广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初3675号 原告：永太建设集团有限公司，住所地：福建省永泰县樟城镇池峰路****，统一社会信用代码：91350125674047999X。 法定代表人：华增东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林洪强，该公司员工。 委托诉讼代理人：齐磊，广西同望律师事务所律师。 被告：广西大裕市场投资有限公司，住所地：南宁市兴宁区望州南路**，统一社会信用代码：914501000674455222。 法定代表人：刘耀泽，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：潘源，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 第三人：郑铭琳，男，1967年9月23日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原告永太建设集团有限公司（以下简称“永太公司”）与被告广西大裕市场投资有限公司（以下简称“大裕市场”）民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依被告大裕市场的申请追加郑铭琳为本案第三人参加诉讼，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永太公司的委托诉讼代理人林洪强、齐磊，被告大裕 -2- 市场的委托诉讼代理人潘源,第三人郑铭琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永太公司向本院提出诉讼请求：1、被告大裕市场向原告永太公司偿还借款本金500万元；2、被告大裕市场向原告永太公司支付借款利息（利息计算方式：1、以100万元为基数，按照月利率2%计算，自2015年1月27日起计至借款本金清偿之日止；2、以100万元为基数，按照月利率2%计算，自2015年1月29日起计至借款本金清偿之日止；3、以200万元为基数，按照月利率2%计算，自2015年2月4日起计至借款本金清偿之日止；4、以100万元为基数，按照月利率2%计算，自2015年2月11日起计至借款本金清偿之日止。暂计至2018年5月30日的利息约为404万元）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月26日、1月28日和2月3日，被告大裕市场分三次向原告永太公司借款合计400万元。大裕市场于2015年2月3日向永太公司出具了一份《借条》，确认了前述400万元借款，并约定若大裕市场未按约定时间还款的，则按照月利率2％，自借款之日起计算利息。2015年2月10日，大裕市场再次向永太公司借款100万元，并于同日出具了一份《借条》，约定了借期利息和逾期利息(经计算，约定的借期利息和逾期利息的月利率均为3％)。因无法按时偿还借款，大裕市场分别于20l5年10月15日和20l6年4月5日向永太公司申请借款展期，并出具了两份《借款展期借据》，借款期限最终展期至2016年6月15日。截至永太公司提起诉讼之日，大裕市场始终未向永太公司偿还任何借款，亦未支付任何利息。综上所述，被告大裕市场未按照双方协议的约定，向永太公司偿还借款和支付利息，已经构成违约。 被告大裕市场辩称：1、本案借条及展期借据并非双方真实意思表示，其实 -3- 质是基于原、被告施工合同项下的履约保证金，根据民法总则以虚假意思表示隐藏的民事法律行为应当依照有关法律关系处理，即本案500万元款项应当认定为工程履约保证金。被告与原告就被告位于南宁市的项目签订施工合同，该工程的具体施工是挂靠在原告名下的郑铭琳等两人施工，当时签订施工合同时，被告提出要收取700万元的履约保证金，郑铭琳跟被告说其是挂靠在原告名下，交那么多保证金原告不同意，所以劝说被告在合同上只写200万元的保证金，另外500万元以借款的形式出现，并由郑铭琳将保证金先后打入原告账户，再由原告转账支付给被告。被告基于对郑铭琳的信任相信了这一说辞，所以签了500万元的借条。从施工合同的约定来看，合同中约定履约保证金是200万元，这与预算总价为36000万元严重不符，如果按照20%的履约保证金来看36000万元应该收取720万元的保证金，所以被告认为本案500万元是履约保证金完全符合事实和法律规定，只是被告受到了郑铭琳的欺骗才导致签了书面的借条及展期借据。2、被告已经分13次向郑铭琳汇款总计金额为4163820元。综上，原告提出的第一、二向诉求不能成立，请法庭依法予以驳回。 第三人郑铭琳陈述称：本案的500万元是借款，被告让我们垫款施工的同时向原告借钱，因为工程的利润比较高，原告借了500万元给被告，作为周转使用。约定资金占用费按借条约定，前期被告按约定向郑铭琳转账支付了部分资金占用费，后期就没有再支付。资金占用费是被告支付到郑铭琳的个人账户，再由郑铭琳再支付给工地工人工资和材料款专用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的 -4- 证据，本院认定事实如下：原告永太公司分别于2015年1月26日、1月28日和2月3日向被告大裕市场转账100万元、100万元和200万元。