云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云31民初125号原告：马林，男，1970年9月11日生，住云南省德宏州芒市。委托诉讼代理人：杨莹，云南和序律师事务所。被告：德宏新中兴城市建设投资有限公司。统一社会信用代码：91533103695651810Q。法定代表人：黄瑜珊，职务：该公司执行董事。住所地：云南省德宏州勐焕路**。委托诉讼代理人：李文楼，男，1985年2月25日生，系公司员工，，住云南省德宏州梁河县被告：昆明烨兴科技有限公司。统一社会信用代码：91530100599334954A。法定代表人：张坤海，职务：该公司执行董事。住所地：云南省昆明市高新区科锦路**综合办公楼**委托诉讼代理人：李思思，云南宏鑫律师事务所。被告：德宏州宏天实业（集团）有限公司。统一社会信用代码：915331032191048911。法定代表人：张瑞靖，职务：执行董事兼总经理。联系地址：云南省德宏州芒市飞机场旁。委托诉讼代理人：李思思，云南宏鑫律师事务所。被告：黄荣城，男，1965年5月1日生。委托诉讼代理人：赵斌，男，1963年1月31日生，住云，住云南省昆明市五华区div>被告：熊相人（曾用名：熊相入），男，1966年12月14日生，住云，住云南省德宏州芒市div>委托诉讼代理人：张瑞靖，男，1962年2月20日生，住云，住云南省德宏州芒市div>原告马林与被告德宏新中兴城市建设投资有限公司(下称中兴城投公司)、昆明烨兴科技有限公司（下称烨兴公司）、德宏州宏天实业（集团）有限公司（下称宏天公司）、黄荣城、熊相人合同纠纷一案，本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭审理了本案。原告及其特别授权的委托诉讼代理人杨莹，被告中兴城投公司特别授权的委托诉讼代理人李文楼，被告烨兴公司特别授权委托诉讼代理人李思思，被告宏天公司法定代表人张瑞靖及其特别授权的委托诉讼代理人李思思，被告黄荣城委托诉讼代理人赵斌，被告熊相人委托诉讼代理人张瑞靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马林向本院提出诉讼请求：1.依法确认解除原告与被告中兴城投公司（后来变更为被告烨兴公司、宏天公司）于2010年10月14日签订的《合作开发协议》及《补充协议》于2018年11月17日解除；2.依法判令五被告共同退还原告履约保证金1500万元，共同支付原告从2017年11月26日起至退还全部履约保证金之日止，以全部履约保证金1500万元为基数，按每日1‰支付原告逾期退还履约保证金的违约金；3.依法判令五被告承担本案全部案件受理费。事实和理由：2010年10月14日，原告与被告中兴城投公司签订了《合作开发协议书》，约定：1.项目概况：被告中兴城投公司与潞西市人民政府于2010年8月28日签订了《芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》，与云南勐巴娜西珍奇园有限公司于2010年8月6日签订《德宏州芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目联合开发合同》，确定被告中兴城投公司与云南勐巴娜西珍奇园有限公司联合开发“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”，被告中兴城投公司占股75%，云南勐巴娜西珍奇园有限公司占股25%。2.合作原则：原告马林与被告中兴城投公司一致同意被告中兴城投公司在“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”中持有的75%的股份，现按照被告中兴城投公司60%，原告马林15%共同持有，并依此承担和享受相应的责任和权益。同日，原告与被告中兴城投公司又签订了一份《补充协议》，约定：1.原告马林在《项目合作协议》签订后向被告中兴城投公司支付项目履约保证金1500万元。2.如《项目合作协议》按约履行完毕，原告马林所交履约保证金不退还；如《项目合作协议》因非原告马林方原因无法按约履行，被告中兴城投公司必须在《项目合作协议》不能按约履行情形确定之日起十五日内退还1500万元履约保证金，逾期不退还的，除本金外被告中兴城投公司应同时每日按所收保证金总额的1‰支付逾期付款违约金。