山西省天镇县人民法院民事判决书（2019）晋0222民初466号原告：李某，女，1967年2月19日出生，汉族，住山西省天镇县。诉讼委托代理人：马某，天镇县金桥法律服务所法律工作者。被告：天镇县南河堡中心学校，住所地:山西省天镇县南河堡乡南河堡村法定代表人：邬某，职务：校长。诉讼委托代理人：周某，天镇县法律援助中心法律工作者。原告李某与被告天镇县南河堡中心学校提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告李某及其诉讼委托代理人马某，被告天镇县南河堡中心学校诉讼委托代理人周某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费、误工费等各项损失共计215200.56元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2010年受雇于被告处，工作是为学校做饭，在2017年3月25日上午，原告在工作时在被告的学校食堂门口滑倒，致使原告左股骨胫骨骨折，经过山西医科大第二医院治疗后，于2017年4月5日出院，原、被告双方经过多次协商未果，于2018年3月21日提出劳动仲裁，期间劳动仲裁委员会为双方调解。在调解期间，被告经过天镇县劳动仲裁委员会要求原告进行伤残等级鉴定，同意以伤残等级鉴定为依据赔偿。后原告向大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心申请，被鉴定为九级伤残，但是被告又以不是工商为由不予赔偿。于是于2019年1月28日天镇县劳动仲裁委员会作出天劳人仲裁定（2019）第1号裁决书，裁定双方具有劳动关系。在2019年8月26日大同市中级人民法院判决双方不存在劳动关系。所以现原告不得已，特向天镇县人民法院提出诉讼，要求被告赔偿，望天镇县人民法院给予判决，以维护原告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提供的证据有1、（2019）晋02民终1223号山西省大同市中级人民法院民事判决书，该证据欲证实原告起诉的依据；2、病历，该证据欲证实原告的住院情况；3、鉴定书，该证据欲证实原告的伤情被山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定为九级伤残；4、仲裁书及仲裁笔录，该组证据欲证实原告鉴定的依据；5、鉴定费及各种费用票据，该组证据欲证实原告主张赔偿的依据。被告天镇县南河堡中心学校辩称：一、被告不承担赔偿责任。从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。据此，雇工在工作时间、工作场所因履行雇佣活动而受到的损害方由雇主承担责任。原告并非从事被告授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，该行为与履行做饭工作亦不存在内在联系。因此，原告要求被告承担雇主赔偿责任，缺乏事实和法律依据。故原告不能要求被告赔偿。根据《民法通则》第132条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第157条的规定，当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同利益进行活动的过程中受损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。鉴于原告的受伤的，被告在事故中无责任，如要求被告承担全部责任有违公平原则。因此，被告虽无需承担雇主责任，但根据民法的公平原则，其应当给予原告适当的经济补偿。提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。在提供劳务过程中提供劳务者对自身的人身安全负有注意义务，原告作为一个完全民事能力的人，未尽安全注意义务也是本次事故发生的直接原因，对损害的发生也有过错，应承担主要的责任。根据2010年7月1日施行的《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定(?http:?/??/?www.lsbar.com?/?law?/?15665""点击进入""_blank?)，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。其中已经没有了雇佣、雇员等字样，明确了提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。最高人民法院2011年2月18日发布《关于修改的决定》(?http:?/??/?www.lsbar.com?/?law?/?37568""点击进入""_blank?)，在第二级案由“三十、侵权责任纠纷”项下增加“345、提供劳务者受害责任纠纷”，删除了“特殊类型的侵权纠纷（包括雇员受害赔偿纠纷）”案由。说明雇员受害赔偿纠纷已变化为提供劳务者受害纠纷。根据上述法律规定，提供劳务一方是否承担责任，要看提供劳务一方是否存在过错。过错责任，是指以侵权行为人的过错作为归责的依据及要件，并依过错程度确定侵权行为人的责任范围。提供劳务者的过错应相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。