广东省陆河县人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1523民初300/3**号原告：李某某，男，汉族，户籍地河南省镇平县，现住广东省陆河县。委托诉讼代理人：黄**玲，广东海能律师事务所律师。被告：陆河某某有限公司，住所地广东省陆河县。法定代表人：卓某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某某，该公司经理。委托诉讼代理人：蔡伟伟，广东汇森律师事务所律师。原告李某某与被告陆河某某有限公司（下称某某公司）劳动争议一案，双方均不服劳动争议仲裁委员会作出的同一裁决，均于2019年7月24日向本院起诉，李某某系先起诉一方。根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（粤高法发[2002]21号）第十二条：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉一方当事人为原告，但双方均应按规定预缴诉讼费……”故本案原告为李某某、被告为某某公司。立案后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某某的委托诉讼代理人黄**玲、被告某某公司的委托诉讼代理人蔡伟伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某某向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法对陆河县劳动人事争议仲裁委员会作出的“陆劳人仲字（2019)**号”仲裁裁决书第一项予以改判为“被告支付原告李某某一次性伤残补助金、医疗补助金、护理费、伤残津贴、停工留薪期工资、医疗费、鉴定费、住院伙食费、住院期间护理费、2017年12月份和2018年1月1日-8日工资、交通费、经济补偿金共790747.34元”（差额为经济补偿金33828元、医疗费7836.34元）；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告因与被告劳动争议纠纷向陆河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并已于2019年7月10日收到陆河县劳动人事争议仲裁委员会作出的陆劳人仲案[2019]**号仲裁裁决书。原告因对其中部分裁决不服，遂向贵院提起诉讼。原告对于仲裁裁决中关于经济补偿金的认定有异议，具体理由如下。原告自2008年12月6日入职被告陆河某某有限公司工作至今，从事行政部保安科组员工作，工龄已有10年。被告并未按劳动合同法规定为原告缴纳社会保险，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金。原告的平均工资为3382.8元，则经济补偿金为：3382.8元×10个月=33828元。医疗费由于陆河县劳动人事争议仲裁委员会并未计算原告的后续治疗费，故此产生差额7836.34元。后续治理费为原告必要支出，为避免原告的诉累，恳请法院依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告依法应向原告支付经济补偿金及一次性伤残补助金、医疗补助金、护理费、伤残津贴、停工留薪期工资、医疗费、鉴定费、住院伙食费、住院期间护理费、2017年12月份和2018年1月1日-8日工资、交通费等各项赔偿。现被告至今未按法律的规定对原告进行赔偿，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法判决。被告某某公司辩称，陆河劳仲委裁决答辩人向被答辩人支付医疗费36024.24元、医疗补助金40593.6元是错误的，这明显违反广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会印发的《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的规定。被答辩人要求答辩人支付经济补偿金33828元是没有法律依据的。陆河劳仲委裁决答辩人向被答辩人支付一次性伤残补助金71038.8元、一次性伤残津贴304452元、住院伙食费9500元、停工留薪期工资35068.36元是错误的，明显违反2017年7月19日广东省高级人民法院印发的《关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第15条规定。陆河劳仲委裁决答辩人向被答辩人支付护理费227232元、住院期间护理费17290元、鉴定费601元、交通费3000元是错误的，明显违反2017年7月19日广东省高级人民法院印发的《关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第15条规定。北京、上海、天津、重庆国家四直辖市已立法明确第三人侵权赔偿与工伤保险赔偿竞合时，工伤保险机构或用人单位补足差额的侵权单赔模式。江苏省、十三省市已立法明确第三人侵权赔偿与工伤保险赔偿竞合时，工伤保险机构或用人单位补足差额的侵权单赔模式。综上所述，因叶某某侵权造成李某某伤残的交通事故中，李某某已经获得侵权损害赔偿。其中，工伤保险待遇项目中的医疗费、医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性津贴、住院伙食费、停工留薪期工资、护理费、住院期间护理费、鉴定费、交通费等项目与侵权损害赔偿项目性质本质上相同的，依法用人单位不必再重复给付。对工伤保险待遇项目的一次性伤残补助金、一次性伤残津贴、停工留薪期工资、护理费数额高于人身损害赔偿项目数额（扣除答辩人已垫付的医疗费40500元）则补足差额50723.69元（即31300.8元+7400.89元+52522元-40500元）。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了以下证据：1.陆河县公安局交通警察大队道路交通事故认定书（陆公交认字[2018]第**号）复印件，欲证明原告李某某承担交通事故的次要责任，因此医疗费需要承担20%；2.广东省医疗费票据复印件，欲证明原告因此次事故产生的医疗费合计179302.9元；3.