广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民初21号原告：周家杰，男，1987年8月15日出生，香港特别行政区居民，住香港九龙。委托诉讼代理人：邵树强、廖毅，均为广东国政律师事务所律师。被告：梁贤发，男，1953年2月1日出生，汉族，身份证住址：广东省罗定市。被告：朱莉雯，女，1971年4月29日出生，汉族，身份证住址：广东省广州市荔湾区。周家杰诉梁贤发、朱莉雯股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。周家杰的委托诉讼代理人邵树强到庭参加诉讼，梁贤发、朱莉雯经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周家杰向本院提出诉讼请求：1.梁贤发在肇庆市正基投资有限公司占股份15%，出资750万元范围内，对该公司债务承担连带清偿责任；2.朱莉雯在肇庆市正基投资有限公司占股份10%，出资500万元范围内，对该公司债务承担连带清偿责任；3.由梁贤发、朱莉雯负担本案受理费及财产保全费。事实和理由：1.梁贤发、朱莉雯与黄孔先（已病逝）于2011年1月13日共同出资设立肇庆市正基投资有限公司，经营范围包括：对房地产项目投资，物业租售，建筑土石方工程，填土工程等。公司注册资金为5000万元，其中黄孔先占股份75％，货币出资3750万元，任公司法定代表人；梁贤发占股份15%，货币出资750万元，任公司监事；朱莉雯占股份10%,货币出资500万元，系股东。2.周家杰与肇庆市正基投资有限公司借款纠纷一案，于2016年9月26日经肇庆市中级人民法院作出(2016)粤12民初1号民事判决，判令限肇庆市正基投资有限公司在该判决发生法律效力之日起七日内清偿本金700万元和2014年8月22日至2015年12月8日止利息2084420元给周家杰。判决生效后，由于肇庆市正基投资有限公司没有履行法院判决确定的义务，经周家杰申请法院强制执行，被执行人肇庆市正基投资有限公司没有可供执行的财产。3.根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条第二款规定：“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”梁贤发、朱莉雯系经过工商行政管理机关注册登记的合法股东，理应依法在其出资范围内对公司债务承担连带清偿责任。综上所述，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第八十条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”为了保障周家杰的合法权益，周家杰特提起诉讼，请求判令梁贤发、朱莉雯对肇庆市正基投资有限公司的债务承担连带清偿责任。周家杰为证实其主张提供如下证据：1.（2016）粤12民初1号《民事判决书》，拟证明肇庆市正基投资有限公司拖欠周家杰的借款本息共计9084420元；2.《关于肇庆市正基投资有限公司的国家企业信用信息公示》，拟证明肇庆市正基投资有限公司的股东为黄孔先与梁贤发、朱莉雯；3.《肇庆市正基投资有限公司的公司章程》，拟证明黄孔先与梁贤发、朱莉雯股权比例分别为75%、15%、10%；4.黄孔先与梁贤发、朱莉雯的身份证复印件，证实其诉讼主体资格；5.《肇庆市正基投资有限公司的公司股东会决议》，拟证明黄孔先与梁贤发、朱莉雯共同决议变更肇庆市正基投资有限公司的注册资本金为5000万元；6.《肇庆市正基投资有限公司的公司章程修正案》，拟证明黄孔先与梁贤发、朱莉雯分别以货币认缴出资额为3750万元、750万元、500万元。经本院依职权向四会市市场监督管理局调取关于肇庆市正基投资有限公司的验资报告，该局向本院提供肇庆市正基投资有限公司2011年度的《验资报告》，该《验资报告》显示黄孔先与梁贤发、朱莉雯的首次出资分别为150万元、30万元、20万元已出资到位，上述出资款已于2011年1月10日缴存在肇庆市端州区农村信用合作联社文明分社的临时存款账户80×××72账号内。