四川省南充市高坪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1303民初2307号 原告：龚太喜，男，汉族，生于1951年3月10日，住四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：欧阳文泓，四川辽原律师事务所律师。 被告：正大建设集团有限公司，住所地邻水县鼎屏镇挞子丘路锦云大厦**。 法定代表人：郑伟，董事长。 委托诉讼代理人：杨园园，四川建投律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦勇，四川建投律师事务所律师。 被告：王首明，男，汉族，生于1964年1月1日，住四川省南部县。 原告龚太喜与被告正大建设集团有限公司(以下简称正大公司)及被告王首明买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审中原告龚太喜及其委托诉讼代理人欧阳文泓、被告正大公司委托诉讼代理人杨园园和秦勇到庭参加诉讼，被告王首明经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。第一次庭审后，原告龚太喜向本院申请追加被告王首明为被告，本院予以准许。第二次庭审中原告龚太喜的委托诉讼代理人欧阳文泓、被告正大公司委托诉讼代理人杨园园、被告王首明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龚太喜向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付原告水泥货款237000元，并自2016年11月27日起按银行同期贷款基准利率计算利息至付清之日止；二、判令被告向原告支付违约金5万元；三、判令被告承担本案诉讼费用。第一次庭审后，原告申请由追加被告王首明与被告正大公司承担连带责任。事实和理由：2013年4月，被告正大公司因建设工程需要，与原告签订《水泥供应合同》，合同第六条第三款约定，甲乙双方协商决定：甲方为乙方垫资700吨水泥，垫资的700吨水泥总金额乙方按月息百分之三支付甲方的资金占用费，资金占用费每月的最后一天支付，乙方不得以任何理由拖欠，垫资的700吨水泥款在2016年10月30日前一次性付清，第七条违约责任：超过本合同第六条双方约定付款时间，乙方除付5万元违约责任外,从乙方欠款之日算起，甲方则按乙方所欠总吨以每天每吨2元的标准另行收取乙方资金占用利息且甲方有权时停止供货。随后原告严格按照合同约定交付了水泥,经验收全部合格，但是被告正大公司并未按时足额支付水泥货款，2016年11月27日原告要求被告对尚未支付的水泥货款结算，被告正大公司第三项目负责人王首明代表被告向原告出具欠条，载明：今欠到正大公司第三项目部龚太喜水泥款贰拾陆万柒千元整(267000元），经原告多次向被告催促，被告仅在2017年3月24日支付2万元，2018年2月13日支付1万元,剩余237000元货款被告以各种理由拒绝支付。综上，为维护自身的合法权益，原告现向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。在庭审中，原告龚太喜陈述：在与我签订合同时王首明没有出具授权委托书，但是王首明向我保证他是正大公司第三项目部的负责人，保证签订合同后正大公司一定会向原告履行付款义务。 被告正大公司辩称：一、原告要求正大公司承担材料款的支付责任的前提是，正大公司与原告之间必须要有材料买卖合同，否则正大公司无需承担支付责任。原告起诉依据的《水泥供应合同》，是原告与王首明个人签订的，合同上并未加盖正大公司印章，也没有加盖项目部印章，正大公司不是材料购买方，不应当承担支付责任。二、《项目内部承包合同》不能突破合同相对性，案涉项目属于南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程建设-移交（BT)项目（以下简称BT项目）中的一部分工程。BT项目的项目业主（即发包人）是南充市高坪区白山沟综合开发建设指挥部，正大公司是总承包人。《项目内部承包合同》虽名为内部承包但实为分包合同，并已被南充中院（2019)川13民终2084号民事判决书查明认定。合同的性质和效力应当根据合同的约定内容来判断，不能仅凭合同名称判断。认定是否属于内部承包，应当从人员雇佣关系、管理监督、资金技术人力支持等方面进行判断。根据《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第六条规定，只有将工程交由存在隶属关系的下届分支机构或存在雇佣关系的项目经理等本企业职工个人承包施工，并且建筑施工企业对工程施工过程及质量进行管理，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，三个条件同时满足时，才属于内部承包。