广西壮族自治区武宣县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1323民初891号 原告：武宣县风石坳多星采石场，住所地：广西武宣县武宣镇对河村风石坳。 执行事务合伙人：黄正兰，该采石场场长。 委托诉讼代理人：覃秋华，女，1967年6月17日出生，壮族，该采石场销售员。 委托诉讼代理人：韦顶胜，男，1976年8月14日出生，壮族，该采石场销售员。 被告：广西正杰建筑工程有限公司，住所地：广西平南县平南镇月亮湾小区（**月亮湾广场）******房。 法定代表人：郑杰友，该公司董事长。 被告：广东水电二局股份有限公司，住所地：广东省广，住所地：广东省广州市增城区新塘镇广深大道****水电广场A-1商务中心**div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：谢彦辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：余新春，广西仙城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘元成，男，1992年9月20日出生，汉族，该公司员工。 被告：姚杰，男，1962年5月16日出生，汉族，住广西平南县。 委托诉讼代理人：黄建成，男，1971年5月29日出生，汉族，住广东省东莞市。 原告武宣县风石坳多星采石场（以下简称多星采石场）与被告广西正杰建筑工程有限公司（以下简称正杰公司）、广东水电二局股份有限公司（以下简称广东水电二局）、姚杰买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用普通程序进行审理。诉讼过程中，正杰公司申请追加姚杰作为本案被告，本院审查后依法予以准许。2019年6月20日，广东水电二局向本院提出管辖权异议，申请将本案移送至广州市增城区人民法院进行审理。本院于2019年6月26日作出（2019）桂1323民初891号民事裁定书，裁定驳回广东水电二局对本案提出的管辖权异议。广东水电二局对该裁定不服提起上诉，来宾市中级人民法院于2019年11月21日作出（2019）桂13民辖终46号民事裁定书，裁定驳回上诉、维持原裁定。2019年12月6日，本院对本案公开开庭进行了审理。原告多星采石场场长黄正兰及其委托诉讼代理人覃秋华、韦顶胜，被告正杰公司的法定代表人郑杰友，广东水电二局的委托诉讼代理人余新春、刘元成，姚杰的委托诉讼代理人黄建成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 多星采石场向本院提出诉讼请求：1.判决被告正杰公司立即偿还原告的材料款等共计427196.79元；2.判决被告正杰公司支付自2018年12月4日起的资金占用费，即以427196.79元为基数，按月息2%计至还清欠款之日止（现暂计至2019年5月3日的资金占用费为427196.79×2%×5=42720元）；3.判决被告广东水电二局对前述应偿还欠款承担连带责任;4.判决被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告将诉讼请求的第一项、第二项中给付款项的责任主体变更为姚杰与正杰公司。事实与理由：广东水电二局中标承建武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程城区黔江左岸堤段（以下简称大藤峡防护工程黔江左岸堤段）。2018年3月11日，原告与平南县鑫晖源机械设备租赁有限公司（以下简称鑫晖源公司）达成协议，由原告向该公司提供原告所生产的材料，用于大藤峡防护工程黔江左岸堤段施工。后来，广东水电二局的劳务分包公司即正杰公司承接鑫晖源公司与原告达成协议的权利和义务。在合同履行过程中，原告不仅为正杰公司提供原告所生产的材料，还应正杰公司的要求代为支付了部份运费、柴油费和民工费。2018年9月4日，原告与正杰公司结算后确认欠款为677196.79元，正杰公司的项目负责人姚杰代表该公司出具了结算单给原告，并约定于2018年11月20日前付清欠款。2018年12月3日，原告与正杰公司经对账后又确认欠款为577196.79元,正杰公司的项目负责人姚杰代表该公司出具了欠条给原告，欠条约定于2019年2月5日前支付完毕，并另外支付所欠材料总额利息，按月息3%计算。2019年1月8日，正杰公司的项目负责人姚杰再次作出付款计划承诺。付款期限届满后，原告多次要求正杰公司尽快付款，但正杰公司仅支付150000元，之后便拒绝支付。被告广东水电二局把自己中标的工程以劳务分包的形式转包给被告正杰公司施工，是非法的，其应对正杰公司施工过程中的欠款承担连带责任。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 正杰公司辩称，1.姚杰以正杰公司的名义与广东水电二局签订了《建筑工程施工合同》，姚杰与正杰公司是挂靠与被挂靠关系，姚杰与正杰公司在挂靠协议中约定：姚杰向正杰公司支付挂靠管理费，因工程发生的所有费用由姚杰承担，项目承包的所得利润由姚杰享有，正杰公司并不是前述《建筑工程施工合同》权利义务的实际享有者。2.