内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民初292号   原告：包商银行股份有限公司包头科技支行。   法定代表人：康利忠。   委托诉讼代理人：李靖。   委托诉讼代理人：郝永丽，内蒙古瑞安律师事务所律师。   被告（被告）：乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司。   法定代表人：徐云泽。   委托诉讼代理人：杨晓净，乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司法务专员。   原告包商银行股份有限公司包头科技支行（以下简称包商银行科技支行）与被告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司（以下简称白泉山庄公司）最高额抵押权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告包商银行科技支行的诉讼委托代理人李靖、郝永丽，被告白泉山庄公司的诉讼委托代理人杨晓净到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   包商银行科技支行向本院提出诉讼请求：一、请求依判令拍卖或变卖被告位于集宁区泉山北路、生态大道东侧白泉山庄高级会所（建筑面积74596.38平方米），拍卖或变卖所得价款由原告在最高额抵押范围内优先受偿，优先受偿的金额为：贷款本金203090000元；计算到2019年4月9日的利息7382602.03元、罚息39648844.58元；违约金11360000元；以及2019年4月月10日到被告全部履行义务之日止的利息及罚息、律师费。合计：261481446.61元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：包商银行科技支行与白泉山庄公司于2015年12月22日签订《最高额抵押合同》，合同约定白泉山庄公司作为抵押人，担保的主债权为2014年10月13日至2018年12月10日止。包商银行科技支行与内蒙古中西矿业有限公司签订的主合同所产生债权，最高金额为肆亿贰仟万元整，担保范围为主合同项下的债权本金、利息、复利及罚息、违约金、诉讼费、保全费、执行费、拍卖费、律师费等各种费用（见《最高额抵押合同》第一条约定）。白泉山庄公司提供抵押的财产为：位于集宁区泉山北路、生态大道东侧白泉山庄高级会所（建筑面积：74596.38㎡），被告提供抵押的以上财产已办理抵押登记。2016年6月20日，包商银行科技支行与内蒙古中西矿业有限公司签订《流动资金借款合同》，内蒙古中西矿业有限公司向包商银行科技支行贷款235,700,000.00元（大写：贰亿叁仟伍佰柒拾万元整），贷款期限12个月，包商银行科技支行已按约定发放贷款,发放金额为227200000元，内蒙古中西矿业有限公司仅向包商银行科技支行偿还部分贷款本金，现尚欠告贷款本金额203090000元、利息及罚息、违约金等。被告作为抵押人应当对主债务人的全部债务承担责任，包商银行科技支行有权要求对白泉山庄公司提供抵押的财产进行拍卖或变卖，并在最高额抵押范围内实现对债权的优先受偿。庭审过程中，包商银行科技支行变更优先受偿本金为186773688.21元，计算至2019年4月9日利息7382602.03元，罚息39648844.58元；违约金11360000元；以及2019年4月10日到被告全部履行义务之日止的利息及罚息、律师费6万元。   白泉山庄公司答辩称，一、乌兰察布市中级人民法院已经受理答辩人破产重整申请，根据企业破产法相关规定，本案应当中止审理。2019年9月26日，乌兰察布市中级人民法院依法受理申请人破产重整申请，并向申请人下发《乌兰察布市中级人民法院案件受理费缴纳通知书》。2019年10月8日，申请人按规定缴纳破产重整案件受理费人民币30万元整。《中华人民共和国企业破产法》第二十条规定：“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。”二、被答辩人起诉债权计息时间有误。2018年2月7日，内蒙古卓资县人民法院依法出具（2018）内0921破1号之二民事裁定书，卓资县人民法院已于2018年2月7日受理了主债务人内蒙古中西矿业有限公司的破产重整申请。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。即被答辩人对中西矿业的债权自2018年2月7日起应当停止计息。担保合同作为从合同，应以主合同的债权金额为限向债权人承担担保责任，故担保人的担保债权金额应自2018年2月7日起停止计息。因此，被答辩人的起诉的债权金额不符合企业破产法的相关规定，应当予以修正。三、被答辩人起诉债权金额有误。