广西壮族自治区贵港市覃塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0804民初1268号 原告：佳木斯市创禹市政工程有限公司，住所地：佳木斯市郊区敖其镇赫哲族村，统一社会信用代码：91230800MA19G89Q6B。 法定代表人：蔡滨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄宏勇，广西正大五星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕文静，广西正大五星律师事务所律师。 被告：酒泉明森电子科技商贸有限责任公司，住所地：甘肃省酒泉市肃州区盘旋东路，统一社会信用代码：91620900762388857J。 法定代表人：童超。该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆丽丽，广西自律律师事务所律师。 原告佳木斯市创禹市政工程有限公司（以下除判项外简称创禹公司）与被告酒泉明森电子科技商贸有限责任公司（以下除判项外简称明森公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用普通程序。原告创禹公司于2019年9月23日向本院申请先予执行，本院于同年9月24日作出民事裁定书，裁定驳回原告创禹公司的申请。本案于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告创禹公司的委托诉讼代理人黄宏勇，被告明森公司的委托诉讼代理人陆丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告创禹公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即撤离覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段—桥梁、涵洞工程中的黄羊江中桥、林桥江中桥、26道圆管涵、5道盖板涵、1道箱涵和1道倒虹吸工程主体及附属、桥（涵）台背的施工场地；2.本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年5月10日，原告与柳州市恒磊建筑劳务有限责任公司签订《协议》，约定原告分包中铁十九局集团有限公司覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段的劳务工程。2018年5月20日，原告与被告签订《建筑施工分包合同》，合同约定原告将覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段—桥梁、涵洞工程中的黄羊江中桥、林桥江中桥、26道圆管涵、5道盖板涵、1道箱涵和1道倒虹吸工程主体及附属、桥（涵）台背回填等；被告负责施工所需的所有人工、机械、设备、材料、模具，配备足够的施工力量投入施工，投入足够的管理人员及劳务人员、机械设备，在发包人规定的工期期限内完成本合同规定的工作内容，对工程进行施工、竣工和保修并承担相关费用，确保工程质量、安全、环保、进度等，承担由于自身责任造成的质量修复、返工、工期拖延等一切损失及罚款；涵洞工期要求2018年11月底全部完成，桥梁在2019年3月底全部完成。因被告没有按照合同约定施工，没有在约定的工期期限内完成本合同规定的工作内容，没有按照约定完成涵洞及桥梁的施工建设，原告于2019年7月20日向被告发出《解除合同通知书》，解除原告与被告签订的《建筑施工分包合同》，要求被告自收到《解除合同通知书》之日起五日内撤离施工现场，被告拒不撤离施工场地，导致原告无法正常施工。基于上述，原告认为原告与被告达成建筑施工分包合同，被告没有按照约定履行义务，原告可以解除建筑施工分包合同。原告解除与被告签订的《建筑施工分包合同》后，被告应当立即撤离施工场地。为维护原告的合法权益，请求判如所请。2019年9月3日，因被告没有支付该工地的农民工刘刚、高强、刘红彬等人的工资，因当时被告长期拖欠农民工工资，农民工已向覃塘政府信访，所以原告代付了农民工的工资。 被告明森公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求，因为合同是两方依法签订、依法成立的合同，对两方都是有约束的。原告提交的证据中，有一份送达《解除合同通知书》的证据，该证据不能证明双方已解除了双方的签订的合同。被告之所以不能按照合同约定的日期完成工程，首先是政府没有按时征得土地，令被告没有按时开工，而后就是工程款没有按时到，所以导致了被告没有按时完成工程。9月30日，有工人没有得到劳务费也是因为工程款没有到位，导致被告没有款项支付工人的工资。另，被告与原告之间于7月5日曾经结算过工程款，但没把工程款付清给被告，而且7月5日到9日3日，被告还在承建着K9+335通道涵、主体混凝土浇筑，且后续的工程量，原告至今没有结算，所以被告不同意撤离现场。原告方要求被告撤离现场没有法律依据。 原告创禹公司围绕其陈述的事实向本院提交如下证据： 1.原告营业执照、法定代表人身份证明书复印件，证明原告主体适格； 2.