黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0110民初13222号原告：马大保，男，1969年11月23日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省五常市。委托诉讼代理人：孙超，黑龙江博采律师事务所律师。被告：朱澄涛，男，1971年2月11日出生，汉族，无固定职业，住辽宁省沈阳市和平区。被告：江苏卧牛山建筑节能科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁区秣陵街道秣周东路**。法定代表人：刘斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄生茂，该公司员工。原告马大保与被告朱澄涛、江苏卧牛山建筑节能科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月20日、12月24日公开开庭进行了审理。原告马大保及其委托诉讼代理人孙超、被告朱澄涛，被告江苏卧牛山建筑节能科技有限公司委托诉讼代理人黄生茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马大保向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告各项损失暂计10000元(具体金额以鉴定后变更的诉讼请求为准)；2.本案诉讼费用、鉴定费用由二被告承担。原告当庭将诉讼请求变更为：判令二被告赔偿原告1.住院伙食补助2800元；2.伤残赔偿金82824元；3.误工费60000元；4.护理费19234元；5.营养费6000元；6.精神抚慰金15000元；7.交通费暂定1321元；8.鉴定费、邮寄费3960元；9.病历复印费72元；10.被扶养人生活费18837元。以上合计210048元。事实与理由：2019年，朱澄涛雇佣原告到公滨路与香福路交口处恒大时代广场项目工程做外墙保温，恒大时代广场工程部分劳务由江苏卧牛山建筑节能科技有限公司(原名江苏卧牛山保温防水技术有限公司)承包后转包给朱澄涛。2019年7月12日，原告在作业时被空中坠物砸中，原告眼部、头面部受伤，后经诊断为右眼钝挫伤、右眼泪小管断裂、右眼继发青光眼等。原告伤后在哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，二被告垫付了部分医疗费，原告多次与二被告协商，但始终未能就赔偿事宜达成一致。现原告为维护自身合法权益，诉至贵院，要求二被告连带赔偿原告的各项损失。朱澄涛辩称，我不清楚自己是否应该承担责任。我2019年4月份左右开始承包的恒大时代广场外墙保温工程，和节能公司签订的合同，我只包人工，材料由被告节能公司提供。原告受伤之前我不认识，是金国峰介绍原告到被告工地工作的，工资是金国峰和被告朱澄涛谈的，工资被告朱澄涛全部交给金国峰，由金国峰发工资。原告受伤的时候是2019年7月12日，我当时不在场，听金国峰说原告受伤了，金国峰将原告送到医院。原告受伤是在做外墙施工保温的过程中因为楼上掉下来的混合物砸到了原告的眼睛，是黑龙江海顺建设建筑有限公司施工过程中掉下的东西砸到了原告。被告工地有安全教育及安全防护措施，原告受伤后朱澄涛垫付了全部的医疗费4万多元，给了原告3万多元生活费，总共7万多元。朱澄涛认为原告应该起诉的应该是黑龙江海顺建设建筑有限公司。江苏卧牛山建筑节能科技有限公司辩称，被告节能公司从未雇佣原告从事任何工作，节能公司也不认识原告，同时根据黑龙江省加强建筑劳务用工管理的通知，明确自11月13日起黑龙江省全面取消施工劳务资质，换句话说，即对从事劳务作业的工作人员不再有劳务资质的限制要求。故原告与被告之间不存在任何的法律关系，其要求节能公司承担法律责任没有事实和法律依据。另原告基于侵权责任法第三十五条的规定，因涉案工程总包方黑龙江省海顺建筑工程有限公司在施工过程中的不当行为导致了原告受伤，同时原告在工作过程中也应当尽到安全注意的义务。基于侵权责任法的规定，可以明显看出，本案的侵权主体系海顺建筑公司，而非被告节能公司。综上，原告要求节能公司承担损害赔偿责任没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告对节能公司的全部诉请。