江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终3094号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司，统一社会信用代码91320600680513511E，住所地江苏省南通市港闸区深南路**南通赛格时代广场**楼**。负责人：朱设华，总经理。委托诉讼代理人：张海军，如东县掘港镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：司瑞霞，女，1967年6月29日生，汉族，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：丁祥，泰兴市延令法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱玲玲，泰兴市延令法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张子义，男，1961年8月5日生，汉族，住安徽省利辛县。被上诉人（原审被告）：张志强，男，出生年月不详，住江苏省如皋市。上诉人长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司（以下简称长安责任财保南通公司）因与被上诉人司瑞霞、张子义、张志强机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2019）苏1283民初5901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长安责任财保南通公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院采用一份依据不足的鉴定报告作为本案的定案明显存在错误。鉴定报告中的伤情描述与实际不符，鉴定报告描述：“被鉴定人左肩锁关节脱位系肩锁韧带及喙锁韧带断裂”。但在被鉴定人的治疗过程中一直没有诊断出有肩锁韧带及喙锁韧带断裂，韧带的断裂与操作在临床中只能通过核磁共振检查或者是手术时发现，并不能通过推断的方式确认。而本案不管是在临床治疗中还是在鉴定过程中，被鉴定人均未进行相关检查，未能确认被鉴定人肩锁韧带及喙锁韧带断裂。鉴定机构的描述没有依据。经我公司要求一审法院发函质询鉴定机构，鉴定机构以书面理论搪塞明显不符合规则要求，我公司申请重新鉴定。2、一审法院以司瑞霞提供的维修收据确认其车辆损失缺乏事实和法律依据。车辆在事故中的损失是以评估而确定，在庭审时我公司已确认事故评估损失为500元，而司瑞霞并未提供相关评估依据，仅提供维修收据一张，明显违反法律规定。3、一审法院认定司瑞霞误工损失23276.71元依据不足。司瑞霞未提供有效的误工收入证明及误工减少的证明，一审法院根据城镇常住居民人均可支配收入计算误工费明显不当，应当按照实际减少的部分计算，而不是用统一标准计算。司瑞霞答辩称：1、司瑞霞事故发生后第一次住院记录中明确记载其左肩锁关节三度脱位。一审法院按照法定程序委托有资质的鉴定部门进行伤残鉴定过程中以及鉴定部门出具的补充意见中均明确说明肩锁关节三度脱位及锁韧带及喙锁韧带断裂。该鉴定程序合法，上诉人没有提供相反证据推翻该鉴定结论。2、依据保险法规定，在事故发生后，最长30天内保险公司应当对事故中财产损失进行定损，但上诉人并未执行，所以司瑞霞按照实际维修电动车费用向法院主张相应财产赔偿符合法律规定。3、司瑞霞为失地农民，已在城镇居住生活，一审法院按照城镇居民可支配收入判决误工费用符合法律规定。综上一审判决客观公正，请求驳回上诉。张子义、张志强未答辩。司瑞霞向一审法院提出诉讼请求：判令张子义、张志强及长安责任财保南通公司赔偿损失185562.60元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年2月12日16时35分，张子义驾驶苏Ｆ×××**轻型普通货车沿珊七线由西向东行驶至高圩村高桥时，与驾驶电动自行车由南向北行驶的司瑞霞发生交通事故，致司瑞霞受伤，两车损坏。交警部门认定，张子义负事故的主要责任，司瑞霞负事故的次要责任。张子义驾驶的车辆行驶证登记所有人为张志强，该车辆在长安责任财保南通公司投保了交强险及500000元商业三者险，不计免赔，本起事故发生在保险期间内。司瑞霞产生的损失未获赔偿，遂诉至法院。张子义及张志强未答辩亦未举证。长安责任财保南通公司辩称，对事发经过、责任认定及张子义驾驶车辆投保的事实无异议。