安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1302民初8680号 原告：张红军，男，1967年11月1日出生，汉族，住宿州市。 委托诉讼代理人：邵瑾，安徽民之声律师事务所律师。 被告：宿州市保安服务有限公司，住所地宿州市淮海南路怡心苑小区西50米。 法定代表人：陈启斌，公司总经理。 委托诉讼代理人：张支明，安徽皖光大律师事务所律师。 原告张红军与被告宿州市保安服务有限公司（以下简称保安公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月30日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张红军及其委托诉讼代理人邵瑾、被告保安公司的委托诉讼代理人张支明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张红军向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告劳动关系；2、请求人民法院判令被告向原告支付13000元的生活津贴及基本生活费；3、请求人民法院依法判令被告支付原告12600元的经济补偿金。事实与理由：2012年6月，原告经人介绍就职于被告宿州市保安服务有限公司，最初负责位于淮海路与胜利路交叉口电信局的安保巡逻工作。2014年8月，原告被调至支行负责安保工作，直至2018年5月19日，无正当理由要求原告停止工作至今，且未向原告发放分文基本生活费。另2017年7月1日双方签订期限两年的劳务合同书，在合同期限未满的情况下，被告单方面以原告的身体原因，出具建议其暂时休息，未与原告协商变更合同主要内容。为此，原告特向宿州市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求解除双方之间的劳动关系，并要求被告支付13000元基本生活费及12600元的经济补偿金。宿州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出（2019）宿劳人仲裁字203号仲裁裁决书，裁决：一、支持申请人要求与被申请人解除劳动关系的请求；二、驳回申请人要求被申请人支付13000元基本生活费的请求；三、驳回申请人要求被申请人支付12600元经济补偿金的请求。原告认为宿州市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，从而导致适用法律错误。本案系被告违法，单方面以原告身体不适原岗位为由要求原告停止工作，原告无奈之下于2018年5月31日向宿州市劳动人事争以仲裁委员会提出仲裁，要求确认其与被告之间的劳动关系，并要求缴纳社会保险，支付经济补偿金。宿州市劳动人事争议仲裁委员会受理后作出（2018）宿劳人仲裁字132号仲裁裁决书，该裁决书认定原、被告之间存在事实劳动关系，且在双方争议期间劳动关系一直持续。另该份裁决书查明也确实是被告在未对原告进行任何医疗体检的情况下，单方面宣称原告身体状况不适原告工作岗位要求原告停止工作。为了防止今后原告与其解除劳动关系时索要经济补偿金，被告于2018年7月19日即在仲裁庭开完后的第二天向原告邮寄一份保安人员调岗通知书，以原告身体不适原岗位为由为其调岗，原告认为被告的行为属于权力滥用，严重侵害了其作为劳动者的合法权益，未予理会。至于被告提交的催促员工上岗通知书、顺丰速递回执单、顺丰速递员工欧希阳证言等证据，均不能证实被告已将催促员工上岗通知实际送达给原告。首先该份催促员工上岗通知，原告并未收到。其次，顺丰快递回执既不能反映是原告拒收也不能反映出被告向原告邮寄的材料内容，而欧希阳仅是收件人也是快递派送员。邮寄快件距今已一年之久，其证言不能作为定案依据。但是宿州市劳动人事争议仲裁委员会仍采纳该证据实属认定事实错误，从而导致适用法律错误。为此，原告具状起诉请求判如所请。 被告保安公司辩称，原告要求判决解除与被告之间的劳动关系，不违反劳动法律的有关规定,被告同意原告该项诉讼请求。原告要求被告支付其待岗期间的生活津贴13000元，没有法律依据，也没有事实依据。原告在申请仲裁的时候，其第二项仲裁请求是要求被告支付其待岗期间的生活津13×××××元，但是在本次起诉时却增加基本生活费。生活津贴和基本生活费是两个不同的概念，二者性质不同，不能等同。原告改变了原来的仲裁申请违反了先裁后审的法定程序。目前劳动法律法规政策还没有规定劳动者在待岗期间，用人单位要支付生活津贴。法律只规定由于用人单位的原因造成劳动者不能正常上班而被安排放假或者待岗的，用人单位在劳动者放假或者待岗期间支付基本生活费。原告在2018年5月31日因与被告发生了劳动争议，从申请仲裁开始，原告就无故不上班至2019年6月28日申请仲裁要求解除劳动关系时。