中华人民共和国 安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖03民初114号 原告：澳大利亚思玲桐有限公司（SlimtumPtyLtd.），住所地澳大利亚维多利亚州亚拉维尔区海德街道259号。 常务董事：麦克斯韦·泰勒·达文波特（MaxwellTaylorDavenport） 委托诉讼代理人：孔剑凡，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人：尹健，国浩律师（南京）事务所实习律师。 被告：黄旭东，男，1993年10月3日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。 委托诉讼代理人：胡志会，安徽明钰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邵思远，安徽明钰律师事务所实习律师。 原告澳大利亚思玲桐有限公司（SlimtumPtyLtd.）（以下简称思玲桐公司）与被告黄旭东不正当竞争纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月2日公开开庭进行了审理。原告思玲桐公司的委托诉讼代理人孔剑凡、尹健，被告黄旭东及其委托诉讼代理人胡志会、邵思远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告思玲桐公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立刻停止侵权行为；2、判决被告在市级报纸上刊登声明以消除影响；3、判决被告赔偿原告侵权赔偿金及合理费用共计100万元；4、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告公司的法定代表人麦克斯韦·泰勒·达文波特（MaxwellTaylorDavenport）是Slimtum品牌注册商标的权利人，该商标注册在第10类、25类等塑身衣及相关产品类别上，目前已获得授权，商标专用权的有效期为自2016年10月31日至2026年10月30日。自2016年6月8日起，Slimtum品牌的塑身衣产品已经在中国进行销售。一经上市，即取得了极佳的市场反响。在生产过程中，原告经过不断的研发，提升产品的质量，使得Slimtum品牌的塑身衣产品更加受到广大消费者的青睐，几乎是同类产品中的首选产品，知名媒体“小红书”也进行了推荐，Slimtum品牌塑身衣已成为同类产品中的知名产品，正是基于此，才有大量的侵权者不断涌现。原告经过调查，发现黄旭东在其微信朋友圈中，未经许可擅自使用原告的Slimtum商品名称及商品标识，销售假冒产品，实施了足以使消费者误认为是原告产品的混淆行为，构成了不正当竞争行为。为维护原告的合法权益，故诉至贵院，恳请贵院判如所请。 被告黄旭东辩称，一、原告提交的“保全证据公证书”等材料不能证明被告侵权事实。二、退一步讲，即便法院认定被告侵权，本案原告诉请的赔偿金及合理损失100万元明显过高，不应得到法律支持。原告提出的全部诉讼请求均没有事实和法律依据，请求贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告为证实其诉讼主张成立，向本院提交如下证据： 第一组证据：澳大利亚商标注册证明及翻译件；商标许可协议。证明原告经商标权人的授权，有权使用商标，是涉案商品的生产商。 第二组证据：原告正规授权店“laylaysun的小店”淘宝销量及评价截图；原告正规授权店“RESHAPE重塑旗舰店”天猫销量及评价截图；原告正规授权店“重塑RESHAPE”淘宝店销量及评价截图；原告正规授权店“内在光芒INNERSHINE”淘宝销量及评价截图；知名消费推荐软件“小红书”的推荐及相关用户的评价截图；微信公众号中的相关推荐该产品的文章；律师函及邮寄签收情况。证明原告授权经销商从2016年6月8日已经开始销售涉案商品，经过多年的销售，涉案商品在市场上的销量很大，受到众多消费者的喜爱，在行业内知名度高。有其他同类产品商家将原告产品视作最大的竞争者，表明原告商品在行业内具有一定的影响力。 第三组证据：澳大利亚商标注册证明及翻译件；国内商标注册初审公告截图。证明涉案商品的名称具有显著性。 第四组证据：（2019）宁钟证经内字第1073号公证书。证明被告未经许可，实施了侵权行为，构成不正当竞争，被告的侵权行为最早发生在2018年8月2日。 第五组证据：时间戳证据保全的光盘。证明原告提交的2-1至2-4的截图已经过时间戳认证，该组截图均是真实的。 第六组证据：原告正规授权店“laylaysun的小店”淘宝店铺销售情况时间戳截图；原告正规授权店“RESHAPE重塑旗舰店”天猫店铺销售情况时间戳截图；原告正规授权店“重塑RESHAPE”淘宝店铺销售情况时间戳截图；原告正规授权店“内在光芒INNERSHINE”淘宝店铺销售情况时间戳截图；（2019）宁钟证经内字第7154号公证书。