安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终4835号 上诉人（原审被告）：阜阳经济技术开发区京九路街道办事处，住所地安徽省阜阳市颍州区颍上南路**，统一社会信用代码11341200743059812X。 负责人：梁月宇，该办事处主任。 委托诉讼代理人：王广友，安徽淮都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：纪思羽，安徽淮都律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：陈仲义,男，1962年9月5日出生，汉族，住阜阳市颍州区。 委托诉讼代理人：陈多，安徽瀛鼎律师事务所律师。 上诉人阜阳经济技术开发区京九路街道办事处（以下简称京九街道办事处）因与被上诉人陈仲义劳动争议一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初6097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 阜阳经济技术开发区京九路街道办事处上诉请求：撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初6097号民事判决，改判驳回陈仲义所有诉讼请求，一二审诉讼费由陈仲义承担。事实与理由：阜阳经济技术开发区京九路街道办事处与陈仲义在2017年8月至2019年1月不存在劳动关系，在此期间以及2008年劳动合同法实施以前的时间不应适用经济补偿金，双方签订《解除劳动合同证明书》，约定协议签订后双方不存在任何劳动争议和纠纷，陈仲义无权提起诉讼，法院不应受理。 陈仲义辩称：上诉理由不能成立，应予驳回。 陈仲义向一审法院起诉请求：判令阜阳经济技术开发区京九路街道办事处支付陈仲义2002年至2003年拖欠工资65200元，支付2017年8月至2019年1月的基本工资，16个月×2600元，计41600元；支付经济赔偿金46800元(18个月×2600元)；支付因未为陈仲义办理社会保险手续，社会保险经办机构不能补办，导致陈仲义不能享受社会保险待遇而造成的损失养老保险125787.60元、医疗保险42370.56元、失业保险3311.20元、工伤保险2648.16元，合计174117.60元。 一审法院认定事实：陈仲义2001年6月在京九街道办事处工作，被聘该办事处技术员，2012年6月到黄庄指挥部上班。2017年双方因社会保险等引起争议。陈仲义向阜阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年6月7日作出阜劳人仲裁字（2017）129号仲裁裁决书，认为，申请人自2001年6月在被申请人处工作，被申请人对申请人自2001年6月至2012年5月之间存在事实劳动关系无异议。双方争议的焦点是申请人与被申请人2012年6月至2017年8月是劳动关系还是劳务关系，本案中申请人2012年6月到黄庄指挥部上班，补贴或工资由被申请人进行发放，被申请人称2016年6月与申请人解除劳动关系，双方之间是劳务关系，申请人因完成某项工作任务而获得被申请人支付的劳务报酬，但在申请人提交的工资卡银行流水清单中，被申请人分别于2012年8月9日、2014年1月26日支付申请人工资5200元、3985元，且被申请人并没有出具与申请人解除事实劳动关系的书面证明，之后也未与申请人签订书面劳务协议，申请人也是由被申请人安排至黄庄指挥部，工作性质和工作内容均未改变，因此对被申请人辩称的劳务协议，不予采信，双方事实劳动关系继续存续。对申请人请求的2012年6月至2017年8月的工资，根据申请人提交的工资卡银行流水单，被申请人已支付工资9185元。对申请人所述的并未发放过工资，每月只有补助，不予认可。仲裁委认为该补贴应是被申请人发放给申请人的劳务报酬，计80400元。因申请人在进入黄庄指挥部上班之前，申请人的工资每月为2600元，既然申请人对自己之后的工资未提出异议，因此被申请人应支付申请人2012年6月至2017年8月未支付的工资74215元（63个月×2600元－9185元－80400元）。裁决：一、被申请人京九街道办事支付申请人陈仲义工资74215元；二、驳回申请人陈仲义的其他仲裁请求。2019年1月18日，陈仲义与京九街道办事处签订《解除劳动合同证明书》一份，载明：1.自2019年1月18日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止；2.甲方同意在依法妥善办理所有工作交接手续后支付乙方工资、补助；3.甲方根据相关劳动法规和规定，向乙方提供劳动合同解除的证明并办理相关退工手续；4.乙方应当与本协议签订后3日内妥善办理所有工作移交手续，离职后不得做出有损单位名誉或利益行为，否则将承担相应的法律责任；5.本协议签订后双方之间不再存在任何劳动争议和纠纷。后陈仲义再次向阜阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月18日阜阳市劳动人事争议仲裁委员会作出阜劳人仲裁字（2019）059号不予受理通知书。2019年1月22日京九街道办事处履行阜劳人仲裁字（2017）129号仲裁裁决书，支付陈仲义74215元。 