陕西省宝鸡市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）陕03行赔初36号 原告赵玉风，女，汉族，1959年11月21日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，住宝鸡市渭滨区。 委托代理人王涛，男，1983年8月16日出生，汉族，住宝鸡市渭滨区，系原告之子。 委托代理人原江，北京京尚律师事务所律师。 被告宝鸡市渭滨区人民政府，住所地宝鸡市渭滨区公园路**。 法定代表人刘方斌，任区长。 委托代理人赵林科，该政府工作人员。 委托代理人陆威，陕西宝吉律师事务所律师。 原告赵玉风因不服宝鸡市渭滨区人民政府（以下简称渭滨区政府）行政赔偿一案，向本院提起行政赔偿诉讼。本院于2019年10月14日立案后，于同年10月16日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。原告赵玉风及其委托代理人王涛、原江，被告渭滨区政府的委托代理人赵林科、陆威等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年8月27日，被告渭滨区政府作出宝渭行赔决字〔2019〕20号行政赔偿决定书（以下简称〔2019〕20号赔偿决定），内容为“一、对赔偿申请人赵玉风位于赵家庄村的房屋进行实物赔偿。1、向赔偿申请人赔偿房屋等地上附着物损失303346.6元；2、在宝鸡市渭滨区龙赵路1号赵家庄村安置住房小区内向赔偿申请人安置150平方米住房一套，，实际安置住房面积与150平方米的差额部分，按照《渭滨区秦岭三号地赵家庄城中村改造办法》之规定计算并找补差价；3、向赔偿申请人赔偿搬迁费3000元。二、向赔偿申请人赔偿过渡费。标准为按3人计算，每人每月800元，自2016年11月16日起至安置住房交付之日。但赔偿申请人拒绝领受安置住房导致延长的期间不支付过渡费。三、向赔偿申请人赔偿屋内物品损失30000元。四、对赔偿申请人要求的车位、搬迁奖励费、律师费不予赔偿。”。 原告诉称，其系赵家庄村村民，在该村拥有宅基地并建有住房一座，宅基地面积为0.25亩，房屋建筑面积为297.1平方米（不含附属物），彩钢房37.08平方米，系村民户，本户三人。2016年11月15日，由被告渭滨区政府发文成立的渭滨区旧城改造领导小组组建的秦岭三号地领导小组组织拆迁人员将原告的房屋强行拆除，原告遂向宝鸡市中级人民法院提起诉讼，一审法院判决确认被告强拆原告涉案房屋的行为违法。被告渭滨区政府不服，提起上诉，陕西省高级人民法院终审判决驳回上诉，维持原判。2018年5月16日，原告向被告申请国家赔偿，被告依据征收补偿安置方案的补偿标准对原告的涉案房屋作出宝渭行赔决字〔2018〕1号行政赔偿决定书（以下简称〔2018〕1号赔偿决定）。赵家庄村距市区宝光路1000米，距城市快车道100米，市区保障房建设已将赵家庄村包围，该村明显系郊区城中村。陕西省人民政府作出的陕政土批〔2011〕710号批复（以下简称〔2011〕710号批复）载明该村已经列入城市建设用地规划范围，即使因征收引发的补偿也应参照国有土地上房屋征收补偿标准予以补偿，据此，原告向宝鸡市中级人民法院提起行政赔偿诉讼，法院作出的(2018）陕03行赔初3号行政赔偿判决仅针对原告的被毁地上附着物和屋内财产损失作出赔偿判决，驳回原告其他赔偿请求。原告上诉后，陕西省高级人民法院作出（2019）陕行赔终22号终审判决，判决撤销(2018）陕03行赔初3号行政赔偿判决书及〔2018〕1号赔偿决定，并责令被告于判决生效之日起六十日内依法对原告予以全面赔偿。2019年8月27日，被告又作出〔2019〕20号赔偿决定。