西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2019）陕0103民初8900号原告：李波，男，1993年6月1日出生，汉族，塔吊司机，住西安市未央区。委托诉讼代理人：朱建国，男，住陕西省永寿县。委托诉讼代理人：骞瑞妮，陕西谷正律师事务所律师。被告：西安海博机械设备有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：周优生，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙立昆，男，该公司员工，住西安市。被告：中天建设集团有限公司第五建设公司，住所地：西安市高新区楼。法定代表人：赵向东，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁志新，陕西德伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟淑梅，陕西德伦律师事务所律师。 原告李波与被告西安海博机械设备有限公司（以下简称海博公司）、中天建设集团有限公司第五建设公司（以下简称中天五建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月29日作出（2017）陕0103民初8984号民事判决。被告中天五建公司不服该判决，提起上诉。西安市中级人民法院于2019年5月17日作出（2019）陕01民终3897号民事裁定，将本案发回本院重审。本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李波、委托诉讼代理人朱建国、骞瑞妮、被告海博公司委托诉讼代理人孙立昆、被告中天五建公司委托诉讼代理人孟淑梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李波向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带支付原告休养期间（2015年10月13日至2016年11月28日）的医疗费2612.2元、交通费800元、住院伙食补助费和营养费4700元、残疾赔偿金266552元、后续治疗费18000元、误工费12万元、护理费2.28万元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金4000元，共计441864.2元。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年10月13日零时左右，原告在兵器工业204所位于商洛市洛南县的建设工地干活时，从塔吊上坠落，造成双跟骨粉碎性骨折、双侧踝关节骨折、腰2椎体爆裂骨折、右足皮裂伤。被送往当地医院拍片后，建议转西安市红会医院治疗。先后五次（2015年10月13日、2015年12月7日、2016年1月5日、2016年2月15日、2017年3月16日）入住西安市红会医院持续治疗94天，二被告承担全部医疗费用15万余元。目前，原告伤情基本治愈，同被告就善后补偿事宜达不成一致意见，为维护原告的合法权益，诉至法院，请依法判决。我方要求两被告承担连带责任。原告受被告海博公司指派在中天五建承包的施工工地进行塔吊操作作业。事故发生当天，原告又是在工期内受被告中天五建现场管理指令其晚上加班，原告在加班完成工作下行中滑跌致伤。由于施工现场位于山区，时间又是在十月中旬凌晨，山区夜晚湿气较大，被告中天五建的施工现场面积约一万平米，现场照明不佳，加上夜晚山区湿滑，才导致的事故发生。被告中天五建未尽到安全照明设置义务，是导致原告跌滑的直接原因。根据中华人民共和国建筑法的规定，施工现场安全由施工承包单位负责。被告中天五建作为涉诉项目的承包方，依法应承担安全管理责任，因此，被告中天五建应对原告滑跌致伤承担赔偿责任。其次，原告正常工作时间是每天上午8点至下午6点。事故发生当天，原告是受被告中天五建现场管理指令其加班，被告中天五建并未对原告进行安全教育或口头上嘱咐注意事项，原告跌滑致伤，被告中天五建存在过错。再次根据被告海博公司和中天五建签订的合同第七条，安全责任第三款约定，由于甲方的原因在安装、顶升、拆除、使用过程中发生的一切机械、人身安全事故，所造成的经济损失与一切责任均由中天公司承担。上述情况说明中天五建存在过错，也是在机械使用过程中发生的人身安全事故，被告中天五建应按合同约定承担赔偿责任。我方认为原告不存在过错，不应当对此次事故承担责任。原告李波持有建筑行业塔吊上岗证，具有合格的塔吊专业操作资格，符合两被告的用工标准。在操作过程中，是外部原因导致的事故发生，原告不存在过错。被告海博公司辩称，一、本案争议焦点之一系原告在中天五建承包的工地受伤，其作为施工承包单位，是否承担赔偿责任。根据《中华人民共和国建筑法》第四十五条规定：“施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。”洛南县施工工地是由中天五建承包。中天五建应有足够保障现场施工安全防护措施，包括不限于照明、通信等设备。