安徽省阜阳市颍泉区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1204民初5294号 原告（反诉被告）：南京锦豪装饰工程有限公司，住所地江苏省南京市江宁经济技术开发区将军大道**，统一社会信用代码913201156749108520。 法定代表人：王志荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张建平，江苏联佑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施展，江苏联佑律师事务所律师。 被告（反诉原告）：阜阳市国贸酒店投资管理有限公司，，住所地安徽省阜阳市颍泉区颍州北路**统一社会信用代码91341200791870298F。 法定代表人：于建军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：侯小林，安徽众城高欣律师事务所律师。 原告（反诉被告）南京锦豪装饰工程有限公司（以下简称“锦豪公司”）与被告（反诉原告）阜阳市国贸酒店投资管理有限公司（以下简称“国贸酒店”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月22日受理后,在答辩期内，被告国贸酒店提起反诉，本院依法适用普通程序，于2019年11月21日公开开庭合并审理。锦豪公司及其代理人张建平，国贸酒店及其代理人侯小林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 锦豪公司向本院提出诉讼请求：一、要求被告支付原告到期工程款人民币376.4723万元及逾期损失，其中196.4723万元自2018年8月18日开始，180万元自2019年8月18日开始，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际支付之日。至2019年10月18日计人民币12.194万元。二、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年3月20日，锦豪公司与国贸酒店签订了希尔顿欢朋酒店阜阳国贸店装饰装修合同，合同对工程范围、合同工期、质量标准、合同价款及付款方式等约定，合同工程款约定采用固定总价模式（在约定的施工范围内），合同总价为人民币1800万元。合同订立后，由于施工范围的增加、变更、酒店大楼楼顶渗漏、消防系统等原因，希尔顿欢朋酒店管理方在2018年7月进行工程验收，2018年8月18日正式上线营业。按照合同约定，国贸酒店应在酒管方验收合格交付满1年后支付工程款至90%计1620万元，但至今被告支付工程款1243.5277万元，余到期款376.4723万元经原告多次催要，被告迟迟未付，为维护原告合法权益，特提起诉讼。 国贸酒店答辩及反诉称：一、锦豪公司出具的2019年1月30日工程确认单，确认国贸支付了12476921元，2019年2月1日向锦豪公司支付30万元，2018年8月81日向合肥永泰管道支付57600元（系垫付工程款），剩余款项因锦豪公司违约故不应付款，请法院驳回锦豪公司的诉请；二、2018年3月21日双方签订的协议书、剩余工程量计划表，证明锦豪公司在2018年3月21日仍未装修完毕，同时锦豪公司承诺在2018年4月10日前完工，否则承担每延期一日赔偿10万元的责任；三、国贸酒店筹建会议纪要证明2018年7月25日部分装修工程仍未完工的事实；四、工程联系单、项目整改通知单，证明锦豪公司管理不善，施工现场问题严重，人员不到位进展缓慢；五、希尔顿欢朋酒店.阜阳国贸店同地段同时期的房租收益、工商银行租赁合同、转账单以及证人出庭作证、能够证明因锦豪公司迟延履行装修合同造成国贸酒店的损失——同地段的房租收益，反诉请求支付违约金及损失5400000元。 锦豪公司针对反诉辩称：一、对2019年1月30日确认单国贸支付的12476921元以及向锦豪公司支付30万元予以认可，但是2018年8月81日向合肥永泰管道支付的57600元，超出2019年1月30日确定的工程价款数额，我司不予认可；二、酒店已经开业一年了，应当依据酒店的实际经营情况计算利润或损失，同地段租金与本案没有关联性；三、根据合同要求，在合同签订30日内国贸要提供施工图，但是在2017年7月4日之前国贸酒店迟迟未提供施工蓝图，因此员工存在走动现象；2017年10月份我们大部分已经做好，但是大堂的图纸还没下来，消防没有验收，希尔顿欢朋管理方就无法验收；水电我们已经安装完毕，但是网络没进来我们就没法调试。四、工期的延后是经国贸酒店认可后调整的，至于防水有部分要整改，是存在漏洞未平而不是没有做。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，双方签订的阜阳国贸酒店投资管理有限公司装修施工合同、2019年1月31日（双方认可30日）付南京锦豪装饰工程有限公司工程款及代付款12476921元、2019年2月1日转账支付工程款300000元，予以确认并在卷佐证。国贸酒店提供的2018年8月8日向合肥永泰管道支付57600元，锦豪公司称该笔款项的时间在2019年1月30日之前，双方核对支付工程款中未予注明，不应承担的抗辩理由成立。国贸酒店提供的希尔顿欢朋酒店阜阳国贸同地段同时期的房租收益，锦豪公司以应当依据酒店的实际经营情况计算国贸酒店的利润或损失，同地段的商铺租金收益与本案酒店经营性收益没有关联性，不具备同比性抗辩，该抗辩理由成立，本院对该组证据的证明力不予采信。