被告黄荣城、熊相人在甲方履约保证人处签字按手印。2010年10月15日，原告马林按照被告中兴城投公司的指示将1500万元履约保证金转账支付到云南新中兴投资有限公司的账户中。同日，被告中兴城投公司向原告马林出具《收款说明》确认：收到原告马林支付的履约保证金1500万元。2011年3月14日，为推动“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”顺利实施，被告中兴城投公司、云南勐巴娜西珍奇园有限公司、云南惠泰实业有限公司、原告马林共同组建设立了德宏新中兴房地产开发有限公司。2013年6月30日，原告马林与被告中兴城投公司、烨兴公司、宏天公司签订《协议》一份，约定：1.原告马林同意被告中兴城投公司将其所有的德宏新中兴房地产开发有限公司40%的股份，转让给被告昆明烨兴公司20%，转让给被告宏天公司20%；2.2010年10月14日签订的《项目合作协议》及《补充协议》甲方主体由被告中兴城投公司变更为被告烨兴公司、宏天公司；3.甲方履约保证人黄荣城、熊相人自愿连带承担履行《项目合作协议》及《补充协议》的义务。被告黄荣城、熊相人在甲方履约保证人处签字按手印。2017年11月10日，德宏新中兴房地产开发有限公司全体股东召开股东会作出《股东会决议》，确定了：因国家土地政策变化等因素，芒市人民政府与被告中兴城投公司于2010年8月26日签订的《芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》无法履行，导致芒市东南亚风情小镇，国际会议中心项目无法实施。2018年6月7日，德宏中兴房地产开发有限公司全体股东再次召开会议，再次确认：由于政策影响和市场因素等各种原因，不再继续投入资金和推进“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”符合公司的现实状况，并同意终止“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”的实施。2018年11月17日，德宏新中兴房地产开发有限公司现金出资股东召开股东会，作出《股东会决议》：由于政策和市场等因素影响，“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”未能按合作开发计划履行，现就本项目终止事项一致同意解除四位股东间就本项目原签订的《项目合作协议》，终止原《合作开发协议》的履行。以上事实充分说明：1.原告马林与被告中兴城投公司（后来变更为烨兴公司、被宏天公司）于2010年10月14日签订的《合作开发协议》及《补充协议》已经解除。原告马林与被告新中兴城投公司（后来变更为烨兴公司、宏天公司）于2010年10月14日签订的《合作开发协议》及《补充协议》是各方当事人的真实意思表示，内容也未违反国家法律、法规的强制性规定，是合法有效的的合同。2018年11月17日，各方当事人协商一致，作出《股东会决议》，书面决定解除2010年10月14日签订的《合作开发协议》，《补充协议》作为《合作开发协议》的附属补充协议也一并解除。2.五被告应当共同退还原告履约保证金1500万元；共同支付原告从2017年11月25日起至退还全部履约保证金之日止，以全部履约保证金1500万元为基数，按每日1‰支付原告逾期退还履约保证金的违约金。《合作开发协议》及《补充协议》是合法有效的合同，各方当事人都应当全面的履行自己的合同义务。原告马林按照《补充协议》约定支付了履约保证金，按照《补充协议》的约定：如《项目合作协议》因非原告马林方原因无法按约履行，五被告必须在《项目合作协议》不能按约履行情形确定之日起十五日内退还1500万元履约保证金，逾期不退还的，除本金外被告中兴城投公司应同时每日按所所收保证金总额的1‰支付逾期付款违约金。2017年11月10日，德宏新中兴房地产开发有限公司全体股东召开股东会作出《股东会决议》确认了：因国家土地政策变化等因素，“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”无法实施。故从2017年11月10日起计算，15日内（即最晚2017年11月25日前）五被告必须退还1500万元履约保证金，逾期不退还的，除本金外被告中兴城投公司应同时每日按所所收保证金总额的1‰。支付逾期付款违约金。