大连市普兰店区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0214民初5365号原告：大连市东宇建筑工程有限公司，住所地大连市普兰店区大刘家街道洼店社区。统一社会信用代码：912102821187121697。法定代表人：徐荣斌，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘刚，系辽宁君子道律师事务所律师。被告：普兰店市城乡建设开发公司，住所地大连市普兰店区中心路三段63号。法定代表人：田继英，系该公司经理。被告：大连市普兰店区住房和城乡建设局，住所地大连市普兰店区南山路228号。法定代表人王天成，系该局局长。委托诉讼代理人：王金有，系辽宁莲城律师事务所律师。原告大连市东宇建筑工程有限公司（以下简称东宇公司）与被告普兰店市城乡建设开发公司（以下简称城建公司）、大连市普兰店区住房和城乡建设局（以下简称城建局）为执行异议之诉纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员姜琳琳担任审判长，与人民陪审员曲娟、于丽组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人徐荣斌、委托诉讼代理人刘刚，被告城建局的委托诉讼代理人王金有到庭参加诉讼，被告城建公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1、请求判决被告城建局向原告支付2029316.5元（工程款2005572.5元及诉讼费23744元）；2、请求判决被告城建局向原告支付应由被告城建公司承担的延迟履行金736608元（结算至2019年6月2日）；3、本案诉讼费用等由二被告承担。事实与理由：因原告承包被告城建公司发包的工程，经普兰店区人民法院于2013年8月13日（2012）普民初字第4118号民事判决书，判决被告城建公司向原告支付工程款2005572.5元及诉讼费23744元。该民事判决书生效后，原告申请普兰店区人民法院对被告城建公司强制执行，但被告城建公司无任何财产可供执行。后经原告调取被告城建公司的相关工商档案发现被告城建公司系全民所有制企业，其发起部门为被告城建局，被告城建局原注册资本为107.3万元，于1997年3月18日申请增资至541万元。但根据被告城建公司工商档案被告城建局并没有实际出资，仅仅是通过被告城建公司原有不动产和土地使用权的固定资产增值部分作为被告城建局为被告城建公司的增资实缴注册资本，显然这是被告城建局欺诈增资，被告城建局并没有为被告城建公司实际缴纳了增资，因此按照法规定被告城建局作为被告城建公司的出资人在应当实际出资额（即433.7万元）范围内向原告承担责任。另外，被告城建公司于2012年12月18日被吊销了营业执照，被告城建局作为被告城建公司的上级主管单位和开办单位，应当在被告城建公司被吊销执照之后应当立即进行清算，而被告城建局拖延至今迟迟不对被告城建公司进行清算，被告城建局作为被告城建公司的投资和开办单位理应就被告城建公司的未能清偿债务向原告承担清偿责任。原告认为被告城建局对被告城建公司进行了虚假出资，对433.7万元实际上未出资，同时在被告城建公司被吊销执照后怠于对被告城建公司进行清算，因此被告城建局应当按照法律规定向原告承担支付责任。为了维护原告的合法权益，原告诉至本院。被告城建局辩称，1、被告承建开发公司注册资本实际到位，根据该公司的工商档案，该公司的注册资本已经会计师事务所验资反映实际到位，不存在未缴纳情况。2、被告二没有接受被告一的任何资产，根据最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定，本案不具备原告所诉的追加被告二为被执行人的法定情形。因此请求法院驳回原告的诉讼请求。被告城建公司未具答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对当事人无异议的本院作出的（2019）辽0214执异100号执行裁定书、本院作出的（2012）普民初字第4118号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。对原、被告有争议的证据，本院确认如下：原告提供在大连市普兰店区工商局调取的被告城建公司工商档案127页，拟证明第97页被告城建局局下发的城镇建设管理局文件，《关于企业变更登记事项的决定》（普城建发【1997】第11号）第2项：被告普兰店区城乡建设管理局经研究决定对普兰店市城镇建设开发公司登记事项作如下变更，注册资金由107.3万元变更为541万元。第98和99页《变更注册资信证明书》及后附《企业变更登记注册资本明细表》由被告城建公司向工商局出具，在证明书中载明被告城建公司的原始注册资本107.3万元，现申请变更为541万元，在后附明细表中载明541万元的来源是被告城建公司三处固定资产增值：办公楼、房屋建筑物和土地使用权。被告城建局以三处固定资产的增值作为其投入被告城建公司的增加注册资本部分。第100页和101页大连普兰店会计师事务所出具《验资报告》，是针对被告城建局增资541万元的验资。在第100页可以体现出第1项原营业执照注册资本107万元、第2项申报注册资本541万元、第3项是实际资本541万元、第4项增加资本434万元，与第99页下面增资443.7万元是呼应的。