内蒙古自治区乌审旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0626民初17号原告：李某，公民身份号码×××，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：乌某，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。被告：内蒙古中煤远兴能源化工有限公司，统一社会信用代码91150626089568072E。法定代表人：宁某，系公司董事长。委托诉讼代理人：刘某，内蒙古三恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某1，内蒙古三恒律师事务所律师。被告：乌审旗政通劳务服务有限责任公司，统一社会信用代码911506265641550590。法定代表人：张某2。委托诉讼代理人：冯某，公民身份号码×××，现住内蒙古鄂尔多斯市。原告李某诉被告中煤远兴、政通劳务公司劳动争议一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告李某及委托诉讼代理人乌某，被告中煤远兴的委托诉讼代理人刘某、张某1，政通劳务公司的委托诉讼代理人冯某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决二被告连带给付经济赔偿金44100元；二、请求依法判决二被告连带给付原告加班费140129元；三、请求依法判决二被告连带给付未休年休假工资报酬13518元；四、请求依法判决二被告连带给付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额58800元。起诉后原告于2019年1月16日变更诉讼请求为：一、请求依法判决二被告连带给付经济赔偿金45522元；二、请求依法判决二被告连带给付原告加班费201854元；三、请求依法判决二被告连带给付未休年休假工资报酬13953元；四、请求依法判决二被告连带给付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额60696元。事实和理由:乌审旗劳动人事争议仲裁委员会作出的乌劳人仲字（2018）第96号裁决缺乏事实和法律依据。一、原裁决认为原告与被告解除劳动关系合法系对本案的事实认定错误。按照《关于贯彻执行若干问题的意见》第35条规定经劳动鉴定委员会进行劳动能力鉴定后认为不能从事原工作才可以解除劳动合同，一份退回函无法证明原告不能从事原有工作。二、原告在休息日、法定节假日给第三人中煤远兴公司提供劳动，第三人中煤远兴公司未给原告支付加班费用，也未给原告安排年休假。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此二被告应向原告支付加班费。三、原裁决不予支持原告未休年休假的工资报酬缺乏法律依据。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：用人单位经职工同意不安排年休或者安排职工休假天数少于应休年休天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。被申请人中煤远兴公司未给申请人安排年休假，申请人已工作4年1个月，每年的年休假天数应为5天，应向申请人支付未休年休假工资报酬13518元[4900元÷21.75天×3倍×4年零5天]。四、原裁决不予支持原告双倍工资不符合法律规定。原合同期满之日为2016年10月24日，被告政通劳务公司未与原告签订书面劳动合同，二被告应向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。被告中煤远兴辩称，首先，被告中煤远兴与政通劳务公司签订的《劳务派遣合同》的合同期限为2016年10月25日至2018年10月24日，因此，被告中煤远兴退回李某时，该合同期限已经届满。且原告患有抑郁症，无法从事司机工作，也无其他岗位可供安排。被告中煤远兴退回原告符合法律规定以及劳务派遣合同约定，无需支付经济赔偿金。