山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1102民初8187号原告：郑明飞，男，1978年1月3日出生，汉族，居民，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：时伟，山东东方太阳律师事务所律师。被告：山东莱钢建设有限公司莱芜分公司，住所地山东省济南市钢城区技术研发中心办公楼**，统一社会信用代码91371200312755429D。负责人：时元海，经理。委托诉讼代理人：杨建喜，山东棋山律师事务所律师。委托诉讼代理人：付玉斌，山东棋山律师事务所律师。被告：唐山鑫辉建设工程有限公司，住，住所地河北省唐山市曹妃甸区唐海镇桥西小区小庄里**一社会信用代码91130230308488719R。法定代表人：华超金，总经理。委托诉讼代理人：陈爱佳（系被告工作人员），男，1969年4月30日出生，汉族，居民，户籍地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。被告：唐山鑫辉建设工程有限公司济南分公司，住所地，住所地山东省济南市市中区二七新村南路******事处住所地日照市东港区涛雒镇尹家廒头村，统一社会信用代码9137010330688470XD。负责人：陈爱佳，经理。被告：唐山鑫辉建设工程有限公司日照分公司，住所地山东省日照市东，住所地山东省日照市东港区涛雒镇尹家廒头村371102MA3F5CC61A。负责人：陈爱佳，经理。原告郑明飞与被告山东莱钢建设有限公司莱芜分公司（以下简称莱钢公司）、被告唐山鑫辉建设工程有限公司（以下简称鑫辉公司）、被告唐山鑫辉建设工程有限公司济南分公司（以下简称鑫辉济南公司）、被告唐山鑫辉建设工程有限公司日照分公司（以下简称鑫辉日照公司）健康权纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法由审判员法乐红独任审判，公开开庭进行了审理。原告郑明飞及其委托诉讼代理人时伟，被告莱钢公司的委托诉讼代理人付玉斌、被告鑫辉公司的委托诉讼代理人陈爱佳、被告鑫辉济南公司和被告鑫辉日照公司的负责人陈爱佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑明飞向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告医疗费、伤残赔偿金、护理费、交通费、误工费、鉴定费等共计255907元。事实与理由：2017年4月28日，被告山东莱钢建设有限公司菜芜分公司在山东钢铁集团日照有限公司厂区内清理钢管时，把在现场帮助被告山东莱钢建设有限公司莱芜分公司清理钢管的原告压伤，导致原告盆骨骨折、右腓骨骨折、会阴撕裂。后原告经岚山区人民医院、日照市人民医院治疗后出院，原告申请法院委托鉴定，日照方正法医司法鉴定所出具鉴定意见书载明：原告因盆骨骨折、场外伤、踝外伤构成IX、X、X级三处伤残，被鉴定人外伤后留有性功能障碍，可到有资质鉴定所鉴定等(详见鉴定意见书)。原告受伤后，被告仅仅支付了原告部分住院费，其他损失没有支付，现为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告莱钢公司辩称，原告受伤不是被告莱钢公司所导致的，被告莱钢公司不承担侵权责任，同时原告与被告之间不存在雇佣关系以及合同关系，因此不承担因相关法律义务所对应的被告损失。被告莱钢公司非本案的适格法律主体，请求法院依法驳回原告对被告莱钢公司的起诉。对原告受伤事实认可。被告鑫辉公司、鑫辉济南公司、鑫辉日照公司辩称，原告诉状中所称受伤一事属实，但原告受伤与我公司无关，所造成的损失也与我公司无关，请求法院驳回原告对被告鑫辉济南公司和被告鑫辉日照公司的起诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告为证实其诉讼主张向法庭提交证据如下：证据一，《证明》，韩家营子边防派出所出具，证明：原告于2017年4月28日在为被告莱钢公司提供劳务时受伤，因被告莱钢公司一直未赔偿到位，原告在2018年4月25日报警，派出所民警出警，在协商过程中，被告莱钢公司单位周凤民在电话中向原告妻子承诺赔偿，以上事实派出所处理该事件的民警均能够证明；证据二，周凤民通信公司收据和短信截图一份，证明：原告在受伤后多次找莱钢周凤民沟通赔偿事宜，周凤民对原告是为莱钢干活受伤一事一直予以认可，该短信里载明：2018年1月3日原告问周凤民：我受伤赔偿的事情怎么样了，周回复：你找徐建宁联系；2018年2月9日，周凤民说：你和徐建宁联系，明天一早去办公室谈，有什么想法直接和老徐说，老徐和我说。