山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初9478号原告：烟台市融资担保有限责任公司。住所地：烟台市芝罘区环山路**。法定代表人：王国栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：李金菊，山东旭冉律师事务所律师。委托诉讼代理人：衣淑青，山东旭冉律师事务所实习律师。被告：烟台渤海制药集团有限公司。住。住所地：烟台市莱山区天正路**/div>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：鲁虹药业控股有限公司。住。住所地：烟台市芝罘区大信路**/div>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：山东润中药业有限公司。住。住所地：烟台市莱山区金斗山路**/div>法定代表人：孙光辉，该公司董事长。诉讼代表人：山东润中药业有限公司管理人（烟台瑞成资产清算有限公司）。委托诉讼代理人：万娜娜，山东金鲁律师事务所律师。被告：烟台天正药业有限公司。住所地：。住所地：烟台市莱山区天正路**v>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：烟台鲁康经贸有限公司。住所地：。住所地：烟台市莱山区迎春大街**附**v>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：曲宏伟，男，1975年5月27日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：刘笃玲，女，1968年7月14日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。原告烟台市融资担保有限责任公司与被告烟台渤海制药集团有限公司(以下简称渤海制药公司)、鲁虹药业控股有限公司(以下简称鲁虹公司)、山东润中药业有限公司(以下简称润中公司)、烟台天正药业有限公司(以下简称天正公司)、烟台鲁康经贸有限公司(以下简称鲁康公司)、曲宏伟、刘笃玲追偿权纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李金菊、衣淑青到庭参加了诉讼；被告渤海制药公司、鲁虹公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲的共同委托诉讼代理人孙鹏敏及被告润中公司的委托诉讼代理人万娜娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告烟台市融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告渤海制药公司偿付原告代偿款16576027元、利息107744.18元（自2019年3月12日起至2019年4月16日按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.5%计算）、律师费496000元，同时自2019年4月17日起至被告渤海制药公司实际给付之日止仍按上述利率标准计算利息；2.判令被告鲁虹公司、润中公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲在最高本金余额2500万元及其产生的利息、律师费、案件受理费范围内承担连带责任；3.本案诉讼费由七被告承担。事实和理由：2016年1月，原告与被告渤海制药公司签订《最高额委托保证合同》，约定被告渤海制药公司委托原告为其提供本金最高额度不超过2500万元的融资担保，债务履行期间自2016年1月4日至2019年1月4日，如发生代偿，被告须承担自代偿之日起至追偿权实现之日止，按银行同期逾期贷款利率标准计算的资金占用费。同时被告鲁虹公司、润中公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲向原告提供最高额保证担保，并签署了相关担保函。后经原告担保，被告渤海制药公司向案外人烟台山园园林技术推广有限公司借款1500万元，借款期限自2016年2月2日至2017年1月25日，后该笔借款又展期至2019年1月25日。展期后，被告渤海制药公司仍未偿还借款导致原告代偿，代偿金额合计16576027元。原告代偿后,被告渤海制药公司未向原告偿还欠款,其他被告亦未履行反担保义务。被告渤海制药公司、鲁虹公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲共同辩称，被告渤海制药公司向案外人烟台山园园林技术推广有限公司借款属实，原告确实代被告渤海制药公司向该公司偿还了借款本金及利息共计16576027元。被告渤海制药公司、鲁虹公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲为被告渤海制药公司向原告提供了反担保属实。但原告主张自2019年3月12日起按罚息利率即年利率6.5%标准计算利息，没有合同依据。