广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0312民初2943号 原告：桂林某贸易有限公司。 法定代表人：范某玉，董事长。 委托诉讼代理人：赵林君，广西春良律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘梦青，广西务诚律师事务所律师。 被告：某工业桂林基础工程公司。 法定代表人：王某，总经理。 委托诉讼代理人：董国宏，广西磊诚律师事务所律师。 第三人：四川某建筑工程有限公司。 法定代表人：倪某刚。 第三人：桂林市某贸易有限公司。 法定代表人：谢某。 第三人：唐某辉，男，汉族，1979年11月23日生，住广西全州县。 原告桂林某贸易有限公司与被告某工业桂林基础工程公司,第三人四川某建筑工程有限公司、桂林市某贸易有限公司、唐某辉买卖合同纠纷一案，本院2018年11月19日立案受理。2018年11月27日被告向本院提出管辖异议申请，2018年12月19日本院作出（2018）桂0312民初2943号《民事裁定书》裁定：驳回申请人某工业桂林基础工程公司对本案管辖权提出的异议。后被告不服上诉至桂林市中级人民法院，2019年2月26日桂林市中级人民法院作出（2019）桂03民辖终22号《民事裁定书》裁定：驳回上诉，维持原裁定。2019年3月7日，被告向本院申请追加四川某建筑工程有限公司、唐某辉为本案被告或第三人参加诉讼，2019年4月17日，本院依法追加四川某建筑工程有限公司、唐某辉为本案第三人参加诉讼。本案依法由审判员石剑适用简易程序，于2019年5月24日、2019年6月10日公开开庭进行了审理。原告桂林某贸易有限公司的委托诉讼代理人赵林君、刘梦青，被告某工业桂林基础工程公司的委托诉讼代理人董国宏，第三人四川某建筑工程有限公司的法定代表人倪某刚，唐某辉到庭参加诉讼。因案情疑难复杂，2019年6月20日本院裁定将本案转为普通程序，于2019年10月24日公开开庭进行了审理，原告桂林某贸易有限公司的委托诉讼代理人赵林君、被告某工业桂林基础工程公司的委托诉讼代理人董国宏、第三人唐某辉到庭参加诉讼。经审委会讨论决定，2019年11月29日本院依法追加桂林市某贸易有限公司为本案第三人参加诉讼，于2019年12月19日公开开庭进行了审理，原告桂林某贸易有限公司的委托诉讼代理人赵林君、被告某工业桂林基础工程公司的委托诉讼代理人董国宏、第三人唐某辉到庭参加诉讼。第三人四川某建筑工程有限公司、桂林市某贸易有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。 原告桂林某贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付钢筋货款人民币1160345元及违约金人民币457382.41元【违约金=欠款钢筋数量（按欠款以吨为单位折算）×欠款日历天数×5元/吨计算，暂计至2018年11月18日要求计至实际给付之日止】，两项共计人民币1617727.41元；2.本案诉讼费用、律师费用由被告承担。在庭审过程中，原告向本院变更诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付钢筋货款人民币1160345元及违约金人民币457382.41元【违约金=欠款钢筋数量（按欠款以吨为单位折算）×欠款日历天数×5元/吨计算，暂计至2018年11月18日要求计至实际给付之日止】，税费150844.85元（1160345元×13%税率=150844.85），以上三项共计人民币1768572.26元；2.判令被告支付原告为实现债权所产生的费用人民币30000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月13日，桂林市某贸易有限公司与被告签订了一份《钢筋买卖协议》，该协议约定“乙方桂林市某贸易有限公司向甲方某工业桂林基础工程公司（本案被告）承建的桂林市某县某区国际旅游商贸城供应钢筋，螺纹钢筋数量采用理论计算、线材、盘螺过磅，单价随行就市，钢板护桶按条计，双方一致同意并确认以送货或收货单据（物资调拨单）上注明的数量、单价或价款为准进行结算……甲方及甲方指定人员或项目负责人签收的货单、结算单、欠条等均作为双方货款结算依据……甲方未按时付款即为逾期付款违约，乙方有权按货单分别计收逾期付款违约金，违约金=欠款钢筋数量（按欠款以吨为单位折算）×欠款日历天数×5元/吨……优先支付逾期付款违约金，余额作为货款支付，无余额的视为未支付货款（具体内容详见《钢筋买卖协议》）”。