广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂刑终435号 原公诉机关广西壮族自治区北海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）潘以凡，男，1972年9月13日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，小学文化，无业，住广西壮族自治区宾阳县。曾因犯故意杀人罪（未遂）、盗窃罪，于2000年6月23日被原广西壮族自治区南宁地区中级人民法院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年，并处罚金二千元人民币，2011年4月27日刑满释放；曾因犯非法持有毒品罪，于2015年6月20日被宾阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2015年8月10日刑满释放；因涉嫌贩卖毒品罪于2018年10月21日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人卓文彦，广西桂新律师事务所律师。 原审被告人龙坤，男，1981年8月2日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区合浦县。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年10月20日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 原审被告人欧阳翠容，女，1986年11月24日出生于广东省连平县，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区合浦县。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年10月20日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 广西壮族自治区北海市中级人民法院审理广西壮族自治区北海市人民检察院指控原审被告人潘以凡犯贩卖毒品罪、龙坤、欧阳翠容犯贩卖、运输毒品罪犯运输毒品罪一案，于2019年11月8日作出（2019）桂05刑初31号刑事判决。原审被告人潘以凡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人潘以凡，听取了辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年10月16日，被告人龙坤在广东省河源市联系在广西壮族自治区宾阳县的被告人潘以凡，商定向潘以凡购买“冰毒”200克，每克220元；当天，卢民兴（另案处理）联系龙坤欲购买“冰毒”20克，并约定在南宁市江南区的加油站附近进行交易。同月17日中午，龙坤和其妻子被告人欧阳翠容从广东省河源市驱车回广西合浦县山口镇龙坤的家中。同月18日上午，龙坤驾驶桂Ｅ×××××轿车搭载欧阳翠容一起从山口镇前往南宁市。当天12时许，龙坤在加油站附近的中昂国汇小区门前街道旁找到卢民兴，在车上卖给卢民兴20克“冰毒”，卢民兴通过微信向龙坤转账支付购买款6000元。龙坤叫欧阳翠容在其微信上点击收取了该6000元。随后，龙坤和欧阳翠容继续开车前往宾阳县向潘以凡购买毒品。当天下午3时左右，龙坤和欧阳翠容开车到达宾阳县，龙坤拨打潘以凡的电话但没人接。二人即直接开车到宾阳县廉租公寓楼下，龙坤叫欧阳翠容上到潘以凡租住的廉租公寓Ｂ203房敲门找到潘以凡。随后，三人开车到潘以凡租住的另外一个住宅小区的五楼。欧阳翠容将装有现金的单肩挎包交给龙坤后，就在楼下的车上等候。龙坤和潘以凡上到五楼房间内交易毒品。在房间内，潘以凡将用电子秤称重为193克的一包“冰毒”交给龙坤。龙坤当场给潘以凡现金27000元，另通过手机将12000元转账到潘以凡的信用社银行卡上。