即使支付经济赔偿金也不应由用工单位被告中煤远兴支付；其次，被告中煤远兴已全面履行《劳务派遣合同》约定的义务，并支付全部劳务费，其中已包含原告加班费与年休假报酬；最后，政通劳务公司在与原告劳动关系到期后，数次电话通知原告续签合同，原告均以各种理由推脱，后劳务公司采取邮寄方式与原告续签合同，但原告拒收退回，在劳务公司主动到用工单位与劳务派遣人员集体续签合同时，原告仍以出差为借口拒签合同。后劳务公司于2016年10月8日对原告劳动合同续签结果进行公示，公示期满视为续签手续完成，公示期满后，原告未提出异议，按照约定正常在用工单位上班。政通劳务公司为与原告签订劳动合同已穷尽所有方式，不存在不签订劳动合同的情形。原告蓄意拒签劳动合同，政通劳务公司并无过错，政通劳务公司通过公示及邮寄的方式可以确认双方已形成事实劳动关系，并留存了相应书面材料及合同，故无需支付双倍工资。被告政通劳务公司辩称，除认可被告中煤远兴的辩论意见外，还认为对于第一项经济赔偿金，2016年10月27日，政通劳务公司与原告核对，原告主动要求辞职，不应按此计算赔偿金；对于加班费，原告应遵守用人单位的工资标准及构成，且原告已工作4年知晓其岗位的特殊性，在此期间从未提出加班费；对于企业年休假工资制度是根据单位绩效作出相应的调整，原告知晓相应制度；4.对于原告主张的双倍工资，政通劳务公司去签合同时多次联系原告，原告推脱未签。政通劳务公司只能行使单位的续订和解除制度方式执行，工资及社保费按时交纳，视为原告同意续签。原告一直推脱未签订合同我公司只能单方解除。依照劳动法，如果一年内未续签，原告应主动联系我公司签订书面劳动合同。原告并未提出，故不应支付双倍工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告李某提供的鄂尔多斯市第四人民医院、鄂尔多斯市精神卫生中心诊断证明书，关于解除司机李某的告知函，中煤远兴2016年5月份至2016年12月份劳务派遣人员工资发放明细表，中煤远兴2017年11月份至2018年10月份劳务派遣人员工资发放明细表，劳动合同书，因二被告对真实性均无异议，故本院对真实性均予以采信；对被告李某提供的车辆调度申请，二被告质证认为是复印件有异议。本院认为，该组证据虽是复印件，但车辆调度申请对用车部门、时间、地点、用车事由、车辆牌照号等都记载详细、清楚，且有被告中煤远兴部门负责人、综合办公室、分管领导等的签字。被告中煤远兴提出异议，但并未提供相反证据予以证实，故本院对该组证据的真实性均予以采信；对被告李某提供的乌审旗劳动人事争议仲裁院乌劳人仲字（2018）96号仲裁庭审笔录，因是在仲裁时乌审旗劳动人事争议仲裁院同原、被告所做的庭审笔录，故本院对真实性均予以采信；对被告李某提供的广东南天司法鉴定所于2019年9月4日作出的粤南[2019]文鉴字第390号司法鉴定意见书，因原、被告双方均无异议，故本院对真实性予以采信；对原告李某提供的2018年11月26日《关于司机李某加班情况说明》，结合广东南天司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及证据内容，公章虽是被告中煤远兴公司的，但公章印文与印刷体文字形成的先后顺序为公章印文在先，印刷体文字在后。公章印文形成时间为2018年7月份前后，印刷体文字形成时间为2018年12月份前后。原告李某于2018年11月2日向乌审旗劳动人事争议仲裁院申请仲裁时该证据并不存在，向法院起诉后才形成，且中煤远兴在同一时间段做出意思完全相反的两种意思表示，有悖常理，故对该证据的证明目的本院不予采信。对被告中煤远兴提供的关于退回司机李某的告知函，员工请假、替班报告单，伊金霍洛旗人民医院诊断书，鄂尔多斯市第四人民医院（鄂尔多斯市精神卫生中心）病情处理意见书、诊断书，拟证明原告李某因患有抑郁症、始终未能康复，已无法从事原工作岗位，中煤远兴公司提前一个月将李某退回劳务派遣单位并告知原告李某。原告李某对关于退回司机李某的告知函有异议，认为属于单方证据，原告并未收到。对其他证据的真实性无异议，对证明目的有异议。