杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初12324号 原告：刘成武，男，1984年12月27日出生，汉族，住江西省南昌市桑海经济技术开发区。 委托诉讼代理人：字添国、李思睿，浙江多力律师事务所律师。 被告：冯已军，男，1990年3月29日出生，汉族，户籍地河南省商城县，现住浙江省杭州市滨江区。 被告：杭州璟阳装饰工程有限公司，统一社会信用代码913301060678599950，住所地浙江省杭州市转塘街道美院南街****。 法定代表人：李自立，执行董事兼总经理。 原告刘成武诉被告冯已军、杭州璟阳装饰工程有限公司（以下简称“璟阳公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法适用简易程序于同年10月30日公开开庭进行了审理，原告刘成武及其委托诉讼代理人字添国、被告冯已军到庭参加诉讼，被告璟阳公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告刘成武向本院提出经变更后的诉讼请求：1.二被告支付原告逾期竣工违约金15900元（变更后按总价款53000元的30%计算）；2.二被告支付原告损失600元（燃气管道加长及开孔的费用）；3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2018年12月19日，原告与二被告签订《杭州市房屋装饰装修设计施工合同》（以下简称“案涉合同”），约定原告所有的位于杭州市萧山区房屋（以下简称“案涉房屋”）由二被告进行装修，工期40天，自2018年12月22日至2019年2月1日等内容。后原告依约将房屋交底给被告方，被告方却屡次拖延装修进程，在水电、木工、油漆均未完成的前提下，以各种理由要求原告付款。原告为早日竣工，多次忍让并提前付款，但被告方却一直未按约履行，任意拖延，地板、，地板电路至今未完工，已装修完成部分也不符合质量要求。2019年7月28日，原告前往房屋，发现厨房瓷砖镂空、衣柜缺挂衣服的横杠、餐厅电路不通、电灯打不开等情形。同年7月31日，原告找人安装空调，安装人员发现因被告方的装修导致无法安装，且安装宽带的部位没有电源，若要正常安装需要重新返工。根据案涉合同约定，被告方逾期竣工每日应付违约金300元，若装修未达行业质量标准及要求，工程款按照已完成工程量的60%计算，且应承担逾期竣工所致损失。2019年7月，原告向冯已军寄送解除合同通知。 原告方认为，一、对于工程价款，原告确认扣除门窗部分的2000元，实际价款总计53000元。关于争议事实：1.关于付款时间，合同约定在每个项目完成后支付相应款项。原告在支付木工款15000元时，该项目尚未完成，当时被告方要求提前支付。同时，本案尚有地板泡水、宽带安装及电路不通等问题未解决，被告方要求原告付款，但其一直拖延履行义务。此外，合同约定“增减项目需签订书面变更单”，但本案不存在增减项目及相应的延期情形；案涉工程工期40天，但被告方陈述“仅木工就做了2个月”，不合常理。2.关于尾款，被告方在微信中承诺完工日期，且表示“不要尾款了”，故不存在原告不付尾款的情形，而是被告方在严重逾期的情况下不要尾款。3.关于燃气导管问题，其位置确实固定不变，但被告方将燃气灶等设备安置至离管道很远的地方，原告不得已才另行开孔并加长管道，产生相应费用。4.关于收尾工作，原告一直与被告方联系，但被告方一直没有过来，后被告铺了地板并做了移门，但质量不合格，未按原告要求完成，其他收尾工作如阳台柜子也没有做好。原告于2019年8月中旬住进案涉房屋，于同年9月18日安排他人将地板拆除，再铺设黄沙和地砖，另改装了管道和线路。5.关于维修问题，被告方于2019年5月28日后就未将地板平整，在告知后也未予处理；之后墙面出现很多霉菌，拆开地板后发现存在渗、漏水现象，被告方也未处理；其他诸如因过春节及小区管理等导致工期延误，原告没有责任，若需要顺延工期，需要与原告联系。二、案涉合同系合法有效。因合同由冯已军签名，且工程款系支付给冯已军，故其为合同的相对方；至于璟阳公司，因其在合同上盖章确认，故应依约承担共同责任。综上，请求依法支持原告变更后的诉讼请求。 被告冯已军辩称，一、案涉合同之所以加盖璟阳公司的合同章，是因为其当时挂靠在璟阳公司名下，璟阳公司对案涉工程也是知道的。合同约定“冯已军被指派为项目代表”，璟阳公司只是一个名义，所有合同权利义务及责任均由其个人承担，其为合同的相对方，并由其实际履行合同。二、关于工程价款，其确认扣除门窗部分的2000元，实际价款总计53000元。关于争议事实：1.装修公司没有权利自行改动燃气管道位置，这是燃气公司的事情。2.关于工期及增加项等问题，案涉工程于2019年5月28日全部完工，因双方存在矛盾，原告一直没有验收。开工日期是双方谈好的日期，但是因装修需物业审批，进场就延迟了10天；当时小区没有安排好垃圾所在位置，电梯保护也没有做好，导致材料和垃圾进出用了5天时间；又逢过春节，工人回家过年，且小区物业在农历腊月十八就不让施工，到农历正月二十才允许进场，中间耽误1个月的时间；后来养水3天且施工2天，耽误5天时间；此外，木工进场施工时，酒柜、餐厅柜等项目在合同中没有，属于增加项，当时双方系口头确定并达成一致，被告方将图纸画在墙上，由木工对照施工。木工后期，原告夫妻经常要求改动，如装空调的管子，内容未书面确定，都是口头约定，导致木工做了2个月，一直无法完工。因工期问题，双方发生争吵，原告停止付款并要求停工。后双方再次协商付款施工，在油漆全部结束的情况下，双方约定验收，但原告未配合支付工程尾款5000元。被告方于2019年6月3日再次安排人手整改，双方未达成一致，原告也一直未支付前述尾款，故被告方不再继续施工。另外，被告方从未接到原告任何关于整改及修复的通知。3.原告诉称“因被告方延误工期，原告提前支付工程款”等，不符合实际情况。被告方都是在做完项目后要求原告支付相应进度款。三、关于原告诉请。其中第一项违约金部分，双方责任平等，工期延误系原告的原因所致，且工期应当可以顺延。