陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）陕09民初107号 原告(反诉被告):陕西有色建设有限公司，住所地：西安市雁塔区。 法定代表人：卢晓岚，董事长。 委托诉讼代理人：校浩，陕西时代建工律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭朝阳，陕西时代建工律师事务所律师。 被告(反诉原告)：旬阳县鼎咸房地产开发有限公司，住所地：陕西省安康市旬阳县。 法定代表人：聂升虎，执行董事。 委托诉讼代理人：赵崇军，公司总经理。 委托诉讼代理人：秦宝贵，陕西秦耀律师事务所律师。 第三人：王顶，男，1984年5月15日出生，汉族，住西安市灞桥区。 原告（反诉被告）陕西有色建设有限公司（以下简称有色公司）与被告（反诉原告）旬阳县鼎咸房地产开发有限公司（以下简称鼎咸公司）、第三人王顶建设工程施工合同纠纷一案，本院依法组成合议庭审理了本案，在审理期间，鼎咸公司提出反诉，并申请追加第三人王顶参加诉讼。原告（反诉被告）有色公司的委托诉讼代理人校浩、郭朝阳，被告（反诉原告）鼎咸公司的委托诉讼代理人赵崇军、秦宝贵到庭参加诉讼，第三人王顶经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 有色公司向本院提出以下诉讼请求：1.依法判令被告支付剩余工程款32039227.12元。2.依法判令被告赔偿窝工、停工损失及未按期支付进度款的利息损失2379051.19元。3.依法判令被告赔偿未支付工程款的利息损失917523.38元（自2017年3月8日起暂计至2017年10月31日，此后利息损失按照中国人民银行同期贷款利率计算至被告实际履行之日止）。以上三项款项共计35335801.69元。4.依法确认原告对案涉工程折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。5.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年5月7日、8月15日，原、被告双方签订《陕西省建设工程施工合同》，约定由原告承担被告开发的太极中央都会项目3#楼、4#楼施工工程。合同生效后，原告依约进场施工。然而，自2016年6月起，由于被告拒不支付工程进度款，导致原告无法继续施工。2017年3月，原被告双方解除了施工合同，同时原告将建设工程交付于被告，且双方对原告所完成的工程内容进行了书面确认。根据双方书面确认的工程内容，该项目已完成工程总造价为78664887.12元，但截至2017年1月，被告仅支付工程款46625660.00元，尚欠款32039227.12元，虽原告多次催讨但被告至今未付。基于上述事实，为维护有色公司的合法权益，请求法院判如所请。 鼎咸公司辩称，1.有色公司称鼎咸公司自2016年6月起拒不支付工程款导致停工，与事实严重不符，鼎咸根本不存在拒不支付工程进度款的情形，反倒是有色公司屡屡擅自停工，以工程进度胁迫鼎咸公司答应其非分要求，给鼎咸公司造成重大经济损失。有色公司主张的窝工、停工损失及未按期支付进度款的利息，毫无事实与法律依据。2.双方对于有色公司完成的工程内容进行了确认，有色公司称鼎咸公司拖欠工程款32039227.12元，与事实亦不符。3.有色公司承建工程项目未全部综合验收，鼎咸公司支付剩余工程款的条件不成就。综上，有色公司的诉请无事实与法律依据，应依法予以驳回。 鼎咸公司向本院提出反诉请求：判令有色公司向鼎咸公司支付修复旬阳县XX城XX村XX楼XX室漏水质量问题费用500000元。事实及理由：2013年，鼎咸公司与有色公司签订《陕西省建设工程施工合同》，约定有色公司承建鼎咸公司开发的旬阳县XX城中村改造工程太极中央都会3#、4#楼施工工程。施工过程中，有色公司屡屡擅自停工，以工程进度要挟鼎咸公司答应其非分要求，迫使鼎咸公司解除了与有色公司签订的《建设工程施工合同》。鼎咸公司接收工程后，发现有色公司承建的4#楼地下室存在严重的漏水现象，影响了鼎咸公司推动后续工程的进行。经勘验核定，修复该地下室漏水问题需要500000元。