广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0111民初31544号 原告：欧派家居集团股份有限公司，住所地广州市白云区广花三路**，统一社会信用代码91440101617404697C。 法定代表人：姚良松，董事长。 委托代理人：何均宏，男，汉族，1980年3月7日出生，身份证住址广东省兴宁市，该公司员工。 委托代理人：闵晶，男，汉族，1985年1月10日出生，身份证住址湖北省谷城县，该公司员工。 被告：虞浪，男，汉族，1988年4月19日出生，身份证住址湖南省汨罗市， 委托代理人：刘庆南，广东广和（广州）律师事务所律师。 原告欧派家居集团股份有限公司与被告虞浪劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧派家居集团股份有限公司的委托代理人何均宏、闵晶，被告虞浪及其委托代理人刘庆南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告欧派家居集团股份有限公司诉称：我方不服*仲案【2019】*号的部分裁决，事实和理由如下：第一、因被告连续旷工违反制度规定，原告于2019年6月18日通过EMS向其寄送《解除劳动合同通知书》，依法解除双方劳动关系。被告在劳动仲裁庭审中己承认旷工的事实。第二、原告解除被告劳动合同的程序符合《劳动合同法》第四十三条的规定，原告在向被告发送《解除劳动合同通知书》之前，己事先将理由通知工会并征询工会意见：6月14日，原告向工会提交《关于无偿解除虞浪劳动合同的请示》；6月15日，工会作出“同意”的批复意见；6月18日，原告向被告发送书面《解除劳动合同通知书》。第三、依照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位己经补正有关程序的除外。因此，即使认定原告解除劳动合同程序不符合劳动合同法第四十三条的规定，但原告在起诉前己经依法补正通知工会征求意见的程序，符合法律规定，因此不构成违法解除劳动合同。且原告在向被告发送书面《解除劳动合同通知书》前己征询集团工会意见，故不应支付违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，特向法院提起诉讼，请求判令：1、原告不应支付被告违法解除劳动关系赔偿金175877元；2、本案的诉讼费用由被告承担。 被告虞浪辩称：我方并未违反原告的规章制度，在仲裁期间亦从未承认旷工的事实，原告单方解除与我方的劳动合同属于违法解除，其依法应向我方支付违法解除劳动关系赔偿金，故请求驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明，被告于2013年3月14日入职原告处担任湘北主动营销专员，负责营销、活动；双方有签订劳动合同，最后一期劳动合同期限为2016年3月15日至2019年3月14日，合同约定如被告连续旷工3天（含）以上或一个自然年度内累计旷工达6天以上的，原告可以随时解除劳动合同且不支付经济补偿金。2019年3月15日，因工作发生变化，原告安排被告转为与广州欧派集成家居有限公司签订劳动合同。被告的月工资构成及标准为标准工资2500元及加班费、其他绩效等；上班期间需要考勤，通过钉钉打卡、定位的方式进行。原告于2013年4月起至2019年6月止有为被告缴纳社会保险。2019年6月6日上午10时13分，原告通过手机短信向被告发出限期返岗通知，通知主要内容为原告指被告2019年6月1日至2019年6月5日已旷工达3天，通知被告于2019年6月7日上午8点30分前返岗上班。2019年6月6日上午11时40分，被告通过系统提交请假申请单，以家里有事为由申请于2019年6月1日至2019年6月6日期间休事假6天。当天，原告以已过请假时间为由不予同意该请假。2019年6月10日，原告以被告自2019年6月1日起连续旷工超过3天为由解除与被告的劳动关系。 2019年7月2日，被告向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、原告支付违法解除劳动关系赔偿金199394元；2、原告支付2019年5月出差差旅费及2019年6月6日回公司的高铁票报销款2722元；3、原告支付2018年8月工资16000元（当庭明确为2018年8月所发放的2018年7月工资的差额12017.5元）；4、原告支付2019年6月PK金500元（当庭申请撤回该项仲裁请求）。2019年8月20日，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出*仲案【2019】*号仲裁裁决书，裁决：一、原告支付被告2018年7月工资差额4632.5元；二、原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金175877元；三、原告支付被告2019年5月20日、2019年5月27日、2019年6月6日的高铁车票报销款922元；四、驳回被告的其他仲裁请求。原告对上述仲裁裁决中的第一、三、四项内容无异议，但不服第二项仲裁裁决内容，遂向本院提起诉讼。被告未就上述仲裁结果提起诉讼。 庭审中，原、被告一致确认被告实际离职时间为2019年6月10日，被告在离职前12个月的月平均工资为13529元。另，原告单位有成立工会组织，原告提交了《关于无偿解除虞浪劳动合同的请示》，该请示称被告在2019年6月1日至2019年6月6日期间连续旷工达3天，建议无偿解除劳动合同；请示时间为2019年6月14日，下方有单位工会盖章及李峰签字，并显示工会同意原告无偿解除与被告的劳动合同，落款时间为2019年6月15日。诉讼中，原告未能提供被告在2019年6月1日至2019年6月6日期间的考勤记录等能够直接证明被告是否旷工的证据，其称被告提交的请假申请单可以证实上述旷工事实；被告对此不予认可，其表示当时上级领导不给其报销差旅费用，经沟通后领导让其6月份的上述时间就请假，这样不会产生出差费用等占用编制费用。 以上事实，有劳动合同、仲裁裁决书、社保历史缴费记录、短信记录、工资条、《关于无偿解除虞浪劳动合同的请示》及当事人陈述等证据证实。 本院认为，原、被告之间的劳动关系成立，双方的合法权利受法律保护。原告认可仲裁裁决关于被告2018年7月工资差额及高铁车票报销款的裁决结果，本院对此予以确认。结合双方诉辩意见可知，双方的争议焦点在于原告以被告在2019年6月1日至2019年6月6日期间连续旷工为由解除与被告之间的劳动关系是否违法。对此，原告作为用人单位应就被告存在旷工的事实承担举证证明责任。本案中，原告确认有对被告进行工作考勤，则考勤记录应作为证明被告有无工作的直接证据，但原告在诉讼中并未提供考勤记录等直接证据，而仅凭被告提交的请假请示单并不足以证明被告在上述期间存在连续旷工行为，原告应对此承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的上述解除劳动关系的理由不予认可，认定其系违法解除劳动合同，应依法向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。被告于2013年3月14日入职，于2019年6月10日离职，离职前12个月的月平均工资为13529元，则原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金175877元（13529元/月×6.5个月×2倍）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起三日内，原告欧派家居集团股份有限公司向被告虞浪支付2018年7月工资差额4632.5元； 二、自本判决生效之日起三日内，原告欧派家居集团股份有限公司向被告虞浪支付2019年5月20日、2019年5月27日、2019年6月6日的高铁车票报销款922元； 三、自本判决生效之日起三日内，原告欧派家居集团股份有限公司向被告虞浪支付违法解除劳动关系赔偿金175877元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由原告欧派家居集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。 审判员  张旭增 二〇一九年十二月十六日 书记员  蔡淑怡