贵州省贵定县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2723民初2275号 原告：贵定县百工传艺文化传播有限公司。 经营场所：贵州省贵定县。 统一社会信用代码：×××Ｈ47。 法定代表人：漆明，公司总经理。 委托诉讼代理人：李彦豪，国浩律师（成都）事务所律师。 被告：贵州鸿飞旅游管理运营有限公司。 经营场：贵州省贵阳市国家高新技术产业开发区。 统一社会信用代码：×××Ｂ10。 法定代表人：王东海，公司总经理。 委托诉讼代理人：吴厚跃，贵州泽初律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨琼颖，贵州泽初律师事务所律师。 被告：贵定县人民政府。 住所地：贵定县金南新区。 法定代表人：张丽芳，该县县长。 委托诉讼代理人：陆承辉，贵州贵达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜群，贵州贵达律师事务所实习律师。 原告贵定县百工传艺文化传播有限公司（下称百工公司）诉与被告贵州鸿飞旅游管理运营有限公司（下称鸿飞公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月14日受理后，依法适用普通程序进行了审理，并于2018年5月28日作出本院（2019）黔2723民初167号民事判决，后双方对该判决不服,向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提起上诉，2019年9月18日，该院以（2019）黔27民终1844号民事裁定书，将本案发回本院重新审理，本院另行组成合议庭进行审理，在审理过程中，本院依法追加贵定县人民政府作为本案共同被告参加诉讼，于2019年12月11日对本案公开开庭进行审理，原告百工公司的委托诉讼代理人李彦豪，被告鸿飞公司的委托诉讼代理人吴厚跃、杨琼颖，被告贵定县人民政府的委托诉讼代理人陆承辉均到庭参加诉讼，本案依法审理终结。 原告百工公司向本院起诉提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付终止联营给原告造成的损失1957721元；2、判令被告立即向原告支付收取的保证金240000元；3、案件受理费由被告承担。 事实和理由：被告系贵定县金海雪山景区的运营商。2016年11月，原告经考察后与被告就经营手工艺品项目达成协议，被告负责协调各方面免费提供相关营业场地，被告向原告发放装修补贴，原告自行负责对营业场所进行装修并自主经营，被告对原告的营业收入进行营业提成。协议达成后，原告向被告缴纳了保证金，并立即展开项目策划、实施工作。2017年9月27日，原告装修的位于金海雪山景区的揖美展厅、揖美泊物馆等六处商铺同时揭牌投入运营。开业后不久，被告找到原告称，金海雪山景区拟创建4A景区，需立即收回全部营业用房重新打造，因原告已投入大量资金对店铺装修、员工培训、货源组织，在原告的投资成本未收回且未得到补偿的情况下，原告不同意搬离。同年12月30日，被告在原告不知情的情况下，采取在原告开设的商铺大门加锁的方式阻止原告继续正常经营。至2018年9月，原告发现在原告未接到任何通知的情况下，原告商铺被被告开启，原告商铺中的所有物品被被告全部腾空。原告先后找到被告要回被扣的财物，被告以各种理由不予退还。为维护原告合法权益，现提起诉讼请求依法判决。 被告鸿飞公司辩称：被告不是涉案项目的业主，只是受委托管理涉案项目，原告与被告之间没有任何合同关系，不是本案适格的被告；被告未与原告达成任何招商引资协议，不认可原告的招商引资资格，装修补贴政策对原告不能适用，只能认定原告与贵定县人民政府之间存在事实上的建设工程施工合同关系；被告与原告不存在所谓的“联营”事实，原告从贵定县政府领取的装修款远远大于其在装修中的实际支出，根本没有任何损失可言。由于原告违反景区管理制度，其违约在先，被告有权不退还其保证金。原告领取补贴款后不能出示合格审计材料，准备携带货物逃离，所以才将其铺面封存，并没有损害原告的合法权益，请求驳回原告的无理诉求。 被告贵定县人民政府辩称：县政府并非该事件的当事人，不应追加作为本案被告；政府与鸿飞公司签订协议，只是特许经营权的约定。原告与鸿飞公司是联营关系，虽然没有签订协议，但从双方的行为可以判断双方属联营关系。原告并没有投入200多万元装修，其因生意不行而停止经营，又将已经投入的货物打包寄回重庆，也未向被告交纳过任何费用，基于此，鸿飞公司通过律师函送达原告结束合同，由于原告无法经营而造成的损失，应由原告自己承担；现原告提及的损失没有任何依据，请求驳回原告的诉请。 本院根据双方当事人的陈述及提交的证据，认定如下事实：2016年，被告贵定县人民政府与被告鸿飞公司签订《贵定金海雪山景区运营托管协议》，县政府将自己所有的金海雪山景区规划范围内的旅游资源委托给被告鸿飞公司经营管理，收入由鸿飞公司收取和管理。2017年2月20日，双方再次签订《委托付款协议》约定：一、甲方（贵定县人民政府）委托乙方（鸿飞公司）招引商家入驻贵定县“金海雪山”景区乡愁园、人民公社、天下粮仓、景区大门商铺等景区景点；二、甲方委托乙方向入驻商户支付的装修补贴总价款为人民币1500万元；三、乙方根据入驻和装修进度，向入驻商户支付补贴费用。