四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川18民初35号 原告：雅安市商业银行股份有限公司雨城支行。营业场所：四川省雅安市雨城区。 负责人：刘定鸿，行长。 委托诉讼代理人：袁拓，四川发现律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马星，四川发现律师事务所律师。 被告：四川省邛崃市康乐福利有限公司。住所地：成都市邛崃市。 法宝代理人：向海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：岳鹏，四川斗城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨国武，四川斗城律师事务所律师。 原告雅安市商业银行股份有限公司雨城支行（雅安商行雨城支行）与被告四川省邛崃市康乐福利有限公司（以下简称康乐公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案受理后，依法组成合议庭，并于2019年11月12日公开开庭审理了本案，雅安商行雨城支行的委托诉讼代理人袁拓、马星，康乐公司的委托诉讼代理人岳鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雅安商行雨城支行向本院提出诉讼请求，1.请求依法判令康乐公司向雅安商行雨城支行归还借款本金42900000元、借款利息、罚息、复利880164元，前述金额暂计算至2019年7月24日，准确数额以还清之日按照借款合同约定计算的数额为准；2.请求依法判令康乐公司向雅安商行雨城支行支付实现债权的费用34834.96元；3.请求依法判令雅安商行雨城支行对康乐公司名下所有的房产拍卖、变卖的价款在上述债权范围内享有优先受偿权。事实和理由：2017年11月24日，雅安商行雨城支行与康乐公司签订了《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》。合同约定：康乐公司向雅安商行雨城支行借款4400万元，借款期限为96个月，自2017年11月24日起至2025年11月24日止，康乐公司以其名下位于的商业用房为上述贷款提供抵押担保并办理了抵押登记。合同签订后，雅安商行雨城支行按照合同约定向康乐公司发放了贷款，履行了借款义务，但康乐公司并未按约定履行还款义务。根据借款合同约定，雅安商行雨城支行有权要求康乐公司清偿全部贷款本息并承担雅安商行雨城支行为实现该债权发生的全部费用，同时有权依法行使抵押权。 康乐公司辩称，对借款的基本事实无异议，但对借款金额有异议，实际借款金额为3890万元，因4400万元借款中，有400万元为处理雅安商行雨城支行的不良贷款，康乐公司2018年6月28日向雅安商行雨城支行支付了110万元，因此，雅安商行雨城支行所主张的利息、罚息都应当予以相应减少。 诉讼中，雅安商行雨城支行为证明其诉讼主张，提交了以下证据： 第一组，雅安商行雨城支行《营业执照》、雅安市商业银行《关于刘定鸿同志职务任免的通知》及刘定鸿的身份证复印件、康乐公司《营业执照》、康乐公司的企业信用公示信息，拟证明原、被告的主体身份情况； 第二组，2017年11月24日《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》、《房地产抵押清单》、《不动产登记证明》，拟证明雅安商行雨城支行与康乐公司之间签订4400万元、期限96个月的借款合同的事实，同时康乐公司以其商业用房设立抵押权及办理抵押登记； 第三组，雅安市商业银行贷款借据、2019年5月20日《提前到期通知书》、2019年7月24日截止尚欠的利息及复利清单，拟证明雅安商行雨城支行与康乐公司之间借款合同关系成立后，雅安市商业银行依约向康乐公司发放了借款，康乐公司未按约履行还款义务，雅安商行雨城支行宣布借款提前到期，要求康乐公司立即归还贷款本息的事实； 第四组，《民事案件委托代理合同》、律师费发票、转账凭证，拟证明雅安商行雨城支行为实现案涉债权，支出律师费用34834.96元的事实。 康乐公司质证认为，对雅安商行雨城支行提交的证据的真实性无异议，但借款合同的借款金额不是康乐公司的真实意思，康乐公司实际借款金额只有4000万元。 康乐公司提交了以下证据，1、康乐公司员工艾亮2017年11月30日向荥经县飞水岩煤业有限公司（简称飞水岩公司）在雅安商行雨城支行的银行账户的380万元和20万元的转账记录及康乐公司的记账凭证；2、康乐公司的情况说明，表明转到飞水岩公司的400万元，系康乐公司安排其员工艾亮所转。以上证据拟证实艾亮所转给飞水岩公司的400万元，是康乐公司按照雅安商行雨城支行的意思所转，系为处理飞水岩公司在雅安商行雨城支行处的不良贷款，康乐公司的实际借款本金只有4000万元。 雅安商行雨城支行质证认为，第一笔380万元的转款，没有银行印章，其真实性无法核实，第二笔20万元的转款，看不清楚，对其真实性不予认可，对情况说明的三性都不予认可，康乐公司提交的证据无法反映出系雅安商行雨城支行授意康乐公司转款400万元，达不到证明目的。 