河北省保定市莲池区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0606民初616号 原告：王德军，男，1976年10月25日出生，汉族，身份证住址内蒙古赤峰市松山区，现住保定市莲池区。 委托代理人：孟康宁，系王德军妻子。 委托代理人：赵丹，河北盛誉律师事务所律师。 被告：保定智美力合广告有限公司，住所地保定市莲池区瑞祥大街**康诚锋尚3-604，统一社会信用代码91130606063134591T。 法定代表人：刘爱华，该公司经理。 委托代理人：齐晓和，保定市邵楠法律服务所法律工作者。 原告王德军与被告保定智美力合广告有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告王德军及委托代理人孟康宁、赵丹，被告委托代理人齐晓和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王德军向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费1038元、营养费4500元、住院伙食补助2100元、误工费13133元、护理费7200元、残疾赔偿金98991元、被扶养人生活费15933.15元、交通费200元、精神抚慰金10000元、鉴定费3100元，共计156195.15元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月17日，被告聘请原告等六人到高阳县为其安装广告。因安装广告需要升降机设备，原告等人在被告的带领下，到长城××与复兴路交叉口附近装车。在升降机装车过程中，原告被升降机砸伤，被送往保定市中心医院治疗。经诊断，原告右踝关节骨折、多发肋骨骨折等。经手术治疗，住院21天出院在家休养至今。原告在为被告提供劳务过程中受到伤害，被告应当承担赔偿责任。原告多次找被告协商未果，特向法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 被告保定智美力合广告有限公司辩称：一、被告与原告是承揽合同关系，而非提供劳务关系。被告经营范围主要是广告设计业务，,承揽广告业务后首先由被告进行广告设计及制作，后续的广告现场安装及搭建，按照外包的形式交由特定的安装人员完成。本案被告承揽了高阳某广告业务，经过广告设计、制作后，外包给原告安装。双方约定由原告组织人员进行安装，广告安装完毕、经验收合格后，原告负责汇总用工数量和工时给被告对账，由被告按照180元/工时支付安装费用。因安装广告牌需要吊装设备且需要将原告带到高阳，原告在装卸吊装设备过程中设备倾斜致使其受伤。根据以上事实，双方法律关系符合承揽合同关系的法律特征。本案原告自行组织人员，按照被告的要求进行广告安装，双方法律地位是平等的，应当认定双方是承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用律上题的解释》第十条的规定，原告应当自行承担其损害的全部责任。二、原告诉求没有事实和法律依据。原告诉称提供劳务过程中受到伤害，根据劳务关系的法律特征，劳务关系是劳动者与用工者根据约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。判断双方之间是否形成劳务关系，应考虑双方间是否存在指挥与被指挥、监督与被监督的关系。本案中，原告自行组织人员，对被告交予的广告物料进行安装，其交付的是安装合格广告工程的工作成果，双方法律地位是平等的，而不是向被告提供的劳务行为。同时，双方报酬按照施工量进行结算，原告根据工程完成情况向被告汇总用工数量和用工工时，被告根据原告的汇总和双方约定的费用标准一次性将薪酬支付给原告，具体施工人员的报酬发放标准和发放事宜均由原告负责。所以，本案不具有提供劳务的法律特征。被告鉴于双方在长期合作中较为顺畅和愉快，本着维系友谊、便于长久合作的原则和心意，在原告发生人身损害事故后，积极协调安排原告进行住院治疗，并代付了医疗费用。同时考虑到原告住院期间和恢复阶段无收入，还给予了部分生活费。若原告仍然一意孤行，对被告进行诉讼，,影响被告公司信誉，则被告保留对其追偿的权利。综上，认定被告和原告承揽合同法律关系，具有事实和法律依据。恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求,以维护被告的合法权益。 