山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初4879号原告：山西华商融资担保股份有限公司，住所地太原市迎泽区解放南路**菜园广场**，统一社会信用代码：×××。法定代表人：李计划，总经理。委托诉讼代理人：李亚飞，山西东奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：张卓越，山西东奥律师事务所律师。被告：刘铁连，男，1962年10月26日出生，汉族，住太原市。被告：刘龙翔，男，1988年10月10日出生，汉族，住太原市。被告：任仟，女，1989年11月29日出生，汉族，住太原市。被告：刘旭东，男，1984年12月18日出生，汉族，住太原市。被告：刘丽红，女，1984年10月2日出生，汉族，住太原市。被告：曹彦彪，男，1970年7月31日出生，汉族，住太原市。被告：张学军，男，1991年5月11日出生，汉族，住太原市。被告：刘亚东，男，1987年4月22日出生，汉族，住大同市。被告：杨旭花，女，1992年6月30日出生，汉族，住太原市。被告：刘鸿翔，男，1985年10月26日出生，汉族，住太原市。被告：梁慧，女，1988年9月8日出生，汉族，住太原市。被告：山西龙泉宏森工贸有限公司，住，住所地太原市晋源区古城营村村西一社会信用代码×××。法定代表人：张全海，总经理。被告：太原鸿明景建材有限公司，住，住所地太原市晋源区晋祠镇南张村村西南一社会信用代码×××。法定代表人：任东光，总经理。被告共同委托诉讼代理人：郝建斌，山西德为律师事务所律师。原告山西华商融资担保股份有限公司与被告刘铁连、刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、张学军、刘亚东、杨旭花、刘鸿翔、梁慧、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山西华商融资担保股份有限公司委托诉讼代理人李亚飞、张卓越，被告刘铁连、刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、张学军、刘亚东、杨旭花、刘鸿翔、梁慧、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司的共同委托诉讼代理人郝建斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。山西华商融资担保股份有限公司向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告刘铁连向原告偿还债权本金1039441.67元及截止到2019年7月2日的利息401917.4元；及自2019年7月3日起至全部债务清偿完毕之日止以债权本金为基数按年利率24%计算的利息；2、请求判令被告刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司对上述债务承担连带清偿责任；3、请求判令被告张学军在山西省太原市晋源区晋源街道赵家山村龙泽苑小区第10号栋楼房屋价值范围内承担连带清偿责任；4、请求判令被告刘亚东、杨旭花在山西省太原市晋源区晋源街道赵家山村龙泽苑小区第1号楼7单元4层东户房屋价值范围内承担连带清偿责任；5、请求判令被告刘鸿翔、梁慧在长风街132号1幢13层1301号房屋价值范围内承担连带清偿责任；6、请求判令本案诉讼费、保全费、律师代理费等实现债权的全部费用由被告承担。事实与理由：2014年10月16日，原告与被告刘铁连签订编号为HS2014-W202-（中）055的《担保服务合同》，合同约定，1、原告为被告刘铁连在中信银行股份有限公司太原分行的借款业务提供保证担保；2、担保金额为人民币500万元整，实际担保金额、担保范围、担保期间以原告与债权人签订的《保证合同》约定为准；3、被告刘铁连无条件偿还原告在《保证合同》项下所支付的款项，并应按照实际代偿金额的日千分之二向原告支付利息，直至被告刘铁连付清全部款项为止，被告刘铁连承担原告因此产生的全部损失。被告共同辩称，对于原告所诉金额1039441.67元其中有50余万元被告已经支付，剩余款项已经通过抵顶混凝土方式进行结清，故被告不欠原告任何款项，应驳回原告诉讼请求。被告手中也没有任何担保合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告向本院提交的证据有：证据一:被告刘铁连、刘龙翔、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、张学军、刘亚东身份信息。