综上所述，原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定提起诉讼，恳请依法支持原告的诉讼请求为盼。中兴城投公司辩称：1.《合作开发协议》及《补充协议》于2017年11月10日已经解除是没有事实和法律依据的。为开发勐巴娜西东南亚风情小镇，各股东于2011年3月14日注册成立了德宏新中兴房地产开发有限公司，目前该公司仍在存续状态，正常为项目运营中。《合作开发协议》及《补充协议》的合同当事人均在履行签订的协议。2.中兴城投公司不应当承担返还1500万元及违约金的责任。中兴城投公司已于2013年6月30日将《合作开发协议》的合同主体变更为：烨兴公司、宏天公司，合同的权利与义务人也随之变更。且项目相关当事人于2013年7月1日共同确认，截至签订确认书当日，项目投资的股权比例为：勐巴娜西珍奇园公司持25%、烨兴公司持20%、宏天公司持20%、马林持15%、闫生柱持20%。项目的主体及合同权利义务人为以上项目持股人，与中兴城投公司无关。虽然在《协议》中约定中兴城投公司自愿连带承担履行合作协议及补充协议的义务，但答辩人非合同相对人，性质应为连带保证人。所负的责任是，当债务已到清偿期，债权人有权要求债务人或保证人偿还债务。保证人要承担责任的前提条件是，产生到期债务。但本案中，《合作开发协议》及《补充协议》至今没有解除，不存在到期债务，马林主张的1500万元及违约金是没有事实和法律依据的。中兴城投公司收到马林1500万元实际为溢价款，马林与中兴城投公司协商获得风情小镇项目15%的股份，除了持续增资1200万元，还应支付中兴城投公司溢价款1500万元，该款项可由中兴城投公司自行使用。若按照马林的陈述，合同于2018年11月17日解除，其应于当年11月26日主张返还。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。但本案中，在马林诉讼之前从未向中兴城投公司提出过承担还款责任一事。其已经远远超出连带保证期间，保证人应当免除保证责任。综上，中兴城投公司与马林等人签订的《合作开发协议》及《补充协议》未解除也不应当解除。1500万元为溢价款，马林没有依据主张返还，中兴城投公司不应当承担还款的责任。请求查明事实依法驳回马林的诉讼请求。烨兴公司、宏天公司辩称：1.烨兴公司、宏天公司与马林之间不应当解除《合作开发协议》及《补充协议》。截至马林起诉之日，案涉合同的相对人烨兴公司、宏天公司、马林均按照合同约定履行各自的义务，未存在违约情形。从《合作开发协议》来看，双方的权利与义务主要有：（1）取得第三方勐巴娜西珍奇园有限公司同意后，由项目出资各方派员共同设立项目部开发经营；（2）项目双方按比例投入资金。双方签订合同后，为开发勐巴娜西东南亚风情小镇，不仅成立了项目部，各股东于2011年3月14日还注册成立了德宏新中兴房地产开发有限公司。随后各股东均按各自比例出资，新中兴房地产公司至今为存续状态，由各出资方共同监管、独立核算。《合作开发协议》及《补充协议》不存在法定或约定解除的情形。马林认为《合作开发协议》及《补充协议》于2018年11月17日已经解除是没有事实和法律依据的。虽然各股东于2018年11月17日就合作开发的风情园小镇项目作出股东会决议，但届时未明确解除合同。至2018年11月17日，虽四股东（烨兴公司、宏天公司、马林、闫生柱）之间决议解除《合作开发协议》，但事实是四股东之间以实际行动至今未解除协议，仍按约履行。具体表现如下：（1）为该项目而成立的新中兴房地产公司至今仍在存续状态，正常为项目运营中。（2）2019年6月29日，各股东之间就合作开发的风情园小镇项目还在作出股东会决议，讨论终止、解散、重启、存续问题。（3）2019年8月初各股东之间为运营公司仍按比例向新中兴房地产公司注资。2019年8月26日，马林还就宏天公司持有的20%股份转让芒市农业互联网科技有限公司理出《协议》，在协议中丁方马林同意甲方宏天公司将其所有的房地产公司的20%的股份转让给乙方互联网公司，同意《合作开发协议》及《补充协议》中的合同主体再变更为互联网公司。因此，虽然曾经于2018年书面提出过解除合同事宜，但几方股东2017年至2019年一直以会议纪要的形式讨论项目终止、解散、重启、存续问题，至2019年仍为项目持续出资、并协商变更合同主体等一系列的行为证实《合作开发协议》及《补充协议》从未实际解除，烨兴公司与马林之间以实际行为仍在继续履行。