福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0125民初2652号 原告:汪银生，男，1963年7月24日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：张学京，福建至理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈明辉，福建至理律师事务所实习律师。 被告:江智玉,男,1970年9月21日出生,汉族,住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：谢立乐，福建八闽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚秀彬，福建八闽律师事务所律师。 原告汪银生与被告江智玉侵害企业出资人权益纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪银生委托诉讼代理人张学京、被告江智玉及其委托诉讼代理人谢立乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪银生向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的投资协议,并由江智玉向汪银生返还投资款20万元；2、判令江智玉赔偿上述资金占用期间的损失57240.28元(按中国人民银行同期同类贷款利率计算至全部款项还清之日止,暂计至2019年7月6日)；3、本案诉讼费用由江智玉负担。事实与理由：汪银生与江智玉系朋友关系。2013年底,江智玉邀请汪银生参与投资将乐县光明洋源石料厂(下称石料厂),并保证该厂稳赚不亏。汪银生经实地考察后同意投资该石料厂,并于2014年2月26日从永泰县农村信用社取款20万元交付给江智玉。江智玉收钱同时把两份金额各10万元的《出资证明书》(盖有石料厂公章、汪智玉签名)交给了汪银生。但是,江智玉收到上述款项后,既没有变更工商登记也从未向汪银生提供公司的财务报告更没有给汪银生分过红利。每当汪银生询问石料厂的经营情况,江智玉均以修路修桥等各种理由予以搪塞。2018年江智玉在没有通知汪银生情况下,私自注销了石料厂,并在相同地址以江智玉个人的名义另行注册了个体工商户“将乐县水华砂石料经营部”。江智玉的行为已经根本上损害了汪银生的合法权利。汪银生获知上述情况后,多次与江智玉联系并要求江智玉赔偿汪银生的损失,但是江智玉至今未予理会。为维护汪银生的合法权益,特提起起诉,请求支持汪银生的诉请。 江智玉辩称，一、汪银生不是将乐县光明洋源石料厂股东，并不享有股东权利。1、将乐县光明洋源石料厂是江智玉独资企业，江智玉享有企业一切权利，企业的性质变更无需经过其他人同意，况且将乐县光明洋源石料厂变更为将乐县水华砂石料经营部是由于将乐县光明洋源石料厂已经停产多年，为了合理避免独资企业需要统计和税务申报，以及聘请财务人员等手续和开支所作的变更，并没有使得将乐县光明洋源石料厂财产减少。2、汪银生投资将乐县光明洋源石料厂时双方并没有约定工商变更登记，实际情况是汪银生同意其与其他投资人余某、吴福生等人一样无需登记在工商部门，而是以江智玉的个人独资名义办理企业，因此就不存在江智玉不办理工商变更登记说法。二、将乐县光明洋源石料厂一直处于亏损状态，无任何利润可分。由于江智玉原先预估的高速公路建设需要大量石料，以及预估价格变动等各种因素的影响，使得石料厂从投资不久就开始连续亏损，入不敷出，生产也断断续续，江智玉投资300多万元几近没有，就无所谓投资利润之说。2019年，将乐县光明乡政府因环保原因，决定拆除搬迁合伙体的设施设备，江智玉的企业与光明乡政府已经签订搬迁补偿协议，但政府至今未支付补偿款，若支付完毕，各投资人可以进行清算。三、原、被告之间没有投资协议，没有解除协议的必要。投资必然有风险，江智玉从来没有保证稳赚不亏。四、汪银生系国家公务员，根据公务员法，公务员是不能进行其他的营利投资，因此汪银生投资本身属于违法行为，应当受到法律的惩罚，即使存在盈利，也不应该归汪银生所有，应该收缴国库。 汪银生围绕诉讼请求向本院提交以下证据： A1.《出资证明书》、A2.