广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初13907号原告：卢啟文，男，1979年8月6日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：熊强，广东信孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王骏鹏，广东信孚律师事务所律师。被告：曾智文，男，1977年7月30日出生，汉族，住广东省清新县。委托诉讼代理人：王维，广东海迪森律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈刚，广东海迪森律师事务所律师。第三人：广东益家管业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇碧江珠江大道**之**，统一社会信用代码91440606MA4WPJEJ6H。法定代表人：甘新金。第三人：佛山市派思昊金属实业有限公司，住所，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇碧江珠江大道**之十七社会信用代码91440606570142820J。法定代表人：甘新金。两第三人共同委托代理人：钟素婷，女，公司股东。原告卢啟文与被告曾智文股权转让纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。后本院依法追加广东益家管业有限公司（以下简称益家公司）、佛山市派思昊金属实业有限公司（以下简称派思昊公司）为第三人参与诉讼，并于2019年12月20日公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告卢啟文及其委托诉讼代理人熊强，被告委托诉讼代理人王维到庭参加了诉讼。第二次庭审时，原告卢啟文及其委托诉讼代理人熊强，被告委托诉讼代理人王维，两第三人共同委托诉讼代理人钟素婷参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卢啟文向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付原告80万元股权转让款和违约金（按照100万元股权转让总价款每日万分之三计算，要求从2019年2月8日起计算至付清之日，暂计算至起诉之日为37800元）；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年8月1日，原告和被告双方签订一份《股权转让协议书》，按协议第二条第三点约定，原告将其占有派思昊公司40%股权、益家公司36%股权转让给被告，确认全部股权转让金额为100万元，其中20万元在办理完工商变更登记手续后7天内支付，30万元在原告将其名下所有的商标及专利转移过户至益家公司名下后7天内支付，余款50万元在办理完上述两项手续后以24个自然月计算扣除变更程序所需的时间按月平均支付；如被告未能按照上述约定支付全部股权转让款，被告应当支付相当于股权转让总价款每日万分之三逾期履行违约金直至违约情形消除为止；双方约定争议管辖法院为佛山市顺德区人民法院。协议签订后，原告如约将相应股权转让给被告或其指定人员，被告仅向原告支付了20万元股权转让款，但当原告于2019年2月13日将其名下所有的商标及专利转移依约过户后，被告没有如约在7天内向原告支付第二笔30万股权转让款，余款50万元也尚未如期支付。被告的行为属于严重违约，不仅应立即支付剩余80万元股权转让款，还应当承担延期付款的违约责任。被告曾智文辩称，1.益家公司、派思昊公司是被告实际出资交由原告夫妻打理，被告在股权转让前并没有实际参与两家公司的运作，经营期间两公司一直处于亏损状态，大约亏损1000万元。2.原告利用两公司处于破产重组，需引进新投资人的情形，以持有两家公司多个注册商标要求被告支付100万元股权转让金，被告被迫接受，并非真实的股权价值体现。3.股权转让协议中第三条明确约定原告作出的具体保证条款，其保证两年内不得私自参与与公司同类型业务，如有违反，被告有权终止股权转让金的支付，原告不得有异议。4.原告没有按股权转让第四条第四点约定办理益家公司厂房租赁合同的过户手续，根据第五条的约定，被告有权解除股权转让协议，终止支付股权转让款。第三人益家公司、派思昊公司共同述称，第三人不清楚原告起诉所依据的股权转让协议书内容，只知道原被告之间有股权转让的事实。甘新金在入股公司时与被告洽谈，被告称原告只是代被告持有股权，甘新金在2018年8月受让了被告60%的股权。此外，股权转让款应由被告向原告支付，并不是由第三人支付。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认证如下：1.原告提交的《股权转让协议书》，经合同双方确认，本院予以采信。2.被告提交的邓焕仪情况声明及身份证、黄慧清情况声明及身份证，属证人证言，该证人证言不符合法律规定，本院不予采信。3.被告提交的霍笑柳与钟素婷聊天记录截图，黄慧清与原告聊天记录截图，未提交原始载体，无法核实其真实性，本院不予采信。4.被告提交的卢啟文事件情况说明，为打印件，没有落款署名，本院对此不予采信。5.被告提交的光盘2张（客户提供的与原告的微信聊天记录），未提供原始载体，无法核实其真实性，本院不予采信。