鼎咸公司为维护自身合法权益，特在有色公司诉鼎咸公司的建设施工合同的纠纷案中提起反诉，请法院依法裁判。 有色公司辩称,鼎咸公司反诉请求及依据的事实和理由与客观事实不符，应该依法驳回。鼎咸公司没有提供证据证明漏水存在的事实及造成500000元损失的证据。 第三人王顶述称,其是原西安市第四建筑公司承建鼎咸公司党家坝滑坡治理工程和“御景尚城”项目的负责人，得知鼎咸公司拟开发“太极·中央都会”项目，第三人仅是鼎咸公司与有色公司签订合同的介绍人和部分劳务工程的承包人，并非挂靠有色公司施工。鼎咸公司代有色公司支付给王顶的款项是4500000元，其中有五笔共计1050元是支付原西安市第四建筑公司的工程款。综上王顶和有色公司之间并非挂靠关系，鼎咸公司将其列为第三人于法无据。 双方当事人为支持其诉讼请求，均提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证质证，对双方提交的证据认定如下： 对于有色公司提供的2013年6月15日《陕西省建设工程施工合同》、2013年8月15日《陕西省建设工程施工合同》、《解除合同通知书》、《太极·中央都会3#楼工程由陕西有色建设有限公司完成情况汇总》、《太极·中央都会4#楼工程由陕西有色建设有限公司完成情况汇总》、《签收单》、《太极·中央都会3#、4#剩余给水材料移交统计》、《太极·中央都会3#、4#剩余排水材料移交统计》、《太极·中央都会4#消火栓箱移交统计》、《太极·中央都会3#、4#镀锌圆钢移交统计》、《太极·中央都会3#、4#设备移交统计》、《太极·中央都会3#、4#临电设施移交统计》、《陕西省旬阳县人民法院民事调解书》、《陕西省旬阳县人民法院执行裁定书》、《旬阳县平安水泥制品有限公司收款收据》、《中国建设银行单位客户专用回单》、鼎咸公司与西安第四建筑公司签订的《御景尚城总承包框架协议书》、西安四建公司收取御景尚城项目工程款的明细；鼎咸公司提供的工程款支付申报表、《太极中央都会施工承包框架协议书》、《施工承包框架协议书》、《陕西省建设工程施工合同》、XX号楼建设施工合同》、XX号楼建设施工合同》以及鼎咸公司提供的已支付款项的收款收据，上述证据客观真实，证据间能够相互印证，应予认定。 经有色公司申请，对案涉已完工工程造价及停工损失进行鉴定，华春建设工程项目管理有限责任公司出具华春价鉴字（2019）048号《工程造价鉴定意见书》，双方当事人对鉴定意见书均不持异议，应予采信。 对于双方争议的证据认定如下： 1.鼎咸公司提供的在有色公司与鼎咸公司签订建设合同之前，王顶代表有色公司与鼎咸公司就案涉工程签订的《框架协议书》以及王顶出具的《承诺书》还有王顶签订的3#、4#楼《施工承包框架协议书》，证明王顶挂靠有色公司实际施工。有色公司认为王顶只是前期工程的介绍人和洽谈人，有色公司承包该工程后，王顶是部分工程的承包人，并未挂靠有色公司。结合本案全案证据审查，鼎咸公司与有色公司实际履行的是双方于2013年6月15日签订的3#楼《陕西省建设工程施工合同》和2013年8月15日签订的4#楼《陕西省建设工程施工合同》，该合同上是鼎咸公司与有色公司盖章，法定代表人签章。王顶所收到的工程款也并非全部的工程款，故仅以王顶与鼎咸公司前期签订的框架协议就认定王顶是挂靠有色公司施工，证据不足，故对上述证据的证明目的不予采信。 2、鼎咸公司实际支付有色公司的工程款的数额，双方无异议的数额是45872365元，双方争议的数额：①王顶于2014年9月1日、9月2日、9月19日、10月8日、10月15日收到鼎咸公司支付的共计11500000元，系鼎咸公司支付四建公司御景尚城项目的工程款，在另案鼎咸公司与四建公司的纠纷中，四建公司已经认可是鼎咸公司支付御景尚城项目的工程款，故本案不予认定。②鼎咸公司聂升虎妻子王利2015年1月6日向王顶转款500000元，有色公司对该证据的真实性无异议，但认为不能认定为是支付案涉工程的工程款，该笔款项亦在鼎咸公司与四建公司的纠纷中认定为鼎咸公司支付御景尚城项目的工程款，故本案不予认定。③鼎咸公司委托旬阳县农业科技开发有限公司支付有色公司共计34451300元工程款，王顶代有色公司向鼎咸公司退还工程款9070000元，王顶已退还的9070000元，不应当作为鼎咸公司已支付的工程款。