协议书签订之后，被告未按照签订的协议书履行付款义务，后桂林市某贸易有限公司优先公司将上述钢筋款债权转让被告原告，经原告再三催告，被告仍不履行。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，现特向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告的诉讼请求。 原告桂林某贸易有限公司为证明其主张提供以下证据：证据一、原告营业执照，证明原告主体适格及公司企业信息情况；证据二、原告法定代表人身份证明书及身份证复印件，原告负责人授权委托书及身份证复印件，证明原告主体适格；证据三、被告企业信用信息公示报告打印件，被告主体适格及公司企业信息情况；证据四、《钢筋买卖协议》，证明原、被告于2017年11月13日签订一份钢筋买卖协议；证据五、物资调拨单四张，证明2017年10月21日、10月26日、11月22日，2018年1月16日分别向被告供应了48.992吨、76.698吨、61.3吨、67.546吨钢材、货款分别为236538元、345141元、302335元、276331元，共计人民币1160345元的钢材；证据六、债权转让协议，证明原告与桂林市某贸易有限公司签订了一份债权转让协议，桂林市某贸易有限公司将上述钢材款债权全部转让给原告，由原告向被告主张钢材款债权；证据七、催款函，证明原告向被告催促支付钢材款及违约金的通知；证据八、律师费发票，证明原告为实现债权所产生的费用人民币30000元；证据九、增值税专用发票复印件，证明2019年5月1日后材料买卖的开票税率为13%。补充证据：一、债权转让协议（有被告法人王某的签名），证明被告收到了该协议；二、催款函（2018年8月18日），证明催款的事实；三、2017年10月19日签订的《钢筋买卖协议》，上面有被告总经理刘海斌的签字，但没有加盖公章，被告说有两单是之前发货的，其实我们之前就已经签订了这份协议，只是因为没有加盖公章，所以就有了后面的那份协议；四、被告在灵川法院起诉的诉状及证据材料，证明被告在灵川法院起诉的金额是被告自认的事实，对本案原告主张的价款和税费被告是认可的。 被告某工业桂林基础工程公司答辩称，一、被告对原告起诉的事实和理由不认可，原告认定《钢筋买卖协议》合法有效不符合法律规定及事实，被告也不存在付款义务；二、被告对钢筋买卖协议的效力和性质认可不同，被告确实与原告签了协议，但是协议的性质而言是意向合同，或者是未依法生效的合同；三、原告提交的供货单均与被告无关，因此本案的原告应承担举证不能的法律后果；四、钢筋买卖的正确主体应该是本案原告与两个第三人，第三人也应该承担支付钢筋本金的责任。依据原告向法庭提交的六单送货单，原告没有主张尾号是1844、1843的送货单的权利，这两张左上角也写明的“核工业”，且这两张送货单与原告之前四单的格式是一致的，但原告没有就这两单主张权利，因此原告不能向被告主张钢筋款，应该向本案两个第三人主张权利。 被告某工业桂林基础工程公司为证明其主张提交以下证据：证据一、公安局对第三人四川民泓公司法人倪某刚于2018年9月12日的问话笔录，证明1.三江望族项目不是我公司承包的，我公司不需要任何钢材，2.同时证明四川民泓公司将桩基础工程分包给了唐某辉并签了合同，因此我公司没必要买卖钢材，3.范湖涛确认的2017年11月21日、11月26日钢材用在四川民泓公司的桩基础工程（注明了由民泓公司验收），4.民泓公司确认范湖涛曾向民泓公司追讨钢材款，因此原告是明知被告没有购买原告钢材、在三江望族也没有工程项目的；证据二、公安局对范湖涛于2018年9月13日的问话笔录，证明1.范湖涛本人承认第一车钢材送到了三江望族工地，其他以后的钢材他不确定已经送到了三江望族工地，因此原告主张钢材交付给被告的事实不成立，2.范湖涛在笔录里承认唐某辉签收货单和验收单的地点和时间并不在三江望族工地，是在送货以后找唐某辉补签，或者在送货前就找唐某辉签字的，因此送货单唐某辉所签的货送核工业工地不是事实，3.同时证明被告在三江望族项目没有承包工程；证据三、公安局对覃承开于2018年9月10日的问话笔录，证明唐某辉同时承担了多个工地；证据四、付款凭证，证明在本案开庭前第三人唐某辉已经支付了30万元给原告，应从买卖价款中扣除；证据五、《钢筋买卖协议》，该协议是未生效的合同，供应时间应根据甲方时间约定，并且应当提前三天通知，因此该条款是附条件的，应根据被告的通知和需要发货，没有通知不能发货，同时该协议指定唐某辉的范围的验收钢筋并签署货单，被告没有授权唐某辉有送货的权利，事实上原告也没有证据证明送货是收到了被告的通知。