福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初2796号 原告:王水填，男，1958年4月26日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人:陈海林、陈金埕，福建知圆律师事务所律师。 被告:朱云良，男，1967年1月19日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 被告：厦门鲜自源餐饮管理有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区港中路1449号之A263。 法定代表人：朱云良，总经理。 被告：厦门鲜之汇贸易有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区高崎西六路渔轮避风港南堤店铺卸鱼棚1、2、3、4、5号。 法定代表人：朱云良，总经理。 上述被告二、三共同委托诉讼代理人：李朝东、周惠婷，福建明鼎律师事务所律师。 原告王水填与被告朱云良、厦门鲜自源餐饮管理有限公司（以下简称“鲜自源公司”）、厦门鲜之汇贸易有限公司（以下简称“鲜之汇公司”）民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭进行了审理。原告王水填之诉讼委托代理人陈海林、被告鲜自源公司、鲜之汇公司之委托诉讼代理人李朝东、周惠婷到庭参加诉讼。被告朱云良经本院依法公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王水填向本院提出诉讼请求：1.判令被告一朱云良立即向原告王水填偿还借款人民币100万元及利息（利息以100万元为计算基数，按月利率2%，自2019年6月1日起计算至实际还款之日为止）；2.被告二厦门鲜自源餐饮管理有限公司、被告三厦门鲜之汇贸易有限公司对被告一朱云良上述所欠借款本金、利息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、保险费由三被告承担。事实和理由：2017年8月1日，被告一朱云良以装修酒店和水产品经营业务扩大需要为由，向原告王水填提出借款150万元的要求，并由被告二鲜自源公司、被告三鲜之汇公司提供担保。2017年8月1日，原告就通过银行账户转账方式向被告一的建设银行账户转账150万元整。原被告约定月利率2%和1%的违约保证金。2018年4月20日被告一已向原告还款20万元，2018年4月22日，被告以经营上的需要一时不能归还剩余130万元借款为由，要求向王水填续借至2018年12月31日前还清所余欠款。2018年4月22日，被告向原告出示借条一份，承诺在2018年12月31日前还清所余欠款，被告一和被告二、被告三的法定代表人朱云良在借条上签字按手印确认。2019年4月8日，原告向三被告寄送《关于催讨借款律师函》，截至发函之日，被告尚欠原告借款100万元整。三被告收到律师函之后，仍未按照约定向原告偿还款项，经原告多次催讨，三被告无故拒不返还，故原告特依法向法院提起诉讼，恳请法院依法判允原告上列诉求，以维护原告的合法权益。 被告朱云良未作答辩。 被告鲜自源公司、鲜之汇公司辩称，原告提交《借条》中担保人处仅有法定代表人朱云良的签字，并无加盖二答辩人的任何公章，也无提供任何股东会决议，显然二答辩人并无为朱云良提供担保。二答辩人均非一人公司，公司股东也并非朱云良一人。根据《公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”朱云良系答辩人股东，公司要为其提供担保必须经过股东大会或股东大会决议，但被答辩人王水填提供的《借条》却仅有朱云良的签字，并未提供相关的股东会决议，亦未得到股东会决议追认。王水填在取得借条后未能尽到基本的形式审查义务，单方认定了朱云良代表公司在《借条》上签字的行为，因此该《借条》中的担保行为无效，对二答辩人不发生法律效力，二答辩人无需承担连带清偿责任。 原告王水填围绕诉讼请求，依法提交朱云良身份证复印件、厦门鲜之汇贸易有限公司、厦门鲜自源餐饮管理有限公司企业营业执照复印件、借条一张、银行转账客户回单一张、关于催讨借款律师函、快递底单、快递签收记录、保险费发票作为证据。被告鲜自源公司、鲜之汇公司依法提交国家企业信用信息公示系统查询截图作为证据。