江苏省南通经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）苏0691行初808号 原告海安钱记果品批发行，住所地海安市城东镇界墩村**。 经营者钱小敏，女，1990年4月3日生，××族，住海安市。 原告钱友富，男，1968年5月10日生，××族，住址同上。 两原告委托代理人汤圣泉，北京市中银（南京）律师事务所律师。 被告海安经济技术开发区建设局，，住所地海安市开发区迎宾路** 法定代表人包如峰，职务局长。 应诉负责人黄红，职务副局长。 委托代理人徐天舒，江苏锦润律师事务所律师。 原告海安钱记果品批发行（以下简称钱记批发行）、钱友富不服被告海安经济技术开发区建设局（以下简称海安开发区建设局）行政强制，于2019年6月25日向本院邮寄起诉材料提起行政诉讼。经补正材料，本院于7月3日立案后，于7月5日向被告海安开发区建设局邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案，原告钱记批发行经营者钱小敏及两原告委托代理人汤圣泉，被告海安开发区建设局应诉负责人黄红及委托代理人徐天舒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钱记批发行、钱友富诉称，位于海安市城东镇××、沿海××市场××区××号门右侧的果然鲜水果店房屋是原告钱友富因房屋拆迁宅基地问题未解决的情况下，经有关单位和部门协调，为解决全家生计所建。2018年5月，钱小敏以此地址注册钱记批发行，继续果品经营。2019年6月2日，被告的执法大队在未告知两原告的情况下，组织人员将两原告经营的水果店强制拆除。被告拆除原告水果店的行为无职权依据、事实认定不清、适用法律错误、程序违法、滥用职权，属违法行为。请求：1.确认被告于2019年6月1日强制拆除原告果然鲜水果店建筑物的行政行为违法；2.本案诉讼费用由被告承担。 两原告向本院提交了以下证据： 1.住所（经营场所）权属证明，原海安县城东镇界墩村村民委员会（以下简称界墩村委会）、原海安县城东镇立发街道办事处（以下简称立发街办）2018年3月28日出具的《证明》，界墩村委会、立发街办等单位2014年9月2日出具的《证明》，证明案涉建筑物是钱友富因房屋拆迁问题宅基地未解决的情况下，经包括被告在内的部门协调建设的，同时证明钱友富是适格原告。 2.2018年5月29日的《证明》、营业执照、海安市城市市容环境卫生责任状，证明钱友富将案涉建筑物转让给钱小敏，由钱小敏注册登记钱记批发行，钱记批发行是适格原告。 3.手机通话截屏照片、通话录音整理文字稿及录音，证明施工队张老板接受被告指派实施现场拆除行为，且现场有被告的副局长和执法大队长在场，被告是案涉建筑物拆除实施主体。 4.钱小敏和被告执法大队王云龙队长的电话录音、通话录音整理文字稿，证明被告执法大队王云龙队长受领导指示实施的拆除行为，其拆除行为没有书面的手续，属被告实施的拆除行为。 5.视频、照片，证明拆除现场有被告工作人员、施工队张老板等人，案涉建筑物是被被告拆除。 6.情况证明，证明原告向隆鑫百货经营部定制的绿色风幕柜在拆除当日为了防止被破坏，钱小敏丈夫将其抬出后安装到新的水果店。 被告海安开发区建设局辩称，1.案涉建筑是原告方自行拆除的，与被告没有任何关联。因海安市城市管理局已经对原告下达了两次《责令改正通知书》，后被告与原告进行商谈，建议其自行拆除，原告表示同意自行拆除，后原告自行找人帮助其拆除，并且自行搬离了室内所有货物。在此过程中，被告并未组织任何人员强制拆除，未作出任何行政行为。从现场视频和照片中可以看出，原告钱小敏就在现场，且其丈夫也在现场帮助其雇佣的人员一起搬出设备和货物。结合常理，可以认定，原告方雇佣了相关的拆除人员，自行组织了拆除工作，拆除行为与被告无关。2.对于案涉建筑所在区域，被告并无执法权限，执法权限归属于海安市城市管理局。根据现场视频和照片，海安市城市管理局工作人员在现场观看原告方的自行拆除工作，由于被告无相关执法权限，所以被告仅与原告进行了商谈，并未作出任何行政行为。请求驳回原告的起诉。 2019年7月19日，被告向本院提交了现场照片、视频，证明拆除现场有城管局工作人员，对违章建筑的拆除职权属于城管局，即便强拆也是城管局人员强拆，且照片中钱小敏丈夫在现场帮助搬出设备，这不符合强拆的情形，拆除行为是原告的自发行为，不是被告实施强拆。 经庭审质证，原告对被告提供的证据的真实性无异议，但认为不能达到其证明目的,从视频和照片内容看，即使钱小敏丈夫在现场搬物品，也仅仅是搬运物品，不是自行拆除，被告认为没有对抗就是自行拆除的说法没有事实依据，且视频不完整。被告对原告提供的证据1、2无异议；对证据3、4不予认可，认为录音没有通话完毕，应是经过后期剪辑，不能作为证据使用；对证据5的真实性无异议，但认为不能证明被告参与强拆；对证据6认为与本案不具关联性。 