济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2859号原告：李某某，男，1957年2月14日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：李友震，北京大成（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡靓，北京大成（济南）律师事务所律师。被告：刘某某，男，1987年3月25日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：王亚男，泰和泰（济南）律师事务所律师。第三人：陈某某，女，1961年8月7日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：王亚男，泰和泰（济南）律师事务所律师。原告李某某与被告刘某某、第三人陈某某合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月18日立案，被告刘某某在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2019年5月7日作出（2019）鲁0102民初2859号民事裁定书，驳回被告刘某某对本案管辖权提出的异议，被告刘某某不服，向济南市中级人民法院提起上诉，济南市中级人民法院于2019年8月7日作出（2019）鲁01民辖终661号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告李某某的委托诉讼代理人李友震、胡靓，被告刘某某与第三人陈某某的委托诉讼代理人王亚男到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某某向本院提出诉讼请求：1、请求依法退伙并分割合伙财产，暂定数额为人民币50万元，最终以审计或评估结果为准；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年，原告与被告口头约定合伙开办鸽场，其中原告出资人民币20万元，占30%的合伙份额，并按30%的分配比例分取盈余；被告出资人民币80万元，占70%的合伙份额，并按70%的分配比例分取盈余。2015年至2016年间，原告将其出资款人民币20万元陆续汇至被告的银行账户。2018年间，被告按30%的分配比例向原告分配盈余。其后由于经营理念不同，原告请求依法退伙，并分割合伙财产（暂定数额为人民币50万元，最终以审计或评估结果为准）。但经过多次沟通，被告对于原告请求一直不予回应配合。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。原告李某某为证明其主张，向本院提交如下证据：证据1、记账凭证5份，证明自2015年起原被告双方开始合伙经营鸽场，其中原告前后向鸽场投入投资款合计20万元，该款项用于租赁场地、建设鸽棚、繁育种鸽等前期扩容建设，证明原告合伙份额投资到位；证据2、原告妻子自行制作的登记在被告名下的双方经营共用账户（户名刘某某尾号2155招商银行）的收支明细打印件，证明1、原告分别于2015年4月30日、2015年8月13日、2015年9月27日、2016年1月24日、2016年6月10日，通过其妻马某某的账户向登记在被告名下的双方经营共用账户转入投资款，合计20万元；2、被告通过登记在被告名下的双方经营共用账户分三次按30%的分配比例向原告分红，以上证明原告合伙份额投资到位，占30%的合伙份额，并按30%的分配比例分取盈余；3、自2018年1月起鸽场的销售收入，鸽场处于盈利状态；证据3、银行账户交易历史查询（户名马某某尾号为7811齐鲁银行账户），证明1、原告分别于2015年4月30日、2015年8月13日、2015年9月27日、2016年1月24日、2016年6月10日，通过其妻马某某的账户向登记在被告名下的双方经营共用账户转入投资款，合计20万元。2、被告通过登记在被告名下的双方经营共用账户分三次按30%的分配比例向原告分红。以上证明原告合伙份额投资到位，占30%的合伙份额，并按30%的分配比例分取盈余。证据4、原告与被告、马某某与陈某某的微信聊天记录截图打印件1份，证明1、原被告为合伙关系，原告占30%的合伙份额，其中10%为技术入股，并按30%的分配比例分取盈余；2、原告请求依法退伙；证据5、原告被告2018年11月26日及2018年12月5日的手机通话录音2份（当庭播放）及文字整理版各一份，证明原告被告双方同意分割合伙财产。被告刘某某辩称，原告所述部分事实属实，因原告懂养鸽技术，双方约定合伙办鸽场，其中被告出资80万元，占70%的合伙份额，原告出资20万元，给予10%的技术股，其占30%的合伙份额。