河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初11736号 原告：北大荒粮食集团河北有限公司，住所地秦皇岛市海港区秦皇东大街****，统一社会信用代码：91130300MA0CNRY11M。 法定代表人：石晓亮，董事长。 委托诉讼代理人：牟宏宝，北京德恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王子恒，北京德恒（沈阳）律师事务所律师。 被告：哈尔滨大成生物科技有限公司，住，住所地黑龙江宾西经济开发区管委会**一社会信用代码：91230125676953477Q。 法定代表人：辛连山，总经理。 委托诉讼代理人：宋江明，男，1984年9月19日出生，汉族，系哈尔滨大成生物科技有限公司职工，现住长春市西环城路**，公民身份号码：。 委托诉讼代理人：付深海，男，1969年11月13日出生，汉族，系哈尔滨大成生物科技有限公司职工，现，现住吉林省桦甸市夹皮沟镇夹皮沟街三委**民身份号码：。 被告：吉林省现代农业投资有限公司，住所地，住所地长春市净月高新区生态大街**长春明宇金融广场******房会信用代码：912201016826049275。 法定代表人：张子华，董事长。 原告北大荒粮食集团河北有限公司与被告哈尔滨大成生物科技有限公司（以下简称第一被告）、吉林省现代农业投资有限公司（以下简称第二被告）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人牟宏宝、王子恒，第一被告委托宋江明到庭参加诉讼。第二被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告北大荒粮食集团河北有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告哈尔滨大成生物科技有限公司向原告支付《玉米销售合同》项下玉米收购价款7098945元；2、请求法院判决被告哈尔滨大成生物科技有限公司向原告支付违约金（以应付未付的玉米收购价款为本金，按12%/年的利率标准，自逾期之日起至玉米收购价款全部还清之日止的期间计算；截至2019年9月5日，被告哈尔滨大成生物科技有限公司应付未付原告违约金为269759.91元）；3、请求法院判决被告哈尔滨大成生物科技有限公司向原告支付律师费208189元；4、请求法院判决被告吉林省现代农业投资有限公司对被告哈尔滨大成生物科技有限公司的上述债务承担连带保证责任；5、请求法院判决二被告承担本案的诉讼费、保全费等全部诉讼费用。事实与理由：2018年10月29日，原告与被告哈尔滨大成生物科技有限公司签署了编号为20181029的《玉米销售合同》，合同约定原告向被告哈尔滨大成生物科技有限公司销售玉米，价格为1700元/吨。根据《玉米销售合同》第三条交货时间、地点、方式、损耗承担及验收约定：、地点quo;由甲方自行安排运输，保证将约定数量玉米在乙方指定库点交货，结算数量以乙方每天数量入库确认单为准……”4.2关于付款：“……乙方按实际入库确认单数量所计量的金额付款，账期为50日。若逾期，则乙方同意按照年利率12%（年按360日计算）及应付未付的玉米收购价款及实际逾期天数向甲方承担逾期付款违约责任”。原告按《玉米销售合同》约定向被告哈尔滨大成生物科技有限公司供货4175.85吨，被告哈尔滨大成生物科技有限公司拖欠原告货款至今。根据被告吉林省现代农业投资有限公司向原告出具的《保证函》,被告吉林省现代农业投资有限公司为被告哈尔滨大成生物科技有限公司的债务向原告提供了不可撤销的连带责任保证担保。保证担保责任范围为乙方（哈尔滨大成生物科技有限公司）在主合同项下全部债务及甲方（原告）实现债权的费用，即主债务本金、利息、违约责任、损失赔偿、诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、住宿费等追索债权的一切费用。现原告因与被告协商无果，特向贵院提起诉讼，恳求法院判如所请。 