山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋09刑终157号原公诉机关原平市人民检察院。上诉人（原审被告人）张某1，小名二小牛，男，1971年3月21日出生，汉族，大专文化，忻州市人，捕前住忻府区九源街金水苑。2005年12月至2011年12月任忻府区南关村村民委员会主任，2007年3月至2012年11月任南关村党支部书记。因涉嫌犯故意伤害罪，2018年6月3日被忻州市公安局直属分局刑事拘留，同年7月3日因忻州市忻府区人民检察院不批准逮捕予以释放。因涉嫌严重违纪违法问题，被忻州市监察委员会指定五寨县监察委员会立案调查，2018年7月3日被采取留置措施。因涉嫌犯受贿罪、非法转让土地使用权罪、敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪，经五寨县人民检察院决定，于2018年9月17日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。辩护人申某，北京市世纪律师事务所律师。辩护人薛某，北京市盈科律师事务所律师。原平市人民法院审理原平市人民检察院指控原审被告人张某1犯受贿罪、非法转让土地使用权罪、敲诈勒索罪、寻衅滋事罪一案，于2019年3月26日作出（2018）晋0981刑初267号刑事判决。判后，原审被告人张某1提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。忻州市人民检察院指派检察员张晓虹出庭履行职务。原审被告人张某1及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。原平市人民法院判决认定：一、受贿罪被告人张某1于2005年12月至2011年12月任忻府区南关村村民委员会主任，2007年3月至2012年11月兼任南关村党支部书记。山西红鑫淀粉有限公司成立于2005年10月，2006年9月该公司的年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目经山西省人民政府批准，列为“两区”产业项目（即晋西北、太行山革命老区开发产业项目），同年10月通过忻州市环保局环评批复，11月山西省经济委员会对该项目进行备案，12月10日，忻州市忻府区国土局根据相关批复和申请，起草了征用土地的请示，逐级上报山西省政府审批。2006年12月31日，山西省人民政府以晋政地字[2006]584号土地审批文件，同意忻府区人民政府请示，其中将南城办事处南关村土地120亩土地转为建设用地并办理征收手续，出让给山西红鑫淀粉有限公司作为年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目建设用地。2007年1月15日，忻州市人民政府下发通知，要求做好土地出让等相关事宜。时任南关村村主任的被告人张某1负责协助政府办理南关村120亩土地出让、补偿等有关工作。2007年4月红鑫公司支付的600万元土地补偿款到位后，由南关村委负责向被征收土地的村民发放补偿款,2008年3月24日，忻府区人民政府同意对红鑫公司颁发土地证。在此期间，被告人张某1利用协助人民政府从事土地征收、土地补偿等管理及其它行政管理工作的职务便利，以承揽工程和高价出售车辆的方式两次向红鑫公司收取贿路113.34万元。（一）、利用职务便利，承建红鑫公司二期扩建工程中的土建工程项目，从中非法获取利益103.3519万元。2007年初，红鑫公司在出让的南城办事处南关村土地120亩土地进行年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目建设，也叫二期扩建工程（以下简称二期工程）建设。红鑫公司因考虑到公司地界在南关村，征地建厂等许多事情都需要被告人张某1协调，且被告人张某1也提出要以南关村的名义做工程，为了不影响工程正常进行，就未进行公开招投标，但考虑到该工程属于山西省“两区”产业项目，书面委托南关村委择优选择具有一定资质、从事过大中型建筑项目且技术力量强的工程队来完成此项工作，并委托被告人张某1具体运作此项工作。被告人张某1在运作过程中，并未能选择出具有一定资质、从事过大中型建筑项目且技术力量强的工程队，就向红鑫公司原董事长陈某提出由他个人来承建这个工程，陈某便同意由被告人张某1承建二期工程中全部土建工程项目。在施工过程中，2007年9月18日被告人张某1与红鑫公司补签了《建设工程施工合同》，合同内容如下：发包人甲方（全称）：忻州市红鑫淀粉厂。承包人乙方（全称）：张某1依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同：一、工程名称：红鑫淀粉厂二期扩建工程。二、承包范围：全部土建工程。三、合同工期：2007年9月20日至2009年10月30日。四、质量标准：合格。五、乙方愿在甲方规定的条件下施工。六、保证工程质量。七、保证甲方规定的时间内交付使用。八、乙方在施工过程中出现安全事故由乙方自行承担。九、在施工过程中甲方支付乙方的工程款，甲方自动扣除税款，工程完后由甲方统一纳税。十、本协议一式两份签字生效。发包人（甲方）：高某（代签）（加盖山西红鑫淀粉有限公司公章）、承包人（乙方）：张某1（签字、捺印）、时间2007年9月18日。该合同未约定工程价格，但红鑫公司拟按照2005山西省建设工程费用定额进行结算。从2007年初开工至2011年工程竣工，被告人张某1雇佣无任何工程建筑资质的工程队，完成了所承建的全部土建工程项目，红鑫公司以预支工程款的方式，逐年支付被告人张某1工程款1560万元（2008年分9次预付工程款750万元、2009年分10次预付工程款570万元、2010年分7次预付工程款250万元、2011年分5次预付工程款110万元，后被告人张某1替红鑫公司支付他人120万元，共1560万元）。2018年9月，经山西省立创建设工程项目管理有限公司鉴定，该工程实际造价为1456.6481万元，与实际支付工程款差额为103.3519万元。认定上述事实的证据有：1.认定被告人主体身份和任职情况的证据有：被告人张某1的户籍证明、忻府区秀容街道办事处证明、南关村第八届村委会换届选举结果报告单、证人李某1证言等证据证实；2.认定被告人受委派从事公务的证据有：（1）证人闫某证言证实：山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米生产线技改项目建设用地，经山西省人民政府审批，忻州市人民政府发出征收土地通知后，忻府区政府大约是在2007年3月份开过会。会议由霍区长主持，参加会议的有我、南城办事处的吕某1，忻府区国土资源局局长杜某，还有谁参加我记不住了。会议强调山西红鑫淀粉有限公司的项目是两区重点项目，要求各相关单位积极支持。土地部门要尽快完善土地手续，办事处要督促村委做好征地补偿的有关工作。作为忻府区副区长，我记得在南关村委主要商量过征地价格的事情，会上经过双方协商，最后定成每亩5万元。我也提到红鑫淀粉有限公司征用南关村土地建厂，是一个好事情，希望村委尽量在征地价格上和陈某协商妥当，给予红鑫淀粉公司照顾。（2）证人吕某1证言证实：山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米生产线技改项目建设用地经山西省人民政府和忻州市人民政府批复后，我参加过一次区政府召开的政府办公会，会议由霍富荣主持的，列席的有副区长闫某、常虎贵等人，还有忻府区土地局长杜某。时间大约是2007年的3月份召开的，会议内容是红鑫淀粉有限公司项目被列入山西省“两区”项目，涉及南关村的120亩土地，该土地已经省政府审批，同意转为建设用地，并如数出让给山西红鑫淀粉有限公司作为年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目建设用地。要求土地部门尽快办理土地手续，并要求办事处督促南关村委配合土地部门尽快完善土地征用相关手续。会后，我督促过南关村，我直接把张某1和办事处包南关村的李庆民叫到办公室安排的，我和他们说区政府开过会了，会上明确要求相关部门尽快完善红鑫淀粉有限公司的土地手续，涉及南关村的事项，我安排张某1配合土地部门积极办理相关手续。这个事情区政府很重视，我又安排当时分管土地的纪检书记崔某1，让他给好好督促南关村张某1配合做好征地工作。南关村的村支书2006年是李福志2007年后半年张某1支书主任一肩挑了。张某1任主任以后，李福志基本就不上班了，所以没有安排过李福志。（3）证人崔某1证言证实：我任忻府区秀荣办事处副书记、纪检书记，期间具体分管信访、土地、纪检工作。2006年，忻府区人民政府征用南关村120亩土地出让给山西红鑫淀粉有限公司一事，开会是吕某1书记开的，听说是2006年批复回来的，2007年忻州市政府出的征收土地通知，都有相关文件了。因为征地企业和区政府是基本上直接对南关村，我只是督促村干部配合相关部门做好工作。2006年村主任是张某1，村支书是李福志。2007年10月份左右，张某1就是村支书兼村主任了。在2006年张某1当上南关村村主任后，支书李福志就基本上不上班了，所以我督促安排张某1配合相关部门做好征地工作。我记得是2007年，吕某1书记安排过我，说山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目是省“两区”项目，省人民政府和市人民政府已经做过批复，区政府也专门开会部署过，所征土地涉及南关村，我作为分管土地领导，让我督促南关村主任张某1配合土地部门尽快做好征地方面的工作。我去南关村专门安排过张某1，让他具体抓，配合土地部门尽快办理土地征收有关工作。张某1配合的挺积极、顺利的。这项工作，除了安排过张某1，没有再安排过其他村干部，张某1就是南关村的负责人，他说了就算数。（4）证人王某1证言证实：山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目用地过程中，忻府区国土局用地科接到山西红鑫淀粉有限公司的征地申请、环评批复、省经济委员会的备案通知和勘测定界报告等资料后，经过我局有关科室审查后，汇总起草征用土地的请示，编写“一书四方案”，逐级报送各级政府。