广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初21279号原告：焦晓东，男，汉族，1972年8月10日出生，住址湖北省咸宁市咸安区，委托诉讼代理人：王义良，广东茂达律师事务所律师。委托诉讼代理人：向丹，广东茂达律师事务所律师。被告：王发生，男，汉族，1975年6月24日出生，住址江西省吉安市青原区，被告：刘天文，男，汉族，1962年7月10日出生，住址江西省吉安市永新县，委托诉讼代理人：袁志坚，广东佑德律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟梓君，广东佑德律师事务所律师。原告焦晓东与被告王发生、刘天文民间借贷纠纷一案，本院2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告焦晓东委托诉讼代理人王义良、向丹、被告王发生、被告刘天文及委托诉讼代理人袁志坚、钟梓君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，2018年10月26日原告与二被告签订《借款协议书》《补充协议》，约定被告王发生向原告借款人民币500万元，借款期限自2018年10月26日至2019年12月26日止。《借款协议书》约定，被告王发生支付原告月息3%，逾期付款的按借款及利息总金额的20%支付违约金，并承担原告因追讨欠款所产生的律师费、诉讼费、保全费、交通费及其他相关费用，被告刘天文作为担保人，对被告王发生的前述债务承担保证责任。原告通过银行转账方式分别于2018年10月29日和2018年11月1日向被告王发生支付了人民币4100073.6元和人民币450016元，余款现金支付。截止至起诉之日，二被告未向原告支付任何款项。原告多次向二被告催讨，至今未还。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。原告向本院提出诉讼请求，如下：1.判令被告王发生返还原告借款本金人民币5000000元及利息，利息自2018年10月26日起按月息3%计算至实际清偿之日止，截止至2019年7月4日已产生利息人民币1240000元；2.判令被告王发生支付原告为本案支出的律师费人民币196800元；3.判令被告刘天文对被告王发生的上述债务承担连带清偿责任；4.判令二被告承担本案的全部诉讼费用。以上金额合计6436800元。庭上原告增加诉讼请求如下：增加担保费6436.80元。被告王发生到庭，答辩称，当时原告给我打电话说当时要在遂川建一栋厂房，他也考虑到我们资金有点压力，说愿意等我帮他做了厂房之后抵押借款，当时提出了由志博信担保。确认收到455万元，没有还过。被告刘天文到庭，答辩称，1.被告刘天文无须承担保证责任。借款时被告王发生与原告对被告刘天文称是以江西志博信科技股份有限公司拖欠吉安市建业工程有限公司的工程款予以抵销本案借款的，被告刘天文是基于有实际拖欠的工程款才同意在以建业对志博信的债权用于抵扣被告王发生的借款的条件下，才同意作为保证人。借款协议书最后也明确约定了另外签订补充协议，由江西志博信公司拖欠吉安建业工程有限公司的工程款代为清偿本案的借款，被告刘天文是在债权债务清楚约定的前提下才同意签名作为保证人的。我方认为，本案借款协议与补充协议要同时签订才能生效。涉案的借款协议与补充协议缺一不可，本案的借款协议虽然已经成立，但不能生效。涉案的借款协议与补充协议系一个整体，不可单独分割使用。这也是一个事实，在补充协议后也有明确的约定。因此，在补充协议没有案外人建业公司同时签署的前提下，涉案的借款协议不能产生效力,我方无需承担保证责任。2、转账是否全部用于本案借款不清楚，且原告所提供的转账金额与借款协议的约定不一致，根据原告提交的转账记录显示，实际转账为455万元，与借款协议第1条的约定不符。3、本案的借款协议利息约定过高。原告主张按照月利率3%计算，没有法律依据，不应得到法律的支持。4、律师费约定过高，不应得到法律的支持。5、原告放弃对志博信公司的保证责任，应视为放弃全案所有的保证责任，我方无须承担保证责任。6、退一步说，若被告刘天文在承担保证责任后，根据担保法第42条之规定，应当在判决书主文中明确保证人享有向债务人和其他保证人追偿的权利。本案相关事实2018年10月26日原告焦晓东、被告王发生、被告刘天文与案外人江西志博信科技股份有限公司（以下简称“志博信公司”）签订《借款协议书》，双方约定被告王发生向原告借款500万元，借款期间为2018年10月26日至2019年10月26日，利息为月息3%，被告刘天文、案外人志博信公司作为担保人。双方约定原告为实现债权而产生的律师费及担保费由被告王发生承担，担保人承担连带清偿责任。原告焦晓东与被告王发生、案外人志博信公司签订《补充协议》，约定若2019年10月26日未能偿还钱款，由志博信公司抵扣所欠案外人吉安市建业工程有限公司（以下简称“建业公司”）工程款来代为清偿所欠原告焦晓东的欠款。签章为被告王发生、原告焦晓东及案外人志博信公司，案外人建业公司未签章。2018年10月29日，原告焦晓东向被告王发生转账410万元、2018年11月1日向被告王发生转账45万元。剩余90万元，原告庭上确认已作为利息扣除。原告焦晓东及被告王发生皆确认未还款。原告起诉支出律师费196800元、担保费6436.80元。以上事实有证据《借款协议》、《补充协议》、银行流水、工商登记信息等证据及庭审笔录予以证实。裁判理由及结果原告焦晓东与被告王发生的借款关系事实清楚，证据充分，双方之间成立借贷民事法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。被告王发生未按期还款，属于违约，应依法归还原告本金及利息。原告实际出借款项为455万元，予以认定，本金超过部分不予支持。双方约定利息过高，依法调整为年息24%。则被告王发生应归还原告本金455万元及利息（分为两部分：1、以410万元为本金，从2018年10月29日起按年息24%计算至给付之日止；2、1、以45万元为本金，从2018年11月1日起按年息24%计算至给付之日止）。关于律师费及担保费。原告为实现债权支付律师费196800元及担保费6436.80元，按其胜诉比例，酌定由被告王发生承担15万元。关于被告刘天文的法律责任。原告在保证期间内起诉保证人承担担保责任，符合法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王发生于本判决生效之日起十日内返还归还原告焦晓东本金455万元及利息（分为两部分：1、以410万元为本金，从2018年10月29日起按年息24%计算至给付之日止；2、1、以45万元为本金，从2018年11月1日起按年息24%计算至给付之日止）；二、被告王发生于本判决生效之日起十日内返还归还原告焦晓东律师费及担保费15万元；三、被告刘天文对上述第一项及第二项款项承担连带清偿责任；四、驳回原告焦晓东其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56858元，保全费5000元，由被告王发生、刘天文承担44000元，原告焦晓东承担17858元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 范  道  巍人民陪审员 张  丽  群人民陪审员 宋  晓  理二〇一九年十二月十二日书 记 员 彭    琰书 记 员 汤尔胜（兼）附本案法条：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。