以上内容可以看出原告受伤后，双方多次商谈赔偿问题，如原告受伤与莱钢无关，莱钢不会参与商谈，周凤民电话：186××******；证据三，徐建宁通信公司收据和短信截图一份，证明：莱钢周凤民安排徐建宁与原告协商赔偿问题，原告一直与徐建宁保持联系，其中2018年1月3日原告催促尽快回话，2018年2月5日徐建宁信息说：周总到工地后我打电话给你我们再商量，以上内容证明莱钢徐建宁也是认可原告为其干活受伤并同意赔偿，徐建宁电话138××******；证据四，《日照银行电子回单》，日照市人民医院财务室，证明：原告住院期间由唐山鑫辉建设工程有限公司济南分公司代被告莱钢公司向日照市人民医院支付了郑明飞受伤期间医疗费10万元，其中唐山鑫辉公司付款备注6床902817普外科郑明飞莱钢医疗费；证据五，《住院病例》、出院记录等一宗，证明：原告受伤后前期住院治疗两次，2017年4月28日至2017年6月26日；2017年6月26日至2017年7月19日；共计住院82天，多发性盆骨骨折、外踝骨折等；证据六，后续治疗证据，门诊病例、用药清单、医疗费单据；证明：原告后续治疗费花费8671.8元，住院8天；证据七，《伤残鉴定报告》，证明：原告伤残等级，分别为一个九级两个十级伤残；证据八，证人张某1和证人张某2的证人证言，申请证人出庭，主要证明徐建宁27号下午是如何指挥他们吊管子的，同时证明张某1多次陪我去莱钢公司谈赔偿事宜；证据九，提交医疗费单据两张，共97273.74元，交通住宿费、营养费由法庭酌定。被告莱钢公司对原告提交的上述证据发表质证意见如下：对证据1真实性无异议，但对原告的所要证明的事实有异议，证明中所列的事实均是依据原告的口述所写，并非是派出所调查的事实，对证据2、证据3的真实性无异议，但是该证据无法证实原告受伤与被告莱钢公司之间的关联性，证据中的内容并不能涉及到管道砸伤原告之事。对证据4的真实性无异议，该证据恰恰证实原告的医疗费用并非被告莱钢公司所支付，对证据5、证据6、证据7的真实性无异议，但是与被告莱钢公司无关，被告莱钢公司非侵权主体，同时针对原告提交的计算明细发表质证意见，但被告莱钢公司的质证并非是认可承担赔偿数额，只说一下有异议的，对明细中的第3、5、7项的时间有异议，因没有鉴定无法确定其具体的时限，同时第5项营养费，在住院的医疗病历中，并没有加强营养的字样，根据法律规定无法予以支持，对第4项请求法院依法认定，对伙食补助无异议，对精神抚慰金有异议，根据人身损害的法律规定，人身损伤严重的才会予以支持精神损害抚慰金，根据司法实践,被告认为原告的损伤程度，不构成严重的后果，被告认为原告在整个受伤的事件中也存在一定的过错，其赔偿数额应当按照过错程度由其本人承担一定责任。对证据九无异议。被告鑫辉公司、鑫辉济南公司、鑫辉日照公司对原告提交的上述证据发表质证意见如下：当时周凤民为了救人和我商量，把看病钱打到我公司以工程款的方式打给医院给郑明飞看病，这样省去很多审批的细节，也不耽误郑明飞看病，为了救人起见，我同意把款打到我公司账户，并转给医院，当时转款有备注，备注写的就是莱钢付给郑明飞的医药费，对其余的证据没有意见。对证据九无异议。原告申请两名证人出庭作证，证人张某1陈述称：在出事的前一天下午徐经理到工地上安排我们将吊管安排到其他地方去，当天他们公司的吊车都不在，安排第二天到工地吊管，第二天到工地上吊管，发生了事情，徐经理是莱钢的徐建宁，出事的前一天下午，我当时是工地上的工人，莱钢徐建宁到现场打电话协调吊车，以及安排我们如何协助吊管，整个过程我都有参与，郑明飞是我老板，郑明飞给我发工资，在郑明飞联系徐建宁之前，我不认识徐建宁，在联系徐建宁吊运管子这一事，是郑明飞联系的，在2017年4月28日当天吊运管子的吊车是我去接的，4月28日吊运管子的现场徐建宁不在，不清楚吊运管子的吊车是被告莱钢公司的，没注意车子上有无名牌与标志，出去接吊车是徐建宁通知我们的，郑明飞受伤之后，我参与了郑明飞与莱钢受伤赔偿谈判，参与了十几次，先去莱钢项目部找周总，后来找徐建宁，在谈判中莱钢的这两个工作人员都认可郑明飞是为莱钢干活受伤。