山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民初3076号原告：济南宏领品达商贸有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：李兆亮，总经理。委托诉讼代理人：郑福成，北京有因律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘钢，男，该公司员工。被告：山东威斯特车业有限公司，住所地山东省枣庄市'style='cousor:pointer'>：山东省枣庄市。法定代表人：张某某，执行董事兼总经理。被告：张某某，男，1968年5月14日出生，汉族，住山东省枣庄市。原告济南宏领品达商贸有限公司（以下简称宏领品达公司）与被告山东威斯特车业有限公司（以下简称威斯特公司）、张某某追偿权纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月19日公开开庭进行了审理，原告宏领品达公司委托诉讼代理人刘钢、郑福成到庭参加了诉讼。被告威斯特公司、张某某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。宏领品达公司向本院提出诉讼请求：1.判令威斯特公司偿还宏领品达公司代偿资金39622900元；2.判令威斯特公司支付宏领品达公司自2015年12月11日起至2017年12月12日止的利息共计6606458.19元（以39622900元为基数，按年利率8.2%计算）；3.判令威斯特公司支付宏领品达公司自2017年12月13日起至实际支付日止的罚息，现暂算至2019年6月2日为6959066.67元（即以3800万元为基数，按年利率12.3%计算）；4.判令威斯特公司支付宏领品达公司自2017年12月13日起至实际支付日止的复利，现暂算至2019年6月1日为297207.09元（即以1622900元为基数，按年利率12.3%计算）；5.判令宏领品达公司对威斯特公司质押给宏领品达公司的威斯特公司92%的股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；6.判令张某某对上述威斯特公司的债务承担连带清偿责任；7.判令威斯特公司、张某某承担本案案件受理费。事实和理由：2013年年底，威斯特公司找到宏领品达公司称其即将募集发行三亿元的中小企业私募债券，将募集得到的部分资金委托宏领品达公司做投资理财，随后双方达成合意，签订了《融资合作协议》、《委托投资理财协议书》及《补充协议》，约定中小企业私募债券募集完成后，威斯特公司募集得来的部分资金2.62亿元委托宏领品达公司进行投资理财，利息按年利率为8.2%计算，剩余3800万元威斯特公司作为企业流动资金自用，后宏领品达公司于2014年6月28日、7月1日收到威斯特公司转来的上述部分募集资金并依约为威斯特公司的该笔资金做投资理财。2015年11月，威斯特公司找到宏领品达公司称其资金紧张，将提前终止“14舜意01”“14舜意02”“14舜意03”中小企业私募债券，并与宏领品达公司及第三人公司先后签订《中小企业私募债券提前终止协议》、《代偿协议》，约定由宏领品达公司先行代威斯特公司偿还上述债券对应的本金3亿元以及相应利息，3亿元本金及利息的组成为委托宏领品达公司理财的2.62亿元和理财利息以及威斯特公司自用的3800万元本金和对应债券的利息1622900元，威斯特公司承诺于2017年12月12日前清偿宏领品达公司代威斯特公司偿还的自用资金3962.29万元。且张某某为保证威斯特公司按期偿还宏领品达公司上述代偿资金，与宏领品达公司签订《保证合同》，自愿担保《代偿协议》中威斯特公司所欠付的代偿资金并将其持有的威斯特公司92%的股权质押给宏领品达公司，与宏领品达公司签订《股权质押合同》并办理质押登记。随后，宏领品达公司于2015年12月11日向上述债券持有人中航信托股份有限公司支付312805479.45元，威斯特公司发行的“14舜意01”“14舜意02”“14舜意03”中小企业私募债券得以成功提前终止。自宏领品达公司代威斯特公司偿还其自用债券本息至今，威斯特公司并未偿还宏领品达公司代偿资金，张某某经宏领品达公司多次催告也未能履行担保责任，特诉至法院，请求依法支持宏领品达公司的诉讼请求。威斯特公司、张某某均未答辩。宏领品达公司围绕诉讼请求提交了以下证据：证据一，《融资合作协议》、《委托投资理财协议书》，拟证明威斯特公司委托宏领品达公司对其发行的中小企业私募债券得到的部分资金理财的事实。证据二，《补充协议》，拟证明威斯特公司委托宏领品达公司理财的数额变更为26200万元。证据三，《中小企业私募债券提前终止协议》三份，拟证明：1.威斯特公司提前终止其发行的14舜意01、14舜意02、14舜03中小企业私募债券的事实；2.威斯特公司委托宏领品达公司代为支付债券本息的事实。