河南省漯河市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）豫11民终2815号 上诉人（原审原告、原审被告）：孟永生，男，汉族，1976年8月20日出生，住漯河市郾城区。 被上诉人（原审被告、原审原告）：漯河市儒家房地产营销策划有限公司，住所地：漯河市郾城区泰山路****。 法定代表人：徐战奇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵梓静，河南展骥律师事务所律师。 上诉人孟永生因与被上诉人漯河市儒家房地产营销策划有限公司（以下简称儒家公司）劳动争议一案，不服郾城区人民法院（2019）豫1103民初4691号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人孟永生，被上诉人儒家公司的委托诉讼代理人赵梓静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孟永生上诉请求：依法撤销一审判决，改判被上诉人依法按照约定支付劳动报酬，承担案件所有费用。事实与理由：1.原审没有采信本案关键证据，即儒家公司出具的证明材料，导致计算的费用错误；2.原审法院认定第二次开始工作的入职时间错误；3.原审法院对2018年8月的劳动报酬没有判决支付错误；4.原审法院没有判决销售提成错误。 儒家公司二审答辩称：1.上诉人提供的证明材料，因不符合证据的形式要件，且与被上诉人提供的出勤记录、工资表、转款凭证相矛盾，故一审法院根据该行业实际情况，依法认定相应证据并作出相应判决，符合客观事实。2.入职时间以双方提供的证据为准，对符合法律规定的部分，被上诉人愿意承担相应责任，不符合法律规定的部分，依法不予承担。3.上诉人初次入职时间极短，且在被上诉人未存在过错的情况下不辞而别，给被上诉人造成一定影响，被上诉人不应当为上诉人的不诚信行为买单。4.本案仅处理与仲裁申请有关的事项，对超出仲裁请求的部分，不符合法律规定，因此一审法院未处理销售提成部分符合规定。 孟永生向一审法院请求：1.依法对漯河市郾城区劳动人事争议仲裁委员会郾劳人仲案字[2019]0193号仲裁裁决书的第一项裁决进行纠正，增加每月8天的加班费13792.8元；2.判决双方按合法程序于2019年10月31日解除劳动关系，儒家公司支付孟永生慢性病治疗期的费用；3.指令儒家公司出具结束劳动关系证明，依法支付全部费用；4.判令儒家公司支付孟永生工资、业务提成、补偿金、赔偿金等费用共计155714.91元，依法补交社保，五险一金。诉讼过程中，孟永生变更诉讼请求数额为278910.53元。 儒家公司向一审法院请求：1.儒家公司不予承担拖欠劳动报酬24000元；2.儒家公司不予承担未签订劳动合同的二倍工资30000元；3.儒家公司不予承担经济补偿金5000元；4.儒家公司不予承担法定节假日值班费8965元、休息日加班费13792元；5.儒家公司不予承担业务提成10356元；6.因社会保险费实行行政征缴，请法院依法不予受理；7.本案诉讼费由孟永生承担。 一审法院认定事实，对有争议的证据和事实，法院认定如下：一、关于孟永生提供的证明。因该证明是以第一人称方式出具，由孟永生自己打印，该证明的出具形式和内容均不符合一个证明的形式要件，且加盖印章系是儒家公司的合同专用章不是公章，同时也没有印章加盖人签名确认，故法院对该证明不予采信认定。二、关于儒家公司提交的工资统计表、月考勤表、工资表、转款凭证。孟永生对上述证据真实性无异议，但认为基本工资标准违法。《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”据此可知，工资总额可由多部分项目构成，本案中儒家公司提供的工资表显示公司员工的工资组成包括基础工资、绩效工资、工龄工资、业绩奖励、餐补及节假日补助等，因此孟永生认为其中一项基础工资1000元标准违法没有依据，故对孟永生的辩驳意见不予采信；儒家公司提供的上述证据能够相互印证，法院予以采信认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：孟永生于2019年1月2日进入儒家公司工作，双方未签订书面劳动合同，约定工资为基础工资1000元加绩效提成（房价的6‰）及其他等。孟永生因与儒家公司其他人员发生矛盾于2019年6月12日下午将儒家公司考勤机取走；2019年6月13日开始未再到儒家公司上班进行打卡考勤。2019年8月30日儒家公司向孟永生发出返岗上班通知，通知其已连续旷工68天，要求其7日内返回公司报到上班；孟永生于2019年8月31日收到该通知。2019年9月12日，儒家公司再次通知孟永生无故旷工至今，载明公司已于2019年8月30日正式通知其7日内返岗上班，公司再次通知自本通知发出之日起7日内返岗上班，如再不按期返岗，将自动解除儒家公司与其业务合作关系；孟永生于2019年9月13日收到该通知。