襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0606民初6607号原告：江苏弘盛建设工程集团有限公司。住所地：江苏省高邮市城南经济新区南环路**。法定代表人：郭晓东，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨文忠，襄阳市明正法律服务所法律工作者。被告：周国平，男，1963年3月23日出生，汉族，住。被告：杨继文，男，1968年7月30日出生，汉族，住。二被告共同委托诉讼代理人：史新勤、赵辉，湖北巨天律师事务所律师。原告江苏弘盛建设工程集团有限公司（以下简称弘盛公司）诉被告周国平、杨继文、襄樊市成明建筑劳务有限公司（以下简称成明公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告弘盛公司申请追加成明公司作为被告，本院通知成明公司作为本案被告参加诉讼。原告弘盛公司的委托诉讼代理人杨文忠，被告周国平、杨继文的委托诉讼代理人赵辉，成明公司的法定代表人包旭成、委托诉讼代理人王志斌到庭参加诉讼。庭审后，原告弘盛公司申请撤回对成明公司的起诉，本院已裁定准许撤诉。本案现已审理终结。原告弘盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告损失2212403.09元。2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求第一项变更为：请求判令三被告共同赔偿原告损失2400000元。事实和理由：原、被告双方签订一份工程施工内部承包合同，合同约定，原告将其承接的位于交汇处的齐星泰安华府商住楼的工程交由给二被告承建。合同签订后，被告于2010年1月10日开工，2011年7月31日竣工。2015年开发商襄阳齐星房地产开发有限公司将原告起诉至襄阳市樊城区人民法院。要求原告：1、履行对齐星泰安华府商住楼的维修义务。2、赔偿齐星公司经济损失2212403.09元。樊城法院在审理过程中委托襄阳汉江建设工程质量司法鉴定所对被告承建的商住楼的工程质量进行了鉴定，鉴定结论为该工程存在外墙粉刷层开裂、部分业主室内墙体渗水、部分业主和商铺层面渗漏、、地下室渗漏积水等施工质量问题樊城法院依据司法鉴定书判决原告赔偿襄阳齐星房地产开发有限公司损失2212403.09元，因该工程的实际施工人为二被告，故该维修和赔偿责任应当由二被告承担，原告多次找二被告要求其履行义务无果，故诉至法院。被告周国平、杨继文辩称，1、被答辩人诉讼主体错误，应当驳回被答辩人的诉讼请求。2、本案被答辩人对此所主张的权利已超过法定的诉讼时效。3、即便发包人要求承包人承担质量瑕疵的维修责任成立，答辩人仍存在质量责任免责情形。原告明知二被告为自然人，无施工资质，仍然将工程发包给被告，收取管理费，原告应当对工程质量承担相应责任。综上，请求人民法院依法判令驳回被答辩人的诉讼请求，并由被答辩人承担本案的诉讼费和保全费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方无争议的事实，本院认定如下：1、2009年12月9月，案外人襄樊齐星房地产开发有限公司（以下简称齐星公司）与原告弘盛公司签订《建设合同施工合同》，合同主要约定：弘盛公司承建齐星公司发包的齐星泰安华府商住楼工程，合同总价款为39717500元。就工程质量问题约定，属于保修期范围的项目，承包人应当在接到修理通知之日起7天内派人修理，承包人不在约定期限内派人修理，发包人可自行或指派第三人保修。2、2009年12月28日，弘盛公司（甲方）与被告周国平、杨继文（乙方）签订《工程施工内部承包合同》及《安全生产目标责任承包书》，合同主要约定：甲方将齐星泰安华府商住楼项目工程分包给乙方；乙方按工程总额2%上交工程管理费给甲方；乙方履行甲方与建设单位签订的《建设工程施工合同》的全部条款（履约保证金、工期、质量、安全、单位造价、付款办法等相关条款）。弘盛公司认可按照合同约定收取了周国平、杨继文管理费。3、2009年12月3日，周国平代表弘盛公司与成明公司签订《劳务分包协议》。合同主要约定，弘盛公司将齐星泰安华府商住楼项目的劳务分包给成明公司。工程完工后，因齐星泰安华府商住楼存在施工质量问题，齐星公司诉至本院，本院作出（2015）鄂樊城民三初字第00103号民事判决，判决弘盛公司对该商住楼进行维修，未在八个月内进行维修的，弘盛公司赔偿齐星公司2212403.09元。判决生效后，齐星公司向本院申请强制执行，双方达成执行和解协议，约定弘盛公司于2018年6月28日前将240元执行款转账至本院执行账户。对双方有争议的证据和事实，本院分析认定如下：原告弘盛公司向本院提交（2017）鄂0606执672号执行通知书、建行网上银行电子回执一份，证明弘盛公司已经履行了赔偿义务，共计赔付齐星公司240万元。