甘肃省高台县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)甘0724民初3797号 原告：甘肃资产管理有限公司。住所地兰州市城关区。统一社会信用代码 负责人：武某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗某，甘肃正天合律师事务所律师。 被告：宣化建筑集团总公司第十三建筑公司。住所地高台县骆驼城镇开发区。 法定代表人:赵某，该公司经理。 被告：赵某，男，汉族，住高台县身份证号码： 被告：高台县通达纸业有限责任公司。住所地高台县城关镇纸厂路。 法定代表人：赵某3，该公司经理。 被告：赵某1，男，汉族，住高台县身份证号码： 委托诉讼代理人：赵某3，男，系赵某1儿子。 被告：赵某2，男，汉族，住高台县。身份证号码： 原告甘肃资产管理有限公司（以下简称资产管理公司）与被告宣化建筑集团总公司第十三工程队农场（以下简称十三农场）、高台县造纸厂、宣化建筑集团总公司第十三建筑公司（以下简称十三公司）、赵某债权转让合同纠纷一案，本院2017年11月23日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。本院在送达中发现工商登记中不存在十三农场、高台县造纸厂。2018年1月8日，原告申请追加赵某1、赵某2、赵某3、赵某4为本案被告获准。本院将继续送达情况反馈原告，原告于2018年4月18日申请撤回对被告十三农场、高台县造纸厂、赵某3、赵某4的起诉，同时申请追加高台县通达纸业有限责任公司（以下简称通达公司）为本案被告，本院准许。原告委托诉讼代理人罗某，被告十三公司法定代表人赵某，被告赵某、赵某2，被告赵某1委托诉讼代理人赵某3，通达公司法定代表人赵某3到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告资产管理公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告十三公司、赵某偿还债务本金96万元，利息2393115.18元（算止2016年6月20日），2016年6月21日以后利息按照日万分之2.1计付，利随本清；2、判令通达公司在原高台县造纸厂抵押担保债务范围内承担连带清偿责任；3、判令赵某1、赵某2以各自在通达公司出资范围为限，承担原高台县造纸厂抵押物灭失的赔偿责任；4、判令确认原告对原高台县造纸厂提供的抵押财产、十三公司提供的抵押土地使用权，在原告债权本息范围内具有优先受偿权；5、判令本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。事实与理由：1997年6月12日，十三农场向中国农业发展银行高台县支行（以下简称农发高台支行）借款100万元，借期3年，年利率9.15%，高台县造纸厂以其价值147万元设备财产提供了抵押担保，该担保经过了工商登记，合同约定担保抵押期间至全部债务清偿完毕止。1997年6月17日，该借款实际交付。因金融政策调整，1999年4月13日，中国农业银行高台县支行（以下简称农行高台支行）接管农发高台支行该100万元债权，与十三农场、十三公司签订协议书，将贷款年利率下调为5.55%，还款期限也作了相应调整，十三公司提供291533.33㎡国有土地使用权作还款抵押担保，1999年4月12日进行了抵押登记，抵押期限为三年。2000年7月，农行高台支行向十三农场发出贷款到期通知单、逾期贷款催收通知单，十三公司和通达公司分别以借款人和保证人的身份于2000年7月18日、22日盖章确认债务和担保责任。赵某于2012年1月9日偿还本金1万元、2013年2月24日偿还本金1万元、2014年1月10日偿还本金2万元，至今尚欠96万元没有偿还。农行高台县支行于2001年12月12日、2002年5月25日、11月4日、2003年8月23日、12月5日、2004年2月18日、6月23日、9月2日、12月20日、2005年10月26日、2006年3月8日、2007年7月30日、2008年5月15日、2010年8月11日、2011年11月8日、2012年4月12日、2013年2月22日、2016年1月8日，前后共18次向十三农场发出债务逾期催收通知书，赵某以加盖私章、捺印、签名等方式签署了前述18份通知书。2016年12月28日，依据国家财政部相关精神，原告与中国农业银行股份有限公司张掖支行签署委托资产分户转让协议，约定原告受让农行高台支行针对十三农场享有的债权本金96万元、利息2393115.18元及抵押权。以及债权全部实现前的利息。原告于2017年1月28日在甘肃经济日报第四版发布债权受让通告，并以公告方式向十三农场催收债权。2017年11月23日，原告提起诉讼，诉讼中明确了具体请求，望判如所请。 赵某辩称，1997年至2001年，赵某接受高台县宣化乡人民政府任命，先后担任过十三农场、十三公司负责人，赵某报酬由乡政府按照出勤天数发放。