甘肃省陇南市中级人民法院民事判决书（2019）甘12民终907号上诉人（原审被告）：张某。被上诉人（原审原告）：李某。被上诉人（原审被告）：赵某。上诉人张某因与被上诉人李某、赵某健康权纠纷一案，不服西和县人民法院（2019)甘1225民初673号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人张某上诉请求：一、依法撤销甘肃省西和县人民法院（2019)甘1225民初673号民事判决。二、本案一、二审诉讼费用均由二被上诉人承担。上诉理由：一、一审判决认定事实不清，确定法律关系不准，本案并非雇佣关系之诉，而是侵权责任之诉。因为：1、一审上诉人与被上诉人双方均承认，造成被上诉人李某伤害后果的起因就是第三人赵某的违规操作导致的，而赵某并不是上诉人张某的雇员，根据我国《侵权责任法》第二十八条规定“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。”之规定，赵某违规擅自操作设备，导致被上诉人李某受伤，赵某应当承担侵权责任，赔偿给李某造成的各项损失。2、赵某并不是上诉人张某的雇员，而是被上诉人赵某的无偿帮工，这一审时双方同样认可，尤其是被上诉人李某和上诉人张某，明确指出案发当天赵某就是给被上诉人赵某帮忙封顶的帮工人，而在无偿帮工活动期间，造成他人人身伤害的，根据我国《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”被帮工人赵某应当为帮工人赵某在帮工活动期间造成的李某损害承担赔偿责任。二、一审判决适用法律错误。其一、根据我国《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，作为赵某家房屋承揽施工的施工人来说，开工之前被上诉人赵某就已明上诉人没有建筑和劳务承包资质，但被上诉人赵某却让上诉人张某继续施工，赵某作为房屋发包方来说，应当承担本案中被上诉人也就是雇工李某受伤的连带责任。其二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中上诉人张某虽无建筑资质，但被上诉人赵某却将推送车斗的工作任务擅自指派给赵某，上诉人张某对此并不知情，很明显对于被上诉人李某的受伤被上诉人赵某有着必不可少的指示、过失责任，为此被上诉人赵某更应当承担赔偿责任。三、被上诉人李某应当为自己的伤情及伤害后果承担相应的过错责任。事故发生的原因就是由于被上诉人李某拉拽的钢丝绳放得太长，而且其手指穿在钢丝绳中的圈圈里，在车斗落下时过长的钢丝绳导致了巨大的冲能，扯紧的钢丝绳也如同道具一般，将神经钢丝绳圈圈里的李某手指割伤，如果李某按照规程操作，在车斗落下时放短钢丝绳减少冲量，同时自己的手指也不穿在钢丝绳的圈圈里而是抓住外缘，那么也就不会受到伤害，可见被上诉人李某对于自己的伤情应当承担一定的过错责任。四、一审认定被上诉人李某的护理期限为26日，此与事实不符、与法相悖。除了在治疗期间上诉人张某给李某垫支的医疗费用之外，在李某受伤之后上诉人张某在医院还亲自陪护李某21天，同候其饮食起居。上诉人张某的妻子也陪护李某3天，一共24天，只有2天没有陪护，所以上诉人诉求26天的护理费与事实不符，一审的判决也于法无据。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不清、适用法律错误，所作判决难以令上诉人折服。为此上诉人特向贵院提起上诉，恳请贵院依法撤销一审判决。被上诉人李某、赵某未提交书面答辩意见。原告李某一审诉称，2018年农历7月30日上午，被上诉人受雇于被告张某给被告赵某家盖楼，当日封顶被赵某推斗子的时候，将被上诉人的右手被钢丝绳绞伤，伤及拇指、中指、无名指，后经天水市手足医院住院治疗26天，共支医疗费23597.29元，交通费800.00元，住院期间被上诉人拇指被截除，中指和无名指无知觉，被上诉人出院后又支继续治疗费3000.00元，二被告均未承担。现被上诉人依法请求贵院判令二被告连带赔偿被上诉人医疗费及相关费用。现诉至法院，请求：一、判令二被告连带赔偿被上诉人医药费23597.29元、护理费2990元、误工费2990元、住院期间伙食补助费1040元、交通费800元、后续治疗费3000元，残疾赔偿金80000元（被告张某付医药费23597.29元），共计114417.29元。二、案件诉讼费由二被告承担。一审经审理查明，2018年7月30日张某承揽的赵某住宅施工过程中，张某雇用李某进行施工作业，李某右手被钢丝绳绞伤住院治疗，雇主张某垫付医疗费23597元。双方未就赔偿事宜达成一致意见，李某诉至法院。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中雇员李某在从事雇佣劳动过程中受伤，雇主张某应当承担赔偿责任。医疗费以医院正规票据为准，金额为24797元（被告张某已支付）；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，被上诉人住院治疗26天，误工收入按甘肃省上一年度农、林、牧、副、渔业人均纯收入41861元计算，每天为115元，被上诉人的误工费应认定为2990元；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，被上诉人护理期限为住院治疗26天，护理人员原则上为1人，护理标准按甘肃省上一年度农、林、牧、副、渔业人均纯收入41861元计算，每天为115元，被上诉人的护理费应认定为2990元；住院伙食补助费按甘肃省干部职工出差补助标准每天40元计算，26天计1040元；被上诉人伤残等级评定为九级伤残，残疾赔偿金为29828元；后续治疗费评定为3000-5000元，依法酌定为5000元；被上诉人未提供交通费正规票据，其要求被告承担交通费的请求依法不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十一条、第十五条第一款（六）项、第十六条之规定，判决如下：一、被告张某赔偿被上诉人李某误工费2990元、护理费2990元、住院伙食补助费1040元、残疾赔偿金29828元、后续治疗费5000元、鉴定费2500元，合计44348元，上述款项在判决生效后十日内给付完毕；二、驳回被上诉人李某的其他诉讼请求。案件受理费260元，由被告张某承担。如不按本判决确定的期限履行金钱给付义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本院二审中，各方当事人没有提交新证据。经询问被上诉人赵某，其并不知道张某不具有建筑施工的资质。二审对一审查明的其他事实予以认可。本院认为，上诉人张某承揽了被上诉人赵某的工程，张某叫被上诉人李某为其干活，张某给被上诉人李某发工资。赵某是发包人，上诉人张某与被上诉人李某是雇佣关系，上诉人张某是雇主，被上诉人李某是雇员。被上诉人李某在从事雇员工作中，因赵某的不当操作造成了李某受伤的安全生产事故。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，雇员李某起诉的是雇主张某，未起诉第三人赵某，因此一审判决由张某承担赔偿责任符合法律规定。张某承担责任后，如有证据证实李某的伤是由第三人造成的，张某可以向第三人另行追偿。上诉人张某认为依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，发包人赵某应当承担连带赔偿责任，但张某并未向发包人赵某告知其不具有建筑施工的资质，发包人赵某也不知道张某无施工资质。且按照《中华人民共和国建筑法》之规定，农民自建低层住宅不要求施工方必须具备施工资质。因此，上诉人要求发包人赵某承担连带责任的上诉理由不能成立。综上所述，张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费260元，由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长 尤 巍审判员 宋振飞审判员 李海涛 二〇一九年十二月十六日书记员 冉岳林