综合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月1日，原告与被告签订一份《股权转让协议书》，约定：1.原告将其持有益家公司40%的股权及派思昊公司36%的股权转让给被告，原、被告双方同意将持有两家公司各60%股权转让给案外人甘新金，全部股权转让金额为100万元，其中20万元在原告配合被告办理完成工商变更登记手续后七天内支付，30万元在原告将其名下所有的商标及专利转移过户至益家公司名下后七天内支付，余款50万元在办理上述工商变更登记及商标专利变更手续完成后以24个自然月计算扣除上述变更程序所需的时间按月平均支付；2.原告保证对其转让给被告的目标股权拥有完全处分权，保证目标股权没有设定质押，保证目标股权未被查封，并免遭第三人追索，否则原告应当承担由此引起一切经济和法律责任；3.原告保证两年内在益家公司任职，待遇另行商议，原告不得私自参与其他与公司同类型企业的运作及业务，一经发现，被告有权终止股权转让金的支付，原告不得有异议，原告行为给公司造成损失的，公司有权向原告追偿；4.原告需无条件配合被告变更益家公司的厂房《租赁合同》转让给被告；5.若本协议任何一方未按协议约定全面履行义务，应承担相应的违约责任，若有以下任何一种情形出现时，则视为原告违约，被告有权解除本协议，并有权要求原告赔偿被告因此造成的全部损失，被告也有权选择要求继续履行本协议，此等情况下原告应支付相当于股权转让总价款每日万分之三的逾期履行违约金至违约情形消除为止，（1）原告未能履行任何保证或承诺，（2）原告未依本协议约定的条件及时限办理股权转让的商事登记、变更股东名册、更改目标公司章程等手续，（3）原告未依本协议约定的条件配合被告办理益家公司《租赁合同》变更；6.被告未能按本协议约定支付原告全部股权转让款，被告应支付相当于股权转让总价款每日万分之三的逾期履行违约金直至违约情形消除为止，若被告按本协议约定支付股权转让价款的时间超出30日都未能支付对应的股权转让价款，原告有权取消本协议，并有权追讨被告对原告造成的全部经济损失。签订上述股权转让协议后，原告支付了股权转让款20万元，尚有股权转让款80万元未付。该协议所涉最后一个商标于2019年2月26日变更登记至益家公司名下；益家公司厂房的《租赁合同》未变更合同相对方，但益家公司一直在正常使用厂房，并由益家公司向出租方缴纳租金。另查明，原告曾经为两第三人职员，从事销售业务工作，按公司报价对外销售，待遇为保底工资加提成。原告一般向第三人相关人员询问公司货物报价，再把价格报给客户，如客户认为报价高，原告会在向甘新金申请更低价格，客户决定下单则由原告与客户沟通支付货款的方式，送货方式有客户自提、发物流、原告送货或公司其他人员送货。2019年3月27日，原告向益家公司的工作人员黄惠清询价，黄惠清向原告发出编号为20190327532订单表进行报价，客户为案外人辉诚五金，涉及产品包括不锈钢饮用水管、等径三通、等径90。弯头、等径直通、外牙三通、内牙三通、45度弯头、外牙直通、内牙直通。2019年3月29日，原告向黄惠清下单，订单编号为20190329532，采购产品为外牙三通100个，涉及货款金额1257.24元。原告当日通过微信向黄惠清支付1257.24元。2019年3月29日，原告向案外人辉诚水电提供货物，涉及货款39103元，由案外人陈啟超账户收款。根据该送货单记载，“明细如下：39103元材料费+5000元工具压金费-3000元=41103元，备注：工具压金5000元，一个月后完整归还即退订金5000元”。2019年3月29日，原告收取辉诚水电货款41103元。2019年4月1日，原告再次向辉诚水电销售货物，涉及货款15875.25元，由案外人陈啟超账户收款。同日，原告收取辉诚水电货款共15875.25元。由于被告认为原告违反股权转让协议约定内容，该笔订单未出货，被告在事后半个月左右才把该款项退回原告。2019年3月28日，原告向派思昊公司职员霍笑柳转账5000元。2019年3月29日，原告通过手机银行向被告转账25256元用于支付当日订单的货款。2019年4月2日，原告通过手机银行向被告转账9600元用于支付2019年4月1日订单的货款。第一次庭审中，原告陈述被告提供的出货单所涉货物均是两第三人公司的产品。第二次庭审中，原告陈述20190327532订单表中第二至第九项产品不是两第三人公司生产的产品，也不是从两第三人公司采购，因为新来的股东对采购业务不熟悉，需要经常找原告帮忙采购，采购后需要通过原告对外销售，由原告收货货款；2019年3月28日转账至霍笑柳的5000元、2019年3月28日转账给被告的25256元均用于支付2019年3月29日订单的货款。被告陈述，其提交的2019年3月29日原告签名的派思昊材料出货单并未实际出货，原告仅购买了第一项及外牙三通100个；2019年3月28日转账至霍笑柳的5000元并不是2019年3月29日订单的款项，霍笑柳为派思昊公司职员，而2019年3月29日订单是益家公司的订单。另查明，根据佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会佛顺劳人仲案字【2019】3294号仲裁裁决书，原告与益家公司已解除劳动合同关系。本院认为，本案系股权转让纠纷，根据原、被告及第三人的诉辩意见，本案的争议焦点是：第一，原告是否违反《股权转让协议书》的合同义务，第二，被告拒绝支付股权转让款是否有理。对此，本院分析如下：第一，关于原告是否违反《股权转让协议书》的合同义务问题。