本院认为，原告李某因患有抑郁症向被告中煤远兴请假治疗三个月，返岗后医院并未出示痊愈证明，中煤远兴遂将原告李某退回被告政通劳务公司，故对上述证据的真实性本院均予以采信；对被告中煤远兴提供的乌审旗政通劳务服务有限责任公司企业信用信息公示报告、劳务派遣合同(合同编号分别为：ZMYX-FW(2014)070、ZMYX-FW(2016)070)，拟证明被告政通劳务公司具备劳务派遣资质，被告中煤远兴公司与被告政通劳务公司之间属于劳务派遣关系；原告系被告政通劳务公司的派遣人员，政通劳务公司为用人单位，被告中煤远兴公司与原告之间不存在直接的劳动合同关系；劳务派遣协议约定的期限分别为2014年10月25日至2016年10月24日;2016年10月25日至2018年10月24日止，退回原告的另一原因为劳务派遣合同期满；被告中煤远兴公司依照《劳务派遣合同》向被告劳务公司支付的劳务费中包含基本劳务费、基本劳务费附件、劳务服务费，其中基本劳务费即发给劳务人员工资。原告李某及被告政通劳务公司对上述证据的真实性均无异议，故本院均予以采信；对被告中煤远兴提供的原告李某2016年10月至2018年10月的工资表、广东南天司法鉴定所于2019年9月4日作出的粤南[2019]文鉴字第390号司法鉴定意见书，因与原告李某提供的证据一致，故本院对真实性均予以采信；对被告中煤远兴提供的关于启用公司印章、人力资源业务专用章的通知，因系企业内部文件，不具有对外效力，故本院不予采信。对被告政通劳务公司提供的《劳务派遣合同》（合同编号：ZMYX-FW(2014)070、ZMYX-FW(2016)063）2份，劳动合同书，乌审旗劳动人事争议仲裁院乌劳人仲字﹝2018﹞第96号仲裁裁决书，因原告李某及被告中煤远兴对真实性均无异议，故本院对真实性均予以采信；对被告政通劳务公司提供的劳动合同续签通知书及邮寄快递、乌审旗政通劳务服务有限责任公司鄂政服字【2016】05号关于2016年10月8日劳务工李某劳动合同续签结果的公示、乌审旗政通劳务服务有限责任公司鄂政服字【2018】02号关于2018年10月8日劳务工李某劳动合同单方解除结果的公示、关于退回司机李某的告知函、关于解除司机李某的告知函，原告李某对上述证据均有异议认为系单方证据，其不知情，被告政通劳务公司系违法单方解除劳动合同。本院认为，上述证据虽是被告政通劳务公司单方出具的，但被告政通劳务公司已穷尽送达方式，在向原告李某邮寄送达未签收后又去中煤远兴现场签订劳动合同，因原告李某出车不在单位未签订劳动合同，政通劳务公司又公示送达，不存在过错，故对上述证据的真实性本院均予以采信；对被告政通劳务公司提供的其他同期同岗位劳务工续签合同，因与本案无关联，故本院不予采信；对被告政通劳务公司提供的中煤远兴2015年4月劳务人员表，能证明被告政通劳务公司去被告中煤远兴与其他人员签订过劳动合同，但因李某出车不在单位未能签订劳动合同，本院对该证据予以采信；对被告政通劳务公司提供的乌审旗社会保险事业管理局于2018年11月20日出具的证明，拟证明李某参加了乌审旗社保局各项保险，缴费年限为2014年11月至2018年11月，参保单位为乌审旗政通劳务服务有限责任公司。原告李某虽有异议，因是乌审旗社会保险事业管理局出具的证明，故本院对真实性予以采信；对被告政通劳务公司提供的乌审旗政通劳务服务有限责任公司员工解除劳动合同证明书及原告李某的委托书两份，拟证明原告李某与被告政通劳务公司签订过固定期限为4年的劳动合同，岗位为司机。因患病不能从事原工作，于2018年12月7日起本人自愿解除劳动合同，即日生效，以后双方不存在其他任何争议。原告李某有异议，认为不是本人签字，委托书是复印件，真实性及证明目的均有异议。本院认为，委托书是原告李某写好后告知公司由苗学成代为办理劳动合同解除事项，由此引发的一切后果由原告本人承担。后发到苗学成手机微信上，由其打印出来后再签字、捺印，然后签订劳动合同解除证明书交给被告政通劳务公司。因委托是一种事实行为，原告李某委托苗学成代为办理解除合同事项，形成委托事实，故本院对上述证据均予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年11月1日，被告政通劳务公司成立，经营范围包括劳务派遣、劳务分包、人力资源服务等。2014年10月8日，原告李某与被告政通劳务公司签订《劳动合同书》。甲方为政通劳务公司，乙方为李某。合同书约定：“合同期限从2014年10月8日起至2016年10月8日止，岗位为司机，工作地点为乌审旗无定河镇庙滩村，工作时间为八小时制，对劳动报酬未作约定。