至2001年，十三农场、十三公司均自然解体，现十三农场、十三公司已无办公场所、组织机构、工作人员和财务档案。赵某现在已不是十三农场、十三公司的法定代表人，也再不能代表十三农场、十三公司出庭参加诉讼。原告所诉贷款100万元、先后已偿还4万元、签收18份通知书的事实客观存在。赵某本身不识字，以加盖私章、捺印、签名等方式签收农行高台支行针对十三农场发出的18份债务逾期催收通知书，也是应农行高台支行工作人员要求所为。2010年8月11日，赵某同时签署了农行高台支行送达的债务逾期催收通知书和担保人履行责任通知书，但这两份通知书均是针对十三农场的，该行为并非赵某个人自愿提供保证的行为，故赵某在本案中不应承担共同还款责任或连带还款责任。 通达公司、赵某1、赵某2共同辩称，通达公司在高台县造纸厂基础上改制而来，在担保催收单上最后一次签字是2000年7月22日，提供抵押担保的时间是1997年6月17日，高工商押字第089号抵押物登记证载明该抵押担保期限到2000年6月12日截止。通达公司改制时以为该笔债务已经偿还，在改制清算中才没有涉及本案担保债务，所以本案债务和通达公司无关。自2000年7月22日至2017年1月28日，农行高台支行和原告均未向通达公司主张债权，原告针对通达公司的诉请已过诉讼时效。现应视为农行高台支行放弃了抵押权。 原告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。因被告十三公司放弃质证，对原告资产管理公司、被告赵某、通达公司、赵某3、赵某2无异议的以下证据予以认定： 1、1999年4月13日，农行高台支行与十三公司签订的贷款协议； 2、2000年7月18日，十三公司签收的贷款到期通知单； 高台县工商局【2011】38号处罚决定书； 4、1997年6月12日农发行高台支行与十三工程队签订的贷款合同； 5、1997年6月17日,高台县工商局高工商押字第089号抵押物登记证（附申请书一份）； 6、2000年7月22日，通达公司签收的贷款到期通知单； 7、赵某前后18次签署的债务逾期催收通知书； 8、1997年6月17日，十三工程队农场借款借据，注明分三次还款4万元； 9、原高台县土管局1999年第015号土地他项权属证明书； 10、委托资产分户转让协议； 11、甘肃经济日报2017年2月28日第二版催收公告； 12、（1999）01号《国有土地使用权有偿划拨合同》； 13、十三公司土地登记法人代表身份证明书及土地登记委托书； 以上证据12-13证明了抵押土地登记在十三公司名下，赵某登记为法定代表人，还证明了1999年4月12日出让时特别约定“本 合同项下土地使用权出让金，乙方(十三公司)当时交纳有困难，可暂不交，若乙方到期无法偿还银行贷款，待处分土地使用权时补交”； 14、高台县造纸厂营业执照副本及申请开业材料复印件； 15、宣化镇人民政府宣政发【1999】18号文件； 16、通达公司第一次职代会会议记录； 17、通达公司设立登记证书、企业营业执照副本复印件各一份以上证据14-16证明了通达公司于1999年在原高台县造纸厂基础上改制而来。 各被告没有提交证据。 对本院调取的通达公司企业基本信息一份，证明通达公司自1999年8月1日起经营，2008年12月25日被吊销企业法人营业执照，法定代表人为赵某1，股东为赵某1、赵某2。原被告均无异议，予以认定。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 1997年6月12日，十三农场向农发高台支行借款100万元，借期3年，年利率9.15%，高台县造纸厂以其价值147万元设备财产提供了抵押担保，该担保经过了工商登记。1997年6月17日，该借款实际交付。因金融政策调整，1999年4月13日，农行高台支行接管农发高台支行该100万债权，与十三农场、十三公司共同签订协议书，将贷款年利率下调为5.55%，还款期限也作了相应调整，十三公司提供291533.33㎡国有土地使用权作还款抵押担保，1999年4月12日进行了土地使用权抵押登记，抵押期限为3年。1999年7月，原高台县造纸厂改制为通达公司，通达公司承继了原高台县造纸厂债权债务。2000年7月18日，农行高台支行向十三农场发出贷款到期通知单、逾期贷款催收通知单，十三公司和通达公司分别以借款人和保证人身份于2000年7月18日、22日盖章确认债务和担保责任。赵某于2012年1月9日偿还本金1万元、2013年2月24日偿还本金1万元、2014年1月10日偿还本金2万元，至今尚欠96万元没有偿还。农行高台县支行于2001年12月12日、2002年5月25日、11月4日、2003年8月23日、12月5日、2004年2月18日、6月23日、9月2日、12月20日、2005年10月26日、2006年3月8日、2007年7月30日、2008年5月15日、2010年8月11日、2011年11月8日、2012年4月12日、2013年2月22日、2016年1月8日共18次向十三农场发出债务逾期催收通知书，赵某以加盖私章、捺印、签名等方式签收了前述18份通知书。