2.烨兴公司、宏天公司不应向马林返还1500万元及支付逾期违约金。该1500万元的性质实际为溢价款，甲方收到该款项也已用于了合作项目开发。虽然名为“履约保证金”，但根据相关法律规定，履约保证金是合同双方确保履约的一种财力担保，属于一种对债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以金钱优先受偿。即：合同顺利履行完毕，收取保证金一方应当退回保证金。但在《补充协议》中约定：如《合作开发协议》履行完毕，乙方所缴纳的保证金不退还乙方。从双方约定的情形来看，该1500万元不属于履约保证金，实则根据当时的意思表示该款项应为溢价款，可为甲方自行使用。实际上甲方收到该款项也已用于了合作项目开发，不应再单独返还此笔款项。没有构成双方约定的返还因素。根据《补充协议》约定的返还款项的情形为：《项目合作协议》因为非乙方原因无法按约履行，在确定之日起15日内返回。目前《合作开发协议》及《补充协议》未解除，合同相对人仍按约履行《合作开发协议》，若马林起诉坚持解除合同，那即因乙方（马林〉原因无法按约履行，烨兴公司也不应当返回该1500万元。综上，烨兴公司与马林之间的《合作开发协议》及《补充协议》到目前仍在继续履行的状态，未有解除的情形，烨兴公司、宏天公司不应向马林返回1500万元及支付自2017年11月25日起的逾期违约金，马林的诉讼请求是没有事实和法律依据的，请求依法驳回马林的全部诉讼请求。黄荣城辩称：1.马林认为《合作开发协议》及《补充协议》于2018年11月17日已经解除是没有事实和法律依据的为开发勐巴娜西东南亚风情小镇，各股东于2011年3月14日注册成立了德宏新中兴房地产开发有限公司目前该公司仍在存续状态，正常为项目运营中。《合作开发协议》及《补充协议》的合同当事人均在履行签订的协议。2.黄荣城不应当承担返还1500万元及违约金的责任。（1）黄荣城在2013年6月30日的《协议》中签字承担的责任为：履约保证人，连带承担履行合作协议及补充协议的义务。黄荣城在本案中性质应为连带保证人。所负的责任是，当债务已到清偿期，债权人有权要求债务人或保证人偿还债务。保证人要承担责任的前提条件是，产生到期债务。但本案中，《合作开发协议》及《补充协议》至今没有解除,不存在到期债务，马林主张的1500万元及违约金是没有事实和法律依据的。（2）若按照被答辩人的陈述，合同于2018年11月17日解除，其应于当年11月26日主张返还。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。但本案中，在马林诉讼之前从未向黄荣城提出过承担还款责任一事。其已经远远超出连带保证期间，保证人应当免除保证责任。综上，马林与黄荣城等人签订的《合作开发协议》及《补充协议》未解除也不应当解除。马林没有依据主张返还1500万元及违约金。黄荣城不应当承担还款的责任。请求查明事实依法驳回马林的诉讼请求。熊相人辩称：1.马林认为《合作开发协议》及《补充协议》于2018年11月17日已经解除是没有事实和法律依据的。为开发勐巴娜西东南亚风情小镇，各股东于2011年3月14日注册成立了德宏新中兴房地产开发有限公司，目前该公司仍在存续状态，正常为项目运营中。《合作开发协议》及《补充协议》的合同当事人均在履行签订的协议。2.熊相人不应当承担返还1500万元及违约金的责任。（1）熊相人在2013年6月30日的《协议》中签字承担的责任为：履约保证人，连带承担履行合作协议及补充协议的义务。熊相人在本案中性质应为连带保证人。所负的责任是，当债务已到清偿期，债权人有权要求债务人或保证人偿还债务。保证人要承担责任的前提条件是，产生到期债务。但本案中，《合作开发协议》及《补充协议》至今没有解除,不存在到期债务，马林主张的1500万元及违约金是没有事实和法律依据的。（2）若按照马林的陈述，合同于2018年11月17日解除，其应于当年11月26日主张返还。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。但本案中，在马林诉讼之前从未向熊相人提出过承担还款责任一事。其已经远远超出连带保证期间，保证人应当免除保证责任。综上，马林与熊相人等人签订的《合作开发协议》及《补充协议》未解除也不应当解除。马林没有依据主张返还1500万元及违约金。熊相人不应当承担还款的责任。