我当时在用地科任科长职务，对于山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目建设用地，经山西省政府审批，忻州市政府转发后，需要我局用地科在南关村委张贴《征用土地方案公告》、南关村委进行补偿登记，征地双方签订补偿协议。因为忻府区人民政府国有土地使用权出让合同专章就由我局保管的了，就与红鑫淀粉有限公司签订《国有土地使用权出让合同》，公布出让结果。按合同规定红鑫淀粉有限公司在60日之内交清出让价款后，我局再到南关村划拨土地。我们用地科的工作人员到现场，征地一方和被征地方主要负责人也到现场确认所征用土地四至范围，由我制作位置示意图，双方负责人在征用土地划拨单上签字。最后由我局地籍科给颁发国有土地使用证。当时南关村的村干部是张某1，小名叫二小牛。（5）证人杜某证言证实：对于山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目用地文件转发后，忻府区政府专门召开会议安排各部门尽快办理用地手续，大约在2007年3月份开的。会议由区长主持，参加会议的有副区长闫某，南城办事处吕某1，主要内容说这是个两区重点项目，要求土地部门尽快配合完善土地手续，办事处安排村委做好征地补偿有关工作。当时用地科科长王某1具体做这项工作，在整个征地到发证过程中，征地单位需要和南关村委协商，后期进行地籍调查时需要村委指界，确定四至，另外南关村委给村民发放征地补偿款等工作。（6）证人李某2证言证实：山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目建设用地，涉及征收南关村的土地，该土地是经区政府征收后出让给山西红鑫淀粉有限公司的，大约120亩。2005年12月份南关村两委班子换届，张某1当选村主任，我任村支书。换届后，村里的工作我基本上就不管了，由张某1负责。直到2007年10月份左右，张某1就支书、主任一肩挑了，我任南关村村支书时，关于征收南关村120亩土地一事，当时南城办事处从来没有人安排过我配合此次征地的事情。（7）证人崔某2证言证实：2006年我和董某1是副主任，我主要分管土地工作，董某1负责农业工作，但实际工作中也存在交叉。在2007年3、4月份红鑫淀粉有限公司在南关村征用了大约120亩土地。2007年春季，在南关村委专门召开过关于淀粉公司征用我村土地的会议，村主任张某1告诉我们说红鑫淀粉有限公司准备征用我村马鞍桥一带约120亩耕地建厂，我们几个参会的村干部也表示同意。后来在区委和办事处领导参加下，就红鑫淀粉有限公司征用南关村土地一事专门到村委召开协调会，最后确定每亩按5万元收取补偿费，村里扣20%的费用，其余每亩4万元补给被征地村民。我记得参加协调会的有区委副区长闫某，南城办书记吕某1，南城办主任宿鹏龄，办事处包村干部杨爱梅。还有红鑫淀粉有限公司陈某等人。会上主要领导都讲了话，讲明红鑫淀粉有限公司征地建厂是山西省两区重点项目，省、市领导特别重视，围绕这个重点项目在2006年的时候就已经开始审报，并经山西省政府批准，能在南关村落户建设，对南关村以后的经济发展十分重要，要求南关村两委干部要高度重视、大力支持、协助做好征地工作，由南关村委张某1挂帅，我们村委其他成员协助张某1具体实施征地的各项工作。红鑫淀粉公司共支付给南关村600万元的土地补偿费，除去村里的田间路、地梗、水渠等，实际支付了村民大约100亩土地的补偿款，具体支付了多少我也记不清了，有个400多万元吧。另外还有证人张某2、董某1、张某3、王某2证言证实征地和发放补偿款等过程。3.认定以承包工程受贿103.3519万元的证据有：（1）证人陈某证言证实：山西红鑫淀粉有限公司是2005年成立，至2008年8月份我是法定代表人。之后高某担任法定代表人，但公司实际上是我负责。2007年，山西红鑫淀粉有限公司二期工程土建部分是张某1承揽的。2007年，红鑫淀粉有限公司在征用忻州市秀容区南关村120亩土地后，和南关村委以《委托书》形式将公司的二期工程委托南关村委择优选择工程队施工。张某1没有自己的工队，但张某1是南关村支书兼主任，红鑫淀粉有限公司在南关村地界上，有关的工程都的经张某1了，否则根本就无法展开工作。后红鑫淀粉有限公司和张某1签订过《工程施工合同》，合同没有约定工程价格、付款及结算方式，工程总价格是多少不清楚，没有预算过，边生产边建设。红鑫淀粉有限公司实际付了张某1工程款1500多万元，以账务为准。施工过程中，红鑫淀粉有限公司没有拖欠过张某1工程款，张某1每做完一部分工程，就要工程款了，他说如不给工程款就停工。为了不影响工期，所以人家一提出要钱，我公司就马上给支付了，别的工队做工程我们还可以往后拖一拖支付工程款，张某1做下的工程要工程款就像逼命了，催的很紧，人家一要，我们就得想办法给付款。1500多万元的工程款我公司付的很及时，他不需要个人垫资，施工过程中，红鑫淀粉公司除了水、电费是红鑫淀粉公司给负担，还有签合同时承诺工程开票的税钱也由我公司承担，其余的没有替张某1支付过本应由他本人支付的其他费用。当时红鑫淀粉有限公司的这些工程没有进行过招投标，因为是在南关村的地界上建厂，土地也是征用的南关村的，当时张某1提出地是南关村的，工程就得他做，所以张某1承揽了这些工程，他承揽这个工程肯定能挣钱。工程结束后肯定要做决算，当时就准备按国家定额结算。（2）证人高某证言证实：我在2007年3月份的时候公司任命我为公司总经理助理，一直到2011年8月份。张某1在承建山西红鑫淀粉有限公司二期工程相关项目时，我是公司的总经理助理。张某1承建的山西红鑫淀粉有限公司二期工程项目，从2007年4月份开始到2009年年底，有两年半的时间。在张某1承建山西红鑫淀粉有限公司二期工程项目时，红鑫淀粉有限公司聘用的工程监理是忻州市中和工程监理有限公司的薄某和张贵田，主要是薄某负责。张某1承建工程时，现场施工负责人是南关村的霍某和赵某1，主要是霍某负责。2007年红鑫淀粉有限公司二期扩建工程的全部土建工程没有公开进行过招投标，根据《中华人民共和国招投标法》规定，红鑫淀粉有限公司二期扩建工程的全部土建工程应当进行公开招标，因为工程在南关村地界上，当时张某1提出要以南关村的名义做了，其他工队插不进来，所以就没有进行公开招投标，就直接确定南关村做。2007年4月16日公司出具过一份“委托南关村委择优选择具有一定资质从事过大、中型建筑项目，技术力量强的工队来完成此项工程，并委托张某1具体运作此项工作”的委托书，该工程一开始没有公开招投标，当时考虑到这是个两区项目，需要有资质的工队来做，就委托南关村来找有资质、保证工程质量的工队。我们委托以后，张某1一开始说他要挂靠省建五公司施工，实际上他没有挂靠是他自己雇的工队做的。公司考虑到工程在南关村地界上，张某1当时是南关村支书兼村主任，公司用地方面的工作、工程建设及以后公司的运营发展离不开南关村委的支持与协调，我们也就默认了。后来该工程最终是由张某1承揽的，张某1向红鑫淀粉有限公司董事长陈某承揽的，是以他个人承揽的，公司也没有开会决定过，事后陈某和我说过张某1找他承揽工程的事。张某1雇的工队没有工程建设资质，全是些民工。该工程大约2007年4月份开始平整场地，7、8月份开始打桩等土建工程。开工以后公司与张某1签订过建设工程施工合同，工程已经确定由张某1承揽，其他工队就插不进来，签订合同就是个形式。合同是我和张某1签订的。我记得是已经开工了，大概是2007年8、9月份的一天，张某1拿的一张打印好的建设工程施合同回去找我签的字，当时是陈某安排让我给代签的，我签字的时候，上面已经加盖了红鑫淀粉有限公司的合同专章和行政章了，张某1也已经签了字，我就以甲方签了字。合同没有约定工程价格，内容也很简单，这个合同本来就是个形式。合同没有约定工程价格，结算工程款按工程进度和工程量预付工程款。而且在实际施工过程中，张某1一没钱就来公司要，公司也付的很及时。张某1承揽的山西红鑫淀粉有限公司的二期工程项目的计价依据是山西省2005年版定额计取的，工程价按山西省2005年版定额计取，就包含个人利润部分，张某1索要工程其实也是索要利润，这也算是我们公司给张某1的好处费，因为工程不论谁承揽都会有利润，至于获利多少是能够计算出来的。公司一共付了张某11500多万元。有关资料中称为山西红鑫淀粉有限公司年产6万吨玉米淀粉生产线技改项目，人们习惯上也将公司二期扩建工程叫公司二期工程，指的是同一回事、同一个项目。（3）证人魏某1证言证实：2007年红鑫淀粉有限公司二期扩建工程的土建工程是张某1承揽的，是向董事长陈某承揽的，公司没有开会专门商量过，但陈某让张某1承揽工程后和我说过，所以我知道张某1是向陈某承揽了该工程。根据有关法规规定，红鑫淀粉有限公司二期扩建工程的土建工程应该按《中华人民共和国招投标法》进行招投标，但没有进行招投标，因为红鑫淀粉有限公司是在征用的南关村的土地上施工，当时南关村主任张某1提出工程必须由南关村做，所以就没有进行公开招投标。该工程一开始没有公开招投标，当时考虑到这是个两区项目，需要有资质的工队来做，就委托南关村来找有资质保证工程质量的工队。我们委托以后，张某1一开始说他要挂靠省建五公司施工，实际上他没有挂靠是他自己雇的工队做的。公司考虑到工程在南关村地界上，张某1当时是南关村主任，公司在用地、工程建设及以后公司的运营发展离不开南关村委的支持与协调，我们也只好同意了。张某1雇的工队没有工程建设资质，都是些当地的农民工施工，公司与张某1签订过建设工程施工合同，签订合同时我不在场，如何签订的我不清楚。但我在公司见过这个合同，是高某和张某1签订的，这不是个正规合同，签合同也就是个形式而已。也没有约定工程价格，就是边施工边付款。张某1在施工过程中提出需要预支工程款，否则就停工。公司考虑到工程进度，只要张某1一提出来预支工程款，公司都及时给张某1支钱，也不审核工程进度和工程量。二期工程公司一共付了张某1大约1500多万。张某1在施工过程中根本不需要自己垫资，张某1在施工过程中是从红鑫淀粉有限公司预支上工程款做营生了，不存在垫资一说。工程价按山西省2005年版有关建筑工程方面定额结算办法计取，就包含个人利润部分，这也算是我们公司给予张某1的好处费，因为工程不论谁承揽都会有利润，至于该工程张某1可获利多少那有计算办法了。