广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤19民初31号原告：中国农业银行股份有限公司东莞寮步支行。经营场所：广东省东莞市寮步镇石大路金凯悦酒店斜对面。统一社会信用代码：91441900X181874089。负责人：黎丹青。委托诉讼代理人：吴健林，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。被告：东莞市古都酒店有限公司。住所地：广东省东莞市寮步镇莞樟路东方新城侧。统一社会信用代码：91441900666522614R。法定代表人：刘积耀。委托诉讼代理人：高海峰，广东嘉众律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪小东，广东嘉众律师事务所实习律师。被告：泽库投资有限公司。住所地：FLAT/RM810ARGYLECENTRE688NATHANROADMONGKOK香港特别行政区。被告：广东康泉十八国际生态健康旅游城有限公司。住所地：广东省河源市东源县康禾镇若坝村H地段（康泉十八员工生活**）****。统一社会信用代码：91441625566683314D。法定代表人：邝华仔。委托诉讼代理人：高海峰，广东嘉众律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪小东，广东嘉众律师事务所实习律师。被告：邝华仔，男，1962年10月18日出生，汉族，住广东省东莞市，公民身份号码为4425271962********。委托诉讼代理人：高海峰，广东嘉众律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪小东，广东嘉众律师事务所实习律师。被告：邝照光，男，1967年9月16日出生，汉族，住广东省东莞市，公民身份号码为4425271967********。委托诉讼代理人：高海峰，广东嘉众律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪小东，广东嘉众律师事务所实习律师。被告：邝艳芳，女，1964年12月14日出生，汉族，住广东省东莞市，公民身份号码为4425271964********。委托诉讼代理人：高海峰，广东嘉众律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪小东，广东嘉众律师事务所实习律师。原告中国农业银行股份有限公司东莞寮步支行（以下简称农行寮步支行）与被告东莞市古都酒店有限公司（以下简称古都酒店）、泽库投资有限公司（以下简称泽库公司）、广东康泉十八国际生态健康旅游城有限公司（以下简称康泉十八公司）、邝华仔、邝照光、邝艳芳金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月4日立案后，依法适用普通程序。康泉十八公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2019年3月20日作出民事裁定书，裁定驳回康泉十八公司对本案管辖权提出的异议。康泉十八公司不服提起上诉，广东省高级人民法院于2019年7月16日作出裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2019年12月27日进行证据交换和公开开庭进行了审理。原告农行寮步支行的委托诉讼代理人吴健林、被告古都酒店、康泉十八公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳的委托诉讼代理人高海峰到庭参加诉讼，被告泽库公司经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农行寮步支行向本院提出诉讼请求：一、判令古都酒店向农行寮步支行偿还贷款本金人民币10000000元及罚息4712.5元（暂计至2018年4月23日，利率及利息按借款合同约定计算，计至还清全部借款本息之日止，合计10004712.5元）；二、判令农行寮步支行对泽库公司提供的抵押物（位于台山市上川，证号：台国用（2011）字第03637号、台国用（2011）字第03638号）在抵押担保范围内优先受偿；三、判令康泉十八公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳对上述贷款本息承担连带清偿责任；四、本案诉讼费、保全费由被告承担。原告农行寮步支行变更第一项诉讼请求为：判令古都酒店向农行寮步支行偿还贷款本金人民币10000000元及罚息（自2018年5月21日起计收，按照合同约定的罚息利率计至还清全部借款本息之日止）。事实与理由：2016年6月7日，农行寮步支行与古都酒店签订一份《流动资金借款合同》（合同编号为：44010120160004617），古都酒店向农行寮步支行借款10000000元，期限从2016年6月7日至2017年6月6日，按月结息，贷款到期后一次性还本；贷款担保方式为最高额抵押和最高额保证。泽库公司与农行寮步支行签订编号为44100620130015354的《最高额抵押合同》，由泽库公司提供其名下位于台山市上川的国有土地使用权提供抵押担保（证号：台国用（2011）字第03637号、台国用（2011）字第03638号），已办妥抵押登记手续。