湖北省远安县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0525民初670号原告：王明国，男，1962年7月17日出生，汉族，湖北省南漳县人，农民，住湖北省南漳县。委托诉讼代理人：徐健，湖北典沣律师事务所律师。特别授权代理。被告：马德金，男，1965年4月29日出生，汉族，湖北省当阳市人，农民，户籍地湖北省当阳市，现住湖北省当阳市。被告：远安祥和矿业集团洪家垭煤炭有限公司五叶岗煤矿，住所地湖北省远安县茅坪场镇铁炉湾村**。组织机构代码：75702813-6。负责人：王汉生，系该矿矿长。委托诉讼代理人：王军，男，1962年11月25日出生，汉族，居民，住湖北省远安县，系王汉生胞兄。特别授权代理。原告王明国诉被告马德金、远安祥和矿业集团洪家垭煤炭有限公司五叶岗煤矿（以下简称五叶岗煤矿）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月20日立案受理后，依法由审判员王莉娟适用简易程序于2019年6月20日进行了审理，原告王明国及委托诉讼代理人徐健、被告马德金、被告五叶岗煤矿的委托诉讼代理人王军到庭参加诉讼。2019年10月9日，本案依法转为普通程序，组成由审判员王莉娟担任审判长、审判员王登伟、人民陪审员刘孝雷参加的合议庭，于2019年11月20日、12月20日进行了审理，原告王明国及委托诉讼代理人徐健、被告马德金到庭参加诉讼，被告五叶岗煤矿经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王明国向本院提出诉讼请求：1.请求二被告赔偿原告医疗费5229元、住院伙食补助费1600元、精神损害抚慰金2000元，合计8829元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：原告王明国于2015年11月受被告马德金邀请，共同到被告五叶岗煤矿从事井下采掘工作，其劳动报酬由被告马德金统一与五叶岗煤矿结算后发放给原告。同年12月23日，原告在井下工作时，因矿井上的石头滚落，不慎将其右腿砸伤。受伤后，原告被送往远安县中医院治疗。在此期间，原告与被告多次协商赔偿事宜，但都未能达成一致意见，故原告诉至法院。原告在第一次庭审中向本院提出伤残等级及误工期、营养期、护理期鉴定，经本院委托鉴定，宜昌大公法医司法鉴定所于2019年8月21日出具司法鉴定意见书。原告于2019年9月9日增加诉讼请求：1.残疾赔偿金29956元、2.误工费38391元、3.护理费12788元、4.营养费2700元、5.后期治疗费13000元、6.鉴定费3400元，合计100235元。被告马德金辩称，原告在五叶岗煤矿采煤期间受伤属实，原告应向五叶岗煤矿主张赔偿，不应起诉要求我赔偿，我不是本案适格被告，我不应该承担赔偿责任。我和原告都在五叶岗煤矿做事，原告去煤矿不是我叫去的，我和原告在一个班组采煤，我只是牵头带班，煤矿老板王汉生发工资只认我一个人，根据班组采煤量计算班组工资，再转帐或支付现金给我，由我分发给班组其他工友，我们班组四个人做相同的事，拿相同的工资，我从中没赚取一分钱，我和原告之间不存在雇佣关系，我和煤矿也没签订任何承包合同，我不是包工头。原告受伤后准备申请劳动仲裁，我还帮原告在劳动监察做过证，虽然原告和煤矿没有签订用工合同，法院原先判决原告和五叶岗煤矿不具有劳动关系，但劳务关系事实存在，应由五叶岗煤矿对原告的损害承担赔偿责任。被告五叶岗煤矿辩称，1.原告起诉已超过诉讼时效，原告于2015年12月23日受伤，到起诉时已远远超过法定诉讼时效一年，另外以远安法院2017年6月2日作出的劳动争议案生效民事判决的时间计算，也超过一年诉讼时效，中途原告没有诉讼时效中断的理由和证据，原告已丧失胜诉权。2.从远安法院2017年6月2日生效民事判决认定的事实看，原告的雇主是被告马德金，原告受伤应由雇主承担责任，煤矿作为发包人不应承担任何民事赔偿责任。3.