广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0804民初1015号原告:湛江市***林工程有限公司，住所地:广东省湛江市麻章区***********之一，统一社会信用代码914***********159N。法定代表人:梁桂盛，经理。委托诉讼代理人：廖泽文，广东格正律师事务所律师。被告:湛江市俊丞贸易有限公司，住所地:广东省湛江市坡头区*************，营业执照号码440********3709。法定代表人:文泓铸。原告湛江市***林工程有限公司（以下简称创景公司）诉被告湛江市俊丞贸易有限公司（以下简称俊丞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告创景公司的法定代表人梁桂盛及委托诉讼代理人廖泽文到庭参加诉讼，被告俊丞公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告创景公司提出诉讼请求：一、判令被告立即付清拖欠原告的工程款10831636元、违约金7574137元，合计18405773元;二、判令被告支付拖欠原告工程款、违约金共18405773元的利息给原告(利息从2017年1月1日起按月利率2%计至付清工程款、违约金之日止，暂计至2019年9月30日止的利息为12147810元)；三、判令确认原告在工程欠款本金10831636元范围内对被告仁海花国龙湾、龙潜项目工程拍卖价款享有优先受偿权；四、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2013年间，被告将湛江仁海花园的园林景观工程发包给原告，双方先后签订多份合同，双方履行各份合同的情况如下:一、2013年7月21日，双方签订《湛江仁海花园龙湾组团园林景观工程施工合同》（以下简称《龙湾工程施工合同》），约定：湛江仁海花园龙湾组团园林景观工程(以下简称龙湾工程)分二个阶段进行。第一阶段工程于2013年8月1日开工，同年12月20日完工。同年12月25日验收合格，2014年12月29日进行阶段结算，该阶段结算工程款为10328836元，被告已付工程款5680000元，被告拖欠工程款4648836元。第二阶段工程于2013年11月开始组织工人施工和备料采购，但由于被告原因导致整个工程停建。经双方确认被告应付原告工程款及材料备料款合计为1246389.79元，并约定被告若能在2017年春节前付清该款，则按960000元结算。被告至今未能按约定付款，现原告仍同意按960000元对该阶段已完工程及材料备料款进行结算。二、2013年10月27日，双方签订《湛江仁海花园龙潜组团园林景观工程施工合同》（以下简称《龙潜工程施工合同》），湛江仁海花园龙潜组团园林景观工程(以下简称龙潜工程)已于2013年10月28日开工，后来由于被告原因导致停建。停建后经双方确认，原告已完成该工程第一、二阶段的园建工程、水电工程、绿化工程共4065200.73元，原告己完成石材备料1000000元，合计5065200.73元。双方约定被告若能在2017年春节前付清该款，则按4050000元对该阶段进行结算。被告至今未付款，现原告仍同意按4050000元对该工程第一、二阶段进行结算。三、原告在2013年12月20日完成龙湾工程第一阶段的园林景观工程后，按约定2014年为保修期。过了保修期的2015年、2016年，被告委托原告承担龙湾组团绿化养护工作，并分别签订了二份《湛江仁海花园龙湾组团园林景观工程(第一阶段)绿化养护合同》（以下简称《龙湾绿化养护合同》），约定湛江仁海花园龙湾组团园林景观工程(第一阶段)绿化养护(以下简称龙湾绿化养护)每年养护费用312000元，原告均按约定完成了二年的养护工作，养护费共624000元，被告至今未支付给原告。四、在原告承包被告的龙湾、龙潜工程中，被告将该工程的园林景观设计交付给原告，由原告委托案外人广州市**园林景观设计有限公司（以下简称**公司）设计，龙湾设计费163800元，龙潜设计费385000元，被告至今未付款。以上四项被告应付而未付的工程款、绿化养护费及设计费合计10831636元。根据2017年1月24日双方签订的《补充协议》约定，被告未能依约付款的逾期违约金按月利率2％计至2016年12月31日止为7574137元。二项合计18405773元。五、由于被告没有按照《债权债务确认书》付清工程款本金、违约金18405773元给原告，按约定被告应从2017年1月1日起按月利率2％计付利息给原告，暂计至2019年9月30日止的利息为12147810元。综上所述，原告在承包被告龙湾、龙潜工程的设计、施工、养护等工程中，被告拖欠原告的工程款、违约金均有双方签名盖章认可，被告不按时支付，理应计付利息。现为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，请依法作出公正判决。被告俊丞公司不作答辩，在举证期限内亦没有证据向本院提交。