请求查明事实依法驳回马林的诉讼请求。马林围绕其诉请，依法提交以下证据：一、1.马林身份证复印件;2.中兴城投公司工商登记信息;3.中兴城投公司法定代表人身份证复印件;4.烨兴公司工商登记信息;5.宏天公司工商登记信息；6.黄荣城港澳通行证复印件。欲证明:原告、被告身份情况及诉讼主体资格。二、《合作开发协议》。欲证明：2010年10月14日，原告与被告中兴城投公司签订了一份《合作开发协议书》，约定：1.项目概况：被告中兴城投公司与潞西市人民政府于2010年8月26日签订了《芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》，与云南勐巴娜西珍奇园有限公司于2010年8月6日签订《德宏州芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目联合开发合同》，确定被告中兴城投公司与云南勐巴娜西珍奇园有限公司联合开发“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”，被告中兴城投公司占股75%，云南勐巴娜西珍奇园有限公司占股25%。2.合作原则：原告马林与被告中兴城投公司一致同意被告中兴城投公司在“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”中持有的75%的股份，现按照被告中兴城投公司60%，原告马林15%共同持有，并依此承担和享受相应的责任和权益。三、《补充协议》。欲证明：2010年10月14日，原告与被告中兴城投公司又签订了一份《补充协议》，约定：1.原告马林在《项目合作协议》签订后向被告中兴城投公司支付项目履约保证金1500万元。2.如《项目合作协议》按约履行完毕，原告马林所交履约保证金不退还；如《项目合作协议》因非原告马林方原因无法按约履行，被告中兴城投公司必须在《项目合作协议》不能按约履行情形确定之日其起十五日内退还1500万元履约保证金，逾期不退还的，除本金外被告中兴城投公司应同时每日按所收保证金总额的1‰支付逾期付款违约金。被告黄荣城、熊相人在甲方履约保证人处签字按手印。四、1.银行转账凭证；2.《收款说明》。欲证明：2010年10月15日，原告马林按照被告中兴城投公司的指示将1500万元履约保证金转账支付到云南新中兴投资有限公司的账户中。2010年10月15日，被告中兴城投公司向原告马林出具《收款说明》确认收到原告马林支付的履约保证金1500万元。原告马林已经按照《补充协议》的约定履行了支付履约保证金的义务。五、《协议》。欲证明：2013年6月30日，原告马林与被告中兴城投公司、烨兴公司、宏天公司签订《协议》一份，约定：1.原告马林同意被告中兴城投公司将其所有的德宏新中兴房地产开发有限公司40%的股份，转让给烨兴公司20%，转让给宏天公司20%。2.2010年10月14日签订的《项目合作协议》及《补充协议》甲方主体由被告中兴城投公司变更为烨兴公司、宏天公司。3.甲方履约保证人黄荣城、熊相人自愿连带承担履行《项目合作协议》及《补充协议》的义务。被告黄荣城、被告熊相人在甲方履约保证人处签字按手印。六、1.《股东会决议》（20171110）；2.《会议纪要》；3.《股东会决议》（20181117）。欲证明：德宏新中兴房地产开发有限公司全体股东召开股东会作出《股东会决议》，确定了因国家土地政策变化等因素，芒市人民政府与被告中兴城投公司于2010年8月26日签订的《芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》无法履行，导致芒市东南亚风情小镇·国际会议中心项目无法实施。2018年6月7日，德宏新中兴房地产开发有限公司全体股东再次召开会议，再次确认由于政策影响和市场因素等各种原因，不再继续投入资金和推进“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”符合公司的现实状况，并同意终止“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”的实施。2018年11月17日，德宏新中兴房地产开发有限公司现金出资股东召开股东会，作出《股东会决议》：由于政策和市场等因素影响，“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”未能按合作开发计划履行，现就本项目终止事项一致同意解除四位股东间就本项目原签订的《项目合作协议》，终止原《合作开发协议》的履行。