湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0923民初1481号原告：张华水，男，1975年7月18日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：王念东，湖北梦云律师事务所律师。被告：湖北美味全食品调味有限公司。住所地：湖北省云梦县伍洛镇中心街**。企业统一社会信用代码91420923711946732R。法定代表人：张寿仟，该公司总经理。委托诉讼代理人：萧来娣，女，1984年9月27日出生，湖北美味全食品调味有限公司出纳员，住。委托诉讼代理人：罗三容，湖北山川律师事务所律师。被告：张海山，男，1958年4月28日出生，汉族，务农，住湖北省云梦县。原告张华水与被告湖北美味全食品调味有限公司（以下简称美味全公司）、被告张海山提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序审理公开开庭进行了审理。原告张华水及其委托诉讼代理人王念东，被告美味全公司的委托诉讼代理人罗三容、萧来娣及被告张海山均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张华水向本院提出诉讼请求：1、判令美味全公司赔偿各项损失276392.5元（其中医疗费49607.5元、住院伙食补助费29天×50元／天＝1450元、营养费120天×50元／天＝6000元、后续治疗费16000元、残疾赔偿金34455元／年×20年×23％＝158493元、被赡养人生活费23996元／年×5年×23％÷4人＝6899元、护理费38897元／365天×120天＝12788元、误工费45253元／365天×240天＝29755元、交通费2000元、精神损害抚慰金11500元、鉴定费1900元。合计296392.5元，扣减已付20000元，还应付276392.5元）；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年7月10日，张华水经人介绍受美味全公司雇请到该厂厂房捡瓦，后被美味全公司现场负责人安排，站在四米多高的房屋天沟上捡瓦，手里拿着废弃的瓦正准备往下丢，这时，突然从屋内出来一个人，张华水紧张了一下，将欲丢出的瓦猛地往回一收，人失去平衡摔下。随后，张华水被送往云梦县人民医院治疗29天。经云梦县立中法医鉴定所对其伤情进行鉴定，综合评定为九级伤残，伤残赔偿指数为23%，误工期240日，护理期120日，营养期120日，后期医疗费16000元。事发后，被告仅仅垫付20000元医疗费，拒绝赔偿其它经济损失。由于原、被告之间已形成雇佣关系，原告在提供劳务的过程中受伤，被告在此过程中没有提供任何保护措施，存在重大过错，应由被告承担全部经济损失。故为维护其合法权益，张华水遂提起诉讼。美味全公司辩称：1、张华水与美味全公司不存在雇佣关系，张华水与张海山存在雇佣关系。美味全公司将维修工程发包给张海山，张海山雇请张华水，并由张海山支付劳务工资。2、张海山是包工包料的承包方，应提供安全保障设施，美味全公司只是发包方负责支付工程款。3、张华水自身存在重大过错，对其损害结果应当承担70％的主要责任。4、张华水诉请的赔偿数额计算标准过高。张华水的部分医疗费票据不符合法律规定不应支持；交通费未提交发票不予支持；美味全公司虽然对张华水单方申请的司法鉴定申请重新鉴定后，由于张华水系农村人口，其赔偿标准应按农村标准计算，其单方申请的鉴定费由其自行承担；另外，无被抚养人是否丧失劳动能力的依据，故该项应不予支持；精神损害抚慰金数额过高。结合本案的事实，张华水的经济损失共九项总计为167646元，应由张海山承担50294元（即30%）,自行承担117352元。综上，张华水应返还已垫付的医疗费20000元及鉴定费2500元。张海山辩称：张海山是通过徐某介绍到美味全公司进行屋面维修，根本没有说是包工包料，由于需要维修的屋面比较散，根本不可能按面积或工时承包，是美味全公司叫张海山多带几个人去一起做工，大家都是共同做事同工同酬，不存在包工包料的承包。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。张华水提交了如下证据：证据一，张华水的身份信息，证明原告的诉讼主体身份。证据二，张海山、吴某的询问笔录各一份，证明张华水在美味全公司做工受伤和未提供任何安全设施。证据三，云梦县人民医院住院病历一组及云梦立中法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，证明张华水受伤住院29天及伤情构成九级伤残的具体误工、营养、护理、后期医疗费等情况。证据四，云梦县人民医院住院收费发票、费用清单、门诊票据12张、村卫生室收费25张、其他收据4张、鉴定费收据1张，证明张华水用去医疗费49607.5元和鉴定费1900元。证据五，云梦县伍洛镇伍洛寺社区居民委员会证明、购房合同、代销或经销种子申请登记表、营业许可证，证明张华水受伤前生活居住、从业的相关事实。证据六，云梦县伍洛镇青春村村民委员会证明，证明张华水母亲及家庭成员的基本状况。证据七，证人徐某、吴某到庭所作的证言，证言主要内容：⑴美味全公司的出纳员萧来娣是外地人，要求徐海山介绍几个人做工，徐某介绍张海山到美味全公司做工；⑵张华水摔伤时在现场。事发当天，吴某跟张华水在一起做事，吴某是小工，一天120元，工钱张海山已付清，是在为美味全公司做事。美味全公司提交了如下证据：证据一，美味全公司的营业执照复印件，证明美味全公司诉讼主体资格。证据二，张海山的领条一份，证明张海山承包美味全公司涉案屋面维修工程的事实。证据三，承包款支付视频，证明张海山领取全部工程款的事实。证据四，门店照一份，证明门店实际经营人为袁坤堂。证据五，云梦县伍洛镇伍洛寺社区居民委员会证明一份，证明该社区未将张华水进行常住人口网格登记。张海山未向法庭提交任何证据。本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院评判如下：关于张华水提交的证据三、四，本院经核对该组证据中有效费用票据数额为42746元，其余部分票据非正式票据和收费部门，其费用支出的必要性无证据证实，本院不予确认。