对于是否有过错的举证责任，根据举证责任原则，应由过错方承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》(?http:?/??/?www.lsbar.com?/?law?/?15665""点击进入""_blank?)的规定及此类案件的性质和特点，对提供劳务者受害责任纠纷案件的划分一般应适用过错责任原则加公平原则。二、关于三期的计算应按照公安部人身损害误工期护理期营养期评定规范的规定执行。10.2.14胫腓骨骨折[S82.201]：a)胫骨骨折：误工120-180日，护理30～90日，营养60-90日、b)腓骨骨折：误工60-90日，护理30～60日，营养30～60日；c)胫腓骨双骨折：误工120～180日，护理30～90日，营养60～90日；d)开放性骨折：误工150～180日，护理60-90日，营养60-90日；e)胫骨近端粉碎性骨折：误工150～180日，护理60～90日，营养60～90日。被告天镇县南河堡中心学校未向本院提供证据。根据庭审陈述、经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2010年受雇于被告处，工作是为学校做饭，在2017年3月25日上午，原告在工作时在被告的学校食堂门口滑倒，致使原告左股骨胫骨骨折，经过山西医科大第二医院治疗后，于2017年4月5日出院，原、被告双方经过多次协商未果，于2018年3月21日提出劳动仲裁，期间劳动仲裁委员会为双方调解。在调解期间，被告经过天镇县劳动仲裁委员会要求原告进行伤残等级鉴定，同意以伤残等级鉴定为依据赔偿。后原告向大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心申请，被鉴定为九级伤残，但是被告又以不是工商为由不予赔偿。于是于2019年1月28日天镇县劳动仲裁委员会作出天劳人仲裁定（2019）第1号裁决书，裁定双方具有劳动关系。被告不服，向天镇县人民法院提起诉讼，天镇县人民法院以（２０１９）晋０２２２民初１４２号民事判决书判决双方存在劳动关系，被告上诉至大同市中院，2019年8月26日山西省大同市中级人民法院（2019）晋０２民终１２２３号民事判决书判决双方不存在劳动关系。所以现原告不得已，特向天镇县人民法院提出诉讼。本案争议的焦点主要为大同市人身伤害司法鉴定中心出具的鉴定意见书是否为原告的单方鉴定。庭审中，被告对原告提供的大同市人身伤害司法鉴定中心出具的鉴定意见书持有异议，认为原告系单方鉴定，经查明，在原告主张的工伤仲裁一案中，劳动仲裁人员在原被告庭外和解时曾就原告伤残鉴定问题征询过双方意见，被告当时未提出异议，且原告的鉴定为人身损害鉴定，故本案原告的鉴定不属单方鉴定。关于残疾赔偿金８３６８８元，原告为九级伤残，故应获得的赔偿款项为（１１７５０元＋９１７２元）×２０年×２０％＝８３６８８元关于原告主张的医疗费２１９４９.５６元及住院伙食标准费１１００元，因原被告不持异议，本院予以确认。关于原告主张的精神抚慰金１００００元，因该案不属侵权案件，故不予支持。关于鉴定费３５００元，因该费用系原告的实际支出，故予以支持。关于营养费１８０００元，应按照公安部人身损害误工期护理期营养期评定规范的规定执行。原告的伤情左股骨胫故原告应获得赔偿款项为４５天×１００元＝４５００元。关于原告主张的误工费，原告主张按照农林牧渔业标准计算５２９６３元计算，误工期为３６５天，本院认为，应按照公安部人身损害误工期护理期营养期评定规范的规定执行。原告的伤情左股骨胫骨骨折，故误工期为１２０天，参照居民服务业标准，应为４６６９３元÷３６５天×１５０天＝１９１８８．９元。关于残疾赔偿金原告伤残鉴定为九级，其计算方式为（１１７５０＋９１７２）×２０年×２０％＝８３６８８元，其主张符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的护理费１５０００元本院认为，应按照公安部人身损害误工期护理期营养期评定规范的规定执行。原告的伤情左股骨胫骨骨折，故护理期为３０天，参照居民服务业标准，应为４６６９３元÷３６５天×５０天＝６３９６．３元。关于原告主张的后续治疗费７５００元，因该费用的依据在鉴定书的鉴定意见中已有证明，故予以支持。以上原告应获得赔偿总额为１４７８２２．７６元。本院认为，公民的生命权、健康权及身体权利受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受雇于被告，在雇佣期间遭受人身损害，被告没有证据证明原告在受雇期间存在过错，被告应当承担相应的民事责任。故本院对原告要求被告赔偿医疗费等相关费用共计元的诉讼请求予以支持。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告天镇县南河堡中心学校于本判决生效后十五日内赔偿原告李某医疗费２１９４９.５６元、残疾赔偿金８３６８８元、住院伙食补助费１１００元、鉴定费３５００元、营养费４５００元、误工费１９１８８．９元、护理６３９６．３元、后续治疗费７５００元，以上共计１４７８２２．７６元；二、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费４５２８元，由原告李某承担１４０４元，由被告天镇县南河堡中心学校承担３１２４元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 马阿春人民陪审员 王 扩人民陪审员 武秀英 二Ｏ一九年十二月三十日书 记 员 吕 佳