江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0322民初6990号原告：梁素侠，女，1971年7月25日生，汉族，住沛县。委托诉讼代理人：吴宝剑，江苏泉山律师事务所律师。被告：鼓楼区知滋餐厅，住所地徐州市鼓楼区琵琶办事处苹果会林湾广场内三层B3-01A，统一社会信用代码:92320302MA1R8H636K。经营者：谢夫莉，女，1976年4月19日出生，汉族，个体户，住徐州市泉山区。被告：徐州先起餐饮有限公司，住所地沛县汉城国际二期C商业幢1单元476号，统一社会信用代码：91320322MA1X74LH0M。法定代表人：谢思敏，该公司总经理。被告：谢思敏，女，1983年10月30日出生，汉族，住徐州市泉山区。三被告共同委托诉讼代理人：魏德志，江苏彭邦律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：文伯强，江苏彭邦律师事务所实习律师。原告梁素侠与被告鼓楼区知滋餐厅（以下简称知滋餐厅）、徐州先起餐饮有限公司（以下简称先起公司）、谢思敏租赁合同纠纷一案,本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告梁素侠的委托诉讼代理人吴宝剑，三被告的委托诉讼代理人魏得志、文伯强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁素侠向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告保证金2.8万元，电费押金500元，支付营业收入1149.6元，并支付违约金1.4万元，合计43649.6元；2、被告承担诉讼费用。后原告撤回要求被告返还电费押金500元的诉讼请求。事实与理由：原告租用汉城国际二期华宇商贸城4层32号档口，先后与被告签订《汉城民俗美食体验村租赁合同》，并按合同约定交付保证金2.8万元。然因被告的原因，致上述租赁合同无法继续履行，原告已无法正常经营，因此两被告应当返还原告交付的保证金，并承担相应违约责任，以及营业期间原告的经营收入。三被告共同辩称：1、原告起诉先起公司、谢夫莉、谢思敏主体不适格，履行合同的主体是知滋餐厅，知滋餐厅也是与上海建瑭沛县分公司之间履行合同的主体，而上海建瑭沛县分公司就是整个美食城的出租方。而先起公司仅仅是为了办理工商登记，并未实际经营，谢夫莉仅是知滋餐厅的经营者。依照民诉法相关规定，应当以个体工商户的字号知滋餐厅作为当事人参加诉讼。仅是注明经营者的身份信息，而不是直接将经营者作为案件的当事人。谢思敏作为先起公司的法定代表人，如前所述，先起公司的成立就是为了办理工商登记，没有任何营业性收入和财产，更不存在法定代表人个人资产与法人财产相混淆的情况。原告在诉讼过程中将两自然人的财产进行了查封，由此给两自然人被告所造成的损失，被告保留诉权。2、被告并不存在任何违约行为。理由如下：1、整个华宇商贸城即美食城的招商环境不好是包括原告在内的广大经营者有目共睹的，而招商的力度不够，客流量不足，并不是被告的原因所造成的。双方之间合同无法继续履行这是其中的一个主要原因，而责任不在被告。2、自2019年春节以后，广大商户因无法获取其所期待的利益纷纷撤场，这一点原告是明知的。3、合同中第三条第二项关于租金的约定，如果继续经营，会对原告造成巨大损失，而对被告来讲，其损失相对较小。基于以上三点原因，是双方履行合同的环境发生巨大变化，因情势变更导致合同的无法继续履行，这也是双方在经营后期所达成的一种默示，并不是原告要求继续履行合同而被告不同意才导致的。因此原告在诉状中所称是被告的原因导致合同无法继续履行并不属实。因为如果原告继续坚持经营，只能为其带来巨大损失。4、对于营业收入的数额，被告不予认可。另外被告不应当支付违约金，原告计算违约金的依据和比例，合同中并没有进行明确约定，故其要求进行支付违约金的诉请没有任何的事实和法律依据。