对司瑞霞主张的损失，同意按下列标准进行赔偿：医疗费中应当扣除红花环色素1651.08元、天山雪莲744元及住院时的护理费，其他医疗费应当扣除15%的非医保用药；住院伙食补助费按20元/天计算40天；营养费按10元/天计算30天；护理费按80元/天计算；司瑞霞未提供误工损失证明，误工费不予认可；司瑞霞的伤情不具备构成伤残的基础，残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予认可；交通费认可300元；车辆维修费认可500元；施救费不予认可；不承担诉讼费及鉴定费。超交强险部分，长安责任财保南通公司仅在商业三者险责任限额内赔偿其中的80%。一审法院认定事实：根据当事人陈述及经审查确认的证据，对事发经过、责任认定及张子义驾驶车辆的投保情况予以确认。另查明，司瑞霞因本起事故至医院治疗，住院40天，产生住院医疗费37456.40元、门诊医疗费889.40元，合计38345.80元。2019年4月26日，泰州市第二人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：1.被鉴定人司瑞霞因交通事故致左肩关节损伤后遗左肩关节功能障碍的伤残等级为十级。2.被鉴定人司瑞霞因交通事故致左肩锁关节脱位的误工期为180天，护理期为60天，营养期为30天。司瑞霞支付鉴定费2100元。再查明，司瑞霞户籍所在地的房屋被拆迁，后安置于虹桥新城。案件审理中，长安责任财保南通公司对司瑞霞的伤残等级持有异议，并申请重新鉴定。法院依职权向泰州市第二人民医院司法鉴定所进行书面咨询，泰州市第二人民医院司法鉴定所回函称：“肩锁关节由肩峰的锁骨关节面与锁骨外端的肩峰关节面构成，其关节囊薄弱，由周围的韧带维持其稳定性，维持肩锁关节的主要韧带是肩锁韧带及喙突韧带。根据损伤程度可将肩锁关节脱位分为三型。其中第三型为肩锁关节完全脱位，维持肩锁关节稳定性的肩锁韧带及喙突韧带完全断裂。被鉴定人司瑞霞X线片显示其锁骨外端完全离开肩峰的相对关节面，为完全性肩锁关节脱位”。长安责任财保南通公司未能提供足以反驳的相反证据证明该鉴定意见存在程序违法、结论明显依据不足等情形，该鉴定意见系法院依法委托具有鉴定资质的机构作出，符合法定程序，来源合法，对其要求重新鉴定的申请，不予准许。该鉴定意见可以作为定案依据。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身权利的，应当承担民事赔偿责任。司瑞霞因本起事故遭受人身损害，有权获得相应赔偿。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，张子义驾驶的车辆在长安责任财保南通公司投保了交强险及商业三者险，张子义驾驶的机动车，负事故的主要责任，司瑞霞驾驶的非机动车，负事故的次要责任，司瑞霞的损失，由长安责任财保南通公司在交强险责任限额内承担全部赔偿责任。超出部分，张子义应承担其中80%的赔偿责任，该部分损失不超过商业三者险责任限额，由长安责任财保南通公司予以赔偿；其余损失由司瑞霞自行负担。关于司瑞霞的损失，逐一认定如下：一、医疗费用赔偿项目：1.医疗费，司瑞霞主张38342.60元,有相应的医疗文证证明，予以认定。长安责任财保南通公司未对基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准及非医保用药与替代用药的差价进行举证，应承担举证不能的责任，对其辩称扣除15%的非医保用药之理由，不予采纳。司瑞霞的住院医疗费用中虽有护理费项目，但该护理费系医院收取，属医疗费用范围，并不能替代司瑞霞护理期限内其他人员护理的费用支出。故医疗费用中的护理费与司瑞霞受伤需他人护理的费用并不重复，长安责任财保南通公司要求扣减的理由，不予采纳。2.住院伙食补助费，司瑞霞主张860元（20元/天×43天）。司瑞霞因本起事故住院40天，按20元/天计算，住院伙食补助费为800元。3.营养费，司瑞霞主张600元（20元/天×30天）。按20元/天计算，营养期限计算30天，营养费为600元。该项损失合计39742.60元，由长安责任财保南通公司在交强险责任限额内赔偿10000元，在商业三者险责任限额内赔偿23794.08元，合计33794.08元。二、伤残费用赔偿项目：1．护理费，司瑞霞主张6000元（100元/天×60天）。其主张按100元/天的标准计算护理费，结合其伤情及护理依赖度，予以认定。护理期计算60天，护理费为6000元。2.误工费，司瑞霞主张36000元（200元/天×180天）。