广东省翁源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0229刑初212号公诉机关翁源县人民检察院。被告人温水城，男，1990年2月4日出生于广东省乳源瑶族自治县，汉族，小学文化，务工，户籍地及住所地广东省乳源瑶族自治县。2012年8月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年；2015年2月27日因犯诈骗罪、盗窃罪被判处有期徒刑八个月；2016年9月30日因犯诈骗罪被判处有期徒刑八个月，2016年12月5日刑满释放。因本案于2019年2月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现押于翁源县看守所。指定辩护人丘文瑞，广东智成律师事务所律师。由翁源县法律援助处指派。翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉[2019]189号起诉书指控被告人温水城犯抢夺罪、盗窃罪，于2019年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院指派检察员程伟华出庭支持公诉，被告人温水城及其指定辩护人丘文瑞等到庭参加了诉讼。期间，翁源县人民检察院建议对本案延期审理。经本院同意，决定延期审理，本案审限重新计算。现已审理终结。公诉机关指控，1、2018年2月19日上午10时许，被告人温水城驾驶一辆黄色的女装摩托车从韶关马坝来到翁源县的启达车行。进入车行后以旧车换新买车为由进行试车，在试车过程中趁销售员不备，将该车行内一辆全新的雅马哈男装两轮摩托车（车架号为ＬＢＰＰＣＪＬＴ4Ｈ0010774,发动机号为17025653，）开走。经鉴定，被抢夺的摩托车价值为7000元人民币。2、2018年12月23日21时许，被告人温水城与被害人夏某一起回到其居住的位于韶关市武江区，被告人温水城与被害人夏某发生性关系后，借口外出宵夜，盗取夏某存放在手提包内的银行卡，并于当晚23时26分在中国农业银行韶关分行的自助柜员机上先后共计支取了3900元人民币。就指控的上述犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了被害人的陈述、被告人的供述、证人证言、辨认笔录，出示了现场勘查笔录、现场图及现场照片等证据证实。公诉机关认为，被告人温水城以非法占有为目的，趁人不备，抢夺他人财物，被告人还盗刷他人银行卡，数额均较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十七条、第二百六十四条之规定，应当以抢夺罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人一人犯数罪，且在刑罚执行完毕后不满五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款的规定量刑处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，诉请本院依法判处。被告人温水城对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实和罪名没有意见；对指控其犯抢夺罪的犯罪事实和罪名有意见，辩称其在2018年2月19日没有来过翁源，没有抢夺他人的摩托车。被告人未向法庭提交证据。被告人温水城的指定辩护人丘文瑞辩称，一、被告人温水城犯盗窃罪情节比较轻微，其主观恶性比较小。二、被告人盗窃的数额虽然达到数额较大，但只盗窃到3900元。三、被告人归案后对盗窃罪能如实供述，自愿认罪，可对被告人从轻处罚。四、辩护人认为公诉机关指控被告人温水城犯抢夺罪的事实不清，证据不足，指控被告人犯抢夺罪的罪名不成立。辩护人未向法庭提交证据。经审理查明，一、诈骗2018年2月19日10时许，被告人温水城驾驶一辆黄色的女装摩托车去到翁源县的启达车行。进入车行后温水城以旧车换购新车为由要求试车，车行内的销售人员将车行内的一辆全新的雅马哈男装两轮摩托车（车架号为ＬＢＰＰＣＪＬＴ4Ｈ0010774,发动机号为17025653）推出车行门口交给被告人温水城，被告人温水城在试车过程中将摩托车开走。