另外还有证人赵某1、霍某、薄某、杨某1、武全文、李某1、王某3、卢某1、李某1、郭某、聂某、魏某2、卢某2、杨某2、魏某3证言证实在被告人张某1承建的红鑫公司二期工程中施工过程。4.被告人张某1供述：2007年山西红鑫淀粉有限公司在我村征用120亩土地以及完善相关土地手续的过程中，我参与过，具体给村民发放土地补偿款、和南城办事处、区政府商量过地价、和土地局丈量过地界，村委会议里有记载、账目上也有土地补偿记录，土地局档案里也有记载。区政府和办事处都安排过让积极配合好相关工作，因为这个项目是省政府的“两区”项目，经常省里面的领导也来参观。忻府区委书记王志刚、南城办事处书记吕某1都安排过我，让我积极配合协助工作。2007年山西红鑫淀粉有限公司二期工程是我承揽的，包括前期平整场地也是我做的，忻府区范围内有一个惯例，征哪个村的地就由哪个村做工程，山西红鑫淀粉有限公司二期工程在南关村征了120亩地，因为我当时是南关村的村委主任，好协调各方面的关系，所以当时山西红鑫淀粉有限公司的董事长陈某就答应由我做这个工程。我没有自己的工队。虽然我没有有资质的工队，但我平时也组织人做些土方工程，手底下也有一些工人，并且我当时是南关村的村委主任，山西红鑫淀粉有限公司需要我给协调各方面关系。我和山西红鑫淀粉有限公司签订过施工合同，当时我挂靠省建五公司和山西红鑫淀粉有限公司签订过合同，但是实际上没有履行这个合同，只以我个人名义和山西红鑫淀粉有限公司签订了一个建设工程施工合同。这个工程我做了2000多万，有没有预算我不清楚，应该在山西红鑫淀粉有限公司的账务里有记载。这个工程山西红鑫淀粉有限公司付了我1500万左右，具体付了多少钱以山西红鑫淀粉有限公司的账务为准，全部是付的现金。5、书证：建设工程施工合同、山西红鑫淀粉有限公司的委托书、山西红鑫淀粉有限公司付南城办事处征地款等分类账、收取山西红鑫淀粉有限公司征地款、付南关村征地款票据、收取忻府区南城办事处征地款票据、南关村村支部会议纪要、付村民征地款票据、山西红鑫淀粉有限公司2008年至2011年付张某1工程款凭证、关于山西红鑫淀粉有限公司征用南关村120亩土地的情况说明、单独选址项目土地审批流程、与红鑫淀粉有限公司征地的有关文件、土地登记审批表、山西省晋西北太行山革命老区开发领导组办公室关于加快推进晋西北、太行山革命老区开发产业项目实施的通知、忻府区人民政府秘书处的情况说明、忻府区人民政府的土地登记审批表、关于二期扩建工程决算审核的意见等证据。6.鉴定结论：（1）山西鸿盛工程质量检测有限公司关于麦芽糖车间、结晶葡萄糖车间、淀粉车间、灌装车间、院面混凝土进行的混凝土强度、厚度、砌体砂浆强度；车间地面混凝土强度、厚度；钢筋规格、间距；南厂区院面混凝土强度、厚度的检测报告。（2）山西博奥检测股份有限公司关于山西红鑫淀粉有限公司二期工程灰土质量检测鉴定报告。（3）山西立创建设工程项目管理有限公司对张某1承建的山西红鑫淀粉有限公司“红鑫淀粉厂二期扩建工程”的直接费用及动态调整费合计工程造价鉴定。7.辩护人提供的证据：（1）《山西红鑫淀粉有限公司的委托书》（与公诉机关提供的相同）1份，证明红鑫公司委托张某1运作施工；（2）《建设工程施工合同》（与公诉机关提供的相同）1份，证明红鑫公司与张某1存在施工法律关系；（3）往来明细表1份，证明红鑫公司自认欠张某1工程款511.655万元，系复印件，未提供原件，不能说明证据来源；（4）预算书21册，证明张某1施工有预算手续；（5）决算书10册，证明工程造价为2330.4936万元，系复印件，未提供原件，不能说明证据来源。以上证据均经庭审质证，予以核实认定。（二）、利用职务便利，将个人汽车以明显高于市场价格出售给红鑫公司，获利9.9881万元。2004年4月被告人张某1购买了一辆桑塔纳3000轿车，车辆登记所有人为其妻子王某4，车牌号码：×××。2007年2月，被告人张某1利用负责协助政府征地、协调工作的便利，向红鑫公司董事长陈某、总经理魏某1提出要将自己的×××桑塔纳3000型轿车以20万元的价格出售给该公司。为了使南关村征地工作顺利开展，红鑫公司于2007年2月6日支付张某120万元，2007年11月，被告人张某1将汽车交回公司并办理了过户手续。经五寨县价格认证中心鉴定，该车在2007年11月的价值为10.0119万元，与红鑫公司实际支付的买车款差额9.9881万元。认定上述事实的主要证据有：1.证人陈某证言证实：2007年红鑫淀粉有限公司向南关村支书兼主任张某1买过一辆黑色桑塔纳3000型轿车，是魏某1和高某向我汇报过。在征地前2007年年初付的，以现金付了张某120万元，账务上有记载。张某1在付款以后过了好几个月，快年底了将车交付给红鑫淀粉有限公司的，2007年年初红鑫淀粉有限公司付了张某1车款后，张某1一直没有将车交付，直到2007年11月才将车交给红鑫淀粉有限公司，办理过户相关手续。办理的过户手续是红鑫淀粉有限公司委派的办公室范某去办理的。魏某1和高某回来汇报时说，张某1想让咱们公司买他本人的旧桑塔纳轿车，人家要20万，我说你们看着办，对这个人也没办法。因为2007年我公司要在南关村征地建厂，魏某1和高某去找南关的村支书兼主任张某1，张某1提出的要把车卖给红鑫淀粉有限公司，考虑到我们在征地建厂以及将来公司的生产经营过程中难免有些需要协调解决的事项，这都离不开张某1。2.证人魏某1证言证实：2005年8月至2011年8月我担任山西红鑫淀粉有限公司总经理。张某1是忻府区南关村原支部书记兼村委主任，小名叫二小牛。2007年张某1卖给山西红鑫淀粉有限公司一辆黑色大众牌桑塔纳3000轿车，车牌号是×××，公司花了20万元。2007年购买一辆相同车型配置的新桑塔纳3000轿车需要多少钱我具体不清楚，但肯定用不了20万元。因为我公司在南关村的地界上，张某1是南关村的支书兼主任，公司的很多事都离不开张某1，确实有求于张某1，所以张某1提出来卖车，我们就买了。张某1卖桑塔纳3000轿车，是张某1向我提出的，我和公司董事长陈某、助理高某商量过。高某说张某1有一辆桑塔纳3000轿车要以20万元的价格给我们公司，我说公司在南关村的地界上，张某1作为南关村支书兼主任，很多事情离不开张某1协调解决，陈某也认为是这样，高某也同意，我们就决定买张某1的这辆桑塔纳3000轿车了。付张某1车款是在2007年年初付的，具体时间以账务为准，我告诉财务经理李某3说，公司要买张某1的一辆车并让她准备20万元人民币现金。2007年国庆节后，张某1才把桑塔纳3000轿车开到公司的。3.证人高某证言证实：张某1是忻府区南关村原支部书记兼村委主任，小名叫二小牛。山西红鑫淀粉有限公司在2007年向张某1购买过一辆黑色自动挡桑塔纳3000轿车，车牌号为×××。户主是张某1的老婆王某4，向张某1购买桑塔纳3000轿车花了20万元。因为2007年山西红鑫淀粉有限公司要在南关村征地建厂，张某1就提出要把自己黑色桑塔纳3000轿车卖给山西红鑫淀粉有限公司，他作为南关村的党支部书记兼村委主任，我们觉得我公司以后在征地建厂过程中需要张某1出面解决有关我公司与南关村的相关事项，所以就都同意购买。红鑫淀粉有限公司的董事长陈某、总经理魏某1、办公室主任范某和我在一起商量过。魏某1说在南关村地界上办事，张某1是村支部书记兼村委主任，好多事离不开张某1出面解决，大家也就同意花20万元购买张某1的这辆旧车。我和魏某1与张某1协商山西红鑫淀粉有限公司在南关村的征地问题时，张某1对魏某1和我说过，他想换一辆新车了，要把他的一辆旧车卖给山西红鑫淀粉有限公司。在2007年年初征地之前付的张某1购车款，具体时间以账务为准。张某1是在2007年国庆节后将车交付山西红鑫淀粉有限公司的，具体什么时间我记不清了。车辆交付不久后办理的，以车管所过户信息为准；是我公司办公室主任范某和张某1的老婆王某4一起去车管所办理的车辆过户手续。4.证人范某证言证实：2006年7月至2011年12月在山西红鑫淀粉有限公司担任办公室主任。红鑫淀粉有限公司在2007年向张某1购买过一辆车黑色自动挡桑塔纳3000轿车，车牌号为×××。户主是张某1的老婆王某4。具体花了多少钱我不清楚，听说是按新车价格买的，具体花多少钱买的，账务上有记载。因为山西红鑫淀粉有限公司在南关村的地界上，他作为南关村的党支部书记兼村委主任，我公司以后很多事有求于他。桑塔纳3000轿车是2007年国庆节后交付我公司的，具体什么时间我记不清了。车过户手续是车辆交付不久后办理的，是我和张某1的老婆王某4一起去车管所办理的车辆过户手续，将车的户主变更为山西红鑫淀粉有限公司，但车牌号没变。5.证人李某3证言证实：2005年10月至2011年9月在山西红鑫淀粉有限公司任财务部经理，管理财务核算、收支，也给单位记过账。2007年红鑫淀粉有限公司向张某1购买过一辆旧桑塔纳3000轿车。是一辆黑色桑塔纳3000轿车，车牌号为×××。当时山西红鑫淀粉有限公司向张某1购买桑塔纳3000轿车花了20万元。听领导们（陈某、魏某1、高某）说，张某1当时是忻府区南关村的党支部书记兼村委主任，我公司的厂子在南关村，为了以后能更好开展工作，才花20万元买了张某1的旧桑塔纳3000轿车。这20万元车款是张某1到我公司领的。当时是张某1拿着收款人为王某4的收条到我公司财务室找到我，我和他一起去找出纳段某1，在段某1办公室，段某1将20万元现金给了张某1。在我们公司2007年2月付款后，这辆桑塔纳3000轿车仍由张某1使用，到了2007年11月份左右，张某1才将车开到公司来。在2007年张某1把车交付我公司后办理了过户手续，是我公司办公室主任范某和张某1的老婆王某4一起去车管所办理的过户手续，过户后车牌号没变，仍为×××，机动车所有人变更为山西红鑫淀粉有限公司。6.证人王某4证言证实：以我的名字在车管所上户共有两辆车，一辆是黑色大众牌桑塔纳3000轿车，另一辆是奥迪牌轿车，这辆黑色大众牌桑塔纳3000轿车是1999年我生了我儿子之后买的，具体什么时候买的我记不清了。我不知道是花多少钱买的，是我丈去张某1买的。车牌号是×××。买车时是用的我的身份证，所以上户就以我的名字上的。平时该车是张某1驾驶，车不是给我买的，我没有驾驶证，我视力也不行，所以我不开。