广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0108民初2879号 原告：汉鼎宇佑互联网股份有限公司，住所地浙江省杭州市下城区永福桥路**汉鼎国际大厦****，统一社会信用代码913300007441437848（1/10）。 法定代表人：项坚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑林俊，浙江铭广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婷，浙江铭广律师事务所律师。 被告：五洋建设集团股份有限公司，住所，住所地浙江省绍兴市上虞百官街道江东北路****社会信用代码91330000146126896K。 诉讼代表人：浙江点金律师事务所、江苏百年东吴律师事务所、绍兴大统会计师事务所有限公司。 委托诉讼代理人：欧洋洪，浙江点金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张钦，浙江点金律师事务所律师。 原告汉鼎宇佑互联网股份有限公司（以下简称汉鼎公司）与被告五洋建设集团股份有限公司（以下简称五洋公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汉鼎公司的委托诉讼代理人郑林俊，被告五洋公司的委托诉讼代理人欧洋洪、张钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汉鼎公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原被告签订的《南宁五象湖1号二至五期安装施工分包合同》；2.判决被告退还原告履约保证金2650万元及逾期利息损失（以2650万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率自2018年9月21日起计算至款项还清之日止）。事实与理由：2014年10月，五洋公司与案外人宝汇公司签订一份《南宁五象湖1号项目二至五期施工总承包合同》，约定宝汇公司将“南宁五象湖1号项目二至五期施工总承包工程”发包给五洋公司承建。五洋公司是该项目的总承包人。2015年1月7日，五洋公司将上述项目中的安装工程分包给原告施工，并与原告签订《南宁五象湖1号项目二至五期安装施工分包合同》，双方约定原告需向五洋公司支付合同金额10％即2650万元履约保证金。合同签订后，原告依约向五洋公司汇付了2650万元履约保证金并积极施工。后因五洋公司经营不善等原因，宝汇公司已与五洋公司解除了施工总承包合同，五洋公司也通知原告停止施工。原告多次向五洋公司催讨退还履约保证金均未果。原告为维护自己合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 五洋公司辩称，1、原被告双方确实存在分包合同关系。因五洋公司已经破产，管理人无法表态是否同意解除合同。对于原告的诉讼请求1由法院依法处理；2、履约保证金属实，即便原告享有债权也只能是向法院提起债权确认之诉且利息只能计算到2018年12月2日。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月31日，宝汇公司作为发包方、五洋公司作为承包方就南宁五象湖1号项目二至五期施工总承包工程签订一份《南宁五象湖1号项目二至五期施工总承包合同》，合同约定建筑规模：一标段总建筑面积166925.77㎡，地下室建筑，地下室建筑面积39024㎡筑面积10448㎡，幼儿园建筑面积3150㎡，住宅塔楼建筑面积114303.77㎡；二标段总建筑面积561511.72㎡，地下室建筑，地下室建筑面积171219ALL购物中心建筑面积61546㎡，住宅商业裙楼建筑面积14950.45㎡，办公楼面积66000㎡，住宅塔楼建筑面积247795.81㎡；承包方式：承包人按合同约定的承包范围，以包人工、材料、工期、质量、安全、税费、保险，包办政府有关施工手续、包竣工验收、包施工全部风险的总承包方式完成承包工程及合同文件中规定的相关工作；合同价款：本合同采用固定单价合同形式确定合同价款，除本合同另有规定外，构成合同价款的项目单价一经发包人和承包人签订合同确定后不作调整；承包人义务：承包人不得将其承包的全部工程转包给他人、也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人，承包人未经发包人同意，不得将合同约定工程的任何部分分包给第三人，用于本工程的主要设备（如塔吊）或主要材料（如钢筋、混凝土、砌体）必须由承包人直接采购不得由第三方采购，否则发包人视为承包人违规发包。承包人按照合同文件约定或者经发包人书面同意，可将部分非主体、非关键性的工作分包给具有相应资质条件的分包人，分包人不得再次分包，承包人有义务禁止分包人再行分包。承包人应当与分包人就分包工程向发包人承担连带责任；合同价款与支付：合同暂估总价1118234148.44元，其中一标段金额202659436.65元，二标段金额915574711.79元。 2015年1月7日，五洋公司（甲方）与汉鼎公司（乙方）就南宁五象湖1号二至五期的安装工程签订《南宁五象湖1号二至五期安装施工分包合同》，合同约定包括但不限于以下内容，工作内容：由汉鼎公司承包了南宁五象湖1号二至五期总承包合同范围内的主体水电安装（除办公楼塔楼及购物中心裙楼负责预留预埋外）；承包方式：包工包料，除业主提供的材料、设备外。乙方包人工、包材料（含各类安装设备）、包专业施工机具、包质量、包进度、包文明施工、包验收合格；合同价款：安装工程金额暂定26500万元，以业主审核的结算造价为准；付款方式：乙方每月20日递交当月合格工程量进度报表，工程款的支付按《施工总承包合同》第15.2.2条执行。甲方在收到业主的安装工程进度款时，必须及时支付给乙方，乙方同期提供等额、完整、有效的发票；甲乙双方职责：乙方支付甲方履约保证金在全部工程主体结构中间验收合格后次月，甲方退还履约保证金的70％，全部工程竣工验收完成后一个月内退还履约保证金的30％。乙方承诺本合同签订后在10天内按本合同金额的10％支付合同履约保证金。乙方应在乙方开工后一个月内提供总的进度计划安排。乙方在工程施工期间，及时整理工程资料，确保各项资料齐全。竣工验收前及时提交甲方汇总，配合甲方完成竣工资料备案工作。原告已将2650万元履约保证金支付给被告。 2018年12月3日，浙江省绍兴市中级人民法院裁定受理了对五洋公司破产重整申请，并指定浙江点金律师事务所、江苏百年东吴律师事务所、绍兴大统会计师事务所有限公司担任管理人。 本院认为，原告与被告签订的《南宁五象湖1号二至五期安装施工分包合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，各方均应依约履行。现被告已被浙江省绍兴市中级人民法院裁定进入破产重整，原、被告签订的涉案合同已无法履行。因被告原因造成涉案合同无法履行，被告已构成根本违约，原告诉请解除合同并退还履约保证金，本院予以支持。被告主张原告的利息只能计算到受理破产申请之日前即2018年12月2日。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第四十六规定：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”是债权申报时利息的计算方式，本案并非债权申报，且现在浙江省绍兴市中级人民法院仅下达破产受理裁定，最终是否裁定宣告破产尚未确定，上述规定并不影响本案基础法律关系的判决，故本院对被告的主张不予采信，原告诉请的利息本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条的规定，判决如下： 一、解除五洋建设集团股份有限公司与汉鼎宇佑互联网股份有限公司于2015年1月7日签订的《南宁五象湖1号二至五期安装施工分包合同》； 二、五洋建设集团股份有限公司向汉鼎宇佑互联网股份有限公司返还履约保证金2650万元； 三、五洋建设集团股份有限公司向汉鼎宇佑互联网股份有限公司支付利息（利息计算：以2650万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率，从2018年9月21日计至2019年8月20日；此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至款项还清之日止）。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费174300元，由五洋建设集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  彭情宝 审 判 员  罗棋升 人民陪审员  周树立 二〇一九年十二月十六日 法官 助理  韦易芳 书 记 员  谈懿心 速 录 员  奚川惠