原告提交的委托代理合同收费金额明显过高,且原告未提交银行流水、律师费发票,无法证明律师费实际发生。被告润中公司辩称，1、被告润中公司已于2019年6月4日进入破产重整程序。依据《企业破产法》第十六条和山东省高级人民法院鲁高法【2019】50号通知第四十八条第二款之规定，对其不适用债权给付之诉，而应适用债权确认之诉。依据《企业破产法》第四十六条、山东省高级人民法院鲁高法【2019】50号通知第九十四条第二款等相关规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息。本案应自2019年6月4日起停止对被告润中公司计息。2、被告润中公司对欠款不应承担连带担保责任。被告渤海制药公司在2015年7月至2018年4月期间为被告润中公司的股东，2016年8月开始变更为被告润中公司的控股股东，对被告润中公司具有事实的控制权。依据《公司法》第十六条规定，原告应举证证明被告润中公司已经通过股东会决议，否则被告润中公司对诉争款项的担保无效，不应承担担保责任。3、被告渤海制药公司为原告股东之一，原告应举证证明其为被告渤海制药公司提供担保时系经股东会决议，否则《最高额委托保证合同》应属无效，之后的担保合同均应无效。4、原告与被告渤海制药公司存在关联关系，原告应证明已经实际履行担保责任，对所借款项是否已经发放应进行实质性审查。5、被告润中公司对原告诉请金额存在异议。本案诉争借款本金经原告书面认可经两次延期，但借款人被告渤海制药公司在第一次贷款延期时已出现不能偿还该笔借款利息的情形，存在重大违约情形，而原告继续同意借款延期，对因延期导致的利息损失826027元应适用《合同法》第一百一十九条的减损原则，未采取措施导致的扩大损失部分不应由被告润中公司承担。原告主张同期银行逾期贷款利率6.5%，自2019年3月12日至2019年4月16日利息总额应为106268.23元,原告主张107744.18元系计算有误。6、原告主张的律师费数额过高。经审理查明，（一）2016年1月，原告与被告渤海制药公司签订《最高额委托保证合同》，约定原告同意为被告渤海制药公司向债权人申请借款、承兑汇票、贸易融资、委托贷款、融资租赁、各种债权担保提供保证担保；原告担保的主债权是自2016年1月4日至2019年1月4日期间，债权人与被告渤海制药公司依据借款合同、承兑协议或其它贸易融资业务、融资租赁业务、各种债权担保而产生的一系列债权，包括本金2500万元及利息（包括法定利息、约定利息、复利和罚息等）、违约金、赔偿金、实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、执行费等）及债务人应支付的担保费本息，上述期间确指债务决算期间，在期间内起始发生的债权（不论其履行期限届满日是否超过上述期间）均为决算期内的有效债权；保证范围、期间及方式以原告与债权人签订的保证合同约定为准；被告渤海制药公司应按银行同期贷款基准利率的50%向原告交纳担保费，其中首次担保按年2.2%交纳担保费，以后如遇原告担保费率调整，被告渤海制药公司同意按调整后的担保费率交纳担保费；如发生原告代偿，承担自原告代偿之日起至追偿权实际实现之日止的资金占用费，按银行同期逾期贷款利率计算；被告渤海制药公司未履行或未完全履行上述义务，应按原告担保总额的10%向原告支付违约金，若因此给原告造成损失大于违约金数额，被告渤海制药公司应支付相应的赔偿金；如发生原告代偿，原告有权追偿，追偿的范围包括全部代偿款及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、执行费等）及被告渤海制药公司应支付的担保费本息。2016年1月，被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司分别向原告出具不可撤销信用反担保函,载明被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司分别自愿对原告与被告渤海制药公司签订的上述《最高额委托保证合同》所约定的所有义务和责任以连带责任保证方式向原告提供信用反担保;担保的范围为原告承担担保责任而对被告渤海制药公司享有的债权及利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金、实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费等）及被告渤海制药公司应支付的担保费本息；如被告渤海制药公司不能按期履行还款（支付）义务，致使原告实际承担了担保责任，被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司分别自愿以单位全部财产为被告渤海制药公司对该项债务承担连带责任保证义务；如被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司未履行上述连带责任，由此造成原告公司的一切经济损失由被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司分别承担，无条件接受法院强制执行；本反担保函涉及的原告、被告渤海制药公司、被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司发生合并、分立、停业、撤销、解散、无力清偿或变更名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质等情形，本担保函持续有效；以上承诺是本单位股东会(董事会)经过协商一致作出的,有权决策机构知悉并同意以全部资产向原告提供连带责任保证的反担保;本反担保函自原告担保责任开始之日起生效，保证期间直至主债务履行期限届满之日起四年止。