诉讼中，根据康乐公司的申请，本院要求雅安商行雨城支行提供飞水岩公司在雅安商行雨城支行处开设的账户的交易明细。雅安商行雨城支行提交的飞水岩公司在雅安商行雨城支行处开设的账户的交易明细显示，2017年11月30日该账户汇入380万元、20万元，2017年12月25日汇入2600万元，共计3000万元，汇入当天即分6笔支付贷款，共计支付3000万元，“备注”显示均为“贷款回收”。雅安商行雨城支行称，康乐公司未在举证期限内提交调取证据申请，流水清单只反映案外人飞水岩公司账号的资金流动情况，转入的款项用于了归还贷款，并不能证明系康乐公司帮案外人飞水岩公司还的钱。康乐公司称，该流水清单反映，飞水岩公司在2017年11月30日收到了380万元和20万元，与康乐公司向飞水岩公司转款400万元的事实相印证，证实系康乐公司用雅安商行雨城支行发放的贷款归还了飞水岩公司的400万元贷款。 本院认为，康乐公司对雅安商行雨城支行提交的证据的真实性、合法性无异议，予以采信；康乐公司提交的情况说明，属当事人陈述，康乐公司、雅安商行雨城支行提交的康乐公司向荥经飞水岩煤业公司的转款凭证、荥经飞水岩煤业公司账户款项收到和归还贷款的银行流水，虽然客观真实，由于仅有当事人的陈述，双方陈述不一，无相关证据证实康乐公司主张，对其关联性，不予采信。 经审理查明，康乐公司成立于2002年3月7日，经营范围为老年公寓、中餐制售、旅店、茶座、房地产开发经营、物业管理。2017年11月24日，雅安商行雨城支行与康乐公司签订《固定资产借款合同》，约定，康乐公司向雅安商行雨城支行借款4400万元用于酒店装修，借款期限为96个月，即从2017年11月24日至2025年11月24日止，借款利率以基准年利率加浮动幅度确定，基准年利率为4.9%，浮动幅度为上浮20%，执行年利率为5.88%，合同期限内浮动幅度保持不变。贷款期间，如遇人民银行调整贷款利率，贷款人将在次年的一月一日按照最近一次调整确定的利率，加既定的浮动幅度计息。借款自实际放款日起按日计息，按季结息，借款到期，利随本清，日利率=年利率/360，结息日为每季度末月的20日，其中第一个利息期从借款人实际借款之日起至第一个结息日止，最后一个利息期是从上一个利息期结束之次日起至最终还款日，其余利息期从上一个利息期结束之次日起至下一个结算日。合同项下借款逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收100%确定。《固定资产借款合同》同时约定，本合同项下借款为担保贷款，担保人为康乐公司（详见《最高额抵押合同》）。在还款项下约定：借款人应按本合同约定按时足额偿还借款本金、利息和其他应付款项。在还款日和每一结息日前一个银行工作日，借款人应在贷款人处开立的还款账户中足额存入当期应付利息、本金和其他应付款项，贷款人有权在该还款日或结算日主动划收，或要求借款人配合办理有关划款手续。如果还款账户中不足以支付借款人全部到期应付款项，贷款人有权决定清偿顺序。双方约定的计划还款时间及金额为：2018年第2季度还款110万元、2018年第4季度还款110万元、2019年第2季度还款110万元、2019年第4季度还款110万元……。在违约项下约定，借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在合同项下的陈述、保证或承诺的，构成违约；借款人任何其他债务在到期（包括被宣布提前到期）后未能清偿，或者不履行或违反在其他协议项下的义务，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的，构成违约。借款人违约后，贷款人有权采取宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项的措施；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。有权要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失。借款人承诺承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等。 同日，雅安商行雨城支行与康乐公司签订《最高额抵押合同》。《最高额抵押合同》约定，康乐公司自愿为案涉借款最高余额4400万元提供担保，最高余额仅指债务本金的最高余额。抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金，以及诉讼仲裁费、发托代理费、抵押物处置费、过户费等抵押权实现债权的一切费用。抵押人同意以编号为0102017DY11000085的《房地产抵押清单》作为抵押物，抵押清单作为本合同组成部分，抵押物暂作价人民币74144828元，抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、代位物、分离物、附合物、混合物、加工物和孳息及法律法规规定的其他财产和权利。