江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏12民终3095号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司，统一社会信用代码91321283840902744Y，住所地江苏省泰兴市国庆西路**。负责人：钱俊，经理。委托诉讼代理人：王慧敏，江苏讼之道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨琼，女，1970年9月29日生，汉族，住江苏省泰兴市经济开发区。委托诉讼代理人：丁祥，泰兴市延令法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱杰，泰兴市延令法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：殷根荣，男，1970年3月3日生，汉族，住江苏省泰兴市。被上诉人（原审被告）：段国友，男，1968年7月10日生，汉族，住江西省鹰潭市。被上诉人（原审被告）：常州市武进邦德运输有限公司，统一社会信用代码91320412733300457J，，住所地江苏省常州市武进区牛塘镇白家村东风路**法定代表人：屠国华，总经理。被上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司常州中心支公司，统一社会信用代码91320400661300983P，，住所地江苏省常州市钟楼区大庙弄**华鹰大厦******负责人：卢保东，总经理。委托诉讼代理人：全世佳，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司（以下简称人民财保泰兴公司）因与被上诉人杨琼、殷根荣、段国友、常州市武进邦德运输有限公司（以下简称邦德运输公司）、中国大地财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称大地财保常州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2018）苏1283民初8026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。人民财保泰兴公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、医疗费应当参照国家基本医疗保险核定的标准进行赔偿，因为保险金的赔偿应当参照双方签订的保险条款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，一审法院对上诉人的合理主张不予理睬，于法无据。杨琼在泰兴市新时代口腔门诊部治疗牙齿的医疗费及残疾辅助器具费超过普通适用器具标准，亦应不予认可。2、伤残赔偿金应考虑鉴定报告评定的杨琼外伤参与度25%，一审法院对合理的结论不予采纳，于法无据。被上诉人杨琼答辩称，一审判决程序合法，认定事实清楚，裁判理由充分，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院维持原判。被上诉人大地财保常州公司答辩称：同意一审法院判决观点。杨琼向一审法院起诉请求：判令殷根荣、人民财保泰兴公司、段国友、邦德运输公司及大地财保常州公司赔偿损失634065.02元。事实与理由：2016年11月6日7时30分，杨琼驾驶电动自行车沿泰兴市洋思港北侧东西路由东向西行驶至洋思北路时，与驾驶苏Ｍ×××**重型自卸货车沿滨江闸南路由北向南行驶的殷根荣发生交通事故，避让时又与路口南侧段国友停放的苏Ｄ×××**重型半挂牵引车、苏Ｄ×××**重型罐式半挂车后侧桥栏发生碰撞，致杨琼受伤，电动自行车、重型自卸货车及桥护栏损坏。交警部门认定，殷根荣负事故的主要责任，杨琼、段国友分别负事故的次要责任。殷根荣驾驶的车辆在人民财保泰兴公司投保了交强险及500000元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期间内。段国友驾驶的牵引车及半挂车行驶证登记所有人均为邦德运输公司，牵引车在大地财保常州公司投保了交强险及1000000元商业三者险，半挂车在大地财保常州公司投保了50000元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，人民财保泰兴公司在交强险责任限额内垫付医疗费10000元，殷根荣支付44618.95元。杨琼因产生的其他损失未获赔偿，诉至人民法院。殷根荣辩称，对事发经过、责任认定及其驾驶车辆投保的事实无异议。事发后，其垫付医疗费2618.95元、给付现金42000元，合计44618.95元，请求在本案中一并处理。人民财保泰兴公司辩称，对事发经过、责任认定及殷根荣驾驶车辆投保的事实无异议，其已在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元。对杨琼主张的损失，人民财保泰兴公司同意按下列标准进行赔偿：杨琼在江苏省口腔医院治疗牙齿的费用及在泰兴市新时代口腔门诊部的医疗费不予认可，且医疗费应扣除10%的非医保用药；住院伙食补助费及营养费无异议；护理费按80元/天的标准计算；误工费不予认可；残疾赔偿金按农村标准计算，并按25%计算参与度；精神损害抚慰金认可1000元；交通费认可500元；财产损失认可200元；残疾辅助器具费不予认可；不承担诉讼费及鉴定费。