原告认为，〔2019〕20号赔偿决定在认定事实、定案依据上与〔2018〕1号赔偿决定一致，结果亦基本相同，明显违反了《行政诉讼法》第七十一条之规定，结合案涉房屋已被违法强拆、物品已被损毁，不可能恢复原状之事实，被告应按涉案房屋及物品的市场价向原告给付赔偿金。鉴于涉案房屋被违法强拆后，房价有了较大上涨，被告应依据公平原则，按作出赔偿决定时点的市场价对原告予以赔偿。目前在原告房屋被拆地块正在开发建设的一城江山房地产开发项目中的别墅每平方米售价为11000元，原告请求参照该价格予以赔偿。鉴于涉案房屋已纳入城中村改造范围，原告耕地已被征收之事实，被告应当按补偿安置办法向原告支付搬迁费、过渡费、搬迁奖励费等应当补偿利益的损失，以及向原告提供安置房等补偿安置权益。原告诉状附《财产损失清单》，对原告房屋内生活物品做以说明。请求法院依法判决：（1）撤销被告渭滨区政府〔2019〕20号赔偿决定；（2）判令被告按市场价赔偿因违法强制拆除涉案房屋给原告造成的房屋损失3268100元以及房屋装修装饰损失、屋内物品损失、地、地上附着物损失以及因征收应享有的补偿安置权益等387826元；（3）判令被告依据征收补偿安置办法向原告提供建筑面积为150平方米的住宅和60平方米的商业用房，并提供免费停车位1个。 原告在法定期限内向本院提交了以下证据材料： 第一组，1号为石鼓镇人民政府村民建房施工执照（石建发字（2000）第192号），2号为房屋及附属物拆迁补偿价值评估明细表，用以证明涉案房屋由原告合法建造，房屋面积297.1平方米，原告系涉案房屋的合法所有权人； 第二组，3号为（2017）陕03行初13号行政判决书，4号为（2018）陕行终104号行政判决书，用以证明被告渭滨区政府强制拆除原告涉案房屋的行为违法； 第三组，5号为《渭滨区赵家庄村城中村改造补偿安置办法》，6号为《关于印发渭滨区农村征地拆迁地上附着物登记规则和补偿标准的通知》（宝渭政发〔2013〕3号），用以证明被告是按照赵家庄村城中村改造项目所依据的补偿安置办法的内容及地上附着物的补偿标准对原告进行赔偿，并非参照国有土地补偿标准进行赔偿； 第四组，7号为宝渭行赔决字〔2018〕1号赔偿决定，用以证明被告曾依据赵家庄村城中村改造项目所确定的补偿安置办法和补偿标准对原告予以赔偿，该决定已被陕西省高级人民法院判决撤销； 第五组，8号为（2018）陕03行赔初3号行政赔偿判决书，9号为（2019）陕行赔终22号行政赔偿判决书，用以证明宝鸡市中级人民法院一审判决认可被告依照赵家庄村城中村改造补偿安置办法和补偿标准对涉案房屋确定赔偿数额，并驳回原告除屋内财产损失以外的其他诉求，属于认定不清、适用法律错误，陕西省高级人民法院判决撤销一审判决和被告行政赔偿决定，要求被告依法全面赔偿原告损失； 第六组，10号为宝渭行赔决字〔2019〕20号行政赔偿决定书，用以证明被告依据陕西省高级人民法院的判决重新作出的行政赔偿决定书与原赔偿决定书所依据的事实和理由相同，赔偿结果基本相同，应予撤销； 第七组，11号为《关于宝鸡市2011年度第四批次（灾后重建）农用地转用和土地征收（保障性住房）的批复》（陕政土批〔2011〕710号），12号为《答复意见书》，13号为渭滨区政府《关于宝鸡市2011年度第四批次农用地转用拆迁安置方案》，14号为《行政复议裁决书》（国复〔2019〕1105号），15号为《渭滨区秦岭三号地项目开发建设征迁通告》，用以证明赵家庄村民土地均在710号批复的范围内，早已列入城市规划区，属城中村，依法应参照市场价进行赔偿； 第八组，16号为《拆迁安置协议》，17号为《拆迁安置补充协议》，用以证明原告有安置补偿资格以及取得过渡费、补助费的权利； 第九组，18号为58同城房屋信息打印件，用以证明与原告房屋同地段住宅的市场价； 第十组，19号为《关于赵家庄村城改11户暂不分配城改安置补偿费的函》，用以证明原告未取得任何安置补偿、补助费用； 第十一组，20号为赵玉风残疾证一份，用以证明对赵玉风应按照残疾人补偿标准安置； 第十二组，21号为租金收条，用以证明过渡费的起算时间应按照原告在外租房时计算。 