湖北省十堰市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鄂03执异170号异议人：湖北房县农村商业银行股份有限公司。住所地：湖北省房县城关镇南大街**。法定代表人：黄太平，该公司董事长。委托诉讼代理人:张会成，该公司员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：孙富斌，湖北鸿法律师事务所律师。代理权限：一般代理。申请执行人：海天建设集团有限公司十堰分公司。。住所地：湖北省十堰市张湾区汉江街办七里垭村万通工业园内代表人：徐进，该分公司经理。委托诉讼代理人：陈仕平，十堰市茅箭区援民法律服务所主任。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。申请执行人：房县景阔酒店管理有限公司。。住所地：湖北省十堰市房县城关镇白土村******法定代表人：潘泽政，该公司经理。委托诉讼代理人：潘顺民，海天建设集团有限公司十堰分公司项目负责人。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。被执行人：十堰市赛武当房地产开发有限公司房县分公司。住所。住所地：湖北省房县城关镇滨河大道**div>代表人：刘立军，该分公司董事长。被执行人：房县滨湖国际酒店投资有限公司。住所地。住所地：湖北省房县城关镇滨河大道**iv>法定代表人：刘立军，该公司董事长。本院在执行海天建设集团有限公司十堰分公司(以下简称：海天十堰分公司)、房县景阔酒店管理有限公司（以下简称：房县景阔酒店公司）与十堰市赛武当房地产开发有限公司房县分公司（以下简称：赛武当房县分公司）、房县滨湖国际酒店投资有限公司（以下简称：房县滨湖酒店公司）建设工程施工合同纠纷一案中，湖北房县农村商业银行股份有限公司（以下简称：房县农商行）对本院作出的（2017）鄂03执303号之四执行裁定不服提出书面异议。本院受理后，依法由审判员胡琼担任审判长，与审判员李晋鄂、王昭组成合议庭进行审查。现已审查终结。房县农商行异议请求：撤销十堰中院作出的（2017）鄂03执303号之四执行裁定书，确认房县农商行对房县滨湖酒店公司位于房县城关镇××路东侧、××路南侧的“滨湖花园工程”中的滨湖酒店负二层2321.84平方米配套车库、滨湖酒店地上1-21层26072.88平方米的在建工程及分摊的土地总价值8755.98万元中优先受偿2700万元借款本金及相应利息（截止2018年5月11日，结欠利息254892元，自2018年5月12日起利息以贷款本金2700万元为基数按年利率9.36%计算至实际清偿之日止）。事实与理由：1.赛武当房县分公司因开发滨湖花园项目资金不足，经向房县农商行申请，房县滨湖酒店公司于2014年1月17日与房县农商行签订《固定资产借款合同》，约定房县滨湖酒店公司向房县农商行借款2700万元，将房县滨湖酒店公司正在装修的在建工程抵押给房县农商行。借款抵押合同签订后，房县农商行依约发放贷款2700万元。后无法偿还贷款经过一次展期后，2018年5月10日在房县人民调解委员会的主持下，双方就还款时间等达成协议，约定如房县滨湖酒店公司若未按期偿还借款本息，房县农商行可对抵押的上述房产进行处理，并对所得价款优先受偿，后双方向房县法院申请司法确认，2018年5月11日房县人民法院作出（2018）鄂0325民特6号民事裁定。2.海天十堰分公司与赛武当房县分公司之间的纠纷经过二审诉讼，最终判决赛武当房县分公司支付海天十堰分公司工程款，并就工程价款享有优先受偿权。2016年12月10日经过海天十堰分公司、房县滨湖酒店公司、房县农商行三方协商，海天十堰分公司向房县农商行作出书面承诺：“房县滨湖酒店公司在房县农商行贷款本息未还清之前，对所有应得工程款放弃一切优先受偿权，以偿还房县农商行借款为先”。3.海天十堰分公司隐瞒其向房县农商行承诺放弃工程款优先受偿权这一事实。2016年12月10日由海天十堰分公司、房县滨湖酒店公司、房县农商行三方经过充分协商，海天公司向房县农商行作出承诺：其在房县滨湖酒店公司在房县农商行的贷款本息未还清之前，对所有应得工程款放弃一切优先受偿权，以偿还房县农商行此笔借款为先。这一承诺是海天公司的真实意思表示，海天公司应该按照承诺在2700万元借款即本金范围内放弃优先受偿权，由房县农商行对涉案的抵押土地和在建工程行使抵押权。4.海天公司在申请执行时将优先受偿的工程款91265862.12元全部集中到滨湖花园酒店这一个工程上明显不当。赛武当房县分公司其他的6个工程项目中有可供执行财产，法院将涉案的已经设定抵押的土地和工程处置给海天公司，明显损害房县农商行的合法权益。5.涉案处置的房产和土地实际是房县滨湖酒店公司名下的资产，而欠海天十堰分公司建筑工程款的是赛武当房县分公司，该建筑工程款不应用第三人房县滨湖酒店公司的资产抵偿。十堰中院在涉案土地和在建工程上已经设定抵押权，且该权利仍然存在的情况下，裁定过户到海天公司名下明显错误。海天十堰分公司答辩称：海天十堰分公司从未出具过《放弃工程款优先权承诺书》，作为工程实际施工人的海天十堰分公司享有的优先受偿权优于房县农商行主张的抵押权。房县农商行为支持其异议请求，向本院提交如下证据：证据一、房县农商行的营业执照副本复印件、法定代表人身份证明、授权委托书，证明房县农商行的身份信息及委托代理人的情况。证据二、《固定资产借款合同》和支付放款凭证复印件各一份，证明房县滨湖酒店公司与房县农商行之间存在2700万元的金融借款关系。