山西省运城市盐湖区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)晋0802刑初540号 公诉机关运城市盐湖区人民检察院。 被告人杜某某，又名杜岩柏，男。因涉嫌犯猥亵儿童罪，于2019年7月27日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 辩护人韩彦昌，山西律动（运城）律师事务所律师。 运城市盐湖区人民检察院以运盐检刑二（未捡）刑诉〔2019〕494号起诉书指控被告人杜某某犯强奸罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。因本案涉及未成年人隐私，本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。运城市盐湖区人民检察院指派检察员王丽出庭支持公诉，被告人杜某某及其辩护人韩彦昌到庭参加诉讼。现已审理终结。 运城市盐湖区人民检察院指控，被告人杜某某和被害人许某某（案发时13周岁）通过快手软件认识。2019年7月17日下午，杜某某在盐湖区某某墅小区门口接上许某某，二人来到南风广场附近的弹弓影院，进入影院包间后，杜某某对许某某亲嘴、摸胸，并和许某某发生性关系，随后又让许某某帮其口交。第二天早上，杜某某将许某某送回某某市某某村。 2019年7月21日早，杜某某开车在某某市某某村接上许某某，二人来到盐湖区朝阳宾馆开房，进入房间后，杜某某对许某某有抱、摸、亲的行为，同时让许某某帮其口交，随后又和许某某发生性关系。案发后，杜某某取得许某某及其母亲的谅解。 针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据材料。 公诉机关认为，被告人杜某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任，请依法判处。 被告人杜某某辩称，我和许某某没有发生性关系，我认为构成猥亵儿童罪。 其辩护人的意见是，一、本案无直接证据证明被告人与被害人发生了性关系，公诉机关指控被告人犯强奸罪，证据明显不足。二、被告人杜某某构成猥亵儿童罪，但具有以下从轻、减轻情节：1、被告人杜某某系初犯、偶犯，没有违法犯罪记录，主观恶性小，社会危害性也小；2、被告人杜某某当庭认罪，如实供述，悔罪诚恳；3、被告人杜某某积极赔偿被害人损失，取得了谅解。综上，建议法庭对被告人适用缓刑。 经审理查明，2019年7月初，被告人杜某某和被害人许某某（女，2005年出生，案发时未满十四周岁）通过快手软件认识，后相互加了微信，在聊天中，许某某告知杜某某自己系某某中学初中生。2019年7月17日下午，二人相约后，杜某某在盐湖区某某墅小区门口接上许某某，二人来到南风广场附近的弹弓影院，在该影院包间看电影的过程中，杜某某对许某某采用亲吻、摸胸、让许某某帮其口交的方式对许某某进行猥亵。次日早上，杜某某将许某某送回某某市某某村。 2019年7月21日早上，杜某某与许某某相约好后，杜某某开车在某某市某某村口接上许某某，二人来到盐湖区朝阳宾馆的8205房间，杜某某再次采用上述方式对许某某进行了猥亵。 2019年7月27日，许某某在其母亲李某的陪同下到公安机关报案，当日杜某某被抓获，并如实供述了自己猥亵许某某的犯罪事实。案发后，杜某某的家属代其对许某某进行了赔偿，取得了许某某及其母亲的谅解。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： (一)书证 抓获经过，证实2019年7月27日，盐湖公安民警在盐湖区朝阳岗朝阳宾馆将被告人杜某某抓获。 常住人口基本信息、犯罪嫌疑人基本情况、涉案人员身份核查表，证实被告人杜某某的基本情况。 违法犯罪前科记录查询情况，证实被告人杜某某无违法犯罪记录。 