云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初2351号原告（反诉被告）：云南神宇新能源有限公司，住所地云南省昆明市学府路**金鼎科技园综合业务楼**，统一社会信用代码91530000784618756T。法定代表人：苟平，总裁。委托诉讼代理人：杨恩福，男，系，特别授权代理。委托诉讼代理人：程大芳，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：安陆市顺昌粮机设备有限责任公司，住所地，住所地湖北省安陆市府城文昌路**会信用代码9142098261599235XE。法定代表人：涂晓宇，执行董事。委托诉讼代理人：涂胜明，男，特别授权代理。委托诉讼代理人：王锡楚，湖北维天律师事务所律师，特别授权代理。原告云南神宇新能源有限公司与被告安陆市顺昌粮机设备有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案受理后，被告在答辩期内对管辖权提出异议，2019年3月5日本院裁定驳回被告对管辖权提出的异议，被告提出上诉，2019年8月22日昆明市中级人民法院裁定驳回被告的上诉。被告在答辩期内提出反诉，本院受理后依法通知了原告，再次指定了本案的举证期限，并决定本诉与反诉合并审理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人程大芳、杨恩福，被告的委托诉讼代理人王锡楚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原被告双方于2008年1月7日签订的《买卖合同》解除；2.判令被告向原告退还货款349.8万元并支付该款从2018年1月26日至款项付清之日止按照银行同期银行贷款利率计算的资金占用利息；3.判令被告向原告支付违约金25万元；4.判令被告承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费等为实现债权所支付的费用。事实与理由：2008年1月7日，原告与被告签订了《买卖合同》（合同编号：IIC(2008)字第01号），约定被告向原告提供200吨小桐籽粗加工工程设备一套，货款总价为499.45万元，交货时间为自合同签订之日起90天内发货，交货地点为买方项目工厂所在地。并约定了货物验收方式、违约责任、运输方式、技术要求、付款方式、质量担保及保修责任及双方其他相关权利义务等内容。该合同签订以后，原告按照合同约定于2008年1月15日向被告支付了设备制造定金149.8万元。此后，被告生产制造设备的进度太慢，原告经考察被告的设备制造情况后，于2008年4月8日向被告支付了合同总价款的20%即100万元，于2008年4月28日向被告支付了100万元。但此后被告制造的设备一直未达到合同约定的生产要求，原告经多次催促，被告一直未向原告提供符合合同约定的设备，后原告另行委托其他厂家生产了榨油设备，但对于双方签订的协议及支付的款项等事宜一直未予处理。2018年1月6日，原告方代表杨恩福、徐向阳、陈路林与被告代表涂胜明、徐国胜就前述合同履行相关事宜进行了沟通，达成了《会议纪要》，明确“双方同意暂缓执行合同，是否终止合同以云南神宇公司出具的公函为准”。2018年1月16日，原告向被告邮寄了《关于安陆顺昌粮机设备有限责任公司有关事宜的回复函》，明确告知被告终止双方签订的《买卖合同》。2018年8月18日，原被告双方对被告于2018年7月致送给云南神宇的《关于云南神宇新能源有限公司〈买卖合同〉的回复函》中明确的安陆顺昌公司设备清单情况进行了清点，形成了《安陆市顺昌粮机设备有限责任公司与云南神宇新能源有限公司买卖设备现场清点和核验情况确认书》，被告回复确认终止。根据以上情况，原告为保障自身的合法权利，追回巨额货款资金，特提起诉讼，望予以支持。被告答辩并提起反诉称，原告已过一年的期限，已丧失解除权，无权单方解除合同。原告单方中止合同，并要求被告将已经制造的设备就地封存，时间长达十年，在此期间原告除于2008年下半年派公司副总李某到被告处查看设备并拍照外，再无来人或函件提及设备处理事宜。直至2018年原告才来人，原告没有按约定时间付款，违约在先，应承担违约责任。原、被告在会议纪要中已明确已经生产的设备归原告所有，由被告代为处理，处理后的款项原告70%、被告30%，被告还可以得到处理款其实质就是原告对被告的赔偿，被告为原告代管设备十年，造成一定损失，原告应予赔偿，为此特提起反诉，请求法院判令：1.判令原告继续履行双方于2008年1月7日签订的《买卖合同》；2.依法确认原告违约，原告支付被告违约金25万元；3.原告赔偿被告设备保管费1244160元；4.本案的反诉费用由原告承担。对被告的反诉，原告辩称，涉案合同经双方认可已经解除，被告的生产进度达不到合同约定的进度，原告没有违约行为，被告无权要求支付违约金，原告要求支付设备保管费没有事实及法律依据，请求法院驳回其反诉请求，支持原告的诉讼请求。原告为支持其主张，提交了四组证据。