湖北省大冶市人民法院行 政 判 决 书(2019)鄂0281行初140号原告大冶市马鞍山种养专业合作社，住所地：大冶市大箕铺镇曹家堍村逸夫小区。统一社会信用代码934202815854984138法定代表人曹**刚。委托诉讼代理人余向阳，湖北中和信律师事务所律师。委托诉讼代理人吕泰雍治，北京市京师（深圳）律师事务所律师。被告大冶市自然资源和规划局，住所地：大冶市新冶大道**。法定代表人张松，局长。委托诉讼代理人罗焱，该局工作人员。委托诉讼代理人徐美君，湖北维佳律师事务所律师。原告大冶市马鞍山种养专业合作社与被告大冶市自然资源和规划局土地行政处罚纠纷一案，本院于2019年7月29日受理立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人曹**刚、委托诉讼代理人余向阳、吕泰雍治，被告负责人黄建、委托诉讼代理人罗焱、徐美君均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出如下诉讼请求：依法确认被告作出的冶土资执罚[2019]45号《行政处罚决定书》违法并予以撤销。事实和理由：2019年2月24日，被告向原告作出上述行政处罚决定书，责令退还非法占用的2138.84平方米土地；自收到处罚决定书之日起15日内自行拆除在非法占用的土地上新建的建筑面积1185.0285平方米建筑物和其他设施，恢复土地原状；对非法占用土地处以每平方米15元罚款计人民币32082.60元。原告认为所使用的土地是通过合法流转取得，不属非法占用；原告属于农民专业合作社，建设项目符合国家、、地方产业政策是政府招商引资项目，所用土地属农业生产结构调整用地，应按农业设施用地管理；原告曾多次申请变更用地类型，但被告一直不予办理，责任在被告；被告认定事实错误，且作出行政处罚前，没有听取原告的申辩意见，也未举行听证，严重违反法定程序，处罚行为滥用职权、显失公正。原告提交了以下证据（均为复印件）证明：证据1、《行政处罚决定书》,证明大冶市自然资源和规划局作出了具体行政行为，被告主体适格;证据2、《项目投资合同书》,证明合作社与大冶市大箕铺镇政府签订的《项目投资合同书》真实有效，马鞍山庄园项目合法，其所占用的土地为合法使用;证据3、《土地流转合同》、《马鞍山细邓笼承包面积、总金额统计表》,证明合作社承包村民所有土地使用权30年，从2012年1月1日至2042年12月31日止，租金每年200元/亩，土地使用合法;证据4、《关于大冶市马鞍山种养殖合作社生态种养殖项目建设的请示》[箕政文（2013）131号],证明涉案项目真实存在，且合理合法;证据5、《湖北省企业投资项目备案证》,证明马鞍山农业生态园项目已在湖北省发展和改革委员会备案，该项目符合法律规定;证据6、《大冶市发展和改革局文件》，证明马鞍山农业生态园项目在大冶市发展和改革的备案得到核准;证据7、《关于大冶市马鞍山种养专业合作社涉家配套设施定性为违法建筑的申辩意见》,证明合作社已充分的向大冶市国土资源局提出申辩意见，但是被告根本就没有任何的复核及答复，直接作出行政处罚的决定，属于程序违法。被告答辩意见：原告非法占地事实清楚，被告作出的行政处罚决定程序合法，原告诉请没有事实和法律依据，应予驳回。被告提交了以下证据证明：证据1、违法线索登记表；证据2、2018年11月30日动态巡查记录；证据3、接受调查通知书及送达回证；证据4、责令停止违法行为通知书及送达回证；证据5、违法线索核查报告；证据6、立案呈批表；证据1-6证明通过查证发现原告违法占地。证据7、接受调查通知书及送达回证；证据8、曹**刚、曹庭普询问笔录；证据9、现场勘测笔录；证据10、违法现场照片；证据11、勘测定界图、土地利用现状图、土地利用总体规划图（局部）；证据12、金湖黄家献村村委会、大箕铺新屋下村村委会出具的面积、权属证明；证据13、马鞍山种养合作社营业执照、曹**刚法人身份证、曹庭普身份证；证据14、湖北省企业投资项目备案证；证据15、关于大冶市马鞍山种养合作社生态种养殖项目建设的请示；证据16、马鞍山种养合作社与村民承包地流转费用结算统计表；证据17、调查报告、案件审理纪录、违法案件处理决定呈批表；证据18、行政处罚告知书、听证告知书及送达回证；证据19、违法案件会审纪要；证据20、行政处罚决定书及送达回证；证据7-20证明被告作出的行政处罚合法；证据21、行政处罚执行情况；证据22、行政强制执行申请书及送达回证；证据21-22证明原告不履行行政处罚，我局依法强制执行情况。证据23、结案呈报表。证明本案结案情况。经庭审质证，原告对被告证据11、21、22有异议，认为被告提交的土地利用规划没有期限，缺乏年度利用规划，证据11不能认定原告在涉案土地修建的休闲农业设施违法；认为证据21、22不能证明被告的证明目的成立；对其余证据无异议。