江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初868号原告：张飞飞，男，1981年7月28日生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：邹朝军，远闻（上海）律师事务所律师。被告：盐城市中科盐发创业投资企业（有限合伙），住所地江苏省盐城经济技术开发区松江路**招商中心**。执行事务合伙人：中科招商投资管理集团股份有限公司。被告：中科招商投资管理集团股份有限公司，住所，住所地广东省深圳市福田区福田中心区深南大道**投资大厦****div>法定代表人：单祥双，该公司董事长。委托诉讼代理人：王华建，江苏云尚至昭律师事务所律师。原告张飞飞诉被告盐城市中科盐发创业投资企业（下称盐城中科企业）、中科招商投资管理集团股份有限公司（下称中科招商公司）合同纠纷一案。本院于2019年1月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张飞飞及其委托代理人邹朝军、被告中科招商公司委托代理人王华建到庭参加诉讼，被告盐城中科企业经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张飞飞诉称：2012年5月，张飞飞与盐城中科企业签订《项目风险抵押及业绩奖励协议书》，约定由原告出资25万元作为盐城中科企业对项目公司即常州神力电机有限公司（下称神力电机）投资上市的风险抵押金，如项目公司公开上市后，盐城中科企业所持项目公司股份禁售期已满，但盐城中科企业不愿意出售，张飞飞有权要求盐城中科企业返还风险抵押金并给予张飞飞业绩奖励，盐城中科企业在接收到张飞飞书面要求日起连续6个交易日项目公司股票收盘均价进行相关计算，并于接收到张飞飞书面要求后20个交易日内执行。张飞飞依约于2012年8月6日汇款25万元。据公开信息反映，常州神力电机股份有限公司（下称神力股份）于2016年11月25日在上海证券交易所挂牌上市，证券代码为603819，盐城中科企业作为股东持有377.46万股股票，该股票于2017年11月27日解禁。依据双方协议约定，盐城中科企业应将股票销售后进行分配，但盐城中科企业迟迟不肯进行股票销售并分配。张飞飞于2018年11月7日函告盐城中科企业，要求其依据协议返还项目风险抵押金及业绩奖励金，但盐城中科企业至本次诉讼之前仅减持1095500股，且迟迟不肯进行分配。故请求法院：1、判令盐城中科企业返还风险抵押金本金250000元，支付业绩奖励金410925元合计660925元及赔偿该款自2018年12月7日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类存款利率计算的利息损失；2、判令中科招商公司对盐城中科企业的债务承担连带清偿责任；3、判令盐城中科企业、中科招商公司承担本案诉讼费用。审理中，张飞飞减少第一项诉讼请求中奖励金为399930元，抵押本金和奖励金合计649930元，并按649930元计算利息损失。被告宜兴中科企业未答辩。被告中科招商公司答辩称：1、因为盐城中科企业未到庭，对于案件的具体情况存在调查不清的情形；2、根据2017年5月出台的上市公司股东董监高减持股份的若干规定，目前无法销售全部股票，也在逐步减持，所以张飞飞要求支付风险抵押本金及奖励金的前提条件没有成就。原告张飞飞围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、《盐城中科企业与张飞飞关于神力电机之项目风险抵押及业绩奖励协议书》证明张飞飞委托盐城中科企业投资神力电机。2、网银交易单据和借记卡历史交易明细，证明张飞飞于2012年8月6日依约支付25万元。3、神力股份上市流通及减持公告证明神力股份上市及盐城中科企业持有的股票获准减持。神力股份2016年年度权益分配实施公告，证明2016年度分红每股现金红利0.12元；神力股份2017年年度权益分配实施公告，证明2017年度分红每股现金红利0.12元4、神力股份十大流通股东股份变化证明盐城中科企业部分减持。5、退出申请和邮寄凭证，证明张飞飞通知盐城中科企业退出。张飞飞于2018年11月7日将退出申请书寄给盐城中科企业和中科招商公司，其中中科招商公司于2018年11月8日签收。6、中信证券常州高新园区营业部关于盐城中科企业历史成交股份交易明细，证明盐城中科企业减持情况。7、分配方案，证明张飞飞根据盐城中科企业减持，调整后的盐城中科企业应付的业绩奖励金额及本金合计为661190元。被告中科招商公司未提交证据。经质证，被告中科招商公司对张飞飞提交的证据1真实性和合法性无异议，但认为未到合同约定的退出条件。对证据2真实性和合法性无异议，但对关联性有异议。对证据3、4真实性和合法性无异议。对证据5、6真实性和合法性无异议，但对其证明目的不予认可。证据7系张飞飞单方制作，对其真实性、合法性和关联性均不予以认可。本院对上述证据的认证：中科招商公司对张飞飞提供的证据除证据7的真实性有异议外，对其他证据的真实性无异议。本院对除证据7外的其他证据的真实性予以确认。本院经审理认定如下事实：2012年盐城中科企业与张飞飞关于神力电机签订《项目风险抵押及业绩奖励协议书》一份，约定：盐城中科企业已完成对神力电机的投资，投资金额为2600万元，张飞飞是投资项目公司的相关人员，以人民币25万元作为盐城中科企业对项目公司神力电机风险抵押。协议第5.1条约定若盐城中科企业在该项目公司上取得的收入大于在项目公司上的投资本金，则盐城中科企业返还张飞飞的风险抵押并给予业绩奖励。协议第5.2和5.2.1条约定盐城中科企业给予张飞飞的业绩奖励基于盐城中科企业在项目公司上取得的年均收益率，年均收益率=（盐城中科企业在该项目公司上取得的收入-盐城中科企业在该项目公司上投资本金）÷盐城中科企业在该项目公司上的投资本金÷盐城中科企业对项目公司的持有年限。协议5.2.3约定如年均收益率＞15%，则盐城中科企业返还风险抵押本金，并支付业绩奖励=2*（风险抵押本金*年均收益率*投资年限）-（风险抵押本金*15%*投资年限）。