龙坤把毒品放在欧阳翠容的单肩挎包内后与潘以凡一起下楼。因为还差7克，三人开车回到廉租公寓Ｂ203房。潘以凡将7克“冰毒”用一个白色塑料袋包装好交给龙坤，还给龙坤一包“Ｋ粉”拿回去试销。当天下午7时许，龙坤和欧阳翠容轮流驾车携带毒品返回合浦县山口镇。途中，龙坤驾车行驶至钦州市钦南区石滩服务区时被民警查获。民警当场在龙坤、欧阳翠容驾驶的轿车内缴获五包毒品疑似物，经称量和鉴定，其中三包分别净重189.06克、7.74克、1.03克，均检出甲基苯丙胺；一包净重1.74克，检出氯胺酮；一包净重0.42克，检出海洛因。2018年10月20日凌晨3时许，民警在龙坤、欧阳翠容协助下在宾阳县廉租房内抓获潘以凡，并在该房间内缴获三包毒品疑似物。经称量和鉴定，其中一包净重25.18克，检出甲基苯丙胺，另两包均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛因。 原判认定上述犯罪事实的证据有： （一）物证、书证 1．受案登记表、立案决定书、抓获经过、情况说明，证实北海市公安局禁毒支队在侦办“4.13”专案中通过技术手段获知龙坤有贩卖毒品嫌疑。2018年10月18日22时许，龙坤、欧阳翠容二人从宾阳回到钦州市钦南区石滩服务区时被民警查获。北海市公安局铁山港分局于2018年10月19日决定立案侦查。2018年10月20日3时许，民警在龙坤和欧阳翠容协助下，在广西宾阳县抓获潘以凡。 2．提取笔录、扣押清单、现场提取扣押物品照片、情况说明，证实民警查获龙坤、欧阳翠容时，在其车上一个单肩挎包里面查获用塑料袋包装的毒品疑似物5包，现金6889.2元人民币，身份证4张，银行卡4张，从其身上搜出ＯＰＰＯ手机1台（手机号码：152××××1279）、ＶＩＶＯ手机1台（手机号码：188××××6533）。2018年10月20日，民警抓获潘以凡时在其租住的房间内查获用塑料袋和锡纸包装的毒品疑似物3包、三星手机1台（号码：158××××0966）；苹果手机1台（号码：187××××2323）、酷贝牌电子秤一台、银行卡5张（其中包括广西农村信用社银行卡1张）。2018年10月20日22时58分许，民警在南宁市江南区查获卢民兴，搜出毒品冰毒可疑物3包。民警对上述物品进行提取扣押并经龙坤、欧阳翠容、潘以凡、卢民兴签字确认。由于侦查案件涉密原因，现场提取和扣押物品均没有邀请见证人。 3．称量提取笔录、情况说明、检定证书、指认照片，证实民警抓获龙坤、欧阳翠容时，查获五包毒品疑似物（编号1-5），抓获潘以凡时，查获三小包毒品疑似物（编号6-8）。抓获卢民兴时，查获三小包毒品疑似物（编号9-11号）。经称量：编号1净重189.06克，编号2净重7.74克，编号3净重1.74克，编号4净重为1.03克，编号5净重为0.42克，编号6净重45.99克，编号7净重为25.18克，编号8净重22.30克，编号9净重0.22克，编号10净重0.27克。民警对上述编号1至10疑似毒品分别提取了检材送检，并经龙坤、欧阳翠容、潘以凡、卢民兴指认无异议。 4．尿液提取笔录、现场检测报告书、吸毒检测执法资格、检测结果指认照片，证实龙坤经检测结果呈阳性，欧阳翠容经检测结果呈阴性，潘以凡检测结果呈阳性。龙坤、潘以凡、欧阳翠容、陆佳华指认现场尿检。 5．指认转账记录像片，证实龙坤、潘以凡指认于2018年9月24日、25日、26日，龙坤分别三次微信转账10000元给潘以凡，于2018年10月18日龙坤转账12000元到潘以凡的6231330100171072428账号上；龙坤、卢民兴指认于2018年10月18日12时25分07秒卢民兴通过微信转账6000元到龙坤的微信上。 6．潘以凡指认手机聊天记录，证实其于2018年9月26日收到龙坤转账10000元，2018年10月18日收到龙坤的账号62×××43网银转入的12000元；其与龙坤通过微信联系毒品交易事项。 7．龙坤使用的手机号码通话清单、调取证据通知书，证实龙坤使用136××××5918、152××××1279号码手机于2018年10月15--18日在河源市、北海市、南宁市拨打158××××0966号码（潘以凡使用）。 