原告为证明其诉讼主张的事实成立，向本院提供证据如下：证据1、病历3份、病例复印费票据3张，拟证明：1、原告受伤后治疗的经过。2、住院28天，伙食补助2800元；3、复印费72元。经质证，被告节能公司对三份病历真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告认为住院伙食补助费的标准过高，不应当按照100元/天计算，应该按照50元/天计算。对复印费票据真实性无异议，对证明目的有异议，该部分费用不应当由节能公司承担，同时证据1不能证明出原告的受伤行为与涉案的工地之间的关联性。被告朱澄涛对该证据没有异议。证据2、司法鉴定意见书及发票（票据原件在法院卷宗中）、户口簿，拟证明：1、马大保八级伤残，伤残赔偿金82824元。2、误工期180天，误工费60000元。3、护理期住院28天两人护理，出院后一人护理两个月，护理费19234元。4、营养期60日营养费6000元，5、司法鉴定费、邮寄费3960元。经质证，被告节能公司对鉴定意见书及鉴定费发票真实性无异议，但与节能公司无关。对户口簿真实性无异议，但该份户口簿明显反应出原告的户籍系农村户口，如其主张伤残赔偿金应当适用农村人口的标准。被告朱澄涛对该证据没有异议。证据3、交通费票据6张，拟证明：交通费1321元。经质证，被告节能公司对该份证据真实性无异议，但对其证明目的不予认可，同时票据上所反应的日期不能完全与原告受伤的时间节点相对应，所以对该部分费用不予认可，与被告节能公司无关。被告朱澄涛的质证意见与被告节能公司一致。证据4、2019年8月16日原告儿子马健与被告朱澄涛电话录音，拟证明：主叫号为马健189××××****，被叫号为朱澄涛133××××****。马大保受雇于朱澄涛，月收入一万，在恒大时代广场项目工程做外墙保温受伤，江苏卧牛山建筑节能科技有限公司将工程转包给朱澄涛。经质证，被告节能公司认为该份录音系原告与朱澄涛之间的对话，与节能公司无关，节能公司对录音的来源及合法性有异议。从对话录音中不能证明原告月收入10000元的证明目的，在建筑工地上干活并不一定是每天都有活干，一般是按天计取，同时从电话录音中及朱澄涛的陈述过程中可以得知原告即使到工地干活的时间也只有三四天左右，如果原告的月收入超过了5000元其应当向法庭提供完税证明，以证明其月收入为10000元的事实。被告朱澄涛对电话录音真实性无异议，是原告和被告朱澄涛的电话录音，但录音的内容是让原告把二被告和海顺公司都起诉，在法院判定责任后在确定具体由谁来赔偿，原告当时也同意起诉三个被告，且原告说没有钱打官司，被告朱澄涛给原告拿了10000元用来诉讼。证据5、原告父亲马学、母亲张秀华户口簿及五常市牛家满族镇头屯村村委会的证明2份，拟证明：原告父母无劳动能力，无生活来源，原告父母有四个子女，被扶养人生活费为13699元。经质证，被告节能公司认为该组证据均为复印件，户口簿的真实性请法院依法核实，对证明的三性均不予认可，同时，原告的父母为黑龙江省五常市牛家满族镇刘乡村居民，而出具村委会证明的是头屯村村民委员会，两者是相互矛盾的，原告主张被扶养人生活费是没有法律依据的，请求法庭予以驳回。被告朱澄涛的质证意见与被告节能公司一致。证据6、原告证人周跃彬、张力伟出庭作证，证明原告在工地受伤及原告月收入为10000元的事实。经质证，被告节能公司认为两位证人都与本案的原告存在利害关系，同时两位证人也不能说明自己在哪个工地干活，两位证人都是处于哪边有活就去哪边干，仅凭两位证人的证言不能证明原告的证明目的，从证人证言中可以看出两位证人均不认识朱澄涛，换句话说，不能证明原告受雇于朱澄涛。被告朱澄涛对证人证言的真实性没有异议。被告朱澄涛向本院举示如下证据：医疗费票据24张、微信转账记录截图14张，拟证明：被告朱澄涛给原告支付了7万多元的医疗费，其中被告手中有票据的部分医疗费18550.12元，还有部分票据在原告处，大概是将近2万元左右。给原告微信转账生活费用34500元。经质证，原告认为被告朱澄涛给原告垫付费用的没有7万多元。原告第二次住院出院的时候剩余3000多元的押金，已经退还给被告朱澄涛的员工姜鹤，原告受伤的时候在省医院和医大一院检查的时候就花费了3000多元，是朱澄涛花费的。治疗费原告也没有向被告主张。对医疗费票据及外购药票据无异议，是原告去买的药，买药后将票据交付给被告朱澄涛。