广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初6195号原告：周某某，女，汉族，1928年1月17日出生，住广州市黄埔区，委托诉讼代理人：王莉华、肖丹，分别系北京市奕明（广州）律师事务所律师、实习律师。被告：陆某某，男，汉族，1950年5月12日出生，住广州市黄埔区，委托诉讼代理人：李司燕、冼传乐，均系广东法制盛邦律师事务所律师。原告周某某诉被告陆某某赠与合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理,后因案情复杂，本案转为普通程序，组成合议庭，于2019年11月19日再次公开开庭进行审理，原告周某某及其委托诉讼代理人王莉华，被告陆某某委托诉讼代理人李司燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出如下诉讼请求：1.依法判令撤销原告与被告的赠与关系，并判令被告返还原告文冲迴××号房产，该房产价值50万元左右。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与陆润棠为夫妻，婚后1950年5月12日生育长子陆某某即本案被告，1955年1月26日原告丈夫陆润棠家族进行第二次分家，原告及丈夫陆润棠分得文冲迴××号房屋，后村里对宅基地进行登记造册，当时为免未来办理继承手续，原告将文冲迺龙市圩地街17号房屋登记在被告名下。原告与丈夫结婚后就住在文冲迴××号房屋，大约1976年原告丈夫陆润棠去世后，原告与被告及其妻儿一起居住在文冲迴××号房屋，期间，被告及其妻儿不给原告一分钱，不赡养原告，并且原告生病住院也不闻不问，全靠原告其他几个子女接济才能活到今日。2019年5月，文冲城中村改造，被告未经原告同意，单方与文冲村签订拆迁补偿协议，补偿款一分未给原告，并且产权置换的房屋也不允许原告居住，现在还强行将原告赶出文冲迴××号房屋。原告已是91岁老人，年老体弱、疾病缠身，没有劳动能力，没有经济来源，现在又因被告强行将原告赶出家门，面临流落街头的境地。羊有跪乳之恩，鸦有反哺之孝。原告含辛茹苦把被告养大成人成家，只求在古稀之年有一个安宁的家，过上平静的日子，安度终身！综上所述，由于被告拒不履行其赡养义务，根据《合同法》的规定，原告请求撤销文冲迴××号房屋赠与给被告的赠与关系，以维护原告的合法权益，扬中华尊老、敬老的民族传统美德。原告围绕其诉讼请求提交了分家契据复印件及遗嘱等证据，并申请了证人陆某1、陆某2、陆某3、陆某4、陆某5出庭作证。被告陆某某答辩如下：1.涉案房屋一直登记在被告名下，为被告所有，不存在原告诉请的赠与关系，我方提交的证据1-5可以证明被告依法向村委申请报建，依法取得宅基地证，被告是涉案房屋文冲的村民，依法可以向村委申请取得宅基地使用权，并报建宅基地房屋。2.没有证据证明双方存在赠与关系，涉案房屋不是原告所有，原告无权处分，且原告提供的证据材料无法证实其主张，原告主张存在赠与关系，并起诉要求撤销赠与的事实与理由不成立，应依法予以驳回。3.假设本案经法院审理认为存在赠与关系，根据我方提供的证据涉案房屋已经完成权利转移，赠与行为已经履行完毕，原告丧失撤销赠与的权利。再者原告知悉涉案房屋的情况即登记在被告名下，且原告自称1976年之后，被告一直未履行赡养义务，按照合同法第192条规定赠与人的撤销权自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使，原告明知道撤销的原因，却是在2019年5月29日才提起撤销诉讼，原告撤销赠与的权利因其怠于行使，早已过了法律规定的期限，也丧失行使的权利。4.关于原告主张的被告未履行赡养义务的事实与理由不成立，原告自被告父亲去世之后，被告2006年新建房屋期间均是与其小儿子一起居住，2006年被告新建房屋后原告就搬过来与被告一起居住至今，其次原告自身有退休金且是文冲村的村民，有固定的股份以及分红，原告1982年名下有新建的房产，据被告所知该房产目前是对外收取租金的情况，不存在原告所述没有居所以及经济来源的情形。5.关于征地拆迁，涉案房屋是被告个人所有，对涉案房屋有完整的处分权利，涉案房屋被征地拆迁，被告作为所有权人配合政府的征地需要，与相关部门签订拆迁补偿协议，是被告作为所有权人的处分权，所获得所有征地补偿款等补贴均为被告所有，不受他人干扰。被告围绕其诉讼请求提交了集体土地房产证、收据、报建图、房屋建设工程款支付记录、广东省行政事业性收费统一票据、股权证、农村建房用地普查登记表、广州市房产产权情况表等证据。当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告周某某与陆润棠（已故）系夫妻关系，婚后生育被告陆某某、陆某1、陆某2、陆某3、陆某昭（已故）、陆某4、陆某5七名子女。庭审中，原告出具落款时间为1979年4月1日，分家主持人为（陆润棠）母亲梁二妹的《分家契据》复印件一份，该契据载明：第二次分家在1955年1月26日，第二子陆润棠（其妻周某某、大儿陆鸿彬其三人）分得文冲廻龙市圩地砖瓦杉、木楼结构房屋一间、圳口田1亩、大坦围田1.5亩、岗地、荔枝等其余财产均属我和陆耀池、陆涧桃三人所有……”，原告提出黄埔区××号房屋系在上述陆润棠、周某某、陆某某共同分得的文冲廻龙市圩地砖瓦杉、木楼结构房屋基础上重建的。