新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民事判决书（2019）兵9001民初1261号  原告：石河子白杨预拌砼有限责任公司，住所地新疆石河子市北六路20小区2-8号地。法定代表人：李海，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨永忠，新疆双信律师事务所律师。被告：杜彬，男，1984年10月18日出生，汉族，住石河子市。委托诉讼代理人：鲍江，新疆新石律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雪梅，新疆新石律师事务所律师。被告:石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆石河子北泉镇6小153栋。法定代表人：刘金奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：李红梅，新疆君正律师事务所律师。原告石河子白杨预拌砼有限责任公司（以下简称白杨公司）与被告杜彬、石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（以下简称北泉建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭后，被告杜彬申请追加北泉建筑公司作为共同被告参加诉讼。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告白杨公司的委托诉讼代理人杨永忠，被告杜彬的委托诉讼代理人李雪梅，被告北泉建筑公司的委托诉讼代理人李红梅到庭参加诉讼。本案申请延期审理，现已审理终结。白杨公司向本院提出诉讼请求：１、判令被告给付混凝土货款484052.54元；2、判令被告给付违约金176679.17元；3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年6月18日，原告与被告杜彬签订《混凝土购销合同》，约定原告向被告施工的石河子市职业技术学院综合教学楼工地供应混凝土。经双方对账，被告尚欠原告混凝土货款484052.54元。原告多次催讨无果，请求法院依法判决。杜彬辩称，双方签订买卖合同属实。本案中被告杜彬作为实际施工人，建设工程项目是石河子市职业技术学院综合教学楼。承建单位是北泉建筑公司，应追加北泉建筑公司作为共同被告。另杜彬与白杨公司签订混凝土购销合同后，于2015年10月9日双方又签订以水泥实物抵付货款的补充协议，约定被告杜彬以实物水泥抵付货款，被告杜彬已实际交付实物水泥抵款265106.6元，实际欠付原告预拌砼款218945.94元。关于原告诉请违约金主张不同意支付，应按照同期贷款利率计算利息。北泉建筑公司辩称，杜彬非北泉公司员工，涉案工程杜彬为实际施工人，杜彬与北泉公司签订承包协议书，约定涉案工程由杜彬自行完成，独立核算，自负盈亏，相应责任自行承担。涉案工程北泉公司与杜彬核算，未支付款项仅为729.08元。且涉案工程中北泉公司混凝土系路桥公司供应，未与白杨公司发生业务。请求驳回对北泉公司的诉请。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、白杨公司提供2015年6月18日签订混凝土购销合同及对账单，用以证实双方合同签订及履行，双方确认欠款金额为570175.90元。被告杜彬质证，对于该组证据三性均予以认可，双方核算确认欠款数额570175.90元予以确认。被告北泉公司质证，购销合同及对账单未加盖北泉公司印章确认，与北泉公司无关联，应由杜彬个人承担责任。本院对白杨公司与杜彬签订购销合同及实际履行事实予以确认。2、原告提供混凝土验收单及交款通知单，用以证实2016年向被告杜彬再次供应商砼合计金额4050元，2017年被告杜彬通过银行支付涉案工程商砼货款90173.36元，结合双方购销合同核算后尚欠商砼货款484052.54元。被告杜彬质证对该组证据三性均予认可。北泉建筑公司质证，认为该组证据均是杜彬个人所为，与北泉建筑公司无关。本院对该组证据真实性予以认定。3、被告杜彬提供涉案工程石河子职业技术学院综合教学楼中标通知书、工程开工报告、工程项目承包协议书，用以证实被告杜彬系涉案工程施工人身份。被告北泉公司质证，对该组证据三性均予以认可。本院对涉案工程承建单位北泉建筑公司、被告杜彬实际施工人身份予以认定。4、被告杜彬提供2015年10月9日与白杨公司签订抵款协议书、补充协议及20张过磅单，用以证实被告杜彬与白杨公司协议以实物水泥抵付货款实际交付水泥折价265106.60元，原告质证，对于双方签订协议书及补充协议书真实性认可，但因被告杜彬未提交约定发票，抵账未实际履行，且被告提供过磅单系克拉玛依市康讯商贸有限公司，与本案无关联应另案起诉。被告北泉建筑公司质证，该组证据三性均不认可，与北泉建筑公司无关。