被告哈尔滨大成生物科技有限公司辩称，我公司要求适用普通程序审理，因为涉案金额较大，人数多，法律关系复杂，故不适宜采用简易程序审理，我方不同意合并审理，因合并审理案件总金额超过基层法院管辖，违反级别管辖规定，我方提出管辖异议中要求移送中院，你院裁定本案为普通共同诉讼，普通诉讼案件合并审理需当事人同意，我方不同意合并审理；双方存在长期业务往来，虽然签订了独立的玉米销售合同和确认单，但原告开具发票与合同并非一一对应，按照合同的约定，我公司是根据发票的金额付款，并不是根据确认单付款，原告在本案中并未提供发票，双方是采用滚动付款，在双方交易期间并未针对每份合同或某个期间的货款进行确认，自2018年12月10日至今，被告共支付原告玉米款77503506元，按照原告起诉23份合同的总金额为73545894.40元，如扣除我公司支付的货款，我公司多付3957611.60元，如按照原告提供的付款凭证，自2019年2月26日开始计算，我公司共付款38254848元，原告起诉的总金额减去该款项为35291046.40元，也远低于原告主张的金额，至于每个案件单独的金额更是无法确认，因此原告应将案件合并整体起诉，双方整体结算，或由双方财务对每一份合同的数额进行确认后再由法院裁决。原告称我公司支付的货款包括逾期付款的违约金456649.79元，无事实法律依据，因为我公司支付的货款并没有由双方确认该款项为违约金，该违约金仅为原告单方认可的，原告要求我公司承担律师费，没有合同约定和法律的规定，故我公司不应承担该笔费用；关于违约金首先欠本金不明确，计算的基数无法确认，其次原告没有提供增值税发票，违约金的起算时间点无法确认，而且原告开具的发票是混在一起的，并没有按照合同的约定开具；另，合同约定的违约金12%过高，应按照银行间同业拆借中心通过的市场报价利率计算利息；根据合同法规定，应双方有多笔债务我公司有多笔付款，法院应审查债务形成时间以及冲抵的情况。 被告吉林省现代农业投资有限公司辩称，一、根据法律规定，公司为他人提供担保，应依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。因此，请法院依职权审查本案中保证函的效力。二、根据法律规定，债权人与保证人在保证合同中约定的保证责任范围超过了主债务，保证人的责任应以主债务为限，超过主债务的部分无需承担。本案中我公司不应对超出主债务的内容承担保证责任。三、按照法律规定，无论是一般保证还是连带责任保证，如果保证合同没有约定保证期间的，其保证期间均从主债务履行期限届满之日起计算六个月。本案中，保证函明确保证期间为主合同项下主债务履行期限届满之日起6个月，在合同约定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，因此，保证人现在可免除保证责任。四、根据《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》的规定，除由银行和非银行金融机构出具的独立保函外，其他主体出具的独立保函一律无效。本案中，我公司出具的保证函仅加盖有我公司公章，没有哈尔滨大成公司和北大荒河北公司公章，因此该保证函属于独立保函，按照法律规定应属无效。综上，吉林省现代农业投资有限公司无需承担保证责任，请法院驳回原告北大荒粮食集河北有限公司对我公司的起诉。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2018年10月29日，原告（供货方、甲方）与第一被告（购货方、乙方）签订编号为20181029《玉米销售合同》。约定，甲方向乙方销售玉米，包装为散装，数量为4000吨，单价为1700元/吨，总金额为6800000元；交货方式为甲方自行安排运输，保证将约定数量玉米在乙方指定库点交货；交货时间为2018年11月8日前；结算数量以乙方数量入库确认单为准；关于付款为乙方保证在约定全部货物确认入库（以实际入库截止之日起）50日后，甲方为乙方开具增值税专用发票，按照甲方开具发票载明的金额向甲方指定账户付款，乙方向甲方付款时间为2018年12月28日。若遇节假日顺延。如合同约定货物没按指定日期（2018年11月8日）入库，乙方按实际入库确认数量所计量的金额付款，账期为50日。若逾期则乙方同意按年利率12%（年按360日计算）及应付未付玉米收购价款及实际逾期天数向甲方承担逾期付款违约责任。另，合同中对质量要求、收款账户、违约责任、交货与发票开具等事项也进行了明确的约定。 2018年12月24日，原告（甲方）、第一被告（乙方）、第二被告（保证人）签订《保证函》一份。约定，保证人同意为乙方主债务的履行向甲方提供不可撤销的连带责任保证；保证人确认主债务为主合同项下的乙方对甲方负有的全部债务；保证责任范围为主合同项下乙方应承担的全部合同义务及甲方实现债权的费用；保证期间为主合同项下主债务履行期限届满之日起2个月，如主债务是多笔的，则保证期间为最后一笔债务履行期限届满之日起2个月。 