本案中，首先王首明不是正大公司的员工；其次，从《内部承包合同》的内容来看，王首明在组织施工过程中，正大公司并未对施工过程和质量进行管理，也未在资金、技术、设备、人力等方面给予支持。因此，《项目内部承包合同》虽然名为内部承包，但是不满足相关法规规定的内部承包要求的三个要件，其实质上是工程分包合同。因《项目内部承包合同》是分包合同，王首明作为分包人，其以个人名义或个人设立的项目部名义对外购买材料，依法应当由王首明个人承担支付责任。案涉项目部是分包人王首明组建，正大公司未参与组建并未向项目部派驻任何工作人员。突破合同相对性原则，必须要有法律明确规定，现有法律并未规定总包方应当对分包方对外购买材料承担支付责任。正大公司与王首明之间的分包合同关系，和王首明与原告之间的材料买卖合同关系，属于不同性质、不同内容的法律关系，根据合同相对性原则，各方的权利义务应当根据各自签订的合同分别处理。王首明因为其分包工程施工需要自行对外采购材料，正大公司仅仅是对王首明采购材料质量是否合格进行监管，并不代表正大公司授权王首明以正大公司名义对外签订合同，更不能因此要求正大公司承担付款责任。三、王首明与原告签订的《水泥供应合同》，并不是以正大公司名义签订的，不符合表见代理“行为人以被代理人名义订立合同”的构成要件。正大公司从未授权王首明对外购买材料，王首明在与原告签订合同时，并未向原告出示加盖“正大公司”公章的空白合同、介绍信、授权委托书等证明王首明有代理权的文件资料。原告没有理由相信王首明有权代表正大公司签订合同。原告未尽到合理注意义务，且存在明显过错，其不是善意相对人。原告在与王首明签订合同时，既不核实王首明身份及有无代理权，又不要求正大公司加盖公司印章，在合同履行过程中，也未要求正大公司予以确认或追认，具有明显过错。四、原告与王首明之间履行《水泥供应合同》过程中，正大公司无追认或债务加入的意思表示，《水泥供应合同》对正大公司无约束力。根据原告提供的《欠条》，明确反映了欠款人是王首明个人，原告一直认可王首明是材料购买方和欠款主体，与正大公司无任何关系。正大公司从未有过追认或债务加入的意思表示。正大公司受王首明委托，代王首明向原告支付了8万元，并不能认定为正大公司加入了债务的履行，更不能认定为合同付款主体的变更。五、原告与王首明签订的合同约定的违约责任条款约定过高，除支付5万元违约金还按照每天每吨2元的标准计算资金占用利息，虽然原告起诉时要求按照贷款基准利率支付利息同时主张了违约金5万元，如法院判令正大公司承担责任，正大公司请求对违约金金额予以调整。 被告王首明辩称：一、正大公司各项目部负责管理的工地全部都是以正大公司青莲城乡统筹新农村综合体（一）、体（二）、体（三）第一项目部或第二项目部等对外宣传或作的广告，并非个人对外做广告宣传。各项目部所负责管理的工程都由正大公司报审。各项目部的人工费、材料费都是由正大公司直接支付，各项目部负责人只是负责给各个材料商把控多少而已。各项目部工地材料报检，都是各材料商直接与正大公司材设部联系。各项目部负责人只是负责谈单价、数量及结算。《内部承包合同》中第28条中正大公司全权授权项目部购买材料和设备。案涉工程是正大公司的BT项目工程，项目部的组建是正大公司在《内部承包合同》中全权授予我的，我是正大公司任命的青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体三第一项目部总负责人，我有权代表项目部购买工地所需要的各种原材料，并签订合同、进行结算，我的行为就是代表正大公司，所以欠的款就该由正大公司来承担责任，我不承担任何责任。 审理查明：2012年2月25日，被告正大公司（乙方）与南充市高坪区人民政府（甲方，以下简称高坪区政府）签订了《南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程建设-移交（BT）项目投资建设合同》（以下简称《BT投资合同》），合同约定的工程主要内容为：（1）318国道拓宽工程、新建市政道路工程；（2）3个安置小区工程（包含还房工程，统筹城乡聚居点工程、保障性住房建设工程；（3）高速路两旁绿化带工程；（4）广场及游客接待中心工程；（5）市场建设工程；（6）现代农业示范园区内的电网、水网、路网、田网；（7）项目区内供水、污水管网系统工程等。工程投资建设方式为：乙方负责工程的投融资、施工总承包工作，工程完工后，通过竣工验收，并在政府有关主管部门通过备案，将符合设计各项要求的完好的工程移交给甲方，甲方按照本合同约定的条件以收购项目资产的形式支付回购价款。合同约定的工程价款暂定为20亿元，还约定投资额达到2亿元作为一个结算单元。 