微信截图中有一个转给网名叫“辉煌之自…”的转款10000元收款人不是原告也不是其亲属，原告没有收到这10000元。原告收到转账24500元，其中有17500元是被告朱澄涛支付给原告的，其中10000元是用于打官司用的，7500元用于买药，剩余7000元已经支付到医疗费中了。被告节能公司对证据的真实性无异议，但认为该行为是被告朱澄涛与原告之间发生的垫付行为，与节能公司无关。被告节能公司未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告节能公司具备保温施工资质，在哈尔滨市祥业房地产开发有限公司处承包了恒大时代广场首期5、6、7号楼9--17号楼、13、14号楼底商及垃圾转运站外墙保温工程，被告节能公司将其中恒大时代广场首期5、6、7号楼外墙保温的劳务部分分包给被告朱澄涛，由被告节能公司提供施工材料，朱澄涛负责组织工人施工。2019年7月，原告经被告朱澄涛雇佣的员工金国峰介绍到恒大时代广场首期6号楼做外墙保温工作。2019年7月12日，原告在工作中被水泥和砂子的混合物砸中。金国峰将原告送往哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，原告的主要诊断为：右眼钝挫伤。原告在该医院陆续住院治疗三次，住院共计28天，被告朱澄涛为原告支付了全部医疗费用，但被告朱澄涛尚未到医院结账，原告的医疗费用总额现无法计算。诉讼中，经原告申请，本院委托中国人民解放军第二一一司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该鉴定中心于2019年12月3日出具鉴定意见：1、原告伤残程度为八级；误工期为180日；住院期间支持2人护理，之后支持1人护理2个月；2个月内支持营养；已评残，不再支持继续治疗及残疾器具。原告支付鉴定费3190元。原告系农业户口，母亲张秀华现67周岁、父亲马学现72周岁，均系农业户口。五常市牛家满族镇头屯村村民委员会于2019年12月20日出具证明，证明原告父母有四个子女，现原告父母均无劳动能力。本院认为，第一、关于原告损失数额的认定。原告主张伤残赔偿金82824元（黑龙江省2018年农村常住居民人均可支配收入13804元×20年×30%），根据鉴定意见书，原告系农业户口，构成八级伤残，原告主张的数额及计算标准符合法律规定，本院对原告的该项损失予以确认。原告主张住院伙食补助费2800元（100元/天×28天），根据原告举示的住院病历，原告住院28天，原告主张的数额及计算标准符合法律规定，本院予以确认。原告主张营养费6000元（100元/天×60天），根据鉴定意见，原告营养期限为2个月，原告主张的数额及计算标准符合法律规定，本院对原告的该项损失予以确认。原告主张护理费19234元（2018年黑龙江省居民服务员平均工资60090元÷365天×28天×2人+60090元÷12个月×2个月），根据鉴定意见，原告住院期间支持2人护理，之后支持1人护理2个月，原告主张的数额及计算标准符合法律规定，本院对原告的该项损失予以确认。原告主张误工费60000元（10000元×6个月），但原告没有固定工作，其受伤前从事的外墙保温工作工资为日结，并非长期的、稳定的工作，不能以该工资标准计算原告的误工费。根据原告受伤前的工作性质，本院参照2018年度黑龙江省建筑业平均工资48414元计算原告的误工费，根据鉴定意见，原告误工期为180日，故原告的误工费为23875.40元（48414元÷365天×180天）。原告主张精神抚慰金15000元，原告身体受伤给原告的精神带来了一定的痛苦，且原告的伤情已构成伤残，原告主张的精神抚慰金数额合理，本院对原告的该项损失予以确认。原告主张交通费1321元，交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原告举示的交通费票据中，仅2019年9月23日的票据能够与原告出院时间相吻合，其他票据显示的时间与原告提供的病历中的住院及出院时间均不相符，原告亦未举示证据在票据日期转院或复查，故本院对2019年9月23日的200元的加油费票据予以确认，对其他加油费票据不予采信。原告的交通费应为200元。原告主张鉴定费3960元，根据鉴定费发票，原告支付鉴定费3910元，对超出部分的费用本院不予确认。