④鼎咸公司提供的为有色公司垫付电费的《工程通知单》，有色公司对其中有有色公司工作人员签订的证据予以认定，垫付电费总额323958.98元，垫付水费126元，水电费合计324084.9元。综上，鼎咸公司共支付有色公司工程款为45872365元，鼎咸公司垫付的水电费合计324084.9元。 经审理查明，鼎咸公司与有色公司分别于2013年6月15日、2013年8月15日签订关于太极·中央都会3#、4#楼的《陕西省建设工程施工合同》及《施工承包框架协议书》。约定由原告承包被告开发的太极·中央都会项目3#楼及4#楼工程，其中3#楼合同价款为46554627.61元，4#楼合同价款为47896097.84元。 合同签订后，有色公司即进场施工，施工过程中，双方发生纠纷致停工。2017年3月7日，鼎咸公司向有色公司出具《解除合同通知书》载：双方于2013年6月25日、2013年12月31日及2013年8月15日签订的太极·中央都会3#、4#楼《陕西省建设施工合同》及《施工承包框架协议书》在你公司接到本通知书之日解除，请你公司在接到本通知后七个工作日内，与我公司办理全面的项目工程资料移交手续，并妥善处理相关事宜。同时，我公司保留进一步索赔的权利。 2017年5月17日，有色公司向鼎咸公司送达太极·中央都会3#、4#楼土建工程结算书、安装工程结算书，鼎咸公司工作人员王燕鹏签收。2017年6月3日，鼎咸公司与有色公司对太极·中央都会3#、4#楼剩余给排水材料等进行移交，并制作统计表，双方确认剩余给水材料金额为110397.245元，排水材料金额为34006.72元，太极·中央都会4#楼消火栓箱金额为7791元，太极·中央都会3#、4#楼镀锌圆钢金额为3600元，太极·中央都会3#、4#楼设备（大门、施工电梯防护门）12600元，太极·中央都会3#、4#楼临电设施经双方协商按照60%折价处理金额为71088.60元。有色公司鬲涛、鼎咸公司王燕鹏在各统计表上签字确认。之后，双方对于有色公司已完成的项目工程量进行了确认，经鼎咸公司、有色公司及监理单位陕西百威建设监理有点公司共同确认形成了《太极中央都会3#楼工程由陕西有色建设有限公司完成情况汇总》《太极中央都会4#楼工程由陕西有色建设有限公司完成情况汇总》。 诉讼中，双方当事人对于有色公司已完工工程价款不能达成一致协议，经有色公司申请对已完工工程总造价及停工损失进行鉴定，经本院委托华春建设工程项目管理有限责任公司进行鉴定，经鉴定已完工程总价款为70757664.78元。鉴定中，因申请人有色公司没有提供有关停工损失的资料，故鉴定机构未对停工损失进行鉴定。鉴定花费582000元。 另查明，鼎咸公司共支付有色公司工程款为45872365元，垫付电费总额323958.98元，垫付水费126元，水电费合计324084.9元。鼎咸公司应支付有色公司撤场时，双方对现场剩余材料、设备的折价款确认共计239483.565元。 再查明，本案诉讼中，有色公司申请对鼎咸公司价值35340000元财产予以保全，并提供了担保，本院作出（2017）陕09民初107号民事裁定，对鼎咸公司位于旬阳县太极·中央都会1#楼64套房屋予以查封。在保全过程中，因64套房屋中49套房屋已经网签他人，有色公司又申请对太极·中央都会1#、2#楼下商业裙楼一层，商业面积5000平方米轮候查封。本院作出（2017）陕09民初107号之一号民事裁定，解除对49套已网签他人的房屋的保全，并对太极·中央都会1#、2#楼下商业裙楼一层进行保全。上述保全财产以35340000元为限。2019年4月1日，有色公司向本院申请对中央都会1号楼201室、301室；2号楼商业301室；3号楼商业301室，4号楼商业301室；5号楼401室；中央都会裙楼2层予以保全。本院作出（2017）陕09民初107号之二民事裁定书，裁定驳回有色公司的该财产保全申请。 本院认为，有色公司与鼎咸公司签订的关于太极·中央都会3#、4#楼《建设工程施工合同》意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，应属有效合同。鼎咸公司辩称王顶挂靠有色公司施工，证据不足，不予采信。 