江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终4286号上诉人（原审原告）：陈某，女，1983年5月29日生，汉族，住广西陆川县。被上诉人（原审被告）：徐某1，男，1987年7月15日生，汉族，户籍地江西信丰县，现在赣州监狱服刑。上诉人陈某因与被上诉人徐某1抚养纠纷一案，不服江西省信丰县人民法院（2019）赣0722民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人陈某上诉请求：1、撤销原审判决，改判非婚生女徐某2由上诉人抚养，被上诉人承担一半的抚养费；2、将非婚生女孩徐某2户口迁移至上诉人处；3、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由如下：1、被上诉人因诈骗罪被判处刑罚，无法对非婚生女孩徐某2进行监护，徐某2由上诉人监护更利于其身心健康。上诉人陈某与被上诉人徐某1于××××年××月××日在深圳市龙岗区第四人民医院分娩女孩徐某2，后上诉人与被上诉人因性格不合经常吵闹，上诉人陈某于2018年8月被迫离开被上诉人徐某1家前往广东打工，离开被上诉人家里后上诉人多次与信丰县妇女联合委员会、信丰县大塘派出所联系、咨询要求争取抚养权。现因诈骗罪被判处刑罚，非婚生女徐某2无人监管。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的规定，徐某2现在是幼童期，被上诉人现在监狱服刑，无法与女孩徐某2共同生活，不利于徐某2的身心健康发张，更无法保障徐某2的合法权益。2、上诉人抚养徐某2的条件优于被上诉人。上诉人于2017年在广西玉林市购置商品房，可证明上诉人由稳定的居住条件。被上诉人无稳定的工作、收入来源，其经济状况无法给徐某2良好的生活环境。被上诉人徐某1的父母年事已高且还有未成年的子女需要抚养，且无固定住所仍在租房居住。3、徐某2的法定监护人是上诉人陈某与被上诉人徐某1，与被上诉人的父母不存在关联性。徐某2的母亲是本案的上诉人陈某，父亲是本案的被上诉人徐某1，根据相关法律规定，徐某2的法定监护人是陈某与徐某1。被上诉人的父亲不是本案适格的诉讼主体，与本案不存在关联性。4、徐某2现由上诉人在抚养，上诉人有能力抚养徐某2，徐某2现居住于上诉人处，上诉人与徐某2相处融洽，且徐慧欣从出生至2018年8月一年半的时间一直由上诉人陈某在照顾，上诉人与徐某2建立了深厚的感情。上诉人离开后由被上诉人父母照顾至2019年5月，期间只有九个月之久，在这段期间上诉人也一直在通过派出所、妇联来协调争取徐某2的抚养权，由此可见，上诉人对女孩徐某2是有者深厚的母爱。被上诉人徐某1答辩称：被上诉人现在虽然在监狱服刑，但是被上诉人的父母愿意抚养小孩，并且有能力来抚养这个小孩。被上诉人虽然被判处了十一年的有期徒刑，但上诉人会努力改造争取减刑，出来以后更好地抚养小孩。上诉人没有固定的正当职业，被上诉人担心其影响小孩的心理和生理健康。原告陈某向法院提出诉讼请求：1、判令非婚生小孩徐某2由原告陈某抚养，被告徐某1按照广西城镇居民人均消费性支出标准承担抚养费的一半至小孩年满十八周岁为止；2、将女孩徐某2户口迁至原告户籍地。原审查明：原、被告于2014年在广东务工时相识，双方确定恋爱关系后同居生活，××××年××月××日生育了一个女儿徐某2，双方未办理结婚登记手续。生育女儿后双方在徐某1家生活，期间小孩跟随原、被告及被告父母一起生活。2018年8月，原告陈某与被告徐某1及徐某1家里人发生矛盾，当时小孩尚在发烧，陈某离开被告家开始独自生活，小孩由被告及其父母开始抚养照顾，期间被告叫原告回家，原告拒绝与被告和好，后一直未与被告家里联系，也未对小孩履行抚养义务。2019年2月，被告徐某1因涉嫌诈骗被羁押，原告始与被告母亲电话联系，后在××××年××月××日来到被告父母家里，称回来看女儿，当时陈某已与他人结婚并已怀孕。2018年5月9日陈某在未与被告父母商量的情况下，私下将小孩从被告父母家带离。被告母亲发现原告带走小孩后与被告父亲联系。被告父亲即从广东深圳务工地赶回信丰，与被告母亲在2019年5月11日租车前往原告户籍地广西陆川县寻找陈某及孙女徐某2，在广西陈某租住地等多地寻找多日未果。