要求殷根荣提供从业资格证，否则人民财保泰兴公司在商业三者险责任限额内不承担赔偿责任。邦德运输公司辩称，对事发经过及责任认定无异议。段国友驾驶的车辆系邦德运输公司所有，段国友系邦德运输公司员工，段国友在履行职务过程中发生交通事故，事发后，邦德运输公司垫付2000元，请求在本案中一并处理。大地财保常州公司辩称，对事发经过、责任认定及段国友驾驶车辆投保的事实无异议。对杨琼主张的损失，大地财保常州公司同意按下列标准赔偿：医疗费超交强险部分应扣除10%的非医保用药，其他同人民财保泰兴公司意见。要求段国友提供从业资格证、道路运输证，否则其在商业三者险责任限额内不承担赔偿责任。一审法院认定事实：根据当事人陈述及经审查确认的证据，对事发经过、责任认定、殷根荣、段国友驾驶车辆的投保情况及殷根荣与人民财保泰兴公司垫付款项的事实予以确认。另查明，杨琼因本起事故至医院治疗，住院33天，产生住院医疗费69516.70元、门诊医疗费55621.27元，至泰兴新时代口腔门诊部产生医疗费16460元，合计141597.97元；另产生残疾辅助器具费55000元。2018年7月27日，泰州华德司法鉴定所受本院委托对杨琼的伤残等级、误工期限、护理期限（及护理人数）、营养期限及伤病关系（外伤参与度）进行评定，该司法鉴定所认为被鉴定人杨琼颈部外伤史存在，伤后即出现颈部疼痛、活动受限、双上肢感觉麻木减退、肌力下降等硬膜囊及脊神经根受压的症状及体征，但影像学检查未见颈椎骨折、脱位及相应节段周围软组织损伤的信号改变等，说明颈部受外力作用不大。同时影像学提示颈椎退行性改变、C5-6椎间盘突出、伴右侧神经根受压，颈5水平脊髓内变性等，说明被鉴定人杨琼受伤之前自身存在椎间盘突出、椎管狭窄等颈椎退变的病变基础，被鉴定人杨琼目前损伤后果（右上肢单瘫）系本次交通事故外力和其颈椎退变、椎间盘突出伴椎管狭窄自身疾病共同作用所致，并于同年8月1日作出鉴定意见：1.被鉴定人杨琼右上肢单瘫（肌力4级）应评定为道路交通事故七级伤残。2.被鉴定人杨琼的误工期限建议以365日为宜；护理期限建议以150日（建议一人护理）为宜；营养期限建议以90日为宜。3.被鉴定人杨琼目前损伤后果（右上肢单瘫）与本次交通事故存在一定的因果关系，本次交通事故外伤为次要因素，建议外伤参与度以25%左右为宜。杨琼支付鉴定费用3300元。案件审理中，一审法院就外伤参与度向泰州华德司法鉴定所书面咨询，该鉴定所回函称：“本所在2018年7月27日鉴定时未有鉴定材料证明被鉴定人受伤前有肌力下降史，询问被鉴定人既往有无相关病史也未得到肯定性答复”。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身权利的，应当承担民事赔偿责任。杨琼因本起事故遭受人身损害，有权获得相应赔偿。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，殷根荣驾驶的苏Ｍ×××**重型自卸货车在人民财保泰兴公司投保了交强险及500000元商业三者险，段国友驾驶的牵引车在大地财保常州公司投保了交强险及1000000元商业三者险，半挂车在大地财保常州公司投保了50000元商业三者险，殷根荣及段国友均驾驶的机动车，分别负事故的主、次责任，杨琼驾驶的非机动车，负事故的次要责任，杨琼的损失，由人民财保泰兴公司及大地财保常州公司在交强险责任限额内承担全部赔偿责任；超过部分，殷根荣应承担其中70%的赔偿责任，该部分损失不超过商业三者险责任限额，由人民财保泰兴公司在商业三者险责任限额予以赔偿，段国友在履行职务过程中发生本起事故，应当由用人单位邦德运输公司承担20%的赔偿责任，该部分损失不超过商业三者险责任余额，由大地财保常州公司予以赔偿；其余损失由杨琼自行负担。关于杨琼自身疾病在交通事故损伤结果中的参与度是否可以减轻侵权人的赔偿责任的问题。泰州华德司法鉴定所司法鉴定意见书对于参与度的鉴定意见，只是对事故发生后损失事实层面原因力的鉴定结论，也即事实上的因果关系的分析，是对杨琼自身存在椎间盘突出、椎管狭窄等颈椎退变的病变基础与殷根荣、段国友侵权行为对损害后果事实作用力大小的定量分析，该因素不属于在道路交通事故侵权责任认定和赔偿比例分配上可以减轻侵权人责任的因素。杨琼自身存在椎间盘突出、椎管狭窄等颈椎退变的病变基础并未影响其正常的社会交往与活动，且泰州华德司法鉴定所书面答复称未有鉴定材料证明杨琼受伤前存在肌力下降史，人民财保泰兴公司及大地财保常州公司亦未能举证证明杨琼自身存在椎间盘突出、椎管狭窄等颈椎退变病变基础导致其肌力下降，故对其辩称应适用参与度对损失进行必要扣减的理由，不予采纳。关于杨琼的损失，逐一认定如下：一、医疗费用赔偿项目：1.医疗费，杨琼主张72221.82元，有相应的医疗文证证明，予以认定。殷根荣垫付医疗费2618.95元，亦有相应的医疗文证证明，予以认定。杨琼主张的残疾辅助器具费中有66387.20元应当为医疗费，医疗费合计141227.97元。人民财保泰兴公司及大地财保常州公司未对基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准及非医保用药与替代用药的差价进行举证，应承担举证不能的责任，对其辩称扣除10%的非医保用药之理由，不予采纳。2.住院伙食补助费，杨琼主张660元（20元/天×33天），人民财保泰兴公司及大地财保常州公司无异议，予以认定。3.