湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12273号上诉人（原审被告）：武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店。住所地：武汉市汉阳区沟咀村改造项目K2地块广电兰亭时代**第****1商号。经营者：张青平，店长。被上诉人（原审原告）：王普亮，男，1991年1月3日出生，汉族，现住武汉市江夏区。委托诉讼代理人：李华平，武汉市汉阳区正义法律服务所法律服务工作者。上诉人武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店（以下简称孝安米兰美发店）因与被上诉人王普亮合伙协议纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2019）鄂0105民初4769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孝安米兰美发店上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。孝安米兰美发店2019年4月份共产生了36,651元利润，但是上诉人认为这部分利润应扣减16,000元的房租，实际利润为6,195元。二、一审适用法律错误。上诉人在2018年12月—2019年4月共计5个月的时间里，共收取顾客预存会员现金800,307元，已消耗377,615元，剩余422,692元，预算开支663,654元，按照上诉人与被上诉人之间约定的投资比例，被上诉人应该承担其中的30%共计199,096元。在返还投资款150,000元之前，199,096元的开支应先扣减。王普亮辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。王普亮向一审法院起诉，请求判令：1、孝安米兰美发店按协议支付退款15万元整及违约金5万元；2、孝安米兰美发店将四月份的红利按30%的比例向其支付20,000元；3、本案诉讼费由孝安米兰美发店承担。一审法院认定事实:张青平是孝安米兰美发店的经营者，经营类型为个体工商户，注册日期为2018年12月14日。该店铺于2018年9月7日开始装修，同年12月18日开业。2019年1月14日，张青平（作为甲方）与王普亮（作为乙方）签订孝安米兰股份合作协议书，协议约定：经营名称为孝安米兰美容美发，经营地址为广电兰亭时代****商铺；总投资50万元，原始股100股,甲方出资35万元，占股70%，乙方出资15万元，占股30%；甲方负责门店经营和人员配置；每个月25号分红一次，每月20号发工资，1月业绩、2月20号发工资、3月25号分红；红利按每月去除店内所有开支按纯利润金额分配；所有账目由甲方保管，乙方监管；每月核算甲乙双方签字后方可分红；甲方需每周在股东群里报备店内流水情况，乙方有权了解所有店内员工工资配置，重大决定权需要走公账的要提前告知，如果发现店内账目不清晰或者做假账，并负法律责任，乙方有权按照原始投资金额直接退出，由甲方负责；甲乙双方为合伙企业经营权，财务权，合伙经营的过程中的人事安排，经营方式，经营账目，财务核算等重大事项，由双方负责执行或协调；合同有效期以企业存活期为限，如出现不可抗拒因素导致无法经营，合作终止，按股份比例处理资产；投资款收回甲方可开分店。协议尾部张青平在甲方处签名并按捺手印，王普亮在乙方处签名并按捺手印。一审另查明，2019年5月2日，张青平（作为甲方）与王普亮（作为乙方）签订孝安米兰退股合同，约定：孝安米兰总投资50万元，乙方出资15万元，占原始股30%，甲乙双方协商好甲方愿意退乙方原始股份投资金15万元，分两次（5月、6月）退清；5月30日退7.5万元，6月30日退6万元；甲方协助乙方一起退物业1.5万的事，可抵物业费、电费，之后甲方付乙方1.5万元;5月1日之后，店里不管盈亏都与乙方无关，股份正常按合同退;如果甲方违约，乙方的股份正常按照30%分红，违约金5万元（甲方负责）；此合同经双方及股东签字立即生效，受法律保护；6月25日分4月份的红；6月底前保证许敏、小静、施经理不离职。合同尾部张青平、王普亮、王光辉、吴思阳均签字。一审庭审中，双方当事人均认可：退股合同中张青平是代表孝安米兰美发店；2019年4月份盈利为36,651元；吴思阳和王光辉也是合伙人。但孝安米兰美发店认为4月份盈利36,651元还应扣减部分员工100天补贴，但表示补贴金额“不好确定”，且未向法院提交相应证据证明其主张。另外关于退股合同中约定“甲方协助乙方一起退物业1.5万的事，可抵物业费、电费，之后甲方付乙方1.5万元”的事宜，孝安米兰美发店表示同意将1.5万元退给王普亮，其再找物业公司要；王普亮表示同意这样处理，1.5万元其不找物业公司要了，如果物业公司需要其到场，其会配合孝安米兰美发店。一审庭审中，孝安米兰美发店表示不应退还王普亮投资款的理由是店内成本还未收回，且王普亮已经分红6万元，其现在没有钱给王普亮。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”本案中，双方当事人均认可退股合同中张青平是代表孝安米兰美发店，张青平作为经营者在退股合同上签字，王普亮及双方当事人认可的其他合伙人王光辉和吴思阳亦在合同上签字，孝安米兰退股合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。合同明确约定甲方退投资款给乙方，双方当事人均应按照合同约定履行。故孝安米兰美发店应向王普亮退还投资款15万元，并向王普亮支付四月份红利的30%即36,651×30%=10,995元。孝安米兰美发店主张4月份盈利是36,651元还应扣减部分员工100天补贴，但未向法院提交相应证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果，对该主张法院不予支持。合同未明确如果甲方违约，分红及违约金的关系问题，从合同内容上来看，二者应当是并列关系。孝安米兰美发店表示“如果按照30%分红就不用给5万元违约金，如果没有按照30%分红就给5万元违约金。”孝安米兰美发店未依约在2019年6月25日前向王普亮分红，且直至本案庭审之日孝安米兰美发店也没有向王普亮支付4月份的分红，即应按照孝安米兰美发店的陈述亦应当支付违约金。但5万元违约金明显过高，法院酌情认定违约金为10,000元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店向王普亮支付150,000元，于判决发生法律效力之日起十日内付清;二、武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店向王普亮王普亮支付红利10,995元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；三、武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店向王普亮支付违约金10,000元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；四、驳回王普亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2,300元，王普亮已预缴，由武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店负担。武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店应于本判决发生法律效力之曰起十日内将2,300元直接支付给王普亮。二审期间，各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，案涉《退股合同》系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，对双方当事人具有约束力。孝安米兰美发店上诉提出在退还王普亮投资款之前应扣减199,096元预付款开支的主张，对此，本院认为，预付款是否应由合伙人负担，法律并未作出明确规定，此情况下应由合伙人之间约定。因该项主张在《合作协议书》和《退股合同》中均未约定，现孝安米兰美发店提出无相关依据，故本院不予支持。至于孝安米兰美发店上诉提出应在2019年4月份利润中扣减房租16,000元的问题，此主张在《退股合同》中未约定，且4月份利润经双方当事人当庭确认，具有效力，一审要求支付并无不妥，二审孝安米兰美发店欲推翻并无正当理由。因此，对于上述主张，本院不予支持。综上所述，孝安米兰美发店的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,600元，由武汉市汉阳区孝安米兰美容美发店负担。本判决为终审判决。审判长 李 行审判员 万 军审判员 何义林二〇一九年十二月二十四日书记员 熊雪婷