证据四，《代偿协议》，拟证明：1.威斯特公司委托宏领品达公司代为向投资人偿还其自留债券资金3800万元及对应利息的事实；2.宏领品达公司与威斯特公司约定代偿后的利息及偿还宏领品达公司代偿资金期限的事实；3.威斯特公司为保证按期偿还宏领品达公司代偿资金提供张某某个人担保及张某某持有的威斯特公司92%股权质押给宏领品达公司的事实。证据五，《保证合同》，拟证明张某某为威斯特公司担保的事实。证据六，《山东威斯特车业有限公司股权质押合同》，拟证明张某某以持有的威斯特公司92%股权质押给宏领品达公司为威斯特公司担保的事实。证据七，私营股权出质设立登记通知书，拟证明张某某向宏领品达公司提供的股权质押已合法生效。证据八，支付业务回单（付款），拟证明：1.宏领品达公司代威斯特公司向债券持有人支付14舜意01、14舜意02、14舜意03中小企业私募债券本息；2.宏领品达公司已履行《中小企业私募债券提前终止协议》、《代偿协议》中的合同义务。威斯特公司、张某某对上述证据均未质证，本院对上述证据予以采纳。根据宏领品达公司的陈述及经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月20日，宏领品达公司与威斯特公司签订《融资合作协议》约定，威斯特公司委托宏领品达公司为其发行中小企业私募债券融资事宜提供全程融资服务，债券获批发行后，双方约定将融资资金中的25000万元委托宏领品达公司进行投资理财。同日，宏领品达公司与威斯特公司签订《委托投资理财协议书》约定，本次委托理财的期限为三年，起始日自委托投资款项到达乙方（宏领品达公司）指定账户之日起，委托理财的年化利益为8.2%。2014年7月9日，宏领品达公司与威斯特公司签订《补充协议》约定，自2014年7月7日起，威斯特公司委托宏领品达公司进行理财的理财资金总额由25000万元变更为26200万元，自2014年7月9日起宏领品达公司以26200万元为基数仍按照年化8.2%的收益向威斯特公司支付投资收益。2015年11月11日，宏领品达公司、威斯特公司与北京和众汇金融资担保有限公司（以下简称北京和众公司）签订《中小企业私募债券提前终止协议》约定，威斯特公司在2015年11月20日之前向债券受托管理人及债券持有人提交关于在2015年12月12日提前终止14舜意债03债券的相关申请资料，并按照深圳证券交易所等机构的要求履行提前终止债券的所有手续，威斯特公司委托宏领品达公司以其收到的投资理财款及收益代为偿还14舜意债03债券本金8200万元及其对应的利息。另约定，威斯特公司留用的债券发行本金3800万元及部分利息1622900元，合计金额3962.29万元，委托宏领品达公司先行垫付，双方另行签署《代偿协议》。利息部分金额以最终实际偿还日期计算为准。2015年11月11日，宏领品达公司、威斯特公司与北京和众公司签订《代偿协议》约定，威斯特公司发行的中小企业私募债券将于2015年12月12日提前终结，威斯特公司因资金周转问题难以向投资人清偿其留用本金3800万元及相应的截至2015年12月12日的应付未付的部分利息1622900元，宏领品达公司同意代威斯特公司向投资人偿还上述金额39622900元。威斯特公司承诺于2年内即2017年12月12日前清偿北京和众公司代偿之资金本金39622900元及利息，利率为年化8.2%，按日计息。另约定，威斯特公司在规定的还款期限届满时，未能足额偿还代偿资金及利息的，视为违约，逾期部分按照协议利率上浮50%计算罚息和复利。2015年11月11日，宏领品达公司与张某某签订《保证合同》约定，张某某担保的主债权为威斯特公司依据《代偿协议》应向宏领品达公司偿还和支付的全部款项和应当履行的全部义务；保证方式为无限连带责任保证担保；保证范围为威斯特公司依据《代偿协议》应向宏领品达公司偿还和支付的全部款项和应当履行的全部义务，以及因上述被担保的主债权所产生的的违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费差旅费）等；保证期限为自代偿协议约定的威斯特公司履行债务期限届满之日其起满两年。2015年11月11日，宏领品达公司与张某某签订《山东威斯特车业有限公司股权质押合同》约定，张某某将其合法持有的威斯特公司92%股权及该股权派生的权益质押给宏领品达公司，质押金额为3800万元，质押期限为5年，自2015年11月12日至2020年11月11日止；质押担保的主债权系依据《代偿协议》之约定应由威斯特公司向宏领品达公司承担全部返还或者支付义务及责任（含威斯特公司因违约行为应向宏领品达公司承担的违约金及损害赔偿金等）；担保范围包括但不限于威斯特车业依据《代偿协议》之约定应向宏领品达公司履行的各项返还与支付义务及相应利息，宏领品达公司为实现《代偿协议》项下权利及本协议项下质押所支付各项费用。另查明，（一）张某某向宏领品达公司提供的股权质押已于2015年11月12日办理股权出质登记，质权登记编号为370420201511120003。