根据内蒙古卓资县人民法院于2018年9月8日作出的（2018）内0921破1号之二民事裁定书，中西矿业管理人对被答辩人享有的总债权金额审定为219804454.17元，被答辩人对上述债权金额未提出异议，上述债权金额已经卓资县人民法院裁定确认。2019年10月22日，中西矿业管理人向被答辩人一次性支付清偿款16316311.79元。被答辩人对中西矿业享有的总债权金额应为卓资县人民法院裁定确认的金额减去被答辩人已受偿的金额余额。   包商银行科技支行围绕诉讼请求提供以下证据：第一组证据：《最高额抵押合同及抵押财产清单》，证明目的1、本案被告自愿为内蒙古中西矿业有限公司在2014-10-13至2018年12月10日期间最高额为肆亿贰仟万元的贷款，提供抵押财产进行担保的事实及担保范围为贷款本金、利息、罚息、律师费等（见合同第一条）；2、被告提供抵押的财产为本案件原告所诉请的房产及土地（见合同第二条及抵押财产清单）；3、因债务人未按主合同约定履行到期债务或债务人宣告破产的的，抵押权人（原告）有权行使抵押权要求处分抵押财产，并以所得价款优先受偿（见合同第九条第（一）款）；4、抵押权人（原告）有权直接行使抵押权而无需先行向其他担保人主张权利（见合同第九条第（二）款）；5、抵押权人（原告）有权请求人民法院对抵押财产进行拍卖、变卖，以所得价款优先受偿（见合同第九条第（三）款）；6、抵押人（被告）不履行合同义务应当按贷款金额总和的10%支付违约金，原告实际按5%诉请的违约金；第二组证据：《流动资金借款合同》。证明目的1、合同约定主债务人内蒙古中西矿业有限公司的贷款金额为贰亿叁仟伍佰柒拾万元及借款期限为12个月（见合同第一条）；2、贷款利率为年6.6%（见合同第二条）；3、担保方式为保证人担保和被告提供抵押财产担保（见合同第七条）；4、债务人未按约定期限还款，贷款人有权就逾期部分自逾期之日计收罚息，罚息在贷款利率的基础上加50%（见合同第十三条第（三）款第2条第（1）项）；5、债务人未按约定期限还款按贷款金额的5%支付违约金（见合同第十三条第（三）款第（2）项第4条）；6、债务人违约定导致债权人采取诉讼的，债务人应当承担律师费（见合同第十三条第（四）款）。第三组证据：《提款申请书、委托支付通知书、包商银行信贷业务出账通知书》，证明目的是主债务人分8次提款，贷款总额共计：227200000元。第四组证据：《他项权利证书8本》。证明目的抵押财产清单上的抵押物（包括房产和土地）已依法办理抵押登记的事实，依据《物权法》规定抵押权自登记时已依法设立。第五组证据：《债务人还款凭证》。证明目的主债务人偿还欠款本金40426311.79元。2016年7月13日提前还款645万，2018年5月15日主债务人偿还本金1766万，2019年10月22日主债务人偿还本金16,316,311.79元。第六组证据：《（2018）内0921破1号裁定书》。证明目的是1、卓资县人民法院于2018年2月7日裁定受理主债务人中西矿业的破产重整；2、经原告系统测算，截止2018年2月6日，利息罚息共计21840764.31元。第七组证据：《未得到清偿债权的解决方案和重整计划》及《（2016）甘12民破字01-10号民事裁定书》。证明目的是1、该重整计划确认债务人所欠原告的贷款通过处置白泉山庄土地、房产偿还的事实；2、解决方案及重整计划经法院裁定批准的事实。第八组：《重整计划（草案）》及（2018）内0921破1号之六裁定书。证明目的是1、重整计划确认原告的剩余债权数额为203488142.38元；2、重整计划经法院裁定批准的事实。第九组：发票01596800。证明目的是原告支付律师费用6万元，依据合同约定被告抵押担保的范围包括原告为实现债权所支出的律师费，因此该律师费应当由被告承担，且包括在原告优先受偿的金额内。白泉山庄公司质证称，抵押物仅是地上建筑物，不包括土地。且最终借款利息应以内蒙古自治区乌兰察布市卓资县人民法院（2018）内0921破1号之二民事裁定书认定金额为准。   白泉山庄公司提供以下证据对包商银行科技支行证据进行反驳。第一组证据：乌兰察布市中级人民法院案件受理费交纳通知书、浙商银行客户电子回单证明白泉山庄公司已进入破产重整程序，本案应当中止审理。第二组证据：内蒙古卓资县人民法院【2018】内0921破1号之二民事裁定，证明主债务人内蒙古中西矿业有限公司申请破产重组。第三组证据卓资蒙银村镇银行电汇凭证，证明中西矿业破产管理人于2019年10月22日，一次性向包商银行科技支行支付清偿款16316311.79元。   本院经审理查明，包商银行科技支行与白泉山庄公司于2015年12月22日签订《最高额抵押合同》，合同约定为了确保内蒙古中西矿业有限公司所有债务的履行，白泉山庄作为抵押人，担保的主债权为2014年10月13日至2018年12月10日止包商银行科技支行与内蒙古中西矿业有限公司签订的主合同所产生债权，最高金额为肆亿贰仟万元整，担保范围为主合同项下的债权本金、利息、复利及罚息、违约金、诉讼费、保全费、执行费、拍卖费、律师费等各种费用（见《最高额抵押合同》第一条约定），白泉山庄公司提供抵押的财产为：位于集宁区泉山北路、生态大道东侧白泉山庄高级会所（建筑面积：74596.38㎡），白泉山庄公司提供抵押的以上财产已办理抵押登记。