广西壮族自治区东兴市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0681民初1337号 原告：欧阳宏生，男，1962年10月25日出生，汉族，户籍住址湖南省衡阳县，现住东兴市。 特别授权委托诉讼代理人:揭军英,广西新鸿律师事务所律师,执业证号14506200310596100。 被告：梁维利，男，1983年9月27日出生，汉族，住广东省电白县。 原告欧阳宏生诉被告梁维利建设工程施工合同纠纷一案,本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告欧阳宏生及其诉讼代理人揭军英到庭参加诉讼,被告梁维利经本院合法送达开庭传票传唤,无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1.请求判令被告返还给原告工程质量履约保证金400000元及利息（利息以400000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2018年11月26日起计至清偿之日止）；2.请求判令被告梁维利赔偿原告已支付的工人工资51000元、购买材料款3000元、交通费4000元、住宿费3000元，合计61000元。事实和理由：2018年11月19日，原告经案外人林茂俊介绍认识被告梁维利。梁维利称其承包了东兴市明基花园小区三期工程，正在寻找承包人，并问原告对该项目是否感兴趣。由于是熟人介绍，原告便与被告协商该项目的承包事宜。次日，原、被告就该项目的承包事宜在东兴市份《东兴市明基花园住宅小区三期工程承包劳务施工合同》（以下简称为《劳务施工合同》）。合同签订后，原告于当日将100000元保证金转给被告。根据被告的口头要求，为便于日后正式开工的需要，原告在签订合同当天即组织工人先进场对原施工地的机械和设备进行拆除、除锈、清理、维修等，共计支出购买工具材料费3000元、工人工资51000元。当月26日，被告以为了能和开发商协商尽快开工为由，不顾合同中关于正式开工后原告再支付600000元保证金的约定，要求原告当天再交300000元保证金。原告为了能尽快正式开工以减少损失，无奈于当天又将300000元保证金转给被告。两次缴纳给被告的保证金总额为400000元。由于该项目迟迟不能正式开工，原告于2018年12月8日向被告提出终止合同并要求退还原告已支付的保证金400000元及结清该项目已产生的工人工资51000元、购买工具材料费3000元合计454000元。被告当场答应退款及支付该项目已产生的全部费用。但之后经原告多次催促，均遭到被告的无理拒绝。为追讨上诉费用，原告多次往返东兴，期间产生交通费4000元、住宿费3000元。原告认为，《劳务施工合同》实际是一份垫资建设的工程施工合同，依法应属无效合同，故被告收取原告的工程履约保证金400000元应予以退还给原告，并承担原告资金的利息损失；对于原告已进行的前期施工造成的损失亦应依法予以一并赔偿。为此，为维护原告的合法权益，原告迫不得已，特提出上述请求，具状法院，请依法审理。 被告梁维利未做书面答辩，也未提交证据。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据：原、被告身份证复印件、劳务施工合同、银行转款回执、送货单、收据一组、工资表、工人身份证复印件、劳务承包合同、承诺书、微信聊天记录截图，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告梁维利无正当理由拒不到庭，视为其已放弃质证和答辩的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，本院对原告提交的证据及其当庭陈述的事实予以确认并在卷佐证。 经审理查明,原告称其经案外人林茂俊介绍认识被告。2018年11月20日，被告作为甲方、原告作为乙方签订了《东兴市明基花园住宅小区三期工程承包劳务施工合同》（以下简称为“劳务施工合同”），合同约定甲方将本项目以中包的方式将本工程项目承包给乙方垫资、带机械设备各种使用工具、用具和周转材料及一部分辅材和管理工作，由乙方全面负责劳务施工；合同签订当天内，乙方按甲方指定承包公司指定授权人账户先交工程履约保证金100000元，甲方收到乙方履约保证金的同时，甲方签名开具收款收据给乙方，基础开挖7天内乙方再补交剩下的工程保证金600000元。合同签订当日，原告通过银行转账向被告名下账户汇入100000元。2018年11月25日，微信名称为梁维利（微信号×××）的微信账号（以下该微信账号简称为“梁维利微信账号”）向原告微信账号（微信号×××）发信息，称还欠“甲方”300000元没交，让原告将300000元汇入其名下在中国农业银行中山市张家边支行开立的账号62×××72。次日，原告将300000元通过银行转账汇入上述被告指定的账户。被告在未得到开工许可的情况下，先行要求原告先进场进行基础施工。2018年11月22日，原告组织工人进场施工。