海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初12329号   原告：戴某，住址海南省澄迈县金安农场新田作业区，现住海南省琼山区。   委托诉讼代理人：金某，海南瑞来律师事务所律师。   被告：王某，住海口市琼山区。   委托诉讼代理人：韩某，海南川合律师事务所律师。   委托诉讼代理人：黎某，海南川合律师事务所律师。   原告戴某诉被告王某身体权纠纷一案，本院于2019年9月5日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告戴某及委托诉讼代理人金某，被告的委托诉讼代理人韩某、黎某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告戴某向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用暂计72239.9元；因被告于2019年8月1日向原告支付2万元，故变更诉讼请求52042元。二、被告承担本案的诉讼费、鉴定费2100元。事实及理由：一、2019年2月13日，原告美兰区国兴大道大润发超市××楼南国食品柜台工作时，被在春光食品柜台工作的被告故意殴打致伤，原告当即报警。在警察询问期间，原告出现头晕、头痛、恶心、颈部活动受限，受伤处有疼痛、肿胀等症状。2019年2月13日22点30分左右，原告被同事送至海口市第三人民医院进行治疗，经诊断，原告颈4右侧椎板线状骨折；全身多处软组织挫伤（头、面、颈、胸、后背及双小腿）。原告在海口市第三人民医院治疗15日后，于2019年2月28日出院。出院医嘱：1、建议颈托固定1个月，1个月后返院复诊，了解病情情况，决定拆除颈托时间；2、加强营养，多食用含钙或促骨愈合类食物等。2019年4月1日，海口市公安局美兰分局对原告进行伤情鉴定，鉴定意见为原告戴某所受的损伤构成轻伤二级。二、原告的各项损失1、医疗费：事故发生后，原告于2019年2月14日前往海口市第三人民医院入院接受治疗，原告住院共15天，花费医疗费总额为7691.68元（第一次治疗花费7041.68元，复查花费650元）；被告均未给予支付；后续治疗费5000元。2、住院伙食补助费：原告住院共计15天，以100元/天标准计算，原告主张住院伙食补助费为100元/天×15天=1500元。3、营养费：原告因本次事故造成身体严重伤害，需要加强营养以恢复身体机能。以每天50元计算，营养费计算公式为：50元/天×60天（营养期）=3000元；4、误工费：原告在海南南国食品有限公司从事销售工作，受到人身损害前月平均工资为6565元/月，按照其年收入为78780元/年标准计算，误工期从2019年2月14日事故发生之日起计算至定残之日止，计算公式为：78780元/年÷365天×180天（误工期）=38850元；5、护理费：原告在治疗和康复期间需要一人护理，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准150元/天计算，护理费计算公式为：150元/天×60天（护理期）=9000元；6、交通费及相关费用：根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗、司法鉴定往返等发生的费用，故原告酌情主张2000元交通费；7、精神损害抚慰金：原告因此次事故造成身体残疾，严重影响了今后的生活和工作，故暂主张5000元的精神损害赔偿抚慰金。以上费用总计（暂定）：72042元。   三、被告的责任.原告为肢体残疾人肆级，被告故意伤害致原告身体遭受严重损害；被告在工作过程中以强欺弱，给社会造成重大不良影响。被告的故意伤害行为致原告颈4右侧椎板线状骨折，全身多处软组织挫伤（头、面、颈、胸、后背及双小腿）等严重身体伤害，被告应对其故意伤害行为承担法律责任，并赔偿原告损失。综上所述，为了维护原告的合法利益，特依《中华人民共和国民事诉讼法》的规定提起民事诉讼，请贵院支持原告的各项诉讼请求。   被告辩称，一、本案系刑事附带民事纠纷，即使原告另行提起民事诉讼，本案也应当适用刑事附带民事审理程序。   本案纠纷源于2019年2月13日16时许，原告与被告在海南省海口市××区因争抢客源发生口角后，双方互相殴打、拉扯，致使原告、被告不同程度受伤。此后，被告被海口市美兰区人民检察院以涉嫌“故意伤害罪”提起公诉，经海口市美兰区人民法院审理后于2019年8月1日作出（2019）琼0108刑初273号《刑事判决书》，并判决被告犯故意伤害罪，处有期徒刑六个月。故而，本案属于《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》（以下简称《解释》）第一百四十五条规定的附带民事诉讼案件，本案原告虽另行提起民事诉讼，但根据该《解释》第一百六十三条的规定，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。所以，本案纠纷应当适用刑事诉讼法及刑事诉讼法解释进行审理。二、原告对危害结果的发生主观上具有一定过错，应当对损害后果承担不低于50%的民事责任。如上所述，原告遭受的危害后果源于争抢客源发生口角后，双方互相殴打、拉扯，双方对危害后果均具有过错，且应当注意的是，根据公安机关制作的《询问笔录》记载可见，原告的主观过错是明显且主要的。所以，根据《解释》第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额”的规定，由于原告具有主观过错，其应当对危害后果承担不低于50%的民事责任。三、针对原告的各项具体诉求。（一）根据《解释》第一百三十八条、第一百五十五条的规定，被告的赔偿范围仅限于犯罪行为造成的物质损失，且该物质损失仅限于被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，不包括间接损失，更不包含精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人生活费等非物质损失。（二）根据《解释》第一百五十一条规定“附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，由此可见，原告对其主张未能提供充足证据的，应当承担举证不能的法律后果。1、医疗费，应当提供县级以上人民医院出具的医疗发票并结合住院病例材料进行确认；此外，根据原告所提供的病例材料可见，原告并无后续治疗项目，不存在后续治疗费用，即使存在应待实际产生后再行主张。