康泉十八公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳作为保证人与农行寮步支行分别签订编号为44100520160000776、44100520140004191的《最高额保证合同》，为上述贷款提供连带责任保证担保。上述合同签订后，农行寮步支行按合同约定履行了出借义务，古都酒店的借款已于2017年6月6日到期，经农行寮步支行多次协商催收，古都酒店均未按合同约定偿还贷款。截至2018年4月23日，尚欠本金人民币10000000元和罚息4712.5元，泽库公司、康泉十八公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳亦未承担相应的担保责任。被告的行为，严重违反合同约定，损害农行寮步支行的合法权益，请求法院判如所请。被告古都酒店、康泉十八公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳答辩称：对农行寮步支行主张的借款本金没有意见，并确认已经归还利息至2018年5月20日。对农行寮步支行诉请的抵押权及保证责任均没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告农行寮步支行向本院提交如下证据：第一组证据，流动资金借款合同。用以证明农行寮步支行与古都酒店之间存在真实的借贷关系，农行寮步支行依据合同约定向古都酒店发放贷款，古都酒店应当按照合同约定履行还款义务。第二组证据，借款凭证。用以证明农行寮步支行依约发放了贷款给古都酒店，在借款凭证中载明实际执行利率为年利率5.655%。第三组证据，最高额抵押合同、房地产抵押清单和股东会决议书。用以证明农行寮步支行与泽库公司之间就古都酒店在2013年8月20日至2018年8月19日之间的所形成与古都酒店之间办理各业务所形成的债权，提供抵押担保。由泽库公司提供其名下位于台山市上川的国有土地使用权提供抵押担保，证号是台国用（2011）第03637号和03638号。第四组证据，抵押他项权证明书，编号是台他项（2013）第00235号。用以证明泽库公司提供的抵押物已在登记部门办理抵押登记，农行寮步支行依法享有对抵押物的拍卖、变卖的所得价款享有优先受偿权。第五组证据，国有土地使用权证，证号是台国用（2011）第03637号和03638号。用以证明泽库公司为案涉抵押物的合法产权人。第六组证据，最高额保证合同、股东会（董事会）决议书。用以证明邝华仔、邝照光、邝艳芳、康泉十八公司为案涉借款提供连带责任保证担保。股东会决议是针对康泉十八公司提供案涉担保所形成的。第七组证据，欠款明细表。用以证明被告欠款的事实，已构成违约，该明细表的制作时间是在2018年4月23日，但被告此后有归还罚息，即4712.5元的罚息已经归还，故农行寮步支行诉请的罚息金额已作变更，变更为罚息从2018年5月21日起算，直到本金还清之日。被告古都酒店、康泉十八公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳对原告农行寮步支行提交的证据发表质证意见如下：对所有证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。各被告均未向本院提交证据。泽库公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及质证意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：古都酒店是在广东省注册成立的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为刘积耀。泽库公司是在香港特别行政区注册成立的公司。康泉十八公司为在广东省东源县注册成立的其他有限责任公司，法定代表人为邝华仔。2016年6月7日，古都酒店与农行寮步支行签订《流动资金借款合同》（合同编号为：44010120160004617），约定古都酒店向农行寮步支行借款人民币10000000元，在2016年6月7日发放，期限为1年。借款利率为固定利率，借款凭证记载的执行利率为年利率5.655%。借款按月结息，结息日为每月20日。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：……从逾期之日起60天以上，上浮百分之伍拾计收罚息。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。农行寮步支行提交借款凭证显示，农行寮步支行于2016年6月7日向古都酒店发放案涉贷款10000000元，约定还款日期为2017年6月6日，有借款人古都酒店公章及法定代表人刘积耀的签章确认，古都酒店对案涉借款的真实性予以确认。农行寮步支行主张在案涉借款合同到期后，古都酒店未按约归还借款本金10000000元，2018年5月20日前的利息、罚息、复利均已清偿，现诉请古都酒店归还借款本金10000000元及2018年5月21日后的罚息，罚息按照借款利率上浮50%即年利率8.4825%予以计收至实际清偿之日，古都酒店对农行寮步支行诉请的尚欠借款本金及罚息均予以确认。