该协议也缺乏合同的主要条款，如送货的时间、购买的品名、单价、价款等，因此该合同仅是意向合同。所以被告对该合同依法不应承担责任；证据六、《桂林三江望族项目桩基工程施工结算协议》，证明本案被告在三江望族工地没有承包任何工程，也没有任何项目，因此被告不可能通知原告送钢材，被告也不需要原告提供的钢材；证据七、尾号为1843、1844的物资调拨单，证明该调拨单与原告庭审举证的四单调拨单除了价格以外，其他的规格、格式都是一致的，因此不能凭左上角的记载内容为依据向被告主张权利，也证明凡是记载了“核工业基础公司”的物资调拨单并不肯定是被告购买。 第三人四川某建筑工程有限公司陈述称：该《钢筋买卖协议》是原告与第三人唐某辉之间发生的，唐某辉确实在我公司做劳务，但是我公司并未与原告有任何协议，并且案涉工程的工程款我公司也基本付清，本案涉及的一切费用都与我公司无关。 第三人四川某建筑工程有限公司未向法庭提交书面证据。 第三人唐某辉陈述称：原告诉请的款项是原告未主动领取的。 第三人唐某辉为证明其陈述提交以下证据：1.2017年10月17日从付娟账户转款50000元钢护筒定金给广西南宁沧海有限公司（桂林银行灵川支行）；2.2018年11月8日从唐某辉账户转款300000元某工地钢材款给范湖涛（广西农村信用社）。 第三人桂林市某贸易有限公司提交书面《情况说明》：我公司与桂林某贸易有限公司的债权转让协议是双方为实现对某工业桂林基础工程公司某县某区三江望族项目所欠钢筋材料款项的债权能够顺利履行协商的结果。一、首先，我公司与桂林某贸易有限公司达成了债权转让协议，债权转让协议生效并通知到被告某工业桂林基础工程公司，债权转让事实清楚明确。二、我公司原钢筋销售负责人范湖涛与某工业桂林基础工程公司(以下简称：核工)达成为该公司某县某区三江望族项目(以下简称；三江望族)供应钢材协议，因某工业桂林基础工程公司要求与公司签订买卖协议和开具发票，而范湖涛个人不能开具相关票据，所以由我公司与核工签署了钢筋买卖协议。三、现范湖涛已经到桂林某贸易有限公司担任销售负责人，桂林某贸易有限公司也能够开具相关票据，为他顺利实现对核工的债权提供便利，故与桂林某贸易有限公司签订债权转让协议将债权转让给原告桂林某贸易有限公司。四、恳请法院依法判决被告某工业桂林基础工程公司偿还原告桂林某贸易有限公司所有钢筋材料的相关欠款，也为净化营商环境、还社会公平、正义。 原告对被告提交的证据认为，证据一真实性合法性没有办法确认，是第三人在公安机关的陈述意见，是四川民泓与唐某辉的承包关系，与本案无关，对证明内容也有异议；证据二的三性及证明内容无异议，在钢筋买卖协议中被告是指定唐某辉签收钢筋并签署物资调拨单，在送货过程中原告已将钢筋材料送到指定交货地点，被告履行了钢筋买卖协议；证据三真实性合法性没有办法确认，是与本案无关人的陈述意见，对关联性也不认可；证据四当庭没有提交转账的原件，真实性不认可，这30万元的付款证明也与本案无关；证据五真实性合法性无异议，被告提出唐某辉没有通知的权利，只有验收和签署的权利是被告的狭义理解，唐某辉作为指定对接工作人员，作为原告善意第三人有理由相信他具有交易的相关权利，被告认为合同主要条款缺失是意向合同，我们规定这本是生效合同，没有法律规定缺少单价、品名等就是意向合同；证据六与本案无关；证据七、尾号为1843、1844的物资调拨单，不是原告提供的，这个是被告在灵川法院起诉时提供的证据材料中有的，是被告提交的证据应该有原件质证，希望被告提交原件材料质证，因此对这两份调拨单的三性都有异议，不认可。 原告对第三人唐某辉提交的证据认为，2017年10月17日的转款三性无法确认，付款人是付娟，不是本案第三人唐某辉，并且是他们自己转款给沧海公司的，因此与本案无关；2018年11月8日转账记录真实性无异议，但是唐某辉除了三江望族外的工程，其他工程也从范湖涛处购买钢材，因此这300000元的转账凭证不能证明是支付本案的钢材款。 被告对原告提交的证据认为，证据一、二、三无异议；证据四《钢筋买卖协议》真实性无异议，但是证明内容有异议，该协议仅是意向合同，或者是成立但未依法生效的合同，该协议事实上的履行主体是原告和两个第三人，核工业公司未承包三江望族的任何工程，因此不需要原告提供的钢筋；证据五不能证明原告的诉请，被告与原告签订的合同是2017年11月13日，原告在合同之前的两份供货单与被告没有法律上的关系，对之后的两单供货单被告认为该两单货单的钢材未送到三江望族工地，原告未履行交付义务，其次后两单送货单的钢材原告是送给两个第三人的，与被告无是事实和法律上的关系，最后，被告未在三江望族承包任何工程也不需要钢材，按照《钢筋买卖协议》，原告送钢材必须要通知核工业和确实有工程需要才能送货，因此签订协议的后两单也与被告无关。