸有限公司此前欠丙方货款28万元；甲方作为该公司实际控制人，对前述两笔债务承担担保责任。3、甲乙丙方及杨家敬签订的《合伙经营铸造零件协议书》等，大意是：四方分别以各自的设备厂房、追加投资等方式，另行注册合伙企业开始投资，四方各自占25%的股权。协议达成后，乙方、丙方所有设备就地使用，同时，乙方通过另行购买设备、支付拖欠工资、电费等方式新投资了共计388600元；丙方同样新投资了共计175000元。甲方对乙方、丙方的新投资数额予以认可。4、合作后，共同经营面临困难和分歧，甲方乙方或四方曾协商签订《湖北凯聚工贸有限公司企业买卖合同》、《湖北凯聚工贸有限公司合伙退股协议》，但该两份协议均未实际履行。二、各方承诺：5、除“移交清单”上列各项设备、钢构建筑物等产权已分别归属乙方、丙方和杨家敬所有外，在本合同签订后，各方之间（或共同）此前签订的全部协议均予以解除，全部条款均不再执行，各方互不追究其他方的违约责任。6、虽然“移交清单”上列各项设备、钢构建筑物等产权已分别归属乙方、丙方和杨家敬所有，但乙方、丙方均同意由甲方继续以租赁的方式使用。为保障乙方、丙方权利，湖北凯聚工贸有限公司的原欠款债务仍保留（即湖北凯聚工贸有限公司仍负有向乙方继续清偿17万元、向丙方继续清偿28万元货款债务的义务）。7、乙方向合伙追加的388600元资金（现金及购买设备等方式），视为乙方向甲方提供的借贷资金；丙方向合伙追加的175000元资金（现金及购买设备等方式），视为丙方向甲方提供的借贷资金。本协议签订的同时，甲方分别向乙方、丙方出具借条（性质上属于补办）。借条出具后，各方承诺各方均不主张作为“合伙人”的各项权利，乙方、丙方自始不是合伙的股东（只是为甲方垫资），各方均不主张对所谓“共同资产”进行清盘，各方均不要求其他方继续投资，各方均不要求其他方承担损失或要求分红，由甲方对目前厂房内的全部资产进行管理和使用。8、各方确认以下借贷内容属实，甲方按下列主要内容出具借款手续：甲方及湖北凯聚工贸有限公司所欠乙方货款17万元，因履行期限届满，现转化为乙方向湖北凯聚工贸有限公司提供的借款；加上2016年12月以后的新增借款388600元（为甲方投资的垫付资金），共计558600元。湖北凯聚工贸有限公司为借款人，甲方对该债务承担无限连带责任担保。履行方式：本协议签订之日起，甲方分20个月付清，每月10日前支付27930元。……10、甲方承诺：如果甲方累计超过两期逾期未能结清（甲方逐期结清，前一期未结清的，后付款先结清前一期，以此类推），则视为乙方对甲方、丙方对甲方的全部剩余债权均以到期。乙方或丙方均有权共同或单独要求甲方将湖北凯聚工贸有限公司范围内正常开展业务所需的全部设备、钢构建筑物等归还给乙方和丙方，同时，乙方或丙方均有权共同或单独要求甲方将湖北凯聚工贸有限公司范围内的其他全部资产、不动产及公司全部证照（印章）移交给乙方或丙方，乙方和丙方单独（或共同）有权进入厂区内部收回设备，接管厂区；并且，乙方或丙方有权利利用全部设备、设施、其他经营条件接管生产，甲方不得以任何形式阻挠或滞留。接管期限直至生产经营利润达到清偿全部借款之日止。如果甲方阻挠、干扰乙方丙方接管厂区，或者不配合交接前述物品和资料，则甲方须分别向乙方、丙方承担各自总借款30%的违约责任。同日，被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司给原告肖力军出具欠条一份，内容为：“今欠到肖力军2017年湖北凯聚工贸投资款叁拾叁万捌仟陆佰元整。附：见清单，投资单据实际为准多退少补”。因被告未按约定偿还借款，引起诉讼。本院认为，原告肖力军与被告陈杰、被告湖北凯聚工贸有限公司签订《借款清偿合同书》约定被告湖北凯聚工贸有限公司欠原告肖力军的货款及原告肖力军投入到湖北凯聚工贸有限公司的投资款转化为被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司的借款，原告肖力军与被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司之间借贷关系成立，债务应当清偿，被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司未按约定偿还借款，理应承担违约责任。原告肖力军主张被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司承担违约金，但原告与被告之间并没有对逾期还款约定违约金，故原告对违约金的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告肖力军借款558600元。二、驳回原告肖力军的其他诉讼请求。如未按照上述指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11062元，减半收取5531元，由原告肖力军承担838元，被告陈杰、湖北凯聚工贸有限公司共同承担4693元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  杨志勇二〇一九年十二月三日书记员  李 新附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。2、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。