证据三、《抵押合同》复印件一份和土地抵押他项权证、在建工程抵押权证、抵押物品清单复印件6份，证明房县滨湖酒店公司与房县农商行之间存在抵押关系，房县滨湖酒店公司将涉案的土地和在建工程抵押在房县农商行，房县农商行享有抵押权。证据四、（2018）鄂0325民特6号民事裁定书复印件1份，证明房县农商行与房县滨湖酒店公司就2700万元借款达成协议，后经过房县人民法院司法确认，房县农商行对涉案的土地及在建工程享有优先受偿权。证据五、2016年12月10日浙江海天建设集团有限公司给房县农商行出具的承诺书复印件1份，证明海天公司承诺对工程款放弃优先受偿权。证据六、2016年12月10日房县滨湖酒店公司承诺书复印件1份，证明涉案的在建工程不存在优先受偿权。证据七、（2017）鄂03执303号之四执行裁定书，证明十堰市中级人民法院对涉案的土地及在建工程作出了相应的执行措施，该裁定侵犯了房县农商行的合法权益。本院查明，本院在执行海天十堰分公司、房县景阔酒店公司与赛武当房县分公司、房县滨湖酒店公司建设工程施工合同纠纷一案中，湖北省高级人民法院于2017年11月6日作出的（2017）鄂民终3103号民事判决已经发生法律效力,申请执行人海天十堰分公司于2017年11月21日向本院申请执行。在执行过程中，本院依法对被执行人房县滨湖酒店公司所有的“滨湖花园工程”中的滨湖酒店负二层2321．84平方米配套车库、地上1-、地上**26072米在建工程及其分摊的土地进行评估，评估总价8521.06万元。被执行人赛武当房县分公司对该评估报告提出异议，评估公司补充装修价值后将评估价格调整为8755．98万元。本院于2018年9月30日在京东网以8755．98万元为起拍价进行第一次拍卖流拍，于2018年10月30日以8318.181万元进行第二次拍卖也流拍。2019年3月18日，经申请执行人海天十堰分公司申请，本院以(2017)鄂03执303号之三执行裁定，变更房县景阔酒店公司为本案的申请执行人，享有湖北省高级人民法院（2017）鄂民终3103号民事判决确定的权利。现房县景阔酒店公司向本院申请以第二次流拍价接受拍卖财产。本院作出(2017)鄂03执303号之四执行裁定，裁定：一、将被执行人房县滨湖酒店公司位于房县城关镇××路东侧、××路南侧“滨湖花园工程”中的滨湖酒店负二层2321．84平方米配套车库、滨湖酒店地上1-21层26072．88平方米（以产权部门实际测量面积为准）在建工程及其分摊的土地（详见该项目评估报告）作价8318.181万元，交付申请执行人房县景阔酒店公司，抵偿（2017）鄂民终3103号民事判决书确定的等额债务，上述房地产所有权自本裁定送达申请执行人房县景阔酒店公司时起转移。二、解除本院（2015）鄂十堰中诉保字第00072号民事裁定、（2017）鄂03执303号之一执行裁定书对本裁定书第一项确定抵债的房地产的查封。三、申请执行人房县景阔酒店公司可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。另查明：2014年1月17日房县滨湖酒店公司与房县农商行签订《固定资产借款合同》以及《抵押合同》约定房县农商行为房县滨湖酒店公司提供2700万元的贷款，由房县滨湖酒店公司将位于房县东关社区的土地使用权及在建工程作抵押担保，同时刘立军、刘琳对贷款承担连带保证责任，同日，房县农商行依约将贷款发放到房县滨湖酒店公司账户。2017年1月17日贷款到期后，房县滨湖酒店公司无力偿还上述贷款，经协商一致，签订了一份借款展期协议，展期后到期日为2018年5月22日。再查明：本院作出的（2015）鄂十堰中民一初字第00035号民事判决书认定：“2014年4月份，赛武当房县分公司未经海天十堰分公司同意，将海天十堰分公司施工建设的滨湖酒店在建工程以第三人房县滨湖酒店公司的名义在房县农商行抵押贷款2700万元。”……该判决内容为：一、赛武当房县分公司在判决生效后十日内支付海天十堰分公司工程欠款92354262.12元及利息（利息的计算方法为：以91265862.12元为基数，从2015年6月12日起至判决确定的给付之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准计算利息）。二、海天十堰分公司在91265862.12元范围内对涉案滨湖花园工程享有建设工程价款优先受偿权。三、驳回海天十堰分公司的其他诉讼请求。……本院认为：根据生效法律文书，海天十堰分公司对涉案的工程享有建设工程价款优先受偿权。在执行过程中，房县农商行以海天十堰分公司为其出具承诺函，海天十堰分公司明确表示放弃工程款优先受偿权，应由房县农商行以抵押权主张优先受偿的权利，实质上是排除法院的执行，房县农商行主张权利的承诺书签署的时间在涉案生效法律文书送达之前，且房县农商行主张权利与生效法律文书判决的内容,即：“海天十堰分公司在91265862.12元范围内对涉案滨湖花园工程享有建设工程价款优先受偿权”相矛盾，其是对生效法律文书不服，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。故房县农商行的该项异议请求不能成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条、第十七条第一款的规定，裁定如下：驳回湖北房县农村商业银行股份有限公司的异议请求。案外人、当事人对本裁定不服，可以自送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长 胡 琼审判员 李晋鄂审判员 王 昭二〇一九年十二月十七日书记员 陈巧芸