广东省汕尾市国家税务局通用机打发票复印件，欲证明原告因此次交通事故支出鉴定费601元；4.出院记录、出院证明复印件，欲证明原告于2018年01月08日至2018年04月13日在陆河县人民医院住院治疗95天；5.工伤决定认定书复印件，欲证明原告李某某2018年1月8日所受的事故为工伤；6.初次鉴定结论书复印件，欲证明认定原告李某某的伤残情况为：四级伤残、三级生活护理障碍；7.工牌、劳动合同、借记卡账户历史明细清单复印件，欲证明原告李某某自2008年12月06日入职被告陆河某某有限公司，从事行政部保安科组员，签订无固定期限劳动合同，事故前一年月平均工资为3382.84元；8.陆河县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（陆劳人仲字[2019]**号）复印件，欲证明双方争议已经过陆河县劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁；9.被迫解除劳动关系通知书、快递单复印件（当庭提交），欲证明原告李某某被迫于2018年12月24日跟被告解除劳动关系。被告某某公司对原告提交的上述证据质证意见如下：对证据1真实性无异议，恰恰说明该交通事故的肇事司机承担主要责任，原告承担次要责任，交通事故案件百分之二十的责任也不应该由我方承担；对证据2有异议，该证据无法提供原件，无法证实其真实性，另外从交通事故案件中，这笔金额法院已经给予明确的判决，保险公司也已承担连带责任；对证据3真实性予以确认，在交通事故案卷中也予以确认；对证据4无异议；对证据5、6真实性无异议，对关联性、合法性有异议，该证据明显与原告的伤残鉴定有很大的差别；对证据7真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认，该证据属于不固定期限合同，双方是随时可以解除劳动合同，在本案中是原告李某某主动提出来的解约，根据相关规定，职工解除劳动合同，公司无需支付经济补偿金；对证据8真实性予以确认，对陆河县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书适用的法律依据有重大异议；对证据9真实性不予确认，仅凭一个快递单，无法证明我方已经收到该快递。被告提交了以下证据：1.广东省陆河县人民法院（2019）粤1523民初*号民事判决书复印件，欲证明原告已经在交通事故案件中获得赔偿，原告再主张我方进行赔偿不符合法律规定；2.陆河县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（陆劳人仲字[2019]**号）复印件，欲证明陆河县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决不符合法律规定，也没有支持原告所提的经济补偿金；3.垫付医疗费借款单复印件，欲证明发生交通事故后，原告李某某在住院期间向我方预借了40500元；4.《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》复印件，欲证明原告请求医疗费赔偿项目重复；5.北京、上海、天津、重庆国家四直辖市由工伤保险机构或用人单位补足差额的侵权单赔模式的法律条文复印件，欲证明赔偿权利人已获得第三人赔偿的，工伤保险经办机构及用人单位不再支付工伤保险待遇；6.（2010）沪二中民三（民）终字第700号民事判决书复印件，欲证明原告请求赔偿项目重复计算，违反了民法的公平原则和实际赔偿原则。原告对被告提交的上述证据质证意见如下：对证据1真实性无异议，该证据也恰恰说明原告在本次交通事故中承担百分之二十的责任，该部分责任应当由被告负担，同时学者意见不是我国法律渊源，不应该作为判决依据，另外法律并未规定不可重复赔偿；对证据2真实性无异议，但该裁决书中也认可原告李某某离职的事实，对经济补偿金不予支持是没有法律依据；对证据3真实性、合法性无异议，但我方诉讼请求里面主张的金额已经将预借款40500元先予以扣除；对证据4真实性无异议，我方主张医疗费部分20%不包括交通事故赔偿的总金额，与该会谈纪没有冲突；对证据5、6关联性有异议，众所周知劳动争议在每个地方的司法规定均有所差异，且同一地方的司法判例也不完全一致，其他地方的司法规范与广东省的司法规范显然不同，不应以其他地方的司法规范作为本案的依据。对上述无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及庭审确认的证据，本院认定事实如下：原告李某某于2018年1月8日19时左右上班到公司厂区打卡后前往公司指定位于祥河小区的保安亭工作，在前往祥河小区的保安亭路经厂区门前公路时被一辆案外人叶某某驾驶的粤N*****号小型普通客车碰撞导致原告受伤。事故发生后，原告于2018年1月8日被送往陆河县人民医院住院治疗，至2018年4月13日出院，住院天数为95天，医院诊断为：1.右肱骨近端粉碎性骨折；2.左胫骨平台粉碎性骨折；3.重度颅脑损伤、右硬膜外血肿并脑瘤形成；4.蛛网膜下腔出血。另查，原告李某某于2008年12月6日入职被告单位，任行政部保安科组员一职，双方签订了两次劳动合同，最后一次合同期为无固定期限，被告未为原告申请依法参加社会工伤保险。事故前十二个月原告平均工资为3382.8元。庭审中，原告确认收到被告预付工资款1000元及医疗费40500元（即原告父亲李朝恩于2018年1月25日向被告出具金额为20000元的借款单和2018年4月11日出具的金额为20500元的借款单）。2018年7月12日，原告经陆河县人力资源和社会保障局依法认定为工伤，2018年11月19日经汕尾市劳动能力鉴定委员会评定伤残情况为伤残四级，三级生活护理障碍。原告向陆河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年7月4日作出陆劳人仲案字[2019]**号仲裁裁决书，裁决如下：一、被诉人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人李某某一次性伤残补助金、医疗补助金、护理费、伤残津贴、停工留薪期工资、医疗费、鉴定费、住院伙食费、住院期间护理费、2017年12月份和2018年1月1日-8日工资、交通费共749083元；二、驳回申请人其他仲裁请求。