江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣09民终2580号上诉人（原审被告）：吴老女，女，1966年10月27日出生，汉族，住南昌市进贤县。被上诉人（原审原告）：邹扬庆，男，1969年4月2日出生，汉族，住奉新县。上诉人吴老女与被上诉人邹扬庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省奉新县人民法院（2019）赣0921民初1166号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴老女上诉请求：撤销奉新县人民法院（2019）赣0921民初1166号民事判决，查清事实，请二审法院依法公平公正判决。事实与理由：一、在没有直接视频证据下，不能用笔录的盖然性断定。二、被上诉人邹扬庆的证据链中没有酒精检测，怀疑邹扬庆酒驾，才会超速超载导致交通事故。三、吴老女因是外地人，在当地没有受到公平对待，发生事故时全身受伤（特别是头部）却没有及时送到医院检查而是直接带到交警大队在头脑不清楚的情况下做笔录，在开庭庭审过程中多次受到邹扬庆及家属言语辱骂恐吓威胁。四、吴老女在发生事故后，身体受到来自肉体和精神上的伤害，至今在家养病。特要求邹扬庆赔偿相应的医疗费、误工费、精神损失费等。五、起诉小飞哥企业的电动车不符合国家规定，该企业需承担相应的责任等。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实，依法公平公正判决。被上诉人邹扬庆提交书面答辩称：奉新县人民法院（2019）赣0921民初1166号民事判决书事实清楚、证据确凿充分、程序合法、有理有据、判决公平，引用法律、法规正确。请依法驳回上诉，维持原判。被上诉人邹扬庆向一审法院起诉请求：1.判令吴老女在未办理交强险内偿付邹扬庆各项经济损失120000元；2.判令吴老女在交强险限额内不足部分按事故责任赔偿邹扬庆各项经济损失的40%即109608.2元；3.本案诉讼费由吴老女承担。一审法院认定事实：2018年9月19日，原告邹扬庆驾骑赣Ｃ×××**号二轮摩托车（载王菊英、章新菊）从奉新县江南首府小区前往奉新县赤岸镇荷塘村，约18时40分许，摩托车行至奉新县（奉新—高安）赤岸镇邹家山廉租房路段时，与前方同向由被告吴老女驾骑的超标两轮电动车（粉色小飞哥电动车）尾部碰撞，造成人伤车损的交通事故。奉新县公安局交警大队于2018年9月22日委托江西中正司法鉴定中心对鉴定车辆属性及鉴定材料痕迹形成机理进行鉴定，2018年10月8日江西中正司法鉴定中心作出赣中正司鉴［2018］安鉴字201号司法鉴定意见书，鉴定意见为（无号牌）粉色小飞哥电动车符合两轮机动车范畴。同时该鉴定机构作出赣中正司鉴［2018］痕鉴字0433号司法鉴定意见书，分析：1.红色二轮摩托车前轮右侧轮胎、前轮减震器及前轮挡泥板右侧碰撞痕迹符合与粉色小飞哥电动车车体左后侧踏板支柱、左后侧装饰板及后座靠背左侧发生碰撞所造成，碰撞的距地高度符合车辆行驶中的碰撞现象，痕迹吻合，事故中造成两车相关部位损坏……鉴定意见：红色二轮摩托车车头右侧碰撞痕迹符合与粉色小飞哥电动车尾部左侧碰撞接触在本次事故中可以形成。该事故经奉新县公安局交警大队作出第360921120180000099号道路交通事故认定书：邹扬庆未取得机动车驾驶证驾驶未定期进行安全技术检验的机动车上路行驶，与前车未保持安全距离，载人超过核定的人数，未保持安全车速，是造成该事故的主要原因，负该起事故主要责任。吴老女未取得机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶，是造成该起事故的次要原因，负该起事故的次要责任。被告吴老女对奉新县交警大队作出的道路交通事故认定书提出异议并申请复核，宜春市公安局交通警察支队作出宜公交复字结论［2018］第000082号道路交通事故复核结论，决定维持奉新县交警大队作出的奉公交认字［2018］第0000099号道路交通事故认定书。事故发生后，原告邹扬庆随即被送往奉新县人民医院住院治疗，期间自2018年9月19日至2018年9月29日，出院诊断为：1.右锁骨骨折；2.开放性颅脑损伤；3.创伤性硬膜下出血；4.颅骨骨折；5.视神经损伤；6.颈内动脉海绵窦瘘，花费住院费22807.96元，出院医嘱：1.转上级医院继续治疗；2.三月内患肢避免负重，行功能锻炼；3.