黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院行 政 判 决 书（2019）黑0110行初153号原告赵永久，男，1952年5月8日出生，汉族，农民，住哈尔滨市香坊区。委托代理人赵喜龙（系原告之子），男，1975年6月8日出生，汉族，农民，住哈尔滨市香坊区。被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处，住所地哈尔滨市香坊区进乡街**。法定代表人董博，该办事处主任。委托代理人侯琦，该街道办事处工作人员。委托代理人成军，黑龙江信诚律师事务所律师。第三人黑龙江省哈尔滨市香坊区黎明街道团结村村民委员会，住，住所地哈尔滨市香坊区黎明街道团结村/div>法定代表人张鹏程，村主任。委托代理人董长占，村委会书记。委托代理人刘海城，治保主任。原告赵永久不服被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处（以下简称黎明办事处）行政强制一案,向本院提起行政诉讼。哈尔滨市中级人民法院于2019年5月24日作出（2019）黑01行终259号《行政裁定书》，裁定撤销本院作出的（2018）黑0110行初134号行政裁定，并指令本院继续审理。本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭，分别于2019年9月3日、2019年12月27日公开开庭审理了本案。原告赵永久及委托代理人赵喜龙、被告黎明办事处的委托代理人侯琦和成军、第三人黑龙江省哈尔滨市香坊区黎明街道团结村村民委员会的法定代表人张鹏程及该村委托代理人董长占和刘海城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵永久诉称，原告赵永久系哈尔滨市××区××乡××家店屯**村民，因家庭生活困难，一直没有住房，2017年5月份，经团结村委会、黎明办事处批准，原告多方借款在被告批准的建房用地范围内，自建了187平方米的砖混结构住在一处。房屋建成入住不久，被告称经有关部门认定其批准原告建房的土地已被列为基本农田，现原告所建房屋系违建，并以此为由将原告所建房屋强行扒掉。原告认为其所建房屋用地系经被告批准建设的，即使该用地被有关部门列入基本农田导致原告建房违法，其错亦不在原告。原告生活本已困难，为建此房在外大量举债，辛辛苦苦建成此房后，由于被告的错误，被强行拆除，给原告造成了重大的经济损失。为此原告多次与被告协商赔偿事宜，但始终没能达成一致意见，无奈之下，原告诉至贵院，请求法院依法裁决，支持原告的各项诉讼请求。1.依法确认被告拆除原告位于哈尔滨市××区××街道办事处××家店屯房屋的行为违法；2.判令被告赔偿原告建房损失40万元。原告在庭审中出示以下证据：证据1.申请一份，证明村里同意原告在宅基地上建房。证据2.光盘一张，证明被告有会议记录，同意原告建房。证据3.建房预算表，证明原告建房实际所花的费用总计19万8千元。证据4.情况说明一份，证明赵喜文给原告提供的混凝土。被告黎明办事处辩称，一、原告未经主管部门批准，违规建房事实清楚。2018年5月28日，被告接到市国土资源执法监察局通知，原告在基本农田上违建房屋，应予拆除。被告接到拆除通知后，立即到现场勘查，对比卫星图，经查明原告自建房屋存在违法行为后，作出拆除公告，依法拆除。二、被告拆除原告违法房屋具有法律依据。依据《城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得城乡建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”原告基本农田上建设房屋，违反法律规定，被告拆除违建房屋具有法律依据。三、被告拆除违建房屋符合法律规定。报告根据市国土资源执法监察局通知后，共同到现场勘查违建房屋，对比卫星图，并作出拆除公告。在原告未自行拆除情况下，被告依法拆除符合法定程序。四、法律应保护公民的合法财产和合法权利，原告房屋属于违法建筑，应当予以拆除，对于原告违法行为所受的“损失”法律不应予保护，被告更不应当承担任何责任。综上，被告拆除原告违建房屋认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告黎明办事处向本院提交的证据是：证据1.卫星航拍照片、违法建筑现场勘查笔录复印件（原件在（2018）黑0110行赔初1号行政案件档案中），证明卫星航拍图显示的原告房屋所处位置属于基本农田区域，国土监察部门发现该违法占地建筑后通知黎明办事处，并于2018年5月28日进行了现场勘查及指认，勘察人员包括黎明办事处三名工作人员及哈尔滨市国土资源执法监察局科长张铁军，现场认定原告自建房屋系建设在基本农田上的违法建筑，按国土监察部门要求该违法建筑必须于2018年5月30日前拆除完毕。证据2.哈香黎拆公告字【2018】第00060号拆除公告及公告照片，证明2018年5月28日，黎明办事处向原告发出拆除公告，该公告张贴发布在原告违法建筑物上，告知原告应在5月29日前自行拆除违法建筑，逾期将依法强制拆除。证据3.违法建筑物拆除前后照片，证明经公告后原告未在规定期限内自行拆除违法建筑，被告于2015年5月30日依法实施强制拆除，根据现场照片显示，原告违法建筑结构简单为毛坯房，未呈现被居住使用状态。证据4.《哈尔滨市人民政府关于对哈动政呈[2000]3号文件的批复》（哈政综[2000]25号），证明被告行政行为具有法律依据。城乡规划法第四十一条规定：“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续”；第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。另经哈尔滨市人民政府决定，黎明街道办事处保留镇政府建制，行使一定镇政府职能。故黎明办事处有权依法对原告的违法建筑实施强制拆除措施。被告适用的法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条以及《行政强制法》第四十四条。第三人在法定期限内未向本院提交答辩和证据。本院对上述证据认证如下：对被告提交的证据1，认为来源合法，客观真实，对其真实性予以确认。对证据2和3的真实性予以确认，但该证据不能证明被告拆除原告房屋的行政行为程序合法，依法不予采信。对证据4认为系规范性文件，不是作出行政行为的证据。对原告提交的证据1对其真实性无异议，本院对该证据依法予以采信。对证据2认为来源合法，依法予以采信。对原告提供的证据3-4认为，具有真实性、合法性以及关联性，本院予以采信。