本院对上述证据认证如下：对当事人不持异议的证据依法确认其效力；被告提供的证据能够证明在拆除现场有被告的副局长等工作人员和施工队人员。原告提供的证据3、4、5相互印证，能够证明被告委托施工队人员拆除了案涉建筑物的事实；证据6与本案不具关联性，不予认定。 经审理查明，2014年8月30日，界墩村委会出具一份《证明》，主要内容为城东镇界墩村26组村民钱友富，家中现有人口四人，其母亲系计划生育后遗症，常年卧床不起，其本人夫妇为失地农民，无固定工作，另有一女刚刚毕业，无工作，家庭经济十分困难，为谋求生计，其本人拟在沿海大市场外流动水果销售，需建筑铁皮果棚（流动），请予照顾，特此证明。立发街办、原海安县城东镇人口和计划生育办公室、原海安县经济技术开发区管理委员会、原海安县经济技术开发区规划建设局在该份《证明》上加盖了公章，但后两单位加盖公章处签署了“遇重大活动和环境整治移到其他地方”的意见。此后，钱友富在沿海大市场B区大门右侧搭建了固定建筑物，用于经营水果生意。 2019年6月1日始，施工队人员拆除了沿海大市场B区大门右侧的建筑物。拆除时，被告的副局长李德余在现场。 本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案的争议焦点主要是：1.本案实施拆除行为的主体如何认定。2.拆除行为是否合法。 关于本案实施拆除行为的主体如何认定的问题。通常情况下，行政行为一经作出，该行为的主体就已经确定。但在行为系事实行为等特殊情况下，行政机关否认作出了行政行为，行为的主体难以确定，人民法院只能根据职权法定的原则，依照法律法规的规定结合具体个案的审理情况进行认定或推定。虽然被告否认实施了拆除行为，认为案涉建筑系原告自行拆除，但原告并不承认系其自行拆除，而且如系原告自行拆除，则完全没有提起诉讼之必要。而根据原告提供的照片、视频等证据，在拆除现场，被告的副局长在场，说明拆除行为与被告有关。被告提出副局长在现场观看，作为行政机关的一名领导，在工作时间去观看一个与工作无关的事情显然不符合常理，相反会令人怀疑该行政机关以及领导的工作作风、工作勤勉度。再者，根据钱小敏与施工队老板张高军的电话录音，其承认施工人员系被告安排去拆除案涉建筑的，故本院认定案涉建筑系由被告实施拆除。 关于拆除行为是否合法的问题。“法无授权不可为”，根据职权法定原则，行政机关作出任何行政行为都应当有相应的事实依据或法律依据，否则，如果没有相关法律明确授权而实施某一行为，则可能因超越法定职权而被确认违法。《中华人民共和国行政强制法》第四条规定，行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。第十三条规定，行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条还分别规定了行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩，行政机关应当充分听取当事人的意见，当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。根据上述法律规定，行政机关自行实施行政强制执行行为应当符合以下条件：一是行政机关具有法律赋予的行政强制执行权；二是以生效的行政决定为强制执行依据；三是对违法建设强制拆除应当作出限期自行拆除的公告，自法定期限届满才可依法强制拆除。在满足以上条件的情况下，再根据《中华人民共和国行政强制法》的具体程序规定实施强制执行。被告未给予原告陈述和申辩的权利，未履行催告程序，明显违反法定程序，应确认被告实施的强制拆除行为违法。 综上，被告拆除原告房屋行为缺乏依据，程序违法，原告要求确认拆除行为违法的主张应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下： 确认被告海安经济技术开发区建设局拆除位于海安市城东镇界墩村二十六组（沿海大市场B区8号门右侧）建筑物的行为违法。 案件受理费人民币50元，由被告海安经济技术开发区建设局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币50元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审 判 长  齐海生 审 判 员  管丽君 人民陪审员  唐海兵 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  顾梦窈 附：《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条第二款行政行为有下列情况之一，不需要撤销或者判决履行时，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的。