山西省晋城市城区人民法院   民事判决书   （2019）晋0502民初2972号   原告：刘某，男，1990年9月27日生，汉族，晋城市人，现住晋城市。   委托诉讼代理人：高某、郭某，山西弘毅律师事务所律师。   被告：晋城市某商贸有限公司，住所地晋城市。   法定代表人：祁某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：成某1，男，该公司职工。   被告：成某2，男，1975年1月5日生，汉族，晋城市人，身份证住址晋城市，系被告晋城市某商贸有限公司的股东。   被告：原某，男，1976年12月26日生，汉族，晋城市人，身份证住址晋城市，系被告晋城市某商贸有限公司的股东。   以上二被告共同委托的诉讼代理人：史某，山西权洲律师事务所律师。   被告：宋某，男，1975年10月28日生，汉族，晋城市人，现住晋城市，系被告晋城市某商贸有限公司的股东。   委托诉讼代理人：王某1，山西昌和律师事务所律师。   原告刘某诉被告晋城市某商贸有限公司（以下简称“某公司”）、被告成某2、原某、宋某合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘某及委托诉讼代理人郭某、高某，被告某公司的委托诉讼代理人成某1，被告原某，被告成某2、原某共同委托的诉讼代理人史某，被告宋某的委托诉讼代理人王某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告刘某向本院提出诉讼请求：一、判令被告某公司退还原告保证金、入场费、装修款等各项费用115973.41元；二、判决被告成某2、原某、宋某对上述债务承担连带责任；三、诉讼费由被告承担。   诉讼期间，原告变更诉请一金额115973.41元为135598.31元，并明确赔偿项目为保证金5万元、入场费2.5万元、装修费10954元、装修损失12500元、厨具损失1.4万元、营业款23144.31元。   事实和理由：原告和被告某公司于2016年8月30日签订《某美食广场档口租赁合同书》，约定某公司将位于晋城市某美食广场4号档口租赁给原告经营，租期为2016年8月30日至2019年8月30日止，营业款由某公司统一收款，按月结算，每月1-5日向原告结算营业款，原告销售额以某公司收银记录为依据。合同签订后，原告按照约定向被告某公司交了入场费3万元、保证金5万元，美食城于2016年10月1日开始营业，但某公司未按照约定向原告结算营业款，且因某公司未正常向其他多户商家返款致使其他多户商家停业，剩下的商铺更是难以经营，某公司在兰花城经营美食城至2017年2月底。经原告多次催要，某公司至今还有23144.31元营业款未退给原告。   另外，原、被告签订上述合同前，被告某公司还收取原告装修款12800元，该公司承诺按原告装修设计完成装修，但在开业前其仅完成基础装修（装修费10954元），原告只得自己出资15000元完成剩余装修。   被告某公司违约在先，根据合同约定其应退还原告保证金、入场费、装修费等，并赔偿为原告造成的装修损失、厨具损失等。   被告成某2、原某、宋某作为某公司的股东，从某公司的账上将公司的款项转走，存在滥用公司股东权利的行为，违反《中华人民共和国公司法》第20条的规定，应对上述债务承担连带责任。   被告某公司辩称：我公司2016年11月与原告重新签订了一份合同，应以2016年11月这份合同为准。我公司确实收到过原告5万元保证金、3万元入场费和12800元装修款。   我公司在兰花城经营美食城是因经营不善，从2017年1月就开始有商户撤场，最后一个撤场时间是2017年4月7日，当时其他商户均向我公司提供有书面撤场申请，但当时原告于2017年1月底未提交书面申请就擅自停业，根据2016年11月的合同约定，原告未提交书面申请擅自停业属于违约行为，故我公司不予退还保证金、入场费。原告所诉未退还的营业款，根据2016年11月的合同约定，系应扣取原告的运营收益和管理服务费用；至于装修款，我公司为原告装修花费10954元，对于剩余的1846元可以返还，原告后期自行出资装修的款项我公司不予认可，该款项不能由我公司赔偿；原告的厨具损失也应由原告自行承担。   被告成某2辩称：我作为某公司的股东，已经完成出资，不存在滥用公司法人独立地位、损害公司利益的行为，不应当对某公司的债务承担连带责任。   