广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初16401号原告（同时为本案被告，以下统称原告）：东莞市仲达装饰工程有限公司，住所：广东省东莞市常平镇霞****。法定代表人：莫怀端，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈泓秀，系广东南天星律师事务所律师。被告（同时为本案原告，以下统称被告）：胡春兰，女，汉族，1981年12月16日出生，公民身份证住址：江西省吉安市吉水县****************，公民身份号码：362************828。被告（同时为本案原告，以下统称被告）：李文静，女，汉族，2006年8月8日出生，住址：江西省吉安市吉水县****************，公民身份号码：360************5。法定代理人：胡春兰（身份信息同被告胡春兰）。被告（同时为本案原告，以下统称被告）：李文水，男，汉族，2008年4月26日出生，住址：江西省吉安市吉水县****************，公民身份号码：360************5。法定代理人：胡春兰（身份信息同被告胡春兰）。被告（同时为本案原告，以下统称被告）：李泉美，男，汉族，1931年10月29日出生，公民身份证住址：江西省吉安市吉水县****************，公民身份号码：362************519。四被告共同委托诉讼代理人：杜德才，系广东龙新律师事务所律师。四被告共同委托诉讼代理人：朱群生，系广东龙新律师事务所律师。东莞市仲达装饰工程有限公司（以下简称仲达公司）与胡春兰、李文静、李文水、李泉美劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月31日、2019年11月8日分别受理双方的起诉后，依法由审判员杨欢适用简易程序独任审判，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。仲达公司的委托诉讼代理人陈泓秀，胡春兰及胡春兰、李文静、李文水、李泉美的共同委托诉讼代理人杜德才、朱群生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。仲达公司向本院提出诉讼请求：1、仲达公司无需支付住院伙食补助费7700元、护理费12200元；2、仲达公司按3642.60元/月的工资标准支付停工留薪期工资61924.20元、一次性伤残补助金65566.80元、一次性工伤医疗补助金36426元、一次性伤残就业补助金182130元、伤残津贴3824.73元；3、本案诉讼费由胡春兰、李文静、李文水、李泉美承担。事实与理由：2019年9月25日，仲达公司收到东莞市劳动人事争议仲裁院常平仲裁庭（以下简称常平仲裁庭）作出的东劳人仲院常平庭案字[2019]724号《仲裁裁决书》。仲达公司不服该裁决，特向法院提起诉讼。1、本案李风生受伤治疗期间，由其哥哥李木生和妻子胡春兰护理和照料，仲达公司已经向李木生、胡春兰支付生活费合计10500元，仲达公司不应再赔偿李风生住院伙食补助费7700元和护理费12200元。2、李风生的月平均工资金额有误。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。结合条文的理解，应当以李风生受伤的时间（2017年）作为标准，此处的“全省上年度职工月平均工资”应当指的是2016年度职工平均工资（6071元），而不是以起诉时间为标准的2018年度职工平均工资（7486元）。李风生于2017年2月28日受伤，仅上班三天，工资情况无法确定，结合建筑行业的实际情况，参照《东莞市2017年人力资源市场职位工资价位》第622项中其他建筑施工人员工资的平均数3313元/月作为李风生的月平均工资。由于3313元/月低于广东省上年度（2016年度）的月平均工资的百分之六十（3642.60元）的标准，应以3642.60元/月作为李风生的本人工资予以计算工伤待遇，而不是4491.60元/月。为维护自身的合法权益，现仲达公司特向法院提起诉讼。针对仲达公司的起诉，胡春兰、李文静、李文水、李泉美辩称：胡春兰、李文静、李文水、李泉美的答辩意见与起诉意见一致。胡春兰、李文静、李文水、李泉美向本院提出诉讼请求：1、确认李风生与仲达公司之间的劳动关系于2019年7月31日解除；2、仲达公司支付医疗费差额82807.15元；3、仲达公司支付2017年2月28日至2018年7月31日停工留薪期间的工资153000元（9000元/月×17个月）；4、仲达公司支付2017年2月28日至2017年10月31日期间的护理费36600元（150元/天×244天）；5、仲达公司支付住院期间伙食补助费15400元（100元/天×154天）；6、仲达公司支付一次性伤残补助金162000元（9000元/月×18个月）；7、仲达公司支付一次性工伤医疗补助金90000元（9000元/月×10个月）；8、仲达公司支付一次性伤残就业补助金450000元（9000元/月×50个月）；9、仲达公司支付劳动能力鉴定费300元；10、仲达公司支付交通食宿费5000元；11、仲达公司支付后续治疗费150000元；12、仲达公司支付2018年8月1日至2019年7月31日期间的伤残津贴75600元（9000元/月×70%×12个月）。