另查明：2008年11月25日陈仲义向京九街道办事处提出申请报告一份，内容为“我叫陈忠义，由于2002年至2003年的工资未能即时履行，导致两年工资65200元未能落实，最后经刘主任协调，党委研究决定，从赵汪路两侧给宅基地角两份，并于2004年2月发放了安置证，由于种种原因至今未能落实，经领导多次派员处理，没有任何结果，为不给领导增加麻烦，特申请办事处将此地转换成六层住宅一套（5.9万元-6.5万元），请领导签批”，该报告中刘田超签批：该同志反映情况属实，请超华同志会同有关人员研处解决，原京九街道办事处书记朱景云签批同意。 一审法院认为，陈仲义从2001年6月被京九街道办事处聘为技术员，双方存在事实上的劳动合同关系，2019年1月18日双方签订《解除劳动合同证明书》，载明“自2019年1月18日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止”。因此可以认定从2001年6月至2019年1月18日期间，双方一直存在劳动关系。阜劳人仲裁字（2017）129号仲裁裁决书按每月2600元标准裁决支付拖欠陈仲义2012年6月至2017年8月工资共74215元，京九街道办事处已支付，现陈仲义主张2017年8月至2019年1月按每月2600元标准支付16个月工资计41600元，符合法律规定，应予支持。陈仲义主张2002年至2003年工资，因超过诉讼时效，不予支持。陈仲义主张18个月的经济补偿金的问题，因《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”该条第二款中的12年是对工资收入较高的劳动者，为避免用人单位负担太重，而作的封顶限制，陈仲义的工资并没有超过本地区上年度职工月平均工资的三倍，不受12年封顶的限制，陈仲义解职前月平均工资为2600元，要求经济补偿金46800元(18个月×2600元)，符合法律规定，应予支持。陈仲义没有提供证据证明不能补办社保手续，更没有申请相关部门鉴定证明其损失数额，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张有责任提供证据证明。第一百五十三条规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。因此如果因不能办理社保造成损失，陈仲义可以另案主张。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十三条之规定，判决：一、阜阳经济技术开发区京九路街道办事处给付陈仲义2017年8月至2019年1月期间工资计41600元。二、阜阳经济技术开发区京九路街道办事处给付陈仲义经济补偿金46800元。三、驳回陈仲义的其他诉讼请求。上述一、二项均于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由阜阳经济技术开发区京九路街道办事处负担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，阜阳经济技术开发区京九路街道办事处与陈仲义签订的《解除劳动合同证明书》载明“自2019年1月18日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止”，一审法院认定双方2017年8月至2019年1月期间存在劳动关系，并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第九十七条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”劳动合同法自2008年1月1日起施行，此前应适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，该办法第五条规定“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”该条与劳动合同法第四十七条关于经济补偿金的规定是一致的。陈仲义自2001年6月起与阜阳经济技术开发区京九路街道办事处建立劳动关系，2019年1月18日解除劳动合同，一审法院认定京九街道办事处支付陈仲义经济补偿金46800元(18个月×2600元)，符合法律规定。涉案《解除劳动合同证明书》载明“甲方同意在依法妥善办理所有工作交接手续后支付乙方工资、补助”“本协议签订后双方之间不再存在任何劳动争议和纠纷”，阜阳经济技术开发区京九路街道办事处未按照协议约定支付陈仲义工资、补助，双方因此引发的劳动争议并未解决，陈仲义有权提起诉讼，人民法院亦应受理。 综上，阜阳经济技术开发区京九路街道办事处的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由阜阳经济技术开发区京九路街道办事处负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 叶茂林 审判员 邵静怡 二〇一九年十二月九日 法官助理王楠楠 书记员郝幼幼 附：（2019）皖12民终4835号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。