姚杰不是正杰公司的员工，其以正杰公司的名义与原告发生买卖合同关系，并与之结算，出具欠条，该付款责任应由姚杰自行承担。3.姚杰在涉案结算单、欠条上加盖的公章并非正杰公司的公章，是假的公章，正杰公司不可能在不应由自己支付的欠条上加盖公章，因此特提出对所盖公章的真伪进行司法鉴定的申请。综上，姚杰不是正杰公司员工，欠款是姚杰的个人行为，与正杰公司无关，请求法院驳回原告对正杰公司的诉请。 广东水电二局辩称，1.2018年7月12日，广东水电二局与正杰公司签订《广东水电二局股份有限公司武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程黔江左岸堤段土石方专业工程分包合同》和《广东水电二局股份有限公司武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程黔江左岸堤段混凝土专业工程分包合同》是事实，该合同符合法律规定，合法有效。2.原告与正杰公司之间因石料买卖产生的合同关系受买卖合同相关规定的规范，双方形成的法律关系并非建筑工程施工合同，不具有实际施工人的特殊身份构成要件，因此，原告不能突破合同的相对性向广东水电二局主张权利。3.正杰公司因买卖合同关系而与原告进行的结算亦与广东水电二局无关。综上，原告与正杰公司形成的买卖合同关系与广东水电二局无关，请法院依法驳回原告对广东水电二局的诉请。 姚杰辩称，其对尚欠原告所诉款项无异议，也同意支付，但认为是广东水电二局拖延支付工程款项，才导致不能向原告等及时支付欠款。 经审理查明：2018年3月11日，原告与鑫晖源公司签订《多星采石场材料单价确认书》，该确认书约定：1.工程名称为大藤峡防护工程黔江左岸堤段施工;2.原告向鑫晖源公司负责提供其公司生产的2-4、1-3、1-2、石粉、片石、瓜米石、泥渣、毛石等材料及前述材料的单价和运费的具体价格;3.数量暂时不定，以实际进场数量为准;4.合同还作了其它约定。合同签订后，原告即开始按鑫晖源公司的要求将所供材料运送到约定的工程地点。 2018年6月12日，被告正杰公司（作为甲方）与被告姚杰（作为乙方）签订《现场施工管理和目标管理责任协议书》，协议书约定姚杰是广东水电二局大藤峡防护工程黔江左岸堤段土石方、混凝土工程的项目负责人，协议书第二.1条约定，为充分发挥乙方在施工中的自主性，便于开展施工，乙方必须写承诺书给甲方财务科，指定汇款账户，以方便甲方转款给乙方。乙方向业主方申请的工程款必须汇入甲方指定的账户，甲方在扣减工程挂靠管理费、工程资料编制费、取样费后，余款全额汇入乙方指定的账户，甲方不得挪用工程款另作他用……；第二.2条约定：乙方必须按照工程进度拨款金额缴纳工程税款，并负责交清本工程产生的所有税费……；第二.3条约定：工程的办证费、材料费、税金、民工工资、施工及管理人员的社会保险等费用均由乙方负责……；第二.4条约定，乙方承诺合理支配工程款的使用，做到专款专用，不挪作他用，保证工程按质按期完成，垫资工程或资金不到位，乙方自行解决工程款项……；第二.5条约定：乙方不得以甲方的名义与他人签订买卖合同或赊借建筑材料等行为，也不得以甲方名义与民工签订劳务承包协议……。第三.1条约定，甲方向乙方收取工程结算总价款1.5%的挂靠管理费，乙方必须按施工进度缴交或在工程款中扣除……。2018年7月12日和2018年7月21日，被告姚杰代表被告正杰公司（合同乙方）分别与广东水电二局大藤峡防护工程黔江左岸堤段施工项目经理部（合同甲方）签订“广东水电二局股份有限公司武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程城区黔江左岸堤段土石方专业工程分包合同”和“广东水电二局股份有限公司武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程城区黔江左岸堤段混凝专业工程分包合同”，两份合同对工程地点、工程内容、分包范围分包方式、工程价款等进行了约定，该两份合同均约定分包方项目负责人为姚杰。 2018年9月4日，姚杰与原告进行结算并制作了结算单，结算单主要内容为：尚欠原告的款项677196.79元，定于2018年9月20日结200000元、2018年10月20日结250000元、11月20日结完余款227196元。结算单上有姚杰签名并加盖正杰公司公章。2018年12月3日，姚杰向原告出具欠条一张，欠条主要内容为：1.我公司今欠多星采石场的各种产品及运费、柴油、民工费等款项共计577196.79元负责支付结清，定于2019年2月5日前支付完毕，并按月息3%另外支付所欠材料总额的利息;2.附：原鑫晖源公司与多星采石场签订的“多星采石场材料单价确认书”的甲方现由我公司承接;3.附：2018年12月20日前付300000元。姚杰在欠款人签名及盖章栏处签名并捺手印，该欠条亦在落款处加盖有正杰公司公章。2019年1月8日，姚杰向原告作出付款计划书，付款计划书对姚杰于2018年12月3日所写的前述欠条中记载的欠款分三次付清：第一次于2019年1月15日前付100000元，第二次于2019年1月25日前付200000元，第三次于2019年3月底前付清。姚杰在该付款计划书上签名确认。 2019年5月23日，原告以被告尚欠其材料款等款项为由向本院提起诉讼，并请求判如所请。 