海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）琼96刑终491号 原公诉机关海南省澄迈县人民检察院。 上诉人（原审被告人）洪小花，女，1981年8月4日出生，汉族，海南省澄迈县人，小学文化，无业，户籍地澄迈县，捕前住该队。因犯贩卖毒品罪，于2012年5月2日被澄迈县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年9月14日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2017年5月19日被澄迈县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2018年5月5日刑满释放。因本案于2018年11月2日被抓，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。 原审被告人林明华，男，1973年6月15日出生，汉族，海南省澄迈县人，初中文化，无业，户籍地澄迈县，捕前住澄迈县金江镇文明路109号6栋1单元301房。因犯贩卖毒品罪，于2013年1月8日被澄迈县人民法院判处拘役五个月。因犯贩卖毒品罪，于2017年2月23日被澄迈县人民法院判处有期徒刑一年五个月。林明华不服，提出上诉。海南省第一中级人民法院于2017年6月13日以贩卖毒品罪判处林明华有期徒刑一年，2017年12月5日刑满释放。因本案于2018年11月2日被抓，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。 原审被告人陈育平，女，1973年3月14日出生，汉族，海南省澄迈县人，小学文化，无业，户籍地澄迈县，捕前住澄迈县金江镇民兴小区D单元1104房。因犯贩卖毒品罪，于2009年8月25日被澄迈县人民法院判处有期徒刑三年，2012年4月7日刑满释放。因本案于2018年11月2日被抓，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。 海南省澄迈县人民法院审理海南省澄迈县人民检察院指控原审被告人林明华、洪小花犯贩卖毒品罪，原审被告人陈育平犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年9月5日作出（2019）琼9023刑初188号刑事判决。原审被告人洪小花不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人洪小花及原审被告人林明华、陈育平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、林明华、陈育平贩卖毒品及陈育平容留他人吸毒的事实 2018年10月24日10时许，吸毒人员曾小红联系被告人陈育平让其代为购买毒品海洛因，陈育平电话联系被告人林明华后，曾小红、洪小花共同出资600元，随后陈育平在××县房林明华家门口处，向林明华购买1包毒品海洛因。交易完成后，陈育平携带毒品返回其位于××县房家中，与曾小红、洪小花一起吸食毒品。当天12时许，曾小红、洪小花共同出资1700元，后由陈育平在林明华家门口处，向林明华购买毒品海洛因。交易完成后，陈育平携带毒品返回家中，与曾小红、洪小花一起将其中部分毒品吸食。 2018年10月25日18时许，吸毒人员曾小红出资200元，由陈育平在林明华家门口处，向林明华购买毒品海洛因。随后，陈育平携带毒品返回家中，与曾小红一起吸食。 2018年10月26日10时许，吸毒人员曾小红出资400元，由陈育平在林明华家门口处，向林明华购买300元毒品海洛因。随后，陈育平携带毒品返回家中，与曾小红一起吸食。其中100元，陈育平购买食物后二人共同食用。 原判认定上述事实的证据有：通话记录清单，现场勘查笔录、现场图及现场照片，辨认笔录，视听资料，证人曾小红的证言，被告人林明华、陈育平、洪小花的供述和辩解等证据。 二、林明华、洪小花贩卖毒品的事实 2018年11月2日15时许，吸毒人员曾小红联系被告人洪小花购买毒品。随后，双方约定在澄迈县金江镇汽车站附近处交易。当天15时50分，在约定地点见面后，曾小红将400元交给洪小花。随后，洪小花在××县房林明华家门口处，以400元向林明华购买2包毒品海洛因。接着，洪小花在澄迈县金江镇汽车站对面的澄迈县卫生计生监督所门前，将1包毒品贩卖给曾小红，交易完成后双方被公安民警当场抓获。公安民警从曾小红处扣押1包毒品海洛因，从洪小花处扣押1包毒品海洛因及一部手机。 随后，公安民警在洪小花的配合下，在林明华家中将其抓获。从林明华处扣押2包毒品海洛因、800元及手机一部。根据曾小红提供的线索将陈育平抓获，从陈育平处扣押手机一部。 经称量，从曾小红处扣押的1包毒品净重0.02克；从洪小花处扣押的1包毒品净重0.04克；从林明华处扣押的2包毒品分别净重0.13克、1.22克。经鉴定，均检出海洛因成分。 原判认定上述事实的证据有：扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单，毒品称量、取样笔录，现场勘查笔录、现场图及现场照片，辨认笔录，海口市公安司法鉴定中心海公司鉴（毒化）字[2018]875号毒品检验报告，证人曾小红的证言，被告人林明华、洪小花的供述和辩解等证据。 原判认定本案事实还有以下综合性证据：常住人口查询，到案经过，吸毒人员动态管控详细信息、刑事判决书、释放证明书等证据。 原判认为，被告人林明华多次非法贩卖毒品海洛因1.41克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈育平非法贩卖毒品海洛因，同时多次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人洪小花非法贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持。