广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终12337号 上诉人（原审被告）：横县智尊通信器材经营部，住所地：横县横州镇魁星路**电信手机卖场**，注册号：450127600427272。 经营者：叶金生，男，1967年9月16日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：陈龙，广西桂海天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张家仙，女，1986年4月6日出生，汉族，住广西横县。 委托诉讼代理人：陈松科，广西五汇律师事务所律师。 上诉人横县智尊通信器材经营部（以下简称智尊通信）因与被上诉人张家仙劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初330民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人智尊通信上诉请求：一、撤销一审判决第二、第三项；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人请求支付自2014年6月15日至2015年5月14日期间未签订劳动合同的二倍工资差额44307.5元已经超过仲裁时效，依法应不予支持。被上诉人自2014年5月15日开始应聘到上诉人处做销售员工作，当时双方没有签订书面劳动合同，上诉人按时每月发放工资给被上诉人，被上诉人应当知晓其要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的权利已经被侵害，根据我国《劳动争议调解仲裁法》第27条第一款规定“劳动争议申请仲裁时效期间为一年，从劳动者知道或者应当知道其权利被侵害之日计算。”及《劳动合同法实施条例》第七条的规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起起满一个月的次日起至满一年的前一日应当依法按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。”即二倍工资的仲裁时效应当从用人单位每月应支付而未支付二倍工资的次日起计算。因此，被上诉人主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额的仲裁时效应从2014年6月15日起计算，仲裁时效为1年，而被上诉人于2017年12月25日才就本案劳动争议向横县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，其二倍工资差额的请求已过仲裁时效；二、上诉人已经为被上诉人缴纳了社会保险费用，被上诉人还是主动提出提出解除劳动关系，因此，上诉人不应当支付被上诉人经济补偿金14548元。上诉人的实际经营者叶金生同时也设立了广西智尊通信科技有限公司，双方于2014年5月15日签订了《劳动合同书》和《劳动合同补充协议声明》，约定被上诉人要求自行办理个人养老保险及其他保险，上诉人每月补助相对应的金额，让其自行缴纳社会保险费用。上诉人亦依约将补助金发放给被上诉人，同时，上诉人还为被上诉人办理了人身损害意外保险。之后，被上诉人向上诉人提出将被上诉人的社会保险费由原来的自行缴纳变更为上诉人缴纳，上诉人已经于2017年10月为被上诉人缴纳了社会保险费用，上诉人于2017年12月25日主动提出辞职，上诉人亦同意，不存在违法解除劳动合同的情形，亦不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定需要由上诉人支付解除劳动合同经济补偿金的情形。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人张家仙答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。 张家仙向一审法院起诉请求：1.判令确认张家仙与智尊通信存在劳动关系；2.判令智尊通信向张家仙支付2014年6月15日至2015年5月15日未签订劳动合同共11个月的双倍工资（已支付一倍）49500元；3.判令智尊通信向张家仙支付解除劳动合同关系的经济补偿金17500元；4.本案受理费用由智尊通信承担。 一审法院认定事实：张家仙于2014年5月15日到智尊通信工作，双方于2017年10月25日签订了期限为2017年10月25日起至2018年10月24日止的劳动合同。2017年12月25日，张家仙通过EMS特快专递向智尊通信邮寄《解除劳动关系通知书》。以智尊通信未为其缴纳劳动关系存续期间全部社会保险费用为由解除劳动关系。智尊通信于2017年12月26日收到该邮件。2017年12月25日后，张家仙不再到智尊通信工作。 张家仙以其于2014年5月15日到智尊通信工作，至今智尊通信未与其签订过劳动合同，且未为其缴纳社保，智尊通信的行为违反了劳动合同法的有关规定，侵犯了张家仙的合法权益为由，向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认张家仙与智尊通信自2014年5月15日至2017年12月25日存在劳动关系；2.智尊通信向张家仙支付2014年6月15日至2015年5月15日未签订劳动合同二倍工资差额49500元；3智尊通信向张家仙支付经济补偿18000元。 横县劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月12日作出横劳人仲字〔2018〕第6号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认张家仙与横县智尊通信器材经营部2014年5月15日至2017年12月25日存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起十日内，横县智尊通信器材经营部一次性支付张家仙解除劳动合同经济补偿15797.32元；三、对张家仙的其他仲裁请求，不予支持。张家仙不服裁决遂向一审法院提起诉讼。 另查明，张家仙2014年6月至2017年5月的月工资分别为3136元、4082元、4767元、2696元、3500元、3385元、3352元、3374元、7635元、3949元、3783元、4433元。张家仙2017年1月至12月的工资分别为：5198元、5609元、3855元、3612元、3372元、4430元、3977元、3962元、2683元、3840元、1934元、1171元，双方解除劳动关系前十二个月张家仙的平均工资是3637元。 横县横州镇龙池村民委员会自2010年12月起为张家仙缴纳社会保险费，智尊通信自2017年10月起为张家仙缴纳社会保险费。 一审法院认为，关于张家仙向一审法院提交的《民事起诉状》上存在笔误的问题，经审查发现《民事起诉状》上被告的名称与到庭被告经营者提供的被告营业执照上的名称存在不一致的情况后，向张家仙释明，张家仙承认其《民事起诉状》上被告的名称“横县通信器材经营部”是笔误，其所起诉的被告就是到庭被告“横县智尊通信器材经营部”。且智尊通信对本案基本事实予以认可，故一审法院对张家仙以笔误为由将《民事起诉状》中的被告“横县通信器材经营部”变更为“横县智尊通信器材经营部”予以认可。 关于张家仙与智尊通信存在劳动关系起止时间问题，张家仙主张双方自2014年5月15日起至2017年12月25日存在劳动关系，智尊通信辩称张家仙2017年10月25日以前与智尊通信并不存在劳动关系，而是与广西智尊通信科技有限公司存在劳动关系。