双方均不服上述仲裁裁决，原告李某某、被告某某公司先后向本院提起诉讼。再查，原告李某某与案外人叶某某、中国人寿财产保险股份公司东莞市虎门支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月15日立案，案号为（2019）粤1523民初*号。2019年5月21日，本院作出（2019）粤1523民初*号民事判决，判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司东莞市虎门支公司应在本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿李某某各项损失120000元；二、中国人寿财产保险股份有限公司东莞市虎门支公司应在本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔偿李某某各项损失483175.54元；三、中国人寿财产保险股份有限公司东莞市虎门支公司应在本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内支付给叶某某先行垫付的67618.3元；四、驳回李某某的其他诉讼请求。中国人寿财产保险股份公司东莞市虎门支公司不服上述判决，向汕尾市中级人民法院提起上诉。汕尾市中级人民法院于2019年10月24日作出（2019）粤15民终***号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，本案系劳动争议。2019年5月21日公布的《广东省工伤保险条例》已于2019年7月1日起施行，而陆河县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月4日作出的陆劳人仲[2019]**号仲裁裁决书适用的是2011年09月29日公布、2012年1月1日起施行的《广东省工伤保险条例》，属适用法律错误，应予纠正，本案应适用2019年5月21日公布的《广东省工伤保险条例》。原告于2008年12月6日入职被告某某公司工作，双方劳动关系成立，原告因上班打卡途中发生道路交通事故致伤，虽是第三人侵权所致，根据《广东省工伤保险条例》第九条规定，应认定为工伤，其伤残情况被评定为四级伤残、三级生活护理障碍。根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”因被告某某公司未按规定为原告缴纳工伤保险费，故原告发生工伤，应由被告按照工伤保险项目和标准向原告支付费用。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第6条规定：“劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。”根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（粤高法发[2002]21号）第二十五条规定：“劳动者的工伤系第三人侵权所致，劳动者先获得侵权赔偿的，用人单位承担的工伤补偿应扣除已支付的医疗费和丧葬费。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。”本案中，原告李某某工伤系因第三人侵权所致，原告已通过另案机动车交通事故责任纠纷（2019）粤1523民初*号民事判决确定侵权赔偿，因此被告的工伤补偿应扣除已支付医疗费（含后续治疗费），其他工伤待遇应由用人单位即本案被告承担。发生工伤事故后，被告某某公司应赔偿原告各项损失及具体认定事由、计算方式如下：1.一次性伤残补助金：71038.8元。原告因工伤构成四级伤残，一次性伤残补助金应按21个月的本人工资计算，即3382.8元/月×21个月=71038.8元，故对原告要求该请求，予以支持。2.停工留薪工资：35068.36元。原告停工留薪期为2018年1月8日至2018年11月19日，停工留薪期工资为3382.8元/月×10个月+3382.8元/月÷30天×11天=35068.36元。3.医疗费：40927.02元。在（2019）粤1523民初*号民事判决中认定原告医疗费为180121.2元、后续治疗费为34000元、营养费为2100元、住院伙食补助费为9500元，保险公司应在交强险医疗费范围内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，剩余215721.2元按80%的比例即172576.96元在商业第三者险范围内予以赔偿。经核算，上述在交强险范围内赔偿原告医疗费和后续治疗费（180121.2元+34000元）÷（180121.2元+34000元+2100元+9500元）×10000元=9486.09元，在商业第三者险范围内赔偿（180121.2元+34000元-9486.09元）×80%=163708.09元。因此，上述案件中支付的医疗费、后续治疗费中应在本案工伤保险待遇中予以扣除，另外，后续治疗费亦属医疗费范畴，因此本案医疗费（含后续治疗费）为180121.2元+34000元-9486.09元-163708.09元=40927.02元。4.鉴定费：601元。原告因此次工伤产生鉴定费601元，有事实和法律依据，本院予以支持。5.住院伙食补助费：9500元。原告于2018年1月8日至2018年4月13日在陆河县人民医院住院治疗95天，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，其伙食补助费可按照100元/天计算，即伙食补助费为100元／天×95天=9500元。6.住院期间护理费：9500元。原告于2018年1月8日至2018年4月13日在陆河县人民医院住院治疗95天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”住院期间被告并未派人护理，故应支付原告住院期间护理费，结合原告伤情和本地从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院认定原告住院期间需1人护理，护理费为每人100元/天。即护理费为95天×100元／天×1人=9500元。7.