第二项损失部分，燃气管道不属被告方工程项目范围，没办法改动；当时承包方式是包工包料，但电器、家电方面不属于承包范围，故该损失不应由被告方承担。再者，关于地板泡水问题，当时被告方交付房屋时完好，且并未接到原告的维修通知，其间原告曾打电话称“地漏堵;地漏堵了&rdquo清楚什么原因。综上，请求依法裁判。 被告璟阳公司未予答辩，亦未提供证据。 到庭当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了举、质证。对当事人无异议的证据，有原告提供的《杭州市房屋装饰装修设计施工合同》1份、微信支付凭证3页、微信聊天记录1组、案涉房屋地板的视频光盘1份、现场照片4页、收款收据2份、装修工程质量问题视频光盘1份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议部分，本院经审查后认定如下：对原告提供的合同解除通知及快递面单各1份，冯已军明确已收到该通知，故确认其真实性。 根据以上确认的有效证据以及当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2018年12月19日，原告（甲方）与被告方（乙方）签订《杭州市房屋装饰装修设计施工合同》，约定甲方的案涉房屋由乙方进行装饰装修施工，承包方式为包工包料，工期40天，自2018年12月22日开工，至2019年2月1日竣工。工程总价款55000元，经双方认可变更施工内容的，变更部分的工程款按实另计。进场前支付10000元，水电完工后支付15000元，木工完工后支付15000元，油漆完工后支付10000元，竣工验收合格后支付5000元。乙方指派冯已军为乙方代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜。“违约责任”约定由于甲方原因导致延期开工或中途停工的，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成损失，每停工或窝工一天，甲方支付乙方300元；甲方未按合同的约定付款的，每逾期一天，按逾期未付款的1%支付违约金。由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方支付甲方300元。由于乙方原因未能达到行业质量标准及要求的，甲方有权要求乙方无条件退场，费用按乙方已完成工程量的60%计算等内容，合同抬头及落款“乙方（施工方）”处均由冯已军签名并加盖璟阳公司合同专用章，合同尾部注明身份证号码及付款方式所指向对象均为冯已军。后被告方进场施工，双方确认扣除门窗部分的2000元，案涉工程实际价款总计53000元，原告已分批支付共计48000元。因案涉争议的工程逾期及施工质量等问题，原告方曾于2019年7月向冯已军发出合同解除通知，以“迟延履行合同义务，经多次催告仍未履行，造成合同目的不能实现”为由通知解除案涉合同等。因案涉争议，原告遂起诉来院，案经调解无效。 另查明，庭审中冯已军表示，其实际全部完工的时间为2019年5月28日，包括收尾部分已在原告的要求下做完，但未做原告要求的整改项目。 本院认为，针对本案主要争议点，一、关于案涉合同效力、主体及解除问题。就案涉工程，庭审中冯已军陈述其系挂靠璟阳公司进行施工，其为实际施工方，故该合同因违反建筑法律法规的效力性禁止性规定，即系没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义签订的施工合同，应认定无效，不存在争议的合同解除问题。关于合同主体，案涉合同系双方当事人签订，合同抬头及落款“乙方（施工方）”处均由冯已军签名并加盖璟阳公司合同专用章，且庭审中冯已军也明确所有合同权利义务及责任均由其承担，其系合同相对方及实际履行主体，故应认定二被告均系合同施工方主体，并共同承担相应责任。二、关于合同履行过程中的违约情形，原告方损失及责任承担问题。就合同施工完成与否的问题，冯已军于庭审中陈述收尾工作如地板、移门等已在原告要求后继续做完，原告认可已做，但认为质量不合格且未按要求做好，可看出施工已完成，只是存在双方争议的质量及整改问题；同时，原告已于2019年8月在未经工程验收的情况下实际使用案涉房屋，并于之后另行委托第三方进行地板拆除及线路、管道改装等施工，应认定为被告方已施工完成。关于质量问题，属于被告方应承担的保修义务范围，双方可依法另行处理。就原告主张的逾期问题，除春节等客观情况外，本案被告方并未提供有效证据证明其所主张原告更改施工内容等甲方原因所致延期或工期顺延情形，结合微信聊天记录等证据，可看出被告方确实存在未按期施工或逾期的违约情形，应参照合同约定承担相应违约责任。本案原告变更约定标准并按确认总价款的30%主张违约金，但未就因逾期所致实际损失予以举证证明，考虑原告实际损失、前述客观例外情形及违约等因素，本院酌情按总价款的20%认定违约金为10600元，并对该部分予以支持，其余不予支持。至于原告所主张因燃气管道加长及开孔的费用损失600元，若因被告方装修不规范所致，应由原告主张相应保修责任或之后的损害赔偿，但原告系自行委托第三方完成，该项主张缺乏赔偿依据，故难以支持。被告璟阳公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依据查明的事实依法裁判。 据此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、冯已军、杭州璟阳装饰工程有限公司在本判决生效后十日内支付刘成武违约金10600元； 二、驳回刘成武的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费212元，减半收取计106元，由刘成武负担38元，冯已军、杭州璟阳装饰工程有限公司负担68元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郑卜训 二〇一九年十二月二十日 书记员  富美芳