2016年6月20日，包商银行科技支行与内蒙古中西矿业有限公司签订《流动资金借款合同》，内蒙古中西矿业有限公司向包商银行科技支行贷款235,700,000.00元（大写：贰亿叁仟伍佰柒拾万元整），贷款期限12个月，包商银行科技支行已按约定发放贷款,发放金额为227200000元，内蒙古中西矿业有限公司仅向包商银行科技支行偿还贷款本金241100000元，现尚欠原告贷款本金额203090000元、利息及罚息、违约金等。被告作为抵押人应当对主债务人的全部债务承担责任，原告有权要求对被告提供抵押的财产进行拍卖或变卖，并在最高额抵押范围内实现对债权的优先受偿。庭审过程中，包商银行科技支行变更优先受偿本金为186773688.21元，计算至2019年4月9日利息7382602.03元，罚息39648844.58元；违约金11360000元；以及2019年4月10日到被告全部履行义务之日止的利息及罚息、律师费6万元。   本院认为，包商银行科技支行与内蒙古中西矿业有限公司《流动资金借款合同》，包商银行科技支行与白泉山庄公司的《最高额抵押合同》合法有效。包商银行科技支行与白泉山庄公司签订的《最高额抵押合同》是双方当事人真实意思表示，且依法办理了抵押登记，抵押权已经设立。上述合同签订后，包商银行科技支行依约将贷款2.272亿元汇至借款人指定账户，在内蒙古中西矿业有限公司不能依约偿还借款时，包商银行科技支行有权对抵押物折价或以拍卖、变卖财产价款在抵押担保范围内优先受偿。   内蒙古自治区卓资县法院于2019年5月8日作出（2018）内0921破1号之六民事裁定书，裁定批准内蒙古中西矿业有限公司的重整计划草案。内蒙古中西矿业有限公司重整计划草案载明债务人内蒙古中西矿业有限公司欠债权人包商银行科技支行剩余本息203488142.38元。内蒙古中西矿业集团有限公司于2019年10月22日，一次性偿还16316311.79元，应予扣减。故包商银行科技支行有权立即行使抵押权，优先清偿范围仅限于受偿本息187171830.59元。本院予以确认。   白泉山庄公司提交的乌兰察布中级人民法院案件受理费交纳通知书，仅能证明白泉山庄公司申请破产重整，不能够证明法院已经受理白泉山庄公司重整一案。本案不存在中止审理情形。   综上所述，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(二)》第二十一条规定的四种案件情形的任何本案不属于中止的情形，综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、一百九十五条，二百零三条，《中华人民共和国担保法》三十三条、五十九条之规定，判决如下：   一、原告包商银行股份有限公司包头科技支行有权对位于集宁区泉山北路、生态大道东侧白泉山庄高级会所（建筑面积：74596.38㎡），拍卖或变卖所得价款，包商银行股份有限公司科技支行在最高额抵押范围内优先受偿，优先受偿金额为贷款本息187171830.59元。   二、驳回原告包商银行股份有限公司包头科技支行其他诉讼请求。   案件受理费1349207.23元，保全费5000元由被告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司负担。   如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。   审判长 李 玺   审判员 贺 斌   审判员 杨 娜     二〇一九年十二月二十日   书记员 刘晓龙   附：本案所引用法律条文   《中华人民共和国物权法》   第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。   一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。   抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。   抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。   二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。   最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。   《中华人民共和国担保法》   第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。   前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。   五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。