广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终3868号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司广州市分公司，住所地：广州市天河区*******。负责人：胡龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨永能，该分公司员工。被上诉人（原审原告）：陆启明，男，1970年7月6日出生，汉族，住广东省鹤山市****************，公民身份号码：440************612。原审被告：郑国周，男，1973年11月4日出生，汉族，住广西武宣县************队51-1号，公民身份号码：452************316。原审被告：广州汇东汽车运输有限公司，住所地：广州市黄埔区************（仅限办公用途）。法定代表人：郑根仪，该公司经理。上诉人太平财产保险有限公司广州市分公司（以下简称“太平财险广州公司”）因与被上诉人陆启明、原审被告郑国周、广州汇东汽车运输有限公司（以下简称“汇东公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初2667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财险广州公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判太平财险广州公司在交强险限额内赔偿陆启明28250元，不服金额93750元。二、撤销一审判决第二项，改判太平财险广州公司在商业第三者责任险限额内赔偿陆启明8294.1元，不服金额14232元。三、判决一审、二审诉讼费由陆启明承担。事实和理由：一、关于残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费，陆启明伤残评定存在瑕疵。1、陆启明为左肩胛骨骨折，没有进行手术治疗，住院5天后出院，根据出院证明记载其左肩关节活动已改善，仅住院5天肩关节已经得到改善，说明陆启明的骨折程度轻微对其肩关节的活动度影响并不大；2、在广东南天司法鉴定所江门分所在对陆启明做鉴定时，虽然太平财险广州公司也派员在场，但并不清楚陆启明左肩关节和右肩关节所测出的各项数据，并且陆启明在做相应活动度检查时极度不配合，一碰就说疼，其中左肩关节前屈和外展只有90多度，这已超出一般的病理常识范围。在鉴定过程中，广东南天司法鉴定所江门分所的法医已多次提醒陆启明要配合，如还是疼痛应等后续恢复好一点再进行鉴定，但陆启明仍然坚持做鉴定。因此，对于广东南天司法鉴定所江门分所最终做出陆启明左肩关节10级的伤残等级的结论，坚决不予认可。二、关于误工费的赔偿时间，因太平财险广州公司不认可陆启明鉴定结论，故陆启明误工费的误工时间不能按定残前一天计算，而是结合广东省司法鉴定协会发布的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》中肩胛骨骨折非手术治疗60-120天计算，太平财险广州公司认为按100天计算为宜，误工费应为15000元(4500元/30*100)。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法改判。陆启明答辩称，请求二审维持原判。1、关于对伤残鉴定的异议。根据事故责任认定，陆启明不承担责任。广东南天司法鉴定所江门分所出具的《司法鉴定意见书》由陆启明于2019年1月7日在道路交通事故纠纷网上数据一体处理平台提交鉴定申请，随后双方商议选定，且鉴定时，太平财险广州公司也派员在场，鉴定程序合法，真实有效。陆启明左肩胛骨骨折，经治疗后目前遗留左肩关节功能丧失29.7%，符合拾级伤残。2、陆启明主张的鉴定费、精神损害损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费等合情、合理、合法。3、陆启明不承担此事故的责任，本案受理费应由太平财险广州公司承担。郑国周未提交答辩意见。汇东公司未提交答辩意见。陆启明向一审法院起诉请求：1、判令太平财险广州公司、郑国周、汇东公司赔偿陆启明149444.1元；2、本案诉讼费由太平财险广州公司、郑国周、汇东公司承担。审理过程中，陆启明变更第一项诉讼请求为判令太平财险广州公司、郑国周、汇东公司赔偿陆启明151626.1元。一审法院认定事实：2018年9月28日20时45分，郑国周驾驶粤A*****号重型厢式货车自江门向沙坪方向行驶至雅瑶派出所路段时，因转变未让直行，与自沙坪向江门方向行驶的由陆启明驾驶的粤J*****号普通二轮摩托车发生碰撞，造成陆启明受伤及车辆损坏的道路交通事故。2018年10月9日，鹤山市公安局交通警察大队作出郑国周承担此事故的全部责任，陆启明不承担此事故责任的交通事故认定书。陆启明受伤后被送往佛山市中医院住院治疗，伤情诊断为：1、左肩胛骨骨折；2、全身多处皮肤软组织挫伤。陆启明住院5天（2018年9月29日至2018年10月4日），出院医嘱：1、定期门诊复诊；2、住院期间留陪人壹名，3、出院后全休1个月。出院后门诊复诊期间，佛山市中医院连续出具七份《病假证明书》，建议陆启明连续休息至2019年5月31日。2019年3月14日，经太平财险广州公司和陆启明共同委托广东南天司法鉴定所江门分所司法鉴定，该鉴定所于同年4月19日出具陆启明的伤残等级为拾级的司法鉴定意见书。另查明：一、粤A*****号重型厢式货车登记车主为汇东公司，太平财险广州公司为该车辆承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）以及限额为50万的商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。二、陆启明户口户别为居民家庭户，事故发生前，陆启明在鹤山市雅瑶镇**饭店工作，该饭店出具《工作证明》一份，证明陆启明自2013年6月至今在该饭店工作，月收入为4500元。一审法院判决：一、太平财险广州公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿122000元给陆启明。二、太平财险广州公司于判决发生法律效力之日起十日内在机动车第三者责任保险（不计免赔）限额内赔偿22526.1元给陆启明。三、驳回陆启明的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取为1666.26元，由陆启明负担78.02元，太平财险广州公司负担1588.24元。二审中，各方当事人均没有提交新的证据。一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，二审争议焦点为：案涉司法鉴定意见是否可作为定案依据。首先，经审查，陆启明在事故发生后住院时间虽为5天（2018年9月29日至2018年10月4日），但出院医嘱明确为全休1个月。陆启明出院后门诊复诊期间，佛山市中医院先后出具多份《病假证明书》，建议连续休息至2019年5月31日。由此可见，陆启明因案涉事故所受损伤并非轻微，太平财险广州公司以陆启明住院时间仅为5天进而认为陆启明骨折程度轻微对肩关节活动度影响不大，本院难以采信。其次，广东南天司法鉴定所江门分所是具有法医临床司法鉴定资质的机构，鉴定人员具有法医临床司法鉴定资格，其接受委托对陆启明的伤残等级进行鉴定，并出具《司法鉴定意见书》（粤南江[2019]临鉴字第131号）认定陆启明构成伤残拾级，该《司法鉴定意见书》的鉴定资格、鉴定程序和鉴定依据并未违反法律规定，一审法院予以采信，对太平财险广州公司的重新鉴定申请不予准许，并无不当之处。太平财险广州公司虽对该伤残鉴定意见书提出异议，但未提供异议成立之依据以及本案存在应当重新进行伤残鉴定的法定情形，其上诉意见中对鉴定结论提出的陆启明做相应活动度检查时极度不配合、超出一般的病理常识范围等的异议依据不足，本院不予采纳。最后，经审查，一审法院对陆启明主张的医疗费、住院伙食补助费、误工费等十项损失符合法律规定，数额亦无不当，本院予以确认。太平财险广州公司上诉请求撤销一审判决第一项、第二项并予以改判均基于对鉴定结论异议成立基础之上，在其异议不成立的情况下，对相应的上诉请求，本院不予支持。综上所述，太平财险广州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2459.64元（已交纳），由上诉人太平财产保险有限公司广州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴拥军审 判 员 陈 炜审 判 员 杨维国二〇一九年十二月十三日法官助理 麦芷菁书 记 员 陈君华