广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1823民初1037号原告:成运泽，男，汉族，1983年11月4日出生，住广东省阳山县。委托诉讼代理人：郑海洲、梁泳微，广东广诚信律师事务所律师。被告：杨秀河，女，汉族，1975年4月29日出生，住广东省大埔县。被告：清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司。住所地：清远市阳山县阳城镇商业大道**阳鸣豪庭**首层及**，统一社会信用代码914418233511850193。负责人：潘春莲。被告：清远市万客汇贸易有限公司。住所。住所地：清远市清城区连江路金沙商务大厦****社会信用代码91441802337883275F。法定代表人：潘春莲。以上三被告的共同委托代理人：梁海峰，广东金亚律师事务所律师。原告成运泽与被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司（以下简称清远万客汇阳山分公司）、清远市万客汇贸易有限公司（以下简称清远万客汇公司）、杨秀河申请执行人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成运泽的委托诉讼代理人郑海洲、梁泳微和被告清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司、杨秀河的委托诉讼代理人梁海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成运泽向本院起诉请求：一、追加被告杨秀河为（2018）粤1823执527号执行案件的被执行人；二、判令杨秀河对清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司不能清偿债务部分承担补充责任；三、本案诉讼费由被告承担。主要事实与理由:杨秀河原为清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司的法定代表人、股东、负责人，前述公司经营期间，杨秀河经常使用本人名下私人账户收支货款，在清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司账户被查封期间，其使用私人微信账户收取营业款，存在股东个人与公司账户、财产混同，公司财产不能独立，股东滥用公司法人独立地位，损害债权人利益，被告杨秀河应对清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司承担连带责任。另，清远万客汇阳山分公司注册资本100万元，被告应缴出资60万元，应在2015年12月1日前缴足，但在工商登记档案中没有出资情况记录，没有验资报告，虽然杨秀河在执行异议中提供多份出入账通知书用于证明其已出资，但其入账的收款方为清远万客汇阳山分公司，备注内容为“货款”、“往来款”，而非出资款，被告杨秀河作为公司成立时的股东和法定代表人，应当就其已出资承担举证责任，但其未提供原始账册和出资凭证，杨秀河的出资义务仍未完成。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，杨秀河应对清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司不能清偿债务部分承担补充责任。成运泽为支持其主张，向本院提交了以下证据：一、原告身份证、被告身份信息，证明原、被告主体资格；二、（2019）粤1823执异13号执行裁定书，证明原告提起执行异议的事实；三、（2018）粤1823执527-2号执行裁定书，证明被执行人清远市万客汇贸易有限公司、清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司无财产可供执行；四、《对公账户跨机构出（入）账通知书》，证明被告杨秀河用私人账户向清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司支付货款；五、清远市万客汇贸易有限公司的工商内档资料，证明被告杨秀河在转让股份前为如实出资；六、2018年6月5日清远市万客汇贸易有限公司公司章程。杨秀河辩称，杨秀河在作为股东期间已完成出资义务，其中工商登记注册登记的资本是100万元，被告出资义务是60万元，被告出资总金额高达600万以上，出资金额已远高于认缴出资，因此请求法院驳回原告诉求。杨秀河向本院提交了以下证据：《深圳市装饰装修工程施工合同》、《消防工程施工合同》、收据11张，证明被告杨秀河2015年5月在清远万客汇阳山分公司开业前已支付分公司装修工程款和消防工程款，支付金额400多万元，杨秀河已完成出资义务和资金流向。清远万客汇阳山分公司辩称，其答辩意见与杨秀河的答辩意见一致。清远万客汇阳山分公司没有向本院提交证据。清远万客汇公司辩称，其答辩意见与杨秀河的答辩意见一致。