天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0115民初310号原告：闻卫星，男，1970年10月17日出生，汉族，户籍地江苏省通州市，现住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王冲，天津欧诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯熹微，天津欧诺律师事务所律师。被告：北京金港湾装饰工程有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区经海二路****楼东侧****。法定代表人：林兵，总经理。被告：河北粤华装饰工程有限公司，住所，住所地河北省石家庄市新华区友谊北大街**中远商务大厦**div>法定代表人：魏华强，执行董事。委托诉讼代理人：李清海，北京市营建律师事务所律师。被告：北京闽南东星石材有限公司，住所地北京市，住所地北京市朝阳区十八里店乡西直河村康化路**法定代表人：林玉华，总经理。原告闻卫星与被告北京金港湾装饰工程有限公司（以下简称金港湾公司）、河北粤华装饰工程有限公司（以下简称粤华公司）、北京闽南东星石材有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序。案件审理过程中依据原告申请依法追加北京闽南东星石材有限公司（以下简称闽南东星公司）为被告参加诉讼。因闽南东星公司下落不明，依法公告送达了诉讼材料，公告期满后公开开庭进行了审理。原告闻卫星及委托诉讼代理人王冲、被告金港湾公司的法定代表人林兵、粤华公司的委托诉讼代理人李清海到庭参加了诉讼，闽南东星公司的法定代表人林玉华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闻卫星向本院提出诉讼请求：1.判令金港湾公司支付原告闻卫星工程款1454200元；2.判令金港湾公司支付逾期付款利息，以1454200元为基数，按银行同期贷款利率计算至付清之日止（自2018年11月5日至2019年1月2日逾期利息为10191元）；3.判令粤华公司对上述工程款和利息承担违约责任；4.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令粤华公司支付原告工程款1454200元；2.判令粤华公司支付逾期利息，以1454200元为基数，按银行同期贷款利率计算至付清之日止（自2018年11月5日至2019年1月2日逾期利息为10191元）；3.判令金港湾公司、闽南东星公司对上述工程款和利息承担连带责任；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年12月，金港湾公司的法定代表人林兵找到原告，表示将位于宝坻区京津新城16#地（上京熙园）别墅外墙干挂石材工程部分安装工程承包给原告施工，金港湾公司借用粤华公司资质于2014年12月25日以其项目部名义与原告签订《外墙石材工程承包合同》，约定综合单价为305元/㎡。工程完工后，2018年8月15日，林兵给原告出具了结算单并加盖粤华公司项目专用章，明确了工程总价659.86万元，已付款为4914373.5元，未付款为168.42万元。此后，金港湾公司于2018年9月20日付款4万元，于2018年11月5日付款19万元，尚欠工程款145.42万元。因闽南东星公司没有资质违法承包工程，应当对工程款给付承担连带责任。原告多次催要未果，故依法提起诉讼。为支持自己的诉讼请求，闻卫星提交如下证据：1、2014年12月25日闻卫星与粤华公司京津新城项目部签订的外墙石材工程承包合同一份，合同对施工内容和单价等进行了约定；2、粤华公司项目部于2018年8月15日给原告出具的工程结算单一份，林兵等在甲方处签字，证实总工程款额及剩余工程款；3、中国农业银行卡流水两页，其中2018年9月20日金港湾公司支付给原告4万元，另一页2018年11月5日金港湾公司支付19万元，证实金港湾公司付工程款23万元；4、金港湾公司户卡信息一份，证实林兵是金港湾公司法定代表人，股东有张皓、林兵、范延红。金港湾公司辩称，不同意原告的诉讼请求。对于拖欠工程款没有异议，但不应该由金港湾公司承担付款责任，而且涉案工程还没有结算。在2018年8月有每笔5000元的两笔微信转款转给了闻卫星，所以原告另多收取了1万元。金港湾公司付款只是代付，且原告包工包料的工程存在质量问题，要求原告方进行整改，还没有整改到位，导致其没有办法与甲方（合生珠江公司）进行结算，进而不能与原告进行结算。涉案的工程承包合同属实，林兵受雇于闽南东星公司，负责涉案项目，该合同是在2015年签订的。粤华公司辩称，不同意原告对粤华公司的诉讼请求。粤华公司系天津合生珠江房地产开发有限公司开发建设的京津新城16#地非展示区石材幕墙工程的总承包方，后粤华公司将承包范围内的外墙干挂石材工程分包给了闽南东星公司，即闽南东星公司为专业分包人。