湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0902民初4771号原告：李安宁，女，1985年7月22日出生，汉族，住山西省绛县。委托诉讼代理人：李新文(原告丈夫),住山西省绛县。委托诉讼代理人：向磊，湖北自强律师事务所律师。被告：湖北欧佰丽新型建材有限公司。住所地：湖北省孝感市孝**东山头工业园。法定代表人：饶建群，该公司总经理。被告：饶建群，男，1968年5月15日出生，汉族，住湖北省安陆市。上列两被告的委托诉讼代理人：万东平，男，公司员工。原告李安宁与被告湖北欧佰丽新型建材有限公司、饶建群合同纠纷一案，本院于2019年6月25日作出（2019）鄂0902民初983号民事判决，原告李安宁不服该判决，向湖北省孝感市中级人民法院提起上诉。湖北省孝感市中级人民法院于2019年10月21日作出（2019）鄂09民终1517号裁决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告李安宁的委托诉讼代理人李新文、向磊，被告湖北欧佰丽新型建材有限公司、饶建群的委托诉讼代理人万东平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李安宁向本院提出诉讼请求：1、被告湖北欧佰丽新型建材有限公司返还定金48000元；2、被告湖北欧佰丽新型建材有限公司支付违约金17600元；3、被告饶建群承担连带清偿责任。事实与理由：2017年3月23日，原告与被告湖北欧佰丽新型建材有限公司签订了一份《代理销售合同》，约定由被告湖北欧佰丽新型建材有限公司提供“法欧庄园”品牌产品给原告代理销售。原告按合同约定支付了88000元进货定金。原告成为被告湖北欧佰丽新型建材有限公司山西省绛县二级批发商后，便在所代理的区域开展营销工作。但被告湖北欧佰丽新型建材有限公司在实际供货过程中不能按照《合同附件》中列明的产品型号、价格供货。因绛县客户需要购买合同附件产品中价格为33元/平方米的产品，原告多次与被告湖北欧佰丽新型建材有限公司联系发货事宜，被告湖北欧佰丽新型建材有限公司拒绝供应《合同附件》中价格较低的产品，变相让代理商订购价格较高的产品，致使原告遭受客户索赔的损失。被告湖北欧佰丽新型建材有限公司是被告饶建群设立的自然人独资公司，在实际经营过程中，未按公司法的规定将公司资产与股东资产区分，而是以个人账户收取原告的进货定金。造成公司资产与个人资产混同，故被告饶建群应承担连带清偿责任。被告湖北欧佰丽新型建材有限公司、饶建群辩称：被告在合同期间没有违反合同约定，原告要求返还进货定金及支付违约金诉求无法律依据，是原告在合同履行期内违约，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告与原告于2017年3月23日签订了代理销售合同，合同的所有内容经原告签字确认后，原告认可了合同所有内容并要求严格履行自己的代理职责，合同约定原告支付8.8万元进货定金后取得山西省绛县的代理销售权，公司按照合同约定履行，不存在违约行为。原告在多达几十次订单发货后于2018年再次补签了《合同续签协议书》，可以证明原告对合同条款非常熟悉和认同。是原告的代理人曲解了合同的原意，其代理人没有弄清楚代理合同和进货合同的区别，进货合同的价格要远高于代理合同提供的价格，服务上区别也很大，公司合同约定：该进货定金以奖励的形式在第二次进货后按10％的比例返还，返完为止，且原告累积到10万元进货款后已经收到了公司首次返利提供的10000元货品。原告后续继续汇款的进货订单和发货明细可以证明，并不是原告所说的未告知说法，公司执行的合同和服务合理合法。同时被告向原告免费赠送30000元的产品。合同还约定：原告连续两个月未补进货品，如无书面或电函申请，则视为严重违约。违约方须向守约方赔付合同金额70％的违约金，同时合同自行终止。合同签订后，被告按照原告的要求，派设计师教原告量尺寸画平面图，按照原告提交的多套房屋图纸进行装饰设计，并根据设计向原告按照出厂价配送了相应的定制产品。根据合同约定，被告按照现有库内货品供货，是按照订单定制生产供货，不是原告理解的“不按照《合同附件》供货”，合作双方只对一项产品产生了争议，且在我公司做出调整后，原告继续进货，原告也一直在使用我公司提供的产品，再次证明我公司没有违约。合同约定特价商品和促销商品限量供货，由企业根据市场发展和产品定位统一配货，为帮助原告开拓市场，打造品牌提供售后服务。故原告不存在违约行为，相反原告没有依约汇款进货，单方面要求解约的这种行为及造成市场长期没有发货的后果，对被告已构成违约，给双方都带来极大的损失，违背了合作双方签订的商业规则，理应承担违约责任。