山东省滨州市滨城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1602民初2799号原告：福建凤凰山装饰工程有限公司，住所地福建省晋江市磁灶镇大埔工业区凤山大厦，统一社会信用代码91350582154357301J。法定代表人：吴清淇，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁兆雷，山东鲁泉律师事务所律师。被告：滨州市中喜城市建设有限公司，住所地山东省滨州市滨城区黄河五路**，统一社会信用代码913716007807640350。法定代表人：郭延峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：高春明，山东莫同律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵兆井，山东莫同律师事务所律师。原告福建凤凰山装饰工程有限公司（以下简称凤凰山公司）与被告滨州市中喜城市建设有限公司（以下简称中喜公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告凤凰山公司委托诉讼代理人丁兆雷、被告中喜公司委托诉讼代理人邵兆井到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凤凰山公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠的工程款6264490.67元；2.判令被告向原告支付上述款项的利息1403246元(以6264490.67元为基数，以中国人民银行同期贷款利率5.6%为基准从2015年4月13日暂计算至2019年4月13日，利息计算至实际给付之日止)，以上本息合计7667736.67元；3.请求确认上述工程款在该工程处置的价款中享有优先受偿权；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2014年5月22日与被告中喜公司签订石材、玻璃幕墙及保温等工程施工合同，约定原告承包被告滨州市金融国际中心外幕墙工程，承包内容为石材幕墙设计、材料供应、运输、加工与安装、维护保养、墙体保温材料采购与施工、1-4层裙楼玻璃幕墙，合同签订后10日内被告向原告支付工程合同总价款的10%，龙骨完成80%、石材进场40%支付至合同额的50%(含预付款)，石材幕墙工程竣工验收后被告向原告支付至合同价款的90%，在工程结算完成并经审计和竣工资料归档后10日内付至审计确认的工程结算价款的95%(含预付款)，保留结算金额的5%作为工程保修金整体工程竣工2年后，28天内返还给原告。原告已按照双方约定完成了全部工程施工，全部履行了合同义务。2015年4月13日，原被告在工程竣工验收单上签章签字确认。被告在分部分项工程量清单上对原告承包施工的工程量盖章确认，原告完成工程量最终结算总金额为18384490.67元。被告已支付工程款12120000元，尚欠原告工程款6264490.67元未付。现涉案工程被告已入住使用多年，被告对剩余的6264490.67元工程款拒不向原告支付，原告曾两次向被告递交滨州市金融国际中心外幕墙工程结算书却杳无音信，原告于2019年2月20日再次向被告递交了滨州市金融国际中心外幕墙工程结算书，要求被告根据合同约定28天内审核并给予原告结算，至今也没有收到被告的答复。为维护自身合法权益，原告诉至法院。被告中喜公司辩称，1.原告主张被告拖欠工程款6264490.67元不属实。原告在起诉状中诉称该工程结算总金额为18384490.67元与事实不符，该结算金额是原告单方制作计算的金额，该结算报告中原告提报的部分工程量经原告、被告、第三方审计机构共同测量核定，原告提报的工程量不属实。该结算报告中原告提报的工程单价不正确，部分合同中约定应使用的材料未使用，施工中实际使用材料与合同约定的材料规格型号不符，部分项目工程未施工，致使原告提报的工程单价过高；2.原告诉称曾两次向被告递交滨州市金融国际中心外幕墙工程结算书，虽是事实情况，但原告自己提报的两份结算书结算数额就不一致，并且两份结算书均是在双方对工程量、单价存在争议的情况下原告出具的。2018年7月份，原告第一次递交结算书后，被告就及时转交了滨州建苑工程造价咨询事务所有限公司进行审核结算。因原告提交的结算资料不完整，2018年7月31日，原告向被告出具说明因原告施工时管理不善，资料丢失，致使结算工作无法顺利进行。