山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终8977号 上诉人（原审被告）：庞爱广,男,1981年11月25日出生,汉族,住临沂市兰山区。 被上诉人（原审原告）:谢志浩，男,1999年11月17日出生,汉族,住临沂市河**。 委托诉讼代理人:张校铭,山东浩理律师事务所律师。 上诉人庞爱广因与被上诉人谢志浩提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初9712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 庞爱广上诉请求：1.依法撤销临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初9712号民事判决书，并依法改判或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人谢志浩承担。事实和理由：1.一审法院认定谢志浩于2018年1月26日受伤，被送往临沂市中医院治疗，花费医药费25,875.72元，该费用系庞爱广支付；一审法院在计算损失时，未将该费用计入.因谢志浩在事故中有一定过错，应承担一定责任。庞爱广垫付的该部分费用，被上诉人理应承担相应费用，不应由庞爱广承担该全部费用。2.谢志浩在工作时存在严重失误，应承担大于30%的责任。3.根据临沂市中医医院的出院医嘱，上诉人认为谢志浩的伤情无需再次手术治疗，其再次住院治疗的花费与庞爱广无关，不应判定由庞爱广承担损失。 被上诉人辩称，一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。 谢志浩向一审法院起诉请求：1.依法判令庞爱广赔付谢志浩各项损失共计129,481元；2.本案的诉讼费用由庞爱广承担。 一审法院认定事实：2018年1月26日，谢志浩受雇于庞爱广从事雕刻广告牌工作时，被雕刻刀旋伤手部。事故发生后，谢志浩被送往临沂市中医院救治，住院治疗30天，花费医药费25,875.72元。出院诊断为1.左拇背伸肌腱撕脱并完全断裂2.左桡神经浅支碾挫断裂3.左桡动脉分支缺损断裂4.左手背软组织挫裂伤。谢志浩在该院进行了左拇背伸肌腱断裂吻合石膏固定术。2018年4月26日，谢志浩因伸拇长肌腱损伤后遗症（重建术后）在阳光融和医院住院治疗30天，花费医药费27,929.15元。2019年1月9日，经临沂沂蒙司法鉴定所鉴定，谢志浩损伤构成十级伤残，评定误工期为150日，护理期为60日，营养期60日。谢志浩为此支出鉴定费1600元。后谢志浩与庞爱广就赔偿问题协商未果，谢志浩诉至一审法院，要求庞爱广赔偿各项损失共计136,588.65元。谢志浩要求赔偿的各项损失具体包括：医疗费27,929.15元、残疾赔偿金79,098元、误工费16,252.5元、护理费6501元、伙食补助费1800元、营养费1800元、交通费608元、法医鉴定费1600元、精神抚慰金1000元。庞爱广对谢志浩的伤残等级有异议，并向一审法院申请重新鉴定，经一审法院委托临沂民信司法鉴定所，其出具民信司鉴[2019]临鉴字第849号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：谢志浩左手多发肌腱、神经断裂损伤导致左手功能丧失评分值为10分，评定为十级伤残；其误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。庞爱广支付鉴定费2000元。另查明，谢志浩在临沂市中医院住院期间的医疗费全部由庞爱广进行垫付。谢志浩在起诉的数额中已经扣除。 一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。谢志浩受雇于庞爱广并在工作时受伤，有谢志浩提交的住院病历、录音材料以及当事人陈述等予以证实，一审法院予以确认。庞爱广主张谢志浩第二次手术系因医疗事故导致的未提供证据证实，一审法院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，谢志浩系在为庞爱广提供劳务过程中而受伤，因此庞爱广对谢志浩受伤所造成的损失应承担赔偿责任，但谢志浩作为完全民事行为能力人，在工作过程中未尽谨慎注意义务，存有一定的过错，也应承担一定的责任。一审法院酌情确定谢志浩自担其损失的30%为宜。对于谢志浩主张的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费27,929.15元，有谢志浩提交的住院病历、用药明细予以证实，一审法院予以确认。2、残疾赔偿金79,098元，符合法律规定，一审法院予以确认。3、经鉴定，谢志浩误工期限为150日，谢志浩系城镇户口，误工费应按无固定收入的城镇居民标准计算，则误工损失为16,252.5元（150天×108.35元/天）。4、护理期限根据司法鉴定意见为60日，则护理费为6501元（60天×108.35元/天）。5、住院伙食补助费1800元（60天×30元/天）。6、营养期限按司法鉴定意见书为60日，则营养费1800元。7、交通费608元、法医鉴定费1600元有相应证据证实，一审法院予以确认。精神抚慰金1000元符合法律规定，一审法院予以支持。综上所述，谢志浩因伤造成的损失共计136,588.65元，庞爱广对上述损失承担70%的赔偿责任即95,612.1元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、庞爱广于本判决发生法律效力后十日内赔偿谢志浩医疗费27,929.15元、残疾赔偿金79,098元、误工费16,252.5元、护理费6501元、伙食补助费1800元、营养费1800元、交通费608元、法医鉴定费1600元、精神抚慰金1000元，共计136,588.65元的70%即95,612.1元；二、驳回谢志浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2890元减半收取1445元，由庞爱广负担1095元，由谢志浩负担350元；鉴定费2000元由庞爱广负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。另查明，对于上诉人垫付的医药费25875.72元，被上诉人同意按照一审判决认定的责任比例，返还上诉人30%的医药费。 本院认为，本案二审的争议焦点在于：1.一审判决认定的责任比例是否适当；2.对于上诉人垫付的医药费25875.72元，被上诉人是否应按其应承担的责任比例予以返还；3.对于被上诉人再次住院所支出的医疗费等费用，上诉人是否应予赔偿。 针对争议焦点一，谢志浩在工作过程中未尽谨慎注意义务，存有一定的过错，对其自身伤情所致损失应承担一定的责任。上诉人主张被上诉人存在重大过错，一审判决确定的责任比例不当，但未提供证据予以证明，本院不予支持。一审判决认定上诉人承担70%的赔偿责任比例适当，本院予以维持。 针对争议焦点二，对于上诉人为被上诉人垫付的在临沂市中医院住院治疗所支出的医药费25875.72元，因不包含在被上诉人的诉讼请求内，而上诉人在一审中也未提出反诉要求被上诉人返还，故一审判决未予处理正确。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。被上诉人在二审中同意返还上诉人所垫付的30%的医药费，系对自身权利的处分，且不违反法律规定，本院予以支持。 针对争议焦点三，2018年4月26日，被上诉人谢志浩因伸拇长肌腱损伤后遗症（重建术后）在阳光融和医院住院治疗30天。被上诉人此次入院治疗与本案事故所致伤情有直接因果关系，故对于被上诉人第二次入院治疗所支出的费用，上诉人应予赔偿。上诉人关于被上诉人后续治疗所支出的医疗费等费用其不应负赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人庞爱广的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。但鉴于被上诉人同意将上诉人垫付的医药费按责任比例予以返还,本院一并予以处理。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定，判决如下： 一、维持山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初9712号民事判决； 二、被上诉人谢志浩于本判决生效之日起十日内返还上诉人垫付的医药费7762.72元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费2890元，由上诉人庞爱广负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 万法宝 审 判 员 田开玉 审 判 员 姚玉蕊 法官助理 朱萱萱 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员 王 雨