这辆桑塔纳3000轿车开了几年就卖给山西红鑫淀粉有限公司了，卖了这辆车后就买了现在一直使用的这辆奥迪车。车是我丈夫张某1卖的，卖了多少钱我不知道，我没有参与过，张某1也不和我说。将这辆桑塔纳3000轿车卖给山西红鑫淀粉有限公司后，办理了过户手续，但我记不清是哪年办理的了，我记得是我丈夫张某1让我带上身份证和山西红鑫淀粉有限公司的人去车管所办理过这辆桑塔纳3000轿车的过户手续。7.被告人张某1供述：2004年购买过一辆大众牌桑塔纳3000轿车，车是以我老婆王某4的名义上的户，车牌号我记不清了，车是黑色、自动挡的，是在忻州购买的，这辆车购买后是我使用。后来我卖给了山西红鑫淀粉有限公司。卖了20万元整，卖车的价格我具体记不清是和陈某协商的，还是和魏某1协商的，反正我就是和他俩中的一个人协商定下的价格。山西红鑫淀粉有限公司购车款是付的我现金，是我到山西红鑫淀粉有限公司领的，收条上的收款人姓名是我以我老婆王某4的名字打的。8.山西红鑫淀粉有限公司有关购车的账本记录复印件、购车费用报销单、王某4收款收条。9.从忻州市交警支队调取的涉案车辆×××号机动车档案资料。10.鉴定意见：五寨县价格认证中心关于对桑塔纳3000轿车的价格认定结论书。以上证据均经庭审质证，予以核实认定。二、非法转让土地使用权罪2006至2011年期间，时任南关村党支部书记、村委会主任的被告人张某1多次组织部分村两委班子成员召开会议，以为南关村牟利为目的，违反土地管理规定，在未经相关部门批准、未办理土地审批手续的情况下，将本村19宗集体建设用地非法转让给村民王卫红等19人用于宅基地建设，面积共计15.042亩。南关村委通过非法转让土地使用权共计收取108.041万元。上述事实，被告人在庭审中无异议，且有下列证据予以证实：1.忻州市国土资源局忻府分局关于南关村王某5等19户占用土地地类的情况说明；2.南关村委会2006-2011年未审批转让土地统计报表、南关村村支委会议纪要；3.忻州市国土资源局忻府分局就涉案19处非法转让宅基地委托山西第九地质工程勘察院进行面积位置勘测的委托函、山西第九地质工程勘察院的情况说明、山西第九地质工程勘察院对非法转让宅基地的面积位置勘察图；4.收款凭证和证明等；5.证人崔某3、王某6、冀某1、王某5、卢某3、梁某1、陶某、张某4、杨某3、魏某4、张某5、武某2、梁某2、杨某4、袁某、王某7、吕某2、张某2、张某6、董某1、张某7、孟某、崔某2、李某2等证言。以上证据均经庭审质证，予以核实认定。三、敲诈勒索罪2010年红鑫公司引进三禾（中国）投资有限公司投资建设谷氨酸车间，太原市润鑫通钢结构工程有限公司承揽了建设谷氨酸车间的彩钢钢结构工程。2011年工程开工前，被告人张某1以收取管理费为由，向太原市润鑫通钢结构工程有限公司经理金某1索要30万元，否则施工材料、工人不能进入工地，工程不能开工。为了工程顺利开工不影响工期，金某1迫于无奈于2011年3月28日在红鑫公司北门附近给付被告人张某130万元现金。认定上述事实的主要证据有：1.被害人金某1证实：我一直做彩钢钢结构工程，2009年4月注册了太原市润鑫通钢结构工程有限公司，我是法定代表人。张某1是南关村支书兼主任，人们也叫二小牛。我在2008年做红鑫淀粉有限公司二期工程的彩钢钢结构时认识的张某1。2011年我做三禾（中国）投资有限公司在红鑫淀粉有限公司北面厂区内谷氨酸车间的彩钢钢结构工程前，张某1向我要走30万元。当年张某1雇的工人做红鑫淀粉有限公司二期工程的土建工程，他知道我想做三禾投资有限公司在红鑫淀粉有限公司北面厂区内的谷氨酸车间的彩钢钢结构工程，有一天我在工地上碰见张某1，张某1对我说，要想做三禾公司建谷氨酸车间的彩钢钢结构工程的话，必须先给他30万元钱再做工程，否则的话材料也不能进场、不能开工。我为了能顺利做这个工程，实在没有办法，所以就答应张某1提出的条件，给他30万元钱。我记的在2011年3、4月份，我准备开始做谷氨酸车间的彩钢钢结构工程时，按照事先约定，三禾（中国）投资有限公司先付我54万元的工程预付款，我就从54万工程预付款中取了30万现金给了张某1。三禾投资公司将54万元工程预付款打到红鑫淀粉有限公司的账户当天，我就联系红鑫淀粉公司出纳段某1让她给我去银行取款。正好我和我哥金某2、司机朱某准备开车去太原办事，就相跟上到和平街的农业银行，他们在车上等我的。我到了农行营业厅，我让段某1给我取了30万元现金，另外24万元预付款存到我的农行卡上。我拿上这30万元现金就电话联系张某1，告诉他30万元钱已经准备好了，说好在糖厂大门口（红鑫淀粉有限公司）附近见面，然后我们直接开车过去等张某1。我们当时开一辆黑色的别克君威，车牌号是×××。司机朱某在驾驶位置、我哥金某2在副驾驶位置、我在后排靠右位置坐的。我们到了红鑫淀粉有限公司大门口等了大约十来分钟，张某1开着一辆黑色的奥迪A6车（没有挂车牌）过来，车停在我的车前面，我提着钱下车，张某1也下车将后备箱打开，我对他说这是那30万元钱，给你拿过来了，我就把钱放到张某1车的后备箱里，张某1一挥手说可以开工了，就开车走了。我上车后对我哥和司机朱某说，钱给了，搞定了。这30万元分三捆，每捆10万元，用一个黑色塑料袋装的，从外面也能看出来了，不需要打开清点。这件事除了我哥和司机外，我还和我前妻王某8商量过，再我也不敢和别人讲，怕让张某1听到我就更麻烦了。张某1一提出要钱，我就和我前妻、我哥说过。司机是取上钱准备给张某1送的时候在车上说的。我和他们说咱们做三禾（中国）投资公司建设谷氨酸车间的彩钢钢结构工程，张某1提出要30万元钱的管理费，要不给他就不让做这个工程，当时我们也知道张某1是南关村村主任、支书，又是忻州街上的黑社会老大，也惹不起，没办法，就只能按照张某1提出的要求给他30万元。我记的当时我前妻还说给了张某1你就连买材料的钱也没有了，要不你不用给了。我说那不行，不给不能。给张某130万元钱具体日期记不住了，就在三禾公司给我54万元工程预付款的当天，银行有准确的时间。给张某1这30万元，首先工程是在南关村的地盘上，其次张某1当时是南关村的支书兼村主任，同时也是忻州街上的黑社会老大，咱得罪不起，所以张某1提出让我给30万元的管理费，我也没有办法、不敢不给。如果不给，不仅做不成香港三禾投资公司的彩钢钢结构工程，就连正在做的红鑫淀粉有限公司二期工程的彩钢钢结构工程也没法做了。我觉得他就是敲诈我了，反正我是为了能做工程，尽管不情愿但也没办法。因为二小牛本身厉害，有一帮人，在忻州很有势力，我们又是外地人、不敢得罪，只好给钱了事。我给张某1这30万元钱后，我在一个笔记本上记载得了。2.证人金某2证言证实：金某1是我弟弟。2011年3月份，我和金某1做三禾（中国）投资有限公司在山西红鑫淀粉有限公司北厂区建设谷氨酸车间的彩钢钢结构工程，我们在红鑫淀粉有限公司做了好几年的彩钢钢结构工程，张某1承揽的红鑫淀粉有限公司的新建厂区土建工程，我认识他，人家不一定认识我。在2011年做这个彩钢钢结构工程时，给过张某130万元钱，我记得是我弟弟金某1和我说过，张某1找他要30万元钱，不给钱的话，不让工队进厂施工，我弟弟金某1还说张某1是南关村村主任、支书，又是忻州街上的黑社会老大，惹不起，实在没办法，所以我们只能按张某1提出的要求去做，给了张某130万元钱。我记得给张某130万元钱的当天，三禾公司给了我们50多万的工程预付款，打到我弟弟金某1的农行卡上。正好我和我弟弟金某1、司机朱某准备开车去太原，就相跟上先去七一路与和平街交叉口的农业银行，我弟弟从三禾公司给的50多万工程预付款中取出30万元。取上钱后，在车上我弟弟金某1打电话告诉张某130万元钱准备好了，约好在糖厂（红鑫淀粉有限公司）门口附近见面。后我们三人一起开车去了糖厂大门口附近把钱给了张某1，后来我们就去太原了。我们开车到了糖厂门口附近，等了一会儿，张某1驾驶一辆黑色奥迪A6停到我们车的前面，我弟弟拿着钱下了车，张某1下了车并将车的后备箱打开，我弟弟将钱放到张某1车的后备箱，张某1就开车离开了。我弟弟上车后和我们说搞定了，给了钱了，能开工了。朱某在司机位置，我在副驾驶位置，我弟弟金某1拿着钱坐后排靠右侧位置。3.证人王某8证言证实：我和金某1曾经是夫妻，2013年我们离婚了。我和他离婚之前，金某1一直在忻州做彩钢工程，他在2009年还注册过一家钢结构工程公司，在山西红鑫淀粉有限公司做过彩钢钢结构工程，我听金某1说过，他说三禾投资公司是香港的一个公司，项目也是在红鑫淀粉有限公司院内。是2011年做的。南关村支书张某1我在红鑫淀粉公司工地上见过，张某1是忻州街上的名人，小名叫二小牛。金某1做三禾投资公司在红鑫淀粉有限公司厂区内的彩钢工程时，给过南关村支书张某130万元钱，我记得金某1在家里和我说过，张某1是南关村支书，是个混混，在工地上提出向他要30万元钱，否则不让做工程，实在没办法。我记得当时金某1也很生气，说那是三禾公司给的预付工程款，如果给了张某130万元，剩下的钱就不够进材料了，我说要不不用给了，他说不给不行，人家是南关村一霸，不给的话就不让开工。到后来金某1就按张某1提出的要求给了30万元。是在三禾投资公司的项目开工之前给的，具体时间我记不清了，我记的金某1和我说给张某1钱呀，回来后和我说给了钱了，工程没有阻拦了。4.证人朱某证言证实：太原市润鑫通钢结构工程有限公司经理金某1和我是老乡，2007年至2012年期间我给金某1当司机。2011年金某1做过三禾（中国）投资有限公司在山西红鑫淀粉有限公司北厂区建设谷氨酸车间的彩钢钢结构工程，这个工程是金某1和他二哥金某2做的。我记得2011年过完正月的一天，我和金某2、金某1一起准备开车去太原。金某1说先去银行取钱，后来好像是去的七一路的农行，我和金某2在车上等的，金某1去营业厅取钱，他取上钱上车后和我们说他做谷氨酸车间的彩钢钢结构工程，张某1提出向他要30万元钱，不给钱的话，不让工队进厂施工，还说张某1是忻州街上的黑社会老大，惹不起，实在没办法，只能给。在车上金某1给张某1打电话说30万元钱准备好了，说好在红鑫淀粉公司门口见面。我们开车到了门口，等了一会儿，张某1驾驶一辆黑色奥迪A6（无车牌）停到我们车的前面，金某1拿着钱下了车，张某1也下了车打开后备箱，金某1将钱放到张某1车的后备箱，张某1就开车离开了。