福建省福州市鼓楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0102刑初587号 公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 被告人陈利强，男，1985年5月29日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省漳州市平和县。2019年1月14日因本案被刑事拘留，同年2月21日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人张志斌，福建亚太天正律师事务所律师。 被告人任玉英，女，1974年11月8日出生，汉族，小学文化，经商，户籍地福建省平潭县。2019年5月13日因本案被刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕，同年7月19日转取保候审。 辩护人沈宏杰、余芳妹，福建志昂律师事务所律师。 被告人陆华英，女，1974年3月21日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省松溪县。2019年3月27日因本案被刑事拘留，同年4月20日被执行逮捕，同年7月19日转取保候审。 辩护人李积忠、雷海兰（实习），福建通享律师事务所律师。 福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉〔2019〕282号起诉书指控被告人陈利强、任玉英、陆华英犯非法经营罪，于2019年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，福州市鼓楼区人民检察院指派检察员陈国强出庭支持公诉，被告人陈利强及其辩护人张志斌、被告人任玉英及其辩护人沈宏杰、被告人陆华英及其辩护人李积忠到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市鼓楼区人民检察院指控：1.2016年11月至2019年1月期间，被告人陈利强在未持有烟草专卖零售许可证的前提下，在福州市鼓楼区将伪劣卷烟非法拆分后与真烟一起销售给任玉英、陆华英等人。2019年1月13日，福州市城南烟草专卖局执法人员在福州市鼓楼区现场查获陈利强经营的卷烟289条8包。涉案金额共计人民币（币种，下同）1167337.12元。 2.2016年11月至2019年1月期间，被告人陆华英未持有烟草专卖零售许可证从被告人陈利强处购买卷烟，放置于福州市鼓楼区白宫大酒店茶艺居内进行销售，涉案金额共计317534元。 3.×××年2月至2019年1月期间，被告人任玉英作为福州市晋安区四方街酷秀音乐公馆（简称四方街酷秀ＫＴＶ，下同）、福州市仓山区酷秀娱乐厅（简称奥体酷秀ＫＴＶ，下同）、福州和谐大酒店有限责任公司自助ＫＴＶ（简称和谐酷秀ＫＴＶ，下同）的实际负责人，在未持有烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人陈利强处购买卷烟在ＫＴＶ内售卖，涉案金额共计446586元。 被告人陈利强于2019年1月13日在福州市鼓楼区置福大厦被公安机关抓获。被告人陆华英于2019年3月26日到公安机关投案。被告人任玉英于2019年5月13日到公安机关投案。 公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭宣读，出示相关书证、物证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等证据，认为被告人陈利强、任玉英、陆华英的行为已构成非法经营罪，被告人任玉英和陆华英均具有自首和积极退出非法经营违法所得的量刑情节，建议对被告人陈利强在有期徒刑五年至七年的幅度内处刑，并处罚金；对被告人任玉英判处有期徒刑三年，并处罚金；对被告人陆华英判处有期徒刑三年，并处罚金。