四川省仪陇县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1324民初2925号 原告：李俊，男，汉族，1989年1月26日出生，住仪陇县。 被告：何英，女，汉族，1982年11月28日出生，住仪陇县。 被告：李鑫，男，汉族，1986年3月12日出生，住仪陇县。 被告：聂晶，女，汉族，1982年10月10日出生，住仪陇县。 被告：代姣，女，汉族，1991年7月24日出生，住仪陇县。 被告：周万银，男，汉族，1975年5月20日出生，住仪陇县。 委托诉讼代理人：郑传勇，仪陇县新政法律服务所法律工作者。 被告：何鹏程，男，汉族，1986年12月5日出生，住仪陇县。 被告：徐海燕，女，汉族，1972年6月15日出生，住仪陇县。 被告：邢光辉，女，汉族，1974年8月2日出生，住蓬安县。 被告：吴维忠，男，汉族，1981年4月8日出生，住仪陇县。 以上四被告共同委托诉讼代理人：李军，仪陇县德帅法律服务所法律工作者。 被告：罗刚，男，汉族，1985年7月9日出生，住仪陇县。 被告：伏菊珍，女，汉族，1973年11月28日出生，住仪陇县。 被告：晏静，女，汉族，1987年8月15日出生，住仪陇县。 被告：张孝富，男，汉族，1976年11月3日出生，住仪陇县。 被告:何海峡，女，汉族，1987年8月5日出生，住仪陇县。 委托诉讼代理人：徐鹏程，四川金粟律师事务所律师。 原告李俊及何鹏程、何英、李鑫、徐海燕、聂晶、代姣曾于2018年1月17日起诉周万银、吴维忠、罗刚、邢光辉、伏菊珍、晏静合伙协议纠纷，本院于2019年1月9日作出（2018）川1324民初300号民事判决，被告吴维忠、罗刚等人不服，向南充市中级人民法院提起上诉，南充市中级人民法院认为原审程序违法以（2019）川13民终1468号民事裁定撤销原判发回本院重审。重审中原告未按时到庭，本院按其撤诉处理。现李俊单独作为原告起诉被告何英、李鑫、聂晶、代姣、周万银、何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠、罗刚、伏菊珍、晏静合伙协议纠纷，本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中本院经原告申请依法追加了张孝富、何海峡作为被告参加了诉讼。被告李鑫、代姣、晏静经本院传票传唤未到庭参加诉讼，原告李俊及其余被告或其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除原被告之间合伙协议；2、清算合伙期间财产和债权债务；3、对合伙期间的剩余财产和债权进行分割，对合伙期间的债务进行分担；4、诉讼费由各合伙人分担。事实与理由：2016年12月6日，原被告签订《鼎盛门餐饮合伙经营协议书》，约定共同投资经营鼎盛门火锅店和鼎盛门休闲会所。根据合伙协议书第二条约定由李俊担任两实体店的法定代表人。第五条约定每股出资5万元，汇到指定的账户。第十二条第4款约定合作事务完成或者不能完成，合作终止。第十三条约定合作人严重违反本协议或者因重大过失或者因违反《合作企业法》而导致合伙企业解散的，应当对其他合作人承担赔偿责任。签订协议后，由周万银负责两实体店的装修。2016年11月30日，火锅店开始试营业，因周万银拒绝在装修结束后结算装修期间的财务，导致两店无法正常营业而关门停业。房屋出租人发出律师函，要求解除租赁合同并支付租金及滞纳金405720元。李俊通过合伙人微信群向各合伙人通告此事，并提出处理意见，而部分股东对此通告置之不理。综上，请求依照法律规定处理原告的诉讼请求。 被告何英辩称，同意解除合伙协议，要求对债权债务进行清算。现在是否有债务并不清楚，即使有债务，因李俊作为合伙管理人错误决定不转让火锅店，造成其余合伙人的严重经济损失，也应由李俊自行承担。 被告聂晶辩称，同意解除合伙协议，清算债权债务。 被告周万银辩称：1、原告要求解除合伙协议无异议；2、合伙人共计15人；3、原告诉状的事实部分关于签订协议及每人出资情况、入伙、解散的法定条件均无异议；4、周万银负责装修属实，但因其拒绝在装修结束后交账导致堵门、无法正常营业不属实，因部分股东要求周万银交账但对前提进行了限制，即金额为89万元。此前提条件对周万银不公，导致不能交账。李俊也多次召集股东会，但人均未到齐，故未能交账责任不在于周万银。周万银装修的账目在去年的相关案件中已经交了账本复印件，只有在核算后才能确定账目数额。周万银共从李俊处收到了80万元用于装修，后差欠装修费20多万元。作为合伙事务，应把合伙经营期间的收入、债权债务、转让店面的收入等都纳入本案解决。请求对合伙期间的财产、债权债务依法处理。另要求其余合伙人给我支付20%的辛苦费。 被告何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠共同辩称：对原告要求解除合伙协议的请求无异议。名义股东与实际股东不符造成的损失由原告承担。经营期间无债务，法庭已认定的债务不应由被告承担，应由原告承担，经营期间由于原告管理不善，未尽管理职责造成的损失应由原告自行承担。 被告罗刚辩称，同意被告何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠共同答辩意见。 被告伏菊珍辩称，同意被告何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠共同答辩意见。 被告张孝富辩称，2016年11月，李俊发起投资入股，组建鼎盛门火锅店、休闲会所，自称五万元一股，人数不限，有意者先打五万元，最后确定股东。股东以签订合伙协议为准。后我通过李俊同事的账户打入五万元现金，参加了一次会议，发现弊端较多，故未签订合伙协议，当时李俊同意退还我五万元现金，我多次要求李俊退还我五万元，李俊均以各种理由拖延至今。我不是股东，我既未签订合伙协议，也未实际履行股东义务。确认我为股东即无事实依据，更无法律依据。我这五万元实际为借款关系，李俊多次口述愿意退还。综上，请求依法驳回李俊的追加申请，判令李俊退还我现金5万元。 被告何海峡辩称，我不是本案合伙人，我与被告周万银就5万元是民间借贷关系，已另案起诉。我是有入股意愿，但是没有入伙，没有参与合伙事务，在合伙解散时也没有参与管理和决策，我不是本案适格被告，不应作为合伙人参与诉讼。 被告李鑫、代姣、晏静未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年12月6日，除张孝富、何海峡外的原、被告共计13人签订《鼎盛门餐饮合伙经营协议书》，协议写：甲乙丙丁等15人经友好协商，就共同经营达成合作协议。合作期限：由合作人按照1:1比例同意终止合作，视为终止。以转账方式出资，分别出资50000元。合计75万元。各合作人出资，于2016年11月10日以前交齐，汇到指定银行卡上，使用股份资金时，需至少两人同时在场，其他合作人有监督权和核查权。新合作人入资必须经全体合作人同意，须承认并签署本合作协议。盈余分配：以出资人比例为依据，按比例分配。债务承担：先由合伙财产偿还，不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担……李俊管理的用于收取合伙款的专用账户共收取75万元，酒业赞助商赞助5万元，合计80万元。 根据本院其他与鼎盛门火锅店有关的生效案件查明，火锅店将包括装修，购买材料、设备等事项交与周万银具体负责安排、开支，李俊交由周万银79万元合伙款用于支配。其他合伙人不同程度的参与了项目考察、材料采购、装修方案等事宜。装修期间，经法院生效判决确认，周万银已支付债权人王红斌等人共计119600元，欠付王红斌等9人共计339448元，后因部分债权人吃饭签单、法院执行了火锅店的柜机空调等折抵后，余下210198元债务未清偿。另因鼎盛门火锅店经营未满约定的二年期限，酒业赞助商向本院起诉，本院判决被告李俊返还广告赞助费5万元，合计260198元。（名单及详细情况见附表一）。 除张孝富、何海峡外的合伙人对欠付窗帘、脚手架等共计7项费用合计49400元未支付、已支付64953元无异议。（名单及详细情况见附表二）。 对于装修期间被告周万银另主张开支有630114元，原审中其余合伙人只认可391339元开支，本次审理中部分被告不认可原审陈述，但未提供证据予以佐证。