河北省河间市人民法院民 事 判 决 书(2019)冀0984民初2153号原告（反诉被告）：城子河区顺成水泥制品经销部，住所地：黑龙江省鸡西市城子河区中心办事处鸡城锅炉厂综合楼**门市。统一社会信用代码：92230306MA19BUTB3H。经营者：李春惠，女，1985年5月6日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：黄国山、唐好成，该公司职员。被告（反诉原告）：河北鹏博通信设备有限公司，住所地，住所地：河北省河间市瀛州镇经济开发区iv>统一社会信用代码：91130984598288837T。法定代表人：高占良，总经理。委托诉讼代理人：陈小辉，河北至威律师事务所律师。被告：杨国瑾，男，1982年1月8日出生，汉族，住河北省河间市。委托诉讼代理人：陈小辉，河北至威律师事务所律师。原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部与被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司、杨国瑾加工合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部的委托诉讼代理人唐好成、黄国山，被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司、杨国瑾的委托诉讼代理人陈小辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告城子河区顺成水泥制品经销部向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告继续履行合同；2.请求法院依法判令被告给付原告2800根水泥杆款人民币616000.00元；3.请求法院依法判令被告给付原告自2017年10月19日时起，至全部拉走时止，以616000.00元为基数，按日5%计算的货物仓储费；4.诉讼费以及其它费用均由被告负担。事实与理由：2017年8月31日，原、被告双方签订水泥杆合作生产加工合同书一份，合同约定：1、合同目的为合作生产加工水泥杆；2、由被告提供水泥杆设备，原告提供人工、场地、原材料（钢筋、水泥、沙子）,合作生产水泥杆30000根；3、生产出的水泥杆单价约定为每根220元。生产出的产品全部由被告收购，不得出卖第三人；4、原告必须用被告提供的设备生产水泥杆，生产够2000根水泥杆后，被告应当及时支付货款并提货。如果被告延迟提货，应向原告支付货物储存费用，每日费用为该笔货款的5%。2017年10月19日，原告依约加工出水泥杆2800根后，被告无理拒不提货，给原告造成了巨大的经济损失，故诉至法院，请求法院依法保护原告的合法权利。被告河北鹏博通信设备有限公司辩称，1、对原告主张生产2800根的水泥杆不认可。2、双方合作事实上已经于2017年10月初终止合作关系，自此时间后原告并未再加工生产水泥杆产品。3、原告生产的水泥杆产品，经检测为不合格产品，根据双方签订的合同书第二条规定，提货前由甲方代表负责检查产品质量，质量合格后乙方负责装车，据此规定，对于产品质量的检测，最初始检测方为鹏博公司，因被告与中国移动通信黑龙江公司签订有水泥杆框架采购协议，原告生产的水泥杆产品，质量不合格，导致我方与移动通信的协议无法履行，移动公司拒收货物，为此给我方造成了损失，对于其主张的每日5%的仓储费，无法依据，不应支持，即使成立，也过高，同时仓储保管义务属于生产方。杨国瑾是我公司的职工，系职务行为，代表我公司签署的协议，权利、义务由公司行使。反诉原告河北鹏博通信设备有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除双方签订的合同；2.判令被反诉人返还反诉人的设备，约30万元；3.判令被反诉人赔偿反诉人损失3245234.17元并承担违约责任、赔偿违约金；4.本诉与反诉诉讼费全部由被反诉人承担。事实和理由：反诉人中标中国移动通信集团黑龙江有限公司（简称黑龙江公司）工程项目，并与中国移动通信集团黑龙江有限公司签订(2017-2018年第二批水泥杆采购框架协议-河北鹏博）合同。因业务需要，反诉人与被反诉人于2017年8月31日签订水泥杆合作生产合同书。由反诉人提供水泥杆模具（含涨拉盘）、离心机等设备，被反诉人提供生产水泥杆的其他条件，包括厂地、厂房等。合同签订后，反诉人将所需设备交由被反诉人。被反诉人根据反诉人的订单要求进行生产。根据合同第二条交货与质量标准约定，提货前甲方代表负责检查产品质量。质量合格后，乙方负责装车。但被反诉人生产的第一批产品经反诉人检测部门检测以及第三方权威检测机构检测，被反诉人生产的产品均判定不合格产品。因被反诉人生产的产品不合格无法投入使用，导致反诉人无法按约供货、给反诉人造成严重的损失。同时，因产品质量不合格，反诉人无法按约供货。因反诉人违约黑龙江公司不再购买反诉人的水泥杆，反诉人交付的履约保证金，黑龙江公司不予退还。同时反诉人也不再给被反诉人下生产订单，被反诉人便不再生产，双方合作关系事实上已于2017年10月初终止。被反诉人的行为给反诉人造成严重的损失，其应当予以赔偿，同时根据合同书约定应承担违约责任并赔偿违约金。为维护反诉人合法权益，现提起反诉，请求人民法院支持反诉人反诉请求。反诉被告城子河区顺成水泥制品经销部辩称，反诉原告所诉不属实，1、反诉原告未在反诉被告检测过生产的产品。2、反诉原告与黑龙江公司未能继续履行合同，非因反诉被告产品质量问题，是因其他原因导致。3、违约金计算不合法，即使合法，违约金约定过高。4、反诉原告说的存放在反诉被告处的设备数量属实，同意返还反诉原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告(反诉被告)、被告(反诉原告)提交的证据，本院认定如下：对于原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部提交的水泥杆合作生产合同书二份，被告(反诉原告)无异议，本院对其证据效力予以确认。对于原告(反诉被告)提交的照片11张、视频资料光盘一张，与本院于2019年7月6日现场勘查的情况基本一致，水泥杆出库单52张、会计凭证一本，能够证实原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部已经生产水泥杆2000多根，本院对以上证据的真实性予以确认。对于原告(反诉被告)提交的鸡西市城子河移江构件厂证明一份，证明中记载的地点与本院现场勘查的地点不一致，本院对其证据效力不予确认。