甘肃省敦煌市人民法院   民事判决书   （2019）甘0982民初2216号   原告：敦煌市市政商混有限责任公司，统一社会信用代码：91620982571604828D。   法人代表人：张某1。   委托诉讼代理人：邵某。   委托诉讼代理人：邸某，甘肃飞天律师事务所律师。   被告：中鼎国际工程有限责任公司，统一社会信用代码：91360000796988789J。   法定代表人：胡某，董事长。   委托诉讼代理人：兰某。   委托诉讼代理人：张某2。   被告：中鼎国际工程有限责任公司青海分公司，统一社会信用代码：91630104579925642D(1-1)。   负责人：叶某，经理。   委托诉讼代理人：李某。   原告敦煌市市政商混有限责任公司（以下简称市政商混公司）与被告中鼎国际工程有限责任公司（以下简称中鼎国际公司）、中鼎国际工程有限责任公司青海分公司（以下简称中鼎国际青海分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告市政商混公司的委托诉讼代理人邵某、邸某、被告中鼎国际公司的委托诉讼代理人兰某、张某2、被告中鼎国际青海分公司的委托诉讼代理人李某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   市政商混公司向本院提出诉讼请求：中鼎国际公司、中鼎国际青海分公司支付货款432175元、违约金284871.24元，合计717046.24元。事实和理由：2014年10月14日，市政商混公司与中鼎国际公司签订商品混凝土供货合同，用于承建敦煌68046部队工程，合同约定了供货规格、价格及付款时间。中鼎国际青海分公司具体委派周学兵负责履行合同内容。截止2014年11月13日中鼎国际青海分公司应向市政商混公司支付货款45950元。2015年1月9日市政商混公司向中鼎国际公司开具发票。2016年6月22日，双方就2015年-2016年商混款进行结算，中鼎国际青海分公司尚欠市政商混公司货款436225元，2016年12月22日市政商混公司向中鼎国际青海分公司开具发票。2017年5月23日，何双生、周学兵支付货款50000元，剩余货款432175元至今未付。根据双方合同第四条约定，中鼎国际青海分公司应按合同每供商砼300平房米付一次商砼款，在冬季停工后付清本期所有款项，否则，市政商混公司按每天万分之五的比例向中鼎国际青海分公司收取滞纳金，现中鼎国际青海分公司至今未向市政商混公司支付货款，应承担违约金（滞纳金）。为维护市政商混公司合法权益，遂诉至法院。   中鼎国际公司辩称，市政商混公司提供的证据表明，与市政商混公司订立合同及收货、付款的均为案外人。市政商混公司主张的涉案合同没有本公司的名称或项目名称，也无本公司的印章。购货合同是没有资质要求的，有营业执照的分公司是合法的民事主体，就公司法的相关规定，总公司也只有补充责任。本案没有突破合同相对性的事实和法律依据。   中鼎国际青海分公司辩称，周学兵不是中鼎国际青海分公司的工作人员，中鼎国际青海分公司从未委托周学兵签订合同，不认可市政商混公司的说法。中鼎国际青海分公司中标的中国人民解放军68046部队敦煌连队营房翻建工程的具体施工人是何双生，工程的收款方是分公司，分公司收到部队的工程款以后按项目标的收取1%管理费后直接付给何双生。现该工程已经验收合格，部队已将工程款向分公司付清，中鼎国际青海分公司与何双生还未完成最后结算，大概尚欠何双生760000元未付。何双生对甲方是以分公司的名义，对外采购是以个人名义，与甲方沟通是分公司沟通的，施工是何双生个人的行为。   当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据经质证确认的证据及双方当事人陈述的内容，本院确认以下案件事实：   中鼎国际青海分公司系中鼎国际公司依法设立并领取营业执照的分支机构，有一定的组织机构和财产。2014年，何双生作为中鼎国际有限责任公司68046部队项目部负责人对中鼎国际青海分公司中标的中国人民解放军68046部队敦煌连队营房翻建工程进行施工，工程收款方为中鼎国际青海分公司，部队给付的工程款中鼎国际青海分公司按项目标的计提管理费后支付何双生。2014年10月14日，周学兵作为中鼎国际有限责任公司68046部队项目部代表与市政商混公司签订商品混凝土供货合同，约定：“一、商品混凝土供货单价表：C15，385元/立方米；C25,405元/立方米；C30,425元/立方米；……四、付款时间和方式：双方在签订本合同后，乙方须按合同每供商砼300立方米付一次商混款，即随付随供，在冬季施工停工后必须付清本工期所有商混款（甲方向乙方提供28天试块强度实验报告及产品合格证，甲方按乙方需求保证混凝土供给，乙方需按合同及时付款），否则，甲方按每天万分之五的比例向乙方收取滞纳金。