广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1302民初4106号 （2019）桂1302民初4106号 原告：谭荣祥，男，1985年7月24日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：覃必华，广西品一律师事务所律师。 被告:熊文宏，男，1984年10月6日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区，现住广西来宾市兴宾区。 被告：湛江市典艺装饰有限公司，住所：广东省湛江市赤坎区东园东村****301房屋内，来宾办事处地址：来宾市振林路111号，统一社会信用代码：914408023381621898。 法定代表人：杨晓云。 委托诉讼代理人：廖子安，公司总经理。 委托诉讼代理人：黄猛，广西天际律师事务所律师。 被告：天安财产保险股份有限公司来宾中心支公司，住，住所：广西来宾市红水河大道**/div> 负责人：梁立军，总经理。 委托诉讼代理人：赵泰光，公司员工。 原告谭荣祥与被告熊文宏、湛江市典艺装饰有限公司（以下简称典艺公司）、天安财产保险股份有限公司来宾中心支公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序，于同年11月26日公开开庭进行了审理。原告谭荣祥及其委托诉讼代理人覃必华、被告熊文宏、被告典艺公司的委托诉讼代理人廖子安、黄猛、被告天安保险公司的委托诉讼代理人赵泰光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭荣祥向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告经济损失87668.31元（包括医疗费21176.05元、残疾赔偿金64872元、护理费2092元、误工费12200.39元、住院伙食补助费1100元、营养费1500元、交通费2000元、鉴定费2300元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金10000元，合计：125240.44×70%=87668.31元）,其中，先由被告天安保险公司在第三者责任保险限额内予以赔偿，不足部分由被告熊文宏、被告典艺公司承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由三被告承担。 事实和理由：熊文宏驾驶二轮电动自行车突然起步并逆向行驶，遇有对向而来由谭荣祥驾驶的二轮电动自行车时，其立即停车影响了谭荣祥行驶路线，谭荣祥发现险情后立即采取避让措施，导致谭荣祥驾驶电动自行车翻车，造成谭荣祥受伤及其电动自行车损坏的道路交通事故。交警队认定熊文宏承担主要责任，谭荣祥承担次要责任。熊文宏车辆在天安保险公司购买有助动力自行车第三者责任保险。原、被告均系被告典艺公司雇请的配送员。原告为维护自身合法权益，因而提出诉讼。 被告熊文宏辩称，熊文宏在被告典艺公司担任全职配送员，发生交通事故时熊文宏正在配送餐中，也就是履行职务行为，用人单位典艺公司依法应承担侵权责任。原告已做了工伤认定，应按《工伤保险条例》的规定处理，原告的诉讼请求不符合法院的审理范围。交警队的责任认定证据不足，损害了被告的权益，请求法院重新划分责任。原告在出院后不到三个月，骨折处钢板未取出，治疗未结束就自行做伤残鉴定，程序违法，熊文宏不认可，请求法院安排重新鉴定。原告请求残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金过高，后期治疗费未发生，不予认可。 被告典艺公司辩称，典艺公司与原、被告不是劳动关系，是居间合同关系。也未存在雇佣关系，配送员送货只是承揽关系。本案与典艺公司没有关系，应当由保险公司和熊文宏承担责任。典艺公司请求法院驳回原告对其诉请。 被告天安保险公司辩称，熊文宏在天安保险公司投保了助力自行车保险，限额是4万元，每次免赔200元。根据保险条款约定，按照行业颁布的标准计算，十级伤残按限额4万元的10%计算是4000元。精神损害抚慰金属于保险免赔范围。诉讼费用、鉴定费用保险公司不承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月17日1时10分许，熊文宏驾驶兴宾ＧXXXX号二轮电动自行车突然起步从停车在维林大道西侧××道内道一辆小型轿车车头驶出且逆向行驶，遇有对向而来由谭荣祥驾驶的兴宾ＡXXXX号二轮电动自行车行车时，其立即停车影响了谭荣祥的行驶路线，谭荣祥发现险情后立即采取避让措施，导致谭荣祥驾驶电动自行车翻车，造成谭荣祥受伤及其电动自行车损坏的道路交通事故。