山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1082民初6987号原告：山东华力电机集团股份有限公司，住所地荣成市荣昌路**。法定代表人：曲云凯，董事长。委托诉讼代理人：李増强，男，原告职工。委托诉讼代理人：刘洁，山东荣顺律师事务所律师。被告：沈阳鼓风机集团风电有限公司，住所地沈阳经济技术开发区开发大路**甲。法定代表人：杨永江，董事长。委托诉讼代理人：陈箭，辽宁大辽律师事务所律师委托诉讼代理人：袁译宙，男，被告职工。原告山东华力电机集团股份有限公司与被告沈阳鼓风机集团风电有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东华力电机集团股份有限公司委托诉讼代理人李增强、刘洁、被告沈阳鼓风机集团风电有限公司委托诉讼代理人陈箭、袁译宙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。山东华力电机集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告立即接受货物并给付货款及赔偿损失711万元；二、诉讼费依法由被告承担。事实和理由：2011年9月20日，原告与被告签订了编号为FC2011-059号DF2000风力发电机组协议(详见协议书)。合同履行中，原告已经按合同及被告图纸要求的规格型号为被告生产制作了电机。但被告不履行合同义务，未按合同约定给付电机款，被告定制的电机大部分至今仍存放在原告仓库。为此，特提起诉讼，请求支持原告诉请，维护原告合法权益。沈阳鼓风机集团风电有限公司辩称，原告和被告签订的是采购合同不是承揽合同，2011年9月20日被告与原告签订一份向原告采购25套发电机意向的采购协议，采购协议第5条，交付计划约定，原告先交付发电机9套，其余货物到场时间由被告根据生产进度，另行通知，由于原告生产的产品质量事故频发，且存在无法解决的质量问题，所以被告只接受原告7套发电机，并支付除质保金以外的全部货款，根据采购协议的约定，被告已经履行了应尽的义务，没有任何的违约行为，反而是原告没有按采购协议履行其应尽的义务。在产品出现质量问题后，推三阻四不予及时维修，不但给被告的声誉造成不良影响，且给被告造成很大的经济损失。因此原告才是本案的违约方，所以原告的诉求没有事实和法律依据请求法院驳回原告的诉讼请求。诉讼中，原告变更诉讼请求：1、依法解除原告与被告之间2011年9月20日签定的采购协议。2、依法判令被告立即赔偿原告经济损失7203515元。3、要求被告支付维修费用42270元。4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年9月20日，原、被告双方签订了编号为FC2011-059号DF2000风力发电机组(发电机)采购协议。合同约定：原告为被告生产加工2.0MW风电机组发电机25套，规格型号为A5L500M51-04-RB+WK，单价为550000元/套，合计13750000元。合同签订后，原告已发货7台，尚有12台库存发电机及配件合计7203515元，被告不履行合同义务，货款迟迟未付。根据《合同法》的有关规定，原告请求法院解除双方协议，赔偿原告的经济损失。2016年3至5月份，原告为被告维修发电机产生配件、工时等费用合计42270元。原告通过邮件、电话的方式多次向被告催要维修费用，被告均以种种理由拒付。为维护原告的合法权益，根据《合同法》的有关规定，请依法裁判，支持原告的诉请。庭审中原告将第3项诉请被告支付维修费用42270元当庭撤回。被告对原告变更后的诉讼请求答辩如下：由于原告提供给被告的发电机没有按照采购协议的约定保证发电机质量致使其供货发电机质量事故频发，在被告给用户安装的24台机组中就有19台发电机分别出现转子铜排烧毁、转子对地短路、轴承磨损、润滑泵、集电环、传感器等质量问题，并造成8台发电机下架不能工作，然而原告对出现多次质量问题并没有按照采购协议约定即第一次质量事故后出具的承诺函的承诺及时解决质量问题，从而导致被告商誉受损货款不能及时结清，为此被告同意解除2011年9月20日双方签订的采购协议。二、原告要求被告赔偿经济损失7203515元没有事实和法律依据，首先2011年9月20日被告与原告签订的采购协议时采购25套发电机的意向，采购协议第5条交付计划约定，原告先期交付货物9套，其余货物到厂时间由被告根据生产进度另行通知，原告在没有接到被告任何指令情况下生产出的产品与被告无关，所有支出应由原告自行承担。其次被告只接受7套发电机是由于原告没有按照采购协议约定保证产品质量并且出现质量问题不能及时解决，被告是依据采购协议第2条第7款即对甲方提出的质量问题和要求整改意见乙方(原告)必须及时解决，若在规定期限内未得到解决和整改，甲方有权停止乙方供货并索赔。综上原告没有按照采购协议约定保证发电机质量，是本案的违约方，原告的诉求没有事实和法律依据，所以请求法院驳回原告除第一项主张外的其他诉讼请求。原告又增加诉讼请求：判令被告增加赔偿原告损失2166728.9元。