2016年12月28日，依据国家财政部相关精神，原告与中国农业银行股份有限公司签署委托资产分户转让协议，约定原告受让农行高台支行针对十三农场享有的债权本金96万元、利息2393115.18元及抵押权，以及债权全部实现前的利息。原告于2017年1月28日在甘肃经济日报第四版发布债权受让通告，并以公告方式向十三农场催收债权。2017年11月23日，原告诉请本院追讨债务，在诉讼中原告明确诉讼请求如前。 本院认为，本案当事人争议属法律之争并非事实之争。中国农业银行股份有限公司张掖分行签署委托资产分户转让协议，约定原告受让农行高台支行针对十三农场享有的债权本金96万元、2016年6月20日前2393115.18元利息、相关国有土地使用权上设定的抵押权和相关机器设备上设定的抵押权、以及债权全部实现前的利息。协议不违反法律规定，合法有效。债权转让协议，经原告资产管理公司刊登公告已向包括各被告在内的社会公众广而告之，债权转让已生效。现就各方当事人争议的焦点析判如下： 关于借款利息计算。 依照《中华人民共和国合同法》第一百一十九条之规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。农行高台支行，历经赵某18次签署，不要求主债务人十三公司定期提供有关财务会计报表，对其业务活动和财务状况真实情况不做调查了解，放弃了对贷款使用的检查、监督。在主债务人十三公司构成根本性违约情况下，没有采取适当措施，致使其损失（涉案利息）不断扩大，故就其主张的利息，不应全额支持。可以所欠本金96万元为限予以支持。 关于被告赵某、赵某1、赵某2应否偿还借款。 依法，企业法人被吊销营业执照后，法人解散，应当依法进行清算，清算程序结束并完成法人注销登记时，法人终止。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。故十三公司和通达公司系本案适格被告。 原告主张被告赵某因债务承继已构成共同借款人应承担偿还责任的意见，并无农发高台支行、农行高台支行、债权受让人原告达成债务承继的书面协议。农行高台县支行向赵某送达的债务逾期催收通知书受送达人均为十三公司，由此上述通知书不具备要求赵某个人承担债务的意思表示。赵某原系十三公司法定代表人，其在债务人处签名及偿还贷款，兼具履行其法定代表人职务的意思表示，亦不能明确赵某个人具有承担债务之意思表示，故原告主张赵某共同或连带偿还借款及利息的请求，本院不予支持。 依法，在法人依法存在的情况下，不应由与法人有牵连关系的个人单独承担本案民事责任。即使是在企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前这段时间，公司的法定代表人或股东也仅负有清算责任，而非偿付债务的义务。赵某1、赵某2系通达公司法定代表人和股东，在通达公司未依法注销登记前，通达公司因担保行为可能产生的债务，应为公司之债，当由通达公司负责偿还。故原告主张赵某1、赵某2以各自在通达公司出资范围为限，承担原高台县造纸厂抵押物灭失的赔偿责任的请求，本院不予支持。 三、关于抵押权。 被告十三公司以其国有土地使用权为其借款100万元提供抵押担保，并依法办理了抵押登记，该抵押权依法设立。高台县造纸厂以其价值147万元的机器设备为十三农场借款100万元提供抵押担保，并依法办理了抵押登记，该抵押权依法设立。原告受让有抵押担保的债权后，已经依法取得对债权的抵押权，原抵押权登记继续有效，故原告要求确认对被告十三公司抵押的土地使用权、对承继高台县造纸厂债权债务的通达公司机器设备抵押权，享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。依法，拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权。本案主债务人十三公司提供的国有土地使用权抵押，依法在被拍卖后所得的价款，应先缴纳土地使用权出让金款额，剩余部分原告可优先受偿，不足部分，原告可从通达公司提供的抵押物变现中予以实现，若仍由不足部分，则继续由十三公司清偿。 各被告辩解，抵押担保已过约定三年期限，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条规定，当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力，且原告在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未超过保证期间，故各被告上述辩解意见，本院不予采纳。 综上所述，原告主张被告十三公司偿还借款本金96万的请求，本院予以支持。