广东省博罗县人民法院行 政 判 决 书（2019）粤1322行初422号原告秦炎星，男，汉族，1972年12月16日出生，身份证住址：广东省陆丰市。委托代理人李锦船，广东一粤（白云）律师事务所律师。委托代理人平先进，广东一粤（白云）律师事务所律师。被告惠东县白花镇人民政府，住址：惠东县。法定代表人陈庚兴，镇长。委托代理人马海云，该政府工作人员。委托代理人刘晓斌，广东翔伟律师事务所律师。原告秦炎星诉被告惠东县白花镇人民政府确认行政行为违法及行政赔偿一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭审理了本案。原告秦炎星及其委托代理人李锦船、平先进到庭参加诉讼，，被告的委托代理人马海云、刘晓斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年2月，练雪锋找到原告，告知其经白花镇政府和谟岭村委会批准在惠东县*******************有地皮可以出售，并可以包办建房的一切手续。2017年2月17日，原告与练雪锋签订地皮转让协议，约定购买惠东县*******************C1块地皮，地皮面积为96平方米，转让总价为288000元；练雪锋保证原告所购买的地皮没有任何争议，如有争议造成的责任由练雪锋全权负责。练雪锋协助原告办理该地皮的水电开户手续；原告需要放线，练雪锋必须配合，如原告建房时，一定遵照小区的规划设施要求进行施工等条款。签订协议后，原告已支付地皮转让款给练雪锋288000元。几天后，练雪锋提供给惠东县***********镇建设用地规划许可申请表、惠东县***********镇建设工程规划许可申请表以及建筑红线确认图给原告，并对原告称，原告的开工建设房屋手续已经办好，原告可以开工建房了。练雪锋提供给原告前述三份文件材料，均有白花镇政府与谟岭村委会的同意申请、批准的签字，并盖章确认。因为有第三人谟岭村委会和被告白花镇政府同意建设房屋的许可文件，原告信任其合法性，于是找建设公司在案涉土地上建设房屋。2017年7月26日，原告与惠州市新一点建筑建设设计有限公司签订建筑工程承包合同，约定在惠东县**********************块上建设一栋五层住宅楼，工程平面水滴面积计算约为577.26平方米（工程竣工后按建筑平面滴水面积计算）。后原告与惠州市新一点建筑建设设计有限公司签订建筑工程结算单，确认工程总价为总造价760438元（包挖地基10000元），原告已支付482000元，尚未支付278438元。因案涉房屋已经竣工，原告对屋内进行了软装，有证据可证明的费用为10960元（其中大理石/黑金沙/厨中飞6000元、电视背景2800元、乳胶漆2160元），原告已足额支付。2019年5月13日，白花镇政府在未做出任何行政处理决定责令原告限期拆除房屋，没有依法催告原告履行行政处理决定，也没有做出行政强制执行决定，更没有依法向人民法院申请强制执行的情形下，强制拆除了原告在案涉地块上的房屋。原告认为，在白花镇政府强制拆除原告的房屋之前，惠东县人民政府主管部门没有依法做出原告的房屋是违法建筑的行政处理决定，就不能排除原告的房屋是合法建筑的可能；被告或者相关主管部门也没有就原告的房屋做出责令限期拆除的处理决定，被告强制拆除原告的房屋没有合法依据。被告强制拆除原告房屋也没有履行催告、做出强制执行决定书的程序，剥夺了原告的陈述权和申辩权；被告也没有向人民法院申请强制执行，严重违反行政强制的法定程序，被告拆除原告房屋的强制行为违法。对于被告强制拆除原告房屋的违法行为，依法应当予以撤销。但原告房屋已经灭失，是否撤销不存在现实意义。对于被告强制拆除原告房屋的违法行为造成原告的损失，依照《中华人民共和国行政强制法》第八条的规定，被告应当赔偿原告因此造成的全部损失。房屋被强拆后，原告等受害人多次向被告和其他政府部门提出诉求，要求被告赔偿损失，一直未能得到支持。为此，原告特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判决，支持原告的诉讼请求，切实维护原告的合法权益。诉讼请求：l、请求确认被告白花镇政府强制拆除原告房屋的行为违法；2、请求判决被告白花镇政府赔偿原告的建房损失771398元；3、请求判决本案的诉讼费由被告承担。原告向本院提交了以下证据：1、原告身份证，证明秦炎星系本案的适格原告。2、被告身份证，证明惠东县白花镇人民政府系本案的适格被告。3、地皮转让协议，证明2017年2月17日秦炎星与练雪锋订立地皮转让协议，约定1、秦炎星向练雪锋以288000元购买了惠东县************************、面积96平方米的地皮；2、练雪锋包办理白花镇城建手续；3、练雪锋必须保证秦炎星购买的地皮无任何争议；4、练雪锋必须协助原告办理该地皮水电开户手续。