西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初700号原告（反诉被告）：苏州工业园区伊曼思美容院经营者：生辉，男，汉族，1982年XX月XX日出生，住辽宁省瓦房店市。原告（反诉被告）：上海伊美娜美容管理连锁有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人：杜刚，系该公司总经理。原告（反诉被告）：贾鹏，男，汉族，1983年2月1日出生，住辽宁省抚顺市。共同委托诉讼代理人：张旖潇，陕西稼轩律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：房于博，陕西稼轩律师事务所律师。被告（反诉原告）：王芸，女，汉族，1990年1月10日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：何骏，北京市炜衡（苏州）律师事务所律师。本院立案受理了原告（反诉被告）苏州工业园区伊曼思美容院（以下简称“苏州美容院”）、上海伊美娜美容管理连锁有限公司（反诉被告，以下简称“伊美娜公司”）、贾鹏（反诉被告）与被告（反诉原告）王芸合同纠纷一案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。三原告的共同委托诉讼代理人张旖潇、房于博及被告王芸的委托诉讼代理人何骏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。三原告共同诉称，2016年6月1日，原告与被告签订《合作经营协议》，被告因管理原告美容院店面，故原告同意让利被告，许可被告以优惠价格购买原告分红权，实现双方紧密合作目的。被告出资人民币104545元购买原告10.81%分红权。协议第四章保密条款约定，被告对其了解的原告全部资料，包括但不限于经营情况、财务情况、商业秘密、技术秘密、客户资料等全部情况均有义务保密，被告违反上述约定的应按照原告出资额的双倍向原告赔偿，即人民币209090元，不足以赔偿损失的，应补足其余损失部分。2018年6月15日，在被告与原告签订《合作经营协议》履行期内，被告与第三人刘政吉成立苏州美芮尔美容有限公司（以下简称“美芮尔公司”），被告认缴出资人民币200000元，持股比例为20%。美芮尔公司的经营范围与原告具有同质性，美芮尔公司的营业地址与原告几乎处于同一区划，且美芮尔公司存在公司宣传用语、海报设计与原告的相似、美容师美容手法与原告的相似、聘用与原告解除劳动关系的员工、使用原告客户信息等行为，已严重侵犯原告商业秘密、技术秘密。被告作为美芮尔公司的出资人，已严重违反《合作经营协议》的约定，应承担相应违约责任。综上，根据合同法相关规定，被告上述行为已构成违约，应向原告支付违约金209090元。现原告诉至本院，请求：1、判令被告向三原告支付违约金209090元；2、本案诉讼费由被告承担。被告王芸辩称，原、被告之间关于本案的纠纷是建立在双方合作协议的基础上，原告的诉请是建立在违约金的基础上的，但原告在证据举证上大量举证关于劳动关系的证据，我们认为权力主张基础应该是其一，不应该混同。在该前提下被告并未违反合作协议，原告主张的美容手法、海报宣传、设计都不属于商业秘密的范畴，商业秘密具有非公开性、价值性、保密性三个属性，但是以上信息均属于公开的信息，作为同行业，宣传手段和措施都是有限的，大同小异的，关于原告诉请的商业秘密，被告也不是唯一可以获得该信息的人，店内所有人员包括往来的客户都可以获得这样的信息，而且同样的诉请和主张泄露的内容，在另案中原告提起对案外人徐媛媛的起诉，也证明了原告所主张的商业秘密原告获取信息的唯一性，也无法排除第三方泄露信息的可能性，原告主张的泄露的客户信息，并没有与被告现在单位建立任何合作关系，所以原告主张的用来猜测的泄露商业秘密的诉请是假设的，综上，原告诉请没有事实和法律基础，请求驳回。