2015年2月3日，被告大裕市场向原告永太公司出具了一张《借条》，载明：“兹向永太建设集团有限公司借人民币肆佰万元整（￥4000000.00元），由借款之日起120日内还贰佰万元，240日还余下的贰佰万整，该借款在此时间内还款不计息，若超出以上时间未还款或未全额还清，未还款额则按借款之日起计息（利率按月息2%计算），本款项保证于2016年1月10日内还清。（注：本借条收到款项即生效，其中2015年1月26日收到100万元，2015年1月28日收到100万元，2015年2月3日收到200万元）”。2015年2月10日，被告再次向原告出具了一张《借条》，载明：“兹向永太建设集团有限公司借人民币壹佰万元整（￥1000000.00元），本借款期限六个月，借款期满时借款人愿意给予壹拾捌万元的固定回报（即2015年8月10日借款人还118万元给永太建设集团有限公司），若逾期还款借款人承担日千分之一的违约金，逾期时间不超出2个月。”当天，原告向被告转账支付了100万元。2015年10月15日，被告向原告出具《借款展期借据》，载明：“借款人广西大裕市场投资有限公司向出借人永太建设集团有限公司借现金伍佰万元整（￥5000000.00元），其中：2015年2月3日借400万元；2015年2月10日借100万元。现该500万元的借款已到期，由于借款人暂时无法归还，经双方协商，该500万元借款续借三个月，借款人承诺每月向永太建设集团有限公司支付人民币贰拾万元的资金占用费。”2016年4月5日，被告向原告再次出具《借款展期借据》，载明：“借款人广西大裕市场投资有限公司向出借人永太建设集团有限公司借现金伍佰万元整 -5- （￥5000000.00元），其中：2015年2月3日借400万元；2015年2月10日借100万元。现该500万元借款于2015年10月15日展期借款到期时间为2016年1月15日，由于借款人暂时无法归还，经双方协商，该500万元借款再续借五个月，即从2016年1月16日到2016年6月15日，借款人承诺每月向永太建设集团有限公司支付人民币贰拾万元的资金占用费。”原告遂以被告至今未归还借款为由，诉至本院，诉请如前。 另查明，2015年1月26日，原告（承包人、乙方）与被告（发包人、甲方）签订了《中国（东盟）国际汽配批发交易中心、一期酒店、二期1#公寓、2#公寓建设工程施工合同》，约定：承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和按时支付合同价款、其他应当支付的款项；工程履约保证金为200万元，施工合同签订前汇入甲方账户，当乙方施工完成至+18.07米结构时7天内甲方退还履约保证金100万元，一、二期结构全部封顶时7天内甲方再退还履约保证金100万元，同时该履约保证金退还时间最迟不超过自提交起10个月（因乙方施工原因造成结构封顶延误超过10个月除外），以这两个条件先到者为准，履约保证金无息，超出时间返还甲方应支付逾期履约保证金的利息，利息按银行同期贷款利率4倍计算，并另承担逾期款额的日万分之五违约金。第三人郑铭琳系原告的员工，系前述施工合同项目的实际负责人。 还查明，被告分别于2015年11月7日、2015年12月1日、2015年12月29日、2016年3月2日、2016年3月3日、2016年3月4日、2016年4月5日、2016年4月26日、2016年5月26日、2016 -6- 年10月11日向第三人郑铭琳的银行账户转账支付了90万元、313820元、28万元、56万元、56万元、56万元、28万元、28万元、28万元、15万元。前述转账记录中，除了2016年10月11日的转账记录备注是“利润损失费”之外，其余的转账记录备注均为“支付利息”。 再查明，2018年8月3日，南宁市中级人民法院作出（2018）桂01破申27号民事裁定书，裁定受理申请人文杰群对广西大裕市场投资有限公司提出的破产清算申请，并指定该案由我院审理。 以上事实，有借条、借款展期借据、福建海峡银行客户回单、福建海峡银行支付系统业务凭证、《中国（东盟）国际汽配批发交易中心、一期酒店、二期1#公寓、2#公寓建设工程施工合同》、对公客户回单、中国建设银行客户专用回单、当事人陈述等予以证实。 本院认为，原告主张其与被告之间存在借贷关系，并提交了被告出具的借条、借款展期借据及转账凭证，这一系列证据可以证实被告向原告借款，原告向被告转账支付借款的事实。被告辩称原告转账给其的500万元系原告向被告支付的工程履约保证金，但被告提交的建设工程施工合同仅证明原、被告之间存在建设工程施工合同关系，并不足以证实原告向被告转账的款项实质为该合同的履约保证金，故本院对被告的该项辩称不予采信。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条的规定，原、被告之间的借贷并未存在法律规定的无效情形，故双方之间的借贷关系合法有效。现原告诉请被告偿还借款本金500万元，符合法律规定，本院予以支持。 关于借款利息。对于被告向第三人郑铭琳支付的款项性质问题，从被告在向第 -7- 三人支付款项时的备注“支付利息”以及第三人的陈述，加上第三人的身份系涉案工程项目的实际负责人，被告基于表见代理向第三人支付利息的行为可以认定为被告向原告偿还了本案借款的部分利息。