宝鸡市金台区人民法院民事判决书 (2019)陕0303民初3303号 原告:刘军武,男, 1975年7月23日出生, 汉族,住西安市临潼区。委托诉讼代理人：张秀琴，女，1944年4月18日出生，汉族，住西安市临潼区。    委托诉讼代理人：张跃利，宝鸡市金台区148法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。    被告:宝鸡市恒安铁路物资有限公司,住所地宝鸡市金台区宏文路198号。统一社会信用代码91610303745014175J。法定代表人：徐和全，任公司执行董事。委托诉讼代理人：余俭成，陕西新纪律师事务所律师，特别授权代理。原告刘军武与被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司劳动争议一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘军武委托诉讼代理人、被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘军武向本院提出诉讼请求：1．请求解除双方劳动关系；2．判令被告支付解除劳动关系经济补偿金12919.9元（2012年9月至2019年8月，按2016年10月工资1845.7元计算）；3.判令被告支付未签书面劳动合同双倍工资差额127353元（2012年10月至2019年8月共计69个月，每月1845.7元）；4.判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金37496.5元（6249.4×6）；5.判令被告支付一次性工伤医疗补助金37496.5元（6249.4×6）；6.判令被告赔偿原告失业保险金损失31872.24元（2019年1月至4月，1422×4+1530×14+取暖费900元+医疗补助金3864.24元）；7.判令被告支付病假期间生活费8859.36元（1845.7×80%×6）；8.判令被告赔偿社会保险损失9650.51元（2019年1月至9月养老、医疗和失业保险个人及企业应缴纳部分）；9.判令被告为原告办理档案和社会关系转移手续。事实和理由：原告是肢体二级残疾人，于2012年9月应聘入职被告单位，从事电焊工作，未签订劳动合同，于2017年11月15日受工伤，经过3个月住院治疗及出院康复，2018年1月30日宝鸡市人力资源社会保障局做出宝人社工认决字（2018）91号工伤认定决定书，认定原告为工伤，同年9月29日宝鸡市劳动能力鉴定委员会做出宝劳鉴字（2018）第A-215号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定为劳动功能障碍程度十级。2018年2月原告复工上班，2018年8月21日原告因病请假，经西安市红会医院诊断为双侧股骨头缺血性坏死。直到2019年1月底被告以劳动合同期满，不让原告上班。原告于2019年3月6日申请仲裁，后于2019年4月1日起诉至金台区人民法院，法院于2019年6月25日作出了(2019)陕0303民初1103号判决，法院认定：双方未解除劳动关系，自2018年9月起被告再未向原告发放工资，2018年9月后未上班为病假期间，自2019年起被告未给原告缴纳社会保险系违法等事实，故对原告主张的以解除劳动关系为前提的所有主张未以支持，现原告因被告未给其缴纳社会保险，欠发工资等违法行为单方提出解除劳动关系并提出以上请求，为维护原告的合法权益，请求贵院依法裁判。被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司答辩称，原告所列请求已在另案中处理，本案属于一事不再理。不同意解除劳动关系。且原告要求支付未签订劳动合同双倍工资的请求已超过法定仲裁时效。本院经审理查明法律事实如下：原告是肢体二级残疾人，于2012年9月应聘入职被告单位，从事电焊工作。双方未签订劳动合同。2017年11月15日原告在工作过程中右手受伤，被送往宝鸡市第三人民医院治疗。住院22天后于2017年12月7日出院。2018年2月中旬原告继续上班，休假期间被告未发放工资。2017年12月14日被告提起工伤认定申请，2018年1月30日，宝鸡市人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书，同意认定为工伤。同年9月29日，经宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为拾级。2018年9月3日至11日，原告主因“左髋疼痛伴活动受限渐进性加重8年”进入西安市红会医院住院治疗，出院后医师建议休假起止时间为2018年9月11日至26日，2018年11月6日原告前去术后复查，建议休假起止时间为2018年11月6日至20日。自2018年9月起，原告再未到被告处上班，被告亦再未向原告发放工资。被告自2012年10月起为原告办理养老保险、失业保险、医疗保险等参保手续并缴纳费用，11月起为原告办理工伤保险参保手续。自2019年起至今，原告上述保险账户均处于暂停缴费状态。2019年1月1日至8月31日，原告因髋骨关节手术和治疗等非工伤病症持续休病假未上班。2019年4月1日，原告向金台区人民法院起诉提出含本案第2、4、5、6、9项在内共10项诉讼请求，金台区法院（2019）陕0303民初1103号民事判决书以本案双方劳动关系尚未解除为由判决驳回上述5项诉讼请求，并判决被告支付原告3个月的停工留薪期工资5537.10元、6个月医疗期工资7751.94元。现原告于2019年9月10日申请劳动仲裁，要求解除双方劳动关系并据此提出本案上述请求，宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委员会裁定不予受理，原告遂起诉。以上事实有原告提交仲裁申请书、不予受理通知书、（2019）陕0303民初1103号民事判决书、休假证明书、诊断证明及住院病案、情况说明、证明及参保缴费证明和当事人的陈述在卷佐证，足以认定。