原告在无故不上班期间，被告在2018年7月19日先电话通知其调岗（调整工作地点），后又邮寄通知其调岗，但是原告拒不按照通知要求到新工作地点上班，安排工作人员打电话催促其上班，但是原告始终不愿意上班。对于邮寄通知其调岗通知，原告也承认收到。由于原告拒不按照通知报到上班，被告又安排工作人员打电话催促其上班，随后被告通过顺丰快递给原告邮寄催促返岗通知书，再次催促其返岗上班，但是原告拒收催促返岗通知书，没有返岗上班。原告拒收返岗通知的事实有快递单、快递流程、快递员欧希阳出庭作证的证言证明，从上述事实足以可以证明原告诉称被告无正当理由不安排其上班，要求其停止工作与事实不符。同时原告诉称被告无正当理由不安排他上班，要求停止工作，也应当提供证据证明该事实存在。由于原告从2018年5月31日到现在提出要求判决解除与被告之间的劳动关系时，始终都没有上班，已经造成无故旷工，而不是被告安排其待岗或者是放假。根据《关于贯彻执行中华人民共和劳动法若干问题的意见》第58条和《安徽省工资支付规定》第27条规定，用人单位支付劳动者基本生活费的前提是劳动者身份是用人单位的下岗人员和用人单位原因造成停工、停产，使劳动者无法上班的特殊情形下才支付基本生活费。对上述规定明确的是支付基本生活费，不是生活津贴。退一步说，原告即使要求支付基本生活费，但原告属于无故旷工，而不是被放假被待岗人员，被告也没有义务支付基本生活费，因此，原告要求判决被告支付其至今的生活津贴13000元无法律和事实依据。原告要求被告支付经济补偿金12600元没有事实和法律依据。原告属于长期旷工人员，现在单方提出解除劳动关系等于主动辞职，由于原告在2019年6月28日提出劳动仲裁，要求解除劳动关系，并不是根《劳动合同法》第38条规定的六种法定情形提出的，因此被告要求根据《劳动合同法》第46条、第47条的规定支付其经济补偿金12600元无法律依据。综上原告的诉讼请求无法律依据和事实依据，被告请求法庭驳回原告的各项诉讼请求。被告与其他用人单位签订合同时是按照合同期间安排保安工作。被告安排原告在宿州市内的任何地点工作不能认为是工作内容的改变，金融系统保安人员相对其他单位要求更为严格，被告变更原告的担任保安任务的工作地点符合规定，并未违反有关规定。生活费应按照最低工资标准的70%计算。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定本案事实如下：2012年6月，原告到被告处应聘从事外派保安工作。2012年6月13日，申请人填写《保安队员登记表》，2012年10月28日，申请人提交《申请书》，表示“自愿不办理养老保险，特申请补贴，若因社会保障引起的劳动仲裁、诉讼由本人承担，与公司无关，并愿将保险补贴退还给公司”。从2012年6月起，被告已按照原告的书面申请为其按月发放社保补贴。2018年5月8日，原告驻邮政储蓄银行、光大银行中队长邵体辉在工作例会上提出，队员张红军（本案原告）因身体原因不能参加安保人员正常的业务训练，不能适应在银行系统担任保安工作，银行网点建议更换人员，并向被告人出具《建议》，鉴于银行安保工作的特殊性，以及原告身体原因，不再适应在银行系统担任保安工作，建议休息一段时间，调整工作岗位。2018年5月10日，中国邮政储蓄银行股份有限公司宿州市分行向被告出具《关于调换保安的函》，提出原告年龄、身体状况等不适合银行保安工作，建议调换保安。鉴于银行安保工作的特殊性以及原告自身健康原因，被告暂停原告的工作。2018年5月31日原告申请仲裁要求确认劳动关系，未签劳动合同双倍工资、补缴申报、补发工资以及支付经济补偿金。仲裁期间，被告于2018年7月19日电话通知其调岗地点并向原告邮寄送达《保安队员调岗通知书》，通知原告工作地点由“中国邮政储蓄银行宿州分行人民南路支行”调动为“宿州市现代制鞋产业城管理委员会”，并载明新岗位报到时间为2018年7月23日，其中备注处载明：保安队员应执行调岗安排，接到调岗通知书3天未到岗，视为自动放弃。原告在仲裁庭审中承认收到劳队长的电话通知以及该调岗通知书，但原告未按照通知的内容到新的工作地点报到。后被告于2018年7月25日向原告邮寄送达《催促员工上岗通知书》，邮件因原告拒绝被退回。2018年9月3日，宿州市劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》（[2018]宿劳人仲裁字132号）,裁决支持补缴社会保险费(已生效)。被告未在规定的法定期限内为其补缴社会保险费，原告申请本院执行局强制执行。2018年10月30日，原告申请撤销强制执行。本院作出《执行裁定书》（[2018]皖13**执3414号），终结（2018）宿劳人仲裁字132号仲裁裁决书案件的执行。2018年9月26日，被告提起劳动争议仲裁申请，要求原告退还给其发放的社会保险费补贴30726.62元。