由于在其管理的现场没有履行安全管理责任，无足够照明，造成原告受伤。根据《侵权责任法》第三条规定，“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”。在中天五建工地受的伤其就应当赔偿。二、本案争议焦点之二原告虽系海博公司员工，但其以派遣劳务的状态在中天五建工地进行工作，接受中天五建的现场管理、工作调度、时间支配、生活住宿等，原告也陈述了其工作时间由总工安排，其并非在海博公司工作现场受伤。根据《侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错原因侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”两被告签订的《建筑机械设备租赁合同》第七条安全责任第三款约定：“由于甲方（中天公司）的原因在安装，顶升、拆除、使用过程中发生的一切机械人身安全事故，所造成的经济损失与一切责任均由中天公司承担”。由于中天公司现场管理失责，未提供照明设备，且原告受伤后也是用汽车车灯照明，说明中天公司管理混乱。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。”原告虽系海博公司员工，但其在中天公司工地受伤，接受中天公司安排，接受工作指令，系中天公司对其侵权造成人身损害，应当按照司法解释进行赔偿。三、中天公司对原告侵权造成人身损害，没有履行应尽义务，受伤初期虽对伤者简单救治，但后期治疗没有进行，无人支付费用。相反海博公司从关爱员工角度，积极治疗伤病，并支付原告150868.2元医疗及其它费用，该费用应由中天公司承担。被告中天五建公司辩称，一、原告受伤的损失应当由海博公司承担全部赔偿责任。理由是：1、原告是海博公司的雇员，从事雇佣工作时受伤，应当由其雇用单位承担赔偿责任。原告受雇于海博公司，海博公司安排其到中天五建工地上操作海博出租给中天五建的塔吊，原告在工作时受伤。根据最高院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故海博公司应当承担全部赔偿责任。2、原告受伤的原因是其操作失误所致，直接原因是海博公司没有给塔吊司机进行必要的岗前培训和专业培训。塔吊作业属于高度危险作业工种，海博公司作为专业的塔吊租赁公司对塔吊附有安全保障义务的同时，对司机也要进行严格的专业培训和安全培训。而在本案原二审庭审中，合议庭已查明，海博公司根本没有给原告进行任何培训，所以必然导致原告操作失误而摔伤。二、中天公司不应当对原告损失承担任何赔偿责任。1、原告受雇于海博公司，海博公司为其发放工资，与中天公司不存在法律关系。2、中天公司对李波受伤没有任何过错。原告受海博公司指派，在中天五建工地上，其工作场所只有塔吊上，而原告操作失误，从塔吊摔伤，是其未按操作规范操作所致，中天公司对此无任何过错。3、中天公司是正规的建筑单位，其照明等其他安全设施都是符合国家相关规定的。我们现场有2000瓦的照明设备以及工地现场的辅助照明，所以不存在灯光昏暗的说法。4、海博公司和原告都称秦岭山中潮湿。客观事实是，在秦岭深山里无论是白天还是夜晚都是很潮湿的。海博公司作为专业的塔吊租赁公司，既然能将塔吊租赁到秦岭深山中作业，并且在租赁合同中没有对工作时间、条件进行约定，就说明中天五建工地是完全具备正常使用塔吊的条件的。且原告人也是专业的塔吊司机，同意当晚作业，也说明当晚是能够保证他正常作业的。5、依据中天公司与海博公司签订的租赁合同，第七条第二款约定，非中天五建的原因在安装、顶升、拆除、使用过程中发生的一切机械及人身安全事故所造成的经济损失与一切责任均由海博公司承担。第十条第二款第四项约定，任何因素导致海博公司出租设备及附属设施毁损、人员伤亡等均由其自行处理，并承担一切损失和费用，中天公司有过错的除外。本案中，原告受伤是其违反操作规范所致，中天公司没有任何过错，故不应承担任何赔偿责任。三、中天五建在原告受伤时，及时将原告送往医院救治，已经尽到了及时救助的义务，并且当时花费了5657元急救费用，原告和海博公司应当支付给中天五建公司。经审理查明，原告系建筑塔吊司机，被告中天五建公司承包二〇四所洛南基地第一批建筑工程Ⅱ标段工程，租赁被告海博公司塔吊等设备。被告海博公司（乙方）与被告中天五建公司（甲方）签订《建筑机械设备租赁合同》约定：非甲方原因在安装、顶升、拆除、使用过程中发生的一切机械及人身安全事故所造成的经济损失与一切责任，均由乙方承担；由于甲方原因在安装、顶升、拆除、使用过程中发生的一切机械及人身安全事故所造成的经济损失与一切责任，均由甲方承担；乙方的随机操作人员必须受过培训教育，并取得国家机构颁发的资格证书及执业证书，严格按照国家规范及甲方的指令操作；任何因素导致乙方出租设备及附属设施毁损、遗失、灭失、人员伤亡，均由乙方自行处理，并承担一切损失与费用，甲方过错原因除外；等。合同签订后，原告受被告海博公司指派到海博公司出租给被告中天五建公司承包的二〇四所洛南基地第一批建筑工程Ⅱ标段项目部工地从事塔吊司机一职。