广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0303刑初269号 公诉机关桂林市叠彩区人民检察院。 被告人黄正山，曾用名黄成，男，1982年8月26日出生，汉族，广西壮族自治区阳朔县人，本科文化，广西彰泰物业服务股份有限公司原租售中心二手房销售部经理，住广西壮族自治区桂林市七星区（户籍所在地：广西壮族自治区桂林市七星区）。因涉嫌非国家工作人员受贿罪，于2019年3月12日被拘传，次日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，同年7月23日经桂林市叠彩区人民检察院决定取保候审。 桂林市叠彩区人民检察院以叠检刑诉﹝2019﹞265号起诉书指控被告人黄正山犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市叠彩区人民检察院指派检察员黄春林出庭支持公诉，被告人黄正山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 桂林市叠彩区人民检察院指控： 一、非国家工作人员受贿罪 2017年7月至2018年10月，被告人黄正山利用担任广西彰泰物业服务股份有限公司（下称物业公司）租售中心二手房销售部经理的职务之便，将该公司的商品房某、更名业务交由秦某1开办的桂林市嘉能房产经纪有限公司等5家房产经纪公司代办，多次收受秦某1从代办费中给予的好处费共计人民币122507元。案发后，被告人黄正山如实供述自己的上述罪行，并退出全部赃款。 二、职务侵占罪 2018年6月2日至9月21日，被告人黄正山利用担任物业公司租售中心二手房销售部经理的职务之便，以将该公司的商品房某、更名业务交由其让校友蒋某2开办的实际并未开展经营活动的桂林国正房产咨询有限责任公司代办的名义，分3次套取物业公司支付的代办费共计人民币158631元，将该款占为己有。案发后，被告人黄正山退出全部赃款。 为证明上述指控事实公诉机关提供了以下证据：1．户籍证明、抓获经过、扣押清单、提取物证登记表、微信聊天记录、秦某1记账清单微信截图、手写记账清单、银行存款凭证、黄正山尾号8460的桂林银行卡流水、尾号0895的中国银行卡流水、统计表、漓江农村合作银行现金支票及现金缴款单、暂扣押款专用票据、物业公司营业执照、劳动合同书、商品房买卖合同网上备案（撤销）登记流程、蒋某2尾号6165的中国银行卡流水、国正房产咨询公司中国银行对账单、黄正山尾号7767的交通银行卡流水、暂时扣留财物专用收据等书证；2．证人秦某1、米某、蒋某1、秦某2、甘某、欧某、杨某、邓某、莫某、王某1、蒋某2的证言；3．被害单位物业公司的报案材料；4．被告人黄正山的供述和辩解；5．扣押笔录、提取笔录等。 公诉机关认为，被告人黄正山身为公司工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大；利用职务之便，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪追究其刑事责任。被告人黄正山如实供述自己的非国家工作人员受贿罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人黄正山犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。建议以非国家工作人员受贿罪判处有期徒刑十个月，以职务侵占罪判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条规定，提请本院依法追究被告人黄正山的刑事责任。 被告人黄正山辩称，对指控的事实和罪名无异议并自愿认罪认罚，希望法庭从轻处理。 经审理查明事实与公诉机关指控事实一致。 认定上述事实的证据有： 1.户籍证明证实：被告人黄正山的出生时间、籍贯、住址等个人基本情况。 2.抓获经过证实：被告人黄正山被公安机关抓获的时间、地点以及经过。 3.报案材料、营业执照、更名申请书、商品房买卖合同、办理退房、延期名单证实：物业公司向公安机关报案称该公司租售中心二手房销售部经理黄正山在为公司客户办理退房、更名业务中存在职务侵占行为，并提交相关了证据材料。 4.劳动合同书、个人简历表、员工转正申请书、个人收入纳税明细表证实：被告人黄正山于2016年入职物业公司，担任租售中心二手房销售部经理。 5.商品房买卖合同网上备案（撤销）登记流程、商品房买卖合同撤销备案申请表证实：桂林市商品房买卖合同撤销备案具体办理流程。 6.记账凭证、费用报销单、广西增值税专用发票、客户回单证实：物业公司向桂林市嘉能房产经纪有限公司、桂林国正房产咨询有限责任公司等6家房地产经纪公司支付代理费的相关情况。 7.银行交易明细证实：秦某1、蒋某2向被告人黄正山银行账户存款、转账的具体相关情况。 8.微信聊天记录截图、结算单证实：秦某1与黄正山、米某就合作办理退房、更名业务所获取利润多次核算、分配利润的具体情况。 9.现金支票、交易凭证、利润分配表、存款凭证证实：秦某1在公司账户取款后向黄正山、米某分配利润具体情况，其中以现金、银行存款方式支付黄正山122507.03元。 10.暂时扣留财物专用收据、暂扣押款专用票据证实：被告人黄正山分别向公安机关、检察机关主动退出49760.1元、231377.93元。 11.扣押决定书、扣押笔录、扣押文件清单证实：公安机关依法从被告人黄正山处扣押银行卡、手机等物品。 12.提取笔录、提取痕迹、物证登记表证实：公安机关依法从秦某1处提取并扣押七张结算单。 13.证人蒋某1、秦某2的证言证实：秦某1和米某以蒋某1的名义注册了桂林市茂发房地产经纪公司，秦某1和米某还借用了他人名义注册了房产经纪公司。2018年，蒋某1、秦某2多次去银行从桂林市茂发房地产经纪公司、桂林市顺居房地产经纪有限公司、桂林市腾宏房地产经纪有限公司、桂林市嘉能房地产经纪公司等公司账户取款，并将部分现金交给米某。 14.