第101页会计师事务所的报告上明确系出资方投入资本。在出资方名称或姓名处明确写明是被告城建公司缴付资本541万元，出资方式是货币实物。第101页明确可以看出增加到541万元注册资本出资方并不是被告城建局，而是由被告城建公司用自身的财产进行增资。第102页和103页《国有资产产权登记表》，出具单位是被告城建公司，时间是1997年5月19日。第103页表格中国有资本原登记是128万元，变更后为541万元，变动原因为固定资产明确增值。根据工商登记报表，固定资产是被告城建公司所有的财产，并不是被告城建局所出资的，这跟97页被告城建局出具的文件向背离。被告城建局质证称，对真实性没有异议，对证明的事项意见为：1.从原告提供的证据可以证明，被告城建公司注册资本由原来107.3万元增加到541万元是实缴资本，不存在实缴注册资本不属实的情况；2.从工商档案体现，出资方的名称是被告城建公司，城建公司根据自身的经营情况自行增资符合法律规定；3.被告城建局是城建公司主管部门，不是该公司股东，不承担该公司注册资本的缴纳义务。本院认为，该工商档案系调取自工商局，本院对真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月13日，本院作出（2012）普民初字第4118号民事判决书，判决城建公司给付东宇公司工程款2005572.50元。一审案件受理费22844元，公告费900元，合计23744元，由城建公司承担。该判决生效后，东宇公司向本院申请执行，并于2019年1月21日申请恢复执行，同日本院立案执行，案号为（2019）辽0214执恢108号。执行过程中，本院对被执行人城建公司的银行、证券、不动产、互联网银行、工商总局、车辆等财产登记情况进行了查询，被执行人无可供执行财产。东宇公司遂即以申请执行人身份提起执行异议，申请追加城建局为被执行人。本院于2019年7月10日作出（2019）辽0214执异100号之一执行裁定书，裁定驳回东宇公司申请追加城建局为被执行人在注册资金不实范围内承担责任的请求，并交代了诉权。东宇公司据此向本院提起执行异议之诉。另查，新金县城镇建设联合开发公司成立于1988年6月9日，企业性质为全民联营企业，注册资金为187万元，其中固定资金30万元、流动资金157万元。组建单位（企业主管部门）为新金县城乡建设局、中国人民建设银行辽宁省新金县支行。1988年5月28日新金县城乡建设局、中国人民建设银行辽宁省新金县支行出具资信证明，证明新金县城镇建设联合开发公司现有资金187万元，其中固定资金30万元、流动资金157万元。资金来源为自筹资金47万元（企业基金）、银行贷款140万元。1989年5月24日新金县审计事务所对城建公司资本进行验资，出具《企业注册资金年度检验报告单》，主要内容为：对新金县城镇建设联合开发公司单位年检申报的注册资金进行了验证，该单位年检申报的年末资金总额为223万元，其中固定资金46万元、流动资金177万元，经审核年末的实有资金为146.6万元，其中固定资金46万元、流动资金400.6万元。固定资金及自有资金来源为自有。1991年6月12日大连新金会计师事务所对新金县城镇建设联合开发公司资本进行验资，出具《企业开业（变更）登记注册资金验资报告书》，主要内容为：对新金县城镇建设联合开发公司单位提供的有关验资资料进行依法验证，企业原申报的注册资金总额194.3万元，其中固定资金42万元、流动资金152.3万元，验资结果为企业实有资金107.3万元，其中固定资金41.7万元、流动资金65.6万元，资金来源为企业资金107.3万元。因中国人民建设银行辽宁省新金县支行退出联营，1991年8月3日新金县城镇建设联营开发公司名称变更为新金县城镇假设开发公司，企业性质变更为全民所有制企业注册资金变更为107.3万元，其中固定资金41.7万元、流动资金65.6万元。1992年2月28日，新金县城镇建设开发公司名称变更为普兰店市城镇建设开发公司。1997年3月18日城建公司出具《变更注册资信证明书》，主要内容为：普兰店市城镇建设开发公司元注册资本总额为107.3万元，现变更为总额541万元。注册资本明细表记载注册资本情况为：1.变更投资方式办公楼567.9㎡，现值金额105.60万元，来源于固定资产增值；2.房屋建筑物686.78㎡，现值金额31.40万元，来源于固定资产增值；3.土地使用权6933.88㎡，现值296.70万元，来源于固定资产增值。1997年4月28日大连普兰店会计师事务所对普兰店市城镇建设开发公司注册资本进行验资，出具《年检（变更）验资报告》，主要内容为：对普兰店市城镇建设开发公司年检（变更）注册资本进行验证，截止到1997年3月15日注册资本年检（变更）验证确认如下：一、原营业执照注册资本107万元；二、申请注册资本541万元；三、验资企业实收资本541万元；四、注册资本增减额434万元；五、注册资本增减率405.6%。资本明细表载明：出资方普市城建开发公司，缴付资本541万元，出资方式货币实物，其中流动资本69万元、固定资本472元。1997年5月7日普兰店市城乡建设管理局向普兰店市城镇建设开发公司发出普城建发【1997】第11号文件，主要内容为经研究决定对普兰店市城镇建设开发公司登记事项做如下变更：1.由四级房地产开发企业晋升为三级房地产开发企业；2.注册资金由壹佰零柒万叁仟元变更为伍佰肆拾壹万元。