广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初21298号原告：张玉梅，女，1968年3月13日出生，汉族，住江西省荆州市大余县**********，公民身份号码362************62X。委托诉讼代理人：黄熙华，广东保顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：任求学，广东保顺律师事务所律师。被告：佛山市顺德区莹佳天汇百货有限公司，住所地佛山市顺德区大良街道凤山中路**青少年宫东侧正业商贸中心商场首层第贰号铺。法定代表人：梁伟棠。委托诉讼代理人：朱茶林，广东星凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨佩蕴，广东星凯律师事务所律师。原告张玉梅诉被告佛山市顺德区莹佳天汇百货有限公司（以下简称天汇百货公司）提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告的委托诉讼代理人黄熙华、被告的委托诉讼代理人朱茶林、杨佩蕴到庭参加了诉讼；第二次庭审时，原告及其委托诉讼代理人黄熙华、被告的委托诉讼代理人朱茶林、杨佩蕴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张玉梅向本院提起诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计259299.11元；2.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告自2018年4月26日入职被告公司，从事肉档技工岗位工作。2019年1月30日，原告在工作过程中，由于被告公司地面湿滑，导致原告不慎跌倒受伤。原告受伤后被送往顺德区大良医院、顺德区东华骨伤科医院住院及门诊治疗，被诊断为：1.左股骨骨折（经颈型）；2.左臀部软组织挫伤。2019年7月15日，经广东德胜法医临床司法鉴定所鉴定，原告的损伤被评定为九级伤残，拆除内固定物后续治疗费需要13000元。原告受伤后，向被告借支了25000元用于支付医疗费。原告认为，根据法律规定，原告此次受伤所产生的各项损失依法应当由被告承担赔偿责任。被告天汇百货公司辩称，原告的损伤不构成九级伤残，应对其重新进行伤残评定。广东德胜法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》是原告单方面委托鉴定的，被告完全不知情，鉴定程序存在瑕疵，且该鉴定意见书中对于被鉴定人伤情的描述与出院记录所记载明显不一致，被鉴定人的出院情况记录为：“患者左髋部活动时偶有轻微隐痛不适……左大腿髋部未见肿胀，术区切口愈合良好。左下肢皮肤感觉正常，左髋部关节活动良好，活动时轻微牵拉隐痛不适。”被鉴定人出院后病情理应恢复得越来越好，但其三个月后进行的伤残评定中却分析为“左髋部肿胀，左髋部股骨近端处压痛明显，左髋关节活动受限，被动活动时疼痛明显。”明显与被鉴定人的出院记录相矛盾，甚至以被鉴定人入院情况而非鉴定时的实际情况进行评定，鉴定结论明显依据不足，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，应该对被鉴定人的损伤重新进行伤残评定。另外，案涉伤残评定结论不合理、不科学，评定的技术措施及时机不科学。原告需要行第二次手术，且目前其处于伤后恢复期，故目前尚非案涉伤残评定的合理时机。其次，鉴定机构所谓功能损失的数据取得及依据，不合理、不科学，随意性大，主观性强，不能作为定案依据。原告所主张的部分损失赔偿计算方法没有事实依据，且被告就本次事故借支了25000元给原告以及垫付了5160元，应予相应扣减部分金额。1.对于原告所主张的医疗费和后续医疗费，依据双方于2018年6月30日签订的《劳务协议书》第十三条约定：“乙方（原告）同意医疗费用自理，医疗期内甲方（被告）不支付劳务费。”原告在劳务过程中受伤所产生的医疗费用应由原告自行承担。况且后续医疗费没有实际发生，且原告的损伤不构成九级伤残，无法证明其所需要的后续治疗费用，不应支持。2.对于营养费，原告的出院记录中并没有关于加强营养的医嘱，原告主张营养费没有依据。