根据庭审查明事实，原告于2019年3月27日向益家公司询问九项产品价格，询价后并未全部采购。此后，原告仅在益家公司采购了水管及100个外牙三通，并在他处采购了其他与编号20190327532订单表中所涉型号相同的产品一并销售给辉诚水电。原告向辉诚水电收取货款39103元，但仅向被告账户转账支付水管货款26256元，向黄惠清账户转账100个外牙三通货款1257.24元。根据原告与益家公司的询价过程及原告对外销售产品的情况可知，益家公司均能提供订单所涉产品给原告对外销售，但原告却从他处采购产品销售予他人，并从中赚取收益。即使按原告所述订单所涉产品均从第三人处采购，其于2019年3月28日向霍笑柳转账5000元系上述所涉订单的货款，则原告向被告支付的货款共计为32513.24元（26256元+1257.24元+5000元），该款项少于上述订单总价款，说明原告从第三人处采购货物，但未将对应的货款全额交回第三人，原告的陈述于理不合。原告对于收取客户的款项后如何交回给第三人未作出合理解释，应承担不利后果。原告的上述行为已违反了原告与被告签订的《股权转让协议书》关于原告不得私自参与其他与公司同类型企业的运作及业务的约定。此外，根据原告与被告签订的《股权转让协议书》，原告需无条件配合被告变更益家公司厂房租赁合同转让给被告。从庭审中查明事实可知，原告未履行上述义务，上述厂房租赁合同至今仍未转让至被告名下。原告未举证证明其已按上述协议约定内容履行合同义务，应承担举证不能的法律后果。原告的上述行为亦违反了合同约定的义务。第二，关于被告拒绝支付股权转让款是否有理的问题。根据原告与被告签订的《股权转让协议书》，被告应在原告将其名下所有的商标及专利转移过户至益家公司名下后7天内支付股权转让款30万元。该约定条件成就时，被告并未依约向原告支付股权转让款，被告构成违约。此后，原告私自对外销售两第三人之外的同类型产品，且一直未将案涉厂房租赁合同转至被告名下，原告构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”，原、被告均违反合同约定的，应各自承担相应的责任。被告提出因原告违约故其根据合同约定有权不支付股权转让款。被告提及的该约定实质是违约条款，根据《中华人民共和国合同法》第一百四十四条有关规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求适当减少。而依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，法院应以实际损失为基础，兼顾合同履行情况及当事人过错程度及预期利益等因素确定违约金。本案原告的违约行为中，涉及的厂房租赁合同虽然没有转至被告名下，但一直由公司缴纳租金并正常使用，未对被告及公司造成严重影响，而原告私自对外销售第三人以外的产品，原、被告均确认仅为本案的两次交易，且成功交易只有一次，该交易给公司造成的损失为几千元。原告上述行为不构成根本违约，在被告没有提供证据证明因该违约行为而遭受直接、具体的大额损失情况下，被告主张违约金为剩余股权转让款80万元过高，本院依法予以调整。据此，被告拒绝支付剩余股权转让款，缺乏理据，本院不予支持。被告在发现原告存在违约情形前已拒绝支付期限已届的股权转让款30万元，并继续拒绝支付此后期限已届的股权转让款。双方虽约定分24个月按月支付剩余50万元股权转让款，但参照我国合同法关于分期付款买卖中合同解除的规定，被告未支付到期价款的金额已达到全部价款的五分之一，原告有权要求被告支付全部剩余股权转让款。同时，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”，对于剩余50万元股权转让款，被告的行为已表明其不履行合同义务，原告可要求被告对此承担违约责任。结合上述分析及考虑原、被告双方设定竞业限制条款以维护第三人品牌商誉的目的，且原告目前已离开第三人公司，案涉两次交易的损失已确定，同时，根据双方关于被告逾期支付股权转让款的违约约定，本院酌定原告上述违约行为应承担违约金5万元，被告则应自起诉之日即2019年7月1日起，以合同约定的日万分之三的标准向原告支付逾期付款违约金。考虑原告的损失主要为资金占用损失，被告已支付股权转让款20万元部分并未对原告产生实际损失，故被告支付的违约金计付基数应以实际未付股权转让款为限。原告主张的违约金计收，缺乏理据，本院予以调整。结合原告的主张及被告的抗辩，原告的违约责任与被告的付款义务部分抵销后，被告尚需向原告支付股权转让款75万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百零九条、第一百二十条、第一百一十四条、第一百六十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告曾智文于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告卢啟文支付股权转让款75万元及违约金（计算方法：自2019年7月1日起至实际清偿日止以实际尚欠股权转让款为基数按日万分之三计算）；二、驳回原告卢啟文其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为6089元，由原告卢啟文负担439元，被告曾智文负担5650元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  张映婷二〇一九年十二月三十日书记员  杨韵纳