由于政策影响和市场因素等各种原因，“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”无法实施。《项目合作协议》不能按约履行。七、《芒市东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》。欲证明：1.被告中兴城投公司与潞西市人民政府签订协议约定：潞西市人民政府以招拍挂底价30万元/亩，出让位于芒市镇东南部、勐巴娜西珍奇园以东、孔雀湖以西、芒罕路以南。仙池路以北约500亩土地给中兴城投公司，开发芒市东南亚风情小镇项目；2.中兴城投公司将该份合同提供给原告，作为促成原告与其合作的基础条件。八、《德宏新中兴房地产开发有限公司向马林借款统计》及附件。欲证明：原告不断借钱给具体实施“芒市东南亚风情小镇项目”的德宏新中兴房地产开发有限公司，以维系公司运营，《项目合作协议》因非原告方原因无法按约履行。经质证，五被告对原告提交的第一、四组证据的三性及证明内容认可；第二组证据的三性认可，对证明内容不认可，该组证据约定双方权利义务，被告已经履行了义务，双方签订合同真实有效；第三组证据的三性认可，对证明内容不认可，履约保证金实际为溢价款，无法履行原因在于乙方；第五组证据的三性认可，对证明内容不认可；第六组证据的三性认可，对证明内容不认可,原告片面提交，多次决议中未提及1500万元的处置；第七组证据的三性认可，对证明内容不认可,城投公司与政府约定以实际批准项目为准，各出资方在投资书中确定与政府合作的项目城投公司的股权转让了；第八组证据的真实、合法性认可，对关联性和证明内容不认可，该组证据证明合作协议在2019年仍在履行，目前为项目成立的公司仍在运营中。中兴城投公司围绕其答辩，依法提交以下证据：《项目投资确认书》。欲证明：1.项目相关当事人于2013年7月1日共同确认，截止签订确认书当日，项目投资的股权比例为：勐巴娜西珍奇园公司持25%、烨兴公司持20%、宏天公司持20%、马林持15%、闫生柱持20%（项目的主体及合同权利义务人为以上项目持股人）；2。为推动项目实施，2011年3月14日注册成立德宏新中兴房地产开发有限公司，作为项目具体实施主体，并独立承担和享受本项目的所有相关责任权利义务。由持股各方按持股比例，认真履行合同，享受和承担相应权利和义务。经质证，原告对被告中兴城投公司提交的证据真实性、合法性认可，对关联性和证明内容不认可，项目中持股比例及项目实施公司成立情况与签订的合同文件中约定退还履约保证金无关。被告烨兴公司、宏天公司、黄荣城、熊相人对被告中兴城投公司提交的证据的三性及证明内容认可。烨兴公司、宏天公司围绕其答辩，依法提交以下证据：一、《合作开发协议》、《补充协议》。欲证明：1.《合作开发协议》甲乙双方的权利与义务主要有：（1）取得第三方勐巴娜西珍奇园有限公司同意后，由项目出资各方派员共同设立项目部开发经营；（2）项目双方按比例投入资金。2.补充协议中约定：按约定履行完毕，乙方所缴纳的保证金不退还乙方，退还的情形只有《项目合作协议》因为非因乙方原因无法按约履行，退还的时间点是合作协议不能按约履行情形确定之日起十五日内。二、1.企业信用信息公示报告；2.工资表；3.客户收付款入账通知、收据；4.微信聊天记录。欲证明：原被告按《项目合作协议》至今仍在履行，没有违约也没有解除合同。1.按约定注册成立了德宏新中兴房地产开发有限公司，登记状态：存续；2.按约定由出资各方派员在项目公司工作至今；3.协议各当事人按比例向项目公司出资，最后一次出资是2019年8月；4.原告截止2019年8月26日，还在微信上与宏天公司法定代表人张瑞靖商量项目合作相关事宜。2019年6月29日，各股东之间就合作开发的风情园小镇项目还在作出股东会决议，讨论终止、解散、重启、存续问题。2019年8月26日，马林还就宏天公司持有的20%股份转让芒市农业互联网科技有限公司理出《协议》，在协议中马林同意宏天公司将其所有的房地产公司20%的股份转让给互联网公司，同意《合作开发协议》及《补充协议》中合同主体再变更为互联网公司。