江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0322民初5786号原告：焦海地，男，1996年5月12日出生，汉族，住沛县。委托诉讼代理人：吴宝剑，江苏泉山律师事务所律师。被告：鼓楼区知滋餐厅，住所地徐州市鼓楼区琵琶办事处苹果会林湾广场内三层B3-01A。经营者：谢夫莉，女，1976年4月19日出生，汉族，住徐州市泉山区。被告：徐州先起餐饮有限公司，住所地沛县汉城国际二期C商业幢1单元476号。法定代表人：谢思敏，该公司总经理。被告：谢思敏，女，1983年10月30日出生，汉族，住徐州市泉山区。以上三被告共同委托诉讼代理人：魏德志，江苏彭邦律师事务所律师。原告焦海地与被告鼓楼区知滋餐厅（以下简称知滋餐厅）、徐州先起餐饮有限公司（以下简称先起公司）、谢夫莉、谢思敏租赁合同纠纷一案,本院于2019年9月2日立案后，先依法适用简易程序后转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告焦海地的委托诉讼代理人吴宝剑，被告知滋餐厅、先起公司、谢思敏共同委托诉讼代理人魏德志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦海地向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告保证金3.5万元，支付营业收入567元，并支付违约金1.75万元，合计53067元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告租用汉城国际二期华宇商贸城4层435号档口，先后与被告知滋餐厅、先起公司签订《汉城民俗美食体验村租赁合同》，并按合同约定交付保证金3.5万元。然因被告的原因，致上述租赁合同无法继续履行，原告已无法正常经营，因此被告应当返还原告交付的保证金，并承担相应违约责任。被告知滋餐厅、先起公司、谢思敏共同辩称，一、原告起诉先起公司、谢夫莉、谢思敏主体不适格，履行合同的主体是知滋餐厅，知滋餐厅也是与上海建瑭沛县分公司之间履行合同的主体。而先起公司仅仅是为了办理工商登记设立，并未实际经营，谢夫莉仅是知滋餐厅的经营者。依照民诉法相关规定，应当以个体工商户的字号知滋餐厅作为当事人参加诉讼，仅是注明经营者的身份信息，而不是直接将经营者作为案件的当事人。谢思敏作为先起公司的法定代表人，如前所述，先起公司的成立就是为了办理工商登记，没有任何营业性收入和财产，更不存在法定代表人个人资产与法人财产相混淆的情况。原告在诉讼过程中将两自然人的财产进行了查封，由此给两自然人被告所造成的损失，被告保留诉权。二、被告并不存在任何违约行为。理由如下：1、整个华宇商贸城即美食城的招商环境不好是包括原告在内的广大经营者有目共睹的，而招商的力度不够，客流量不足，并不是被告的原因所造成的。双方之间合同无法继续履行这是其中的一个主要原因，而过错不在被告。2、自2019年春节以后，广大商户因无法获取其所期待的利益纷纷撤场，这一点原告是明知的。3、合同中第三条第二项关于租金的约定，如果继续经营，会对原告造成巨大损失，而对被告来讲，其损失相对较小。基于以上三点原因，是双方履行合同的环境发生巨大变化，因情势变更导致合同的无法继续履行，这也是双方在经营后期所达成的一种默示，并不是原告要求继续履行合同而被告不同意才导致的。因此原告在诉状中所称是被告的原因导致合同无法继续履行并不属实。因为如果原告继续坚持经营，只能为其带来巨大损失。三、对于营业收入数额，被告无异议，但被告不应当支付违约金，原告计算违约金的依据和比例，没有任何的事实和法律依据。四、根据当事人陈述，原告虽经营到6月，但实际并未经营到最后。经营到最后的商户都与其达成了书面的协议，由被告按期向商户支付保证金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的《汉城民俗美食体验村租赁合同》、《徐州先起餐饮有限公司租赁合同》、收据、财务软件打印件，被告提交的业绩统计表、商铺租赁合同等证据，本院对真实性予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月18日，先起公司作为甲方，焦海地作为乙方签订《汉城民俗美食体验村租赁合同》一份，该合同封面加盖知滋餐厅公章，内容载明“根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定，就甲方拥有使用权场地，甲、乙双方在平等、自愿的基础上，本着诚信互利、共同发展的原则，经友好协商，于2018年8月18日达成如下协议：第一条场地位置和经营项目1、甲方出租、乙方承租的经营场地位于【汉城国际二期华宇商贸城4层】（具体位置见图纸），沛县民俗美食体验村435号档口。2、甲方同意乙方所租房屋作为经营用，所经营档口品牌为“老潼关肉夹馍”。第二条租赁期限1、租赁期限为1年，即自2018年8月18日起至2019年8月18日止（以实际开业或试营业时间为准，早于或迟于上述日期双方无需承担任何责任）。第三条1、该场地的租金按扣点方式计租。