提请法院依法予以惩处。 被告人陈利强辩解,对起诉书指控的金额有异议，其在福州2018年6月才开始卖烟的，有卖给林某、陆华英，没有卖给任玉英和天颂ＫＴＶ。 被告人陈利强的辩护人提出辩护意见：公诉机关指控被告人陈利强犯非法经营罪据以定案的证据不够确实充分，其购买、销售假烟的行为应当受到行政处罚；被告人陈利强被查获的289条8包卷烟，没有证据证明被告人陈利强对上述数额的烟予以销售，未予销售的金额不属于非法经营的数额，依法应当予以排除。 被告人任玉英对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人任玉英的辩护人提出辩护意见：被告人任玉英主观恶性小，系初犯、偶犯，具有自首、认罪认罚和上缴违法所得的情节，建议适用缓刑。 被告人陆华英对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人陆华英的辩护人提出辩护意见：被告人陆华英是初犯偶犯，主观恶性小、犯罪情节轻微，具备法定从轻减轻情节，建议适用缓刑。 经审理查明：1.2016年11月至2019年1月期间，被告人陈利强在未持有烟草专卖零售许可证的前提下，在福州市鼓楼区将伪劣卷烟非法拆分后与真烟一起销售到白宫大酒店茶艺居、福州市晋安区四方街酷秀音乐公馆、福州市仓山区酷秀娱乐厅、福州和谐大酒店有限责任公司自助ＫＴＶ、何某2经营的食杂店、天颂ＫＴＶ等，涉案金额共计1180280元。2019年1月13日，福州市城南烟草专卖局执法人员在福州市鼓楼区现场查获被告人陈利强经营的卷烟289条8包。 2.2016年11月至2019年1月，被告人陆华英在负责福州市鼓楼区白宫大酒店茶艺居的日常经营管理时，明知白宫大酒店茶艺居未持有烟草专卖零售许可证，仍从被告人陈利强处购买卷烟并售卖，涉案金额共计318926元。 3.×××年2月至2019年1月，被告人任玉英作为福州市晋安区四方街酷秀音乐公馆、福州市仓山区酷秀娱乐厅、福州和谐大酒店有限责任公司自助ＫＴＶ的实际负责人，在上述场所未持有烟草专卖零售许可证的情况下，仍从被告人陈利强处购买卷烟并售卖，涉案金额共计451683元。 被告人陈利强于2019年1月13日在福州市鼓楼区置福大厦被公安机关抓获。被告人陆华英于2019年3月26日到公安机关投案。被告人任玉英于2019年5月13日到公安机关投案。案发后，被告人陆华英和任玉英分别退出全部违法所得。 上述事实，有经举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 1、证人林某的证言及辨认笔录证实，×××年6月份，其到四方街酷秀ＫＴＶ上班，任采购部负责人。当时店里香烟的供应商是一个叫陈利强的人，老板娘任玉英有交代香烟进货就打供应商电话。×××年6月至2019年1月当店里需要香烟时其就会通过电话或微信联系陈利强让他送香烟，陈利强就骑电动车上门送货。因为从烟草拿不到那么多烟，只有找陈利强才能拿到。其找陈利强买烟的价格都是烟草规定一条烟的零售价基础上加一定的价，最终都是以送货单上的总金额为准，送货单上有显示烟的品种、金额及陈利强签字。货款其是通过微信转账给陈利强，每个月拿烟的金额其微信上都有记录。其转给陈利强的钱一定都是找对方买烟的钱，但为了防止出问题，会押一个月的货款钱，比方10月的货款一般11月才给。微信转账记录显示其从×××年6月到2019年1月共转给陈利强142177元，扣除2019年1月15日陈利强没收退回来的4735元，共计137442元。2018年9月至2019年1月的送货单上有显示烟的品种、金额及陈利强签字。买烟的钱是公司给其的备用金，是专门采购的钱，其凭送货单找公司财务报销。报销流程是其填写报销单封面，封面后面附送货单。报销单封面上必须要有采购、财务、店长及任玉英签字，采购是其。