2013年8月20日，泽库公司与农行寮步支行签订《最高额抵押合同》（合同编号为：44100620130015354），约定泽库公司为农行寮步支行自2013年8月20日至2018年8月19日期间与古都酒店形成的贷款等债权提供最高额抵押担保。担保的债权最高余额为人民币60000000元整，抵押担保的范围包括：借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。《最高额抵押合同》附件《房地产抵押清单》所载抵押物为泽库公司名下坐落在台山市上川的国有土地使用权（证号为：台国用（2011）第03637号、第03638号）。农行寮步支行就上述抵押物于2013年8月20日办理了抵押登记手续，他项权证号为台他项（2013）第00235号。农行寮步支行提交泽库公司2013年8月20日的股东会决议，该股东会决议同意以其名下的坐落在台山市上川的国有土地使用权（证号为：台国用（2011）第03637号、第03638号）为古都酒店于2013年8月20日至2018年8月19日期间在农行寮步支行办理的贷款业务所涉债务提供最高额抵押担保，担保的最高余额不超过60000000元人民币。2014年8月20日，邝华仔、邝照光、邝艳芳与农行寮步支行签订《最高额保证合同》（合同编号为：44100520140004191），约定由邝华仔、邝照光、邝艳芳为农行寮步支行自2014年8月20日至2017年8月19日期间与古都酒店形成的贷款等债权提供最高额保证担保。担保的债权最高余额为人民币60000000元整，保证担保的范围包括：借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用，保证方式为连带保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。邝华仔、邝照光、邝艳芳对农行寮步支行诉请的连带保证责任予以确认。2016年3月15日，康泉十八公司与农行寮步支行签订《最高额保证合同》（合同编号为：44100520160000776），约定由康泉十八公司为农行寮步支行自2016年3月15日至2019年3月14日期间与古都酒店形成的贷款等债权提供最高额保证担保。担保的债权最高余额为人民币67500000元整，保证担保的范围包括：借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用，保证方式为连带保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。农行寮步支行提交康泉十八公司于2016年3月15日的股东会决议，该股东会决议同意为古都酒店自2016年3月15日至2019年3月14日期间在农行寮步支行办理的贷款业务所涉债务提供连带责任保证担保，担保的最高余额为人民币67500000元。康泉十八公司对农行寮步支行诉请的连带保证责任予以确认。上述事实，有农行寮步支行提交的流动资金借款合同、借款凭证、最高额抵押合同、房地产抵押清单和股东会决议书、抵押他项权证明书、国有土地使用权证、最高额保证合同、股东会（董事会）决议书、欠款明细表及本院证据交换笔录、庭前会议笔录、开庭笔录等为证。本院认为，本案为金融借款合同纠纷。由于抵押人泽库公司为香港特别行政区注册成立的公司，故本院具有涉港因素。根据已生效的广东省高级人民法院（2019）粤民辖终280、282-289号民事裁定，本院对本案依法享有管辖权。被告泽库公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提供任何答辩意见或提交任何证据，应视为放弃对原告提交的证据进行质证及对原告陈述的事实进行抗辩的权利。关于尚欠借款本息。农行寮步支行与古都酒店签订的《流动资金借款合同》的内容未违反国家法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法有效，本院予以确认。农行寮步支行主张已按《流动资金借款合同》约定向古都酒店发放了贷款人民币10000000元，有古都酒店签章确认的借款借据为证，古都酒店亦确认收到该笔借款，故本院确认农行寮步支行向古都酒店实际发放案涉贷款人民币10000000元的事实。关于尚欠借款本息问题。古都酒店对农行寮步支行诉请的尚欠借款本金及罚息均予以确认，故农行寮步支行要求古都酒店偿还借款本金10000000元及2018年5月21日后的罚息，罚息以人民币10000000元为基数，按照借款利率上浮50%即年利率8.4825%予以计收至实际清偿之日，符合合同约定，本院予以支持。关于抵押权。泽库公司为香港特别行政区注册成立的公司，故农行寮步支行与泽库公司之间为涉港抵押合同关系。泽库公司与农行寮步支行签署的《最高额抵押合同》没有约定解决双方之间的抵押合同纠纷的准据法。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条及参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应适用与合同最密切联系地的法律。由于案涉《最高额抵押合同》所涉及抵押物在我国内地，故农行寮步支行与泽库公司之间的涉港抵押合同关系应适用中华人民共和国内地法律解决实体争议。