后因原告并不履行职责，在合伙过程中，原告每年有三分之一的时间不是在国外，就是在其大舅哥在河北开设的鸽子厂兼职，对于鸽子出现的问题，原告在不到现场查看的情况下就指导技术人员治疗，造成鸽子的成群的生病、死亡。在2018年8月份左右，原告更是将厂内仅有的两名技术人员挖到其大舅哥在河北开设的鸽子厂，在此之后对鸽子厂也是不管不顾，之后虽又招了技术员，因被告一点养鸽技术不懂，最后鸽子陆续大批量死亡，鸽子厂已无法再继续经营下去。2019年3月，被告将鸽厂对外转让，转让价格为20万元，扣除日常支出，现尚剩余58192.55元，但被告不同意对原告进行分配，因为原告并未履行技术指导的职责，不应再给予10%的技术股份额，而且原告在2017年1月21日私自将鸽子厂的6911.92元款项转至其个人账户，直到今日原告也未能向被告说明款项用途，该款项原告应予退还。另由于原告恶意挖走鸽厂仅有的两名技术人员，并对鸽厂撒手不管，造成鸽子的大批量死亡，原告对此负有不可推卸的责任，其应当对被告承担赔偿责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告刘某某为证明其主张，向本院提交如下证据：证据1、时间自2018年1月5日至2019年2月11日的招商银行户口历史交易明细表16张，证明开户行为招商银行济南分行开元支行、户名为刘某某、账号为62148553********的账户系原、被告合伙开办鸽子厂的公用账户，同时证明自2018年1月至今该账户的经营收支的情况；证据2、原、被告合伙开办鸽子厂自2018年2月至2019年2月的记账凭证13本，结合证据1，证实鸽子厂的经营收支状况，证据1、2中的每个月份的数额均是一致的，同时证明自2018年8月、9月份起由于原告的原因，导致鸽子陆续的批量死亡，收入逐渐减少，直至2018年年底，没有任何收入，鸽子基本死光，被告并额外垫付了141807.45元费用，鸽子厂已无法再继续经营下去；证据3、被告与案外人林某某签订的《鸽子养殖场转让协议》1份，证明被告在2019年3月已将鸽子厂转让给案外人林某某，转让价格为20万元，扣除鸽子厂的日常开支及被告额外垫付的费用，现剩余58192.55元；证据4、第三人陈某某的《中国建设银行个人活期账户交易明细》1份及案外人李静于2019年9月16日出具的说明1份及其个人身份证复印件1份，证明林某某在2019年3月11日通过李静账户向第三人实际交付鸽子厂转让款20万元；证据5、时间自2016年12月8日至2017年1月21日的招商银行户口历史交易明细表2张，证明原告于2017年1月21日私自将鸽子厂的6911.92元转至其配偶马某某的账户，直到今日原告也并未能说明该款项的用途，原告应当将该款项予以退回；证据6、济南天颐鸽业有限公司的启信宝网页查询页面一份，证明鸽子厂已实际转让给林某某，林某某现担任该公司的法人。第三人陈某某辩称与本案无关，同意被告刘某某的意见。第三人陈某某未向本院提交证据。经庭审质证，被告刘某某、第三人陈某某对原告李某某提交的证据3无异议，对证据1部分证据的真实性有待核实，鸽子厂的记账凭证由第三人做账，原告提交的部分证据不是第三人做账，对于原告实际出资的事实被告予以认可，对证据4、5真实性有待核实，对证明目的有异议，对证据2有异议；原告李某某对被告刘某某提交的证据1、6真实性无异议，对证明目的有异议，对证据2、3、4有异议，对证据5真实性无异议，第三人陈某某对被告刘某某的证据1-6均无异议。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，原、被告口头商议合伙经营鸽厂，确定的合伙方式为原告出资20万元，技术股占10%，合计占合伙份额的30%，被告出资80万元，占合伙份额的70%。第三人陈某某负责鸽厂的出纳。原、被告均称被告刘某某名下账号为62148553********的招商银行账户系合伙经营鸽厂的公用账户。原告提交的其妻子马某某尾号为7811的齐鲁银行账户交易历史查询显示该账户分别于2015年4月30日、2015年8月12日、2015年9月27日、2016年1月24日、2016年6月10日共计六次向被告刘某某名下的鸽厂公用账户转款合计20万元，原告称该20万元系其实际出资，被告对原告的出资行为予以认可。被告称其出资已实际到位，原告对此未提出异议。原告称鸽厂产生收益后，被告刘某某通过鸽厂公用账户分别于2018年2月9日、2018年6月12日、2018年9月18日按照30%的比例向其分红。原、被告双方均认可2018年2月9日分红5万元，2018年6月12日分红10万元，2018年9月18日分红10万元。原告称被告自侍已掌握养鸽技术，在2018年10月份之后屡次出现卖鸽子的回款不及时打入到合伙共用账户的情况，多次和被告沟通散伙事宜，被告一直拖延，到2019年1月份原告提起本案诉讼。