黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0109民初1393号原告（被告）：张兴华，男，1972年3月16日出生，汉族，住哈尔滨市道外区。委托诉讼代理人：刘开君，黑龙江博润律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙宏樽，黑龙江博润律师事务所律师。被告（原告）：黑龙江宇辉新型建筑材料有限公司，住所地哈尔滨利民开发区北大公司东侧。法定代表人：王子成，经理。委托诉讼代理人：武海燕，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：王晶，哈尔滨市道里区148法律服务所律师。张兴华与黑龙江宇辉新型建筑材料有限公司劳动争议一案与黑龙江宇辉新型建筑材料有限公司诉张兴华劳动争议一案，本院受理后，依法将黑龙江宇辉新型建筑材料有限公司（以下简称宇辉建材公司）诉张兴华劳动争议[案号为（2019）黑0109民初1431号]一案并入本案，适用简易程序公开开庭进行了审理。张兴华及委托诉讼代理人刘开君、孙宏樽，宇辉建材公司委托诉讼代理人王晶、武海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张兴华向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决宇辉建材公司因违法解除劳动关系向张兴华支付四个月的经济赔偿金43840元（10960元/月×2个月×2年）；2.请求依法判决宇辉建材公司支付拖欠张兴华四个月的工资43840元（10960元/月×4个月,2018年9月1日-2018年12月31日）；3.请求依法判决宇辉建材公司支付张兴华未签书面劳动合同期间的双倍工资36210元（9460元×3+9460元/21.75天×18天，2017年4月13日至2017年7月31日）；4.请求依法判决宇辉建材公司支付张兴华应休未休年休假期间的三倍工资7558.6元（10960元/21.75天×5天×3）；5.请求依法判决宇辉建材公司支付张兴华加班费119229元；6.请求依法判决宇辉建材公司支付张兴华一个月的工资10960元作为代通知金；7.本案诉讼费由宇辉建材公司承担。事实与理由：2017年3月13日，张兴华到宇辉建材公司工作，任合约部经理职务，月工资10960元。2018年10月1日开始，宇辉建材公司给张兴华无限期放假，并停止发放工资，2018年12月30日宇辉建材公司明确通知辞退张兴华。另在劳动关系存续期间，宇辉建材公司自2017年3月12日到2017年7月31日并未与张兴华签订书面劳动合同。因此，宇辉建材公司应承担各项责任。第一，张兴华在宇辉建材公司工作一年九个月有余，根据《劳动合同法》第四十七条第一款之规定，宇辉建材公司应当支付给张兴华两个月的工资作为经济补偿。同时，宇辉建材公司违反《劳动合同法》有关违法解除劳动合同的法律规定，应当根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，向张兴华支付四个月的经济赔偿金。第二，2018年9月27日宇辉建材公司开会，通知张兴华开始放假，9月份工资停发，10月份、11月份、12月份无工资。2018年12月30日宇辉建材公司明确通知辞退张兴华。根据《劳动合同法》第三十条第一款的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，同时《劳动合同法》第七十七条规定，劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁、提起诉讼。为此，宇辉建材公司应支付拖欠张兴华2018年9月至2018年12月四个月工资共计43840元。第三，张兴华于2017年3月13日入职宇辉建材公司，任合约部经理，入职时填写入职申请书，至2017年8月1日宇辉建材公司才与张兴华签订书面劳动合同。根据《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。同时，第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。宇辉建材公司未在用工之时订立劳动合同，也未在一个月内订立书面劳动合同，应当依据《劳动合同法》八十二条的规定，每月支付双倍工资，直至2017年8月1日，共计三个月零18天。为此，宇辉建材公司应支付张兴华未订立书面劳动合同期间双倍工资36210元（9460元×3个月+9460元/21.75天×18天，2017年4月13日至2017年7月31日）。第四、张兴华自入职，已经在宇辉建材公司工作一年零九个月，根据《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;第五条第三款规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。张兴华自2018年3月开始，应享受5天的带薪年休假，但宇辉建材公司未安排张兴华休假，依据《职工带薪年休假条例》的规定，宇辉建材公司应支付张兴华五天年休假期间的三倍工资共计7558.6元。