营养费，杨琼主张1800元（20元/天×90天），人民财保泰兴公司及大地财保常州公司无异议，予以认定。该项损失合计143687.97元，扣除人民财保泰兴公司已在交强险责任限额内赔偿的10000元后，由人民财保泰兴公司在商业三者险责任限额内赔偿86581.58元；由大地财保常州公司在交强险责任限额内赔偿10000元，在商业三者险责任限额内赔偿24737.59元，合计34737.59元。二、伤残赔偿项目：1.误工费，杨琼主张46720元（128元/天×365天）。杨琼提供的泰兴市人力资源和社会保障局出具的工伤认定决定书载明其在泰兴市国星表面技术有限公司，该公司出具的工资表显示，杨琼事故发生前平均工资为3837.69元/月，误工期限计算365天，误工费为46691.90元。2．护理费，杨琼主张15000元（100元/天×150天）。杨琼主张按100元/天计算护理费，结合其伤情及护理依赖度，予以认定。护理期限计算150天，其护理费为15000元。3.残疾赔偿金，杨琼主张348976元（43622元/年×20年×40%），杨琼系泰兴市国星表面技术有限公司员工，其主要收入来源符合非农业的必要因素，对其要求按城镇常住居民人均可支配收入43622元/年标准计算残疾赔偿金的主张，予以认定。依鉴定意见，杨琼构成七级伤残，残疾赔偿金为348976元。4.精神损害抚慰金，杨琼主张20000元，其因本起事故致残，造成较大的精神打击，予以认定。5.残疾辅助器具费，杨琼主张121387.20元，其中55000元有医疗文证证明，予以认定。其余系医疗费，应予扣除。6.交通费，杨琼主张2000元。交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合杨琼的医疗地点及伤情，酌定为1500元。该项损失合计487167.90元，由人民财保泰兴公司在交强险责任限额内赔偿110000元，在商业三者险责任限额内赔偿187017.53元，合计297017.53元；由大地财保常州公司在交强险责任限额内赔偿110000元，在商业三者险责任限额内赔偿53433.58元，合计163433.58元。三、财产损失赔偿项目：财产损失，杨琼主张2000元，未能举证证明，对其主张的该金额，不予认定。鉴于事故责任认定书中载明车辆受损，产生了实际损失，酌定1000元。该项损失不超过交强险责任限额，由人民财保泰兴公司及大地财保常州公司在交强险责任限额内分别赔偿500元。以上损失，人民财保泰兴公司应赔偿384099.11元，返还殷根荣44618.95元后，应赔偿杨琼3394**.16元；大地财保常州公司共应赔偿杨琼1986**.17元。邦德运输公司未能举证证明其垫付款项的情况，对其要求返还2000元的请求，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿杨琼3394**.16元；二、中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司于本判决生效之日起三十日内给付殷根荣44618.95元；三、中国大地财产保险股份有限公司常州中心支公司本判决生效之日起三十日内赔偿杨琼1986**.17元；四、驳回杨琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3570元，鉴定费3300元，合计6870元，由杨琼负担620元（已付），由殷根荣负担4606元（此款杨琼已垫付，从人民财保泰兴公司返还殷根荣的款项中直接扣减后给付杨琼），由邦德运输公司负担1316元（此款杨琼已垫付，邦德运输公司于本判决生效之日起三十日内给付杨琼）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审无异，本院予以认定。本院认为，一、关于扣除非医保用药问题，本案中，人民财保泰兴公司未能提供证据证明杨琼就医过程中存在超出基本医疗诊疗项目的情形和范围，未能举证证明杨琼的医疗费中哪些药品系非医保用药，以及非医保用药与基本医疗保险范围内同类药品费用的差额，故其要求扣除非医保用药费用没有事实和法律依据，本院不予支持。至于上诉人认为杨琼治疗牙齿的费用和残疾辅助器具费超过普通适用器具标准，亦未提供证据证明，本院不予支持。二、关于外伤参与度的问题，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算受害人损失时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，殷根荣负事故的主要责任，受害人杨琼负次要责任，虽然受害人杨琼的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，杨琼不应因个人体质状况对交通事故导致的损害后果存在一定影响而自负相应责任。上诉人人民财保泰兴公司以外伤参与度来减轻自身赔偿责任的上诉意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，人民财保泰兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3570元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  赵 旭审 判 员  缪翠玲审 判 员  顾春旺二〇一九年十二月十六日法官助理  沈 艳书 记 员  季栋燕