襄阳市襄州区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0607民初4485号原告：陈磊，男，1986年8月18日生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：李凤玲，湖北米芾律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：襄阳瑞泽装饰有限公司经开区分公司。住所地：襄阳市经济技术开发区东津世纪城浩然文化街9区16栋。负责人：余学勤，经理。被告：襄阳瑞泽装饰有限公司。住所地：襄阳市樊城区长虹路28号月星家居四楼E429—E430。统一社会信用代码：914206003164180917。法定代表人：余学勤，总经理。被告：余学勤，男，1983年12月15日生，汉族，住襄阳市东津新区。被告：冒新华，男，1964年11月2日生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：刘心愿，湖北松之盛（襄阳）律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。原告陈磊与被告襄阳瑞泽装饰有限公司经开区分公司（以下简称瑞泽公司经开区分公司）、襄阳瑞泽装饰有限公司（以下简称瑞泽公司）、余学勤、冒新华装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告陈磊的委托诉讼代理人李凤玲，被告冒新华的委托诉讼代理人刘心愿到庭参加了诉讼。被告瑞泽公司经开区分公司、瑞泽公司和余学勤经本院合法传唤未到庭参加诉讼。在本案审理过程中，原告陈磊用其所有的鄂Ｆ×××××号“传祺牌”小型普通客车为担保，申请冻结冒新华和余学勤在金融机构的存款60000元，本院裁定查封和冻结了上述财产。当事人在审理中申请庭外和解未达成一致意见。本案现已审理终结。原告陈磊向本院提出诉讼请求：1.请求解除原告与被告瑞泽公司经开区分公司签订的《装修施工合同》；2.被告瑞泽公司经开区分公司退还原告支付的装修款32500元，支付赠送11件家具折价款17000元、违约金9072元。被告余学勤、冒新华在认缴出资范围内承担连带责任；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2019年2月17日，原告与被告瑞泽经开区分公司签订了一份《装修施工合同》，合同约定，被告包工包料为原告装修东津世纪城15区18栋102室房屋，开工时间为2019年2月18日，竣工时间为2019年5月18日，装修款为136417元。还约定，被告赠送原告暖气管道、11件客餐厅家具、全屋美缝等。合同签订后，原告按约定支付了装修款，被告按时进行施工。2019年5月18日，被告突然停止装修，经协商，被告已明确说明无力继续履行装修义务，且无法退还装修款。原告为保护自己的合法权益，特诉至贵法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告瑞泽公司经开区分公司、瑞泽公司、余学勤在法定期间未举证也未提出答辩意见。被告冒新华辩称，1.其从被告余学勤处受让瑞泽公司的股权，持有股份的比例仅为10%；2.被告受让股权后从未参与总公司和分公司的经营管理，对总公司和分公司的经营管理情况一无所知；3.涉案债务应当由企业法人和依法成立的分公司承担责任。综上，原告要求被告冒新华对涉案诉求款项承担连带赔偿责任的请求，无事实和法律依据，应当驳回原告对其的请求。根据当事人所举有效证据及庭审陈述，本院认定以下案件事实：2019年2月17日，原告陈磊与被告瑞泽经开区分公司分别签订《装修施工合同》、《居室装修报价单》《居室装修增项单》主附合同，主要约定，乙方（被告瑞泽经开区分公司）包工包料为甲方（原告陈磊）装修位襄阳市××新区区“东津世纪城”15区18栋102室的房屋，开工时间为2019年2月18日，竣工时间为2019年5月18日，工程造价为136417元。合同第十五条还约定，乙方赠送甲方暖气管道、11件客餐厅家具和全屋美缝等约定。甲方在开工三日前支付工程款65%即88600元，泥工贴砖退场后支付工程款30%即41000元，竣工验收后支付5%即6817元。合同签订后，原告陈磊分四次支付装修款129600元。被告瑞泽经开区分公司进行施工，工程进行至2019年5月18日无故停止施工。原告及其他权利人要求消协等组织解决，2019年6月27日，经相关部门主持，被告瑞泽经开区分公司委派工作人员刘兰与原告陈磊就未完成工程进行确认，并签订《交换空间业主工程量确认表》，确认合同价款为136417元，已交129600元，未交6817元，未完成工程分别有木门、合金门、洁具、复合地板、开关面板、踢脚线、洗菜盆，部分油漆和水电。此后，因剩余工程量赔偿问题未能达成一致意见，原告提起诉讼。另查明：被告瑞泽公司的公司于成立2014年11月13日，公司股东现有股东分别为被告余学勤（认缴出资45万占90%的股份）和被告冒新华（认缴出资5万占10%的股份），认缴出资时间为2046年12月31日。被告瑞泽公司经开区分公司于2018年2月6日成立并领取营业执照。还查明，在本案审理过程中，原告陈磊与被告瑞泽公司经开区分公司负责人余学勤就“未完成装修工程价款”达成一致意见，双方一致确认未装修的项目及价款：木门3600元、合金门4200元（3个/1400元）、洁具5500元、复合地板9000元、开关面板1200元、踢脚线700元、洗菜盆和水龙头800元，部分油漆4500元和水电3000元，合计32500元。