第八条第6项约定，有下列情形之一的，甲方应提前三十日以书面的形式通知乙方本人或者额外支付乙方一个月工资后，可以解除劳动合同。⑴乙方患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满，不能从事原工作也不能从事由甲方另行安排的工作的；……第十条、经济补偿、违约责任和赔偿责任。⑴甲方向乙方支付经济补偿的情形：甲方依据本合同第八条第4、6、7款约定解除本合同；乙方根据本合同第八条第11款约定解除本合同……”2016年10月8日，劳动合同到期后，原告李某未与被告政通公司续签书面劳动合同。被告政通劳务公司于2016年9月25日向李某作出劳动合同续签通知书，要求其于2016年10月10日前办理续签相关手续并向原告李某邮寄送达，但其未签收。2016年11月1日，政通劳务公司作出关于2016年10月8日劳务工李某劳动合同续签结果的公示。内容为：“根据我公司2016年9月25日发出的劳动合同续签通知书。请你限期2016年10月31日前到我公司办理续签相关手续，你口头同意续签但均未前来当面办理续签相关手续。因你岗位特殊且经常出差不在用工单位，不能及时前来办理。现经用工单位委托同意，将对你未续签劳动合同事宜进行公示，公示期为2016年11月1日至7日，公示期满后视为续签手续完毕，即由此产生的所有后果均由你本人负责和承担。欢迎社会各界和广大群众进行监督，如有异议，以电话或书面材料等形式向我单位办公室或当地劳动监察部门反映。”之后，原告李某一直在被告中煤远兴上班。劳动合同续签同到期日为2018年10月8日。2018年10月16日，政通劳务公司作出关于2018年10月8日劳务工李某劳动合同单方解除结果的公示。内容为：“派遣劳务工李某与我公司签订的劳动合同已到期，现因劳务工本人另谋高就且电话通知公司自愿辞职，我公司从2018年10月8日至15日之间屡次通知及督促其当面办理解除劳动关系都不予理会，故我单位决定对李某进行单方解除劳动合同。现予以公示，公示期为2018年10月16日至2018年10月22日结束。”原告李某于2018年10月23日收到解除劳动合同书。2014年10月25日，被告政通劳务公司与被告中煤远兴签订《劳务派遣合同》。甲方为政通劳务公司，乙方为中煤远兴。第三条：本合同所指的：“劳务费”系指乙方依照本合同约定支付给甲方的全部劳务报酬。包括：基本劳务费、基本劳务费附加、劳务服务费。1、基本劳务费在金额上相当于乙方发给劳务人员的工资。2、基本劳务费附加在金额上相当于乙方为劳务人员支付的养老、工伤、生育、失业等社会保险费、培训费以及其它商定费用，详细内容见“劳务费计算表”附件一。此附件为本合同不可分割的部分，与本合同具有相同的法律效力。3、劳务服务费，50元／月／人。第四条：本合同自2014年10月25日起至2016年10月24日止。协议期满后，本合同自动终止。如双方需续延合同，应当在合同终止前30日内提出。第十一条乙方享有以下权利：3、劳务人员有下列情形之一的，乙方提前三十日以书面形式通知甲方或者额外支付一个月劳务费后，乙方有权将其退回甲方；㈠劳务人员患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由乙方另行安排的工作的；……2016年10月25日，被告政通劳务公司与被告中煤远兴又签订了一份《劳务派遣合同》。合同到期日至2018年10月24日止。其他条款均不变。合同签订后被告政通劳务公司将原告李某派遣至被告中煤远兴工作，职务为司机。被告中煤远兴向原告李某支付的工资中主要包括基本工资、绩效工资、加班费、公里补助（夜班、岗位、津贴）等。另确认，2018年7月11日至10月11日，原告李某因病请假。2018年7月11日至8月11日的请假原因为抑郁看病调养；2018年8月11日至10月11日的请假原因为请假去东胜看抑郁。2018年7月2日、7月13日、8月30日，鄂尔多斯市第四人民医院病情处理意见书记载印象：焦虑抑郁状态。2018年7月25日，伊金霍洛旗人民医院诊断书记载：诊断：1、支气管扩张伴感染；2、过敏性鼻炎；3、轻度抑郁。2018年8月16日鄂尔多斯市第四人民医院诊断证明书记载：诊断：1、焦虑抑郁状态。2、失眠。2018年9月26日，伊金霍洛旗人民医院诊断书记载：诊断：1、鼻窦炎；2、抑郁症；3、过敏性鼻炎；4、咳嗽变异性哮喘。诊疗意见：1、住院治疗；2、今日出院。