被告润中公司向原告出具不可撤销信用反担保函，除保证期间为至主债务履行期限届满之日起两年外，其余约定同被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司分别出具的前述不可撤销反担保函。2016年1月，被告曲宏伟、刘笃玲分别向原告出具个人无限责任反担保函，载明被告曲宏伟、刘笃玲自愿以个人及家庭全部财产及未来收益，对原告与被告渤海制药公司签订的上述《最高额委托保证合同》约定的所有义务和责任，以保证方式向原告出具个人无限责任反担保函，同时承担反担保的保证责任;如被告渤海制药公司不能按期履行还款义务，被告曲宏伟、刘笃玲自愿以本人全部财产为被告渤海制药公司对该项债务承担连带保证责任；承担连带责任的范围是原告对被告渤海制药公司享有的债权及利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、执行费等）及被告渤海制药公司应支付的担保费本息；本反担保函涉及的原告、被告渤海制药公司发生合并、分立、停业、撤销、解散、无力清偿或变更名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质等情形，本担保函持续有效；本反担保函自签订之日起生效，保证期间直至主债务履行期限届满之日起四年。2016年2月2日，被告渤海制药公司与案外人烟台山园园林技术推广有限公司签订《借款合同》，约定被告渤海制药公司向案外人烟台山园园林技术推广有限公司借款1500万元，借款期限为12个月，自2016年2月2日至2017年1月25日止，借款期限以借条和汇款凭证为准，借条和汇款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；合同项下借款利率为5%（年利率），借款仅限于日常经营，被告渤海制药公司不得改变借款用途；被告渤海制药公司支付的款项按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息和罚息、利息、本金、上述顺序债权人有权予以变更；合同项下采用如下担保：原告与债权人签订《保证合同》。2016年2月2日，原告与案外人烟台山园园林技术推广有限公司签订《保证合同》，约定原告自愿为案外人烟台山园园林技术推广有限公司与被告渤海制药公司依据上述《借款合同》所形成的债务向案外人烟台山园园林技术推广有限公司提供保证，保证人担保的主债权种类、数额为1500万元；保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。2016年2月2日，案外人烟台山园园林技术推广有限公司通过工商银行转账1500万元至被告渤海制药公司账户，被告渤海制药公司向案外人烟台山园园林技术推广有限公司出具收据1500万元，载明收款事由为借款。借期届满，被告渤海制药公司未按约向原告还清借款本息。2017年1月，原告、被告渤海制药公司与案外人烟台山园园林技术推广有限公司三方签订《补充协议》约定，2016年2月2日被告渤海制药公司与案外人烟台山园园林技术推广有限公司签订的《借款合同》，被告渤海制药公司向案外人烟台山园园林技术推广有限公司借款1500万元，借款期限12个月，自2016年2月2日至2017年1月25日，年利率为5%，原告为被告渤海制药公司该笔借款提供连带责任保证，并签署《保证合同》,现上述借款期满，因被告渤海制药公司资金周转困难，向案外人烟台山园园林技术推广有限公司申请将还款期限延长至2018年1月25日，除还款时间外其他所有条款同前述《借款合同》。原告自愿继续为被告渤海制药公司该笔借款提供连带责任保证，保证期间自延长后的借款期限届满之日起两年。其他保证事项仍按《保证合同》执行。2018年1月，原告、被告渤海制药公司与案外人烟台山园园林技术推广有限公司三方签订《补充协议》，除将还款期限延长至2019年1月25日外，其他约定不变。被告渤海制药公司取得借款后未依约偿还借款本息，原告于2019年3月12日代被告渤海制药公司偿还借款本息共计16576027元。原告代偿后，被告渤海制药公司未向原告偿还欠款，被告鲁虹公司、润中公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲亦未履行反担保义务。2019年6月4日，烟台市莱山区人民法院出具（2019）鲁0613破申2号民事裁定书和（2019）鲁0613破申2号决定书，裁定受理被告润中公司的重整申请，并指定案外人烟台瑞成资产清算有限公司担任被告润中公司管理人。