广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0703民初6626号原告：彭健敏，女，1989年9月14日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区，委托诉讼代理人：余海贤，系国信信扬（江门）律师事务所律师。被告：江门市摩家装饰工程有限公司，住所地：江门市蓬江区。法定代表人：黄均耀。被告：曾诗华，女，1991年9月2日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区，被告：黄均耀，男，1988年12月3日出生，汉族，住广东省江门市新会区，被告：关一鹏，男，1987年12月10日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区，委托诉讼代理人：梁景山、谢嘉晖，分别系广东华南律师事务所律师、实习律师。原告彭健敏诉被告江门市摩家装饰工程有限公司（以下简称摩家公司）、曾诗华、黄均耀、关一鹏装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告彭健敏及其委托诉讼代理人余海贤，被告关一鹏的委托诉讼代理人梁景山、谢嘉晖到庭参加诉讼。被告摩家公司、曾诗华、黄均耀经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告彭健敏诉称：原告与被告摩家公司于2018年10月28日签订《摩家整装工程施工合同书》，约定被告以包工包料方式承包江门市蓬江区莱茵华庭9幢1804房屋的室内装饰装修工程，装修工程总价款为128469元，工期为90个法定工作日，合同签订后，原告依约定陆续向被告支付装修工程款合计110276元。被告摩家公司与黄均耀收取上述工程款后至今未按约定完成相应工程。因被告摩家公司已停止经营及停止施工上述工程，经营场所人去楼空，无法按合同约定完成工程，2019年6月7日，原告与摩家公司签订《解除合同协议》，被告承诺退还剩余工程款48000元，但被告至今未退还该款项。根据《公司法》第二十条的规定，被告摩家公司使用其股东银行账户收取工程款，摩家公司与股东的银行账户存在频繁的资金往来，摩家公司与股东之间构成财产混同，被告曾诗华、黄均耀、关一鹏滥用公司法人独立地位和股东有限责任，且未足额出资，严重损害公司债权人利益，应对摩家公司的债务承担连带责任。为此，原告起诉至法院，请求判令：一、被告摩家公司向原告支付工程款人民币48000元以及违约金（以18193元为基数，从工程完工的次日即2019年3月20日起按每日3‰计至双方解除合同之日即2019年6月7日）；二、被告曾诗华、黄均耀、关一鹏对被告摩家公司的上述债务承担连带清偿责任；三、本案的诉讼费用由四名被告承担。彭健敏在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；2、被告企业信息、被告身份证复印件，证明四名被告的诉讼主体资格及被告曾诗华、黄均耀是被告摩家公司的股东；3、摩家整装认购协议；4、摩家报价清单；5、摩家整装工程施工合同书；6、摩家、整装988套餐明细材料附本、莱茵华庭9幢1804单元材料选材清单，以上证据证明被告摩家公司以包工包料的形式承包原告的江门市蓬江区莱茵华庭9幢1804单元室内装饰装修工程的事实；7、收据（四张）；8、转账凭证；9、收款账号证明，以上证据证明原告向被告摩家公司、黄均耀支付了工程款合共110276元，被告摩家公司使用股东账户收取工程款，被告摩家公司与其股东存在财产混同的情况；10、解除合同说明，证明原告与被告摩家公司签订《解除合同协议》，被告承诺返还48000元；11、核准变更登记通知书；12、广东摩家装饰工程有限公司章程；13、广东摩家装饰工程有限公司股东会决议；14、江门市摩家装饰工程有限公司股东会决议；15、江门市摩家装饰工程有限公司章程修正案；16、江门市摩家装饰工程有限公司股东权转让合同；17、江门市摩家装饰工程有限公司2018年度报告，以上证据证明被告摩家公司曾用名为广东摩家装饰工程有限公司，创始股东为被告曾诗华、黄均耀、关一鹏，经原告了解，被告曾诗华、黄均耀、关一鹏均未足额出资，且被告关一鹏在未足额出资的情况下将其股权全部转让给被告曾诗华，被告曾诗华、黄均耀、关一鹏应对被告摩家公司的债务承担连带清偿责任；18、受理案件通知书、摩家定制工程施工合同书、证据一套、转账记录，证明案外人陈雁玲、林以华、林嘉敏与摩家公司签订相关装饰装修合同，各案外人均有将部分工程款转账至黄均耀名下，与本案事实一致，摩家公司与黄均耀存在财产混同的情况。被告关一鹏辩称：一、被告关一鹏已向被告黄均耀转账支付出资款项，已完成其出资义务，多余款项已转化为被告摩家公司的运营资金。