粤华公司不欠付闽南东星公司任何款项，闽南东星公司亦确认了无任何拖欠工人工资、管理人员工资及其他经济纠纷，如有纠纷由闽南东星公司承担责任，与粤华公司无关。粤华公司没有与原告签订过任何合同，双方没有合同关系，合同中的印章并非粤华公司合法印章，粤华公司未曾追认，故该合同对粤华公司没有约束力，且该合同应认定无效。原告提交的《结算单》印章非粤华公司合法印章，签字人员非公司人员或授权人员，公司亦未予追认，故《结算单》对粤华公司无约束力。在原告不能证实涉案工程已竣工验收合格的情况下，无法证明付款条件已经成就，故原告的诉请没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉请。为支持自己的抗辩意见，粤华公司提交如下证据：闽南东星公司出具的授权委托书一份，证实粤华公司和闽南东星公司的合作关系，粤华公司将涉案工程分包给闽南东星公司，与闽南东星公司不存在欠付款问题；闽南东星公司也确认过不拖欠任何分包项目的工程款，不存在任何经济纠纷，且闽南东星公司在现场有负责人，原告的诉请与粤华公司无关。闽南东星公司未提交书面答辩材料，亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：粤华公司系主要从事装饰装修工程施工、建筑幕墙施工与维修等业务的企业法人。金港湾公司系主要从事劳务分包、家居装饰等业务的企业法人，法定代表人为林兵，于2017年4月变更股权登记，林兵、范延红成为公司股东，此前并非公司股东。闽南东星公司从事销售建材业务，法定代表人为林玉华。天津合生珠江房地产开发有限公司投资建设京津新城16#地别墅项目，粤华公司系其中石材幕墙工程施工的总承包单位。2014年11月粤华公司承包工程后，将范围内的外墙干挂石材工程分包给了闽南东星公司，但闽南东星公司并无建设施工资质。闽南东星公司指派林兵等作为涉案项目的负责人主管施工项目，此后林兵找到闻卫星，双方就外墙干挂石材分包协商一致并签订了一份承包合同，但合同甲方并非是闽南东星公司，而是粤华公司京津新城项目部，乙方为闻卫星。合同对施工内容进行了约定，包括墙体钢材龙骨切割、焊接、上防锈漆、安装；石材幕墙、门套、窗套、柱帽、顶帽线条、踏步、栏杆的安装、胶固、勾缝、垃圾清理及成品保护。承包综合单价为305元/㎡，工期按业主与粤华公司签订的合同工期为基准。一至四处标段合计130栋，闻卫星具体完成别墅栋数及时间由粤华公司京津新城项目部根据实际情况确定。付款方式，每十栋干挂石材安装完成付工程款50%，年底或竣工验收前甲方支付工程款80%，工程整体验收后付至总量的85%，工程竣工验收后付至95%，余下的5%维修款待竣工验收后一年内付清。甲方应及时支付工程款，如未及时支付，相应增加应付款额的利息。工程完成后甲方应及时算出实际工程量，若有较大争议，双方可派人现场核算，经双方负责人签字的结算单为双方的结算依据。合同另约定了其他事项。林兵在甲方处签字，并加盖粤华公司京津新城16#地A5、A6户型幕墙工程项目专用章，闻卫星在乙方处签字并捺印。对于签合同时林兵的身份，林兵称代表的是粤华公司，对此闻卫星予以认可。粤华公司承认工程项目部备有粤华公司项目专用章，但否认合同上加盖的项目专用章的真实性，并称粤华公司与闽南东星公司存在专业分包合同，但其未能提交与闽南东星公司间的合同。合同签订后，闻卫星组织人员进行了施工，施工期间工程款通过林兵向闻卫星进行支付，至2018年8月完成了施工。现涉案别墅项目早已对外销售，并已有部分业主装修入住。2018年8月15日，林兵、范延红以粤华公司项目部名义为闻卫星出具了一张结算单，结算单写明闻卫星完成A5、A6户型共计65栋（另外的65栋由蒋世华施工完成，总金额一致），总金额659.86万元，共已支付4914373.5元，未付款168.42万元（取整）。结算单备注：前期整改维修，项目部增补2万元，后期整改及维修由施工班组配合完成，直到验收合格，费用按实际情况分担。落款处盖有粤华公司京津新城16#地非展示区石材幕墙工程项目专用章，范延红、林兵、闻卫星分别签名。2018年9月20日，林兵通过金港湾公司账户支付工程款4万元，2018年11月5日再次支付19万元，此后未再付款。另2018年8月29日林兵及范延红各自给原告通过微信转款5000元，对于该1万元，金港湾公司法定代表人林兵称，当时闻卫星着急用钱就先出借给他，后来闻卫星说了从工程款内扣除；对此闻卫星认可收到1万元，但称这是另外的8标段沙岩工程款，即便扣除也并非在本案中扣除，故该款与本案无关。庭审中，双方当事人争议的主要问题有：一、粤华公司是否与原告存在合同关系，其应否承担工程款给付责任；二、通过金港湾公司账户支付了部分工程款，是否构成金港湾公司债务加入；三、涉案工程是否竣工验收，原告可否请求工程款及请求金额。