四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川19民终1353号 上诉人（原审被告）：上海骏君置业有限公司。统一社会信用代码：91310230748061292E，住所：上海市崇明县陈家镇前裕公路******。 法定代表人：承静，该公司执行董事。 上诉人（原审被告）：上海骏君置业有限公司巴中分公司。统一社会信用代码：91511900782268000X，营业场所：四川省巴中市经济技术开发区后河桥居委会。 负责人：刘伟刚，该公司总经理。 二上诉人共同委托诉讼代理人：杨东山，巴中市中翔法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈庭宝，男，1984年9月2日出生，汉族，初中文化，住四，住四川省苍溪县div> 被上诉人（原审原告）：重庆市合川区第四建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91500117203646290N，住所，住所：重庆市合川区合办处涪滨路******div> 法定代表人：王平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黎军，男，1968年10月10日出生，汉族，大专文化，住四川省巴中，住四川省巴中市巴州区 委托诉讼代理人：杨明亮，巴中科技园法律服务所法律工作者。 原审被告：巴中市雄政房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91511900782258857E，住所地：四川省巴中市巴中经济开发区新街道办事处向家嘴巷**。 法定代表人：刘伟樑，该公司董事长。 原审被告：刘伟樑，男，1959年7月21日出生，汉族，高中文化，住上海市松江，住上海市松江区 上诉人上海骏君置业有限公司（以下简称上海骏君公司）、上海骏君置业有限公司巴中分公司（以下简称骏君巴中分公司）因与被上诉人重庆市合川区第四建筑工程有限公司（以下简称合川四建司）及原审被告巴中市雄政房地产开发有限公司（以下简称雄政公司）、刘伟樑建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2019）川1902民初3915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上海骏君公司及其巴中分公司上诉请求：1.撤销原判，并依法改判。2.被上诉人全额承担一、二审诉讼费。事实及理由：一、双方的竣工结算书是当时为消除工程价款争议尽快完工交房而办理。然而结算完成后，涉案工程款包含的工程范围，被上诉人拖延至今并未全部完成，是否下欠工程款需双方进一步核算确认；二、双方仅对以商铺抵偿部分的款项有利息的约定，其余款项未约定利息，以商铺抵充工程款协议可继续履行；三、双方结算前，仅对被上诉人完工的工程主体部分进行了验收，而且被上诉人至今未提供工程合格保证资料。经查验，工程存在楼板开裂、商业层楼板浇筑不均匀未达到设计要求（厚度差异最大3厘米以上）、梁裂缝以及业主反映强烈的其他工程质量问题。为此，被上诉人应对工程的严重质量问题和重大安全隐患进行检验和返工，并承担造成的不能按期交房和过渡费增加等损失；四、涉案工程款的支付，我公司不存在过错，合同约定的保修金未扣减，已付款部分未提供税务发票；五、已付款占双方预算的总工程款比例大于65%，被上诉人诉称下欠民工工资的理由不成立。 被上诉人合川四建司辩称：一、一审认定事实清楚，证据确实充分、程序合法，二审应当驳回上诉、维持一审判决；二、上诉人的上诉事实和理由均不能成立。1.该工程于2019年进行了结算，但上诉人认为2019年3月8日的竣工协议和补充协议，是为了应付消防工程而办理的不属实。因为根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题》第12条规定，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议的，诉讼中，一方当事人反悔的，人民法院应当不予准许。