太原市杏花岭区人民法院   民事判决书   （2019）晋0107民初3808号   原告：高洁，女，1993年8月1日出生，汉族，户籍地太原市。   法定代理人：李青梅（原告之母），1969年10月22日出生，女。   委托诉讼代理人：任弘斌，山西捷虹律师事务所律师。   被告：山西省儿童医院（山西省妇幼保健院），住所地太原市新民北街**。   法定代表人：康文娟，院长。   委托诉讼代理人：岳文武，男，该院医务科干事，住太原市。   委托诉讼代理人：曹皓，山西华炬律师事务所律师。   原告高洁与被告山西省儿童医院(以下简称省儿童医院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高洁的法定代理人李青梅及委托诉讼代理人任弘斌，被告山西省儿童医院的委托诉讼代理人曹皓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告高洁向本院提出诉讼请求，1、请求判令被告赔偿原告医疗费14401.12元、营养费13600.8元、交通住宿费34545.7元、护理费24万元、残疾辅助器具费49605元、护工费72000元，合计424152.62元，；2、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告增加诉讼请求：要求增加医疗费211721.89元、护理费6万元、残疾用品费44755.2元、毛巾47520元、护工费32092.4元、交通费3941.4元。随后原告再次增加诉讼请求后变更为：医疗费36021.55元、营养费18000元（按照每月500元标准计算）、交通住宿费按照日常实际发生费用，合并计算为47367.74元、护理费36万元（按照一个人每月5000元标准，俩人三年计算）、残疾用品费141682.2元、护工费108000元（按照每人一天240元计算），误餐补助费为1746.8元（按照一年多时间计算），以上共计712818.29元。事实与理由：原告2岁时因食道卡住枣核，在山西医科大学第二医院实施取出手术不当，随后转诊到山西省儿童医院救治，但因在被告处后期治疗不当致使原告脑积水后发展为植物人。被告的行为严重侵害了原告合法权益，为了维护原告的合法权益，现诉请法院判如所请。   被告山西省儿童医院辩称，被告的诊疗行为符合当时的医疗操作规范，不存在过错，不应当对原告进行赔偿。   原告高洁为证明其主张，提供下列证据：   一、纸尿裤票据9张：1、5月12日、17日100元，2、2016年7月22日（太原市尖草坪区新天娥百货经销部）5424元，3、2016年11月2日5424元，4、2016年11月11日194.17元，5、2016年12月30日4068元，6、2017年10月23日5281.55元，7、2017年12月10027元，8、2019年1月29日5424元。证明残疾用品花费；   二、医药费票据21张：1、2007年12月14日（北京康复医院）146元、（北京尔康医院）1860.5元，两张共计2006.5元，2、2017年1月9日（太原市北大街西社区卫生服务站购买安宫牛黄丸）11400元，3、2018年1月11日（太原市杏花岭区东峰口腔诊所）5570元，4、2018年1月29日（阳曲县人民医院）129元、5、2018年3月12日（太原市北大街西社区卫生服务站购买中药）1099.67元，6、2018年6月7日（北京天坛医院）60元，7、2018年6月11日（北京康复医院）938.08元、80元，两张共计1018.08元，8、2018年6月28日（北京京医通）充值100元，（首都医科大学）两张300元，三张共计700元，9、2018年7月2日（北京天坛医院，备注为退货）1499.04元，10、2018年7月3日（北京康复医院）164.04元、50元，两张共计214.04元，11、2018年7年4日（中国人民解放军海军总医院）100元，12、2018年8月5日（太原市北大街西社区卫生服务站）6330元，13、2018年10月29日（北京同仁堂下元药店）36元，   14、2018年11月8日（北京同仁堂阳曲县一药店）921元、26元，两张共计947元，15、2019年7月23日（太原市北大街西社区卫生服务站购买中药）4583.22元。证明医药花费；   三、住宿费：1、2007年11月23日（北京华业天缘宾馆有限公司）665元，2、2007年12月15日（北京天缘惠达宾馆有限公司）344元，3、2016年1月23日（如家酒店）770元，4、2016年3月11日（北京立海成刚宾馆有限公司第一分公司）298元，5、2016年5月8日（北京市京天明天假日酒店有限公司肖村分公司）796元,6、2016年5月18日（北京欣燕都酒店连锁有限公司）2660元，7、2016年6月792.45元，8、2016年7月12日（北京市宣武长城宾馆）2000元，9、2017年4月8日（山西东华商旅有限公司太原正华商务酒店）252元，10、2017年5月27日（太原市万柏林区宾港快捷酒店）148元，11、2018年6月5日（北京易顺酒店有限公司）341元，12、2018年6月10日（北京感化胡同旅馆）1600元，13、2018年7月5日（北京金河昌缘宾馆有限公司）4470元，14、2018年9月10日（山西东华商旅有限公司太原正华商务酒店）336元。证明住宿花费。   