金某1上车后和我们说搞定了，能开工了。然后我们就开车去了太原。5.证人段某1证言证实：我在红鑫淀粉厂主要负责现金的收支业务。2010年三禾（中国）投资有限公司在红鑫淀粉有限公司北厂区内投资过一个谷氨酸车间，三禾公司投资的这个谷氨酸车间的彩钢钢结构工程是金某1做的，三禾投资有限公司付金某1做谷氨酸车间彩钢钢结构的工程预付款是通过红鑫淀粉有限公司的账来付的，经我查阅公司帐务，在2011年3月份，三禾投资公司通过红鑫淀粉有限公司账转入74万元，其中54万元是付金某1，另外20万元是付张某1的工程款。我记得金某1电话告诉我说，三禾公司付给他的54万元工程预付款打到红鑫淀粉有限公司的账上了，让我和他去农行取钱。因为我是红鑫淀粉有限公司的出纳，红鑫淀粉有限公司用我的名字办了个农行卡，平时公司的一些交易就用这张。钱是在七一路农行营业厅取的，取的30万现金给了金某1，剩余24万元转到他的农行卡上了。平时付金某1的工程款都是转到他的农行卡就行，这次金某1让我给他一部分取现金、一部分转账，所以印象深。6.证人魏某1证言证实：2010年，三禾（中国）投资有限公司在山西红鑫淀粉有限公司投资过一个谷氨酸车间，当时我是红鑫淀粉有限公司的总经理，三禾（中国）投资有限公司是我给介绍引进并投资新建这个谷氨酸车间的。我代表红鑫淀粉有限公司和三禾投资有限公司口头协商投资建厂的事，三禾投资有限公司新建的谷氨酸车间在红鑫淀粉有限公司是一个项目部，不具有独立法人，对外以“红鑫淀粉有限公司谷氨酸项目部”称呼。谷氨酸车间的彩钢钢结构工程是江苏人金某1，小名金老三承揽的，2010年，金某1找我说想做三禾（中国）投资公司谷氢酸车间的彩钢钢结构工程，因为金某1在红鑫淀粉有限公司做了许多彩钢工程的活，包括南面厂区和二期扩建工程中的彩钢钢结构都是金某1承揽的，所以我觉得他能做了营生，就同意金某1承揽了该工程。张某1应该向金某1要过管理费。只要是在红鑫淀粉有限公司二期扩建工程厂区内的工程，土建工程除外，张某1都要收管理费，所以金某1承揽的这个工程也得给张某1交管理费。就是与土建有些关系的彩钢工程张某1要管理费，其他设备工程张某1也不要管理费。我从来没有和张某1说过他做完工程需要给公司交管理费，公司也不会向张某1提这样的要求。金某1承揽了三禾（中国）投资有限公司谷氨酸车间的彩钢钢结构工程后，红鑫淀粉有限公司从来没有委托过张某1向金某1要管理费。7.被告人张某1供述：2007年我在山西红鑫淀粉有限公司二期工程做土建时，金某1也在山西红鑫淀粉有限公司做彩钢钢结构工程，我们认识的。三禾投资公司在与山西红鑫淀粉有限公司合作过程中，金某1从我手中承揽过钢结构工程，我向金某1要了30万元的管理费。金某1在什么时间、什么地点给我的这30万元我记不清了，应该是在山西红鑫淀粉有限公司给的我。山西红鑫淀粉有限公司没有人安排我向金某1扣除管理费。因为金某1是向我承揽的钢结构工程，二期工程全部结束后，山西红鑫淀粉有限公司要从总造价中扣除管理费，所以我就向金某1收取管理费。8.书证：段某1尾号为2216的中国农业银行卡的交易明细、山西红鑫淀粉有限公司的记账凭证、太原市润鑫通钢结构工程有限公司营业执照复印件、金某1尾号为8917的中国农业银行卡的交易明细、金某1提供的记载支付款的笔记本（其中记载“南关二小牛30万现金，2011年3月29号”）。9.证人金某2、朱某对被告人张某1的辨认笔录。以上证据均经庭审质证，予以核实认定。四、寻衅滋事罪（一）、2001年2月5日，被告人张某1因琐事纠集王某9、邓某、张某8、杨某5（均另案处理）等人，到本村王某10家中闹事，因与前来王某10家中的帮腔的班某（刚）言语不和，被告人张某1等人持刀、棒殴打班某，致其身体多处受伤。经【2001】忻府公技法活检第58号检验报告鉴定：班某之损伤属轻伤偏重。案发后，被告人张某1赔偿了被害人班某的经济损失，取得了被害人的谅解。认定上述事实的主要证据有：1.被害人班某陈述证实：南关村的王某10，小名“大三流”，和我是朋友。2001年2月份，我在王某10家被忻府区南关村的张某1，小名“二小牛”等人用菜刀砍伤。当时砍我的有“二小牛”、“狗尾巴草”，“二小牛”大名叫张某1，忻府区南关村人。“狗尾巴草”大名叫王瑞，忻府区匡村人。2001年2月份的一天（具体时间我记不清楚了），我接到“大三流”老婆“四妮子”的电话说：“你到我家来。”我问说：“怎么了，有甚事情了？”“四妮子”说：“没事，你过来吧”。之后，我到了“大三流”家后，看见“大三流”家院子里面站着很多人，我进了家里面后，家里面也有很多人。我看见“大三流”和“二小牛”两个人在吵架，我就问“二小牛”：“你也是南关村的，你俩个叫唤甚咧”。“二小牛”说：“没你的事情，你走开”。我就和“二小牛”吵起来了。这时候有个人把我推到了里面的卧室，进了卧室之后，我被人们仰面推到，这时“狗尾巴草”掏出菜刀朝我脚上砍了一刀，接着“二小牛”和王某9也拿上菜刀朝我腿上、身上乱砍，砍了几刀之后，他们就走了。我捂着腿出了“大三流”家门外，我看见“大小牛”站在门外，我就对“大小牛”说：“我要是今天死了也就没事了，我要是死不了就是你们两个兄弟的害。”“大小牛”拿上洋镐把朝我头上打了几棍子，我就倒在了地上。之后的事情我就不清楚了，我醒来之后人已经到了医院了。“四妮子”大名叫白某，是王某10的老婆。“大小牛”大名叫张卫国，忻府区南关村人，是张某1的哥哥。王某9是南关村人。当时打我的有“二小牛”、“狗尾巴草”、王某9拿刀砍我来，“大小牛”拿洋镐把打我来。我左胳膊、左腿、头上、左脚被刀砍伤。2.证人王某9证言证实：2001年年初，在忻府区南关村“大三流”家中发生的打架事件，我也是参与者，当年被忻府区公安局刑事拘留，后来被释放，最近我听说这个案子公安机关要重新调查处理，我就主动回来了。2001年年初的一天（具体日子我记不清楚了），我接到“二小牛”的电话说：“你过我家来一下，”当时我和邓某、王瑞、杨某5正在一起吃饭，接到电话后，我们四人就想跟上一起开上车到了忻府区南关村“二小牛”家中，到了“二小牛”家后，“二小牛”又打电话让我们去南关村的“大三流”家中。我们四人就一起又到了“大三流”家，进了“大三流”家中后，看见“大三流”家里站着很多人，“二小牛”和“大三流”两个人在说着什么。这时“小班三”进了“大三流”家中说：“谁闹我三哥了。”然后“二小牛”和“小班三”两人就发生了争吵，“小班三”就拿出一把菜刀准备砍“二小牛”，然后一群人就上去按“小班三”，把“小班三”的菜刀抢下，并且把小班三推到了挨着客厅的一个卧室里面，当时我看见人太多，我就从屋子里面出了院子里面。过了一会，我看见“大三流”扶着“小班三”从家里面出来了，“小班三”身上有血。我就离开了现场。“二小牛”大名叫张某1，忻府区南关村人。“大三流”大名我不知道，也是忻府区南关村人。“小班三”大名我不知道，好像是忻府区东街人。当时是我和邓某、王瑞、杨某5一起到忻府区南关村“大三流”家中的。3.证人邓某证言证实：2001年正月里，我和王某9、王瑞、杨某5四个人中午吃了饭以后，南关村张某1给王某9打了个电话，电话内容我们不清楚是啥。打了电话后我们就开车来到南关村，去南关村的路上不知道谁买了几根镐把，买了镐把后我们就来到南关村一人家家里，后来我才知道是南关村“大三流”家，我们来到“大三流”家后张某1已经在家里，张某1和“大三流”两个人在家里告诉呢。后来过了一会“小班三”来到了“大三流”家里，一进家里就吆喝“谁闹我三哥就是闹我呢”。没几句话张某1就和“小班三”揪扯在一块了，后来家里的人都上去揪扯开了，当时“小班三”手里拿着一把菜刀，要砍张某1，张某1上去抢菜刀，王瑞，王某9等人也上去拉扯“小班三”。后来好几个人把“小班三”推到了客厅西边的卧室内，我记得我当时岁数小，在门口站着看见里面几个人在打架，打了几分钟，就跟着王某9他们离开了“大三流”家里。4.证人邓某证言证实：2001年正月，我和张某1、王某9、张某8、杨某5等人在“大三流”家里砍伤“小班三”一事，当时张某1给王某9打电话叫我们过去后，在“大三流”的家里与“小班三”发生了打架事件，在我们几个人打“小班三”的过程中，主要是张某1和张某8打的“小班三”，也是他们两个人砍的“小班三”比较多，我当时年纪小，而且在场的人很多，我也只是打了“小班三”，我没有拿刀砍过他，之后我就跟着王某9他们离开了。第一次打完“小班三”准备离开的时候，我和张某1、王某9、张某8、杨某5在大门口的时候，“小班三”出来骂骂咧咧的，张某1、王某9、张某8、杨某5还有张某1的哥哥“大小牛”等人又返回去打了“小班三”，这次打“小班三”人们使用镐把打的“小班三”。第二次打“小班三”的镐把是当时“大三流”家的门口原来就放着很多根镐把，我们在进“大三流”家的时候也放了几根，“小班三”出来骂人的时候张某1等人就从这些镐把里拿了几根打的“小班三”。5.证人张某8证言证实：2001年冬天快过年的时候，我和王某9、狗小在“常青岛”舞厅，接到了“二小牛”的电话，“二小牛”在电话里说“二哥这里有些事，你们过来走一下”，然后我们三个人就去了“二小牛”家，“二小牛”说“二哥刚才打麻将跟人闹了些意见，现在“大三流”家”，之后“二小牛”就让我们跟他一起去“大三流”家，当时一起去的还有“二小牛”的哥哥，到了“大三流”家后，我们四个人就在家里找这个和“二小牛”闹了意见的人，找了半天也没有找到我们要找的人，期间不知道谁给班某打了个电话，我们没找到人正要走的时候班某进来了，班某进来屋子后，背上别着把菜刀，进来就说“谁欺负我三哥了”，之后班某就拿出菜刀来准备砍我们，我记不清具体是谁抢下了班某的菜刀，抢过来后我们就打了班某，在打班某的过程中，有人拿起菜刀来砍了班某，打到最后，我也捡起菜刀来砍了班某，打完班某之后，我、王某9、狗小、“二小牛”、“二小牛”的哥哥就走了。案发后四五天，我和王某9、张某1的哥哥、“狗小”被忻府区公安局刑事拘留，后来在看守所住了一段时间后就释放了。6.证人杨某5证言证实：2001年02月份我记得是刚过了年的一天，我和王某9、王瑞在一块，南关村张某1给王某9打电话说是他在村里吵架了，让我们到南关村“大三流”家里，王某9接了电话后就开车拉着我和王瑞、奇村的“小狗小”来到了“大三流”家里，我们去了“大三流”家时，张某1已经在“大三流”家里客厅，当时张某1和“大三流”不知道因为什么原因发生口角，过了一会“小班三”就来到了“大三流”家里头，当时“小班三”进了门就说“谁闹我三哥了？”