本院对下列费用认定如下（详细情况见附表三）。周万银主张的630114元中有4000元并未实际支付，属签单，有1200元未支付（第21项，属债务）。其他股东认可。本院审核后对周万银主张的表三费用认定为594413元。 表一至表三汇总后，周万银共计支出778966元，周万银从李俊处获得79万元，从会计处借支2.7万元，计算后周万银应退还38034元。另合伙款1万元由李俊购买东西，根据李俊提供的票据，李俊曾用此笔资金给付了税费930元（2017年4月14日）、购买五金杂货682.5元（2016年11月29日），购买办公用品、验钞机、上下床1305元（2016年11月30日购买）、购买茶坊用品1744元（2016年12月1日购买）、缴纳电费、地毯托运费3095元（2016年11月27日）共计7756.5元。李俊主张将1万元中的其他开支部分票据交周万银，但未提供证据。对其主张不予采信，剩余的2243.5元应作为剩余资金予以退还。李俊曾以借支形式从会计处借用1万元用于购买监控设备。 另有经营期间的供货债务：鹌鹑蛋、小百货等（见表四）共计57618元未支付。为了支付员工工资、购买物件、应诉等事宜，各合伙人及其他人员垫支情况如下，其他合伙人均是将款交由李俊处统一支配。此部分亦为债务（详细见表五）：李俊主张垫支中，所主张的与律师整理案卷吃饭以及为应诉的加油费过高，酌定为800元，需扣减550元由李俊个人承担。即李俊垫支费用总额为35306.14元。李鑫垫支6000元，何英垫支6000元（包括其丈夫陈中海支付的1000元），徐海燕垫支2000元，聂晶垫支1000元，吴维忠垫支3000元（包括其妻子黄琳垫支的1000元），何鹏程垫支2000元，邢光辉垫支1000元，代姣垫支1000元，周万银垫支1000元，此部分开支总额为58306.14元。 经营期间，双方对欠付聂晶、任术英、胡跃成、彭洪亮、张英五人工资、黄琳共计8722元未支付无异议。对于李俊等合伙人与合伙人亲属陈中海的工资，双方有争议。其中伏菊珍自愿放弃主张工资，称自愿帮忙。李俊的工资被告主张按1500元每月计算，李俊同意，5.5个月为8250元。对合伙人何鹏程、合伙人何英亲属陈中海的工资双方有异议。无争议工资欠款总额为16972元。（具体工资欠款详单见表六） 在鼎盛门火锅店、茶坊经营期间2016年11月30日至2017年5月，经营收入共计盈利6120元，其中由出纳黄琳保管了1000元，法定代表人李俊通过牛BUY平台收款5120元未交财务。股东吴维忠实际缴纳出资金30000元，另20000元由李俊代为缴纳。双方未明确约定2万元的性质，是借支还是由李俊自愿填补。 除追加的张孝富、何海峡外，另原、被告13人均同意解除合伙协议。何海峡与李俊系同学关系，周万银需购买火锅店物品向何海峡借款5万，后欲以现金还给何海峡，但当时何海峡本人未收取，后周万银交由李俊于2016年11月16日存入合伙款集资账户。关于此5万元的性质，何海峡陈述当时因夏季所带包小，怕携带现金不安全，让周万银存入其名下银行账户。李俊陈述周万银告知系天龙酒业赞助的五万。周万银陈述是何海峡自愿入股的入股款。被告张孝富开始打算入股，并通过中间人将5万股金交给李俊。但在通知签订合伙协议时未签字，并表示不愿入股。但与李俊未对交纳的5万如何处理达成协议。何海峡曾在鼎盛门火锅店担任了近一个月大堂经理后离职。在李俊所建立的股东微信群中，何海峡、张孝富不在其中，在开张筹备、经营期间二人也未参与相关事宜。 另查明，鼎盛门火锅店的剩余20方天然气已被抵作欠陈建明的冻货款6万元，剩余装饰、设备已被抵作房租。 本院认为，本案的争议焦点如下：一、鼎盛门餐饮的合伙人共有多少，每个合伙人出资额为多少？被告何海峡、张孝富是否是本案合伙人之一？各合伙人如何承担责任？《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”另《民法通则意见》第50条规定：当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”本案合伙人之间签订了书面合伙协议，所签字的13个人应认定为合伙人。根据协议约定第5.1条约定，每个人出资5万元。被告吴维忠抗辩其只出资3万元，应按3万元的出资享受权利与承担义务，根据其提供的《证明》，只有周万银、邢光辉、罗刚三人为其证实。本院认为作为合伙人之一，在协议上签名，明确知晓该协议内容，如果其只愿意交纳3万元出资或者其他合伙人同意其只交纳3万元出资，应在合伙协议中明确约定或者与其他合伙人另行达成协议。其抗辩不能采信。因此，其出资应同样认定为5万元。李俊代其交纳的2万元，性质不明，是赠与还是借支，是其二人的关系，与本案无关，双方可另寻途径解决。 合伙协议的签订应作为认定合伙关系成立有效的重要依据，无书面协议时应结合是否具备参与经营管理、盈利分配等其他合伙条件决定。张孝富虽有入伙意愿，并通过中间人向李俊交款5万。但在被通知签订书面合伙协议时明确表示要退出，不愿入伙，其也未参与后来的相关经营性事务活动，其他合伙人不能提供相关证据证实其应作为合伙人，因此张孝富不是本案的合伙人。同样，被告何海峡在周万银归还其5万元时或许有入股意愿，但存款在前，签订协议在后，其最后并未加入，何海峡不是本案的合伙人。 综上，本案的合伙人共13人，各自出资5万元。按协议约定，以各合伙人的出资为据，按比例分配盈余与承担债务。 二、合伙清算：债务总额是多少？各股东应各自承担多少责任？债务合计有：法院判决的260198元，双方一致协商确认的49400元，周万银装修期间未支付的1200元，欠付工资16972元，欠付货款57598元、后期处理员工工资及诉讼58306.14元（由部分合伙人垫付）。另何海峡的5万元、张孝富的5万元并非合伙出资，却作为资本交由合伙人用于了合伙事务开支，现何海峡、张孝富均主张予以返还，应作为债务纳入合伙清算。上述合计543674.14元。与周万银应退还的38034元、李俊应退还的2243.5元、剩余盈利6120元品跌后，合伙债务合计为497276.6元，除以13每人应分摊为38252元（取整数，下同）。则周万银应再出资：38034+38252-1000（垫支）=75286元。李俊：38252+5120（由其保管）+2243.5元-35306.14=10309元；吴维忠：38252+1000（由其妻子保管的1000元盈利）-3000元垫支=36252元。李鑫：38252-6000（垫支）=32252元；何英：38252-6000（垫支）=32252元；徐海燕：38252-2000（垫支）=36252元；何鹏程：38252-2000（垫支）=36252；邢光辉：38252-1000（垫支）=37252元；代姣38252-1000（垫支）=37252元。聂晶：38252-1000（垫支）=37252元；罗刚：38252元；伏菊珍：38252元；晏静：38252元。 另关于何鹏程、陈中海的工资双方有争议，均未提供证据证实，案外人可另行主张。周万银主张“辛苦费”20%，本案意见同本院已经对谭晶文诉鼎盛门火锅店、周万银一案生效的（2017）川1324民初1317号案件判决意见一致，周万银用合伙人交纳的资金以及天龙酒业的赞助款，除用于装修，还支付考察费、购买设备等诸多事项，其实际是“财务管理人”角色，并未承揽火锅店的装修，其主张辛苦费的依据不足，不予支持。原、被告其余主张，未提供充足证据证明，本院不予支持。合伙人如在超出自己应承担数额后偿还了合伙债务，有权向其他合伙人追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款，第四条、第十四条、第十九条、第三十九条、第四十条、第八十五条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十六条、第四十七条、第五十条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告李俊与被告何英、李鑫、聂晶、代姣、周万银、何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠、罗刚、伏菊珍、晏静签订的《鼎盛门餐饮合伙经营协议书》； 二、原告李俊与被告何英、李鑫、聂晶、代姣、周万银、何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠、罗刚、伏菊珍、晏静对合伙期间产生的债务对外承担连带清偿责任； 三、原告李俊与被告何英、李鑫、聂晶、代姣、周万银、何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠、罗刚、伏菊珍、晏静于本判决生生效后十五日内出资对合伙期间债务进行清偿：周万银出资：75286；李俊出资：10309元；吴维忠出资：36252元；李鑫出资32252元；何英出资32252元；徐海燕出资36252元；何鹏程出资36252；邢光辉出资37252元；代姣出资37252元；聂晶出资37252元；罗刚出资38252元；伏菊珍出资38252元；晏静出资38252元； 四、驳回原告李俊的其他诉讼请求。 