等方某2来公司后其会把报销单给他，他看任玉英签完字才会把钱转给其。方某2在四方街酷秀ＫＴＶ有股份，所以钱在方某2管，他一个月进来一两次负责报销，但四方街酷秀ＫＴＶ实际经营管理人是任玉英。买来的烟大部分以一条烟加几十块钱卖给ＫＴＶ消费的客人，只有一小部分用来接待比较重要的客人，而卖烟的钱直接进入公司账户。因为其一进来上班，香烟就是放在四方街酷秀ＫＴＶ超市收银台下面的抽屉里面卖，所以其一直也放抽屉里卖。四方街酷秀ＫＴＶ的烟草专卖零售许可证是2019年2月11日办理的。经其辨认，其微信号是×××，昵称是橙味的果汁，陈利强的微信号是×××，昵称是陈利强，其备注为香烟，陈利强的电话号码是131××××9380。 2、证人余某的证言及其辨认笔录证实，其在四方街酷秀ＫＴＶ、奥体酷秀ＫＴＶ、和谐酷秀ＫＴＶ都有股份，其在2015年左右退出四方街酷秀ＫＴＶ的股份，2018年11月1日退出奥体酷秀ＫＴＶ的股份，同日和谐酷秀ＫＴＶ由其负责，其占股37%，任玉英（经辨认，为被告人任玉英）夫妇在和谐酷秀ＫＴＶ占13%的股份，和谐酷秀ＫＴＶ的场地是从福州和谐大酒店有限公司外包的。2018年11月1日之前奥体酷秀ＫＴＶ与和谐酷秀ＫＴＶ的董事长是方某1，平常都是方某1、任玉英负责日常经营管理，香烟的供货商陈利强是任玉英引进的，其是财务总监，帮忙核对账目，公司银行卡绑定的手机是其的，公司转账需要其手机收到的验证码。奥体酷秀ＫＴＶ的香烟采购是仓管张木兰负责叫货，走完报销流程后由方铭转账，因为任玉英的兴业银行卡（卡号：62×××13）是给奥体酷秀ＫＴＶ用的，由方铭负责，其会把验证码告诉方铭。和谐酷秀ＫＴＶ的香烟采购是仓管黄理斌负责叫货，走完报销流程后由高洁转账，因为方某1的兴业银行卡（卡号：62×××17）是给和谐酷秀ＫＴＶ用的，由高洁负责，其会把验证码告诉高洁。奥体酷秀ＫＴＶ与和谐酷秀ＫＴＶ报销都要由财务、采购、仓管、店长、财务总控签字，最后由任玉英核对把关后签字。×××年1月22日、×××年2月10日从其名下银行卡（卡号：62×××18）转至陈利强银行卡（卡号：62×××63）的5712元和6797元是买烟的钱，因为开业初期公司进货的钱会从其银行卡走。奥体酷秀ＫＴＶ的烟草销售许可证是2018年7月办的，办了烟草证后有去烟草采购过，烟不够的话就会从陈利强那里拿香烟。和谐酷秀ＫＴＶ一直没有烟草销售许可证，没有去烟草公司采购过。买来的烟是卖给来ＫＴＶ消费的客人。奥体酷秀ＫＴＶ是×××年1月开业，和谐酷秀ＫＴＶ是2018年1月开业，烟是开业后就开始卖给来ＫＴＶ消费的客人，卖烟的钱直接进入公司账户。 3、证人蓝某证言及其辨认笔录证实，×××年1月其到奥体酷秀ＫＴＶ做采购，2018年1月其同时做和谐酷秀ＫＴＶ的采购，2018年11月其跟着余某到和谐酷秀ＫＴＶ上班，奥体酷秀ＫＴＶ其就没做了。奥体酷秀ＫＴＶ之前没有烟草销售许可证，2018年7月办的烟草销售许可证，办证后有去烟草采购过，也有从任玉英引进的烟草供货商拿香烟。和谐酷秀ＫＴＶ没有烟草销售许可证，没有去烟草公司采购过。奥体、和谐酷秀ＫＴＶ的香烟供货商是陈利强（经辨认，系被告人陈利强），是任玉英指定的。奥体酷秀ＫＴＶ的香烟采购是仓管张木兰负责叫货，和谐酷秀ＫＴＶ的香烟采购是仓管黄理斌负责叫货，都有专人负责核货。公司银行卡绑定的是余某的电话号码，转账需要余某的验证码，报销单上签字先后顺序是财务、采购、仓管、店长、财务总控、最后由任玉英核对把关签字后，余某会将验证码告诉方铭或高洁，由他们转出去。方铭负责奥体酷秀ＫＴＶ转账，任玉英银行卡由方铭负责。高洁负责和谐酷秀ＫＴＶ转账，方某1的银行卡由高洁负责。ＫＴＶ买来的烟是卖给来消费的客人。奥体酷秀ＫＴＶ是×××年1月份左右开始卖烟的，和谐酷秀ＫＴＶ是2018年1月份左右开始卖的。 4、证人何某1的证言证实，其系福州市仓山区酷秀娱乐厅的财务，负责对账，对完后报给方铭，方铭再次核对后报给余某，没问题后方铭负责转账。