事实与理由：李风生于2017年2月25日入职仲达公司，工作岗位为装修电焊工，工资为300元/天。2017年2月28日，李风生受仲达公司安排到东莞市西文家具有限公司搭建天桥工程，在施工过程中不慎从脚手架上摔至地面，随后被送往东莞市大朗医院抢救治疗。经诊断，李风生全身多处骨折。由于李风生受伤严重，自2017年2月28日起至2017年7月31日期间，李风生分别到东莞市大朗医院、东莞市中医院、广州中医药大学金沙洲医院、民航广州医院治疗。2017年8月4日，民航广州医院出具医疗证明，建议：全休12个月；后续治疗费约60000元左右；护理依赖程度约3个月。2018年3月22日，李风生再次去民航广州医院复查，诊断为脊髓损伤后遗症，双下肢静脉血栓，建议：继续治疗，神经系统后续治疗费约150000元。事故发生后，仲达公司虽然支付了部分医疗费用，但不承认李风生为其员工，并拒绝去社保部门做工伤认定。因李风生才入职几天，没有充分证据证实双方存在劳动关系，无法自行申请工伤认定。无奈之下，李风生于2017年9月19日向常平仲裁庭申请确认劳动关系。常平仲裁庭作出东劳人仲院常平庭案字[2017]885号《仲裁裁决书》，确认李风生与仲达公司于2017年2月25日至2017年2月28日存在劳动关系。仲达公司不服仲裁裁决后起诉，东莞市第三人民法院判决确认李风生与仲达公司自2017年2月25日至2017年2月28日存在劳动关系。仲达公司再次不服提起上诉，东莞市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2018年9月6日，李风生向社保部门提出工伤认定申请。2018年11月2日，东莞市社会保障局作出东社保工伤认字第GSRD2203663763号《认定工伤决定书》，认定李风生属于工伤。2019年5月20日，李风生向东莞市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年6月17日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定李风生为伤残五级。由于仲达公司未为李风生购买社会保险，李风生在发生工伤事故后，仲达公司只支付了李风生部分医疗费用，后李风生要求仲达公司支付其他医疗费并处理工伤赔偿事宜，仲达公司以各种理由拖延，并拒绝支付。另外，仲达公司未支付李风生停工留薪期内的工资、护理费、伤残津贴等待遇。2019年11月9日，李风生因意外事故在家中死亡，当事人主体身份变更为李风生的法定继承人。为维护自身的合法权益，现胡春兰、李文静、李文水、李泉美特向法院提起诉讼。针对的胡春兰、李文静、李文水、李泉美起诉，仲达公司辩称：1、李风生由始至终都不是公司员工，公司从来都不承认李风生为公司的员工身份，公司对双方的劳动关系持异议。实际上，李风生对其受伤存在重大过错，其应承担相应的责任。受伤后，公司本着友好协商的原则多次与李风生沟通，可以为李风生提供简单的工作，但是均遭到李风生的拒绝，其拒绝公司提供工作的机会，故双方的劳动关系早已解除，其请求伤残津贴没有事实与法律依据。2、医疗费仅有发票，未能提供清单，不能确定该费用是否与本次事件有关。3、停工留薪期时间太长，公司一直派人与李风生沟通，愿意为其提供简单的工作，但是李风生不同意。4、东莞市护工从事同等级别护理的劳动报酬标准为50元/天。5、根据2019年7月1日施行的《广东省工伤保险条例》第二十四条的规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。《广东省因工出差补助标准》第十条规定，出差人员无住宿费发票的，一律不予报销住宿费。李风生未能提供任何住宿费发票，其亦无任何证据证明其有在外住宿的需要，其请求住宿费无依据。第十四条规定，出差人员在省内出差不发放伙食补助费，可以凭出差的餐饮发票按自然天数，每人每天50元以内的标准据实报销。李风生未能提供住院期间的伙食费票据，根据该规定，伙食补助费的标准最多应为50元/天。公司已经向李风生的哥哥李木生、妻子胡春兰支付生活费10500元。6、李风生的工资计算标准有误。李风生不是公司员工，按出勤天数，每天300元结算。众所周知，做建筑的，不可能天天都有工作，有工程做几天，没有的就闲赋在家，不能按月30天计算。在其工作情况不明的情况下，参照《东莞市2017年人力资源市场职位工资价位》第622项关于建筑施工人员—建筑装饰人员—其他建筑施工人员的工资标准。7、李风生已经去世，不存在后续治疗费。综上所述，胡春兰、李文静、李文水、李泉美的诉讼请求缺乏事实和法律依据，恳请法院予以驳回，维护仲达公司的合法权益。