事实与理由：原告在盘点库存时发现，被告购买生产加工风力发电机配件物资一宗，价值2166728.9元，此配件不包含在7203515元损失之中。要求被告予以赔偿。对此被告辩称，原告增加的诉讼请求没有相应的证据，只是主观上认为，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原被告于2008年11月8日签订风电设备战略合作协议，协议约定，沈鼓集团为发展风电设备引进美国超导温泰克公司DF20002.0MW风电设备制造技术。经温泰克认可和推荐，德国L.D.W发电机技术满足整机配套技术要求。为使引进技术国产化，华力电机集团作为沈鼓长期合作伙伴，决定引进L.D.W.发电机制造技术，作为沈鼓风电设备的固定发电机供应商，经协商达成如下协议：1、华力电机集团按温泰克的技术要求，引进德国L.D.W公司发电机技术；2、沈鼓负责温泰克和L.D.W技术协调，并配合引进技术有关工作。3、为利于华力电机引进技术消化，沈鼓首批两台样机，由华力电机厂向L.D.W公司买，转卖给沈鼓。4、华力电机厂引进技术形成生产能力后，必须首先满足沈鼓的供货要求。2011年9月20日原被告签订了一份采购协议，被告向原告采购型号、规格为A5L500M51-04-RB+WK的2.0MW风电机组发电机25套，单价每套550，000元，总计人民币13，750，000元整，四、供货方式/付款方式/交货时间和地点：1.付款方式为甲方向乙方直接人民币电汇，或转帐支票、承兑汇票支付方式。2.每批货物价格的30%，在乙方承诺到货期的前3个月内，由甲方支付给乙方。3.每批货物价格的65%，在乙方承诺到货期前不晚于25个工作日，乙方送交批货物的全额发票给甲方并得到甲方确认无误，甲方在15个工作日内支付给乙方。4.乙方不迟于订单要求日期内将货物送达至甲方厂内仓库或甲方指定地点，并配合甲方做好验收工作。5.每笔订单价格的5%，作为质量保证金，在该批货物质保期后25个工作日内甲方支付给乙方。扣留质保金的前提是：乙方发生了本协议第九条所述的违约情形。五、交付计划：乙方初步按照以下时间安排前3批的货物交付到甲方工厂：2011年12月15日3台、2012年1月10日3台、2012年1月30日3台。甲方根据实际生产进度可能做适当调整，提前3个月告知乙方。另外甲方有权根据乙方的供货质量、执行进度、售后服务质量等条件对交付计划进行及时调整，提前2月告知乙方，乙方有义务积极配合。六、交货验收和检验：1.乙方按协议或订单要求的交货时间将货物送达，并至少附有如下单据：(1)送货清单(列明定单号及物料名称/制造批号/材质/规格/数量等物料信息)：(2)质量证明文件。如果以上文件不齐全，甲方有权拒绝接受，并按货物未到厂处理。另外，如果甲方认为有必要，乙方需能够提供第三方检测的材料性能测试报告、出货自检报告或证明等文件供需方备查。3.在供货、安装或调试完毕后15个工作日内，供需双方按约定的时间正式组织验收。需方依据双方约定的品质标准、技术要求和检测方案，也可参照原样件的要求进行检验和判定是否合格。4.检验和测试可以在乙方工厂、交货地点和/或产品的最终目的地进行。5、甲方检测不合格应及时通知乙方，乙方如对检测结果有异议，应及时向甲方提出书面申请意见复检，否则视同接受。8.虽已检验合格入库，但在甲方装配和使用过程中发现的不合格品，乙方仍应承担质量责任，并及时配合甲方采取有效措施予以补救，以满足甲方正常生产的需要。七、保质期和售后服务：产品的保质期为安装后24个月(或到厂并验收合格后30个月，以先到日期为准)。如保质期内出现质量问题，乙方收到甲方的通知后，应在2天内作出书面回复；如有严重技术问题和故障，需要提供现场服务时，乙方应在收到甲方通知后4天内到达现场。如乙方未能及时到达并解决事故，甲方有权委托除乙方以外的第三方予以维修和处理，因此而产生的相关费用由乙方承担。九、违约责任：5.乙方在协议供货期内违反有关质量保证及售后服务的，承担违约责任并予以赔偿，在协议供货期外，发生质量问题或造成的损失额超过质保金的，双方协商赔偿。6.因乙方提供产品质量问题导致甲方客户投诉，造成甲方损失的，甲方对其有形损失（费用、索赔）及无形损失（公司信誉）进行核算后，以书面通知乙方，经乙方对质量问题确认后从乙方货款中扣除，但最高不能超过故障产品总金额的200%。如乙方对质量问题有异议，可提交本协议签订地所在质量技术监督局进行质量鉴定。后双方在履行合同过程中约定，前两套发电机组按每套550，000.00元计价，以后按每套540，000.00元计价。原告据此供给被告发电机7台，货款总额为3，800，000.00元。被告2011年12月19日给原告发电子邮件，内容为：货款问题已解决，贵司备齐手续随时可来人去款。12月末前的发电机到货计划如下：本周五（23号）前一套；下周三（28号）前一套。请尽快安排货运，以免耽误工期。另外，贵司后续的备货和发货能力请告知，望务必满足沈鼓每月6套的需求。2012年6月1日给原告电子邮件，邮件内容为：下周请贵司发送2套发电机到沈阳，也可以分开发，至少保证到一套。6月总体要货数量与前期的计划保持不变，为4套（至少保证三套）。