同时原告有篡改证据的嫌疑，调拨单的左上角是事后填写的，与唐某辉保管的那一联不相符，需要庭后与唐某辉的保管联核对；证据六真实性无异议，但与本案的争议焦点没有联系，我们认为没必要质证；证据七由于被告在三江望族没有工程，也没有通知原告送货，因此原告所送的钢材与被告无关；证据八是律师费应当提交相应的发票和计算依据，该费用亦缺乏法律依据；证据九的税费是国家税务机关依法征收的，不是该买卖合同审理的内容，对税费的承担也有相关的法律规定，因此被告不应该承担该税费。对补充证据的质证意见：一、认可债权转让协议，以中级法院的裁定为准；二、催款函没有送达的证据，不能证明催款函已告知被告的事实，原告应承担举证不能的责任；三、2017年10月19日签订的《钢筋买卖协议》没有加盖公章，没有效力，协议里第八条约定甲方必须盖章生效，如果该协议生效就没必要签订第二份协议，因此原告在正式盖章前送的货与被告无关；四、灵川法院起诉的诉状及证据材料真实性无异议，但是在灵川法院起诉的时候有些事实尚未查实，因此事实以本次庭审查实的为准。 被告对第三人唐某辉提交的证据认为，对上述两份转账凭证的三性无异议。但是原告的质证意见没有其他证据佐证，因此原告的质证意见不能成立。 第三人唐某辉对原告提交的证据认为，证据一、二、三无异议；证据四认可；证据五调拨单还有一单是送到龙光普罗旺斯的，不是三江望族工程，这是两个工程不能一起计算，龙光普罗旺斯是跟范湖涛一起做的，当时说了盈亏都要一起承担，不能现在叫我一个人承担。2018年元月16日276331元的这一单是向我和范湖涛一起做的普罗旺斯工程的送货，不应该由我一个人承担，还有2017年10月26日345141元这一单有五万元的定金是我支付的（我记得定金是5万元还是8万元了，是打给钢护筒厂广西南宁沧海钢材有限公司的）。调拨单也需要与我保管的那一联核对，有些是事后加上去的；证据六我没见过，不知情；证据七、证据八不认可；证据九的税费不认可，原告供钢筋的时候已经加过钱了，是含税价，加了200元一吨，不应该再收税费。货单是含了16个点的税的，也应当扣除。其实这个项目我本来要挂靠核工业做的，后来发生了其他的情况导致我没有签下这个合同。原告诉请的本金一直在四川民泓这里，他们可以去拿的。我还交了钢材款的定金5万元，应该从应支付的钢材款中减扣。对原告补充的证据三性没有异议。 第三人唐某辉对被告提交的证据都没有异议。 第三人四川某建筑工程有限公司对原告提交的证据认为，原告提交的证据都与我公司无关，我公司不需要承担责任。并且原告提交的调拨单与之前签字的时候不一样，希望法院有两份调拨单核对。 第三人四川某建筑工程有限公司对被告提交的证据认为，这些证据证明的事实都是四川民泓公司没有关系。 第三人桂林市某贸易有限公司未向本院提交证据，也未出庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人桂林市某贸易有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃庭审答辩、举证和质证的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对双方提供的证据的真实性均无异议且与本案有关联的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定关联性的，亦作为定案的参考依据。 本案审理过程中，被告于2019年6月10日向本院提交《司法鉴定申请书》，申请对2018年1月16日调拨单内手写的文字内容和调拨单左上角“某工业桂林基础工程公司某新区商贸城工地”文字内容生成时间进行司法鉴定，确定是不是2018年1月16日生成的。本院司法技术室于2019年10月16日出具（2019）临委字第57号《终结鉴定函》：“民二庭：你庭在审理原告桂林某贸易有限公司与被告某工业桂林基础工程公司、四川某建筑工程有限公司、唐某辉买卖合同纠纷，某工业桂林基础工程公司申请对2018年1月16日调拨单内手写的文字内容和调拨单左上角“某工业桂林基础工程公司某新区商贸城工地”文字内容生成时间进行司法鉴定，确定是不是2018年1月16日生成的。因当事人未在规定期限内提交鉴定所需的材料，根据《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第二十三条第四项的规定，终结本案鉴定。”