案件受理费7830元，原告已预交，由原告李俊与被告何英、李鑫、聂晶、代姣、周万银、何鹏程、徐海燕、邢光辉、吴维忠、罗刚、伏菊珍、晏静各负担602.3元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长 梁 军 人民陪审员 张 伟 人民陪审员 邓 鑫 二〇一九年十二月十日 书 记 员 杜春洪 附表见下： 表一：经生生效判决确认支付债务，合计260198元。周万银已支付119600（单位：元），以下表格同。                            序序号                       债权人                       类别                       金额                       已支付                       未支付                       消费签单                       下欠                       备注                               1                       王红彬                       广告费                       15449                       3900                       11549                                             11500                       金额不一致的属债权人自愿减少部分，为0属以物抵债                               2                       谭晶文                       木工费                       86000                       50000                       36000                       618                       35382                               3                       赵理刚                       不锈钢玻璃                       33272                       11500                       21772                                             20000                               4                       冯永飞                       监控收银                       29910                       15000                       14910                       411                       14499                               5                       程小东                       地砖                       47958                       20000                       27958                                             27958                               6                       许菊芳                       门                       19600                       10200                       9400                                             0                               7                       曾凡顺                       五金                       8000                       5000                       3000                                             0                               8                       陈学高                       大理石                       4000          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脚手架                       4500                       0                       4500                       3000                       1500                               3                       墙纸                       2790                       0                       2790                       2400                       300                               4                       麻将机                       9000                       7200                       1800                       1000                       800                               5                       地砖人工                       52116                       30116                       22000                       16000                       6000                               6                       灯具                       26637                       18637                       8000                       5000                       3000                               7                       