广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤02民终1852号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司。住所地：广东省韶关市浈江区******。负责人：李劲松，该公司总经理。委托诉讼代理人：文超，广东韶扬律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：巫耀强，男，1964年6月17日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区*****局宿舍301房。委托诉讼代理人：陶浩，广东谷泰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：钟经泉，男，1965年1月2日出生，汉族，住广东省韶关市武江区****************。上诉人中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司（以下简称人保韶关公司）因与被上诉人巫耀强、钟经泉机动车交通事故责任纠纷一案,不服广东省韶关市浈江区人民法院（2019）粤0204民初912号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年9月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人人保韶关公司委托诉讼代理人文超、被上诉人巫耀强及其诉讼代理人陶浩、被上诉人钟经泉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。一审法院判决如下：一、人保韶关公司在投保的机动车责任强制保险限额内赔偿巫耀强110000元；二、人保韶关公司在投保的机动车第三者责任保险限额内赔偿巫耀强360542.86元；上述第一、二项于判决生效之日起十日内付清。三、驳回巫耀强的其他诉讼请求。一审案件受理费9236元，巫耀强负担332元，钟经泉负担8904元。人保韶关公司上诉请求：请求依法撤销一审判决第二项，并依法改判由人保韶关公司支付巫耀强保险金296195.01元（即较原判决少64347.85元）或发回重审。本院审理期间，各方当事人均未提交新证据，对一审判决认定事实部分均无异议，故本院对一审判决认定的事实予以确认。本院经审理认为，双方争议焦点为：一审法院对巫耀强误工费、残疾辅助器具费、后续治疗费、护理费、交通费、鉴定费、诉讼费的认定是否正确。对于其他双方无争议的事项，本院予以确认。一、关于一审法院对巫耀强误工费的认定是否正确的问题。人保韶关公司上诉认为，我国对残疾赔偿金性质的认定采取“劳动能力丧失说”，即在判断残疾赔偿金时要充分考虑“受害人”丧失劳动能力程度或者伤残等级。定残日之后的伤残赔偿金已经包含了误工费损失在内，故同时计算伤残赔偿金和误工费存在逻辑上的矛盾，一审法院认定巫耀强在定残日后产生的误工费21900元不当，恳请二审法院予以纠正。钟经泉对人保韶关公司的该上诉意见无异议。巫耀强口头辩称，第一，巫耀强二次住院均是因涉案交通事故中受伤，需进行髋关节置换和内固定手术，于本次事故存在因果关系，因此，二次住院产生的误工费应得到支持；第二，残疾赔偿金和误工费不存在逻辑上的矛盾；第三，本案中一审法院支持的残疾赔偿金每年赔偿数额为8150元，但巫耀强二次入院180天的误工费就达21900元，显然残疾赔偿金是不能弥补巫耀强的误工损失，且人保韶关公司的上诉理由与保护交通事故受害者的合法权益，使受害人的权益能补偿的立法精神相违背。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定,巫耀强的误工费可计算至定残前一天，据广东公廉司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，巫耀强伤残等级被评定为九级，对其定残后可否同时支持伤残赔偿金和误工费的问题，《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。由此可见，残疾赔偿金是对因残疾而导致的劳动能力丧失所给予的财产性质的赔偿，我国对残疾赔偿金性质的认定采取“劳动能力丧失说”，即在判断残疾赔偿金时要充分考虑受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级。在一定程度上吸收了“所得丧失说”，即《人身损害赔偿解释》第二十五条第二款规定：受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。从这个角度，定残日之后的伤残赔偿金已经包含了误工费损失在内，故同时计算伤残赔偿金和误工费存在逻辑上的矛盾，一审法院对巫耀强在定残日后的误工费予以支持不当，本院予以纠正，根据“误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，从巫耀强2018年5月9日住院治疗的次日起到2018年9月28日定残，则误工时间计算到2018年9月27日止，为142天，误工费确定为17276.67元（3650元/月÷30天/月×142天）。二、关于一审法院对巫耀强残疾辅助器具费（腋下拐、坐厕椅、轮椅、助行器共计874.6元）的认定是否正确的问题。上诉人人保韶关公司认为该部分费用巫耀强仅提供了发票，并未提供器具配置机构意见或司法鉴定意见书予以佐证该部分费用为巫耀强因本次交通事故必要产生的合理费用，因此，其认为该部分的费用应该在本案中予以剔除。钟经泉对人保韶关公司的主张无异议。巫耀强口头辩称其是因涉案交通事故导致行为受损，配置的拐杖、轮椅等属于必要器具。