2018年9月15日，原告、被告、第三方审计机构又召开结算工作会议，对部分工程量达成了一致，但对部分签证及综合单价存在争议。2019年2月19日，原告向被告发函，说明工程量部分双方及第三方实际测量核定后，基本无异议，但对单价及部分签证存在争议。2019年5月20日，被告仍向原告发送洽商函，希望原告对存在的异议问题一块进行磋商，争取在2019年5月底之前完成审计结算。但原告直接提起诉讼，没有再与被告协商的态度；3.根据原告与被告会议达成共识，被告委托第三方滨州建苑工程造价咨询事务所有限公司对涉案工程进行审计核算，在第三方审计核算过程中，双方对部分工程量也达成一致，滨州建苑工程造价咨询事务所有限公司根据实际工程量及单价进行核算，初始核定金额为13316467.61元。根据《材、玻璃幕墙及保温工程施工合同》第三专用条款部分第18条，被告已支付原告工程款12120000元，超过了审计值的90%，不存在违约和拖欠的情况。现在审计未完成、竣工资料也未归档，不符合“审计和竣工资料归档后10日内付至审计确认的工程结算价的95%”的条件，原告诉求支付工程款及利息没有合同依据；4.原告实际施工过程中部分项目与施工图纸不符，在结算过程中，被告已经多次要求原告整改。原告对部分不合格项目进行整改，但对以下问题项目仍没有整改，主要有：1.窗上弦及窗台板破损、胶缝开裂，经常漏雨，原施工图、竣工图均设计有滴水槽，而项目现状是原告漏做，不符合图纸要求。2.施工图设计石材幕墙结构主龙骨为8#槽钢，但在西群楼楼梯间二至三层楼梯踏步位置，原告用6#槽钢做主龙骨，严重偷工减料行为，对建筑物结构造成隐患。3.屋面悬挑的铝单板造型，其竖向主龙骨原告用了100×100镀锌钢方管，因悬挑长度大于4米，原告又把原设计（漏空）做成了不漏空，大大降低了抗风压能力，现在主骨架100×100钢管明显弯曲，对悬挑结构造成严重安全隐患。4.原告施工图设计说明石材幕墙为不锈钢挂件、不锈钢螺栓。实际使用假冒伪劣产品行为，现在屋面未隐蔽的不锈钢配件生锈严重，对结构的耐久性造成严重隐患。5.被告、监理单位对石材幕墙部分18-28层进行了实测、实量，其结果石材缺角掉楞的共197处，石材设计的板厚30mm，实际厚度小于28mm的190处，平整度合格率50%，垂直度合格率70%左右，胶缝100%不符合原告设计说明使用验收规范的标准，窗上弦和窗台顺水坡度有69处不合格。以上问题原告应予以整改，对未使用的材料在综合单价中予以扣减，未施工的项目整改达到合同和图纸要求或者在工程款中扣除整改费用。综上，被告已经支付的工程款达到了合同约定的支付款进度，由于原告提报的工程量和工程单价与事实情况不符，双方存在争议。但在此期间被告一直积极与原告进行竣工结算，在原告提供完整的竣工结算资料，第三方审计核定工程价款后，被告按照合同约定依约履行付款义务。现原告诉求工程款及利息无合同和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。本着解决问题的态度，被告也同意在法院主持下对本案协商调解处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的石材、玻璃幕墙及保温等工程施工合同、分部分项工程量清单、收款明细，被告提交的石材、玻璃幕墙及保温等工程施工合同、附件1分部分项工程量清单、附件2建设工程保修合同、附件3综合单价组价明细表、附件4主要材料表清单、会议签到表、会议纪要、发文签收表、施工方案、身份证复印件、整改照片打印件、结算预备会议签到表、函、洽商函、施工图、竣工图，本院出示的鉴定报告书，真实客观，来源合法，与本院待证事实具有关联性，本院予以确认。原告提交的工程竣工验收单、现场签证单、施工图纸、工程结算书，被告提交的初验统计表、工程结算书、结算工作会议纪要及其他说明、初审报告书、初验汇总报告、被告自行制作的原告提报值与被告核定值差额明细表、情况说明、争议问题汇总、反馈意见、工程现状照片与上述确认的证据内容一致的部分，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月，原告凤凰山公司（承包人）与被告中喜公司（发包人）签订石材、玻璃幕墙及保温等工程施工合同，约定，工程名称：滨州市金融国际中心外幕墙工程；工程地点：滨州市黄河五路以南渤海十七路以东；承包范围：石材幕墙设计、材料供应、运输、加工与安装、维护保养、墙体保温材料采购与施工、1-4层裙楼玻璃幕墙；合同工期：