湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0124民初9286号原告：刘建山，男，1963年8月17日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：周爱龙（特别授权），广东国晖（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏甜，广东国晖（长沙）律师事务所律师。被告：湖南省长宁炭素股份有限公司，住所地宁乡市喻家坳乡田山村（现湖溪塘村花山组88号）。法定代表人：王新华，该公司董事长。委托诉讼代理人：颜景桂，湖南严明律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈悠悠，湖南严明律师事务所实习律师。原告刘建山诉被告湖南省长宁炭素股份有限公司（以下简称长宁炭素公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人周爱龙、被告长宁炭素公司委托诉讼代理人颜景桂、沈悠悠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘建山向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金27000元（3000元×9个月）；2、被告支付原告一次性工伤医疗补助金24000元（3000元×8个月）；3、被告支付原告一次性伤残就业补助金24000元（3000元×8个月）；4、被告支付原告停工留薪期工资36000元（3000元×12个月）；5、被告支付原告医疗费9270.23元；6、被告支付原告住院伙食补助费5160元（60元/天×86天）；7、被告支付原告护理费11282元（47885元/年÷365天×86天）；8、被告支付原告鉴定费200元；9、被告支付原告交通费2000元；以上共计138912.23元。事实与理由：2015年3月，原告到被告单位从事基建维修工作。2017年3月23日，原告在被告处焙烧车间屋顶检修屋面，因屋面檀条断裂，原告从屋顶摔至四号炉窑顶受伤。原告受伤后，先后在宁乡市中医医院、中南大学湘雅医院、长沙市第一医院住院治疗86天，先后花费医药费139870.23元，被告支付130600元。此后被认定为工伤玖级伤残，原告就工伤保险待遇相关事项请求被告赔偿而申请劳动仲裁。2019年9月25日收到仲裁裁决后不服，故提起诉讼。被告长宁炭素公司答辩称，1、答辩人与被答辩人之间不存在事实劳动关系，答辩单位不应该承担工伤保险责任。答辩人与案外人肖训平系劳务承包关系，被答辩人系肖训平雇请的员工，仅为肖训平提供劳务。肖训平安排被答辩人的工作及工资发放，肖训平与刘建山之间成立事实劳动关系。2、即使需要答辩人承担工伤保险责任，其停工留薪期工资、误工费、住院伙食补助费、护理费及交通费计算标准过高，请求法院依法认定。其中，停工留薪期应根据《湖南省在岗职工停工留薪期分类目录》确定为1个月，结合其实际住院天数最长也不能超过82天；住院伙食补助费应按照20元/天的标准计算；护理费标准应按照其受伤上一年度即2016年度职工月平均工资5013元的50%计算为6851.1元（5013元/月÷30天×50%×82天）；交通费被答辩人未提供票据，不应支持。原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据结合争议事实分析认定如下：原告住院天数原告主张为86天，被告主张82天，对此原告提交了住院记录以及医疗费票据，其上载明的天数合计为86天，本院确定原告住院天数为86天。本院经审理认定事实如下：2017年3月23日，原告刘建山在被告长宁炭素公司焙烧车间屋顶检修屋面时，由于屋面檩条断裂，从屋顶摔至四号炉窑顶受伤。2017年6月26日，刘建山申请工伤认定，被人社局受理后，长宁炭素公司认为其与刘建山之间不存在劳动关系，认为宁乡县喻家坳乡肖训平建筑劳务分包服务部（以下简称肖训平服务部）与刘建山之间存在劳动关系。2017年10月23日，肖训平服务部作为原告，以刘建山、长宁炭素公司作为被告向本院提起民事诉讼，请求确认原告与被告刘建山之间不存在事实劳动关系。本院受理后，于2017年11月23日对该案作出（2017）湘0124民初6222号民事判决，判决确认肖训平服务部与刘建山自2017年3月14日起成立事实劳动关系，刘建山与被告长宁炭素公司之间不存在事实劳动关系。肖训平服务部对一审判决不服，提出上诉。2018年3月20日，长沙市中级人民法院作出（2018）湘01民终758号民事判决，判决撤销本院（2017）湘0124民初6222号民事判决，并确认肖训平服务部与刘建山之间不存在事实劳动关系，被告长宁炭素公司与刘建山之间存在事实劳动关系。该二审判决生效后，宁乡市人力资源和社会保障于2018年8月10日据此作出了宁人社工伤认字［2018]0040号《认定工伤决定书》将原告所受之伤认定为工伤。2018年11月8日，原告工伤经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2019年8月，原告向宁乡市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除双方的劳动关系，并由被告赔偿原告如下损失：1、一次性伤残补助金27000元（3000元×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金24000元（3000元×8个月）；3、一次性伤残就业补助金24000元（3000元×8个月）；4、停工留薪期工资36000元（3000元×12个月）；5、医疗费16000元；6、住院伙食补助费5160元（60元/天×86天）；7、护理费11282元（47885元/年÷365天×86天）；8、鉴定费200元；9、交通费2000元。2019年9月25日，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会裁决：被告赔偿原告工伤保险待遇101161.33元，双方劳动关系解除，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服，向本院起诉，遂形成本案诉讼。被告未就仲裁裁决向本院起诉。另查明，被告未为原告缴纳工伤保险费，原告计算赔偿项目的本人工资双方一致认可为3000元。原告受伤后，先后在宁乡市中医医院、中南大学湘雅医院、长沙市第一医院住院治疗86天，自付医疗费139870.23元，被告向原告支付医疗费130600元，尚有9270.23元未支付。原告在长沙市第一医院住院65天，2017年6月9日，出院医嘱载明：注意休息，加强营养，建议全休2个月，继续卧床半个月后建议到骨科门诊就诊并指导能否下床活动。2017年9月20日至2017年9月27日，原告仍进行了住院治疗，出院医嘱注明要注意休息，预防感冒，注意伤口卫生，右上肢加强功能锻炼。本院认为，原、被告之间的事实劳动关系已经生效判决予以确认，被告再次提出双方未形成事实劳动关系，依据不足。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未为原告购买工伤保险，应按工伤保险条例规定的项目向原告赔偿工伤保险待遇。现原告提出解除双方之间的事实劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条以及《湖南省实施办法》第二十六条的规定，原告应享受如下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金27000元（3000元×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金24000元（3000元×8个月）；3、一次性伤残就业补助金24000元（3000元×8个月）；4、停工留薪期工资21000元（3000元×7个月），被告主张停工留薪期应按照《湖南省在岗职工停工留薪期分类目录》并结合原告住院天数认定停工留薪期为82天，但该目录并无依据，考虑本案实际情况，2017年6月9日的医嘱中载明出院全休建议2个月，2017年9月20日的出院医嘱仍载明要注意休息，加强右上肢锻炼，被告主张为82天显然依据不足。本院综合本案实际情况确定停工留薪期为7个月；5、医疗费9270.23元；6、住院伙食补助费5160元（60元/天×86天）；7、护理费11282元（47885元/年÷365天×86天），因该护理费属于停工留薪期期间的护理费，应由单位负责，本院参照湖南省2018年公布的2017年其他居民服务业年收入标准47885元/年的标准计算其护理费；8、鉴定费200元；9、原告主张交通费2000元未提供票据，本院不予支持；以上应赔偿项目共计121912.23元。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，并参照《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告湖南省长宁炭素股份有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告刘建山各项工伤保险待遇121912.23元；二、驳回原告刘建山的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南省长宁炭素股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 洋二〇一九年十二月十九日书记员 赵丽雯附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。