本院经查明认为，粤北人民医院出具《出院记录（小结）》（住院日期：2018年11月2日至2019年1月31日）记载：“出院时情况及医嘱主要体征治疗结果转归及注意事项，患者一般情况可，左下肢乏力改善，无髋部疼痛、左髋活动有受限，不能下蹲上厕所，日常生活不能完全处理……出院医嘱：1.出院继续坚持肢体功能锻炼；2.避免患肢内旋、外旋及髋关节屈曲大于90度，避免坐矮板凳及翘二郎腿，防止假体脱位……”，巫耀强购买坐厕椅、腋下拐、轮椅、助行器，有利于治疗和康复，且巫耀强提交了购买发票，金额亦未超出正常范围，因此，一审判决认定人保韶关公司赔偿该笔费用并无不当，本院予以维持。三、关于一审法院对巫耀强后续治疗费的认定是否正确的问题。人保韶关公司上诉认为，韶关市第一人民医院的出院医嘱载有：若出现股骨头坏死则需行髋关节置换术，手术费用约6-8万元。后巫耀强委托广东鉴证痕迹司法鉴定所对其后期医疗费进行鉴定，鉴证司法鉴定所[2019]临床鉴字第9073号司法鉴定意见书鉴定意见为：巫耀强后期治疗费用约需捌至拾万元。综合以上专业医疗机构和鉴定机构的意见，认为巫耀强的后续治疗费应不超过80000元。一审判决按照鉴定意见所确定的后续治疗费的最高幅度来认定后续治疗费欠妥。钟经泉对人保韶关公司的该上诉意见无异议。巫耀强口头辩称，医疗机构的意见与鉴定意见不一致时，应当以鉴定意见为准，鉴定机构出具的意见认为后期治疗费为8至10万元，一审判决支持10万元并无不妥。本院认为，粤高法[2018]39号《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中关于后续治疗费可以根据医嘱或者司法鉴定意见确定的必然发生的费用据实计算，当医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。该鉴定意见依据粤协[2014]12号附件3《人身损害医疗费的审核与评定准则》，该准则4.2.2.1条规定：后期医疗项目和措施是指临床转归必然发生的、客观规律合理发生的医疗项目和措施，不包括理论上可能发生的医疗项目和措施。该鉴定意见确认的后续治疗费仅是必然费用，实际上还可能产生护理费、伙食费、交通费等费用，且巫耀强置换的是全髋关节，一审判决酌情确定10万元后续治疗费亦未超出鉴定结论的范围，并无不当，本院予以维持。四、关于一审法院对巫耀强护理费、交通费、鉴定费、诉讼费的认定是否正确的问题。人保韶关公司上诉认为，巫耀强住院期间的护理费应按100元/天计算，出院后护理费应按80元/天计算，一审判决认定的护理费标准偏高，不合理；关于交通费赔偿项目，巫耀强未提供正式的交通费票据，一审判决认定交通费6480元明显偏高；关于鉴定费与诉讼费，人保韶关公司没有对巫耀强实施任何侵权行为，对事故的发生及因事故导致的受害人的损失，以及诉讼的形成，均无过错，人保韶关公司无须承担本案鉴定费与诉讼费。钟经泉对人保韶关公司的该上诉意见无异议。巫耀强口头辩称，一审判决认定的护理费、交通费的标准符合粤高法[2018]39号《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，并无不妥。本院认为，一审判决参照粤高法[2018]39号《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，以住院护理费150元/天、出院护理费120元/天的标准计算护理费以及以30元/天×病历记载的住院天数计算市内交通费并无不当，本院予以维持。另根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”及第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案钟经泉已为粤F*****牌小轿车在人保韶关公司投保了100万元机动车第三者责任保险，并购买了不计免赔特约附加险，一审判决人保韶关公司在其保险范围内承担用以明确权利和责任的鉴定费和诉讼费并无不当，本院予以维持。因本院对一审判决认的巫耀强误工费进行了纠正，故确定人保韶关公司在投保的机动车第三者责任限额内赔偿巫耀强338642.86元。综上所述，上诉人人保韶关公司的上诉理由部分成立，对成立的部分，本院予以支持，对不成立的部分，本院予以驳回；一审法院适用法律部分错误，处理欠妥，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持广东省韶关市浈江区人民法院（2019）粤0204民初912号民事判决第一项；二、撤销广东省韶关市浈江区人民法院（2019）粤0204民初912号民事判决第三项；三、变更广东省韶关市浈江区人民法院（2019）粤0204民初912号民事判决第二项为：“中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在投保的机动车第三者责任保险限额内赔偿巫耀强338642.86元；四、驳回巫耀强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费9236元，由巫耀强负担600元，钟经泉负担8636元。巫耀强预缴的一审案件受理费9236元，由一审法院退回8636元；钟经泉于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳诉讼费8636元。二审案件受理费1408.69元，由巫耀强负担400元，中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司负担1008.69元。中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司已预缴1408.69元，本院退回400元；巫耀强于本判决生效之日起七日内向本院缴纳诉讼费400元。本判决为终审判决。审  判  长  林 梦审  判  员  赖凯文审  判  员  李飞洲二〇一九年十二月十二日法 官 助 理  张 燕（代）书记员  王 镭