宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3614号 上诉人(原审原告)：高某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：陈某，宁夏言成律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：刘某，住宁夏回族自治区平罗县。 上诉人高某因与被上诉人刘某装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初10627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 高某上诉请求：1.请求撤销（2019）宁0104民初10627号民事判决书判决内容第二项，依法改判被上诉人支付上诉人各项经济损失80000元；2.上诉人费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院适用法律错误。原审法院认为“因经营资金、地理位置、气候条件以及经营者自身原因出现变化和波动，不能因工期延误直接认定必然导致营业损失”错误。可得利益指可以获得的利益，而不是应当获得或者必须获得的利益。营业收入是上诉人完成装修工程后，很可能会获得的利益，虽然不是必然获得。因被上诉人无故停工，这部分利益也是造成的损失。故上诉人的营业损失应该计入上诉人主张的损失范围。上诉人主张的可得利益损失没有超出被上诉人可以预见的范围。上诉人与被上诉人签订《银川市家庭居室装饰装修工程施工合同合同》时，被上诉人就知道上诉人装修的店面是用于销售电动汽车的，也知道上诉人的店面是承租来的，每天要支付租金。一旦装修工程完工，上诉人就会投入使用，产生营业收入。这都是被上诉人签订合同时应当预见到的。如果一旦停工导致上诉人延误工期，租赁时间延长，租赁成本增加，就会减少租期内的营业时间，营业收入就会相应减少。这都是被上诉人能够预见到的。上诉人在原审中提交了证明营业收入的证据，即装修完工后销售车辆产生的购车款票据，就可以证明“可得利益”的大致数额。被上诉人因违约造成的直接损失里应该包括上诉人多产生的租赁费损失和人工成本。按照合同约定，被上诉人应当在2018年11月17日装修完工。但由于被上诉人擅自停工的行为，导致上诉人在固定的租赁期限内，多增加一个月用于装修，从而导致减少了一个多月的营业时间，却还要在员工没有带来业务收入的情况下按时发放提前招聘好的员工工资。以上产生的损失因没有营业收入导致无法以营业收入抵扣。导致上诉人多发一个多月员工工资，多支付一个多月的租赁费。该部分损失应当由被上诉人承担。最后，本案双方当事人约定的违约金数额远远低于实际造成的损失。上诉人的实际损失远远超过违约金约定的数额。故法院应当考虑上诉人的实际损失，酌情增加上诉人的损失金额。 被上诉人刘某经本院依法传唤，未到庭接受询问，亦未提交书面答辩状。 高某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告承担违约金9000元（按合同价款每日1‰，自2018年10月25日计算至2018年12月25日）；2.判令被告赔偿原告经济损失80000元；3.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年10月17日，原、被告签订《银川市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定：“发包方（甲方）：高某，承包方（乙方）：刘某，委托代理人：姜志勇；工程名称：绿地21城东区；总工期限：30天，开工日期：2018年10月17日，竣工日期：2018年11月17日；合同价款：150000元；工期延误：一、对以下原因造成竣工的日期延误，经甲方确认，工期相应顺延：1.工程质量变化或设计变更……三、甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期应顺延……工程款支付方式：合同签字生效后，甲方按下列表中约定向乙方支付工程款：签订合同之日，支付45000元；工程进度过半，60000元；竣工验收合格，30000元；最后一期，15000元；违约责任：一方当事人无法继续履行合同的，应及时通知另一方，并由责任方承担因合同解除而造成的损失；甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、第三次工程款，每延误一日向乙方支付本合同工程造价金额1‰的违约金；由于乙方原因致使工期延误，每延误一天向甲方支付本合同工程造价金额1‰的违约金；本合同经甲乙双签字后生效。”2018年10月18日，原告向被告在中国农业银行的账户转账支付40000元，被告并未提出异议。另，原告提交的微信截图显示，其先后于2018年11月15日、2018年11月16日向被告微信转账10000元、10000元、10000元，另于2018年12月16日向姜志勇微信转账5000元，以上合计75000元。原告称被告于2018年10月25日擅自停工，彼时电线、木工、吊顶均未完成，下剩工程由其和姜志勇另行签订装修合同，委托姜志勇进行施工，后于2019年1月正式完工，并提交微信截图一张，载明：“（姜志勇发）大概日期：11月15日，因为我没有收到款，因此停工。”