被告辩称，1.答辩人在收到陕西省高级人民法院终审行政赔偿判决后，在法定期间内作出〔2019〕20号赔偿决定，程序合法；2.原告主张的行政赔偿是因农民集体所有土地被征收过程中，房屋被拆除而引起的安置补偿纠纷。根据《土地管理法》第四十七条、《陕西省实施办法》第二十九条的规定，对原告的赔偿，应当按照宝鸡市人民政府有关赵家庄拆迁安置补偿标准执行，被告根据拆迁安置补偿标准作出赔偿决定，符合法律规定。原告认为应按照案涉房屋地段处新建低密度高档住宅的最高售价为赔偿标准无法律依据，不应支持。综上，请求驳回原告诉讼请求。。 被告在法定期限内向本院提交了以下证据材料： 第一组，1号为宝渭行赔决字〔2019〕20号行政赔偿决定书，用以证明赔偿决定合法； 第二组，行政赔偿卷宗，2号为〔2019〕20号赔偿决定签发稿，3号为（2018）陕03行赔初3号行政赔偿判决书、（2019）陕行赔终22号行政赔偿判决书，4号为快递邮寄单，5号为2018年1月19日-22日赵家庄村分配安置房的通告四份及张贴照片八张，6号为宝渭行赔决字〔2018〕1号赔偿决定卷宗，用以证明本次赔偿决定经过法定程序签发，损失范围、数量和标准参考一审判决书查明事实，并按照二审判决书确定的范围作出赔偿决定，过渡费计算截止2018年1月22日原告拒绝领受安置房时点。 经庭审质证，对原告第一、二、三、八、十一组证据，被告质证对其真实性、合法性、关联性及证明目的均予以认可；对第四组证据的真实性、合法性、关联性认可，不认可证明目的，认为被告是严格按照安置办法和补偿标准进行的赔偿；对第五组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可证明目的，认为该组证据能够说明通过法庭审理确认了案涉房屋的基本信息，被告根据法院的判决重新作出的行政赔偿决定合法；对第六组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可证明目的，认为被告严格按照终审行政赔偿判决的要求作出新的赔偿决定，该决定已覆盖所有赔偿范围，且对原告的要求进行了补充完善，内容与前次不同，不应撤销；对第七组证据，被告质证对15号通告无异议，认为11号证据与本案无关联性，涉案房屋位于陕政土批［2014］800号《关于宝鸡市2014年度第四批次农用地转用和土地征收的批复》所在范围，原告认为的先批后征，应当按照城镇土地标准赔偿不符合实际情况，对12、13号证据真实性不认可，认为信访答复意见书与本案实际情况不相符，认为14号证据与本案无关联性。对第九组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，认为确认价格的机构为物价机构，原告提交的参考资料不具有合法性；对第十组证据的真实性、合法性、关联性认可，不认可证明目的，认为发函的目的是诉讼未结束，如果结果不相符，不好追回。对第十二组证据的真实性不认可。 对被告提交的第一组证据，原告对其真实性、关联性予以认可，但对其合法性和证明目的有异议，认为不应作为对原告进行补偿的最终结果；对第二组2号证据的真实性、关联性无异议，对合法性和证明目的有异议，对3号、5号证据的真实性、合法性、关联性均无异议；对4号证据的真实性和证明目的均不认可；对6号证据的真实性、关联性认可，不认可合法性和证明目的。 本院对上述证据材料认定如下：原告提交的第一组证据具有真实性、合法性、关联性，能够证明案涉房屋权属及房屋情况，可以采信；原告提交的第二组证据具有真实性、合法性、关联性，能够证明被告渭滨区政府强制拆除原告涉案房屋的行为已被生效判决确认违法的事实，可以采信；原告提交的第三、四、五、六、八、十、十一组证据具有真实性、合法性、关联性，能够证明原告因案涉房屋被被告违法拆除请求赔偿及诉讼的过程以及被告作出案涉赔偿决定的依据，可以作为认定本案事实的依据，予以采信；对原告提交的第七组证据，因与本案不具有关联性，不予采信；对原告提交的第九组证据，不能看出查询时点，与本案亦不具有关联性，不予采信。