江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终1122号原公诉机关江西省赣州市赣县区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘晓云，女，1985年11月20日出生于江西省赣州市南康区，汉族，中专文化，户籍所在地江西省赣州市南康区，现住江西省赣州市赣县区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年5月9日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现羁押于赣州市看守所。江西省赣州市赣县区人民法院审理江西省赣州市赣县区人民检察院指控原审被告人刘晓云犯职务侵占罪一案，于2019年11月11日作出（2019）赣0721刑初125号刑事判决。原审被告人刘晓云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月6日18时许，被告人刘晓云利用返回自己办公室加班之际，将其公司出纳李某留在办公桌上的公司网银Ｕ盾插入自己的电脑中，登录该公司账户28×××58，申请转账五笔：10万、10万、5.7万、25.7万、25.7623万，转入到网络赌博的充值账号中（李霄宇：62XXX92、周益安：15×××43）。再使用自己的Ｕ盾，拒绝复核4笔，通过复核1笔（5.7万），后因银行方面问题，导致该笔交易失败；登录该公司账户28×××24，申请转账五笔：10万、10万、7万、27万、27.32435万，转入到网络赌博的充值账号中（李霄宇：62XX2、周益安：15×××43）。再使用自己的Ｕ盾，拒绝复核4笔，通过复核1笔（10万），因银行方面问题，导致该笔交易失败。2019年5月7日上午7时40分许，被告人刘晓云在赌博心理的驱使下又在其办公室使用公司出纳李某的Ｕ盾，将江西优电成套设备有限公司二个账户（账号为：28×××24（赣州银行）、28×××58（赣州银行））内的各20万元资金转至李宵宇的农村信用社账户（账号为：62×××92），在使用完李某的Ｕ盾后，利用跟李某对接工作之际，将李某的Ｕ盾偷偷的放回李某办公桌上。当日下午16时许，被告人刘晓云趁自己操作复核公司其他转账时，将该二笔转账申请一起审核通过。后因其公司出纳李某收到该二笔银行转账短信，立即联系赣州银行并通过银行拦截了40万元的资金转账，使资金没有转入到李霄宇的账户内。原审判决认定上述事实的证据有：1、书证（1）受案登记表、立案决定书，证明：李某、刘晓云于2019年5月8日报案至赣州市赣县区公安局，赣州市赣县区公安局于2019年5月9日对该案立案侦查。（2）接受证据材料清单：赣州银行网银流水清单14张，证明：2019年5月6日至7日，刘晓云私自用李某的Ｕ盾操作转账的交易记录。（3）江西优电成套设备有限公司2019年5月13日出具的证明、江西银行网上银行代发工资清单，证明：刘晓云于2017年8月10日入职该公司会计一职，并领取了该公司的工资情况。（4）《关于申请撤消江西优电成套设备有限公司网银转账交易的情况说明》壹份，证明：江西优电成套设备有限公司发现账户转出1笔可疑交易20万元，怀疑被盗刷，申请赣州银行取消该笔交易。（5）江西优电成套设备有限公司营业执照壹份，证明：该公司成立时间是2015年10月30日，营业期限2015年10月30日至长期。（6）调取证据通知书，证明：赣州银行2019年05月07日从账号28×××24、28×××58转入李霄云（账号62×××92）的各20万元，2019年05月08日已冲正回原账号。（7）关于赌博网站线索的情况汇报、受案登记表，证明：2019年5月10日，赣州市赣县区公安局经济犯罪侦查大队在侦办刘晓云职务侵占案中，发现刘晓云从2019年4月份开始在新博瑞彩票网站以六合彩和“快三”方式赌博，投注250833元，中奖191273.94元。