四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初6544号 原告：马开荣，男，1955年3月4日出生，汉族，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：刘香莲，四川川蓉律师事务所律师。 被告：成都市极速赛道动漫游戏厅，住所地：成都市青羊区同盛路**。 投资人：王嘉慧，总经理。 委托诉讼代理人：宁显军，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：陈熙，四川瑞信杰律师事务所律师。 第三人：马俊杰，男，1969年5月26日出生，汉族，住四川省盐亭县。 原告马开荣诉被告成都市极速赛道动漫游戏厅（以下简称极速赛道游戏厅）、第三人马俊杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月5日作出（2018）川0105民初10091号民事判决书，马开荣不服该判决，上诉至成都市中级人民法院，该院以一审判决遗漏应当参加本案诉讼的当事人，导致案件基本事实不清为由，撤销原判决，发回重审。本院受理后，另行组成合议庭，并追加马俊杰为第三人，公开开庭进行了审理。原告马开荣及其委托诉讼代理人刘香莲，被告极速赛道游戏厅的委托诉讼代理人陈熙、宁显军，第三人马俊杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马开荣向本院提出了诉讼请求：1.判令被告向原告支付各项赔偿损失174674.76元。其中医药费47474.76元、后续治疗费7000元、误工费36400元（280元/天×130天）、护理费5920元[160元/天×（12天+25天）]、住院伙食补助费1110元[30元/天×（12天+25天）]、营养费1110元[30元/天×（12天+25天）]、交通费1000元、鉴定费1900元、残疾赔偿金67760元（33216元/年×17年×12%）、精神损害抚慰金5000元；2.判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告经第三人介绍自2018年3月24日在被告处从事木工工作，约定工资以280元每天计算，原告与被告之间雇佣关系事实清楚，法律关系明确。原告作为有经验的木工，在被告营业场所提供有报酬的劳动，接受被告的管理和指挥，原告、被告之间存在雇佣关系。原告在向被告提供劳务过程中，在进行天花板开孔作业时，从工作扶梯跌倒受伤致残，提供劳务一方因劳务造成自己受伤的，接受劳务一方应当承担侵权责任。被告应当承担原告因此次事故造成的损失共计174674.76元。原告所从事的劳务所需的工具均为被告所提供，被告应当对其所提供的施工工具和施工环境的安全性承担责任。为维护原告合法权益，故诉至人民法院。 被告极速赛道游戏厅辩称，原、被告不存在雇佣关系，被告将案涉房屋维修包给第三人，原告系第三人的哥哥，是由第三人雇佣管理并支付工资，其损害应当由第三人承担。 第三人述称，案涉工程不是由第三人承揽，第三人也是施工人员，只是第三人手上有那么多人，被告叫我代收工资，我只是转交，并不是承揽；如果是承揽的话，会签订承揽合同。 本院经审理认定事实如下：2018年3月，马开荣经其兄弟马俊杰介绍，到极速赛道游戏厅从事木工工作。2018年4月1日，马开荣在从事天花板开孔作业时，从工作扶梯上跌落受伤，随即被送至成都金沙医院、成都市第三人民医院医治。经医院诊断为：急性硬膜下出血、开放性颅脑损伤中型、创伤性蛛网膜下腔血肿、脑脊液漏、颅底骨折、头皮血肿、肺挫伤、创伤性肺炎、创伤性胸腔积液、肋骨骨折、胸骨骨折、肩胛骨骨折、锁骨骨折、脊柱骨折、右侧腹股沟疝。马开荣于2018年4月25日从成都市第三人民医院出院，于2018年4月29日继续在盐亭民兴医院住院治疗，于2018年5月10日出院。出院证明医嘱休息3个月，1年或1年半取出内固定装置。上述治疗期间马开荣共产生医疗费47474.76元（其中32000元由马俊杰垫付）。 2018年12月2日，盐亭民兴医院出具诊断证明书，载明：患者于2018年5月2日行右锁骨骨折手术，后续取出内固定物还需费用约7000元，并休息2月。 2018年11月29日，马开荣委托四川博宇司法鉴定所根据《人体损伤残程度分级》标准对其进行致残程度鉴定。