被告山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司企业信息(P1-13),证明被告诉讼主体资格。证据二:合同编号为HS2014-W202-(中)055的《担保服务合同》(P14-21),证明1.原告为被告刘铁连在中信银行股份有限公司太原分行的借款业务提供保证担保;2.拟定担保金额为人民币500万元整,实际担保金额、担保范围、担保期间以原告与债权人签订的《保证合同》约定为准;3.被告刘铁连无条件偿还原告在《保证合同》项下所支付的款项,并应按实际代偿金额的日千分之二向原告支付利息,直到被告刘铁连付清上述全部款项为止;4.被告刘铁连承担原告因此而产生的全部损失(包括但不限于律师费、诉讼费等各种费用开支损失、期待利益损失等)。证据三:合同编号HS2014-W202-(中)055的《反担保保证合同》、《股东会决议》两份(P22-30),证明被告刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司为《担保服务合同》所担保的内容提供连带责任保证。证据四：合同编号为HS2014-W202-（中）055的《反担保抵押合同》（P31-36），证明被告张学军以名下房产山西省太原市晋源区晋源街道赵家山村龙泽苑小区第10号栋楼，为《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。证据五：合同编号为HS2014-W202-（中）055的《反担保抵押合同》、《承诺书》（P37-43），证明被告刘亚东以名下房产山西省太原市晋源区晋源街道赵家山村龙泽苑小区第1号楼7单元4层东户，为《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。被告杨旭花作为被告刘亚东的配偶，于当日出具《承诺书》，愿以上述房产为《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。证据六：合同编号为HS2014-W202-（中）055的《反担保抵押合同》、《承诺书》（P44-50），证明被告刘鸿翔以名下房产长风街132号1幢13层1301号（房产证号：晋房权证并字第**）房屋为《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。被告梁慧作为被告刘鸿翔的配偶，于当日出具《承诺书》愿以上述房产为《担保服务合同》所担保的内容提供抵押担保。证据七：《保证合同》、《保证金质押合同》（P21-72），证明原告为被告刘铁连在中信银行股份有限公司太原分行的500万元借款承担连带保证责任。原告在中信银行开设保证金帐户并存入100万元，为该笔借款提供质押担保。证据八：客户回单、利息清单（P73-74），证明原告依照约定代被告偿还中信银行股份有限公司太原分行借款本息共计1039441.67元。截至2019年7月2日，被告仍欠原告代偿款本息共计1441359.07元。被告共同质证:对上述证据真实性均认可。对证据1、2真实性无异议。其中证据2担保服务合同中约定原告向被告收取9万元担保费，合同中约定被告向原告交纳1万元评审费，按照合同约定这两笔费用被告应支付给原告公司。对证据3、4、5真实性无异议，其中证据4合同是无效合同，房屋不是大产权房，不属于合法抵押。对证据6、7真实性认可，其中100万元保证金中50万元是属于被告的。对证据3、4、5、6已经超过了担保期限，超过了反担保期限。对证据8真实性无异议。被告共同举证：证据一、中信银行个人经营借款合同，证明被告刘铁连于2014年10月20日从中信银行贷款500万元。证据二、个人贷款扣款回单，证明被告刘铁连向中信银行的还款情况，该款项已全部还清。证据三、两份转账记录，证明被告刘铁连通过刘宇翔的账户转给原告645000元，其中包括融资咨询费55000元、担保费90000元、风险保证定金500000元。证据四、原告给被告刘铁连出具的四张收据，证明刘铁连向原告支付评审费10000元、融资咨询费55000元、担保费90000元、风险保证定金500000元。证据五、原告及太原华商企业管理咨询有限公司的工商信息，证明原告和太原华商企业管理咨询有限公司系关联公司，其股东和法人完全重合，被告刘铁连转给太原华商企业管理咨询有限公司的565000元包含在原告质押给中信银行的100万元中。