1997年6月12日普兰店市城镇建设开发公司注册资本由107.3万元变更为541万元。2002年7月3日普兰店市房屋交易管理所出具《房地产使用证明》，证明普兰店城镇建设公司共有房屋面积1390平方米，场地312平方米，以上房（地）产所有（使用）权系城镇建设开发公司所有。2012年12月18日普兰店市城镇建设开发公司因未年检被吊销。本院认为，在本案中争议焦点主要为：一、被告城建局对被告城建公司的出资是否实际到位问题；二、被告城建公司未清算，被告城建局是否应当承担相应责任。关于争议焦点一，双方当事人对被告城建公司成立时已经完成注册资金缴纳无争议，现双方主要争议为1997年被告城建公司注册资金由107.3万元增加为541万元，被告城建公司是否有出资义务及出资是否实际到位问题。原告依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第二十六条规定，要求被告城建局在出资未到位范围内承担责任。《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》自1988年12月1日施行，经过多次修正，该细则现行第二十六条条款内容为：“注册资金数额是企业法人经营管理的财产或者企业法人所有财产的货币表现。除国家另有规定外，企业的注册资金应当与实有资金相一致。企业法人的注册资金的来源包括财政部门或者设立企业单位的拨款、投资。”该条款系2001年修正，此前条款内容为：“注册资金数额是企业法人经营管理的财产或者企业法人所有财产的货币表现。除国家另有规定外，企业的注册资金应当与实有资金相一致。企业法人的注册资金的来源包括财政部门或者设立企业单位的拨款、投资以及社会集资。”依据2001年前《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》的条款规定，注册企业法人的注册资金的来源包括财政部门或者设立企业单位的拨款、投资以及社会集资。据此，被告城建局并非城建公司注册资金必须缴纳主体。根据工商档案46-49页记载，被告城建公司原固定资产价值41.7万元，来源为集资。工商档案98-101页记载，被告城建公司在1997年进行增资，增资主要为固定资产增值。被告城建公司的增资行为经过大连普兰店会计师事务所验资，能够证明被告城建公司的注册资本的投入形式及具体数额，能够证明城建公司实收资本541万元，注册资本已足额投入。故对原告要求被告城建局在注册资金不实范围内承担责任的请求，本院不予支持。关于争议焦点二，《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十二条规定：“企业法人被吊销《企业营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。”该条文虽规定主管部门对被吊销营业执照的企业的债权债务负有清理义务，但并未明确未清理需要承担的责任。而《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定：“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或者出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院予以支持。”在本案中原告未提供证据证明被告城建局无偿接受城建公司财产，故对原告据此要求被告城建局承担相应责任，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十二条，《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第二十六条、第三十六条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：驳回原告大连东宇建筑工程有限公司全部诉讼请求。一审案件受理费23034元，由原告大连东宇建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  姜琳琳人民陪审员  曲 娟人民陪审员  于 丽二〇一九年十二月二十四日书 记 员  张 黎附相关法律法规条文：《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十二条企业法人被吊销《企业营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第二十六条注册资金数额是企业法人经营管理的财产或者企业法人所有的财产的货币表现。除国家另有规定外，企业的注册资金应当与实有资金相一致。企业法人的注册资金的来源包括财政部门或者设立企业的单位的拨款、投资。第三十六条企业法人实有资金比原有注册资金数额增加或者减少超过20%时，应持资金信用证明或者验资证明，向原登记主管机关申请变更登记。登记主管机关在核准企业法人减少注册资金的申请时，应重新审核经营范围和经营方式。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或者未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第二十二条作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。