福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初8121号 原告：李雷，男，1982年5月11日出生，汉族，居民，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：翁建明，福建瀛楠律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈晓燏，福建瀛楠律师事务所执业律师。 被告：福建一建集团有限公司，住所地福建省三明市三元区新市中路****，统一社会信用代码913504001555807674。 法定代表人：吴建雄，董事长。 委托诉讼代理人：郑思，福建岩风律师事务所执业律师。 原告李雷与被告福建一建集团有限公司（以下简称：一建集团公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李雷及其委托诉讼代理人翁建明，被告一建集团公司的委托诉讼代理人郑思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李雷向本院提出诉讼请求：1.判令一建集团公司立即支付李雷施工管理服务费329,600元，并支付该款自2019年9月25日起至款清之日止按月利率5‰计算的利息；2.案件受理费、财产保全费由一建集团公司承担。诉讼中，李雷减少部分诉讼请求为：1.判令一建集团公司立即支付李雷施工管理服务费329,600元，并支付该款自2019年9月26日起至款清之日止按年利率4.35%计算的利息；2.案件受理费、财产保全费由一建集团公司承担。 事实与理由：涉案的福建龙马环卫装备股份有限公司研发中心（以下简称：龙马研发中心）工程由一建集团公司中标承建。2017年4月9日，一建集团公司以“福建一建集团有限公司福建龙马环卫装备股份有限公司研发中心工程项目经理部”（以下简称：研发中心项目部）（甲方）名义与李雷（乙方）签订《项目委托施工管理合同》一份，将龙马研发中心二次装修工程委托李雷进行施工管理。《项目委托施工管理合同》第四条约定：施工管理服务费：取费费率为5%，其中施工管理服务费取费费率基数为3%，如乙方施工管理完成进度目标（按建设单位要求完成进度）则在原施工管理服务费取费费率的基数上再加1%；如果乙方施工管理完成质量目标（获得福建省装饰装修“闽江杯”优质工程奖）则在原施工管理服务费取费费率的基数上再加1%。该合同第三部分“专用条款”第11条约定：因合同及合同有关事项发生的争议，向工程所在地人民法院起诉。 《项目委托施工管理合同》签订后，一建集团公司自行组织施工队伍进行施工；李雷依照约定委派温荣东为项目负责人，温荣宝、吴荣贵为现场管理员，代一建集团公司进行工程施工管理。2017年8月，龙马研发中心二次装修工程已按照业主的要求全面完工。一建集团公司于2017年9月将涉案工程交付给业主正式投入使用。 涉案工程投入使用至今已两年多，但一建集团公司始终拖延不与业主进行结算（因其工程进度款已基本上全部拿到手，质保金除外）。期间，李雷多次向一建集团公司催讨拖欠的施工管理服务费，但一建集团公司始终拖延不付。2019年8月26日，李雷向一建集团公司发出《催告函》，再次催告一建集团公司于2019年9月15日前正式向业主提交龙马研发中心项目竣工结算报告；若一建集团公司逾期仍未提交结算报告，则视为故意拖延不办理结算，李雷要求一建集团公司于2019年9月20日前向李雷支付剩余的施工管理服务费。一建集团公司收到《催告函》后，既不向业主进行结算，也不向李雷支付剩余的施工管理服务费。 据了解，龙马研发中心二次装修工程总造价约为1,300万元，业主已向一建集团公司支付98%工程款。依照《项目委托施工管理合同》之约定，一建集团公司应向李雷支付施工管理服务费50.96万元（已付工程款×4%）。但一建集团公司实际仅向李雷支付施工管理服务费18万元，其余应付款项经李雷多次催要，一建集团公司均以各种理由推脱不付。一建集团公司的行为已构成违约，严重损害了李雷的合法权益。为此，李雷诉至法院，请求判如所请。对于其余部分施工管理服务费，李雷保留权利，待付款条款成就时再行主张。 一建集团公司辩称，一、李雷施工未完成进度目标，依照合同约定，一建集团公司无需增加1%的施工管理费。二、李雷工期延误，每延误一天，需向一建集团公司支付违约金1,000元，合计97,000元，该款应从管理费中扣抵。三、项目负责人每月未出勤施工现场，每缺勤1天，依合同约定应支付一建集团公司违约金1,000元，合计155,000元，该款应从施工管理费中抵扣。四、由于涉案工程存在质量问题，一建集团公司支出的维修费用38,225元应当从施工管理服务费中扣抵。五、李雷主张按照1,300万元作为基数计算施工管理费无事实、证据及法律依据。六、一建集团公司已支付李雷合计涉案工程款合计245,091元，由于该工程未最终结算，一建集团公司保留向李雷主张抵扣应返还给一建集团公司的权利。综上，一建集团公司认为，诉争工程未经建设单位建安工程审核、结算，李雷主张的施工管理费金额未能最终明确，即使此时要计算施工管理费，理应按照合同约定的1,000万元计算管理费的依据。 本院经审理认定的事实如下：2017年4月9日，研发中心项目部（甲方）与李雷（乙方）签订《项目委托施工管理合同》一份，合同主要约定：1.项目名称为龙马研发中心二次装修工程，项目工程概算1,000万元；2.建设模式为全过程施工管理，从开展二装设计开始至项目竣工验收、竣工决算、移交和保修期结束之日止的建设全过程施工统筹管理，包括在项目实施阶段，进行设计管理、设备材料采购管理、施工管理、投资控制和竣工验收等工作，并对工程项目进行质量、进度、效益、安全等方面的有效统筹管理和控制，直到办理竣工验收手续和竣工决算、保修期满等实施过程的建设管理工作及各种手续的报审管理工作；3.进度控制目标为本项目的施工管理期限从施工管理合同签订之日起计，至项目通过工程竣工验收移交建设单位，工期60日历天；4.