广西壮族自治区马山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0124刑初111号 公诉机关广西壮族自治区马山县人民检察院。 被告人梁茗冲，男，1994年12月18日出生于广西隆安县，壮族，小学文化，无业，住广西隆安县。因犯贩卖毒品罪，2018年12月3日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2019年3月27日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2019年5月11日被传唤到案，同月27日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 辩护人姜虎，广西桂海天律师事务所律师。 被告人卢安纪，男，1991年10月29日出生于广西隆安县，壮族，小学文化，无业，住广西隆安县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2019年5月11日被传唤到案，同月27日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 广西壮族自治区马山县人民检察院以马检刑诉[2018]90号起诉书指控被告人梁茗冲、卢安纪犯运输毒品罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年10月16日、11月28日公开开庭审理了本案。马山县人民检察院指派检察员甘孝敬出庭支持公诉，被告人梁茗冲、卢安纪及梁茗冲的辩护人姜虎到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区马山县人民检察院指控，2019年5月11日中午，被告人卢安纪通过手机微信联系马山县一个叫“小杨”的男子要求购买毒品冰毒，并邀约被告人梁茗冲一同前往，之后卢安纪通过手机微信打车平台租方某驾驶的小轿车前往马山县购买毒品。到达马山县城后，“小杨”带卢安纪和梁茗冲到旅馆客房内试毒，之后在“小杨”的车上，卢安纪通过微信转账16,000元毒资给“小杨”，“小杨”将一包毒品交给卢安纪。当晚20时许，被告人卢安纪、梁茗冲联系司机方某，随后在马山县高速出口加油站准备搭乘方某驾驶的小轿车返回隆安县时，被民警当场抓获。民警从卢安纪右前裤袋缴获一包毒品可疑物净重49.75克，从卢安纪左前裤袋缴获一台白色iphone牌手机，在现场地上缴获梁茗冲掉落的一台黑色OPPO手机，并对上述物品依法予以扣押。经南宁市公安局物证鉴定所检验，从卢安纪身上缴获的毒品可疑物中检验出甲基苯丙胺。对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了物证白色iphone牌、黑色OPPO手机各一部，受案登记表、户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、辨认笔录、毒品称量清单、提取笔录、现场检测报告书、南公刑鉴（化）字[2019]1023号理化检验报告、行政处罚决定书、办案说明、违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、卢安纪、梁茗冲手机电子数据检查笔录，证人方某的证言，被告人卢安纪、梁茗冲供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人卢安纪、梁茗冲违反国家毒品管理制度，运输毒品49.75克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人卢安纪、梁茗冲为了实施运输毒品犯罪，准备了车辆，是犯罪预备，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十二条规定处罚。被告人卢安纪、梁茗冲在实施运输毒品行为过程中均属于积极参与者，均起主要作用，均系主犯，应依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款规定处罚。被告人梁茗冲因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条规定处罚。被告人卢安纪到案后如实供述自己犯罪事实，构成坦白，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人梁茗冲辩解称：其是受卢安纪之邀到马山县玩，其不知道卢安纪有毒品，更没有参加运输毒品。 