广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初21502号原告（反诉被告，以下统称原告）：东莞市华典房地产开发有限公司，住所地：广东省东莞市寮步镇横坑三禾工业路**喜信大厦****。法定代表人：李典。委托代理人：常晓，广东品峰律师事务所律师。委托代理人：陈冠州，广东品峰律师事务所律师助理。被告（反诉原告，以下统称被告）：深圳市康志兴实业有限公司，，住所地：广东省深圳市宝安区航城街道鹤洲深业沙河U中心******法定代表人：陈麒良。委托代理人：李晓保、唐彬彬，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。原告东莞市华典房地产开发有限公司诉被告深圳市康志兴实业有限公司，被告深圳市康志兴实业有限公司反诉原告东莞市华典房地产开发有限公司合同纠纷案，本院立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人常晓，被告的委托代理人李晓保、唐彬彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的《合作开发合同》（以下简称合同）及《合作开发合同补充协议一》（以下简称补充协议）；2.确认被告违约，400万元不予退还；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月5日原被告签订合同，2019年1月28日原被告签订补充协议，约定原被告就东莞市万江区胜利社区赵屋村两个项目地块共同合作开发事宜达成合意，由被告负责申报该地区一切开发手续，并且被告需要先借资500万元，作为原告处理该地块村委的相关债务。合同签订后，被告没有履行相关义务，导致该项目开发工作陷入停滞，原告因此遭受巨大损失。被告辩称，一、原被告签订的合同及补充协议无法继续履行，应予以解除。1.与赵屋分社签订正式合同是原告的义务，因为原告没有及时签订正式合同，案涉项目也未能在三年内动工建设，原告于2017年12月24日丧失了对案涉地块的开发权利，原被告之间的合同和补充协议也无法进一步履行；2.从东莞市人民政府2018年8月15日印发的《关于深化改革全力推进城市更新提升城市品质的意见》（以下简称意见）第二条第三款第二项，案涉项目已经无法再以村企合作方式合作开发，故案涉合同客观上无法继续履行；3.原被告已无继续履行意愿，同意解除合同和补充协议。二、被告一直积极履行合同义务，及时向原告支付了两笔合同保证金共计400万元，被告没有违约行为。合同和补充协议已经不能实际履行，合同和补充协议没有约定不予退还400万元的相关情形，原告应退还400万元。三、按照合同第十三条、《合作意向书》（以下简称意向书）第四条的约定，原告没有和赵屋分社签订正式开发合同，导致案涉项目无法进行，原告构成违约，应承担返还400万元的责任。补充协议第四条约定400万元均在项目建成后分配物业建筑面积当中扣回，依约亦充分说明案涉400万元理应退还被告。被告向本院提出反诉请求：1.解除原被告签订的合同及补充协议；2.原告向被告支付款项400万元及利息（以200万元为基数，从2017年7月5日起计；以200万元为基数，从2017年12月12日起计。均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，计至款项付清之日止）；3.本案诉讼费由原告承担。事实和理由：2017年7月5日，原被告签订合同，约定合作开发位于东莞市××社区（××）两块土地，被告需要支付1000万元入股项目，其中合同签订之日支付200万元，一期项目农耕地变集体建设用地批复办理完成三日内支付200万元，原被告共同和胜利社区签订正式合作开发合同三日内支付100万元，项目工程完成报建手续一个月内付清500万元。被告支付第一笔保证金同时，原被告共同和胜利社区（赵屋村）签订正式开发合同。2019年1月28日，原被告签订补充协议。合同签订后，被告依约向原告支付400万元入股资金，并积极推进项目。然而被告收款至今没和胜利社区赵屋村签订正式合作开发协议，严重损害了被告合法权益。原告对被告的反诉辩称，同意解除合同和补充协议，但不同意返还400万元及支付利息，相关诉讼费不应由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告主张2017年7月5日原被告签订合同，约定原被告就胜利社区赵屋村两个项目土地共同合作开发。原被告签订合同后，被告向原告支付了400万元，被告将第一期项目的土地由农耕地变为集体建设用地。原告准备和胜利社区签订正式合作开发合同时，胜利社区要求原告办理土地出让金手续。原被告签订合同时预估的土地出让金是3000万元，原告前往国土部门办理土地出让金手续时被告知需要6500万元。原告发函给被告协商土地出让金事宜，被告既不同意协商也不同意分担土地出让金。2019年1月28日原被告签订了补充协议。补充协议签订后，被告既不申报办理一切开发手续，也不借资500万元给原告。依照合同第二条倒数第二句的约定，原告收取的400万元不应退还被告。因为被告违约，给原告造成了前期项目开发的400万元损失，故原告要求被告承担损失。原告对其主张提交了合同、补充协议、意向书、东莞市建设用地规划批准书（无原件）、原被告之间的通知函和复函予以证明。