2012年11月10日，被告正大公司（甲方）与王首明（乙方）签订了《南充市青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体三（新点子村村级活动中心土建工程）项目内部承包合同》（以下简称《内部承包合同》），合同载明：为加快南充市青莲统筹城乡发展试验区的建设，甲方决定采取项目内部承包的方式，明确责任、权利与义务，并由乙方负责组建“正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（三）第一项目部”（以下简称综合体三第一项目部）。工程地点：南充市高坪区白山沟。工程内容：基础、主体、屋面找平层、塑钢窗、外墙、栏杆、室内消防安装等工程内容，建筑面积约1.07万平方米。合同金额：暂定金额为1100万元，最终以双方签字认可的结算为准。另外，虽然该合同在通用条款第27条中约定了“甲方供应材料设备”条款，在第28条中约定了“乙方供应材料设备”条款，但合同中甲方未对乙方购买哪些材料作出授权约定。该合同在专用条款中约定，本工程项目总负责人为被告王首明，计价确认为甲方按政府审计部门最终审定的货款总造价下浮10%（含税金）后作为甲方与乙方双方的工程结算总价。 合同签订后，王首明负责组建了综合体三第一项目部，并担任该项目部总负责人。王首明并非正大公司的内部员工，正大公司也未向该项目部派驻任何工作人员。2013年4月29日，被告王首明与原告龚太喜签订《水泥供应合同》一份。该合同甲方为龚太喜，乙方为“正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（三）项目部负责人：王首明”。合同主要内容为：甲方向乙方供应水泥，乙方所需水泥量约为20000吨左右，具体以实际用量据实结算为准；价格的确定，随行就市，此执行价格不带税务发票，带税务发票另加30元每吨；甲方为乙方垫资700吨水泥，垫资的700吨水泥总金额乙方按月息百分之三支付甲方的资金占用费，资金占用费每月的最后一天支付，乙方不得以任何理由拖欠，垫资的700吨水泥款在2016年10月30日前一次性付清；超过本合同第六条双方约定付款时间，乙方除付5万元违约责任外，从乙方欠款之日算起，甲方则按乙方所欠总吨以每天每吨2元的标准另行收取乙方资金占用利息，且甲方有权随时停止供货。合同签订后，原告陆续向王首明供货。2016年11月27日，被告王首明以“正大建设集团第三项目部负责人”名义向原告出具《欠条》一份，主要内容为：今欠到正大建设集团第三项目部龚太喜水泥款贰拾陆万柒仟元整（267000.00元）。 2016年6月7日，被告王首明在其签名确认的《项目工程资金支付表》中委托正大公司向原告代支50000元，正大公司于2016年6月8日向原告转款50000元；2017年3月23日，被告王首明在其签名确认的《项目工程资金支付表》中委托正大公司向原告支付20000元，正大公司于2017年3月24日向原告转款20000元。2018年2月13日，被告王首明在其签字确认的《项目工程资金支付表》中委托正大公司向原告支付10000.00元，正大公司于2018年2月13日向原告转款10000元。此后，原告多次向被告要求结清材料欠款未果，双方因此产生争议，原告遂向本院提起诉讼。就案涉工程，被告正大公司与被告王首明尚未结算。 以上事实，有原被告身份信息、《BT投资合同》、《内部承包合同》、《水泥供应合同》、《欠条》、《项目工程资金支付表》、银行转款凭证等证据在卷佐证，足以证明上述事实。 本院认为：原告主张本案中由二被告承担连带责任，但根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条规定“民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”及《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款规定“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”，在本案中要求二被告承担连带责任必须有法律的规定或当事人之间的约定。而本案中，原告却未举证证明原告与二被告之间有关于承担连带责任的相关约定和具体的法律规定。按照合同相对性原则,除法律的特殊规定外，合同仅对合同当事人具有法律约束力，只有合同当事人依据合同才可以向对方当事人提出请求，而不能向无合同关系的第三人提出合同上的请求，原告龚太喜只能向与其有合同关系的合同相对人主张货款及相应利息。因此本案的争议焦点在于，原告龚太喜究竟是与正大公司还是王首明形成了买卖合同关系。对于该焦点，本院分析如下。 