清远万客汇公司没有向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方均无异议的证据，本院予以确认；对双方有异议的证据，本院经审理认定的事实如下：原告成运泽与被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司、清远市万客汇贸易有限公司的租赁合同纠纷一案中，本院于2018年1月16日依法作出（2017）粤1823民初1011号民事判决书，判决：“一、解除原告成运泽与被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司于2015年9月25日、2017年1月8日签订的两份《超市专柜合同》。二、被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司于本判决生效之日起十日内退回保证金5000元给原告，并支付原告成运泽文具货款58379.13元及利息（从起诉之日2017年11月6日起至清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利息计算）。三、被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司于本判决生效之日起十日内支付原告成运泽水果货款37706.72元及利息（从起诉之日2017年11月6日起至清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利息计算）。四、被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司于本判决生效之日起十日内退还原告成运泽的2个冰柜。五、被告清远市万客汇贸易有限公司对本判决第二、第三、第四项承担连带责任。六、驳回原告成运泽的其他诉讼请求。本案受理费2734元，减半收取1367元，由原告成运泽负担367元，由被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司负担1000元，被告清远市万客汇贸易有限公司承担连带支付责任。原告已预交2734元，应退回1367元给原告。”被告对上述判决不服，上诉于清远市中级人民法院，清远市中级人民法院作出（2018）粤18民终1471号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。根据原告的申请，本院于2018年11月1日立案执行，执行案号为（2018）粤1823执527号，因被告清远万客汇公司、清远万客汇阳山分公司无可供执行财产，本院于2019年2月25日作出（2018）粤1823执527-2号执行裁定，裁定终结本次执行。原告于2019年5月20日向本院申请追加杨秀河为（2018）粤1823执527号执行案件的被执行人,本院于2019年7月15日作出（2019）粤1823执异13号执行裁定，裁定驳回成运泽的追加被执行人申请。原告对（2019）粤1823执异13号执行裁定不服，于2019年7月31日向本院提起申请执行人执行异议之诉。另查明，《清远市万客汇贸易有限公司章程》于2015年5月3日订立，该章程第十四条第（二）项规定了股东应当按期足额缴纳本章程载明的各自所认缴的出资额，以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户；第十五条规定了股东的出资额、出资时间和出资方式，其中，股东杨秀河认缴出资60万元，在2015年12月1日前缴足，以货币出资60万元，股东徐伟认缴出资40万元，在2015年12月1日前缴足，以货币出资40万元。清远万客汇公司于2015年5月12日被核准成立，股东为杨秀河、徐伟。根据《清远市万客汇贸易有限公司股东会决议》，2018年6月5日，杨秀河、徐伟召开股东会，新增股东潘春莲列席会议，股东会决议同意杨秀河将占公司注册资本55%的股权，共55万元以1元转让给潘春莲，同意徐伟将占公司注册资本40%的股权，共40万元以1元转让给潘春莲；公司注册资本变更后各股东出资情况如下：潘春莲以货币出资人民币95万元，总认缴出资人民币95万元，在2028年12月31日前缴足，杨秀河以货币出资人民币5万元，总认缴出资人民币5万元，在2028年12月31日前缴足。2018年6月12日，工商登记部门对清远万客汇公司股东、法定代表人等事项核准变更登记。根据原告提供的《对公账户跨机构出（入）账通知书》，被告杨秀河尾号为2950的银行账户与被告清远万客汇公司尾号为1455和尾号为3960的银行账户在2015年12月22日至2016年11月4日期间有13次资金往来记录，《对公账户跨机构出（入）账通知书》均有备注“货款”或“往来款”。2015年5月1日，清远万客汇阳山分公司（甲方）与深圳市麒庭装饰设计工程有限公司清远分公司（以下简称麒庭装饰清远分公司）（乙方）签订《深圳市装饰装修工程施工合同》，约定乙方承包甲方在阳鸣豪庭AB座一、二层的阳山万客汇购物广场装饰工程项目，合同价款为3761862元。