被告人梁茗冲辩护人提出辩护意见是：公诉机关指控被告人梁茗冲犯运输毒品罪没有依据，应予驳回。 告人卢安纪辩解称：其行为构成非法持有毒品，不构成运输毒品罪。 经审理查明，2019年5月11日中午，被告人卢安纪通过手机微信联系马山县一个叫“小杨”的男子要求购买毒品冰毒，并邀约被告人梁茗冲一同前往，之后卢安纪通过手机微信打车平台租方某驾驶的小轿车前往马山县购买毒品。到达马山县城后，“小杨”带卢安纪和梁茗冲到旅馆客房内试毒之后，在“小杨”的车上，卢安纪通过微信转账16,000元毒资给“小杨”，“小杨”将一包毒品交给卢安纪。当晚20时许，被告人卢安纪、梁茗冲联系司机方某，随后在马山县塘区时，被民警当场抓获。民警从卢安纪右前裤袋缴获一包毒品可疑物净重49.75克，从卢安纪左前裤袋缴获白色iphone牌手机一部，在现场地上缴获梁茗冲掉落的黑色OPPO手机一部，并对上述物品依法予以扣押。经南宁市公安局物证鉴定所检验，从卢安纪身上缴获的毒品可疑物中检验出甲基苯丙胺。 另查明，因吸毒，2019年5月12日，卢安纪、梁茗冲被马山县公安局分别处以行政拘留十五日。 上述事实，有如下证据证明。 1、物证：白色iphone牌手机一部、黑色OPPO手机一部。 2、受案登记表一份证实，2019年5月11日19时许，马山县公安局禁毒大队民警在工作中发现，有人将携带毒品在马山县高速出口加油站出现，后在上述地点抓获涉嫌非法持有毒品的卢安纪、梁茗冲。 3、户籍证明证实，被告人卢安纪、梁茗冲分别出生于1991年10月29日、1994年12月18日，作案时均已达刑事责任年龄。 4、抓获经过证实，2019年5月11日20时许，卢安纪、梁茗冲在马山县马山县高速出口加油站被民警抓获，并从卢安纪身上缴获一包毒品可疑物，民警随后将二人口头传唤接受调查。 5、搜查笔录、扣押清单证实，2019年5月11日，在见证人见证下，民警对卢安纪人身进行搜查。从卢安纪右前裤袋缴获一包毒品可疑物，用透明塑料袋包装，外用白色餐纸包裹；从卢安纪左前裤袋缴获白色iphone牌手机一部；在现场地上缴获卢安纪掉的黑色OPPO手机一部，并对上述物品依法予以扣押。 6、称量笔录、毒品称量清单（附照片、电子天平检定证书）证实，经称量，编号为1号的毒品可疑物净重49.75克，其中提取1.31克送检。 7、提取笔录、现场检测报告书各二份证实，卢安纪、梁茗冲尿样检测结果均显示甲基安非他明呈阳性，吗啡、氯胺酮呈阴性。 8、南公刑鉴（化）字[2019]1023号理化检验报告，（附鉴定意见通知书二份、鉴定机构、人员资质证书）证实，经鉴定，从送检的检材中检出甲基苯丙胺。鉴定意见已于2019年6月24日分别告知卢安纪、梁茗冲。 9、行政处罚决定书二份证实，2019年5月12日，卢安纪、梁茗冲因吸毒被马山县公安局分别处以行政拘留十五日。 10、办案说明三份证实，涉案“小杨”“老爷”“力肥”，因姓名、住址不详无法查证；见证人韦某不是马山县公安局工作人员；本案中暂扣的毒品、手机等涉案物品，除毒品送南宁市公安局物证鉴定所检验、入库存外，其他物品均暂存放于马山县公安局涉案物品保管中心，待判决后再处理。 11、违法犯罪记录查询情况说明二份、刑事判决书、刑满释放证明书各一份证实，经查询，卢安纪于2018年6月15日因吸毒被南宁市公安局西乡塘分局行政拘留5日；梁茗冲于2010年9月2日因吸毒被隆安县公安局行政拘留5日，2018年12月3日因贩卖毒品罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2019年3月27日刑满释放。 12、卢安纪、梁茗冲手机电子数据检查笔录证实，公安机关提取了卢安纪和梁茗冲二人的聊天记录，卢安纪、梁茗冲手机电子数据，卢安纪购买毒品毒资转账记录及与相关涉案人员的聊天记录： 第一部分，2019年5月11日下午17时39分16秒，卢安纪和梁茗冲二人的聊天记录如下。 梁茗冲问：你确定搞？ 卢安纪回答：废话。 梁茗冲问：问下不行啊，随便你啰。 卢安纪说：上头吗？ 梁茗冲说：屁啊，我都十多口。 卢安纪说：等下你说再试几口看看。 梁茗冲说：说没用就没用，回去我看你怎么跟老头交代。 卢安纪说：你就说再试几口，我试几口才懂。 卢安纪和“老爷”沟通及和“老爷”的微信转账情况，卢安纪将16,000元通过微信转账给“小杨”： 第一、“老爷”于2019年5月11日19时13分14秒通过微信转账10,000元到卢安纪的微信账户，梁茗冲的支付宝账户于2019年5月11日19时35分30秒收到6,000元，卢安纪于2019年5月11日20时26分6秒将16,000元通过微信转账给“小杨”。 