关于张华水提交的云梦立中法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，美味全公司在庭审中，申请对该司法鉴定意见书进行重新鉴定，经张华水同意并且进行重新鉴定，由孝感明镜法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》本院予以采信。关于原告张华水提交的证据五、六，云梦县伍洛镇伍洛寺社区居民委员会和云梦县伍洛镇青春村村民委员会出具的证明，主要证明张华水的居住生活地和家庭成员情况，来源合法，内容真实，应予采信。关于张华水提交证据七，证人徐某、吴某到庭所作的证言，证实张海山系经徐某介绍到美味全做工，吴某受张华水邀约一起到美味全做工，张华水受伤是从美味全屋顶摔下所致的事实，予以采信。对当事人其他有异议的证据，主要涉及证据的证明目的，本院将结合全案事实综合予以评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月上旬，美味全公司职工萧来娣找到徐某要求其介绍几个人对美味全公司屋顶进行维修，徐某带领张海山以及陈德桥、张金毛、张华水等人一起到美味全公司做维修，按照当地市场人工费行情大工一天200元、小工一天120元结算报酬，由张海山从美味全公司统一领取。同月10日张华水在美味全公司厂房屋顶捡瓦时，因失去平衡而摔下。张华水当即被送往云梦县人民医院救治，共住院治疗29天，用去医疗费42746元，美味全公司支付20000元医疗费。经云梦县立中法医鉴定所对其伤情进行鉴定，综合评定九级伤残，伤残赔偿指数为23%，误工期240日，护理期120日，营养期120日，后期医疗费16000元。2019年8月28日张华水伤情经孝感明镜法医司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为：1.张华水损伤构成九级伤残；2.伤后误工期240天，护理期120天，营养期120天；3.后续治疗、复检二次手术费建议16000元。另查明，张华水系农业人口，张华水与吴裕华系夫妻关系，2012年11月6日，以吴裕华名义在伍洛镇中心花园（亦称银丰小区）购买房屋一栋。2016年3月14日，张华水个人申请开办农资经营店，2017年年初因资金不足与连襟袁坤堂合伙经营该农资店，主要批、零销售农资，并负责搬运到田间、、地头2018年8月，张华水受伤后不能将销售的农资运送和搬到指定点而退出经营，现由袁坤堂个人经营。张华水母亲詹金兰出生于1940年6月8日，现住伍洛镇青春村，共养育张华水兄妹四人。本案的主要争议焦点：一、如何确定赔偿责任主体；二、如何确定原告张华水损失。关于争议焦点一，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，根据本院查明的事实，张华水在美味全公司厂房从事捡瓦而受伤，再结合证人徐某、吴某到庭所作的证言以及美味全公司提供张海山领款单，张海山与张华水均是按大工每天200元取酬，张海山并未从中赚取利润，不能视为张华水由张海山雇请，故张海山不应承担赔偿责任。美味全公司辩称将该公司涉案屋面检修工程发包给张海山没有事实依据，本院不予支持。张华水在做工时受伤，作为雇主的美味全公司未尽到安全生产保障义务，为此应承担赔偿责任。张华水在从事维修屋顶项目时未尽到安全防范义务自身存在一定过错，对其损害结果应自行承担部分责任。关于争议焦点二，本院认为，张华水所遭受的相关损失应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以确定。1、关于医疗费和后期医疗费，根据有效医疗费用票据及法医司法鉴定所司法鉴定意见书，本院确定医疗费为58746元（住院治疗费42746元和后期医疗费16000元）。对于原告张华水主张的其他部分费用，因未提供正式费用票据，本院不予支持。2、关于住院伙食补助费，根据云梦县人民医院出院记录载明的实际住院天数及伙食补助标准，本院确定为1450元（29天×50元／天）。3、关于营养费，结合司法鉴定意见书确定的120天及伤情情况确定为6000元（120天×50元／天）。4、关于残疾赔偿金，张华水虽系农业人口，在受伤前一直居住在伍洛镇，故该残疾赔偿金的计算标准应按城镇居民人均可支配收入予以确定，结合司法鉴定意见书确定的伤残等级，本院确定残疾赔偿金为137820元（34455元×20年×20％）。5、关于被赡养人生活费,张华水母亲现年79岁，按5年计算，张华水兄姊四人的实际情况，确定为5999元（23996元／年×5年×20％÷4人）6、误工费，由于张华水在受伤前与连襟一起经营批、零售农资店，因其受伤而无法进行农资运送而退伙的实际情况，因以批发和零售业的标准，本院确定误工费为29755元（45253元／年÷365天×240天）。7、关于护理费，根据司法鉴定意见书确定的护理时间和居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准，本院确定为12788（38897元／年÷365天×120天）。8、关于交通费，张华水虽然未提供有效的车辆票据，但结合张华水住院治疗及复查的实际情况，本院酌情确定为1000元。9、关于精神损害抚慰金，根据司法鉴定所司法鉴定意见书中确定的张华水伤残等级并结合审判实践，本院酌情确定为10000元。10、关于鉴定费，根据鉴定费用票据本院确定为1900元。上述损失合计265458元。综上，本院确定美味全公司赔偿张华水各项损失225639元（即85%），扣减已赔偿20000元，尚应赔偿205639元。据此，经合议庭评议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告湖北美味全食品调味有限公司于本判决生效之日赔偿原告张华水各项损失205639元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1482元，由原告张华水负担222元，由被告湖北美味全食品调味有限公司负担1260元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  陈永霞人民陪审员  聂新华人民陪审员  陈四桥二〇一九年十二月四日书 记 员  余 雷【附法律条文】《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。