至于被告辩称其向第三人转账支付的款项系属退回原告的履约保证金，由于被告的陈述意见与现有证据不相符，且在涉案工程未完工的情况下，被告退回施工方履约保证金的行为亦与常理不符，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。由于被告于2015年2月3日出具的借条上载明“若超出以上时间未还款或未全额还清，未还款额则按借款之日起计息（利率按月息2%计算）”，以及2015年2月10日出具的借条亦承诺借款期满时被告将支付118万元的固定回报给原告，均可视为原、被告之间对于借款期间的利息有约定，但因被告于2015年2月10日出具的借条上承诺给予原告回报的约定以及被告在逾期还款后承诺给予原告的利息约定，原、被告就2015年2月10日出借的100万元借款约定的月利息和逾期利息均已经超过了年利率36%，故超过部分的利息约定无效，即对于2015年2月10日出借的100万元应按照法定实际支付的最高上限年利率36%计算已经偿还部分的借款期间利息，对于2015年2月3日借条上的400万元借款应按约定的月利率2%计算借款期间利息。因被告于2016年4月5日出具的《借款展期借据》中约定从2016年1月16日每月向原告支付20万元资金占用费，即约定月息为4%，故从2016年1月16日起，被告已经偿还的500万元借款的逾期还款利息可按法定实际支付的最高上限年利率36%计算，对于未偿还的逾期利息则按年利率24%计算。对于被告已经偿还的部分款项，应当按照先还利息后抵本金的法定原则进行计算。由于被告于2015年2月10日的100万元借款的还款期限是2015年8月10日，比其余400万元借款先到期。 -8- 故被告已经偿还的款项在用于抵扣利息完毕之后再优先抵扣100万元借款的本金。因此，截止至2016年10月11日，被告尚欠原告本金2651526元，利息90598.72元（详见判决书后附表）。基于此，被告应偿还原告借款本金2651526元，对于原告主张超出该数额部分，本院不予支持。从2016年10月12日起，利息以2651526元为基数，按年利率24%计算，由于南宁市中级人民法院已于2018年8月3日作出（2018）桂01破申27号民事裁定书，裁定受理了申请人文杰群对广西大裕市场投资有限公司提出的破产清算申请。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，被告支付给原告的利息应计算至2018年8月3日止，即计息计算为90598.72元+2651526元×年利率24%÷365天×661天（2016年10月12日至2018年8月3日）=1243031.83元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条、第二十九条第一款的规定，判决如下： 一、被告广西大裕市场投资有限公司向原告永太建设集团有限公司偿还借款本金2651526元； 二、被告广西大裕市场投资有限公司向原告永太建设集团有限公司支付借款利息1243031.83元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行 -9- 期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费75080元，由原告永太建设集团有限公司负担37124元，被告广西大裕市场投资有限公司负担37956元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘孙丽 人民陪审员  黄 娟 人民陪审员  邓志凤 二〇一九年十二月十六日 书 记 员  朱迪绯 -10- 附表： 时间 本金 利率 天数 利息 还款金额 剩余利息 2015.1.26 24% 1315.06849 2015.1.28 24% 7890.41096 2015.2.3 24% 18410.9589 2015.2.10 36% 266301.37 24% 710136.986 2015.11.7 104054.795 24% 63123.2877 36% 23671.2329 2015.12.1 24% 73643.8356 -122970.68 913193.7 36% 25219.1575 2015.12.29 24% 47342.4658 -218628.37 36% 14029.1648 2016.1.16 24% 144887.841 2016.3.2 -353740.53 2016.3.3 24% 2917.13917 -557082.86 2016.3.4 24% 2550.83811 -557449.16 2016.4.5 24% 69897.4783 -210102.52 2016.4.26 24% 42969.0784 -237030.92 -11- 2016.5.26 24% 56708.7193 -223291.28 2016.10.11 24% 240598.719 90598.7192 2018.8.3 24% 1152433.11 1243031.83 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国企业破产法》 第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 -12- 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。