2014年5月22日至2014年9月15日；工程质量标准：合格；合同价款：暂定合同总金额1800万元；在工程施工合同约定的工程价格范围内，工程款支付的审核和签认权，以及工程结算的复核确认权与否决权，未经总监理工程师签章确认，委托人不支付工程款；所有工程变更（包括设计变更和工程洽商）应当通过监理单位的审核和签认；工程竣工是指承包人完成招标范围内的全部工作内容并经发包人、总承包人、监理单位、设计单位验收合格；本合同为固定单价，工程量按照竣工图示的外墙（含柱、门窗洞口、外墙装饰线等）展开（垂直投影）面积计算；合同签订后10日内发包人向承包人支付工程合同总价款的10%；工程款（进度款）支付：承包人按工程师同意的格式，并按照本合同通用条款第25.1款中提交已完工程量报告的同时，向工程师提交一式四份进度款申请单，说明承包人认为自己已按合同约定完成相应工程量有权得到款项；或按照该条约定工作进度节点完成相关工作，认为可以得到款项。发包人在收到该进度款申请表后14天内会同工程师完成审核和批复工作，并向承包人发送一份进度款付款表，列出他认为该期应向承包人支付的金额，支付进度款付款单中所列款额(但非发包人原因除外)。同时将一份副本开具给工程师。在承包人得到发包人代表批准以前，发包人没有义务向承包人颁发任何进度款付款表。如果对承包人提交的进度款申请表的某部分有争议，发包人应就无争议的部分开具进度款付款表。对任何由承包人提交的进度款申请表有争议的部分款项，应在承包人履行完成发包人的要求并得到发包人确认后，按已有约定的进度款申请程序由发包人支付，发包人不承担这部分款项的利息和损失。承包人不得以因有争议的款项未支付为由，而延迟工程的进度，否则应承担由此造成的延误工期的责任。(1)龙骨完成80%、石材进场40%支付至合同额的50%(含预付款)；(2)石材幕墙工程竣工验收后发包人向承包人支付至合同价款的90%；(3)在工程结算完成并经审计和竣工资料归档后10日内付至审计确认的工程结算价的95%(含预付款)；(4)保留结算金额的5%作为工程保修金。整体工程竣工2年后，无承包商原因造成的质量问题，或产生的质量问题承包商已按本合同约定进行了处理，28天内返还保修金予承包商。上述保修金返还时不计任何利息；竣工验收与结算：承包人提供竣工图的约定：竣工验收前14天承包人向发包人和总包人各提供1套完整的竣工资料和竣工图。竣工验收后56天内按工程师和总包人要求提供4套完整的竣工资料(包括4套完整的声像资料)和两份竣工图，用于资料归档。上述竣工图和竣工资料包含所有分包工程的竣工资料和竣工图。所有分包工程的竣工资料和竣工图由相应的分包人准备和编制，并由承包人负责审查、汇总和装订。除发包人分包的工程的竣工资料和竣工图的准备和编制费用(但不包括整理和装订费用)由相应的分包人承担外，其他所有竣工资料和竣工图的准备、编制、整理和装订的费用均由承包人承担。如有其它要求由发包人或监理工程师另行通知；竣工验收时间：监理单位提请发包人组织进行竣工验收的时间：监理单位认为已具备合同约定的竣工验收条件后的14天内。发包人组织工程竣工初步验收的时间：监理单位提请发包人组织进行竣工初步验收后的14天内。在发包人组织了工程竣工初步验收合格后14天内提请发包人的上级工程主管部门正式验收。发包人的上级工程主管部门正式验收为本工程的最终验收。竣工结算：单项工程竣工后，承包人应在提交竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人应从接受竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起60天内进行审查并提出审查意见；发包人收到经发包人、承包人、发包人上级业务主管部门三方确认的审查结果后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起承担按承包人同期向银行贷款的利率支付拖欠工程价款利息的违约责任；结算审计：承包人必须接受并遵守发包人的结算审查程序。承包人报送的结算书交监理单位及发包人确定后，由发包人报上级业务主管部门进行结算审核，结算审核报告经三方即发包人、承包人及发包人上级业务主管部门审核确认后，视为结算完毕；分部分项工程量清单中载明措施费837400元包含在总价18577967.90元中；综合单价组价明细表中石材加工包含在材料费中。后原告凤凰山公司组织人员对上述工程进行施工。2016年1月19日的初验统计表载明，存在部分施工项目需要整改。