原告提交的第十二组证据真实性无法判定，不予采信。被告提交的两组证据能够证明原告申请行政赔偿的过程以及被告作出案涉赔偿决定的事实，具有真实性、合法性、关联性，予以采信。双方当事人的庭审陈述，也可以作为认定案件事实的证据。 经审理查明，原告赵玉风系宝鸡市渭滨区石鼓镇赵家庄村**村民，系村民户，本户三人，在该组拥有宅基地并建有二层砖混楼房，其中一处建筑面积262.91平方米，檐面积34.19平方米，屋顶为楼板上瓦条（隔热层高0.4米、面积107.14平方米），另一处二层彩钢房，建筑面积40.95平方米；附属物分别有240砖双粉围墙3平方米，火炕（贴瓷）1个，室外水泥地面33平方米，水池3个，灶台2.2平方米，厕所3个、热水器1个、水表坑1个、化粪池1个，香椿树1个、大铁门1副，屋内生活用品若干。 2014年7月14日，宝鸡市旧城改造领导小组《关于2014年度第一批旧城改造和城中村改造项目的批复》将赵家庄村城中村改造列入城中村改造项目。2014年12月31日，陕西省人民政府作出陕政土批［2014］800号《关于宝鸡市2014年度第四批次农用地转用和土地征收的批复》，同意将宝鸡市渭滨区乡级土地利用总体规划确定的建设用地规模范围内石鼓镇赵家庄村、相家庄村、党家庄村、党家村等有关村组15.2089公顷集体农用地转为建设用地；同意将转用后的15.2089公顷土地连同有关村组3.0846公顷建设用地，两项合计18.2935公顷集体土地依法征收为国有。2015年10月29日，宝鸡市旧城改造工作办公室作出宝市城改办函［2015］16号《关于的批复》，同意三号地领导小组办公室按照《渭滨区秦岭三号地赵家庄城中村改造办法》实施渭滨区秦岭3号地赵家庄城中村改造项目。2015年12月24日，三号地领导小组办公室与渭滨区石鼓镇赵家庄村村民委员会联合发出通告，通知赵家庄村村民启动拆迁过渡的决定，并对拆迁对象、起止时间、具体办法、办理流程等具体内容进行公布。2016年11月15日，原告赵玉风的房屋被拆除，向本院提起诉讼，请求确认被告渭滨区政府强拆房屋行为违法。本院经审理作出（2017）陕03行初13号行政判决，确认被告强制拆除原告房屋违法。被告不服上诉至陕西省高级人民法院，二审（2018）陕行终104号终审判决驳回上诉，维持原判。2018年5月3日，原告赵玉风向被告提出行政赔偿请求。2018年6月29日，被告作出〔2018〕1号赔偿决定并送达原告，原告不服，于同年8月13日向本院提出行政赔偿之诉，本院于同年12月6日作出（2018）陕03行赔初3号行政赔偿判决书，判令被告赔偿原告因强拆行为所产生的地上附着物损失303346.6元和屋内财产损失30000元，并驳回原告其他赔偿请求。原告赵玉风不服，提出上诉，陕西省高级人民法院于2019年6月12日作出（2019）陕行赔终22号行政赔偿判决书，撤销一审行政赔偿判决书及被告〔2018〕1号赔偿决定，并责令被告渭滨区政府于判决生效之日起六十日内对原告依法予以全面赔偿。 2019年8月27日，被告渭滨区政府作出〔2019〕20号赔偿决定。2019年8月28日，被告向原告邮寄送达了该赔偿决定，原告收到赔偿决定后，于2019年10月14日向本院提起诉讼。 另查明，2013年1月29日，宝鸡市渭滨区人民政府办公室下发了《关于印发渭滨区农村征地拆迁地上附着物登记规则和补偿标准的通知》（宝渭政办法〔2013〕3号），对房屋拆迁补偿标准、室内装饰补偿参考标准、构建筑物类补偿标准、树木、青苗类附着物补偿标准均作了规定，同时在第六条载明本标准自2013年3月1日起开始执行，有效期五年。 