中华人民共和国广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0391民初1400号原告：窦利，女，汉族，1973年11月24日出生，住所地：四川省双流县。委托诉讼代理人：王莹，广东洛亚律师事务所律师。被告：IHTCTHealthcare&TradeGmbH（IHTCT医疗保健与贸易有限责任公司），住所地：德国杜塞尔多夫市艾曼卢艾尔.劳尔茨大街**（Emanuel-Leutze-Stra?e21,40547Düsseldorf）。代表人：周建萍。被告：卢永涛，男，汉族，1981年8月10日出生，，住所地：广东省深圳市南山区被告：周建萍，女，汉族，1984年7月8日出生，，住所地：广东省深圳市罗湖区被告：卢永强，男，汉族，1974年2月6日出生，，住所地：河南省济源市原告窦利与被告IHTCTHealthcare&TradeGmbH（IHTCT医疗保健与贸易有限责任公司）（以下简称IHTCT公司）、卢永涛、卢永强、周建萍民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人王莹，被告卢永涛到庭参加诉讼，被告卢永强、周建萍、IHTCT公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令四被告向原告偿还借款欧元11000元；2、判令四被告向原告支付逾期还款的利息欧元850.67元（按照年利率24%的标准，自2017年1月4日起，暂计算至2017年4月30日止，实际计算至四被告全额偿还借款之日为止）；3、判令四名被告承担全部本案诉讼费用。事实与理由：2016年8月8日，原告与被告卢永涛、周建萍、卢永强经平等协商，签订了《增资扩股协议书》，约定原告以欧元13500元向由被告卢永强100%持股的被告IHTCT公司（于德国注册登记的有限责任公司）投资入股，完成投资后原告将持有IHTCT公司45%的股份。协议签订后，原告依约履行了支付股权投资款的义务，但被告各方一直未依照《增资扩股协议书》约定办理股权变更登记的相关手续。在此过程中，被告卢永涛、周建萍及卢永强以被告IHTCT公司资金短缺为由，要求原告向被告IHTCT公司借出款项，原告分别于2016年9月23日向被告IHTCT公司借出欧元2000元，于2016年10月21日向被告IHTCT公司借出款项欧元9000元（被告卢永涛、被告周建萍要求原告将该笔款项支付至被告周建萍的个人账户），共计欧元11000元。然而被告各方于2016年12月4日向原告发出《通知函》，称原告“做私单、朋友圈营销故意屏蔽我方、据不公开你我各方共同拥有的yijiaGmbH业务情况、以身体不适名义申请退出公司，但实质上是为了退出公司后，以个人名义继续直接从事与公司当前开展业务相同的业务等，且经劝阻后仍执意而为等”，要求解除双方合作关系。作为对《通知函》的回复，原告于2016年12月5日向被告各方发出《关于退出IHTCT的声明和要求》，声明退出协议，并要求被告各方返还原告支付的一系列股权投资款以及偿还上述的两笔合计欧元11000元的欠款。至此，原告认为，各方签订的《增资扩股协议书》已经解除，双方已无继续合作经营被告IHTCT公司的可能性，因此原告向被告IHTCT公司借出的款项应立即得到偿还。另，因被告卢永涛是被告IHTCT公司的实际的唯一股东及实际经营者，被告周建萍是被告IHTCT公司的法定代表人，被告卢永涛与被告周建萍为夫妻关系，被告卢永涛及被告周建萍恶意串通实际收取了以被告IHTCT公司的名义借入的款项，故亦应一并承担偿还借款的义务。综上所述，原告依据相关法律法规向贵院起诉，恳请贵院判如所请。被告卢永涛辩称，所有的协议和业务的发生是李明钢和吴懿琳和IHTCT公司之间的关系，我本人并未介入，所以我不应该被列为被告，我也不应该承担相应的偿还债务的义务。对于原告提供的这些金额的计算，我认为是不对的。比如说一个公司的经营，其实除了采购和销售，还有很多其他的费用，比如说人工、办公室租赁费用、各种保险等等，这些费用都是公司经营成本的一部分，他们经营的方式都是按照简单的毛利来核算的。关于案涉借款，据我了解，当时都已经还掉了，通过我个人来讲，很难将这么多的往来款说清。