第二、卢安纪和“老爷”的微信聊天记录。 2019年5月11日19时40分17秒，卢安纪问：直接包车回你那里啦？隆安来的时候要380元车费。 20时19分的时候，卢安纪要求“老爷”：你发个位置过来，我直接给司机导航过去，之后“老爷”通过微信将南宁市西乡塘区的一个地理位置发给卢安纪。 13、证人方某的证言证实，其系滴滴打车专职司机。2019年5月11日下午两点多，其从滴滴打车平台接到指派的订单，从隆安县城城内街接送两名乘客到马山县汽车总站，其就开车到城内街去接两名陌生男青年乘客，然后其就载着他们走高速公路来到马山县汽车总站，他们就下车了。在路上，其跟那两名男青年闲聊时，他们说是来马山县喝喜酒，吃过饭了还要赶回隆安。其就想再接他们的单，送他们回去能多赚点钱，到马山后其就把手机号码给他们。晚上7点多，那两名男子打电话叫其到马山县高速公路出口加油站接他们。其开车到马山县高速公路出口的加油站时，他们看到其的车就走过来，这个时候从附近冲出来几个警察将其三人抓住了。其不认识乘客，其从隆安到马山获得车费313元。 方某分别从两组各12张男子免冠军照片中辨认出，租其的车两名男子是卢安纪、梁茗冲。 14、被告人卢安纪的供述和辩解（P83-P91.）证实，2019年5月11日中午，其通过手机微信联系马山县一个叫“小杨”的男子要求购买毒品冰毒，是一个外号叫“老爷”的人给钱并叫其来买毒品的。其通过微信联系“小杨”，“小杨”说有货并让其去找他，当时梁茗冲在旁边，梁茗冲知道其和“小杨”、“老爷”联系的内容。其问梁茗冲是否和其去买毒品，梁茗冲同意了。之后其过手机微信打车平台租方某驾驶的小轿车前往马山县购买毒品。到马山县汽车站后，其就发微信告诉“小杨”其到马山汽车站对面了，过了一会，“小杨”就开车来接其二人，带到一家路边的旅馆105房间里，然后拿出冰毒，让其和梁茗冲以“溜冰”的方式试吸了几口，“小杨”也吸了几口冰毒。其就给“老爷”发微信说“小杨”这里有冰毒。“老爷”就通过微信转了10,000元到其微信里，又转了6,000元钱到梁茗冲的支付宝账号里，梁茗冲就把“老爷”转的6,000元钱转到其微信。其就和“小杨”说要16,000元的冰毒。于是“小杨”就开车带其二人到马山汽车站附近，让其二人在那里等他。过了半个小时左右，“小杨”开车回来接其二人，在“小杨”的车上，其把“老爷”转的16,000元通过微信转给“小杨”，“小杨”就拿出一包用纸巾包裹的毒品递给其，其就装到右边裤袋里了。“小杨”在车上给其毒品的时候，梁茗冲就在场，他也知道其拿到毒品了。其和梁茗冲一起来买毒品，是为了互相有个照应。在马山县汽车站下车之前，梁茗冲要了司机的号码，并跟司机说喝完酒之后就打电话给他，叫他送其二人回隆安。交易完成后，“小杨”就开车送其二人到马山的一个加油站，路上联系了滴滴车司机，告诉他在加油站等其二人。其二人到加油站之后，发现车已经在那里了。其和梁茗冲下车后，“小杨”就开车走了，其二人往滴滴车走去的过程中就被抓了，司机也被抓了。民警从其右边裤袋内搜出来之前“小杨”给其的一包毒品，并且在其面前把那包毒品外面的纸巾打开，其看到一包用透明塑料袋包装的结晶体，然后民警将毒品封装好叫其签字。其最后一次吸毒是昨天下午与“小杨”、梁茗冲在宾馆吸的。其尿检结果甲基安非他明呈阳性，吗啡、氯胺酮均呈阴性，其无异议，不要求复核。 卢安纪从一组12张男子免冠军照片中辨认出，和其一起到马山县城购买毒品的男子是梁茗冲。 15、被告人梁茗冲的供述和辩解（P108-P125.）证实：其是受卢安纪之邀到马山县玩，其不知道卢安纪有毒品，更没有参加运输毒品。在马山县城，其确实在宾馆内和卢安纪、“小杨”等人一起吸毒，但不是试毒，其的手机一直是卢安纪在使用，有人向其支付宝转账6,000元，其也不知道钱是谁转过来的。 梁茗冲从一组12张男子免冠军照片中辨认出，和其一起到马山县城的男子是卢安纪。 上述证据经庭审质证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人梁茗冲、卢安纪违反国家毒品管理制度，运输毒品甲基苯丙胺49.75克，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人梁茗冲、卢安纪为了实施运输毒品犯罪，准备了毒品和车辆，是犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人梁茗冲、卢安纪在实施运输毒品行为过程中均属于积极参与者，均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在共同犯罪中，被告人梁茗冲罪责相对较轻，酌情从轻处罚。