2018年年底，余某没有负责福州市仓山区酷秀娱乐厅后，是任玉英任总负责。店里的香烟在是一名年轻男子送来的，送过来其会去核对香烟的品牌、数量等。经其辨认那名年轻男子系被告人陈利强。 5、证人方某1的证言证实，其和方某2是酷秀ＫＴＶ老板，其妻子任玉英全权负责酷秀ＫＴＶ平时的运营管理，其和方某2都没管理。 6、证人方某2的证言证实，其是四方街酷秀ＫＴＶ的股东，方某1是大股东，他委托他妻子任玉英代为经营管理，酷秀ＫＴＶ内的商品供应商是任玉英指定的。其是公司出纳，负责报销，任玉英签字把关报销单后钱才能转出去，其一般把钱转给林某，因为林某是采购。 7、证人黄某1的证言及其辨认笔录证实，其是帮白宫大酒店股东谢国瑞开车的，茶艺居是白宫大酒店下面的一个部门，白宫大酒店茶艺居负责人是陆华英（经辨认，为被告人陆华英），她自己和员工的工资都是她自己发，其有时帮陆华英送茶艺居的盈利。茶艺居没有烟草证，白宫大酒店之前有烟草证，但是过期了。 8、证人黄某2的证言证实，其是福州白宫大酒店的法人，负责公司的经营。酒店一楼有一个茶艺居，2015年谢国瑞安排陆华英管理茶艺居，她负责日常的经营管理，其担任法人代表后允许陆华英继续管理茶艺居。茶艺居的负责人是黄某1，黄某1主要帮其打理一些琐碎的事情，有时帮忙谢国瑞开车。茶艺居的营业收入最终是交给其，茶艺居需要买东西是到其这里报销，陆华英每个月将茶艺居的开销和收入的报表做好后和钱一起交给黄某1，黄某1再把报表和钱交给其，有时陆华英直接将报表和钱交给其。其是白宫大酒店老板，茶艺居的帐其没让从白宫大酒店财务走，营业收入的钱当做自己零花钱。白宫大酒店之前有烟草销售许可证，后来注销了，茶艺居一直都没烟草专卖许可证。 9、证人黄某3的证言证实，其是白宫大酒店财务部员工。白宫大酒店的老板现在是黄某2，白宫大酒店茶艺居是黄某1负责，平常都是陆华英（经辨认，为被告人陆华英）在负责经营管理。黄某1之前是谢国瑞的司机。茶艺居的开销和收入都没有进公司的帐。 10、证人何某2的证言及其辨认笔录证实，其在白宫酒店大堂开了一家何钦俊食杂店，店里有烟草销售许可证，好像是在2016年办的，到2018年注销了。店里卖的烟一部分是找烟草公司拿的，一部分是找陈利强拿的。×××年就有向陈利强那边进烟，其会打电话给陈利强说要烟，他就骑电动车把烟送给其，然后其用微信转给他，其微信转账陈利强的钱都是找他买烟的钱。陈利强卖给其的价格基本比烟草批给其一条的价格多10元左右。陈利强有给其看他的烟草证，所以其没有怀疑他卖的是假烟。其将买来的烟在便利店里销售，有的被其抽掉了，其没有将买来的卖给茶艺居的陆华英。经其辨认，其微信号是×××，陈利强的微信号是×××，×××年11月25日至2018年1月30日其通过微信共转账70900元给陈利强。 11、证人吴某的证言及辨认笔录证实，其是天颂ＫＴＶ采购的负责人。×××年10月份左右，陈利强到天颂ＫＴＶ向其推销香烟，因为公司香烟库存不够，且陈利强提供的烟的价格就比烟草公司略高，所以其决定向陈利强拿烟。×××年11月至2018年12月期间，平均每个月大概三四次向陈利强拿烟。买烟的钱都是通过公司法人林涛的银行账户转给陈利强。经其辨认，用于转账的林涛的银行账户是62×××30，陈利强的银行账户是62×××63。 12、被告人任玉英的供述与辩解证实，方某2和方某1是四方街酷秀ＫＴＶ的股东，方某1是法人，其是方某1的妻子，负责酷秀ＫＴＶ的日常经营管理，比如财务报销。买来的烟放在酷秀ＫＴＶ超市卖。四方街酷秀ＫＴＶ的烟草专卖零售许可证是2019年2月11日办理的，但店里2014年开业后不久就有卖香烟，放在二楼小卖铺前台柜子下面的抽屉里卖,因为没有烟草证，所以没从烟草公司拿过香烟。当时是林某负责香烟的采购，为了保证烟的质量会要求对方提供烟草销售许可证，其看供货商卖烟时有提供一张烟草销售许可证，其觉得供货商卖的香烟是正规的，所以店里没有办证继续卖烟。 