合同履行过程中，双方发生纠纷，鼎咸公司向有色公司发出《解除合同通知书》，有色公司认可双方合同解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，有色公司虽未完成全部工程，但已经施工的工程人力、物力已经物化在完工的工程中，鼎咸公司应当支付相应工程款。双方对于有色公司已完工工程量进行了确认，有色公司已完工工程经鉴定工程总价款为70757664.78元，鼎咸公司已支付有色公司的工程款，经对证据进行分析认证，认定为45872365元，垫付水电费324084.9元。扣减鼎咸公司已支付的工程款和垫付的水电费后，鼎咸公司还应支付有色公司工程款24561214.88元。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，鼎咸公司应当支付有色公司欠付工程款的利息。因工程未施工完毕，即未竣工验收，应以实际交付之日为应付款之日，即利息的起算时间。有色公司与鼎咸公司解除合同后，撤离现场时对剩余材料进行了移交，同时，未完工的工程应当移交鼎咸公司，故交付之日认定为撤离现场时双方签字确认移交剩余材料设备的时间，即2017年6月3日。利息标准在2019年8月20日之前按照中国人民银行同期贷款利息计算，2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日。 关于有色公司主张因鼎咸公司迟延支付工程款造成的停工损失以及未按期支付进度款的利息损失，因其未能提供证据证明停工原因，也未能提供证据证明鼎咸公司未按合同约定支付进度款，故其主张未按期支付进度款的利息损失，停工、窝工损失，不予支持。有色公司主张鼎咸公司应支付其撤场时剩余材料、设备移交折价款239483.565元，设备材料移交时有双方当事人的工作人员签字确认，故该款应当由鼎咸公司支付。 关于有色公司主张其对案涉工程折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条第二款、第二十二条规定，有色公司在鼎咸公司欠付其24561214.88元工程款范围内，对太极·中央都会3#、4#楼工程享有优先受偿权。 鼎咸公司反诉要求有色公司支付太极中央都会4#楼地下室漏水质量问题费用500000元，因未提供证据证明，本院对该反诉请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条第二款、第二十二条规定，判决如下： 一、由被告旬阳县鼎咸房地产开发有限公司在判决生效后三十日内支付原告陕西有色建设有限公司工程款24561214.88元，并支付自2017年6月3日至实际履行之日止的利息，利息标准自2017年6月3日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利息计算，2019年8月20日起至实际履行之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 二、由被告旬阳县鼎咸房地产开发有限公司在判决生效后三十日内支付原告陕西有色建设有限公司因停工造成的设备、材料折价款239483.565元； 三、原告陕西有色建设有限公司对被告旬阳县鼎咸房地产开发有限公司太极·中央都会3#、4#楼工程在24561214.88元范围内，享有优先受偿权； 四、驳回原告陕西有色建设有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告旬阳县鼎咸房地产开发有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费218479元，保全费5000元，共计223479元，由原告陕西有色建设有限公司负担62575元，被告旬阳县鼎咸房地产开发有限公司负担160904元；反诉案件受理费4400元，由反诉原告旬阳县鼎咸房地产开发有限公司负担。鉴定费582000元有色建设有限公司负担174600元鼎咸房地产开发有限公司负担407400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长  海明玉 审判员  李 丹 审判员  王 佩 二〇一九年十二月二十三日 书记员  江 波 1