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：一、《龙湾工程施工合同》《园林绿化工程竣工验收表》《仁海花园工程结算单》《工程结算统计单》《保修、保养期满移交表》，证明原告按施工合同约定，已完成第一阶段工程，确认工程款为10328836元，减除被告已付工程款，被告尚欠工程款4648836元。原告已完成第二阶段的组织工人施工和备料采购，但由于被告原因导致工程停建，经双方确认被告应付原告工程款及材料备料款960000元。被告应承担不按约定付款的违约责任。二、《龙潜工程施工合同》《龙潜组团园林景观施工面积计算图》《仁海花园龙潜组团园林景观工程开工报告》《龙潜工程第一阶段工程备料款的请款函》《龙潜工程第一阶段工程进度款的请款函》《工程结算统计单》《龙潜组团园林景观工程补偿协议》，证明按《龙潜工程施工合同》的约定，原告已于2013年10月28日开工，后来由于被告原因导致该项工程停建，停建后经双方确认原告已完成龙潜工程第一、二阶段的园建工程、水电工程、绿化工程共4065200.73元，原告已完成石材备料1000000元，合计5065200.73元，最后双方同意按4050000元结算。被告应承担不按约定付款的违约责任；三、《龙湾绿化养护合同》二份、《保修、保养期满移交表》二份、《龙湾绿化养护补偿协议》一份，证明2015年、2016年，被告委托原告承担龙湾工程绿化养护工作，约定每年养护费用312000元，原告均按约定完成了二年的养护工作，被告没有按约定支付二年的养护费违约；四、《补偿协议》二份、《债权债务确认书》，证明截至2016年12月31日止，被告拖欠原告工程款10831636元，利息7574137元，合计18405773元，按月息2%计算；五、《营业执照》《法定代表人证明》、身份证，证明原告主体适格；六、被告工商信息和基本资料，证明被告主体适格；七、龙湾组团景观工程施工设计图集，证明原告按照设计图进行龙湾组团施工，已经完成第一阶段全部施工内容和第二阶段备料、土方回填、基础垫层等工程内容；八、龙潜组团示范区园林景观工程施工设计图集，证明原告按照施工设计图进行龙潜组团施工，已经完成备料、土方回填、基础垫层等工程内容;九、龙湾组团第一、二阶段和龙潜组团第一、二阶段施工后实景照片，证明原告施工的事实;十、龙湾、龙潜组团园林景观工程款发票，证明原告已经开出部分工程款发票;十一、记账凭证和银行电子回单，证明原告已经分五笔共收到被告龙湾组团第一阶段工程款568万元。上述证据均客观真实，不违反法律规定，本院予以确认并在卷佐证。本院认定的事实如下：2013年7月21日，被告俊丞公司（作为甲方）与原告创景公司（作为乙方）签订《龙湾工程施工合同》，主要约定：原告承包被告的龙湾组团园林景观工程，施工范围为园林景观园建工程，园林给排水、电气系统与设备设施配套工程,园林景观小品与公共艺术配套设施工程,背景音乐,园林景观灯饰,土方工程,园林种植土回填及绿化工程。合同分两阶段实施,第一阶段施工工期为60天,暂定开工日期为2013年8月1日,第二阶段施工工期待具备施工条件后由双方另行约定。合同总价暂定为1120万元，结算时按原告实际完成的工程面积进行结算,付款方式为银行转账。工程所需各种材料由原告采购供应至施工现场。关于违约责任,在合同履行期间，被告无故终止或解除合同，如原告已开始施工的，被告应根据原告已进行的实际工作量支付工程款，并赔偿原告因此造成的直接损失；被告未按时支付进度款，从逾期次日起，按该期应付款项的银行同期贷款利率向原告支付违约金；从逾期第十天起，违约金按每日万分之五计取；逾期超过二十天以上时，原告有权停工，由此造成的所有损失由被告负责。龙湾工程第一、第二阶段都在2013年8月1日开工。在2013年12月25日，原告作为建设单位，被告作为施工单位，与设计单位共同对龙湾工程第一阶段进行了竣工验收。原告在庭审中自认，办理竣工验收当时，实际未完全施工完毕，由于被告的原因导致工程停工，所以只能做多少验收结算多少。2014年12月20日，龙湾工程第一阶段的保修保养期期满，移交给被告使用。龙湾工程第二阶段也由于被告的原因导致工程停工，原告已经备好的施工材料留置在被告的工地现场，且至今工程一直未复工。第一、第二阶段，双方都进行了阶段性结算。2013年10月27日，被告（作为甲方）与原告（作为乙方）签订《龙潜工程施工合同》，主要约定：原告承包被告的龙潜组团园林景观工程，合同总价暂定为17578500元，合同其他关于结算方式、付款方式、违约责任的条款，参照《龙湾工程施工合同》。双方又于2016年1月11日签订《龙潜组团园林景观工程补偿协议》，主要约定：一、被告未按时支付工程款从2014年1月1日起计违约金；二、被告未按时支付原告工程款，从逾期次日起，被告按该期应付款项的每日万分之五向原告支付违约金。龙潜工程于2013年10月28日开工。后又由于被告原因导致项目长期停工，且至今一直没有复工。双方对龙潜工程第一、二阶段进行了阶段性结算。2015年1月1日，被告（作为甲方）与原告（作为乙方）签订一份《龙湾绿化养护合同》，主要约定：原告承包被告的龙湾工程（第一阶段）绿化养护项目，养护费总价为312000元，养护期限为2015年1月1日至2015年12月31日。付款方式为按季度支付，被告每季度支付原告78000元。