江苏省泰州市海陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏1202刑再3号 公诉机关泰州市海陵区人民检察院。 原审被告人许吟枫，绰号“腊狗”，男，1970年10月16日出生，个体，住江苏省泰州市海陵区。曾因吸毒于2015年5月14日、2017年8月10日分别被行政拘留十日。2017年8月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被泰州市姜堰区公安局指定监视居住，同年8月23日被泰州市公安局海陵分局刑事拘留，同年9月28日经江苏省泰州市海陵区人民检察院决定逮捕，同日由泰州市公安局海陵分局执行逮捕。现羁押于泰州市看守所。 辩护人宋亚梅，江苏佑远律师事务所律师。 原审被告人张杰，男，1981年10月10日出生，无业，住江苏省泰州市海陵区。曾因吸毒于2006年2月26日被行政拘留五日并处罚款人民币1900元；曾因赌博、吸毒于2014年8月7日被行政拘留二十日，并处罚款人民币1000元；曾因吸毒，分别于2007年9月7日、2011年6月1日、2011年7月7日、2011年9月3日、2017年8月10日被行政拘留十二日并处罚款人民币2000元、行政拘留十五日并处罚款人民币1900元、行政拘留十五日并处罚款人民币1900元、行政拘留十五日、行政拘留十二日；曾因吸毒于2011年9月6日、2014年9月4日分别被泰州市公安局海陵分局决定强制隔离戒毒两年；2001年7月28日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2014年10月28日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，2015年4月13日刑满释放。2017年8月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被泰州市姜堰区公安局指定监视居住，同年8月23日被泰州市公安局海陵分局刑事拘留，同年9月28日经江苏省泰州市海陵区人民检察院决定逮捕，2018年3月20日被释放。2019年10月28日经本院决定逮捕。现羁押于泰州市看守所。 辩护人陆水珠，江苏律友律师事务所律师。 辩护人赵天绎，江苏律友律师事务所律师。 江苏省泰州市海陵区人民检察院以泰海检诉刑诉[2017]556号起诉书指控原审被告人许吟枫、张杰犯贩卖毒品罪，于2017年11月24日向本院提起公诉。本案经本院审理，于2018年1月30日作出（2017）苏1202刑初522号刑事判决，判决原审被告人许吟枫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万五千元；原审被告人张杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；涉案赃款人民币六千元，应予继续追缴。该判决发生法律效力后，江苏省泰州市海陵区人民检察院于2019年1月21日向我院作出泰海检刑一建[2019]1号再审检察建议书。我院经审理，于2019年7月20日作出（2019）苏1202刑监6号再审决定书，对本案决定再审。江苏省泰州市海陵区人民检察院于2019年12月9日以泰海检一部刑变诉[2019]12号变更起诉决定书对泰海检诉刑诉[2017]556号起诉书向本院提起变更起诉，对原审被告人张杰适用的法律变更为：原审被告人张杰贩卖甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、三百五十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。泰海检诉刑诉[2017]556号起诉书未被变更部分仍然具有法律效力。本院另行组成合议庭公开开庭审理了本案。江苏省泰州市海陵区人民检察院指派检察员陈宏俊出庭支持公诉，原审被告人许吟枫、张杰及其辩护人宋亚梅、陆水珠、赵天绎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审起诉书指控：2017年8月8日下午，吸毒人员吴某联系原审被告人张杰欲购买甲基苯丙胺并支付毒资。后原审被告人张杰联系郭锦铸（另案处理）欲购买甲基苯丙胺20克并通过微信支付毒资人民币6000元。郭锦铸于当晚在泰州市海陵区美好宜居城东门附近以人民币6000元的价格从原审被告人许吟枫处购得甲基苯丙胺约15克，后将所购甲基苯丙胺在其位于美好易居城18号楼1602室的家中交原审被告人张杰。原审被告人张杰将所购得甲基苯丙胺中的2.4克赠送给郭锦铸，后于当晚至泰州市海陵区鹏欣丽都南门吸毒人员吴某的办公室内，向吴某贩卖甲基苯丙胺约2克。 原审公诉机关认为：原审被告人许吟枫、张杰贩卖甲基苯丙胺，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百五十七条之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。原审被告人张杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。