甘肃省敦煌市人民法院   民事判决书   （2019）甘0982民初1940号   原告：南某，住甘肃省兰州市。   委托诉讼代理人：马某，甘肃并欣律师事务所律师。   被告：范某，住甘肃省敦煌市，现住甘肃省敦煌市。   委托诉讼代理人：郭某，甘肃正天合（酒泉）律师事务所律师。   原告南某与被告范某合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月4日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，于2018年12月12日作出（2018）甘0982民初1645号民事判决。被告范某不服提起上诉，酒泉市中级人民法院审理后撤销本院（2018）甘0982民初1645号民事判决，发回本院重新审理。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2019年10月16日、2019年11月29日公开开庭进行了审理。原告南某及其委托诉讼代理人马某、被告范某及其委托诉讼代理人郭某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   南某向本院提出诉讼请求：1、判令解散南某与范某的合伙协议关系，解除双方2016年10月7日、2018年6月17日签订的合伙协议及紫藤-莫高印象酒店合伙人出资情况及股份约定及合伙人经营管理分配协议；2、范某退还南某出资2637500元，如范某不同意退还，则依法由人民法院指定清算人，对剩余财产进行分配。事实与理由：南某与范某于2016年10月7日签订合伙人协议，协议约定双方共同出资，在敦煌市莫高镇建设文化酒店。截止2018年7月5日，双方共投入5088753.47元，其中南某现金投入2637500元。现酒店已建成，南某只是出钱，范某到底出资多少，只能听其口说，南某感觉被骗，且范某不让南某插手酒店管理事宜。南某说开销多少，微信通知南某，南某就按时打钱，这种情形已持续两年。酒店一直没有正式的财务，也没有基础账，双方对投入及资产对账时，范某提供的均是白条，无正规发票，辅料就将近200万元。南某从兰州聘请会计师进行财务审核，按财务要求，范某提供的白条不管是司法审计还是税务审查，都属无效票据，有些逻辑性不通，有些真实性存疑，完全不符合财务规范要求。酒店于2018年5月26日建成开业至今，南某对酒店没有实际管控，双方基础信任已无，合伙已无任何意义。综上，南某合伙的初衷及目的已无法实现，恳请法院依法判如所请，维护南某的合法权益。   范某辩称，1、双方之间的合伙协议已经履行完毕，不具备解除条件，应当按照合伙协议和法律的规定，对双方的合伙企业进行清算；2、双方对债务和财产没有明确的清算，南某提出依照2018年7月5日签署的出资情况进行清算，枉顾了双方在共同合伙之间所负的债务，清算应当包括合伙期间的债务；3、南某在本案原审庭审开始前申请敦煌法院对本案涉案的财产21间客房进行了保全，导致该部分房屋被查封，酒店经营困难。南某对该损失应当承担违约责任；4、鉴于本案清算比较困难，范某愿意调解，同意第三方受双方的委托对酒店进行共同管理。2018年5月26日之后，范某没有不让南某插手酒店经营，范某与南某间有财物核对群，7月9日至7月20日间有财务报表和资金往来。项目拿下以后双方签订协议，钱由南某管理，范某投资的钱都是转到南某的卡上，以上陈述有转账凭证、财务报表、微信财务报表群截图等证据。   当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有当事人有争议的证据，认定如下：   （一）南某举证：   1、合伙人协议1份、紫藤-莫高印象酒店合伙人出资情况及股份约定及合伙人经营管理分配协议1份，拟证实双方存在合伙关系。范某质证后对证据真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，认为合伙人协议第八条第（二）项第③条退伙的约定中要提前30日通知合伙人，基于该项的认定7月6日提出诉讼，对酒店的21间客房进行保全，造成的损失应当由南某承担，对2018年6月17日的分配协议无异议，但该财产应当包括对外的债务。本院对该证据真实性、合法性予以确认。   2、2018年7月5日对账单6页12面，拟证实508万的债权是如何构成的有一个详细的意见；2018年7月5日的欠账清单，双方对债权债务进行了清算，每一页范某都有签字，认为就是清算性质。范某质证后对真实性无异议，认为双方在清算时也应当把债务算到清算之中。本院对该证据的真实性、合法性予以确认，但该对账单、欠账清单不能作为双方个人合伙散伙的清算凭证。   3、南某与范某手机通话录音5条（一条无法播放），拟证实双方关系破裂，难以合伙的事实。范某质证后对录音真实性无异议，认为2018年7月5日的录音是南某诉讼后为了取得证据而录；南某一直在管理酒店账务，范某根据票据报销，没有正规合法报销是南某管理和财务上的原因。本院对该证据真实性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。   （二）范某举证：   1、微信截图3组26张，拟证实双方2018年5月26日开业到2018年6月17日和2018年7月5日清算后，范某按照协议的约定，通过微信群信息让南某管理酒店，参与酒店经营。南某质证后对真实性无异议，对证明目的有异议，认为证据反映是7月5日之前的东西，是双方吵架和发生矛盾，双方有矛盾不能视为实际经营，口舌之争不能视为实际掌控。本院对该组证据的真实性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。   2、转账记录单19张，拟证实双方签订协议后，范某向南某转账，证明酒店财务是由南某实际管理的。南某质证后对真实性无异议，银行流水存根是2018年7月5日之前的，在2018年7月5日双方进行清算后，范某就再没有给南某转账。本院对该组证据的真实性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。   3、民事裁定书1份，拟证实双方发生纠纷后，南某申请保全，导致酒店被查封，产生损失。南某质证对真实性无异议，对证明目的有异议，酒店并没有真实贴封条，并不影响经营，只是文字通知。对上述民事裁定书的真实性、合法性本院予以确认。   4、微信截屏图片2张，拟证实南某将客栈的官网标注为房间全部售完而实际客房空置，这是对合伙的损害行为，其应当承担赔偿责任；南某质证后对截屏图片真实性无异议，认为网上系统的密码其他人也有，知道密码的人不止南某一人，不能证实是其所致。本院采信南某的质证意见，对上述证据的真实性予以确认。   根据经审查确认的证据及双方当事人陈述的内容，本院确认以下案件事实：   2016年10月7日，南某与范某签订合伙人协议，约定：“双方合伙经营；第四条合伙期限：自2016年10月1日起至2019年10月1日止，共3年；第五条出资金额、方式、期限：合伙人范某以货币方式出资150万元，合伙人南某以货币方式出资150万元；第六条合伙经营、各自分工、利益共享、风险共担；……第八条入伙、退伙、出资的转让：（二）1.自愿退伙。合伙的经营期限内，有以下情形之一时，合伙人可以退伙：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经合伙人双方协商同意退伙；③发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由。……第十三条合伙的终止和清算：（二）1、合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。”后双方开始合伙经营紫藤-莫高印象酒店。2018年6月17日，南某与范某经协商，达成紫藤-莫高印象酒店合伙人出资情况及股份约定及合伙人经营管理分配协议，协议约定：“截止2018年6月16日，出资人范某共投资235.25万元；出资人南某共投资261.4万元。……2018年6月16日，经双方协商，考虑到多种因素，双方对紫藤-莫高印象酒店的持股比例，做以下的约定（出资人范某占股53%，出资人南某占股47%）。同时对以下事项达成一致：……（3）酒店管理：酒店的客房经营及网络营销由南某负责；酒店的餐饮经营由范某负责；酒店的文创、文化产品经营由范某负责，酒店的内部管理由南某负责。如经营业绩不佳，管理出现问题，则经范某、南某双方协商，对相应权限进行重新分配。其它未尽事宜，双方补充约定，双方签字后约定生效。”2018年7月5日，经双方对账签字确认紫藤-莫高印象酒店共计支出5088753.47元、对外欠账约632428元。南某在诉讼中经本院释明，坚持以2018年7月5日南某与范某达成的对账单、欠账清单作为双方个人合伙的清算结果，不同意清算。   本院认为，南某与范某2016年10月7日签订的合伙人协议、2018年6月17日签订的紫藤-莫高印象酒店合伙人出资情况及股份约定及合伙人经营管理分配协议均系双方真实意思表示，合法有效，应当认定二人为个人合伙。2016年10月7日，南某与范某签订合伙人协议约定合伙期限自2016年10月1日起至2019年10月1日止，在本案审理过程中，双方合伙协议已到期，合伙已终止，故南某要求解除合伙关系、解除双方签订的合伙协议及紫藤-莫高印象酒店合伙人出资情况及股份约定及合伙人经营管理分配协议的诉讼请求，本院不予支持。本案双方于2018年7月5日的对账单、欠账清单仅属于双方对当时合伙投资款和支出、欠账情况的清算，但不是对现有合伙资产的最终清算结果，现南某经法庭释明后仍拒绝对合伙资产清算，导致合伙资产不明，由此产生的法律后果，应由南某自负，故对其要求范某退还原告出资2637500元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：   驳回南某的诉讼请求。   案件受理费27900元，保全费5000元，由南某负担（已交纳）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。   审 判 长 张迎春   审 判 员 濮岩红   审 判 员 韩秀娟     二〇一九年十二月十五日   法官助理 赵 静   书 记 员 刘旭萍