原告2017年在广西玉林市购置了商品房一套。本案庭审后，法院依法对被告父亲徐四崽进行了调查，被告父亲对原告擅自带走徐某2的行为十分气愤，对陈某的为人及抚养能力、责任心提出强烈质疑，并表示其本人及其妻子有足够的能力和意愿帮助徐某1抚养徐某2，要求小孩抚养权归徐某1所有，同时向法庭提供了村委会证明、与陈某认识的周边群众的书面证明、前往广西寻人的照片、徐四崽务工收入情况证明、部分微信聊天截图等材料。原审认为，徐某2系原告陈某与被告徐某1非婚生女儿，原、被告对徐某2均有抚养、监护的权利和义务。徐某2出生后至2019年5月9日被陈某带走一直在被告家生活，期间被告父母全力帮助抚养，被告父母与小孩之间感情较为深厚。陈某在2018年8月离开被告家后对小孩未尽相应抚养义务，其在徐某1因刑事案件出事，小孩由被告父母代为妥善照料的情况下，以探望小孩为由，未与被告家人协商小孩抚养问题，私自将徐某2从被告家带走，使矛盾激化，令被告及其父母十分愤慨，至今无法接受。原告陈某带走小孩时已与他人结婚且已怀孕，徐某1父母现身体健康有一定的经济能力，也十分愿意帮助徐某1抚养小孩，且小孩出生后绝大部时间均跟随被告父母在信丰老家生活，综合考虑本案的实际情况，徐某2由被告徐某1抚养，其父母帮助照料并无不妥。被告徐某1称小孩归其抚养，其不需要陈某承担抚养费，系其自主意思表示，故予以采纳。综上，为保障未成年人的合法权益，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第（3）项、第4条规定，判决：一、原告陈某与被告徐某1非婚生女儿徐某2归被告徐某1抚养，抚养费由被告徐某1自行承担；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告负担。本院二审查明，被上诉人徐某1因犯诈骗罪被判处有期徒刑十一年，目前在赣州监狱服刑。上诉人陈某××××年××月××日与案外人阮清秀结婚，并且生育了一个男孩。案外人阮清秀向本院出具承诺书，表示愿意与上诉人陈某一起抚养徐某2。本院对于原审判决查明的其他事实予以确认。本院认为，父母是子女的法定监护人，父母与子女关系是血缘关系，对子女的抚养、教育、保护是父母的法定责任和权利，该权利和责任不因其他因素而改变。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务”。第二十三条规定：“父母有保护和教育未成年子女的权利和义务。在未成年子女对国家、集体或他人造成损害时，父母有承担民事责任的义务”。经查，徐某2于2017年2月出生，尚在年幼，最需要父母呵护、关爱、照料、培养、教育和保护，是最需要母爱的时候，这种天然的呵护和母爱，不是任何人都能给予，不是物质所能替代。被上诉人徐某1因犯罪被判处刑罚在监狱服刑，已经无能力对徐某2进行抚养和教育，徐某1父母虽愿意抚养徐某2，但其并非徐某2的法定监护人，也不能替代父母的关爱，更不能给予母爱，在父母一方可以抚养子女的情况下，依法不能由祖父母或者外祖父母独立抚养。被上诉人徐某1作为不直接抚养徐某2的一方，应当支付抚养费直至徐某2年满十八周岁，考虑到被上诉人徐某1目前的实际情况，抚养费以500元／月为宜。被上诉人徐某1有权探望小孩徐某2，对此上诉人陈某有义务协助。综上所述，上诉人陈某的上诉理由成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第一项，判决如下：一、撤销江西省信丰县人民法院（2019）赣0722民初1744号民事判决；二、上诉人陈某与被上诉人徐某1非婚生女儿徐某2由上诉人陈某抚养，被上诉人徐某1每月支付抚养费500元直至徐某2年满十八周岁；三、被上诉人徐某1有权探望女儿徐某2，上诉人陈某应履行必要的协助义务；四、被上诉人徐某1协助上诉人陈某办理徐某2的户口迁移手续；五、驳回上诉人的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，二审案件受理费100元，合计150元。由上诉人陈某负担50元，由被上诉人徐某1负担100元。本判决为终审判决。审 判 长  葛志程审 判 员  宋玉玲审 判 员  沈象筠二〇一九年十二月十九日法官助理杨冬华代理书记员  胡 君