证据六、李某出具的欠条及混凝土批量供应结算表，证明对于本案所涉金额，时任原告经理李某与被告刘铁连协商，通过抵顶混凝土的方式进行了处理。证据七、两张领款单、一张收条、一份转账凭证，证明被告向原告支付过11万元的款项。原告质证：对证据1借款合同无异议。对证据2个人贷款扣款回单中没有银行盖章，具体还款情况我方不清楚。其中1039441.67元就是银行扣的原告保证金的钱。对证据3两份转账记录认可，都是依据合同收的钱。对证据4中评审费10000元、融资咨询费55000元、担保费90000元是否实际交纳我方需要庭下核实，即使被告交纳了上述费用，也是依据合同原告为被告服务的费用，这些服务费用与本案无关。对证据5真实性认可，对证明内容不认可，两家公司是独立的两个法人。其中我方认可50万元，65000元与本案也没有关联，是原告应该收取的服务费。对证据6刘春平的收条是其个人行为，不是替原告收的混凝土，不是抵顶欠款的意思表示，也没有加盖原告公章，结算书中既没有李某签字，也没有原告公章。使用混凝土的单位也与原告无关。对证据7与本案无关，是偿还的上一案件中的款项。通过法庭调查及对原被告双方举证的审核认证，本院认定事实如下，2014年10月20日，借款人刘铁连（甲方）与贷款人中信银行股份有限公司太原分行签订了编号为银并2014个经字/第127721号的《中信银行个人经营借款合同》，合同约定，借款金额为500万元，借款期限为2014年10月21日起至2015年10月17日，本合同项下的贷款利息为年利率8.1%。贷款用途为采购碎石，贷款支付对象为交城县鑫旺达石料厂。2014年10月20日。保证人山西华商融资担保股份有限公司（甲方）与债权人中信银行股份有限公司太原分行（乙方）签订了编号为2014信并银保字第127721-1号的《保证合同》，甲方所担保的主债权为主合同项下的债权本金人民币500万元整，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下的债务履行期届满之日期两年。出质人山西华商融资担保股份有限公司与质权人中信银行股份有限公司太原分行签订了编号为2014并银金质字第127721号的《保证金质押合同》，甲方在乙方开立的保证金专用账户存入100万元整，作为甲方在乙方提供融资性担保业务的质押担保，若乙方债权未获清偿，甲方授权乙方有权从保证金账户直接扣收借款人应还本息及其他按照合同约定的合理费用。2014年10月16日，担保人山西华商融资担保股份有限公司（甲方）与债务人刘铁连（乙方）签订了《反担保定金合同》，合同约定，为确保甲乙双方签订的《担保服务合同》的履行，双方就定金事宜达成协议，乙方在本合同签订之日起3日内向甲方支付定金500000元，如乙方不履行合同约定的还本付息义务，由甲方实际代偿后，乙方无权要求返还定金。后乙方依约将50万元打入甲方指定的账户。2014年10月16日，委托人刘铁连与受托人太原华商企业管理咨询有限公司签订了《融资咨询服务协议》，约定，委托人聘用受托人提供融资咨询顾问，负责融资咨询工作，融资咨询顾问费为55000元。后委托人依约将55000元打入指定的收款账户。2014年10月16日，甲方（担保人）山西华商融资担保股份有限公司与乙方（债务人）刘铁连签订了《担保服务合同》，合同约定，乙方拟向中信银行办理人民币借款业务，乙方因该事项向甲方申请担保服务，甲方同意为乙方提供保证担保。担保金额为500万元整，担保期间为甲方与债权人签订的《保证合同》中约定的期间为准。担保费用为9万元。若乙方未履行主合同的约定导致甲方部分或全部承但担保责任的，甲方有权进行追偿，利息为实际代偿金额的日千分之二。甲方（担保人）山西华商融资担保股份有限公司与乙方（保证人）刘铁连、刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司、交城鑫旺达石料厂签订了编号为HS2014-W202-（中）055的《反担保服务合同》，合同约定，担保的债权为债权人为中信银行，债权数额为500万元整，保证方式为连带责任保证，保证期间为自担保人代借款人向债权人偿还贷款、利息及相关费用之日起两年，担保的范围为主合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用以及担保人代借款人偿还上述款项所发生的费用。山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司的保证反担保责任经过股东会决议同意担保。