反诉原告王芸诉称，反诉原告与反诉被告于2016年6月1日签署《合作经营协议》一份，由反诉原告出资人民币104545元购买反诉被告10.81%的利润分红权；按《合作经营协议》的约定，在该协议签订时反诉原告即获得以上比例的利润分红权；且按照《合作经营协议》的约定，反诉原告在协议签订的两年内通过“应得分红扣除”的方式足额支付了以上购买分红权的出资；且按照《合作经营协议》第3.2条的约定反诉原告购买分红权两年后，有权申请退购，回购价格为“按照退购当年的分红权价值”。反诉原告离职后一直按合作经营协议约定积极与反诉被告等就支付分红权回购款事宜协商沟通,并按照反诉被告等要求在2018年8月13日赴西安新长安广场A座8楼反诉被告处签署了反诉被告起草提供的合作经营终止协议,并在2018年8月22日按照反诉被告要求将合作经营协议原件通过快递方式寄送反诉被告,反诉原告本以为反诉被告会严格按照合作经营协议、合作经营终止协议的约定及时足额支付分红权回购款，但截至目前反诉被告未向反诉原告支付任何回购款。现反诉原告请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付分红权回购款计104542元；2、判令反诉被告承担本案的全部诉讼费用。三反诉被告共同辩称，第一，反诉原告退购分红权的条件尚未达成，其要求反诉被告支付分红权回购款的诉请缺乏事实及法律依据。根据双方协议约定，反诉原告并不符合合同第3.2款、3.3款、3.4款退购分红权的条件。根据合同约定，反诉原告分红权退购生效日应为接到反诉被告退购通知之日，但反诉被告从未向其发送过退购通知，且双方并未达成终止协议的一致意见，故退购分红权的前置条件尚未达成，反诉原告要求反诉被告支付分红权回购款的请求缺乏事实及法律依据。第二，反诉原告在双方合作期内投资与反诉被告相同业务的美芮尔美容院，且反诉原告将其在反诉被告处工作场所知悉的客户信息、员工、美容手法工艺等商业秘密带入美芮尔美容院，严重违反反诉被告处的管理制度，给反诉被告造成极大损失，反诉被告有权根据双方协议约定，在通知反诉原告回购后从回购款中扣除相关损失。综上，反诉原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据，应依法驳回其诉讼请求，维护反诉被告的合法权益。经审理查明，2016年6月1日，原告（甲方）苏州美容院、上海伊美娜美容管理连锁有限公司苏州木渎店、姑苏区伊蔓葇美容院与被告（乙方）王芸签订《合作经营协议》，鉴于甲方系由各经营实体组成，同意共同作为甲方签订本协议并履行本协议项下的全部权利义务；乙方系甲方的综合管理人员，乙方希望能够获得更多甲方的经营红利，甲方同意让利给乙方，许可乙方以优惠的价格购买本次分红权，使乙方的收入能够与甲方的经营效益挂钩。双方遂达成如下约定：第1.1.1款约定，乙方购买甲方10.81%分红权；第1.2条关于出资金额及出资方式约定，乙方购买分红权出资总额为104545元，应在自本协议签订之日起两年内付清，第一笔出资额31364元在本协议签订后第一个季度分红中扣除，之后的每笔出资额10455元在之后的每个季度分红中扣除；如存在季度分红不足以扣除乙方该季度应缴出资额的，甲方有权在下次分红中直接扣除，以此类推；两年内出资未交缴足的，视为乙方自动退购分红权，甲方回购乙方分红权的费用是乙方实际出资额。第1.3条关于分红权的取得约定，本协议生效后，乙方即享有本协议约定的分红权。第1.4条关于分红约定，甲方按乙方购买的分红权比例对其分红，每个季度分红一次，每年年底清算一次。双方关于分红权转让和退购约定，乙方购买分红权两年后，可以申请退购，但应当提前三个月书面通知甲方，甲方回购乙方分红权的价格为按退购当年的分红权价值；乙方购买分红权未满两年，要求退购的，甲方回购乙方分红权价格为只需要无息退还乙方实际出资金额即可，无需支付其他任何费用。合同第3.5条约定，有下列情形之一的，甲方有权要求乙方退购分红权：（一）自己、配偶、近亲属经营或投资与甲方相同或有竞争关系业务的；（二）未经甲方同意擅自转让、赠与、质押、或以抵债额方式对分红权进行处置的。...