广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤民终2416号上诉人（一审被告）：成都天翔环境股份有限公司。住所地：四川省成都市青白江区。法定代表人：邓亲华，董事长。委托诉讼代理人：贺李成，男，该公司员工。被上诉人（一审原告）：佰利联融资租赁（广州）有限公司。住所地：广东省广州市南沙区。法定代表人：申庆飞，董事长。委托诉讼代理人：陈一帆，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：江碧云，北京大成（广州）律师事务所律师。一审被告：邓亲华，男，汉族，住四川省成都市青白江区。一审被告：邓翔，男，汉族，住四川省成都市青白江区。一审被告：成都亲华科技有限公司。住所地：四川省成都市天府新区。上诉人成都天翔环境股份有限公司（以下简称天翔公司）因与被上诉人佰利联融资租赁（广州）有限公司（以下简称佰利联公司）以及一审被告邓亲华、邓翔、成都亲华科技有限公司（以下简称亲华公司）融资租赁合同纠纷一案，不服广东省广州市中级人民法院（2018）粤01民初798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了开庭审理，天翔公司的委托诉讼代理人贺李成和佰利联公司的委托诉讼代理人陈一帆、江碧云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天翔公司上诉请求：1.改判扣减3600000元租金，并以未到期租金78090138.91元为基数计算违约金；2.驳回佰利联公司关于损害赔偿金的请求；3.上诉费用由佰利联公司负担。事实和理由：（一）一审判决没有在未付款项中扣除天翔公司预先支付的保证金，属事实认定错误。根据佰利联公司与天翔公司签订的《融资租赁合同》第6条的规定，天翔公司支付的保证金应当抵扣相应未付款项。天翔公司于2018年1月29日支付给佰利联公司保证金3600000元，在天翔公司逾期付款后，应当先从未付租金81690138.91元中扣除保证金。因此，实际未付租金为78090138.91元，违约金也应当以该金额为基数计算。（二）一审判决对天翔公司的损害赔偿金予以支持错误。佰利联公司已经宣布《融资租赁合同》提前到期，并按照合同约定的方式主张了违约金。违约金已经是对天翔公司违约行为的惩罚，再要求其承担损害赔偿金是双重惩罚，缺乏法律和事实依据。违约金和损害赔偿金的金额过高，与佰利联公司的实际损失不符，损害赔偿金属于重复主张，不应予以支持。佰利联公司答辩称，（一）天翔公司向佰利联公司交纳的保证金3600000元在性质上属于履约保证金，在天翔公司违约导致合同解除的情况下，履约保证金不予退还。首先，履约保证金不同于预付款，不属于天翔公司履行支付租金义务的一部分。其次，按照佰利联公司与天翔公司在《融资租赁合同》第6.2条中的约定，在天翔公司拖欠应付款项的情况下，对于是否以保证金抵扣天翔公司应付未付款项，佰利联公司享有选择权。同时，《融资租赁合同》第6.3、6.4条约定，在佰利联公司对保证金行使抵扣权后，天翔公司仍应补足保证金，故从另一个角度证实该保证金在性质上属于履约保证金。再次，即使佰利联公司选择行使抵扣权，按照《融资租赁合同》的约定，抵扣顺序为费用、其他应付款项、违约金、损害赔偿金、应付租前息、应付租金，天翔公司主张直接以保证金抵扣租金，缺乏事实和法律依据。最后，《融资租赁合同》第6.5条约定“在承租人履行完毕本合同规定的全部义务后，出租人将剩余的保证金如数退还承租人（如有）。”同样证实该保证金在性质上属于履约保证金，在天翔公司违约导致合同解除的情况下，履约保证金不予退还。（二）佰利联公司分别主张违约金与损害赔偿金符合法律规定及合同约定。首先，《融资租赁合同》第17.5条第二项明确将违约金与损害赔偿金并列为违约责任，且分别明确了具体计算方法，二者属于并列适用关系而非选择适用关系。其次，结合相关合同条款可知，违约金具有损失填补性质，损害赔偿金具有违约惩罚性质，两者法律功能不同，佰利联公司有权分别主张。