福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初8104号 原告：中城投集团第六工程局有限公司，住所地安徽省蚌埠市经济开发区东海大道****，统一社会信用代码913403001498971433。 法定代表人：周海瑞，董事长。 委托诉讼代理人：余灵燕，福建闽创律师事务所执业律师。 被告：杨永茂，男，1971年12月7日出生，汉族，农民，住福建省泉州市石狮市。 原告中城投集团第六工程局有限公司（以下简称“中投公司”）与被告杨永茂建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中投公司的委托诉讼代理人余灵燕、被告杨永茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中投公司向本院提出诉讼请求：杨永茂返还中投公司工程款137,511.55元，并支付中投公司从2019年5月1日起至款清之日止，以137,511.55元为本金、按月利率0.5%计算的资金占用利息。事实与理由：2017年12月27日，中投公司的紫金山体育公园牡丹园项目部与杨永茂签订《泥水工工程部分工承包协议》，即杨永茂承包施工牡丹园二期1#、2#、3#、36#、37#、39#泥水分项工程，同时杨永茂承包牡丹园一期48#号楼泥水分项工程。在协议书中双方约定承包形式、承包工作内容、价格结算、工程质量、计量及付款方式、双方的责任、安全责任、违约责任等内容。协议签订之后，杨永茂组织工人进场施工。中投公司亦按协议约定向杨永茂支付工程进度款。2018年9月18日，杨永茂向中投公司借款100,500元用于发放工人工资，承诺该借款从杨永茂承包的工程尾款中扣除，若不够抵扣，杨永茂承诺在2019年4月30日前归还剩余借款。2018年9月20日，中投公司与杨永茂双方进行了结算，杨永茂向中投公司出具了《承诺书》，在承诺书中确认了其所施工1#、2#、3#、36#、37#、39#号楼工程款中仅有74,664元的收尾保修款中投公司未支付，其余工程款已全部领取。同时在该承诺书中特别承诺“我班组无人收尾修补，由项目部帮忙收尾修补，费用由我班组承担。”且杨永茂承诺工人工资已全部发放清楚。2019年3月22日，双方对48#号楼进行结算，杨永茂应得的剩余工程价款为44,464.45元，按杨永茂的要求，中投公司支付了51,500元用于帮杨永茂归还个人借款。为此中投公司垫付了7,035.55元。然而在杨永茂借款之后，杨永茂未承诺向工人足额发放工资。工人至中投公司项目部闹事，中投公司不得已代付了工人工资14,000元。2018年9月底，杨永茂的工人全部退场。杨永茂退场后，中投公司发现杨永茂所施工的1#、2#、3#、48#楼在内的泥水工程出现空鼓等质量问题，中投公司要求杨永茂派人修补，但杨永茂不予理睬，杨永茂只能另行委托他人进行修补，支出修补费用90,640元。中投公司多次要求杨永茂返还款项未果，故诉至法院。 杨永茂辩称，杨永茂于2018年4月16日进场施工，74,664元是质保金没有给杨永茂。现施工牡丹园二期1#、2#、3#楼已做完，承诺书是杨永茂写的。48号楼总的做了29万多，中投公司只付了80%，还有17%等初验过后再支付，但是竣工验收了也没有支付给杨永茂，工程正常是3%的质保金，中投公司修补用了9万多元不合理。杨永茂在紫金山体育公司做了几百万元的工程，还有地下室工程。74664元质保金是二期的，杨永茂没有私借款项，钱用于工人的生活费，因为老板几个月没有发放生活费，借款利息六分，借了三个月，第一笔扣了一个月的利息，实际只有47,000元，这笔钱还是老板娘叫安全员监督发放工人生活费。74664元应由中投公司支付，工程已经做完了，并且也经过了初验，经过初验后杨永茂退场，因此不存在修补的问题。48号楼总工程才二十几万元，9万多元的修补，修补九千多还差不多，请求驳回中投公司的诉讼请求。 本院经审理认定的事实如下：2017年12月27日，中投公司（甲方）与杨永茂（乙方）签订《泥水工工程部分工承包协议》一份，协议约定：中投公司将龙岩紫金山体育公园牡丹园二期工程1#、2#、3#、36#、37#、39#（其余幢号待定）泥水分项工程，同时杨永茂承包牡丹园一期48#号楼泥水分项工程。