2、营养费，原告未能提供增加营养的凭证以及相关营养票据，应当承担举证不能的不利后果。3、误工费，原告应当就其误工收入减少提供充足证据，否则应当承担举证不能的法律后果；根据原告原告住院14天以及出院医嘱，建议以误工日45天结合原告的日平均工资进行计算。4、护理费，原告应当就其护理人员收入提供证据，否则建议按“居民服务业122.32元/日”结合住院14天计付。5、交通费，原告未提供相应的交通票据，该项主张不应得到支持。6、鉴定费，原告所提交的鉴定系由其单方委托，应当由其承担承担，应当注意的是，根据《海南省司法鉴定收费管理实施细则（实行）》的规定，“后续治疗费”、“三期”评定这两项鉴定费合计应为1400元，而所提供的发票却为2100元显属违规收费。四、被告已在2019年8月1日向原告支付赔偿款人民币贰万元，该部分款项应当从被告赔偿数额内予以扣减，且超出部分应返还被告。综上所述，恳请贵院依法查明案件事实，公正处理，以维护各方当事人的合法权益。   经审理查明，原告戴某系美兰区国兴大道大润发超市××楼南国食品柜台工作人员，被告王某系在大润发超市二楼春光食品柜台工作人员。2019年2月13日16时许，原、被告双方因争抢客源发生口角后，双方互相殴打、拉扯，致使双方不同程度受伤。原告被同事送至海口市第三人民医院进行治疗，经诊断，原告颈4右侧椎板线状骨折；全身多处软组织挫伤（头、面、颈、胸、后背及双小腿）。原告在海口市第三人民医院治疗15天后，于2019年2月28日出院。出院医嘱：1、建议颈托固定1个月，1个月后返院复诊，了解病情情况，决定拆除颈托时间；2、加强营养，多食用含钙或促骨愈合类食物等。2019年4月1日，海口市公安局美兰分局对原告进行伤情鉴定，鉴定意见为原告戴某所受的损伤构成轻伤二级，被告王某因此被本院以故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。原告戴某住院及出院后，花费医疗费总额为7889.58元。被告于2019年8月1日向原告赔偿20000元。2019年8月27日，原告通过海南瑞来律师事务所委托海南华洲司法鉴定中心，对原告戴某受伤所需的后结治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年9月20日，该鉴定中心作出琼华洲司鉴[2019]临鉴字第324号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、戴某后续治疗费用合计人民币5000元左右。2、戴某“三期”评定为：误工期（休息期）180日左右、护理期60日左右、营养期60日左右；护理人数为1人，自受伤之日起计算。原告由此花费鉴定费2100元。被告对其鉴定的真实性、关联性没有异议，但对其合法性、证明内容有异议，认为，该鉴定意见没有对后续治疗项目及费用进行说明，且是由原告单方委托，违法了公开监督原则。特别是误工180天没有依据，也违反了150天的上限，海南省司法厅及物价主管部门明确后续三期的鉴定费均为700元，该鉴定机构收取原告2100元属于违规收费。原告称，自己最近一年工资的银行流水，一个月平均工资6565元。   本院确认的上述事实，（2019）琼0108刑初273号《刑事判决书》，海南省海口市第三人民医院《住院病历》、《医疗门诊收费票据》（10张）、《医疗住院收费票据》、中国人民解放军《医疗门诊收费票据》、海南省人民医院《医疗门诊收费票据》、琼华洲司鉴【2019】临鉴字第324号《司法鉴定意见书》、《海南增值税普通发票》、2019年8月1日《收条》及当事人陈述等在案为凭，上述证据已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，被告王某伤害原告戴某，有已发生法律效的（2019）琼0108刑初273号《刑事判决书》予以认定。被告认为，自己在伤害原告时，原告本身也有过错，要求减轻自己的民事赔偿责任，原告承担不低于50%的民事责任。从（2019）琼0108刑初273号《刑事判决书》查明的事实来讲，已对原告的行为作了认定，即双方系因争抢客源发生口角后，双方互相殴打、拉扯，致使双方不同程度受伤。但这种因双方互相殴打、拉扯，并不能由此就减轻被告所应承担的刑事或者民事赔偿责任。故被告要求原告承担不低于50%的民事责任的意见，本院不予支持。被告对海南华洲司法鉴定中心所作出的琼华洲司鉴【2019】临鉴字第324号《司法鉴定意见书》的合法性有异议，但被告并没有充分证据证明其违法性，故对其鉴定意见，本院予以采信。原告主张受伤后的医院支出费用7889.58元，被告应承担7889.58元；原告主张住院伙食补助费按每天100元计算（100元/天×15天）有理，被告应承担1500元；原告主张按每天50元计算营养费有理，60日的营养费为3000元，被告应承担3000元；原告主张按每天为150元计算护理费过高，应按我省护工每天120元计算，护理期60日计7200元，被告应承担7200元；原告以自己最近一年工资的银行流水，一个月平均工资6565元来计算误工费，本院予以照准，原告的误工费为6565元/月÷30天×180天=39390元，被告应承担39390元；原告主张交通费2000元，因无票据，可按每天30元计算15天为450元，被告应承担450元。原告主张精神损失费5000元，无法律依据，本院不予支持。综上，被告王某应赔偿原告戴某的各项损失合计人民币59429.58元，扣除被告已付20000元，被告还支付39429.58元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，判决如下：   一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告王某应赔偿原告戴某人民币39429.58元。   二、驳回原告戴某的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币329.79元、鉴定费2100元，由被告王某承担。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 纪永明   人民陪审员 黄亚六   人民陪审员 伍仁壮     二O一九年十二月二日   书记员 陈雯雯   书记员 陈科儒   附相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。