本院所确认的上述事实，有《最高额委托保证合同》、不可撤销信用反担保函、个人无限责任反担保函、《借款合同》、《保证合同》、补充协议、银行汇款回单、代偿证明、确认函及原告的营业执照副本复印件、被告的企业信息查询材料及身份证复印件等为证；还有原、被告的庭审陈述笔录在案为凭。这些证据材料，均经开庭质证和本院审核认证，可以采信。本院认为，本案原告与被告渤海制药公司签订的《最高额委托保证合同》，被告渤海制药公司与案外人烟台山园园林技术推广有限公司签订的《借款合同》，原告与案外人烟台山园园林技术推广有限公司签订的《保证合同》、补充协议，被告鲁虹公司、润中公司、天正公司、鲁康公司分别向原告出具的不可撤销信用反担保函，被告曲宏伟、刘笃玲出具的个人无限责任反担保函,均系当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合同形式要件齐备，权利义务明确，均应认定为合法有效。其中，案外人烟台山园园林技术推广有限公司是债权人，原告是保证人，被告渤海制药公司是债务人，被告鲁虹公司、润中公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲是反担保人。履约中，案外人烟台山园园林技术推广有限公司向被告渤海制药公司发放借款1500万元，被告渤海制药公司取得借款后未依约偿还借款本息，原告代被告渤海制药公司偿还了借款本息16576027元。原告代偿后，被告渤海制药公司未向原告偿还上述款项，其余六被告亦未承担反担保责任的事实清楚。现原告请求被告渤海制药公司偿还原告代偿款16576027元、利息107744.18元（自2019年3月12日起至2019年4月16日按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.5%计算），并自2019年4月17日起至被告实际给付之日止，以16576027元为基数按上述利率标准计算利息，同时由被告鲁虹公司、天正公司、鲁康公司、曲宏伟、刘笃玲承担连带责任的诉讼请求，与约相合，于法有据，本院予以支持。原告主张律师费496000元,但未提供充分证据予以证明,对此本院不予支持。关于被告润中公司是否应承担连带保证责任。本院认为，被告润中公司作为反担保人，自愿为涉案借款提供反担保，现被告渤海制药公司未能按期偿还借款本息，原告要求被告润中公司承担保证责任，理由成立，本院予以支持。被告润中公司关于担保无效及不应承担借款延期后的利息损失的辩解，于法无据，本院不予采纳。因烟台市莱山区人民法院于2019年6月4日裁定受理被告润中公司的重整申请，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息，故本案被告润中公司承担的利息应计算至2019年6月4日。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款之规定，判决如下：一、限被告烟台渤海制药有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告烟台市融资担保有限责任公司代偿款16576027元，并支付利息107744.18元（自2019年3月12日起至2019年4月16日止按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.5%计算）;并自2019年4月17日起至2019年8月19日止,以16576027元为基数按照上述利率标准计算利息;自2019年8月20日起至被告烟台渤海制药有限公司实际给付之日止，以16576027元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的逾期贷款市场报价利率标准计付利息给原告烟台市融资担保有限责任公司。二、被告鲁虹药业控股公司、烟台天正药业有限公司、烟台鲁康经贸有限公司、曲宏伟、刘笃玲对被告烟台渤海制药集团有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任。三、确认被告山东润中药业有限公司系被告烟台渤海制药有限公司欠原告烟台市融资担保有限责任公司代偿款16576027元及利息254396元(自2019年3月12日起至2019年6月4日止按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.5%计算)的连带责任保证人。四、驳回原告烟台市融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费124879元，由原告烟台市融资担保有限责任公司负担3605元，由被告烟台渤海制药集团有限公司、鲁虹药业控股有限公司、山东润中药业有限公司、烟台天正药业有限公司、烟台鲁康经贸有限公司、曲宏伟、刘笃玲共同负担121274元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  陈晓霓人民陪审员  安 娜人民陪审员  李 静二〇一九年十二月四日书 记 员  王雅洁