被告为证明其观点，提交了二组证据并申请证人李某出庭作证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对对方书面证据的真实性均无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告认为李某证言无法核实其真实性，对该证据不认可。本院审核后认为证人李某已按规定出庭作证，符合证据的形式要件，来源合法，主要内容清楚明确，原告异议理由不充分，本院对相关证据予以确认并在卷佐证。综合诉辩双方的举证质证和陈述，本院依法确认以下法律事实：2008年1月7日，原、被告签订《买卖合同》，约定被告向原告提供200吨小桐籽粗加工工程设备一套，货款总价为499.45万元，合同还对交货时间、交货地点、货物验收方式、违约责任、运输方式、技术要求、付款方式、质量担保及保修责任及双方其他相关权利义务等内容作了约定。合同签订后，原告向被告支付了设备制造定金及设备款合计349.8万元，被告组织生产了相关设备。2008年下半年，原告时任副总经理李某到被告处了解设备情况并要求被告将已生产设备封存。2018年1月6日，原、被告双方在被告处达成《会议纪要（一）》，载明因合同至今仍未履行完毕，双方本着实事求是、尊重历史、注重现实的原则达成如下会议纪要：…双方同意暂缓执行合同，是否终止合同以原告出具的公函为准…。2018年1月16日，原告向被告发出《关于安陆顺昌机械设备有限责任公司有关事宜的回复函》，提出终止履行合同等事项，2018年7月，被告向原告发出《关于云南神宇新能源有限公司的回复函》，对原告来函作了回复。2018年8月18日，原、被告双方在被告处又达成《会议纪要（二）》，载明双方就买卖合同协商处理再次沟通达成会议纪要如下：…清点设备可由被告代为处理后由双方按原告享有70%,被告享有30%的比例分配，以减少双方的损失，被告处理该设备时，将征得原告确认处理价格的意见，同时，原告也可以自行联系处理该设备…。本院认为，原、被告签订的《买卖合同》系双方当事人真实意思表示一致的结果，不违反我国有关法律法规，依法成立并生效，双方依法享有约定的权利并应全面、善意地履行合同义务。关于本案的本诉部分，现有证据已证实原告根据此前与被告达成的《会议纪要（一）》，于2018年1月16日向被告发出一份《回复函》，提出终止合同的主张，被告已收到并作出回复，可视为双方对合同的解除已形成合意，原告主张解除合同的诉请应予支持，被告所作合同应继续履行的观点本院不予采信。由于双方所签合同没有明确解除权行使期限，被告对合同解除提出一年解除权行使期限的主张没有事实依据，需指出的是，一年除斥期适用于合同无效或撤销，并不适用于合同解除。关于原告要求被告退还货款349.8万元并支付资金占用利息及违约金25万元的诉请，原告所举证据不能证实其所述被告生产制造设备未达到合同约定的生产要求、原告经多次催促被告一直未向原告提供符合合同约定的设备的事实客观存在，亦不能对抗被告所作原告要求被告将已经制造的设备就地封存、时间长达十年的抗辩，原告应承担举证不能的责任。被告已依据合同为原告制造了部分设备，原告向被告支付的设备款已不具备返还条件，鉴于双方已于2018年8月18日达成《会议纪要（二）》，其中载明的“清点设备可由被告代为处理后由双方按原告享有70%,被告享有30%的比例分配，以减少双方的损失”的内容，系原、被告双方就合同解除后双方权利义务达成的新合意，根据该会议纪要内容，原告享有制造设备处理后70%的权益，该权益的取得来源于原告支付被告的货款，原告再向被告主张返还货款并支付资金占用费的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。现有证据不能证实被告有违约行为，原告主张违约金的诉请没有事实依据，本院不予支持。关于本案的反诉部分，被告主张合同应继续履行的诉请在上文已作评判，在此不再赘述。由于被告实际认可了原告将已经制造的设备就地封存的要求，并与原告达成了二份会议纪要，就合同解除后双方权利义务达成新合意，原告没有违约行为，被告主张违约金的诉请不能成立，本院不予支持。因会议纪要没有设备保管费的相关内容，被告所举证据不能证实其实际支付过设备保管费，本院对被告相应诉请不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第（二）项、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条规定，判决如下：一、解除本诉原告云南神宇新能源有限公司与本诉被告安陆市顺昌粮机设备有限责任公司于2008年1月7日签订的《买卖合同》；二、驳回本诉原告云南神宇新能源有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告安陆市顺昌粮机设备有限责任公司的诉讼请求。本诉案件受理费36784元、保全费5000元、保全担保费5000元，由本诉原告云南神宇新能源有限公司负担；反诉案件受理费9124元，由反诉原告安陆市顺昌粮机设备有限责任公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  曾会康人民陪审员  熊绍勤人民陪审员  张晓云二〇一九年十二月二十日法官助理姚荣书记员钟文婕