四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民初6794号 原告：刘萍，女，1969年6月4日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：刘阳，四川瀛领禾石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗丹琦，四川瀛领禾石律师事务所律师。 被告：四川宏昊农业开发有限公司，住所地成都市简阳市石盘镇成简大道二段**。 法定代表人：李顺林，董事长。 委托诉讼代理人：徐涛，四川汇韬律师事务所律师。 原告刘萍与被告四川宏昊农业开发有限公司（以下简称宏昊公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案受理后，依法组成合议庭于2019年12月11日对本案公开开庭进行了审理。原告刘萍的委托诉讼代理人刘阳、罗丹琦，被告宏昊公司的委托诉讼代理人徐涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘萍向本院提出诉讼请求：1.请求宏昊公司归还本金4000万及利息2160万，直至借款本息还清为止。（利息计算方式：2017年7月至2019年10月，共计27月，每月2%，即4000万×27×0.02=2160万），以上本息暂计为6160万元；2.本案诉讼费、保全费等均由宏昊公司承担。 事实与理由：刘萍与宏昊公司于2016年8月28日签订《小商业项目合作修建协议书》，共同在简阳市石盘镇地块开发修建蔬果冷储配送交易中心其中一期小商业项目，该项目由刘萍垫资修建并竣工验收。宏昊公司应将该项目销售利润的30%即4000万元分配给刘萍。刘萍、宏昊公司于2017年6月11日签订《小商业项目合作修建协议书补充协议》，双方再次明确在协议签订之日起3个月内将利润分配全部支付给刘萍。但因宏昊公司资金周转不利，将刘萍的利润分配款挪用他处，一直迟迟未支付给刘萍，因此刘萍、宏昊公司经友好协商于2018年5月12日签订《补充协议》约定，刘萍将利润分配款4000万元转为借款，出借给宏昊公司用于项目建设，按照月利率2.5%计息。协议签订后，宏昊公司一直未付本息，刘萍故诉至法院，愿判如所请。 宏昊公司辩称，1.答辩人与被答辩人之间不存在真实的民间借贷关系，也不存在真实的合作开发房地产关系，双方签订的《小商业项目合作修建协议书》中有关合作开发小商业项目的条款不符合法律规定的合作开发房地产所必须具备的共同出资、共担风险、共享盈利的特征，因而是无效的。被答辩人主张的已转为借款的4000万元的合作开发房地产的“利润”根本不存在，因此，被答辩人的主张没有事实和法律基础。2.垫资施工并非合作开发房地产，垫资施工不承担项目工程开发风险，与需共担风险的合作开发房地产是不同的法律关系，《小商业项目合作修建协议书》所指的垫资施工的问题，相关的垫资款被答辩人已经按照合同的约定收取了，垫资款不等于投资款。3.本案的案由不应当是借款合同纠纷，而是房地产开发经营合同纠纷。综上，原告既没有对小商业项目进行出资，也没有在协议中约定有承担风险的意思表示，其要求分配项目利润没有事实和法律依据。正如原告在起诉状中提出的这样，被告现在的经营状态为负债状态，但原告却仅要求分配利润，而不承担风险和债务，这也是法律不允许的，故请求驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明：2016年8月28日，宏昊公司作为甲方与乙方刘萍签订《小商业项目合作修建协议书》，约定鉴于1.甲方拥有位于四川省简阳市的地块；2.甲方拟在该地块上开发修建蔬果冷储配送交易中心，其中一期小商业项目拟与乙方合作开发；3.乙方或其指定的关联方按照与甲方签订的《担保借款合同》的约定向甲方拟提供人民币4000万元的借款；4.该项目的小商业项目的修建需要乙方部分垫资修建，需确保乙方的利益。现甲乙双方根据《中华人民共和国合同法》以及其他相关法律、法规之规定，就合作开发建设事宜，经初步协商，达成如下协议。协议对于合作内容、合作方式、合作管理机构、项目账户开立、资金管理、项目施工的相关约定、销售管理、成本核算和利润分配、审批手续的办理、违约责任等均作了约定，其中，在合作方式中约定，甲方提供依法取得的国有土地使用权及建设相关的合法手续，乙方提供项目建设所需即点的建设资金，并负责项目具体施工，项目建设完成后，乙方享有项目30%的利润分配权，甲方享有项目70%的利润分配权。在成本核算和利润分配部分约定：1竣工决算前预售房屋的销售收入的60%，应优先支付乙方项目工程建设进度款和项目借款四仟万元，未经双方同意，任何一方不得挪用销售款项，项目销售利润核算应当在项目竣工并项目销售完成50%后进行，利润按照甲方70%，乙方30%的比例进行分配，如销售到2017年3月未完毕，甲方应扣除成本后按利润分配比例划予乙方。 