本院对该组证据结合其他证据综合认证。5、被告北泉建筑公司提供与被告杜彬涉案项目三栏明细账及项目收入成本情况表打印件，用以证实与被告杜彬核算涉案工程石河子职业技术学院综合教学楼工程决算情况，与被告杜彬账面反映进账收入与成本差额为729.08元。被告杜彬质证，对三栏明细打印件三性均不认可，对于项目收入成本情况表真实性予以认可，但认为涉案工程保修款306101.8元被告北泉建筑公司未支付。原告白杨公司同意被告杜彬质证意见。本院对该组证据结合其他证据综合认定。本院经审理认定事实如下：被告北泉建筑公司承建石河子职业技术学院综合教学楼工程，被告杜彬系该项目实际施工人。2015年6月18日，白杨公司为供方、杜彬为需方，签订《预拌混凝土购销合同》，工程项目名称为石河子市职业技术学院综合教学楼，购销产品为各规格型号预拌砼，交货地点石河子职业技术学院。付款方式为每月25日对票，以实际用砼量为准，每月按计划付款。被告杜彬在合同签字处以委托代理人身份签名，白杨公司加盖合同专用章。合同实际履行后，2015年12月1日，原告白杨公司向被告杜彬出具书面对账单，将2015年发生供销数额列出明细1、北泉公司职业技术学院欠砼款数额529947.50元；2、152团三连玫瑰园酒店欠砼款数额36638元；3、东方明珠花园欠砼款3590.40元，上述三项合计570175.90元。被告杜彬在对账单处签注：财务核实金额为570172.90元。2016年4月、5月，原告分两次向被告杜彬东方花园项目供销商砼4050元。2017年9月25日，原告白杨公司收到被告杜彬给付商砼货款90173.36元。其后，原告白杨公司与被告杜彬就2015年10月9日双方达成以实物水泥抵偿支付商砼货款，实际履行中双方各执一词，意见分歧。2019年2月，原告具状起诉来院。本院认为，原告白杨公司与被告杜彬签订购销合同，双方对合同实际履行欠货款数额均无异议。双方间购销商砼合同成立并履行。被告杜彬辩称双方2015年10月9日签订以实物抵偿给付货款，并已实际交付价值265106.60元水泥实物，双方协议约定：双方以实际发生情况结合本协议提供水泥发票办理财务相关手续。结合庭审中双方举证及陈述，因被告杜彬未提交相关水泥发票，且被告杜彬提供20张过磅单提货单位为克拉玛依市康讯商贸有限公司，双方对以实物抵偿商砼货款协议实际履行各执异辞。依据《中华人民共和国合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”因被告杜彬未提供水泥发票，致财务无法办理相关手续，本院认定双方协议以实物抵偿货款协议所附条件未成就。故对被告杜彬辩称已实物给付265106.60元货款辩解理由，本院不予支持。被告杜彬可通过另案诉讼解决。被告北泉建筑公司承建石河子市职业技术学院教学综合楼项目，与被告杜彬签订项目管理责任书，被告杜彬与被告北泉建筑公司存在建设工程违法挂靠关系。被告北泉建筑公司辩称，被告杜彬与被告北泉建筑公司签订工程管理项目承包协议书自行承担经济及法律责任，被告北泉建筑公司违法允许挂靠，具有重大过错，应当对涉案工程所欠原告货款439774.14元（529947.50元-90173.36元）承担连带给付责任。被告杜彬承认原告在本案中所主张的事实，对双方核算欠货款484052.54元数额无异议，因该欠款系由几个不同项目构成。因此，对原告主张涉案工程石河子市职业技术学院教学综合楼欠商砼货款439774.14元，应由两被告共同连带承担货款给付责任。关于原告主张被告给付违约金。双方合同约定，逾期付款按拖欠货款数额以每日万分支五的标准支付违约金，自2015年12月双方对账至2019年2月原告起诉来院，原告仅主张以上述标准计算两年的违约金，本院无异议，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条之规定，判决如下：     一、 被告杜彬于本判决生效后十日内给付原告石河子白杨预拌砼有限责任公司商砼货款484052.54元；        二、被告杜彬于本判决生效后十日内赔偿原告石河子白杨预拌砼有限责任公司违约金176679.17元；     三、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对上述涉案工程款项439774.14元承担连带给付责任（此项及于诉讼费用的负担）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10407元（原告已预交），由被告杜彬负担，与前款同期给付原告石河子白杨预拌砼有限责任公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。   审  判  长      冀 鹏 超人民陪审员      尤 振 华人民陪审员      魏 河 斌  二〇一九年十一月二十八日  书  记  员      晁 惠 敏 1