山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁16民终2262号 上诉人（原审被告）：舒德镇，男，1973年5月21日出生，汉族，住山东省博兴县。 被上诉人（原审原告）：纪友金，男，1953年10月4日出生，汉族，住山东省博兴县。 委托诉讼代理人：王甲琦，博兴阳光法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 上诉人舒德镇因与被上诉人纪友金民间借贷纠纷一案，不服山东省博兴县人民法院（2019）鲁1625民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 舒德镇上诉请求：依法撤销博兴县人民法院（2019）鲁1625民初792号民事判决书，发回重审或驳回纪友金的诉讼请求。事实及理由：一、原判决送达程序错误。原审法院以ＥＭＳ（快递号码：104××××4393）邮寄方式向上诉人送达一审应诉通知书、答辩状副本及开庭传票，但是上诉人一直未在快递上记载的邮寄地址，也未在家中，上诉人未收到上述开庭材料。邮局将快递送至上诉人父母家中，上诉人常年不回老家，由上诉人的父母签收不是法律规定的“成年同住家属”。另外，上诉人通过快递号查询到，该快递并没有签收人。所以，原审法院的送达程序错误，剥夺了上诉人的诉讼权利。二、原审法院认定事实不清，被上诉人的诉讼请求已过诉讼时效。上诉人于1999年3月29日、2000年4月28日分两笔向被上诉人借款共计100000元，在2002年至2008年期间，上诉人以现金方式偿还被上诉人借款本金及利息合计145000元，中间还有上诉人以家具、厨具等抵偿的本金和利息，按照借条中约定的利息每月1.8%计算，也会偿还部分本金。截止到2009年，上诉人以现金和家具、厨具等偿还被上诉人本金及利息二十多万元，被上诉人与上诉人协商通过家具抵偿借款，因为偿还的金额已远远超过本金，所以被上诉人至一审起诉前未向上诉人主张过还款责任。所以，被上诉人的诉讼请求已超过诉讼时效。 纪友金辩称：一、一审法院送达程序合法，被答辩人未到庭应诉答辩，是其自愿放弃时效等诉讼权利。一审法院使用邮政特快专递（EMS）送达诉讼法律文件，系人民法院专用快递服务，其邮单均详尽的书写上诉人住址和联系电话，法院专用快递服务除了有正常的“回执单”，还有单独的法院专递专用的“回执单”，一审法院可用此单据来确定文书是否送达，所以一审法院依法送达相关文件，符合程序法的规定。现被答辩人的上诉状载明的电器超市地址，一审主审法官和书记员为送达一审判决书，分别到超市、户籍所在地两次均没找到被答辩人，是其躲避债务的不诚信行为所致。被答辩人近二十年来还息（以现金、实物商品折价的方式）二十六次，所以本案根本不存在超过二年或三年诉讼时效的问题。二、原审法院认定事实清楚，采信证据无误，判定还本100000元付息195800元的给付责任合法。被答辩人一直认可从答辩人处借款两笔共计壹拾万元数额的客观事实，双方对利息按1.8%月利率或21.6%年利率计付均无任何异议，被答辩人以二十六次分别用现金还息和实物折价还息的总额只有212000元，被答辩人拖欠利息实际是410400元之多，但答辩人考虑到被答辩人家父的透析治病现况，只主张了195800元，多余部分自愿作放弃处理，所以答辩人完全认可一审判决书关于给付本息数额的结果。综上所述，一审法院认定事实清楚，采信证据准确，审判程序合法，判决结果体现了本案双方当事人当初的约定和法律的规定，被答辩人的上诉事由既无事实根据，又无法律依据，请求二审法院依法驳回上诉维持原判。 纪友金向一审法院起诉请求：1.判令舒德镇立即偿还借款100000元及利息余额195800元；2.诉讼费用由舒德镇承担。 一审法院认定事实：舒德镇于1999年03月29日、2000年04月28日分两次向纪友金借款各50000元，共100000元，第一笔还款期限1999年12月30日，第二笔还款期限为2000年12月28日，月利率均为1.8%。2000年02月14日之前两笔借款的利息均已结清。2000年02月14日至2019年02月13日共19年利息是410400元（1800元/月×12月×19），期间纪友金以现金或实物折抵，实际支付利息212000元，尚有利息198400元（410400元-212000元）未付，纪友金主张舒德镇支付利息195800元。 一审法院认为，本案是民间借贷纠纷，纪友金持借据等债权凭证起诉，舒德镇既未抗辩非民间借贷行为引起，又未抗辩借贷行为未实际发生，或本息实际支付数额与纪友金主张不符，并举证证明。经审查，借贷合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，约定的利率未超过法律规定，故，纪友金要求舒德镇支付本金100000元及利息195800元，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第十二条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：舒德镇于本判决生效之日起十日内偿还纪友金借款100000元及利息195800元。