第五、自张兴华入职开始，宇辉建材公司一直以公司规定的形式强行安排张兴华在休息日、法定节假日期间及延时加班。根据《劳动合同法》第三十一条、《劳动法》第44条的规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。为此宇辉建材公司应支付2017年3月-2018年12月期间的加班费119229元。综上所述，宇辉建材公司的行为严重侵犯了张兴华的合法权益，应当承担相应的法律责任。诉请法院依法判决，支持张兴华的诉讼请求，维护张兴华的合法权益。宇辉建材公司向本院提出诉讼请求：1.宇辉建材公司不同意哈松北区高新区（哈尔滨新区）劳动人事争议仲裁委员会、哈松新劳人仲字[2019]第2-2号《仲裁裁决书》裁决的第一项裁决，请求法院依法作出判决；2.宇辉建材公司不支付张兴华加班费30207.40元。事实与理由：关于解除劳动合同赔偿金问题，张兴华请求与事实不符。1.根据宇辉建材公司单位每年冬季不能施工，职工无活放长假情况，宇辉建材公司按照合同规定至2019年4月仍给张兴华支付工资缴纳保险，同时宇辉建材公司并没有强迫其办理或出具离职手续，不存在与其解除或违法解除关系情况，因目前宇辉建材公司没有与张兴华解除劳动关系，也就不存在解除或违法解除，因此该项请求没有事实与法律依据。2.拖欠工资问题及放假期间的工资按照双方签订合同第十条即非乙方原因造成甲方停工、停产未超过一个月，甲方按照本合同约定即3000元支付乙方工资，超过一个月应按不低于当地最低工资标准支付乙方生活费，据此宇辉建材公司停工放假期间张兴华第一个月工资按合同为3000元，超过1个月为1680元，宇辉建材公司已经将工资发放完毕，不存在拖欠问题。3.第三项请求不应支持，主要是张兴华主张的未签订劳动合同双倍工资宇辉建材公司与张兴华2017年8月1日签订了三年劳动合同，向劳动仲裁申诉时间2019年1月2日已经超过一年的诉讼时效期间，该项主张没有法律依据。4.关于带薪年休假三倍工资，张兴华2017年3月13日到宇辉建材公司单位工作，按照国家规定带薪年假从2018年1月1日起计算，但是2018年10月，宇辉建材公司开始停工放假，张兴华已经享受员工待遇，不存在享受带薪年休假问题，2017年之前带薪年休假已经超过时效不应支持。5.关于加班费问题，张兴华该项请求没有法律依据，张兴华是宇辉建材公司单位合约部经理，属于单位高层管理人员，按照法律规定，由于其工资和享受待遇与普通员工不同，明显高于普通员工，高额工资本身包含加班工资。在劳动仲裁审理时没有出具相关证据证明，加班工作情况，因此不存在该问题。6.关于代通知金10960元问题，至2019年4月宇辉建材公司仍给张兴华缴纳保险，支付其最低工资，因此不存在解除劳动关系代通知金问题，该项请求没有进行劳动争议案件仲裁前置程序，该请求不应受理。关于张兴华请求加班费变更数字问题属于当庭变更，宇辉建材公司对增加部分不予认可。因为张兴华在劳动仲裁审理时仲裁请求关于加班费数额86808元，本庭张兴华变更为119620元增加了33000元，宇辉建材公司不同意。综上，宇辉建材公司已经履行义务。张兴华为证明其主张事实成立，向本院举示了如下证据：证据一、入职申请表1份1页。证据二、劳动合同书。证据四、2018年9月27日会议情况说明。证据五、张兴华与宇辉建材公司处人事专员通话音频（含文字版）1份及微信聊天记录5页。证据六、宇辉建材公司开除张兴华的通知。证据八、建设银行客户交易明细清单1份。证明九、黑龙江宇辉新型建筑材料有限公司《私车公用及通勤补贴管理办法》2页。证据十、张兴华与宇辉建材公司处人事专员微信聊天记录2页。证据十二、2017年3月至2018年9月张兴华刷卡记录表26页。证据十五、张兴华及案外人胡艳华与宇辉建材公司合约部、人事部、技质部、成品运输部等部门人员聊天截图1份。宇辉建材公司对上述证据真实性无异议，本院对真实性予以采信。证据三、合同会签审批表10页。宇辉建材公司对该证据的真实性有异议，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。证据七、黑龙江宇辉新型建筑材料有限公司2018年7月及9月工资汇总表（合约部）及2017年9月至2018年9月共12个月的张兴华工资统计表。宇辉建材公司对该证据有异议。本院认为该证据为复印件，无相关人员签字或盖章，不予采信。证据十一、加班费统计表1页，该证据为张兴华自制，不予采信。证据十三、宇辉建材公司2018年9月至2018年12月工资汇总表。宇辉建材公司对该证据的真实性、证明问题有异议。无相关人员签字盖章，本院无法核实其真实性，不予采信。证据十四、销售合同网上审批流程1份2页；灌浆料销售合同1份6页；模具加工合同审批表1份1页；模具加工合同一份1份6页；构件销售合同审批表1份3页；出入库流水2页，灌浆料入库单、领料单1份3页。宇辉建材公司对该证据的真实性、证明问题均有异议。本院认为该组证据均为复印件，没有盖章及相关人员签字，不予采信。证据十六、带薪年休假应发未发工资报酬统计表及职工基本养老保险个人账户流水（1994年-2019年）及1994年中铁十三局四处工作证复印件一份。宇辉建材公司对该证据有异议，本院认为该份证据为个人账户流水及工作证的复印件，具有真实性，对证据真实性予以采信。