施工管理服务费的取费费率为5%，其中施工管理服务费取费费率基数为3%，如乙方施工管理完成进度目标（按建设单位要求完成进度）则在原施工管理服务费取费费率的基数上再加1%；如乙方施工管理完成质量目标（获得福建省装饰装修“闽江杯”优质工程奖）则在原施工管理服务费取费费率的基础上再加1%；施工管理服务费暂定金额为50万元，最终施工管理服务费=经批准的二装工程审核结果×取费费率（施工管理期间施工管理服务费率固定不变），本项目施工管理服务费暂以项目投资估算1,000万元作为计费基数，最终取费基数以建设单位批准的建安工程审核结果为准，调整施工管理合同总价。5.项目负责人为温荣东，其每月在施工现场不少于22天，每缺勤1天，支付违约金1,000元，项目负责人出勤时需到项目部打卡，每月需提供由项目部办公室出具的出勤报告，否则视为缺勤。6.工程进度款支付的方式和时间为：（1）合同签订七日内甲方支付合同价款（暂按1,000万元计）1%的施工管理费给乙方；（2）工程施工至合同内容完成50%，甲方支付合同价款（暂按1,000万元计）1%的施工管理费给乙方；（3）工程质量竣工验收合格，且工程进度满足建设单位要求，甲方支付合同价款（暂按1,000万元计）1%的施工管理费给乙方，如工程进度无法满足建设单位需求则甲方有权拒绝支付1%的施工管理费给乙方；（4）乙方在1个月内配合甲方办理竣工结算，并由甲方将工程竣工结算送有关部门审核确认，工程结算经审核确认后，施工管理费支付至审核确认后工程总造价的4%（扣除之前两次支付款项）。（5）在本项目获得“省级优质工程”证书后，按照已约定的省级优质工程增加费标准28天内一次性支付。如项目未能获得“省级优质工程”，则剩余的1%施工管理费甲方有权不予支付。（6）当出现下列不良履约情况时，甲方有权停止支付施工管理费，直至不良履约情况消除，①工程质量验收不合格；②乙方在施工中不符合文明、安全施工要求；③乙方未按本合同条款履约合同；④乙方无故停工。7.工程缺陷责任期为1年，缺陷责任期内乙方应负责缺陷责任期内的保修的技术指导。8.因合同及合同有关事项发生的争议，向工程所在地人民法院起诉；合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，李雷指派温荣东为项目负责人，温荣宝、吴荣贵为施工管理员，对案涉工程进行施工管理。案涉工程于2017年8月14日完工，至今尚未审核结算。 一建集团公司于2017年5月12日通过其财务卢汉柱的银行账户向温荣东转账支付20,000元，一建集团公司于2017年5月20日通过其财务卢汉柱的银行账户分别向温荣东、李雷各转账支付50,000元，一建集团公司于2017年9月30日通过其财务卢汉柱的银行账户向李雷转账支付30,000元，一建集团公司于2018年2月14日通过其财务卢汉柱的银行账户向李雷转账支付50,000元，以上合计200,000元。李雷经多次向一建集团公司催讨剩余施工管理服务费未果，遂诉至本院，请求判如所请。 另查明，2019年8月26日，李雷向一建集团公司的法定代表人吴建雄邮寄《催告函》。2019年8月27日，该邮件由覃琳代收。 以上事实，有李雷提供的《项目委托施工管理合同》、施工日志、银行交易明细、短信记录、催告函、EMS快递单查询信息、温荣宝出具的证明，一建集团公司提供的转账凭证，温荣东的证人证言及当事人的庭审陈述在案佐证。 诉讼中，依李雷的申请，本院于2019年9月29日作出（2019）闽0802民初8121号民事裁定，裁定冻结一建集团公司的银行存款329,600元。李雷因而支出诉讼保全申请费2,168元。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。李雷与研发中心项目部签订的《项目委托施工管理合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应遵守，全面履行。龙马研发中心工程项目系一建集团公司中标承建的,中标后为建设工程需要设立研发中心项目部,该研发中心项目部负责案涉工程的具体施工事宜,该研发中心项目部与李雷签订的《项目委托施工管理合同》应视为代表一建集团公司的行为,其所产生的法律后果应由一建集团公司承担。本案中，双方于2017年4月9日签订《项目委托施工管理合同》并约定从合同签订之日起至项目竣工验收移交建设单位之日止的工期为60日历天，案涉工程于2017年8月14日完工。案涉《项目委托施工管理合同》约定“工程质量竣工验收合格，且工程进度满足建设单位要求，甲方支付合同价款（暂按1,000万元计）1%的施工管理费给乙方，如工程进度无法满足建设单位需求则甲方有权拒绝支付1%的施工管理费给乙方”。本案中，一建集团公司提出案涉工程未完成进度目标，李雷提供的证据不足以证明案涉工程进度满足建设单位的要求，同时该合同还约定“工程结算经审核确认后，施工管理费支付至审核确认后工程总造价的4%（扣除之前两次支付款项）”，而案涉工程尚未审核结算，现李雷要求一建集团公司支付剩余施工管理服务费的条件尚未成就，其要求按1,300万元为基数计算施工管理服务费的依据不足。综上，对于李雷提出的全部诉讼请求，本院不予支持，当事人可待条件成就后再另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回李雷的诉讼请求。 案件受理费6,244元，减半收取计3,122元，由李雷负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 江  晓  萍 二〇一九年十二月十九日 书记员 杨重苑（代） 附注： 一、引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业龙岩分行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。