永泰县农村信用社交易记录，证明汪银生受邀投资江智玉经营的将乐县光明洋源石料厂，并于2014年2月26日将从永泰县农村信用社贷款的20万元取出交付给江智玉，江智玉收钱同时把两份金额各10万元的《出资证明书》（盖有石料厂公章、江智玉签名）交给了汪银生，原、被告形成合法的投资关系。 A3.2016年7月31日10时28分通话记录(文字)、A4.2016年12月28日12时57分通话记录（文字）、A5.2016年12月28日13时13分通话记录（文字）、A6.2017年5月18日17时08分通话记录（文字）、A7.通话记录（录音），证明江智玉确认汪银生的投资事实，汪银生询问石料厂的经营情况，江智玉均以修路修桥等各种理由予以搪塞，并且未向汪银生回笼资金和分红。 A8.企业信用信息公示报告，证明江智玉于2018年6月11日私自注销了将乐县光明洋源石料厂，并于2018年6月26日在相同地址以江智玉个人的名义另行注册了个体工商户“将乐县水华砂石料经营部”。 江智玉向本院提交了以下证据： Ｂ1.《合伙协议》，证明2013年11月28日江智玉与案外人余某签订了合伙协议，江智玉占85%，投资额450万元，约定了债权债务承担等内容。 B2.将乐县光明洋源石料厂明细，汪银生投资的将乐县光明洋源石料厂一直处于亏损状态。 B3.会议纪录，证明由于将乐县光明洋源石料厂连续亏本，且个人独资企业每年需要年检繁琐手续及费用，2018年6月5日股东决议注销该厂，将合伙体变更为个体工商户性质，但《合伙协议》的权利义务不变。 B4.《将乐县水华砂石料经营部设施设备拆除搬迁补偿协议书》，证明2019年4月3日，将乐县光明镇人民政府决定拆除搬迁合伙体设施设备，且永久不得再从事采石料，造成合伙人亏损，该补偿款未到位。 B5.《关于光明乡渠许村洋元弃碴石场股权转让协议书》及收据，证明江智玉受让将乐县光明乡洋源石料厂而支付转让费306万元。 诉讼中，江智玉申请证人余某、林某出庭作证。 本院组织当事人进行证据交换和质证。江智玉对汪银生提供的证据A1-A8的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下： 1、B1、B3、B5,江智玉提供了原件核对，真实性足以认定，可以作为本案认定事实的依据。 2、B2，系江智玉单方制作的，汪银生不予认可，不能作为本案认定事实的依据。 3、B4，江智玉未能提供原件核对，真实性无法确认，不能作为本案认定事实的依据。 4、余某、林某出庭作证，其证言中能与其他证据相佐证部分可以作为本案认定事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：将乐县光明洋源石料厂经工商核准登记从事石料加工、销售，成立于2013年12月19日，登记为个人独资企业，投资人为江智玉。2014年2月26日，汪银生从永泰县农村信用社取款20万元交付给江智玉,江智玉将两份金额各10万元的《出资证明书》交付给汪银生。《出资证明书》内容为：公司全称为将乐县光明洋源石料厂，公司住址为将乐县光明乡洋源村，公司共投资本450万元，公司股东汪银生于2013年12月15日向公司缴纳货币出资10万元人民币。江智玉作为经手人在该证明书上签名，并加盖将乐县光明洋源石料厂公章。2016年7月31日至2017年5月18日，汪银生妻子多次联系江智玉询问将乐县光明洋源石料厂的经营情况,江智玉表示还未开始生产。2018年6月11日，将乐县光明洋源石料厂因决议解散而注销。2018年6月26日，江智玉另行注册了将乐县水华砂石料经营部，从事石料加工、销售，系个体工商户，经营者为江智玉。汪银生投资后，将乐县光明洋源石料厂未向汪银生进行过分红。2019年9月20日，汪银生诉至本院。 另查明，2013年11月28日，江智玉与余某签订《合伙协议》，约定：双方共同出资，创建将乐县光明洋源石料厂。共同出资人的出资额为450万元，其中江智玉出资382.5万元，占总投资85%，余某出资67.5万元占总投资15%。2013年12月15日，余某（甲方代表）与江智玉（乙方代表）签订《关于光明乡渠许村洋元弃碴石场股权转让协议书》，约定：甲方将将乐县光明洋源石料厂的全部股份转让给乙方，转让总价款为306万元。余某、余春、陈声胜、叶笃作为甲方原始所有股东在该协议上签名、捺印，江智玉作为乙方在该协议上签名、捺印。2013年12月20日，余某出具收据，表示收到股权转让款306万元。因余某（原占股份25%）只将其中10%股份转让给江智玉，江智玉实际未足额支付306万元。