辽宁省丹东市元宝区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0602民初1249号原告沈阳信赢建筑劳务有限公司，住所地辽宁省沈阳市法库县冯贝堡镇冯贝堡村。法定代表人冯永利，经理。委托代理人林春辉，辽宁品行律师事务所律师。委托代理人宋庚涛，沈阳市于洪区沈辽路法律服务所法律工作者。被告深圳市华晟建设集团有限公司，住所地深圳市福田区莲花街道商报路奥林匹克大厦第**。法定代表人庄小专，总经理。委托代理人王崇凯，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。第三人张玉军，男，1966年12月14日出生，汉族，无职业，住江苏省苏州市。委托代理人王崇凯，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。原告沈阳信赢建筑劳务有限公司诉被告深圳市华晟建设集团有限公司、第三人张玉军建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳信赢建筑劳务有限公司的委托代理人林春辉、被告深圳市华晟建设集团有限公司的委托代理人王崇凯、第三人张玉军及其委托代理人王崇凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳信赢建筑劳务有限公司诉称，原告与被告深圳市华岳建筑工程有限公司于2016年9月1日签订《建筑施工劳务承包协议书》。按照协议约定：原告劳务承包丹东博恩御山水B25#-B31#楼工程包清工，承包范围是B25#-B31#楼基础工程、主体结构工程施工设计图纸中规定的一切施工内容，并约定了承包的分部分项工作内容和承包单价组成、验收标准、结算方式及劳务单价等其他合同项。被告深圳市华岳建筑工程有限公司2017年更名为深圳市华晟建设集团有限公司。原告按照协议约定于2018年5月1日施工完毕。原告施工的工程价款合同范围内的是8376452.2元，超工程量施工70000元、零星临时用工69075元，合计8515527.2元，被告已给付工程款4908897元，尚欠3606630元。根据法律相关规定，请求法院依法判令被告支付拖欠总工程款3606630元（包括劳务费3467555元、超工程量施工70000元、零星临时用工69075元）及利息（以3606630元为基数，自2018年5月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。诉讼费由被告承担。被告深圳市华晟建设集团有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。理由是涉案工程不是我公司直接发包给原告的，是由实际施工人张玉军个人施工的，我公司和张玉军间是挂靠关系，每年向我公司交管理费，具体施工我公司不管，公章也不是我公司的。因此我公司不应承担责任，应由第三人与原告进行结算。第三人张玉军陈述，不同意原告的诉讼请求。一、张玉军是涉案工程的实际施工人，在和原告签劳务合同承包协议书时盖的是博恩御山水项目部的章，这个章是张玉军自己刻的，因此应由张玉军对涉案工程承担责任。二、原告起诉没有事实依据。因为涉案工程因双方在有些分项是否完成的问题上未达成一致意见，故至今未达成结算。根据我方的结算，原告施工总量应为6754363.2元。张玉军已经给付了6673702元，尚欠80661.20元。这个数是由张玉军自己计算的，其中把原告未完成的工作及施工不合格扣款部分1622089元扣除。原告施工工程价款应该是8376452.2元，有未完成工程及不合格部分，扣除1622089元，这样就是6754363.2元。三、双方没有结算，对利息请求不同意。经审理查明：第三人张玉军借用被告深圳市华晟建设集团有限公司资质中标承包了丹东博恩房地产开发有限公司开发的博恩御山水一期B25#-31#楼工程，被告当时的名称为深圳市华岳建筑工程有限公司。2016年9月1日，第三人张玉军以深圳市华岳建筑工程有限公司丹东博恩御山水项目部的名义与原告签订了建筑施工劳务承包协议书，将博恩御山水一期B25#-31#楼主体工程劳务部分分包给了原告，合同中对承包方式、范围，包括承包分项工作内容、承包单价组成等进行了约定，约定承包固定价总合计是248元/平方米。工程付款方式为50%房，50%款，顶房部分甲方用滨江凯旋门的商品房抵顶给乙方，7栋阳房结构全部封顶后，现款部分在2017年1月20日前付完成工程量的80%，余额扣除3%保修金在2017年12月31日前结清，保修金在工程竣工验收后一次性返还。合同签订后，原告进行了施工，于2018年5月1日撤场。原告撤场后，与第三人张玉军进行结算，未达成一致。原告结算主张工程款合同范围内为8481070.74元，超工程量施工70000元、零星临时用工69075元。第三人张玉军给原告出具的结算书主张工程价款是8376452.2元，应扣除未完成及其他扣除款项费用1622089元，应付金额6754363.2元。案件审理过程，原告和第三人张玉军对合同价款达成一致，原告认可合同价款为8376452.2元，对第三人张玉军提出的未完成及其他扣除款项费用共计27项当中，认可19、20、21项，19项是29、30、31#楼的密目网与大眼网3360元、20项是拆29、30、31#楼的架子16435元，21项是装架管人工10920元，其余或不是合同项目或已完成施工，原告均不认可。