广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初2644号原告：珠海市兆丰混凝土有限公司，住所地珠海市斗门区白蕉工业开发区港源路**，统一社会信用代码91440400782994344B。法定代表人：吴曲舟，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：李宇，该公司员工。委托诉讼代理人：田少杰，该公司员工。被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，，住所地广西南宁市西乡塘区衡阳东路**统一社会信用代码91450000198229934T。法定代表人：蒙贵飞，董事长。委托诉讼代理人：黄庆，该公司员工。委托诉讼代理人：陈宏展，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司珠海分公司，，住所地广东省珠海市斗门区白蕉镇开发区福盛路**（**厂房）****厂房统一社会信用代码914404006997573566。负责人：谭春莉，经理。委托诉讼代理人：黄庆，该公司员工。委托诉讼代理人：陈宏展，北京大成（广州）律师事务所律师。原告珠海市兆丰混凝土有限公司（以下简称：兆丰公司）诉被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称：广西一建公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司珠海分公司（以下简称：广西一建公司珠海分司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兆丰公司的委托诉讼代理人李宇、田少杰，被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司的共同委托诉讼代理人黄庆、陈宏展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兆丰公司向本院提出诉讼请求如下：1.判令被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司承担向原告兆丰公司支付混凝土货款1，308，020元的连带责任；2.判令被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司承担向原告兆丰公司支付截至2019年8月20日止的违约金600，137.31元，并支付自2019年8月21日起至款项全部付清之日止的后续违约金（违约金计算方式：按合同约定的每日0.1%计算）的连带责任；3.判令被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司连带承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告广西一建公司因承建“斗门区XX镇文化活动中心（区档案馆）工程”项目的需要，与原告兆丰公司签订《珠海市商品混凝土购销合同》，约定被告广西一建公司购买原告兆丰公司混凝土。达成合意后，原告兆丰公司严格按约定供应混凝土，认真履行合同，但被告广西一建公司却未按合同约定支付混凝土货款。被告广西一建公司珠海分公司是被告广西一建公司的分公司，应对被告广西一建公司的债务承担连带责任。截至2019年8月20日止，被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司尚欠货款1，308，020元未支付。被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司长期拖欠货款的行为构成违约，应向原告兆丰公司支付违约金，并承担全部诉讼费用。故原告兆丰公司提起本案诉讼，望判如所请。原告兆丰公司对其诉称提供证据如下：1.《珠海市商品（预拌）混凝土购销合同》一份，拟证明原告兆丰公司与被告广西一建公司存在买卖合同关系；2.《混凝土结算单》一组、《付款承诺书》、《分期还款计划书》各一份，拟证明混凝土销售结算及欠付款情况；3.2019年1月10日的《混凝土结算单》，拟证明混凝土销售结算及欠付款情况；4.送货单一组，拟证明混凝土销售结算及欠付款情况。被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司辩称，被告广西一建公司珠海分公司出具的《分期还款计划书》所载明的欠款数额1，165，294元有误。根据原告兆丰公司提交的《付款承诺书》等证据，在被告广西一建公司珠海分公司出具《分期还款计划书》之前，李某军于2018年5月14日确认支付原告兆丰公司300，000元，且被告广西一建公司于2019年2月2日已归还原告兆丰公司305，292元，故被告广西一建公司实际欠款的数额为560，000元。被告广西一建公司珠海分公司于2019年1月27日向原告兆丰公司出具《分期还款计划书》，确认拖欠原告兆丰公司混凝土货款为1，165，294元，但根据原告兆丰公司在本案提交的证据《付款承诺书》，李某军于2018年5月14日确认已向原告兆丰公司支付混凝土货款300，000元，因被告广西一建公司珠海分公司在出具《分期还款计划书》时，原告兆丰公司并没有告知上述李某军已付款300，000元的事实，故截至2019年1月27日，被告广西一建公司的实际欠款数额应为865，294元。被告广西一建公司根据《分期还款计划书》的约定，于2019年2月2日归还原告兆丰公司305，294元，因此，根据被告广西一建公司的实际欠款事实及《分期还款计划书》的履行情况，被告广西一建公司实际欠付原告兆丰公司的款项仅剩余560，000元。