辽宁省大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初1940号原告：李红，女，1972年1月19日出生，汉族，住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：唐绍奎，系北京大成（大连）律师事务所律师。被告：中国人民解放军海军大连舰艇学院，住所地大连市中山区。法定代表人：严正明，系院长。委托诉讼代理人：侯景孚，系辽宁先河律师事务所律师。被告：海军大连舰艇学院第二招待所，住所地大连市中山区。单位负责人：李冰，系该招待所所长。委托诉讼代理人：郝建华，系辽宁智投律师事所律师。原告李红诉中国人民解放军海军大连舰艇学院（以下简称舰艇学院）、被告海军大连舰艇学院第二招待所（以下简称第二招待所）劳动争议一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李红及其委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金86604元（经济补偿金的二倍）；2.支付停工留薪期工资差额12408元；3.裁决被告向原告支付2016年3月份至诉讼提出日的工资245718元（2016年3月开始十个月，共61470元；2017年十二个月，共81888元；2018年十二个月，共81888元；2019年至今三个月，共20472元）；4.带薪年休假工资31936.68元；5.请求被告赔偿因未及时申请工伤认定导致原告的损失：1、一次性伤残补助金；2、一次性工伤医疗补助金；3、一次性伤残就业补助金。具体赔偿数额待伤残等级鉴定意见做出后确定。事实及理由：原告于1998年4月1日入职迎宾楼，一干就是21年，单位有五险一金。入职时先在餐厅做服务员，2004年调到客房部做服务员。每天工作都在12小时以上，实行两班倒，没有节假日和星期天。偶尔会串休一天，期间没有加班工资，也没有享受过带薪年休假。2014年2月21日，在客房装修搬运物品工作中，由于地板湿滑摔伤腰部，之后腰部疼痛不能干活。当时我的就诊医疗报告都交给了单位，并连续开诊断书请假休息。通过诊断书能够证明，腰脊椎由扭伤演变为腰肌劳损，后发展为腰间盘突出，所以一直在家休养不能劳动。现在病情已经稳定，基本是烙下了终身残疾。刚摔伤时，都以为在家休息一段时间就会好，所以，单位也没有重视，我也没想到会有这么严重。因此，单位没有申请工伤认定，而且我的工资也是一直照发的，2016年3月停发工资后，我开始找单位领导协商我的待遇问题，但协商一直没有结果，后来口头告诉我解除劳动合同。2018年9月，单位请律师向我讲解法律规定，并建议我走劳动仲裁程序。2019年2月26日原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年3月4日大连市劳动人事争议仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条规定的劳动人事争议受理范围为由不予受理，原告对此不服，请求法院予以审理。原告认为：单位领导“口头通知”解除劳动合同，不发生合同解除的法律效力，我与单位的劳动关系依然存在，劳动合同依然合法有效。一、现单位提出与我解除劳动关系，如果其理由符合规定，应当向我支付经济补偿金。否则，应支付经济赔偿金。我1998年1月入职到2019年1月，工龄共计：21年。期间工作勤勉，没有违法违纪行为。我受伤前12个月的平均工资是2062元。根据规定，经济补偿金=工作年限×月工资，即：21×2062元＝43302元二、支付停工留薪期工资差额根据法律规定，停工留薪期最长为24个月，原工资福利待遇不变，期满仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。我受伤前12个月的平均工资是2062元，受伤后单位支付我每月工资是1545元，月工资差额为2062－1545＝517元。两年（24个月）的工资差额为：517元×24＝12408元，应当支付给我。三、单位应当支付我2016年3月至诉讼提出日的未发工资。2016年3月至2019年2月，共计36个月，合计：2062元×36个月＝74232元。四、带薪年休假工资：、被告向原告支付1998年4月1日至2014年2月21日带薪年休假工资：14785.5元＋17151.18元＝31936.68元。1、根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。2、根据《辽宁省工资支付规定》第五十三条劳动者的日工资，按国家工时制度的规定，每月以平均工作时间20.92天折算。小时工资，按日工资除以8小时计算。申请人受伤前上年度月平均工资为2062元。即，申请人上年度日标准工资为：2062元÷20.92天＝98.57元。则，申请人带薪年休假工资分为两段计算：1、1998年4月1日至2008年3月31日期间享受每年5天的带薪年休假，共计50天。工资为：98.57元×50×300％＝14785.5元；2008年4月1日至2014年2月21日期间享受每年10天的带薪年休假，共计58天。工资为：98.57元×58×300％＝17151.18元；五、请求被告赔偿因未及时申请工伤认定导致原告的损失：根据《工伤保险条例》和关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社【2010】483号）的相关规定，原告认为，原告超出法定期间未认定工伤，完全是被告的过错导致的，所以给劳动者造成的损失应当由被告即用人单位赔偿。其中包括：1、一次性伤残补助金；2、一次性工伤医疗补助金；3、一次性伤残就业补助金具体数额，根据鉴定后认定的伤残等级确定。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》《劳动争议调解仲裁法》等相关法律、法规和司法解释，为维护原告的合法权益，特向贵院提出申请，请求贵院支持原告的诉讼请求，并依法作出判决。被告海军大连舰艇学院辩称：我方与原告之间没有劳动关系，也没有签订劳动合同，也没有为原告支付过工资，未缴纳过社保，如果原告方认为有需要我方承担连带责任的情形，请原告对此进行举证。因此我方不同意原告的诉讼请求，请求法院驳回原告对我方的诉请。被告海军大连舰艇学院第二招待所辩称：一、不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金。第二项、第五项的请求依据工伤保险条例第17条，单位30日内，职工一年内申请工伤认定，均已过时效。第四项请求依据职工带薪年休假条例第4、5条不应享受带薪年休假。第3项请求2016年3月29日后劳动者未提供劳动，不应支付其工资。