经审理查明，原告赵永久系哈尔滨市××区××乡××家店屯**村民，无宅基地。由于家庭生活困难，至今没有住房。2017年5月，原告在自家的承包地范围内自建了187平方米的砖混结构住房一处。房屋建成入住不久，根据哈尔滨市国土资源执法监察部门的现场认定，被告以原告建房的土地已被列为基本农田其建房屋系违章建筑为由，于2018年5月28日对原告作出哈香黎拆公告字【2018】第00060号拆除公告，内容为：“经查，该房主于2018年5月28日在团结村未经批准擅自建设建筑物的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，限期当事人于2018年5月29日前自行拆除违法建筑，逾期不自行拆除的，我办将依法强制拆除。”被告将该公告张贴发布在原告违法建筑物上后，于2015年5月30日对原告的房屋予以实施强制拆除。另查明，卫星航拍图显示的原告房屋所处位置属于基本农田区域。本院认为，关于被告拆除原告房屋行政行为是否违法的问题《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务……”。第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定……”。第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”根据上述规定，行政机关对违法的建筑物的强制拆除，应当先作出行政决定并催告当事人履行义务，催告后当事人仍不履行行政决定的，行政机关可以作出强制执行决定，并向社会公告，再次督促当事人限期自行拆除，当事人逾期不拆除、又未在法定期限内申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政机关可以强制拆除违法建筑。本案中，被告在未作出拆除决定和强制执行决定前，于2018年5月28日仅对原告作出哈香黎拆公告字【2018】第00060号拆除公告，该公告未向原告送达，未交待复议权利和诉讼的权利。被告作出该拆除公告后，即强制拆除了原告的住房，违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条和第四十四条的规定，因此，被告拆除原告建造的房屋程序违法。二、关于被告是否赔偿原告财产损失的问题公民一切合法财产依法均受到法律的保护。公民因违法建设应负的法律责任，不应扩大到其合法的私有财产。原告位于哈尔滨市××区××乡××家店屯的房屋，虽然是在未取得规划审批手续的情况下兴建的，且被认定为违法建筑，但是原告对被拆除建筑物的建筑材料仍享有所有权。因此，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的规定，被告因违法行为给原告造成的财产损失应承担赔偿责任，即被告对给原告造成的建筑材料的财产损失应予赔偿。三、关于赔偿数额的问题由于原被告双方均不能举证证明原告受到损害的具体数额，且原告的违法建筑物已被拆除，对该违法建筑物建筑材料残余价值的评估已失去了鉴定条件。经委托司法鉴定机构鉴定，鉴定机构表示，无法通过鉴定来确定原告建筑材料的损失。故本院仅能通过向建筑行业咨询调查，参考原告的建筑材料报价来确定原告应获得的赔偿数额。由于原告的房屋不是高层或多层的建筑物，不需按建筑材料报价的90%来确定赔偿数额。原告预算的房屋原材料价款约为198，000元。根据行规残值计算，应按材料费198,200元的30%确定，应为59，400元。因原告自建187平方米的砖混结构的房屋其房屋原材料报价约为198，000元，对原告实现残值所需要的人工费用可按原材料实际用量价值59400的5%确定,应为2970元，因原告可以自行拆除，对该笔费用不予扣除。因此，原告获得的赔偿数额应为即59，400元。由于被告拆除原告违法建筑物时为2018年5月29日，被告应赔偿原告自2018年5月29日起至判决生效之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。关于原告请求赔偿租房费的问题《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”由于被告的违法的行政行为给原告的合法权益造成了损害，原告租房产生的费用系直接财产损失，依照上述规定，被告对原告请求的租房费15，000元应予赔偿。五、关于原告提出的精神损害赔偿问题《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。”原告请求的精神损害系其妻子得知被告强拆时在去被拆除房屋的途中摔伤的损失，其赔偿请求不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定的情形，不予支持。综上所述，被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处强制拆除原告的房屋，其行政行为程序违法。被告对原告建筑材料残值造成的损失，应当予以赔偿。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释》第四十七条第三款、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第（八）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条（一）项、第（三）项、第七十四条第二款第（一）项、第七十六条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处于本判决生效后立即赔偿原告赵永久房屋建筑材料的财产损失59，400元；二、被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处于本判决生效后立即赔偿原告赵永久租房费15,000元。三、被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处于本判决生效后书立即赔偿原告赵永久上述财产损失自2018年5月29日起至判决生效之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）；四、驳回原告赵永久其它诉讼请求。案件受理费50元（原告赵永久已预交），由被告哈尔滨市香坊区黎明街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  姚 愔人民陪审员  周风华人民陪审员  裴翠芹二〇一九年十二月二十八日法官助理许广平书记员冯玉晶