被告不应承担连带赔偿责任，远安法院2017年6月2日生效民事判决并没有认定被告应该承担连带赔偿责任，只是从法律上分析适用的法律规定，不能理解为承担连带责任的依据。被告马德金从事采煤业，法律并没有规定需要何种资质，煤矿在选任上没有过错，对本案不应承担连带赔偿责任。4.原告受伤后，煤矿已支付25000元医疗费，原先生效判决也已确认，原告提供的医药费证据不能证实是此外另行支付的医药费，也不能证实是治疗本案的受伤，而且该费用没有实际支付到医院，不属于实际发生的损失，不应支持。住院伙食补助费标准过高，原告住院期间已由煤矿安排其生活，不存在重复支付的问题。精神损害抚慰金，因原告没有严重伤残后果，且原告受伤不是煤矿故意或重大过失所致，不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年11月，被告马德金到被告五叶岗煤矿处做事，从事井下采煤工作。原告王明国因与同在五叶岗煤矿做事的案外人韩军桥认识，于同年11月受韩军桥邀约到被告五叶岗煤矿，与被告马德金、案外人谷家军、梁晓波同一班组从事井下采煤工作。劳动报酬10天一结，粉煤30元一桶，块煤100元一桶，由被告马德金按照采煤的数量与被告五叶岗煤矿结算后再分发给班组每个人。2015年12月23日晚9时许，原告王明国在矿井下撬石头时被天板上掉下来的石头砸伤右腿，当晚由被告马德金等人送往远安县中医医院住院治疗32天，被告五叶岗煤矿支付医疗费25000元，原告王明国出院后回家。2016年6月，原告王明国找到被告五叶岗煤矿矿长王汉生索要赔偿，王汉生答应给付10000元，因王汉生未按承诺的7月份付款，原告王明国索款不成，于2017年3月26日申请劳动争议仲裁确认劳动关系，远安县劳动人事争议仲裁委员会以证据不齐为由不予受理。原告王明国于2017年4月7日向远安法院起诉，要求确认其和被告五叶岗煤矿之间存在劳动关系，本院经审理于2017年6月6日作出（2017）鄂0525民初317号民事判决，原告王明国与被告五叶岗煤矿之间不存在劳动关系。因法院原先判决认定被告马德金系包工头，原告王明国与被告五叶岗煤矿不具有劳动关系，故原告以侵权起诉，要求二被告共同赔偿经济损失。诉讼中，本院依职权在远安县××经济发展办公室调取被告五叶岗煤矿隐患整改报告文件（远洪煤字[2015]21号]）一份，被告马德金姓名在该文件“整改工作领导小组”成员名单之列，系整改工作领导小组成员之一。同时查明：原告王明国受伤后，于2015年12月24日至2016年1月25日在远安县中医医院住院治疗32天。出院诊断：1.右侧股骨远段粉碎性骨折、2.右腓骨头骨折、3.右大腿远端、右膝、右小腿近端皮肤擦伤。出院医嘱：1.出院后患肢忌负重10周；2.患肢适当功能锻炼；3.2周后复查，定期复查X片；4.定期复查，不适随诊。原告王明国伤情经宜昌大公法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，其后续治疗费为13000元，其误工损失日为270日、护理时限为120日、营养时限为90日。本院认为：一、本案诉讼时效问题。《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”本案中，原告王明国受伤后，其通过自行找被告五叶岗煤矿矿长王汉生索赔及劳动仲裁、诉讼程序，一直在向被告五叶岗煤矿主张权利，在2017年10月1日民法总则施行之日，诉讼时效期间未满民法通则规定的一年期限，原告王明国现主张适用三年诉讼时效期间，符合法律规定，故对被告五叶岗煤矿辩称本案已超过诉讼时效的辩解意见，本院不予采纳。关于本案的责任主体。原告王明国在被告五叶岗煤矿从事井下采煤受伤，即使被告五叶岗煤矿认为其与原告王明国之间不存在劳动关系，但因原告王明国在被告五叶岗煤矿为其提供的工作场所从事采煤工作中受伤，双方之间形成劳务关系，被告五叶岗煤矿作为接受劳务方应承担原告作为提供劳务方在工作中受到伤害的赔偿责任。被告马德金在本案中是否承担责任要看其在被告五叶岗煤矿是何种身份？被告五叶岗煤矿辩称，煤矿将采煤业务发包给被告马德金，与被告马德金是承包关系，原告王明国受被告马德金雇佣做事，应由被告马德金作为雇主承担赔偿责任。