经济补偿金：33828元。原告自2008年12月6日入职被告公司，被告一直未为原告缴纳社会保险费，原告于2018年12月24日以被告未为自己缴纳社会保险费为由向被告寄去一份被迫解除劳动关系通知书，被告辩称未收到该快递，但被告承认其人事部门以前有收到原告的解除劳动关系通知书，本院认为原告已将该通知书交给被告，系被告自己部门未及时处理该事情，视为被告已收到该通知书，被告应承担相应的不利后果。原告在被告处工作共计10年，经济补偿金应按10个月计算，即经济补偿金为3382.8元×10个月=33828元。8.工资：4172.12元。2017年12月至2018年1月7日工资共3382.8元/月×1个月+3382.8元/月÷30天×7天=4172.12元。9.交通费：3000元。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”原告因工伤受伤住院95天，必然需要产生交通费，本院酌定原告产生交通费3000元。10.生活护理费：1320.9元/月。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整。”原告在被告某某公司工作，被告某某公司的经营范围主要为生产各类毛针织品，根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，原告生活护理费应参照2018年国有同行业在岗职工年平均工资（纺织服装、服饰业）39627元/年计算，其为三级生活护理障碍，故生活护理费为39627元/年÷12个月×40%=1320.9元/月，直至护理情形消失之日止。11.伤残津贴：2537.1元/月。根据《广东省工伤保险条例》第二十八条规定：“……（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。……伤残津贴每年按照省人民政府的规定进行调整……”原告因工伤构成四级伤残，被告应每月向原告支付3382.8元×75%=2537.1元，直至原告死亡。关于原告请求一次性工伤医疗补助金问题，2019年7月1日起施行的《广东省工伤保险条例》并未规定对一至四级伤残支付一次性工伤医疗补助金，故对原告该请求不予支持。被告应支付给原告一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、经济补偿金、工资、交通费共计207635.3元，被告已支付工资1000元和医疗费40500元应予以抵除，经核算，被告仍需支付166135.3元。被告每月应支付给原告生活护理费1320.9元（每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整），从发生工伤事故次月即2018年2月起，支付至护理情形消失之日止。被告每月应支付给原告伤残津贴2537.1元（每年按照省人民政府的规定进行调整，实际金额低于当地最低工资标准的，由被告补足差额），从发生工伤事故次月即2018年2月起，支付至原告死亡止。综上所述，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第九条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第四十一条、第五十五条，《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第6条，《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（粤高法发[2002]21号）第二十五条之规定，判决如下：一、被告陆河某某有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给原告李某某一次性伤残补助金、停工留薪工资、医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、住院期间护理费、经济补偿金、工资、交通费共计166135.3元；二、被告陆河某某有限公司每月8日前应支付给原告李某某生活护理费1320.9元（每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整），从2018年2月起，支付至原告李某某护理情形消失之日止；三、被告陆河某某有限公司每月8日前应支付给原告李某某伤残津贴2537.1元（每年按照省人民政府的规定进行调整，实际金额低于当地最低工资标准的，由被告陆河某某有限公司补足差额），从2018年2月起，支付至原告李某某死亡止；四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告陆河某某有限公司承担。如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。审 判 长  陈志宏人民审判员  叶鼎新人民陪审员  叶钳妹二〇一九年十二月二十六日法官 助理  郑晓佳书 记 员  吕海景附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第九条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第二十六条工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整。第二十八条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当按照规定参加职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。伤残津贴每年按照省人民政府的规定进行调整。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第6条劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（粤高法发[2002]21号）第二十五条劳动者的工伤系第三人侵权所致，劳动者先获得侵权赔偿的，用人单位承担的工伤补偿应扣除已支付的医疗费和丧葬费。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。