经质证，原告对被告烨兴公司、宏天公司提交的第一组证据的三性及载明的证明内容认可；第二组证据中1、2、3的真实性、合法性认可，对关联性及载明的证明内容不认可，新中兴房地产公司不是合同当事人，项目合作协议能否履行与新中兴房地产公司存续情况无关，目前新中兴房地产目前在清算过程中，对证据4三性认可，对证明内容不认可，微信聊天记录内容仅为房地产公司股东商讨项目终止及公司解散的具体事宜。中兴城投公司、黄荣城、熊相人对烨兴公司、宏天公司提交的两组证据的三性及证明内容认可。根据举证、质证，对各方当事人提交的证据，本院认定如下：对于原告提交的八组证据的三性，本院予以采信。对被告中兴城投公司提交的证据的三性，本院予以采信。对被告宏天公司、烨兴公司提交的二组证据的三性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月14日，原告与被告中兴城投公司签订了《合作开发协议》，约定：1.项目概况：被告中兴城投公司与潞西市人民政府于2010年8月28日签订了《芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》，与云南勐巴娜西珍奇园有限公司于2010年8月6日签订《德宏州芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目联合开发合同》，确定被告中兴城投公司与云南勐巴娜西珍奇园有限公司联合开发“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”，被告中兴城投公司占股75%，云南勐巴娜西珍奇园有限公司占股25%。2.合作原则：原告马林与被告中兴城投公司一致同意被告中兴城投公司在“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”中持有的75%的股份，现按照被告中兴城投公司60%，原告马林15%共同持有，并依此承担和享受相应的责任和权益。同日，原告与被告中兴城投公司又签订了一份《补充协议》，约定：1.原告马林在《项目合作协议》签订后向被告中兴城投公司支付项目履约保证金1500万元。2.如《项目合作协议》按约履行完毕，原告马林所交履约保证金不退还；如《项目合作协议》因非原告马林方原因无法按约履行，被告中兴城投公司必须在《项目合作协议》不能按约履行情形确定之日其起十五日内退还1500万元履约保证金，逾期不退还的，除本金外被告中兴城投公司应同时每日按所收保证金总额的1‰支付逾期付款违约金。被告黄荣城、熊相人在甲方履约保证人处签字按手印。2010年10月15日，原告马林按照被告中兴城投公司的指示将1500万元履约保证金转账支付到云南新中兴投资有限公司的账户中。同日，被告中兴城投公司向原告马林出具《收款说明》确认：收到原告马林支付的履约保证金1500万元。2011年3月14日，被告中兴城投公司、云南勐巴娜西珍奇园有限公司、云南惠泰实业有限公司、原告马林共同组建设立了德宏新中兴房地产开发有限公司。2013年6月30日，原告马林与被告中兴城投公司、烨兴公司、宏天公司签订《协议》一份，约定：1.原告马林同意被告中兴城投公司将其所有的德宏新中兴房地产开发有限公司40%的股份，转让给被告昆明烨兴公司20%，转让给被告宏天公司20%；2.2010年10月14日签订的《项目合作协议》及《补充协议》甲方主体由被告中兴城投公司变更为被告烨兴公司、宏天公司；3.甲方履约保证人黄荣城、熊相人自愿连带承担履行《项目合作协议》及《补充协议》的义务。被告黄荣城、熊相人在甲方履约保证人处签字按手印。2017年11月10日，德宏新中兴房地产开发有限公司全体股东召开股东会作出《股东会决议》，确定了：因国家土地政策变化等因素，芒市人民政府与被告中兴城投公司于2010年8月26日签订的《芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目一级土地前期开发整理合作协议》无法履行，导致芒市东南亚风情小镇，国际会议中心项目无法实施。2018年6月7日，德宏中兴房地产开发有限公司全体股东再次召开会议，再次确认：由于政策影响和市场因素等各种原因，不再继续投入资金和推进“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”符合公司的现实状况，并同意终止“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”的实施。