经法庭询问，原告称“大概日期”指的是停工日期，“没有收到款”并非指原告付款延迟，而是被告没有及时向姜志勇付款，由此证明被告擅自停工构成违约。原告提交施工照片四张，其中3张摄于2018年11月19日，显示装修尚未完成，另有一张摄于2018年12月24日，显示室内装修完毕，原告据此主张营业损失30000元（自2018年11月17日至2018年12月17日）、工人工资损失40000元（自2018年10月15日至2018年12月15日）、租赁费损失10800元（自2018年11月17日至2018年12月17日），原告总计按80000元主张经济损失。关于租赁费损失，原告提交《合租房约定》一份，约定徐建武将其租赁的的位××区隔断及房门外全部面积转租给原告及杨建兵，下剩租期有5个月，自2018年8月1日至2019年1月1日，租金54000元；另提交收据一张，载明收到房租54000元（5个月）、押金5000元、办公家具3000元；关于工人工资，原告提交“雷丁店”工资发放表一张（金额合计48375元）、考勤表三张、微信转账截图六张（金额合计24250元）；关于营业损失，原告提交收款收据21张（复印件），欲证明原告自2019年1至3月经营所得收入为690000余元，因被告延误工期导致不能正常经营产生营业损失30000元。经法庭询问，原告称租赁该房屋用于电动车销售，字号为“新能源电动车”，其实际经营多家门店，由于被告延误工期，故将该店新雇佣的员工分配至“雷丁店”从事工作，故显示工资表上显示的名称为“雷丁店”。现原告以被告延误工期为由，诉至一审法院，请求依法判如所请。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《银川市家庭居室装饰装修工程施工合同》依法成立并生效，双方均应恪守遵从。合同约定竣工日期为2018年11月17日，但除首笔工程款外，下剩款项的付款时间约定均不明确，在被告无法举证证明原告存在延迟付款的情况下，其应当继续履行合同，按期交付工作成果。原告提交的施工照片显示，涉案房屋于2018年12月24日装修完毕，根据合同约定，工期延误的，每延误一天须支付工程价款1‰的违约金，故一审法院依法自2018年11月18日计算违约金，至2018年12月24日共产生违约金5400元（150000元×36日×1‰），一审法院对此予以支持。原告称被告于2018年10月25日擅自停工，但未能举证证实该主张，其自当日主张违约金与合同约定不符，一审法院不予支持。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。另，当事人可以约定一方违约时根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，原、被告已就工期延误产生的违约金进行了明确约定，而违约金的性质则是以支付金钱的方式弥补对方因违约行为受到的损失，另商业经营往往受经营资金、地理位置、气候条件以及经营者自身原因出现变化和波动，不能因工期延误直接认定必然会导致营业损失、租赁费损失及工人工资损失，且原告提交的证据不足以证实其各项主张，故一审法院对此不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告刘某于本判决生效之日起十日内支付原告高某违约金5400元；二、驳回原告高某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1013元，由原告高某负担952元，由被告刘某负担61元。 二审审理中，上诉人向本院提交如下证据： 证据一：采暖费收据二张，证明：上诉人因被上诉人擅自停工行为导致多支付了采暖费3060元。 证据二：收款收据35张，证明：因为被上诉人擅自停工导致上诉人少营业一个月，产生的营业损失117000元。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，上诉人主张可得利益损失及多产生的租赁费损失和人工成本应得到支持，并请求增加违约金。经审查，被上诉人未按照《银川市家庭居室装饰装修工程施工合同》约定完工，已构成违约，被上诉人应承担违约责任。《银川市家庭居室装饰装修工程施工合同》已就工期延误产生的违约金进行了明确约定，上诉人提交的证据不足以证实合同约定的违约金低于造成的损失，一审法院依据《银川市家庭居室装饰装修工程施工合同》约定判令被上诉人向上诉人按照每日1‰支付自2018年11月18日至2018年12月24日违约金5400元并无不当。关于上诉人主张的可得利益损失及多产生的租赁费损失和人工成本。商业经营常常因经营资金、地理位置、气候条件以及经营者自身原因出现变化和波动，上诉人提交的证据不足以证实因被上诉人工期延误直接认定必然会导致营业损失、租赁费损失及工人工资损失，亦不足以证实其各项主张，故一审法院对此不予支持并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1800元，由上诉人高某负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  张 婧 审判员  黑 琴 二〇一九年十二月十三日 书记员  李梦露 附：本案适用的法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。