吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0102民初1654号 原告：张春雷，男，1979年3月8日出生，汉族，住所吉林省长春市九台区。 委托诉讼代理人：许子生，吉林储含律师事务所律师。 被告：吉林省源丰建筑劳务有限公司，住所吉林省长春市南关区。 法定代表人：王宏涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李铁石，吉林实达律师事务所律师。 原告张春雷与被告吉林省源丰建筑劳务有限公司（简称源丰公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张春雷及其委托诉讼代理人许子生，被告源丰公司的委托诉讼代理人李铁石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张春雷向本院提出诉讼请求：1.张春雷与源丰公司解除劳动关系；2.判令源丰公司支付解除劳动合同经济补偿金26262元(4.5*5836)；3.支付伤残补助金52524元；4.支付一次医疗补助金52524元；5.支付一次就业补助金40852元；6.支付停工留薪期工资35016元；7.住院伙食补助费4130元；8.住院护理费7906元；9.交通费500元；10.医疗费720元；11.器具费70元；12.律师代理费17000元。以上合计237504元。事实及理由：张春雷自2015年在源丰公司承包的工地打工，2017年9月16日，其在工作中不慎踩空摔伤，送往吉林安贞医院治疗，两次住院59天，出院后在家养伤。2017年10月长春市人力资源和社会保障局认定张春雷此次受伤为工伤。2018年12月11日，工伤被长春市劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，其一直主张工伤赔偿事项，为维护权益提起诉讼。 源丰公司辩称，一，张春雷自愿与源丰公司解除劳动关系。所以不能再主张劳动合同补偿金。二、因为源丰公司为张春雷办理了工伤保险，故一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应由保险中心支付，因此张春雷不能向法院再行申请主张。三、张春雷主张的月工资5836元，没有法定依据。庭前与张春雷交换证据时，张春雷称没有月工资标准，没有工资条，只是按计件工资来支付。因此工资标准应当按照2016年长春市社会平均工资的60%支付。应当是3347元为月工资标准。张春雷所主张的5836元，既无工资记录，也无银行流水，也无缴纳个人所得税的凭证。因此恳请法院不予支持。四、一次性就业补助金应当按照2016年长春市社会平均工资的60%，每个月3347元*7个月来要求支付一次性就业补助金。五、停工留薪期过长，源丰公司认为应当以三个月为准。其月工资标准也应当按照2016年长春市月社会平均工资的60%计算，即每月3347元。六、住院伙食补助应当按月工资的10%，即3347元÷21.75*10%由工伤保险基金中保险中心支付。七、住院护理费月工资标准也应当按上述的月工资标准来支付。八、医疗费庭前源丰公司已经看到张春雷提供的两份证据，因不是吉林省社会医疗机构统一报销发票，源丰公司不予确认。该医疗费应当由源丰公司向医保中心申请赔付。九、器具费无正式发票，无医嘱要求配置的诊断书。十、律师费不在法律保护之内，不予承认。 本院经审理认定本案事实如下：2015年6月24日，张春雷入职源丰公司并担任木工工作，工资为计件工资。双方未签订书面劳动合同。 2017年9月16日，张春雷在工作中不慎踩空摔伤，被送往吉林安贞医院住院治疗，经诊断张春雷右侧跟骨粉碎性骨折，2017年10月26日出院；2018年8月17日第二次入院进行右足跟骨骨折内固定术，于2018年9月4日出院。两次住院共计59日。 源丰公司向长春市人力资源和社会保障局为张春雷申请工伤，该局于2017年12月26日认定张春雷因工作原因受到事故伤害的为工伤。2018年12月11日，张春雷经长春市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。 2019年3月11日，张春雷向长春市南关区劳动争议人事仲裁委员会申请仲裁，同日，长春市南关区劳动争议人事仲裁委员会作出长南劳人仲不字【2019】第86号《不予受理通知书》。 另查明，在庭审中，张春雷主张其与源丰公司劳动关系期限自2015年6月24日至2019年3月12日，而源丰公司未提出异议。源丰公司在张春雷受伤期间未向其发放生活补助费。源丰公司对张春雷解除劳动关系只是称自愿解除。另外，源丰公司未提供为张春雷办理参加工伤保险的证据。 再查明，2016年长春市在岗职工平均工资为每月5579元。 本院认为，劳动者的利益受法律保护。依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，张春雷主张其与源丰公司已建立劳动关系，源丰公司未提出抗辩，因此本院认定张春雷与源丰公司已建立了劳动关系。源丰公司在庭审时未提供为张春雷办理参加工伤保险的证据，对此，本院认定源丰公司因未为张春雷办理参加工伤保险应承担工伤保险待遇的主体责任。因张春雷受伤已被相关部门认定为工伤，故张春雷所享有工伤保险待遇的费用就由源丰公司支付。 