黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0622民初2129号原告：黑龙江肇源农村商业银行股份有限公司林肇路支行，住所地肇源县新站镇。法定代表人：蔡立阳，该行行长。委托诉讼代理人：杨志，黑龙江杨志律师事务所律师。被告：李维春，男，1961年2月21日出生，汉族，个体，住黑龙江省肇源县。被告：刘云笑，女，1964年5月22日出生，汉族，个体，住黑龙江省肇源县。二被告委托诉讼代理人：丁启明，黑龙江**兴律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：伊志强，黑龙江**兴律师事务所律师。第三人：曹洪飞，男，1976年9月27日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：郎书文，黑龙江中实律师事务所律师。原告黑龙江肇源农村商业银行股份有限公司林肇路支行（以下简称农商行林肇路支行）诉被告李维春、刘云笑、第三人曹洪飞金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理，依法适用普通程序，三次公开开庭进行审理，原告农商行林肇路支行的委托诉讼代理人杨志，被告李维春及被告李维春、刘云笑的委托诉讼代理人丁启明、伊志强，第三人曹洪飞的委托诉讼代理人郎书文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告农商行林肇路支行向本院提出诉讼请求：一、判令被告李维春、刘云笑偿还借款本金5,000,000元，并给付相应利息617,837.26元（计算到2019年4月17日），本息合计5,617,837.26元。庭审时要求按月利率7.4‰，并上浮50%支付利息至实际给付之日；二、判令原告有权对拍卖、变卖被告所提供的抵押物的价款优先受偿；三、判令被告承担本案全部诉讼费用和律师费用168,535.11元。事实与理由：2017年12月8日原告与被告李维春、刘云笑签订个人担保借款合同，约定被告李维春向原告借款5,000,000元，月利率为7.4‰，借款期限自2017年9月23日至2020年9月19日，李维春、刘云笑用在肇源县义顺乡西义顺村承包的4112亩水泡地作抵押担保。原告按合同约定在2017年12月18日向李维春发放贷款。借款合同第17条约定，被告应按季度清偿本息，如未能按约定清偿，原告有权按合同第9条第5款的约定提前收回借款本息。至起诉日，被告只偿还了利息6,229.4元，尚欠利息617,837.26元，更没有按约定清偿本金。在贷款期间第三人曹洪飞称就抵押资源其与被告李维春签订了债权转让协议，可能对原告的抵押权产生影响。基于以上事实，原告为维护自身权益，依法提起诉讼。被告李维春、刘云笑辩称，第一、案涉借款合同的期间为2017年9月23日至2020年9月19日，现没有到还款期限，原告主张提前收回借款本金没有法律依据，借款合同中有矛盾之处，应当按照有利于被告的原则来解释。第二、对原告诉讼请求第二项因为程序问题不作答辩。第三、关于律师费，从我国现有法律看，一般的争议案件是由聘请律师一方自己承担，与被请求人的损害赔偿没有关系，律师费的承担要有法律规定，而且要看是否实际发生。第四、曹洪飞作为本案第三人，没有依据，因为第三人有两类，一类是有独立请求权的第三人，一类是无独立请求权的第三人，有独立请求权的第三人参加诉讼，由第三人直接申请参加，本案不是曹洪飞向法院申请参加诉讼的，所以他不是有独立请求权的第三人。如果是非独立请求权的第三人，人民法院认为必要的时候，通知其参加诉讼，现在曹洪飞参加诉讼既不是主动申请参加、也不是法院通知其参加，不符合民事诉讼法，法院应劝其离开法庭。第五、本案土地在办理抵押时曹洪飞是明知且同意的，所以抵押合同是有效的。第六、国家、黑龙江省、大庆市、肇源县都有土地承包经营权抵押政策，所以土地承包经营权办理抵押符合法律规定。第七、曹洪飞取得案涉土地承包经营权不是依据调解书，而是依据与李维春的和解协议。第三人曹洪飞述称，请求法院确认曹洪飞与本案有独立请求，能作为有独立请求权第三人参加诉讼，并提出独立的诉讼请求。第二、请求法院确认原被告之间的抵押协议及对诉争的抵押权无效。被告李维春用于抵押的资源是曹洪飞在2013年从案外人处转包，承包经营权属于曹洪飞。但李维春与肇源县义顺乡西义顺村民委员会串通签订了一份承包合同书，为此，曹洪飞于2016年10月8日将李维春及西义顺村民委员会诉至法院，并且申请查封了案涉资源，法院查封裁定在2016年10月11日签发，经过诉讼，2019年法院将案涉资源执行给曹洪飞。而被告是在2017年12月18日办理的抵押贷款，根据《中华人民共和国担保法》第三十七条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包经营权纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条的规定，因案涉抵押资源的性质是耕地，所以土地承包经营权抵押无效。又根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第五项规定，人民法院查封的标的物不得办理抵押，所以李维春签订的抵押合同，因内容违反法律强制性规定而无效。