5、原告并未经营至美食城停业，根据当事人陈述，经营到最后的商户都与其达成了书面的协议，由被告按期向商户支付保证金，故原告存在违约行为。1、根据原告所举的两份合同可以显示两份合同的内容一字不差，因此与原告就一个履行内容不可能存在两个履行主体，也无必要。同时，原告所举的证据也证明收取原告保证金的主体是知滋餐厅。2、原告多次引用有关执行的法律规定来认为追加两自然人作为被告有法律依据，实际上是对法律的错误适用。因在本案中承担责任的主体尚未确定，原告就直接查封了两自然人的财产，两自然人已经明确会依法追究原告的赔偿责任。关于一人公司自然人股东投资款加速到期的问题，本身就是法律界一个存在争议的问题，谢思敏是否承担责任及承担责任后是否能够直接追加为被执行人，这是两个不同阶段所要解决的问题。原告混淆了两个概念，被告建议原告解除对两自然人财产所采取的保全措施。3、退还保证金应当以解除合同为前提，故原告要求被告返还保证金更无事实和法律依据。4、原告的商铺租赁使用权是一种投资性质，作为招商环境，是一种不可预见的投资风险，这种风险不是我方能控制的，更不是我方所希望的结果，因原告为经营之最后，导致被告与案外人建瑭公司沛县分公司即整个华宇商贸城的出租方产生了纠纷，对方要求我方承担90余万元的损失，若法院判决我方承担责任，被告保留向原告追偿的权利。5、关于出借实际上是指不具有资质的企业或个人向具有资质的企业借用，本案知滋餐厅本身就是具备餐饮服务的主体资格，并不是不具有资质的企业，而之所以注册先起公司是因沛县工商管理部门的行政性要求导致的，原告与先起公司之间并不具备履行合同内容的合意，故原告所称出借不能成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对原告提交的租赁合同两份（原告与知滋餐厅、先起公司于2018年7月27日签订），收据一份，知滋餐厅财务软件2019年3、5、6、月份打印表三份，本院对以上证据予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2018年11月30日，知滋餐厅作为甲方，梁素侠作为乙方签订《汉城民俗美食体验村租赁合同》一份，内容载明“根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定，就甲方拥有使用权场地，甲、乙双方在平等、自愿的基础上，本着诚信互利、共同发展的原则，经友好协商，于2018年11月30日达成如下协议：第一条场地位置和经营项目1、甲方出租、乙方承租的经营场地位于【汉城国际二期华宇商贸城4层】（具体位置见图纸），沛县民俗美食体验村32号档口。2、甲方同意乙方所租房屋作为经营用，所经营档口品牌为“鱼生有你”。第二条租赁期限1、租赁期限为1年，即自2018年11月30日起至2019年11月30日止（以实际开业或试营业时间为准，早于或迟于上述日期双方无需承担任何责任）……第四条装修筹备期本合同项下之开业日暂定为2018年10月1日（具体起租日以实际开业时间为准）；甲方另行书面通知乙方开业日的，以甲方通知为准，乙方应当于该日开业经营（乙方未在该日开业的，不影响计租日的起算）。开业日变动的，在新的开业日前7日书面或口头通知乙方，双方不承担责任，未经甲方书面同意，乙方不得擅自提前开业运营，若经甲方书面允许乙方提前开业，则以实际开业之日为计……第五条乙方租赁场地用途……第六条保证金1、本合同签订时，乙方须一次性向甲方缴纳人民币共计28000元（大写：贰万捌仟元整）；2、乙方在履行本合同项下义务后且无违约情形的，甲方在合同终止乙方按甲方有关撤离场地的规定撤离后30个工作日内将履约保证金无息退还乙方，押金退还是不会产生折旧费等其他费用；3、乙方如果违反本合同及甲方门店管理规定任何条款及有其他违约、侵权或违反行政法律、法规的行为，给甲方或任何三人造成损失，甲方可扣留部分或全部保证金，以抵付甲方或第三人所遭受的经济损失，或抵付乙方应付的违约金。