2016年4月7日，被告中喜公司召集相关单位召开工程竣工前结算工作会议并形成会议纪要，原告人员林焕清参会。会议纪要载明，在各相关参建单位的配合下，现已基本竣工，建设单位拟定于2016年二、三季度进行单位工程验收和工程项目的综合验收……委托的审计单位全称为：滨州建苑工程造价咨询事务所有限公司……需要施工单位提交的审计结算资料……以上工作完成后，我方、分包方、审计单位暂不签字盖章，其原因是工程未进行竣工验收并备案，提前审计完成的工程结算，待工程竣工验收合格后，如无分包方质量和其他责任，甲、乙双方按合同约定的单位工程结算审计时间约定签字盖章。在工程正式竣工验收前，各分包方应对自行施工项目，存在的工程质量问题进行详细自检、自验，对存在的问题。向甲方报整改方案并进行整改。我方在2015年12月至2016年1月对金融中心工程19一28层(电梯层站号)的外墙幕墙、铝合金窗、北京金龙腾装饰公司施工的墙地砖、内墙、天棚、卫生间项目等进行了实测、实量和其他部分项检查，通过检查汇总表来看，存在的质量问题较多且较严重。希望以上几个单位能够重视以上问题，对建设单位未检查的施工部位抓紧安排自查，自查结束后，向甲方报告检查结果和整改方案……2016年10月15日，原告向被告出具关于窗台板、石材破损、胶缝开裂等情况的施工方案，并进行了整改。被告陈述涉案工程于2015年9月份完工，于2017年9月份经过竣工验收，后交付使用。被告已向原告支付工程款1212万元。2018年7月，原告向被告递交了提报金额21015430.24元的结算书，但资料存在部分丢失。2018年8月，原告向被告补充相关资料。2018年7月30日，被告委托滨州建苑工程造价咨询事务所有限公司对涉案工程进行了审核，该鉴定机构于2018年12月13日出具报告书，载明，初始核定金额为13316467.61元。原被告双方对该金额均未认可。2018年9月15日，被告组织召开凤凰山外立面装饰结算预备会议，原告派丁捷、王碧周参加会议。2018年9月16日，王碧周针对2018年9月15日被告安排审计单位与原告进行实测本工程完成工作量后，实测后仍存在的问题向被告出具说明。后被告作了反馈。2019年1月19日，原告编制了提报金额为18384490.67元的结算书。2019年2月19日，原告向被告发函，载明“我司承接贵司的滨州市金融国际中心外幕墙工程在2014年已完成施工，贵司在未对我司下发竣工验收报告的前提下已提前入驻，期间我司也多次要求能进行结算工作以便收回剩余工程款，在贵司的安排下，2018年7月以来我司与贵司委托的审计单位进行了实际工程量测量，按照实际工程量测量后我司对测量工程量基本无争议，后贵司又提出要重新审核原有合同综合单价，认为原有合同单价偏高，并给出指导价，对此我司不能认可，其次在针对有贵司当时现场负责人签字的洽商变更部分，现贵司不能完全承认发生事实，为了结算工作的顺利进行，我司现重新上报结算资料，针对贵司提出的问题，我司也进行了修正，专此函告，望贵司慎思并认真对待。”2019年5月，被告向原告发送洽商函，载明“自2018年下半年始，双方开始进行工程结算工作，贵司同时报齐了工程结算资料，在审计过程中，双方经过共同努力，于2018年12月中旬就结算工作的大部分事项也基本达成了一致意见。但对贵司实际施工工程存在的质量问题、签证资料、价格组成明细表的真实性、合理性，双方还存在一定分歧。在这种情况下，也无法对贵司实际施工的工程量及价款进行客观的审计。为顺利对贵司实际施工的工程价款进行结算，也对工程出现的签证资料、价格组成及质量问题进行妥善处理，我司诚恳的希望贵司能及时派人到我司进一步协商，以便对双方还有分歧的一些问题达成共识，争取于5月底前顺利完成审计结算。我司本着最大的诚意希望合理的、事实求是的对贵司实际施工的工程进行审计结算，妥善处理工程结算出现的问题。希望贵司慎重考虑本工程的实际施工情况，积极处理。为避免双方不必要的分歧，希望贵司收到此函后建有及时派人到我司进行协商处理”。原告诉至法院。审理过程中，原告凤凰山公司申请对其施工的滨州市金融国际中心外幕墙工程项目的工程量及工程造价进行鉴定。本院依法委托山东博华工程造价咨询有限公司进行鉴定。山东博华工程造价咨询有限公司依法出具工程造价鉴定报告书，载明，从投标书报价组成方面应计取措施费，工程造价为15760991.87元，从合同协议内容“措施费已包含在综合单价中”方面不另计取措施费，工程造价为14998196.04元，涉案合同为原告起草拟定，经原被告双方共同签字生效，另外通用条款第2条合同文件及解释顺序中约定“优先解释顺序”第1顺序为“本合同协议书”，第3顺序为“投标书及其附件”即合同价形成。