8．卡口截图、情况说明、截图中的车辆位置信息，证实桂Ｅ×××××车辆于2018年10月18日从合浦县山口镇到南宁市，再往宾阳方向。车上有一男一女两个人，疑似龙坤和欧阳翠容，其中龙坤开车。 9．银行流水记录，证实龙坤的建行卡号62×××30在10月3日分四笔9909.9元、10000元、9109.1元、800元转给潘以凡的支付宝账号；潘以凡的农业银行6228480831772489017在2018年6月11日收到龙坤转存的93000元。 10．户籍证明，证实被告人龙坤、欧阳翠容、潘以凡的出生日期等信息，犯罪时已年满十八周岁。 11．刑事附带民事判决书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实潘以凡曾因犯故意杀人罪（未遂）、盗窃罪，于2000年6月23日被原广西壮族自治区南宁地区中级人民法院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二千元，2011年4月27日刑满释放。曾因犯非法持有毒品罪，2015年6月20日被广西壮族自治区宾阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2015年8月10日刑满释放。 （二）证人证言及辨认笔录 陆佳华证实，其于2018年10月20日凌晨2时至3时许，在潘以凡租住的房间内被传唤回来接受调查。公安人员当时在潘以凡房间大厅内的茶几上和一个红色塑料桶内扣押到一些毒品。在潘以凡房间内搜查出来的应该是冰毒，因为其看见潘以凡的房间内的大厅内茶几上有用于吸食毒品冰毒的“冰壶”。陆佳华辨认出潘以凡。 （三）被告人的供述与辩解 1．龙坤的供述和辩解、辨认笔录，2018年10月16日，其和妻子欧阳翠容还在广东河源时其就打电话给潘以凡，说要向他购买200克冰毒，潘以凡说要220块钱一克。10月17日中午12点多钟，其又打电话给潘以凡告诉他明天去宾阳。17日中午，其和欧阳翠容从河源开车回山口。当天，“南宁佬”（卢民兴）微信联系其欲购买20克冰毒，商量好在南宁市江南区的加油站附的交易。18日早上，其打电话给潘以凡，告诉他说先上南宁办点事情，然后过去找他，其就和妻子开车从山口镇走高速上南宁市。当天中午到了加油站的时候，其开车到加油站附近找到“南宁佬”，在车里给了20克冰毒给“南宁佬”，“南宁佬”微信转给其6000元。其和欧阳翠容去宾阳的路上，其叫欧阳翠容帮点击收取了这些钱。下午三点来钟，到了潘以凡租住的一个小区，其在楼下用手机打了六七个电话给潘以凡，潘以凡都没有接，其就叫欧阳翠容上前敲门。潘以凡开门后，其进去房间等潘以凡起床后，就一起出来开车过去潘以凡租住的另一个地方一栋楼房的五楼。在五楼的套间里潘以凡拿出一包冰毒，用电子秤称是净重193克，称完后潘以凡就用一个黑色塑料袋包好冰毒，其在屋里给了27000元现金给潘以凡，用手机银行转了12000元钱给潘以凡。因为差了7克，潘以凡又坐其车去到他租住的小区二楼单间，在房间里给其补了7克冰毒，用一个白色塑料袋包装。走之前潘以凡给其一包“Ｋ粉”，让其带回去给人试试，看有没有销路。当天晚上，其开车和欧阳翠容从宾阳走高速回山口，晚上10点来钟回到钦州的石滩服务区，其下车去上厕所时被抓住。公安人员在其车上欧阳翠容的包里搜到三包冰毒，其中一包大包的、两包小包的，还有一小包海洛因，一包是“Ｋ”粉。一小包海洛因是其在山口买的，冰毒是其在宾阳向潘以凡买的。其被抓获后带民警到广西宾阳县将潘以凡抓获。其向潘以凡买了200克冰毒，按220元钱一克算，一共就是44000元。其给27000元现金，用信用社手机银行转账到潘以凡的农行卡12000元。另外潘以凡欠其10000元，是潘以凡之前卖过一次毒品海洛因给其，其付10000元钱，回来后发现是假毒品而退货，但潘以凡还没退其钱。这次交易算他还其5000元。其没有欠潘以凡的钱。龙坤辨认出潘以凡。 2．欧阳翠容的供述和辩解、辨认笔录，其跟龙坤一起生活好几年了，平时有吸毒人员来家里和龙坤一起吸食冰毒。