4、收据、交易明细，证明2017年2月22日秦炎星购地款288000元给练雪锋。5、建设用地规划许可申请表（白花镇谟岭村河西草堆岭C1号），证明地皮转让协议订立几天后，练雪锋提供该申请表给秦炎星。证实练雪锋事先已经就案涉地皮向谟岭村委会、白花镇政府申请建设用地规划许可。1、谟岭村村委会同意申请，工作人员签名，并加盖了公章；2、惠东县白花镇规划建设单位于2016年12月14日同意报批，工作人员罗伟彬签名，并加盖了公章；3、惠东县白花镇人民政府于2016年12月15日同意办理，工作人员谢君威签名，并加盖了公章。6、建设工程规划许可申请表（白花镇谟岭村河西草堆岭C1号），证明地皮转让协议订立几天后，练雪锋提供该申请表给秦炎星。证实练雪锋事先已经就案涉地皮向谟岭村委会、白花镇政府申请建设用地规划许可。1、惠东县白花镇规划建设单位于2016年12月14日同意报批，工作人员罗伟彬签名，并加盖了公章；2、惠东县白花镇人民政府于2016年12月15日同意办理，工作人员谢君威签名，并加盖了公章。7、建筑红线确认图，证明地皮转让协议几天后，练雪锋提供该红线图给原告，惠东县白花镇规划建设部门在建筑红线确认图盖章确认，证明，惠东县白花镇规划建设部门已同意案涉地皮所在小区的规划建设；案涉地块的位置在C1、建筑基地面积96平方米（8×12米）、建筑投影（8×13.5米），白花村镇建设办意见：以本办放线为准。8、工程承包合同书、营业执照，证明秦炎星与惠州市新一点建筑设计有限公司于2017年7月26日订立工程承包合同书约定：秦炎星委托惠州市新一点建筑工程有限公司在涉案地块建设房屋，建设房屋的面积按工程平面滴水面积为432平方米，工程竣工后按建筑平面滴水面积计算；工程为包工包料包简装；工程工期150天；该工程按包工包料每平方1300元整计算，工程预计总造价人民币约561600元整。9、2018年建筑工程结算单、收款收据、收条，证明涉案的项目结算金额为750438元，秦炎星为案涉住宅楼共支付了482000元工程款。11、收款收据，证明秦炎星为案涉项目购买大理石、黑金沙、电视背景、乳胶漆等材料共支付10960元软装款。10、证人证言，证人李国新、王**彪（系惠州市新一点建筑设计有限公司员工）证实：2017年7月26日秦炎星与惠州市新一点建筑设计有限公司订立工程承包合同书，约定惠州市新一点建筑设计有限公司为秦炎星承建其位于惠东县********************，工程已完工达到入住标准，2019年5月13日该房屋被拆除，至拆除时工程的总造价为760438元。被告辩称，原告在位于惠东县******委中航项目老屋留用地（草堆岭）第十三栋占地约121平方米实施建筑楼房，未取得合法用地手续，未办理不动产权证，未申请报建，未经用地规划许可与建筑施工许可，属于违法建设违法用地行为，违反《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《中华人民共和国建筑法》第七条的强制性规定，事实清楚，证据确实充分。原告的行为侵害的是国家利益、社会公众利益，地方政府及政府职能部门必须依法整治拆除。被告依照上级党委、政府的指示、监督文件精神，对原告违法违章建筑的楼房作出强制拆除，行为合理、合法、合规，也符合《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，依法应当维持。二、原告诉请赔偿建房损失771398元没有事实依与法律依据。原告诉称建造房屋总工程款为771398元未经过相关部门鉴定，事实不清，证据不足，其没有证据证明该损失，无法认定该事实。即便原告存在经济损失事实，因其属于违法建设违法占地行为，利益违法，也不应得到法律的保护，其请求赔偿不符合《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》的有关规定，请贵院依法判决驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交了以下证据：1、统一社会信息代码证书、法定代表人身份证明书，证明被告惠东县白花镇人民政府行政主体资格，法定代表人是陈庚兴。2、白花镇整治违法建设违法用地卷宗（包括附图、“两违”巡查登记表与相应照片、责令停止建设通知书、现场整治拆除照片），证明原告在位于惠东县******委中航项目老屋留用地（草堆岭）第十三栋占地约121平方米违法建筑楼房，以及被告依法整治、拆除事实。3、国土资源行政部门查处违法建设违法用地卷宗材料（包括立案呈批表、责令整改通知书存根、情况报告、调查笔录、相关照片等），证明原告的违法建设违法用地行为经过国土资源行政管理部门立案查处，经责令整改拒不整改事实。4、惠市整治“两违”办（2019）9号、22号、28号文，惠市整治“两违”函（2019）5号文，惠东县人民政府办公室收文处理表，惠东委办发电（2019）11号文，证明被告整治原告违法建设违法用地行为，拆除原告在建楼房的依据。