该鉴定所于2018年12月12日出具川博宇鉴[2018]临鉴字第1238号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人马开荣的致残程度为十级、十级、十级。马开荣支付鉴定费1100元。 2019年5月，马开荣入住盐亭县玉龙镇中心卫生院，产生住院费2234.83元。马开荣陈述该部分为实际产生的后续医疗费。并明确其主张的后续医疗费以该金额为准。 另查明，1.马开荣自1994年至受伤时在成都打工。 2.2018年5月17日，马俊杰出具收据，载明：极速速赛道动漫游戏厅装修改造总造价（材料、人工费）合计38000元。 以上事实有住院诊断书、证明书、检查报告、门诊票据、住院结算票据、费用清单、出院证明、鉴定报告、发票、外出务工证明、居住证证明、庭审笔录等证据及当事人陈述在案佐证。 本院认为，极速赛道游戏厅将装修事宜交给马俊杰，双方形成承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，极速赛道游戏厅将装修工程交给不具装修资质的马俊杰个人，极速赛道游戏厅选任承揽人有过失，应当对马开荣受伤造成的损失承担相应的赔偿责任。马开荣与马俊杰形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，马开荣受伤造成的损失应当由马开荣和马俊杰在各自的过错范围内承担相应的责任。马俊杰作为马开荣的召集者，未对马开荣进行必要的安全教育，在马开荣从事天花板开孔作业的过程中未采取相应的安全防护措施，存在过错，对马开荣应当承担相应的赔偿责任。马开荣作为一个完全民事行为能力人，在从事木工工作过程中自己应当尽到谨慎注意义务，其从扶梯跌倒受伤，自身存在一定过错，应当自行承担相应的责任。故本院酌定：极速赛道游戏厅承担30%的赔偿责任；马俊杰承担50%的赔偿责任；马开荣自行承担20%责任。 关于损失认定。马开荣受伤的损失有： 1.医疗费：47474.76元。 2.住院伙食补助费：1110元（30元/天×37天）。 3.护理费：4440元（120元/天×37天）。 4.误工费：马开荣主张280元每天的收入标准，因缺乏依据，对此本院不予支持。本院按2017年四川省建筑行业平均工资45785元/年计算，根据住院37天、两次住院间隔3天和医疗机构休息三月的医嘱，计算为16306.99元[45785元/年÷365天/年×（37天+3天+90天）]。 5.营养费，酌定为740元（20元/天×37天）。 6.再医费：根据票据为2234.83元。 7.交通费：酌定为300元。 8.鉴定费：根据票据为1100元。 9.残疾赔偿金：马开荣因本次事故构成十级、十级、十级伤残，定残时年满63周岁。因马开荣工作居住在城镇，应当按照城镇标准予以计算，计算为：62683.08元（30727元/年×17年×0.12）。 以上9项共计：136389.66元。根据本院对责任比例的划分，极速赛道游戏厅公司应向马开荣赔偿40916.90元（136389.66元×30%）。马俊杰应向马开荣赔偿68194.83元（136389.66元×50%），马开荣主张的精神损害抚慰金，结合双方的过错程度，以及各方的质证意见，本院酌定为极速赛道游戏厅向马开荣支付1500元，马俊杰向马开荣支付2500元。综上，极速赛道游戏厅应向马开荣支付42416.9元（40916.90元+1500元），马俊杰应向马开荣支付70694.83元（68194.83元+2500元）。因马俊杰已经支付马开荣医疗费32000元，品迭后，马俊杰还应支付马开荣损失38694.83元（70694.83元-32000元）。 综上，马开荣的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告成都市极速赛道动漫游戏厅于本判决发生法律效力之日起十日内向原告马开荣赔偿42416.9元； 二、第三人马俊杰于本判决发生法律效力之日起十日内向原告马开荣赔偿38694.83元； 三、驳回原告马开荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费932元，由被告成都市极速赛道动漫游戏厅负担400元，由第三人马俊杰负担532元。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  陈 琴 人民陪审员  朱惠蓉 人民陪审员  杨希泉 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  洪 莹 速 录 员  杨 松