在协议书中双方约定承包形式、承包工作内容、价格结算、工程质量、计量及付款方式、双方的责任、安全责任、违约责任等内容。协议签订之后，杨永茂组织工人进场施工。2018年9月18日，杨永茂向中投公司借款100,500元用于发放工人工资，杨永茂向中投公司出具借条两份，一份借条金额为75,500元，用于发放工人工资，从其承包的一期48#楼泥水工程尾款中抵扣，于2019年4月30日前归还剩余借款。另一份借条金额为25,000元，从其承包的二期1#、2#、3#15%余款中抵扣，于2019年4月30日前归还剩余借款。2018年9月20日，中投公司与杨永茂进行结算，杨永茂向中投公司出具了《承诺书》，确认截至2018年9月10日，其所施工1#、2#、3#、36#、37#、39#号楼已收到工程款1,191,160元，仅有74,664元的收尾保修款中投公司未支付，作为质保金，待竣工验收后进行扣减。同时在该承诺书中特别承诺“我班组无人收尾修补，由项目部帮忙收尾修补，费用由我班组承担，工人工资已全部发放清楚，工人全部退场”。2018年9月底，杨永茂的工人全部退场。2019年3月22日，双方对48#号楼进行结算，杨永茂完成48#楼泥水工程量为293,004元，中投公司已支付杨永茂工程款239,750元。中投公司支付杨永茂51,500元用于杨永茂归还个人借款。2019年1月至2月，中投公司代付了杨永茂班组工人工资14,000元。杨永茂退场后，中投公司对杨永茂承接的工程进行了修补。此后，中投公司多次要求杨永茂返还款项未果，故诉至法院。 上述事实，有中投公司提供的泥水工工程部分承包协议及附件、身份复印件，承诺书、施工班进度款申请表，银行交易明细、工人工资表、零星工程任务单以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，中投公司与杨永茂签订《泥水工工程部分工承包协议》，由中投公司将牡丹园二期1#、2#、3#、36#、37#、39#泥水分项工程分包给杨永茂，杨永茂没有泥水工程施工的相应资质，因此，双方签订的工程承包协议无效。合同虽然无效，但杨永茂已履行了相应的施工承包义务，并就工程量及工程价款与中投公司进行了结算。其所施工1#、2#、3#、36#、37#、39#号楼尚有74,664元的收尾保修款中投公司未支付杨永茂，杨永茂施工的48#楼泥水工程量为293,004元，中投公司已支付杨永茂工程款239,750元，尚余53,254元未付，中投公司主张3%的质保金应予扣除，没有事实依据，本院不予支持。在此期间，中投公司预支杨永茂款项152,000元，并代杨永茂支付工人工资14,000元，杨永茂因该合同取得的财产，应当予以返还，故扣除中投公司应支付给杨永茂的工程款127,918元，杨永茂应返还中投公司38,082元。中投工公司认为杨永茂工程施工出现问题，其代杨永茂进行修补支付修补费用90,640元，但用于证明费用支出的材料是中投公司自行制作的，没有充分证据证明这些费用支出是杨永茂收尾工程的修复款。但基于杨永茂在承诺书明确“由项目部帮忙收尾修补，费用由我班组承担”。故本院认定杨永茂确有工程尚未修复，并由中投公司进行了修复。本院酌定中投公司支付修复款20,000元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、杨永茂应于本判决生效之日起十日内返还中城投集团第六工程局有限公司38,082元，及支付该款从2019年5月1日起至款清之日止，按月利率0.5%计算的利息； 二、杨永茂应于本判决生效之日起十日内返还中城投集团第六工程局有限公司工程修复费用20,000元； 三、驳回中城投集团第六工程局有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,116元，减半收取为1,558元，由中城投集团第六工程局有限公司负担779元，由杨永茂负担779元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 郑  冬  伟 二〇一九年十二月十七日 书记员 吴琳婷（代） 附：一、相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过本院诉讼服务中心转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。