二被告认为电子回执的付款人为扬州市宏顺商贸有限公司，收款人为襄阳市樊城区法院，与本案无关。经查，齐星公司申请执行本院（2015）鄂樊城民三初字第00103号民事判决，执行案号为（2018）鄂0606执恢193号。弘盛公司已于2019年6月26日按照其与齐星公司达成的执行和解协议，向本院交付执行款240万元。电子回执的付款人为扬州市宏顺商贸有限公司，系弘盛公司委托代付，电子回执款项用途注明为“代弘盛付（2018）鄂0606执恢193号案件款”。原告弘盛公司向本院提交本院（2015）鄂樊城民三初字第00103号民事判决书、鉴定意见书及报告书，证明周国平、杨继文承建的工程存在质量问题，本院判决弘盛公司赔偿襄阳齐星房地产开发有限公司损失2212403.09元。确权的时间应当是判决书的时间即2016年8月4日，故认为主张权利没有超过诉讼时效。被告周国平、杨继文认为，2015年8月2日，经齐星公司申请，本院委托了襄阳汉江建设工程质量司法鉴定所，对该项目做出了鉴定意见“该项目工程存在施工质量问题，且该质量问题在保修范围和保修期内”。因此弘盛公司最迟应当在2015年8月就已经知道了工程质量可能存在问题。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》的规定，诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。因工程质量责任产生的赔偿，应当由生效判决进行确认。（2015）鄂樊城民三初字第00103号民事判决的时间为2016年8月4日，到2017年10月1日《中华人民共和国民法总则》实施，未满二年。因此弘盛公司依据上述生效判决，选择适用《中华人民共和国民法总则》三年诉讼时效的规定，到本案提起诉讼，时效未届满。二被告提出已过诉讼时效的抗辩，本院不予采纳。原告弘盛公司向本院提交7份支付凭证，共计1961.35万元，证明本案的二被告是实际施工人。杨继文、周国平对收到上述款项无异议，但认为款项用于支付成明公司劳务费及支付工程材料费，并提交了购买建材及设备的证据，据此认为二被告不是实际施工人。成明公司只承认收到杨继文、周国平支付的劳务费940多万元，没有其他费用。经查，成明公司收到的劳务费全部由杨继文、周国平支付，弘盛公司未直接向成明公司支付过劳务费。因此，弘盛公司向杨继文、周国平支付的1961.35万元，应认定为依据《工程施工内部承包合同》向二人支付的工程款项。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。周国平、杨继文系不具备承接建筑工程施工资质的个人,其与弘盛公司签订《工程施工内部承包合同》及《安全生产目标责任承包书》承接涉案工程，违反法律强制性规定，应属无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。涉案工程因质量问题，弘盛公司赔偿工程发包方齐星公司240万元。因无效合同的履行产生的损失，原、被告应当根据各自的过错程度承担相应的责任。周国平、杨继文明知自己不具备建筑施工资质，仍承接建筑工程获取工程利润，作为实际施工人，应当保证工程质量并承担保修责任。弘盛公司在明知周国平、杨继文作为个人不具备承接建筑工程的资格，仍将工程承包给二被告施工并收取管理费，应当在收取的管理费范围内承担过错责任。按照双方《工程施工内部承包合同》的约定，弘盛公司按工程总量的2%收取管理费应为794350元，因弘盛公司未提交实际收取管理费的数额，本院依据双方约定的管理费取费标准按照弘盛公司与齐星公司签订的《建设合同施工合同》总价款，推定弘盛公司收取管理费的数额为794350元，弘盛公司应当在获取该管理费利益范围内承担损失，其余1605650元由被告周国平、杨继文承担。综上，弘盛公司向周国平、杨继文主张权利并无不当，其部分诉讼请求成立，本院依法予以支持。被告周国平、杨继文提出的抗辩意见，与本案查明的事实不符，本院均不予采纳。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条,《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,判决如下:被告周国平、杨继文于本判决生效后十日内向原告江苏弘盛建设工程集团有限公司支付损失1605650元；二、驳回原告江苏弘盛建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费12250元，由原告江苏弘盛建设工程集团有限公司负担4054.5元，被告周国平、杨继文负担8195.5元；财产保全费5000元由被告周国平、杨继文负担.如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  李红文人民陪审员  朱正英人民陪审员  刘 宁二〇一九年十二月四日法官助理杨小雨书记员郝筱晰