被告人梁茗冲曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。对于被告人卢安纪提出其行为不构成运输毒品罪，而是构成非法持有毒品罪的辩解意见，经查，2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定:“吸毒者在购买、存储毒品的过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”。可见，非法持有毒品罪与运输毒品罪均要求“没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪”这一要件，所以二罪都是贩卖毒品等其他犯罪的兜底罪名，根据被查获环节不同确定触犯何种罪。所以，在“毒品数量达到较大以上”的情况下，运输毒品罪只需具备流通性这一特征，满足毒品在空间位置上发生变化即可。本案中,被告人卢安纪、梁茗冲是在马山县城购买毒品后，准备车辆将毒品运输到外地的过程中被查获，且查获49.75克毒品甲基苯丙胺已经达到数量较大以上，卢安纪、梁茗冲的行为符合运输毒品罪的构成要件，依法应当以运输毒品罪追究其刑事责任。故对卢安纪的该辩解意见，本院不予采信。对于被告人梁茗冲其没有参加运输毒品及其辩护人提出的公诉机关指控被告人梁茗冲犯运输毒品罪没有依据的辩解辩护意见，经查，根据2015年5月18日最高人民法院《关于印发全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要的通知》的关于运输毒品罪共犯问题中规定，两人以上共同运输毒品应当从是否明知他人带有毒品，有无共同运输毒品的意思联络，有无实施配合掩护他人运输毒品的行为等方面，综合审查认定是否构成共同犯罪。被告人卢安纪在公安机关的交代中，供述其到马山县之前明确告知梁茗冲购买毒品相关事宜，并邀约梁茗冲一同前往，梁茗冲亦表示同意。在购买毒品过程中，二人共同参与试毒后，才明确要购买毒品，且梁茗冲提供本人手机给卢安纪接收毒资并转账给卖家。二人购买毒品后，也是通过梁茗冲手机联系滴滴车司机到马山县高速路加油站附近等候要运走毒品，二人在上车过程中被民警当场抓获。虽然梁茗冲否认对毒品的购买、运输过程不知情，被告人卢安纪亦推翻原供词，但结合被告人卢安纪的原供词及被告人卢安纪、梁茗冲在微信聊天记录当中对试毒后讨论毒品品质情况，且二人之间无利害关系，可以确认卢安纪在公安机关的交代符合客观事实，应予采信。综上，卢安纪在实施运输毒品犯罪前后，梁茗冲都是知情的，且在明知卢安纪实施运输毒品犯罪的前提下，仍然积极给卢安纪提供便利条件帮助运输毒品，二人具有实施毒品犯罪的共同故意，客观上也实施了运输毒品的行为，构成运输毒品共犯，故梁茗冲行为构成运输毒品罪（预备）。综上，对被告人梁茗冲及其辩护人的辩解辩护意见，本院不予采信。根据被告人梁茗冲、卢安纪犯罪的事实、性质、情节、后果和对社会的危害程度及其认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人梁茗冲犯运输毒品罪（预备），判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月27日起至2029年5月25日止；罚金限在判决生效之日起十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。） 二、被告人卢安纪犯运输毒品罪（预备），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月27日起至2026年5月25日止；罚金限在判决生效之日起十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。） 三、扣押的毒品甲基苯丙胺及作案工具白色iphone牌手机一部、黑色OPPO手机一部予以没收，毒品由扣押机关马山县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本、副本二份。 审 判 长  韦有杰 人民陪审员  赖朝山 人民陪审员  韦 海 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  陆晓婧 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。