证明原告授权经销商从2016年6月已经开始销售涉案商品，经过多年的销售，涉案商品在市场上的销量很大，受到众多消费者的喜爱，在行业内知名度高，原告涉案商品受到知名消费推荐软件“小红书”以及相关微信公众号的推荐，原告涉案商品在行业内具有一定的影响力。 第七组证据：国内商标注册结果查询图。证明涉案商品名称在中国已经获得注册，具有显著性。 第八组证据：原告涉案商品的正品；原告代理人与原告常务董事MAX及原告经销商重塑店铺的负责人之间的微信聊天记录截图1、截图2、（2019）宁钟证经内字第7153号公证书及光盘中的视频。证明被告所销售的产品并非来源于原告的经销商，被告声称产品来自重塑，但重塑只是零售商，在聊天记录里重塑负责人进一步确定了重塑从未向被告批发过相关产品，也没有和被告有任何业务往来；被告产品是假冒的，被告所生产、销售的产品是假冒产品；被告生产规模极大且仍在不断扩大，销售金额高。 第九组证据：原告销售涉案商品的发票；微信聊天记录截图。证明原告产品的利润为50%，因被告侵权行为遭受的损失较大。 第十组证据：律师费、公证费及翻译费发票、保全费用及保全保险费用单据、高铁票。证明原告为制止被告侵权行为已经支出了10万元律师费，原告用于本案的公证费及翻译费、购买产品费用已达5160元，其中三次公证费合计4000元，翻译费合计800元，从被告处购买产品360元；原告办理证据保全已缴纳1520元保全费用给法院，同时为办理保全担保已支付保险费用1000元，共计2520元；原告委托律师为进行本案诉讼，已支出差旅费共计642元。 对原告所举的的证据一、证据三的真实性，被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：证据二中、证据五、证据六中原告多家正规授权店线上销量及评价截图、“小红书”的推荐及相关用户的评价截图、微信公众号中的相关推荐该产品的文章均有时间戳认证确认，本院对其真实性予以认定。证据二中律师函及邮寄系发给案外人，与本案无关联性，本院不予确认。证据六中的（2019）宁钟证经内字第7154号公证书,本院对其真实性予以认定。证据四（2019）宁钟证经内字第1073号公证书，本院对其真实性予以认定。证据七商标注册，本院对其真实性予以认定，但查询显示申请人为MaxwellTaylorDavenport，不是本案当事人，达不到证明目的。证据八中的（2019）宁钟证经内字第7153号公证书符合法律规定，本院对其真实性予以认定；证据八中原告代理人与原告常务董事MAX及原告经销商重塑店铺的负责人之间的微信聊天记录截图、证据九原告销售涉案商品的发票、微信聊天记录截图，不能达到证明目的，本院不予确认。证据十系维权相关费用，对其真实性予以认定。 经审理查明，2016年10月31日，案外人麦克斯韦·泰勒·•达文波特（MaxwellTaylorDavenport）在澳大利亚经澳大利亚政府核准注册了案涉商标，文字为“SLIMTUM”，图形为“”，核定使用的商品和服务类别10、25等，“25类塑身衣（瘦身内衣裤）；塑身内衣；紧身衣；非医用护身衣；紧身裙；女子束腰紧身内衣（贴身衣）”，到期日为2026年10月31日。2017年4月4日，商标所有人麦克斯韦•泰勒•达文波特与原告思玲桐公司订立《商标许可协议》，麦克斯韦·泰勒·达文波特授权原告生产、销售使用商标标识产品，并有权以自己的名义就任何第三方侵犯知识产权的行为采取相应法律手段，包括向法院起诉等进行维权。2019年7月7日，麦克斯韦·泰勒·达文波特经中华人民共和国国家知识产权局商标局核准，在中国注册了“Slimtum”文字商标，商品/服务类别为：“服装；紧身衣裤；内衣；女士连身内衣；紧身胸衣（内衣）”等，商标专用权期限为2019年7月7日至2029年7月7日。 另查明，2019年1月3日，原告委托代理人向江苏省南京市钟山公证处申请对在微信上购买涉案商品的全过程、阿牛的朋友圈进行公证证据保全，公证处工作人员对网页内容进行了截图保存并于事后出具了（2019）宁钟证经内字第1073号公证书。该公证书主要记载如下内容：操作公证员手机，打开手机中的微信在账号“99×××44”使用手机截图，进入微信查看“阿牛”并浏览该用户朋友圈；与“阿牛”交流购买Ｓｌｉｍｔｕｍ束腰商品事宜，微信转账支付货款360元；公证员将上述快递带回公证处保管。公证人员某上述快递进行拍照；公证人员封某递中的物品，封存件交代理人保管。公证书截图中，“阿牛”在朋友圈中发有Ｓｌｉｍｔｕｍ束腰广告，交替使用了“Ｓｌｉｍｔｕｍ”、“ＳＬＩＭＴＵＭ”文字，还使用了原告商品商标中图型，在产品介绍中也使用了“澳洲专业健身大牌Slimtum”等文字说明。 再查明，黄旭东的微信名“阿牛”，其在微信朋友圈中，销售使用原告Slimtum商品名称及商品标识的束腰商品，黄旭东辩称商品来源系代购，但不能提供销售商品的来源。 原告在立案后向本院申请保全黄旭东位于蚌埠市蚌山区的仓库中相关侵权产品，本院查封了束腰商品，数量300件，由黄旭东保管。 