陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书  (2018)陕0102民初7465 号 原告：陕西昭秦科工贸有限公司，住所地：陕西省西安市新城区XX路XX号。法定代表人：王周利，该公司执行董事。委托诉讼代理人：路钢，陕西众致律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗涛，陕西众致律师事务所实习律师。被告：被告天豪实业发展有限公司，住所地：陕西省西安市新城区XX路XX号XX花园XX小区XX幢XX单元XX层XX室。法定代表人：闫西平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张焦平，陕西瑞森律师事务所律师。委托诉讼代理人：解德恩，陕西瑞森律师事务所律师。被告：陕西鑫德房地产开发有限责任公司，住所地陕西省咸阳市彬县城关镇西大街商贸区XX区。法定代表人：杨文荣，该公司总经理。原告陕西昭秦科工贸有限公司（以下简称：昭秦科公司）诉被告天豪实业发展有限公司（以下简称：天豪公司）、被告陕西鑫德房地产开发有限责任公司（以下简称：鑫德公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西昭秦科工贸有限公司委托诉讼代理人路刚、罗涛、被告天豪实业发展有限公司委托代理人张焦平、解德恩到庭参加诉讼，陕西鑫德房地产开发有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告昭秦科公司向本院提出的诉讼请求，请求：1、依法判令被告天豪公司与被告鑫德公司共同向原告昭秦科公司支付货款2149244.01元、违约金247163.07元（该违约金自2018年5月18日起至2018年9月10日止），并支付自2018年9月10日至实际给付之日产生的违约金；2、本案诉讼费由二被告承担。事实理由：2015年7月15日，原告昭秦科公司与被告天豪公司签订了《钢材买卖合同》，合同约定由原告昭秦科公司向被告天豪公司施工的工地供应钢材。后原告昭秦科公司按照合同约定履行了供货义务，被告天豪公司和被告鑫德公司共同向原告昭秦科公司付款，截至2018年5月18日，尚欠2149244.01元的款项未向原告昭秦科公司支付，按照合同约定现已产生违约金247163.07元。被告鑫德公司作为钢材的使用方、合同的付款方之一，被告天豪公司是被告鑫德公司天源豪庭项目的现场代表，被告天豪公司代表被告鑫德公司对接钢材供应，且被告天豪公司和被告鑫德公司存在混同的状况，因此被告鑫德公司应当就该钢材款与被告天豪公司向原告昭秦科公司承担连带责任。综上，原告昭秦科公司为保护自己的合法权益，诉至本院。被告天豪公司辩称，一、原告陕西昭秦科工贸有限公司诉称的事实和理由与客观事实不符。2015年3月，涉案的房地产开发工程起初由陕西天惠建设工程有限公司作为总承包，与原告昭秦科公司签订的钢材供应合同。张宝利原来是陕西天惠建设工程有限公司在涉案工程上的项目负责人，邓治科也是天惠公司的施工现场的工作人员。2015年3月12日、5月5日，原告昭秦科公司给陕西天惠建设工程有限公司供了两次货，由于陕西天惠建设工程有限公司不能按合同约定支付钢材款，原告昭秦科公司要求陕西天惠建设工程有限公司提供担保或者由开发商直接支付钢材款，在此种情况下，天豪公司作为开发企业鑫德公司的合作方，于2015年7月15日与原告昭秦科公司签订了《钢材买卖合同》，作为陕西天惠建设工程有限公司支付钢材款提供担保。2015年底，原告昭秦科公司的法定代表人王周利与陕西天惠建设工程有限公司邓治科还进行了对账。2016年，因陕西天惠建设工程有限公司资金不足，被告天豪公司接收了陕西天惠建设工程有限公司在彬县的项目，陕西天惠建设工程有限公司在项目上的人员、资料等全部移交给被告天豪公司。2016年下半年，经邓治科协调，被告天豪公司与原告昭秦科公司达成口头钢材买卖协议，2016年度双方买卖现款现结，没有利息或违约金。此事实，2016年原告昭秦科公司给被告天豪公司的《彬县工地供货结算清单》可以证明。二、原告昭秦科公司依据2017年2月20日欠款条向被告天豪公司主张权利，没有事实基础。2017年2月20日欠款条系原告昭秦科公司提前打印好，在未与被告天豪公司对账的情况下形成的。闫西平、邓治科二人在西安办事，原告昭秦科公司的法定代表人王周利在马路上堵住其二人，让其二人签的字，王周利称，签完后双方可以对账予以核实。签字时，邓治科知晓尚欠原告昭秦科公司钢材款，但具体欠多少，其和闫西平并不清楚。支付钢材款是财务人员负责的，邓治科和闫西平不是财务人员，不知道具体欠款的数额。此后，原告昭秦科公司未与被告天豪公司进行对账。同时，该欠款条载明的是闫西平欠王周利款，与被告天豪公司无关，且欠款主体是闫西平，并不是被告天豪公司，欠款条上也没有被告天豪公司盖章或者被告天豪公司财务人员的签字。被告天豪公司所持有的欠款条与双方之间发生的钢材买卖、付款等实际情况严重不符。截止2017年2月20日，原告昭秦科公司给被告天豪公司供应钢材共计1340.412吨，被告天豪公司给原告昭秦科公司支付钢材款共计289万元。