广西壮族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂行终1644号 上诉人（一审原告）陈艳芳，女，1975年11月3日出生，汉族，住钦州市钦**。 委托代理人欧伯胜，男，1956年4月20日出生，汉族，住钦州市钦**，系陈艳芳丈夫。 被上诉人（一审被告）钦州市人民政府，住所地：钦州市永福东大街**。 法定代表人谭丕创，市长。 委托代理人翁菽伶，钦州市司法局工作人员。 委托代理人王文聪，广西源群律师事务所律师。 一审第三人钦州市公安局，，住所地：钦州市钦**子材东大街** 法定代表人郭晓红，局长。 委托代理人黄文勇，钦州市公安局法制支队民警、公职律师。 委托代理人黄辉，广西环洋律师事务所律师。 上诉人陈艳芳因其诉被上诉人钦州市人民政府（以下简称钦州市政府）、一审第三人钦州市公安局行政复议一案，不服钦州市中级人民法院（2019）桂07行初136号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月26日对当事人进行了询问。上诉人陈艳芳及其委托代理人欧伯胜，被上诉人钦州市政府委托代理人翁菽伶、王文聪，一审第三人钦州市公安局委托代理人黄文勇、黄辉到庭参加询问。本案现已审理终结。 钦州市中级人民法院一审查明：陈艳芳于2019年4月24日8时42分打110报警称有犯罪分子破坏其农田，请求出警。第三人钦州市公安局110指挥中心8时51分指派钦州市公安局沙埠派出所出警，民警到达现场并联系钦南区沙埠镇人民政府了解情况后，于当天8时53分向钦州市公安局110指挥中心反馈了处警情况并于2019年4月28日出具一份《报警证明》给陈艳芳。陈艳芳认为钦州市公安局未履行保护人权、财产权的法定职责，于2019年5月6日向钦州市政府申请行政复议，请求：1.钦州市政府依法指令、责令钦州市公安局依照程序立案，并依法追究抓获非法侵犯原告生产经营罪与破坏农田罪的犯罪分子。2.依法确认钦州市公安局派出机构沙埠派出所篡改、伪造原告报警的请求事项(注：原告打110报警是因为犯罪分子侵犯原告生产经营罪与破坏农田罪)。3.钦州市政府依法追加并由钦州市公安局在调查时，提供征地单位和施工破坏农田的组织为第三人参加前序程序。钦州市政府受理后，于2019年7月5日作出钦政复决字〔2019〕65号《钦州市人民政府驳回行政复议申请决定书》（以下简称65号复议决定），认为：1.陈艳芳以有犯罪分子破坏其农田为由报警，钦州市公安局110指挥中心接到报警后，第一时间指派钦州市公安局沙埠派出所处警，钦州市公安局沙埠派出所民警到达现场后对警情进行了解并处置，向陈艳芳出具《报警证明》，已经履行了法定职责；2.陈艳芳要求责令钦州市公安局立案并抓获非法破坏陈艳芳农田的犯罪分子，该请求事项不属于钦州市政府复议范围。陈艳芳认为钦州市公安局没有按照其要求进行刑事立案就是不履行法定职责，没有事实和法律依据。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项的规定，决定驳回陈艳芳的行政复议申请。陈艳芳不服，提起行政诉讼请求：1.依法判决被告钦州市政府重新依法受理，在法定许可的30天内作出履行保护人权、财产权的法定职责，无条件支持陈艳芳行政复议申请书的各项请求事项；2.请求依法判决确认被告钦州市政府不履行保护人权，财产权法定职责，是违法与违约行为。 一审法院另查明，涉案土地已经被依法征收为国有，施工单位是政府工程部门，该土地征地款已转入钦南区沙埠镇海棠村民委员会银行账户。钦州市公安局沙埠派出所属于钦州市公安局派出机构。 一审法院认为：《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十六条规定：“控告人对不予立案决定不服的，可以在收到不予立案通知书后七日以内向作出决定的公安机关申请复议；公安机关应当在收到复议申请后七日以内作出决定，并书面通知控告人。控告人对不予立案的复议决定不服的，可以在收到复议决定书后七日以内向上一级公安机关申请复核；上一级公安机关应当在收到复核申请后七日以内作出决定。对上级公安机关撤销不予立案决定的，下级公安机关应当执行。”本案中，陈艳芳请求钦州市公安局立案，钦州市公安局不予立案，陈艳芳直接向钦州市政府申请复议，陈艳芳的请求不属于钦州市政府的复议范围。钦州市政府根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（一）申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的”的规定，以不属于钦州市政府的职责范围为由，驳回陈艳芳的行政复议申请，符合法律的规定，予以支持。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；……。”本案中，钦州市政府于2019年5月6日受理陈艳芳的行政复议申请，于2019年7月5日作出行政复议决定，未超过60天的复议期限，程序合法。陈艳芳主张以收到复议决定书的日期为准，不予支持。