湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0107民初3932号原告（被告）：何婷，女，1985年7月18日出生，汉族，湖北省罗田县人，户籍所在地湖北省罗田县。被告（原告）：湖北中青正合人力资源服务有限公司，住所地武汉市青山区38街坊八大家花园**楼**。法定代表人：程进，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈章秀，该公司员工（特别授权代理）。委托诉讼代理人：王磊，该公司员工（特别授权代理）。被告:武汉市钢城第十二中学，住，住所地武汉市青山区冶金105街特**/div>法定代表人：冯召政，该学校校长。委托诉讼代理人：郭铁梅，该校老师（特别授权代理）。委托诉讼代理人：朱华斌，该校老师（特别授权代理）。原告（被告）何婷与被告（原告）湖北中青正合人力资源服务有限公司（以下简称中青正合）、被告武汉市钢城第十二中学（以下简称钢城十二中）劳动争议一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）何婷、被告（原告）中青正合的委托诉讼代理人陈章秀、王磊，被告钢城十二中的委托诉讼代理人郭铁梅、朱华斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）何婷向法院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告2019年2月份工资4,600元；2、请求法院判令被告支付原告垫付的应由被告缴纳的社保缴纳费用28,956.4元；3、请求法院判令被告支付原告赔偿金30,158元；4、请求法院判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年9月何婷与钢城十二中签订聘用合同，约定工资为4,100元/月，其中包含社会保险补贴600元，合同期限为一年，劳动合同中约定的3,600元为不含班主任津贴500元。期满后双方续签合同期限为2年的合同，约定工资待遇为4,100元/月，其中包含社会保险补贴600元。2018年5月钢城十二中未依法为何婷缴纳社会保险费，武汉市人力资源和社会保障局青山社会保险管理处稽查科向钢城十二中下发告知书，要求其为何婷缴纳社会保险费。钢城十二中收到告知书后，要求何婷自行承担包括单位应缴部分在内的全部社会保险费。2018年5月27日何婷将已经领取的社会保险补贴19,200元退还钢城十二中。2018年6月12日何婷将余下补缴的社会保险费30,697元支付给钢城十二中。钢城十二中为何婷补缴了2015年9月-2018年5月的社会保险费。钢城十二中不仅降低了2018年6月-2018年10月期间何婷的社会保险费缴纳基数，而且将单位应缴社会保险费部分从何婷工资里扣除。2018年9月何婷与中青正合签订劳务派遣合同，约定工资为4,600元/月，合同期限为2年，何婷仍在钢城十二中原岗位工作。2019年2月14日钢城十二中口头通知何婷已被该校解聘。随后中青正合解除与何婷的劳动关系。2019年6月14日何婷向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年7月31日该委作出青劳人仲裁字[2019]155号仲裁裁决书。何婷不服，诉来法院，要求判如所请。庭审中何婷明确诉请，要求中青正合支付原告2019年2月份工资4,600元及赔偿金30,158元，要求钢城十二中支付2015年9月-2018年6月社会保险费28,956.4元。被告（原告）中青正合向法院提出诉讼请求：1、判令中青正合不支付何婷赔偿金19,097.4元；2、本案诉讼费用由何婷承担。事实及理由：何婷与我公司在2018年9月20日签订2018年10月1日-2020年9月30日的劳务派遣合同。我公司将何婷派遣至钢城十二中工作。因何婷在职期间多次体罚、歧视学生，钢城十二中将何婷辞退。何婷在职期间体罚学生，违反了《中华人民共和国教育法》、《中华人民共和国教师法》、《中华人民共和国未成年人保护法》、《中华人民共和国义务教育法》等规定。双方签订合同约定“乙方因出现《劳动合同法》第三十九条规定情形及违反实际用工单位依法制定的劳动规章被实际用工单位退回的，甲方有权依照法律规定与乙方解除劳动合同。”我公司在2019年1月28日依法解除与何婷的劳动关系。2019年6月14日何婷向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年7月31日该委作出青劳人仲裁字[2019]155号仲裁裁决书。中青正合不服，诉来本院，要求判如所请。被告钢城十二中辩称：一、何婷在2019年2月与我校不存在劳动关系，中青正合公司支付何婷工资，第一项诉请与我校无关；二、我校辞退何婷不存在过错，不应该支付何婷经济赔偿金；三、何婷要求我校返还社会保险垫付款与事实不符，应予驳回。我校与何婷在劳动合同中约定，2015年9月1日-2016年9月1日授课报酬是3,600元，2016年6月25日-2018年8月25日授课报酬是4,100元，授课报酬已经包含社会保险费等学校应出资部分，由何婷自行缴纳社会保险费。何婷诉称每月社会保险补贴600元不属实，单位应缴的所有部分已包含在每月工资中。何婷并未按照约定自行缴纳社会保险费。我校接到告知书后为何婷补缴了2015年9月-2018年10月的社会保险费（月缴费1,542.76元）。根据劳动合同和口头约定，何婷向我校退回了全部的社会保险补贴49,897元，我校向何婷出具了收条。