此后被告一直未得到开工许可，原告因此未能全面施工。2018年12月7日，原告通过微信向梁维利微信账号发信息，称该工程已无法顺利施工，希望对方将420000元退还给其，另支付进场损失以便及时退场。次日，被告出具《承诺书》一张给原告收执，该承诺书载明：“本项目之前发生的一切费用梁维利必须结清（包括劳务班组、项目部的工人公司）。”被告在该承诺书底部承诺人处签字、捺印。 2019年1月20日，广东祺商建设集团有限公司广西分公司（以下简称为“祺商公司”）与广西东兴市华信建筑劳务有限公司（以下简称为“华信公司”）签订《东兴市明基花园住宅小区三期工程劳务承包施工合同》，由华信公司承包《劳务施工合同》中约定的工程。案外人杨日胜、谭官源在祺商公司代表处签字并加盖祺商公司公章，欧阳宏生在华信公司代表处签字、捺印并加盖了华信公司公章。 原告提交工资表一张，该表载明共支出工人工资51000元，该表上有案外人阳超林、刘秋林等七人签字、捺印确认收到工资款；提交送货单、收据等各类票据共二十五张，主张因施工购买工具、材料支出2923元，支出房款2059元、餐费461元、油费及过路费300元。 本院认为，原、被告签订的劳务施工合同实为约定原告垫资施工的建设工程施工合同。现有证据无法查明被告是否依法取得涉案工程的建设权，同时根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告作为自然人不具备建筑施工企业资质，故原、被告签订的施工合同无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，施工合同无效，被告应返还因该合同取得的财产，原告诉请要求被告返还原告已交付的履约保证金400000元，有事实与法律依据，本院予以支持。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（以下简称为“《解释（二）》”）第三条的规定：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”由于无法顺利进场开展全面施工，原告通过微信向被告作出了解除合同的意思表示，被告拖欠履约保证金不予返还存在过错，原告因此客观上承受了资金被占用的损失，原告诉请要求被告对此支付利息，本院予以支持。原、被告未对该款项是否支付利息、如何支付利息进行约定，故利息以原告解除合同的意思表示到达被告处时起按中国人民银行同期同类贷款利率计算。被告在没有得到施工许可的情况下，让原告先行进场进行基础施工，同时索取原告大额履约保证金，其对原告的损失存在重大过错，应当赔偿原告损失。对此，被告亦以出具承诺书的形式，认可结清出具承诺书之前原告涉案工程中支出的费用。原告作为建筑行业的从业人员，在签订施工合同时应对工程业主、总发包人及合同相对方的发包、承包资质进行审验，以判断合同相对方的履约能力。根据原告提交的证据及其当庭陈述，其经朋友介绍认识被告后便于次日签订施工合同，并当即组织工人进场施工。对此原告未尽到建筑行业从业人员的一般注意义务，对合同产生的损失，存在一定的过错。但由于被告未到庭参加诉讼，并对原告过错损失大小、过错与损失之间的因果关系进行举证，由其自行承担举证不能的不利后果。原告提交的工资表上有工人签字、捺印，本院予以认可，被告应向原告赔偿原告支出的工人工资51000元。原告提交的送货单、收据等载明的具体支出项目是工程建设中的支出，与本案有关联，对原告主张要求支付购买施工工具、材料2923元的诉请，本院予以支持。原告提交收据主张要求被告支付房款2059元、餐费461元、油费及过路费300元，原告无法证明该部分支出系因本案工程造成的损失，该部分诉请本院不予支持。 综上，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第六十条、第二百七十二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条之规定，判决如下： 一、被告梁维利返还给原告欧阳宏生履约保证金400000元并支付利息（利息计算：以400000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率自2018年12月7日起计算至实际清偿之日止）； 二、被告梁维利赔偿给原告欧阳宏生损失53923元； 三、驳回原告欧阳宏生的其他诉讼请求。 案件受理费8216元，减半收取4108元（原告已预交），由原告欧阳宏生负担108元，由被告梁维利负担4000元。 上述金钱给付义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费8216（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：农行防城港分行营业室；账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理。 审判员  韦少华 二〇一九年十二月十日 书记员  黄丹亭