。 经审理查明，原告桂林某贸易有限公司，类型：有限责任公司（自然人独资），注册资本：伍拾万圆整，成立日期：2018年2月28日，营业期限：长期，经营范围：建材及钢材加工、销售。被告某工业桂林基础工程公司，类型：全民所有制，成立日期：1993年8月18日，经营范围：工程勘察专业类（岩土工程勘察）甲级，劳务类（工程钻探），地基基础工程专业承包壹级，公路路基工程专业承包壹级，公路路面工程专业承包贰级，地质灾害治理工程丙级勘查，丙级地质灾害危险性评估，地质灾害治理工程丙级施工，地质钻探乙级，固体矿产勘查丙级。 2017年10月19日，第三人桂林市某贸易有限公司与被告签订《钢筋买卖协议》，约定“买方（甲方）：某工业桂林基础工程公司。卖方（乙方）：桂林市某贸易有限公司就甲方承建的桂林市某县某区国际旅游商贸城工程项目钢筋采购事宜，经友好协商，双方达成如下协议，供共同遵守。一、质量标准。乙方供应的钢筋质量按国家或本地相关标准执行。如有质量争议的，以本市现有的钢筋检验或试验机构检验结论为准确认质量问题。二、价款、供货方式和结算依据。螺纹钢筋数量采用理论计算，线材，盘螺过磅，单价随行就市，钢板护桶按条计，双方一致同意并确认以送货或收货单据（以下称货单）上注明的数量、单价或价款为准进行结算。供应时间根据甲方施工需要确定，原则上甲方应当提前三天通知乙方。甲方指定工作人员唐某辉（身份证号码：4523231979××××××××）验收钢筋并签署货单。甲方负责运费和卸车费。甲方及甲方指定人员或项目负责人签收的货单、结算单、欠条等均作为双方货款结算依据。乙方为甲方开具的增值税税务发票不代表甲方已经付款，实际付款方式以甲方银行转账凭证或乙方实际到账金额为准。三、甲方收货后七天内未提出书面异议的，视为钢筋质量合格。如果甲方将未经检验的钢材擅自用于工程上所产生的一切责任和后果跟乙方无关。四、交货地点：某县某区国际旅游商贸城工地。五、付款期限。付款时间以每张货单上注明的时间为付款期限，未注明的，甲方应在收货后拾天内付清相应批次货款，违约的乙方停止供货并按第六条第一款执行。最后的货单付款时间作为本协议项下全部钢材款的最后付款期限，但应当按第六条第一款规定以每张货单分别核算货款和逾期付款违约金后进行结算。六、违约责任。甲方未按时付款即为逾期付款违约，乙方有权按货单分别计收逾期付款违约金。双方一致确认违约金计算方法为：违约金＝欠款钢筋数量（按欠款以吨为单位折算）×欠款日历天数×5元／吨。甲方逾期支付的款项，双方同意按照以下方式处理：优先支付逾期付款违约金，余额作为货款支付，无余额的视为未支付货款。甲方在没跟乙方结清所有货款的情况下擅自选择其它供货方，乙方视为甲方违约。乙方为实现债权所产生的除货款和违约金以外的其他相关费用（包括但不限于诉讼催收所产生的诉讼费、律师费、鉴定费、差旅费等费用）概由甲方全部承担。七、本协议未尽事宜或产生纠纷的，原则上由双方协商解决协商不能解决纠纷的，双方一致确认交由桂林市临桂区人民法院处理。八、本协议自双方签字或盖章之日起生效。协议一式两份，双方各持壹份，均具有同等效力。甲方代理人：唐某辉（签名捺手印）、刘海斌（签名），核工业桂林基础工程有限公司未加盖公章，账号：45×××43，开户行：建行灵川支行桂黄分理处。乙方代理人：桂林市某贸易有限公司加盖公章，账号：66×××20，开户行：桂林银行营业部”。 2017年11月13日，第三人桂林市某贸易有限公司与被告签订《钢筋买卖协议》，约定“买方（甲方）：某工业桂林基础工程公司。卖方（乙方）：桂林市某贸易有限公司就甲方承建的桂林市某县某区国际旅游商贸城工程项目钢筋采购事宜，经友好协商，双方达成如下协议，供共同遵守。一、质量标准。乙方供应的钢筋质量按国家或本地相关标准执行。如有质量争议的，以本市现有的钢筋检验或试验机构检验结论为准确认质量问题。二、价款、供货方式和结算依据。螺纹钢筋数量采用理论计算，线材，盘螺过磅，单价随行就市，钢板护桶按条计，双方一致同意并确认以送货或收货单据（以下称货单）上注明的数量、单价或价款为准进行结算。供应时间根据甲方施工需要确定，原则上甲方应当提前三天通知乙方。甲方指定工作人员唐某辉（身份证号码：4523231979××××××××）验收钢筋并签署货单。甲方负责运费和卸车费。甲方及甲方指定人员或项目负责人签收的货单、结算单、欠条等均作为双方货款结算依据。乙方为甲方开具的增值税税务发票不代表甲方已经付款，实际付款方式以甲方银行转账凭证或乙方实际到账金额为准。三、甲方收货后七天内未提出书面异议的，视为钢筋质量合格。