5、惠东县白花镇违法建设违法用地清拆行动方案，拆除工程承包合同，证明被告单位执行惠州市委市政府行政命令，依法拆除原告两违建筑。经庭审质证，本院根据各方当事人提交的证据，对方无异议的，本院予以确认；有异议的，在认定事实时予以参考。经审理查明，2017年2月17日，原告秦炎星与案外人练雪锋签订《地皮转让协议》，约定由原告向练雪锋购买本案涉案土地，转让价格为288000元，该协议及所附红线图记载土地位于“惠东县*********************块地皮，地皮面积为96平方米”，练雪锋在签订合同时一并向原告交付了《村镇建设用地规划许可申请表》及《村镇建设工程规划许可申请表》（以下简称“两项许可申请表”），其中建设用地规划许可申请表上有惠东县******民委员会盖章同意审批，两项许可申请表加盖“惠东县白花镇规划建设业务专用章”同意报批，被告于2016年12月15日在两项许可申请表上盖章同意办理。原告遂在上述土地上建房，截止被拆除前，据原告称涉案房屋占地96㎡，建筑投影面积108㎡，共建五层建筑总面积约577.26㎡；该房屋室内已装修，房屋系钢筋混凝土结构。而据惠东县国土资源勘察测绘队于2019年4月作出的《秦炎星用地界线图》认定涉案土地总面积为121.11㎡，土地利用总体规划为一般农地区。2019年5月12日，被告与惠州市正雄建筑工程有限公司签订了《拆除工程承包合同》，约定强制拆除上述建筑物的建筑废料交由惠州市正雄建筑工程有限公司处置，抵扣拆除工程款。2019年5月13日，被告组织相关人员对涉案房屋进行了强行拆除，拆除后的建筑废料已交由惠州市正雄建筑工程有限公司处理。原告对被告拆除其建筑物不服，向本院提起诉讼。本院认为，关于被告拆除原告所建房屋的行为是否违法的问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定，行政机关在对违法建筑物强制拆除时，应当履行催告、公告、听取陈述和申辩、作出强制拆除决定、送达等法定义务。被告未向本院提供充分证据证明其组织实施拆除行为符合上述法律规定的程序要求，故被告拆除原告所建房屋的行为，程序违法。关于原告主张的损失赔偿问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”及第三十六条规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”及第四十一条第三款、第四款规定：“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。”本案中，原告建造房屋涉及的土地为农用地，原告虽取得了被告同意上报审批的两项许可申请表，但申请表仅是同意上报审批，并不当然产生上报经县级人民政府城乡规划主管部门批准通过的法律效果。原告未按照上述法律规定办理相关用地及规划审批手续，其建设的涉案房屋为违法建筑，其不具有基于合法建造而取得相关赔偿权利。但是建设涉案房屋的材料及其他可移动设施等动产属于原告的合法财产，被告在实施拆除涉案房屋导致原告合法财产残值的灭失无法返还，应承担相应的赔偿责任。鉴于建设涉案房屋材料及其他动产的残值具备一定价值，本院结合在案证据和案件具体情况，在全面、充分考虑到当事人各项损失的情况下，酌情确定给原告赔偿金为90000元。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条的规定，判决如下：一、确认被告惠东县白花镇人民政府于2019年5月13日强制拆除原告秦炎星位于惠东县******委河西村小组地段房屋的行政行为违法；二、限被告惠东县白花镇人民政府于本判决生效之日30日内向原告秦炎星赔偿损失90000元。本案受理费50元（原告已缴交），由被告惠东县白花镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  王 渊人民陪审员  梁镇来人民陪审员  陈健梅二〇一九年十二月十一日法官 助理  郑镇国书 记 员  李劲毅附相关法律法规一、《中华人民共和国行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。二、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。三、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。第四十一条在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。四、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。