水电工钱                       26040       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61861                       61861                       61861                                                     10                       厨房其他设施                       62914                       44200                       62914                                                     11                       火锅料、调料、油、酒等                       42861                       33611                       42381                                                     12                       税票                       930                       930                       930                                                     13                       电话、网线、机顶盒、电费                       1836                       1520元                       1836元                                                     14                       打扫清洁                       600                       600                       600                                                     15                       保安守夜                       2000                       2000                       2000                                                     16                       秦路车费                       182                       182                       182                                                     17                       考察和装修期间网购开支                       68950                       10000                                   66905                       白酒1000元及吴维忠购买东西重复记账                               18                       发电机                       3220                       3220                       3220                                                     19                       水泥、砂石                       27712                       事实认可，金额不认可                       26400元                                   水泥14440元，砂石11960 元。                               20                       玻璃门                       4400                       不认可                       4400                       采信证言                               21                       隔墙、粉水、厨房隔二楼等材料及人工费                       26875                       26536                       25336                       双方协商一致按25336计算，下欠1200元未支付                               22                       餐厅及包间墙纸                       38159                       32000                       38159                                      表四：欠付货款清单，共计57598元                            序号                       类别                       债权人                       欠款金额                       备注                               1                       冻货                       杨平                       5628                                                     2                       鹌鹑蛋                       李雪珍                       1037                                                     3                       小百货                       周鹃                       1389                                                     4                       烟                       王兴琼                       8480                                                     5                       小吃                       李秀芳                       10626                       签单932元                               6                       干杂                       吴兵文                       3934                                                     7                       素菜                       董泽明                       8531                                                     8                       猪肉                       谭动财                       12436                                                     9                       天龙酒业                       蒲芝元                       5537                                                     合计                                                                   57598元                                      表五：各合伙人垫支明细与金额，6、7、8项合并酌定为800元，合计数额为58306.14元。                            