并在抵押物的实现项下约定，发生任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿，以及抵押人依照国家法律法规或主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形时，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者拍卖、变更抵押物的价款优先受偿。合同签订后，双方于2017年11月29日在邛崃市动产登记中心办理了不动产抵押登记，产权登记证号为川（2017）邛崃市不动产证明第0011529号，形成了《邛崃市不动产登记中心不动产抵押明细清单》，列明了抵押财产和质押财产的范围。庭审中，雅安商行雨城支行针对康乐司提出的《最高额抵押合同》中约定的“发托代理费”，陈述实际应为“委托代理费”，是误写。 2017年11月29日，雅安商行雨城支行以转账方式向康乐公司发放了《固定资产借款合同》项下的借款2600万元，2017年12月1日，雅安商行雨城支行以转账方式向康乐公司发放了《固定资产借款合同》项下的借款1800万元。贷款发放后，康乐公司2019年3月21日前均已按约支付了利息，并归还了110万元借款本金，康乐公司从2019年3月22日开始欠息至2019年7月24日已欠利息（含罚息和复利）880164元。因康乐公司未按约履行合同义务，雅安商行雨城支行于2019年5月20日向康乐公司发出了《提前到期通知书》，宣布案涉借款立即到期，要求康乐公司立即归还贷款本息。康乐公司未归还借款本息，雅安商行雨城支行为实现其债权，与四川发现律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所负责本案诉讼的相关事宜，雅安商行雨城支行为此支付律师代理费34834.96元。 另查明，本案立案受理前，雅安商行雨城支行向本院申请诉前财产保全，经审查，本院于2019年6月24日作出（2019）川18财保1号民事裁定书，对康乐公司名下位于邛崃市的商业房产，产权面积合计5874.25平方米的房产进行了查封，雅安商行雨城支行缴纳保全费5000元。 以上事实，有《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》、《不动产登记证明》、《民事案件委托代理合同》及付款凭证等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，康乐公司与雅安商行雨城支行签订金额4400万元的《固定资产借款合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效，合同签订后。雅安商行雨城支行向康乐公司发放了4400万元的借款，双方对此亦无异议。但康乐公司认为，康乐公司根据雅安商行雨城支行的要求，将借款中的400万元用于归还案外人飞水岩公司在雅安商行雨城支行的不良贷款，实际借款本金应为4000万元。对此，本院认为，虽然雅安商行雨城支行未否认飞水岩公司的还款行为，但双方所称事实，涉及康乐公司与飞水岩公司之间、飞水岩公司与雅安商行雨城支行之间两个法律关系，由于各方陈述不一，又无相应证据支持，而雅安商行雨城支行系在将借款支付至康乐公司账户，康乐公司收到雅安商行雨城支行发放的借款后，自行向案外人飞水岩公司账户转款，现有证据难以认定在雅安商行雨城支行、康乐公司、飞水岩公司三方之间形成意思合意，即康乐公司以雅安商行雨城支行发放的借款归还飞水岩公司在雅安商行雨城支行的贷款的有效协议，因此，康乐公司向案外人飞水岩公司所转的400万元与本案属不同法律关系，本院对此不予处理。故本案借款本金应认定为4400万元，康乐公司所本案称借款本金应为4000万元的辩解意见，本院不予采纳。 康乐公司与雅安商行雨城支行对双方签订《最高额抵押合同》的事实无异议，编号为0102017DY11000085的抵押物清单上载明，抵押房屋建筑面积共计5874.25平方米，双方于2017年11月29日依法办理了不动产抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第九条的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。故不动产抵押合法有效。《最高额抵押合同》约定，担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金，以及诉讼仲裁费、发托代理费、抵押物处置费、过户费等抵押权实现债权的一切费用。庭审中，雅安商行雨城支行对“发托代理费”应为“委托代理费”作了合理有效说明，应予认定。故雅安商行雨城支行就康乐公司尚欠借款本金、利息（包括逾期利息、复息、罚息）及实现债权的费用，有权对康乐公司用于抵押担保的财产折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。 案涉《固定资产借款合同》明确约定结息方式为按季结息，同时康乐公司向雅安商行雨城支行出具了还款计划，承诺按计划还款。