另外曹洪飞取得案涉资源承包经营权的依据是生效的法律裁定，原告主张抵押权是对法院裁定有异议，应在执行程序中解决。当事人围绕诉讼请求依法出示了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。原告出示的证据如下：证据一、被告的户口簿复印件、身份证复印件及结婚证复印件。欲证明二被告在婚姻关系存续期间贷款，贷款用于家庭生活，二被告应共同偿还。被告及第三人对证据无异议，本院对该证据予以确认。证据二、个人担保借款合同一份、借款凭证一份、证明一份。欲证明原被告之间存在5,000,000元借贷法律关系。被告质证称，对借贷及抵押的事实没有异议，对是否支付律师费要看其他证据。第三人对证据的真实性及证明的问题无异议。本院对上述证据予以确认。证据三、抵押合同一份、承包合同一份、资源四方抵押协议一份、律师见证书一份、会议记录一份。欲证明被告李维春用承包的资源向原告申请5,000,000元本金贷款。被告对证据的真实性及证明的问题均无异议。第三人质证称，对复印件，无法与原件核对，不应该被采纳。对原件的真实性无异议，对所有证据证明的问题有异议，因为案涉抵押的土地曹洪飞在2013年已取得承包经营权，被告李维春是与他人串通形成了承包的证据。另外根据法律规定，土地承包经营权抵押无效、人民法院查封的标的物不得办理抵押，所以原告不能实现抵押权。因第三人虽对证据的真实性有异议，但没有提出相反证据予以证明，本院对上述证据的真实性予以确认。证据四、土地经营权抵押使用情况证明四份。欲证明李维春用于抵押的资源是真实的。被告对证据的真实性及证明的问题均无异议。第三人对证据的真实性、关联性及证明的问题均有异议，认为该证据系被告单方出具。因该证据与本案无关联，本院对该证据不予确认。证据五、委托代理合同一份、发票两张、大庆市律师服务收费办法一份。欲证明原告已将代理费168,535.11元支付给委托诉讼代理人。被告对该证据无异议。第三人对证据的真实性及证明的问题均无异议。本院对该证据予以确认。证据六、承诺书及申请书复印件各一份。欲证明李维春有权处分涉案土地。被告对证据无异议。曹洪飞对证据的真实性、合法性及证明的问题均有异议。因该证据的原件由被告向法庭出示，本院对该证据的真实性予以确认。被告李维春举证如下：证据一、黑龙江省大庆市大同区人民法院（2019）黑0606执恢20号执行案件结案通知书一份。欲证明涉案抵押土地承包经营权于2019年3月4日执行给第三人。原告对证据的真实性没有异议，但认为抵押资源有争议原告不知情，属善意第三人。第三人对证据无异议，认为该证据能证明被告办理抵押时资源处于查封中。本院对该证据予以确认。证据二、申请书、承诺书各一份。欲证明曹洪飞承诺李维春可以用争议资源到金融部门办理抵押贷款。原告对证据无异议。曹洪飞质证称，需庭后与委托人核实真伪。本院对该证据的真实性予以确认。证据三、贷款申请书复印件一份、李维春借款人用信承诺书复印件一份。欲证实款项用途。原告对证据无异议。第三人对证据的真实性没有异议。对关联性及证明的问题有异议，认为该证据系被告个人出具。本院对证据的真实性予以确认。第三人举证如下：证据一、（2016）黑0622财保121号裁定书一份、协助执行通知书一份、查封通知书一份。欲证明肇源县人民法院于2016年10月11日签发（2016）黑0622财保121号裁定书，查封了位于肇××县××乡××后××4112亩土地经营权，并冻结了该土地的收益，查封期限三年，故被告的抵押违法且无效。原告对证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，认为该抵押合同不违反法律强制性规定，且是第三人承诺允许被告抵押的，所以抵押合同有效。被告质证称，在办理抵押贷款时，被告是该资源的实际承包人，所以抵押合同有效。本院对该证据的真实性予以确认。证据二、（2019）黑0606执恢20号执行通知书、2019年3月4日执行笔录、（2019）黑0606执恢20号执行案件结案通知书。欲证明案涉土地经黑龙江省大庆市大同区人民法院强制执行给第三人曹洪飞，原告无抵押权。原告对证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，认为被告是基于第三人曹洪飞的承诺办理的抵押。被告对证据的真实性没有异议，认为该证据能证明资源是在2019年才执行给第三人的。本院对该证据予以确认。依据当事人的陈述及庭审确认的证据，本院认定事实如下：被告李维春与刘云笑系夫妻。2017年12月18日二被告与原告签订个人担保借款合同及抵押合同，约定二被告向原告借款5,000,000元，借款期限为2017年9月23日至2020年9月19日，月利率7.4‰，按季结息、到期还本金。本金分三次还清：2017年9月23日至2018年9月19日还1,000,000元，2018年9月20日至2019年9月19日还1,500,000元，2019年9月20日至2020年9月19日还2,500,000元。李维春作为借款人、刘云笑作为财产共有人在合同上签名。二被告用西义顺村水泡地4112亩资源作抵押。原告于签订合同当日向被告发放贷款5,000,000元。至起诉日，被告李维春只偿还利息6,229.4元，本金未还。