广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0122刑初544号 公诉机关广西壮族自治区南宁市武鸣区人民检察院。 被告人黄平圭，男，1963年9月29日出生，壮族，初中文化，无业，住南宁市武鸣区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年6月21日被抓获，次日被南宁市公安局武鸣分局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于南宁市武鸣看守所。 辩护人褚武兵，广西新鸣律师事务所律师。 南宁市武鸣区人民检察院以南市武检刑诉（2019）475号起诉书指控被告人黄平圭犯诈骗罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市武鸣区人民检察院指派检察员陆雨农出庭支持公诉。被告人黄平圭及其辩护人褚武兵到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市武鸣区人民检察院指控： 2018年7月，被害人陆某1、曾某1的亲属曾治华因涉嫌刑事犯罪被公安机关采取强制措施。同年8月，被告人黄平圭向陆某1、曾某1承诺，可以通过花钱打点关系，使得曾治华得到从宽处理。后陆某1、曾某1多次交给黄平圭共计110000元（人民币，下同）的费用，用于处理曾治华的事宜。黄平圭在取得陆某1、曾某1的钱款后，未将钱款用于其所承诺事宜，而是将钱款自用。 公诉机关认为，被告人黄平圭的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人黄平圭对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的犯罪事实有异议，其辩护人提出公诉机关指控被告人诈骗数额人民币110000元有误，现有证据只能证实被告人共向被害人要了14万元费用，案发前已退还了10万元，尚有4万元未还，故应以这4万元认定为诈骗数额，另外其对公诉机关认定的被害人提供的与被告人通话的录音光盘提出质疑，认为该证据来源不合法，应不予采信，请求法院依法查明事实，作出公正判决。 经审理查明，2018年7月，被害人陆某1、曾某1的亲属曾治华因涉嫌刑事犯罪被公安机关采取强制措施。同年8月，被告人黄平圭向陆某1、曾某1承诺，可以通过花钱打点关系，使得曾治华得到从宽处理。后陆某1、曾某1多次交给黄平圭共计人民币140000元的费用，用于处理曾治华的事宜。黄平圭在取得陆某1、曾某1的钱款后，未将钱款用于其所承诺事宜，而是将钱款自用。案发前，其退还给被害人陆某1、曾某1100000元，在案发后尚有40000元未退还。 上述事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实本案的来源系被害人报案及公安机关依法立案侦查的事实经过； 2.抓获经过，证实公安机关依法将被告人黄平圭抓获归案； 3.户籍证明，证实被告人作案时已达到完全刑事责任年龄； 4.委托书收据，证实被害人曾某1与被告人黄平圭于2018年9月3日签订协议，黄平圭收取曾某1给的10万元款项的事实； 5.微信转帐记录截图、银行转帐记录，证实被告人黄平圭于2018年9月12日收到被害人转给的款项1万元、同年9月17日收到1.5万元，同年8月18日收到1万元、10月23日收到5000元，共计4万元； 6.证人陆某2的证言，证实在2018年8月的一天，其和曾某2在黄平圭的办公室聊天，曾某2就提到其叔叔因犯罪被刑事拘留，问黄平圭有没有办法让曾治华出来，黄平圭说可以试试看，他自称认识公安和检察院的人，但是需要花钱，曾某2就联系婶婶陆某1。次日陆某1就拿了10万元现金当场交给黄平圭，黄平圭签写了一份收据，并承诺拿钱之后办理曾治华之事，会在2019年2月份前能出来，并让其在收据上作为见证人签了名； 7.证人曾某2的证言，证实在2018年8月的一天，其和陆某2在黄平圭的办公室聊天，其就提到其叔叔因犯罪被刑事拘留，问黄平圭有没有办法让曾治华出来，黄平圭说可以试试看，他自称认识公安局长和检察院检察长，但是需要花钱，其就联系婶婶陆某1。次日其和陆某1、曾某1就拿了10万元现金当场交给黄平圭，并写了一份委托书，委托黄平圭办理曾治华的事情，黄平圭和作为见证人的陆某2都签了名，陆某1除当场给了黄平圭10万元现金外，还另通过微信转了1万元给黄平圭，他的微信名称叫“梦飞扬”； 8.被害人陆某1的陈述，证实其听信花钱找黄平圭帮忙能让其丈夫曾治华减刑早日出来，即于2018年9月3日与曾某1拿了十万元现金给黄平圭，并写了一张最迟6个月不能从看守所出来就退钱的协议，后其又通过微信转帐的方式转给黄平圭2.5万元，通过农某转给黄平圭1万元，共计3.5万元； 9.