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告陈磊与被告瑞泽公司经开区分公司签订的《装修施工合同》《交换空间业主工程量确认表》等合同均是双方当事人的真实意思表示，约定内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属有效合同。关于解除合同的问题，因被告瑞泽公司经开区分公司在合同履行期间明确表示不能继续履行合同义务，原告陈磊行使解除权，符合法律规定，本院予以支持。关于责任承担的问题，民法总则第七十四条规定，法人可以成立分支机构，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，有法人承担。同时，公司法第十四条规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告瑞泽公司经开区分公司的经营场所为租赁也无管理资产，该分公司的民事责任由被告瑞泽公司承担。关于退还装修款32500元的问题，被告瑞泽公司法定代表人即被告余学勤认可未装修的工程价款为32500元，本院予以支持。关于违约金9072元问题，《装修合同》第十二条第四款约定每延期一日给原告本合同基础工程款金额1‰的违约金。被告瑞泽公司经开区分公司从停止施工即2019年5月18日起至原告提起诉讼之日止即2019年7月28日止（实际立案时间为2019年7月26日）共68天，按照已支付工程款129600元为基数按照日1‰计算的违约金为8812.80元，超出部分，本院不予支持。关于支付赠送物品折价17000元（包括管理费12402元）的问题。依据合同法第一百八十六条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。据此，原告陈磊主张支付赠与财产折价款的请求，本院不予支持。至于管理费的问题，双方在《装修合同》及其他约定关于工程款造价和支付方式均未认定管理费是工程款以外的其他款项，原告陈磊主张了退还未装修部分的工程款和违约金，仍要求退还管理费的请求无事实依据，本院不予支持。关于公司股东被告余学勤、冒新华在认缴出资范围内承担连带责任的问题。《中华人民共和国公司法》第二十六条规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定”。第二十八条规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”。被告瑞泽公司不是我国现行法律、行政法规以及国务院决定明确要求实行注册资本实缴登记制、注册资本有最低限额的公司，依据上述规定，股东只要按照公司章程规定的认缴出资数额、出资期限履行出资义务即可。被告余学勤、冒新华作为被告瑞泽公司的股东，根据公司章程的规定，其认缴出资的时间为2046年12月31日。在出资义务尚未到履行期的情况下，认定被告余学勤、冒新华出资不实，于法不符。我国现行立法对于加速认缴出资到期仅规定了两种情形，即公司破产和公司解散，具体法律规定为：《中华人民共和国企业破产法》第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴的出资、以及依照公司第二十六条和第八十八条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”。上述规定的立法目的是当债务人出现破产、解散的情形后，加速股东出资义务到期，增强债务人的偿债能力，从而充分、平等地保护债权人的合法权益。如果在公司未进入破产、解散程序前，因某一债权人的利益而加速股东出资义务到期，既突破了公司法认缴制度的规定，也不利于对债务人的其他债权人的保护。因此，债权人可在债务人出现不能清偿到期债务的情形时，依据《中华人民共和国企业破产法》第七条的规定，向人民法院申请对债务人进行重整或破产清算，再依据第三十五条的规定，加速股东出资义务到期，以寻求权利救济。在此之前，原告陈磊主张两个股东即被告余学勤、冒新华在出资范围内对债权人的债务承担连带清偿责任的请求，没有法律依据。故原告陈磊以被告余学勤、冒新华未足额缴纳出资为由要求股东在认缴出资范围内承担连带责任的请求，本院不予支持。被告冒新华的辩解企业法人债务应当有法人承担责任的辩解理由，本院予以采纳。被告瑞泽公司经开区分公司、瑞泽公司、余学勤经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第（二）项、第九十四条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条，以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告襄阳瑞泽装饰有限公司于本判决生效之日起五日内向原告陈磊退还装修款32500元，并支付违约金8812.80元；二、驳回原告陈磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1424元，减半收取712元，财产保全费620元，合计1332元，由被告襄阳瑞泽装饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  张萍二〇一九年十二月十八日法官助理邱悦书记员马玲玲