上诉人是为了拖延时间。2.上诉人认为以商铺抵充工程款可以继续履行。如上诉人有无争议的商铺，并且按照原约定的基准抵偿价格，合川四建司同意履行。3.双方在结算时已对工程质量进行了结算质检认定，并且上诉人也加盖了主体质检报告合格的公章和签字。4.对于该案涉工程没有支付税款，双方在签补充协议时，约定待上诉人全额支付工程款时提供票据，上诉人至今没有履行义务，故无法开具票据。5.上诉人称已支付款占双方预算的总工程款比例大于65%无事实依据。请求二审驳回上诉，维持原一审判决，并责成上诉人尽快履行合同约定的付款义务，以便我们及时解决农民工和材料供应商的下欠款，以维护2020的春节稳定。 原审被告雄政公司和刘伟樑未提出陈述意见。 合川四建司向一审法院起诉请求：1.判令四被告支付原告工程款965万元及利息（自2019年3月10日起按月利率2%计算至偿清之日止）；2.四被告承担本案诉讼费、保全费、担保费等。 一审法院认定事实：原告作为乙方与被告骏君巴中分公司作为甲方于2013年9月18日订立《建设工程施工承包合同》，约定：工程名称为东城之星，地点位于巴州区××艺场内，工程预算造价为3000万元。承包范围为土建工程；合同价款按照相关文件结合实际工程量清单确定；保证金及返还，乙方向甲方缴纳150万元保证金。在满足施工条件前五日内缴纳清楚，履约保证金退还：乙方修至转换层时退还120万元，主体工程结构封顶时退还30万元。履约保证金不计利息。签订合同时由乙方交纳定金50万元。本合同生效，该定金在乙方交纳履约保证金时转为履约保证金。在2013年9月25日前交纳余下100万元履约保证金时，合同即生效。工程价款的支付，按月进度工程量的80%由甲方在次月5日内及时支付，另20%在结算后5日内由甲方支付18.5%，下余1.5%为质量保证金，在单位工程完工验收合格后一年期满之日，由甲方一次性付清。 2019年3月8日，原告与被告骏君巴中分公司订立了《竣工结算确认书》，确认案涉工程报送工程结算为2995万元，承包人于2019年3月8日前完成工程项目的总造价为2813万元；经双方协商，承包人让利23万元。确认最终结算总造价为2790万元。 2019年3月10日，原告作为乙方与被告骏君巴中分公司作为甲方订立《补充协议》，约定：1.支付方式：用巴中市巴州区后河桥“富民苑，东城之星”项目正二层壹号商铺：建筑面积为388.75平方米作价390万元抵付部分工程款（甲方须在2019年4月20日前办理网签备案给黎军，产权办理相关的税费均由甲方承担，如甲方在规定时间内不能办理网签备案，从即日起甲方应支付抵偿商铺总价款按月息2%并支付给乙方，余款以现金支付）。2.税票，在甲方付清乙方工程款时，乙方须向甲方出具工程款总额的建筑业增值税专用发票。3.工程验收，乙方须与甲方共同完成工程质量验收工作。4.质量保修金，甲、乙双方同意按乙方签订的“主合同”第三条执行。同日，骏君巴中分公司向原告出具欠条，载明：今欠到重庆市合川区第四建筑工程有限公司承建的巴中市巴州区后河桥“富民苑，东城之星”项目工程款965万元，定于2019年4月30日前陆续付清，到期未支付则按月息2%支付，直至付清之日止。此款直接支付给该工程的实际投资人黎军个人账户，同时雄政公司及法定代表人刘伟樑愿意对此笔工程款的支付予以担保，且互负连带清偿责任直至款项付清为止。刘伟樑及雄政公司在该欠条上签字并加盖公司印章。 一审庭审中，被告提交了《合川四建黎军工程款拨付情况》，载明主体工程款已经支付合计18121940元，抗滑桩工程款已支付合计45506604元，总计22672544无，证明被告已经支付工程款部分原告尚未提供税务发票，原告对已付工程款金额无异议，但认为双方结算时已经扣除了被告支付的款项，纳税是行政行为，原告应当履行义务，但未纳税不是被告方拒绝付款的理由。同时原告还提供了因诉讼保全行为而支出的担保费用发票，载明名称为保险服务，诉讼财产保全责任保险，金额为9650元。 另认定，被告支付的抗滑桩工程款45506604元与本案原、被告结算无关。巴中市巴州区后河桥“富民苑·东城之星”项目前二层壹号商铺至今未向原告办理过户和移交手续。 