被害人曾某1的陈述，证实因其叔叔曾治华犯罪被刑事拘留，2018年8月18日其哥哥曾某2在与黄平圭的谈话中了解到黄平圭认识人能帮忙，曾某2告诉其后其信以为真，将此情况告诉了婶婶陆某1，当天陆某1就通过微信转了1万元给黄平圭，8月28日其去银行取了5万元给黄平圭，9月2日黄平圭说已和上面打点好关系了，现只需10万元，曾治华关4至6个月就可出来了，于是在9月3日，其拿了10万元到黄平圭店里交给他，并签订收据。后黄平圭又二次问其要了4万元现金说要打点（每次2万元），其婶陆某1通过微信转给他2.5万元，其也通过微信转给5千元，总共给了黄平圭有21万元。到最后其觉得黄平圭是骗人的，就上门向他要钱回来，最终只要回10万元，剩下11万元黄平圭赖帐不给了。 10.被告人黄平圭的供述，证实在2018年8月份，曾某1找其帮忙办理曾治华被抓的事情，其答应了并和曾某1签订了一份委托书收据并收了10万元钱，双方约定在2019年1月20日前办好，到期如办不到，就要返还10万元钱。之后曾某1的婶婶通过银行及微信分几次转给其3.5万元，曾某1也通过微信转给其5千元。其共收到14万元钱，因为其未按协议办到承诺之事，已于2019年2月20日将10万元退还了曾某1，剩下4万元未归还，均被自己拿去花费了。 11.南宁市公安局武鸣分局于2019年11月20日出具的补充侦查报告书，证实无法对被害人提供的录音材料进行鉴定。 针对上述证据及公诉人的指控、被告人及辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评判如下： 关于公诉机关指控被告人黄平圭诈骗的数额为11万元，而被告人及其辩护人否认，只承认4万元的问题。经查，从本案在案证据看，证人证言、被害人陈述、被告人供述、微信转帐截图、委托书等这几组证据能共同证实且各方均认可的是：1.2018年9月3日，被告人与被害人签订委托书，被告人黄平圭收取了被害人给的10万元现金；2.被害人通过微信及农某，于2018年9月12日转给被告人款项1万元、同年9月17日转给1.5万元，同年8月18日转给1万元、10月23日转给5000元，共计4万元；3.在本案案发前，被告人已退还被害人10万元，尚有4万元未退还给被害人。至于公诉机关提出的在案证据中被害人与被告人之间的通话录音记录及韦建新银行帐户交易明细中的取款记录可证实被告人犯罪数额为11万元的问题，经查，该电话录音从来源提取的程序看，侦查机关及公诉机关均未作出说明，且从公安机关出具的补充侦查报告看，也已证实无法对被害人提供的录音材料进行鉴定。对于韦建新银行帐户交易明细，也只能证明被害人从某银行帐户中领取了款项，但是否已将该款项交给了被告人无证据证实。交给被告人黄平圭共21万元目前也只有被害人曾某1一个人的陈述。综上，对公诉机关指控被告人黄平圭诈骗的数额为11万元的证据不足，不予认可，对被告人的辩护人提出的被告人黄平圭诈骗数额为4万元的辩护意见予以采纳。 本院认为，被告人黄平圭以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方式骗取他人财物四万元，数额巨大，其行为确已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黄平圭犯诈骗罪成立。被告人黄平圭自愿认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚。为严肃国法，根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄平圭犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月21日起至2022年6月20日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳）。 二、责令被告人黄平圭退赔被害人陆某1、曾某1人民币四万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  邓殿熙 人民陪审员  林忠善 人民陪审员  姚永业 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  陆 丹 附相关法律条文： 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；困其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；困其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。