2019年6月14日，赣州市赣县区公安局经济犯罪侦查大队将该案件线索移交给赣州市赣县区公安局治安管理大队。（8）归案经过，证明：2019年5月9日18时，赣州市赣县区公安局经侦大队以刘晓云涉嫌职务侵占罪传唤其到赣县区公安局办案中心接受讯问，刘晓云到案后，如实供述其犯罪事实。（9）常住人口信息、无违法犯罪记录证明，证明：刘晓云、女、1985年11月20日出生，已达刑事责任年龄，无前科。（10）刘晓云在“新博瑞彩票”的账户明细及其建设银行、农业银行的开户信息及交易明细，证明：刘晓云参与“六合彩”赌博的情况。2、证人李某的证言，证明：其从2016年6月份开始至今，在江西优电成套设备有限公司从事出纳工作。2019年5月7日下午4点钟左右，其用自己的Ｕ盾在自己的电脑上登录了公司的网上银行，并操作了两笔转账，转账金额分别是34384和4000元。其提交了转账申请以后，需要公司会计复核。当时会计刘晓云不在公司，大约5点钟她回来后，其就叫她把这两笔转账复核一下。过了没多久，也就是17点01分，其手机（187××××****）连续收到四条短信，短信内容是其公司账户转账的消息提醒，第一条短信显示公司尾号6624账户转走34384元，第二条短信显示公司尾号6624账户转走20万元，第三条短信显示公司尾号0758账户转走20万元，第四条短信显示公司尾号6624账户转走4000元。其中第一条和第四条是其操作转账并叫会计复核的，另两笔20万元的转账不是其操作的，其不知道怎么回事。其当时就感到不对劲，就赶紧打了赣州银行的客服电话，客服人员经过查询告诉其，这是通过其公司账户的网银转账出去的，而且还告诉其，公司的网银在昨天（2019年5月6日）晚上7点多钟的时候就操作过20万元转账录入（先录入，需要会计复核才能转出），但是被会计这个系统拒绝转账了。今天早上7点多钟的时候又重新操作了转账录入，到了下午5点左右，就复核通过并转账走了，分别从两个账户里一次性转走，每个账户分别被转走20万元，共被转走40万元。其赶紧跟公司领导报告了这个事情，大家都不清楚是怎么回事，所以现在公司老板和其、还有会计一起去报案了。其公司的账户有两个账号，一个是28×××58，开户行是赣州银行赣县支行，另一个是28×××24，开户行是赣州银行营业部，账户名都是江西优电成套设备有限公司。其通过网银查询，对方的账号是62×××92，户名：李霄宇，开户行：云南省绥江县农村信用社。其公司的账户转账有两个方法，第一是其在电脑上插入其持有的Ｕ盾，登录赣州银行网上银行（登录的账号和密码只有其和公司会计刘晓云知道），然后操作转账，输入交易密码，提交转账信息待审核。然后会计刘晓云插入她的复核Ｕ盾，她用复核的账号和密码（其也知道）登录网上银行，然后输入她的交易密码（其也知道），就能对其操作的转账信息进行复核，复核通过后就能把钱转出去。第二种方法就是其或者刘晓云其中一人带公司的印鉴章到赣州银行柜台，就能操作转账。其持有的赣州银行网银Ｕ盘都是其自己保管，平时放在其办公桌里，最近其也没有把Ｕ盘给别人使用，其都在办公室没有请假或外出，转账申请都是通过其自己的电脑操作，其也不清楚刘晓云是怎么拿到其的Ｕ盘。其公司两个账号在5月6日晚上六点半左右就有多笔转账交易非常可疑，尾号是0758的账号共转账过五笔，分别是10万元、10万元、5.7万元、25.7万元、25.7623万元，对手是周益安（账号：15×××43，中国工商银行）、李霄宇（账号：62×××92，绥江县农村信用社）。尾号是6624的账号共转账五笔，分别是10万元、10万元、7万元、27万元、27.32435万元，对手也是周益安（账号：15×××43，中国工商银行），李霄宇（账号：62×××92，绥江县农村信用社）。但是这十笔中，两个账号中各有一个转账10万元的申请显示交易失败，其余八笔转账申请复核被拒绝。5月7日上午7点40多分，这两个账号各提交了转账20万元的申请，但是当时没有复核，到了下午五点左右才复核转账成功。刘晓云一直假装不知情，一直都说钱被盗了，昨天其俩人一起上班，上午还去了赣州银行修改网银密码和办理解除冻结这两笔各20万元的汇款。