广东省仁化县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0224民初596号原告：林洁，女，1982年10月14日出生，汉族，住广东省仁化县。委托诉讼代理人：陈小雄，广东众同信律师事务所律师。被告：谢文娟，女，1981年10月2日出生，汉族，住广东省仁化县。被告：谢文芳，女，1980年6月20日出生，汉族，住广东省仁化县。原告林洁与被告谢文娟、谢文芳合伙协议纠纷一案，韶关市中级人民法院(以下简称韶关中院)于2019年6月6日裁定发回本院重审，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林洁及其委托诉讼代理人陈小雄，被告谢文娟、谢文芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告林洁向本院提出诉讼请求：1.要求法院判决原告退出合伙；2.判令被告退还原告合伙财产13.5万元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月，原告林洁与两被告协商一致，三方合伙经营“韶关市仁化县纤滢美容美体专所”（以下简称纤滢美容店，营业执照工商注册号440224600086801，经营者谢文娟），三方共同劳动，共同经营，共担风险，共负盈亏。具体合伙出资为：林洁出资现金人民币7万元，占合伙投资总额的30%股份，两被告以2015年对纤滢美容店的出资约45万元折扣后各占35%股份。2017年8月11日，三方签订《合作协议书》，丙方姓名填写为何丽娟，丙方签名处为何丽娟签字的“何丽娟代”，之后林洁在丙方处签名及“何丽娟代”后面签名。何丽娟分次将7万元资金交给被告。之后，林洁即与两被告共同经营纤滢美容店。2018年开始，原告林洁觉察到被告谢文芳违背诚实信用原则，逐渐产生退出合伙经营的想法。经与两被告友好协商，三方同意《合作协议书》履行至2018年6月30日止，然后林洁退出合伙经营。林洁退出合伙经营后，原告多次与被告协商结算事宜，被告谢文芳提出截至2018年6月30日合伙经营有巨额亏损，经其计算截至2018年6月30日原告还需承担数万元亏损。而谢文娟作为纤滢美容店的经营者，对结算事宜一直不明确表态。由于三方在原告退伙结算一事上分岐较大，而合伙经营的账目及合伙资产均由被告掌控，原告只能诉请法院查明合伙资产，并依法判令被告退还原告应得份额。请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告谢文娟、谢文芳辩称，1.目前被告并没有同意退伙；2.目前合伙的账没有结清；3.原告诉求退回13.5万元，没有依据。理由：1.原、被告签订的合作协议书，既未出现法定的解除事由，也未达到约定的解除事由，原告主张退还截止2018年6月30日的合伙资产没有事实依据，涉案合伙项目能再继续经营。2.鉴于原、被告无法继续合作的事实，被告同意自2018年11月5日起解除合伙协议，对合伙资产进行清算。关于合伙资产的问题，法院根据原告的申请已经委托了有资质的鉴定机构进行合伙资产的评估鉴定，但鉴定机构的回复是无法鉴定。答辩人认为合伙资产现阶段只有三类：一是固定资产，二是库存，三是账面收入。关于固定资产，原告主张的是合伙协议中的45万元。合伙协议明确写明的是总投资45万元，而非固定资产。另原告的折旧办法，按照平均折旧办法答辩人不予认可。对于美容行业，装修和其他固定资产的折旧并非是等额或者平均折旧的，所以这需要有资质的鉴定机构作出折旧价。对于库存物品和经营收益，根据谁主张谁举证的原则，原告应承担举证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据：证据5退伙结算单与证据8被告谢文芳手写林洁退伙结算计算单，是相同的证据，被告对其真实性、合法性无异议，本院对其真实性、合法性予以确认；证据9录音光盘及节选打印稿，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。在庭审中，两被告确认录音中是其二人与两原告、骆先生的对话。在录音中，两被告确认林洁参与合伙经营至2018年6月30日止。证据10《解除合作协议书》，被告对该证据不予认可。本院认定：该协议书原、被告均未签名，本院不予确认。被告申请证人赖某（原纤滢美容店前台）出庭作证，拟证明纤滢美容店帮尹姬消耗95252元美容卡的证据是由林洁提供写明，林洁管理账务时由于工作失误记录同一笔账。本院认定：赖某在庭上陈述，原告2018年6月30日离开，美容店营业收入减去冲减的大概是58万元多，对证人证言本院结合全案予以综合认定。对被告提交的证据：证据1账本，该账本与被告于2018年11月28日提交的帐本一致，本院认定：韶关市公信会计师事务所有限公司于2018年12月6日发函载明，无法对原、被告合伙经营的纤滢美容店合伙期间账务进行审计，故对该帐本本院无法确认；证据2《纤滢皮肤.亚健康解除合作协议书》，该协议书原、被告均未签名，本院不予确认；证据3现金日记账与原告证据十一内容部分相同，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；证据4库存表，被告对其真实性有异议，本院将结合全案进行综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月11日，谢文芳（甲方）、谢文娟（乙方）、何丽娟（丙方）签订《合作协议书》，约定：“一、甲乙丙三方自愿合伙经营：韶关市仁化县纤滢美容美体专所，营业执照注册号：440224600086801，注册日期：2015年1月8日，总投资现经合作三方评估价值约人民币45万元，甲方出资22.5万元，乙方出资22.5万，丙方出资以之前总投资折扣价人民币7万元，占投资总额的30%股份。