山西省运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队出具的2019002964吸毒现场检测报告书，证实被告人杜某某的检测样本经现场检测，结果呈阴性。 运城市盐湖区西城朝阳宾馆出具的住宿记录，证实被告人杜某某于2019年7月21日在该宾馆登记开房。 弹弓私人影院提供的登记记录。 运城市妇幼保健院、市儿童医院门诊病历手册一份。 2019年8月22日运城市公安局盐湖分局出具的情况说明，主要内容：被告人及被害人将聊天记录删除，无法恢复原记录。 勘验委托书，主要内容：运城市公安局盐湖分局委托送检一部VIVO手机，提取恢复被害人于2019年7月份和被告人杜某某的微信聊天记录。 2019年10月31日运城市公安局盐湖分局出具的情况说明，主要内容：未采集到被害人与被告人的微信聊天记录。 被告人杜某某书写的检查。 谅解书，证实被告人杜某某的家属对被害人许某某进行了赔偿，被害人许某某及其母亲对被告人杜某某的行为表示谅解。 (二)证人证言 证人李某的询问笔录，主要内容：公安机关在询问我女儿许某某时，我全程在场并阅读了询问笔录，我已看过，我作为监护人无异议。2019年7月17日，我弟媳妇何1某给我发微信、打电话说我女儿给她发微信说晚上不回家了，我弟媳妇不同意，告诉我女儿晚上必须回家。后来打电话、发微信联系不上我女儿，让我联系我女儿赶紧回家。我联系到我女儿，让她马上回她舅舅家，她答应我一会就回，到后来就没有联系上了，听我弟媳妇说当晚也没有回家。第二天我女给我回电话说，昨晚和同学一起看电影去了，我就放心了。过了几天我妈给我打电话说，你女才过完例假怎么裤子上有血，发现我女不正常。我打电话问她，她告诉我和一个男的开房的事情，我当时在广东打工，我就辞职后于26号回到运城，在某村见到我女儿，看了她手机聊天记录，发现她和一个男的的聊天记录，我就到禹都派出所刑警队报案，刑警队告诉我属于刑警中城中队管辖，7月27日，我就来刑警中城中队报案了。直到这个男的再次约我女到朝阳宾馆时，民警将嫌疑人抓获。我女见到我后，就是吓的哭的。 2、证人孙某某的询问笔录，主要内容：我是许某某的外婆。2019年7月下旬的一天早上，我到某某卿头镇某某村许某某的奶奶家将她接上，回到某某村，我在上厕所的时候发现许某某扔在厕所的护垫上有血，我知道她例假已经过完了，还有血，感觉不对劲，我也没问她，给我女李某打了个电话，让她回来问许某某是怎么回事，到下午她爸就将许某某接走了。过了几天我女李某回来，我就再没有问了，直到昨天她说今天和她一起来刑警队说明当时的情况。 3、证人何1某的询问笔录，主要内容：李某是我姐，许某某是我外甥女。2019年7月14日，许某某来到我小区，一天就是帮我接娃，到7月17日下午5点帮我接完娃后，在我家呆了一会，她就出去了，到晚上10点多，她给我打电话、发微信说她晚上不回来了，我让她晚上必须回家，她同意了，快12点的时候，她给我说和同学家长在一起，之后我就联系不上她了，我就给李某打电话说女到现在还没回家，让李某联系许某某让她赶快回家。17号晚上一直没等到许某某回家，直到26号下午，我姐李某给我打电话，给我说孩子的事情我才知道，知道后我就和我姐一起来公安局报案。 4、证人刘某的询问笔录，主要内容：我是朝阳宾馆经理，朝阳宾馆监控正在装修，监控线不通无法调取2019年7月份的监控。宾馆大厅是7月20日将监控电源线剪断的，楼道上是6月份将监控线剪断的。 (三)被害人的陈述 1、2019年7月27日被害人许某某的报案材料及询问笔录，主要内容：我今天和我母亲李某来公安机关是来报案，我在网上认识了一名男子，和我发生猥亵我的事。2019年7月初的一天，我在手机快手app上认识了一名男子，我俩互相加了微信，聊了有十几天。7月17号、18号的时候，我告诉这名男子我在某某墅，他要过来接我，我就同意了。