本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第十四条第二款规定，赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，可以自赔偿义务机关作出赔偿决定之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。本案中，原告对被告作出的〔2019〕20号赔偿决定的赔偿项目、数额有异议，在法定期限内本院提起诉讼，其起诉符合法律规定。《国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条第（三）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）违法征收、征用财产的。本案中，被告在未与原告就补偿安置达成协议、未经批准征用土地的人民政府作出安置补偿裁决的情况下，没有法律授权，即自行强制拆除原告房屋的行为，违反法定程序、超越法定职权，强拆行为已被生效判决确认违法，应当予以赔偿。 《国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。本案中，案涉房屋已被列入城中村改造的征收范围，且已被渭滨区政府拆除，根据双方当事人庭审陈述，房屋原址现已开工建设，不具备返还财产及恢复原状的条件，故只能以支付赔偿金的形式承担赔偿责任。关于原告请求参照国有土地上房屋征收补偿标准予以赔偿问题，法释（2011）20号《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条第二款规定：“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。”该规定意在集体土地征收过程中，如果未同时对被征收的集体土地上的房屋进行征收补偿，经过若干时间后，原坐落于集体土地上的房屋所在区域已被纳入城市规划区，基本实现了城镇化，此时再对原集体土地上的房屋实施征收，可以参照国有土地上房屋征收补偿标准予以安置。本案中，陕西省人民政府于2014年12月31日批复同意将案涉土地征收为国有，被告在实施土地征收过程中对被征收土地上的被征收人及房屋和附属物等进行安置补偿，本案并不符合上述司法解释规定的久征未用情形，因此，原告请求无事实依据，不符合法律规定，对其请求不予支持。 关于双方当事人争议的檐面积如何计算问题，根据住房和城乡建设部（第269号）发布国家标准《建筑工程建筑面积计算规范》（编号为GB/T50353-2013，自2014年7月1日起实施），檐廊是建筑物挑檐下的水平交通空间。…3．0．14有围护设施的室外走廊(挑廊)，应按其结构底板水平投影面积计算1/2面积；有围护设施(或柱)的檐廊，应按其围护设施(或柱)外围水平面积计算1/2面积。对装修损失，被告没有提出证据证明计算依据，加之原告房屋已毁损，无法确定装修时间及档次，可按中等装饰并不扣减折旧计算，室外水泥地面亦可按每平方米100元标准计算，大门单独计算价格。综上，参照宝渭政办法〔2013〕3号《关于印发渭滨区农村征地拆迁地上附着物登记规则和补偿标准的通知》规定，并结合《渭滨区秦岭三号地开发建设项目区房屋及附属物拆迁补偿价值评估明细表》，本院按以下标准确定原告的不动产损失：砖混结构建筑物680元/㎡×262.91㎡=178778.8元、彩钢结构建筑物350元/㎡×40.95㎡=14332.5元、檐340元/㎡×34.19㎡=11624.6元、隔热层120元/㎡×107.14㎡=12856.8元、装修290元/㎡×262.91㎡=76243.9元、240双粉砖围墙260元/㎡×3㎡=780元、火坑1500元、室外水泥地面100元/㎡×33㎡=3300元、水池150元/个×3个=450元、灶台1**元/㎡×2.2㎡=330元、厕所150元/个×3个=450元、香椿树1棵500元、水表坑200元、化粪池500元、大铁门1500元，合计303346.6元。