3.对于残疾赔偿金及被抚养人生活费，原告的损伤不构成九级伤残，其所主张对应的残疾赔偿金没有依据，且原告未能举证证明其儿子为城镇居民或者在城镇居住生活满一年以上，故应以农村居民人均生活消费支出标准计算其儿子的生活费。4.对于误工费，首先根据劳务协议书第十三条约定，医疗期内被告无需支付劳务费，即使如此，在原告受伤之后被告也按月向原告支付了相应费用，该部分费用应视为被告的垫付费用，应予扣减。其次，原、被告双方签订的劳务协议书已于2019年4月25日期限届满，原告也已超过法定退休年龄，不存在误工费或误工损失。5.对于交通费和精神损害抚慰金，原告未就交通费产生提供正式票据，故交通费请求不能被支持。原告的损伤也不构成九级伤残，其所主张的精神损害抚慰金金额过高，应予以减少。另外，原告受伤以后分别于2019年1月30日和3月10日向被告借支了共计25000元，该费用应相应予以扣减。被告已经为原告提供了防滑水鞋，且对原告进行了入职安全培训，已尽必要的安全保障注意义务，原告对伤害后果的出现存在重大过失，其应当承担主要责任。原告入职被告公司生鲜课从事肉档技工工作，入职时，原告已届退休年龄，双方形成劳务关系。入职后被告组织了原告对公司的规章制度及劳动安全管理进行培训，其中《店务员（理货员）岗位职责》第三条第（二）项以及《劳动安全管理手册》第三章第四条均有规定生鲜店务员要做好清洁卫生，遇到地面有湿滑或积水情况的，为防止顾客或员工滑倒摔伤不能让人从该处行走，并应及时处理生鲜区地面的水渍、油渍。但事发当天原告并没有按照上述规范流程处理地面水渍，在地面水渍未处理的情况下仍进行生产作业，因而导致摔伤，其就自身安全未能尽到必要的注意义务，对损害的发生存在过错，故原告应对其受伤承担主要责任。综上所述，原告单方委托进行的鉴定结论明显依据不足，应对原告的损伤重新进行伤残评定。原告所主张的损失赔偿项目及金额依据不足，且原告对自身摔伤存在主要过错，其要求被告对其损失承担全部责任的请求不应得到支持。原告就其诉讼请求、事实和理由提交的证据如下：原告身份证、户口本、结婚证、出生医学证明、被告营业执照、出院记录、诊断证明、大良医院医疗费发票及费用明细清单、东华骨伤科医院医疗费发票及门诊费用明细、救护车出车费用明细、护理垫发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、劳务协议书、中国农业银行卡交易明细清单、佛山市流动人员办理居（暂）住证历史记录、租房合同、社保参保记录等。被告天汇百货公司就其反驳的事实和理由提交的证据如下：劳务协议书、店务员（理货员）岗位职责、劳动安全管理手册、员工入职培训名单、员工培训签到记录表、借支单、中国农业银行银行卡交易明细清单、申请证人出庭作证等。上述证据，在庭审中经原、被告充分发表了辩证、质证意见，双方对证据的真实性无异议，只对部分证据的关联性表示异议，经审查，本院对原、被告提交的证据的真实性予以采信，可作为认定案件事实的依据。根据采信的证据，结合原、被告在庭审中的辩证、质证意见，本院确认案件事实如下：2018年6月30日，被告天汇百货公司与原告签订《劳务协议书》，雇佣原告从事肉档技工岗位工作，负责在生鲜区域的鱼档卖鱼，合同期限为一年（2018年4月26日至2019年4月25日），每月工资为2150元。2019年1月30日上午，原告在上班期间，因地面湿滑，不慎滑倒受伤，由在场同事扶起后送院治疗，入院诊断为左股骨颈骨折，手术后住院治疗，至2019年3月25日出院。医嘱休息3个月，定期复查，根据骨折愈合情况确定内固定取出时间。2019年7月3日，原告向广东德胜法医临床司法鉴定所申请伤残鉴定，被评定为九级伤残，拆除内固定物后续治疗费用约13000元。以上事实，还有本案开庭笔录在案佐证。本院认为，关于原告的伤残鉴定问题。原告在工作岗位不慎滑倒受伤，被诊断为左股骨颈骨折，入院手术治疗近2个月康复出院，出院后又休息了3个月，病情已经稳定。原告经治疗和休息共计5个多月后申请伤残鉴定，鉴定条件适合，鉴定机构的鉴定程序合法，鉴定意见应予采信。被告要求重新鉴定，证据不足、理由不充分，本院不予采纳。关于被告赔偿责任大小的问题。原告因届至退休年龄，被告与原告签订劳务协议，双方形成劳务合同关系。被告作为接受劳务的单位，负有为劳务人员提供安全工作条件的义务。