3、被害人陈述（1）被害人陈某的陈述，证明：其是江西省优电成套设备有限公司的股东，也是公司的总经理。李某是其公司的出纳，刘晓云是其公司的会计。2019年5月7日下午6点左右，其接到公司出纳李某的电话，说公司的40万元钱被人分两笔转走了，其就问公司的出纳李某和会计刘晓云钱是怎么转出去的，她们都说不知道，不是她们经手的，于是其就赶快叫她们去报案，并且打电话通知银行停止这两笔交易。这40万元不是公司的业务转账，是刘晓云私自转的，至于她为什么要转公司的钱其不清楚。其公司有专门的出纳和会计，正常程序是公司董事长填写转账审批单并签好字，出纳发起付款，会计复核通过后就实现了公司的转账。刘晓云是2017年下半年入职，入职的时候应聘的是会计，入职没有签合同，每个月基本工资是7500元。（2）被害人刘某1亦的陈述，证明：其是江西优电成套设备有限公司法人代表，主要负责赣北的业务，赣县的业务都是由陈某负责，其公司有四个股东，每个股东持有25%股份。2019年5月7日下午6点多，其当时在南昌出差，接到公司出纳李某的电话，李某称公司有两笔共40万的汇款打出去给一个个人账户，其知道后立马给赣州银行的员工打电话立即冻结这两笔汇款，再打电话给李某让她赶快去报案。公司的财务一般由其负责，会计刘晓云有一个Ｕ盾用来款项复核，出纳李某有一个Ｕ盾用来打款。一般相关部门填写报销单据，由总经理签字，总经理签完字，会计刘晓云使用Ｕ盾进行款项复核，复核完转到李某这里，李某向其汇报，其审核完就通知李某让她用她的Ｕ盾将款转出去。其让刘晓云为公司垫付过一万余元用于支付银行的贷款利息，之后公司进账后就把钱还给了她。还有一次，刘晓云给其打电话问其能否借5万元给她用于购买房屋，其同意之后她就从公司账户里借了5万元，大概两三天之后她就把钱还了。其公司四个股东事前不清楚刘晓云动用公司资金40万元用于购买六合彩赌博的事。（3）证人林某的证言，证明：其是江西优电成套设备有限公司的股东之一，现在主要负责公司除赣州之外其它地区的销售业务。2019年5月7日下午5、6点时，其和刘某1亦当时在南昌出差，听到刘某1亦接到公司的电话，称公司有两笔共40万的汇款打出去给一个个人账户，当时其和刘某1亦的意见就是让公司报警，刘某1亦立马给赣州银行的员工打电话立即冻结这两笔汇款，之后的事其就不清楚了。这40万元不是公司的业务转账，当时公司的法人代表刘某1亦和其在一起，公司所有的转账都需要他批准，他说这40万元不是公司业务。4、被告人刘晓云的供述与辩解，证明：其在江西优电成套设备有限公司担任会计一职。2019年5月6日18时30分至19时期间，其到公司加班准备第二天到赣州银行办理续贷业务的资料，当时办公室只有其一个人，其看到出纳李某的Ｕ盾放在办公桌上，因为前段时间玩六合彩输了6万多元钱，就犯迷糊想拿公司的钱去买六合彩再搏一把看看能不能把钱赢回来。其看到公司账户上有53万多元，就用出纳李某的Ｕ盾登陆赣州银行官网，用公司银行账号28×××58和另一个公司账号28×××24，分别转账各20万元到一个叫李霄宇和另一个叫周益安的账户里，然后输入交易密码，提交转账信息待审核。其反复操作了好多次，金额也不等，到了复核阶段又后悔了就拒绝了支付。第二天早上7点45分左右，其到公司上班，当时只有其一个人在办公室，其就登陆赣州银行官网，先插上了出纳的Ｕ盾，选择了公司赣州银行账户（账号为28×××58），接着输入金额20万元，然后输入交易密码，提交转账信息待审核；紧接着又选择了另一个账号为28×××24的公司账户申请转账20万元，提交信息待审核。当时由于大家都来上班了，而且其要赶到赣州银行办理续贷业务，所以就没有立即用其的会计权限审核通过。到了下午4点半之后，其回到公司，出纳告诉其有几笔汇款要等其复核，其就用自己会计的Ｕ盾登陆赣州银行官网，看到下面有6笔待授权的交易，其就把两笔之前提交转账给李霄宇和周益安购买六合彩的转账申请拒绝了，并批量通过了剩下的4笔申请，分别是一笔从公司尾号6624账户转出4000元至公司员工谭正华的账户上，第二笔是从公司尾号6624账户转出34384元至河北公司公账上，另外两笔是其之前操作从公司两个账户上转给李霄宇各20万元的转账。