四、交通费：进京证、出租车、加油票、火车票（郑州、北京、广州、海口）、过路费（山西、河南、北京），证明交通花费；   五、纸质版录音，证明被告过错情况；   被告省儿童医院质证意见：证据一、对残疾辅助器的费用，有医嘱及正式发票票据的才予以认可；证据二、对在北京与高洁治病能相对应的票据认可；证据三、有些不是正规发票不予认可，只对与高洁看病相符且有正规发票的证据认可；证据四、对北京及太原的出租车票真实性予以认可，对本案中能与高洁治病诊疗时间相对应的票据予以认可。本案所有的加油票均不认可，对定额发票不认可。本案中原告诉求的护理费、护工费、营养费均超过标准，数额过高，不予认可。   被告山西省儿童医院未提交证据。   本院审理认定事实如下，1996年1月10日，原告因“气管异物”在山西医科大学第二医院（以下简称山医大二院）处行食道异物取出术，术中气管内有红色泡沫状分泌物涌出，术后一直昏迷，并伴抽风数次，次日转入被告省儿童医院急诊科救治，入院诊断：食道异物术后脑水肿，心功能、呼吸功能不全，喉水肿。原告于同年2月29日出院。后原告在被告省儿童医院康复科住院治疗。2011年1月17日，原告就其1996年1月10日在山医大二院处行食道异物取出术受损为由，诉至本院要求山医大二院承担原告后续治疗费300万元、其他相关费用50万元，合计350万元。2011年6月24日，经过北京明正司法鉴定中心出具京正（2011）临医鉴定第068号司法鉴定意见书，认为山医大二院对原告的医疗过程中存在过错，其过错与原告目前不良损害后果之间存在一定的因果关系。山医大二院过失参与度的系数值为50%-60%。诉讼中，原告与山医大二院达成协议：“一、从本调解书生效之日起五日内，被告先行支付原告七万元，作为提前预支原告的后续治疗费（仅此一次），此后的后续治疗费用，由原告自行垫付，被告不再预支；二、原告认可截至2011年9月2日止，共计收到被告支付的各项赔偿费用612000元的事实，同意放弃对该日期之前产生的治疗及相关费用的请求权。三、本调解书生效后，原告高洁实际发生的医疗费、交通费、住宿费（交通费和住宿费的票据时间应与诊疗时段一致，各项票据均应符合财务规定），按照原告负担40%，被告负担60%的比例承担。原告同意除上述三项费用以外，自愿放弃对其他赔偿项目的请求权。四、本案诉争其他纠纷双方无争议。”本院于2011年9月6日出具(2011)杏民初字第192号民事调解书，对以上调解内容予以确认，该调解已发生法律效力。   2011年12月29日，原告将被告省儿童医院诉至本院，在诉状中诉称，转入康复科后经过半年治疗不见好转，病情越重，出院时呈植物人状态。诉讼中，2012年7月26日北京明正司法鉴定中心出具（2012）临医鉴字第49号司法鉴定意见书，认为山西省儿童医院急救科在对原告的诊疗过程中存在对缺氧性脑病所致脑积水的预后和治疗告知不足的过错，不排除该过错与原告目前不良后果之间存在一定的因果关系，其过失参与度理论数值为10%;因山西省儿童医院未提供原告在被告康复科的病历材料，因此对康复阶段的疗效无法评价。2012年12月31日，本院作出（2012）杏民初字第142号民事判决书，原告不服提起上诉，太原市中级人民法院作出（2013）并民终字第346号民事裁定书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开进行了审理，2014年4月9日，本院作出（2013）杏民重字第4号民事判决书，认定省儿童医院应承担30%的赔偿责任，赔偿高洁各项经济损失451176.57元。原告高洁不服提起上诉，太原市中级人民法院于2014年10月20日作出（2014）并民终字第826号民事判决书，认为，在医疗损害赔偿诉讼中，医院承担过错责任的确定，要充分考虑患者本身疾病的性质和轻重程度以及损害后果。原告损害后果较重，省儿童医院对原告造成的损害存在一定过错，原判认定事实清楚，但赔偿数额偏低，决定在一审认定的各项赔偿总数的基础上酌情承担50%的赔偿责任。该判决已发生法律效力。   后原告以(2011)杏民初字第192号民事调解书是在其被胁迫、非自愿下与被告达成的调解协议，调解内容严重违法为由，申请再审，太原市中级人民法院于2014年1月10日作出（2013）并民申字第40号民事裁定书，裁定驳回高洁的再审申请。   2015年1月4日，原告再次向本院起诉山医大二院，要求山医大二院赔偿原告各项费用80万元，并承担今后依法应承担各项费用；庭审中原告变更诉讼请求，要求山医大二院按照50%的比例赔偿医疗费、交通费、住院伙食补助费、残疾用品费、护理费、营养费等费用874862.6元，另有18万元纸尿裤费用。2015年12月11日，本院作出（2015）杏民初字第00172号民事判决，判决由山医大二院承担原告高洁2011年9月6日至2015年8月28日前的各项费用117110.26元。原告高洁对判决不服，提起上诉，太原市中级人民法院于2016年10月26日作出（2016）晋01民终489号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决已发生法律效力。   2016年3月28日，原告起诉被告省儿童医院医疗损害责任，要求被告赔偿其各项损失共计1259200.61元，2017年1月19日我院作出（2016）晋0107民初841号民事判决书，判令被告赔偿原告自2013年7月1日起至2016年12月31日止的各项费用，其中医疗费38796.2元、护理费258531元、交通费10000元、住宿费3676元、伙食费3000元、住院伙食补助费1100元、营养费12600元，上述各项共计327703.2元，被告承担50%的赔偿责任即163851.6元。