如果甲方将未经检验的钢材擅自用于工程上所产生的一切责任和后果跟乙方无关。四、交货地点：某县某区国际旅游商贸城工地。五、付款期限。付款时间以每张货单上注明的时间为付款期限，未注明的，甲方应在收货后拾天内付清相应批次货款，违约的乙方停止供货并按第六条第一款执行。最后的货单付款时间作为本协议项下全部钢材款的最后付款期限，但应当按第六条第一款规定以每张货单分别核算货款和逾期付款违约金后进行结算。六、违约责任。甲方未按时付款即为逾期付款违约，乙方有权按货单分别计收逾期付款违约金。双方一致确认违约金计算方法为：违约金＝欠款钢筋数量（按欠款以吨为单位折算）×欠款日历天数×5元／吨。甲方逾期支付的款项，双方同意按照以下方式处理：优先支付逾期付款违约金，余额作为货款支付，无余额的视为未支付货款。甲方在没跟乙方结清所有货款的情况下擅自选择其它供货方，乙方视为甲方违约。乙方为实现债权所产生的除货款和违约金以外的其他相关费用（包括但不限于诉讼催收所产生的诉讼费、律师费、鉴定费、差旅费等费用）概由甲方全部承担。七、本协议未尽事宜或产生纠纷的，原则上由双方协商解决协商不能解决纠纷的，双方一致确认交由桂林市临桂区人民法院处理。八、本协议自双方签字或盖章之日起生效。协议一式两份，双方各持壹份，均具有同等效力。甲方代理人：刘海斌（签名），核工业桂林基础工程有限公司加盖公章，账号：45×××43，开户行：建行灵川支行桂黄分理处。乙方代理人：范湖涛（签名），桂林市某贸易有限公司加盖公章，账号：66×××20，开户行：桂林银行营业部”。 2018年11月6日，第三人桂林市某贸易有限公司与原告签订《债权转让协议》：“甲方：桂林市某贸易有限公司。乙方：桂林某贸易有限公司。就甲方与某工业桂林基础工程公司2017年11月13日签订的桂林市某县某区国际旅游商贸城，现名：三江望族《钢筋买卖协议》(简称：原协议)中的钢材款债权转让给乙方的相关事宜，经双方友好协商达成如下协议：一、乙方同意本协议签订之日，乙方自愿承担甲方在原协议中的所有债权责任及相关法律义务，并负责向某工业桂林基础工程公司主张债权，以后原协议中的所有责任和义务都跟甲方无关，全部由乙方负责。二、本协议生效后，甲方不再以任何理由或方式向某工业桂林基础工程公司主张原协议债权，所有债权和其它一切事务都由乙方主张。三、本协议的未尽事宜，按《合同法》规定处理。因履行原协议和本协议产生纠纷的，可由乙方和某工业桂林基础工程公司方协商解决；协商不能解决或无法协商的，各方一致同意交由人民法院处理，并由欠款方承担所有(包括当不限于诉讼费、律师费、差旅费等)费用。四、本协议自甲双方签字或签章后即时生效。本协议一式两份，甲、乙双方各执壹份，并由乙方负责传达给某工业桂林基础工程公司，均具有同等效力。桂林市某贸易有限公司加盖公章，谢某签名，桂林某贸易有限公司加盖公章，范某玉加盖印章”。 2018年11月9日，被告收到《债权转让协议》。 2017年10月21日，第三人桂林市某贸易有限公司向“某县某区国际旅游商贸城唐某辉工地”提供钢材并出具“物资调拨单”（0001590）：“品名及规格：柳钢16×12，调拨数：11件，实发数量：1650支，重量31.284t，金额：148224元；品名及规格：柳钢14×12，调拨数：2件，实发数量：360支，重量5.228t，金额：25215元；品名及规格：柳盘8，调拨数：6件，实发数量：-，重量12.48t，金额：63099元；合计236538元。注明：货款请于2018年元月21日前付清逾期按合同办理。制单人：范湖涛，发货人：范湖涛，客户：唐某辉，提货人：唐某辉”。2017年10月26日，第三人桂林市某贸易有限公司向“唐某辉某县某区旅游商贸城”提供钢材并出具“物资调拨单”（0001592）：“品名及规格：钢护筒1020×12×10000mm，实发数量：3条，金额：46641元；品名及规格：钢护筒1020×12×12000mm，实发数量：9条，金额：167904元；品名及规格：钢护筒1020×12×14000mm，实发数量：6条，金额：130596元；合计345141元。注明：货款请于2018年元月18日前付清。制单人：范湖涛，客户：唐某辉，提货人：唐某辉2017.10.26日”。2017年11月22日，第三人桂林市某贸易有限公司向“某工业桂林基础工程公司某商贸城项目唐某辉工地”提供钢材并出具“物资调拨单”（0001841）：“品名及规格：柳钢14×12，实发数量：360支，重量5.228t，金额：25633元；品名及规格：柳钢16×12，实发数量：2200支，重量41.712t，金额：203638元；品名及规格：柳钢盘8，重量14.36t，金额：73064元；合计302335元。