广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0981民初3960号 原告：欧航，男，1971年9月8日出生，住北流市。 委托诉讼代理人：邓宝华，广西广来律师事务所律师。 被告：广西北流市晨立陶瓷工业有限公司，住所北流市西埌镇横埌工业区。统一社会信用代码:91450900745134337Q。 法定代表人：尹明畅，董事长。 委托诉讼代理人：何业有，广西金大地律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁宇枫，广西金大地律师事务所实习律师。 原告欧航与被告广西北流市晨立陶瓷工业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告欧航的委托诉讼代理人邓宝华，被告广西北流市晨立陶瓷工业有限公司的委托诉讼代理人何业有、梁宇枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付加班工资207885元；2、被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额20400元；3、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金22100元；4、被告向原告支付失业赔偿金44660元；5、被告向原告支付加班工资加付赔偿金207885元；6、确认被告与原告自2006年5月4日至2019年1月15日存在劳动合同关系。 事实和理由：原告自2006年5月4日到被告处工作，担任机修班长职务，每月基本工资1700元。被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳生育险、失业险等基本社会保险，原告与被告解除劳动关系后，无法领取失业金。原告在被告工作期间，每月只允许休息一天，且不支付加班工资。被告的行为严重损害了原告的合法权益，原告于2019年1月15日向被告提出解除劳动关系。 被告辨称，被答辩人确于2006年5月4日进入答辩人企业工作，并担任机修班长，但其没有固定工资，实际工资按所在车间工人平均工资的1.1倍计算。被答辩人称其在答辩人工作期间，每月只允许休息一天，不是事实。被答辩人所在的岗位属于管理、技术和后勤岗位，实行的是不定时工作制，只要被答辩人每月上班不低于24天，完成工作任务，即可领足岗位应得工资。答辩人根本没有每月只允许员工休息一天的任何规定，更没有安排被答辩人加班的事实。被答辩人从未向答辩人提出过解除劳动关系，更未以答辩人未及时足额支付劳动报酬，未依法为其缴纳社会保险费为由，向答辩人提出过解除劳动关系。被答辩人是在未告知答辩人任何理由的情况下，于2018年11月25日起离职，属于因本人原因擅自离职或自动离职。被答辩人请求答辩人向其支付加班工资207885元及加班工资加付赔偿金207885元证据不足，没有事实依据和法律依据，且绝大部分请求已经超过仲裁时效期间。被答辩人于2006年5月4日进入答辩人企业工作，当时《中华人民共和国劳动合同法》还没有，即便答辩人未与其签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被答辩人能够主张双倍工资的期间也只是2008年2月1日至2008年12月31日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，自2009年1月1日起，已视为答辩人与被答辩人已订立无固定期限劳动合同。如被答辩人认为答辩人未与其签订书面劳动合同，未向其支付双倍工资，损害了其合法权益，应当自2009年1月1日起1年内提出，现在提出该请求，早已超过仲裁时效期间。被答辩人称2019年1月15日，其以答辩人未及时足额支付劳动报酬，未依法为其缴纳社会保险费为由，向答辩人提出解除劳动关系，并不是事实。被答辩人在其所主张的离职日期前及后，从未就其提出的所谓答辩人未及时足额向其支付劳动报酬，未依法为其缴纳社会保险费的说法，向答辩人表达过异议，或与答辩人进行交涉，从未向答辩人提出过解除劳动关系，更未以答辩人未及时足额支付劳动报酬，未依法为其缴纳社会保险费为由，向答辩人提出过解除劳动关系。被答辩人是在未告知答辩人任何理由的情况下，于2019年1月15日起离职，属于因本人原因擅自离职或自动离职。被答辩人请求判决答辩人支付解除劳动合同经济补偿金根本没有事实和法律依据。即使被答辩人向答辩人提出过解除劳动合同，由于答辩人并不存在未及时足额支付劳动报酬的情形，且2011年8月，答辩人已与被答辩人达成购买社会保险的约定，双方一致同意由答辩人自2011年8月份起为被答辩人办理社会保险中最主要的企业职工基本养老保险、企业职工基本医疗保险、工伤保险等社会保险，当时及此后被答辩人并未对此提出过任何意见或异议。此后，答辩人一直按约定和法律规定为被答辩人缴交社会保险。而根据现行社会保险法律和政策，答辩人根本无法再正常为被答辩人补缴以前的社会保险，被答辩人再以答辩人未依法为其缴纳社会保险费为由，向答辩人提出解除劳动关系纯属借口，是强人所难，于情于理于法不合。被答辩人不能再以此为由要求解除劳动合同，更不能以此为由要求支付经济补偿金。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员只有符合下列条件的，才能从失业保险基金中领取失业保险金:(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的:(二)非因本人意愿中断就业的:(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。《失业保险条例》第十四条也明确规定，只有在非因本人原因中断就业的情况下，劳动者才能领取失业保险金。