最后，在当前市场资金普遍紧缺的经济大环境下，《融资租赁合同》约定的违约金及损害赔偿金标准，远远无法填补佰利联公司巨额资金长期无法收回的损失。天翔公司主张违约金及损害赔偿金约定标准过高，缺乏事实和法律依据，且未在一审过程中提出，亦违背了诚信诉讼原则。综上所述，天翔公司的上诉请求应予驳回。邓亲华、邓翔、亲华公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提供陈述意见。佰利联公司向一审法院起诉请求：1.天翔公司向佰利联公司支付到期应付未付租金3551745.17元（第三期）及违约金83466.01元（以到期应付而未付租金为基数，按日万分之五标准自2018年7月16日计算至实际付清之日，暂计2018年8月31日）；2.天翔公司向佰利联公司提前支付未到期租金81690138.91元及违约金（以未到期租金81690138.91元为基数，按日万分之五标准自起诉之日计算至实际付清之日）；3.天翔公司赔偿佰利联公司因其违约而蒙受的损失，包括损害赔偿金8169013.89元（以未到期租金81690138.91元为基数，按百分之一计算）、支出的保险费140752.67元以及律师费（首期律师费20万元，最终金额以实际支出为准）；4.佰利联公司就天翔公司在《抵押合同》项下的四川省成都市青白江区大同镇大同路188号6栋1层、8栋1层、11栋1-2层、12栋1层、13栋1层折价或拍卖、变卖的价款对上述第一至三项的债务优先受偿；4.邓亲华、邓翔、亲华公司对上述第一至三项的债务承担连带清偿责任；6.诉讼费用由天翔公司、邓亲华、邓翔、亲华公司共同承担。一审法院认定事实：2018年1月24日，佰利联公司（出租人）与天翔公司（承租人）签订《融资租赁合同》（编号：BLS-2018-001-1-01-AL），约定：鉴于为实现融资租赁之目的，出租人同意受让承租人所有的租赁物，再将租赁物以融资租赁的方式出租给承租人使用。租赁物是指出租人自承租人处受让并出租给承租人使用的租赁物及其附属设施（详见合同附件《租赁物清单》），附件清单载明租赁物为：1.青白江区大同镇大同路188号6栋1层的厂房，登记号为川（2016）青白江区不动产权第0000944号；2.青白江区大同镇大同路188号8栋1层厂房，登记号为川（2016）青白江区不动产权第0000942号；3.青白江区大同镇大同路188号11栋1-2层，登记号为川（2016）青白江区不动产权第0000945号；4.青白江区大同镇大同路188号12栋1层，登记号为川（2016）青白江区不动产权第0000943号；5.青白江区大同镇大同路188号13栋1层，登记号为川（2016）青白江区不动产权第0000946号。购买价款人民币玖仟万元（￥90000000元）。起租日2018年2月15日。租赁期限为36个月，还租期共计12期，自起租日起算。年租赁利率为6.1786%（参照同期中国人民银行叁年期贷款基准利率上浮30.08%）。保证金自协议签署后5日内一次性支付，金额为人民币叁佰陆拾万圆整（￥3600000元）。手续费自协议签署后5日内一次性支付，金额为人民币叁佰陆拾万圆整（￥3600000元）。租前息金额=融资租赁本金×租金利率/360×放款日至起租日日历天数，于起租日前一次性支付。租金总额99290000元。租金每季支付一次，后付。租金第01期付款日2018年5月15日，金额8274165.86元；第02期付款日2018年8月15日，金额8274165.86元；第03期付款日2018年11月15日，金额8274165.86元；第04期付款日2019年2月15日，金额8274165.86元；第05期付款日2019年5月15日，金额8274165.86元；第06期付款日2019年8月15日，金额8274165.86元；第07期付款日2019年11月15日，金额8274165.86元；第08期付款日2020年2月15日，金额8274165.86元；第09期付款日2020年5月15日，金额8274165.86元；第10期付款日2020年8月15日，金额8274165.86元；第11期付款日2020年11月15日，金额8274165.86元；第12期付款日2021年2月15日，金额8274175.54元。