国贸酒店提供的2018年3月21日双方签订的协议书及装修剩余工作量计划中载明：“锦豪公司承诺2018年4月10前完工，否则承担每延期一日赔偿10万元的责任”，锦豪公司认为该约定金额过高，另外由于部分材料的更换、国贸酒店图纸交付迟延、消防未验收等原因导致的迟延，经双方协商一致，工期延后，故锦豪公司不承担迟延交付的责任，该证据本院将结合相关事实综合认定。 通过举证、质证、认证，本院查明：2017年3月20日，锦豪公司与国贸酒店签订了希尔顿欢朋酒店阜阳国贸店装饰装修合同，合同对工程范围、合同工期、质量标准、合同价款及付款方式等约定，合同工期为2017年4月1日至2017年8月31日，计153天，合同工程款约定采用固定总价模式（在约定的施工范围内），合同总价为人民币1800万元。合同订立后，锦豪公司实施了施工，国贸酒店按照施工进度拨付工程款项。2018年3月21日双方签订的协议书载明，由乙方（锦豪公司）承包的阜阳国贸希尔顿欢朋酒店装修施工工程已超出合同约定竣工日期数月，经双方友好协商，达成如下约定：1、乙方同意按照于2018年3月7日向甲方（国贸酒店）上报的剩余工程量完成计划，科学组织精心施工保质保量完成余下的工程量。（见附件：《阜阳希尔顿欢朋酒店装修剩余工程量计划》以下简称“计划”）。2、乙方每超出计划时间一天，甲方扣除乙方工程款拾万元整，以此类推。3、乙方未在计划时间内完成，甲方有权随时解除合同，并有权向乙方索赔。4、本协议同原施工合同具有同等法律效力。锦豪公司签字盖章后，董事长王志荣在合同上书写“到四月十号具备开业条件，如拖延一天罚款拾万每天”。截止至2018年2月12日，国贸酒店支付工程款950万元。国贸酒店于2018年8月18日正式上线营业。按照合同约定，国贸酒店应在希尔顿欢朋酒店验收合格交付满1年后支付工程款至90%计1620万元，现国贸酒店已支付工程款12776921元，余到期款3423079元未支付。 另查明，2017年6月21日国贸酒店要求增加疏散楼梯装饰，由于前大堂图纸无法确定，于2017年11月15日国贸酒店才确定大堂天花和客房背景图。随后，2018年1月3日顶楼漏水，造成客房受损。2018年4月14日，锦豪公司施工原因造成漏水的部分已施工整改又被破坏，直至2018年8月18日国贸酒店才正式上线营业。 本院认为，锦豪公司和国贸酒店签订的《阜阳国贸店装饰装修施工合同》系双方真实意思表示，合法有效。合同约定的工期届至，涉案工程未能如期竣工，锦豪公司和国贸酒店在施工合同的履行期间都存在违约行为，双方经友好协商于2018年3月21日就施工工期达成新的约定，表明国贸酒店和锦豪公司对于原合同的履行过程中彼此存在的客观上的违约行为导致的工期延误，双方相互谅解，国贸酒店与锦豪公司就涉案工期达成新的约定，锦豪公司承诺于2018年4月10日前完工，否则承担每拖延一天罚款十万元。锦豪公司董事长王志荣亲笔手写备注的“到四月十号具备开业条件，如拖延一天罚款拾万每天”。锦豪公司董事长王志荣作为完全民事行为能力人，对其书写的内容是明知的，对于其承诺的四月十号是否能够竣工具有预判能力，应清楚该承诺可能承担的不利后果。现国贸酒店于2018年8月10日才上线开业，锦豪公司未能按照协议约定于2018年4月10日前如期竣工，也未能提供证据证明双方于2018年3月21日签订协议之后至约定的2018年4月10日工期届满之日前，存在国贸酒店的原因或不可抗力等事由导致工期延误的具体事项及相对应的延期天数，故锦豪公司在客观上构成根本违约，应当承担违约责任，赔偿国贸酒店的损失。锦豪公司以约定的违约金过高进行抗辩，鉴于工期的延误国贸酒店也存在一定的过错，根据项目整改通知单记载的2018年5月14日，锦豪公司存在施工质量不达标，防水没做好，需要整改之外，国贸酒店要求锦豪公司对客房门进行更换，重新制作以及更换石材，故严格按照协议约定的竣工时间计算锦豪公司迟延交付时间显然有失公平，酌定锦豪公司在国贸酒店未支付的剩余工程款内承担30%的违约责任。综上，希尔顿欢朋酒店于2018年8月18日正式上线，国贸酒店已向锦豪公司支付工程款12776921元。按照合同约定，在施工验收后满一年后，国贸酒店应按照合同约定向锦豪公司支付工程总价款的90%即16200000元，扣除已支付的12776921元，下余工程款3423079元。锦豪公司未如期竣工，在双方签订的补充协议中构成根本违约，国贸酒店反诉要求锦豪公司承担违约损失理由成立，基于双方在施工过程中存在友好协商的事实，以及工程项目部分变更情形，锦豪公司在剩余未付工程款项内承担30%违约责任为宜，计款1026923.7元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、第一百一十四条、第一百二十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告阜阳市国贸酒店投资管理有限公司支付原告南京锦豪装饰工程有限公司工程款3423079元。驳回原告南京锦豪装饰工程有限公司的其他诉讼请求； 二、反诉被告南京锦豪装饰工程有限公司支付反原诉告阜阳市国贸酒店投资管理有限公司未如期完成工程的30%违约损失计1026923.7元。驳回反诉原告的其他诉讼请求； 上述一，二项折抵后，被告阜阳市国贸酒店投资管理有限公司支付原告南京锦豪装饰工程有限公司工程款2396155.3元。于本判决生效之日起十五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36918元，保全费5000元，反诉费49600元，减半收取24800元，合计66718元，由原告南京锦豪装饰工程有限公司负担9754元，被告阜阳市国贸酒店投资管理有限公司负担56964元，反诉费退还阜阳市国贸酒店投资管理有限公司24800元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  巫卫东 人民陪审员  刘家友 人民陪审员  任志宏 二〇一九年十二月六日 书 记 员  谭 惠