下午5点左右，其和李某收到银行短信通知，当时李某发现了这个问题，就给赣州银行赣县支行打电话通知他们拦截这两笔汇款，然后其和李某就开车来赣县区公安局报案。其当时想的是先把这两笔汇款拦截下来，之后再告诉公司的人，当天晚上到了10点多成功拦截了这两笔汇款，其以为这件事就过去了所以也没跟大家说是其转的这两笔转账。其从2019年4月份开始，在一个叫新博瑞六合彩的网站上下注，一开始投钱进去是赚钱的，后面就一直亏，到现在为止一共投注了250833元，赚了191273.94元，亏了59559.06元。其转40万元出去购买六合彩是想着多买一点六合彩就可以多赚点，才挺而走险想用公司的钱把之前亏掉的钱赚回来。公司两个账户的资金不够一次性支付40万元，当时公司一个账户是25万多元，另一个账户余额是27万多元，所以其就各转了20万元钱到六合彩账户里。其和李某一起来报案，其又不敢告诉大家这钱是其转出去用于购买六合彩的，所以就没有解释，然后李某就告诉公安机关公司的钱是被盗了。2019年5月6日晚上多次操作申请转账又在复核阶段选择拒绝，是因为当时心里也非常矛盾，想转出钱去购买六台彩，又有点害怕。其用28×××24的这个公司账号在5月6日晚上一共提交了七笔转账申请，第一次在5月6日晚上6：45分先转出10万元到周益安的账户，但是转账没有成功，显示交易失败，其知道银行规定在下午5：30分后企业的网银账号不能转出5万元以上的大额资金，其当时也想试试这个银行规定是不是真的，所以这次交易虽然其复核通过，但是交易失败。之后其又提交了六笔转账申请，但是在复核阶段又拒绝了。其还用公司账号28×××58在5月6日晚上也提交了七笔转账申请，其中有一笔在18点48分33秒转账5.7万元给周益安的账户，其复核通过后，交易失败，其它几笔交易都在复核阶段拒绝了。其和出纳李某各自一间办公室，两个人的Ｕ盾都是各自保管。其记得当时在申请这两笔共40万元的转账，选择的支付方式是次日到账，所以当时钱没有直接到对方账上。被告人刘晓云于2019年9月18日的供述，证实：2019年5月初，其跟刘某1亦汇报公司周转金不足，刘某1亦给了其一个叫做李霄宇的银行账号，让其往这个账号转入40万元说用于投资，其不清楚这笔投资款用于何用，刘某1亦没有和其说投资什么。根据刘某1亦的指示，当时转给李霄宇的时候，也跟其说过要转账给周益安,之前公司的账户没有转过账给周益安，其自己的个人账户向周益安转过账。2019年4月份左右，刘某1亦指示其从公司账户上转5万元到他账户上，再从刘某1亦账户上转到其账户上去购买外面的“六合彩”，当时其买了100元钱，中奖98元，之后其就将5万元转回到刘某1亦账户上，并监督出纳把这5万元转回公司的账户上。中奖的这98元钱刘某1亦说钱太少不用给他了。5、视听资料，电子证据（1）情况说明附截图照片，证明：2019年5月8日在接到报案后，办案民警调取江西优电成套设备有限公司的监控录像共七段证实：被告人刘晓云在2019年5月6日18时26分到达办公室走廊；被告人刘晓云在2019年5月6日18时24分开车到达公司院内停车；被告人刘晓云在2019年5月6日20时40多分钟离开办公室，开车出公司大院；被告人刘晓云在2019年5月7日7时44分开车到达公司院内；被告人刘晓云在2019年5月7日7时45分到达办公室。公安机关通过监控录像排查出作案嫌疑人为刘晓云。（2）涉案电脑现场检查记录情况说明附截图，证明：经勘验，查看该电脑系统日志，查看应用程序使用痕迹，该电脑于2019年5月6日18时27分44秒，2019年5月7日7时48分16秒，2019年5月7日13时06分37秒，2019年16时56分13秒运行了osp程序，（经网络查询OSP为银联支付相关程序）。（3）光碟贰张及光盘制作说明壹份。