2018年6月5日，江智玉、余某召开会议，会议记录载明：由于石料厂生意惨淡，连续亏本，自2014年底开始就处于停产状态，而根据将乐县工商行政管理部门的规定，个人独资企业必须每年年检，且需要提供年度会计报表，还需要应付当地有关部门的随时检查，而个体工商户不需要上述繁琐手续和费用，现决议注销个人独资企业“将乐县光明洋源石料厂”，将企业性质变更为个体工商户，个体工商户名称暂定为“将乐县水华沙石料经营部”，负责人仍然为江智玉，2013年11月28日各合伙人签订的《合伙协议》中的权利义务不变。 本院认为，本案为侵害企业出资人权益纠纷。汪银生向将乐县光明洋源石料厂缴纳出资20万元,将乐县光明洋源石料厂向汪银生出具了《出资证明书》,汪银生作为将乐县光明洋源石料厂的出资人之一，享有资产收益，重大决策等权利。原将乐县光明洋源石料厂的其他出资人江智玉在未对企业财产进行清算的情况下，擅自将原将乐县光明洋源石料厂注销，并成立将乐县水华砂石料经营部，侵犯了汪银生作为原将乐县光明洋源石料厂出资人的合法权益，应承担侵权责任。原将乐县光明洋源石料厂的资产在注销时未进行清算也无法再进行核实，责任在于江智玉，江智玉没有书面证据证明原将乐县光明洋源石料厂在注销时的资产数额或者存在资不抵债的情形，其依法应当返还汪银生投资款20万元。《中华人民共和国公务员法》第五十九条：“公务员应当遵纪守法，不得有下列行为：……（十六）违反有关规定从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务……”的规定是关于公务员经商的限制规定,属于管理性强制性的规定范畴,不属于效力性强制性规定范畴。而依据《中华人民共和国合同法》第五十二条,导致合同无效需违反效力性强制性规定。因此，江智玉提出的汪银生系国家公务员，违反了法律的强制性规定，投资关系无效的辩解理由不能成立,本院不予采纳。关于汪银生诉请要求解除其与江智玉的投资协议，汪银生是投资将乐县光明洋源石料厂，而将乐县光明洋源石料厂已经注销，故对汪银生的该项诉请，本院不予支持。关于汪银生诉请的资金占用期间的损失，因将乐县光明洋源石料厂注销时间为2018年6月11日，故资金占用期间的损失应自2018年6月11日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付，2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。综上，《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条、第四十七条、第一百零六条、第一百一十七条之规定，判决如下： 一、江智玉于本判决生效之日起三十日内向汪银生返还投资款20万元； 二、江智玉于本判决生效之日起三十日内向汪银生支付资金占用期间的损失（以20万元为基数，自2018年6月11日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付，2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）； 三、驳回汪银生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5158元，由江智玉负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈宜贤 人民陪审员  郭智进 人民陪审员  高超雄 二〇一九年十二月六日 法官 助理  李冰琳 书 记 员  鲍美龄 附： 一、本案所适用的主要法律条文： 1、《中华人民共和国民法通则》 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 第四十七条企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管机关或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。 损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。 受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。