原告主张病历复印费72元，有票据为证，本院予以确认。原告主张被扶养人生活费18837元，根据原告举示的原告父母的户口簿及村委会出具的证明，能够确认原告父母共有四个儿女及原告父母已丧失劳动能力的事实。原告父母均为农业户口，应自原告定残之日，按照2018年黑龙江省农村居民人均年生活消费支出11417元计算被扶养人生活费，原告定残时，原告母亲67周岁，原告父亲72周岁，故被扶养人生活费为17981.78元（11417元×13年×30%÷4人+11417元×8年×30%÷4人）。被告朱澄涛除为原告垫付医疗费用外，还向原告转账17500元。双方均认可其中10000元是用来诉讼的，但朱澄涛认为该笔费用是借给原告用来诉讼的，但该笔费用与本案并非同一法律关系，给付款项前双方已说明专款专用，故该笔款项不能在原告的损失中扣减，双方可另行处理。剩余7500元原告认为是被告朱澄涛支付给原告用来买药及生活的，被告朱澄涛认为是支付给原告的生活费，但被告朱澄涛举示的原告外购药品的票据日期均为7月及8月份，而7500元的转账日期为9月到11月份，故本院采信被告朱澄涛的抗辩理由，该7500元应在原告的损失数额中予以扣减。考虑到该款项的性质，本院在原告的营养费6000元、住院伙食补助费2800元中扣减，扣减后，原告的营养费与该笔费用抵消，住院伙食补助费剩余1300元。第二，关于责任的承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告朱澄涛系原告的雇主，原告在从事雇佣活动中受到伤害，有权主张被告朱澄涛承担责任。被告节能公司将工程分包给没有资质的个人，应当与被告朱澄涛承担连带责任。故原告的上述损失应当由被告朱澄涛承担赔偿责任，被告节能公司承担连带责任。被告朱澄涛、节能公司抗辩称应由侵权人黑龙江省海顺建筑工程有限公司对原告的损失承担赔偿责任，但均未能提供证据证明该公司系侵权人。另外，原告有权依据法律规定选择要求雇主或侵权人承担责任。本案中，原告要求二被告承担赔偿责任是其行使选择权的结果。二被告对原告的损失进行赔偿后，如能提供相应证据，可另行向侵权人追偿。故对二被告要求将黑龙江省海顺建筑工程有限公司追加为本案被告并由该公司在本案中承担侵权责任的主张不予支持。综上所述，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保伤残赔偿金82824元；二、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保住院伙食补助费1300元；三、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保护理费19234元；四、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保误工费23875.40元；五、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保精神损害赔偿金15000元；六、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保交通费200元；七、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保鉴定费3910元；八、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保病历复印费72元；九、被告朱澄涛于本判决生效后立即赔偿原告马大保被扶养人生活费17981.78元；十、被告江苏卧牛山建筑节能科技有限公司对上述被告朱澄涛的赔偿义务承担连带赔偿责任；十一、驳回原告马大保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2225.36元，由马大保负担431.36元，由朱澄涛、江苏卧牛山建筑节能科技有限公司各负担897元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  王亚秋二〇一九年十二月二十四日法官助理刘哲书记员郭金雪附相关法律法规：《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。