庭审中，当场拆封公证购买的商品，该商品上的水洗标签印有“Slimtum”字样及图形，商品表里两面均印有图形，经与原告销售的该产品比对，商品水洗标签及商品表里两面均印有高度相似。不同之处，原告生产的商品的包装盒是黑色，包装盒下方“L”码对应的是绿色，内标是绿色，包装盒内部有黑色信封，内有产品介绍册及一页产品介绍页，水洗标光滑。经过公证从黄旭东处购买的商品包装盒是白色，下方“L”码对应的是红色，内标是粉红色，包装盒内部有黑色信封，内有产品介绍册及一页产品介绍页外，还有黑色“温馨提示”卡片，水洗标较为粗糙。 本院证据保全的束腰商品与公证购买的商品基本相同。 另查明，原告为本案维权支付了律师代理费、公证费、购买产品费、差旅费等费用。 本院认为，因原告思玲桐公司为澳大利亚的企业，本案属于涉外不正当竞争纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十八条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。故本院对本案有管辖权。原告的住所地不在中华人民共和国境内，被请求保护地在中华人民共和国，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条之规定，本案当事人没有协议选择适用的法律，应适用中华人民共和国的法律解决双方纠纷。 原告在2017年4月4日虽然取得了麦克斯韦•泰勒•达文波特在澳大利亚注册的文字SLIMTUM、图形商标使用许可权，但因该商标尚未在中国注册，原告亦没有证据证明该商标系驰名商标，根据商标权的地域性特征，该澳大利亚注册的商标不属中华人民共和国商标法保护范围。2019年7月7日，麦克斯韦•泰勒•达文波特在中国申请注册了“Slimtum”文字商标，因该商标所有人为麦克斯韦•泰勒•达文波特而非原告，原告未提供商标所有人麦克斯韦•泰勒•达文波特对该商标许可其使用的证据，故原告无权以自已的名义对侵犯麦克斯韦•泰勒•达文波特在中国注册的“Slimtum”商标的行为要求侵权赔偿。 尽管原告对上述商标不能依照《中华人民共和国商标法》的规定追究被告的商标侵权行为，但不妨碍其以《中华人民共和国反不正当竞争法》为依据以不正当竞争作为请求权基础要求被告承担侵权责任。《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第二款规定：“本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。”，第六条规定：“经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；......”。本案的关键，是被告使用Slimtum商标的行为是否构成了上述法律条款中规定的混淆行为。不正当竞争中的混淆行为是经营者擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识，足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的行为。被告黄旭东是否构成混淆行为，需考察下列要件：首先，被告擅自使用的他人商品名称是否在中国境内有一定影响。审理中原告提供了淘宝、小红书等线上代理店销售的Slimtum商标瘦身衣、紧身衣、束腰等相关产品的销售记录和客户评价以及小红书、微信公众号等对原告产品的相关介绍和推荐等证据，同时本院在百度、淘宝等网站和电子商务平台输入“Slimtum”进行查询，“Slimtum”在查询结果中基本指向的是原告生产经营的澳洲束腰、瘦身衣、紧身衣等产品，对中国境内的消费者来说，Slimtum与原告的束腰、紧身衣、瘦身衣等产品密切联系，据此本院认为，原告的Slimtum可以认定为一种商品名称，并且在中国境内具有一定的影响。其二，被告是否实施了擅自使用与原告有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似标识的行为。根据查明的事实，黄旭东在微信平台销售束腰等产品时，交替使用了“Slimtum”、“SLIMTUM”文字、图型，在产品介绍中也使用了“澳洲专业健身大牌Slimtum”等文字说明，产品图片展示中的商品、包装与原告的商品、包装高度相似。原告购买的被告销售的商品、包装，本院诉讼保全查封的被告商品、包装均有“Slimtum”字样及、图形，亦与原告商品的商标、包装高度相似，故被告的行为构成与原告商品名称、包装相同或者近似标识的擅自使用。其三，被告的行为是否足以引人误认为是原告的商品或者与原告商品存在特定联系。被告在微信中介绍其销售的产品系“澳洲专业健身大牌Slimtum”、“Slimtum品牌。来源澳洲。”等，已足以使消费者误认为是原告的商品或者与原告商品存在特定联系。综上，被告黄旭东的行为符合反不正当竞争法第六条规定的“混淆行为”要件。 