2015年10月12日晚十一时左右，被告中天五建公司现场管理人员指派原告夜晚加班，原告于13日凌晨0时30分左右完成工作下行中从塔吊上滑跌在地，致双根骨粉碎性骨折、双侧踝关节骨折、腰椎体爆裂骨折、右足皮裂伤，先后住院治疗94天。原一审中陕西西安中恒法医司法鉴定所鉴定出具陕中恒司鉴所【2017】临鉴字789号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李波此次损伤属七级伤残；2、被鉴定人李波后续治理费约需1.80万元；3、被鉴定人李波的误工期建议为24个月；4、被鉴定人的护理期建议为190日。因赔偿问题原、被告未能达成一致，原告遂向本院起诉。原告自2013年起于西安市从事建筑塔吊工作。根据原告诉请并经依法核定的各项赔偿费用为：医疗费2612.2元、交通费800元、住院伙食补助费和营养费4700元、残疾赔偿金266522元、后续治疗费1.8万元、误工费12万元、护理费1.9万元（190天×100元），共计431664.2元；海博公司垫付医疗费150868.2元；中天五建公司垫付急诊费5656.8元；以上三项合计为588189.2元。以上事实，根据原告提交的住院病案、住院明细清单、门诊医疗费票据、交通费票据、居住证明、证人书面证言、资格证、鉴定意见书、被告海博公司提交的医疗费票据及明细、建筑机械租赁合同、被告中天五建公司提交的门诊急救费票据，并综合原、被告陈述、答辩予以确认。本院认为，原告李波为被告海波公司员工，其在工作期间因发生事故受到人身损害，海博公司作为用人单位应当承担赔偿责任。但原告受到人身损害的事故属于生产安全事故，本案中人身损害赔偿的归责存在两种法律责任，既有雇主责任，又有基于生产安全法律关系产生的责任。《中华人民共和国建筑法》第四十五条规定：“施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。”被告中天五建公司作为涉案建筑工程的承包人和施工现场的管理人，对施工现场的安全负有主要责任。中天五建公司虽为涉案塔吊的承租人，但其作为建筑的承包人，同样对塔吊司机具有安全管理、安全教育的义务。中天五建公司称施工现场有充足的照明，但未提交证据证明发生事故时施工现场的照明状况。原告陈述，其跌落后施工现场的管理人员将车开往工地，利用车灯照明，将其抬上车。从原告陈述的情形来看，施工现场存在照明不佳的状况，施工现场的照明状况是涉案事故发生的环境因素之一。综合以上事实情节，中天五建公司作为承包人和施工现场管理人，对涉案生产安全事故的发生具有一定的责任。本案原告选择将海博公司、中天五建公司作为共同被告提起诉讼，应从有利于原告诉讼目的实现的角度，对本案人身损害赔偿的归责依雇主责任、生产安全责任对二被告应承担的责任予以合理分配。本案中不得因雇主责任的存在，而免除生产安全责任人应承担的法律责任。海博公司作为用人单位，亦为生产安全责任主体之一，应对原告工作期间受到的人身损害承担主要赔偿责任。中天五建公司作为生产安全责任人，应对原告受到的人身损害承担次要赔偿责任。原告作为塔吊司机，在施工现场照明不佳时，有义务要求施工现场管理人员改善照明条件。在照明不佳、地面湿滑的条件下，原告应当更加审慎注意施工安全，其对事故的发生亦有责任。涉案事故产生的各项损失合计为588189.2元，海博公司应承担的责任比例为55%，责任金额为323504.1元，扣除其已垫付的医疗费150868.2元，海博公司应向原告支付赔偿款172635.9元；中天五建公司应承担的责任比例为35%，责任金额为205866.2元，扣除其已垫付的急诊费5656.8元，中天五建公司应向原告支付200209.4元；原告自负10%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国建筑法》第四十四条第一款、第四十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：一、被告西安海博机械设备有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告李波支付赔偿款172635.9元。二、被告中天建设集团有限公司第五建设公司于本判决生效之日起三十日内向原告李波支付赔偿款200209.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费9966元(其中案件受理费7566元、鉴定费2400元)由原告李波负担997元，被告西安海博机械设备有限公司负担5481元，被告中天建设集团有限公司第五建设公司负担3488元（此款原告已预交，被告西安海博机械设备有限公司、中天建设集团有限公司第五建设公司将应负担的诉讼费随上述款项一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                           审  判  长  李 军 安   人民陪审员  金 国 莉 人民陪审员  严    鹏                          二〇一九年十一月二十日书  记  员  姚    睿  1