龙坤没有钱，都是其拿钱给龙坤吸毒的。龙坤这次在加油站和“南宁仔”交易20克的毒品时，其不在场。龙坤叫其帮点击微信收取6000元时。其在去宾阳的路上，拿龙坤的手机玩时才发现龙坤微信上和潘以凡商谈购买毒品。到宾阳潘以凡租住地方的楼下时，龙坤让其上二楼去敲潘以凡的家门。潘以凡出来开门没多久，龙坤上来潘以凡的家里商谈交易，其就下楼到车里等。后来，三人一起开车去另外一个小区。龙坤问钱放在哪里，其说在单肩包里。然后龙坤就拿着其包和潘以凡上五楼去交易了。过了约半个小时后，他们下楼来，潘以凡说不够分量回去补。之后又一起去之前潘以凡租住的二楼房间，潘以凡从房间拿了白色塑料袋包装的几包毒品出来，用一个黑色的塑料袋装着塞到那个单肩包里面。其和龙坤离开潘以凡家后就开车往合浦县山口镇回去，路上其与龙坤轮流开车，到钦州石滩服务区时被公安人员查获。其记得龙坤两个月前的时候还向潘以凡购买过一次毒品海洛因，龙坤说这些毒品海洛因是假的。这次到宾阳的时候，其通过龙坤和潘以凡的手机聊天内容得知，龙坤想将这些海洛因退给潘以凡，但是潘以凡说没有那么多钱，跟龙坤说欠他10000元。当时这一万元也是其拿出来给龙坤的。龙坤要找潘以凡退货，潘以凡让龙坤拿上去找他退货，但是潘以凡没有钱，所以这次就顶数5000元，潘以凡还欠龙坤5000元。其当时带了3万多元现金，龙坤与潘以凡交易总价是44000元，其中龙坤给了潘以凡27000元现金，有12000元是通过手机银行转账的。欧阳翠容辨认出潘以凡。 3．被告人潘以凡的供述和辩解、辨认笔录，其是2018年10月20日03时许，在宾阳县内被抓获的。公安人员在房内搜出了冰毒。当时这些冰毒放在一个白色透明塑料袋里面的，这个塑料袋就放在房间内的一个红色塑料桶内，还搜出了两包白色粉末和一个电子秤。冰毒是属于其的，净重25.18克。其在这个房间内租住有一年多了，房间是朋友的，但一年多都是其在用，房间的钥匙也在其手上。其平时和龙坤联系用手机联系，也用微信联系。其手机号码是187××××2323和158××××0966，微信号是×××，微信名是“随遇而安”。2018年10月18日，龙坤用152789851279和136××××5918的号码联系其，转账12000元是转到其手机农村信用社的账号里。潘以凡辨认出龙坤、陆佳华、欧阳翠容。 （四）同案人的供述、辩解和辨认笔录 卢民兴供述，2018年10月17日，其问龙坤购买20克冰毒，龙坤说还没有，然后到了18日早上龙坤跟其说有冰毒了。然后其就在微信里发了一个位置给龙坤，那个位置是南宁市江南区附近的加油站。大概在当天中午12点多钟碰面，其就上了龙坤的黑色轿车，龙坤给其一包毒品冰毒。其拿到毒品后，在微信转了6000元给龙坤就下车离开了。2018年10月20日11点钟左右，其在家和莫民成被传唤至公安机关。公安机关当时在其家的桌子上面查获到3小包用透明塑料袋包装好的冰毒毒品、电子秤一台，还有其两台手机和莫民成的一台手机。这3小包毒品就是其从龙坤那里购买回来分装的。卢民兴辨认出龙坤、莫民成。 （五）鉴定意见 1．理化检验报告、鉴定机构和鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实龙坤、欧阳翠容、潘以凡、卢民兴、莫民成涉嫌贩卖毒品案中缴获的疑似毒品送检材料中，检验结果是：编号1、2、4、7、9-11检材中均检出甲基苯丙胺；编号3检材中检出氯胺酮；编号5检材中检出海洛因；编号6、8检材中均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛因。 2．理化检验报告、鉴定机构和鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实编号1的疑似毒品检出甲基苯丙胺，含量为79.6%，编号2的疑似毒品检出甲基苯丙胺，含量为73.9%，编号7的疑似毒品检出甲基苯丙胺，含量为74.7%；上述两份鉴定意见的鉴定机构北海市公安局物证鉴定所和鉴定人宋某、岑某有鉴定资格，鉴定意见已告知被告人龙坤、欧阳翠容、潘以凡。 （六）勘验、检查、辨认、侦查实验的笔录， 现场勘验笔录及照片，证实龙坤和卢民兴交易毒品现场位于广西南宁市江南区旁，龙坤和潘以凡毒品交易现场位于广西宾阳县内。 （七）视听资料、电子数据 1．抓获龙坤、欧阳翠容的录像光盘，证实欧阳翠容知道在包里有冰毒200克，还有未吸食的“三加一”不到1克，是在宾阳消防大队对面向“凡哥”（潘以凡）购买的，其听龙坤在电话说是220元/克。 2．潘以凡抓捕视频，证实公安人员搜查提取可疑物品时，潘以凡回答说是冰毒。 3．电子数据检查工作记录、检材照片、提取笔录、微信聊天记录，证实办案人员从扣押到的潘以凡、龙坤、卢民兴、欧阳翠容手机的微信聊天内容整理翻译转换成文字并形成纸质记录，并经辨认确定。其中，龙坤和卢民兴于2018年10月16－18日三天通过微信联系毒品交易，18日中午12：14时语音聊天时有女声说“准备到了”（为欧阳翠容的声音）；龙坤与潘以凡在2018年9月24－26日，10月3日、4日、7日、16日、18日微信聊天，谈到两人交易毒品价格、所买毒品数量不够、电子秤不准等问题，龙坤先后多次通过微信共转款20000元给潘以凡。 4．技术侦查材料，证实龙坤和潘以凡在10月14日、18日电话联系交易，约好龙坤向潘以凡购买200克冰毒，18日上南宁市后再去宾阳县取毒品。 以上证据来源合法，均经庭审举证、质证，认证属实，可以作为本案定罪量刑的证据，予以确认。 根据本案查明的事实和证据，对控辩双方提出的争议焦点综合评判如下： 1．关于被告人潘以凡是否向被告人龙坤贩卖毒品的问题 经查，龙坤和潘以凡的微信聊天记录证实案发前两人有过毒品交易行为，龙坤曾多次通过微信和银行转账付款给潘以凡；龙坤和潘以凡于2018年10月14日、18日的手机通话证实两人谈到以前的毒品交易，两人约好龙坤先上南宁办点事后再去宾阳找潘以凡购买毒品200克；银行流水证实龙坤于10月18日通过信用社手机银行转账给潘以凡12000元，潘以凡也供认当天龙坤和欧阳翠容到其家找其并转该款给其；欧阳翠容被民警抓获时，当场供认车上200多克毒品是向潘以凡购买的；龙坤和欧阳翠容归案后，均多次供述了向潘以凡购买毒品的时间、地点、数量、付款等细节经过，前后供述内容一致、稳定，两人的供述与上述微信聊天记录、手机通话记录、银行流水记录等客观证据相吻合，两人的供述足以采信。潘以凡辩称龙坤曾向其借款10多万元，龙坤支付的12000元不是毒资是还欠款，但没有提供有效证据证实，龙坤对此也予以否认。综上所述，潘以凡向龙坤贩卖毒品甲基苯丙胺197.83克，氯胺酮1.74克的事实清楚，证据确凿，应予认定。潘以凡辩解没有贩卖毒品给龙坤与事实不符。其辩护人认为潘以凡不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪没有事实和法律依据，本院不予采纳。 2．关于被告人欧阳翠容是否明知被告人龙坤贩卖毒品并参与的问题 经查，欧阳翠容供述其与龙坤结婚后长期拿钱给龙坤购买毒品吸食；龙坤的微信记录证实龙坤和卢民兴之前有过毒品交易，这次交易前龙坤将卢民兴的定位发送给欧阳翠容，欧阳翠容在到达约定地点前，在龙坤的微信上对卢民兴喊话“准备到了”，在卢民兴微信转账6000元给龙坤时，欧阳翠容在该款转账7秒时间内即点击微信收取，以上证据可以认定欧阳翠容事前就已经知道龙坤与卢民兴交易毒品。另查，据欧阳翠容供述，其知道龙坤两个月前向潘以凡购买过一次毒品海洛因，在去宾阳的路上发现龙坤在微信上和潘以凡商谈购买毒品，到潘以凡住处时其上二楼去敲开门，把单肩包和钱交给龙坤上门与潘以凡交易毒品，其和龙坤、潘以凡三人然后一起开车去另外一个小区补货，其后还与龙坤一起轮流驾车运输毒品回家并在路上被查获。欧阳翠容的供述有微信记录、银行流水、卡口截图、单肩包、毒品等客观证据证实，并与龙坤的供述相互印证，足以认定欧阳翠容明知龙坤与卢民兴、潘以凡交易毒品并参与、协助。欧阳翠容辩称其不知道龙坤与卢民兴、潘以凡交易毒品与事实不符，本院不予采纳。 3．