江苏省丹阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1181民初3162号 原告：江苏汇能锅炉有限公司，统一社会信用代码:913211811425033756,住所地丹阳市珥陵镇北。 法定代表人：陈**龙，董事长。 委托诉讼代理人：丁红枫，江苏国美律师事务所律师。 被告：丹阳市申浩商贸有限公司，统一社会信用代码:913211816829840691，住所地丹阳市开发区东方路**。 法定代表人：陈卫华。 被告：陈卫华，男，汉族，1973年10月18日生，丹阳市人，住丹阳市。 被告：郑志华，男，汉族，1979年3月6日生，住无锡市新区。 被告：汪小华，男，汉族，1958年10月5日生，丹阳市人，住丹阳市。 被告：汪秋萍，女，汉族，1958年9月26日生，丹阳市人，住丹阳市。 原告江苏汇能锅炉有限公司与被告丹阳市申浩商贸有限公司、陈卫华、郑志华、汪小华、汪秋萍追偿权纠纷一案，本院于2019年3月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人丁红枫到庭参加诉讼。被告丹阳市申浩商贸有限公司、陈卫华、郑志华、汪小华、汪秋萍经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏汇能锅炉有限公司提出诉讼请求：1.请求判令被告丹阳市申浩商贸有限公司支付原告履行保证责任的垫付款400万元并承担自2018年6月29日代偿之日起至实际支付之日止的同期银行贷款利息（截止至2019年3月22日的利息为128566.66元）；2.请求判令被告陈卫华、郑志华在抽逃出资本息范围内对被告丹阳市申浩商贸有限公司所欠代付款及利息承担连带赔偿责任；3.请求判令被告汪小华、汪秋萍与原告平均分配担保责任，对丹阳市申浩商贸有限公司应支付给原告的垫付款及其利息各承担三分之一的连带清偿责任；4.原告为实现债权产生的诉讼费、保全费由五被告承担。事实和理由：2014年1月22日，原告及被告汪小华、汪秋萍分别与招商银行股份有限公司镇江分行签订一份《最高额不可撤销担保书》，约定其为被告丹阳市申浩商贸有限公司的借条提供最高额连带责任保证。同日，被告丹阳市申浩商贸有限公司与招商银行股份有限公司镇江分行签订了一份《借款合同》，约定借款金额为790万元，到期日为2015年1月21日。贷款到期后，因被告丹阳市申浩商贸有限公司未按期归还贷款，招商银行镇江分行提起诉讼，镇江市润州区人民法院于2015年10月22日判决丹阳市申浩商贸有限公司偿还借款本金790万元以及截止2015年7月14日的利息、罚息367632.62元并承担律师费154100元、诉讼费41582元，汪小华、汪秋萍及江苏汇能锅炉有限公司对丹阳市申浩商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 判决生效后，丹阳市申浩商贸有限公司未能履行判决义务，汪小华、汪秋萍亦未能履行担保义务。为履行担保义务，原告于2018年6月29日向招商银行镇江分行偿还了400万元。 另外，丹阳市申浩商贸有限公司原名称为丹阳市昊泰金属材料有限公司，成立于2008年12月2日，原注册资金为60万元，于2013年9月10日增加注册资金1940万元并变更公司名称为丹阳市申浩商贸有限公司。被告陈卫华、郑志华是该公司股东，其中被告陈卫华出资额为1400万元（持股比例70%），被告郑志华出资额为600万元（持股比例30%），但两被告在出资后存在抽逃出资情形。 综上所述，丹阳市申浩商贸有限公司未能按期偿还贷款，原告作为保证人承担了保证责任，有权向其追偿代偿款及利息。被告汪小华、汪秋萍与原告均为被告丹阳市申浩商贸有限公司的贷款提供最高额连带责任担保，是共同担保人，依法应共同承担担保义务。被告陈卫华、郑志华是丹阳市申浩商贸有限公司股东，存在抽逃出资情形，依法应当在其抽逃出资本息范围内对该公司所欠原告垫付款及利息承担连带赔偿责任。 被告丹阳市申浩商贸有限公司、陈卫华、郑志华、汪小华、汪秋萍未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2014年1月22日，招商银行股份有限公司镇江分行与被告丹阳市申浩商贸有限公司签订了一份《授信协议》，约定招商银行镇江分行为其授信额度为8000000元，可循环使用，期限自2014年1月22日至2015年1月21日。 同日，招商银行镇江分行与汪小华、汪秋萍、汇能锅炉公司分别签订了《最高额不可撤销担保书》，约定上述三被告为丹阳市申浩商贸有限公司在上述授信额度内的借款提供连带责任保证，担保的最高本金限额为8000000元；保证范围为债权本金以及由此相应产生的所有利息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等；每笔债务的保证期间均为两年，自每笔主债务履行期限届满之日起计。 2014年1月22日，招商银行镇江分行与丹阳市申浩商贸有限公司签订了《借款合同》，约定招商银行镇江分行为其发放8000000元贷款，到期日为2015年1月21日；借款执行浮动利率，年利率为同期同档次国家基准利率上浮20%；借款人逾期付款的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%。 上述合同签订后，招商银行镇江分行于2014年1月22日向丹阳市申浩商贸有限公司发放贷款8000000元。