湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终2065号上诉人（原审被告）：黄坤，男，1987年3月3日出生，汉族，住湖北省恩施市舞阳大道********，现住，被上诉人（原审原告）：湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司，住所在：湖北省恩施市小渡船街道办事处大桥路3幢3栋701室，统一社会信用代码：9142280132610917XW。负责人：黄浩。委托诉讼代理人：邓美，湖北图盛律师事务所律师。上诉人黄坤为与被上诉人湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司劳动争议纠纷一案，不服湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初1955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄坤上诉请求：1、撤销(2019)鄂2801民初1955号民事判。2、被上诉人支付上诉人未订立书面劳动合同的二倍工资15848元。3、被上诉人向上诉人支付2018年9月份的基本工资2500元，劳动报酬5760元。4、被上诉人向上诉人支付失业保险金3750元。5、被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院未向上诉人履行释明义务，损害了上诉人的权利。原审本院认为第二点已经查清了上诉人在被上诉人处入职离职情况，即上诉人2018年3月13日至2018年9月30日期间在被上诉人处工作，原审也认定了被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同的事实，查明了被上诉人应当向上诉人支付双倍工资的时间起止为2018年3月13日至2018年9月30日，即被上诉人应当向上诉人支付7个月的双倍工资，但是原审在认定双倍工资具体数额时，未按照法律规定认定，也未向上诉人释明明确具体请求。上诉人主张了15848元的双倍工资是包含了9月份未发的基本工资2500元，由于9月份工资未发放，在上诉人提交的银行流水中并未体现出米，原审未查明事实真相就判定严重损害了上诉人的合法权。二、原审适用法律错误、举证责任分配错误。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原审认为，上诉人仅提供了手机拍摄照片打印件不能足以认定被上诉人拖欠劳动报酬的事实，违反了举证责任分配制度。劳动争议案件中，劳动者对用人单位有一定的人身依附性，通常用人单位均处于强势地位，劳动者普通处于弱势地位，由于劳动者的工资薪金支付制度等档案材料由用人单位掌握并保管，劳动者往往很难获得或者根本无法获得这些证据材料。因此，为了平衡劳动者和用人单位之问的利益，我国劳动立法为了实现《劳动合同法》的立法精神和《民事诉讼法》的公平原则，按照劳动争议的性质、当事人对证据的控制情况、当事人收集证据能力的强弱等因素，为提高诉讼效率，在举证责任分配中规定了举证责任倒置规则，以最大限度的保护劳动者的利益。上诉人在原审中未能提交证据原件，原因在于相关证据材料在被上诉人处，上诉人是基于客观原因无法提供原件，但是从上诉人提供的证据复印件能够清楚看到上诉人从2018年5月至2018年9月的佣金分别为2018年6月2592元、2018年7月3168元，上诉人提交的证据已经证实了上诉人在被上诉人处工作应当获得的报酬数额，应当在保护劳动者合法权益的情形下予以确认。原审在上诉人已经提供了证据复印件，明知证据原件由被上诉人保存时，未要求被上诉人承担举证责任，提供相应证据材料，违背了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定。本案中，上诉人提供的照片打印件足以证明了被上诉人持有佣金发放的标准和具体数额，而被上诉人拒不提供应当推定上诉人的主张成立，此时的举证责任应当由被上诉人承担，被上诉人不提供或者未举证的情形下应当承担证据不力的不利后果。综上，原审程序违法、适用法律错误，损害了上诉人的合法权益，上诉人提起上诉，希望二审支持上诉人的诉讼请求。被上诉人湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司未向本院提交书面答辩状。湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司一审诉讼请求：一、对恩施市劳动人事争议仲裁委员会作出恩市劳人仲案字（2018）第609号裁决书予以纠正，判决原告不支付被告劳动报酬7960元、二倍工资15848元，不为被告向社会保险经办机构报缴2018年3月13日至2018年9月30日期间的社会保险；二、本案的诉讼费用由被告承担。一审查明：原告湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司于2014年12月19日在恩施市工商行政管理局登记注册，领取营业执照，负责人黄浩。2017年4月15日，原告与恩施州现代家居股份有限公司签订合同，负责完成该公司位恩施市××大道时代ＭＡＬＬL项目的招商策划、运营策划、营销策划及尾盘销售代理、商业招商等工作。合同期限自2017年4月1日至2019年3月31日。被告于2018年3月13日应聘至原告处从事销售工作，原、被告双方未签订书面劳动合同。被告工资由原告公司的管理人员黄娟按月通过银行转账方式发放。原告向被告发放2018年3月至2018年8月工资共计14795元，被告称因原告未为被告报缴社会保险及拖欠劳动报酬至2018年9月30日离职。被告离职后，于2018年10月24日向恩施市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：一、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司支付黄坤未签订劳动合同二倍工资差额15848元；二、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司支付黄坤扣押工资843元；三、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司支付黄坤提成工资及2018年9月底薪8260元；四、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司为黄坤补缴社会保险及滞纳金。