一审法院认为，智尊通信在（2018）桂0127民初1782号案件庭审中认可张家仙与智尊通信自2014年5月15日起至2017年12月25日止存在劳动关系的事实，虽该案民事判决被南宁市中级人民法院裁定撤销，但当事人在该案庭审中对与本案事实相关的陈述为直接真实的陈述，且在本案庭审中智尊通信亦认可在（2018）桂0127民初1782号案件中的陈述为真实的，张家仙亦自2014年5月15日起一直在智尊通信所登记的营业处所上班，上班地点和所从事的工种一直受智尊通信的管理、指挥和监督，且广西智尊通信科技有限公司于2015年6月11日才登记成立，2014年5月15日就与张家仙签订劳动合同，明显违背常理，故智尊通信辩称张家仙2017年10月25日以前与智尊通信不存在劳动关系，不予采信。一审法院确认张家仙与智尊通信自2014年5月15日起至2017年12月25日止存在劳动关系。 对智尊通信是否应当向张家仙支付2014年6月15日至2015年5月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额49500元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”和第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，智尊通信自用工之日起一个月内应当与张家仙签订劳动合同，智尊通信自2014年5月15日开始用工，至2017年10月25日才与张家仙订立书面劳动合同，应当按照规定向张家仙支付二倍工资，现智尊通信仅向张家仙支付了一倍工资，还应向张家仙支付二倍工资差额，张家仙从2014年5月15日开始在智尊通信工作，故智尊通信应向张家仙支付2014年6月15日至2015年5月14日的双倍工资差额，又因张家仙的工资为按月支付，2014年6月的工资为3136元，2015年5月的工资为4433元，故张家仙2014年6月15日至6月31日的工资为1568元（3136元÷2），2015年5月1日至2015年5月14日的工资为2216.5元（4433元÷2），经计算，张家仙自2014年6月15日至2015年5月15日的双倍工资差额为44307.5元（1568元+4082元+4767元+2696元+3500元+3385元+3352元+3374元+7635元+3949元+3783元+2216.5元），对张家仙超过该部分的主张，不予支持。 对智尊通信应否支付张家仙经济补偿金18000元的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。横县横州镇龙池村民委员会为张家仙缴纳社会保险费的行为并不能免除智尊通信的法定义务。智尊通信未为张家仙缴纳劳动关系存续期间的全部社会保险费，违反了上述法律的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，张家仙可以解除劳动合同，故张家仙于2017年12月25日与智尊通信解除劳动合同的行为合法有效。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，张家仙要求智尊通信支付经济补偿，符合上述法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”和第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，张家仙在智尊通信处工作年限为3年7个月，智尊通信应当向张家仙支付经济补偿14548元（3637元×4个月）。对张家仙超出该数额的诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认张家仙与横县智尊通信器材经营部2014年5月15日至2017年12月25日存在劳动关系；二、横县智尊通信器材经营部支付张家仙2014年6月15日至2015年5月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额44307.5元；三、横县智尊通信器材经营部支付张家仙解除劳动合同经济补偿14548元。一审案件受理费10元（张家仙已预交），由横县智尊通信器材经营部负担。 双方当事人对一审查明事实均无异议，本院对一审查明事实予以确认。 本案的争议焦点为：1、上诉人应否向被上诉人支付2014年6月15日至2015年5月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额44307.5元；2、上诉人应否向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金14548元。 本院认为，关于上诉人应否向被上诉人支付2014年6月15日至2015年5月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额44307.5元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，上诉人自用工之日起一个月内应当与被上诉人签订劳动合同，而被上诉人自上诉人未与其签订劳动合同之时起即应当知道其签订劳动合同的权利受到侵害。本案中，被上诉人于2014年5月15日入职，上诉人未与被上诉人签订劳动合同，而被上诉人于2017年12月才提出要求上诉人支付2014年6月15日至2015年5月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，已超过1年的仲裁时效，一审法院予以支持不当，本院予以纠正。被上诉人主张其于2017年10月才知道上诉人未与其签订劳动合同，依据不充分，本院不予支持。 关于上诉人应否向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金14548元的问题。缴纳社会保险是用人单位应当履行的法定义务，该义务不因劳资双方的约定而免除。本案中，被上诉人于2014年5月15日到上诉人处工作至2017年12月25日离职，上诉人于2017年10月才为上诉人缴纳社会保险费，上诉人未为被上诉人缴纳2014年5月15日至2017年9月期间的社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。因此，被上诉人于2017年12月25日以上诉人未为其缴纳社会保险费为由通过EMS特快专递向上诉人邮寄《解除劳动关系通知书》，上诉人亦也收到该通知，被上诉人解除劳动合同的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，该行为合法有效，上诉人应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。一审法院根据被上诉人的工作年限、解除劳动合同前十二个月的平均工资，判决上诉人向被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金14548元并无不当，本院予以维持。上诉人主张其不应支付被上诉人解除劳动关系的经济补偿金依据不充分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二)项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初330号民事判决第一项、第三项； 二、撤销广西壮族自治区横县人民法院（2019）桂0127民初330号民事判决第二项； 三、驳回被上诉人张家仙要求上诉人横县智尊通信器材经营部支付2014年6月15日至2015年5月15日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 二审案件受理费10元，由上诉人横县智尊通信器材经营部负担。一审案件受理费10元的负担与二审相同。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗建燕 审 判 员 李 帮 审 判 员 郑肖肖 二〇一九年十二月六日 法官助理 林婷婷 书 记 员 何晓婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。