租赁物以象征性价格100元由承租人留购。若承租人发生合同约定的违约情形，出租人有权采取下列一种或多种救济方式：1.要求承租人按照本合同约定承担违约责任或赔偿出租人因此而蒙受的全部损失（包括但不限于出租人采取相关措施而产生的诉讼费用、律师费、财产保全费等及因清收而发生的一切费用）；2.宣布本合同项下承租人的债务全部或部分到期，要求承租人立即支付应付的所有违约金、损害赔偿金、全部或部分已到期未付和未到期租金，违约金按逾期应付款项×万分之五×逾期天数（出租人发出的支付期限届满日起至实际支付日）计算，损害赔偿金按全部未到期租金本金部分的百分之一计算。承租人所付款项不足以支付全部欠付款项时，按照费用、其他应付款项、违约金、损害赔偿金、租金、留购价款的顺序予以清偿。同日，天翔公司（抵押人）与佰利联公司（抵押权人）签订《抵押合同》（编号：BLS-201-001-1-01-AL-ME），约定：鉴于承租人天翔公司（承租人）已与抵押权人签订《融资租赁合同》及其附件，为确实保障主合同的履行，抵押人同意以其有权处分的不动产设定抵押，为主合同项下抵押权人对承租人享有的全部债权提供抵押担保。抵押担保的主债权为主合同项下抵押权人对承租人享有的全部债权即人民币玖仟玖佰贰拾玖万元整（￥99290000.00）。抵押担保期间为自本合同生效之日起至主合同项下承租人的债务全部履行完毕之日止。抵押担保的范围为承租人在主合同项下应向抵押权人履行的全部债务，包括但不限于应向抵押权人支付的全部租金、违约金、损害赔偿金、债权人为实现债权而支付的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费等等）。抵押财产详见《抵押财产清单》，该清单载明抵押财产即为融资租赁标的物。该合同签订后，双方到成都市青白江区国土资源局办理了抵押物登记，该局出具了《不动产登记证明》，载明佰利联公司是上述抵押财产的权利人。同日，邓亲华（保证人1）、邓翔（保证人2）与佰利联公司（债权人）签订《自然人保证合同》（编号：BLS-2018-001-1-01-AL-NE），约定：鉴于债权人作为出租人与被保证人天翔公司（承租人）已签订《融资租赁合同》。为保障主合同的履行，现根据承租人的申请，保证人同意就承租人在主合同项下对债权人所负的全部债务提供不可撤销的连带责任保证。保证范围为承租人在主合同项下应向债权人支付的全部租前息、全部租金、违约金、补偿金、损害赔偿金、债权人为实现债权而支付的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等等）和其他所有承租人应付款项。保证期间自本合同成立之日起至承租人在主合同项下履行全部债务期限届满之日后两年止。保证期间，主合同当事人双方协议变更主合同条款，如果未增加保证人的保证责任，无须事先征得保证人同意，保证人承诺就变更后的主合同在本合同项下所承担的义务不变。无论债务人对主合同项下的债权是否拥有其他担保……债权人均可直接要求保证人依照本合同约定，在其保证范围内承担保证责任，保证人将不提出任何异议。2018年6月1日，亲华公司（保证人）与佰利联公司（债权人）签订《法人保证合同》（编号：BLS-2018-001-1-01-AL-CE），约定：债权人作为出租人与被保证人天翔公司（承租人）已签订《融资租赁合同》。为保障主合同的履行，现根据承租人的申请，保证人同意就承租人在主合同项下对债权人所负的全部债务提供不可撤销的连带责任保证。保证范围为承租人在主合同项下应向债权人支付的全部租前息、全部租金、违约金、补偿金、损害赔偿金、债权人为实现债权而支付的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等等）和其他所有承租人应付款项。保证期间自本合同成立之日起至承租人在主合同项下履行全部债务期限届满之日后两年止。