同时约定，康乐公司未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项属于违约行为，雅安商行雨城支行有权采取宣布贷款合同和双方之间其他合同项下未偿还的借款立即到期，收回未偿还款项。借款发放后，双方认可已归还借款本金110万元，尚有本金4290万元，康乐公司对雅安商行雨城支行所提自2019年3月21日后未再付利息的事实未提出异议，即事实上康乐公司存在未按还款计划约定归还贷款的事实，因此，康乐公司已经构成违约。雅安商行雨城支行依照双方合同约定有权宣布贷款提前到期，要求归还贷款。雅安商行雨城支行于2019年5月20日向康乐公司送达《贷款提前到期通知书》，故应认定本案所涉贷款于2019年5月20日到期。 对于贷款利息的计算，双方对合同约定的利息、罚息、复利的约定无异议，康乐公司对雅安商行雨城支行根据其银行信息系统计算利息、罚息、复利的方式亦未提出异议，因此，对雅安商行雨城支行主张从2019年3月22日开始计算，以本金4290万元计算，截止2019年7月24日康乐公司共欠利息（含罚息和复利）880164元应予认定。故对康乐公司截止2019年7月24日尚欠本金为4290万元，欠息为880164元的事实予以确认。对于2019年7月24日之后的利息计算，双方仍应按《固定资产借款合同》的约定计算，故康乐公司应当依据《固定资产借款合同》的约定向雅安商行雨城支行支付案涉借款利息、逾期利息（罚息）、复利。 关于律师费用，雅安商行雨城支行提交了《委托代理合同》及支付律师费用34834.96元的相关票据，依照案涉《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》的约定，应由康乐业公司承担，故对雅安商行雨城支行主张律师费用34834.96元的请求，予以支持。 综上所述，雅安商行雨城支行的诉讼请求成立，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百五十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十四条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，判决如下： 一、被告四川省邛崃市康乐福利有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告雅安市商业银行股份有限公司雨城支行借款本金4290万元； 二、被告四川省邛崃市康乐福利有限公司于本判决生效之日起十五日内按《固定资产借款合同》的约定支付原告雅安市商业银行股份有限公司雨城支行借款本金4290万元至还清之日止的利息、逾期利息（罚息）和复利：截止2019年7月24日尚欠利息为880614元，自2019年7月25日起至实际还清本息之日止按《固定资产借款合同》约定利率计算支付的利息、逾期利息（罚息）和复利； 三、被告四川省邛崃市康乐福利有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告雅安市商业银行股份有限公司雨城支行实现债权的费用34834.96元； 四、被告四川省邛崃市康乐福利有限公司如未能按期履行上述第一至第三项债务，原告雅安市商业银行股份有限公司雨城支行有权在上述第一至第三项债权对应限额内就被告四川省邛崃市康乐福利有限公司用于抵押的（2017）邛崃市不动产证明第0011529号《不动产登记证明》所载明的不动产享有优先受偿权； 案件受理费260701元，保全费5000元，由被告四川省邛崃市康乐福利有限公司承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  徐 剑 审 判 员  伍子刚 审 判 员  周玉蓉 二〇一九年十二月二十三日 法官助理  杨蒙珲 书 记 员  赵雨鹏 适用法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条【抵押权基本权利】为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条【抵押财产范围】债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十四条下列财产不得抵押： （一）土地所有权； （二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； （三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； （四）所有权、使用权不明或者有争议的财产； （五）依法被查封、扣押、监管的财产； （六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。 第一百八十七条【不动产抵押登记】以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。