话比较冲，张某1和“小班三”没说几句话就和“小班三”揪扯在一起，当时王瑞，王某9，大小牛也上去打“小班三”，当时“小班三”身上带着一把菜刀，张某1几个人就把“小班三”的菜刀抢走了，推打过程中，张某1几个人将“小班三”推进了客厅往西走的卧室家里，客厅里头发生的事情我就没有看见。他们在客厅打斗了几分钟后，“小班三”浑身是血被扶了出来，后来有人叫了120急救车，把“小班三”送到了医院。我和王某9等人到“大三流”家里时，在我们开车去的路上我们在三角道买了四五根镐把。7.证人王某10证言证实：2001年2月份的时候（具体哪一天我记不清楚了），张某1把我卢野村的一个朋友，外号叫“肉子”的人打了，当时我在场，我把他们拉开了。第二天，张某1带着几个人到我家找我理论昨天这件事，理论的过程中，班某到了我家，因为我和班某关系好，班某见张某1领着好多人想闹事，班某就问张某1：“咋，你们这是要闹三哥了？（三哥是我的外号）”。刚说完，张某1、“狗尾巴草”、王某9、张卫国，还有几个人我记不清楚是些谁，这些人一起把班某拉到我家卧室里面，我怕出事，就赶紧跟进去，看见张某1等人用随身带着的菜刀和洋镐把在班某身上乱砍、乱打，场面混乱，张某1一边砍还一边喊，“给我把他的脚筋砍断”，我看见张某1、“狗尾巴草”拿着菜刀朝班某的身上乱砍，班某身上全是血。砍了一会，这些人就从我家离开了，我赶紧带上班某去了医院。8.证人白某证言证实：2001年2月份的一天（具体时间我记不清楚了），我在我自己经营的歌厅坐的了，我接到一个电话说：“你赶紧回家来哇，家里有事了。”我在回家的路上给“班三”打了个电话叫他到我家里。我回了家之后，看见“二小牛”、狗尾巴草”、王某9等人在我家客厅站着，当时“二小牛”过去找卢野村的“肉三”，当时“肉三”不在我家里。我回了家呆了一会，班某也进了我家。班某进了家门后说：“都是一个村的，谁闹我三哥了？”说话当中，“二小牛”等人就把班某拉进了客厅西边的卧室里面，他们进了卧室后，我看见他们打班某，我就不敢看了，进了其他家里面。过了一会，我看见我老公王某10扶着班某出了卧室家，班某满身都是血，救护车过来之后，班某准备上救护车的时候，“二小牛”说：“把他给我抬坏”。接着我记得有几个人过去拿镐把打了班某（具体谁打的我也记不清楚了）。后来班某就被送到了医院。班某是我打电话叫的，我当时在电话里面和班某说：“家里面有事了，你去家里走一趟。”9.证人董某2证言证实：2001年刚过了年大概是2月份的时候，具体哪一天我记不清了，我来到南关村二小牛家找他有事，来到他家时二小牛在其邻居家因为赌博与“大三流”发生了冲突，我当时就把他们拉开，将二小牛拉回他家里。过了一会二小牛老婆说二小牛出去了，可能又去找“大三流”了，然后我就赶紧往“大三流”家走，我到了“大三流”家时，二小牛当时在“大三流”家里，我看见“狗尾巴草”具体叫啥名字我不清楚，这个狗尾巴草手里拿着一把菜刀，“小班三”身上被砍的全是伤。我当时就扶着“小班三”出了家门口，并且我打了120急救电话，我们当时在大门口等着120来的时候，二小牛和“小班三”在门口吵了几句，有几人还用镐把打了“小班三”。后来120过来后就把“小班三”拉到了医院。“小班三”在大门口等120车时又被人用镐把打了一顿。10.被告人张某1的到案经过和忻府区检察院调取的资料。11.忻府区公安局关于班某活体损伤检验报告证实班某损伤属轻伤偏重。12.辩护人提供班某的证明及谅解书各一份，证明赔偿了班某的经济损失，并取得其谅解。以上证据均经庭审质证，予以核实认定。（二）、2018年3月14日中午，被告人张某1与他人酒后到忻府区合索乡北合索村金沙河体育活动中心泡温泉，期间，同在该中心泡温泉的段某2（女）从被告人张某1等人身边经过时，被告人张某1无故将段某2推入水池中，致使段某2随身携带包内的苹果6plus手机、苹果IPADmini浸水损毁，同时引起游泳池场所秩序严重混乱。经忻州市价格认证中心鉴定，段某2的苹果IPADmini价值1492元，苹果6PLSH手机价值人民币886元，两项合计2378元。2018年3月16日，经忻府区公安局合索派出所调解，被告人张某1一次性赔偿段某2经济损失5000元。认定上述事实的主要证据有：1.被害人段某2陈述：2018年3月14日下午五点多，我一个人去了忻府区合索乡北合索村的温泉游泳，我在室外的游泳池边的泡池里泡了会，在这里遇到了认识的人，我这个朋友赵华就跟我打了个招呼，跟我说不用泡了，先去游泳吧，之后我就准备去泡池旁边的泳池里游泳，我刚从泡池出来，拿我放在泡池旁边的袋子，我的袋子里装着我的苹果手机和IPAD，我拿上袋子准备走的时候，在泡池旁边坐着的一个男的就推了我一把，我连人带东西就掉进了泡池里，我起来后就问他为什么推我，他说就是他推的，之后他相跟的人很多，七嘴八舌的说了半天，我现在也想不起来说了些什么了，推我这个人一起的朋友问他你咋啦推人家了，喝醉了还是故意的，之后这个人跟我说坏了什么赔什么吧，但是推我这个人和他一起的朋友都没有问我联系方式也没有给我提供联系方式，我自己也觉得应该没事就离开了。回到市区后，我去苹果售后店检查了下我的手机和IPAD，售后告诉我东西都坏了，我就打了110报警，之后合索派出所给我打电话，叫我第二天去派出所，我第二天就去了合索派出所，写了报案材料并做了笔录。过了一两天，我的朋友“阿冀”给我打电话，说把我推进水里那个人是他的朋友，当天他也在那里泡温泉，我问他当时把我推进水里为什么不说话，他说他没有看到，后来“阿冀”说要给我买手机和IPAD，我说我已经报警了，让派出所处理吧。再之后过了一两天，派出所的叫回去处理这件事，我到了合索派出所后，推我这个人跟我道了歉，之后派出所要给推我这个人录口供，我就出来了，在派出所门口“阿冀”塞给我5000元，说都是朋友，惯惯的，快算了吧，之后“阿冀”跟派出所的民警说我们都是朋友，那个人也是喝多了，给调解了吧，派出所的民警问我同意不同意，我说那就调解了吧，该咋了，之后我们就在调解协议书上签了字。将我推入水中的人我不认识，后来我知道他外号叫“二小牛”。忻府区南关村人，听别人说他是南关村的村长、支书。我和他以前不认识，在他把我推进水之前一句话都没有说过。我的袋子里装着我的苹果6PLUS手机和IPAD，掉进水里都湿了，后来经苹果售后检查，都已经坏了，不能用了。IPAD是2014年购买的，当时花了3000多元，苹果6PLUS是2016年购买的，当时花了6000多元。当时在场的有我的朋友赵华看到了，还有“二小牛”一起的人也都看到了。2.证人赵某2证言证实：我和段某2是朋友。2018年3月14日，段某2在忻府区北合索村温汤被他人推入水中一事我知道，我当时也在北合索村温汤泡温泉。我是和两个朋友先去的，进去以后碰上了段某2，打了个招呼。我和朋友在室外的泡池泡温泉，看到在泳池边上的那个泡池里待着的几个男人喝多了，就没有进那个，进了隔了一条通道的那个泡池，段某2进来后我和段某2打了个招呼，叫她也进我们这个泡吧，段某2没听我的，进了泳池旁边那个泡池，之后我就是背对着段某2和我的几个朋友聊天，后来就听到段某2叫了一声，我回头看段某2就掉进了水里，我就过去拉她，并从泡池中捞起段某2携带的包，我问段某2怎么掉进去了，段某2也不说，就是跟我说包里装着保险单，还有手机和平板电脑，看着段某2挺火大的，我就拿我的浴巾给她擦手机和平板，段某2只是跟旁边那几个喝了酒的男人说了几句，我也记不清他们说的什么了，我也没有看到是谁把段某2推进水里的。3.证人冀某2证言证实：2018年3月14日，中午的时候张某1给我打电话，说“二虎”回来了，中午一起吃个饭，到了中午的时候，我们在忻府区玫瑰苑小区南门附近的“独一味”饭店吃的饭，当时一起吃饭的有我、张某1、冯国武、陈刚（二虎）、“二狗”，吃饭的时候我们喝了很多酒，每个人差不多喝了一瓶白酒，吃完饭后记不清是谁提议去合索泡温泉，“二狗”就开车带我们去了北合索村，我们几个人就在北合索村温汤室外泳池边的小泡池泡着，过了半个多小时，段某2也来了这里，我还和段某2打了个招呼，之后我就在泡池旁边躺着睡着了，段某2什么时候被推进水里我也不清楚，我是在第二天的时候，接到了张某1的电话，张某1跟我说合索派出所的民警给他打电话，说有人报了案，叫张某1回去处理，我又给冯国武打电话，问昨天是怎么回事，冯国武说他也不清楚，我们就准备去合索派出所问是怎么回事，张某1的父亲突然身体不舒服，我们就让他先去医院，我和冯国武一起去了合索派出所，到了派出所后民警告诉我们就是在北合索村泡温泉的时候张某1将正要离开的段某2推进了水里，致使段某2携带的手机、平板电脑都进水损坏了，我先给张某1打电话将这件事告诉了张某1，张某1就说那坏了什么赔人家什么吧，因为我之前就和段某2认识，我就给段某2打电话，说解决了这个事，段某2说已经报案了，就让派出所处理吧。下午的时候，我和张某1、冯国武一起回了合索派出所，张某1给段某2道了歉，并给了我5000元让我赔给段某2，我跟段某2说都是朋友，都认识，坏了什么赔什么吧，就这样解决了吧，之后在派出所的主持下张某1和段某2签了调解协议书。4.证人孙某证言证实：我是忻府区北合索温汤的应急工作人员，2018年3月份的一天（具体日子我记不清楚了），当天人很多，下午的时候来了四、五名男子，当这四、五个男子进入池子的时候，我从他们身上闻到了很浓的酒味，因为喝上酒泡温泉会有危险，所以我就格外注意这几名男子。这四、五名男子进来之后就用随身带着的茶具泡上茶，一边泡澡一边喝茶。这四、五名男子一边泡澡还一边用忻州话说着脏话，骂骂咧咧的，并且说话声音很高。当时泡澡池子里面的客人很多，客人都躲着他们。这时有一名叫“景丽”的女客人问我：“哪个池的水好。”我就告诉她那个深点的池子水好。之后，景丽就把一个塑料袋放在泡澡池边木墩上，之后到泡澡池子里泡着了，我就一直待在池边。过了一会，我听见景丽认识的一个女朋友叫景丽去游泳，景丽就从泡澡的池子上来拿上塑料袋准备去游冰池，正好经过那几名男子坐着的位置，这时，其中一名男子（后来知小名叫“二小牛”）就故意用手推了景丽的左腿弯处，当时景丽头朝下就栽进池子里面去了，随后景丽浑身是水的站起来，手里面拿着的塑料袋也全进了水。