2017年6月11日，宏昊公司作为甲方与乙方刘萍签订《小商业项目合作修建协议书补充协议》，约定小商业项目合作开发利润分配按甲方意见并按原协议计算：即按面积39522.44×单价（6500-3000）×30%=4000万元，甲方承诺在本补充协议签订之日起3个月内利润分配款全部支付给乙方。 2018年5月12日，宏昊公司作为甲方与乙方刘萍签订《补充协议》，约定鉴于甲乙双方于2016年8月28日签订的《小商业项目合作修建协议书》以及甲方未按上述协议相关约定履行其义务，为了保障乙方的合法权益，双方本着互惠互利的原则，经友好协商一致，订立协议如下，以期共同遵守。一、依据《小商业项目合作修建协议书》的约定，经甲乙双方核账查实确认一致，乙方应当分得的该项目税后30%的利润，即人民币4000万元整。因甲方经营周转需要，现经甲乙双方友好协商，乙方同意该4000万元的利润款作为借款本金出借给甲方用于资金周转及项目后期建设，截止2017年7月11日至2018年5月10日，利息按照月息2.5%计算。截止2018年5月10日甲方尚欠借款本金4000万元，利息933万元。二、双方签订的《小商业项目合作修建协议书》和其他补充协议与本协议具有同等法律效力。附件一列明：小商品利润分配款4000万元利息，利息按照月息2.5%记收，2017年7月11日至2018年5月10日应收利息1010万元。（303天×4000万元×0.025）/30天=1010万元。经双方友好协商，记息303天调整为280天，即截止2018年5月10日甲方尚欠借款本金4000万元，利息933万元。（280天×4000万元×0.025）/30天=933万元。甲方应于2018年5月31日前归还本金及利息，如逾期未归还此款项，利息按照月息2.5%计算。 另查明：刘萍主张其收取4000万元利润的依据是刘萍完成了《小商业项目合作修建协议书》“鉴于”部分的第3、4条，刘萍的关联方向宏昊公司出借了4000万元的款项且垫资修建了案涉项目。宏昊公司对刘萍提出的借款和垫资修建的问题无异议。 以上事实，有原告身份证复印件、宏昊公司的工商信息、《小商业项目合作修建协议书》《小商业项目合作修建协议书补充协议》《补充协议》及附件一、《简阳市蔬果冷储配送交易中心项目工程施工合同（三标段）》《简阳市蔬果冷储配送交易中心项目三标段补充协议》、简阳市蔬果冷储配送交易中心三标段《竣工验收报告》、建筑工程施工许可证（3份）、竣工结算审定签署表、民事起诉状、简阳市人民法院传票（（2019）川0180民初4496号）、借款协议、具有强制执行效力的债权文书公证书（（2017）川成蜀证内经字第95935号）、执行和解协议书和当事人陈述等在案佐证。 宏昊公司提交的《交接单》和《开锁声明》因与本案不具有关联性且不能达到其证明目的，本院不予采信。 本院认为，案涉《小商业项目合作修建协议书》《小商业项目合作修建协议书补充协议》《补充协议》系各方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，当属合法有效，各方均应按约履行各自的权利义务。刘萍、宏昊公司对于刘萍通过其关联方向宏昊公司支付了借款并垫资修建了案涉项目均无异议，可见刘萍完成了《小商业项目合作修建协议书》项下“鉴于”部分第3条、第4条约定的义务，宏昊公司亦自愿与刘萍签订了《补充协议》，表示愿意将刘萍应当分得的4000万元利润款转化为借款并按月利率2.5%的标准支付利息，故宏昊公司应当归还刘萍借款4000万元及利息（利息以4000万元为基数，按年利率24%的标准，从2017年7月11日起计算至本判决确定的本金归还之日止；若未按本判决确定的本金归还之日归还本金，利息应计算至本金付清之日止）。宏昊公司关于本案并非民间借贷法律关系，其不应当归还借款的抗辩意见与其签订的《补充协议》的约定不符，本院不予采信。 据此，原告刘萍的诉讼请求成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 被告四川宏昊农业开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘萍归还借款本金40000000元及利息（利息以40000000元为基数，按年利率24%的标准，从2017年7月11日起计算至本判决确定的本金归还之日止；若未按本判决确定的本金归还之日归还本金，利息应计算至本金还清之日止）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费349800元，保全费5000元，共计354800元，由被告四川宏昊农业开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  黄 寅 审 判 员  李婧杰 人民陪审员  罗 玲 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  谢丹阳