保证期间，主合同当事人双方协议变更主合同条款，如果未增加保证人的保证责任，无须事先征得保证人同意，保证人承诺就变更后的主合同在本合同项下所承担的义务不变。同日，佰利联公司（出租人）与天翔公司（承租人）签订《融资租赁合同之补充协议》（编号：BLS-2018-001-1-01-AL-OA）,约定：增加内容为租赁期内，承租人连续三（3）期租金逾期或各期租金逾期天数累计超过五（5）日即为合同项下之违约情形。租赁期限由“36月”变更为“28月”，租金支付期间由“每季支付一次”变更为“第一期每季支付，第二期起每月支付一次”，租金总额变为97067795.11元。租金第01期付款日2018年5月15日，金额8274165.86元；租金第02期付款日2018年6月15日，金额3551745.17元；租金第03期付款日2018年7月15日，金额3551745.17元；租金第04期付款日2018年8月15日，金额3551745.17元；租金第05期付款日2018年9月15日，金额3551745.17元；租金第06期付款日2018年10月15日，金额3551745.17元；租金第07期付款日2018年11月15日，金额3551745.17元；租金第08期付款日2018年12月15日，金额3551745.17元；租金第09期付款日2019年1月15日，金额3551745.17元；租金第10期付款日2019年2月15日，金额3551745.17元；租金第11期付款日2019年3月15日，金额3551745.17元；租金第12期付款日2019年4月15日，金额3551745.17元；租金第13期付款日2019年5月15日，金额3551745.17元；租金第14期付款日2019年6月15日，金额3551745.17元；租金第15期付款日2019年7月15日，金额3551745.17元；租金第16期付款日2019年8月15日，金额3551745.17元；租金第17期付款日2019年9月15日，金额3551745.17元；租金第18期付款日2019年10月15日，金额3551745.17元；租金第19期付款日2019年11月15日，金额3551745.17元；租金第20期付款日2019年12月15日，金额3551745.17元；租金第21期付款日2020年1月15日，金额3551745.17元；租金第22期付款日2020年2月15日，金额3551745.17元；租金第23期付款日2020年3月15日，金额3551745.17元；租金第24期付款日2020年4月15日，金额3551745.17元；租金第25期付款日2020年5月15日，金额3551745.17元；租金第26期付款日2020年6月15日，金额3551745.17元。2018年1月30日，佰利联公司通过银行转账的方式分两笔向天翔公司支付融资租赁本金9000万元。由于天翔公司逾期支付第一期、第二期租金，故天翔公司分别于2018年5月21日以及2018年6月26日向佰利联公司支付违约金6250元及8879.36元。2018年7月27日，佰利联公司向天翔公司发出《第三期租金催收函》，载明截止2018年7月20日，天翔公司仍未支付第三期租金。2018年8月6日，佰利联公司向天翔公司发出《租金逾期通知书》，载明截止2018年7月20日，天翔公司仍未支付第三期租金，佰利联公司依约将采取相关救济措施，包括但不限于单方面终止合同。同日，佰利联公司分别向邓亲华、邓翔及亲华公司发出《支付通知》，载明承租人未按照主合同规定的期限、金额和币种向债权人支付租金和其他应付款项，故请三保证人在收到通知之日起5日内将第三期租金支付给佰利联公司。佰利联公司为主张权利，委托北京大成（广州）律师事务所代理本案，约定律师代理费前期为20万元，北京大成（广州）律师事务所向佰利联公司开具了《发票》。佰利联公司为本案诉讼保全提供担保，向中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司投保了诉讼保全责任险，支付保险费140752.67元，中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司向佰利联公司开具了《发票》。