关于张春雷主张其与源丰公司解除劳动关系一节，根据《吉林省实施办法》第三十九条：“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金用人单位支付一次性伤残就业补助金…(二)被鉴定为七级至十级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿解除劳动(人事)关系，或者劳动(人事)合同期满用人单位不再续签劳动(人事)合同而终止劳动(人事)关系的……”由此，张春雷主张解除劳动关系系基于获得工伤保险待遇，故张春雷与源丰公司之间的劳动关系应予以解除。 关于张春雷工资标准的问题，因双方均无法提供张春雷受伤前一年的工资详细情况等证据，依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，应当按照受伤时统筹地区上一年度职工月平均工资计算。张春雷在2017年9月16日受伤，对此以2016年度长春市在岗职工平均工资为每月5579元标准计算。 就张春雷的各项主张评定如下： 关于解除劳动合同经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”及第四十七条第一款规定，“经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。”因源丰公司在张春雷受伤期间未为其发放生活补助费，由此表明，张春雷主张解除劳动关系并非自愿要求解除劳动关系，而是为主张工伤保险待遇要求解除劳动关系。基于张春雷非自愿要求解除劳动关系，且源丰公司对张春雷要求解除劳动关系只是提出自愿解除劳动关系，对此视为源丰公司同意解除劳动关系。因此本院认定双方协商解除劳动关系。故源丰公司应向张春雷支付经济补偿金。由于源丰公司未举证证明张春雷的工作期限，但其对张春雷主张的劳动关系的期限2015年6月24日至2019年的3月12日在庭审中未提出异议，对此本院认定劳动关系期限为自2015年6月24日起至2019年的3月12日止。由此工作年限为3年零9个月，故经济补偿金应当按照4个月计算。根据上述认定的2016年度长春市在岗职工平均工资为每月5579元标准计算。因此张春雷经济补偿金为22316元（5579元/月*4个月）。 关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、《吉林省实施办法》第四十条、第五十条之规定，张春雷被评定为九级伤残，一次性伤残补助金应保护9个月本人工资、一次性医疗补助金应保护9个月本人工资、一次性伤残就业补助金应保护7个月本人工资，故张春雷一次性伤残补助金为50211元(5579元/月×9个月)、一次性医疗补助金为50211元(5579元/月×9个月)、一次性伤残就业补助金为39053元(5579元/月×7个月)予以保护。 关于停工留薪期工资，根据《吉林省实施办法》第三十四条：“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动(人事)关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇”以及第五十条，再结合参照《林省工伤职工停工留薪期分类目录(暂行)》S72可确定张春雷停工留薪期为六个月，故本院支持张春雷停工留薪期待遇33474元（5579元/月×6个月）。 关于伙食补助费，根据《吉林省实施办法》第三十五条：“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付”之规定，故张春雷伙食补助费应予保护1513.4元（5579元/月÷21.75×59天×10%）； 关于护理费等其他费用问题。因张春雷并未鉴定确认生活需要护理，护理费仅保护住院期间发生的护理费，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付，护理费为15133.84元（5579元/月÷21.75×59天），由于张春雷只主张了50%，依其诉讼请求护理费为7566.92元为准；关于交通费，考虑到实际发生，张春雷主张合理，酌情保护500元为宜；关于医疗费720元，主张合理，予以保护；关于器具费70元，虽没有医嘱，但属于合理费用发生，应予保护；关于律师代理费17000元，因无法律依据，故不予保护。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《吉林省实施工伤保险条例办法》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第三十九条、第四十条、第五十条规定，判决如下： 一、张春雷与吉林省源丰建筑劳务有限公司于2019年3月12日解除劳动关系； 二、吉林省源丰建筑劳务有限公司于本判决生效之日立即支付张春雷经济补偿金22316元、一次性伤残补助金50211元、一次性工伤医疗补助金50211元、一次性伤残就业补助金39053元、停工留薪期工资33474元、住院伙食补助费1513.4元、护理费7566.92元、交通费500元、医疗费720元、器具费70元，以上合计205635.32元； 三、驳回张春雷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由源丰公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  姜志峰 二〇一九年十二月二十七日 书记员  马盛邦