证人陆某1、陆某2、陆某3、陆某4、陆某5亦出庭作证称位于黄埔区××号房屋是2006年在老屋基础上重建。原告还表示其曾给被告1万元用以重建争议房屋，但未提交相应证据。被告对上述《分家契据》不予认可，并提供了《集体土地房产证》、收据、报建图、房屋建设工程款支付记录、广东省行政事业收费统一票据等证据予以反驳。根据被告提交的《集体土地房产证》可见，位于黄埔区××号房屋权属人为陆某某，土地权属性质为集体所有，用地面积52.875㎡，总建筑面积211.5㎡，为钢筋混凝土结构，层数4层，该房权属来源为2006年新建，该用地是由文冲村和大沙镇批准使用，并经规划部门报建审批，被告于2007年9月3日取得房屋的产权证书，集体土地房产证号为穗集地证字第××号。被告还提交了《农村建房用地普查登记表》及《广州市房产产权情况表》各一份，证实原告名下有大沙镇文冲村旧公路边2号房产，土地性质是集体土地，权证号码为穗集地证字第××号。原告确认大沙镇文冲村旧公路边2号房产系登记在其名下，但陈述该房产原系其儿子陆某昭所建，其已立下遗嘱由陆某昭儿子陆某垣继承全部产权，现该房为陆某垣一家使用。并向法庭提交了立遗嘱人为原告的《遗嘱》一份，该遗嘱载明“座落于广州市黄埔区大沙镇文冲村旧公路边2号房产（集体土地房产证号为：穗集地证字第××号）……权属人为周某某，占有份额为全部，权属来源为1980年新建。上述房产原为立遗嘱人的三儿子陆某昭婚后住宅。2007年12月18日，陆某昭死亡，房产现由三儿媳张某某和孙子陆某垣居住使用。……立遗嘱人对名下所有财产做以下处理：座落于广州市黄埔区大沙镇文冲村旧公路边2号房产（集体土地房产证号为：穗集地证字第××号）的全部产权由陆某垣继承。”原、被告庭审时均确认，黄埔区××号房屋重建后，原告与被告一家一直居住在该房屋内，后被告就黄埔区××号房屋与政府部门签订拆迁补偿协议，并搬离该房屋，现原告独自居住在争议房屋内。本院认为，本案是赠与合同纠纷，原告主张撤销赠与，首先应明确赠与的内容。根据原告代理人提交的代理词，原告系将位于黄埔区××号房屋重建前的老房子赠与给被告，被告才能重建该房屋，并将该房屋登记在自己名下。可见，原告主张赠与的实际是文冲廻龙市圩地砖瓦杉、木楼结构房屋的份额。其次，撤销赠与的前提是赠与合同的成立。本案中，原告出具的《分家契据》仅有复印件并无原件，被告不予认可，且目前尚无证据证实《分家契据》中载明原告分得的文冲廻龙市圩地砖瓦杉、木楼结构房屋与登记在被告名下的黄埔区××号房屋是在同一地址且占地面积相同。即使如证人所述争议房屋是在原告分得的老房子（文冲廻龙市圩地砖瓦杉、木楼结构房屋）所在地块上重建而来，但我国土地管理法明确规定，宅基地所有权属于集体所有，集体经济组织成员只享有使用权。因此，宅基地使用权并不能赠与，只能由集体分配。土地管理法还规定，农村村民一户只能有一处宅基地，且宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。2006年争议的黄埔区××号房屋进行重建时原告已经拥有了黄埔区大沙镇文冲村旧公路边2号宅基地，根据一户一宅政策，原告不能再拥有黄埔区××号宅基地的使用权。因此，被告系通过文冲村和大沙镇批准，并经规划部门报建审批，合法拥有了争议的黄埔区××号宅基地使用权以及地上房屋的所有权，并非通过原告赠与而获得。最后，退一步讲，即使原告曾将分得的文冲廻龙市圩地砖瓦杉、木楼结构房屋份额赠与了被告，但该房屋已经拆除，赠与物已然灭失，且该房屋的灭失系原告赠与时与被告达成的合意，因此，该赠与不可撤销。综上所述，原告主张撤销赠与、返还文冲迴××号房产于法无据，本院不予支持。本院虽未支持原告的诉讼请求，但原告的居住权应得到保障，哀哀父母，生我劬劳，孝道是中华民族的优良传统，也是中国传统社会中极为重要的道德规范。争议房屋面临拆迁，已不宜长久居住，被告搬离原房屋却将年迈的老母亲弃之不顾，其余子女也不思尽其所能妥善照顾母亲，让抚养自己成人年逾九旬的老母亲独居于此，实属不该，应予谴责。古言养儿方知父母恩，如今各子女已成家立业，也为人父母，将心比心，希望原告各子女，特别是作为长子的被告能够积极履行赡养义务，处理好老人的居住问题，不忘原告当年辛苦抚育之恩，以身作则方能给子女做好榜样。如原告的生活、居住等赡养问题终未能得到保障，原告亦可另寻法律渠道解决。综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告周某某的诉讼请求。案件受理费8800元由原告周某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张春节人民陪审员  谭辉红人民陪审员  陆桂芳二〇一九年十二月三日书 记 员  叶梅娟附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国土地管理法》第十条农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理；已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组经营、管理；已经属于乡（镇）农民集体所有的，由乡（镇）农村集体经济组织经营、管理。第六十二条农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。