合同第四章关于保密约定，对本协议的签订、约定的内容及乙方所了解的甲方全部资料，包括但不限于经营情况、财务情况、商业秘密、技术秘密、客户资料等全部情况，乙方均有保密义务，除非法律有明确规定或司法机关强制要求，乙方不得向任何人披露和使用；本协议约定的保密义务在协议有效期满、解除或终止后仍有效，乙方需遵守；乙方违反本协议保密条款的，应承担违约责任，应按乙方出资总额的双倍向甲方赔偿，不足以赔偿损失的，应补足其余损失部分。协议签订后，被告的分红权出资额104545元已出资到位。同时查明，被告王芸2017年入职原告苏州美容院，负责业务管理，2018年8月13日离职。2018年6月15日，苏州美芮尔美容有限公司（以下简称“美芮尔公司”）注册成立，法定代表人为刘政吉，股东分别为刘政吉和被告王芸，住所地为XX园区XX街**XX广场****。该公司从2018年6月开始营业。庭审中，原告提交客户档案、服务记录、消费小票及公证视频，预证明在美芮尔美容院成立后，原告苏州美容院的客户吴某某、郑某某等均要求退卡，后成为美芮尔公司的客户。被告提交《律师函》、快递单、快递查询记录，欲证明其于2018年12月20日向原告发送律师函，要求退购分红权，并要求原告支付相应的回购款。同时提交《合作经营终止协议》，欲证明2018年8月13日，原、被告协商一致终止合作协议，由原告以104542元回购被告的分红权，原告于协议签署后90日内向被告一次性支付。终止协议仅有被告签字，无原告签字或盖章。上述事实，有合作经营协议、工商登记信息、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷作证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原、被告经协商一致，自愿签订合作经营协议，协议内容不违反法律及行政法规的强制性规定，故合作协议合法有效，对原、被告均具有法律约束力。现原告以被告违反合作经营协议保密条款约定为由，要求被告按照协议第4.3条约定承担违约责任，庭审查明双方保密条款约定，被告对了解的原告的全部资料，包括但不限于经营情况、财务情况、商业秘密、技术秘密、客户资料等全部情况负有保密义务，但双方在合作经营协议中关于经营情况、财务情况、商业秘密、技术秘密、客户资料具体内容并未作出约定，即无法认定被告是否违反上述约定，根据原告提交证据仅能证明被告违反双方合同第3.5条约定，按照法律规定，原告仅有权要求被告退购分红权，因此，对于原告要求被告支付违约金的请求，本院依法不予支持。庭审中原告除提交与合作经营协议有关的证据外，还提交了关于双方劳动关系的证据，经本院释明，原告主张按照合作经营关系审理，因此，对于原告提交的有关劳动关系的证据不属于本案审理范围，依法不予认定。对于反诉原告要求反诉被告回购分红权的请求，根据双方合作经营协议约定，被告在购买分红权两年后，可以申请退购，但应当提前三个月书面通知原告，但，首先，根据原告提交证据无法认定其购买分红权的时间，即无法认定是否已满两年；其次，其提交的要求回购分红权的律师函收件人为生辉，并非本案原告，且签收人为邹某某，庭审中原、被告双方对邹某某的身份均无法认定。因此，对于反诉原告要求反诉被告支付分红权回购款的请求，本院依法不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告苏州工业园区伊曼思美容院、上海伊美娜美容管理连锁有限公司、贾鹏的诉讼请求；二、驳回反诉原告王芸的诉讼请求。本诉案件受理费4436元，由原告苏州工业园区伊曼思美容院、上海伊美娜美容管理连锁有限公司、贾鹏承担。本案反诉案件受理费1195元，由反诉原告王芸自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张元平人民陪审员  张广乾人民陪审员  任平汉二〇一九年十二月三十日书 记 员  程 俊