协议第5.5条约定如果项目公司公开上市后，盐城中科企业所持项目公司股份禁售期已满，但盐城中科企业不愿意出售，张飞飞有权要求盐城中科企业按协议第5.2条相关约定返还张飞飞风险抵押金并给予张飞飞业绩奖励，盐城中科企业在接收到张飞飞书面要求日起连续6个交易日项目公司股票收盘均价进行相关计算，并于接收到张飞飞书面要求后20个交易日内执行。该协议由张飞飞签字，盐城中科企业加盖公章并由单祥双签字。2012年7月26日，张飞飞将25万元汇付至盐城中科企业开立的银行帐户。神力股份系神力电机改制而来，于2016年11月25日在上海证券交易所挂牌上市，证券代码为：603819，盐城中科企业作为股东持有377.46万股股票，该股票于2017年11月27日解禁，神力股份于2017年12月26日公告了盐城中科企业减持计划。至2018年9月12日，盐城中科企业共减持780500股，金额13202821元，此后2019年5月13日，盐城中科企业减持403400股，成交金额7289438元。以上盐城中科企业合计共减持1183900股，减持金额为20492259元。神力股份于2017年5月22日发布公告，2016年度每股现金红利0.12元。神力股份于2018年6月4日发布公告，2017年度每股现金红利0.12元。张飞飞自认盐城中科企业在2016年度至2017年度共获取神力股份分红790360元（低于实际金额）。2018年11月8日张飞飞函告盐城中科企业，要求盐城中科企业在2018年11月14日前将已抛售和未抛售的股票相应收益及奖励结算并支付给张飞飞。该函件同日寄送给中科招商公司，并同时以微信方式发送给了中科招商公司常务副总裁刘志强。神力股份2018年11月9日收盘价为17.78元，2018年11月12日收盘价为17.80元，2018年11月13日收盘价为17.75元，2018年11月14日收盘价为17.70元，2018年11月15日收盘价为17.97元，2018年11月16日收盘价为18.27元，神力股份6个交易日平均价为17.88元。本案的争议焦点：一、张飞飞与盐城中科企业之间合同约定的减持股票及奖励金的条件是否成就，是否存在已减持的股票，张飞飞是否存在奖励，如存在是否应当进行业绩奖励。目前未减持的股票是否应当减持，如未减持是否应当进行业绩奖励。风险抵押金是否应当返还。二、张飞飞主张的赔偿利息损失的请求是否应予支持。三、中科招商公司对于盐城兴中科企业的债务是否承担连带清偿责任。本院认为，关于争议焦点一，盐城中科企业与张飞飞关于神力电机签订《项目风险抵押及业绩奖励协议书》合法有效。根据协议第5.1条约定，盐城中科企业在项目公司的收入=2016年度至2017年度分红790360元+13202821元+剩余股票数6日均价价值53534508（2994100*17.88）=67527689元，已超过盐城中科企业投资本金2600万元，盐城中科企业应当返还张飞飞的风险抵押并支付业绩奖励。根据协议第5.2、5.2.1条和协议第5.5条约定，年均收益率=（盐城中科企业在该项目公司上取得的收入67527689元-盐城中科企业在该项目公司上投资本金26000000元）÷盐城中科企业在该项目公司上的投资本金26000000元÷盐城中科企业对项目公司的持有年限（自2011年11月至2018年10月共6.91年）=23.11%。因年均收益率大于15%。盐城中科企业应返还张飞飞风险抵押本金250000元。并给予张飞飞业绩奖励=2*（风险抵押本金250000元*年均收益率23.11%*投资年限6.91）-（风险抵押本金250000*15%*投资年限6.91）=539325.5元。以上，常州中科企业应返还张飞飞风险抵押本金250000元，并给予张飞飞业绩奖励539325.5元，共计789325.5元。庭审中，张飞飞同意按诉讼请求返还风险抵押本金250000元和业绩奖励金399930元，合计649930的主张并未超过上述金额，本院依法予以支持。关于争议焦点二，张飞飞要求盐城中科企业赔偿上述649930元自2018年12月7日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类存款利率计算的利息损失，符合法律规定，本院依法予以支持。关于争议焦点三，本院认为中科招商公司作为盐城中科企业唯一的普通合伙人和执行事务的合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务，依据合伙企业法第二条、第二十六条之规定，张飞飞通知中科招商公司的行为应视同于通知盐城中科企业，故对中科招商公司认为有关本案法律文书未合法送达的意见本院依法不予采纳，张飞飞关于中科招商公司应对盐城中科企业的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、盐城市中科盐发创业投资企业（有限合伙）应于本判决生效之日起十日内返还张飞飞风险抵押金250000元，并支付张飞飞业绩奖励金399930元，合计649930元，及赔偿该款自2018年12月7日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类存款利率计算的利息损失。二、中科招商投资管理集团股份有限公司对盐城市中科盐发创业投资企业（有限合伙）上述债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10410元，保全费3870元，合计14280元（张飞飞已预交），由中科招商投资管理集团股份有限公司和盐城市中科盐发创业投资企业（有限合伙）共同承担，于本判决生效后十日内直接给付张飞飞。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  沈洪兴人民陪审员  潘静雯人民陪审员  徐凤玉二〇一九年十二月十三日书 记 员  承宇博本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合伙企业法》第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第二十六条合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。