2、租金收取方式：乙方每月销售总额的15%作为费用支付给甲方……第四条装修筹备期本合同项下之开业日暂定为2018年8月18日（具体起租日以实际开业时间为准）；甲方另行书面通知乙方开业日的，以甲方通知为准，乙方应当于改日开业经营（乙方未在该日开业的，不影响计租日的起算）。开业日变动的，在新的开业日前7日书面或口头通知乙方，双方不承担责任……未经甲方书面同意，乙方不得擅自提前开业运营，若经甲方书面允许乙方提前开业，则以实际开业之日为计……第五条乙方租赁场地用途1、乙方租赁场地仅用于经营品牌为：老潼关肉夹馍，经营品类为：老潼关肉夹馍……第六条保证金1、本合同签订时，乙方须一次性向甲方缴纳人民币共计35000元（大写：叁万伍仟元整）。2、乙方在履行本合同项下义务后且无违约情形的，甲方在合同终止乙方按甲方有关撤离场地的规定撤离后30个工作日内将履约保证金无息退还乙方，押金退还是不会产生折旧费等其他费用。3、乙方如果违反本合同及甲方门店管理规定任何条款及有其他违约、侵权或违反行政法律、法规的行为，给甲方或任何三人造成损失，甲方可扣留部分或全部保证金，以抵付甲方或第三人所遭受的经济损失，或抵付乙方应付的违约金。本合同中涉及没收保证金条款的，为乙方向甲方承担按照保证金标准计算的违约金。4、当履约保证金不足时，乙方必须在甲方送达缴款通知10日内补足，否则，每逾期1天，乙方应向甲方支付应缴金额千分之五的滞纳金；如逾期20日仍未补足，则乙方必须按已履行月份扣取费用的50％向甲方支付违约金，同时，甲方有权解除合同。5、租赁期内，乙方因擅自离店或因违法行为被依法查封，导致乙方租赁场地连续停业3天以上，且无任何征兆或措施表明其可以在15日内恢复营业的，视为乙方实质性违约，甲方有权解除合同，没收履约保证金，并要求乙方承担已履行月份扣取费用的50%标准的违约金。6、当乙方连续三个月平均销售额低于整个美食广场平均每家商铺销售额的35％时，甲方有权与乙方解除合同，乙方所变保证金60日内无息退还。7、若因甲方责任导致沛县民俗美食村无法正常交付，甲方将无条件将乙方所交保证金30日内无息退还，双方互不承担其他任何违约责任。8、自乙方签字之日起，若因乙方原因单方面提前终止合同，所交保证金不予退还。第七条进场与装修1、双方约定，本合同项下的进场日暂定为2018年9月25日。届时该场地应达到交付条件……第十条违约责任1、乙方未能按本合同规定向甲方支付租金或水电费，则甲方有权向乙方按所欠款项总额的千分之五每日计算收取滞纳金，直至乙方全数付清所欠款项为止;若乙方施欠租金或水、电及空调使用费达15天时，则甲方除有权在履约保证金中扣除所欠款项总额及相应的滞纳金，还有权中断租赁场所之水、电、空调等的供应，直至欠款付清为止；若乙方拖欠租金或水、电、空调使用费达30天，甲方在采取上述措施后，还有权解除本合同，没收保证金，并追究乙方的违约责任和损失赔偿责任。2、乙方违反本合同约定开业日约定的，除应在计租日开始履行租金及其他费用支付义务外，还应于开业后15日内支付甲方不低于1000元/天的延期开业违约金。如因甲方原因导致乙方不能在合同约定或甲方通知的开业日期开业的，则甲方同意不收取乙方延期开业违约金，双方因特殊事由，且在开业日30日之前通知对方无法按约定开业日开业的，双方互不追究对方责任。3、乙方违反本合同第五条有关租赁场地用途规定的，甲方有权要求乙方限期纠正，乙方不纠正的，乙方应自违反之日起，按人民币【1000】元/天(大写:【壹任圆整】)向甲方付违约金，且甲方有权解除合同，没收保证金。4、乙方承诺拥有合法的经营授权、经营许可和供应渠道，因经营授权产生的法律纠纷，甲方不承担连带责任；因经营许可、商品质量或提供服务被依法查处或被体曝光，给甲方声誉造成严重影响的，甲方有权没收履约保证金，解除合同，收回租赁场所，并向乙方追讨遭受的一切损失，以及由此发生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费。5、甲方认为乙方任何行为，需向乙方出示书面通知在5日内，乙方整改后，由乙方验收签字后，甲方不得以任何理由扣取乙方的保证金、违约金、押金及营业收入。6、乙方给甲方或其他租户(业主)造成损害，以及对整个建筑物造成损害的，乙方应积极采取措施加以弥补并承担所造成的一切损失，乙方不采取指施加以弥补或经甲方提出要求改正而拒不改正的，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付金额相当于3个月租金的违约金。7、甲方项目经营人或法人更换，需要通知乙方，乙方有权取消合作，若经乙方同意，可协商更改合同，确保乙方利益，否则视为甲方违约，乙方有权解除合作并要求甲方除结清乙方该得费用外再赔偿乙方违约金。第十一条其它事项……第十二条争议解决方式……”。知滋餐厅在甲方处盖章，原告焦海地在乙方处签字捺印。2018年8月27日，知滋餐厅作为甲方，焦海地作为乙方签订租赁合同一份，该合同封面为《徐州先起餐饮有限公司租赁合同》，合同除签订日期、租金支付账户、暂定开业日期不同外，其余合同内容均与2018年8月18日原告与先起公司签订的《汉城民俗美食体验村租赁合同》相同。知滋餐厅在甲方处盖章，原告焦海地在乙方处签字捺印。