安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民初68号原告：深圳市新嘉拓自动化技术有限公司，住所地：深圳市坪山新区兰金二十一路****，统一社会信用代码：914403000654989030。法定代表人：陈卫，执行董事。委托诉讼代理人：洪波，安徽华人（北京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁晨，安徽华人律师事务所律师。被告：芜湖天弋能源科技有限公司，住所地：芜湖市弋江区吴梅山路**，统一社会信用代码：91340200395935280C。法定代表人：陶广，总经理。委托诉讼代理人：于亭亭，该公司员工。原告深圳市新嘉拓自动化技术有限公司（以下简称“新嘉拓公司”）与被告芜湖天弋能源科技有限公司（以下简称“天弋能源公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新嘉拓公司的委托诉讼代理人洪波、梁晨，被告天弋能源公司的委托诉讼代理人于亭亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新嘉拓公司向本院提出诉讼请求：1．判令天弋能源公司向新嘉拓公司支付拖欠货款29,086,598.99元，违约金2,908,660元（违约金按欠款本金29,086,598.99元的10%计算至起诉之日；起诉之日后以29,086,598.99元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息损失至款清时止）；2．判令本案诉讼费、保全费、保全担保费、公告费等由天弋能源公司承担。事实和理由：天弋能源公司为生产经营需要从新嘉拓公司采购涂膜机、涂布机等设备和配件，用于产品的研发、生产，双方长期保持合作关系。合作期间，双方就每一批次的设备销售均签订了独立的《设备采购合同》、订单等文件，合同中对设备价款、交货期限、付款期限等均有明确规定。合同签订后，新嘉拓公司严格按照协议的约定履行义务，按期将合作项下的设备交付给天弋能源公司，天弋能源公司对设备验收、调试合格后一直正常使用至今。但自2016年起，天弋能源公司陆续不能按期足额支付新嘉拓公司设备及配件款项。新嘉拓公司出于双方常年合作关系的考虑，没有停止对天弋能源公司的支持，持续向其提供设备及配件至2018年，与此同时，天弋能源公司拖欠的设备款不断增加。经双方对账，截至2019年5月7日，天弋能源公司累计拖欠新嘉拓公司设备款29,000,234.55元、配件款86,364.44元，合计欠款29,086,598.99元。新嘉拓公司多次向天弋能源公司催要款项，但天弋能源公司一直未能支付拖欠款项，给新嘉拓公司造成巨额经济损失。天弋能源公司辩称：双方之间确实存在货物买卖事实。1．针对货款本金：双方间签订的设备采购合同中关于付款方式、付款条件有明确约定，即设备在天弋能源公司安装调试验收合格30天、6个月后，再分别支付设备总额的30%、10%作为验收款到新嘉拓公司指定的账户上。但根据新嘉拓公司提供的合同及相关材料，并无双方签字、盖章确认的设备验收单。故根据合同约定，双方间的货款履行尚未到期，新嘉拓公司要求天弋能源公司支付货款的主张，并无充分证据证明。2．针对违约金：首先，关于双方之间欠款是否已经到期，根据现有材料无法判断，故新嘉拓公司起诉主张的起算时间，并无依据；其次，根据双方签订的合同编号为***的合同中约定的违约金过高；最后，针对双方***编号的合同及订单并未约定违约金计算标准，新嘉拓公司统一按照10%的比例计算违约金，并无事实及法律依据，且明显过高。3．针对诉讼费、保全费、保全担保费等诉讼费用，新嘉拓公司提供的材料无法判断天弋能源公司是否已经违约，起诉本身就无依据，故诉讼费、保全费、保全担保费等诉讼费用不应由天弋能源公司承担。此外，双方交易过程中，新嘉拓公司存在逾期交货的情形，按照合同约定，天弋能源公司有权要求其支付逾期交货违约金，经核算，逾期交货违约金为4,581,100元，该部分逾期交货违约金额应从天弋能源公司未付货款中予以扣除。新嘉拓公司为证明其诉讼主张，向本院提交了如下证据：第一组证据：营业执照复印件，证明：新嘉拓公司和天弋能源公司诉讼主体地位适格。