被告营业执照复印件，证明被告身份信息； 3.《协议》原件及复印件，证明原告承包了覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段的劳务工程； 4.《建筑施工分包合同》原件及复印件； 5.《解除合同通知书》原件及复印件； 证据4-5证明原告将覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段—桥梁、涵洞工程中的黄羊江中桥、林桥江中桥、26道圆管涵、5道盖板涵、1道箱涵和1道倒虹吸工程主体及附属、桥（涵）台背回填的劳务工程分包给被告施工，被告没有按照约定完工，原告已经于2019年7月20日解除与被告签订的《建筑施工分包合同》； 6.2019年4月26日《罚款通知单》原件及复印件； 7.图片复印件； 证据6-7证明被告没有按照要求采取安全防护措施，施工现场桩基、墩身钢筋锈蚀严重； 8.《整改通知单》原件及复印件； 9.《催工通知单》、《催工单》原件及复印件； 10.2019年8月15日、8月21日《罚款通知单》原件及复印件； 证据8-10，证明被告施工意识薄弱，人员不足，工程施工进度严重滞后，虽经多次催工及罚款，被告依然没有采取措施进行施工，施工工期严重违反双方的约定； 11.《证明》原件及复印件； 12.《借款说明》复印件； 证据11-12，证明被告已经超额领取工程进度款，因其法定代表人童超个人原因，领取的工程进度款没有支付施工所需的钢材、混凝土、涵管材料款及农民工工资，导致被告施工人员严重不足，没有能力购买建筑材料，没有能力对其承包的建设工程进行施工； 13.快递回单、快递存根原件及复印件； 14.图片（2019年7月20日左右，送达《解除合同通知书》给被告法定代表人童超）复印件； 证据13-14，证明原告已经将《解除合同通知书》送达被告，原告解除《建筑施工分包合同》的意思已经送达被告。 15.《承诺书》原件（三份），证明因被告没有及时支付农民工工资导致被告施工的工地无法施工，迫使农民工向政府上访。原告不得不代被告支付被告承包的桥涵队的农民工工资。 被告明森公司向本院提交如下证据： 1.《催工单》、工地工程图片，证明2019年7月15日至2019年9月3日，被告仍在进行施工，施工的标的是K9+335箱型涵洞； 2.原告方工地代表与被告方的法定代表人的微信聊天记录，微信聊天内容证明被告方延误工程、拖欠工人工资的原因是原告与业主方沟通不畅，资金不到位而导致的不能按时完成工程。 本院通过网络查询的订单号为1116105253424的EMS的快递详情信息打印单。 本院经开庭组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据（原告提交的证据1、2、3、4、6、7、12、13、14、15及本院通过网络查询的订单号为1116105253424的EMS的快递详情信息打印单），本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：对于原告提交的证据，本院认为，证据5《解除合同通知书》落款的时间虽然是2019年7月20日，但不能证明被告已于当日收到该通知书，故该证据无法证明原告已经于2019年7月20日解除与被告签订的《建筑施工分包合同》；证据8-10被告未对该组证据的三性提出异议，且被告提供的证据1中的《催工单》与原告提供的证据9中2019年8月17日的《催工单》相符，因此该组证据具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认；证据11被告未对该证据的三性提出异议，本院对该证据的三性予以确认。对于被告提交的证据，本院认为，证据1中《催工单》与原告提交的证据9中2019年8月17日的《催工单》相符，因此该组证据具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认，对证据1中的工地工程图片，因没有原件核对且没有其他证据与其相互佐证，故其不能证明被告的待证事实；对证据2被告未能提供充分证据证明微信使用者的信息，且没有原始聊天记录核对，故无法证明待证事实，本院对此不予确认。 综合全案证据及当事人的陈述，本院确认以下法律事实:2018年5月10日，原告作为乙方与柳州市恒磊建筑劳务有限责任公司作为甲方签订了一式两份《协议》，该协议双方就中铁十九局集团有限公司覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段工程劳务分包事宜作了如下约定：1.乙方全面履行主合同(分包合同)所有义务并承担全部责任。2.乙方完成该工程全施工过程的劳务工作,乙方在履行本合同过程中,由于乙方原因所产生的债务均由乙方承担法律责任。2018年5月20日，原告作为发包人与被告作为承包人签订了合同编号为2018-001的《建筑施工分包合同》一式两份，该合同约定工程名称：覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段——桥梁、涵洞工程；工程地点：广西壮族自治区贵港市；工程承包范围：黄羊江中桥、林桥江中桥、26道圆管涵、5道盖板涵、1道箱涵和1道倒虹吸工程主体及附属、桥（涵）台背回填；工期：涵洞要求11月底全部完成，桥梁在2019年3月底全部完成。