梁贤发、朱莉雯既无到庭参加诉讼，亦无提交书面答辩意见及提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：肇庆市正基投资有限公司成立于2011年1月13日，为有限责任公司，股东为黄孔先与梁贤发、朱莉雯，公司注册资本为1000万元，该公司章程约定黄孔先与梁贤发、朱莉雯分别以货币方式出资750万元、150万元、100万元，比例分别为75%、15%、10%，并约定上述三股东的首次出资分别为150万元、30万元、20万元，并无明确何时缴足首次出资，但明确剩余出资额应在公司成立一年内缴足；后黄孔先与梁贤发、朱莉雯三股东于2011年1月24日召开股东会一致决议变更公司注册资本为5000万元，并于同日形成肇庆市正基投资有限公司章程修正案，该修正案确定公司注册资本变更为5000万元，黄孔先与梁贤发、朱莉雯分别以货币方式出资3750万元、750万元、500万元，比例分别为75%、15%、10%，并约定上述三股东的首次出资分别为150万元、30万元、20万元应于2011年1月10日缴足，剩余出资时间约定为“2011年＼月＼日”，并明确原章程其他条款不变。肇庆市正基投资有限公司2011年度的《验资报告》显示，黄孔先与梁贤发、朱莉雯的首次出资分别为150万元、30万元、20万元已于2011年1月10日出资到位。而周家杰诉肇庆市正基投资有限公司、黄相先民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月12日作出（2016）粤12民初1号《民事判决书》，判令肇庆市正基投资有限公司向周家杰清偿借款本息共计9084420元，该案判决书现已发生法律效力，并由本院立案执行，至今暂未能执行清偿。在诉讼中，周家杰向本院申请对梁贤发、朱莉雯名下财产进行保全并提供了相应担保，本院依法作出（2019）粤12民初21号民事裁定书，查封了朱莉雯名下位于广州市荔湾区（产权证号为：粤房地产权证穗字第**、建筑面积为109.0087平方米）的房屋（以500万元的价值为查封限额），周家杰缴纳了保全费5000元。本院认为，本案为损害公司债权人利益责任纠纷，由于周家杰为香港特别行政区居民，故应认定本案为涉港商事纠纷，应当参照适用涉外法律的规定。由于涉案的相关法律行为均发生在我国内地，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，诉讼中，周家杰对本案纠纷选择我国内地法律作为准据法，因此，解决本案纠纷的准据法应适用我国内地法律。本案的争议焦点为梁贤发、朱莉雯应否在出资额范围内对肇庆市正基投资有限公司拖欠周家杰的债务承担清偿责任。本案中，肇庆市正基投资有限公司拖欠周家杰借款本息9084420元事实确实清楚，且至今暂未能清偿。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”梁贤发、朱莉雯作为肇庆市正基投资有限公司股东，应负有按期出资的义务，而根据肇庆市正基投资有限公司验资报告显示，梁贤发、朱莉雯只履行了首期出资义务分别为30万元和20万元，而该公司章程规定剩余出资款应在2011年内完成出资，但至今并未有证据证实梁贤发、朱莉雯完成剩余出资义务。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”梁贤发、朱莉雯作为肇庆市正基投资有限公司股东，至今未全面履行出资义务，未出资额分别为720万元和480万元，而周家杰起诉要求梁贤发、朱莉雯分别在出资750万元及500万元范围内对肇庆市正基投资有限公司拖欠周家杰债务承担连带清偿责任，周家杰的请求部分成立，故本院确定梁贤发、朱莉雯分别应在720万元和480万元范围内对肇庆市正基投资有限公司拖欠周家杰债务中的不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上所述，周家杰的诉讼请求部分成立，成立部分予以支持。梁贤发、朱莉雯经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、梁贤发、朱莉雯分别在720万元和480万元范围内对肇庆市正基投资有限公司拖欠周家杰债务中的不能清偿的部分承担补充赔偿责任；二、驳回周家杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费96800元、财产保全费5000元,共计101800元，由原告周家杰负担3872元，被告梁贤发负担58256.8元，被告朱莉雯负担39671.2元。如不服本判决，原告周家杰可以在判决书送达之日起三十日内，被告梁贤发、朱莉雯可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 唐 强审判员 张秀丽审判员 陈卓杰二〇一九年十二月三十日法官助理黎颖诗书记员彭娟琦