按照合同约定计算，截止2017年2月20日被告天豪公司拖欠原告昭秦科公司的钢材夸也达不到欠款条上的数额。因此，原告昭秦科公司以欠款条主张，没有客观依据。三、本案钢材买卖合同中约定的违约金（包括加价款、违约金）标准和原告昭秦科公司诉讼主张的违约金标准均过高，明显超出了原告昭秦科公司遭受的实际经济损失。钢材加价款具有担保债权实现、补偿守约方损失、对违约方予以一定惩罚的功能，属于合同约定的违约金。本案钢材买卖合同中约定的加价款、违约金和原告昭秦科公司诉讼主张的违约金标准均显然过高，与原告昭秦科公司实际遭受的经济损失不相符，依法应当予以调整。原告昭秦科公司诉讼请求依据的每日千分之一的违约金计算标准折合成年利率高达36.5%，这不但与原告昭秦科公司的实际损失不符，更是与我国民法坚持补偿性为主、惩罚性为辅的违约金调整原则相悖。依据陕西省高级人民法院《关于审理钢材买卖合同纠纷案件中有关违约金调整问题的会议纪要》：“调整后的违约金总的比例水平应当严格控制在年利率36%之内，对于非因恶意拖欠等逾期付款情形的，应当下浮调整违约金标准，将年利率控制在20%-30%的合理区间之内。”因此，被告天豪公司认为本案的违约金标准应调整为2元/吨/天，折合成年利率为29.2%，以此标准来计算，被告天豪公司实际上并未拖欠原告昭秦科公司钢材款，反而是向原告昭秦科公司超付了288507.25元的钢材款。四、被告鑫德公司与被告天豪公司之间不存在任何公司混同的情形，也不是本案钢材买卖合同的签订者，更不是钢材使用人，不应对本案承担任何法律责任。被告鑫德公司是被告天豪公司在涉案房地产开发项目上的合作者，只负责协助被告天豪公司办理相关证照和资料审批等事宜，不参与建设。本案中钢材买卖合同的相对方、付款人和实际使用人均是被告天豪公司而不是被告鑫德公司。原告昭秦科公司向法庭举证的证据三只能说明被告天豪公司与被告鑫德公司之间系合作伙伴，并不能够证明两公司之间存在人员、财务等混同情形。因此，原告昭秦科公司主张鑫德公司对本案承担连带责任没有任何事实和法律依据。综上所述，被告天豪公司认为结合其与原告昭秦科公司之间的实际供货量和付款情况，依照法律规定的违约金标准计算，被告天豪公司并不拖欠原告昭秦科公司钢材款，反而向原告昭秦科公司超付了20多万元的货款。因此，恳请法庭依法查明案件事实，驳回原告昭秦科公司的诉讼请求。被告鑫德公司未出庭答辩，亦未提交答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院综合认定事实如下：2015年1月20日， 原告昭秦科公司与陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部负责人张宝利签订了《钢材买卖合同》一份，约定：原告昭秦科公司作为供方向需方陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部供应钢材，陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部则应于提货三日内付清全部货款；并约定超过三日不能付款，货物最终结算单价=延期天数*每天每吨4元的信用加价+原始约定单价，加价部分从供货当日起计算，并且不能超过当月20日，否则视为违约；合同还约定本合同生效后，需方陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部如逾信用期付款则需按每日千分之二支付违约金；另在合同附件中还约定结算单价按“我的钢铁网”出库日相应钢厂网价加20元/吨，该单价为不含税价。2015年7月15日， 原告昭秦科公司与被告天豪公司签订了《钢材买卖合同》一份，约定：原告昭秦科公司作为供方向需方陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部供应钢材，陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部则应于提货三日内付清全部货款；并约定超过三日不能付款，货物最终结算单价=延期天数*每天每吨4元的信用加价+原始约定单价，加价部分从供货当日起计算，并且不能超过当月20日，否则视为违约；合同还约定本合同生效后，需方陕西天惠建设工程有限公司彬县天源豪庭项目部如逾信用期付款则需按每日千分之二支付违约金；另在合同附件中还约定结算单价按“我的钢铁网”出库日相应钢厂网价加20元/吨，该单价为不含税价。2016年6月26日，张宝利因无力经营自愿将天源豪庭项目工程转给被告天豪公司，张宝利与被告天豪公司法定代表人闫西平签订了《天源豪庭移交协议》一份，约定：张宝利本人自愿退出本项目；将前期所有出支款项双方已确认，后附有清单（清单款：1420000，保证金：1500000共计2920000）；经双方协商连本带息付给张宝利人民币4200000元；移交之日起所有财产归闫西平所有；至本协议移交之日起，以前张宝利所签合约由张宝利自行承担，与本项目无任何关系。清单显示：在天惠公司退出该项目之后，被告天豪公司承接了《钢材买卖合同》中的施工项目，继续就该项目进行施工。