抵押人张学军（甲方）与山西华商融资担保股份有限公司（乙方）签订了《反担保抵押合同》，合同约定，抵押物标的为坐落于山西省太原市晋源区晋源街道赵家山村龙泽苑小区第10号栋楼,该房屋未取得房屋所有权证书，反担保的债权为根据乙方和借款人签订的《担保服务合同》，乙方承担保证责任后对借款人享有的担保债权。抵押人刘亚东（甲方）与山西华商融资担保股份有限公司（乙方）签订了《反担保抵押合同》，合同约定，抵押物为坐落于山西省太原市晋源区晋源街道赵家山村龙泽苑小区第1号7单元4层东户，该房屋未取得房屋产权证明。刘亚东及其配偶杨旭花同意为借款人山西华商融资担保股份有限公司提供反担保。反担保的债权为根据乙方和借款人签订的《担保服务合同》，刘亚东的配偶杨旭华在承诺书上签字，同意刘亚东向山西华商融资担保股份有限公司提供反担保。抵押人刘鸿翔（甲方）与山西华商融资担保股份有限公司（乙方）签订了《反担保抵押合同》，合同约定，抵押物标的为坐落于长风街132号1幢13层1301，房权证号为并字第XXXX号，所有权人为刘鸿翔的房屋，刘鸿翔与配偶梁慧同意为山西华商融资担保股份有限公司提供反担保。反担保的债权为根据乙方和借款人签订的《担保服务合同》，反担保的范围为乙方履行了保证义务代偿主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用等及乙方代偿之日起至甲方、借款人或其他反担保方清偿债务之日利息（按照日千分之二执行）、实现抵押权的费用。刘鸿翔的配偶梁慧在承诺书上签字，同意刘鸿翔向山西华商融资担保股份有限公司提供反担保。借款人刘铁连收到中信银行股份有限公司太原分行的贷款后，未依约履行还款义务，2017年11月28日，贷款人中信银行股份有限公司太原分行从保证人山西华商融资担保股份有限公司的保证金账户分两次扣除共计1039441.67元。本院认为，《保证合同》、《中信银行个人经营借款合同》、《担保服务合同》、《反担保服务合同》均系各方当事人真实意思表示，且合同内容不违反法律法规禁止性规定，是合法有效的。根据《中华人民共和国合同法》相关规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。中信银行股份有限公司太原分行依约向被告刘铁连发放贷款后，因被告刘铁连未按照《中信银行个人经营借款合同》约定的还款期限履行还款义务，构成违约，2017年11月28日，贷款人中信银行股份有限公司太原分行从保证人山西华商融资担保股份有限公司的保证金账户分两次扣除共计1039441.67元用于代偿被告刘铁连的贷款。根据《中华人民共和国担保法》八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金合同是从合同，定金所依据的主合同的双方当事人互负义务，定金担保具有双向性，而反担保合同效能只能单向的指向担保人对债务人的追偿权，不属于双方当事人互负对等义务的双务合同，反担保定金合同所担保的合同是担保合同，担保合同也不是主合同，定金担保的使用前提和规则无法适用于定金反担保，故定金不能作为反担保的方式。担保人山西华商融资担保股份有限公司（甲方）与债务人刘铁连（乙方）签订了《反担保定金合同》，该定金合同所担保的《担保服务合同》是从合同，不存在双方互负对等义务的主合同，该《反担保定金合同》因违反法律关于定金担保使用前提规定而无效，故被告向原告支付的该50万元不能适用定金规则，而应当从原告支付的代偿款1039441.67元中予以扣除，被告刘铁连还应当向原告支付代偿款539441.67元。保证人山西华商融资担保股份有限公司与刘铁连签订的《担保服务合同》，约定：若乙方未履行主合同的约定导致甲方部分或全部承但担保责任的，甲方有权进行追偿，利息为实际代偿金额的日千分之二。因约定的违约金过高，原告主张利息从代偿之日起按照年利率24%计算的诉讼请求本院予以支持。证人李某在庭审中陈述，原告委托其用被告的混凝土抵顶原告欠案外人刘晨锋的钱，19年4月8日，李某在收条上签字捺印，收条显示，今收到山西龙泉混凝土有限公司混凝土2173.64方，合计624427.15元，但李某没有原告给其出具的明确授权，原告也未在供应混凝土的收条上签章，故被告辩称剩余的539441.67元代偿款以抵顶混凝土的方式结清不予支持。2017年3月28日，被告刘铁连提供的《房屋买卖合同》，以房屋抵顶被告刘铁连的欠款。该合同第七条约定，本合同经三方签字捺印后生效，该《房屋买卖合同》落款处卖方刘晨锋没有签字捺印，故该《房屋买卖合同》未生效。