证人秦某1的证言证实：2017年5、6月份左右，被告人黄正山与秦某1、米某三人商量决定一起合作办理二手房某更名业务，由秦某1负责开办经纪公司，黄正山将物业公司办理的更名业务交由开设的经纪公司办理，米某负责协调房产局相关人员。物业公司支付经纪公司的代理费除去开支后由三人按比例分配。秦某1通过银行ATM、柜台将分给黄正山的122507元利润分十二次存入其账户。 15.证人米某的证言证实：桂林市住建委为防止炒房对退房与更名进行了限制。2017年5、6月份左右，黄正山、秦某1、米某商量决定成立房产中介公司承揽物业公司二手房某、更名业务挣取劳务费，并由米某绑负责疏通房产交易中心的关系，赚取利润由秦某1管理账目并按比例分配。2017年6月至2018年10月期间，物业公司将大量退房、更名业务交给三人成立的房地产中介公司办理，并按照退房款1.5%支付中介费用。秦某1本人或通过其母亲蒋某1多次以现金方式将利润支付给米某。 16.证人欧某的证言证实：欧某系物业公司副总经理，黄正山系该公司二手房租售部经理。物业公司各部门开支须凭正规发票经审批后进行报销，公司不允许各部门私自设立小金库。在公司向公安机关报案前曾找黄正山谈话，黄正山从未向领导汇报为部门个人支出过经费。 17.证人蒋某2的证言证实：2018年4月28日，黄正山让蒋某2成立了国正公司用于向某物业公司报账、走账，该公司实际由黄正山控制。黄正山通过国正公司三次走了八套房共计158631元账，国正公司没有实际参与从事任何退房、更名业务办理。其后，蒋某2将收到的代办费转账8.9万元给了黄正山。 18.证人莫某的证言证实：莫某于2016年至2019年3月25日期间就职于某泰物业公司，负责按揭贷款、退房、二手房手续办理等工作。2017年初住建局开始限制退房和撤销合同备案，需要提供不能贷款、工作调动等材料才给办理。后来提交资料办理退房、更名手续时窗口工作人员让拿资料给领导批，提交的退房和撤销备案基本都能办下来。后来办公地点搬迁到政务到政务中心后就不需要这些条件了。 19.证人王某1的证言证实：王某1于2018年1月25日至2019年5月25日期间在物业公司职员，负责办理预售房、现房合同备案，后于2019年3月25日开始接手退房、变更二手房手续办理。王某1任职期间向住建局办理退房、更名手续没有任何限制，都是按照正常流程提交资料。 20.证人匡某的证言证实：2017年桂林市不动产登记和房屋交易中心对撤销备案合同实行过一段时间审核，但过了一段时间就取消审核环节。 21.被告人黄正山的供述与辩解、悔过书、认罪认罚悔过书证实：2017年初时，桂林市房产局对备案登记后退房、更名进行了限制。其后，黄正山、秦某1、米某一起商量决定成立房产中介公司成立物业公司退房、更名业务，并按比例分配利润。其后，黄正山向某物业公司递交报告申请将退房、更名业务交由房产中介公司协助办理，物业公司案销售合同价格1.5%支付中介费。报告获批后，三人按照之前约定自2018年6月份开始合作。秦某1分别以自己或者借用他人名义开办五家房产经纪公司，物业公司前后支付了一百多万的代办费，秦某1通过现金和转账方式分给黄正山十五万多元的利润。2018年4月28日，黄正山安排其女朋友蒋某2注册成立了桂林国正房产咨询有限公司，物业公司向该公司支付了大约15万元左右的代办费，后黄正山让蒋某2将收取的大部分代办费转入个人账户。 22.调查评估意见书证实：经公诉机关委托桂林市七星区司法局对被告人黄正山的个人家庭情况、社会关系等进行走访调查，该局经调查评估认为被告人家能够对黄正山进行有效监管，所居住社区对黄正山成为社区服刑人员无意见，同意接受进行社区矫正。 本院认为，被告人黄正山身为公司工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪。被告人黄正山利用职务之便，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，构成职务侵占罪。公诉机关提请应以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪追究被告人黄正山刑事责任的公诉意见，本院予以支持。被告人黄正山犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人黄正山到案后，能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法可从轻处罚。被告人黄正山主动退赔部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人黄正山自愿认罪、有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以对其适用缓刑。综中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百七十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下： 一、被告人黄正山犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑十个月。犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。总和刑期为一年十个月，决定执行有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 二、扣押在案的人民币十五万八千六百三十一元元由扣押机关依法返还被害单位广西彰泰物业服务股份有限公司。 三、被告人黄正山主动退出的赃款人民币十二万二千五百零七元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  邓 昱 人民陪审员  王莲弟 人民陪审员  吴月娥 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  曾桂平 附本判决适用的相关法条 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。