（二）宏领品达公司于2015年12月11日代威斯特公司向债券持有人支付14舜意01、14舜意02、14舜意03中小企业私募债券本息。（三）威斯特公司至今尚欠宏领品达公司代偿资金本金39622900元、2015年12月11日起至2017年12月12日止的利息共计6606458.19元（以39622900元为基数，按年利率8.2%计算）。本院认为，宏领品达公司与威斯特公司签订的《融资合作协议》、《委托投资理财协议书》、《补充协议》，宏领品达公司与威斯特公司及北京和众公司签订的《中小企业私募债券提前终止协议》、《代偿协议》，宏领品达公司与张某某签订的《保证合同》、《山东威斯特车业有限公司股权质押合同》，均系各方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律及行政法规的强制性规定，均合法有效，本院予以确认。上述《代偿协议》签订后，宏领品达公司依约代威斯特公司向投资人偿还资金39622900元，威斯特公司未能依约于2017年12月12日前偿还宏领品达公司代偿的资金本金及利息，构成违约。宏领品达公司履行代偿义务后，依法获得向威斯特公司追偿的权利。宏领品达公司要求威斯特公司偿还代偿本金39622900元及自2015年12月11日起至2017年12月12日止的利息6606458.19元，符合法律规定及协议约定，本院予以支持。涉案《代偿协议》对在威斯特公司未能足额偿还代偿资金及利息的情形下，约定了对逾期部分按协议利率8.2%上浮50%，即按年利率12.3%计算的罚息和复利。故，宏领品达公司要求威斯特支付自2017年12月13日起至实际支付日止的罚息，以38000000元为基数，按年利率12.3%计算，未超出协议约定，也不违反法律规定；宏领品达公司要求威斯特支付自2017年12月13日起至实际支付日止的复利，以1622900元为基数，按年利率12.3%计算，亦未超出协议约定，也不违反法律规定，本院亦予以支持。张某某为威斯特公司的上述还款义务提供了无限连带责任保证担保，现威斯特公司未能向宏领品达公司支付代偿款，已构成违约，故宏领品达公司要求张某某对威斯特公司的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。张某某将其持有的威斯特公司的92%股权质押给宏领品达公司，所质押的股权已办理了出质登记手续，宏领品达公司对上述质押的股权享有质权，其要求对上述质押的股权拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。威斯特公司、张某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、第六十三条、第七十一条、第七十五条、第七十八条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条规定，判决如下：一、被告山东威斯特车业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告济南宏领品达商贸有限公司代偿资金本金39622900元；二、被告山东威斯特车业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告济南宏领品达商贸有限公司自2015年12月11日起至2017年12月12日止的利息共计6606458.19元（以39622900元为基数，按年利率8.2%计算）；三、被告山东威斯特车业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南宏领品达商贸有限公司自2017年12月13日起至实际支付日止的罚息，以3800万元为基数，按年利率12.3%计算；四、被告山东威斯特车业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南宏领品达商贸有限公司自2017年12月13日起至实际支付日止的复利，以1622900元为基数，按年利率12.3%计算；五、原告济南宏领品达商贸有限公司就被告张某某提供质押担保的山东威斯特车业有限公司370420201511120003号私营股权出质登记通知书中的股权拍卖、变卖所得款项在上述第一、二、三、四项确定的债务范围内享有优先受偿权；六、被告张某某对被告山东威斯特车业有限公司的上述第一、二、三、四项确定的债务承担连带清偿责任；七、被告张某某在承担连带清偿责任后，有权向被告山东威斯特车业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费309228元，由被告山东威斯特车业有限公司、张某某共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  王京波二〇一九年十二月二十六日书记员  张希静