被告周建萍、IHTCT公司、卢永强未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于本案事实，本院认定如下：1.IHTCT公司登记于2016年1月26日，成立时注册资本为5万欧元，总经理为周建萍。2.2016年8月8日，原告与中欧公司、IHTCT公司签订《增资扩股协议书》，约定：卢永强持有IHTCT公司100%的股权，卢永涛持有中欧公司100%的股权，原告将增资到IHTCT公司和中欧公司并持股，原告在本协议签署七日内将投资款欧元13500元以现金的方式根据股东变更协议进度投入德国IHTCT公司，在完成上述增资扩股后，原告持有IHTCT公司45%的股权。投资各方同意，本协议签署履行后，投资各方即刻向有关工商行政管理部门申报，按政府有关规定办理变更手续。协议各方承诺除公司经营不善等客观原因导致公司解体外，任何一方以任何形式退出公司的，其本人及其亲属在之后三年内均不得以新开公司，以他人名义公司等任何形式经营或从事与当前公司类似的业务，如有违反的，视为严重违反本协议合作宗旨，一方有权利追究违约一方的违约责任和法律责任，违约方除立即停止违约外，需赔偿另一方相关损失。各方均承诺不以任何形式在任何其他公司，包括此协议签署前已注册成立的或此协议签署后新注册成立的任何公司，开展任何与IHTCT公司当前经营范围有关的或任何涉及同业竞争的业务。按照本协议的规定，合法地进行股东变更前的任何时间，如果出现了对于其发生无法预料也无法避免、对于其后果又无法克服的事件导致本次增资扩股事实上的不可能性，违反了本协议的任何条款并且该违约行为使本协议的目的无法实现，出现了任何使各方的声明、保证和承诺在实质意义上不真实的事实或情况，各方均有权在通知对方后终止本协议，ITCHT公司和中欧公司在30日内需归还原告支付的费用并启动退还原告已注入ITCHT公司、中欧公司的资本。由于原告委托人在德国的注册公司GermanyYijiaTrade&InvestmentGmbH（以下简称Yijia公司）需要在本协议签订后三年内保持一定交易量以满足其员工的签证和蓝卡要求，因此Yijia公司和中欧公司同意将其获取的部分订单划归到Yijia公司，订单量以满足Yijia公司总体经营盈利为基本目标，Yijia公司因为此类订单所获的盈利需结算回Yijia公司，具体结算方式由各方根据实际发生情况友好协商。该协议载明原告的委托人为李明钢。周建萍作为IHTCT公司的法定代表人，亦在该协议中签字。3.2016年9月23日，原告向李明钢向IHTCT公司转款7000欧元，在卢永涛与案外人李明钢的聊天记录中，确认该7000欧元中，有2000欧元为IHTCT公司借款。4.2016年10月21日，原告向IHTCT公司出借9000欧元，该款由案外人吴懿琳转至IHTCT公司法定代表人周建萍账户。在案外人李明钢与卢永涛的聊天记录中，确认该9000欧元为IHTCT公司借款。4.2016年12月4日，卢永涛、周建萍向原告发出《通知函》，称原告“做私单、朋友圈营销故意屏蔽我方、据不公开你我各方共同拥有的yijiaGmbH业务情况、以身体不适名义申请退出公司，但实质上是为了退出公司后，以个人名义继续直接从事与公司当前开展业务相同的业务等，且经劝阻后仍执意而为等”，要求解除双方合作关系。5.2016年12月5日，原告向被告各方发出《关于退出IHTCT的声明和要求》，声明退出本案增资扩股协议，并要求被告30日内返还原告支付的一系列股权投资款，借款11000欧元。6.2017年3月18日，原告与李明钢、吴懿琳签订《委托书》，约定就本案《增资扩股协议书》，原告委托李明钢及其配偶吴懿琳在该协议的履行过程中代为行使合同权利及承担合同义务，包括且不限于代为支付股权投资款、代为支出和收取与合作有关的往来款项、参与相关公司的经营管理、讨论决定与合作的有关事宜、代为发出和收取有关文件等。7.原告因本案支出翻译费人民币4204.56元、公告费人民币1560元。8.根据国家外汇局公布的欧元兑换人民币汇率中间价，2017年1月4日100欧元兑换人民币724.69元。域外法查明情况：《德国有限责任公司法》（1898年5月20日文本，1980年7月4日最后修改，1981年1月1日施行）。本案所涉及法律条文主要有：第十三条（一）有限责任公司自身享有权利，承担义务。有限责任公司可取得所有权及其他不动产上的物权；可起诉和被诉。（二）公司就其债务仅以公司自身财产向其债权人负责。（三）有限责任公司是商法典上的商业公司。