甲方（担保人）山西华商融资担保股份有限公司与乙方（保证人）刘铁连、刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司、签订了编号为HS2014-W202-（中）055的《反担保服务合同》，合同约定，保证期间为自担保人代借款人向债权人偿还贷款、利息及相关费用之日起两年。2017年11月28日，原告代借款人偿还本息，庭审中被告主张保证期间已过的辩称不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。故原告在代偿款的范围内，有权要求反担保保证人刘铁连、刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司、交城鑫旺达石料厂承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故保证人刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司、交城鑫旺达石料厂承担保证责任后，有权向被告刘铁连追偿。根据《中华人民共和国担保法》三十一条规定，下列财产不得抵押：（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；本案中抵押人张学军、刘亚东（甲方）分别与山西华商融资担保股份有限公司（乙方）签订了《反担保抵押合同》，张学军、刘亚东及其配偶杨旭花分别提供担保的标的物为建于集体土地上的小产权房，没有房屋产权证，所有权不明，属于《担保法》规定的不能抵押的情形，故原被告抵押人张学军、刘亚东（甲方）分别与山西华商融资担保股份有限公司（乙方）签订了《反担保抵押合同》无效，原告要求被告张学军、刘亚东、杨旭花承担抵押担保责任的诉讼请求本院不予支持。抵押人刘鸿翔（甲方）与山西华商融资担保股份有限公司（乙方）签订了《反担保抵押合同》，所有权人刘鸿翔与配偶梁慧同意为山西华商融资担保股份有限公司提供反担保，抵押物标的为坐落于长风街132号1幢13层1301，房权证号为并字第XXXX号，因该抵押物未进行相应的抵押登记，故《反担保抵押合同》有效，但原告对抵押物享有抵押权但不具有优先受偿权。根据《中华人民共和国担保法》第五十七条规定，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。本案中被告刘鸿翔与配偶梁慧承担抵押担保责任后，有权向被告刘铁连追偿。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十七条规定判决如下：一、被告刘铁连在判决生效后十日内向原告山西华商融资担保股份公司代偿款539441.67元及利息（2017年11月29日起至付清之日止按照年利率24%计算）二、被告刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司对上述欠款本息及保全费、诉讼费提供连带保证担保责任，被告刘龙翔、任仟、刘旭东、刘丽红、曹彦彪、山西龙泉宏森工贸有限公司、太原鸿明景建材有限公司承担连带保证担保责任后，有权向被告刘铁连追偿；三、原告山西华商融资担保股份公司对被告刘鸿翔、梁慧提供的位于山西省太原市长风街132号1幢13层1301，房权证号为并字第XXXX号的抵押房屋的价值范围内受偿，被告刘鸿翔、梁慧承担担保责任后，有权向被告刘铁连追偿。四、驳回原告山西华商融资担保股份公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17772元、保全费5000元由被告刘铁连负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 徐建堂人民陪审员 郝燕芝人民陪审员 李 琳 二〇一九年十二月二十八日书 记 员 高 斌相关法律规定《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第十八条【连带责任保证】当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十七条【不得设定抵押的财产】下列财产不得抵押：（一）土地所有权：（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）依法不得抵押的其他财产。第五十七条【物上保证人的追偿权】为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿第八十九条【定金及其法律效力】当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。