2012年3月14日，原告曲嘉文总经理与被告唐伟达副总经理等人在原告处签订会议纪要，约定：一、双方保持战略合作伙伴地位并长期持续下去;双方在供需过程中加强沟通，紧密配合。二、双方2010年4月26日签订的FC2010-062共30台2.0MW风电机组发电机已经执行完毕，对2011年9月20日签订的FC2011-059共25台2.0MW风电机组发电机的协议进行变更，2012年3月13日前已经发货的2台发电机按原定合同单价55万执行，余下23台单价变更为54万。三、FC2011-059变更协议执行完后，以后订货的45台2.0MW风电机组发电机单价定为53万元。四、对于二、三项所确定总计为100台2.0MW风电机组发电机以后的订货单价定为51万元。五、针对2010年4月26日签订的FC2010-062和201年9月20日签订的FC2011-059协议，双方于2012年1月30日又签订采购合同修订，针对上述两份合同中“付款方式”做出以下修订“每批次到货后30个工作日内，甲方根据该批次货物发票金额付清95%货款两合同中其他条款保持不变(除非与上述规定相矛盾)”，现对2012年1月30日签订采购合同修订进行补充，增加“特殊情况双方友好协商解决”内容。被告为履行2011年9月20日签订的合同，于2013年1月28日付款1，000，000.00元，2013年5月8日付款500，000.00元，2015年3月6日付款1，000，000.00元，2017年2月4日付款100，000.00元，尚欠1，200，000.00元，加上被告尚欠2010年4月26日签订的合同项下货款227，000.00元，及两台样机欠款6，000.00元，被告共欠原告1，433，000.00元。原被告于2017年9月30日对账确认了上述欠款数额。被告在提走7台电机后，未再继续提货，也不再下达生产计划，并拒绝付款。原告遂于2018年10月25日向本院提起诉讼【案号为（2018）鲁1082民初6988号】，本院也于2019年12月10日作出一审判决，确认被告违约，并向原告偿还货款1，433，000.00元。经本院现场勘验，原告现库存尚有已加工制作完毕的成品发电机12台。半成品转子线圈5套、机壳5个、顶罩2个，经本院委托鉴定价值为502，903.60元（含税价）。零部件一宗，根据原告提交的购买时的发票，其价值2，166，728.9元。本院认为，原被告签订的采购合同合法有效，原被告均应当按合同约定履行。现原被告均同意解除合同，本院予以准许。本案争议的焦点是，原被告解除合同的原因是原告违约还是被告违约。关于这一争议焦点本院在（2018）鲁1082民初6988号已经进行了论述（可参见该判决书），本院认为，被告所称原告发电机存在质量问题没有证据证实，被告拒绝付款和拒绝提货的行为属于违约，现原告以被告违约、原告不能实现合同目的为由要求解除合同符合法律规定，本院予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案原告所供发电机已经由被告卖给其客户，所以不需要恢复原状。损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。原告已生产的成品发电机已经具备交货条件，其实际损失和可得利益损失参照合同约定价格执行。半成品不具备交货条件，就不存在可得利益损失，故应当参照鉴定价格确定损失的数额。由于原告所剩零配件是否是为被告专门购买的专用产品。根据原被告签订的战略合作协议，原告为给被告生产风力发电机，专门从德国引进L.D.W公司的发电机制造技术，并为此专门购买了两台样机。可见，案涉零配件并非通用产品，而是专为被告生产所购，只能用于被告的风力发电设备。零配件有当时进货的凭证，可以参照进货价（含税）确定损失的数额。综上，原告诉讼请求有事实和法律依据，本院应予支持。被告之答辩，理由不当，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条，判决如下：一、解除原告山东华力电机集团股份有限公司与被告沈阳鼓风机集团风电有限公司2011年9月20日签订的编号为FC2011-059号DF2000风力发电机组(发电机)采购协议；二、被告沈阳鼓风机集团风电有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告山东华力电机集团股份有限公司损失9，149，632.5元；三、原告山东华力电机集团股份有限公司于本判决生效后10日内将案涉的成品发电机12台套、半成品转子线圈5套、机壳5个、顶罩2个及零部件交付给被告（交付的上述物品详见勘验清单）；四、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75，442.00元，由原告负担1，776.00元，被告负担73，666.00元。财产保全费5，000.00元，鉴定费22，200.00元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  杨夕川人民陪审员  张 杰人民陪审员  王 容二〇一九年十二月三十一日书 记 员  王 滢