被告虽对原告进行了岗位安全注意事项的培训，并发放了防滑水鞋等安全用品，但原告工作岗位为生鲜区域鱼档㓥鱼卖鱼，地，地面比较容易湿滑告并未在湿滑区域全面铺设防滑垫和放置地面吹风机，导致原告在工作期间工作地点因地面湿滑跌倒受伤，被告应承担主要的过错责任。原告在工作时虽然穿着防滑水鞋，根据工作岗位责任要求，原告在工作期间有责任应做好岗位地面积水、油渍等清理工作，保证工作岗位符合安全工作条件，但原告并未按岗位责任要求对工作岗位地面积水、油渍等进行及时的清理，导致自己因地面湿滑不慎滑倒受伤，亦应承担一定的过错责任。综合考虑原、被告的过错责任和原告所受损失，本院酌定被告应对原告的损失承担60%的赔偿责任，原告自负其损失的40%。关于原告的损失如何确定问题。1.医疗费：被告辩称依据劳务协议第13条“乙方（原告）同意医疗费用自理，医疗期内甲方（被告）不支付劳务费。”的约定，认为无需向原告赔偿医疗费用和误工费。该约定应理解为原告因自身疾病造成误工的，被告无需承担其医疗费用和支付劳动报酬。但原告是在上班时间在工作场所提供劳务过程中受伤，被告应当根据过错责任向原告赔偿医疗费用和误工费。根据原告提交的医疗费用票据核定医疗费用共计40570.68元（其中：住院治疗费39237.7元、门诊治疗费1308.08元、购买护垫费用24.9元）。治疗期间，原告向被告借支25000元垫付医疗费，并向原告支付了2019年3-5月部分误工费共5160元（按约定每月工资2150元的80%计算）；2.后续治疗费：原告内固定钢板必须通过手术拆除，必然支出手术费用，为减轻当事人诉累，在本案中一并予以处理，按伤残鉴定意见确认后续治疗费为13000元；3.营养费：虽然医嘱没有要求原告补充营养，但原告年纪较大，住院时间较长，确需补充营养，以利于病情尽快康复，本院酌定营养费为500元；4.住院伙食补助费：按每天100元计算，住院54天，共计5400元；5.护理费：按每天150元计算，住院54天，共计8100元；6.残疾赔偿金：按城镇居民可支配收入42066元/年标准计算，不满60岁赔偿20年，九级伤残按20%折算，即42066元×20年×20%=168264元；被抚养人生活费：被抚养人生活费依法应参照抚养人赔偿标准计算，被抚养人年满17岁，赔偿1年，参照伤残等级按20%折算，即为城镇居民生活消费支出28875元/年×1年×20%÷父母2人=2887.5元；7.鉴定费：按发票计算3500元；8.误工费：原告虽届至退休年龄，但其未享受退休待遇，仍在工作和购买社保，被告应当赔偿原告因受伤导致的误工损失。原告受伤前的10个月平均工资为3244.8元，应参照实际收入标准计算，住院治疗54天，出院后医嘱休息3个月，原告没有证据证明仍需继续休息，误工时间应计至休息期满即144天，而非计至定残之日，即3244.8元/月÷30天/月×144天=15575.04元；9.交通费：原告没有提交交通费用票据，本院酌定为300元；10.精神损害抚慰金：本案是原告在工作期间因不慎滑倒受伤，而非因被告故意侵权行为对原告造成的直接侵害，且原告对其受伤亦存在一定过错，故本院对精神损害抚慰金不予支持。综上所述，原告在工作期间不慎滑倒受伤的各项损失共计258097.22元，由被告赔偿原告损失的60%即258097.22元×60%=154858.33元，扣除被告已垫付的医疗费25000元和支付的部分误工费5160元，仍需赔偿原告损失124698.33元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，本案判决如下：一、被告佛山市顺德区莹佳天汇百货有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告张玉梅赔偿损失124698.33元；二、驳回原告张玉梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为960.38元（原告已预付），由原告张玉梅负担538.97元、被告佛山市顺德区莹佳天汇百货有限公司负担421.41元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 招 才二〇一九年十二月十日书记员 杨金凤