恩施市劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月4日作出恩市劳人仲案字（2018）第609号裁决书，裁决：一、限湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司于裁决书生效之日起十日内一次性清偿黄坤劳动报酬7960元；二、限湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司于裁决书生效之日起十日内支付黄坤未订立书面劳动合同二倍工资15848元；三、限湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司于裁决书生效之日起十日内向社会保险经办机构申报缴纳黄坤2018年3月13日至2018年9月30日劳动关系存续期间社会保险，其中，用人单位应当缴纳部分由湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司承担，个人应当缴纳部分由黄坤本人承担；四、驳回黄坤的其他仲裁请求。湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司对上述裁决不服，于法定期间内向法院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。一审认为，本案的核心争议焦点有四：一、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司与黄坤是否成立事实劳动关系；二、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司是否应当向黄坤支付未订立书面劳动合同二倍工资15848元；三、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司是否应当向黄坤支付劳动报酬7960元；四、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司是否应当向社会保险经办机构申报缴纳黄坤2018年3月13日至2018年9月30日劳动关系存续期间社会保险。将逐一评述如下：一、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司与黄坤是否构成事实劳动关系。本案被告黄坤在庭审中提供了原告管理人员黄娟向被告发放工资的银行流水、与原告公司管理人员的微信群聊天记录。证明被告在日常工作中受原告公司的管理、工资由原告公司发放、其提供的劳动属原告公司的业务组成部分，故本院认定，自被告入职之日即2018年3月13日起至2018年9月30日被告离职之日止，原、被告之间成立事实劳动关系。二、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司是否应当向黄坤支付未订立书面劳动合同二倍工资15848元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案被告自2018年3月13日起到原告公司入职，直至2018年9月30日离职，双方未签订书面劳动合同，即原告公司应当自2018年4月13日起至2018年9月30日止，应当向被告支付因未签订劳动合同的双倍工资。原告向被告发放2018年4月13日至2018年9月30日的工资记载为13357元，故原告应当向被告支付因未签订书面劳动合同双倍工资差额为13357元。三、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司是否应当向黄坤支付劳动报酬7960元。被告未向法院提供证据证实原告拖欠被告劳动报酬7960元，故被告要求原告支付劳动报酬7960元，不予支持。四、湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司是否应当向社会保险经办机构申报缴纳黄坤2018年3月13日至2018年9月30日劳动关系存续期间社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。因欠社会保险费发生的争议，是社会保险费征收机构与缴费义务主体之间的行政关系，不属民事和劳动争议受案范围。故对原、被告之间的该项争议，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司于判决生效之日起十日内向被告黄坤支付未签订书面劳动合同双倍工资差额13357元；二、原告湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司无需向被告黄坤支付劳动报酬7960元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司承担。二审期间，上诉人黄坤向本院提交了销售业绩表，证明其工作期间的销售业绩，经审查，该证据不属于新证据，不予采信。被上诉人湖北省利川市国力投资有限公司恩施分公司没有提交证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。上诉人黄坤自2018年3月13日起到被上诉人公司入职至2018年9月30日止，双方未签订书面劳动合同，即被上诉人应向上诉人支付因未签订劳动合同的双倍工资。经核算，被上诉人向上诉人发放2018年4月13日至2018年9月30日的工资为13357元，故一审对未签订劳动合同双倍工资的处理正确。关于2018年9月工资问题，上诉人黄坤提交的银行账户流水显示其已获得9月份工资1700元，上诉人主张其9月工资为2500元没有证据证实，一审不予支持正确。关于销售提成奖问题，上诉人黄坤主张销售提成5760元（2018年5月2592元+2018年7月3168元），虽然在二审提交业绩表证明其销售业绩，但该业绩表并不能证明其享有销售提成奖。上诉人黄坤要达到其目的，还应提交其与用人单位达成的销售提成分配方案，只有销售提成分配方案与销售业绩一起才能证明黄坤享有销售提成奖。在无销售提成分配方案的情况下，一审不予支持上诉人黄坤关于要求销售提成奖的请求并无不当之处。关于失业保险金问题，社会保险不属民事受案范围，不予处理。综上，上诉人黄坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄坤承担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  胡 明审判员  覃恩洲二〇一九年十二月五日书记员  方天文