序号                       用途                       垫支             总金额                       各合伙人垫支                               1                       发放四月员工工资                       6000                       李鑫1000，何英1000，徐海燕1000，吴维忠1000，李俊2000（含聂鑫1000）                               2                       缴纳法院执行威尼斯门业欠款                       6000                       何鹏程1000，李鑫1000，何英1000，李俊3000                               3                       发放五月员工工资                       10000                       李俊10000                               4                       缴纳案号为1314、1315、1313、1317、1312的上诉费                       1758                       李俊1758                               5                       律师费                       8000                       吴维忠1000，何英1000，李鑫1000，邢光辉1000，代姣1000，李俊3000                               6                       与律师整理案卷                       540                       李俊540                               7                       与律师整理账目                       270                       李俊270                               8                       上诉案件开庭油费                       540                       李俊540                               9                       补发二月员工工资                       7000                       徐海燕1000，李俊1000，何英（陈中海）1000，李鑫1000，周万银1000，聂晶1000，吴维忠（黄琳）1000                               10                       许菊芳、陈学高、曾凡顺执行费                       150                       李俊150                               11                       程小东、谭晶文、赵理刚、王红彬、冯永文执行款（各2000）                       10000                       何鹏程1000，何英2000，李俊7000                               12                       案件受理费                       5650                       李鑫2000，李俊3650（含李明2000）                               13                       注销税务登记、补交两月税费                       1898.14                       李俊1898.14                               14                       吴炳学案件执行                       1000                       李俊1000                               15                       诉讼产生复印费                       50                       李俊50                表六：双方确认所欠付工资名单，合计16972元                            序号                       名字                       金额                       备注                               1                       聂晶                       2192                       5月未发                               2                       任术英                       1010                       5月未发                               3                       胡跃成                       1700                       5月未发                               4                       彭洪亮                       870                       5月未发                               5                       张英                       1000                       5月未发                               6                       黄琳                       1950                       1.5月                               7                       李俊                       8250                       5.5月