2017年2月20日，被告天豪公司的法定代表人闫西平向原告昭秦科公司法定代表人王周利出具了一份欠款条，欠款条载明：“今欠王周利（身份证号码：XXXXXXXXXXXXXX4036）钢材款贰佰伍拾叁万陆仟柒佰肆拾捌元柒角肆分（￥2536748.74）。该款项应于2017年2月28日前付清。欠款人：闫西平。”同日被告天豪公司的法定代表人闫西平向原告昭秦科公司法定代表人王周利出具了另一份欠款条，载明：“今欠王周利（身份证号码：XXXXXXXXXXXXXX4036）钢材款补偿金（2016年8月20日-2017年2月20日）叁拾万元整（￥300000.00）。该款项应于2017年2月28日前付清。欠款人：闫西平。”原告昭秦科公司在2015年3月至2016年12月共向彬县天源豪庭项目部供应钢材共计1340.412吨。2017年1月24日，被告鑫德公司以转账的方式向原告昭秦科公司支付工程款20万元整，2018年5月11日，被告鑫德公司以转账的方式向原告昭秦科公司支付工程款20万元整。截止2018年5月18日，被告天豪公司通过银行转账、收条等的方式向原告昭秦科公司支付钢材款396万元。法庭审理期间，原、被告均认可收到钢材款合计：436万元，且认可被告鑫德公司系彬县天源豪庭项目的建设单位，天豪公司系该项目的实际施工单位。  另2019年10月14日，原告昭秦科公司向法院提交解除代理关系说明一份，载明自 2019年10月14日起，原告昭秦科公司诉被告天豪公司和被告鑫德公司一案同法院的对接工作由该公司王周利接理。                                                               本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告昭秦科公司与张宝利签订的《钢材买卖合同》及原告昭秦科公司与被告天豪公司签订的《钢材买卖合同》，均当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。合同履行期间，张宝利与被告天豪公司法定代表人闫西平签订了《天源豪庭移交协议》，被告天豪公司承接了《钢材买卖合同》中涉案项目的施工，且张宝利将与原告昭秦科公司履行《钢材买卖合同》中产生的债务转让给被告天豪公司，原告昭秦科公司知悉且同意的。原告昭秦科公司亦应被告天豪公司要求继续向其供应钢材，被告天豪公司未能按照合同约定履行付款义务，构成违约，应承担违约责任。现原告昭秦科公司要求被告天豪公司向原告昭秦科公司支付货款2149244.01元及违约金247163.07元（自2018年5月18日起至2018年9月10日止，并支付自2018年9月10日至实际给付之日产生的违约金）之诉讼请求，根据被告天豪公司法定代表人闫西平向原告昭秦科公司出具的两张《欠款条》，本院应认定截至2017年2月20日被告天豪公司尚欠原告昭秦科公司钢材款本金：2536748.74元；从2016年8月20日至2017年2月20日的违约金为300000元，因被告当庭提出违约金约定过高，已超出法律规定范围，故本院酌情将违约金的计算标准调整至年利率24%。根据法律规定的抵充顺序，被告天豪公司于2017年2月28日至2018年5月18日向原告昭秦科公司共计支付1470000元，以上款项先行抵扣已产生的违约金300000元后，再抵扣2017年2月20日尚欠货款2536748.74元所产生的违约金及货款2536748.74元，故截至2018年5月18日被告天豪公司尚欠原告昭秦科公司货款为2111620.03元未支付。截至2019年9月10日的违约金159673.19元，故原告昭秦科的该项诉讼请求，本院予以部分支持。关于原告昭秦科公司要求被告鑫德公司共同承担付款责任之诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于被告天豪公司抗辩的事实，未提供合法有效的证据予以佐证，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零七条、一百零九条、一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陕西天豪实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告陕西昭秦科工贸有限公司支付货款2111620.03元、违约金159673.19元（从2018年9月11日起以实际所欠货款数额为基数按照年利率24%计算至付清所欠货款之日止）；二、驳回原告陕西昭秦科工贸有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费25971元，由被告共同承担。                              如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长   战  幸审  判  员   肖海娟审  判  员    詹晓晔  二〇二〇年四月一日 法 官助 理    苏  杰书 记 员   赵萌影 1