宿州市劳动人事争议仲裁委员会在2018年11月8日开庭审理中，原告对自愿放弃社保《申请书》证据提出异议，认为非本人签名要求进行笔迹鉴定并提供了样本签字笔迹。2018年12月10日，南京东南司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》（东南司鉴中心[2018]文鉴字第1090号）,认定《申请书》处签字字迹“张红军”与样本字迹“张红军”是同一人所写。2019年5月8日，宿州市劳动人事争议仲裁委作出《仲裁裁决书》（[2018]宿劳人仲裁字216号）（已生效），裁决张红军返还被告社保补贴30726.62元。张红军未在规定时间履行返还社保补贴义务。2019年6月28日，张红军再次提出仲裁申请，要求解除劳动关系；支付生活津贴13000元（经仲裁庭审确认，实质是要求生活费）；支付经济补偿金12600元。宿州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月28日出具（2019）宿劳人仲裁字203号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系自2019年6月28日解除；二、驳回张红军的其他仲裁请求。2019年8月30日，原告不服（2019）宿劳人仲裁字203号仲裁裁决书中未支持其生活津贴和经济补偿金的的裁决内容，向我院提起劳动争议诉讼。另查明,原告月平均工资为1818.52元。 本院认为，原告要求解除与被告之间的劳动关系，原、被告双方均无异议，且不违反相关劳动法律法规，对于该项诉请本院予以支持。 关于原告要求被告支付基本生活费的请求，按照《安徽省工资支付规定》第二十七条规定，用人单位支付劳动者基本生活费的前提是，劳动者是因为用人单位原因没有安排其工作的特殊情形下，才可以支付基本生活费。自2018年5月20日至2018年7月19日，被告未对原告安排工作，符合支付基本生活费的情形，本院认定被告应支付原告基本生活费共计1750元（1250元/月×0.7×2个月）。对于原告诉请超出的部分，本院认为，原告在收到《保安队员调岗通知书》后，无正当理由不提供劳动，违反了双方签订的《劳务合同书》第八条第3项的约定，也不符合支付基本生活费的法律规定。为此，本院对原告超出的诉请不予支持。 关于原告诉请被告支付其经济补偿金的请求，本院认为，原、被告在劳动关系存续期间，被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告现提出解除与被告之间的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应支付给原告相应的经济补偿。原告于2012年6月至被告处工作，于2018年7月离岗，其工作年限应为6周年零1个月，原告2017年7月至2018年6月的月平均工资为1818.52元，其请求按照每月1800元予以补偿，本院予以支持。故被告应支付给原告经济补偿金为11700元（1800元/月×6.5个月）对原告其他诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国劳动法》第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告张红军与被告宿州市保安服务有限公司双方劳动关系自2019年6月28日解除； 二、被告宿州市保安服务有限公司自本判决生效后十日 内支付原告基本生活费1750元； 三、被告宿州市保安服务有限公司自本判决生效后十日 内支付原告经济补偿金11700元； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费收取为10元，由被告宿州市保安服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本同时缴纳上诉费，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  李 青 人民陪审员  王仲云 人民陪审员  刘引建 二〇一九年十二月三十日 法官助理王宇宁 书记员代斌 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国劳动法》 第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。 劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要先告知用人单位。 第四十六条由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的请他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。