一审法院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。原告与被告订立的《建设工程施工承包合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，未违反法律禁止性规定，合法有效。 原告履行和合同约定的施工任务，且与被告进行了竣工验收和结算，充分证明原告已按照合同履行了施工义务。被告骏君巴中分公司应当按照合同约定支付工程价款。被告辩称对于已付款原告未提交税票本院认为，虽然《补充协议》约定付清工程款时原告须向被告出具工程款总额的建筑业增值税专用发票，其约定的付款在先，提供税务发票在次，但是截至本案原告起诉时，被告骏君巴中分公司未付清工程款，故对被告骏君巴中分公司的此项辩称不予采信。《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。被告骏君公司应当对分公司的债务承担清偿责任。 关于欠付工程款金额的认定。根据原告与被告骏君巴中分公司所订立的竣工决算确认书载明工程造价为2790万元。被告骏君巴中分公司、骏君公司辩称应付工程款中应付质保金。根据合同约定1.5%的质量保证金，但是质保期应当在竣工验收合格后1年。原告诉称工程已经于2016年1月竣工，虽然没有提交证据，但是根据被告骏君巴中分公司向原告书立的欠条载明的欠款金额与已付款和结算单相互印证，证明质保期届满，被告骏君巴中分公司自愿足额支付工程欠款。故对被告的此项辩称依法不予采信。原被告订立的《补充协议》约定以房抵偿工程款，但房屋至今未办理产权过户和移交手续，故被告骏君巴中分公司未履行补充协议，不能以此抗辩工程款的给付。故被告骏君巴中分公司应当按照欠条载明的金额向原告支付工程款965万元。原告要求被告支付资金利息，因欠条约定了资金利息，故本院对原告的该项诉请予以支持。资金利息的计算标准为自逾期付款之日即2019年5月1曰按照月利率2%计算至本判决确定的给付之日止。 原告要求被告雄政房产公司、刘伟樑承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。故原告该项诉请本院予以支持。 原告要求被告承担因保全行为而支出的担保费用，因诉讼保全行为系原告申请行为，保全裁定书已经对保全费用进行处理，且保全担保系原告自愿选择保函担保，该费应当由原告自行负担。故原告的该项诉请本院不予支持。 据此，一审法院判决：一、由被告上海骏君置业有限公司巴中分公司在本判决生效后十日内支付原告重庆市合川区第四建筑工程有限公司工程款965万元及资金利息（资金利息的计算方式：以965元为基数，按照月利率2%为标准，自2019年5月1日起计算至本判决确定的本金给付之日止）；二、被告上海骏君置业有限公司巴中分公司的财产不足以履行上述债务时，由被告上海骏君置业有限公司对上述第一项债务承担给付责任；三、由被告巴中市雄政房地产开发有限公司、刘伟樑对上述第一款项承担连带支付责任；四、驳回原告重庆市合川区第四建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人上海骏君公司及其巴中分公司围绕上诉请求依法提交了以下证据：证据一：业主向上诉人公司发的函，以及业主会议的笔录。证据二：工程质量检查记录以及现场图片。证据三：未完成工程统计表以及现场图片。证明目的：一审庭审后，部分业主发现房屋质量问题，需公司解决，并要求对工程质量进行鉴定，上诉人的上诉请求理由成立。 被上诉人合川四建司质证意见为：对业主发函的证据三性均不认可，一是业主代表的身份质疑；二是工程质量鉴定的专业机构是质检部门，而不是个人，它的合法性不成立；三是该业主代表是否系东城之星的购房户，关联性无法印证，因此该证据属于无效证据，并且不是新的证据，工程质量出现问题不是一朝一夕，这是上诉人为了抗辩支付工程款的理由。对证据二质量检查记录的证据三性均不认可，检查记录属于上诉人自行记录，没有组织相关部门和人员，均是上海骏君公司自己加盖的公章，属于上诉人为了拖延支付工程款而自己书立的证据，在法律上是无效的。