2018年11月之前其和余某负责奥体、和谐酷秀ＫＴＶ的实际经营管理，2018年11月之后，其负责奥体酷秀ＫＴＶ，余某负责和谐酷秀ＫＴＶ，奥体和和谐酷秀ＫＴＶ都是开业一两个月开始卖烟。在2018年7月奥体酷秀ＫＴＶ被烟草公司查，同年7月份就办理了烟草销售许可证。奥体、和谐酷秀ＫＴＶ买烟的报销都是由送货方、仓管、采购、财务及其签字，然后发给余某，因为公司银行卡绑定的是余某的手机，余某同意后钱才能转出去。奥体酷秀ＫＴＶ是方铭负责转账，和谐酷秀ＫＴＶ是高洁负责转账，四方街酷秀ＫＴＶ是林某转出去的，但上述所有转账都必须由其签字以后才能转出去。其名下兴业银行的卡（卡号：62×××13）是给奥体酷秀ＫＴＶ用的，由方铭保管，方某1名下兴业银行的卡（卡号：62×××17）是给和谐酷秀ＫＴＶ用的，由高洁保管。其和方某1名下银行卡转至陈利强银行卡的钱是买烟的钱。2018年7月至12月期间，从方铭的账户（卡号：62×××92）转至陈利强账户的钱是奥体酷秀ＫＴＶ买烟的钱，应该是其没在报销单上签字，余某无法提供转账验证码，方铭就先垫上买烟的钱。×××年1月至2月由余某名下转至陈利强的两笔5712元和6797元也是奥体酷秀ＫＴＶ开业初期买烟的钱。买来的烟直接卖给ＫＴＶ消费的客人。利润大概是所购烟款的50%。 13、被告人陆华英的供述与辩解及辨认笔录证实，2015年11月1日其到福州市鼓楼区白宫大酒店一楼茶艺居内上班。谢国瑞是白宫大酒店的老板，茶艺居是白宫大酒店的，所以谢国瑞是茶艺居的老板。谢国瑞让其负责茶艺居的经营管理，包括买烟卖烟，茶艺居没有烟草销售许可证。黄某1是谢国瑞的司机，谢国瑞和其说有什么问题就找黄某1，并让其把盈利交给黄某1。月底时其会通过微信发放自己和员工的工资及其他开支，盈利的钱通过微信转给黄某1。2016年11月份左右，陈利强（经辨认，为被告人陈利强）到茶艺居推销卖烟，他说自己卖的都是真烟，因为他卖的烟的价格比正常的市场价会便宜一点点，所以从2016年11月到2019年1月其都从陈利强那里进货。一般是其打电话给陈利强告诉他需要什么烟，他就骑电动车把烟送到店里，货到了其就把钱通过微信转给他，所以其微信转账给陈利强的都是其向他买烟的钱。×××年11月陈利强两次少拿烟有给其退款共800元。其买来的烟都是卖给店里的客人，具体的价格是老板定的。茶艺居没有烟草销售许可证。其开始管理这家茶艺居时，这家茶艺居就有卖烟了。经其辨认，陈利强的微信号是×××，其微信号是×××，陈利强的电话号码是131××××9380。卖烟的利润大概在所购烟款的20%左右。 14、被告人陈利强的供述与辩解，证实2019年1月13日下午其在福州市鼓楼区置福大厦楼下收货时，民警和烟草局执法人员出现检查其接收的货物，又到其家里查获了其平时销售的卷烟，被查获的卷烟有真烟和假烟，品种和数量总计17种、289条8包。有散包是因为运输过程中有些外包装被碰破，还有一部分是掺真假时剩下的。其没有开店铺经营卷烟，也没有烟草专卖零售许可证。假烟是其回老家经人介绍联系广东的一个卖烟的人那购买的。因为那个人就是专门卖假烟的，其也想通过卖假烟来挣钱，所以其知道自己购进的都是假烟。其购进假烟后，就到有许可证的店里买真烟。拿回来后，将一部分真烟拆开取出一半的真烟，放入假烟，就成了半真假的烟，这样拿出去当做真烟卖，人家一般看不出。平时其就骑着电动车出去便利店等兜售，如果人家需要假烟，其会直接告诉人家是假烟，按照假烟的价格卖出去，如果人家要真烟，其就把半真假的烟卖给人家，偶尔老客户才会卖真烟给人家。家中查获的电熨斗和电烙铁是用来加工制作半真假卷烟。其卖给酷秀和白宫酒楼的是真烟。其卖烟都是送货上门，他们给现金或转账，转到其建设银行卡62×××63，其用于销售假烟的手机号码是131××××9380。手机ＮＯＫＩＡ（136××××9210）是用来和广东那个卖烟的联系，魅蓝6（ＭＥＩＺＵ）（131××××9380）是平时用来收烟还有销售卷烟用的。