重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0118民初3298号原告：肖乾华，男，1966年6月20日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：肖平英，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。被告：重庆永升业食品有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇铝城正街174号阳光小区1幢2单元5-4号，统一社会信用代码91500107345975954Y。法定代表人：任永杰，总经理。委托诉讼代理人：龚显君、章杨，重庆石松律师事务所律师。原告肖乾华与被告重庆永升业食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，因重庆永升业食品有限公司对九人社伤险认字[2018]3446号《认定工伤决定书》有异议并依法提起行政诉讼，本案中止审理。后该行政诉讼案件审结后，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人肖平英，被告公司的委托诉讼代理人章杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求与被告解除劳动关系；2、要求被告支付经济补偿金8250元（3300元/月×2.5月）、失业保险损失3780元（1050元/月×6月×120%÷2）、一次性伤残补助金32972.40元（3663.60元/月×9月）、一次性医疗补助金24424元（6106元/月×4月）、一次性就业补助金43963.20元（6106元/月×9月×80%）、停工留薪工资19800元（3300元/月×6月）、住院护理费2160元（80元/天×27天）、住院伙食补助费216元（8元/天×27天）、生活津贴4620元（3300元/月×2月×70%）、医疗费3000元、鉴定费400元、交通费1000元，合计144585.60元。事实和理由：原告于2016年9月16日应聘到被告指定的永川区廖文兵食品经营部处上班，从事搬运工作，每月保底工资3000元，加上加班工资共计3300元/月。被告没有与原告签订劳动合同，也未依法给原告购买相应的社会保险。2017年7月28日，原告在上班过程中受伤，后被送往永川区中医院住院治疗，经诊断为右足跟骨骨折，住院治疗17天，住院期间的医疗费是被告支付的。之后原告又做了取内固定手术，住院4天，该次医疗费系原告自行垫付。原告的伤经认定为九级工伤，原告申请劳动仲裁，2019年3月12日重庆市永川区劳动争议仲裁委员会下达超时未审结证明书，原告遂起诉来院，望支持原告诉求。被告公司辩称：1、对原告陈述的入职时间、受伤时间及工伤事实均无异议，其公司同意解除劳动合同，但解除时间应是原告受伤后一个月左右；2、原告的工资为2500元/月，并非3300元/月；3、原告受伤后，口头告知公司离职，之后未到公司上班，其公司认为原告以自己行为表明解除劳动关系，不应支付经济补偿金和失业保险损失；4、一次性伤残补助金应按照本人工资2500元/月计算；5、一次性医疗补助金无异议；6、一次性就业补助金计算系数过高；7、停工留薪工资认可一个月2500元；8、住院护理费应该计算60元/天、住院伙食补助费应按照实际住院天数计算；9、生活津贴从工伤申请到评残最多计算一个月；10、医疗费、鉴定费以实际票据为准、交通费认可300元左右。本院经审理认定事实如下：原告肖乾华于2016年9月16日入职被告重庆永升业食品有限公司，从事搬运工工作，工资3300元/月，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告购买社会保险。2017年7月28日9时许，原告在工作时不慎从高处跌落，导致右脚受伤，当日被送往重庆市永川区中医院住院治疗，被诊断为右跟骨骨折，住院17天，此次住院期间的医疗费系被告支付。2018年4月2日，原告行取出内固定手术，住院4天，花费医疗费2597.20元，原告两次住院共计21天。2018年4月11日，原告向重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该局次日受理，并于2018年9月1日作出九人社伤险认字[2018]3446号认定工伤决定书，认定原告于2017年7月28日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。同年10月16日，原告对劳动能力申请鉴定，同年11月23日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书九龙坡劳初鉴字[2018]985号，认定肖乾华伤残等级为九级。原告为此花费鉴定费400元，医院检查费726元，原告共计自行花费医疗费为3323.20元（2597.20元+726元）。2019年1月22日，原告向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告解除劳动关系；并要求被告支付经济补偿金、失业保险损失、一次性伤残补助金、医疗补助金、一次性就业补助金等共计144585.60元。2019年3月12日，该委作出渝永劳人仲案字[2019]第212号超时未审结案件证明书，原告遂起诉来院。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告要求解除与被告之间的劳动关系，被告亦同意，但双方对解除时间有异议。原告认为双方劳动关系的解除时间为其提出劳动仲裁的时间即2019年1月22日，被告公司认为原告在受伤后口头告知离职事宜，因此双方劳动关系的解除时间为原告受伤后一个月，但该意见仅为单方陈述，被告未举示证据予以佐证，故本院确认双方劳动关系的解除时间为2019年1月22日，对被告的辩称意见不予采信。关于原告要求被告支付经济补偿金8250元（3300元/月×2.5月）的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”原告依照劳动合同法第三十八条规定与被告公司解除劳动关系，被告公司应当支付原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”用人单位负有保存职工工资表的义务，被告公司未能举示原告的工资表证明原告的工资情况，应当承担举证不能的责任，故本院采信原告陈述其工资为3300元/月的主张。