被告对此不予认可，称原告懂得养鸽技术，对鸽子厂的技术指导不用心，在2018年7、8月鸽子就已出现问题，原告依然不用心治疗，还将厂里仅有的两名技术工人挖走，最后鸽子陆续大批量死亡，鸽厂没有收入，被告额外垫付141807.45元，因鸽厂无法继续经营，被告于2019年3月10日签订转让协议，将涉案鸽厂转让给林某某，转让款20万元已于2019年3月11日汇入第三人陈某某的账户。被告认可鸽厂的转让未与原告协商。原告称被告无权单方转让作为合伙资产的涉案鸽厂，且以20万元的价格转让明显低价。被告另称原告于2017年1月21日私自将鸽子厂的6911.92元转至原告配偶马某某的账户，且未能说明该款项的用途，应当将该款项予以退回。原告对转款的真实性无异议，庭审中称将于庭审三日后就款项用途提交书面说明，但并未提交。2019年3月被告刘某某（甲方）与案外人林某某（乙方）签订鸽子养殖场转让协议，协议载明，甲、乙双方就转让甲方长清区万德镇小候集村鸽子养殖场事宜达成如下协议：1、列出双方认可的清单：鸽舍建筑设备。2、转让金额二十万元整，接交后一次性付清。3、交接时间：2019年3月10日。4、自接交之日起鸽子场归乙方所有，乙方负责全面管理。5、协议未尽事宜双方协商。6、本合同一式两份，双方各执壹份。7、合同附件《场地租赁合同》《鸽舍设备清单》。刘某某与林某某均在该议上签名并按指纹。《鸽厂场设备清单》载明：孵化箱两台，电动三轮车一辆，发电机一台，电焊机一台，鸽舍五个棚，粮仓一间。林某某在该清单上签名。2019年3月11日，案外人李静6227002342061528557的账户向第三人陈某某6217002340004885986的账户转账存入20万元。被告提交案外人李静的书面说明及身份证复印件各一份，该说明显示案外人李静于2019年3月10日向第三人陈某某账户的20万元转款系林某某向刘某某支付的鸽子厂让款。被告另提交济南天颐鸽业有限公司的启信宝网页查询页面打印件一份，显示公司法定代表人为案外人林某某，公司地址为山东省济南市长清区万德街道办事处小候集村西200米路北，被告称该查询页面证明涉案鸽子场已经实际转让给案外人林某某。另查明，2019年2月1日至2019年2月28日的招商银行户口历史交易明细显示，被告刘某某名下尾号2155的招商银行账户截至2019年2月11日，账户余额为0.5元。本院认为，原、被告均为自然人，基于合伙经营鸽厂而达成口头协议，原、被告均已实际出资，但未订立书面合伙协议，仅约定双方所占合伙份额的比例为原告30%、被告70%，并于2018年2月9日、2018年6月12日、2018年9月18日三次分配盈余，综合本案情况，可以认定双方成立个人合伙关系，双方均应按照约定全面履行自己的义务。2019年3月10日，被告刘某某将原、被告合伙经营的鸽子场转让给案外人林某某，原、被告合伙经营的目的已经无法实现，合伙已经实质终止，故对于原告请求依法退伙的诉讼请求，本院不予支持。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。根据原、被告的陈述及现有证据，涉案鸽子场于2019年3月转让时，实际取得转让款20万元，应由原、被告按照所占合伙份额的比例予以分割，即原告分得20万元×30%=6万元，被告分得20万元×70%=14万元。对于被告所提出的原告于2017年1月21日私自将鸽子厂的6911.92元转至原告配偶马某某的账户且未能说明款项用途，应当将该款项予以退回的主张，经查认为，原告对该转款真实性无异议且未向本院说明款项用途，故该款项应与合伙终止时的鸽厂公用账户余额一并作为合伙财产予以分割。即原告应向被告支付6911.92×70%-0.5×30%=4838.2元。对于原告所提被告在2018年10月份之后屡次出现卖鸽子的回款不及时打入到合伙共用账户的情况及被告以20万元的价格转让鸽厂系明显低价的主张，因原告未提交充分证据证实，本院不予支持。对于被告所提其额外垫付的141807.45元费用应在合伙财产中扣除的主张，因被告未提交充分证据证实，本院不予支持。当事人均可另行主张权利。故，本院支持被告刘某某支付原告李某某合伙财产分割款6万元-4838.2元=55161.8元，对于原告超出部分的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告刘某某支付原告李某某55161.8元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8800元，由原告李某某负担5158元，被告刘某某负担3642元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  林清梅人民陪审员  王 恒人民陪审员  李 燕二〇一九年十二月二十四日书 记 员  徐 睿