2018年10月之后何婷与我校不存在劳动关系，其社会保险费与我校无关。请求法院驳回何婷对钢城十二中的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年9月28日何婷与钢城十二中签订了2015年9月1日-2016年9月1日的聘用合同，合同约定“1、按约定取得3,600元人民币/（2个班级英语的教学）的授课报酬（报酬中含购买养老保险、失业保险和基本医疗保险甲方出资部分，由乙方自行购买）。”2016年9月6日何婷与钢城十二中签订了2016年8月25日-2018年8月25日聘用合同，合同约定“1、按约定取得4,100元人民币/（2个班级英语的教学）的授课报酬（报酬中含购买养老保险、失业保险和基本医疗保险甲方出资部分，由乙方自行购买）。”2018年9月20日钢城十二中与中青正合签订了2018年9月1日-2020年8月31日劳务派遣协议，约定劳务派遣服务费标准为50元/人/月。2018年9月20日何婷与中青正合签订2018年10月1日-2020年9月30日劳务派遣劳动合同书。其中劳动报酬约定“1、乙方享有与实际用工单位相同或相近岗位劳动者同工同酬的权利，甲方不得克扣实际用工单位支付给乙方的劳动报酬；2、甲方与实际用工单位商定的乙方工资发放日为每月15日，基本工资的发放由甲方代为发放，乙方有权向实际用工单位核对工资发放明细；3、薪酬标准按用工单位相关规定执行，且不得低于武汉市最低工资标准。”劳动合同的履行、变更、解除和终止约定“乙方因出现《劳动合同法》第三十九条规定情形及违反实际用工单位依法制定的劳动规章被实际用工单位退回的，甲方有权依照法律规定与乙方解除劳动合同；乙方因实际用工单位出现《劳动合同法》第四十条、第四十一条有关情形被实际用工单位退回的，甲方应承担用人单位义务，按规定发放报酬，依法妥善安置。”2019年1月27日钢城十二中作出关于辞退何婷老师的情况通报并将何婷退回到中青正合。2019年1月28日-2月16日为钢城十二中教师寒假期间。2019年2月16日、2月18日中青正合公司员工通过短信通知何婷到该公司。2019年2月21日中青正合向何婷出具离职证明，载明“因校方解约申请离职，在职期间无不良表现，经协商一致，已办理离职手续”。2019年6月14日何婷向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。2019年7月31日该仲裁委作出青劳人仲裁字[2019]155号仲裁裁决书，裁决“一、第一被申请人（即钢城十二中）自本裁决生效之日起十日内向申请人（即何婷）返还2017年6月-2018年10月期间由申请人垫付的社会保险缴纳费用593.04元；二、第二被申请人（即中青正合）自本裁决生效之日起十日内向申请人（即何婷）支付解除劳动合同经济赔偿金19,097.4元；三、驳回申请人（即何婷）的其他仲裁请求。”何婷与中青正合均不服仲裁裁决书，诉至法院，要求判如所请。因各方当事人各持己见，经调解无效。另查明，2019年8月16日我院立案受理的原告湖北中青正合人力资源服务有限公司与被告何婷、武汉市钢城第十二中学（2019）鄂0107民初3943号劳动争议一案，与本案互为原、被告，2019年9月2日我院裁定将该案并入本案审理。再查明，2018年5月17日武汉市人力资源和社会保障局青山社会保险管理处稽核科向钢城十二中送达养稽告字（2018）第01号养老保险稽核情况告知书，载明何婷未参加社会保险，要求钢城十二中在三日内到青山社保处办理何婷参保缴费手续。2018年5月27日钢城十二中收到何婷退还的社保金19,200元。2018年6月12日钢城十二中收到何婷的社保代缴费30,697元。2018年6月钢城十二中为何婷缴纳2017年6月-2018年6月生育保险费366.05元、2017年6月-2018年6月工伤保险费104.59元、2017年6月-2018年6月医疗保险费5,320.33元、2015年9月-2017年4月、2017年6月-2018年6月养老保险费43,582.74元、2017年6月-2018年6月失业保险费522.93元，合计49,896.64元，其中个人缴纳部分11,557.21元，单位缴纳部分38,339.43元。其后，钢城十二中为何婷缴纳了2018年7月-2018年10月的工伤保险费、生育保险费、失业保险费、基本医疗保险费、大额医疗保险费、基本养老保险费。中青正合为何婷缴纳了2018年11月-2019年2月工伤保险费、生育保险费、失业保险费、基本医疗保险费、大额医疗保险费、基本养老保险费。2018年2月-2019年1月何婷实发工资40,026.32元,应发工资为51,700元，何婷离职前12个月的实发月平均工资为3,335.53元（40,026.32元÷12个月），何婷离职前12个月应发月平均工资为4,308.33元（51,700元÷12个月）。本院认为，关于何婷要求中青正合支付2019年2月份工资4,600元的诉请，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”中青正合主张2019年1月27日收到钢城十二中退回何婷的通知后在1月底通知何婷解除劳动关系，但并未提交证据予以证明。2019年2月16日、2月18日中青正合才向何婷发送短信，要求何婷到该公司，但并未载明办理什么事项。中青正合在2019年2月21日向何婷出具离职证明，双方劳动关系在2019年2月21日解除。