关于被告人龙坤、欧阳翠容是否构成重大立功的问题 经查，被告人龙坤、欧阳翠容被抓获后，主动供出潘以凡，并带侦查人员到广西宾阳县城潘以凡的住处协助抓获潘以凡。鉴于本案并非重大犯罪案件，潘以凡并非重大犯罪嫌疑人，故本院依法认定龙坤、欧阳翠容有一般立功表现，而不是重大立功表现。 4．关于本案毒品数量认定的问题 被告人潘以凡贩卖毒品甲基苯丙胺197.83克给龙坤，并将氯胺酮1.74克作为样品给龙坤用以试销，对以上毒品应一并认定为其贩卖给龙坤的数量。侦查人员抓获潘以凡时缴获到一包毒品甲基苯丙胺净重25.18克，该包毒品为潘以凡所有。潘以凡属于以贩养吸的被告人，在案证据证实其有贩毒行为，则在其住处查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。因此，潘以凡贩卖毒品为甲基苯丙胺223.01克，氯胺酮1.74克。被告人龙坤、欧阳翠容向卢民兴贩卖毒品甲基苯丙胺20克，向潘以凡购买毒品甲基苯丙胺197.83克，带回试销氯胺酮1.74克，以及在车上缴获的海洛因0.42克，均应认定为龙坤、欧阳翠容贩卖、运输毒品的数量。 原判认为，被告人潘以凡、龙坤、欧阳翠容违反国家对毒品管制的规定，被告人潘以凡贩卖毒品甲基苯丙胺223.01克、氯胺酮1.74克，被告人龙坤、欧阳翠容贩卖、运输毒品甲基苯丙胺217.83克、氯胺酮1.74克、海洛因0.42克，三被告人的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，分别构成贩卖毒品罪和贩卖、运输毒品罪，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控被告人的罪名成立。在共同贩卖、运输毒品犯罪活动中，被告人龙坤联系对方并出售毒品给卢民兴，开车到宾阳县与被告人潘以凡交易毒品，支付毒资，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人欧阳翠容携带毒资、协助联络和驾驶车辆，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人潘以凡曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人龙坤如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人龙坤、欧阳翠容协助公安机关抓获被告人潘以凡，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。根据本案的具体情况，本院决定对被告人龙坤、欧阳翠容减轻处罚。对于被告人用于实施毒品犯罪的手机4部和桂Ｅ×××××本田小轿车1辆，应予以没收，上缴国库。 为打击毒品犯罪，维护社会稳定秩序，保护人民群众身体健康，根据被告人潘以凡、龙坤、欧阳翠容犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十六条第一款，第五十九条，第六十四条之规定判决：一、被告人潘以凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十万元；二、被告人龙坤犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处没收个人财产人民币五万元；三、被告人欧阳翠容犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收个人财产人民币三万元；四、涉案的毒品甲基苯丙胺223.01克、氯胺酮1.74克、海洛因0.42克和本田小轿车（车牌号桂Ｅ×××××）一辆、手机４部，予以没收。 被告人潘以凡上诉请求二审改判减轻对其处罚。理由：一、一审判决事实不清，证据不足，上诉人不构成贩卖毒品罪。1、其主观上没有贩卖毒品罪的故意。2、没有证据表明其客观上有贩卖毒品的行为。3、一审判决依据的证据不足，毒品交易地点没有进行勘查指认。二、上诉人的行为应当构成非法持有毒品罪。三、上诉人非法持有毒品是为了吸食，没有流入社会，应从轻处罚。 