原告李某于2018年10月12日到假后返岗。被告中煤远兴以原告李某因焦虑抑郁请休病假三个月，返岗后原告李某无法提供痊愈证明，结合其派遣司机岗位高危且关乎他人生命财产安全的工作性质，被告中煤远兴无法安排其重新上岗且无法进行其他岗位调整，于2018年10月22日将原告李某退回被告政通劳务公司。2018年10月23日，被告政通劳务公司作出《关于解除司机李某的告知函》。内容为：“兹有劳务工李某（×××）由我公司派遣至内蒙古中煤远兴能源化工有限公司就职司机岗位。由于用工单位2018年10月22日提出申请，将你退回劳务公司并协商解除劳动合同。根据双方签订的《劳动合同书》第八条第4款之内容，请你接到通知后尽快办理交接手续等相关事宜，30日后将正式与你解除劳动合同。”原告李某于同日签收了该告知函。被告中煤远兴将2018年11月份的工资已向原告李某发放。2018年12月7日，原告李某委托苗学成代为办理与被告政通劳务公司解除劳动合同的事项，双方签订了《乌审旗政通劳务服务有限责任公司员工解除劳动合同证明书》。内容为：甲方（企业）乌审旗政通劳务服务有限责任公司与乙方李某同志，身份证号：×××，性别：男，民族：汉，入职本公司时间：2014年10月8日，签订合同固定期限为4年。由甲方派遣至内蒙古中煤远兴能源化工有限公司，安排乙方在司机岗位（工种）工作，现根据我公司与乙方签订的《劳动合同书》中第八款第一条之规定乙方患病不能从事原工作。于2018年12月7日起本人自愿解除本劳动合同，即日生效，以后双方不存在其他任何争议。被告政通劳务在甲方处盖章并加盖法定代表人张某2印章，乙方签字处签有李某和苗学成的名字。2018年11月1日，原告李某向乌审旗劳动人事争议仲裁院申请仲裁。同年11月2日，乌审旗劳动人事争议仲裁院受理该案，并于12月12日作出乌劳人仲字（2018）第96号仲裁裁决书，裁决如下：一、本裁决书生效10日之内政通劳务公司向李某支付经济补偿金3645.3元／月×4月=14581元；二、本裁决生效10日之内中煤远兴向李某支付2017年度未休年休假的工资报酬差额（3645.3元／月÷30天）×5天×2倍=1215元；以上款项共计15796元。三、驳回其他仲裁请求。原告李某对该仲裁裁决书不服，于2019年1月2日向本院提起诉讼。再确认，被告政通劳务公司向乌审旗社会保险事业管理局为原告李某缴纳各项保险，时间从2014年11月至2018年11月。2017年7月份起至2018年6月份，原告李某应发月平均工资为5044.43元【（4650元+6024.4元+4462元+4801元+4823.2元+7909.2元+3500元+5000.8元+4666.95元+4371.67元+5041.67元+5282.27元）〕÷12个月】。原告李某2016年5月至12月应发月工资减去加班工资的月平均工资为4791.58元【（4705.67元-116.67元+4902.67元-116.67元+4412元+4539元+5704.79元-127.42元+5249.99元-350元+4836.3元+4693元）〕÷8个月】；2017年的应发月工资减去加班工资月平均工资为4854.41元【（4100.6元+4340元-350元+4696元+3195.33元+4429.67元-116.67元+5404.87元-116.67元+4650元+6024.4元+4462元+4801元+4823.2元+7909.2元）〕÷12个月】。还确认，原告李某提供的证据关于司机李某加班情况说明，被告中煤远兴申请对该证据中的公章及公章印文与印刷体文字形成的先后顺序、形成时间进行鉴定。2019年9月4日，广东南天司法鉴定所作出粤南【2019】文鉴字第390号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、检材《关于司机李某加班情况说明》落款处“内蒙古中煤远兴能源化工有限公司”公章印文与样本1、样本4公章印文是同一枚印章盖印。倾向认为检材《关于司机李某加班情况说明》落款处“内蒙古中煤远兴能源化工有限公司”公章印文与样本2、样本3公章印文是同一枚印章盖印。2、检材《关于司机李某加班情况说明》落款处“内蒙古中煤远兴能源化工有限公司”公章印文与印刷体文字形成的先后顺序为：公章印文在先，印刷体文字在后。