在吊的过程中，郑明飞站在管子边上，管子滚过来压的，堆放的管子高了，滚下来的，当时放管子的场地是莱钢的，管子是莱钢的吧，开吊车的驾驶员我不认识，吊车是徐经理叫来的，吊车费用是徐经理支付的，我们租的场地，材料来了没地方放，所以联系他们把管子吊到别的地方，场地是老板租的，和谁租的不知道，前一天下午，徐建宁联系吊车，我在旁边听到的，既然是他找的吊车，费用自然是他付，郑明飞和莱钢公司的周总还有徐建宁商谈受伤赔偿事宜，说原告要求赔偿数额过高，就是双方争议赔偿数额的问题，没有说过郑明飞受伤与莱钢公司无关，一直认可郑明飞受伤是为莱钢公司干活受伤，每次我参与郑明飞与莱钢商谈赔偿的时候，陈爱佳都在场，能认出陈爱佳。证人张某2陈述称：2017年4月份郑明飞受伤我在场，当时郑明飞给莱钢吊钢管，管子塌陷把他挤伤，钢管的吊车是莱钢的徐经理安排的，管道是莱钢的，郑明飞受伤之后的医疗费我问过陈总，是莱钢以工程款的名义打到鑫辉公司，鑫辉公司支付的，郑明飞受伤后，后续工作是我干的，后续管子也是我找徐经理，徐经理联系的吊车吊出去的，后续徐经理安排管道吊车费用是他的，费用跟我们没有关系，郑明飞是我们老板，给我发工资，在2017年4月28日当日，吊车是我们接去现场的，吊车是我找了徐经理安排的，路比较乱，场地较多，不知道哪个是我们的，需要我们去把吊车接到现场，是我们老板联系的徐经理吊运管子的事，当日徐经理在不在现场，在吊运管子之前我见过徐经理，不知道他叫什么，我们在这个场地所从事的施工或者作业是与谁签订的施工或作业合同我不知道，当日吊车吊管子，堆放的时候管子塌下来了，郑明飞站在管子旁边，管子塌下来挤的，郑明飞受伤后他与他人商谈赔偿事宜时我不在场，郑明飞受伤后，我在现场领着人干活的，之后的管子吊运事宜也是我找莱钢徐经理，也是徐经理安排吊车吊的，当日郑明飞、张某1、徐强俊等我们施工方四人在现场，谁指挥的我不知道，莱钢没有人在现场。原告对证人证言发表质证意见如下：两名证人所陈述的事实与原告所陈述的事实是一致的是真实的，从两名证人所证明的内容来看，因为莱钢的管道在涉案场地占用原告的地方，经莱钢徐建宁安排吊车，并且指挥安排，将管道放指定地点，原告的受伤也确实是吊车在操作过程中，在堆放管道时塌陷受伤，请求法庭依法予以确认。其中证人张某1事后十几次都参与原告与被告莱钢公司之间的调解，调解时陈爱佳也参与其中，实际上也可以予以证实。被告莱钢公司对证人证言发表质证意见如下：1、从证人出庭作证的程序上，提请法庭予以审查，原告申请证人出庭作证的申请是当庭提交，并不符合民诉法及相关法律规定的应当在举证期限届满前这一要求；2、作为出庭的两名证人均是原告的工人，且由原告发放工资，与原告之间存有很大的利害关系，因此证人所述是否事实，在证据效力上，被告认为效力很低；3、根据两位证人所述，根本无法证明吊车是被告莱钢公司的，同时在原告受伤的现场，被告莱钢公司也没有任何人员在现场，作为吊装设备的操作规程，完成一次吊装作业应当由驾驶操作人员，现场指吊人员和挂钩人员组成，很明显原告的受伤，不论是由何人承担责任，原告本身也存在巨大过错；4、根据证人所述，原告的受伤是发生在吊运过程中，属于原告与吊车之间的吊运服务合同所产生的人身损伤，应由吊车承担侵权责任，但是，被告莱钢公司并非吊车的所有人，不应承担责任；5、原告施工作业并非是与被告之间存有施工作业合同，因此没有合同相关义务。被告鑫辉公司、鑫辉济南公司、鑫辉日照公司对证人证言发表质证意见如下：过程我不知道，没有意见，调解的时候我碰到过几次，他们（郑明飞与莱钢公司的周凤民、徐建宁）谈赔偿数额，始终因为价格没有谈成。周凤民当时是徐建宁的领导，徐建宁是莱钢建设的工作人员。莱钢建设有长期承包的吊车，像这样的事不确定吊车是莱钢建设的，但是是他们长期使用的。涉案的场地与管道是莱钢建设的。