对于原告(反诉被告)提交的唐好成与郭艳坡、唐好成与杨国瑾通话录音各一份，被告(反诉原告)对其真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。对于被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司提交的水泥杆合作生产合同书一份，与原告(反诉被告)提交的水泥杆合作生产合同书一致，本院对其证据效力予以确认。对于被告(反诉原告)提交的环形混凝电杆检验报告，与本院委托的上海新蓦尔检测技术有限公司出具的质量鉴定报告的鉴定结论一致，本院对证据效力予以确认。对于中国移动通信集团黑龙江有限公司与河北鹏博通信设备有限公司签订的《2017年-2018年第二批水泥杆采购框架协议-河北鹏博》一份，原告(反诉被告)对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对于上海新蓦尔检测技术有限公司出具的质量鉴定报告系依被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司申请，本院委托的具有相应资质的鉴定机构对原告(反诉被告)生产的水泥杆的质量问题进行的鉴定，该鉴定程序合法，内容真实，本院对其证据效力予以确认。原告(反诉被告)主张该鉴定程序不合法、内容不真实，并提交其委托诉讼代理人黄国山与鉴定方的微信聊天记录一份，但该微信聊天记录只记载了鉴定前双方沟通鉴定的过程，且鉴定方明确表示鉴定人需根据现场情况决定是在现场直接勘验还是拉回实验室勘验，故本院对原告(反诉被告)的主张不予支持。对于鉴定费单据，原告(反诉被告)对其真实性无异议，因鉴定的水泥杆为不合格产品，故对于鉴定费用应由原告(反诉被告)承担。根据当事人的陈述和经审查的证据，本院对事实认定如下：2017年8月31日，原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部与被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司签订水泥杆合作生产合同书一份，合同约定的主要内容：1、甲方与乙方合作生产150-8水泥电杆30000根；2、甲方为乙方提供150-8水泥杆模具40套(含涨拉盘)，离心机2套。3、乙方提供生产150-8水泥杆所需的其他条件，包括生产场地、厂房、人员及其他所需设备等。4、提货前由甲方代表负责检查产品质量，质量合格后，乙方负责装车。运输车辆出厂后，货物运输、装卸、损毁、安全等问题由甲方负责。5、甲方应按合同约定在乙方生产够2000根后及时支付货款提货(也可提前分批提货)，如甲方延迟提货，应向乙方支付货物储存费用，每日费用为该笔货款的5%。6、乙方如不能按时保质保量交付产品的延迟1日，乙方需向甲方补偿该笔货款的5%作为违约金。双方签订合同后，被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司向原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部提供八组离心机、两组电机、水泥杆模具25套，以上设备现在原告(反诉被告)处存放。后原告(反诉被告)生产水泥杆2000多根后，通知被告(反诉原告)方提货，被告(反诉原告)方检测后认定原告(反诉被告)生产的水泥杆为不合格产品，拒绝接收。本案审理过程中，被告(反诉原告)申请本院委托鉴定机构对原告(反诉被告)生产的水泥杆进行质量鉴定，经上海新蓦尔检测技术有限公司鉴定，涉案的通信水泥杆力学性能符合GB/T4623-2014《环形混凝土电杆》要求，保护层厚度不符合GB/T4623-2014《环形混凝土电杆》要求，涉案通信水泥杆为不合格产品。本院认为，原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部与被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司签订的水泥杆合作生产合同书，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方均应按合同约定全面履行合同义务。原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部应按照合同约定生产质量合格产品，但经鉴定原告(反诉被告)生产的水泥杆为不合格产品，致使无法实现合同目的，故对于原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部要求继续履行合同、给付货款616000元及货物仓储费的请求，本院不予支持。原告(反诉被告)与被告(反诉原告)双方签订的水泥杆合作生产合同应予以解除，原告(反诉被告)返还被告(反诉原告)八组离心机、两组电机、水泥杆模具25套设备。对于被告(反诉原告)撤回要求原告(反诉被告)赔偿3245234.17元并承担违约责任、赔偿违约金但保留另行主张权利的申请，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、第一百六十二条的规定，判决如下：一、解除原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部与被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司签订的水泥杆合作生产合同；二、驳回原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部要求被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司、杨国瑾给付水泥杆款616000元及货物仓储费的诉讼请求；三、原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部于本判决发生法律效力之日起十日内返还被告(反诉原告)河北鹏博通信设备有限公司设备八组离心机、两组电机、水泥杆模具25套。案件受理费4980元，案件反诉费17581元，鉴定费用122800元，由原告(反诉被告)城子河区顺成水泥制品经销部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向沧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审判员  郝秀芳二〇一九年十二月三十日书记员  白艳娜