2019年7月24日，原告（甲方）与第一被告（乙方）签订《玉米销售合同补充说明》一份。约定，关于甲方(北大荒粮食集团河北有限公司)与乙方(哈尔滨大成生物科技有限公司)所签订的玉米销售合同中，第四条第二款付款日期存在冲突，原条款约定中存在两个付款日期。经甲乙双方友好协商，最终确定乙方向甲方付款日期为：乙方向甲方开具的数量确认单日期为准，延后50日付款，其他条款不变，本“补充说明”中所涉及到相关合同为2018092802、20181003、20181008、20181015、20181019、20151022,20181024、20181027、20181029、2018102902、2018110202、20181105、20181106、20181109、20181114、20181119、20181122、2018112302、20181123、2018112601、2018112602、2018112902、2018112901、20181201、20181202、2018120701、2018120702、2018121201、20181215、HKJ2018122201。 上述合同签订后，原告按约定向第一被告供货，后双方于2018年11月5日签订《数量确认单》，载明：原告于10月30日至11月4日向第一被告供货4175.850吨，金额为7098945元，卸货地点为第一被告指定库点（哈尔滨大成生物科技有限公司）。第一被告应于2018年12月25日前（签订确认单之日延后50日）向原告支付货款7098945元。但第一被告截止2019年9月5日仅向原告支付货款333650.42元，尚欠货款6765294.58元至今未付，第二被告对第一被告的债务亦未承担连带保证责任。 因第一、二被告未按照上述合同约定履行相应义务，原告北大荒粮食集团河北有限公司（甲方）于2019年9月9日与北京德恒（三亚）律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定，2018年10月29日与哈尔滨大成生物科技有限公司签署的合同编号为20181029的《玉米销售合同》买卖合同纠纷一案，聘请乙方提供法律服务。乙方接受甲方委托，拟派乙方或乙方总部和其他分所的牟宏宝、王子恒律师在目标案件一审中担任代理人，代理权限详见委托授权书；经双方协商同意，本案法律服务费用人民币贰拾万零捌仟壹佰捌拾玖元整（￥208189元），该价款为增值税含税价款，税率6%；本合同由甲乙双方负责人或授权代表签字或盖章生效，至目标案件一审终结之日止。合同签订后，原告于2019年11月25日向北京德恒（三亚）律师事务所支付代理费200000元。 本院认为，原告与二被告分别签订的《玉米销售合同》、《保证函》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告依约向第一被告履行了供货义务，但第一被告作为买受人未按合同约定期限全面履行付款义务属违约，故原告要求第一被告支付剩余货款及违约金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告所主张的违约金符合法律规定，本院予以支持。第二被告自愿为第一被告的债务提供连带保证责任，故原告要求第二被告承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。原告所主张的保险费于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 1、被告哈尔滨大成生物科技有限公司于本判决生效后七日内给付原告北大荒粮食集团河北有限公司货款6765294.58元及违约金（以6765294.58元为基数，自2018年12月26日起至付清之日止按年利率12%计算）； 2、被告哈尔滨大成生物科技有限公司于本判决生效后七日内给付原告北大荒粮食集团河北有限公司律师费200000元； 3、被告吉林省现代农业投资有限公司对上述债务承担连带保证责任； 四、驳回原告北大荒粮食集团河北有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32419元，由原告负担2736元（已交纳），第一被告负担29683元，第二被告连带负担；财产保全费5000元，由第一被告负担，第二被告连带负担；上述款项于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审判员 李 楠 二〇一九年十二月三十一日 书记员 刘国映