3、检材《关于司机李某加班情况说明》上印刷体文字形成时间为2018年12月份前后。检材《关于司机李某加班情况说明》落款处“内蒙古中煤远兴能源化工有限公司”公章印文形成时间为2018年7月份前后。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案的争议焦点一是原告李某与被告政通劳务公司之间的劳动合同是否合法解除，被告政通劳务公司应否赔偿原告李某经济补偿金45522元及未签订书面劳动合同的双倍工资差额60696元；二是二被告是否应赔偿原告李某加班费201854元、未休年休假工资报酬13953元。关于争议焦点一，被告政通劳务公司与原告李某签订劳动合同建立劳动关系后，将原告李某派遣至被告中煤远兴工作，被告政通劳务公司作为用人单位、被告中煤远兴作为用工单位应依法保障原告李某的合法权益。《劳动合同法》第四十条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者本人非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；”第六十五条第二款规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”本案中，2018年7月11日至10月11日，原告李某因病请假，经鄂尔多斯市第四人民医院诊断为焦虑抑郁状态。2018年10月12日到假后返岗，返岗后原告李某因无法提供医院出具的痊愈证明，结合其派遣司机岗位高危且关乎他人生命财产安全的工作性质，被告中煤远兴以无法安排其重新上岗且无法进行其他岗位调整，于2018年10月22日将原告李某退回被告政通劳务公司。2018年10月23日，被告政通劳务公司作出《关于解除司机李某的告知函》，称30日后将正式与李某解除劳动合同。原告李某于同日签收了该告知函。并于2018年12月7日，委托苗学成代为办理与被告政通劳务公司解除劳动合同的事项，双方签订了《乌审旗政通劳务服务有限责任公司员工解除劳动合同证明书》，约定于2018年12月7日起本人自愿解除本劳动合同，即日生效，以后双方不存在其他任何争议。综上，被告政通劳务公司作为用人单位，在原告生病返岗后，用工单位被告中煤远兴在其无证据证明病情痊愈后退回用人单位，用人单位被告政通劳务公司提出解除劳动合同，符合法律规定。《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”故被告政通劳务公司应向原告李某支付经济补偿金。原告李某称被告政通劳务公司未签订书面劳动合同应按双倍工资计算，因《劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本院认为，该条文的立法本意就是要规范用人单位与劳动者签订书面劳动合同，保障劳动者能够及时和足额的获得劳动报酬并享受法定的相关权利，而不应简单的理解为劳动者只要未签订劳动合同即可得到双倍工资的权利。本案中，被告政通劳务公司与原告李某签订第一份《劳动合同书》于2016年10月8日快到期前，于2016年9月25日向李某作出劳动合同续签通知书，要求其于2016年10月10日前办理续签相关手续并向原告李某邮寄送达，但其未签收。2016年11月1日，政通劳务公司作出关于2016年10月8日劳务工李某劳动合同续签结果的公示。被告政通劳务公司已穷尽送达方式，且李某仍在用工单位被告中煤远兴工作，故被告政通劳务公司不存在未与劳动者订立书面劳动合同的情形，故其要求双倍支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉请，本院不予支持。关于原告李某工资情况的问题。《劳动合同法》第四十七条第三项规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”内蒙古高级人民法院内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第十七条就“《劳动合同法》第四十七条第三款的理解”明确为“月工资应为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，不包括医疗期等非正常工作期间”。