第一，《中华人民共和国民法总则》第一百四十二条第一款规定：“有相对人的意思表示的解释，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义。”，根据该条规定，人民法院在审理合同纠纷案件中，对于正大公司与王首明之间签订的《内部承包合同》的性质、效力，无论当事人是否存在争议，都应当依职权进行审查。对于合同性质，主要应当从合同内容出发，根据合同主体在合同中约定主要事项的性质进行判断，而不能仅根据合同名称和当事人在诉讼中的主张确认。本案中，一方面，没有证据证明被告王首明系被告正大公司在册的项目经理和企业职工，也没有证据证明双方之间存在合法的劳动关系以及社会保险关系，正大公司也没有派驻其公司员工在王首明负责的项目部参与相关技术、设备、财务管理；另一方面，依照住房和城乡建设部2019年发布的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（建市规﹝2019﹞1号）第十一条规定“本办法所称违法分包，是指承包单位承包工程后违反法律法规规定，把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。”、第十二条第一项规定“存在下列情形之一的，属于违法分包：（一）承包单位将工程分包给个人的；”。因此王首明与正大公司之间的所谓“内部承包关系”并非合法的内部承包关系，而是名为内部承包实为违法分包。而根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”，王首明与正大公司所签订的《内部承包合同》应属无效合同。另外需要指出的是，被告王首明与正大公司之间形成的并非是挂靠关系，因为依照住房和城乡建设部2019年发布的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（建市规﹝2019﹞1号）第九条规定“本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。”，而本案中既没有证据证明被告王首明参与了正大公司与高坪区政府签订《BT投资合同》过程中的投标、订立合同、办理施工手续等活动，王首明所承包的工程范围也仅是正大公司所总承包的工程范围中的一部分。 第二，被告正大公司作为法人，其对外发出订立合同的意思表示只可能通过代表制度表达或代理制度表达。本案中被告王首明显然不是公司法定代表人，故本案只需考虑是否存在适用代理制度的可能性。而根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十三条规定“代理包括委托代理和法定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。”，代理分为委托代理和法定代理，本案中显然也不存在法定代理的适用条件。故本案中需分析的是，被告王首明与原告龚太喜签订《水泥供应合同》及结算的行为对正大公司是否属于委托代理（包括职务代理），如系无权代理则是否存在被代理人追认的情形，以及在系无权代理的情形下王首明的行为对正大公司是否构成表见代理。 本案中，被告王首明与原告签订的《水泥供应合同》中王首明是以综合体三第一项目部负责人名义订立该合同，而不是以被告正大公司名义签订的。而且在《水泥供应合同》、《欠条》上没有被告正大公司的盖章，也没有加盖综合体三第一项目部的印章，而现有证据却并不能证明被告王首明系被告正大公司的正式员工。因此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款规定“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。”，被告王首明向原告购买水泥的行为不属于被告王首明履行职务的职务代理行为。 同时，根据《建筑施工企业项目经理资质管理办法》（建建﹝1995﹞1号）规定：“项目经理在承担工程项目施工的管理过程中，应当按照建筑施工企业与建设单位签订的工程承包合同，与本企业法定代表人签订项目承包合同，并在企业法定代表人授权范围内，行使以下管理权力；……（二）以企业法定代表人的代表身份处理与所承担的工程项目有关的外部关系，受委托签署有关合同；”，也就是说即使作为项目经理其也应当在企业法定代表人授权范围内行使权力，在对外签订合同时也应当得到企业的委托授权。本案中虽然正大公司与王首明所签订的《内部承包合同》中约定王首明负责案涉相关工程施工，正大公司支付工程款，但并没有明确授权王首明购买案涉工程材料，更没有授权王首明代正大公司与原告进行结算，被告王首明无权代表被告正大公司对外订立材料买卖合同。 更重要的是，委托代理关系因被代理人的代理权授予行为而发生。一般情况下，产生委托代理权的基础关系是委托合同，即被代理人与代理人签订委托合同，而签订合同则属于双方民事法律行为。