2019年4月26日，覃塘城区至石卡产业园一级公路工程项目部给原告发出《罚款通知单》。该项目部又分别于2019年5月11日、5月21日、6月18日、7月26日、30日、31日分别给桥涵施工队发出了《整改通知单》。2019年6月30日，该项目部给桥涵施工队发出《催工通知单》。2019年8月13日覃塘城区至石卡产业园一级公路工程No.3标项目部给童超桥涵施工队（明森公司）发出《催工通知单》。同年8月17日，该项目部给明森公司（童超）发出《催工单》，该《催工单》载明：针对K9+335通道涵主体混凝土浇筑一事，我方帮你工队垫付的混凝土款于2019年8月16日完成支付，现要求你工队必须在3日内（2019年8月20日前）完成混凝土的浇筑施工工作，如不能按期完成，产生一切后果，均由你工队承担。2019年8月15日、21日，该项目部给童超桥涵施工队（明森公司）发出《罚款通知单》。2019年7月5日，童超签署了一份《证明》给原告收执，该《证明》载明：桥涵童超（明森公司）截止6月17日80%计量款4281053.60元，实际支付5120962.54元，已超出拨款839908.94元，超出的839908.94元算童超的个人借款，如桥涵后续有计量可以冲回欠款相应数额。2019年8月11日，刘刚签署了《借款说明》一份给项目部收执，该《借款说明》载明：三标项目部为了维持桥涵生产临时借给桥涵队农民工班组长（刘刚）三万元用于民工的劳务费用和生活费用支出。2019年9月3日,分别给贵港市覃塘区荷美资产运营有限公司、柳州市恒磊建筑劳务有限责任公司及原告分别出具了《承诺书》，确认以上三个公司已结清2019年8月31日前的农民工工资。 另查明，原告于2019年8月27日向被告以EMS的形式发出书面《解除合同通知书》，被告于2019年9月18日签收了该《解除合同通知书》。 本院认为，本案中原告实质上认为原、被告签订的《建筑施工分包合同》已解除，从而诉请被告撤离施工场地，原、被告之间因《建筑施工分包合同》形成的纠纷并未涉及物权问题，不适用排除妨害纠纷案由，应定为“合同纠纷”为宜。原、被告双方签订的《建筑施工分包合同》系双方的真实意思表示，双方应按照合同的约定行驶权利、履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”本案中，原、被告双方在《建筑施工分包合同》中约定了工期，涵洞要求在2018年11月底全部完成，桥梁在2019年3月底全部完成。现被告已超过约定的工期未完成施工，且截至2019年6月17日原告已多支付被告839908.94元工程款后，多次催工，被告仍未完成，被告已构成违约,致使至今不能实现合同目的,原告有解除合同的权利。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本院通过网络查询原告提供的EMS单号为1116105253424的快递详情信息显示被告签收原告发出的《解除合同通知书》的时间为2019年9月18日，故双方签订的《建筑施工分包合同》解除的时间应是2019年9月18日，对原告称已于2019年7月20日解除《建筑施工分包合同》的主张，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，原、被告双方签订的《建筑施工分包合同》已于2019年9月18日解除，对尚未履行的部分，应终止履行，现原告请求被告撤离覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段—桥梁、涵洞工程中的黄羊江中桥、林桥江中桥、26道圆管涵、5道盖板涵、1道箱涵和1道倒虹吸工程主体及附属、桥（涵）台背的施工场地，符合法律，本院予以支持。对被告称因原告尚未付清工程款给原告，且后续工程量未结算，不同意撤离现场的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条的规定，判决如下： 被告酒泉明森电子科技商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内撤离覃塘城区至石卡产业园一级公路No3合同段—桥梁、涵洞工程中的黄羊江中桥、林桥江中桥、26道圆管涵、5道盖板涵、1道箱涵和1道倒虹吸工程主体及附属、桥（涵）台背的施工场地。 本案受理费100元（原告已预交），由被告酒泉明森电子科技商贸有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加六提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费100元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户;开户行：农行贵港分行;账号：20×××16。逾期不交也未不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈伟翠 审 判 员  梁倚志 人民陪审员  陆春霞 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  黄 莹