原告主张被告十三公司支付借款利息的请求，以借款本金96万元为限予以支持。原告主张被告赵某偿还借款本金、利息及保全费的请求，本院不予支持。原告主张被告通达公司在原高台县造纸厂抵押担保债务范围内承担连带清偿责任请求予以支持。原告主张赵某1、赵某2以各自在通达公司出资范围为限，承担原高台县造纸厂抵押物灭失的赔偿责任的请求，不予支持。原告主张判令确认原告对原高台县造纸厂提供的抵押财产、十三公司提供的抵押土地使用权，在原告债权本息范围内具有优先受偿权的请求，依照法益顺序，在依法缴纳土地使用权出让金的款额后，予以支持。原告从被告通达公司提供的抵押物变现中实现的债权部分，被告通达公司可向被告十三公司追偿。本案未产生保全费，原告主张的律师费当事人之间并未约定，该项请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十二条三款，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第一百一十九条、第一百九十六条、第二百零二条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条，《中华人民共和国担保法》第二条、第三十四条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、第五十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十二条之规定，经合议庭评议，判决如下： 一、由被告宣化建筑集团总公司第十三建筑公司偿还原告甘肃资产管理有限公司转让债权96万元，利息96万元，合计192万元，限于判决生效后60日内付清； 二、被告高台县通达纸业有限责任公司对以上债务承担连带清偿责任； 三、原告甘肃资产管理有限公司在实现上述债权中，对被告宣化建筑集团总公司第十三建筑公司提供抵押的291533.33㎡国有土地使用权，依法被拍卖后所得的价款，先缴纳土地使用权出让金，剩余部分原告甘肃资产管理有限公司可优先受偿，不足部分，原告甘肃资产管理有限公司可从被告高台县通达纸业有限责任公司提供的抵押物变现中予以实现，若仍有清偿不足部分，则继续由被告宣化建筑集团总公司第十三建筑公司负责清偿； 四、原告甘肃资产管理有限公司从被告高台县通达纸业有限责任公司提供的抵押物变现中实现的债权部分，被告高台县通达纸业有限责任公司可向被告宣化建筑集团总公司第十三建筑公司追偿； 五、被告赵某、赵某1、赵某2不承担本案民事责任； 六、驳回原告甘肃资产管理有限公司其他诉讼请求。 案件受理费33625元，由被告宣化建筑集团总公司第十三建筑公司负担，并连同上述案件款一并给付原告甘肃资产管理有限公司。本院预收原告甘肃资产管理有限公司的受理费33625元，不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 逾期，本判决发生法律效力，双方当事人必须自觉履行。否则，本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年。当事人超过申请执行期限申请执行的，不予受理。 审 判 长  牛红霞 审 判 员  潘海龙 人民陪审员  范会帮 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  寇甜甜 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第七十二条三款清算结束并完成法人注销登记时，法人终止；依法不需要办理法人登记的，清算结束时，法人终止。 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零二条贷款人按照约定可以检查、监督借款的使用情况。借款人应当按照约定向贷款人定期提供有关财务会计报表等资料。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国担保法》 在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中， 债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；…… 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； 以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十六条拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第十二条当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。 担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。