甲乙方各占35%股份。三、本合伙企业经营期限为十五年……四、合伙三方共同经营、共同劳动、共同风险、共负盈亏。企业盈余按各自的投资比例分配。六、出现下列事项，合伙终止：（一）合伙期满；（二）合伙三方协商同意；（三）合伙经营的事业已经完成或者无法完成；（四）其他法律规定的情况。七、在合作经营期间，甲乙丙三方每月结账，净利润采取每月股东分红。在净利润中可以采取每月提取10%作为事业发展基金，此事业发展基金作为本所加盟项目或开新店之用途”。庭审中，原、被告均确认因为当时林洁在外地，林洁委托何丽娟代签的上述协议，林洁和谢文娟、谢文芳才是实际合伙人。签订上述协议后，林洁、谢文娟、谢文芳合伙经营纤滢美容店。2017年10月6日，林洁向纤滢美容店支付投资款7万元。后原告林洁提出退出合伙，被告谢文娟、谢文芳确认林洁参与合伙经营至2018年6月30日止。原、被告因合伙经营的帐目、合伙资产分配等问题产生纠纷，提起诉讼。2018年10月22日，原告向本院提交司法鉴定申请书，请求法院委托鉴定机构对纤滢美容店2017年8月12日起至2018年6月30日止合伙经营期间的合伙出资、会计账簿、原始记账凭证、商品库存表及价格表、合伙经营盈亏数额、截止2018年6月30日的合伙资产进行司法会计鉴定，并确定合伙资产价值。本院依法摇珠选定鉴定机构韶关市公信会计师事务所有限公司。该鉴定机构于2018年12月6日发函载明，因财务资料未能满足审计要求（未能提供会计报表、账本、原始凭证等），无法对原、被告合伙经营的纤滢美容店合伙期间账务进行审计。2019年8月8日庭审中，原告陈述截止到2018年6月30日，累计营业收入为613338元，除去工资支出23.9万元，房租水电支出6万元，盈余314338元；被告陈述其有详细的收支证明，至2018年6月30日，除去一笔退款，剩下582722元，支出不止房租水电等，还包括其他特惠套餐、员工福利、员工聚餐、客情、供应商老师的餐费住宿费车费、宣传品、年会等。庭审中，各方明确如下事项：原告请求法院确认其从2018年7月1日起退出与被告的合伙；合作协议第七条三方没有履行过，三方口头协议一年进行分红一次。本院认为，本案系合伙协议纠纷。本案的争议焦点为：一、原告林洁与被告谢文芳、谢文娟解除合伙的时间；二、被告谢文娟、谢文芳是否应退还原告林洁相关款项及金额的问题。关于原告林洁与被告谢文芳、谢文娟解除合伙时间的问题。两被告对原告提交的证据9录音光盘及节选打印稿的真实性无异议。在庭审中，两被告亦确认录音是其二人与两原告、骆先生的对话。在录音中，两被告确认林洁参与合伙经营至2018年6月30日止。对于原告请求确认从2018年7月1日起原告林洁与被告谢文芳、谢文娟已经解除合伙关系的诉求，本院予以支持。关于被告谢文娟、谢文芳是否应退还原告林洁相关款项及金额的问题。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任”之规定，本案中，两被告确认林洁参与合伙经营至2018年6月30日止，且原、被告之间的退伙行为并不影响纤滢美容店的经营。事实上，从原告退出合伙后，两被告仍在继续经营纤滢美容店。现原告主张应分得合伙资产共计135000元，两被告不予认可。庭审中被告认可至2018年6月30日止营业收入为582722元，结合本院查明的事实，扣除工资及房租水电支出共计299000元，盈余283722元。被告认为支出还包括其他特惠套餐、员工福利、员工聚餐、客情、供应商老师的餐费住宿费车费、宣传品等项目，但未提供相关证据证明上述项目支出的具体数额，对该抗辩意见，本院不予采纳，故对原、被告双方之间合伙期间的盈余本院确认为283722元。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理”之规定，原告占30%的合伙比例，原告应分得的利润分红款为85116.6元(283722元×30%)。本案中，原告林洁支付投资款70000元，占股30%，现原告退出合伙，即退还30%股份给予两被告，两被告应支付相应的对价，现原告主张退伙并退还投资款，本院认为两被告应予退还，至此原告不再持有纤滢美容店的股份。上述款项合计155116.6元(85116.6元+70000元)，原告只要求返还合伙财产135000元，其中的差额20116.6元(155116.6元-135000元)可以弥补被告提出的存在其他方面支出的损失，故对原告要求两被告返还合伙财产135000元的诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、确认从2018年7月1日起原告林洁与被告谢文芳、谢文娟已经解除合伙关系；二、被告谢文娟、谢文芳于本判决生效之日起十日内退还原告林洁合伙财产135000元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费3000元，由被告谢文娟、谢文芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  林树鸿人民陪审员  陈秀莲人民陪审员  肖春娥二〇一九年十二月十日书 记 员  肖 锋