经鉴定，被开走的摩托车价值人民币7000元。被告人诈骗的事实，有下列证据证实：（一）书证1、受案登记表、立案决定书证实，本案的立案、受理情况。2、接受证据材料清单、照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证实，被害人罗某提交被告人作案驾驶的黄色女装摩托车一辆，该车已扣押。3、接受证据材料清单、机动车合格证证实，被盗车辆的情况。4、鉴定意见通知书证实，办案民警已将被盗摩托车价值人民币7000元的鉴定意见告知被害人罗某和被告人温水城，被告人温水城拒绝在鉴定意见通知书上签名。(二)被害人陈述被害人罗某述称，2018年2月19日10时左右，陈某2说在我经营的启达车行里，有一男子开着一辆女装摩托车来到店里后说要买车，我们的销售员向该男子介绍车辆。男子看上店里的一辆男装摩托，说要试车。在试车时男子直接将车开走。男子开走的是黑色雅马哈牌的男装摩托车，车架号：ＬＢＰＰＣＪＬＴ4Ｈ0010774，发动机号码：17025653,价值人民币7000多元。案发时我不在店里，是陈某2、蔡某、陈某1三人在店里。（三）证人证言1、证人蔡某的证言证实，2018年年2月19日9时多，一男子开着一辆黄色二轮女装摩托车在隔壁车行看车，看了一会来到我们启达车行看。他问我可不可以以旧换新，有没有油车卖。我问他要男装还是女装，并介绍普通男装给他，他说不喜欢。我带他进到店里介绍雅马哈牌的男装给他，男子看了会问能不能试车，我说可以，就叫师傅陈某1加油把车推出门口让他试，我在店里搞卫生。后面又来了客人看车，试车的事我就没有理了。过了一会，我听到老板的爸爸说试车的人开车跑了，我跑出来看，当时已经看不到人了。老板的爸爸跟陈某1开车分开两路追都没追到。我们被抢盗的是黑色雅马哈牌天骏男装125。盗抢摩托车的男子我们不认识，讲普通话，但我可以认出，因为我当时跟他交流过。2、证人陈某2的证言证实，2018年2月19日9时多，有个身材偏瘦，面型比较长，带着一副眼镜穿着蓝色上衣的男子开着一辆黄色女装摩托车来到我儿子启达车行买摩托。当时男子看中一辆男装雅马哈摩托车，说要试开摩托车，是蔡某、我侄子陈某1接待的。我侄子把摩托牵到门口打着火给男子试开，男子开着摩托到马路上去了，并在店门口路段来回开了几圈，然后开着摩托往加油站方向去了，我赶紧在后面追，但没追上。3、证人陈某1的证言证实，2018年年2月19日9时多，有个男子来到我们店里说要买摩托车，他问我店里比较靓的摩托车是哪些，我说雅马哈。男子看中一辆雅马哈牌黑色男装二轮摩托车，问我能不能试开的，我说可以。我就将摩托车推到店门口处打着火，该男子骑上摩托车开到店门口的大路上，我当时站在店门口看着他，该男子开到仙女加油站时就停下来欲拐弯，我当时以为他是要开回来，就出去店门口。我细伯（陈某2）说男子开摩托车往建设二路去了一直没倒回来。我开摩托车追，但没有发现男子影踪。该男子当时是开一辆二手黄色二轮女装摩托车来到我们店里，他提出以旧换新，我说可以，所以他试车时他开来的摩托车放在我们店门口，我才放心让他开新车出去试的。该男子身高约170ｃｍ，偏瘦，讲普通话，戴着一副眼镜，穿一件深绿色外套有帽子的衣服，我认得出他的样貌。4、证人王某1的证言证实，我是乳源瑶族自治县大桥镇大坪村委委员。温水城是我们村竹子排的村民，但在四五年前搬出了村子。在他家还没有搬出去的时候，平时温水城在家帮人做做散工。要出去打工就叫家里人给钱，家里人不给钱，就借亲戚的摩托车来开，直接将亲戚的摩托车卖了钱用来出去打工。5、证人王某2的证言证实，温水城是我的表弟，2018年2月18日-20日我没有跟温水城在一起，那时正值过年期间，我要访亲戚。2018年2月17日我走温水城那边的亲戚，但是没有见到温水城。2018年3月10日左右，我小叔做手术，我和温水城去看我小叔，看完后温水城就自己先离开了。2018年上半年我们在街上见过几次面。（四）被告人的供述和辩解被告人温水城供称，2018年2月份的一天，我开着一辆烂的女装摩托车从韶关市马坝来到翁源县，我逛到一家摩托车车行里，将我驾驶的摩托车放在车行门口。我对销售人员说买车，当时我没有问价钱，销售人员说要买车的话可以试车，并将一辆男装摩托车推到门口，加了一些油，将摩托车打着火。我就去试车，我一上车就直接将摩托车开走往韶关方向逃窜。摩托车我用了一个星期左右在我居住的楼下被盗了。