经其辨认，福州市鼓楼区是其存放烟的地方；其微信号是×××，“白宫”的微信号是×××，“白宫”通过微信转给其的钱是烟钱；“酷秀ＫＴＶ”的微信号是×××，昵称是橙味的果汁，其跟“酷秀ＫＴＶ”有微信聊天，关于烟钱通过微信转账。 15、福州市晋安区酷秀音乐公馆的营业执照、福州市仓山区酷秀娱乐厅的营业执照、福州和谐大酒店有限公司的营业执照、福州市天颂娱乐有限公司的营业执照、福州白宫大酒店有限公司的营业执照证实，福州市晋安区酷秀音乐公馆于2014年8月25日成立，系方某1个人独资企业，经营范围包括自助ＫＴＶ和零售预包装食品；福州市仓山区酷秀娱乐厅于2016年6月17日成立，系方某1个人独资企业，经营范围包括自助ＫＴＶ和零售预包装食品；福州和谐大酒店有限公司的经营范围包括宾馆（住宿场所）、公共浴室（桑拿）、舞厅（卡拉ＯＫ歌厅）、自助ＫＴＶ36；福州市天颂娱乐有限公司的法定代表人为林涛；×××年2月20日营业执照上福州市白宫大酒店有限公司的法定代表人是黄某2。 16、烟草专卖零售许可证证实，福州市仓山区酷秀娱乐厅于2018年7月6日取得卷烟零售、雪茄烟零售的许可，福州市晋安区酷秀音乐公馆于2019年2月11日取得卷烟零售、雪茄烟零售的许可，福州市天颂娱乐有限公司于×××年7月6日取得卷烟零售、雪茄烟零售的许可。 17、福州市城南烟草专卖局出具的证明证实，经福建省专卖管理信息系统查询，陈利强在福州市辖区范围内从未办理并持有过烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证，其不具有经营批发、零售卷烟业务的资格；经福建省专卖管理信息系统查询，福州市白宫大酒店有限公司于2007年6月19日申请办理烟草专卖零售许可证，并已于2016年3月1日注销，白宫大酒店茶艺居在福州市辖区范围内从未办理并持有过烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证，其不具有经营批发、零售卷烟业务的资格；经烟草行业专卖管理信息系统查询，×××年1月至2019年6月17日，福州和谐大酒店有限公司、和谐酷秀ＫＴＶ在福州市辖区范围内未持有有效的烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证，其不具有经营批发、零售卷烟业务的资格；经福建省专卖管理信息系统查询，福州市晋安区酷秀音乐公馆在2019年2月11日前从未办理并持有过烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证、其不具有经营批发、零售卷烟业务的资格；经烟草行业专卖管理信息系统查询，福州市仓山区酷秀娱乐厅于2018年7月6日办理并持有烟草专卖零售许可证，有效期限至2022年12月31日，福州市仓山区酷秀娱乐厅在2018年7月6日领取烟草专卖零售许可证前，未持有烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证，其不具有经营批发、零售卷烟业务的资格；经福建省专卖管理信息系统查询，福州市晋安区何钦俊食杂店于2016年11月9日申请办理烟草专卖零售许可证，现烟草专卖零售许可证已于2018年11月22日注销。 18、福州市城南烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、先行登记保存通知书、移送财物清单、案件调查终结报告和福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告证实，2019年1月13日在福州市鼓楼区内查获的中华（硬）79.6条、中华（软）70.6条、芙蓉王（硬）42.8条、玉溪（软）19.4条、七匹狼（硬红）22条、七匹狼（软红）9条、七匹狼（锋芒）13条、七匹狼（软灰）17条、冬虫夏草（和润）3条、南京（雨花石）3条、七匹狼（纯雅）2条、南京（金陵十二钗）2条、利群（西子阳光）2条、七匹狼（纯境）1条、七匹狼（蓝）1条、古田（软1929）0.4条、黄金叶（细支天香）2条，共计17种289条8包，并先行登记保存，后将上述卷烟送样鉴别检验部分为真品卷烟，部分为假冒注册商标且伪劣卷烟。 