原告兆丰公司提交的《混凝土结算单》（2019年1月1日-2019年1月24日）所涉及的货款差额94，050元及供货金额353，970元，上述款项均没有对应的送货单据予以佐证，无法证明其送货的事实，且该结算单据也没有经过被告广西一建公司确认，故其主张被告广西一建公司拖欠上述货款的依据不足，依法应予驳回。首先，原告兆丰公司提交的《混凝土结算单》（2019年1月28日），该结算单摘要部分显示：“上期结余欠款”1，259，344元，而原告兆丰公司提交的前一份《混凝土结算单》是由李某荣签字的结算单（2018年8月4日），该结算单显示欠款总额为1，165，294元，对于两份结算单中间的差额94，050元，原告兆丰公司并没有提交相对应的结算单据或送货单据予以证明。其次，《混凝土结算单》（2019年1月28日）显示“本期供货金额”353，970元，但原告兆丰公司对此项供货亦没有提交对应的送货单据予以佐证，无法证明其已按上述结算单所载明的货物进行供货，而在结算单客户签章栏签名的“黄某某”并非被告广西一建公司员工，事后该结算单也未经被告广西一建公司追认。最后，《混凝土结算单》（2019年1月28日）载明的送货日期在2019年1月5日至1月24日之间，按照正常的交易习惯，被告广西一建公司珠海分公司于2019年1月27日向原告兆丰公司出具《分期还款计划书》时，必然已经涵盖在此之前的全部货款，但《分期还款计划书》明显并不涉及上述《混凝土结算单》所涉及的货款差额94，050元及供货金额353，970元。故原告兆丰公司所主张的上述《混凝土结算单》所涉及的款项94，050元及353，970元明显依据不足。原告兆丰公司诉请截至2019年8月20日止被告广西一建公司应予支付的违约金600，137.31元，缺乏事实及法律依据；且原告兆丰公司主张的违约金标准过高，也没有对其实际损失进行举证说明，依法应予调整。依据被告广西一建珠海分公司出具的《分期还款计划书》，被告广西一建公司已于2019年2月2日归还第一期款项305，294元，第二期还款时间为2019年3月30日之前，故即便被告广西一建公司存在迟延还款的行为，违约金的起算时间应从2019年3月31日开始计算，且应以被告广西一建公司实际欠付的货款作为计算基数，故原告兆丰公司主张截至2019年8月20日止被告广西一建公司应予支付的违约金为600，137.31元，该项诉请缺乏事实及法律依据。原告兆丰公司主张按购销合同约定每日0.1%计算违约金，若按此标准计算，一年的违约金将高达36.5%，且原告兆丰公司在本案中亦没有对其实际损失进行举证。根据《合同法》第一百一十四条第二款之规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。基于上述规定，在原告兆丰公司没有提交证据证明其实际损失之前，其主张的违约金明显过高，请求依法调整为按银行同期贷款利率支付违约金。综上所述，在本案中，原告兆丰公司主张被告广西一建欠付混凝土货款的数额有误，部分金额缺乏依据；其主张的违约金也缺乏依据，且计算标准过高，请法院依法驳回原告兆丰公司的部分诉讼请求。被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司对其诉称提供证据如下：1.付款凭证一组，拟证明被告广西一建公司向原告兆丰公司付款的情况；2.送货单一组，证明被告广西一建公司收到原告兆丰公司供应的混凝土的情况。原告兆丰公司、被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行的证据交换和质证。本院对当事人提交的证据认定如下：对原告兆丰公司、被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司提供的证据的真实性、合法性和关联性予以确认，但证明内容以本院认定的为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告兆丰公司与被告广西一建公司签订《珠海市商品（预拌）混凝土购销合同》，约定原告兆丰公司向被告广西一建公司承包施工的斗门区XX镇文化活动中心（区档案馆）工程供应商品混凝土，供货时间由2017年12月15日至2018年4月15日止，结算方式为月结70%，剩余30%在2018年4月15日后三个月内付清，如被告广西一建公司未按合同约定付款日期付款，则每天按拖欠款0.1%计付滞纳金给原告兆丰公司。上述合同签订后，原告兆丰公司开始向被告广西一建公司供应混凝土。其中2018年1月11日，结算货款348，975元；2018年2月2日结算货款450，692.5元，上期已收货款200，000元；2018年3月10日，结算货款12，060元；2018年4月17日，结算货款192，930元；2019年5月9日，结算货款179，156.25元；2018年6月23日，结算货款168，142.5元；2018年8月3日，结算货款11，585.25元；2018年8月4日，结算货款1，752.5元；2019年1月10日，结算货款94，050元；2019年1月28日，结算货款353，970元。2018年5月14日，李某军向原告兆丰公司出具《付款承诺书》一份，约定截至2018年5月14日总货款为683，813.75元，已支付30万元等。2019年1月27日，被告广西一建公司珠海分公司出具《分期还款计划书》，主要内容如下：“我司承建斗门区XX镇文化活动中心（区档案馆）项目，于2017年12月1日至2018年7月30日期间向贵公司购买混凝土，应付混凝土款费人民币1，365，294元，截止于2018年12月22日我公司已经付混凝土款人民币200，000元，还欠贵公司混凝土款1，165，294元未付。另约定自欠款之日起（2018年2月1日）计混凝土款滞纳金120，000元整。