庭审中，法庭出示（2019）鲁1102民初2559号一案卷宗材料及卷宗中的施工合同，双方当事人均表示对该份合同无异议。结合原告方提交的证据及证人证言，法庭查明如下事实：被告莱钢公司承包山东钢铁集团日照有限公司的工程，被告莱钢公司（甲方）与被告鑫辉公司（乙方）签订《山东钢铁集团有限公司日照钢铁精品基地项目厂区燃气热力管网工程施工（二标段）施工分包合同》，工程内容为炼铁区管路，包括动力路管路、炼铁东西两侧管路，该合同第八条第（二）项中本合同甲方有签署权人（签字）中有周凤民（工程部或项目部负责人）签名。原告郑明飞通过被告鑫辉公司及其工作人员陈爱佳介绍，准备到涉案工地承揽部分工程。2017年4月27日，原告郑明飞及其雇佣人员到涉案工地准备施工时，发现场地中堆放有钢管，需要清理后方可施工，原告郑明飞联系陈爱佳后，陈爱佳让其联系莱钢公司工作人员徐建宁。2017年4月28日，徐建宁安排吊车到上述场地将钢管吊至另一处，郑明飞及其雇佣人员在现场予以协助，在堆放过程中钢管塌落，将站在旁边的郑明飞砸伤。郑明飞于当日入住日照市人民医院治疗，诊断为右侧外踝骨折、多发性盆骨骨折、开放性会阴损伤等，至2017年7月19日住院两次共计82天（59天+23天），支出医疗费97273.74元（30118.62元+67155.12元）；后续治疗于2018年12月18日至2018年12月25日在江苏省宜兴市第四人民医院住院7天，花去医疗费8671.80元。另查明，2017年5月17日，被告鑫辉济南公司通过银行向日照市人民医院转账付款10万元，转账备注为：6床902817普外二科郑明飞莱钢医疗费。被告鑫辉公司主张该10万元实际为被告莱钢公司给付的医疗费，经莱钢公司给付鑫辉济南公司，鑫辉济南公司又给付医院；莱钢公司对此不予认可，主张该10万元为给付鑫辉公司的工程款，但鑫辉公司对此不予认可，莱钢公司对其主张亦未能提供相应证据予以证实。2017年12月至2018年2月，郑明飞多次通过短信向徐建宁和周凤民催问赔偿一事，其中2018年1月3日周凤民回复：你找徐建宁联系。2018年8月19日，经本院委托，日照方正法医司法鉴定所作出[2018]法医鉴字第217号法医鉴定意见书，鉴定意见为：1.郑明飞外伤后骨盆骨折，肠外伤，踝外伤分别构成IX、X、X级伤残；2.被鉴定人右踝部内固定物取出需费用7200元；3.被鉴定人多发外伤误工期限以150天为宜等。2018年12月17日，日照市公安局东港分局韩家营子边防派出所出具证明一份载明：2018年4月25日13时49分，我所接到在山东莱钢建设有限公司莱芜分公司驻日钢项目部的郑明飞报警称，其本人于2017年4月28日为山东莱钢建设有限公司莱芜分公司提供劳务，清理场地时，被该公司清理场地的吊车掉落的钢管砸伤，现因该公司一直未予以赔偿，故其妻子吴雯霞爬到该公司一塔吊，欲讨要赔偿款，后经民警劝说，其自行下来，双方自行协商赔偿事宜。上述事实，有原告提交的派出所证明复印件、通信公司收据原件、短信截图复印件、银行电子回单复印件、住院病例复印件、出院记录复印件、医疗费单据原件、法医鉴定意见书原件、证人证言及当事人的陈述等证据在卷为凭。本院认为，本案原告郑明飞的身体健康权遭受侵害的事实，有住院病历、法医鉴定书等证据予以证实，原被告双方对此亦无争议，本院予以确认，本案的争议焦点为侵权责任应当由谁承担。原告郑明飞所受损害为钢管砸伤，属工地施工过程中形成的事故，直接原因为现场施工人员操作不当所致。根据证人张某2的证言可知，当时现场共有五人在场，包括吊车驾驶员、郑明飞，以及郑明飞所雇佣的张某1、张某2、徐强俊三人。原告及两名证人均认可吊车驾驶员系徐建宁指派到场，被告均对此未予否认，但莱钢公司不认可徐建宁指派吊车的行为与莱钢公司有关。根据莱钢公司和鑫辉公司签订的施工分包合同可知，周凤民系莱钢公司工程部或项目部负责人，结合周凤民在短信中让郑明飞联系徐建宁谈赔偿事宜的事实，可认定徐建宁亦属莱钢公司的工作人员，故徐建宁指派吊车驾驶员进行施工的行为，应系为莱钢公司执行工作任务的职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故被告莱钢公司应当对吊车驾驶员的侵权行为承担赔偿责任。