被告人陈育平一人犯数罪，应数罪并罚。对被告人林明华辩称其没有四次贩卖毒品给陈育平的辩解意见，经查，有被告人陈育平、洪小花的供述、证人曾小红的证言、案发当天林明华与陈育平之间的多次通话记录及被告人林明华在侦查阶段的多次供述共同佐证，故对其辩解意见不予采纳。被告人林明华、洪小花曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人陈育平因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人洪小花带领侦查人员抓获贩卖毒品的上家林明华，使林明华贩卖毒品案得以侦破，系立功，可以从轻处罚。被告人陈育平、洪小花有坦白情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条的规定，判决如下：一、被告人林明华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币25000元。二、被告人陈育平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币6000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币12000元。三、被告人洪小花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币6000元。四、本案扣押的4包毒品，予以没收，由扣押机关处理；扣押的赃款人民币800元、作案工具手机3部，予以没收，由扣押机关上缴国库。 原审被告人洪小花上诉称：原判认定事实不清，适用法律错误，量刑过重。1.其与曾小红是朋友关系，两人经常一起买毒品共同吸食，并不是贩卖。2.其实际向林明华购买3包毒品，帮曾小红购买的2包已经给曾小红了，其自己留1包。3.其具有立功表现和坦白情节，可以从轻处罚，原判在量刑时并未充分考虑。 原审被告人林明华提出：其只贩卖毒品给洪小花，原判量刑过重。 原审被告人陈育平对原判决没有异议。 经审理查明，原判认定上诉人洪小花贩卖毒品海洛因，原审被告人林明华多次贩卖毒品海洛因1.41克，原审被告人陈育平贩卖毒品海洛因、多次容留他人吸毒的事实清楚，有经原审庭审举证、质证并经原判认定的证据证实，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，并能相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。 二审期间，上诉人洪小花及原审被告人均未提交新的证据。 关于上诉人洪小花提出的上诉意见，经查：1.洪小花在侦查阶段多次供述：2018年11月2日15时许，曾小红联系其购买毒品。其到澄迈县金江镇汽车站与曾小红见面后，曾小红交给其400元购买毒品，其便到林明华家中购买了2小包毒品。当天16时许，其在金江镇汽车站对面的澄迈县卫生计生监督所门前，将1小包毒品交给曾小红，毒品交易完成后被公安民警当场抓获。其卖给曾小红的毒品是200元1小包，其从中获利200元，用于购买毒品了。林明华供述：2018年11月2日15时55分许，洪小花到其家找其购买2小包毒品，其以400元的价格将2小包毒品卖给洪小花。曾小红的证言：2018年11月2日15时许，其联系洪小花想要购买毒品，洪小花到澄迈县金江镇汽车站处与其见面后，其交给洪小花400元。16时许，洪小花在澄迈县金江镇汽车站对面的澄迈县卫生计生监督所门前，将1小包毒品交给其。然后，其和洪小花当场被公安民警抓获，公安民警从其与洪小花身上各扣押到1包毒品。此外，公安机关制作的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单均证实从洪小花和曾小红身上各扣押到1包毒品。上述证据能相互印证，足以认定洪小花用曾小红给的400元购买2小包毒品后，交1小包毒品给曾小红，其自己留1小包毒品的事实。洪小花从代购毒品行为中牟利，无论洪小花代购的毒品是否仅用于吸食，其行为均构成贩卖毒品罪。2.关于对洪小花的量刑。洪小花系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。同时，洪小花具有立功表现和坦白情节，依法可以从轻处罚。原判以贩卖毒品罪判处洪小花有期徒刑一年八个月，在量刑时已充分考虑洪小花的累犯和毒品再犯情节、立功表现和坦白情节，对其作了适当的从轻处罚。故洪小花的上诉意见不能成立，本院不予采纳。 关于原审被告人林明华提出的其只贩卖毒品给洪小花，原判量刑过重的辩解。经查，林明华四次贩卖毒品给陈育平、一次贩卖毒品给洪小花，共贩卖毒品海洛因1.41克的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。林明华贩卖毒品情节严重，且系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。原判以贩卖毒品罪判处林明华有期徒刑七年，量刑适当。故林明华的辩解不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原判认定上诉人洪小花、原审被告人林明华犯贩卖毒品罪，原审被告人陈育平犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 周业夏 审 判 员 陈秀儒 审 判 员 未 锋 二〇一九年十二月二日 法官助理 韩雪琴 书 记 员 张 敏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。