本院经审理认定事实如下：2017年2月25日，李风生入职仲达公司，担任装修的焊接工作，双方没有签订书面劳动合同，仲达公司没有为李风生参加社会保险，双方口头约定工资为300元/天，上班时间是按照仲达公司的工作安排上班，但没有约定每月上班天数及休息时间。2017年8月28日18时20分许，李风生在工作过程中受伤，当日被送往东莞市大朗医院住院治疗。因伤情需要，其后李风生又分别到东莞市中医院住院治疗、广州中医药大学金沙洲医院住院治疗、民航广州医院住院治疗，于2017年7月31日出院，共住院146天（2017年6月30日至2017年7月7日期间的8天没有医疗记录），尚欠东莞市大朗医院医疗费16627.26元，李风生自行垫付了民航广州医院医疗费66179.89元（24666.39元+41513.50元）。2017年8月4日，民航广州医院出具一份《医疗证明》，建议李风生全休12个月、后续治疗费用约60000元左右、护理依赖程度约3个月。2018年3月22日，民航广州医院再次出具了一份《医疗证明》，建议李风生继续治疗、神经系统后续治疗费约150000元。仲达公司有支付过李风生的生活费10500元，但没有向李风生支付过停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费。2018年11月2日，东莞市社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定李风生于2017年2月28日发生的受伤事故为工伤。2019年6月17日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》，认定李风生的伤残等级为伤残五级，生活自理障碍等级为未达护理等级，李风生为此支付了鉴定费300元。后，李风生向常平仲裁庭申请劳动仲裁，其申诉请求为：1、确认李风生与仲达公司之间的劳动关系于2019年7月31日解除；2、仲达公司向李风生支付医疗费差额82807.15元、2017年2月28日至2018年7月31日停工留薪期间的工资153000元、2017年2月28日至2018年10月31日期间的护理费36600元、住院期间伙食补助费15400元、一次性伤残补助金162000元、一次性工伤医疗补助金90000元、一次性伤残就业补助金450000元、劳动能力鉴定费300元、交通食宿费5000元、后续治疗费150000元、2018年8月1日至2019年7月31日期间的伤残津贴75600元。2019年9月18日，常平仲裁庭作出《仲裁裁决书》，裁决：1、确认李风生与仲达公司之间的劳动关系于2019年7月31日解除；2、限仲达公司在裁决书生效后的五天内支付李风生医疗费82807.15元、停工留薪期工资76357.20元、一次性伤残补助金80848.80元、一次性工伤医疗补助金44916元、一次性伤残就业补助金224580元、住院伙食补助费7700元、护理费12200元、鉴定费300元、伤残津贴4716.18元；3、驳回李风生提出的其他仲裁请求。双方均对该裁决结果不服，在法定期限内分别向本院提起诉讼，本院予以受理。2019年11月9日，李风生因意外在家中死亡。李风生的妻子胡春兰、女儿李文静、儿子李文水、父亲李泉美作为法定继承人明确表示愿意继承李风生生前遗留的个人合法财产（含合法债权），遂作为本案当事人参加诉讼。另查明，2017年年中公布的2016年度东莞市职工月平均工资为3854元；2019年公布的2018年度全省职工月平均工资为7486元。上述事实，有仲裁裁决书、送达回证、住院生活费明细、出院小结、在院病人费用清单、住院病案首页、出院记录、广东省医疗收费票据、医疗证明、民事判决书、认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定（确认）结论书、非税收入票据等证据以及本院庭审笔录附案证实。本院认为，合法的劳动关系应当受到法律的保护。仲达公司作为室内外装饰工程的有限公司，有独立的用工、经营自主权。在公司的发展过程中，应不断建立和完善公司内部规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。同时，劳动者也应当完成劳动任务，提高职业技能，执行公司依法制定的规章制度，遵守劳动纪律和职业道德。常平仲裁庭裁决确认李风生与仲达公司之间的劳动关系于2019年7月31日解除、仲达公司应支付医疗费差额82807.15元及鉴定费300元，仲达公司没有对此提出起诉，本院视为仲达公司服从该部分裁决结果。胡春兰、李文静、李文水、李泉美的该部分诉讼请求，本院予以支持。仲达公司没有为李风生参加工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十五条的规定，应由仲达公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向胡春兰、李文静、李文水、李泉美支付费用。李风生入职时与仲达公司双方口头约定工资为300元/天，上班时间是按照仲达公司的工作安排上班，但没有约定每月上班天数及休息时间。