过了一二十分钟，他接上我，我们来到南风广场一个影院里面看电影，看电影的过程中，我们在聊天时，这名男子抱着我，亲我的嘴，摸我的胸部，反复了十几到二十分钟，看完电影之后，这名男子叫了一辆出租车把我送到某某墅小区。2019年7月22日，我俩在微信聊天的时候，他问我在哪，我说在某某村，他说要过来接我，我同意了，并在微信上给他发了位置。半个小时左右，我在某某高速路口见了这名男子，来到了朝阳宾馆，他用身份证登记了二楼的8205房间，到房间以后他问我想他了吗，我说不想，然后我俩各自洗完澡后，这名男子提出要和我发生关系，我不同意，他就抱着我，亲我的脖子和嘴，摸我的胸，反复了十几到二十分钟，让我舔他的阴茎，我舔他的阴茎有半个小时，他射在了我的胸部，用卫生纸帮我擦了一下，之后他就睡觉了，睡了一会，这名男子告诉我他有事先回去了，我随后也走了。 2019年7月18日，第一次在影院这名男子亲我，摸我，2019年7月22日，第二次在朝阳宾馆，这名男子搂我，亲我，抱我，让我给他口交。这两次都搂着我的上半身，用手摸我的胸部，让我用嘴给他口交，用嘴亲我的脖子和嘴。他当时问我有多大，我告诉他我还小，还是未成年。这名男子没有采用威胁恐吓等手段猥亵我。我之前没有和别人发生过性关系。 2、2019年8月7日被害人许某某的询问笔录，主要内容：我和杜某某发生过两次性关系，一次是2019年7月18日在南风广场附近私人影院内，第二次是在朝阳宾馆。2019年7月18日晚上，我俩在私人影院看了一会电影，在看电影过程中杜某某就摸我、亲我，提出要和我发生性关系，要破除我的处女，我就同意了，他就趴在我身上将阴茎插入我的阴道有半个小时左右，当时射精没有射精我不知道。过了有十几分钟，杜某某提出让我发给他口交，我同意后用嘴帮杜某某口交有十几分钟，后他将精子射到了垃圾桶里面。完后我俩就一起睡觉了，第二天早上七点多，杜某某开车给我送到某某卿头镇某某我奶家，他就走了。2019年7月22日早上，杜某某开车到某某路边接上我，我们来到朝阳岗朝阳宾馆，杜某某登记了2楼8205房间，进入房间后他先洗完澡，洗完澡他就抱住我摸我、亲我、让我帮他口交，我同意了，用嘴帮他口交了有十分钟左右，杜某某将精子射在我胸部，拿卫生纸把我擦了精子。过了有十几分钟，杜某某提出要和我发生关系，我同意后，他就抱着我，将阴茎插入我阴道大约有十几分钟后做完，具体射精没有射精我不清楚。做完后我俩抱着睡了一会，他告诉我有事要回家，他走了后，我睡了有两个小时，我将房卡交给吧台，坐车回到某某村。到23号早上，我外婆到我奶家将我接到某某村，下午我就回到某村，26号我妈回来后，我将我和杜某某开房发生性关系的事告诉了我妈，我妈就和我一起到公安局报案了。杜某某没有采用威胁、殴打等手段和我发生性关系。我当时告诉杜某某我在某某市某中学的学生，我还小，是未成年。我之前没有和别人发生过性关系。 (四)被告人的供述与辩解 1、2019年7月27日被告人杜某某的讯问笔录，主要内容：公安机关在朝阳宾馆318房间传唤我过来是因为我和未成年少女开房的事。2019年7月初，我在手机快手APP上面认识了一名女子，我们互相加了微信，聊了几天，到7月18日的时候，这名女子告诉我她在某某墅小区让我过去接她，我打的过去，在某某墅小区接上她，我们一起去南风广场弹弓影院包间内，在看电影的时候，我抱住这名女子，亲她的嘴，摸她的胸部，反复大概十几分钟，然后我提出来让她帮我口交，她就同意了，然后我就把我的裤子和内裤脱了，她用手抓住我的阴茎，上下摆动，过了5分钟左右，我将精子射到卫生纸上，将卫生纸扔到包间的垃圾桶内，我们又看了一会电影，电影完了之后我打车将她送回某某墅小区，我就回家了。