经庭审举证质证，原告王水填、被告鲜自源公司、鲜之汇公司对对方提交证据的真实性无异议，被告朱云良未提出质证意见。本院经依法审核，对原告王水填、被告鲜自源公司、鲜之汇公司提供的上述证据的真实性予以确认并在卷佐证。 庭审中，原告诉称，其开办集福泽瑞汽车贸易有限公司，担任公司法人。被告朱云良经营被告二、三两家公司。两人系同村，早已认识，原为很好的朋友。2017年8月1日，朱云良主动跟原告联系，声称经营两家公司需要资金，原告就出借了150万，朱云良还款20万后，原告感觉朱云良还款不及时，就让他补写了借条，明确借款用途、本金及利息的还款约定。借条于2018年4月22日在原告经营车行出具，当时在场的有王水填、朱云良及两人共同的朋友王仲盛。王水填、朱云良共同协商打印借条主文条款后，朱云良在借款人、承诺人、担保人法定代表人处签字按手印，王仲盛在见证人处签字按手印。借条出具后，朱云良分别于2018年8月6日、9月8日、10月15日分三次各还本金十万，共计偿还本金三十万元，借条约定的违约保证金82000元都有支付。另借条约定的借款2%利息支付到2019年5月止，后未再偿还任何本息。 被告鲜自源公司、鲜之汇公司当庭承认案涉借条出具时公司的法定代表人为朱云良，但主张公司现在并非朱云良经营。朱云良已付违约保证金82000元视为还款，应抵扣本金。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月1日，原告王水填中国建设银行账号62×××97向被告朱云良账号62×××19转账1500000元。 2018年4月22日，被告朱云良出具借条一份交原告王水填收执，借条载明朱云良“由于装修酒店和水产品经营业务扩大需要，于2017年8月1日向王水填借到人民币壹佰伍拾万元整”，该款当日已收到，2018年4月20日归还200000元，尚未还借款1300000元。由于经营上的需要一时不能归还该借款，本人要求向王水填续借延至2018年12月31日之前全部还清。借条第二条约定朱云良向王水填承诺还款（本金、利息和违约保证金）的具体期限如下：1.自2018年5月1日开始至2018年8月1日，每月1日之前支付给王水填1300000月利息2%和1%违约保证金，并于2018年8月31日前归还100000元。2.2018年9月1日之前支付给王水填1200000月利息2%和1%违约保证金，并于2018年9月30日前归还300000元。3.2018年10月1日之前支付给王水填900000月利息2%和1%违约保证金，并于2018年10月31日前归还300000元。4.2018年11月1日之前支付给王水填600000月利息2%和1%违约保证金，并于2018年11月30日前归还300000元。5.2018年12月1日之前支付给王水填300000月利息2%和1%违约保证金，并于2018年12月31日前归还300000元。6.如有违约行为（包括利息、违约保证金和本金未在约定时间内支付），所付违约保证金累计82000元，王水填有权拒绝退还。7.以上属本人想被借款人王水填的还款承诺，如有任何违约还款行为（包括利息、违约保证金和本金未在约定时间内支付）为此所造成的一切后果由本人自负，王水填有权到本人名下所有公司收款，包括本人经营的厦门鲜自源餐饮管理有限公司（即鲜自源渔人小镇）收银台收款或者收押本人名下的财产，直到还清所有的本金和利息。借条第三条约定：在本人所有款项还清后，并没有任何违约还款期限的情况下，王水填在三个工作日内人数退还朱云良82000元的违约保证金。借条由朱云良在借款人、承诺人处签名加盖指印，见证人处由案外人王仲盛签名加盖指印，担保人处载明厦门鲜自源餐饮管理有限公司、厦门鲜之汇贸易有限公司，法定代表人处均由朱云良签名加盖指印，但未加盖两公司印章。借条日期载明2018年4月22日。 借条出具后，被告朱云良偿还原告借款本金30万元。 2019年4月8日，原告委托律师向被告朱云良发送催讨借款律师函，载明截止发函日，尚欠借款本金100万元未偿还，通知在接到律师函之日起七日内偿还或来函、来电协商还款计划事宜。该律师函于2019年4月9日由被告朱云良本人签收。 另查明，被告鲜自源公司、鲜之汇公司案涉借条出具时的法定代表人均为朱云良，现朱云良仍系两公司法定代表人，并担任公司总经理一职。 诉讼中，原告向本院申请保全三被告名下的财产，并提供保单保函作为担保。本院于2019年7月23日作出（2019）闽0212民初2796号民事裁定，保全三被告名下的财产，保全金额以1000000元为限。