2016年1月1日，双方续签了2016年1月1日至2016年12月31日的龙湾工程（第一阶段）绿化养护项目。2016年1月11日，双方又签订《龙湾绿化养护补偿协议》，主要约定：被告未按时支付养护款312000元，从逾期次日起，被告按该期应付款项的每日万分之十向原告支付违约金。原告于2016年1月3日、2017年1月3日分别将工程养护移交给了被告接管。2016年2月1日，被告（作为甲方）与原告（作为乙方）就之前施工的龙湾工程、龙潜工程、养护工程等进行结算。2017年1月24日，被告与原告签订一份新的《补充协议》，对龙湾、龙潜工程、养护工程等未支付费用、违约金进行最终结算。主要载明：一、原告已完成龙湾工程施工合同第一阶段全部施工内容，并通过竣工验收结算，工程款为10328836元，被告已付工程款5680000元，未支付4648836元。二、原告已对龙湾工程施工合同第二阶段进行了备料采购和工人施工组织工作，被告应支付工程款960000元。三、原告已完成龙潜工程施工合同第一阶段工程备料、土方回填工程等，被告应支付原告备料款及工程进度款1050000元。原告已完成了龙潜工程第二阶段的备料、苗木采购等工作，被告应支付备料款及工程进度款3000000元。四、原告对龙湾绿化进行养护，被告应支付原告养护费共计312000元。五、原告对龙湾绿化进行养护，被告应支付原告养护费共计312000元。六、广州市***林景观设计有限公司（现更名为广东沃土园林建设工程有限公司）对龙湾及龙潜组团进行园林景观设计。被告应付原告龙湾设计费163800元及龙潜设计费385000元。七、以上合计为10831636元。八、被告每月按该期应付款项的2%向原告支付违约金，至2016年12月31日止，工程款违约金6954361元，养护费违约金224640元，设计费违约金395136元，合计违约金7574137元。九、以上条款被告应付原告款项合计18405773元，应于2017年2月1日前付清，未按时支付的，按未付款项的每日万分之十支付违约金。2017年1月24日，原、被告之间还签订了一份《债权债务确认书》，载明：截止2016年12月31日，被告尚欠原告工程款本金10831636元，利息7574137元，合计18405773元；工程款的利息按照月利率2%计算。另查明，广州市***林景观设计有限公司的法定代表人为梁桂盛，共有两名股东。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。本案属建设工程施工合同纠纷。本案的争议的焦点为：一、关于原、被告之间的结算是否有效的问题。1.创景公司与俊丞公司前后签订了《龙湾工程施工合同》《龙潜工程施工合同》《龙潜组团园林景观工程补偿协议》《龙湾绿化养护合同》《龙湾绿化养护补偿协议》，约定由创景公司承接俊丞公司的仁海花园的园林景观以及养护工程。合同是双立在平等互利、协商一致的基础上达成的，表示双方的真实意思，合同主体符合法律规定，内容合法，故涉案工程施工合同属有效合同，应受法律保护。2.创景公司依合同约定实际进行了工程施工，后期由于俊丞公司的原因，造成工程一直停工至今。虽然工程没有完全竣工验收，但原、被告双方就已经履行的合同内容进行了结算。有双方签订的《工程结算统计单》、园林景观工程款发票、银行回单予以佐证。3.原、被告双方前后签订了两份《补充协议》对工程价款进行结算，2017年1月24日的《补充协议》是对2016年2月1日的《补充协议》的重新约定，应视后一份协议是最终的结算。该份协议的第六条对案外人沃土公司的设计费进行了约定。以及第七条、第八条对总的工程款本金合计和违约金合计均包含了沃土公司的设计费在内。关于设计费的问题，应属沃土公司与俊丞公司之间的法律关系，创景公司与俊丞公司无权对该笔费用进行结算，属于无效条款。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”的规定，2017年1月24日《补充协议》中关于设计费的约定无效，其余条款有效。此外，原、被告之间的《债权债务确认书》上一并合计了包含了沃土公司的设计费，因此本院对该《债权债务确认书》上确认的金额不予确认。二、关于被告尚欠原告多少工程款及违约金的问题。被告拖欠原告工程款事实清楚。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百八十四条：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”第二百八十六条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，原告已依约为原告进行工程施工及绿化养护，被告应依约及时付清工程款，逾期付款的需承担违约责任。1.工程款本金。将2017年1月24日《补充协议》中关于设计费的结算金额剔除后，被告尚欠原告的工程款本金为：9658836元（4648836元+960000元+1050000元+3000000元），养护费本金为：624000元（312000元+312000元），两者合计10282836元。原告诉讼请求被告支付工程款10831636元，本院支持10282836元，超出部分的诉讼请求本院不予支持。