原告提交谈话录音和本案无关联性，本院不予认定。原告自行制作社保缴纳明细表无法核实真实性，本院不予认定。本院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案被告自2019年1月开始即停止为原告缴纳各项社会保险费，现原告以此为由申请解除劳动合同，于法有据，本院予以支持。对原告主张解除劳动合同经济补偿金的请求，其未提供解除劳动合同前十二个月平均工资的证据，而直接主张适用（2018）陕0303民初1103号民事判决书确定的停工留薪期月工资计算标准1845.7元，被告对此并无异议，本院予以支持。原告于2012年9月入职，至原告2019年9月主张解除劳动合同，原告的工作年限为7年。被告依法应支付经济补偿金为12919.9元（1845.7×7）。对原告主张未签订书面劳动合同双倍工资的请求，因其入职时间为2012年9月，被告应于2012年10月开始补签劳动合同，未予补签的按月支付2012年10月至2013年8月共11个月的双倍工资，则原告2012年10月双倍工资请求的仲裁时效期间于2013年10月届期，以此类推，2013年8月的双倍工资请求仲裁时效期间于2014年8月届满。原告于2019年9月申请劳动仲裁时已超出了1年仲裁时效期间，本院对其请求不予支持。原告构成工伤，经鉴定构成劳动能力障碍十级，现其主张解除劳动合同并要求由用人单位支付一次性伤残就业补助金，本院予以支持。按照《陕西省实施办法》第二十四条规定，被告应按照2019年陕西省上年度职工月平均工资标准支付原告6个月一次性伤残就业补助金，为37496.5元（74993÷12×6）。原告主张由被告支付一次性工伤医疗补助金的请求，因该项补助为工伤保险基金支付的内容，不应由用人单位支付，故对原告的该项请求，本院不予支持。对原告主张失业保险待遇损失的请求，因被告为原告办理了失业保险手续并缴纳了费用，可待本判决生效、双方劳动关系解除后，向失业保险机构进行登记并办理领取手续，故对原告的该请求，本院不予支持。对原告主张病假期间生活费的请求，本院认为，原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第七条规定，企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满，应当由劳动能力鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。本案中，原告法定医疗期届满后仍未上班，被告既不要求原告来上班，也不按公司规章考核原告，亦不按照上述规定进行鉴定，并当庭不同意解除与原告的劳动关系，视为被告同意原告的医疗期延期。原告的医疗期中2018年9月至2019年2月的工资被告已按照生效法律文书支付原告，被告应支付原告2019年3月至8月之间的医疗期工资。现原告主张病假期间生活费，本院参照医疗期工资予以计算。《陕西省企业工资支付条例》第二十条规定劳动者患病或者非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内，用人单位应当按照不低于劳动合同约定的工资标准的70%支付病假工资，但病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。因双方未约定工资，本院按照本地最低工资标准1700元的80%计算，被告应支付原告病假期间生活费8160元（1700×80%×6）。原告主张由被告赔偿其未缴纳各项社会保险费造成的损失，因原告未提交证据证明已造成了损失，故该请求本院不予支持。对原告要求为其办理档案和社会关系转移手续的请求，于法有据，本院予以支持。对被告称本案属于对（2018）陕0303民初1103号案件请求重复起诉的意见，本院认为，两案诉讼请求重合部分的事实基础不同，（2018）1103案因双方劳动关系未解除，原告所诉无事实依据，现原告申请解除劳动关系并提出请求的，属于基于新的事实，因此后诉不构成对前诉的重复起诉。对被告该意见，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第五十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《失业保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第（五）项、第二百四十七条之规定，判决如下：一、解除原告刘军武与被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司的劳动关系；二、被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司于判决生效后15日内支付原告刘军武解除劳动合同经济补偿金12919.9元；三、被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司于判决生效后15日内支付原告刘军武一次性伤残就业补助金37496.5元；四、被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司于判决生效后15日内支付原告刘军武病假期间生活费8160元；五、被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司于判决生效后15日内为原告办理档案和社会关系转移手续；六、驳回原告刘军武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告刘军武负担2元，由被告宝鸡市恒安铁路物资有限公司负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。  审判员  焦兵丽 二〇一九年十二月二日法官助理  韩江书 记 员 蒋秀艳