第二组证据：1.ETC-H0号《设备采购合同》及其附件、订单、销售送货单、送货单、发票、银行电子回执、记账凭证；2.ETC-H02-0251号《设备采购合同》、订单、送货单、发票、银行电子回执、记账凭证；3.ETC-H0号《设备采购合同》及其附件、订单、送货单、发票、银行电子回执、记账凭证；4.ETC-H02-0265号《设备采购合同》、订单、送货单、发票、银行电子回执、记账凭证；5.P0-E00006460号《设备采购合同》、订单、销售送货单、发票、银行电子回执、电子银行承兑汇票、记账凭证；6.P0-E00007330号《设备采购合同》及其附件、订单、销售送货单、发票、银行电子回执、记账凭证；7.PO-E00007562号《设备采购合同》及其附#、订单、销售送货单、发票、银行电子回执、记账凭证；8.P0-E00007585号《设备采购合同》及其附件、订单、销售送货单、发票、银行电子回执、电子银行承兑汇票、记账凭证；9.PO-E00007951号《设备采购合同》及其附件、订单销售送货单、发票、银行电子回执、电子银行承兑汇票、记账凭证；10.PO-E00007807号《设备采购合同》及其附件、订单、销售送货单、发票、银行电子回执、电子银行承兑汇票、记账凭证；11.PO-E00008632号《设备采购合同》及其附件、订单、销售送货单、发票；12.P0-E00011316号订单；13.P0-E18000299号订单、销售送货单、发票；14.P0-E18000645号订单、销售送货单、发票；15.P0-E18003424号订单。证明：1．新嘉拓公司和天弋能源公司之间各《设备采购合同》项下的买卖合同关系成立有效，合同对合同价款、付款期限、违约责任等均有明确约定。2．新嘉拓公司依约向天弋能源公司交付了设备并出具了发票，已经履行了其义务，但天弋能源公司仅支付了部分设备款，尚欠款项应当向新嘉拓公司支付并承担违约责任。第三组证据：对账单，证明：天弋能源公司累计拖欠新嘉拓公司设备款29,000,234.55元、配件款86,364.44元，合计欠款29,086,598.99元，天弋能源公司对此无异议。天弋能源公司为证明其抗辩主张，向本院提交新嘉拓公司逾期交货违约金计算表，证明：新嘉拓公司确实存在逾期交货情形，根据双方签订的合同条款，新嘉拓公司应向天弋能源公司支付逾期交货违约金。经审理查明：天弋能源公司为生产经营需要从新嘉拓公司采购涂膜机、涂布机等设备和配件，2016年至2018年，双方共发生13次交易，其中11次签订了《设备采购合同》，2次签订了合同订单。双方签订的《设备采购合同》约定：天弋能源公司（甲方）向新嘉拓公司（乙方）采购设备，采购设备名称、规格、数量、价款在合同中进行了列表明确。双方就交货日期、地点和方式、验收标准及期限、售后质量保证等内容进行了约定。其中，编号为ETC-H02-0215、ETC-H02-0251、ETC-H02-0204、ETC-H02-0265的四份合同约定付款条件：1．签订合同7天内，甲方支付合同总金额的30%作为预付款汇到乙方公司账户；2．甲方通知乙方交货后方可出货，货物甲方签收后且甲方收到乙方已交货设备的全额发票后15个工作日内支付30%作为货款汇到乙方公司账户；3．设备在甲方处安装调试验收合格30天，甲方支付验收设备总额的30%到乙方指定的账户；设备在甲方处安装调试验收合格6个月，甲方支付验收设备总额的10%到乙方指定的账户。同时约定甲方有责任按期支付相关款项，如因甲方自身原因未能按时支付，则每延期一天，甲方将额外支付乙方总合同金额的千分之五作为违约金，违约金总额不超过合同总额的10%。编号为的七份合同约定付款条件：1．合同签订7日内，甲方支付合同总金额的30%作为预付款汇到乙方公司账户；2．甲方通知乙方交货后方可出货，货物甲方签收后且甲方收到乙方已交货设备的全额发票后15个工作日内支付30%作为货款汇到乙方公司账户；3．设备在甲方处安装调试验收合格后，甲方支付验收设备总额的30%到乙方指定的账户；4．设备在甲方处安装调试验收合格6个月，甲方支付验收设备总额的10%到乙方指定的账户。同时约定了甲方责任为设备安装基础责任和设备进场条件责任。双方签订的合同订单约定：天弋能源向新嘉拓公司采购配件，配件名称、数量、价款等在订单中进行了列表明确。合同履行中，新嘉拓公司按照《设备采购合同》约定的设备名称、型号、数量进行了供货，按照合同订单约定的配件名称进行了供货，但实际供货数量少于订单约定。另查明，天弋能源公司对新嘉拓公司提交的设备对账单上29,086,598.99元的欠款金额基本予以认可，但认为编号为PO-E00011316、PO-E18003424的两份配件合同订单货物并未发货，该两份合同订单涉及的货款4,856.92元应予扣除。