被告对原告证据1没有异议；对其余证据有异议，认为不能证明原告依法取得了涉案土地使用权。本院认为，对双方无异议的证据，可以认定，但被告证据21、22、23与本案无关。被告证据11能够证明原告使用的涉案土地为耕地，不符合土地利用总体规划；原告证据2、3、4、5、6、7不能证明取得涉案土地合法使用权，被告异议理由成立。经审理查明，2011年11月，曹**刚（原告法定代表人）与大冶市大箕铺镇曹家堍村启祥湾、上畈湾、逸夫湾部分村民协商，租用村民位于马鞍山和细邓垅处的集体土地的水田和旱地约60亩，作为准备成立农业合作社建设用地。双方订立了流转合同。2011年12月16日，曹**刚注册成立大冶市马鞍山种养专业合作社（原告），业务范围为果树、苗木、花卉种植，水产品、家禽、家畜养殖。2012年8月，原告在上述租用土地上投资建设马鞍山庄园项目培训基地，经营范围为会议培训、健身娱乐、农产品采摘、特色餐饮；项目用地包括种植、养殖、水库、建筑（徽派四合院、学习娱乐室）。大冶市大箕铺镇人民政府为该项目用地向大冶市人民政府进行了请示。2013年5月31日，该项目获得《湖北省企业投资项目备案证》，大冶市发展和改革局进行了备案。2018年11月，原大冶市国土资源局发现原告涉嫌非法占地，依法立案调查。经查，认定原告未经土地主管部门批准，擅自占用集体农用土地2799.79平方米建客房部、餐饮部和厨房，已建成建筑物面积1185.0285平方米。经研究，认为原告属非法占地，决定对原告违法行为进行处罚。2019年2月1日，原大冶市国土资源局向原告送达了《行政处罚告知书》和《行政处罚听证告知书》，并告知原告享有的权利。被告进行了申辩和陈述，但未要求听证。2019年2月26日，原大冶市国土资源局向原告送达了冶土资执罚[2019]45号《行政处罚决定书》，认定原告违法占地进行建设的事实成立，对原告作出以下行政处罚：1、责令退还非法占用的2138.84平方米土地；2、自收到本处罚决定书之日起15日内自行拆除在非法占用的2138.84平方米土地上新建的建筑面积1185.0285平方米建筑物和其他设施，恢复土地原状；3、对非法占用的2138.84平方米土地处以每平方米15元罚款计人民币32082.60元。原告认为该处罚决定书认定事实错误，程序违法，处罚显失公正，故而提起诉讼。另查明，2019年3月28日，大冶市自然资源和规划局成立，原大冶市国土资源局及所属职能并入该局。本院认为，依照法律规定，建设占用土地涉及农用地的，应当办理农用地转用审批手续。原告使用的涉案土地，虽然与土地使用权人签订了租用合同，通过流转方式获得使用权，其建设项目符合当时产业政策，也获得相关部门认可，但未经土地主管部门审批和许可，不符合法律规定，不属合法用地。依照国家政策规定，设施农用地也应经过土地主管部门审批，不得随意扩大设施农用地范围；以农业为依托的观光休闲场所、各类庄园、农家乐、以及各类农业园区中涉及建设永久性餐饮、住宿、会议等场所用地，必须依法依规按建设用地进行管理，同样应当履行审批手续。因此，原告认为属合法用地的观点不能成立。原告未经许可使用集体土地，被告有权依法进行处罚。《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定，未经批准非法占用土地的，由土地行政主管部门责令退还非法占用的土地；对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用土地上新建的建筑物及其他设施，恢复土地原状，可以并处罚款。《湖北省土地管理实施办法》第四十六条规定，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定处以罚款的，罚款额为非法占用土地每平方米5元以上30元以下。被告作出具体行政行为前，已经履行法定程序，并告知原告享有申请听证权利。原告没有提出申请，自行放弃了听证权利，不能以此认定被告程序违法。原告提出的申辩意见，不能必然发生阻却被告作出行政行为的后果。综上所述，被告所作出的《行政处罚决定书》认定事实清楚，证据充分，适用法律法规正确，程序合法。原告请求确认其违法并予以撤销的诉求，没有事实和法律依据，不能支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告大冶市马鞍山种养专业合作社的诉讼请求。本案诉讼费50元由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  罗后才人民陪审员  皮建军人民陪审员  陆建霞二〇一九年十二月二日书 记 员  吴 桐