被告对2018年9月13日的《通知函（三）》不予确认，对其他证据真实性无异议。被告主张原被告签订合同后，被告办理了第一期土地的农耕地变集体建设用地手续，并支付了400万元给原告。按照合同第二条和意向书第四条的约定，应由原告和胜利社区（赵屋村）签订正式合作开发合同。在签订正式合作开发合同后，后续相关手续才可以完善。事实上，补充协议签订后原告仍未签订正式合作开发合同。案涉项目是村企合作模式，而新的政策取消了村企合作模式。原告和胜利社区（赵屋村）签订的意向书是在政策之前，没有签订正式合作开发合同，按照新政策必须在2019年9月之前确定改造实施主体，所以案涉项目现在无法进行相关改造流程。签订补充协议后，被告要求原告和胜利社区（赵屋村）签订正式合作开发合同，被告得知胜利社区（赵屋村）在补充协议签订之前已经根据意向书约定取消了意向书。被告对其主张提交了合同、收据、意向书、复函、意见等证据（均无原件）予以证明。原告对复函真实性不确认、意见真实性无法确认，对其他证据真实性无异议。原告主张根据补充协议的约定，原告只是配合被告和村委签订合作协议，补充协议已经将原告排除在外，和村委签订合作协议的主体是被告。本院认为,合同和补充协议是原被告真实意思表示，已经成立并生效。原被告在通知函和复函中均要求解除合同和补充协议，并诉请解除合同和补充协议，故本院认定原被告签订的合同和补充协议已经解除。本案争议焦点在于原告是否需要向被告返还400万元及支付利息。本院认定原告应向被告返还款项400万元。理由是：1.根据补充协议的约定，被告负责申报办理一切开发手续，并由被告或子公司与村合作开发经营，原告配合并保证完善被告与村委签订合作协议工作。而原告和东莞市万江区胜利股份经济联合社签订的意向书约定“地块二建安置楼项目在本意向书签订后三年内原告必须动工建设，如三年内未完善相关建设手续不能建设的，本意向书自动终止，东莞市万江区胜利股份经济联合社有权自行处理该地块，原告前提投入的费用由原告自行承担。在上述项目动工建设前，双方必须根据本意向书内容精神重新签订合同，在合同期限内，原告不能将项目转让给第三方，东莞市万江区胜利股份经济联合社不能将项目与第三方合作开发”。在意向书签订后三年内，原告没有动工建设，没有和东莞市万江区胜利股份经济联合社签订合作开发合同，也没有经东莞市万江区胜利股份经济联合社同意将项目转让给被告，再加上意见中“取消村企合作改造模式，原备案的村企合作项目应于本实施意见印发后一年内确认实施主体，逾期改为政府主导或单一主体挂牌招商改造模式”，被告有理由相信原告无法配合并保证完善被告与村委签订合作协议工作，合同和补充协议实际已无法继续履行，因此依照《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定，被告有权不借款给原告及不申报办理开发手续，原告主张被告违约并不成立。2.即使被告存在违约，但因为原被告没有约定违约条款，原告也没有举证证明其损失数额，故对于原告主张的损失数额为400万元，本院依法不予采信。至于被告反诉的利息。2019年4月18日原告向被告发通知函要求解除合同，次日被告复函同意解除合同并要求原告退还400万元。因为原被告没有约定合同解除后400万元何时退还，故本院酌定原告应在2019年4月25日前（不含该日）将400万元返还给被告。原告逾期还款已构成违约，应赔偿被告利息损失。利息的计算，应以400万元为基数，从2019年4月25日起按中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。对于被告反诉的其他利息，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第九十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市华典房地产开发有限公司和被告深圳市康志兴实业有限公司签订的《合作开发合同》及《合作开发合同补充协议一》已经解除；二、原告东莞市华典房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告深圳市康志兴实业有限公司支付400万元；三、原告东莞市华典房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告深圳市康志兴实业有限公司支付利息（以400万元为基数，从2019年4月25日起按中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；四、驳回原告东莞市华典房地产开发有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告深圳市康志兴实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费38824元，全部由原告负担。案件反诉受理费20858.78元，原告负担19400元，被告负担1458.78元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长 吴 勇 洲人民陪审员 方 明 正人民陪审员 庾 庆 斌二〇一九年十二月二十五日书 记 员 邓渭（代）