另，考虑到宝渭政办发〔2013〕3号文件有效期只有五年，文件制定距今已近七年，若本案仅依据2013年补偿标准会使原告利益受损，不符合国家赔偿制度填平补齐的定位以及对权利人损失有效弥补的目的。为了实质性解决行政争议，尽快使权利人获得应有的赔偿权益，本院酌定在上述赔偿标准的基础上适当上浮35%，最终确定原告赵玉风不动产损失为303346.6元×135%=409517.91元。 对原告主张的屋内财产损失赔偿问题，原告提交了灭失财产清单，被告虽不认可，但未提交反证，可以认定原告屋内有家居生活用品且在强拆时遭受损失，本院酌定由被告给付原告30000元的赔偿金。 根据《国家赔偿法》第三十六条第（八）项有关对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿的规定，原告赵玉风在正常征收补偿程序中依法和依据补偿政策应当得到的利益损失，亦属于其所受到的直接损失，参照《渭滨区秦岭三号地赵家庄城中村改造办法》及渭滨区秦岭三号地项目开发建设领导小组办公室与石鼓镇赵家庄村村委会于2015年12月24日下发的《通告》第三条（一）、（三）的相关规定，本院依法确定搬迁费、奖励费、过渡费损失为：1、搬迁费3000元；2、搬迁奖励费20000元；3、过渡费按800元/月/人标准，3人计算，从房屋被强拆之日起，计算36个月，另外，因原告赵玉风为残疾人，根据《拆迁安置补充协议》中第六条关于残疾人过渡费的规定，对赵玉风的过渡费每月增加200元，共计（800元/月/人×2人+1000元/月/人×1人）×36月=93600元。对原告主张的由被告依据征收补偿安置办法向其提供建筑面积为150平方米的住宅的诉讼请求，根据《渭滨区赵家庄村城中村改造补偿安置办法》第十条第1项规定，对原告的该项诉讼请求予以支持。关于原告请求的60平方米商业用房，经查，被告在此次安置中对商业用房部分已做整体安置，即商业面积整体返还到村，由村集体整体经营，村民享受相应面积的权利和经营收益的分红，原告赵玉风一户3人的商业部分共计60平方米已经返还村集体，故对原告主张的商业用房在本次赔偿案件中不再予以赔偿。对原告关于律师服务费的诉讼请求，无相应的法律依据，本院不予支持。对原告主张的提供免费停车位的诉讼请求，因无事实和法律依据，本院亦不予支持。。 综上，被告渭滨区政府对原告赵玉风所作的〔2019〕20号行政赔偿决定认定事实不清，处理不当，应予撤销。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（三）项、第十四条第二款、第三十二条、第三十六条第（八）项之规定，判决如下： 一、撤销宝鸡市渭滨区人民政府宝渭行赔决字〔2019〕20号行政赔偿决定； 二、被告宝鸡市渭滨区人民政府自本判决生效之日起六十日内赔偿原告赵玉风因房屋被强拆造成的房屋、地、地上附着物等损失4095171元、屋内物品损失30000元、搬迁费3000元、搬迁奖励费20000元、过渡费93600元，总计人民币556117.91元； 三、被告宝鸡市渭滨区人民政府自本判决生效之日起六十日内，在宝鸡市渭滨区龙赵路1号赵家庄村安置住房小区内，向原告赵玉风安置150平方米住房面积，实际安置住房面积与150平方米的差额部分，按照《渭滨区秦岭三号地赵家庄城中村改造办法》之规定计算并找补差价； 四、驳回原告赵玉风的其它诉讼请求。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 长  杨 艳 审 判 员  沈小波 审 判 员  赵 燕 二〇一九年十二月十六日 法官助理  苏永康 书 记 员  王 蕾 1