原审法院认为，被告人刘晓云利用其所任职公司职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。鉴于被告人侵占的赃款已被及时拦截追回，酌情从轻处罚。关于被告人刘晓云辩解称：她是在公司老板的授意下为公司谋利益，她转账到六合彩账户是为公司做急性投资，看能不能帮公司解决员工工资和买材料的资金问题，不是为个人谋利益；且当庭提出辩解意见称：在钱转出去后，是其叫李某打电话给银行拦截这两笔汇款的，也是其与李某一起去公安机关报案的。经查，证人刘某1亦及林某的证言证实，公司根本没有授权被告人使用公司资金去做急性投资来解决公司资金不足问题，更不可能同意被告人使用公司资金进行赌博盈利。证人李某的证言证实，其收到公司账户转账的消息提醒后，感到不对劲，就赶紧打了赣州银行的客服电话，并跟公司领导报告了这个事情，大家都不清楚是怎么回事，所以公司老板和她、还有刘晓云一起去报案。根据被害人陈某的陈述证实，其接到公司出纳李某的电话，说公司的40万元钱被人两笔转走了，其就问公司的出纳李某和会计刘晓云钱是怎么转出去的，她们都说不知道，不是她们经手的，于是其就赶快叫她们去报案，并且打电话通知银行停止这两笔交易。被告人刘晓云自己的供述证实，其因为前段时间玩六合彩输了6万多元钱，就犯迷糊想拿公司的钱去买六合彩再搏一把看看能不能把钱赢回来。以上证据均能证实被告人刘晓云当庭的辩解与事实、法律不符，不予采纳。被告人刘晓云的辩护人辩称，被告人的行为符合挪用资金罪，且系犯罪未遂的辩护意见。经查明，被告人刘晓云已经通过盗取出纳秘钥，复核成功将公司40万资金已经转出公司账户，后系出纳发现通过报案及向银行拦截，才将其转出的资金追回，被告人刘晓云非法侵占公司财产行为已经完成。辩护人的该辩护意见与事实、法律不符，不予支持。公诉机关提出的量刑建议与被告人的罪责相适应，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，经赣县区人民法院审判委员会讨论决定，判决：被告人刘晓云犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月。上诉人刘晓云上诉提出，其是在领导授权的情况下将钱转出去，其不构成职务侵占罪。二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，原审判决认定的证据，经原审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以确认。关于上诉人刘晓云提出其是在领导授权的情况下将钱转出去，其不构成职务侵占罪的问题。经查，证人刘某2、林某、李某的证言、陈某的陈述及刘晓云的供述能够相互印证，证实公司根本没有授权被告人使用公司资金去做急性投资来解决公司资金不足问题，出纳李某收到公司账户转账的消息提醒后，感到不对劲，就赶紧打了赣州银行的客服电话，并跟公司领导报告了这个事情，大家都不清楚是怎么回事，所以公司老板、李某和刘晓云一起去报案。上诉人刘晓云因为前段时间玩六合彩输了6万多元钱，就犯迷糊想拿公司的钱去买六合彩再搏一把看看能不能把钱赢回来。上诉人刘晓云已经通过盗取出纳秘钥，复核成功将公司40万资金已经转出公司账户，后系出纳发现通过报案及向银行拦截，才将其转出的资金追回，上诉人刘晓云非法侵占公司财产行为已经完成，其行为已构成职务侵占罪。故上诉人刘晓云提出的该点上诉意见与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘晓云利用其所任职公司职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。原审法院根据上诉人刘晓云的犯罪事实、性质、社会危害性，并考虑上述量刑情节，依法对其判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾晓兰审 判 员  曾小育审 判 员  刘雁翔二〇一九年十二月二十三日代理书记员  刘 璐