景丽就生气的问那个男子：“你为啥把我推的水里面，我又不认识你。”那个男子说：“我推你就推你了，你能把我咋了。”景丽说：“你什么人呀，我又不认识你，你看你把我东西也都湿了。”那名男子说：“你不就是那谁的老婆么，你老公在我也敢把你推下去，有本事你把你老公叫过来。”景丽说：“你看我随身的贵重物品也都让你弄湿了。”那名男子说：“不就是点破东西么，值多少钱我赔你。”旁边的客人一看这么乱就都从池子里面上来都离开了。我就赶紧过去从景丽手里把她的文件袋拿过来，打开之后我看见里面是苹果平板电脑、苹果6plus手机、华为note9还有一些保险单，所有的东西都被水湿了，我帮景丽把她的苹果平板电脑、苹果6plus手机、华为note9拿出来，平板电脑和两个手机都湿哒哒的并且还烫手。景丽就跟上我去用电吹风吹手机，那几名男子还坐在池子里不走。在场的客人见发生这种情况，没有泡完澡就都离开了。当天来的客人很多，发生这种情况后，大约有七八十名客人没有泡完澡就离开了。这些人我都不认识，事后，我听人们说那个把景丽推下水的男子叫“二小牛”，说他是忻州的混混。5.证人段某3证言证实：我是北合索温汤的股东，营业执照名称是忻州市金沙河体育活动中心，法人是孔勇明。2018年3月份的时候有一位女顾客被他人推入泡池里。发生顾客落水一事后，北合索温汤的服务员给我打电话，说几个喝醉酒的男人把一个女客人推进了泡池里，我就立即到了北合索温汤看是怎么回事。我到了北合索温汤后，服务员告诉我是几个喝醉酒的男人将一个女人推进了水里，我到了以后这个女人已经离开了，服务员告诉我推人的几名男子就在室外泳池旁边的泡池里，当时发生这个事情以后所有的客人都因为受到惊扰离开了，只有三个男人还坐在泡池里喝茶。抽烟，我进去后看到其中一个男子是“二小牛”，“二小牛”是平时在街上混的赖人，我不敢招惹，就没有说话，我就去找服务员问具体情况，工作人员孙某跟我说被推进水中的女人携带的手机、平板都进水损坏了，我准备联系这个女人赔偿损失，孙某告诉我这个女客人已经报警了，之后合索派出所民警到北合索温汤调取了监控。被推入水中的女人叫段某2，40岁左右，经常来这里泡温泉、游泳，是一个很有素质的客人。6.被告人张某1供述：2018年3月14日下午我和我朋友到合索乡北合索温汤泡澡，我和我朋友在泳池边拿的茶杯喝茶坐着，我和我朋友开玩笑，我们经常就是你把我推水里，我把你推水里互相耍笑，过来一位同志，我就推了人家一把，我当时以为没事就离开了。我当天喝上酒了，有些事情记不起来了，后来我问我朋友才知道是我推下去人家，人家带的东西湿了。我有一个朋友认识他，我喝上酒了开玩笑的把人家推倒泳池里了后来我听说是被我推倒水里的同志手机不能用了，至于是什么手机我不清楚。过了两天，派出所的给我打电话说，那个女的报案了，让我去派出所，去了听派出所的人说是我把那个女的给推了一下，那个女的掉到泳池里边的，派出所的人说那个女的掉到水里，把随身带的包也掉水里了，包里面有一个手机和一个平板电脑都损坏了，那个女的要5000元的损失，我就赔了对方5000元，记不清楚是我还是冀某2给的那个女的这5000元，双方签了调解协议。7.被害人段某2和证人孙某对被告人张某1的辨认笔录。8.忻州市价格认证中心关于苹果IPADmini、苹果6plus手机的价格认定结论书。9.忻府区公安局合索派出所调解协议书证实被告人张某1赔偿被害人段某2经济损失5000元，并取得段某2的谅解。以上证据均经庭审质证予以核实认定。据此原平市人民法院认为，被告人张某1利用担任南关村党支部书记兼村委会主任，利用协助政府办理土地出让、征收、补偿等事宜的职务便利，以向红鑫公司承揽建设工程项目的形式和高价出售车辆的方式收取贿赂人民币113.34万元，其行为构成受贿罪，数额巨大；被告人张某1在2006至2011年担任南关村党支部书记、村委会主任期间，本应带头遵守土地法规，而其却为了村集体的私利，违反土地管理规定，将集体建设用地非法转让给村民，南关村委非法获利108.041万元，其行为构成非法转让土地使用权罪，情节特别严重；被告人张某1以威胁手段，索取他人30万元，其行为构成敲诈勒索罪，数额巨大；被告人张某1逞强耍横、随意殴打他人致人轻伤，在公共场所无事生非、起哄闹事，造成他人财产损失，公共场所秩序混乱，其行为构成寻衅滋事罪，但被告人张某1赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚，被告人张某1的受贿款，应责令其退出，上缴国库，其敲诈勒索他人30万元，应责令其退出，返还被害人。被告人张某1一人犯数罪，应数罪并罚追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条、第二百二十八条、第二百七十四条、第二百九十三条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：被告人张某1犯受贿罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金二十万元；犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八年七个月，并处罚金三万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金二十九万元。责令被告人张某1退出非法所得113.34万元，予以没收，上缴国库。责令被告人张某1退出非法所得30万元，返还被害人金某1。上诉人张某1的辩护人申某发表如下辩护意见：一、一审法院认定张某1涉嫌的“受贿罪”不成立。理由是：（一）一审法院认定的2007年时任南关村主任的张某1利用职权承揽工程从中非法获取利益103.3519万元一事，认定事实错误。张某1没有利用职务之便直接或间接向红鑫公司索贿。张某1承建工程的行为应属于民事行为。村主任不是公务员，国家允许村民在担任村主任期间同时经商。张某1在承建工程中付出了劳动，法律允许他获得报酬。张某1承建工程存在商业风险性，这是典型的民法特征。一审法院认定因为张某1不需要垫资、由红鑫公司预付工程费是受贿罪的表现形式，认定错误。一审中张某1提出红鑫公司尚欠其工程款500余万元，一审法院认定“如有证据证实，可按受贿罪未遂处理”。按照疑罪从无理论，则受贿罪不成立。一审法院利用工程造价评估鉴定的方法倒推出张某1受贿数额的行为，不适用本案。该数额不能作为刑事定案的价值与标准。同时这也侧面证明了张某1承建工程的行为是民事行为。（二）一审法院认定的受贿罪中张某1高价出售汽车获取差价9.9881万元不成立。张某1没有索贿的主观故意，张某12004年买“桑塔纳3000”时，是刚上市的第一批车，在当时属于好车。陈某有时借他的车用，陈某看他的车好，是陈某主动提出来要买车的。张某1没有索贿的客观行为，属于民事协商行为。索贿数额认定错误，张某1的“桑塔纳3000”是2004年购买的，购买价格为16.6万元左右，车档上户费1.6万元、后张某1在太原花费了4万多元对汽车进行改造装饰、装修（换了4个不锈钢轮毂，花了2万多加了套音响），实际花费了22万余元。二、张某1不构成非法转让土地使用权罪，理由是：一审法院认定张某1在2006年至2011年期间，未经土地管理部门批准，将本村19宗建设用地（共15.042亩）非法转让给村民用于宅基地建设，获利108.041万元。1.未达到刑事案件的刑事案年的起刑标准。该罪名的刑事起刑标准是非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的。2.该行为是村委会集体讨论通过的行为，而且早在村委会做出决定前，村民就在涉案土地上建房多年，村委会只是“追认”这些村民私占的土地为其宅基地。3.本案中是南关村村集体获利108.041万元，张某1个人并无获得任何私利。4.当年忻府区纪检委就已就该事宜对张某1予以党内警告处分，现在再进行刑事处罚违反一事不再罚原则。三、张某1不构成敲诈勒索罪，理由是：一审法院认定张某1在2011年3月（张某1承包红鑫公司二期扩建工程期间），以向金某1收取管理费为由敲诈勒索30万元一事，事实不清、证据不足。金某1提供的所有证据都是无效证据，是金某1被纪检委强迫、引诱、甚至是非法拘禁状态下提供的证据，是应被排除的非法证据。金某1告诉张某1家属王某4，他是被迫才指证张某1的，这不是他的真实意愿。按照监察委办案规则，纪检委办案应全程录影、录像。我们请求调取金某1在纪检委时的全程录像，以证明纪检委以威胁、引诱与非法拘禁的方法对金某1刑讯逼供。）纪检委办案时以不允许睡觉、空调低温冷冻的方式对张某1刑讯逼供，同时纪检委对张某1诱供。后张某1对这项犯罪事实予以否认。书证不能证明张某1实施过敲诈勒索罪。证人的口供可以证明张某1对金某1实施敲诈勒索不符合事实。四、张某1不构成寻衅滋事罪，理由是：（一）一审法院认定的，张某12001年２月５日纠集他人将班某打成轻伤一事，不成构成寻衅滋事罪。班某被打成轻伤一事，17年间两次立案，检察院两次以事实不清、证据不足为由不予批捕、要求公安机关补充侦查。一审法院在公安机关未做出补充侦查的情况下，罔顾事实直接对张某1判刑。一审法院罔顾事实，在公安机关再未作出任何补充侦查的情况下，就直接认定张某1殴打班某轻伤构成寻衅滋事罪。一审法院认定的，张某1寻衅滋事、班某被打成轻伤一事，已超诉讼时效。（二）一审法院认定的，2018年3月14日张某1酒后在公共游泳场所将准备游泳女子推入游泳池中一事，应为社会治安案件，不应认定寻衅滋事罪。张某1没有寻衅滋事的主观故意。客观上张某1已对段某2的经济损失进行了赔偿。该行为情节显著轻微，达不到寻衅滋事罪规定的情节严重的刑事立案标准。上诉人张某1的辩护人薛某发表如下辩护意见：一、一审法院认定事实错误，张某1没有非法索取财物、收取贿赂的行为。张某1的行为不符合受贿罪的主客观要件，其行为不构成受贿罪。理由是：（一）、张某1不是国家工作人员，不是受贿罪的犯罪主体。理由是：第一，决定将国有土地出让给红鑫公司的主体是忻州市人民政府，红鑫公司也按照忻州市人民政府的要求足额支付600万元的土地补偿款，张某1负责协助政府工作，内容是将土地补偿款发放给村民。如果张某1想利用职务之便在给村民发放土地补偿款的时候受贿，那么张某1索贿的主体也应当是南关村村民，而不应当向红鑫公司索贿。