被告原某辩称：我作为某公司的股东，已经完成出资，不应当承担责任。   被告宋某辩称：我作为某公司的股东，已经完成出资，不应当承担责任。   经审理查明：2016年上半年，被告某公司准备在晋城市经营“某美食广场”，原告刘某有意在该广场租赁档口经营粥铺，于2016年4月22日、4月30日、5月20日分三次向被告某公司分别交纳了3万元入场费、5万元保证金、12800元装修费。被告某公司向原告刘某开具了收款收据，在其中装修费收据上注明装修费以后根据最终预算多退少补。   随后，原告租得一个档口（26.4平方米）。在某公司装修好以后，原告从2016年10月1日开始营业，经营粥铺。被告某公司装修原告的档口花费10954元，原告开始营业后，某公司将装修余款1846元（12800元-10954元）退还给了原告。经营期间，有部分商户从2016年12月开始向某公司提交撤场申请后撤出，原告刘某因自己档口经营受到了影响，遂于2017年1月31日也撤出，停止经营。其他商户也陆续撤场，2017年4月7日全部商户撤离。原告等商户撤场时，未搬走放置在档口内的厨具、电器设施等。   对于原告等商户撤场时未能搬走的厨具、电器设施等，因后来某公司停止营业后兰花城要求某公司清理场地，某公司于是将原告等商户未搬走的大部分东西（可搬运的物品）从兰花城撤走，找地方予以了存放。   另查明：原告2016年10月1日至2017年1月31日期间营业款、外卖款分别为60444元、3499.41元，合计为63943.41元，某公司截止2017年2月15日已返还原告营业款40799.1元。   以上事实有原告提供的被告某公司出具的收款收据、档口工程结算明细表、营业流水明细、原告的银行账户交易明细单以及原、被告陈述等在案佐证。   本案诉讼期间，关于被告成某2、原某、宋某对被告某公司的股东出资情况，被告方提供了相关的工商登记材料，被告方陈述股东均已完成对公司的出资，原告方对此无异议。   本案争议的焦点有：   原告与被告某公司究竟谁存在违约行为，对造成双方合同终止，应如何来承担违约责任。原告要求某公司返还的各项款项以及赔偿相应的损失，能否成立。   首先，原告与被告某公司各提供了一份《租赁合同书》，原告提供的合同系2016年8月30日签订，租赁期限从2016年8月30日开始起3年；被告某公司提供的合同系2016年11月17日签订，租赁期限从2016年10月1日开始起1年。各自均认为应以各自提供的合同为准。   以上两份合同均约定：   乙方（原告）签订合同时需要缴纳餐饮、食品质量、服务质量、设施设备保证。合同终止后35天内，如无消费者餐饮安全投诉及其他违约责任，保证金如数退还。   2.乙方（原告）签订合同时需要一次性缴纳入场费，若合同到期乙方续签合同时将不再交纳。合同期满乙方不再续签或单方提前终止合同，入场费不予退还。   3.甲方（某公司）对乙方（原告）的销售实行统一收银，甲方每月从乙方销售额中提取运营收益和管理服务费用。甲方每月1日至5日向乙方结算销售货款。   4.甲方（某公司）负责提供经营场地及基本的配套设施......   5.乙方如单方面提前终止合同，甲方向乙方所收取的一切费用将不予退还。   以上两份合同除签订时间以及约定的租赁期限不同外，还有其他不同的内容，具体为：   1.关于扣取收益。2016年8月30日的合同写明：“项目运营开始阶段的宣传推广提升期四个月以后执行”，2016年11月17日的合同未写该内容。   关于运营管理服务费用的标准。2016年8月30日的合同未写明。2016年11月17日的合同写明是按每平方米每天2.5元的标准提取。   2016年11月17日的合同新增了“特殊情况下乙方需停业的，需向甲方提交书面申请，并明确得到甲方书面批复后方可执行”的内容。   被告还提供了和商户李某1等人2016年11月签订的3份合同（租期均为1年），旨在证明与原告2016年11月17日签订的合同是对原来2016年8月30日合同内容的变更。原告对此不予认可，提出2016年11月签订的合同是被告说要再签一份合同用于给其办理营业执照使用，签订合同时是空白的，应以2016年8月30日签订的合同为准。   