山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初5950号原告：贾春风，女，1987年5月2日出生，汉族，聊城市东昌府区服务区卓乡综合服务部员工，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：王利娟，山东智祥律师事务所律师。被告：聊城市东昌府区服务区卓乡综合服务部，住所地：山东省聊城市东昌府区德商高速K120+150处。经营者：姜银坤，男，1985年12月5日出生，汉族，个体工商户，住浙江省。委托诉讼代理人：郝作兵，山东万航律师事务所律师。原告贾春风与被告聊城市东昌府区服务区卓乡综合服务部（以下简称卓乡综合服务部）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王利娟，被告委托诉讼代理人郝作兵，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告之间存在事实劳动关系；2.依法认定原告的受伤为工伤并依法赔偿；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2017年10月28日在被告餐厅上班，从事服务员工作，基本工资为3000元。2018年2月5日16时3分许，原告驾驶电动自行车在上班路上行驶至158KM+717M东昌府服务区内涵洞出口时，被徐小杰驾驶的货车撞伤。经相关部门调查并作出道路交通事故认定书，认定徐小杰承担事故主要责任，原告承担次要责任。事发后原告在聊城市人民医院住院治疗，被诊断为盆骨骨折、牙齿脱落、肋骨骨折等，至今尚未痊愈。由于原告在上班途中，受到非本人主要责任的交通事故，根据《工伤保险条例》第十四条及第六条的规定，特向东昌府区人力资源和社会保障局申请认定为工伤，后因超过了仲裁时效不予受理。原告为维护自身合法权益诉至法院，恳请法院依法判决。被告辩称：一、原告与答辩人之间系劳务关系而非劳动关系。原告仅是为答辩人提供劳务，与答辩人形成劳动力的支配与被支配关系，并不存在服从管理与被服从管理关系，并不符合形成事实劳动关系的法律要件；二、退一步讲，即便原告与答辩人形成劳动关系，原告提起仲裁也已经超过一年的仲裁时效。原告于2018年2月5日受伤，仲裁时间为2019年6月5日，已经超过《劳动争议调解仲裁法》第27条规定的一年仲裁时效，且不存在法定的中止、中断事由；三、原告在本案中提出认定工伤并要求答辩人赔偿，没有任何事实和法律依据。原告主张工伤赔偿的前提有两个，一是劳动关系的确认及工伤认定，原告既没有劳动保障部门或仲裁机构确认劳动关系的证明材料，又无工伤认定的证据材料；二是原告早已超过规定的认定工伤一年的期限，即使原告申请认定工伤、提起行政复议或者行政诉讼，依法也应予以驳回。综上，原告与答辩人系劳务关系，申请仲裁、认定工伤也已经超过一年的期限，且原告混淆了两种不同救济途径的法律程序，故请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当人事进行了质证，对无异议的证据进行了确认，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月5日16时3分许，被告徐小杰驾驶鲁Ｙ×××**号货车沿S39德商高速公路下行线自北向南驶至158KM+717M东昌府服务区内涵洞出口处时，因疏忽大意、观察不足、超速行驶与未确保安全通过涵洞的原告驾驶的电动两轮车正面相撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2018年3月19日聊城市公安局交通巡逻警察支队济聊高速交警大队出具聊济聊公交认字[2018]第00032号道路交通事故认定书，认定被告徐小杰承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任。涉案车辆在中路财险投保交强险及商业三者险，其中三者险的保险金额为100万元，保险期间自2017年5月12日0时起至2018年5月11日24时止。事故发生后，原告被送至聊城市人民医院，花费急救诊疗费用1142.20元，在该院住院治疗75天，花费医疗费127471.44元，入院诊断：1.头外伤2.弥漫性轴索损伤？3.头皮血肿4.鼻外伤5.口腔外伤6.口唇皮肤裂伤7.失血性休克8.多发肋骨骨折9.双肺挫伤10.气胸11.腹部外伤12.腹膜后血肿13.右肾挫伤14.骨盆骨折15.多发皮肤软组织损伤，出院诊断：1.骨盆骨折2.左额叶挫裂伤3.创伤性蛛网膜下腔出血4.头部皮下积气5.头皮血肿6.鼻外伤7.口腔外伤8.口唇皮肤裂伤9.失血性休克10.多发肋骨骨折（右侧6-12）11.双肺挫伤并胸腔积液、肺不张12.