我抢夺之前没有先踩点，是临时起意。本案中扣押在案的黄色摩托车不是我的，公安机关向我出示的龙仙镇启达车行内2018年2月19日两段监控视频录像，视频中的男子不是我本人，我不认识该男子。（五）鉴定意见翁源县价格认证中心出具的翁价认定[2019]035号价格认定结论书证实，被诈骗的摩托车价值人民币7000元。（六）勘验、检查、辨认笔录1、辨认笔录及照片证实，（1）公安民警向温水城出示两段启达车行内的视频监控录像，温水城观看视频后表示该视频中的男子不是其本人，其亦不认识视频中的男子。（2）陈某2、蔡某、陈某1分别辨认出开走启达车行摩托车的男子是温水城。（3）办案民警将2018年2月19日启达车行门口一段视频监控录像播放给夏某、叶某、王某1、王某2观看，夏某、叶某、王某1、王某2分别辨认出视频中一名穿蓝色外套、戴一副眼睛的男子是温水城。2、指认笔录及照片证实，温水城指认出翁源县ＹＡＭＡＨＡ摩托车店是其开走摩托车的地点。3、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证实，案发现场的情况。（七）视听资料调取证据通知书、调取证据清单、启达车行监控视频光盘证实，被告人温水城到启达车行实施诈骗的情况。二、盗窃2018年12月23日21时许，被告人温水城与被害人夏某一起回到温水城居住的位于韶关市武江区，之后被告人温水城借口外出宵夜，盗取夏某存放在手提包内的银行卡，并于当晚23时26分在中国农业银行韶关分行的自助柜员机上先后共计支取了人民币3900元。被告人盗窃的犯罪事实，有下列证据证实：（一）书证1、受案登记表、立案决定书证实，本案的立案、受理情况。2、调取证据通知书、调取证据清单、银行交易流水证实，夏某农业银行卡于2018年12月23日23时26分分两次合计被取走3900元。3、调取证据清单、ATM取款机监控截图、监控视频光盘证实，被告人温水城于2018年12月23日23时25分在柜员机取款。4、接受证据材料清单、照片证实，夏某向公安机关提供温水城的相片。（二）被害人陈述被害人夏某述称，2018年12月22日我发工资后，请温水城帮忙操作ＡＴＭ机将工资存入银行卡内，当时是我输入的密码，他在旁边看着。2018年12月23日我下班后温水城微信约我到他家聊天。约21时许，温水城和我一起去了他住的地方（工农巷111号5楼）。到他家后我将放有银行卡的包放在客厅沙发上，去房间烤火。约22时许，温水城说出去吃宵夜，我则在房间休息，他出去没多久，我收到我的银行卡被取钱的信息，2018年12月23日23时26分取了3000元，27分取了900元。我查看我的包发现银行卡不见了，我发微信叫温水城回来，直到第二天早上6时他都没回来，之后我一直找不到温水城。温水城是在韶关市附近的一家饭店做厨房工。经辨认混杂照片，夏某辨认出温水城。（三）证人证言证人叶某的证言证实2018年11月份，温水城来我们店里做厨工，只做了三天就离开了。2018年12月底，有一陌生女子来我上班的饭店找温水城，说温水城偷了她的钱，他还骗那名女子说他在饭店有股份。我跟该女子解释说温水城在饭店上了三天班就没来了，我也联系不到他。温水城是乳源县大桥镇人，他有时戴眼镜，有时不戴。经辨认混杂照片，叶某辨认出曾在其店内工作过的员工温水城。（四）被告人供述和辩解被告人温水城供称，2018年我跟夏某认识之后成为男女朋友，因为她不会操作银行卡存钱取钱，每次都是我帮她操作的，她也把她的银行卡（农业银行）放在我这里。有一次夏某来我位于韶关市武江区的出租屋，之后我跟夏某说我出去吃宵夜，她待在我出租屋里面。我出去后，先在附近吃了宵夜，接着我去到西河一家银行的柜员机里，取走了夏某农业银行卡里的3900元。取完钱后，我没有回出租屋。夏某微信问我干嘛取她卡里的钱，我没理会她。因钱被我用了，没有钱还给夏某，她说报警了，我就不理她了。（五）勘验笔录现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证实，案发现场的情况。（六）视听资料1、执法记录仪光盘证实，夏某辨认温水城时的情况。2、视频光盘证实，被告人温水城于2018年12月23日23时25分在柜员机取钱时的情况。本案的综合证据有：1、到案经过证实，被告人温水城系被抓获归案，无自首情节。2、常住人口个人信息证实，被告人温水城的年龄、身份等情况。