根据原告王明国、被告马德金当庭陈述及庭审查明的事实，仅能证明被告马德金系班组带班人，在计工、发放报酬等方面起牵头作用，至于何时下井工作、井下是否具备安全生产条件、采掘的煤炭如何运输、煤炭数量核查登记、劳动报酬如何核算均接受被告五叶岗煤矿安排、管理。另结合本院依职权调取的证据看，煤矿在2015年12月隐患整改过程中，成立整改工作领导小组，被告马德金系小组成员之一，此内容可以证明被告马德金是被告五叶岗煤矿工作人员，前述被告马德金在工作中负责计工、分发劳动报酬等行为可视为其履行职务行为，原告王明国、被告马德金当庭陈述和本院依职权调查的证据能形成证据链，被告五叶岗煤矿亦未提供证据证明其和被告马德金之间存在发包承包关系，应承担举证不能的法律后果，故被告马德金对原告王明国受伤损害不承担赔偿责任。事发前，原告王明国在其他工友提醒下，采取了合理的避让措施，对损害发生其主观上没有过错，应由被告五叶岗煤矿对其受伤损害承担全部赔偿责任，对被告五叶岗煤矿辩称不承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采纳。关于原告赔偿项目及赔偿标准。1.医疗费包括欠远安县中医医院医疗费5129元及购买拐杖100元，医院欠费有远安县中医医院医务科证明、欠条等证据，可以证实原告王明国2016年1月25日出院时差欠医疗费情况，购买拐杖有销货清单票据为证，符合原告伤后实际需要，故对该两项费用均予以认定。2.住院伙食补助费，因原告王明国自认其住院期间生活由煤矿安排，现主张住院伙食补助费系重复主张，本院不予支持。3.精神抚慰金，因原告王明国伤情构成十级伤残，本院酌情确认1000元。4.残疾赔偿金，原告王明国伤情经鉴定为十级伤残，原告现主张按2019年度湖北省道路交通事故农村居民人均可支配收入标准（14978元/年×20年×10%）计算，符合法律规定，本院予以支持。5.误工费，误工日期可参照法医鉴定结论确定为270日，误工标准原告主张按2019年度湖北省道路交通事故采矿业标准51899元/年计算，因原告王明国未提供其从事采矿业的劳动合同、工资证明等相关证据，故本院参照2019年度湖北省道路交通事故农、林、牧、渔业标准计算，误工费确定为25358元（34280元/年÷365天×270天）。6.护理费，护理时限参照法医鉴定结论确定为120天，护理标准原告主张按2019年度湖北省道路交通事故居民服务业标准38897元/年计算，符合法律规定，本院予以支持，护理费为12788元（38897元/年÷365天×120天）。7.营养费，因无医疗机构加强营养医嘱意见，本院不予支持。8.后期治疗费，因鉴定结论有明确意见，为必然发生的费用，可参照鉴定结论在本案中一并予以赔偿。9.鉴定费，系原告王明国为确定其伤残等级所支付的必要的、合理费的费用，且有正式票据，本院予以支持。综上，原告的各项损失为医疗费5229元、残疾赔偿金29956元、误工费25358元、护理费12788元、后期治疗费13000元、鉴定费3400元、精神损害抚慰金1000元，合计90731元。本案经本院主持调解，双方当事人不能达成协议。被告五叶岗煤矿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利。依照《中国人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决如下：被告远安祥和矿业集团洪家垭煤炭有限公司五叶岗煤矿于本判决生效之日起十日内赔偿原告王明国经济损失90731元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回原告王明国其它诉讼请求。案件受理费845元，由原告王明国负担138元，被告远安祥和矿业集团洪家垭煤炭有限公司五叶岗煤矿负担707元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  王莉娟审 判 员  王登伟人民陪审员  刘孝雷二〇一九年十二月二十六日书 记 员  胡 源