本院认为，被告IHTCT公司注册地在德国，本案为涉外商事纠纷。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案双方未约定借款法律适用，因原告、被告卢永涛、卢永强、周建萍系中华人民共和国公民，按照最密切联系原则，对于借款行为应适用中华人民共和国法律。原告要求IHTCT公司股东承担连带责任，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条规定，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。IHTCT公司注册地为德国，故对于该公司股东是否对借款承担连带责任以德国法为准据法。原告向IHTCT公司出借款项，虽然双方未签订借款合同，但已形成事实上的民间借贷关系，该借贷关系是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。虽然借款时并未约定借款期限，原告在向被告发送《关于退出IHTCT的声明和要求》函时要求IHTCT公司30日内偿还借款，符合法律规定，IHTCT公司应按时还款，IHTCT公司未按时还款，原告要求被告IHTCT公司偿还借款11000元，本院予以支持。卢永涛辩称已还清，但未提交相应的证据，本院不予支持。原告要求IHTCT公司从2017年1月4日起按年利率24%支付利息。因双方并未约定借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。现原告要求IHTCT公司2017年1月4日前还款，但IHTCT公司并未还款，原告要求从2017年1月4日起计算利息，本院予以支持。原告主张自2017年1月4日开始按年利率24%计算利息，于法无据，本院不予支持，本案利息应自2017年1月4日起，以人民币79715.9元（11000×7.2469元）为本金，按年利率6%计算至付清之日止。原告要求被告卢永涛、周建萍偿还借款，因卢永涛、周建萍并非共同借款人，也未对借款提供担保，原告要求被告卢永涛、周建萍承担还款责任，无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告卢永强承担还款责任，原告并未提交卢永强为IHTCT公司唯一股东的证据，且未提交法律意见证明德国有限公司法唯一股东应对公司债务承担连带责任，仅凭中华人民共和国公司法相关规定要求卢永强对IHTCT公司债务承担还连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。关于翻译费和公告费的问题。因本案被告IHTCT公司为境外公司，原告为此支出翻译费人民币4204.56元、公告费人民币1560元，该费用系原告因本案诉讼所支出的必要诉讼费用，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条、第四十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告IHTCTHealthcare&TradeGmbH（IHTCT医疗保健与贸易有限责任公司）自判决生效之日起十日内向原告窦利偿还借款欧元11000元及利息（利息计算方式为：以人民币79715.9元为基数，自2017年1月4日起按年率6%计算至付清之日止）；二、被告IHTCTHealthcare&TradeGmbH（IHTCT医疗保健与贸易有限责任公司）自判决生效之日起十日内向原告窦利支付翻译费4204.56元，公告费人民币1560元；三、驳回原告窦利其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币2049元，由被告IHTCTHealthcare&TradeGmbH（IHTCT医疗保健与贸易有限责任公司）承担人民币1900元，原告承担人民币149元。如不服本判决，原告窦利、被告卢永涛、卢永强、周建萍可在判决书送达之日起十五日内，被告IHTCTHealthcare&TradeGmbH（IHTCT医疗保健与贸易有限责任公司）可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  李 凯人民陪审员  王玲娟人民陪审员  黄子兴二〇一九年十二月九日法官助理窦天山法官助理谢雯书记员夏力