经交警队复核认定，此事故主要因熊文宏的违法行为及过错而导致，应承担主要责任。谭荣祥在此事故中亦有过错，但所起的作用相对较小，应承担次要责任。兴宾ＧXXXX号二轮电动自行车行驶证登记所有人系熊文宏，该车在被告天安保险公司购买有助动车第三者责任保险，赔偿限额40000元，每次第三者责任事故实行绝对免赔额200元，保险人不负责赔偿精神损害赔偿。本案交通事故发生在保险期限内。 原告受伤后被送至来宾市人民医院治疗，入院日期：2019年3月17日，出院日期：2019年3月28日，住院1，住院11天断：左肱骨近端骨折。医嘱：加强营养，全休一个月，住院期，住院期间有陪人一名定期复查。原告出院后，遵照医嘱于2019年5月16日、5月23日、5月31日、6月10日、6月18日回院复查，每次诊疗均建议全休一周。原告在该医院治疗产生医疗费21176.05元。 原告委托来宾市桂中司法鉴定所进行伤残程度评定、后期医疗费评定，该鉴定机构于2019年7月5日作出鉴定意见：1.被鉴定人谭荣祥本次交通事故损伤致左肩关节活动功能丧失33.6%的伤残程度评定为X级伤残。2.被鉴定人谭荣祥本次左肱骨骨折钢板内固定物的取出术后期医疗（包括手术、用药等费用）约需人民币8000元。原告支付鉴定费2300元。 另查明，被告熊文宏是被告典艺公司雇佣的外卖员，发生交通事故时熊文宏正在配送餐中。原告住院期间，由其妹谭玲玲护理，谭玲玲也是配送员。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。交警队对本案交通事故责任认定具有事实与法律依据，本院予以采纳，并以此作为定案的依据。根据交通事故当事人双方的过错程度，结合案情，本院确定谭荣祥、熊文宏分别承担本案30%、70%的民事责任。熊文宏在执行工作任务中致原告受损害，依法由雇主典艺公司承担赔偿责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，原告因本案交通事故造成的经济损失分别评定如下： 1.医疗费21176.05元； 2.残疾赔偿金64872元，原告计算正确，予以确认。被告熊文宏对原告伤残程度等级有异议，不认可鉴定意见，但经本院向其释明申请重新鉴定的权利以及预交鉴定费的义务，被告熊文宏逾期未申请重新鉴定。熊文宏未能提供证据推翻原告所举的鉴定意见，本院对该鉴定意见予以采纳，并据此计算出上述残疾赔偿金数额； 3.护理费，根据护理人员所从事的工作，本院按其他服务业的标准计算为1766元（58594元/年÷365天/年×11天）； 4.误工费同样按上述标准计算，为12200元（58594元/年÷365天/年×76天）； 5.住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）； 6.营养费1230元（30元/天×41天） 7.交通费酌情确定1000元； 8.鉴定费2300元； 9.后续治疗费8000元，虽然尚未发生，但有鉴定机构出具的鉴定意见予以证明，予以确认； 10.精神损害抚慰金，原告的主张过高，根据各方的过错程度、损害后果等因素，本院确定为3000元； 原告各项经济损失共计为116644.05元，按前述责任比例，被告典艺公司赔偿原告81651元（116644.05×70%），此款先由被告天安保险公司在助动车第三者责任保险限额内赔偿39800元，商业保险赔偿后不足部分41851元，则由被告典艺公司进行赔偿。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下： 一、被告天安财产保险股份有限公司来宾中心支公司在助动车第三者责任保险限额内赔偿原告谭荣祥经济损失39800元； 二、被告湛江市典艺装饰有限公司赔偿原告谭荣祥经济损失41851元； 三、驳回原告谭荣祥的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决指定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 案件受理费1992元，由原告谭荣祥负担137元（已交纳），被告熊文宏负担904元（于本判决生效后七日内缴纳），被告湛江市典艺装饰有限公司负担951元（于本判决生效后七日内缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。 审 判 长  曾清醒 人民陪审员  周 丽 人民陪审员  莫四清 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  韦丽容