因为该项目是忻州市重点项目，红鑫公司是按照忻州市人民政府的要求支付土地补偿款的，如果张某1不履行发放补偿款的工作，红鑫公司完全可以向忻州市人民政府反映相关情况，要求忻州市人民政府督促张某1履行工作职责。一审法院认定红鑫公司需要向张某1行贿完全不符合逻辑；第二，如果认定红鑫公司支付的600万元土地补偿款不足以补偿南关村村民的损失，那也是忻州市人民政府的责任，与张某1无关；第三，红鑫公司在南关村建厂不是行政管理行为，而是民事行为。故张某1不是受贿罪的犯罪主体。（二）张某1没有索取贿赂的行为。张某1承建的的山西红鑫淀粉有限公司二期工程历时两年半，张某1承建的的山西红鑫淀粉有限公司二期工程，由张某1承建的部分都按照红鑫公司提供的图纸完成施工，工程变更部分也依据签证完成；工程价是按照山西省2005年版定额计取。以上事实足以证实张某1承建的山西红鑫淀粉有限公司二期工程是其与红鑫公司的民事行为。张某1获取的工程款并非是索贿而来的贿赂，而是张某1付出所应有的回报。只有红鑫公司超过山西省2005年版定额计取的标准向张某1多支付工程款，才有可能认定双方存在行贿受贿的行为。第一，2005山西省建设工程费用定额是山西省建设厅、山西省发展计划委员会于2005年1月26日共同公布的，难道按照省建设厅、省发展计划委员会公布的省级文件进行工程结算还会出现违法犯罪行为？第二，2005山西省建设工程费用定额并没有规定施工企业需要支付利润，一审法院不知从何得知按此规定进行结算施工企业需要支付利润；第三，2005山西省建设工程费用定额明确规定凡2005年1月1日以后新开工的工程按计价依据执行。张某1与山西红鑫淀粉有限公司的工程在2005年1月1日之后发生，按照规定理应按照2005山西省建设工程费用定额进行结算。最后，一审法院认为张某1的工程队按工程量预支工程款、不需要个人垫资、不承担任何风险认定张某1存在受贿行为存在错误，理由如下：1.按照工程量预付工程款属于双方商业行为，应当尊重私法上的意思自治原则，且张某1的工程队也保质保量的完成工程；2.我国没有任何一条法律规定建设工程的承包人必须是要垫资的，在大的建设工程施工环境下也只有在发包人缺少资金的情况下，承包人财力雄厚的情况下才会垫资，既然山西红鑫淀粉有限公司作为发包人有钱支付工程款且也有义务支付款，为什么非要让张某1垫资完成工程？3.张某1并非不存承担风险，张某1作为工程的承包人，其所承担的风险是保证工程质量合格，如工程质量存在问题，张某1应当承担保修的义务。对于张某1售卖桑塔纳3000型轿车获利9.9881万元而言，张某1向山西红鑫淀粉有限公司提出想要将该车以20万元的价格卖给山西红鑫淀粉有限公司时并没有以相关行政权力相威胁，张某1从未有利用职务便利谋取利益的行为，从未说过假如山西红鑫淀粉有限公司不购买张某1的汽车，张某1会在行政行为上滥用权力卡山西红鑫淀粉有限公司的话，只是山西红鑫淀粉有限公司的人员误以为会如此便购买。张某1在出售汽车时只是普通的民事意思表示，作为买受人完全可以选择接受或者不接受，甚至讨价还价。不能因为山西红鑫淀粉有限公司的人员的误解购买汽车就认定张某1存在受贿行为。此外，在一审中公诉机关提交的鉴定报告没有对涉案车辆进行鉴定，而是对新车进行鉴定，因涉案车辆被张某1改装升级过，张某1为涉案车辆改装了音响，改了轮毂，且涉案车辆在出售给山西红鑫淀粉有限公司时仅行驶了3000公里，行驶公里与新车基本一致，考虑到张某1改装汽车的成本，其以略高于新车价格出售符合常理。故一审法院以鉴定报告认定张某1受贿9.9881万元存在错误。二、张某1不构成非法转让土地使用权罪，本罪的追诉时效已过，一审判决认定张某1犯非法转让土地使用权罪没有法律依据。三、一审判决认定张某1犯敲诈勒索罪证据不足。证人证言是被害人金某1转述的，金某2、王金翠并没有亲耳听见、亲眼看到张某1向金某1实施敲诈勒索的行为，公诉机关提交的属于孤证。四、张某1不构成寻衅滋事罪，一审判决认定张某1犯寻衅滋事罪没有法律依据。张某1的寻衅滋事罪的追诉期已过，不应当被追诉。对于第二起事实已经忻府区公安局合索派出所调解解决，张某1也履行赔偿义务，属于触犯治安管理条例案件，不应当被再处罚。二审查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人张某1利用担任南关村党支部书记兼村委会主任，协助政府办理土地出让、征收、补偿等事宜的职务便利，通过向红鑫公司承揽建设工程项目和高价出售车辆等方式收取贿赂人民币113.34万元，其行为构成受贿罪，数额巨大；上诉人张某1在2006至2011年担任南关村党支部书记、村委会主任期间，违反土地管理规定，将集体建设用地非法转让给村民，南关村委非法获利人民币108.041万元，其行为构成非法转让土地使用权罪，情节特别严重；上诉人张某1以威胁手段，索取他人人民币30万元，其行为构成敲诈勒索罪，数额巨大；上诉人张某1逞强耍横、随意殴打他人致人轻伤，在公共场所无事生非、起哄闹事，造成他人财产损失，公共场所秩序混乱，其行为构成寻衅滋事罪，但上诉人张某1赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人张某1一人犯数罪，应数罪并罚追究其刑事责任。关于上诉人张某1及其辩护人所提涉嫌的“受贿罪”不成立之上诉理由和辩护意见，经查，从承揽工程的过程来看，红鑫公司考虑到公司地界在南关村，征地建厂等许多事情都需要张某1出面协调，才承揽给张某1。从合同签订和履行过程来看，红鑫公司是迫于无奈的情况下签订的，该行为并非双方自愿。上诉人张某1提出要以南关村的名义做工程，红鑫公司先是未按规定进行公开招投标，后又委托南关村委及张某1选择具有一定资质、从事过大中型建筑项目且技术力量强的工程队，而张某1未能选择出符合条件的工程队时，就向红鑫公司原董事长陈某提出由他个人来承建这个工程，陈某便同意由张某1承建二期工程中全部土建工程项目。从合同形式要件来看，张某1与红鑫公司补签的《建设工程施工合同》，并不具备《建设工程施工合同》的形式要件，合同内容中连最基本的质量标准、结算方式、合同价款及支付方式都未约定。所签订的合同就是一个形式。从事先约定的工程结算办法来看，是保证工程完工后，张某1可获取一定的经济利益。张某1与红鑫公司签订的《建设工程施工合同》，虽未约定结算方式，但从证人红鑫公司主要负责人陈某、高某、魏某1的证言可证实，工程结算拟按照2005山西省建设工程费用定额进行结算，该结算办法，不仅红鑫公司要按照正规施工企业支付企业管理费等费用，而且还要支付利润。从施工过程来看，上诉人张某1雇佣无任何工程建筑资质的工程队，每做完一部分工程，就要求红鑫公司支付工程款，不需要个人垫资，而且工程开票的税钱也由红鑫公司承担，上诉人张某1在施工过程中并不承担任何风险。综述上诉人张某1利用担任南关村党支部书记兼村委会主任，利用协助政府办理土地出让、征收、补偿等事宜的职务便利，以向红鑫公司承揽建设工程项目的形式和高价出售车辆的方式收取贿赂。关于上诉人张某1及其辩护人所提受贿罪中出售汽车价格差价9.9881万元，以2007年11月过户时间评估不合理，不合法。事实上，早在支付购车款之前的2006年12月，汽车已交付红鑫公司。汽车当时的装潢及添置音响设备数万元应当一并作出鉴定，价格认证中心对此财物未作鉴定，该受贿数额认定有误之上诉理由及辩护意见，经查，红鑫公司于2007年2月6日支付张某120万元，上诉人张某1在2007年11月将汽车交回公司并办理了过户手续，车辆买卖关系成立，五寨价格认证中心以2007年11月作为估价基准日并无不当。关于“早在支付购车款之前的2006年12月，汽车已交付红鑫公司”，“汽车当时的装潢及添置音响设备数万元”，均未有证据予以证实，该上诉理由不能成立，故不予采纳。关于上诉人张某1及其辩护人所提张某1不构成非法转让土地使用权罪之上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张某1在2006至2011年担任南关村党支部书记、村委会主任期间，违反土地管理规定，在未经相关部门批准、未办理土地审批手续的情况下，将本村19宗集体建设用地非法转让给村民王卫红等19人用于宅基地建设，面积共计15.042亩，其行为构成非法转让土地使用权罪，该上诉理由及辩护意见不能成立，故不予采纳。关于上诉人的辩护人所提认为敲诈勒索30万元，只有金某1一人证明，张某1否认此事，以此孤证认定张某1敲诈勒索的证据不足的辩护意见，经查，被害人金某1陈述“张某1对我说，要想做三禾公司建谷氨酸车间的彩钢钢结构工程的话，必须先给他30万元钱再做工程，否则的话材料也不能进场、不能开工。”证人金某2、王某8、朱某、段某1等人的证言、书证及上诉人张某1在侦查期间的供述等证据能够证实上诉人张某1使用威胁和要挟的语言勒索30万元的事实，该上诉理由及辩护意见不能成立，故不予采纳。关于上诉人及其辩护人所提2001年2月5日打架一事距今已经17年之久，而寻衅滋事罪的追诉时效为10年。该案已经超过了追诉时效之上诉理由及辩护意见。经查，《中华人民共和国刑法》第八十九条第二款规定，在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。上诉人张某1在2001年到2011年的10年内，又有多起犯罪，故并没有超过追诉时效。该上诉理由及辩护意见不能成立，故不予采纳。关于上诉人将被害人段某2推入水中，已经忻府区公安局合索派出所调解解决，张某1也履行赔偿义务，属于触犯治安管理条例案件，不应当被再处罚之上诉理由，经查，上诉人张某1酒后在公共场所，将不认识女子推入游泳池中，逞强耍狠，起哄闹事，不仅使被害人身心受到影响，而且将被害人苹果IPADmini、苹果6plus手机损坏，价值2378元。同时也影响了公共场所正常秩序，其行为构成寻衅滋事罪。该上诉理由及辩护意见不能成立，故不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分、审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 季 蓉审判员 胡正斌审判员 马丽珍 二0一九年十二月十一日书记员 任高志