鉴于以上情况，按合同内容“措施费已包含在综合单价中”方面不另计取措施费更为符合合同内容约定，工程造价为14998196.04元。原告对该报告书的真实性、合法性和关联性均有异议。被告对该鉴定机构的委托程序，且鉴定项目、结论与合同约定的项目存在矛盾之处。本院认为，原告凤凰山公司已依约对涉案工程进行施工，且已竣工验收，并已交付被告中喜公司使用，被告中喜公司应依约向原告支付工程款。涉案鉴定报告书系本院依法委托鉴定，且双方均参与了鉴定，本院予以确认。涉案工程总造价为14998196.04元，被告已向原告支付工程款1212000元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。涉案工程于2017年9月竣工验收。根据双方约定，石材幕墙工程竣工验收后付至合同价款的90%，即1620万元（1800万元×90%），但涉案工程经审计总价为14998196.04元，结合双方约定的“（3）在工程结算完成并经审计和竣工资料归档后10日内付至审计确认的工程结算价的95%(含预付款)；(4)保留结算金额的5%作为工程保修金。整体工程竣工2年后，无承包商原因造成的质量问题，或产生的质量问题承包商已按本合同约定进行了处理，28天内返还保修金予承包商。上述保修金返还时不计任何利息”，付至90%应理解为结算价款的90%即13498376.44元。被告实付12120000元，余欠1378376.44元未按期支付，应承担逾期付款的违约责任。对剩余的10%，其中5%部分因原告未给予被告完整竣工资料，被告拒付享有抗辩权，不构成违约。另外5%的部分，双方约定不计息。因此，剩余10%即1499819.60元，应至迟于2019年10月29日前付清，逾期则承担违约利息。被告应向原告支付剩余工程款总计2878196.04元。结合原告主张、合同约定及法律规定，利息以工程款1378376.44元（13498376.44元-12120000元）为基数，自2017年10月1日起；以1499819.60元为基数，自2019年10月29日起；均按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算至履行之日止为宜。对原告主张超出上述计算标准的部分，本院不予支持。关于被告所提原告未按施工图纸施工的问题，因涉案工程2017年9月竣工验收后，被告已经投入使用，在法院委托的工程造价中已对相关问题做了相应扣减，其该项辩解意见，本院不予采纳。关于被告所提质量问题，未提交有效证据予以证实，本院不予采纳。关于原告要求确认在该工程处置的价款中享有优先受偿权的主张。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”关于被告尚欠原告工程款2878196.04元中的1378376.44元，因原告未在6个月的除斥期间内主张权利，对其该项主张，本院不予支持。关于被告尚欠原告工程款2878196.04元中的1499819.60元，原告要求确认对涉案工程处置价款中优先受偿的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告滨州市中喜城市建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告福建凤凰山装饰工程有限公司支付工程款2878196.04元及利息（以1378376.44元为基数，自2017年10月1日起；以1499819.60元为基数，自2019年10月29日起；均按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算至履行之日止）；二、确认原告福建凤凰山装饰工程有限公司在被告滨州市中喜城市建设有限公司欠付工程款1499819.60元范围内就已施工项目建设工程折价或拍卖的价款优先受偿；三、驳回原告福建凤凰山装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65474.16元，由原告福建凤凰山装饰工程有限公司负担39593.16元，被告滨州市中喜城市建设有限公司负担25881元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审 判 长  孙春华人民陪审员  李建祥人民陪审员  赵海燕二〇一九年十二月十二日书 记 员  唐梦瑶