2.违约金。在2017年1月24日《补充协议》的第八条，将全部工程款的违约时间均计算36个月，利率为2%。在原告提供的证据中，未能显示至2016年12月31日止被告已经违约36个月，且原告在庭审中自认龙湾工程第二阶段结算的验收时间为2016年6月。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本院对2017年1月24日《补充协议》第八条违约金的计算金额不予确认。原告在本案中请求的违约金以及利息，实质均是指被告逾期付款违约所产生的的资金占用期间利息。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”的规定，在《龙湾工程施工合同》《龙潜工程施工合同》《龙潜组团园林景观工程补偿协议》中对于违约金的约定均是按日万分之五计算。但在2017年1月24日《补充协议》中对违约金的约定为按月利息2%计算。当前后的合同均属有效且前后合同对同一内容有不同约定产生冲突时，基于意思表示最新最近，且不违反合同目的，根据合同成立的先后，确定以后合同也即2017年1月24日《补充协议》中关于违约金按月息2%计算确定的内容为准。在2016年2月1日和2017年1月24日《补充协议》中，均没有明确龙湾工程第一阶段工程款的结算时间和应付款时间。在《仁海花园工程结算》上只有俊丞公司的总经理文泓铸、工程部总工陈勇、主管施工员郭华福、预算员林强、财务负责人文泓鉴的签名，而没有盖俊丞公司和创景公司公章确认，本院对该结算单上的结算金额不予确认。因此，龙湾工程第一阶段的第一次正式结算时间应为第一次签订《补充协议》的2016年2月1日，被告逾期付款的违约责任从2016年2月2开始。也即龙湾工程第一阶段4648836元工程款的违约金从2016年2月2日起按月息2%计算。龙湾工程第二阶段工程、龙潜工程、养护工程，根据2017年1月24日《补充协议》，均有明确的付款时间，违约金的计算应从俊丞公司逾期付款日起计。也即龙湾工程第二阶段960000元工程款的违约金从2013年12月20日起按月息2%计算；龙潜工程第一阶段1050000元工程款的违约金从2013年11月15日起按月息2%计算；龙潜工程第二阶段3000000元工程款的违约金从2013年12月20日起按月息2%计算；养护工程312000元工程款的违约金从2016年1月1日起按月息2%计算；养护工程312000元工程款的违约金从2017年1月1日起按月息2%计算；三、关于原告是否对被告工程拍卖价款享有优先受偿权的问题。创景公司主张俊丞公司的仁海花园工程一直未竣工，双方未对该工程进行整体结算，因此享有优先受偿权。创景公司在庭审中明确表示由于俊丞公司经营出现问题，工程从2014年年初基本上处于停工状态，除了2014年年底龙潜工程复工一次之外，一直没有再复工，也一直拖延进行工程结算，欠付工程款。在2016年2月1日和2017年1月24日，双方签订《补充协议》，是对创景公司与俊丞公司的仁海花园工程已完成的工程进行的整体结算。依照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”的规定，无论是工程停工之日，或是第一次结算的2016年2月1日，或是2017年1月24日最后一次结算，均已经超过六个月的期限。原告诉讼请求对被告龙湾、龙潜工程拍卖价款享有优先受偿权，本院不予支持。被告俊丞公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩状及证据材料,视为自行放弃答辩以及质证的权利，所产生的法律后果应由其自行承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、限被告湛江市俊丞贸易有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告湛江市***林工程有限公司工程款10282836元及违约金（其中，4648836元工程款的违约金从2016年2月2日起计，960000元工程款的违约金从2013年12月20日起计，1050000元工程款的违约金从2013年11月15日起计，3000000元工程款的违约金从2013年12月20日起计，312000元工程款的违约金从2016年1月1日起计，312000元工程款的违约金从2017年1月1日起计，均是按月息2%计至款项清偿之日止）；二、驳回原告湛江市***林工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费194567.92元，由被告湛江市俊丞贸易有限公司负担154416.65元，原告湛江市***林工程有限公司负担40151.27元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  林丽雀人民陪审员  张荣达人民陪审员  黄卫梅二〇一九年十二月二十六日书 记 员  刘玉婵附相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。