2018年11月17日，德宏新中兴房地产开发有限公司现金出资股东召开股东会，作出《股东会决议》：由于政策和市场等因素影响，“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”未能按合作开发计划履行，现就本项目终止事项一致同意解除四位股东间就本项目原签订的《项目合作协议》，终止原《合作开发协议》的履行。德宏新中兴房地产开发有限公司至今仍在运营中。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.原告与被告中兴城投公司于2010年10月14日签订的《合作开发协议》及《补充协议》是否已经解除，何时解除。2.五被告应否共同退还原告履约保证金1500万元及支付该款项自2017年11月26日起至退还之日止按每日1‰计算的逾期退还保证金的违约金。本院认为，本案系合同纠纷。一、关于原告与被告中兴城投公司于2010年10月14日签订的《合作开发协议》及《补充协议》是否合法有效，是否已经解除，何时解除的问题。原告马林与被告新中兴城投公司（后来变更为烨兴公司、宏天公司）于2010年10月14日签订的《合作开发协议》及《补充协议》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律、法规的强制性规定，是合法有效的的合同。2018年11月17日，各方当事人协商一致，作出《股东会决议》，《股东会决议》2.2条“同意解除四位股东间就本项目签订的《合作开发协议》，终止原《合作开发协议》的履行”，该《合作开发协议》已于2018年11月17日经各方当事人一致同意解除。二、五被告应否共同退还原告履约保证金1500万元及支付该款项自2017年11月26日起至退还之日止按每日1%计算的逾期退还保证金的违约金。本案中，本院认为，《合作开发协议》及《补充协议》系合法有效的合同，各方当事人都应当全面履行自己的合同义务。马林按照《补充协议》约定支付了履约保证金，按照《补充协议》的约定，如《项目合作协议》因非原告马林方原因无法按约履行，五被告必须在《项目合作协议》不能按约履行情形确定之日起十五日内退还1500万元履约保证金，逾期不退还的，除本金外被告中兴城投公司应同时每日按所收保证金总额的1%支付逾期付款违约金。如前所述，《合作开发协议》已经于2018年11月17日经各方当事人一致同意解除，解除系因国家土地政策变化等因素，“芒市勐巴娜西东南亚风情小镇项目”无法实施，非原告马林方原因无法按约履行，故从2018年11月18日起十五日内即2018年12月2日前，五被告须退还原告马林1500万元履约保证金。原告主张被告应同时每日按所收保证金总额的1‰支付逾期付款违约金，该违约金约定过高，本院予以调整为按照银行利率的1.5倍支付违约金即以履约保证金1500万元为基数计算违约金（其中2018年12月3日至2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算，2019年8月20日起的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第四十四条第一款、第六十条、第九十一条第一款（二）项之规定，判决如下：一、本院确认原告与被告中兴城投公司于2010年10月14日签订的《合作开发协议》于2018年11月17日已协商一致解除；二、由被告德宏新中兴城市建设投资有限公司、昆明烨兴科技有限公司、德宏州宏天实业（集团）有限公司、黄荣城、熊相人于本判决生效之日起三十日内共同退还原告马林履约保证金1500万元及违约金，违约金以履约保证金1500万元为基数，按照银行利率的1.5倍计算（其中2018年12月3日至2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算，2019年8月20日起的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算）；三、驳回原告马林的其他诉讼请求。案件受理费111800.00元，由被告德宏新中兴城市建设投资有限公司、昆明烨兴科技有限公司、德宏州宏天实业（集团）有限公司、黄荣城、熊相人负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  高玉荣审判员  王赶红审判员  王 云二〇一九年十二月二十五日书记员  李云霞