截止2015年7月14日，丹阳市申浩商贸有限公司尚欠原告本金7900000元，利息367632.62元。 招商银行镇江分行就要求借款人及担保人履行借款合同、担保合同义务的主张向镇江市润州区人民法院提起诉讼，镇江市润州区人民法院经审理于2015年10月22日作出（2015）润商初字第0244号民事判决，判决要求丹阳市申浩商贸有限公司于该判决生效之日起10日内向招商银行镇江分行偿还借款本金790万元及截止2015年7月14日的利息、罚息367632.62元（此后利息、罚息以借款合同约定的标准计算至贷款本息全部清偿之日止），并承担律师代理费154100元；判决要求汪小华、汪秋萍、江苏汇能锅炉有限公司对丹阳市申浩商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。该案件的受理费减半收取36582元、财产保全费5000元，合计41582元，由丹阳市申浩商贸有限公司、汪小华、汪秋萍、江苏汇能锅炉有限公司共同承担。 上述民事判决生效后，因借款人丹阳市申浩商贸有限公司及其他担保人未能履行判决义务，2018年6月29日，原告向招商银行镇江分行归还400万元，用于代偿丹阳市申浩商贸有限公司在该行的部分欠款。招商银行镇江分行以出具情况说明的方式认可了上述代偿事实。 另查明，2012年10月16日，丹阳市申浩商贸有限公司（原名称丹阳市昊泰金属材料有限公司）在工商行政主管部门进行了注册资本增资登记，实收注册资本由原来的60万元增加至2000万元。通过本院调取的丹阳市申浩商贸有限公司的银行账户交易明细可以确定，丹阳市申浩商贸有限公司股东郑志华于2012年10月8日向公司账户汇入582万元，陈卫华于同日向公司账户汇入1358万元。2012年10月9日，丹阳市申浩商贸有限公司的上述账户向丹阳市新升物资有限公司汇款630万元，向丹阳市昊盛金属材料有限公司汇款730万元，向丹阳市水工建材经营部汇款640万元。 以上事实，由原告提供的（2015）润商初字第0244号民事判决书、《授信协议》、《借款合同》、《最高额不可撤销担保书》、招商银行镇江分行出具的还款证明、还款入账凭证、公司准予变更登记通知书，经申请本院调取的丹阳市申浩商贸有限公司银行账户交易明细及原告的当庭陈述所证实。 本院认为：我国法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告提供充足证据证明其代借款人丹阳市申浩商贸有限公司归还金融借款共计400万元，其要求丹阳市申浩商贸有限公司承担还款责任的诉求符合上述法律规定，应予支持。 丹阳市申浩商贸有限公司迟延归还代偿款给原告造成的资金占用损失实际存在，结合原告诉求，本院认可自2018年6月29日代偿之日起至实际支付之日止的资金占用损失由丹阳市申浩商贸有限公司承担，自2018年6月29日至2019年8月19日的计算标准酌定为中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2019年8月20日至实际给付之日止的计算标准酌定为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。 相关司法解释规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。原告要求汪小华、汪秋萍就其已经履行的代偿款及资金占用损失平均承担的诉求于法有据，应予支持。 原告主张丹阳市申浩商贸有限公司股东存在抽逃出资行为，现有证据不足，本院不予采信。 被告丹阳市申浩商贸有限公司、陈卫华、郑志华、汪小华、汪秋萍经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼，不影响本院在查清案件事实的基础上依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告丹阳市申浩商贸有限公司应于本判决生效之日起10日内向原告江苏汇能锅炉有限公司支付代偿款项400万元并承担资金占用损失（按本金400万元，自2018年6月29日至2019年8月19日的计算标准为中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2019年8月20日至实际给付之日止的计算标准为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）； 二、被告汪小华、汪秋萍就第一项中丹阳市申浩商贸有限公司不能清偿部分各承担三分之一； 三、驳回原告江苏汇能锅炉有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39828元、公告费600元、保全费5000元，共计45428元，由被告丹阳市申浩商贸有限公司、汪小华、汪秋萍共同负担。（由被告丹阳市申浩商贸有限公司、汪小华、汪秋萍承担案件受理费、保全费由被告在本判决生效之日起7日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  葛丹开 人民陪审员  陈天军 人民陪审员  潘荣华 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  费 阳 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十二条第二款连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。