综上所述，被告钦州市政府作出的65号复议决定认定事实清楚，证据充分，适用法律、法规正确，程序合法。原告陈艳芳的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告陈艳芳的诉讼请求。 上诉人陈艳芳上诉称：一、钦州市政府于2019年5月9日受理了陈艳芳的复议申请，但未在60日内作出复议决定。陈艳芳以钦州市政府行政不作为为由于2019年7月12日诉至一审法院，一审法院于2019年7月15日立案受理。但是一审判决认定钦州市政府于2019年7月5日向陈艳芳送达了65号复议决定，属于认定事实错误。二、有新的证据可以证明政府征收涉案土地，尚未取得征地批复，一审判决认定“涉案土地已被依法征收为国有”，属于认定事实错误。三、钦州市公安局对陈艳芳的报案，应出具立案与否决定书，而非仅出具报案证明。请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审提出的全部诉讼请求。 被上诉人钦州市政府答辩称：一、钦州市政府65号复议决定落款日期为2019年7月5日，依据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条的规定，行政复议机关应在60日内作出行政复议决定，而非60日内送达行政复议决定。钦州市政府作出复议决定并未超过法定期限。二、陈艳芳要求钦州市公安局立案并抓获破坏农田的犯罪分子，该请求事项不属于行政复议范围，钦州市政府驳回陈艳芳的复议申请符合法律规定。一审判决正确，请求二审法院依法驳回陈艳芳的上诉请求。 一审第三人钦州市公安局述称：一、钦州市公安局对陈艳芳的报警行为已依法进行处置，钦州市政府依法驳回陈艳芳的复议申请并无不当。二、《公安机关办理行政案件程序规定》第六十一条规定，对不属于公安机关职责范围的事项，在接报案时能够当场判断的，应当立即口头告知报案人。对陈艳芳的报警行为，钦州市公安局民警出警处置，作出了非属警务职责事项判断，并在现场告知了陈艳芳，并于2019年4月28日根据陈艳芳申请出具了《报警证明》。钦州市公安局处警合法。请求驳回上诉，维持原判。 二审询问过程中，上诉人陈艳芳提供了一份最高人民法院于2019年10月22日对（2019）最高法行申4032号案件当事人进行询问的询问笔录一份，欲证实钦南区土地房屋征收中心和钦州市自然资源局钦南分局在询问时已承认政府对涉案土地尚未取得征地批复。钦州市政府、钦州市公安局质证认为，该询问笔录所讲的尚未取得征地批复的土地，是否是本案涉案土地没有证据证明，无论政府征地是否已经取得征地批复，都与钦州市公安局处警行为无关。本院认为，虽然没有证据可以直接证明该询问笔录所指的土地是否即为本案涉案土地，但是钦州市政府、钦州市公安局亦未能提供本案涉案土地的征地批复，因此一审判决认定“涉案土地已被依法征收为国有”，属于认定事实缺乏证据证明，本院对该事实不予确认。除此外，本院对一审判决认定的其余事实予以确认。 本院认为：关于钦州市政府65号复议决定驳回陈艳芳的复议申请适用法律是否正确的问题。陈艳芳向钦州市公安局报警，称有犯罪分子破坏农田。钦州市公安局出警后查明是政府征地行为，不属治安、刑事犯罪，已口头告知陈艳芳其报警事项不属于公安机关职责范围。陈艳芳向钦州市政府提出行政复议申请，请求钦州市公安局立案并抓获破坏农田犯罪分子，依法不属于行政复议受案范围，钦州市政府根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（一）申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的”规定，作出65号复议决定驳回陈艳芳的行政复议申请，适用法律正确。 关于钦州市政府作出65号复议决定是否超过法定复议期限的问题。“作出”是制作出作品，本案65号复议决定的落款日期是2019年7月5日，应认定钦州市政府作出65号复议决定的日期是2019年7月5日。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；……。”本案中，钦州市政府于2019年5月6日受理陈艳芳的行政复议申请，于2019年7月5日作出65号复议决定，未超过60日法定复议期限。而且，钦州市政府于2019年7月18日寄出65号复议决定，陈艳芳于2019年7月19日收到该复议决定，钦州市政府送达文书的期限亦属合理，并未因此而对陈艳芳的权利造成实际影响。 综上所述，一审判决除认定“涉案土地已被依法征收为国有”缺乏证据证明需要纠正外，认定的其余事实清楚，适用法律正确，判决结果正确。上诉人陈艳芳提出的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审诉讼费50元，由上诉人陈艳芳负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 禤达宇 审 判 员 王小成 审 判 员 班 艳 二〇一九年十二月三十日 法官助理 封 宇 书 记 员 饶 栖