五、违约责任：若一方违约而给另一方造成损失者，违约方必须向守约方赔偿损失，合同有约定的则按约定执行，没有约定的则双方另行协商或运用法律手段解决。”后市政商混公司如约向中鼎国际公司68046部队敦煌连队营房翻建工程提供商品混凝土。经双方结算，2014年中鼎国际有限责任公司68046部队项目部尚欠市政商混公司货款45950元，2014年11月13日中鼎国际有限责任公司68046部队项目部出具欠条一张，2015年1月19日，市政商混公司开具甘肃省国家税务局通用机打发票一张，客户名称中鼎国际工程有限责任公司68046部队。2015年-2016年中鼎国际有限责任公司68046部队项目部欠市政商混公司货款436225元，2016年12月22日市政商混公司开具甘肃增值税普通发票一张，客户名称中鼎国际工程有限责任公司青海分公司。2017年5月23日，中鼎国际有限责任公司68046部队项目部向市政商混公司支付货款50000元。   另查明，68046部队敦煌连队营房翻建工程已验收合格，68046部队已将全部工程款向中鼎国际青海分公司结清。   本院认为，依法成立的合同受法律保护。市政商混公司与中鼎国际有限责任公司68046部队项目部签订的商品混凝土供货合同，是双方真实意思表示，合法有效。中鼎国际有限责任公司68046部队项目部尚欠市政商混公司432175元货款未付，有市政商混公司提供的商品混凝土供货合同、发货单、欠条、发票及其陈述为证，事实清楚，证据充分，本院予以确认。中鼎国际有限责任公司68046部队项目部无独立法人资格，不能独立承担民事责任，应由设立它的法人或其他组织承担民事责任。中鼎国际有限责任公司68046部队项目部系中鼎国际青海分公司设立，中鼎国际青海分公司系中鼎国际公司依法设立并领取营业执照的分支机构，有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，可以作为其他组织参加诉讼，《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。……分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先由该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故上述欠款先由中鼎国际青海分公司承担清偿之责，中鼎国际青海分公司不能偿付的，由中鼎国际公司承担。双方在合同中约定了滞纳金的并未约定违约金的计算方法，而滞纳金是指行政机关对不按期限履行金钱给付义务的相对人，课以新的金钱给付义务的方法。市政商混公司按日万分之五的比例主张违约金（滞纳金）284871.24元，于法无据。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本院依法支持432175元自2016年12月22日起至2019年10月10日的逾期付款损失。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项之规定，判决如下：   一、中鼎国际工程有限责任公司青海分公司支付敦煌市市政商混有限责任公司货款432175元及自2016年12月22日起至2019年10月10日止的逾期付款损失(2019年8月20日前按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算），限于判决生效之日起10日内履行；中鼎国际工程有限责任公司青海分公司不能偿付的，由中鼎国际工程有限责任公司承担；   二、驳回敦煌市市政商混有限责任公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10970元，减半收取5485元（敦煌市市政商混有限责任公司已预交），由敦煌市市政商混有限责任公司负担1085元，中鼎国际工程有限责任公司青海分公司负担4400元。保全费4105元（敦煌市市政商混有限责任公司已预交），由敦煌市市政商混有限责任公司负担1105元，中鼎国际工程有限责任公司青海分公司负担3000元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。   审 判 员 濮岩红     二〇一九年十二月十三日   法官助理 赵 静   书 记 员 刘旭萍