一审法院认为，本案系融资租赁合同纠纷。本案所涉的《融资租赁合同》、《融资租赁合同之补充协议》、《自然人保证合同》、《法人保证合同》、《抵押合同》均为各方当事人在协商一致的基础上的真实意思表示，内容无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应依约享有合同权利并履行合同义务。根据《融资租赁合同》以及《融资租赁合同之补充协议》的约定，佰利联公司已向天翔公司支付了融资租赁本金9000万元，天翔公司取得融资租赁款后应当按照约定履行按期支付租金的义务。天翔公司在逾期支付第一期、第二期租金后，本应按照约定于2018年7月15日支付第三期租金，但至今仍未支付，根据双方“连续三期租金逾期或各期租金逾期天数累计超过五日即为合同项下之违约情形”的约定，天翔公司已连续三期逾期支付租金且天数累计超过五日，构成违约，应当承担相应的违约责任。根据双方关于违约责任的约定，佰利联公司要求天翔公司支付到期应付未付租金3551745.17元及相应违约金（以3551745.17元为基数，按日万分之五标准自2018年7月16日计算至款项实际付清之日）有事实和合同依据，一审法院予以支持。佰利联公司要求天翔公司提前支付未到期租金81690138.91元及相应违约金（以81690138.91元为基数，按日万分之五标准自起诉之日起计算至款项实际付清之日止）有合同依据，一审法院亦予以支持。关于损害赔偿金的问题。根据双方合同约定，天翔公司应当按照未到期租金本金的百分之一的标准向佰利联公司支付，即81690138.91元×1%=816901.39元。佰利联公司诉请天翔公司支付损害赔偿金8169013.89元，应属于计算错误，故一审法院予以调减。关于保险费的问题。根据双方合同约定，如天翔公司违约，应当赔偿佰利联公司因此蒙受的损失，包括财产保全费用。佰利联公司无资格为财产保全自行提供信用担保，故其向中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司购买了财产保全责任险，属于为财产保全支出的必要的、合理的费用。佰利联公司已经提供了中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司开具的《发票》，证实保险费140752.67元已实际发生。故天翔公司应当向佰利联公司赔偿保险费140752.67元。关于律师费的问题。根据双方合同约定，如天翔公司违约，应当赔偿佰利联公司因此蒙受的损失，包括律师费。佰利联公司已经提供了北京大成（广州）律师事务所开具的《发票》，证实律师费200000元已实际发生。故天翔公司应当向佰利联公司赔偿律师费200000元。关于天翔公司的抵押担保责任问题。佰利联公司与天翔公司签订了《抵押合同》，为案涉融资租赁款提供抵押担保。同时，双方就该《抵押合同》项下的抵押物在成都市青白江区国土资源局办理了抵押登记，该局颁发了《不动产登记证明》，故本案抵押权已有效设立，佰利联公司要求就四川省成都市青白江区大同镇大同路188号6栋1层、8栋1层、11栋1-2层、12栋1层、13栋1层的房产享有优先受偿权有事实及法律依据，一审法院予以支持。关于邓亲华、邓翔以及亲华公司的保证责任问题。邓亲华、邓翔分别与佰利联公司签订了《自然人保证合同》，承诺自愿为天翔公司的全部债务提供不可撤销的连带保证，是二人的真实意思表示。亲华公司与佰利联公司签订了《法人保证合同》，承诺自愿为天翔公司的全部债务提供不可撤销的连带保证，是该公司的真实意思表示。尽管在保证期间内，天翔公司与佰利联公司变更了主合同的部分约定，但是该约定并未增加三保证人的保证责任，符合“主合同当事人双方协议变更主合同条款，如果未增加保证人的保证责任，无须事先征得保证人同意，保证人承诺就变更后的主合同在本合同项下所承担的义务不变”的约定，故佰利联公司诉请三保证人就案涉全部债务承担担保责任有事实及法律依据，一审法院予以支持。