因我公司暂时资金周转困难，无法一次性归还上述欠混凝土款，决定分三期支付：一、我司于2019年1月30日前支付贵公司混凝土款人民币305，294元；二、我司于2019年3月30日前支付贵公司混凝土款人民币490，000元；三、我司于2019年4月30日前支付贵公司混凝土款人民币490，000元。……”被告广西一建公司珠海分公司于2019年2月2日向原告兆丰公司支付货款305，294元。被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司在庭审中确认广西一建公司珠海分公司具体负责斗门区XX镇文化活动中心（区档案馆）工程施工。本院认为：涉案《珠海市商品（预拌）混凝土购销合同》是原告兆丰公司与被告广西一建公司在平等、自愿的基础上签订的，是双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守。《珠海市商品（预拌）混凝土购销合同》约定供货时间至2018年4月15日，但在合同约定的供货期间届满后，双方仍有混凝土购销交易，说明双方均认同该合同继续履行。原告兆丰公司按照该合同约定向被告广西一建公司供应了混凝土，但被告广西一建公司没有按照约定支付全部货款。根据双方提交的证据及当庭陈述，本院确定现广西一建公司欠付的货款为1，308，020元（1，165，294元－305，294元＋94，050元＋353，970元）。被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司抗辩上述款项中应扣除李某军出具的《付款承诺书》中确认已支付的300，000元。本院认为，《付款承诺书》出具时间早于被告广西一建公司珠海分公司出具的《分期还款计划书》，说明当时被告广西一建公司珠海分公司并未将该款项视为已支付的工程款，在庭审中被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司也没有提供证据证明该款项确实已由原告兆丰公司收取。故本院对被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司该抗辩不予采纳。关于逾期付款的违约金。双方在《珠海市商品（预拌）混凝土购销合同》中约定逾期付款每日按欠付款项的0.1%计付违约金。被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司抗辩双方约定的违约金计算准过高，要求本院予以减少。本院认为，双方约定的逾期付款违约金折合年利率为36.5%，明显过高，本院予以调整，并确定按年利率24%计付逾期付款违约金。双方在《分期还款计划书》中确认2018年2月1日至2019年1月27日的滞纳金为120，000元。该滞纳金实际上属于违约金，该约定没有违反法律、行政法规的规定，且未超出按年利率24%计算的逾期付款违约金，合法有效，被告广西一建公司、广西一建公司珠海分公司双方应当按该约定履行。《分期还款计划书》出具后，被告广西一建公司仅支付了第一期款项，其余款项没有按期支付，因此被告广西一建公司应当按年利率24%支付490，000元从2019年3月31日至本院确定付款之日止的逾期付款违约金和370，000元从2019年5月1日至本院确定付款之日止的逾期付款违约金（其余的120，000元为违约金，不再重复计算）。除《分期还款计划书》中约定的款项外，双方另发生两笔交易，分别是双方于2019年1月10日结算的，被告广西一建公司需支付的混凝土款94，050元，双方于2019年1月28日结算的，被告广西一建需支付混凝土款353，970元。上述两笔款项，被告广西一建公司均没有支付。根据双方月结付款的约定，混凝土款94，050元应按年利率24%从2019年1月11日开始计算逾期付款违约金；混凝土款353，970元应按年利率24%从2019年1月29日开始计算逾期付款违约金。由于被告广西一建公司珠海分公司具体负责斗门区XX镇文化活动中心（区档案馆）工程施工，并实施使用了涉案混凝土，原告兆丰公司要求其承担与被告广西一建公司连带承担责任，依法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司珠海分公司于本判决生效之日起七日内连带向原告珠海市兆丰混凝土有限公司支付货款1，308，020元；二、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司珠海分公司于本判决生效之日起七日内连带向原告珠海市兆丰混凝土有限公司支付2018年2月1日至2019年1月27日逾期付款的违约金120，000元及2019年1月27日以后的逾期付款的违约金（以490，000元为基数，按年利率24%的标准从2019年3月31日计算至判项一确定的付款之日止；以370，000元为基数，按年利率24%的标准从2019年5月1日计算至判项一确定的付款之日止）和货款94，050元按年利率24%的标准从2019年1月11日计算至判项一确定的付款之日止逾期付款违约金、货款353，970元按年利率24%的标准从2019年1月29日计算至判项一确定的付款之日止逾期付款违约金；三、驳回原告珠海市兆丰混凝土有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21，973元（原告珠海市兆丰混凝土有限公司已预交），由原告珠海市兆丰混凝土有限公司3，226元负担，被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司珠海分公司负担18，747元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。审 判 长  董 凯人民陪审员  李小平人民陪审员  周志达二〇一九年十二月二十日书 记 员  叶世琴梁雅婷附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。