其次，原告还提供了一份其本人2017年1月26日与某公司的工作人员石某、王某2谈话的录音资料，旨在证明给某公司提出过一份要求对某美食广场整改的申请，如果达不到要求的话就无法营业，后来因为某公司未整改所以其撤了场，原告并不是私自撤场。被告方认可石某、王某2是某公司的工作人员，但提出石某、王某2当时并未把申请提交给公司，原告未提交书面申请就撤场，是私自撤场，是原告违约。   原告提出是被告某公司违约未按时返还营业款，导致其他多家商户撤场，影响到了原告的经营，所以原告才撤了场。被告某公司提出：该公司最开始和兰花城签了3年的租赁合同，开业后因兰花城涨了租金将和该公司的合同更改为1年1签，所以该公司也要求和租户的合同更改成1年1签，16家商户改了12家，其余4家不愿改签，改了合同的该公司继续返款，没改合同的该公司暂缓返款，于是就有商家开始撤场，而且撤场的商家每天的营业销售额也不高。但原告是未提交书面申请就私自撤了场，是原告单方违约，某公司无过错。   本院认为，被告某公司因和兰花城的租赁合同由3年变更成1年，之后就要求和商户的合同变更成1年1签，不同意变更的该公司就暂缓返还营业款，导致部分商户撤场，因部分商户的撤场必然影响到了整个美食广场的经营，也必然会影响到原告的经营，原告在提交要求某公司整改的要求后该公司未能回复，随后原告撤场，原告有合理的理由，但原告未能与某公司提出申请就私自撤场，其也有一定的过错。导致双方合同解除，被告某公司应承担主要责任，原告应承担次要责任。   原告要求返还保证金5万元，本院认为因为该5万元保证金根据合同约定系餐饮、食品质量、服务质量、设施设备的保证金，原告的经营并不存在以上问题，被告某公司应当全额返还该款项。   原告要求返还营业款23144.31元，本院认为，从原、被告最开始的意思表示来看，刚开始4个月是项目推广期某公司不扣取营业款，该约定合理，2016年8月的合同对此有明确约定，2016年11月对该内容没有明确。被告某公司应当按2016年8月的合同约定全额返还该款项。   原告要求返还入场费25000元，本院认为，原告交了3万元的入场费，但仅经营了4个月，双方合同已解除不能履行，该请求正当合理，本院予以支持。   原告要求赔偿装修费10954元，该10954元是某公司负责装修的内容；另外，原告还提出，其另外还进行了装修，提供了其店面的照片，旨在证明其余装修花费12500元。本院认为，对于原告要求赔偿的10954元装修费，原告与被告某公司各负30%、70%的责任，被告应当赔偿原告10954元的70%计7667.8元；对于原告所提的其他装修款项，因原告在发生矛盾后未能及时诉讼解决，导致该装修无法折价计算，对原告该请求，本院不予支持。   关于原告的厨具，原告提供了2016年9月购买厨具的票据（14000元）。本案诉讼期间，被告某公司返还了原告部分厨具。返还后，原告提出还有油烟机、小冰箱、电饼铛（原价值共计6000多元），没有返还。本院认为，原告的撤场行为实际就是在行使解除合同的权利，其撤场未能将其物品及时拉走，造成其部分物品现在找不见，无法返还，该责任应由原告自己承担。   二、被告成某2、宋某、原某是否存在股东滥用权利的行为，是否要对某公司的民事责任承担连带责任。   原告提供了：   本院（2018）晋0502执异X号执行裁定书，晋城市中级人民法院（2018）晋05执复XX号执行裁定书（关于李某2起诉某公司判决以后的执行案件）；某公司的工商信息报告，显示2018年为歇业。   原告方陈述，李某2起诉某公司的案件在执行过程中要求追加股东为被执行人，当时法院认为某公司还处于正常营业，但现在某公司已不能正常营业。   被告某公司的股东提出目前某公司是正常经营，只是没有什么合适的项目。   原告认为，某公司的股东存在滥用公司股东的权利多次从某公司账户借款，该三人滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，损害债权人的利益，应承担连带责任，提供了：   某公司的银行账户明细   “晋城市城区某烤鱼店”的企业信息，显示2016年9月13日注册，经营人为宋某；“忻州市忻府区某烤鱼店”的企业信息，显示2017年6月12日注册，经营人为成某1。   原告方陈述：在某公司经营期间，除成某2给三个股东支付的100万元注册资本，成某2另付至某公司65万元，但某公司给成某2转出103万元，还给其弟弟成某1名下的烤鱼店转出533110.2元。   