辩护人称：一审法院认定事实错误，定性错误，作出的判决也错误，请求撤销潘以凡的贩卖毒品罪定罪部分，变更为潘以凡非法持有25克毒品，改判潘以凡犯非法持有毒品罪，判处三年以下有期徒刑。 经二审审理查明的事实与原判相同。原判所列举的认定本案事实的证据均经庭审出示、质证等法庭调查程序查证属实，业经本院核实，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 对于上诉人潘以凡的上诉、辩护人的辩护意见，经查：上诉人潘以凡向原审被告人龙坤贩卖毒品，原判决已评述，本院予以确认，同时查明： 1、本案线索来源，是技侦部门在侦办其他案件中获取，来源真实、可靠，龙坤和潘以凡在2018年10月14日、18日电话联系交易，约好龙坤向潘以凡购买200克冰毒，18日上南宁市后再去宾阳县取毒品，有技术侦查材料在案证实； 2、案发前，龙坤曾多次通过微信和银行转账付款给潘以凡，有毒品交易的嫌疑，这有龙坤和潘以凡的微信聊天记录，证实潘以凡与龙坤通过微信联系毒品交易事项； 3、龙坤和潘以凡于2018年10月14日、18日的手机通话证实，两人谈到以前的毒品交易，约好龙坤先上南宁办点事后，再到宾阳找潘以凡购买毒品200克，证明二人有毒品交易的经历和约定本的交易毒品具体情节； 4、银行流水证实，龙坤多次转账给潘以凡，10月18日还通过信用社手机银行转账给潘以凡12000元，潘以凡也供认当天龙坤和欧阳翠容到其家找其并转该款项给其； 5、欧阳翠容被民警抓获时，当场供认车上200多克毒品是向潘以凡购买的； 6、龙坤和欧阳翠容归案后，多次供述了向潘以凡购买毒品的时间、地点、数量、付款等细节，前后供述内容一致、稳定，两人的供述与微信聊天记录、手机通话记录、银行流水记录等客观证据相印证； 7、潘以凡辩称龙坤曾向其借款10多万元，龙坤支付的12000元不是毒资，是还欠款等，但没有证据证明二人有正常生意来往，龙坤也予以否认。 综上，潘以凡上诉称没有贩卖毒品给龙坤与查明的事实不符，辩解、辩护称潘以凡的行为不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人潘以凡、原审被告人龙坤、欧阳翠容违反国家对毒品管制的规定，三人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，潘以凡已构成贩卖毒品罪，龙坤、欧阳翠容已构成贩卖、运输毒品罪。 潘以凡贩卖毒品甲基苯丙胺223.01克、氯胺酮1.74克，龙坤、欧阳翠容贩卖、运输毒品甲基苯丙胺217.83克、氯胺酮1.74克、海洛因0.42克，数量大，应依法惩处。在共同贩卖、运输毒品犯罪活动中，龙坤联系对方并出售毒品给卢民兴，开车到宾阳县与潘以凡交易毒品，支付毒资，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；欧阳翠容携带毒资、协助联络和驾驶车辆，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。潘以凡曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯和毒品再犯，应当从重处罚。龙坤归案后能如实供述自己罪行，可以从轻处罚。龙坤、欧阳翠容协助公安机关抓获潘以凡，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。原判决根据本案的具体情况，对龙坤、欧阳翠容减轻处罚适当。 原判决认定上诉人潘以凡、原审被告人龙坤、欧阳翠容贩卖、运输毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。潘以凡上诉及其辩护人辩护的理由不能成立。 依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 湛永敢 审 判 员 黄秀军 审 判 员 戚桂文 二〇一九年十二月二十日 法官助理 翟臻明 书 记 员 林建成