术后三月内每月复查Ｘ线一次；4.1年半左右骨折愈合良好后返院行内固定取出；5.门诊随诊。原告邹扬庆于2018年9月29日转入南昌大学第一附属医疗继续住院治疗13天，出院诊断为：颈内动脉海绵窦瘘，高血压病，花费住院费148764.54元，出院医嘱：1.注意休息，保证生活规律和良好的睡眠；2.加强营养，给予清淡、易消化饮食，多食富含纤维素、高蛋白、高维生素、低脂肪、低胆固醇食物，避免辛辣刺激性食物，禁烟、酒及咖啡、浓茶；3.加强康复锻炼；4.半年内避免剧烈运动、重体力活动及危险性高的工作如高空作业；5.半年后复查，不适随诊。2018年12月25日，奉新民意司法鉴定中心对原告邹扬庆的伤残等级、后续治疗费等作出赣奉民司鉴［2018］（残）字第125号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.伤者邹扬庆本次损伤单眼盲，右眼视力0.4，评定为伤残柒级；2.右肩关节功能丧失27%，评定为伤残拾级；3.后续治疗费14000元；4.综合评定误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。此次鉴定花费鉴定费2120元（1900＋200＋20）元。另查明，事故发生前，原告邹扬庆在江西广阳建筑工程公司从事木工职业，住院期间由其妻子王菊英护理。原告邹扬庆的被抚养人有：父亲邹维富1945年12月14日出生，母亲欧青莲1947年2月16日出生，原告邹扬庆父母共生育子女5人，次子邹英涛于2002年6月5日出生。一审法院认为，本案中原、被告主要争议焦点在于事故的发生经过，原告邹扬庆在询问笔录中陈述“我行驶在道路右边，在我车前面有一辆二轮电动车，同方向的，当我车快和前方电动车平行并排时，对方电动车突然左转弯，也没打转向灯，我的车一下就和对方电动车尾部相撞了”，被告吴老女陈述“2018年9月19日我从二中下班，当车行至，我下车准备推电动车横过马路，这时有一辆摩托（迎面）与我电动车和我相碰后，造成对方和我受伤及两车受损的交通事故，当时骑车我没开车灯，摩托车车头与我左手左把手相碰”，原、被告对事故发生经过及碰撞部分的陈述均不相同，结合江西中正司法鉴定中心作出“红色二轮摩托车车头右侧碰撞痕迹符合与粉色小飞哥电动车尾部左侧碰撞接触在本次事故中可以形成”的鉴定结论，原告邹扬庆陈述的经过具有高度盖然性，即因被告吴老女突然转向导致左后方的原告邹扬庆避让不及而发生交通事故的可能性较大。本案所涉交通事故，奉新县公安局交警大队已作出认定，被告吴老女申请复核后，宜春市公安局交警支队作出了维持原认定书的复核结论，两份认定书事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，本院予以确认。即该案赔偿责任承担比例由原告邹扬庆承担该起事故65%的主要责任，被告吴老女承担该起事故的35%次要责任为宜。关于原告邹扬庆的损失认定：1、医疗费171572.5元；2、住院伙食补助费，本院认定50元／天，原告前后实际住院天数为23天，计1150元（50元／天×23天）；3、营养费，本院认定30元／天，原告伤情较重，出院医嘱中要求加强营养，结合司法鉴定意见书中关于营养期的鉴定结论，酌定营养费计算天数为90天，计2700元（30元／天×90天）；4、误工费，原告未提供证据证明其最近三年的工资收入，结合其在建筑公司务工的证据，其误工费标准参照2018年度城镇私营单位就业人员年平均工资43733元计算至定残日的前一日即96天，本院认定原告误工费为16085.7元（43733元÷12个月÷21.75天×96天）；5、护理费，原告未提供护理人员的收入证明，参照2018年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37426元，按住院期间23天计算为3298.08元（37426元÷12个月÷21.75天×23天）；6、残疾赔偿金121464元（14460元／年×20年×42%），被抚养人生活费，父亲邹维富的被抚养人生活费6400.38元（7年×10885元／年÷5人×42%），母亲欧青莲的被抚养人生活费8229.06元（9年×10885元／年÷5人×42%），次子邹英涛的被抚养人生活费3428.77元（18月×10885元／年÷2人×42%）；7、鉴定费2120元；8、交通费，原告主张的送南大一附院救护车交通费920元，此款已列入原告在奉新县人民医院住院期间的费用中，故该笔费用不应重复计算在交通费中，其他交通费用原告邹扬庆虽未提供票据，但返往医院、鉴定检查必然产生相应的交通费，故本院支持合理交通费1000元；9、后续治疗费14000元；10、精神抚慰金，本院酌定为15000元。