2018年8月27日，原告焦海地以“焦海地（潼关肉夹馍）”的名义向知滋餐厅缴纳保证金35000元。2018年7月1日案外人上海建瑭商业管理有限公司沛县分公司（以下简称建瑭公司）与知滋餐厅签订《商铺租赁合同》，该合同对租赁位置、用途和面积，租赁期限，乙方应交费用及交费时间等进行了约定，该合同加盖有建瑭公司的印章，并有知滋餐厅与谢夫莉的印章。2019年7月19日建瑭公司以知滋餐厅未按合同约定支付2019年7月1日至2019年12月31日的租金，且知滋餐厅多次向建瑭公司明示不再继续履行合同为由起诉至我院，要求解除双方的合同，支付违约金、物业费、恢复费等合计998305元。根据知滋餐厅财务软件6月份打印表显示，美食广场缴费统计表2019-06-01到2019-06-30的业绩统计表编号435名称老潼关账单数50折前金额631元折后金额624.57元缴费统计比率缴纳10.00%金额63.1元实际缴纳63.1元返款金额567元。另查明，知滋餐厅于2017年9月28日在徐州市鼓楼区市场监督管理局登记注册，类型为个体工商户。经营者为谢夫莉，经营场所为鼓楼区琵琶办事处苹果汇邻湾在广场内三层B3-01A。先起公司于2018年9月18日在沛县市场监督管理局登记注册，企业类型有限责任公司（自然人独资），股东为谢思敏。住所地沛县汉城国际二期C商业幢1单元476号。本院认为，原告与被告知滋餐厅签订的《汉城民俗美食体验村租赁合同》，之所以内容甲方为先起公司，封面加盖知滋餐厅公章，而《徐州先起餐饮有限公司租赁合同》甲方为知滋餐厅签订，是因为装订错误，对此原、被告在庭审中均予认可。原告焦海地和被告知滋餐厅之间的租赁合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方均应按照约定履行各自的义务。原告既履行了缴纳保证金的义务，亦根据合同约定在承租的435号档口正常经营，而被告知滋餐厅因自身原因导致原告租用的沛县民俗美食体验村435号档口无法继续使用，故根据合同约定，“乙方在履行本合同项下义务后且无违约情形的，甲方在合同终止乙方按甲方有关撤离场地的规定撤离后30个工作日内将履约保证金无息退还乙方，押金退还时不会产生折旧费等其他费用”，原告要求被告知滋餐厅返还保证金35000元的请求，本院予以支持。被告知滋餐厅虽抗辩原告并未经营至美食城停业，但其提交的证据不足以证明其主张，故对被告的该抗辩，本院不予支持。关于原告要求支付违约金的问题。由于双方未在租赁合同中约定对逾期退还保证金支付违约金，故原告要求按对等原则由被告支付保证金的50%的违约金，无事实和法律依据，对原告该诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告知滋餐厅支付营业收入的要求。根据知滋餐厅财务软件6月份打印表显示，老潼关6月份营业收入结余仍有567.9元。根据原告与被告知滋餐厅之间的约定，被告知滋餐厅应当返还原告剩余营业收入567.9元。故对于原告要求被告知滋餐厅返还营业收入的要求，本院予以支持。关于被告先起公司、谢思敏是否承担责任的问题。根据原、被告庭审中的自认，先起公司成立的目的是为原告等商户办理营业执照，若先起公司不成立，原告等商户就无法办理营业执照，先起公司与原告等商户签订租赁合同的行为应视为其与知滋餐厅共同经营，故原告要求被告先起公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告先起公司虽为有限责任公司，但由谢思敏个人独资成立，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。被告谢思敏未能举证期个人财产独立于公司财产，故对原告要求被告谢思敏承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。关于谢夫莉应否列为被告的问题。谢夫莉作为个体工商户知滋餐厅的经营者，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息，故不应列谢夫莉为本案的被告。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款规定，判决如下:一、被告鼓楼区知滋餐厅于本判决生效后十日内返还原告焦海地保证金35000元，营业收入567.9元，合计35567.9元；二、被告徐州先起餐饮有限公司、谢思敏对上述债务承担连带责任；三、驳回原告焦海地对被告鼓楼区知滋餐厅、徐州先起餐饮有限公司、谢思敏的其他诉讼请求；如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1127元，财产保全费551元，合计1678元，由原告焦海地负担372元，由被告鼓楼区知滋餐厅、徐州先起餐饮有限公司、谢思敏负担1306元（于本判决生效后十日内支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  李 萌人民陪审员  徐泽忠人民陪审员  朱 青二〇一九年十二月二十七日法官 助理  毛媛媛书 记 员  郝 倩