本合同中涉及没收保证金条款的，为乙方向甲方承担按照保证金标准计算的违约金；4、当履约保证金不足时，乙方必须在甲方送达缴款通知10日内补足，否则，每逾期1天，乙方应向甲方支付应缴金额千分之五的滞纳金；如逾期20日仍未补足，则乙方必须按已履行月份扣取费用的50％向甲方支付违约金，同时，甲方有权解除合同；5、租赁期内，乙方因擅自离店或因违法行为被依法查封，导致乙方租赁场地连续停业3天以上，且无任何征兆或措施表明其可以在15日内恢复营业的，视为乙方实质性违约，甲方有权解除合同，没收履约保证金，并要求乙方承担已履行月份扣取费用的50%标准的违约金；6、当乙方连续三个月平均销售额低于整个美食广场平均每家商铺销售额的35％时，甲方有权与乙方解除合同，乙方所变保证金60日内无息退还；7、若因甲方责任导致沛县民俗美食村无法正常交付，甲方将无条件将乙方所交保证金30日内无息退还，双方互不承担其他任何违约责任；8、自乙方签字之日起，若因乙方原因单方面提前终止合同，所交保证金不予退还。第七条进场与装修1、双方约定，本合同项下的进场日暂定为2018年11月30日。届时该场地应达到交付条件……第十条违约责任1、乙方未能按本合同规定向甲方支付租金或水电费，则甲方有权向乙方按所欠款项总额的千分之五每日计算收取滞纳金，直至乙方全数付清所欠款项为止;若乙方施欠租金或水、电及空调使用费达15天时，则甲方除有权在履约保证金中扣除所欠款项总额及相应的滞纳金，还有权中断租赁场所之水、电、空调等的供应，直至欠款付清为止；若乙方拖欠租金或水、电、空调使用费达30天，甲方在采取上述措施后，还有权解除本合同，没收保证金，并追究乙方的违约责任和损失赔偿责任。2、乙方违反本合同约定开业日约定的，除应在计租日开始履行租金及其他费用支付义务外，还应于开业后15日内支付甲方不低于1000元/天的延期开业违约金。如因甲方原因导致乙方不能再和他约定或甲方通知的开业日期开业的，则甲方同意不收取乙方延期开业违约金，双方因特殊事由，且在开业日30日之前通知对方无法按约定开业日开业的，双方互不追究对方责任。3、乙方违反本合同第五条有关租赁场地用途规定的，甲方有权要求乙方限期纠正，乙方不纠正的，乙方应自违反之日起，按人民币【1000】元/天(大写:【壹任圆整】)向甲方付违约金，且甲方有权解除合同，没收保证金。4、乙方承诺拥有合法的经言授权、经营许可和供应渠道，因经营授权产生的法律纠纷，甲方不承担连带责任；因经营许可、商品质量或提供服务被依法查处或被体曝光，给甲方声誉造成严重影响的，甲方有权没收履约保证金，解除合同，收回租赁场所，并向乙方追讨遭受的一切损失，以及由此发生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费。5、甲方认为乙方任何行为，需向乙方出示书面通知在5日内，乙方整改后，由乙方验收签字后，甲方不得以任何理由扣取乙方的保证金、违约金、押金及营业收入。6、乙方给甲方或其他租户(业主)造成损害，以及对整个建筑物造成损害的，乙方应积极采取措施加以弥补并承担所造成的一切损失，乙方不采取指施加以弥补或经甲方提出要求改正而拒不改正的，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付金额相当于3个月租金的违约金。7、甲方项目经营人或法人更换，需要通知乙方，乙方有权取消合作，若经乙方同意，可协商更改合同，确保乙方利益，否则视为甲方造约，乙方有权解除合作并要求甲方除结清乙方该得费用外再赔偿乙方违约金。第十一条其它事项……第十四条争议解决方式……”。知滋餐厅在甲方处盖章，原告梁素侠在乙方处签字捺印。2018年11月30日，先起公司作为甲方，梁素侠作为乙方签订《徐州先起餐饮有限公司租赁合同》一份，合同对出租场地位置、租赁期限、租金标准、费用及交纳费用等进行了约定，合同具体内容与《汉城民俗美食体验村租赁合同》相同，先起公司在甲方处盖章，原告梁素侠在乙方处签字捺印。二、2018年11月29日，原告梁素侠向知滋餐厅交纳28000元保证金，知滋餐厅出具收据，内容载明“32号档口梁素侠压金，￥28000，金额合计（大写）贰万捌仟元整，”该收据有鼓楼区知滋餐厅盖章。