乙方招引的商户因任何纠纷或其他原因造成的装修经济损失由乙方承担；……。2017年初，被告鸿飞公司招引原告入驻景区，并安排景区乡愁园D4栋一楼作为原告办公场所，将六个商铺交给原告装修经营。双方口头约定：鸿飞公司按照县政府的要求对原告装修商铺的费用进行补贴；原告自主经营十二年后，所投入的装修商铺资产归贵定县人民政府所有；原告按收益的8%向被告鸿飞公司交纳费用。2017年1月26日、3月7日，原告分两次向被告鸿飞公司交纳“商户押金”共计人民币22万元。2017年3月至10月期间，原告组织人员对景区内的商铺进行装修，共计支付策划、装修等费用1966988.60元。期间，原告向被告鸿飞公司申领了商铺装修补贴款共计2487200元。2017年9月，原告开始经营活动。2018年2月，原告与鸿飞公司因经营问题发生纠纷未能协商一致，被告鸿飞公司以双方尚未结算清楚而原告私自撤离为由，采取对原告经营商铺大门加锁的方式予以阻止，原告停止营业。同年8月3日，被告鸿飞公司强行将原告商铺内的商品搬离。同年9月28日，被告鸿飞公司在原告经营的商铺张贴《律师函》称：“因原告拒不按照《金海雪山景区商户管理办法》规定开展经营”，决定与原告解除合作关系并收回商铺，要求原告于次日上午9时前自行搬离商铺。事后，被告鸿飞公司对原告经营的商铺进行了清退。原告认为被告终止联合经营给原告造成了策划，装修及损失1957721元，遂向本院起诉提出如前诉请。 在审理过程中，双方均确认已于2018年9月28日解除合作关系；双方对于合作协议的违约责任未进行约定。原告百工公司自愿放弃要求被告贵定县人民政府承担责任。 本院认为：被告贵定县人民政府与被告鸿飞公司签订的《金海雪山景区运营托管协议》、《委托付款协议》，贵定县人民政府将金海雪山景区规划范围内的旅游资源委托给被告鸿飞公司开发经营管理，由被告鸿飞公司负责招引商户入驻经营，代表政府向入驻商户装修商铺费用进行补贴。从协议内容和形式来看，被告鸿飞公司是在被告贵定县人民政府的授权下对金海雪山景区进行管理，被告鸿飞公司在授权范围内作出的民事行为，应当由被告贵定县人民政府来承担。被告鸿飞公司将景区内“乡愁园”D4栋一楼作为原告办公场所，将六个商铺交给原告装修经营，虽然双方未订立书面协议，但双方以各自的行动达成合意并实际履行，应当认定原告系被告鸿飞公司招引入驻景区经营的商户，双方之间为联营合作关系，该联营合作关系不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告贵定县人民政府辩称委托被告鸿飞公司开发经营金海雪山景区属“特许经营”。根据我国《商业特许经营管理条例》第三条规定“商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。”被告贵定县人民政府不属于特许人的范围，故其辩解意见本院不予采纳。现双方均表示同意解除合作关系，系双方的意思自治，本院予以准许。2019年2月后，由于双方对经营问题发生纠纷而不能协商一致，被告鸿飞公司对原告商铺加锁、搬离物品等行为，致使原告停业至协议解除，原告请求被告鸿飞公司对其入驻景区的策划、商铺装修及投入的资金1957721元进行赔偿。在审理过程中，双方均认可订立合作协议时对违约责任未进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成直接经济损失的损失。”从原告提供的证据来看，其主张的损失费用为策划、装修及投入资金的损失，现其明确表态退出景区联营，而其通过被告鸿飞公司已经实际得到被告贵定县人民政府给付的装修补贴2487200元，且其在庭审中表示自愿放弃要求被告贵定县人民政府承担赔偿责任。故其主张因终止联营给其造成策划、商铺装修及投入的资金1957721元损失不符合事实，本院不予支持。原告请求退还押金240000元。被告认为原告违约在先，保证金不应退还，其未能提供证据予以证实，本院不予采纳；该押金具有保证金的性质，现双方均表示协议已经解除，且双方对于违约责任未进行约定，从现有证据来看，被告鸿飞公司在协议履行过程中存在一定的违约行为，故原告请求退还押金，本院予以支持，但被告鸿飞公司实际收到原告交纳的押金为220000元，为此，应以实际交纳的金额计算。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十六条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百三十二条的规定，判决如下： 一、被告贵州鸿飞旅游管理运营有限公司在本判决生效后十五日内退还原告贵定县百工传艺文化传播有限公司押金人民币二十二万元（￥220000.00）； 二、驳回原告贵定县百工传艺文化传播有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24462元，由原告贵定县百工传艺文化传播有限公司承担20000元，被告贵州鸿飞旅游管理运营有限公司承担4462元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 审 判 长  杨先茂 审 判 员  罗福江 人民陪审员  高国进 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  罗 杰