证据十七、企业职工从业人员增减表及用人单位解除劳动合同信息备案册。宇辉建材公司对该证据有异议。本院认为该证据可以证明宇辉建材公司于2019年4月解除与张兴华的劳动关系，停缴张兴华相关社保。宇辉建材公司宇辉建材公司为证明其主张事实成立，向本院举示了如下证据：证据一、考勤记录14张。证据二、养老流水。证据三、2018年9-12月工资发放凭证。证据四、劳动合同。张兴华对上述证据真实性无异议，本院对证据真实性予以采信。证据五、员工手册。张兴华对证据真实性及证明问题有异议，认为与本案无关联性。本院认为该证据来源合法，与本案具有客观性和关联性，对该份证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月13日，张兴华入职宇辉建材公司任合约部经理一职。2017年3月13日填写入职申请表，体现应聘岗位为合约部经理，入职日期2017年3月13日，试用期间一个月，试用工资7200元，转正工资9000元。2017年8月1日，张兴华与宇辉建材公司签订书面劳动合同，合同约定合同期限为三年，从事合约部长岗位，实行标准工时工作制，每日工作时间不超过8小时，平均每周工作不超过40小时，宇辉建材公司由于工作需要，经与张兴华和工会协商后可延长工作时间，一般每日不超过一小时，因特殊情况延长工作时间的，延长工作时间每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。宇辉建材公司安排张兴华延长工作时间或安排在休息日及法定节假日工作的，应依法安排同等时间补休或支付相应工资报酬。工资形式为计时工资，基本工资标准为3000元/月，其他工资包含岗位工资、绩效工资、补贴津贴等由工作实际情况进行发放。因停工、停产、停业，未超过一个月的，宇辉建材公司应按合同约定工资标准支付工资，超过一个月的，未安排张兴华工作的，宇辉建材公司应按不低于当地最低工资标准支付停工生活费。张兴华依法享受年休假、探亲假等，假期间宇辉建材公司应按照国家和地方有关规定的标准，或者劳动合同约定的标准支付张兴华工资。宇辉建材公司为张兴华提供餐补、话补福利待遇。结合张兴华入职申请中记载工资金额和张兴华每月工资流水，本院认定张兴华转正后工资为9000元/月。根据宇辉建材公司2017年3月至2018年9月张兴华的刷卡记录表显示，张兴华休息日加班69天，法定节假日加班2天，共计加班71天。2018年9月27日，宇辉建材公司开会决定自2018年10月1日开始对部分工作人员放假，根据会议通知，何时回岗位工作，等待通知，放假人员中包括张兴华。2019年1月至2019年3月期间，宇辉建材公司有部分工作人员上班。2019年1月11日，宇辉建材公司向张兴华支付2018年9月至12月工资共计11124.10元。宇辉建材公司向张兴华缴纳社会保险至2019年3月。宇辉建材公司员工手册规定了考勤、请假制度，规定了各部门人员请假流程及惩罚机制。2019年4月3日，宇辉建材公司通知张兴华，根据2019年3月29日总经理办公会议决议，张兴华从2019年3月1日起至今未到单位工作，也未向相关领导和部门请假，已经连续旷工超过29日，违反公司的规章、制度，对张兴华予以开除处理。双方对解除劳动关系时间为2019年4月23日无异议。张兴华解除合同前12个月平均工资为5462.60要不要小数点元[（8192.63元+1500元）+（8118.63元+1500元）+（7972.94元+1500元）+（8136.60元+1500元）+8050.6元+9000元+1680元×6个月）÷12个月]。2019年1月2日张兴华向哈松北区高新区（哈尔滨新区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.请求依法裁决宇辉建材公司因违法解除劳动关系向张兴华支付四个月的经济赔偿金43840元（10960元/月×2个月×2年）；2.请求依法裁决宇辉建材公司支付拖欠张兴华四个月的工资43840元（10960元/月×4个月,2018年9月1日-2018年12月31日）；3.请求依法裁决宇辉建材公司支付张兴华未签书面劳动合同期间的双倍工资36210元（9460元×3+9460元/21.75天×18天，2017年4月13日至2017年7月31日）；4.请求依法裁决宇辉建材公司支付张兴华应休未休年休假期间的三倍工资7560元（10960元/21.75天×5天×3）；5.请求依法裁决宇辉建材公司支付张兴华加班费86808元；6.请求依法裁决宇辉建材公司支付张兴华一个月的工资10960元作为代通知金。哈松北区高新区（哈尔滨新区）劳动人事争议仲裁委员会依法作出哈松新劳人仲字[2019]第2-1号非终局裁决，和哈松新劳人仲字[2019]第2-2号终局裁决。哈松新劳人仲字[2019]第2-1号裁决：一、宇辉建材公司支付拖欠张兴华2018年9月-12月工资的剩余部分10235.90元；二、宇辉建材公司支付张兴华应休未休5天年休假工资4137.93元。哈松新劳人仲字[2019]第2-2号终局裁决：一、宇辉建材公司应支付张兴华加班费30207.40元。张兴华和宇辉建材公司均对以上裁决不服，提起诉讼。