本案中，原告李某于2018年10月份解除劳动合同，劳动合同解除前十二个月工资应从2017年10月份起至2018年9月份。但因原告李某7、8、9三个月是其请病假时间，无绩效工资，为客观、真实反映李某工资情况故应往前推三个月，即从2017年7月份起至2018年6月份。2017年7月份起至2018年6月份原告李某月工资为5044.43元，原告李某在被告政通劳务公司工作时间为4年，故原告李某的经济补偿金应为20177.72元（5044.43元×4年），本院予以支持，其余部分本院不予支持。关于争议焦点二，一是加班费201854元应否获得支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被告中煤远兴提供的原告李某工资条中包含了加班工资、公里补助夜班津贴。原告李某认为其中的加班工资系二次分配工作的费用，即若有工作人员请假，将其工作任务分配给他人的二次分配工资，但原告未提供证据证明该事实。原告提交的《关于司机李某加班情况说明》，虽加盖了被告中煤远兴的公章，但公章印文与印刷体文字形成的先后顺序为公章印文在先，印刷体文字在后。公章印文形成时间为2018年7月份前后，印刷体文字形成时间为2018年12月份前后。且该证明内容明显不符合常理，也与原告请病假等实际情况不符。故对于其主张的加班费的诉讼请求，本院不予支持。二是关于被告是否应当支付未休年休假工资报酬13953元。原告在被告处工作期间，劳动者依法享有带薪休息的福利。二被告虽然主张向原告李某支付了年休假报酬，但并未提供相关证据，应承担举证不能的法律后果。故对被告的该辩称，本院不予支持。原告李某工作时间从2014年10月25日到2018年10月23日，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。2015年折算后不足1整天的部分不享受年休假；2016年、2017年享受年休假天数各为5天，共计10天；2018年原告李某请病假3个月并且被告中煤远兴向原告支付了工资，故2018年不能享受带薪年休假。故原告李某应享受年休假天数为10天。因原、被告均未提供2016年全年的工资表，故原告李某2016年的未休年休假补贴按照原告提供的2016年5月至2016年12月减去加班工资的应发月平均工资计算为4791.58元。2017年的应发月工资减去加班工资月平均工资为4854.41元。用人单位按照职工日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因原告李某工资按月发放，故2016年未休年休假工资应为2203.03元（4791.58元/月÷21.75天×5天×2倍），2017年未休年休假工资应为2231.91元（4854.41元/月÷21.75天/月×5天×2倍），故被告政通劳务应当向原告李某支付未休年休假工资为4434.94元（2203.03元+2231.91元）。综上所述，原告李某的诉讼请求部分成立，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第六十五条、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告乌审旗政通劳务服务有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付原告李某经济补偿金20177.72元；二、被告内蒙古中煤远兴能源化工有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告李某未休年休假工资4434.94元。三、被告乌审旗政通劳务服务有限责任公司与被告内蒙古中煤远兴能源化工有限公司对上述一、二项互负连带偿还责任。四、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告乌审旗政通劳务服务有限责任公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长  高 健审 判 员  黄春梅审 判 员  杨 慧二〇一九年十二月十日法官助理  杨德蕾书 记 员  田丽娟法条链接：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。