司瑞霞主张按200元/天的标准计算，仅提供了泰兴市虹桥镇同德村村民委员会出具的证明，未能提供证据证明本起事故致其收入减少的具体数额，对其主张的该标准，不予认定。但泰兴市虹桥镇同德村村民委员会出具的证明证实司瑞霞事发前尚能从事劳作，结合其经常居住地，认定按城镇常住居民人均可支配收入47200元/年计算，误工期限计算180天，误工费为23276.71元。3.残疾赔偿金，司瑞霞主张94400元（47200元/年×20年×10%）。司瑞霞提供的沿江大道拆迁补偿安置协议书、虹桥新城安置区选房确认书及泰兴市虹桥镇同德村村民委员会出具的证明证实司瑞霞的房屋被拆迁后安置于虹桥新城，对其要求按城镇常住居民人均可支配收入47200元/年标准计算残疾赔偿金的主张，予以认定。依鉴定意见，司瑞霞构成十级伤残，残疾赔偿金为94400元。4.精神损害抚慰金，司瑞霞主张5000元，其因本起事故致残，造成较大的精神打击，酌定为4000元。5.交通费，司瑞霞主张600元。交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合司瑞霞的医疗地点及伤情，予以认定。该项损失合计128276.71元，由长安责任财保南通公司在交强险责任限额内赔偿110000元，在商业三者险责任限额内赔偿14621.37元，合计124621.37元。三、财产损失赔偿项目：1.车辆损失，司瑞霞主张1600元，有维修费收据为证，予以认定。2.施救费，司瑞霞主张60元，有施救费发票佐证，予以认定。该项损失合计1660元，不超过交强险责任限额，由长安责任财保南通公司予以赔偿。以上三项损失，长安责任财保南通公司应赔偿司瑞霞160075.45元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿司瑞霞160075.45元；二、驳回司瑞霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1328元，减半收取664元，鉴定费2100元，合计2764元，由司瑞霞负担90元（已交），张子义负担2674元（此款由司瑞霞垫付，张子义于本判决生效之日起三十日给付司瑞霞）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审无异，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，在司瑞霞治疗终结后，由一审法院委托具有鉴定资质的鉴定机构对司瑞霞伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，通过查阅司瑞霞病案资料、阅片、活体检查，认定司瑞霞左肩锁关节脱位系肩锁韧带及喙锁韧带断裂……，根据《人体损伤致残程度分级》规定，评定被鉴定人司瑞霞因交通事故致左肩锁关节脱位后遗左肩关节功能障碍的伤残等级为十级。上诉人对鉴定意见不服，认为司瑞霞被诊断为左肩锁关节脱位，并未出现肩锁韧带及喙锁韧带断裂的伤情，一审法院依职权向鉴定机构进行书面咨询，鉴定机构回函并作出明确解释：“被鉴定人司瑞霞肩锁关节三度脱位后肩锁韧带及喙突韧带断裂的伤情明确，其构成伤残的病理基础明确”。长安责任财保南通公司以鉴定报告的描述与实际伤情不符为由，认为鉴定报告依据不足并申请重新鉴定的上诉意见不能成立，本院不予支持。关于车辆损失，泰兴市公安局交通警察大队事故认定书认定司瑞霞电动车系因交通事故受损，车辆维修费的产生是因交通事故而实际支出的费用，结合司瑞霞提供的2019年5月20日泰兴市七圩镇电动车销售中心出具的收据，证明电动车维修费用为1600元，长安责任财保南通公司上诉称只承担电动车评估损失500元的主张于法无据，本院不予支持。关于误工费,司瑞霞虽未能提交证据证明其实际误工损失，但其因交通事故受伤，必然产生误工损失，一审法院酌定司瑞霞误工费为按城镇常住居民人均可支配收入47200元/年计算，误工期限计算180天，误工费23276.71元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，长安责任财保南通公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1328元，由上诉人长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  赵 旭审 判 员  缪翠玲审 判 员  顾春旺二〇一九年十二月十六日法官助理  沈 艳书 记 员  季栋燕