本院认为，一、天弋能源公司与新嘉拓公司签订的《设备采购合同》及合同订单，系双方当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规禁止性规定，应属有效，双方均应依约履行各自的合同义务。新嘉拓公司按照合同约定的设备名称、型号、数量进行了供货，虽未提供证据证明天弋能源公司验收合格，但天弋能源公司从接收设备至今未发出验收不合格的通知，天弋能源公司应按照合同约定支付货款；新嘉拓公司按照合同订单约定的配件名称进行了供货，天弋能源公司应按照新嘉拓公司实际供货的数量支付货款。天弋能源公司未按约付款构成违约，应继续履行和承担违约责任。二、天弋能源公司当庭对于设备及配件对账单上29,086,598.99元的欠款总额基本予以认可，但提出编号为PO-E00011316、PO-E18003424的两份合同订单仅有新嘉拓公司盖章签字确认，且无相对应的送货单、发票等证据证明其向天弋能源公司实际送货。新嘉拓公司委托诉讼代理人当庭表示庭后会和公司予以核对，但庭后一直未提交相应证据予以证明，须承担举证不能的责任。故应在对账单金额中将该两份配件合同订单涉及的欠款共计4,856.92元予以扣除。综上，天弋能源公司未按约支付货款，至新嘉拓公司起诉时，其尚欠新嘉拓公司货款29,081,742.07元。三、涉诉编号为ETC-H02-0215、ETC-H02-0251、ETC-H02-0204、ETC-H02-0265的四份合同明确约定因天弋能源公司原因未能按时支付，每延期一天，将额外支付新嘉拓公司总合同金额的千分之五作为违约金，违约金总额不超过合同总额的10%；但编号为PO-E00006460、PO-E00007330、PO-E00007562、PO-E00007085、PO-E00007951、PO-E00007807、PO-E00008632的七份合同并未约定天弋能源公司逾期付款的责任承担。故本院对于新嘉拓公司提出的编号为ETC-H02-0215、ETC-H02-0251、ETC-H02-0204、ETC-H02-0265四份约定逾期付款责任的合同中涉及违约金的诉请，予以支持；对编号为PO-E00006460、PO-E00007330、PO-E00007562、PO-E00007085、PO-E00007951、PO-E00007807、PO-E00008632的七份合同涉及违约金的诉请，不予支持。四、对于新嘉拓公司要求天弋能源公司承担本案保全担保费、公告费的诉请，因新嘉拓公司未就其支出的保全担保费、公告费提供充足证据证明，本院不予支持。五、天弋能源公司庭审中抗辩认为新嘉拓公司设备迟延交付，应承担违约责任，违约金为4,581,100元，因天弋能源公司并未就此主张向本院提出反诉，本院对此不予审理。天弋能源公司可就此另行提起诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，判决如下：一、被告芜湖天弋能源科技有限公司于本判决生效之日起十五日给付原告深圳市新嘉拓自动化技术有限公司货款29,081,742.07元及利息（以29,081,742.07元为基础，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2019年6月10日起计算至2019年8月19日；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止）；二、被告芜湖天弋能源科技有限公司于本判决生效之日起十五日给付原告深圳市新嘉拓自动化技术有限公司违约金1,131,073.455元；三、驳回原告深圳市新嘉拓自动化技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费201,776元、保全费5,000元，合计206,776元，由原告深圳市新嘉拓自动化技术有限公司负担20,678元，被告芜湖天弋能源科技有限公司负担186,098元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至安徽省高级人民法院。审判长  胡国华审判员  国廷斌审判员  蔡 俊二〇一九年十二月二十四日法官助理汪明桦书记员吴珺媛附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。