2019年7月22日，我们在微信聊天时，我又想约她出来，她告诉我她在某某村，让我去某某村口接她，我接上她以后，我们来到西街朝阳岗朝阳宾馆，我用身份证登记了房间（具体哪间房间我记不清了），我俩进入房间后，我问她想我吗，她说想了，然后我俩先后洗完澡后，我就抱住她，亲她的嘴和脖子，反复十几分钟，之后我就让她帮我口交，她就用嘴含住我的阴茎，大概三分钟后，我将精子射到卫生纸上，然后扔到房间里的垃圾桶内，我休息了一会，我告诉她我回家了，然后我就走了。我采用亲吻，搂抱，口交等行为猥亵她的。我用嘴亲吻她的嘴，用手搂住她的上半身，摸她的胸部，一次让她用手帮我打飞机，一次让她用嘴帮我口交。我没有用手摸过她的阴道处。我猥亵过她两次，2019年7月18日在南风广场弹弓影城包间里猥亵了一次，2019年7月22日在朝阳宾馆猥亵了一次，这两次没有和她发生过性关系。她只告诉我她是未成年，具体多大年龄我不知道，我也没有见过她身份证，我看着她像十四五岁左右。我俩是微信网友，第一次看完电影之后我告诉她跟我谈对象。 2、2019年7月28日被告人杜某某的讯问笔录，主要内容：2019年7月18日，我在南风广场北边的弹弓影院包间内将许某某以搂抱、亲吻、打飞机、口交的形式猥亵，2019年7月22日，我在朝阳宾馆内将许某某以搂抱、亲吻、口交的形式猥亵。 3、2019年8月8日被告人杜某某的讯问笔录，主要内容：我和许某某开过两次房，一次是7月18日下午在南风广场弹弓私人影院，一次是7月22日在朝阳宾馆。第一次在影院我搂抱、亲吻许某某，让她给我手淫，在手淫的过程中她告诉我说，我的阴茎比别人长一点。第二次是我让她帮我口交，她就同意了，我也没有强行让她帮我口交。这两次我和许某某没有发生过性关系，许某某在胡说，我没有和她发生过性关系。我当时问她多大了，她告诉我在某中学上学，有14、5岁。我看不出来她有多大。 本院认为，刑事诉讼应坚持证据裁判原则。本案被害人许某某于2019年7月27日的报案材料及公安机关当日对其询问时，均未陈述其与被告人杜某某发生性关系的事实。之后，在2019年8月7日公安机关再次对其询问时，许某某才称与杜某某发生了两次性关系，而被告人杜某某一直否认与被害人发生过性关系。本案许某某称杜某某与其发生性关系的犯罪事实缺乏其他证据予以印证，无法查证属实。证人李某（被害人许某某之母）关于许某某被强奸的证言系传来证据，均源于许某某对该事实的陈述，在案证据无法形成完整的证据链，达不到确实、充分的证明标准，故公诉机关指控杜某某犯强奸罪的罪名不能成立。但根据在案证据，足以证实被告人杜某某主观上为达到性刺激、性满足的目的，其在明知许某某系初中生，可能是未满十四周岁幼女的情况下，仍采用抱、摸、亲以及口交等方式对许某某进行猥亵，其行为符合猥亵儿童罪的构成要件，应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。被告人及辩护人均提出被告人构成猥亵儿童罪的辩解、辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采纳。被告人杜某某猥亵不满十四周岁的幼女，依法应当从重处罚。被告人杜某某到案后如实供述了对被害人实施猥亵的犯罪事实，可对其从轻处罚。案发后，被告人杜某某的家属代其赔偿了被害人的损失，取得了谅解，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人杜某某的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人杜某某犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月27日起至2021年7月26日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交书面上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王军科 人民陪审员  王爱兰 人民陪审员  赵永利 二〇一九年十二月五日 书 记 员  申 恬