并且该质量记录没有国家法定质检部门和司法质检部门和司法鉴定报告书说该工程存在质量问题和质量瑕疵，依据需要整改的鉴定意见，从合法性上直接请求法院不予采信。证据三工程清单与本案要求支付工程款没有关联性，合川四建司主张的已经在2019年3月8日结算清楚，而现在上诉方提出的是其单独梳理的，假如上诉方陈述是事实，上诉人也应按照合同约定和施工蓝图作出鉴定报告，依法另案诉讼。 被上诉人合川四建司举出如下证据：证据一：2019年1月19日的监督抽查记录。证明目的：该工程主体封顶验收记录。证据二：主体结构部分工程质量检验报告。证明目的：该工程主体封顶验收合格；证据三：2019年2月1日上诉人向被上诉人发的通知。证明目的：双方是在上诉人的主导下进行了结算，并且于2019年3月8日书立了欠据；证据四：2017年1月9日由巴中市建设工程质量监督站的证明。证明目的：上诉人申请质监站给予签发商品预售许可证而进行的鉴定，是符合法律要求的。证据五：上诉公司张贴的交房接待处。证明目的：该房部分已经使用，部分正在装修，所以现在上诉人提出质量问题纯属与事实和法律相悖。综上证据，足以抗辩上诉方的上诉事实，请求法院采信，驳回上诉人拖延工程款提供的虚假证据。 上诉人上海骏君公司及其巴中分公司质证意见为：1.对监督质量报告记录不知情；公司确实验收过主体工程，但是没有收到过报告。上诉人向被上诉人发的通知是事实，是为了尽快协商工程结算。2.交房接待处照片来源不清楚，三性不符合法律规定。3.质检站的证明是复印件，不是原件，不符合证据规定。4.通知虽然是真实的，但是是为了解决支付已完工程，是按合同约定进行预算。5.根据法律规定，主体结构的质量是终身制，不能否定现在客观存在的质量问题，没有第三方，也没有监管部门，不能采信。 原审被告雄政公司和刘伟樑对上诉人和被上诉人所举证据未提出质证意见，也未举示新的证据。 二审审理查明的事实与一审判决认定一致，本院予以确认。 同时查明：双方于2019年3月10日签订的补充协议中所涉及的商铺有一部份已被法院查封，致使双方未能网签合同。 二审中，二上诉人申请对涉案主体工程的质量问题及加固维修费用进行司法鉴定、评估。 本院认为，上诉人骏君巴中分公司与被上诉人合川四建司签订的《建设工程施工承包合同》、《竣工结算确认书》和《补充协议》均系双方当事人的真实合意表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，均合法有效，依法成立，双方均应严格按照约定履行各自的义务。 合川四建司按照《建设工程施工承包合同》的约定，履行了施工义务，并经上诉人验收合格，双方通过结算签订了《竣工结算确认书》和《补充协议》，骏君巴中分公司书立了欠条，是双方对履行合同情况的认可和结算支付的合意；故上诉人应当按照合同和《竣工结算确认书》及《补充协议》的约定向合川四建司支付工程价款。骏君巴中分公司支付了工程价款后，合川四建司应当按相关规定开具税务发票。 上诉人在一、二审中均称工程质量存在问题，并申请对涉案主体工程的质量问题及加固维修费用进行司法鉴定和评估，但工程已经经质检部门验收合格，上诉人未举出充分的证据支持其事实主张。且上诉人在一审诉讼中并未对质量问题提起反诉，故本案二审不作处理，上诉人可另行主张。 原审被告雄政公司和刘伟樑愿意对工程款的支付予以担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债务人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，应当承担连带支付责任。 综上所述，上诉人上海骏君公司及其巴中分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费79350元，由上诉人上海骏君置业有限公司和上海骏君置业有限公司巴中分公司共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄晓东 审 判 员 袁 梅 审 判 员 黎 明 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 王 静 书 记 员 李彩菊