一审法院判决：（一）自判决发生法律效力之日起十日内，天翔公司向佰利联公司支付到期应付未付租金3551745.17元及相应违约金（违约金以3551745.17元为基数，按日万分之五的标准自2018年7月16日起计至款项实际付清之日止）；（二）自判决发生法律效力之日起十日内，天翔公司向佰利联公司提前支付未到期租金81690138.91元及相应违约金（违约金以81690138.91元为基数，按日万分之五的标准自2018年8月13日起计至款项实际付清之日止）；（三）自判决发生法律效力之日起十日内，天翔公司向佰利联公司赔偿损害赔偿金816901.39元、保险费140752.67元、律师费200000元；（四）如天翔公司未履行判决第一、二、三项所确定的义务时，佰利联公司有权就该公司名下位于四川省成都市青白江区大同镇大同路188号6栋1层、8栋1层、11栋1-2层、12栋1层、13栋1层【不动产登记号：川（2016）青白江区不动产权第0000944、0000942、0000945、0000943、0000946号】的房产折价或拍卖、变卖上述房产所得的价款优先受偿；（五）邓亲华、邓翔、亲华公司对判决第一、二、三项所确定的天翔公司的债务承担连带清偿责任，邓亲华、邓翔、亲华公司承责后，有权向天翔环公司追偿；（六）驳回佰利联公司的其他诉讼请求。本案案件受理费474215元、保全费5000元，均由天翔公司、邓亲华、邓翔、成都亲华科技有限公司负担。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，《融资租赁合同》第6条“保证金、手续费”约定：6.1承租人应严格按照《租赁附表》的要求向出租人支付保证金及手续费，承租人根据本合同支付的手续费用一经向出租人支付，则不因任何原因退还，包括但不限于本合同提前被解除、撤销或认定无效；6.2若承租人未能按照约定支付租金、租前息及其他应付款项的，出租人有权未经承租人同意按照费用、其他应付款项、违约金、损害赔偿金、应付租前息、应付租金的顺序自行从承租人交纳的保证金中抵扣相应未付款项；6.3出租人在抵扣相应款项后，有权向承租人发出《补足保证金通知书》，告知承租人保证金抵扣事宜并要求承租人按照《补足保证金通知书》确定的期限补足已抵扣款项，承租人应当按照《补足保证金通知书》的要求足额补足已抵扣款项；6.4若承租人未按出租人要求及时足额补足已抵扣款项，承租人自应补足抵扣款项日后交纳的租金和任何款项将优先充抵因迟延补足保证金而产生的违约金；6.5在承租人履行完毕本合同规定的全部义务后，出租人将剩余的保证金如数退还承租人（如有），保证金不收利息。2018年1月29日，天翔公司向佰利联公司支付保证金3600000元。二审审理期间，天翔公司提供以下材料作为新证据：1.天翔公司向佰利联公司支付3600000元保证金的支付凭证；2.佰利联公司针对保证金出具的收据。两份新证据拟证明天翔公司向佰利联公司支付了3600000元保证金。佰利联公司质证认为，确认曾经收到天翔公司的保证金3600000元。根据天翔公司的举证和佰利联公司的质证，本院查明天翔公司于2018年1月29日向佰利联公司支付了保证金3600000元。本院认为，本案为融资租赁合同纠纷。根据天翔公司的上诉请求和佰利联公司的答辩意见，本案二审争议焦点为：天翔公司向佰利联公司支付的保证金3600000元是否应在其应支付的款项中予以扣除、天翔公司是否应向佰利联公司支付损害赔偿金。关于天翔公司向佰利联公司支付的保证金3600000元是否应当在其应支付的款项中予以扣除。《融资租赁合同》第6.2条约定，若承租人未能按照约定支付租金、租前息及其他应付款项的，出租人有权未经承租人同意按照费用、其他应付款项、违约金、损害赔偿金、应付租前息、应付租金的顺序自行从承租人交纳的保证金中抵扣相应未付款项；第6.5条约定，在承租人履行完毕本合同规定的全部义务后，出租人将剩余的保证金如数退还承租人（如有）。上述约定系对佰利联公司自行抵扣保证金之权利的确认，且合同并未约定在天翔公司违约时保证金不予退还，案涉保证金不具有惩罚性。