注明：货款请于2018年元月21日前付清，逾期按合同办理。制单人：范湖涛，发货人：范湖涛，客户：唐某辉，提货人：唐某辉2017.11.22日”。2018年元月16日，第三人桂林市某贸易有限公司向“某工业桂林基础工程公司某新区商贸城工地”提供钢材并出具“物资调拨单”（0001596）：“品名及规格：柳钢盘螺8，调拨数：叁件，实发数量：-，重量6.11t，金额：24623元；品名及规格：柳钢14×12，实发数量：360支，重量5.228t，金额：21696元；品名及规格：柳钢16×12，实发数量：2500支，重量47.4t，金额：194340元；品名及规格：柳钢18×12，实发数量：120支，重量2.88t，金额：11664元；品名及规格：柳钢20×12，实发数量：200支，重量5.928t，金额：24008元；合计276331元。注明：货款请于2018年2月26日前付清逾期按合同办理，此单及护筒单不含税。制单人：范湖涛，客户：唐某辉，提货人：唐某辉2018.1.16日”。 另审理查明，第三人四川某建筑工程有限公司与中冶建工集团有限公司承包桂林市某县某区国际旅游商贸城（现更名桂林三江望族项目）Ⅰ标段（1-1~6号楼、2-1~5号楼）桩基工程劳务施工，系涉案讼争合同约定的钢筋材料交货地点。该项目工程已完工结算。第三人唐某辉系该项目的实际施工人。 2017年10月17日，案外人付娟通过银行账户向广西南宁沧海钢材有限公司支付50000元；2018年11月8日，第三人唐某辉通过其银行账户向案外人范湖涛的个人账户支付300000元（附加信息及用途栏注明：某工地钢材款）。 2018年10月10日，被告以其名义，以本案第三人四川某建筑工程有限公司、唐某辉为被告，本案原告为第三人向桂林市灵川县人民法院起诉。2019年2月18日本案被告向桂林市灵川县人民法院申请撤回起诉，获准。 2018年11月16日，原告与广西春良律师事务所签订了《委托代理合同》，2019年5月9日，原告与广西务诚律师事务所签订《委托代理合同》，2019年5月7日，原告向广西春良律师事务所支付律师代理费25000元，2019年5月13日原告向广西务诚律师事务所支付律师代理费5000元。 本院认为，本案被告与第三人桂林市某贸易有限公司于2017年10月19日、2017年11月13日签订《钢筋买卖协议》，原告认为“应系双方当事人真实意思表示”，被告认为“《钢筋买卖协议》成立但是没有生效，因为合同约定被告通知送货，原告才发货，但是被告并没有通知原告，是第三人唐某辉通知的，协议里也约定唐某辉是验收钢材但是没有通知的权利，原告也没有证据证明被告通知原告发货了，该合同属于附条件生效的合同”。2017年10月19日《钢筋买卖协议》与2017年11月13日《钢筋买卖协议》从形式、内容来看均一致，2017年10月19日《钢筋买卖协议》甲方盖章栏未加盖被告公章，但在甲方代理人栏有“唐某辉”“刘海斌”的签名，刘海斌时任被告的法定代表人，其本人的签字应代表被告的真实意思，涉案讼争的合同系被告与第三人桂林市某贸易有限公司，因第三人唐某辉想挂靠被告承包工程签订的合同，约定由第三人桂林市某贸易有限公司提供钢材，被告支付货款的合同，是双方当事人真实意思表示，且没有违反法律法规的强制性规定，属合法有效的合同。原告与第三人桂林市某贸易有限公司于2018年11月6日签订的《债权转让协议》，符合法律规定，本院予以认可，原告履行了《钢筋买卖协议》约定的义务，被告未履行合同约定的义务，应承担相应的违约责任。 一、原告诉请被告支付钢筋货款1160345元的问题。本案中，原告提供2017年10月21日“物资调拨单”（236538元），2017年10月26日“物资调拨单”（345141元），2017年11月22日“物资调拨单”（302335元），2018年元月16日“物资调拨单”（276331元）。原告认为2017年10月21日、10月26日“物资调拨单”是基于2017年10月19日签订的《钢筋买卖协议》，因未加盖被告公章，所以又签订一份新的加盖公章的协议覆盖此前协议，其已按合同约定将钢材送至交货地点。被告认为，其在“三江望族”工程中没有承包项目工程，“物资调拨单”不能认定被告的责任。本院认为，2017年10月19日《钢筋买卖协议》与2017年11月13日《钢筋买卖协议》从形式、内容来看均一致，2017年10月19日《钢筋买卖协议》甲方盖章栏未加盖被告公章，但在甲方代理人栏有“唐某辉”“刘海斌”的签名，刘海斌时任被告的法定代表人，其本人的签字应代表被告的真实意思。