云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初4953号原告布薇，女，汉族，1999年6月13日生，户籍地址昆明市宜良县，现住大理市。被告北京众鸣在线科技有限公司，住所北京市东城区南竹杆胡同********。统一社会信用代码91110101348306510E。法定代表人陆雨泉，总经理。第三人北京众鸣在线科技有限公司大理第二分公司，住所大理，住所大理市下关镇鹤庆路**花样年艺墅花乡****v>统一社会信用代码91532900MA6K6TE905。负责人孙超。被告及第三人的共同委托代理人徐袁，男，被告云南分部城市经理，代理权限为特别授权代理。原告布薇与被告北京众鸣在线科技有限公司、第三人北京众鸣在线科技有限公司大理第二分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法由审判员何海瑛适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告布薇、被告北京众鸣在线科技有限公司及第三人北京众鸣在线科技有限公司大理第二分公司的共同委托代理人徐袁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告布薇向本院提出诉讼请求:1、依法撤销大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会的裁决第二条；2、要求北京众鸣在线科技有限公司赔偿违法解除劳动合同赔偿金共计11847.12元。3、依法解除我与北京众鸣在线科技有限公司的劳动合同。事实和理由:在仲裁庭开庭调查过程中被告未曾出示双方签字的解除劳动合同协议，也未出示劳动合同，仲裁庭对本案涉及的解除劳动合同一项未进行详细调查了解，通过考勤制度而简单做结论。根据《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位需与劳动者协商一致才能解除劳动合同，而我从未接到被告的解除劳动合同通知，被告私自解除劳动合同。《劳动合同法》第四十条规定，被告需提前三十日以书面形式通知或者额外支付一个月的工资才能解除劳动合同。我于2019年7月28日下午接到云南分部总徐袁的通知，要求我办理离职手续，未曾下达解除劳动合同的通知，我当时问解除劳动合同的赔偿问题，分部总答复没有任何赔偿，我不满公司的决定，仍在公司打卡上班，直至2019年8月13日分部总讲，正常打卡上班公司也不会计算工资，我才离开公司。至2019年10月16日被告一直不肯支付工资，我提起仲裁申请。我于2017年10月开始到被告处工作，任大理第二分公司客户经理，月工资为底薪2000元加销售提成，并与被告签订劳动合同，合同期限至2020年10月，于2018年3月转正并开始购买五险一金。被告将我劝退办理离职手续，由于劳动合同未解除，我未到被告处办理离职手续。被告私下强制解除劳动合同，违反了《劳动合同法》。我在被告处工作一年零十个月，根据《劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。我在被告处工作一年零十个月工资明细如下：2017年10月2735.56元，2017年11月4716.4元，2017年12月3764.24元，2018年1月2000元，2018年2月2000元，2018年3月1521.31元，2018年4月8636.05元，2018年5月3519.43元，2018年6月4110.35元，2018年7月2320.03元，2018年8月1243.99元，2018年9月4933.58元，2018年10月2000元，2018年11月5485元，2018年12月1972.41元，2019年1月1935.63元，2019年2月1972.41元，2019年3月5481.61元，2019年4月3990.8元，2019年5月1972.41元，2019年6月1981.61元，2019年7月1963.22元，2019年8月717.21元（8月薪资12天）。故赔偿金为（2018年9月-2019年8月）的平均值2961.78×2元等于5923.56元，由于被告违法解除劳动合同故赔偿金为二倍，赔偿金为11847.12元。被告北京众鸣在线科技有限公司及第三人的委托代理人辩称，原告与被告的劳动合同于2019年8月13日终止，布薇离职后所欠工资6000余元已经于11月仲裁后发放，合同已经终止，不应支付赔偿金。原告布薇围绕诉讼请求依法提交了以下证据：微信聊天记录截屏，证明劳动合同未解除，工资未发，补偿金亦未发放，原告系被迫离职。被告北京众鸣在线科技有限公司围绕其答辩主张依法提交了以下证据：员工考勤及请假流程、打卡记录。证明2019年8月13日布薇已经离职。第三人北京众鸣在线科技有限公司大理第二分公司未向本院提交证据。经庭审质证，原、被告对双方提交的证据均无异议。本院认为，经庭审质证，双方均无异议的证据，本院予以采信。经审理查明：第三人北京众鸣在线科技有限公司大理第二分公司系被告北京众鸣在线科技有限公司的分公司。原告布薇于2017年10月10日入职被告北京众鸣在线科技有限公司。双方签订劳动合同，劳动合同期限为三年，岗位是云南分部大理门店销售部的客户经理。工作期间原告接受被告的工作安排，并由被告向原告发放工资报酬。第三人依据被告的规章制度统计原告的出勤及业绩情况。原告的工资构成为2000元底薪加业务提成，迟到一次扣除当日工资的10%，未出勤扣除当日工资。因被告业务不能正常开展，2019年5月起原告没有业务提成，按出勤领取底薪。但被告未支付原告2019年5月至2019年8月的工资。2019年8月12日被告云南分部城市经理暨本案的委托代理人徐袁受被告安排劝说原告离职，徐袁明确告知原告工资只能计算至2019年8月12日，原告同意离职，但原告向被告要求支付拖欠的工资及经济补偿，被告答复没有经济补偿。原告遂于2019年8月13日起离职。经原告布薇申请，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月12日作出大劳人仲案字〔2019〕第254号《仲裁裁决书》，裁决一、由被告向原告支付2019年5月至2019年8月的工资6625.29元；二、驳回原告要求被告赔偿违法解除劳动合同赔偿金8000元的仲裁请求。裁决后，被告按仲裁裁决书向原告支付工资6625.29元。原告不服仲裁裁决的第二项，向本院提起诉讼。另被告当庭认可原告诉状中所述的原告2017年10月至2019年8月的工资明细。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，原告布薇与被告北京众鸣在线科技有限公司签订劳动合同，劳动合同履行期间内被告劝说原告离职，但被告未按照上述法律规定，结清拖欠的原告工资并给予原告经济补偿，属于违反劳动合同法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因原告2019年8月仅上班12天，故计算的月工资以2018年8月至2019年7月的工资为基数。被告当庭认可原告诉状中所述的工资明细，且双方均未向本院提交原告的工资明细，本院对诉状中的明细予以采纳。原告的月工资为（1243.99元+4933.58元+2000元+5485元+1972.41元+1935.63元+1972.41元+5481.61元+3990.8元+1972.41元+1981.61元+1963.22元）÷12=2911.06元。原告入职被告一年零十一个月，故赔偿金为2911.06×2年×2倍=11644.24元。被告于2019年8月13日离职，且原、被告在劳动仲裁阶段均认可，双方的劳动关系于2019年8月13日已经终止。故原告提出解除与被告劳动合同的诉讼请求，已无必要，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。故原告提出要求撤销仲裁裁决第二项的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告北京众鸣在线科技有限公司应于本判决书生效之日起十五日内向原告布薇支付赔偿金人民币11644.24元。二、驳回原告布薇的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告北京众鸣在线科技有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决的，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判员  何海瑛二〇一九年十二月二十四日书记员  杨骁鹏