广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初8240号 原告：广西某工程机械设备有限责任公司，住所地南宁市江**。 法定代表人：杨某，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：胡某，系该公司职员。 委托诉讼代理人：黄某，系该公司职员。 被告：莫某，男，1980年5月28日出生，壮族，住广西来宾市忻城县。 第三人：某（中国）融资租赁有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区。 法定代表人：稻某，系该公司董事长。 原告广西某工程机械设备有限责任公司与被告莫某、第三人某（中国）融资租赁有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡某、黄某，被告莫某到庭参加诉讼。第三人某（中国）融资租赁有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告担保代垫款73834元，逾期违约金68148.78元（违约金按0.5‰/日的方式计算，从2014年8月12日起至2019年9月16日分段计算，以后另计至被告还清所有欠款之日止）；2.本案的全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年1月30日，被告拟以融资租赁的方式向原告购买某牌履带式挖掘机PC360-7(机号：DZ50949)一台，双方遂签订《合同书》(合同编号：GXXS36012013001)，约定由被告向第三人申请融资租赁后向原告购买并提取标的设备，原告作为被告履行融资租赁合同的连带责任担保人。2012年2月3日，被告与原告、第三人三方签订《买卖合同》（合同编号：KFLC12D010056-GM01)，约定租赁物从原告处购买，同日，被告与第三人签订《融资租赁合同》（合同编号：KFLC12D010056-ZL01),约定被告需承担向第三人履行按月支付融资租赁租金的义务。但被告自提取租赁物使用后，逾期支付融资租赁租金及产生迟延损害金，导致第三人要求原告履行担保责任，原告于2014年8月11日、2014年9月10日,分两次各为被告向第三人垫付36917元、36917元，经原告多次催缴，至今仍余下代垫款73834元未偿还。原告根据合同约定实际履行了担保义务。因此原告从代垫融资租金之日起取得对被告的追偿权。根据原告、被告双方签订的《合同书》第十二条第2、3款约定原告有权按照应支付款项1.67‰/日的计算方式向被告收取逾期付款违约金，但原告主动将逾期付款违约金的利率降低为每日万分之五，因此计算出逾期付款违约金为68148.78元。 被告莫某辩称，一、该案已超过法定追诉期限。2014年4月双方合同解除至今已有5年之久，期间不管是原告或第三人都没有向原告追讨过该费用。二、双方的融资租赁合同已于2014年2月解除，按法律规定，合同无需继续履行，租金应该支付至合同解除之日止。三、原告应当退回被告多支付的166000元租金，按双方合同约定，融资租赁合同成立后，被告已经支付的首付款166000元应当转为融资租赁合同的租金，但被告在合同解除前，每月均按期支付了当月的租金，所以原告及第三人应当退回被告多支付的租金。 第三人某（中国）融资租赁有限公司未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人某（中国）融资租赁有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。被告对原告提交证据的真实性均无异议，本院对原告提交证据的真实性予以确认。 结合上述确认的证据及庭审笔录，本院查明以下法律事实：2012年1月30日，原告与被告莫某签订的《合同书》（编号：GXXS36012013001）约定：被告莫某拟采用融资租赁方式取得某KOMATSU履带式液压挖掘机一台（机器型号：PC360-7，机号：DZ50949），现被告莫某选定第三人为融资租赁的出租方；一旦被告莫某与第三人达成融资租赁合同，则原告作为被告莫某于融资租赁合同项下的连带责任保证人；如被告莫某逾期支付合同约定的所有应付款项的，原告有权按照应付款每日1.67‰的计算方式向被告莫某收取逾期利息；被告莫某逾期支付融资租赁租金，导致原告事实上履行了租赁物的回购义务、或者承担了担保责任的，原告有权向被告莫某追偿因此而遭受的一切损失（含上述条款约定的逾期利息）。2012年2月3日，被告莫某与第三人签订一份《融资租赁合同》（编号：KFLC12D010056-ZL01），主要约定：第三人从被告莫某指定的出卖方（即原告）处购买指定的PC360-7的挖掘机一台出租给被告莫某；被告莫某支付首期款203226元（含头金及第一期租金），租赁期限48个月，每月租金37226元，从验收月的次月20日起，每月20日支付租金；承租方怠于支付租金、其他合同相关费用时，承租方应从应付金额的支付日翌日起至还清为止按照的年利率18%比例向出租方支付迟延损害金；关于本合同规定的出租方权限的行使，第三人可以让其指定的原告代替行使上述权限，包括但不限于将租赁物停止使用与回收等。被告莫某于2012年1月30日提机使用。 因被告莫某未依约支付融资租赁租金及相应款项，原告于2014年8月11日、2014年9月10日各代被告莫某向第三人垫付2014年3、4月的租金36917元，合计73834元。原告为被告向第三人代垫款项后，被告至今未向原告偿还任何代垫款。因被告莫某未依约按时足额支付租金，第三人的代理人即原告于2014年7月22日将涉案设备拖回。 本案调查的重点是，1.原告的各项诉请是否合法有据；2.原告提起本案诉讼是否超过诉讼时效。 本院认为，第三人根据被告莫某的指示向原告购买挖掘机并出租给被告莫某使用，被告莫某向第三人支付租金，原告为此向第三人提供担保。因被告莫某未按时足额向第三人支付租金导致原告承担了担保责任，代被告向第三人垫付了担保垫款合计73834元。原告为被告向第三人代垫款项后，被告至今未向原告偿还任何代垫款。根据合同约定和法律规定，原告有权向被告莫某追偿并主张逾期利息。 关于本案融资租赁合同是否已于扣机之日解除的问题。被告莫某称原告的扣机行为即为代表原告行使单方解除权，故本案融资租赁合同已于扣机之日解除，原告对此不予认可。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”之规定，享有单方解除权的一方当事人，须向对方发出明确的解除合同的通知，并且送达对方当事人。被告莫某未举证证明收到过某（中国）融资公司发出的解除融资租赁合同的通知，原告作为出租人的扣机行为并不导致融资租赁合同当然解除，故本院对被告莫某该项主张不予采信，本案融资租赁合同并未于扣机之日解除。 被告称合同解除后，原告及第三人应退还被告支付的首付款，本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百四十三条规定：融资租赁合同的租金，除当事人另有约定的以外，应当根据购买租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利润确定。首期付款是《融资租赁合同》明确约定的，首期付款（含头金+第一期租金）及47期融资租赁的租金合计1952848元，租赁标的物的购买价格为1660000元，根据上述法律规定，融资租赁租金包含出租人的合理利润，故首期付款（含头金+第一期租金）及47期融资租赁均是融资租赁租金，本院对被告该项主张不予采纳。 关于原告提起本案诉讼是否超过诉讼时效的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第二款“保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算”之规定，原告最后一次代垫的时间为2014年9月10日，即诉讼时效从2014年9月10日起算。原告于2019年10月9日才向本院提起本案诉讼，长达5年有余，超过了法律规定的诉讼时效期间，原告未举证证明存在诉讼时效中止、中断的情况。被告莫某认为原告提起本案诉讼已经超过诉讼时效的主张成立，本院予以采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第二款，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 驳回原告广西某工程机械设备有限责任公司提出的全部诉讼请求。 案件受理费1570元（已减半收取），由原告广西某工程机械设备有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  刘媛媛 二〇一九年十二月二日 书记员  陆秋玥 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第四十二条第二款保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》 民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。