原告与被告公司于2016年9月16日建立劳动关系，至2019年1月22日双方解除劳动关系，因此被告公司应当支付原告的经济补偿金为8250元（3300元/月×2.5月）。被告辩称不应当支付经济补偿金的理由不成立，本院不予采纳。关于原告要求被告支付失业保险损失3780元（1050元/月×6月×120%÷2）的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。人力资源和社会保障部实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定（13号令）第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；”原告与被告公司依照劳动合同法第三十八条终止劳动合同，原告可以领取失业保险金。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（三）累计缴费时间满二不足三年的为六个月；……”因此，原告可以领取6个月的失业保险金。因被告公司未依法履行为原告缴纳失业保险费的法定义务，损害了原告的利益，由此给原告造成的损失应当由被告公司赔偿。根据《重庆市失业保险条例实施办法》规定：“十三、失业保险待遇赔偿标准单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”原告为农村户口，结合原告主张的每月1050元的赔偿标准，其主张的失业保险损失3780元在法律规定的范围内，本院予以支持。被告辩称不应当支付失业保险损失的理由不成立，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》的规定，原告的伤残等级为九级，可以按照本人工资享受9个月的一次性伤残补助金即29700元（3300元／月×9个月），对超过本院确认部分不予支持。根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》规定，职工本人提出解除劳动的，劳动者可享受一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金；一次性医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工平均工资为计发基数，按九级9个月计发，原告要求被告按6106元为基数主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并不违反法律法规规定，本院予以支持。同时，按照规定，一次性伤残就业补助金距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少一年递减10%。本案中，原告在2019年1月22解除劳动关系时年满52岁，因此一次性伤残就业补助金按80%支付；故本院支持由被告支付原告一次性医疗补助金24424元（6106元／月×4个月）和一次性伤残就业补助金43963.20元（6106元／月×9个月×80%）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据原告的伤情，其可享受6个月的停工留薪期待遇，故本院支持由被告应向原告支付停工留薪期工资19800元（3300元／月×6个月），医疗期间的伙食补助费168元（8元／天×21天）、住院期间护理费1449元（69元／天×21天），对超过本院确认部分不予支持。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发留薪期待遇，未能上斑的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期间的病假工资，根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，职工患病，医疗期在6个月以内的，其病假工资连续工龄不满10年的，按本人工资70%发给，故本院支持由被告支付原告生活津贴2310元（3300元／月×1月×70%），对超过本院确认部分不予支持。原告花费医疗费3323.20元，原告主张医疗费3000元未超出上述范围，本院予以支持。原告主张的鉴定费400元符合法律规定，本院予以支持。原告要求主张交通费1000元并无证据，本院酌情主张500元。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《重庆市失业保险条例》第二十四条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：一、原告肖乾华与被告重庆永升业食品有限公司之间的劳动关系于2019年1月22日解除；二、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华经济补偿金8250元；三、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华失业保险损失3780元；四、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华一次性伤残补助金29700元；五、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华一次性医疗补助金24424元；六、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华一次性就业补助金43963.20元；七、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华停工留薪期工资19800元；八、由被告重庆永升业食品有限公司支付原告肖乾华伙食补助费168元、住院期间护理费1449元、生活津贴2310元、医疗费3000元、鉴定费400元、交通费500元；九、驳回原告肖乾华的其他诉讼请求。上述二至八项共计137744.20元，限被告重庆永升业食品有限公司于本判决生效后五日内支付原告肖乾华。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆永升业食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  熊怀丽二〇一九年十二月二日书记员  李筱香