案涉《最高额抵押合同》内容明确，意思表示真实，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方均具有约束力。泽库公司以其名下坐落在台山市上川的国有土地使用权（证号为：台国用（2011）第03637号、第03638号）为案涉贷款提供最高额抵押担保，已办理抵押登记并取得他项权证（他项权证号为：台他项（2013）第00235号）。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条的规定，设定于前述土地的抵押权已登记生效。现古都酒店拖欠农行寮步支行本息没有清偿，依照《中华人民共和国担保法》第五十三条第一款的规定，农行寮步支行有权行使抵押权，在最高余额人民币60000000元的范围内对上述抵押物折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。依照《中华人民共和国担保法》第五十七条的规定，泽库公司在农行寮步支行实现抵押权后有权向古都酒店追偿。关于保证责任。农行寮步支行与邝华仔、邝照光、邝艳芳、康泉十八公司签订的《最高额保证合同》的意思表示真实，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方均具有约束力。案涉债务发生在各《最高额保证合同》约定的最高额保证担保期间内，农行寮步支行提起本案诉讼并未超过相应《最高额保证合同》约定的保证期间，且明确约定由各保证人承担连带保证责任，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第二款的规定，邝华仔、邝照光、邝艳芳、康泉十八公司应对拖欠的借款本息承担连带清偿责任，邝华仔、邝照光、邝艳芳承担的保证责任范围不应超过《最高额保证合同》约定的最高余额为人民币60000000元；康泉十八公司承担的保证责任范围不应超过《最高额保证合同》约定的最高余额为人民币67500000元。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条的规定，邝华仔、邝照光、邝艳芳、康泉十八公司在承担保证责任后可向古都酒店进行追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第二款、第三十一条、第五十三条第一款、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、第二百五十三条、第二百五十九条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条的规定，缺席判决如下：一、限被告东莞市古都酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告中国农业银行股份有限公司东莞寮步支行偿还贷款本金人民币10000000元及罚息（罚息以10000000元为基数，按照罚息利率即年利率8.4825%为标准，自2018年5月21日起计算至实际清偿之日）；二、原告中国农业银行股份有限公司东莞寮步支行对被告泽库投资有限公司名下坐落在台山市上川的国有土地使用权［证号为：台国用（2011）第03637号、第03638号、他项权证号为：台他项（2013）第00235号］折价、拍卖或者变卖所得价款在前述第一判项所涉债务且在最高余额人民币60000000元的范围内享有优先受偿权；三、被告广东康泉十八国际生态健康旅游城有限公司对被告东莞市古都酒店有限公司的前述第一判项所涉债务在最高余额为人民币67500000元范围内承担连带清偿责任；四、被告邝华仔、邝照光、邝艳芳对被告东莞市古都酒店有限公司的前述第一判项所涉债务在最高余额为人民币60000000元范围内承担连带清偿责任；五、被告泽库投资有限公司承担抵押责任后，被告广东康泉十八国际生态健康旅游城有限公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳承担保证责任后，有权向被告东莞市古都酒店有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币81828.27元，保全费5000元，由被告东莞市古都酒店有限公司、泽库投资有限公司、广东康泉十八国际生态健康旅游城有限公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳负担。如不服本判决，中国农业银行股份有限公司东莞寮步支行、广东康泉十八国际生态健康旅游城有限公司、邝华仔、邝照光、邝艳芳可在本判决书送达之日起十五日内，泽库投资有限公司可在本判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。（此页无正文）审判长  郭婧儿审判员  何玉煦审判员  殷莉利二〇一九年十二月二十九日书记员  徐动音附相关法律条文(节选)：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务由两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百五十九条在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。