本院认为，宇辉建材公司与张兴华签订的劳动合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按合同的约定履行各自的义务。一、关于经济赔偿金问题。2019年4月3日，宇辉建材公司通知张兴华，因其长期旷工，对张兴华予以开除处理，但宇辉建材公司并未提交其通知张兴华已经停止放假，需要回岗上班的相关证据，无法证明其解除劳动合同符合法律或双方合同约定，本院认定宇辉建材公司违法解除与张兴华的劳动合同。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。张兴华在宇辉建材公司处工作一年九个月年有余，宇辉建材公司应当支付给张兴华两个月的工资作为经济补偿。依据《劳动合同法实施条例》第二十五条，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了经济赔偿金的，不再支付经济补偿。根据双方实际履行合同情况，张兴华在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资为6132元，宇辉建材公司应向张兴华支付21848元（5462元×2个月×2倍）经济赔偿金。二、宇辉建材公司是否向张兴华支付四个月的工资43840元（10960元/月×4个月,2018年9月1日-2018年12月31日）。宇辉建材公司已经支付张兴华9月工资8050.6元，故对张兴华请求宇辉建材公司支付2018年9月工资，无事实依据，本院不予支持。张兴华于2018年10月1日开始放假，关于停工后第一个月（2018年10月）张兴华工资标准，双方签订劳动合同约定，因停工、停产、停业，未超过一个月的，宇辉建材公司应按合同约定工资标准支付工资，超过一个月的，未安排张兴华工作的，宇辉建材公司应按不低于当地最低工资标准支付停工生活费。双方合同约定张兴华工资标准为计时工资，基本工资标准为3000元/月，其他工资包含岗位工资、绩效工资、补贴津贴等由工作实际情况进行发放。张兴华实际月工资发放标准为9000元/月。故张兴华2018年10月工资应当按照9000/月标准支付，10月份之后停工生活费按照不低于当地最低工资标准（1680元/月）的标准支付，合计为9000元+1680元+1680元=12360元，宇辉建材公司于2019年1月11日支付给张兴华2018年10月至12月工资3073.5元，故还应支付剩余未支付工资9286.5元。三、未签订书面劳动合同双倍工资问题。张兴华于2017年3月3日到宇辉建材公司处工作，2017年8月1日双方签订书面劳动合同，宇辉建材公司以仲裁时效问题进行抗辩，依据《中华人民共和国劳动争议调节仲裁法》第二十七条至规定，张兴华该项请求超过了法定时效，对该项请求本院不予支持。四、张兴华年休假工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，职工累计工作已满一年以上不满10年的，享休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天。张兴华于2017年3月13日入职宇辉建材公司工作，至2019年4月3日解除劳动合同，工作超过一年且未享受年休假，张兴华主张其未休年假天数为5天，宇辉建材公司以诉讼时效抗辩，但仍应按照张兴华工资收入300%支付其5天未休年假工资报酬，扣除已经支付的工资报酬，宇辉建材公司还应向张兴华支付剩余未休年休假工资为4137.93元（9000元÷21.75天×5天×200%）。五、加班费问题。张兴华共计加班71天，其中69天是休息日加班，2天是法定假日加班。张兴华工资为9000元/月，所以张兴华日工资为9000元÷21.75天=413.8元/天。扣除宇辉建材公司已经向张兴华支付的工资，因此宇辉建材公司应当向张兴华支付加班费为30207.4元（69天×413.6元/天+2天×413.9元/天×200%）。六、代通知金问题。《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。张兴华的该项请求无法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、第八十九条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关规定，判决如下：一、黑龙江宇辉新型建筑材料公司于本判决生效之日起十日内给付原告张兴华四个月的经济赔偿金21848元；二、黑龙江宇辉新型建筑材料公司于本判决生效之日起十日内给付原告张兴华拖欠的剩余部分工资9286.5元；三、黑龙江宇辉新型建筑材料公司于本判决生效之日起十日内给付原告张兴华应休未休年休假期间的工资4137.93元；四、黑龙江宇辉新型建筑材料公司于本判决生效之日起十日内给付原告张兴华加班费30207.4元；五、驳回原告张兴华、黑龙江宇辉新型建筑材料公司其他诉讼请求。黑龙江宇辉新型建筑材料公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由黑龙江宇辉新型建筑材料公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员  刘丽二〇一九年十二月三十一日法官助理徐晶书记员高佳媛