二、被告摩家公司是否存在与股东资金混同的情况，应当在本案中进行分析，即使被告摩家公司在其他案件中有类似涉嫌出现混同的情况，也不能推定被告摩家公司在本案中就是属于有财产混同的情况。关一鹏在举证期限内提供的证据有：关一鹏银行流水情况说明、转账记录、交通银行个人交易清单、收款账号证明，证明关一鹏已向黄均耀转账支付全部的出资款项人民币50万元，多余款项已因摩家公司的决议变更公司资本而转化为公司的运营资金。被告摩家公司、曾诗华、黄均耀无到庭，无答辩，在举证期限内也无提供证据。本院根据以上证据及综合当事人的陈述意见查明以下事实：被告摩家公司的经营范围为承接室内外装饰工程、设计等，该公司经江门市蓬江区市场监督管理局核准，于2018年4月12日由广东摩家装饰工程有限公司变更为江门市摩家装饰工程有限公司。原告彭健敏与被告摩家公司于2018年10月28日签订《摩家整装工程施工合同书》（附摩家整装988套餐明细材料附本、莱茵华庭9幢1804单元项目名称材料选材清单），主要约定：“甲方：彭健敏，乙方：摩家公司，本工程甲方委托乙方承担设计、施工、安装任务。工程名称（地点）：莱茵华庭9幢1804单元。工程施工安装内容及费用以本工程报价单为准。双方商定本工程工期为90个法定工作日，开工日期：2018年11月8日（施工期以材料进场日第二天算起）。合同装修面积：114㎡，装修工程总价：112632元，增加项目总价12000元，装修管理费：6231元，最终所得装修工程总价（折合价）：128469元，工程款项结算细则：本合同签订当天，甲方付给乙方认可的报价单上确定的工程款总额的50%，即64235元，首次水电隐蔽工程验收3日内支付工程款总额的30%，即38541元，二次验收泥水工程验收3日内支付工程款总额的15%，即19270元，施工竣工验收3日内支付工程款总额的5%，即6423元。结算完毕，甲方即付清全部结算款余额（包括特殊增加项目金额）。备注：由于任何一方的原因导致施工期违约拖延，违约方须向另一方支付违约金。违约金计算方法为每拖延一个法定工作日按甲方未付工程款的千分之三作为逾期违约金，且违约金额最大不超过总工程款的20%…落款甲方签名：彭健敏，乙方代表人签名：吴财风（本案工程跟进人），摩家公司加盖了该公司的印章（骑缝章）。”被告摩家公司分别于2018年10月21日、10月28日、12月15日、2019年5月3日出具《收据》（四份，NO.5901131、5901134、5901149、0033331，），载明：“收到莱茵华庭9幢1804单元业主彭健敏交来装修定金、装修款20000元、44235元、38541元、7500元…。”后附上述款项的转账记录。原告与被告摩家公司于2019年6月7日签订《解除合同协议》，主要约定：甲方：彭健敏，乙方：摩家公司，甲、乙双方于2018年10月28日签订《摩家未来整装合同书》（摩家整装工程施工合同书），现经双方友好协商解除合同，并达成如下协议：乙方已收取甲方工程款为110276元，根据市场价格折算，剩余未完成工程价格为48000元，乙方应退还甲方装修款48000元。本协议签订即日起双方签订的上述合同解除…。”原、被告提供的《收款账号证明》载明：“尊敬的客户：摩家公司的款项，收款账户如下：户名：黄均耀，账号…请按以上账户向该公司付款，账户资料如有变更，另行通知，落款收款单位加盖摩家公司的印章，2017年7月11日。”被告关一鹏提供的《微信转账记录》、《交通银行个人交易清单》显示关一鹏分别于2017年7月24日、9月27日…向被告黄均耀转账50000元、25000元等。被告摩家公司于2018年1月29日作出《股东会决议》，载明：“出席会议股东：关一鹏、曾诗华、黄均耀，代表公司股东100%表决权，所作出的决议经股东表决权100%通过，决议内容如下：同意公司更名为江门市摩家装饰工程有限公司，同意公司注册资本由1000万元变更为100万元，其中关一鹏减少出资450万元，曾诗华减少出资225万元，黄均耀减少出资225万元。变更后各股东的出资情况如下：关一鹏认缴出资50万元，曾诗华认缴出资25万元，黄均耀认缴出资25万元，以货币出资，在2027年12月31日前缴足…落款股东签名：关一鹏、曾诗华、黄均耀。”摩家公司于2019年5月5日作出《章程修正案》，载明：“摩家公司于2019年5月5日召开股东会决议变更公司股东，并决定对公司章程作如下修改：公司章程第十条现修改为公司股东共二个，分别是曾诗华、黄均耀，第十五条修改为股东的出资额、出资时间和出资方式：曾诗华认缴出资75万元，黄均耀认缴出资25万元，以货币出资，在2027年12月31日前缴足…。”在庭审中，原告陈述其与被告摩家公司建立本案合同关系，被告曾诗华、黄均耀、关一鹏作为摩家公司的股东或原股东，在其未足额出资以及该公司的财产与股东财产存在混同的情况下应对该公司所负的债务承担连带清偿责任。