三、根据知滋餐厅财务软件2019年3、5、6月份打印表显示，编号32，名称鱼生有你，在2019年3月返款金额1156.85元，5月返款金额671.5元，6月返款金额421.6元。四、被告知滋餐厅为个体工商户，经营者为谢夫莉，其成立日期为2017年9月28日。先起公司为有限责任公司（自然人独资），股东及法定代表人均为谢思敏，其成立日期为2018年9月18日。五、2019年7月2日，被告知滋餐厅发了通知，写明尊敬的各位客户：汉城民俗美食村因租金到期，不再继续经营，现定于2019年7月7日停止营业。具体事宜，请咨询美食村服务台。本院认为，一、关于原告要求被告知滋餐厅返还保证金，支付违约金的问题。原告梁素侠和被告知滋餐厅之间的租赁合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方均应按照约定履行各自的义务。原告既履行了缴纳保证金的义务，亦根据合同约定在承租的32号档口正常经营，而被告知滋餐厅因自身原因导致原告租用的沛县民俗美食体验村32号档口无法继续使用，故根据合同约定，“乙方在履行本合同项下义务后且无违约情形的，甲方在合同终止乙方按甲方有关撤离场地的规定撤离后30个工作日内将履约保证金无息退还乙方，押金退还时不会产生折旧费等其他费用”，原告要求被告知滋餐厅返还保证金的请求，本院予以支持。被告抗辩原告并未经营至2019年6月底，其提供的证据不足以证明其主张，对被告的该抗辩，本院不予支持。原、被告签订的合同中对于违约金并未进行约定，故对于原告梁素侠要求被告按对等原则由被告支付保证金的50%即1.4万元的主张，本院不予支持。二、关于原告要求被告支付营业收入的问题。原告提供的知滋餐厅财务软件2019年3、5、6、月份打印表显示，该三个月的返款金额已远超原告的请求。但是被告提供的证据不足以证明已经将剩余营收入返还原告。故对于原告梁素侠要求被告支付营业收入的主张，本院予以支持。三、关于被告先起公司、谢思敏应否承担责任的问题。根据原、被告的陈述以及当事人提供的证据，先起公司成立的目的是为原告等商户办理营业执照，若先起公司不成立，原告等商户就无法办理营业执照，先起公司与原告等商户签订租赁合同的行为应视为其与知滋餐厅共同经营，故原告要求被告先起公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。本案中被告并未提供证据表明先起公司与其法定代表人谢思敏之间财产明晰，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任，因此被告谢思敏应当承担连带责任。故原告要求被告谢思敏承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。谢夫莉作为个体工商户知滋餐厅的经营者，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息，故不应列谢夫莉本人为本案的被告。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，判决如下:一、被告鼓楼区知滋餐厅于本判决生效后十日内退还原告梁素侠保证金28000元，营业收入1149.6元，合计29149.6元；二、被告徐州先起餐饮有限公司、谢思敏对上述债务承担连带责任；三、驳回原告梁素侠对被告鼓楼区知滋餐厅、徐州先起餐饮有限公司、谢思敏的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费891元，减半收取计446元，由原告梁素侠负担148元，由被告鼓楼区知滋餐厅、徐州先起餐饮有限公司、谢思敏负担298元（于本判决生效后十日内支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员  张 辉二〇一九年十二月十七日法官助理  花梦莉书 记 员  王荣祺