19、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、福州市城南烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表证实，2019年1月13日于福州市鼓楼区查获涉案卷烟价格合计117897元。 20、福州市城南烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、先行登记保存通知书、证据复制（提取单）和案件调查终结报告证实，2019年1月17日福州市城南烟草专卖局对福州市晋安区酷秀音乐公馆依法进行市场检查，后在经营场所的柜台及仓库内查获卷烟中华（硬）4条、中华（软）2.4条、芙蓉王（硬）3.5条并先行登记保存。2019年1月21日，福州市城南烟草专卖局对白宫茶艺居依法进行检查，在经营场所的收银柜台内查获卷烟中华（软）1条、中华（硬）1条并先行登记保存。 21、银行流水明细和转账记录证实，×××年6月至2019年1月林某通过微信共转给陈利强142177元，×××年1月至2018年12月余某、任玉英和方铭的账户共转给陈利强267068元，2018年7月15日至2018年12月任玉英、方铭账户共转给陈利强74143元，×××年7月至2018年12月方某1账户共转给陈利强116581元。×××年11月25日至2018年1月30日何某2通过微信共转给陈利强70900元。×××年11月27日至2018年12月26日林涛账户共转给陈利强146731元。2016年11月至2019年1月陆华英通过微信给陈利强的转账扣除×××年11月陈利强两次少拿烟给其退款800元共计318926元。 22、被告人陈利强与证人林某的微信聊天记录证实，被告人陈利强与证人林某协商买卖香烟的情况。 23、福州市城南烟草专卖局涉嫌犯罪案件情况的调查报告和到案经过证实，被告人陈利强于2019年1月13日被抓获；2019年3月26日民警通过电话通知陆华英到华大所配合调查白宫大酒店茶艺居购买、销售香烟的相关事宜，后陆华英到华大所配合调查；2019年5月13日民警通过电话通知任玉英配合调查四方街酷秀KTV购买、销售香烟的相关事宜，后任玉英到华大所配合调查。 24、扣押清单、福建省行政事业单位资金往来结算票据证实，涉案作案工具手机诺基亚手机和魅蓝6（MEIZU）手机各一部、电熨斗和电烙铁各一个、中华（硬）84.6条、中华（软）74条、芙蓉王（硬）46.3条、玉溪（软）19.4条、七匹狼（硬红）22条、七匹狼（软红）9条、七匹狼（锋芒）13条、七匹狼（软灰）17条、冬虫夏草（和润）3条、南京（雨花石）3条、七匹狼（纯雅）2条、南京（金陵十二钗）2条、利群（西子阳光）2条、七匹狼（纯境）1条、七匹狼（蓝）1条、古田（软1929）0.4条、黄金叶（细支天香）2条已被福州市公安局华大派出所扣押。被告人任玉英、陆华英分别退出的63506元和229082.5元被福州市公安局华大派出所扣押，在审理过程中，被告人陆华英继续退出279.2元。 25、户籍证明证实，被告人陈利强、陆华英、任玉英犯罪时已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力 26、违法犯罪经历查询记录、前科查询证明等其他证据材料。 本院认为，被告人陈利强、任玉英、陆华英违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其中被告人陈利强非法经营数额1180280元，被告人任玉英非法经营数额451683元，被告人陆华英非法经营数额318926元，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控诸被告人的罪名成立。