经审理查明，李红与海军大连舰艇学院第二招待所（以下简称招待所）于2008年4月1日签订无固定期限劳动合同，约定李红从事招待所服务工作，每月工资800元，招待所为李红缴纳社会保险。2014年2月21日李红因摔伤入院治疗，此后未到岗工作，一直向被告招待所提交诊断书。招待所为其发放工资直至2016年2月。2016年3月29日招待所出具解除劳动合同通知书，解除劳动合同原因为劳动者违反劳动纪律。该通知书未向原告送达，此后被告招待所亦不再为原告李红缴纳社会保险。原告李红于2019年3月向大连市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为：1.判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金43302元；2.支付停工留薪期工资差额12408元；3.裁决被告向原告支付2016年3月份至诉讼提出日的工资245718元（2016年3月开始十个月，共61470元；2017年十二个月，共81888元；2018年十二个月，共81888元；2019年至今三个月，共20472元）；4.带薪年休假工资31936.68元；5.请求被告赔偿因未及时申请工伤认定导致原告的损失。大连市劳动争议仲裁委员会作出大劳人仲不字【2019】第82号不予受理通知书，因不服该决定，原告李红向本院提起诉讼。查，海军大连舰艇学院第二招待所系海军大连舰艇学院设立的军队对外有偿服务单位，按照2016年3月下发的《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》，该招待所现已停业，亦无法提交员工档案、工资发放明细等相关材料；其有偿服务许可证记明有效期至2016年12年31日。2013年1至12月份原告李红的应发工资分别为：1月份1758元、2月份1758元、3月份1748元、4月份1778元、5月份1778元、6月份2384元、7月份2258元、8月份2258元、9月份2268元、10月份2248元、11月份2258元、12月份2248元。2015年1至12月份原告李红的应发工资分别为：1月份1540元、2月份1540元、3月份1540元、4月份1540元、5月份1540元、6月份1540元、7月份1550元、8月份1550元、9月份1550元、10月份1550元、11月份1550元、12月份1550元；平均每月1545元。查，李红病假时间从2014年4月4日至2015年12月30日，共计连续病假659天。上述事实，有劳动合同、不予受理通知书、缴费证明、工资表、诊断书以及双方庭审笔录在案为凭，证明材料经本院审查，可以作为定案依据。本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。关于被告招待所与原告解除劳动合同一节事实，查，被告以劳动者严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同，被告未能提供证据证明该规章制度经民主程序制定并已向劳动者明示，且解除合同通知书并未向劳动者送达，现被告招待所解除劳动合同的行为属违法解除劳动合同，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，向劳动者支付违法解除劳动合同赔偿金。依照《中华人民共和国劳动法》以及《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议仲裁程序是受理劳动争议案件必须的前置程序，原告主张违法解除劳动合同经济赔偿金未经过仲裁前置程序，违反了法律规定的劳动争议仲裁前置程序，本院依法不予处理；关于原告主张停工留薪期工资差额的诉讼请求，查，职工因工作遭受事故或因患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过十二个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长但延长不得超过十二个月。原告之伤情尚未经劳动能力鉴定委员会确认，其主张24个月停工留薪期本院不予支持，对于停工留薪期本院认可12个月，关于停工留薪期差额工资，对于符合法律规定的部分本院认定为6204元[（2062元/月-1545元/月）×12月]；关于原告主张2016年3月至诉讼提出日未支付工资的诉讼请求，查，双方劳动关系于2019年2月解除，用人单位应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为本市同期在岗职工的平均工资，2016年大连市在岗职工月平均工资6147元，2017年至2019年大连市在岗职工月平均工资6824元，因此2016年3月至2019年2月间被告应支付原告工资金额为61470元（6147元/月×10个月）+184248元（6824元/月×27个月）=245718元；关于原告主张1998年4月起至2014年2月期间的带薪年休假工资，查，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，职工带薪年休假系福利待遇，受一年仲裁时效限制。原告主张1998年4月起至2014年2月的带薪年休假工资，已超过时效，该诉讼请求本院不予支持；工伤赔偿的程序要件是劳动保障行政部门作出工伤认定结论，并由劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定结论。法院不能直接进行工伤认定，而须以劳动保障行政部门的工伤认定作为受理工伤保险待遇案件的前提，故原告李红受伤后未取得工伤认定的情况下，直接向法院提起工伤保险待遇诉讼，不符合受理条件，依法应予驳回。被告海军大连舰艇学院第二招待所系海军大连舰艇学院设立的对外有偿服务单位，系没有领取营业执照的分支机构，因此应当由设立该分支机构的法人为当事人。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第四条、《工伤保险条例》第三十三条、《辽宁省工资支付规定》第三十六条、《关于适用的解释》第五十三条之规定，判决如下：一、被告海军大连舰艇学院于本判决生效之日起十日内给付原告李红2016年3月至2019年2月未支付工资245718元、停工留薪期工资差额6204元，以上共计251922元；若被告未能按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告李红其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告中国人民解放军海军大连舰艇学院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员 程 鑫二〇一九年十二月十二日书记员 于晓丽