另，考虑原告本身残疾程度，被告对原告造成的损害结果、过错程度以及以往长期护理及生活实际所需，酌情被告一次性承担原告卫生护理用品费20万元，共计赔付原告304575.58元。原告高洁不服，向中级人民法院提起上诉，中级人民法院于（2017）晋01民终1923号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判，该判决已经生效。   本案诉讼中，原告高洁提出先予执行申请，要求先行支付治疗费、基本生活费。2019年9月10日本院裁定被告省儿童医院先予支付高洁20000元。被告省儿童医院已支付。   以上事实，还有原、被告当庭陈述、庭审笔录等相关证据在卷佐证。   本院认为，一、关于本案民事责任的承担。本案系基于同一医疗事实引发的后续治疗费用赔偿责任纠纷。根据原、被告间该医疗损害赔偿纠纷已发生法律效力的（2014）并民终字第826号民事判决，认定被告省儿童医院应对原告本案损失承担50%的损害赔偿责任。原告主张被告应承担全部责任，理由不足，本院不予支持。被告辩称其医疗行为无过错、不应承担民事责任的辩解，本院不予采纳。本院已经生效的（2016）晋0107民初841号民事   判决书，对2013年7月1日至2016年12月31日费用已经进行处理，故，本案的赔偿费用应自2017年1月1日起计算至2019年12月31日。   二、关于赔偿数额的认定：   1、医疗费：原告继续就医，截止至本庭辩论终结前，原告已支付的后续医疗费用，对于2018年1月29日（阳曲县人民医院）129元、2018年6月7日（北京天坛医院）60元、2018年6月11日（北京康复医院）938.08元、80元，两张共计1018.08元、2018年6月28日（北京京医通）充值100元，（首都医科大学）两张300元，三张共计700元、2018年7月3日（北京康复医院）164.04元、50元，两张共计214.04元、2018年7年4日（中国人民解放军海军总医院）100元的费用，上述共计2221.12元，本院予以确认。对于原告提供的不在本案计费期间的票据，不予处理。外购药票据以及口腔诊所就诊票据，因没有外购药医嘱及相应病历予以证明，本院不予认可。2、护理费：原告同时主张护理费及护工费，称其由父母及二位护工共同护理，因无医嘱，原告无证据证明需要四人护理，本院不予同时支持，综合原告病情及本院以往生效判决考量，本院参照山西省上一统计年度从事服务业人员工资标准46693元以二人护理计算三年护理费为280158元（46693元×2人×3年=280158元）；3、交通、住宿费：原告的证据可证明其前往北京就医，但未提供其在郑州、广州、海口等地就医相关证明。根据原告就医治疗的实际情况及原告提供的交通票据，扣除其主张不合理部分，酌情对原告交通费支持10000元。原告提供住宿票据中2007年票据以及2016年12月31日前的住宿费发票，不在本案计算期间，不予处理。对于提供了住宿费票据的（2018年6月5日341元、2018年6月10日1600元、2018年7月5日4470元）共计6411元，本院予以支持；4、营养费：根据原告病情，酌情按每月350元计算原告营养费三年共计12600元。因原告本人及陪护人员到外地就诊治疗，主张误餐补助费没有依据，本院不予支持。关于原告主张的残疾用品纸尿裤、毛巾的费用，已在（2016）晋0107民初841号判决书中由被告省儿童医院一次性承担原告的卫生护理用品费用20万元予以处理，本院对此费用不再重复处理。   综上，各项赔偿款总额合计共计311390.12元，由被告承担50%的赔偿责任计算为155695.06元。另扣除在本案诉讼中被告已支付原告的先予执行款2万元，被告应实际支付原告135695.06元。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第四项、第七十六条的规定，判决如下：   一、被告山西省儿童医院于本判决生效之日起十日内支付原告高洁医疗费、护理费、交通费、住宿费、伙食费、营养费共计135695.06元。   二、驳回原告高洁的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10928元，予以免交。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 长 吴  松   审 判 员 王少宏   人民陪审员 岳艳清     二〇一九年十二月五日   代书 记员 任文娇   附：相关法律、法规及司法解释   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。   没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。   第九条下列事实，当事人无需举证证明：   （一）众所周知的事实；   （二）自然规律及定理；   （三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；   （四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；   （五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；   （六）已为有效公证文书所证明的事实。   前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。   第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。