原告根据摩家公司的要求将工程款转账给该公司财务人员吴财凤和被告黄均耀，双方签认的合同也载明收款方式。被告摩家公司签订上述解除协议后至今没有向原告退还过任何款项。原告请求的违约金是依照双方签订的合同中备注条款载明的方法计算，备注条款由摩家公司的财务人员吴财凤书写，吴财凤在书写个别字错误后由其用涂改液涂改进行修正。本院认为：综合分析双方当事人的举证、陈述以及上述查明的事实，原告彭健敏提供的《摩家整装工程施工合同书》、《收据》、《解除合同协议》等证据有原件，被告关一鹏虽不确认上述证据的真实性，但未能提供有效证据予以反驳。被告摩家公司经本院合法传唤无到庭，也无向本院提出书面的答辩或反驳意见，应视为被告放弃其相应权利，并应承担相应的法律后果，故本院确认原告提供的上述证据的真实性。由此，可以认定原告与被告摩家公司之间建立装饰装修合同关系，该合同为其双方真实意思的表示，已在其双方之间真实发生，没有违反法律、行政法规的强制性规定，故其双方签订的《摩家整装工程施工合同书》依法具有法律效力，双方均应依合同约定履行各自义务。关于原告主张退还的工程款以及违约金如何确定的问题。综合原告提供的上述证据以及原告关于双方签订合同后履行情况的陈述，可以证实原告委托被告摩家公司施工本案1804室房屋的室内装修工程，原告已向摩家公司支付工程款110276元，摩家公司施工部分工程后中途停工，之后双方就纠纷达成一致处理意见，并签订《解除合同协议》的事实。而本案未有证据显示被告摩家公司签订上述解除协议后已向原告退还未完工部分的工程款，由此，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告要求被告退还工程款48000元的请求合法有据，本院予以支持。被告摩家公司未按双方约定按时完成本案工程以及解除合同后至今未退还工程款已构成违约，依法应承担相应的违约责任。因此，原告要求被告摩家公司支付违约金的请求依据充分，本院予以支持。对于违约金的金额，依据原、被告签订的《摩家整装工程施工合同书》关于违约责任如何承担的约定，被告违约应按每日千分之三的标准支付违约金，而原告未能举证证明其因被告违约造成的具体损失，由此，原、被告在上述按此标准计算的违约金明显过高，本院将违约金的计算标准依法调整为每日万分之六，据此，在双方解除合同后，原告要求被告以原告未付的工程款18193元（128469元-110276元）为基数，从工程应完工之日即2019年3月20日起计至双方解除合同之日即2019年6月7日支付违约金的请求合法合理，本院予以支持。原告主张违约金的超出部分因理据不足，本院不予支持。对被告关一鹏认为本案不应计算违约金以及原告提供的合同存在涂改等的意见，因被告未能提供相反证据予以反驳，且与上述查明的事实相悖，故对上述意见，本院不予采纳。关于被告关一鹏、曾诗华、黄均耀对上述债务是否需承担责任的问题。依据原告与被告摩家公司签订的《摩家整装工程施工合同书》以及摩家公司出具的《收款账号证明》、《股东会决议》、《章程修正案》，原、被告达成一致意见委托被告黄均耀收取工程款，被告摩家公司通过股东会决议并修改公司章程将股东的出资期限确定为在2027年12月31日前缴足，由此，从上述事实未能显示被告黄均耀作为摩家公司的法定代表人，其受摩家公司委托并经原告同意下收取工程款违反了相关法律的规定，同时，摩家公司通过股东会决议以及修改公司章程，各股东的出资期限至今未到期，因此，原告认为摩家公司通过被告黄均耀收取工程款存在公司财产与股东财产混同以及该公司的股东未足额出资等的意见，因未能提供有效证据予以证明，且与上述查明的事实相悖，本院不予采信。据此，原告要求被告关一鹏、曾诗华、黄均耀对上述债务承担连带清偿责任的请求依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江门市摩家装饰工程有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告彭健敏退还工程款人民币48000元以及支付违约金（以18193元为基数，从2019年3月20日起按每日万分之六计至2019年6月7日）；二、驳回原告彭健敏的其他诉讼请求。江门市摩家装饰工程有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1075.05元，保全费530.02元，合共1605.07元，由被告江门市摩家装饰工程有限公司全部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  杨丽燕人民陪审员  李惠兰人民陪审员  余卓成二〇一九年十二月三十一日法官助理莫丽君书记员容瑞琼