贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0321民初第6245号 原告：赵天永，男，1975年11月15日出生，汉族，住贵州省湄潭县。 委托诉讼代理人：张建生、赵宏福（实习），贵州名城（湄潭）律师事务所律师。 被告：贵州香辉路桥建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第**楼******。统一社会信用代码：915201903142190133。 法定代表人：简永航，该公司总经理。 被告：谢顺航，男，1981年12月19日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。 二被告共同委托诉讼代理人：李元杰，贵州藏龙律师事务所律师。 被告：何**，男，1982年8月4日出生，汉族，住贵州省湄潭县。 原告赵天永诉被告谢顺航、贵州香辉路桥建设工程有限公司（以下简称香辉公司）、何**提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵天永的委托代理人张建生、被告谢顺航及其与香辉公司的委托代理人李元杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告赵天永向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项损失共计124524.61元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：原告于2018年10月5日起受被告谢顺航雇请，在被告香辉公司位于遵义市播州区的桥梁工程的工地做工，累计做工30余天。2018年11月16日下午3点半左右，原告在该工地做工时，不慎从3米高的地方坠落导致受伤。2018年11月15日晚上7点进入播州区人民医院住院治疗，经播州区人民医院诊断为：右锁骨中段粉色系骨折、闭合性胸外伤、右侧肋骨骨折、双肺挫伤、胸椎横突骨折、多处软组织损伤。2019年4月15日，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，原告所受损伤评定为十级伤残，误工期为90-120日、护理期为30-60日、营养期为60-90日，原告目前右锁骨骨折内固定术后，需续医费6000.00元。原告认为，原告在被告桥梁工程施工过程中受伤，被告应当承担原告因此所遭受的经济损失，原告为维护自身合法权益特诉至法院请求如上。 被告香辉公司、谢顺航辩称，谢顺航系香辉公司现场管理员工。本案原告实际与何**系雇佣或劳务关系，从证人证言以及何**举证，平时原告都是受何**管理，工天的记录、上下班也是何**来决定，并非是公司或谢顺航决定，所以原告的受伤不应该由公司与谢顺航负责。而且施工现场工地不复杂、高度也不高，原告受伤系自身不注意导致，原告作为完全行为能力人、熟练的钢筋工人，对其受伤自身也应承担重大过错。 被告何**辩称，我只是一个带班班长，并不是雇佣原告做工的雇主，原告并非为我提供劳务，故不应由我承担赔偿责任。 原告围绕诉讼请求依法提交了住院病案、医疗费发票、司法鉴定意见书、证明等证据予以证明，本院结合原被告的陈述，对双方无争议的事实认定如下：1、被告香辉公司承建苟江镇桥梁工程项目，被告谢顺航系该项目部工程负责人。2018年10月5日，原告赵天永经被告何**介绍在被告香辉公司承建的工地上做钢筋劳务，在敲打钢筋过程中由于操作不慎踩滑从桥墩上摔下导致受伤。原告受伤后，被送至播州区人民医院住院治疗30天，经诊断为：（1）闭合性胸外伤：1)右侧肋骨骨折；2）右侧气胸（少量）；3）双肺挫伤；4）胸椎横突骨折；5）双侧胸腔积液；（2）右锁骨中段粉碎性骨折；（3）多处软组织损伤。花费医疗费23021.57元，其中原告自行垫付58.5元，被告谢顺航垫付22963.07元；2、赵天永出院后，就伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期鉴定事项委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定。该所于2019年4月22日出具鉴定意见：（1）赵天永2019年4月15日所受右侧第3-7肋及第9肋骨折评定为十级伤残（拾级）；（2）赵天永2018年11月16日所受损伤，误工期评定为90-120日，护理期评定为30-60日，营养期评定为60-90日；（3）赵天永目前右锁骨骨折内固定术后，需费用约6000.00元（陆仟元）。花费鉴定费1900.00元；3、原告赵天永户口薄登记职业为“粮农”，父亲赵全洪（男，69岁）、母亲何德芬（女，66岁）与其一同生活，其父母共生育子女三人；赵天永与案外人杨世群结婚后，生育一女赵舒宇（女，15岁）。 对于双方有争议的事实，本院认定如下：被告香辉公司、谢顺航与原告赵天永之间是否形成劳务关系，原告主张双方成立劳务关系，提交了证人何某、李某的当庭证实加以证明，被告不予认可。被告香辉公司、谢顺航主张原告赵天永系与何**形成劳务关系，其将工程分包给何**，但并未提交充分证据加以证明。本案中，被告香辉公司认可被告谢顺航系其公司员工系涉案项目工程负责人，故谢顺航在本案中雇请原告的行为应视为其在代被告履行职务的行为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”和《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”之规定，本院结合本案的实际情况，认定原告赵天永与被告香辉公司之间成立劳务关系。 本院认为，原告在为被告香辉公司提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条关于“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，本院对原告赵天永的损失依法认定为：1、医疗费23021.57元，其中原告赵天永自行垫付58.5元，被告谢顺航垫付22963.07元；2、残疾赔偿金：63184.00元（31592.00元×20年×10%）；3、误工费16741.89元（58198.00元/年÷365天×105天），由于原告未提供任何关于其误工工资的证明，且其户口薄载明职业为“粮农”，误工费参照农林牧渔业年平均工资58198.00元，误工天数取鉴定意见中间值；4、护理费4754.96元（38568.00元/年÷365天×45天），参照居民服务业年平均工资38568.00元计算，护理期取鉴定意见中确定期限的中间值；5、住院生活补助费2400.00元（80.00元×30天）；6、营养费2250.00元（30.00元×75天）营养期取鉴定意见中确定期限的中间值；7、后续治疗费6000.00元；8、被扶养人生活费：由于前三年原告的被抚养人有三人，三名被抚养人生活费年总和超过了原告上一年度城镇居民人均消费性支出额的伤残比例。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定，前三年的被抚养生活费为6236.40元（20788.00元×10%×3年），此后赵舒宇成年，不再计算抚养费。赵洪全三年之后的被扶养人生活费为6236.40元（20788.00元×10%×9年÷3人）；何德芬三年之后的被扶养人生活费为7622.27元（20788.00元×10%×11年÷3人），以上共计20095.07元；9、交通费酌情认定500.00元；10、鉴定费1900.00元；11、精神抚慰金3000.00元。以上损失共计143847.49元。关于责任划分，由于原告赵天永系给被告香辉公司提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，发生事故的原因是原告赵天永在施工过程中自己踩踏在钢筋上滑倒所致，对其自身损害结果有次要过错，应承担30%的次要责任，被告香辉公司雇佣原告施工过程中缺乏必要的安全生产条件和应有的监督管理及防范义务，本院酌定由被告香辉公司承担70%的责任。即本案中，应当由被告香辉公司赔偿原告损失100693.24元（143847.49元×70%），扣除被告谢顺航代香辉公司支付的22963.07元，还应当支付原告77730.17元。原告的其余损失由其自行承担。被告香辉公司辩称不是接受劳务者，与查明的客观事实不符，故本院对其辩解意见不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，判决如下： 一、由被告贵州香辉路桥建设工程有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告赵天永各项损失77730.17元； 二、驳回原告赵天永的其余诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取461.00元，由被告贵州香辉路桥建设工程有限公司负担300.00元，原告赵天永负担161.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 审判员  赵炎凌 二〇一九年十二月二十日 法官助理任加凤 书记员徐晔