根据《工资支付暂行规定》第十二条规定“非因劳动者原因造成单位停用、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供给了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”2019年2月1日-2月16日属于钢城十二中教师寒假期间，钢城十二中虽然已将何婷退回到中青正合，但中青正合未及时通知何婷解除劳动关系，中青正合与何婷劳动关系存续，何婷应享受正常的寒假待遇，中青正合不能以何婷没有提供劳动拒绝向何婷支付工资。中青正合应当按照何婷的正常工资标准支付何婷2月1日-2月20日的工资2,760.44元（3,335.53元/月÷21.75天×18天），超出部分，本院不予支持。关于何婷要求钢城十二中支付何婷垫付的应由钢城十二中缴纳的社保缴纳费用28,956.4元的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，共同缴纳社会保险费。”钢城十二中与何婷的劳动合同中授课薪酬中包含社会保险补贴的形式代替缴纳社会保险费的约定，违反了法律强制性规定，属于无效约定。该条款属于无效条款，自始不发生法律效力。何婷应向钢城十二中返还已经领取的社会保险补贴，钢城十二中应当履行用人单位缴纳社会保险费的义务。何婷主张每月的社会保险补贴金额为600元，并已在2018年5月27日向钢城十二中返还社保补贴19,200元。钢城十二中主张双方约定的社会保险补贴含养老保险、失业保险和基本医疗保险中用人单位缴纳部分。现双方对每月社会保险补贴数额发生争议。何婷在2018年5月27日按每月600元标准向钢城十二中退回社会保险补贴19,200元，钢城十二中对此并未提出异议。钢城十二中在2018年6月12日出具收条上载明收到何婷的社保代缴费30,697元，而非社会保险补贴。故本院认定每月社会保险补贴数额为600元。何婷应自行承担2015年9月-2018年6月社会保险费中劳动者个人应缴部分11,557.21元。钢城十二中应承担2015年9月-2018年6月社会保险费中用人单位部分38,339.43元，扣减去19,200元社会保险补贴，钢城十二中还应返还何婷19,139.43元（38,339.43元-19,200元），超出部分，本院不予支持。关于何婷要求中青正合支付赔偿金30,158元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”钢城十二中认为何婷违反师风师德及违反本单位的规章制度将何婷在2019年1月27日退回，但其并未举证曾就此事向何婷进行沟通，中青正合收到钢城十二中的退回通知后，中青正合作为用人单位既没有向何婷核实该情况，也没有与何婷就此事进行沟通。直到2019年2月16日中青正合工作人员才短信通知何婷到该公司，2月21日下发离职证明，也未载明离职系何婷严重违反用工单位依法制定的规章制度，该公司解除与何婷之间的劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，属于违法解除，应该支付何婷经济赔偿金。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”2018年9月何婷的用人单位由钢城十二中变更为中青正合，中青正合将何婷派遣至钢城十二中工作，其工作岗位、工作地点、工作内容均未发生变化，在计算经济赔偿金时何婷在钢城十二中的工作年限应该连续计算。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”在计算经济赔偿金时，中青正合应按照何婷的离职前12个月应发工资标准支付何婷经济赔偿金30,158.31元（4,308.33元/月×3.5年×2），何婷在该项诉请中仅要求30,158元，本院予以照准。关于中青正合要求不支付何婷经济赔偿金的诉讼请求，因中青正合系违法解除与何婷之间的劳动关系，该诉请，本院不予支持。关于钢城十二中辩称单位应缴的社会保险费的部分已包含在每月向何婷支付的工资中的意见，该约定因违反了法律强制性规定，属于无效约定，本院不予采信。综上，何婷的诉请，超过部分本院不予支持,中青正合的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告（原告）湖北中青正合人力资源服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告（被告）何婷2019年2月工资2,760.44元；二、被告（原告）湖北中青正合人力资源服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告（被告）何婷经济赔偿金30,158元；三、被告武汉市钢城第十二中学自本判决生效之日起十日内返还原告（被告）何婷2015年9月-2018年6月社会保险费19,139.43元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）何婷与被告（原告）湖北中青正合人力资源服务有限公司、被告武汉市钢城第十二中学案件受理费10元，减半收取计5元，由原告（被告）何婷负担，予以免交；被告（原告）湖北中青正合人力资源服务有限公司与原告（被告）何婷、被告武汉市钢城第十二中学案件受理费10元，减半收取计5元，由被告（原告）湖北中青正合人力资源服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 胡 胜二〇一九年十二月十三日书记员 吴峥峥