个人担保借款合同第7.3条约定：按照本合同约定收回或者提前收回借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等实现债权、担保权的费用时，贷款人均可直接从借款人在贷款人处开立的账户中划收。第8.1.1条约定：担保范围包括：本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、保管费、处置费、过户费等贷款人实现债权、担保权的费用和借款人所有其他应付的费用。第9.5条约定：借款人、任一担保人违反本合同项下义务，贷款人有权要求其限期纠正违约行为、停止发放借款、提前收回已发放借款，有权要求担保人承担担保责任，有权宣布借款人、担保人与贷款人签订的其他借款合同项下借款立即到期，或者采取其他资产保全措施。另查明，因被告李维春与第三人曹洪飞对案涉抵押资源的经营权有争议，曹洪飞将李维春及与李维春签订承包合同的肇源县义顺蒙古族乡西义顺村民委员会诉至法院，并申请财产保全，法院于2016年10月11日查封了案涉抵押资源。后经法院调解，李维春与曹洪飞于2017年7月11日达成调解协议，协议内容大致为：李维春享有资源承包经营权，李维春给付曹洪飞投入及收益款，该款分二期给付，分别为2017年7月11日及2017年11月11日，如李维春不能按期给付，则资源的承包经营权归曹洪飞。2017年10月26日曹洪飞出具承诺书一份，同意李维春去西义顺村民委员会领取案涉资源的承包合同书，并同意李维春使用该资源到国家金融部门办理抵押贷款。2019年3月4日法院将案涉资源执行给曹洪飞。原告为此次诉讼委托律师花费代理费168,535.11元。本院认为，原告农商行林肇路支行与被告李维春、刘云笑签订的借款合同系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按该合同履行。现原告已按合同约定向二被告发放贷款5,000,000元，二被告也应当按照合同约定的方式及期限偿还贷款，但自被告借款以后只偿还利息6,229.4元，本金未还，已构成违约，按照双方合同第9.5条约定，原告有权宣布合同项下未偿还的贷款本息提前到期，并要求被告提前清偿。被告李维春对原告要求偿还的2019年4月17日以前借款本息数额无异议，本院予以确认。对原告要求被告按月利率7.4‰上浮50%支付利息至实际给付之日的诉讼请求，因有部分本金尚未到偿还期限，不应一概按逾期利率支付，该期间利息应按合同约定及相关规定支付。被告刘云笑在财产共有人处签名，对借款一事知情，本案债务应为夫妻共同债务，由二被告共同偿还。关于原告要求对被告抵押的资源进行拍卖并优先受偿问题，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第（五）项：“以下财产不得抵押，依法被查封、扣押、监管的财产；”的规定，本案资源抵押的时间为2017年12月18日，但在2016年10月11日该资源已被法院查封，在办理抵押贷款时该查封没有解除，原被告签订的抵押合同因违反法律的强制性规定，属于无效合同，原告不享有该资源的抵押权，原告的这一主张，本院不予支持。对曹洪飞要求作为有独立请求权第三人参加诉讼的申请问题，有独立请求权第三人是指对当事人争议的诉讼标的，认为有独立请求权，以独立实体权利人的身份，提出诉讼请求而参加诉讼的人。而本案的诉讼标的是金融欠款，曹洪飞对该欠款并没有独立的请求权，本院对该申请不予受理。关于律师代理费，因双方在个人担保借款合同第7.5条中有明确约定，该约定是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，诉讼中原告亦提交了委托代理合同及税务发票，能证明原告为本案诉讼产生了律师代理费，被告对律师代理费的数额没有提出异议，本院对原告要求被告支付律师代理费168,535.11元的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第五项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告李维春、刘云笑于本判决生效后立即给付原告黑龙江肇源农村商业银行股份有限公司林肇路支行借款本金5,000,000元、给付2019年4月17日以前利息617,837.26元，本息合计5,617,837.26元。2019年4月17日以后的利息及罚息按合同的约定计算至欠款清偿完毕止；二、被告李维春、刘云笑于本判决生效后立即给付原告黑龙江肇源农村商业银行股份有限公司林肇路支行支付的律师代理费168,535.11元；三、驳回原告黑龙江肇源农村商业银行股份有限公司林肇路支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51,125元，由被告李维春、刘云笑负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审 判 长  邓艳梅人民陪审员  郭 健人民陪审员  许鑫宇二〇一九年十二月二十五日书 记 员  刘 颖附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百八十四条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。