被告成某2的代理人提出：通过某公司的银行明细可以看出，除了成某2转入公司的三股东的注册资本100万元，成某2及其妻子王某3另外向某公司转款209.4万元（其中2016年4月29日的100万元是成某2通过某公司的账户解付的汇票），而某公司给成某2转款是103万元，不可能损害公司的利益。关于某公司给成某2的弟弟成某1名下的烤鱼店转出533110.2元，被告成某2的代理人未发表意见。   原告方陈述：在某公司经营期间，原某给某公司转入59.4万元，而某公司给原某转出118.4万元。   被告原某的代理人提供了某公司给原某出具的2016年9月2日出具的32万元收据以及2016年11月9日给原某出具的30万元收据各1支（均系付归还借款），赵某出具的证明1份，晋城市某商贸有限公司工商信息1份（原某、武某为该公司的股东）。该陈述，原某本人给某公司转账68.8万元，其次，还两次分别归还了某公司32万元、30万元的现金（某公司给原某出具有收据），另外，原某通过朋友赵某、武某向某公司转入了19.94万元（原某向朋友借款转给了公司），以上共计给了某公司150.74万元。原告方对被告原某代理人所提供的以上证据均不予认可，提出不能证明原某归还过公司62万元的现金，原某朋友给某公司转的款项不能认定是原某借款转入了某公司。   原告方陈述：在某公司经营期间，宋某给某公司转入480142元，但某公司给宋某及其名下的某烤鱼店转出868388.12元。   被告宋某的代理人提出，通过某公司的银行账户明细可以看出，宋某往某公司转款，其某也有给某公司转款，双方共给某公司账户转入金额为817300元，某公司支付至宋某及某的金额为765726元，宋某作为某公司的股东，并未损害公司及债权人利益。宋某个人经营的烤鱼店当时没有账户，所以用过某公司账户一段时间。   被告某公司当庭提出，因多次搬家，该公司的账本现在也找不见了。宋某在另案中提出，其本人是公司具体项目负责人，成某2是公司的总经理，原某是监事，关于某公司的事务，一般是成某2做决定，但是都会跟其与原某商量。   本院认为，从原告提供的被告某公司的银行交易明细来看，被告某公司的三股东确实存在除注册资金之外，其个人资金与某公司的款项互相往来的情况。某公司的代理人当庭表示该公司的账目现已无法找见，本院认为，在没有账目的情况下，仅有该银行交易明细无法看出哪一笔具体是某公司的业务款，哪一笔具体是某公司与股东之间的“借款”、“还款”。单就涉及原某的明细来看，确实存在转入少而转出多的情况，而且转入和转出数额相差悬殊，原某的代理人提出原某曾向某公司交过62万元的现金，提供了某公司的二支收据，本院认为，仅有该二支收据无法认定原某给公司交过62万元的现金，另外关于赵某、武某给某公司的转款是否系原某借款后转入，现有证据无法明确证明该事实。   因某公司的事务是由该公司的股东集体所作的决定，故公司给股东转款的行为也应由公司的股东共同负责。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。根据本案的情况，本院认为该公司的三股东存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的情况，应当对公司的债务承担连带责任。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：   被告晋城市某商贸有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘某保证金50000元、入场费25000元、装修款7667.8元、营业款23144.31元，共计105812.11元。   被告成某2、原某、宋某对上述第一项承担连带责任。   驳回原告刘某的其他诉讼请求。   如果未能按本判决指定期限履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付因迟延履行产生的债务利息。   案件受理费3012元，减半收取1506元，由原告刘某承担331元，由被告晋城市某商贸有限公司、被告成某2、被告原某、被告宋某承担1175元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。   审判员 李 芳     二0一九年十二月十三日   书记员 连瑜珊