3、违法犯罪记录查询情况说明、（2012）韶浈法刑初字第85号刑事判决书、（2014）韶乳法刑初字第72号刑事判决书、（2016）粤0232刑初55号刑事判决书、（2015）韶中法刑二终第14号刑事判决书、（2016）粤02刑终286号刑事裁定书、刑满释放证明书证实，被告人温水城因犯盗窃罪于2012年8月24日被判处有期徒刑一年；2015年2月27日因犯诈骗罪、盗窃罪被判处有期徒刑八个月；2016年9月30日因犯诈骗罪被判处有期徒刑八个月，2016年12月5日刑满释放，被告人温水城是累犯。4、入所体格检查标准及翁源县公安局龙仙派出所出具的情况说明证实，温水城入翁源县看守所时体格检查正常。5、讯问同步录音录像光盘证实，公安民警讯问被告人温水城时的情况。上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于公诉机关的指控、被告人的辩解及指定辩护人的辩护意见，综合评判如下：1、公安机关一共对温水城作了五次讯问笔录，第一次、第二次是有罪供述，第三次、第四次、第五次作无罪供述。其中第一次讯问是在抓获当天即2019年2月25日，未制作了同步录音录像，温水城承认其在2018年2月以试车的名义开走了翁源龙仙镇一家车行的一辆男装摩托车。第二次讯问是在2019年2月26日，制作了全程同步录音录像，温水城供述的内容与第一讯问的供述内容一致。温水城的第一次、第二次供述均系其在未受到任何暴力强制、威胁、恐吓、逼供、诱供的情况下自愿作出的，是其真实意思表示，故温水城的第一次、第二次供述可以作证据使用。根据被告人温水城的供述、被害人罗某的陈述、证人蔡某、陈某2、陈某1的证言、视频监控、罗某、蔡某、陈某2、陈某1、王某1、王某2、夏某、叶某辨认笔录等证据证实，温水城在2018年2月19日以购买车辆试车的名义开走了启达车行的一辆男装摩托车。2、被告人温水城以非法占有为目的，以试车的名义骗取了被害人罗某的财物，其行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。3、辩护人辩称被告人盗窃罪的情节比较轻微，主观恶性较小，与查明的事实不符，不予采纳。4、辩护人其余辩护意见属实，予以采纳。本院认为，被告人温水城以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人罗某的财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。温水城还以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。被告人一人犯数罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控被告人温水城盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关所指控温水城抢夺罪的犯罪事实清楚、证据确实、充分，但所指控的罪名欠妥，应当予以纠正。被告人温水城在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人温水城如实供述其犯盗窃罪的事实，依法可以对盗窃罪从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条之规定，判决如下：一、被告人温水城犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月25日起至2020年3月24日止。罚金限在本判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）二、扣押在案的黄色女装摩托车一辆，由扣押机关依法处理。三、责令被告人温水城在本判决发生法律效力的第二日起十日内退赔人民币7000元给被害人罗某；退赔人民币3900元给被害人夏某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱全招人民陪审员  罗淑烩人民陪审员  高玉萍二〇一九年十二月二十五日书 记 员  谢志威附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。