因事发时莱钢公司无施工负责人在场，吊钢管过程由郑明飞及其雇佣人员负责协助，郑明飞未做到安全规范施工，其本身亦未尽到安全注意义务，对自身受伤亦有一定责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，故对莱钢公司和郑明飞对损害结果的承担，本院酌定莱钢公司承担70%的责任，郑明飞承担30%的责任。原告未能提供证据证明被告鑫辉公司、被告鑫辉济南公司和被告鑫辉日照公司与郑明飞的损害结果有关，故对原告要求该三名被告承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对原告郑明飞的损失数额，本院分析确认如下：1.医疗费97273.74元，由两份医疗费单据30118.62元+67155.12元可得；2.后续治疗费8671.8元，后续治疗费单据数额略高于法医鉴定所得数额，应以实际发生数额为准；3.司法鉴定费2200元，以收费单据数额为准；4.残疾赔偿金189835.2元，以受诉法院所在地山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元为准，一处九级伤残系数为20%，两处十级伤残系数各为2%，故39549元×20年×（20%+2%+2%）=189835.2元；5.误工费16253.01元，结合原告伤情和法医鉴定意见，本院认定原告误工期为150天，以山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元÷365天×150天可得；6.住院伙食补助费8900元，以本地工作人员出差伙食补助标准100元×实际住院天数89天（82天+后续治疗7天）计算；7.护理费8900元，结合原告伤情确定护理费标准为每天100元×住院天数89天计算；8.营养费3000元，根据原告的法医鉴定意见中误工期所依据规范条款，即公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.15.b项，确定营养期为60天，营养费为每天50元计算；9.交通费1500元，结合原告伤情及就医情况确定；10.精神损害抚慰金4000元，结合原告三处伤残情况及原被告双方过错程度，本院酌定被告莱钢公司应赔偿原告精神损害抚慰金4000元。上述损失数额除精神损害抚慰金外共计336533.75元，被告莱钢公司应当按照70%的责任比例承担235573.63元，再加精神损害抚慰金4000元，被告莱钢公司应向原告赔偿239573.63元，扣除莱钢公司已垫付的10万元，被告莱钢公司还应向原告给付赔偿款139573.63元。审理过程中被告莱钢公司主张上述款项10万元为支付给鑫辉公司的工程款，但审理过程中被告莱钢公司对此未能提供相应证据予以证实，对被告莱钢公司该项抗辩主张本院不予采纳；分析其实际付款至鑫辉济南公司，其与鑫辉济南公司之间并不存在合同关系，结合鑫辉济南公司当时的付款备注，应当认定上述款项系莱钢公司通过鑫辉济南公司垫付给原告的医疗费用。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告山东莱钢建设有限公司莱芜分公司赔付原告郑明飞医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计239573.63元；上述款项，扣除被告山东莱钢建设有限公司莱芜分公司已付款100000元，剩余款项139573.63元于本判决生效之日起十日内给付；二、驳回原告郑明飞要求被告唐山鑫辉建设工程有限公司、被告唐山鑫辉建设工程有限公司济南分公司、被告唐山鑫辉建设工程有限公司日照分公司承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告郑明飞本案的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5139元，减半收取2569.50元，由原告郑明飞负担1168元，由被告山东莱钢建设有限公司莱芜分公司负担1401.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  法乐红二〇一九年十二月六日法官助理王捷书记员金欣