孟永生未提供证据证明其在公司规定时间返回公司报到上班。孟永生2019年1-6月份的工资分别为一月922元、二月7777元（含春节加班补助222元、提成6872元）、三月6502元（含加班补助259元、提成5062元）、四月3181元（含提成2102元）、五月1173元、六月394元。孟永生2019年分别于一月份休息日上班8天、调休4天，共计上班26天；二月份春节期间加班2天，休息日上班3天、调休1天，共计上班19天；三月份休息日上班10天、调休1.5天，共计上班29.5天；四月份清明节期间加班1天，休息日上班7天、调休1天，共计上班26天；五月份五一节期间加班1天，休息日上班7天，共计上班27天；六月份休息日上班4天，共上班12天。孟永生于2019年7月11日向漯河市郾城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求儒家公司依法支付拖欠的劳动报酬24000元、未签订劳动合同的二倍工资30000元、补偿金5000元、法定节假日值班费8965元、休息日加班费13792元、业务提成10356元、补缴社会保险费五险一金。该仲裁委于2019年8月16日作出郾劳人仲案字（2019）0193号仲裁裁决，裁决如下：一、儒家公司自裁决生效之日起3日内支付孟永生拖欠的工资24000元、法定节假日及调整的休息日加班费8965元、未签订劳动合同的二倍工资25000元，共计57965元；二、由于双方劳动关系未解除，故对孟永生经济补偿的请求不予支持；三、孟永生主张的业务提成及公积金不属劳动仲裁受案范围不予受理，孟永生可持该裁决书到郾城区人民法院通过民事诉讼处理；关于缴纳社会保险费问题，由于社会保险费实行行政强制征缴，不再是仲裁范围，故不予受理，孟永生可依法向郾城区税务局或郾城区劳动监察大队申请行政强制征缴。对此裁决孟永生、儒家公司均不服，向法院提起诉讼。另查明，漯河市2019年度最低工资标准是1900元/月。 一审法院认为，一、关于双方是否存在劳动关系问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号文件规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备该《通知》中第一条规定的情形的，劳动关系成立。本案中孟永生与儒家公司均具备合法的主体资格，通过庭审查明孟永生通过第三方介绍进入儒家公司工作，工作期间工资构成包括基本工资和提成绩效等，每月采取上打下的方式定期发放，双方符合劳动关系的构成要件，故法院对儒家公司主张双方系业务合作关系而非劳动关系的主张不予采信，双方构成事实劳动关系。二、关于应否支付工资差额问题。根据孟永生的出勤表，按照漯河最低工资标准计算，孟永生一月份工资差额为978元（1900元－922元）、五月份工资差额为727元（1900元－1173元）、六月份工资差额为654元［（1900元/月÷21.75天）×12天－394元］，以上工资差额共计2359元，故对孟永生要求儒家公司支付工资差额的请求，法院予以支持。三、关于儒家公司应否支付双倍工资的问题。根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中儒家公司主张孟永生的基本工资为1000元，并提供有孟永生工资组成明细表、转款凭证，且部分工资明细表有孟永生签字确认，法院予以采纳。孟永生虽对儒家公司的主张予以否认，但自2019年1月起均是按照基本工资1000元/月的标准基数计算其工资，孟永生没有提供证据证实向儒家公司提出过异议，也没有提供有效证据证实其辩称的月工资是按照5000元/月计算，故法院认定孟永生2019年1月1日至2019年6月12日期间的基本工资为1000元/月。因二倍工资并非劳动者的正常工作对价，而是法律对用人单位违法行为额外附加的责任，属于惩罚性赔偿，该款项的核定范围不应超出用人单位应签而未签劳动合同时的合理预见能力，应由相对稳定性收入项目构成为依据，但儒家公司给孟永生的工资构成的稳定性收入项目低于漯河市2019年度最低工资标准，根据公平原则，孟永生的二倍工资应当以漯河市2019年度最低工资标准1900元/月为基数计算。儒家公司应支付2019年2月1日至2019年6月12日期间的二倍工资8550元（1900元/月×4.5个月）。四、关于儒家公司应否支付经济补偿金的问题。因申请劳动仲裁系劳动关系纠纷的前置程序，本案中孟永生在劳动仲裁程序中并未申请解除劳动关系，儒家公司也未申请确认已解除劳动关系，故对孟永生在诉讼程序提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金的请求，法院不予处理，孟永生可另行主张。