第三人唐某辉提供2017年10月17日付娟通过银行账户向广西南宁沧海钢材有限公司支付50000元的银行分页，第三人唐某辉认为是支付购买钢筋的定金，但未能提供证据证实，该款系履行涉案《钢筋买卖协议》的款项，本院不予采信；2018年11月8日，第三人唐某辉通过其银行账户向案外人范湖涛个人账户支付300000元，因第三人唐某辉与范湖涛有其他经济往来，该款是支付至范湖涛的个人账户，而不是《钢筋买卖协议》上约定的银行账户，本院不予采信。因《钢筋买卖协议》中约定，第三人唐某辉作为合同负责签收货单、结算的工作人员，被告没有提供其向原告支付钢材款的证据，原告以2017年10月21日、10月26日、11月22日及2018年元月16日“物资调拨单”上确认的钢筋货款金额向被告主张权利，根据合同相对性原则，本院予以支持。被告是依法成立并具有民事主体行为能力的独立法人，其应当知道合同生效后，产生的法律后果，故其答辩理由，本院不予支持。 二、原告向被告主张违约金人民币457382.41元的问题。2017年10月19日、2017年11月13日签订的《钢筋买卖协议》第六条约定了违约金的计算方式。本院认为，原、被告约定的违约金应系被告逾期支付货款的利息损失，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，本院认为原告诉请的违约金，应以345141元为基数，从2018年1月19日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止；以236538元为基数，从2018年1月22日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止；以302335元为基数，从2018年1月22日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止；以276331元为基数，从2018年2月27日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止为妥。 三、原告诉请被告支付税费150844.85元的问题。由于2017年10月19日、2017年11月13日签订的《钢筋买卖协议》中，没有对税费的承担进行约定，且税费的问题，应由税务部门按相关法律、法规处理，对于原告的该项诉请，本院不予支持。 四、原告诉请被告支付律师代理费30000元的问题。2017年10月19日、2017年11月13日签订的《钢筋买卖协议》第六条，对律师代理费进行了约定，且原告与广西春良律师事务所、广西务诚律师事务所签订了《委托代理合同》，并于2019年5月7日、5月13日分别支付律师费25000元、5000元，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告某工业桂林基础工程公司向原告桂林某贸易有限公司给付钢筋材料款1160345元及违约金（违约金计算：以345141元为基数，从2018年1月19日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止；以236538元为基数，从2018年1月22日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止；以302335元为基数，从2018年1月22日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止；以276331元为基数，从2018年2月27日起，按日利率万分之二计算至本案生效判决规定的履行期限之日止）； 二、被告某工业桂林基础工程公司向原告桂林某贸易有限公司给付律师费30000元； 三、驳回原告桂林某贸易有限公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费23277元，由原告桂林某贸易有限公司负担5819元，被告某工业桂林基础工程公司负担17458元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费23277元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  石 剑 人民陪审员  秦玉琼 人民陪审员  李必坚 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  韦 祎