可见，在天翔公司未能依约支付租金的情况下，佰利联公司应先用保证金抵扣应付未付款项。具体而言，佰利联公司在天翔公司不履行合同时有权按照约定的顺序以保证金抵偿相应的款项，不足部分可要求天翔公司及时足额补足；如天翔公司依约履行了义务，佰利联公司应将剩余的保证金如数退还天翔公司。因此，天翔公司主张其向佰利联公司支付的保证金3600000元应当在支付的款项中予以抵扣有理，本院予以支持。佰利联公司主张保证金不应予以抵扣与合同约定不符，本院不予采纳。关于保证金3600000元应当如何扣除。按照《融资租赁合同》第6.2条的约定，保证金抵扣顺序为费用、其他应付款项、违约金、损害赔偿金、应付租前息、应付租金。本案中，第三期租金3551745.17元本该在2018年7月15日支付而未支付，此时佰利联公司将第三期租金在保证金3600000元中予以抵扣后，剩余保证金为48254.83元。2018年8月15日，天翔公司未支付第四期租金3551745.17元，而剩余保证金不足以支付，故剩余保证金应按照《融资租赁合同》第6.2条约定的顺序进行抵扣。由于佰利联公司已另行主张律师费、保险费，而其他应付款项未发生，故剩余保证金48254.83元应先抵扣违约金。根据《融资租赁合同》第17.5条第2项的约定，违约金按逾期应付款项×万分之五×逾期天数计算。鉴于佰利联公司已经在2018年8月13日向一审法院提起本案诉讼，请求天翔公司支付到期应付未付租金、提前支付全部未到期租金，故在计算2018年8月16日及之后的违约金时，逾期应付未付租金为第四期到期应付款项3551745.17元及提前到期的应付款项78138393.74元，合计81690138.91元。因此，天翔公司应付违约金应以81690138.91元为基数，按日万分之五标准自2018年8月16日计算至款项实际付清之日，并扣减剩余保证金48254.83元。关于天翔公司是否应向佰利联公司支付损害赔偿金。《融资租赁合同》第17.5条第2项对违约金和损害赔偿金均进行了约定，违约金按逾期应付款项×万分之五×逾期天数计算，损害赔偿金按全部未到期租金本金部分的百分之一计算。该条约定明确，在天翔公司发生第17.4条项下的违约情形时，佰利联公司有权要求天翔公司立即支付应付的所有违约金、损害赔偿金、全部或部分已到期未付和未到期租金，即违约金与损害赔偿金之间属于并列适用而非选择适用的关系。天翔公司未提供证据证明违约金和损害赔偿金的金额过高，故其上诉主张不应向佰利联公司支付损害赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，因天翔公司二审提供其已交纳保证金的新证据，故本院就一审判决中未付租金及相关费用中扣除保证金部分予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市中级人民法院（2018）粤01民初798号民事判决第三、四、五、六项；二、撤销广东省广州市中级人民法院（2018）粤01民初798号民事判决第一项；三、变更广东省广州市中级人民法院（2018）粤01民初798号民事判决第二项为：自本判决发生法律效力之日起十日内，成都天翔环境股份有限公司向佰利联融资租赁（广州）有限公司支付应付未付租金81690138.91元及相应违约金（违约金以81690138.91元为基础，按日万分之五的标准自2018年8月16日起计算至款项实际付清之日止，并扣减剩余保证金48254.83元）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费474215元，保全费5000元，由成都天翔环境股份有限公司负担459247.71元，由佰利联融资租赁（广州）有限公司负担19967.29元。二审案件受理费35600元，由成都天翔环境股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 秦 旺审判员 陈韶妍审判员 王 晶二〇一九年十二月三十一日书记员 谢依婷