原审被告人许吟枫揭发他人犯罪行为，经查证属实，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，系立功，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人许吟枫、张杰归案后均如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。 原审被告人许吟枫、张杰对起诉书指控事实及定性均无异议，当庭自愿认罪。 原审辩护人宋亚梅提出的辩护意见是：原审被告人许吟枫当庭认罪态度较好，且有立功表现，并自愿预交罚金，建议法庭对其减轻处罚。 原审辩护人李欣欣提出的辩护意见是：原审被告人张杰自愿认罪，有悔罪表现，建议法庭对其从轻处罚。 原审查明：2017年8月8日下午，吸毒人员吴某联系原审被告人张杰欲购买甲基苯丙胺并支付毒资。后原审被告人张杰联系郭锦铸（另案处理）欲购买甲基苯丙胺20克并通过微信支付毒资人民币6000元。郭锦铸于当晚至泰州市海陵区美好宜居城东门附近以人民币6000元的价格从原审被告人许吟枫处购得甲基苯丙胺约15克，后将所购甲基苯丙胺交给原审被告人张杰。原审被告人张杰将所购得甲基苯丙胺中的2.4克赠送给郭锦铸，并于当晚至泰州市海陵区鹏欣丽都南门吴某的办公室内，向吴某贩卖甲基苯丙胺约2克。 上述事实，原审被告人许吟枫、张杰在原审开庭审理过程中均无异议，并有证人王某等人的证言，同案犯郭锦铸的供述，立案登记表，检举笔录，行政处罚决定书，刑事判决书，出所登记表，到案经过，搜查笔录，称量笔录，提取笔录，理化检验报告，辨认笔录，照片以及视听资料等证据证实，足以认定。 原审认为，原审被告人许吟枫、张杰贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。原审被告人张杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。原审被告人许吟枫、张杰有劣迹或前科，酌情从重处罚。原审被告人许吟枫揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，对其减轻处罚。原审被告人许吟枫、张杰归案后均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，均依法对其从轻处罚。原审被告人许吟枫、张杰均积极预交罚金，酌情从轻处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予支持。对辩护人提出原审被告人许吟枫、张杰当庭自愿认罪，积极预交罚金，原审被告人许吟枫有立功表现，建议法庭对其从轻或者减轻处罚的辩护意见，均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百五十七条，第六十五条第一款，第六十八条，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人许吟枫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期2日；即自2017年8月23日起至2023年2月20日止。罚金已缴纳。）二、被告人张杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期2日；即自2017年8月23日起至2018年3月20日止。罚金已缴纳。）三、涉案赃款人民币六千元，应予继续追缴。 再审中，泰州市海陵区人民检察院坚持原审中起诉的犯罪事实，认为原审被告人许吟枫、张杰贩卖甲基苯丙胺，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十七条之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。原审被告人张杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。原审被告人许吟枫揭发他人犯罪行为，经查证属实，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，系立功，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人许吟枫、张杰归案后均如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。 原审被告人许吟枫对上述公诉意见无异议。 原审被告人张杰辩称：除用于贩卖给吴某，赠于郭锦铸的毒品外，部分毒品由其本人和他人吸食，部分毒品被其销毁。 原审被告人许吟枫的辩护人宋亚梅提出：原审被告人许吟枫认罪态度较好，且有立功表现，并自愿预交罚金，建议法庭对其减轻处罚。 原审被告人张杰的辩护人陆水珠提出：对吴某支付给原审被告人的款项不能全部认定为毒资，原审被告人张杰将部分毒品用于吸食，原审被告人吴杰贩卖给吴某的毒品应就低认定。原审被告人张杰如实供述，主动认罪，且有悔罪的表现，建议从轻处罚。 经再审审理查明： 2017年8月8日下午，吸毒人员吴某联系原审被告人张杰欲购买甲基苯丙胺并支付毒资。