对此粤华公司称未与原告签订合同，林兵所加盖的项目章不是公司的合法印章，林兵等的行为也不构成表见代理，粤华公司不应承担责任，并申请鉴定项目章的真伪。粤华公司同时提出工程尚未竣工验收，参照合同，付款条件不成就，原告也不能主张全额的工程款。林兵称金港湾公司只是代为转付了部分工程款，其不是施工单位，不应承担给付工程款的义务。本院认为，本案争议焦点为，闻卫星与谁存在合同关系，谁应当承担工程款的给付义务。依据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。2014年12月25日，闻卫星与粤华公司京津新城项目部签订《外墙石材工程承包合同》，该合同盖有粤华公司京津新城16#地A5、A6户型幕墙工程项目专用章，该项目专用章虽然不是合同专用章，但幕墙工程确系粤华公司总承包，粤华公司在该项目部也确实存在并使用项目专用章，林兵以粤华公司项目负责人身份持章签订合同，对此闻卫星主张与粤华公司存在承包合同关系具有事实依据。虽然不是粤华公司员工，但林兵在项目部进行管理并可以随意使用印章，对外构成了表见代理，林兵签订合同的行为应视为粤华公司的行为，因此本院认定粤华公司与闻卫星存在合同关系。粤华公司申请对合同印章的真实性进行司法鉴定，但项目专用章系临时用章，并无备案，合同中的章与结算单中的章名称不同，粤华公司也不能提供全部检材，故对该申请本院不予准许。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。粤华公司将涉案工程交付给了没有施工资质的自然人闻卫星施工，双方合同违反了前述法律的强制性规定，属无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。工程竣工后，粤华公司京津新城16#地非展示区石材幕墙工程项目部为闻卫星出具结算单，并有林兵等人签字确认，对其真实性本院予以认定。该结算单应视为粤华公司的行为，粤华公司应对剩余工程款承担给付责任。因涉案工程结算完毕，竣工验收尚未完成，参照合同约定可付工程款的85%，剩余部分可待验收合格后依据合同另行解决。经本院核算，粤华公司应付款为：1454200-6598600×15%＝464410元。闻卫星主张逾期付款利息符合有关司法解释的规定，起算日期并无不妥，本院予以支持。对于林兵提到的闻卫星着急用钱，通过微信转款借给闻卫星1万元，因闻卫星否认抵扣本案工程款，故本案中不予涉及，双方如有争议可另行妥善解决。闽南东星公司与闻卫星之间没有签订合同，双方不存在合同关系，闻卫星要求该公司承担连带责任，无合同依据；金港湾公司只是向闻卫星代为转付了部分工程款，其与本案并无关联，闻卫星要求金港湾公司承担连带责任，无事实依据，上述请求本院不予支持。闽南东星公司的法定代表人林玉华经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、河北粤华装饰工程有限公司于本判决生效后十日内给付闻卫星工程款464410元；二、河北粤华装饰工程有限公司给付闻卫星以464410元为基数，自2018年11月5日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率标准计算的利息；三、驳回闻卫星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17980元（原告已预交），由原告负担9720元，河北粤华装饰工程有限公司负担8260元（于判决生效后十日内直接给付原告）；公告费600元，由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  齐良伟审 判 员  刘建宝人民陪审员  张起明二〇一九年十二月十六日书 记 员  吴志楠附主要法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十六：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第十七因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。第十八建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十九第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：第二十一（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；第二十二（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；第二十三（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二十四《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。