本案原告支付进货定金88000元，己发送出厂价货物189320元，原告在进货时享受了代理才有的差价96381元，还应扣除被告为扶持原告打开市场所支出费用480lO元，包含设计师和装修师傅安装技术服务、开业物品准备、图纸设计、车辆接送、员工提成、广告和网络的品牌宣传和传播费用、路费报销等相关费用，该费用己实际产生，该费用应在返还原告进货定金中依法予以扣减，并扣除原告合同上的违约金额40600元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议及对其真实性无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据，本院认定如下:1、录像（原告提交的证据六）。本院认为，该证据具备真实性、合法性、关联性，本院予以采信。2、电脑、软件、切割机费用凭证（被告提交的证据四）。本院认为，原告在原审开庭已认可电脑已收，本院对电脑及软件的费用予以采信，软件费用中被告无证据证明被告应分担的价值，本院酌情确定原告使用费200元；被告无证据证明原告已经收到切割机，故对该证据本院不予采信。3、发票（被告提交的证据五）。本院认为，被告无证据证明所支出费用与本案相关联，对上列证据本院不予采信。4、快递单（被告提交的证据八）。本院认为，原告在原审开庭已认可电脑已收，对电脑快递单予以采信；被告无证据证明原告已收到切割机，对切割机快递单不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月23日，原告与被告湖北欧佰丽新型建材有限公司签订了一份《代理销售合同》，约定由被告湖北欧佰丽新型建材有限公司提供“法欧庄园”品牌产品给原告代理销售；合同期限为2017年3月22日至2018年3月21日；原告向被告支付进货定金款88000元，被告湖北欧佰丽新型建材有限公司向原告免费赠送30000元的产品；从原告第二次进货开始，累计进货量达100000元，返还进货定金款10000元，返还完为止。合同附件对产品规格和价格进行了确定。合同签订后，原告按合同约定支付了88000元（付款75400+被告承担原告2600费用），被告湖北欧佰丽新型建材有限公司依约向原告供货并交付原告价值800元平板电脑（附软件）一台。2018年4月1日，双方续签合同，期限为2018年4月1日至2019年3月31日。后原告要求购买合同附件产品中价格为33元/平方米的产品，被告湖北欧佰丽新型建材有限公司无该类商品可供，双方产生分歧，双方未继续履行合同。另查明，在合同履行过程中，原告除支付被告湖北欧佰丽新型建材有限公司进货定金款85400元外，另支付购货款138886元，被告湖北欧佰丽新型建材有限公司供应价值195560元货物给原告。原告支付的款项中有部分直接付给了被告饶建群。本院认为，原告与被告湖北欧佰丽新型建材有限公司签订的两份合同是双方的真实意思表示，且不违反相关法律法规的规定，合法有效，双方应严格依约履行义务。因被告无合同附件中确定的价格为33元/平方米的商品，而原告只要此类商品，致使合同不能继续履行。合同不能履行的原因是双方产生分歧后不能协商一致，双方均有违约行为，本院酌情认定双方责任相等。故合同终止后双方不能按合同约定结算，应据实结算。故被告湖北欧佰丽新型建材有限公司应返还原告进货款27726元（进货定金款85400元+另支付138886元－货款195560元－电脑款800元－软件费200元）。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。因被告饶建群将被告湖北欧佰丽新型建材有限公司的货款收入其个人账户，依法应当对被告湖北欧佰丽新型建材有限公司债务承担连带责任。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北欧佰丽新型建材有限公司于本判决生效后十五日内向原告李安宁返还购货款27726元，被告饶建群承担连带清偿责任；二、驳回原告李安宁的其他诉讼请求。上述应付款项，如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1960元，由被告湖北欧佰丽新型建材有限公司负担1000元，由原告李安宁负担960元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  朱正伟人民陪审员  魏爱红人民陪审员  余 静二〇一九年十二月二十七日书 记 员  谢 娟