后原审被告人张杰联系郭锦铸（另案处理）欲购买甲基苯丙胺20克并通过微信支付毒资人民币6000元。郭锦铸于当晚至泰州市海陵区美好宜居城东门附近以人民币6000元的价格从原审被告人许吟枫处购得甲基苯丙胺约15克，后将所购甲基苯丙胺交给原审被告人张杰。原审被告人张杰将所购得甲基苯丙胺中的2.4克赠送给郭锦铸，并于当晚至泰州市海陵区鹏欣丽都南门吴某的办公室内，向吴某贩卖甲基苯丙胺约2克。 以上事实，原审被告人许吟枫、张杰在再审开庭审理过程中均无异议，并有检察机关提交并经庭审举证、质证的同案犯郭锦铸的供述、证人王某、吴某的证言，立案登记表，检举笔录，行政处罚决定书，刑事判决书，出所登记表，到案经过，搜查笔录，称量笔录，提取笔录，理化检验报告，辨认笔录，照片以及视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，原审被告人许吟枫、张杰贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。原审被告人张杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。原审被告人许吟枫、张杰有劣迹或前科，酌情从重处罚。原审被告人许吟枫揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，对其减轻处罚。原审被告人许吟枫、张杰归案后均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，均依法对其从轻处罚。原审被告人许吟枫、张杰均积极预交罚金，酌情从轻处罚。原审被告人张杰对所购的毒品有吸食的情节，酌情从轻处理。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予支持。对辩护人提出原审被告人许吟枫、张杰当庭自愿认罪，积极预交罚金，原审被告人许吟枫有立功表现，建议法庭对其从轻或者减轻处罚的辩护意见，均予以采纳。 对原审被告人张杰及其辩护人陆水珠提出原审被告人张杰将部分甲基苯丙胺用于吸食或销毁，应按照销售给吴某的甲基苯丙胺定罪量刑的辩护意见，经查，张杰于2017年8月8日晚，以贩卖为目的从郭锦涛处购进甲基苯丙胺约15克并将其中约2克赠送郭锦涛、约2克贩卖给吴某。后张杰与其女友王某携带剩余甲基苯丙胺至本市海陵区春兰宾馆。8月9日下午，公安机关在该宾馆抓获张杰、王某，未查获甲基苯丙胺，张杰辩称剩余甲基苯丙胺部分被其与王某吸食，部分被其从宾馆马桶冲掉。该案中并没有确实充分的证据证实张杰携带的剩余甲基苯丙胺未用于贩卖，因此，张杰贩卖甲基苯丙胺的数量应以购进的数量认定。在量刑时酌情考虑原审被告人张杰吸食的情节。对原审被告人张杰及其辩护人陆水珠的辩护意见，不予采纳。原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，量刑不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第三款、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十七条，第六十五条第一款，第六十八条，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、维持本院（2017）苏1202刑初522号刑事判决书判决主文第一条，即原审被告人许吟枫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期2日；即自2017年8月23日起至2023年2月20日止。罚金已缴纳。） 二、撤销本院（2017）苏1202刑初522号刑事判决书判决主文第二条，即原审被告人张杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。 三.原审被告人张杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定监视居住两日折抵刑期一日，共折抵刑期七个月；即自2019年10月28日起至2026年3月27日止。罚金已缴纳。） 四.维持本院（2017）苏1202刑初522号刑事判决书判决主文第三条，即涉案赃款人民币六千元，应予继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  仲伟忠 人民陪审员  窦虎英 人民陪审员  张 俊 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  吴 琼 附：相关法律条文 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定原审被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告原审被告人无罪。 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、原审被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。