李水锭为此缴交诉讼保全费5000元，支付天安财产保险股份有限公司厦门分公司诉讼财产保全责任保险费3200元。 本院认为，合法债权应受法律保护，债务应当清偿。被告朱云良向原告王水填借款1300000元，有借条、银行转账凭证为据，本院予以采信。被告未到庭应诉，亦未提交答辩意见或反驳证据，故本院根据原告王水填提供的证据并结合其陈述，对其主张的借款事实予以确认。被告借款后，依法负有还款义务。现原告陈述被告仅偿还300000元本金，尚有1000000元本金未偿还，被告未提交答辩意见或反驳证据，故对原告王水填提出的被告朱云良偿还借款本金1000000元的诉讼请求，本院依法予以支持。利息方面，借条载明“月利息2%”，庭审中，原告自述被告支付2%利息至2019年5月止，现诉求被告朱云良按月利率2%计付自2019年6月1日起至实际还款之日的利息，不违反合同约定和法律规定。但经查，被告已付违约保证金82000元在原告处，原告主张因被告逾期还款，该保证金不予退还，被告鲜自源公司、鲜之汇公司则主张该保证金应抵扣本金。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因原被告双方已约定借款月息2%，加上违约保证金则超出年利率24%上限，故原告主张直接没收该违约保证金，本院不予支持，相应金额应抵扣被告应付利息。故被告朱云良应付利息为以本金100万元为基数，按月利率2%自2019年6月1日起计算至实际还款之日为止，并扣除已付82000元。 关于被告鲜自源公司、鲜之汇公司是否应承担连带清偿责任的问题，经查，借条载明借款目的系“装修酒店和水产品经营业务扩大需要”，担保人处载明两公司名称，朱云良明示以公司法定代表人身份在两被告公司名称后签名，故可认定朱云良该签名系履行其作为公司法定代表人的职务行为，而非个人行为。故两公司系案涉债务的担保人，因借条未约定担保方式，故两公司应按照连带责任保证承担保证责任。被告公司辩称根据《公司法》第十六条第二款规定，公司提供担保应经股东会决议，原告未提供相关的股东会决议，担保亦未得到股东会决议追认，担保无效。本院认为，《公司法》第十六条规定为公司内部管理的强制性规定，而非效力性强制性规定，不发生合同无效的法律后果。公司对外仍应依约承担担保责任，后若认为公司法定代表人朱云良的行为违反公司管理规定，损害公司利益，可另案追偿，本案不做处理。 保全责任保险费方面，本院认为，保全责任保险费非债务追偿的必要费用，原告主张的逾期利率亦已达年利率24%上限，故主张该费用由被告承担，本院不予支持。 被告朱云良经本院依法公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，既未作出答辩，亦未提供相应的证据，视为其自愿放弃诉讼权利。本案经开庭审理，现已查明事实，本院依法对其缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告朱云良应于本判决生效之日起十日内偿还原告王水填借款本金1000000元及利息（利息按月利率2%计算，自2019年6月1日起计至实际还款之日止，并扣除已付82000元）； 二、被告厦门鲜自源餐饮管理有限公司、厦门鲜之汇贸易有限公司对被告朱云良的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告王水填的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币13800元，另诉讼保全费5000元，由被告朱云良、厦门鲜自源餐饮管理有限公司、厦门鲜之汇贸易有限公司负担。款限于本判决生效之日起五日内交纳。公告费（以发票为准），由被告朱云良负担，该款已由原告王水填先行垫付，被告朱云良应于履行本判决确定的还款义务时一并支付给原告王水填。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  洪秀娟 人民陪审员  陈剑锋 人民陪审员  张国防 二〇一九年十二月三十一日 代书 记员  李金城 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第九十二条第一款受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。