《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第三款规定：“本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。”，被告黄旭东以营利为目的，利用微信平台销售、经营束腰等商品，构成“经营者”。原告提供的公证书足以证明被告在微信上实施了侵犯原告权益的不正当竞争行为，扰乱市场竞争秩序，被告应承担相应的民事责任。故本院对原告要求被告立即停止对原告的侵权行为的诉讼请求予以支持。对被告抗辩称，原告提供的公证书不能证明侵权事实的理由，无法律依据，本院不予认定。 关于原告要求的损失赔偿数额。《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条第三款规定：“因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。……赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。”第四款规定：“经营者违反本法第六条、第九条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。”原告在本案中没有提供所受到实际损失的数额和被告因侵权所获得的利益数额，本院结合被告侵权的时间，侵权行为的具体情节及原告为此次维权支出的合理费用，酌情认定被告黄旭东赔偿原告思玲桐公司损失共计15万元。 考虑到原告侵害被告权益的不正当竞争行为，容易使相关公众误认为原告销售的商品与被告存在特定联系，故被告要求原告登报消除影响的诉讼请求，本院予以支持。 综上，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第六条、第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告黄旭东立即停止对原告澳大利亚思玲桐有限公司的不正当竞争行为，即立即停止销售标有“Slimtum”束腰商品； 二、被告黄旭东赔偿原告澳大利亚思玲桐有限公司损失共计15万元（包括原告为制止侵权行为所支付的合理费用）； 三、被告黄旭东在本判决生效之日起十五日内在《蚌埠日报》刊登声明以消除影响（内容须经本院审核）； 四、驳回原告澳大利亚思玲桐有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，由原告澳大利亚思玲桐有限公司负担2000元（已交纳），被告黄旭东负担11800元（于本判决生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，澳大利亚思玲桐有限公司可于判决书送达之日起三十日内，黄旭东可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  唐红旭 审 判 员  王朝霞 人民陪审员  崔荫巍 二〇一九年十二月七日 法官助理沈吉梅 书记员陈畅 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第四十四条侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 《中华人民共和国反不正当竞争法》 第二条经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。 本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。 本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。 第六条经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系： （一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识； （二）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）； （三）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等； （四）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。 第十七条经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。 经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。 因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。 经营者违反本法第六条、第九条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。