对已付工程款原告和第三人张玉军基本也达成了一致，原告认可已经实际收到了4908897元，还有两套价值1312610元的房屋，第三人张玉军当时确实抵顶给了原告，原告找两个人顶名，由第三人张玉军与开发单位办理了商品房买卖手续，开发单位也给出具了一份承诺书，承诺2018年5月20日完成网签，但现在根本就办理不了网签，而且合同当时约定是用滨江凯旋门的商品房抵顶工程款，这两套房屋原告不要了，要求给付工程款；第三人张玉军主张已经给付原告6221507元，包括原告认可实际收到的4908897元和两套价值1312610元的房屋，这两套房屋是2017年9月份，第三人张玉军给原告工程款，原告没给工人，闹到经侦大队，找到第三人张玉军，给了两处房屋，花溪墅15号楼202室房屋给刘东方、15号楼402室给了王欢，这两个人是原告提供的，后未经第三人张玉军同意，把刘东方的名改成陈雅南，402室改成施相春，施相春是原告木工班的班组，时间是2017年12月10日。对原告主张的超工程量施工70000元、零星临时用工69075元，被告及第三人不予认可。丹东博恩房地产开发有限公司出具情况说明，确认原告在博恩御山水一期B25#-31#楼项目中未完成的项目有包括25#-31#楼回填土施工等17项。本院所确认的上述事实，有建设施工劳务承包协议书、施工图纸、图纸说明、原告制作的博恩御山水项目工程量清单、施工现场派工签证单、工程造价申请书、第三人制作的博恩御山水25-31号楼王明利承包合同结算书及未完成及其他扣除款项费用清单、博恩开发公司出具的证明、第三人支付给原告工程款的收据及凭据以及当事人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为：第三人张玉军没有施工资质，借用被告深圳市华晟建设集团有限公司资质承揽了丹东博恩房地产开发有限公司开发的博恩御山水一期B25#-31#楼工程后，将工程的主体劳务部分分包给原告，以深圳市华岳建筑工程有限公司丹东博恩御山水项目部的名义与原告达成的建筑施工劳务承包协议书，应认定无效。原告施工后，第三人张玉军应按合同约定支付工程价款。被告将工程资质借给第三人，应承担连带责任。现原告只向被告主张权利，不违反法律规定，应予准许。工程价款原告认可为8376452.2元，应予确认。原告主张的超工程量施工70000元、零星临时用工69075元，原告只提供了自己制作的签证单，没有第三人张玉军的相关人员签字，第三人张玉军不予认可，不应支持；原告有其他证据可以证明，可另案起诉再行主张权利。原告认可第三人张玉军主张的未完成及其他扣除款项费用共计27项当中的19、20、21项，合计30715元，应从工程价款中扣除，原告应得工程价款为8345737.2元。原告已实际收到工程价款4908897元，被告还应支付3436840.2元。这3436840.2元分为三部分，一是第三人主张的应扣除未完成及其他扣除款项费用1591374元（1622089元-30715元）；二是抵顶给原告指定的人员陈雅南的花溪墅15号楼202室和施相春的花溪墅15号楼402室，价值1312610元；三是双方没有争议的532856.2元（3436840.2元-1591374元-1312610元）。第三部分没有争议，被告应当给付。第二部分原告和第三人协助案外人陈雅南和施相春与丹东博恩房地产开发有限公司解除商品房买卖相关手续后，被告即应支付。第三部分，第三人张玉军给原告出具的结算书提出该主张，第三人张玉军提供了丹东博恩房地产开发有限公司的情况说明，只能证明第三人该主张成立的可能性，但未能在本院指定的举证期限内提供可以认定该主张的充分证据，被告仍应支付；这部分工程价款，被告有其他证据可以证明自己的主张，被告和第三人可以另行起诉，或要求充抵或要求原告返还不当得利。原告要求被告从2018年5月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算支付利息，符合合同约定，不违反法律规定，应当支持。上述三部分工程款，第一部分工程款和第三部分工程款被告应当支付利息，第二部分是原告和第三人合议抵顶房屋所致，原告要求支付利息，不应当支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市华晟建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳信赢建筑劳务有限公司工程款532856.2元及利息（自2018年5月1日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算计付；自2019年8月20日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的贷款市场报价利率（LPR）计付）；二、原告沈阳信赢建筑劳务有限公司和第三人张玉军协助案外人陈雅南和施相春与丹东博恩房地产开发有限公司解除花溪墅15号楼202室、402室商品房买卖相关手续后十日内，被告深圳市华晟建设集团有限公司支付原告沈阳信赢建筑劳务有限公司工程款1312610元；三、被告深圳市华晟建设集团有限公司于本判决生效之日起六十日内支付原告沈阳信赢建筑劳务有限公司工程款1591374元及利息（自2018年5月1日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算计付；自2019年8月20日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的贷款市场报价利率（LPR）计付）。四、驳回原告沈阳信赢建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果被告深圳市华晟建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35838元，由原告沈阳信赢建筑劳务有限公司承担1544元，由被告深圳市华晟建设集团有限公司承担34294元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审 判 长  孙小圣人民陪审员  李艺纹人民陪审员  吴 爽二〇一九年十二月二十七日书 记 员  马 丽