但委托合同的成立并不当然产生代理权，而是被代理人将代理权授予代理人的委托授权行为才产生代理权。关于委托授权的性质，通说认为属于单方民事法律行为。根据《中华人民共和国民法通则》第六十五条第一款、第二款规定“民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。”，因此委托授权行为如使用的书面形式，则应以授权委托书的形式。本案中，首先，正大公司与王首明所签订的《内部承包合同》实系违法分包合同，显然不是委托合同；其次，没有证据证明正大公司给王首明出具过授权委托书，即正大公司没有对王首明作出过委托授权成立综合体三第一项目部的行为。同时，由于正大公司与王首明所签订的《内部承包合同》本身属于无效合同，即合同双方签订《内部承包合同》的民事法律行为属于违反《中华人民共和国民法通则》第五十八条第一款第五项“下列民事行为无效：……（五）违反法律或者社会公共利益的；”之规定的无效民事法律行为，即使扩张性的将《内部承包合同》视为包含有委托合同的内容和作出了委托授权成立综合体三第一项目部的行为，则所谓“委托合同”和“委托授权行为”也属无效民事法律行为，即使存在委托授权行为也属无效授权。自然，被告王首明不可能基于无效的委托授权行为而取得对正大公司的代理权，王首明与原告签订《水泥供应合同》的行为对正大公司也应属于无权代理。另根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款规定“对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”，本案中原告龚太喜主张被告王首明对被告正大公司具有代理权，却未能举证明其主张，应当承担举证不利的责任。因此，被告王首明设立综合体三第一项目部的行为应属王首明为完成其分包工程的个人行为，其并没有得到被告正大公司的有效授权，该项目部对外所实施的民事法律行为应由其设立人王首明承担相应的权利和义务。 第三，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”，案涉《水泥供应合同》、《欠条》系被告王首明以综合体三第一项目部项目负责人名义作出的，但《水泥供应合同》、《欠条》上未盖有正大公司的印章，即该结算行为没有得到正大公司的追认。此外，虽然被告正大公司曾基于被告王首明的委托向原告支付过部分货款，但付款行为本身并不等同于追认。因为根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条规定“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。”，而本案中正大公司对王首明所作的结算显然没有作出过追认的意思表示。而实际上，委托付款是债权人委托其债务人向第三方支付款项，只是付款方式变更为委托他人付款，系付款方式的变化，原债权债务关系的当事人并没有发生变化，第三方与债务人之间并没有产生直接的债权债务关系。因此，被告王首明与原告订立《水泥供应合同》并结算的行为并未得到正大公司的追认。 第四，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”，《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第13条规定“合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。”，该意见第14条规定“人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断。”因此，构成表见代理，必须要同时满足下列三个条件：一是须是无权代理；二是以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权；三是相对人在主观上必须是善意且无过失。而且判断是否构成表见代理，应当以合同签订时是否构成作为判断的节点。结合本案事实，本院认为被告王首明的行为也不构成表见代理，理由如下：一、被告王首明系无权代理，在前文分析时已经阐述，此处不再赘述。二、从《水泥供应合同》、《欠条》内容来看，被告王首明是以综合体三第一项目部负责人名义签字而不是以正大公司名义，但没有证据证明被告王首明在向原告购买材料时具有有权代表正大公司的客观表象的相关证据（如加盖了“正大公司”公章的空白合同、介绍信、授权委托书等），而且原告本人在庭审中也陈述王首明没有向原告出具过授权委托书，原告仅凭王首明个人的口头保证就相信其有权代表正大公司，所以原告相信王首明有代理权的理由不足，不符合表见代理的构成要件。三、在王首明与正大公司签订案涉《内部承包合同》之前与正大公司之间没有长期业务交易关系。