为了证明自己与被告系雇佣关系，原告提交了自己与被告法定代表人刘爱华的微信聊天记录和证人刘某、付某、何某、申某的证言，以及证人刘某、付某出庭作证。证明原、被告之间存在雇佣关系，被告在对外承揽工程后，会雇佣原告和其他的工人到指定地点按照被告的指示要求进行安装，被告给原告及其他的工人按月发放工资并给报销车费，原告此次受伤系在被告指示的地点机械租赁站、在搬运租赁物的过程中因为升降机的翻倒将原告压伤的事实。 经庭审质证，被告不认可原告上述证据的证明指向和证明目的。首先，聊天记录并没有明确说明双方系雇佣关系，从聊天记录内容来看是原告有自己的几名工人，将被告承揽的工作在施工过程中对施工的进度向被告日常的说明，双方合作多年，双方约定平时的部分车费待工程结算时可部分予以报销，因为双方系承揽关系，在原告带领几名工人工作中具体的施工方案，应当及时向被告说明以保障被告以及发包方的合同要求。被告不认可证人证言，因为证人都是原告的工人，双方存在严重的利害关系，其可信度较低。 为证明双方系承揽关系，被告提交了证人申某、杨某证人证言及身份证复印件作为证据。证明王德军系申某、杨某以及本案中王德军其他的证人均受雇于王德军，日常被告公司承揽工程后将工程中的施工作业独立发包给王德军，原被告双方系承揽关系而非雇佣关系，且事发后公司碍于与原告合作多年的情分，为其垫付全额医疗费用以及相关的生活费、护理费。但因二人受雇于王德军，不便出庭当面作证。 经庭审质证，原告对该两份证人证言均不予认可。 为证明自己的受害及各项损失情况，原告提交了以下证据： 1、2019年3月17日至23日保定市中心医院住院病案及票据5张、2019年3月23日至4月7日河北大学附属医院住院病案及票据2张。证明原告分别住院5天、16天，医嘱中载明需要陪护一人。 2、山东交院交通司法鉴定中心出具的鉴定意见书及鉴定费票据。证明原告两处受伤各被评为十级伤残，同时评定误工期120天、护理期60天、营养其90天，鉴定费3100元。 3、保定市莲池区东关街道三医院社区出具的证明、原告结婚证复印件、原告妻子户口页、房屋所有权证书、孩子户口页、原告母亲王凤芝的身份证复印件、赤峰市松山区大庙镇桥头村委会出具的证明。证明原告在保定市莲池区有经常居住地，且已经满一年以上，应当按照城镇标准计算赔偿金；原告有73岁母亲需要赡养，有12岁的孩子需要抚养。 4、2019年7月26日保定市莲池区平原房产信息服务部证明及营业执照复印。证明原告在受伤期间妻子孟康宁一直在照顾，孟康宁月工资3600元，根据司法鉴定意见书鉴定的护理期计算护理费为7200元。 经庭审质证，被告质证意见为：对证据1的真实性无异议，但不认可其证明目的，且被告已为原告垫付大部分医疗费。对证据的2真实性无异议，但不认可当中对营养期限的结论，因为住院病历及诊断证明并没有相关医嘱需要加强营养。对证据3居委会证明有异议，因没有出具人及负责人签字，是否在此居住应当以公安机关证明为准；对桥头村委会证明真实性不认可，因没有负责人签字，王凤芝与王德军是否系母子关系应当以户籍信息为准。对证据4证明目的有异议，该证明中并没有表述孟康宁是何时工作于此处，也无法提供工资流水以及相关劳动合同，也无法证明双方存在劳动关系。 被告还出示了2019年3月7日给王德军微信转账10000元的微信截图及医疗费票据，证明原告住院期间被告为原告垫付大部分医疗费用。且在原告出院后被告去看望原告又给了一万元现金，在住院后被告还给了原告7530元（现金）作为生活费。 经庭审质证，原告对医疗费票据真实性无异议，但对其证明目的不认可，认为该部分费用是被告应当支付的医疗费，而不是垫付的费用。一万元现金是叉车司机给被告转交给原告的。住院以后被告给了5730元工资作为生活费。 根据庭审举证质证情况和双方当庭陈述，本院确认以下事实： 原告王德军及证人刘某、付某、何某、申某等人经常受雇于被告从事广告安装工作，具体工作地点、工作内容、需用人数等由被告法定代表人临时通知原告，并由原告负责统计实际用工数量、运费及脚手架或升降机租赁费用等后，经被告核准后大体按月支付原告王德军等个人每人每天180元的工资。2019年3月17日，被告电话告知原告组织人到高阳县为其安装广告，在被告法定代表人带领原告王德军及证人刘某、付某、何某、申某到保定市附近将被告租用的升降机装车过程中，原告王德军被叉车碰倒的升降机砸伤，随即被120救护车送往保定市中心医院治疗，被告法定代表人微信转账给原告10000元，原告支付了救护车及急诊检查治疗费用3047.68元。 