五、关于儒家公司应否支付加班费的问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53条规定“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”该意见第62条规定“实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作时间；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第三项的规定支付职工的工资报酬。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”据以上规定，本案中2019年1月2日至2019年6月12日期间，因孟永生在法定节假日春节、清明节、五一节共计加班4天、休息日（除去调休）加班共计24.5天，根据漯河市最低工资标准计算，其加班工资应为5328.74元［（1900元/月÷21.75天）×4天×300%＋（1900元/月÷21.75天）×24.5天×200%］，除去儒家公司已支付给孟永生的加班工资481元（222元+259元），儒家公司还应支付给孟永生加班工资4847.74元（5328.74元－481元）。六、关于社会保险费的缴纳问题。根据《劳动法》第一百条之规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”据此可知，用人单位、劳动者和社会保险机构就欠缴社会保险费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不属于单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，追缴社会保险费属于上述行政机关的职权。最高人民法院法研（2011）31号答复中明确规定：“根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。”据此，本案中对孟永生要求儒家公司补缴社会保险费的请求，因不属于人民法院民事案件的受案范围，法院不予处理。七、关于业务提成。因孟永生未提供证据证明其与儒家公司对所出售房屋的金额及提成进行清算确认，故法院对该请求在本案中不予处理。孟永生可另案处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第四十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，判决：“一、被告漯河市儒家房地产营销策划有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟永生2019年1月2日至2019年6月12日期间工资差额2359元、加班工资4847.74元、未签订书面劳动合同的二倍工资8550元。二、驳回原告孟永生的其他诉讼请求。三、驳回原告漯河市儒家房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告孟永生负担5元，原告漯河市儒家房地产营销策划有限公司负担5元。” 本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：孟永生的工资、第二次入职时间应当如何认定，一审未判决2018年8月的劳动报酬和销售提成是否适当。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，孟永生上诉称，孟永生提交的由儒家公司出具的证明，一审判决未予以认定错误，孟永生月工资应为5000元。因该证明系以第一人称（即孟永生）方式出具，落款为“儒家地产印孟永生”，由孟永生自己打印，且加盖的系儒家公司的合同专用章，而非儒家公司公章，该证明的出具形式和内容均不符合一个证明的形式要件，故单凭该证据不能证明孟永生的工资为月薪5000元，一审未采信该证据并无不当。孟永生上诉称其第二次入职儒家公司的时间应为2018年12月29日，因其二审提交的考勤记录与一审中儒家公司提交的考勤记录一致，该证据均显示孟永生自2019年1月2日开始在儒家公司考勤，故一审认定孟永生第二次入职儒家公司的时间是2019年1月2日有事实依据。孟永生上诉请求支付2018年8月的工资，但其未能提交相关的证据证明工资支付标准、方式等等，亦无考勤记录予以佐证，故孟永生的该上诉理由不能成立。关于业务提成问题，因孟永生未提供证据证明其与儒家公司对所出售房屋的金额及提成进行清算确认，故原审法院对该请求在本案中不予处理，告知孟永生可另案处理亦无不当。综上，上诉人孟永生的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人孟永生负担。 本判决为终审判决。 审判长  吕茹辛 审判员  张素丽 审判员  林晓光 二〇一九年十二月二十四日 书记员  李晶晶