河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终5696号上诉人(原审原告)：李雨钊，男，汉族，2005年4月8日出生，住新乡市红旗区开发区道清路丽水。法定代理人：刘彦红，女，汉族，1976年3月16日出生，住新乡市红旗区开发区道清路丽水。委托诉讼代理人：陈亚杰，河南春屹律师事务所律师。上诉人(原审被告)：李红，女，汉族，1996年5月23日出生，住河南省新乡县。被上诉人(原审被告)：马炳宇，男，汉族，1995年7月18日出生，住新乡市。上诉人李雨钊、李红因与被上诉人马炳宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初3069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李雨钊委托的诉讼代理人陈亚杰，上诉人李红到庭参加诉讼。被上诉人马炳宇经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李雨钊上诉请求：1.请求法院依法改判李红、马炳宇赔偿李雨钊各项损失89077.31元；2.二审诉讼费用由李红、马炳宇承担。事实和理由：一审时李雨钊提供了治疗费用等票据共计10879.1元，但并不包括马炳宇垫付的3000元。对于李雨钊的医药花费可以提供相应的缴费记录，以证实马炳宇垫付的3000元并不在医药费10879.1元内，一审法院错误扣除马炳宇垫付的3000元，请求法院予以纠正。李红辩称，认可李雨钊所称马炳宇垫付的3000元门诊治疗费未包含在其一审请求赔偿的损失额89077.31元内，该3000元门诊充值的费用收费票据在马炳宇处。但是对一审判决的费用无法接受，对鉴定结果存在异议，请求申请重新鉴定。李红上诉请求：1.请求法院依法撤销（2019）豫0702民初3069号民事判决书，判令李红不承担李雨钊残疾赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金5000元，共计人民币68748.38元；2.本案一、二审诉讼费及其他费用由李雨钊承担。事实和理由：本案鉴定程序违法，一审中李雨钊采取保守治疗，所做鉴定时仍在治疗期间，其并未康复，且鉴定意见并未经过质证，对李雨钊构成伤残的鉴定结果不予认可；一审中对李雨钊构成十级伤残的鉴定意见不服，但一审法院剥夺了李红重新申请鉴定的权利，因此对一审判决不服，请求法院依法查明事实，依法改判或发回重审。李雨钊辩称，司法鉴定是其委托红旗法院按照正常程序所做的鉴定，程序合法有效。李雨钊所进行的是手术治疗，并非保守治疗，司法鉴定是根据其受伤部位及后期治疗情况由司法鉴定中心的专业人员进行鉴定，鉴定结果真实有效。马炳宇未提交书面答辩意见。李雨钊向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令马炳宇、李红承担李雨钊全部损失90207.34元；2.本案的所有诉讼费用由马炳宇、李红承担。一审法院认定事实：2019年4月18日18时48分，马炳宇驾驶豫Ｇ×××**号小型普通客车驶停在新乡市丰华街与文岩路交叉口南100米处，乘坐人李红开门准备下车时与王金恒驾驶的电动自行车（后载李雨钊）相撞，造成电动自行车损坏、王金恒、李雨钊受伤的交通事故。经交警部门认定，李红承担事故的主要责任，马炳宇承担事故的次要责任，王金恒、李雨钊不承担事故责任。李雨钊受伤后，被送至新乡市中心医院治疗，支出医疗费10879．1元。经鉴定，李雨钊左上肢损伤为十级伤残，出院后护理依赖程度为部分护理依赖、护理期限拟定为90日，护理人数为1人。后双方因就赔偿问题协商未果，故李雨钊诉至法院。另查明，事故发生时豫Ｇ×××**号小型普通客车登记车主为马炳宇。事故发生后，马炳宇垫付了3000元。本次事故中李雨钊的各项合理损失一审法院认定如下：医疗费10879．1元；护理费按照2018年度河南省居民服务行业为39522元／年，鉴定意见书写明出院后护理期限拟定为90日，部分护理依赖，1人陪护，结合住院13天计算即39522元／年÷365天×13天×1人＋39522元／年÷365天×90天×1人×50％＝6280．21元；住院伙食补助费50元／天×13天＝650元；营养费20元／天×13天＝260元；残疾赔偿金按照2018年度河南省城镇居民家庭人均可支配收入31874．19元／年×10％×20年＝63748．38元，李雨钊主张63748元；精神损害抚慰金本院酌定为5000元；鉴定费2000元；交通费为260元，以上合计89077．31元。认定上述事实的证据材料有李雨钊所提交的事故认定书、豫Ｇ×××**号车的行驶证复印件、驾驶证复印件、住院病历、出院证、诊断证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口本复印件。一审法院认为公民享有生命健康权，公民或者其他组织由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十四条规定：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。本案中，经交警部门认定，李红承担事故的主要责任，马炳宇承担事故的次要责任，王金恒、李雨钊不承担事故责任，该事故认定书客观真实，对本次事故责任认定一审法院予以确认。根据上述规定，对李雨钊的合理损失89077．31元，马炳宇与李红应当连带赔偿。扣除马炳宇已垫付的3000元，马炳宇与李红还应当连带赔偿李雨钊86077．31元。马炳宇申请对李雨钊的伤残等级进行重新鉴定，因其没有证据能够推翻该鉴定的结论，且该鉴定部门具有鉴定资质，故对马炳宇的重新鉴定申请，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、马炳宇、李红于判决生效之日起十日内连带赔偿李雨钊各项损失86077．31元；二、驳回李雨钊的其他诉讼请求。如果马炳宇、李红未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2055元，由马炳宇、李红承担。本院二审期间，李雨钊提交了其门诊就医卡的消费记录和充值记录，证明门诊卡上的3000元钱是由马炳宇垫交的，该费用未向一审法院主张，一审法院在确定李雨钊的合理损失后，又扣除3000元是错误的。李红、马炳宇对该证据质证称对该证据无异议，本院对李雨钊提供的该证据予以认可。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，公民享有生命健康权，公民或者其他组织由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，马炳宇驾驶豫Ｇ×××**号小型普通客车驶停过程中，乘坐人李红开门准备下车时与王金恒驾驶的电动自行车（后载李雨钊）相撞，造成电动自行车损坏、王金恒、李雨钊受伤的交通事故。经交警部门认定，李红承担事故的主要责任，马炳宇承担事故的次要责任，王金恒、李雨钊不承担事故责任。因此，李红、马炳宇应当对李雨钊的损失承担赔偿责任。由于事故当天，马炳宇在李雨钊的门诊卡内存了3000元用于救治伤病，但是该费用并未包含在李雨钊的诉讼请求中。因此，一审法院确定李雨钊的合理损失为89077.31元，后又扣除马炳宇垫付的3000元是没有依据的，本院予以纠正。关于李红上诉称一审鉴定程序违法。经过本院审查，一审法院已按法律规定向李雨钊、李红和马炳宇分别邮寄相关法律文书并按程序进行司法鉴定。一审法院根据有鉴定资格的鉴定机构出具的鉴定结论确认李雨钊的损失情况具有事实和法律依据。因此，李红称一审鉴定程序违法，需重新鉴定的上诉理由不能成立。综上所述，李雨钊的上诉请求成立，李红的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初3069号民事判决；二、马炳宇、李红于本判决生效之日起十日内连带赔偿李雨钊各项损失89077．31元；三、驳回李雨钊的其他诉讼请求。如果马炳宇、李红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2055元，由马炳宇、李红负担。二审案件受理费1569元，由马炳宇、李红负担。本判决为终审判决。审判长 刘 佳审判员 浮代飞审判员 高凤娜二〇一九年十二月三十一日书记员 张瑞娟