正大公司也从未委托过王首明代表正大公司与原告发生过交易，即三方仅有一次交易，且原告方也陈述其是第一次从事水泥供应，原告理应核实被告王首明的实际身份和授权范围，且应当要求与项目部签订正式的书面合同并加盖正大公司印章，原告仅凭王首明个人口头保证，就相信王首明代表正大公司，原告自身也存在重大过失。另外，原告承认其本职工作系从事天然气管道管理，原告向被告王首明所提供的水泥并非其本人所生产，而系其从朋友处购买，但原告未能提供证据证明其货物的来源，原告也没有证据证明其将案涉买卖合同项下的水泥如实交付到了综合体三第一项目部，即无法证明合同的真实履行情况。因此，本案不符合表见代理的构成要件。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，原告应当就其不能证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，以及不能证明原告善意且无过失地相信行为人具有代理权，承担举证不利的责任。因此，本案被告王首明向原告购买水泥及结算的行为对被告正大公司不构成表见代理。 第五，至于原被告所举出的其他案件的判决，本院认为，一方面，根据《〈最高人民法院关于案例指导工作的规定〉实施细则》第九条规定“各级人民法院正在审理的案件，在基本案情和法律适用方面，与最高人民法院发布的指导性案例相类似的，应当参照相关指导性案例的裁判要点作出裁判。”，即只有最高人民法院发布的指导性案例在与本案相类似时才应当参照裁判，而原被告庭审中所举出的其他案件的判决，并不属于最高人民法院发布的指导性案例，不属于本案应当参照的案例；另一方面，其他案件的案情与本案案情存在诸多不同之处，而被告王首明和正大公司究竟应由谁承担法律责任则应当是结合本案查明的事实所作出的法律适用，原被告所举出的其他案件的判决中对王首明和正大公司在责任承担方面所作出的认定并不属于生效裁判所确认的事实，对本案不具有约束力。 综合以上五点分析，本案中正大公司与王首明之间形成的是违法建设工程分包合同关系。原告作为材料供应商，其与实际施工人王首明之间建立的是买卖合同关系。即被告正大公司、王首明和原告龚太喜之间不是被代理人、代理人和相对人之间的关系。建设工程分包合同与买卖合同是两个独立的合同，正大公司不是案涉买卖合同的相对方。根据合同相对性原则，各方当事人均应依据各自的合同向其合同相对方主张权利，原告与被告王首明所形成的买卖合同关系所对应的合同责任只应由被告王首明承担，原告不能在没有法律依据的情况下突破合同相对性直接向正大公司主张合同债权。 而被告王首明与原告签订的《水泥供应合同》系双方的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，原告按合同约定向被告王首明提供水泥，应当按照合同约定收取货款。被告王首明在《欠条》上的签字，应视为王首明和原告之间就结算形成的真实意思表示，被告王首明应当按照《欠条》上确认的金额267000元向原告支付欠付的货款，由于在《欠条》出具之后原告又收到了货款30000元，被告王首明实际还应向原告支付的货款本金应为原告诉讼请求中所主张的237000元。至于原告所主张的欠款利息，符合案涉《水泥供应合同》的约定，本院支持从2016年11月28日（即被告王首明出具《欠条》次日）起按中国人民银行同期同类银行基准贷款利率计算资金利息，并另支付违约金50000元，且该两项违约金之和也不属于过分高于原告的损失，因此本院予以支持。 综上，为维护社会经济秩序，保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款、第一百七十六条、第一百七十八条第三款、《中华人民共和国民法通则》第五十八条第一款第五项、第六十五条、《中华人民共和国合同法》第四十八条、第四十九条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款之规定，判决如下： 一、被告王首明于本判决生效之日起七日内向原告龚太喜支付欠款237000.00元，并以此款为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付从2016年11月28日起至本金清偿之日止的利息； 二、被告王首明于本判决生效之日起七日内向原告龚太喜支付违约金50000.00元； 三、驳回原告龚太喜的诉讼请求。 案件受理费5605元，由被告王首明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  任 恋 人民陪审员  何德华 人民陪审员  蒋传国 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  何显宽