2019年3月17日11时至23日10时，原告在保定市中心医院骨一科住院手术治疗，被诊断为“右踝关节骨折、多发肋骨骨折”。被告为原告结算了全部住院医疗费用。 2019年3月23日至4月7日，原告转入河北大学附属医院住院治疗，出院诊断为：1.常规换药，严格按照无菌原则，避免感染，术后两周视情况拆线；2.继续患肢功能锻炼，勿负重；3.口服抗凝药（利伐沙班10mg日/次）至术后35天，出院2周后复查双下肢静脉超声；4.出院一月后门诊拍片复查，如有不适，及时就诊。被告为原告支付了全部住院费用共计18116.30元。 原告出院后，虽然不能参加正常工作，被告仍然按照既往的工资计算办法给原告支付了4月份工资3060元、5月份工资2670元。此外，被告还给付了原告10000元现金。后双方因赔偿责任协商未果，原告于2019年7月29日向本院递交诉状提起本案诉讼。经本院委托，山东交院交通司法鉴定中心于2019年10月30日对原告王德军伤残等级及误工期、护理期、营养期出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、王德军右踝关节功能障碍之损伤构成十级伤残；多发肋骨骨折之损伤构成十级伤残；2、王德军伤后误工期为120日；3、王德军伤后护理期为90日；4、王德军伤后营养期为90日。 本院认为：如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。反之，则应当认定为承揽。本案中，虽原告负责将被告按月支付的工资向实际参与广告安装者发放，但原告每日180元的工资收入标准与其他参与人员相同，且遇有加班费用也是由被告负担，原告并不从被告支付的工资中获取每日180元工资外的其他收益，故原告与被告之间虽无雇佣合同，也应认定为雇佣关系。被告辩称双方系承揽关系，本院不予采信。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故原告请求判令被告承担赔偿责任，依法应予支持。原告王德军的损失包括：医疗费1038元，有医疗费票据予以证实，本院予以支持。原告于2019年3月17日至2019年4月7日住院治疗，共计21天，住院伙食补助费每天100元、共计2100元。山东交院交通司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定原告营养期、护理期均为90日，误工期为120日，本院予以采信，故原告营养费每天50元共计4500元、护理费为7200元（低于居民服务和其他服务业平均工资标准39947元）、误工费为13133元（居民服务和其他服务业平均工资39947元÷365×120）。原告主张交通费200元，根据原告住址和就医经过本院予以确认。原告伤残赔偿金为72593.4元〔河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入32997元×20年×11%（十级指数10%+一个十级指数1%）〕。原告主张精神损害赔偿金10000元数额过高，本院酌定为5000元。原告诉请鉴定费3100元有票据证实，本院予以支持。原告诉请的被扶养生活费，也应按照前述11%指数计算，即而被扶养人的生活费分别为7301.91元、4382.46元。综上，原告王德军各项损失共计146946.51元。但因被告法定代表人微信转账支付给原告的10000元原告仅支付了3047.68元医药费，余款6952.32元和被告另行给付的10000元、3060元、2670元应从损失总额中扣除，即被告仍需再赔偿原告各项损失共计124264.19元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告保定智美力合广告有限公司于本判决书生效后十日内给付原告王德军各项损失共计124264.19元； 二、驳回原告王德军的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3481元，因适用简易程序减半收取计1741元，由被告保定智美力合广告有限公司负担1393元，由原告王德军负担348元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  王海波 二〇一九年十二月二十日 书记员  何 从