也就是说仲达公司有安排李风生工作李风生就有工资领取，没有安排李风生工作李风生就没有工资领取，并非固定收入9000元/月。因此，仲达公司主张参照《东莞市2017年人力资源市场职位工资价位》的意见比较合理，本院予以采信。但其中第622项其他建筑施工人员工资的平均数为3313元/月，低于广东省上年度职工月平均工资的百分之六十即4491.60元/月（7486元/月×60%）。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条的规定，本院按照4491.60元/月的标准计算李风生的工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第三十条、第三十一条的规定，胡春兰、李文静、李文水、李泉美请求仲达公司支付一次性伤残补助金80848.80元（4491.60元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金44916元（4491.60元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金224580元（4491.60元/月×50个月）的诉讼请求，本院予以支持。超出上述金额的部分，本院不予支持。仲达公司的该部分诉讼请求，本院不予支持。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，胡春兰、李文静、李文水、李泉美请求仲达公司支付2017年2月28日至2018年7月31日期间停工留薪期工资75758.32元（4491.60元/月÷30天/月×住院146天+4491.60元/月×休息12个月）的诉讼请求，本院予以支持。超出上述金额的部分，本院不予支持。仲达公司的该项诉讼请求，本院不予支持。从李风生定残日（2019年6月17日）至向仲达公司提出解除劳动关系（2019年7月31日）期间，双方仍保留劳动关系，且由于李风生的身体状况，仲达公司难以安排工作，因此，根据《广东省工伤保险条例》第三十条的规定，仲达公司应支付伤残津贴4716.18元（4491.60元/月×70%×1.5个月）。胡春兰、李文静、李文水、李泉美的该项诉讼请求，本院予以支持。超出上述金额的部分，本院不予支持。仲达公司的该项诉讼请求，本院不予支持。李风生为伤残五级，仲达公司没有证据证实派人对其李风生进行过护理或支付过护理费，也没有证据证实支付过住院伙食补助费，应当承担举证不能的不利法律后果，但应扣减已经支付的生活费10500元。因此，仲达公司应支付护理费差额19818.92元[3854元/月÷30天/月×（住院146天+出院90天）-10500元]、住院伙食补助费7300元（50元/天×146天）。胡春兰、李文静、李文水、李泉美的该部分诉讼请求，本院予以支持。超出上述金额的部分，本院不予支持。仲达公司的该部分诉讼请求，本院不予支持。胡春兰、李文静、李文水、李泉美请求仲达公司支付食宿费5000元的诉讼请求，不符合《广东省工伤保险条例》第二十四条的规定，本院不予支持。李风生已经死亡，不存在后续治疗费用。胡春兰、李文静、李文水、李泉美的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条、第五十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，本院判决如下：一、确认李风生与东莞市仲达装饰工程有限公司之间的劳动关系于2019年7月31日解除；二、限东莞市仲达装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向胡春兰、李文静、李文水、李泉美支付医疗费差额82807.15元、鉴定费300元、一次性伤残补助金80848.80元、一次性工伤医疗补助金44916元、一次性伤残就业补助金224580元、2017年2月28日至2018年7月31日期间的停工留薪期工资75758.32元、2019年6月17日至2019年7月31日期间的伤残津贴4716.18元、护理费差额19818.92元、住院伙食补助费7300元；三、驳回东莞市仲达装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回胡春兰、李文静、李文水、李泉美的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由东莞市仲达装饰工程有限公司负担5元，胡春兰、李文静、李文水、李泉美共同负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判员 杨 欢二〇一九年十二月六日书记员 何嘉琪吴丹苗附相关法律条文：《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第三十一条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。