本案中，即使答辩人和被答辩人已经缴纳失业保险费，由于被答辩人与答辩人之间的劳动合同关系实质是因被答辩人擅自离职或自动离职，违法解除劳动合同，中断就业，属于因被答辩人本人意愿中断就业，且被答辩人并无证据证明其已经进行失业登记，并有求职要求，不符合领取失业保险金的条件，因此也无所谓要求答辩人向其支付不能领取失业保险金的经济损失的问题。同时，由于被答辩人是农民工身份，其与答辩人解除劳动合同关系，不存在失业的情况，也不符合领取失业保险金的条件，因此也没有资格要求答辩人向其支付不能领取失业保险金的经济损失。此外，被答辩人并无证据证明其离职后是否实际失业，何时失业，失业时间长短等，故被答辩人也未存在实际的不能领取失业保险金的经济损失，既然尚无损失，何谈赔偿损失?因此，被答辩人要求判决答辩人向其支付失业保险金没有法律依据和事实依据。需要指出的是，被答辩人擅自离职，违法解除劳动合同的行为已给答辩人造成了损失。且被答辩人在本案中存在伪造、变造企业证明文件、印章的行为，为此答辩人已经向公安机关报案。答辩人保留继续通过法律途径追究被答辩人法律责任的权利。请求法庭驳回被答辩人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换。本院对有争议的证据和事实认定如下： 原告提交的证据1、《工作收入证明》系原告自行出具和盖章，但被告认可原告月工资1700元，予以确认;《职工履历表》真实性予以确认；证据2、《关于各车间有关满勤奖的重新规定》的真实性予以确认，但不能证明原告加班情况；证据3、6份《考勤表》系原告自行制作和盖章，真实性无法核实，不予确认。证据4、《仲裁裁决书》、《送达回执》真实性予以确认；《清单》系原告的自述，与事实不符部分不予确认。 被告提交的证据真实性予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年5月4日，原告到被告处工作，担任机修班长职务。被告未与原告签订书面劳动合同，也没有为原告缴纳生育保险费和失业保险费。2019年1月15日，原告以被告没有为其足额支付劳动报酬、未缴纳生育保险费和失业保险费为由离职。原告离职前，由与其一起离职的另案当事人李莉莉以被告名义为原告出具了1份证明原告月基本工资1700元的《工作收入证明》、2013年4月、2015年6月、7月、2017年9月、2018年1月、6月共6份《考勤表》并加盖被告印章。2019年1月23日，原告向北流市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、被告向原告支付加班工资207885元；2、被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额20400元；3、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金22100元；4、被告向原告支付失业赔偿金44660元；5、被告向原告支付加班工资加付赔偿金207885元；6、确认被告与原告自2006年5月4日至2019年1月15日存在劳动合同关系。2019年9月30日，北流市劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲字〔2019〕第7号仲裁裁决：确认被告与原告自2006年5月4日起至2019年1月15日止存在劳动关系；其他请求不予支持。裁决书于2019年10月12日送达原告。2019年10月17日，原告向本院提起诉讼。被告承认原告自2005年5月4日至2019年1月15日在其单位上班。2019年5月起，北流帝森新材料有限公司已为原告缴纳企业职工养老保险、生育保险、失业保险等费用。 本院认为，从2005年5月4日至2019年1月15日止。 原告在被告单位工作，应确认双方存在劳动关系。原、被告均认可原告在解除合同关系前每月工资为1700元，本院予以确认。被告没有为原告缴纳生育险费和失业保险费，原告有权解除劳动关系。原告在被告处工作12年零8个月，解除劳动关系后，被告应支付1700元×13个月＝22100元的经济补偿金给原告。原告因被告不与其签订书面劳动合同主张双倍工资的差额部分，已超过1年的仲裁时效，本院不予支持。原告主张加班费，应当就加班事实提供证据。原告既没有提供证明其存在加班事实的证据，也没有证据证明被告掌握原告存在加班的事实。原告提供的6份《考勤表》是其自行制作并加盖被告印章，被告对原告亦予以否认，不能证明存在加班的事实。原告主张加班工资及加付赔偿金的请求不予支持。享受失业保险待遇以失业为前提，失业并符合有关规定才能领取失业保险金。原告最迟于2019年5月已就业。原告没有提供证据证明其有失业的事实。原告以不能享受失业保险待遇而要求被告承担赔偿损失责任的主张不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告欧航与被告广西北流市晨立陶瓷工业有限公司自2006年5月4日至2019年1月15日存在劳动合同关系； 二、被告广西北流市晨立陶瓷工业有限公司支付经济补偿金22100元给原告欧航； 三、驳回原告欧航的其他诉讼请求。 上述判决，于本案判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华 人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告广西北流市晨立陶瓷工业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满后七日内预交案件受理费10元(开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57)；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 李兆远 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 邓水金 书 记 员 罗 镇