麒庭装饰清远分公司分别于2015年5月1日、2015年5月21日、2015年6月22日、2015年7月13日、2015年9月5日、2015年10月17日出具收据确认收到杨秀河小姐清远万客汇阳山分公司工程款，上述6张收据总金额为3009488元；于2015年9月25日出具收据确认收到“先生/小姐”752372元清远万客汇阳山分公司工程款；上述7张收据总金额为3761860元。2015年5月10日，清远万客汇阳山分公司（甲方）与清远市富临贸易有限公司（以下简称富临公司）（乙方）签订《消防工程施工合同》，约定乙方承包甲方位于清远市阳山县阳城镇商业大道163号阳鸣豪庭AB座二层消防工程，工程造价441027.72元，富临公司分别于2015年5月10日、2015年5月30日、2015年6月30日、2015年6月15日出具收据确认分别收到杨秀河交来清远万客汇阳山分公司消防工程款，上述收据总金额为441028.72元。庭审中，杨秀河认为其已于公司章程规定的2015年12月31日前，以现金的形式、支付装修装饰工程和消防工程款的方式进行出资了540多万元，但没有做验资报告。本院认为，本案为申请执行人执行异议之诉纠纷，本案焦点在于被告杨秀河是否足额履行了股东出资义务。首先，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十条之规定，综合考虑原告所提交的证据，本院认为原告已提供对股东杨秀河履行出资义务产生合理怀疑的证据，被告杨秀河应当就其已履行出资义务承担举证责任。被告杨秀河提交《深圳市装饰装修工程施工合同》、《消防工程施工合同》及收据欲证明其已超额履行股东出资义务，但上述收据为案外第三人出具，且被告杨秀河在签订《深圳市装饰装修工程施工合同》、《消防工程施工合同》和麒庭装饰清远分公司、富临公司出具收据期间，担任清远万客汇阳山分公司负责人和清远万客汇公司法定代表人，仅仅凭借麒庭装饰清远分公司、富临公司出具的收据，本院无法确认杨秀河是因履行负责人和法定代表人职务而代表公司支付工程款还是作为股东缴纳其认缴的出资，亦无法确认杨秀河以其个人财产支付清远万客汇阳山分公司的装修工程款和消防工程款。因此，被告杨秀河主张其个人支付了清远万客汇阳山分公司的装修工程款和消防工程款，该款项应认定为其缴纳的出资，理据不足，本院不予采纳。其次，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条的规定和《清远市万客汇贸易有限公司章程》的规定，被告杨秀河认缴出资600000元，应在2015年12月1日前缴足，以货币出资600000元，杨秀河应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户。但被告杨秀河未提供公司财务账册、出资款项银行流转记录、公司进账凭证、公司出资证明书、企业年度会计财务报告等证据以证明杨秀河已足额履行股东出资义务，被告杨秀河亦在庭审中承认其没有做验资报告。故被告应承担举证不能的不利后果，被告杨秀河主张其已超额履行股东出资义务，理据不足，本院不予采纳。最后，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，被告杨秀河2018年6月5日通过股东会决议转让清远万客汇公司的55%股权前，未实缴550000元出资，且杨秀河目前尚持有清远万客汇公司的5%股权，其亦未履行50000元的出资义务，杨秀河应在其未出资的600000元范围内对清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告主张追加被告杨秀河为（2018）粤1823执527号执行案件的被执行人，在被告杨秀河未出资范围内对清远万客汇阳山分公司、清远万客汇公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，理据充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、追加被告杨秀河为（2018）粤1823执527号执行案件的被执行人；二、被告杨秀河在本判决生效之日起十日内应在其未出资的600000元范围内对被告清远市万客汇贸易有限公司阳山县分公司、清远市万客汇贸易有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费100元（原告成运泽已预交），由被告杨秀河负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长 欧阳志勇人民陪审员 梁 志 军人民陪审员 李 月 华二〇一九年十二月三十日法官助理谢哲君书记员郑秋兰书记员韩慧滔附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。