关于被告人陈利强的辩解及其辩护人提出的据以定案的证据不够充分的辩护意见，经查，证人林某、余某、何某2、吴某等人的证言、转账记录、被告人任玉英、陆华英的供述及相关书证印证证实，被告人陈利强在未持有烟草专卖零售许可证的前提下，于2016年11月就已经开始销售卷烟给四方街酷秀ＫＴＶ、奥体酷秀ＫＴＶ、和谐酷秀ＫＴＶ、白宫大酒店茶艺居、何钦俊食杂店与天颂ＫＴＶ等，故该辩解与查明的事实不符，不予采纳。关于被告人陈利强的辩护人提出未予销售的金额不属于非法经营的数额的辩护意见，经查，非法经营系行为犯,是以法定的犯罪行为是否完成作为既遂标准,而经营行为包括生产、销售、运输、仓储等,只要行为中任一完成即为既遂，被告人陈利强以销售为目的购买仓储卷烟的行为,侵犯了市场管理秩序,其行为应认定既遂，未销售的金额也应纳入非法经营金额，故其辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。被告人任玉英、陆华英辩护人的辩护意见合理部分予以采纳。被告人任玉英、陆华英犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，均可以减轻处罚。被告人任玉英、陆华英均积极退出违法所得，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈利强犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2025年1月13日止。罚金应于判决生效次日起三个月内缴纳。） 二、被告人任玉英犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十三万元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内，依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 三、被告人陆华英犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内，依法实行社区矫正。罚金已缴纳。） 四、被告人任玉英、陆华英分别退出的违法所得人民币229082.5元、63785.2元，均予以没收上缴国库。 五、扣押在案的作案工具诺基亚手机、魅蓝6（MEIZU）手机各一部、电熨斗、电烙铁各一个及中华（硬）84.6条、中华（软）74条、芙蓉王（硬）46.3条、玉溪（软）19.4条、七匹狼（硬红）22条、七匹狼（软红）9条、七匹狼（锋芒）13条、七匹狼（软灰）17条、冬虫夏草（和润）3条、南京（雨花石）3条、七匹狼（纯雅）2条、南京（金陵十二钗）2条、利群（西子阳光）2条、七匹狼（纯境）1条、七匹狼（蓝）1条、古田（软1929）0.4条、黄金叶（细支天香）2条均予以没收，由扣押单位负责执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王晓迟 人民陪审员  王建伟 人民陪审员  田建军 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  梁晓倩 附本案判决依据的主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 2.《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 3.《中华人民共和国刑法》第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。