以上损失共计366448.49元。对原告要求被告在交强险的范围承担责任后再按责任比例进行分担的主张，本院认为由于电动车没有列入国家发改委公布的机动车目录，超标的电动车在办理机动车登记和保险手续时无法按照普通机动车对待，保险公司无法为电动车提供交强险办理业务。民法是调整平等主体之间的权利义务关系，其基本原则是公平公正，被告因行政管理责任的缺位无法购买交强险，法律亦不能强人所难，故对原告邹扬庆要求被告吴老女先行在交强险的赔偿范围内对原告进行赔付的主张，本院不予支持。被告吴老女应赔付原告的损失为128256.97元（366448.49元×35%）。被告吴老女主张其驾驶电动车生产企业应承担赔偿责任，该主张是产品责任之诉，此类纠纷与本案的适用法律、诉讼主体均不相同，不属于本机动车交通事故责任纠纷中审理的范围，故对被告该主张不予采纳。被告吴老女主张不应当计算被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，被抚养人生活费仍应计入残疾赔偿金一并计算，故对被告该主张不予采纳。被告吴老女主张应扣除与伤情无关的医疗费129元，但检测、治疗、用药均由具备专业知识的医生采取的治疗方案，由此产生的费用亦是因交通事故产生的伤情需要，故对被告该主张亦不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：吴老女应于本判决生效之日起二十日内向邹扬庆赔偿128256.97元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4744元，减半收取计2372元，由原告邹扬庆负担1047元，由被告吴老女负担1325元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：本案道路交通事故的发生经过、事故形成原因、当事人导致交通事故的过错及责任等，由奉新县公安局交警大队作出第360921120180000099号道路交通事故认定书予以认定。吴老女对奉新县交警大队作出的道路交通事故认定书提出异议并申请复核，宜春市公安局交通警察支队作出宜公交复字结论[2018]第000082号道路交通事故复核结论，决定维持奉新县交警大队作出的奉公交认字[2018]第0000099号道路交通事故认定书。上述认定书事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，上诉人吴老女对上述认定书认定的事故发生经过、碰撞的事实及责任认定虽有异议，但没有提供证据予以反驳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。并且《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。因此，原审法院根据交警部门出具的道路交通事故认定书结合吴老女、邹扬庆在交警部门的询问笔录、江西中正司法鉴定中心作出“红色二轮摩托车车头右侧碰撞痕迹符合与粉色小飞哥电动车尾部左侧碰撞接触在本次事故中可以形成”的鉴定结论，确定事故发生经过，并对道路交通事故认定书予以确认，作为确定本案性质及责任划分的主要依据，并无不当，本院予以维持。同理，对于上诉人提出的怀疑邹扬庆酒驾的上诉主张，因没有证据支持，本院不予采纳。对于上诉人吴老女提出的要求被上诉人邹扬庆赔偿其因本案交通事故造成的医药费、误工费、精神损害赔偿金等损失，因其在一审诉讼中没有提起反诉进行主张，故二审诉讼中进行主张，不符合法律规定，本院不予支持，上诉人可另行主张。关于上诉人吴老女驾驶的电动车生产企业是否应承担赔偿责任问题。因本案系机动车交通事故责任纠纷，其提出的电动车生产企业生产的电动车不符合国家规定应承担赔偿责任的主张属于产品责任之诉，此类纠纷与本案的适用法律、诉讼主体均不相同，不属于同一法律关系，不在本案审理的范围内，故对吴老女提出的该主张不予支持。综上所述，上诉人吴老女的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4744元，由上诉人吴老女承担。本判决为终审判决。审判长  苏安平审判员  李福星审判员  赵 东二〇一九年十二月二十七日书记员  聂雨琴