河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀04刑终830号 原公诉机关河北省邯郸市永年区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王明华，男，1994年1月16日出生，汉族，小学文化，捕前住湖北省恩施市。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月8日被邯郸市永年区公安局西苏刑警队抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月15日被逮捕。现羁押于邯郸市永年区看守所。 辩护人余欣，河北久恒律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王明纪，男，1988年3月20日出生，汉族，初中文化，捕前住湖北省恩施市。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月8日被邯郸市永年区公安局西苏刑警队抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月15日被逮捕。现羁押于邯郸市永年区看守所。 辩护人刘红卫，河北久恒律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）闫林，男，1988年3月7日出生，汉族，初中文化，捕前住湖北省恩施市。2008年9月2日因犯抢劫罪被浙江省乐清市人民法院以判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月8日被邯郸市永年区公安局西苏刑警队抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月15日被逮捕。现羁押于邯郸市永年区看守所。 河北省邯郸市永年区人民法院审理河北省邯郸市永年区人民检察院指控原审被告人王明华、王明纪、闫林犯诈骗罪一案，于2019年8月27日作出（2019）冀0408刑初239号刑事判决。宣判后，原审被告人王明华、王明纪、闫林均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2018年7月份以来，被告人王明华、王明纪、闫林等人在由王明华租住的房屋内，以非法获利为目的，通过“西汇农商”、“四季商城”、“盛兴商城”等投资期货平台，通过微信聊天等手段，伪造分析师角色来哄骗多名被害人在该平台注册并进行买入卖出虚拟商品操作。三被告人根据上述平台提供的虚假信息，故意诱导被害人赔钱，被害人所损失的钱款即为平台赢利，而平台根据各被告人赢利情况返还一定比例的佣金，该佣金通过王明纪的银行卡进行转账分发。经查，被告人王明华、王明纪、闫林三人共计利用该平台诈骗十七名被害人244000元。其中，王明华诈骗七名被害人共计126000元，非法获利27000元。王明纪诈骗九名被害人共计83000元，非法获利30000元。闫林诈骗一名被害人35000元，非法获利20000元。 上述事实，有到案经过、无犯罪记录证明、户籍证明、微信聊天记录，被害人李某、张某的陈述，被告人王明华、王明纪、闫林及同案人刘祝轩、胡佑兵的供述与辩解等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人王明华、王明纪、闫林以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，利用网络平台骗取被害人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人王明华、王明纪、闫林当庭自愿认罪，可从轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决被告人王明华犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元；被告人王明纪犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人闫林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；对被告人王明华违法所得27000元、被告人王明纪违法所得30000元、被告人闫林违法所得20000元，依法予以追缴，上缴国库。 上诉人（原审被告人）王明华上诉及辩护人提出，王明华与王明纪、闫林不构成共同犯罪，不应对全部诈骗数额承担刑事责任，王明华对其诈骗的126000元承担刑事责任；上诉人王明华没有前科，表现良好，系初犯，赔偿被害人经济损失，退赃，缴纳罚金，请求从轻判处。 上诉人（原审被告人）王明纪上诉及辩护人提出，王明华与王明纪、闫林不构成共同犯罪，不应对全部诈骗数额承担刑事责任，王明纪对其诈骗的78400元承担刑事责任；上诉人王明华属从犯；赔偿被害人经济损失，退赃，缴纳罚金，请求从轻判处。 上诉人（原审被告人）闫林上诉提出，王明华与王明纪、闫林不构成共同犯罪，不应对全部诈骗数额承担刑事责任，闫林对其诈骗的35000元承担刑事责任；上诉人属从犯，原判量刑重。 邯郸市人民检察院阅卷意见，上诉人王明华、王明纪、闫林构成共同犯罪，鉴于二审期间三原审被告人全部退赃，建议二审法院结合上述事实，对三原审被告人从轻判处。 经审理查明，原判认定的事实和相关证据经本院审理无变化，相关证据均经一审庭审质证，本院予以确认。 另查明，二审期间，原审被告人的王明纪的亲属退赔被害人耿某35000元，并取得谅解。原审被告人王明华的亲属自愿将诈骗七名被害人共计126000元赃款退还，原审被告人王明纪的亲属自愿将诈骗八名被害人48000元赃款退还，原审被告人闫林的亲属自愿将诈骗一名被害人35000元赃款退还。上述款项已交至本院。 本院认为，上诉人（原审被告人）王明华、王明纪、闫林以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，利用网络平台骗取被害人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。 对于上诉人（原审被告人）王明华、王明纪、闫林上诉及王明华、王明纪的辩护人提出，王明华、王明纪、闫林不构成共同犯罪，不应对全部诈骗数额承担刑事责任，应对各自诈骗数额承担刑事责任；对于上诉人（原审被告人）王明华上诉及辩护人提出，上诉人王明华属从犯的理由和意见，经查，根据原审被告人王明华、王明纪、闫林及同案犯胡佑兵、刘祝轩供述可以证实，在原审被告人王明华的出租屋内，王明华、王明纪、闫林等人共同利用网络平台骗取不特定被害人钱财，网络平台客服通过王明华指导各原审被告人进行违法犯罪活动，各原审被告人通过王明华和平台客服联系，平台客服将各原审被告人获利钱款打到王明纪的银行卡上，由王明纪发放给各原审被告人，故三原审被告人之间具有共同意思联络，属共同犯罪，应对全部诈骗数额承担刑事责任。原审被告人王明纪在犯罪过程中并非起到次要辅助作用，不属从犯。综上，以上理由和意见，不予采纳。对于上诉人（原审被告人）闫林上诉提出，其属从犯的理由，经查，原审被告人闫林参与犯罪的时间短于原审被告人王明华、王明纪，诈骗的人数及骗取的钱款少于王明华、王明纪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚。对该理由予以采纳。 二审期间，三原审被告人王明华、王明纪、闫林积极退赃，主动缴纳罚金，有悔罪表现，可从轻处罚。对于上诉人（原审被告人）王明华、王明纪上诉及各自辩护人提出，上诉人王明华、王明纪没有前科，表现良好，系初犯，赔偿被害人经济损失，退赃，缴纳罚金，请求从轻判处；对于上诉人（原审被告人）闫林提出，原判量刑重的理由和意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）（二）项、第二百四十四条的规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408刑初239号刑事判决第一、二、三项中对原审被告人王明华、王明纪、闫林的定罪部分； 二、撤销河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408刑初239号刑事判决第一、二、三项中对原审被告人王明华、王明纪、闫林的量刑及并处罚金部分及原判决第四项； 三、上诉人（原审被告人）王明华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月8日起至2022年5月7日止）。 四、上诉人（原审被告人）王明纪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月8日起至2021年11月7日止）。 五、上诉人（原审被告人）闫林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月8日起至2020年11月7日止）。 本判决为终审判决。 审判长  王建平 审判员  闫 艳 审判员  杨伟娟 二〇一九年十二月三十一日 书记员  李晓妍