以上事实，有多星采石场材料单价确认书、结算单、欠条、付款计划书、现场施工管理和目标管理责任协议书、广东水电二局股份有限公司武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程黔江左岸堤段土石方专业工程分包合同、广东水电二局股份有限公司武宣县大藤峡水利枢纽库区重要防护工程黔江左岸堤段混凝专业工程分包合同、授权委托书等证据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，依法成立的买卖合同受法律保护，买受人应当按照约定的数额支付价款。一、关于是否有欠付材料款及欠款数额问题。本案原告与被告姚杰虽未签订书面买卖合同，但原告按其与鑫晖源公司的合同约定将被告所购材料运送到大藤峡防护工程黔江左岸堤段的施工场地，履行了自己的交付义务。被告姚杰对自己进场前后（含姚杰向原告承诺“原鑫晖源公司与多星采石场签订的‘多星采石场材料单价确认书’的甲方现由我公司承接”）已接收到原告所交付的货物与原告进行结算，确认2018年9月4日尚欠原告材料等相关款项677196.79元，于2018年12月3日向原告出具尚欠577196.79元的欠条，于2019年1月8日对尚欠款项又作出了付款计划，可见，原告与姚杰之间的买卖关系事实清楚，所欠款项亦十分清楚。现原告要求姚杰向其支付欠款427196.79元，有事实根据和法律依据，本院依法予以支持。本案原告依约供应材料，被告姚杰未按照约定的时间和数额向原告支付欠款，已构成违约，应承担违约责任。姚杰在2018年12月3日出具的欠条中明确以所欠材料款总额为基数按月息3%向原告另外支付利息，据此，原告请求被告向其支付自2018年12月4日起以所欠款项为基数、按月息2%支付资金占用费的主张有事实根据和法律依据，本院予以支持。二、关于承担给付欠款责任及违约责任主体的问题。本案被告正杰公司明知被告姚杰没有施工资质，仍与其签订《现场施工管理和目标管理责任协议书》，同意被告姚杰挂靠正杰公司，收取挂靠管理费，并同意和委托姚杰以正杰公司名义与广东水电二局大藤峡防护工程黔江左堤段施工项目经理部签订前述的土石方和混凝专业工程分包合同，同意在涉案工程的合同期内姚杰的一切行为均代表正杰公司、与正杰公司的行为具有同等法律效力。正杰公司同意没有资质的姚杰挂靠经营，违反了有关“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的行政管理规定，主观上有过错。客观上，1.正杰公司作为项目工程的分包单位，是对外施工合同的主体，原告所供应的材料亦用于涉案合同约定的工程地点;2.原告所供材料虽在正杰公司与广东水电二局签订分包合同之前，但姚杰是在正杰公司认可的委托期限内,对原告所供的材料等款项作了确认并出具欠条还加盖了正杰公司的公章，外观上已形成本案买卖合同的买受人是正杰公司。故此，正杰公司认为按照其与姚杰签订的挂靠协议约定，该付款责任应由姚杰自行承担，不应由其承担的主张没有法律依据，本院不予支持。原告要求正杰公司对上述债务与被告姚杰共同承担清偿责任，有事实根据和法律依据，本院予以支持。 正杰公司认为在涉案结算单、欠条上加盖的公章均非正杰公司的公章、是假公章，并对此申请司法鉴定。对此本院认为，结算单、欠条上加盖正杰公司公章的期间是正杰公司认可的委托姚杰代表其公司处理与广东水电二局一切相关合同事宜的期间;其次，正杰公司鉴定公章真伪的目的在于否定其是本案买卖合同的相对方地位，而姚杰与正杰公司签订的挂靠协议及正杰公司委托姚杰代表其与广东水电二局签订和履行相关施工合同等的委托书、合同等相关证据充分证实姚杰是本案买卖合同的相对方，姚杰是正杰公司的挂靠人，其对外是以正杰公司的名义从事民事活动，该公章的真伪鉴定在本案中完全没有必要。综上，对正杰公司在本案中提出的鉴定申请本院不予准许。广东水电二局与正杰公司形成的是建筑工程施工合同关系，原告并非涉案工程的实际施工人，而与原告形成买卖合同关系的是姚杰和正杰公司，并非广东水电二局，因此，广东水电二局辩称其不是本案买卖合同的相对方，其不应承担支付尚欠款项责任的理由成立，本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百五十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，判决如下： 一、被告姚杰在本判决生效之日起十日内支付原告武宣县风石坳多星采石场材料款等共计427196.79元和资金占用费42720元（该资金占用费计至2019年5月3日止，往后以实际所欠材料款项为基数，按月息2%从2019年5月4日起计至还清欠款日止）； 二、被告广西正杰建筑工程有限公司对上述债务负连带清偿责任； 三、驳回原告武宣县风石坳多星采石场的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 受理费8349元，由被告姚杰、广西正杰建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。 审 判 长  陆       杰 审 判 员  覃       雁 人民陪审员  高       灵 二〇一九年十二月十日 法官 助理  覃荣利书记员何润涛