右侧气胸13.腹部外伤、肝挫裂伤14.腹膜后血肿15.右肾挫裂伤16.颅脑外伤17.上颌骨骨折18.右上1-3，左上1-3，右下第3牙缺如19.多发皮肤软组织损伤。原告出院后，又在聊城市人民医院支出门诊治疗费共计4081.12元，病历复印费197元。2018年11月6日原告在聊城市第四人民医院住院治疗13天，经诊断为脑外伤所致精神障碍，房性期前收缩（早博），花费医疗费4462.23元，出院后，原告又分别在聊城市第四人民医院和东昌府区中医医院支出医药费共计876.68元。原告住院期间，被告中路财险为原告垫付医疗费10000元，被告徐小杰为原告垫付医疗费21000元。另，原告为被告徐小杰垫付事故车辆车速鉴定费2000元。该事故已经本院判决并生效。2019年6月5日，原告以被告为被申请人向聊城市东昌府区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：依法确认双方存在劳动关系。该仲裁委员会于2019年6月6日出具东昌劳人仲案字[2019]第64号不予受理通知书，以申请人仲裁请求超过仲裁时效，不符合受理条件为由，决定不予受理。原告对不予受理通知书不服，诉至本院。审理中，被告称原告从2017年10月28日工作至事发之日即2018年2月5日，从事餐厅服务员，上下班时间是早8:30-14:30，下午16:00-21:30，考勤方式餐厅经理手工记录考勤，工资现金发放，在工资发放表上由领取人签字。原告为佐证与被告存在劳动关系向本院提交了被告出具的书面材料一份，主要内容：“贾春风从2017年10月28日在西区餐厅上班工作至今，是东昌府服务区卓乡综合服务部卓乡餐厅西区的一名服务员，从事餐厅服务工作，每月工资为，基本工资（2400+全勤奖300+服务奖300）合计3000元。情况属实。负责人签字：姜银坤，2018年2月5日”被告在该书面材料上加盖了印章。被告异议称出具的原因是因原告的朋友来找，需要被告出具该证据，证明原告是骑着电动车出现在服务区来上班。本院认为，争议焦点一、双方是否存在事实劳动关系？劳动关系是指劳动者与用人单位（包括各类企业、个体工商户、事业单位等）在实现劳动过程中建立的社会经济关系。用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《中华人民共和国劳动合同法》所规范的劳动关系，主要包括以下几个法律特征：劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位的管理，遵守用人单位的劳动纪律，获得用人单位支付的劳动报酬，受到用人单位的劳动保护等。劳动保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的一部分”。本案原、被告双方没有签订书面劳动合同，但原告提交的被告出具的书面材料明确载明了工作起止时间、从事的工种、月工资，且被告庭审中称“原告从2017年10月28日工作至事发之日即2018年2月5日，从事餐厅服务员，上下班时间是早8:30-14:30，下午16:00-21:30，考勤方式餐厅经理手工记录考勤，工资现金发放，在工资发放表上由领取人签字”，依据上述原告提交的证据及被告当庭自认的事实，能够形成完整的证据链条，足以证明原告从事的工作属于被告单位业务组成部分，接受被告的管理，从事被告安排的有报酬的劳动。符合事实劳动关系成立的条件，故认定原、被告之间存在事实劳动关系。争议焦点二、认定原告的受伤为工伤并依法赔偿问题，《中华人民共和国工伤保险条例》第十七条规定：“工伤职工或者近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条在规定劳动争议案件范围的同时，也明确规定了人民法院受理劳动争议案件，应以劳动仲裁为前置程序，即当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院才予以受理，劳动争议案件适用“仲裁前置程序”。原告未向人力资源社会保险行政部门申请工伤认定，而是在本案中要求直接认定工伤并由被告进行工伤赔偿，违反了仲裁前置的法定程序，应对该项诉求予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十七条之规定，判决如下：一、原告贾春风与被告聊城市东昌府区服务区卓乡综合服务部存在事实劳动关系；二、驳回原告贾春风的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告聊城市东昌府区服务区卓乡综合服务部负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  席守田二〇一九年十二月二十四日书记员  刁文佼