案件受理费5737元，减半收取计2869元，由舒德镇负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人舒德镇为证实其主张，提交了收到条、提货明细单等17份证据，用以证明其对被上诉人纪友金偿还本金及利息的情况。其中12份证据中显示的数额与纪友金在一审中提交的还息留本续借债务账单内容一致，一审法院已予以认定。被上诉人纪友金对上诉人舒德镇提交的另外5份证据中的4份予以认可，但对于舒德镇提交的“今收到舒德镇联邦椅大小五件、挂衣橱四个，共计玖件。纪友金02.8.10号”的证据，舒德镇主张该九件家具价值75000元，纪友金主张联邦椅大小五件为一套，当时该套联邦椅的价格为1500元，挂衣橱单价300元，四个共计1200元，合计应为2700元。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。另查明，2003年7月4日，舒德镇向纪友金还款120元；2009年1月1日，舒德镇向纪友金还款2545元；2009年3月10日，舒德镇向纪友金还款150元；6月16日，舒德镇向纪友金还款4323.5元。 本院认为，本案争议焦点为：一、本案是否超过诉讼时效；二、一审法院送达程序是否合法；三、舒德镇尚欠纪友金借款本金及利息的数额。 一、关于本案是否超过诉讼时效的问题。根据审理查明，舒德镇自纪友金处借款至一审起诉时，共计还款达31次之多，并且舒德镇在二审中向法庭提供了一份2019年3月28日的收到条：“今提到舒德镇油烟机一台叁仟元正，型号831BQ型号，本现金叁仟元从以前的欠条中扣出。2019年3.28号纪友金发货人：李志蕾”，由此可见，直到2019年3月28日舒德镇一直在履行还款义务，本案不存在超过诉讼时效的情形。故，对舒德镇提出的纪友金的诉讼请求已过诉讼时效的主张不予支持。 二、关于一审法院送达程序是否合法的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。一审法院在向舒德镇送达传票、应诉通知书等诉讼文书时，舒德镇的母亲拒绝签收，送达人已将此情况用拍照的方式予以记录，并且有见证人予以证明，符合留置送达的情形，故一审法院的送达程序符合法律规定，对舒德镇提出的一审法院送达程序错误的主张不予支持。 三、关于舒德镇尚欠纪友金借款本金及利息数额的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。经审理查明，在舒德镇所出具的借条中载明月息18‰,舒德镇多次以现金或实物还款,但纪友金所书写的收条中并未载明系清偿本金或利息。本院将舒德镇每次还款的时间节点及数额与其所欠利息的数额对比，均不足以支付当时的利息，依据上述法律规定,应当认定舒德镇所还款项均为对利息的偿还。另外，舒德镇向本院提交的17份予以证明其向纪友金还款的证据，其中12份证据中显示的数额与纪友金在一审中提交的还息留本续借债务账单内容一致，一审法院已予以认定。对舒德镇提交的另外4份证据，纪友金已提交书面说明认可，对该4份证据中体现的共计7138.5元从舒德镇应还利息数额中予以扣除。对于舒德镇提交的2002年8月10日的收到条，双方对九件家具的价值数额不能达成一致意见，因收到条中未记载该九件家具的价值数额，舒德镇亦未提交其他证据佐证该九件家具价值75000元，故按照纪友金自认的2700元作为该九件家具的价值数额。对于该证据中体现的2700元，本院从舒德镇应还的利息数额中予以扣除。 综上，上诉人舒德镇部分上诉请求成立，本院予以支持；因上诉人舒德镇提交了新证据，导致本案事实认定发生改变，原审判决应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、变更山东省博兴县人民法院（2019）鲁1625民初792号民事判决为：上诉人舒德镇于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人纪友金借款100000元及利息185961.5元； 二、驳回被上诉人纪友金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5737元，减半收取计2869元，由上诉人舒德镇负担2725元，被上诉人纪友金负担144元。二审案件受理费5737元，由上诉人舒德镇负担5449元，由被上诉人纪友金负担288元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李添珍 审 判 员 吴金魁 审 判 员 刘 洋 二〇一九年十二月十日 法官助理 刘德霞 书 记 员 翟钰琪