山东省蒙阴县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁1328执异47号 案外人：冯军华，女，1972年3月22日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 申请执行人：北京龙之梦教育咨询有限公司。住所地：北京市平谷区黄松峪乡黄松峪东街402室。 法定代表人：钱炳君，该公司执行董事。 委托代理人：闵令娟，山东兰友轩律师事务所律师。 委托代理人:张西永，山东兰友轩律师事务所律师。 被执行人：孙建红，女，1968年7月15日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托代理人：刘元利，蒙阴法律服务所法律工作者。 在本院执行申请执行人（原告,下同）北京龙之梦教育咨询有限公司与被执行人（被告，下同）孙建红幼儿园转让合同纠纷一案中，本院通知案外人搬出蒙阴晨曦园小区小红帽礼仪品格幼儿园。案外人以该幼儿园与被执行人是合作关系，动产资产属其所有，被执行人无任何财产，不应交付幼儿园为由向本院提出书面异议，请求解除查封。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 案外人称，关于你院限期我方搬出晨曦园小区小红帽礼仪品格幼儿园的通知已收到，现提出异议如下：1、本人与孙建红是合作关系。双方于2015年10月8日签订《合作经营协议书》，约定由冯军华投资，孙建红负责幼儿园批准手续和幼儿教师招募的合作模式，期限十年，自2015年10月1日至2025年10月1日。收入首先扣除房租、工资及日常开支后，有盈余的首先偿还冯军华的投资，直到收回投资后，再有盈余双方五五分成。截止目前，异议人总投资56万余元，其中2016年亏损87959元，2017年亏损84742.69元，2018年亏损102604元，一直处于亏损状态，异议人没有收回一分投资，更不用说孙建红的分红。2、幼儿园的动产资产全部属于异议人，房屋属于租赁，本幼儿园没有孙建红的任何财产。本幼儿园只是小红帽幼儿园的分支，只是借用小红帽的名称经营，资产属于租赁或异议人购买，孙建红没有所有权。总之，我不应交付幼儿园，我与孙建红签订的协议，龙之梦应当知道，房租费我已经给了孙建红。你院对本幼儿园的查封不当，限期责令本人搬出更为不妥，此举会严重影响幼儿园经营，是对异议人经营权的破坏。请查明事实，及时解除查封。案外人向法庭提供合作经营协议书一份证据材料。 申请执行人称，对异议申请人冯军华提起的关于蒙阴县晨曦园小红帽礼仪品格幼儿园一事的异议申请，答辩如下：一、冯军华所述与事实不符。冯军华所述与孙建红合作经营晨曦园幼儿园，由冯军华出资支付房租等与事实不符。事实为2015年10月1日答辩人与蒙阴晨曦物业服务有限公司签订《房屋场地租赁合同》。由答辩人租赁位于蒙阴县。租赁期限为2015年7月1日起至2025年6月30日止。答辩人在签订本协议后已经支付了十年房屋租金，且该幼儿园一直在盈利中，不存在冯军华所说亏损情形。二、冯军华无权占有晨曦幼儿园，应交还幼儿园给答辨人。晨曦幼儿园由答辩人出资经营；孙建红2018年8月26日未能如期履行法院调解书确定的第二期款项，故，自2018年8月26日后，涉案幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等己经全部归答辩人。这是法院调解书确定的，具有对外公示效力和强制执行效力，任何人不得违反。异议人应将晨曦幼儿园交给答辩人进行经营管理。异议人如想维护自己的权利，可向孙建红主张合同违约。提起执行异议无事实依据和法律支持。因此，请贵院依法驳回冯军华的执行异议申请，将幼儿园交还给答辩人!冯军华主张我方知道其与孙建红早就存在合作关系，并不属实，孙建红从未向我方透露其与冯军华存在合作关系，其提交的合作经营协议书是不真实的。 被执行人称，关于龙之梦公司执行案件说明:关于冯军华的执行异议情况说明：冯军华提交的《合作协议》为真，但自2015年至2025年的十年全部房租均由我付清(虽由龙之梦公司代为支付，但已包含在调解书确认的660万元内)。我将按照法院要求积极履行调解书确定的义务，我与各异议人的经济关系，我们可以按照法律程序解决，不使各异议人利益受损。 本院查明，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司与被执行人孙建红幼儿园转让合同纠纷一案。2018年3月27日，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司诉至本院。同年6月27日，该案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：“一、原、被告就小红帽幼儿园收购协议中原告的出资及利息损失确认为660万元，被告于2018年7月10日前支付10万元；2018年8月26日前支付10万元；2018年9月30日前支付90万元；2019年1月26日前支付100万元；2019年3月26日前支付100万元；2019年7月26日前支付160万元；2019年10月26日前支付100万元；2019年12月31日前支付90万元。二、上述双方约定的支付款额及履行期限，若有任何一期违约，视为未履行的款额全部到期，由被告自逾期之日起按月利率2%计算利息至实际履行完毕之日止。并将位于蒙阴县家小红帽幼儿园）交付给原告全面接管管理，从该5家幼儿园的收益款中提取款项冲抵被告逾期未履行的出资款及利息。原告提取出资额及利息完毕后，将上述小红帽幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等全部权利移交给被告。三、案件受理费36417元，减半收取18209元，保全申请费5000元共计23209元，由被告负担。” 同时查明，在该案审理期间，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司提供了与被执行人孙建红针对5家小红帽礼仪品格幼儿园，先后签订的三份协议。具体是，2017年9月7日，签订的协议内容如下：《幼儿园收购协议》：甲方：北京龙之梦教育咨询有限公司（下同），乙方：孙建红（下同）。本协议甲乙双方当事人本着真诚合作，互惠互利，共同发展的原则，经友好协商，就收购乙方5家幼儿园等事宜明确双方的权利和义务及相关利益制订本协议：一、幼儿园名称、地址：1.1名称：蒙阴小红帽礼仪品格幼儿园共计5家。1.2地址：1）云蒙路以北文化路路东；2）原棉纺厂长毛绒厂；3）蒙阴镇下庄村北环路中段；4）蒙阴晨曦园小区；5）新城社区居委院内。二、收购方式。2.1甲方以420万元的价格收购乙方上述幼儿园全部经营管理权及_60%分红权，保留乙方_40%分红权。上述收购价款中的420万元，乙方委托甲方用于解决乙方经营上述幼儿园的欠款（如欠职工工资，欠合作方194万元及借用学费等）。处理完毕乙方上述幼儿园的原有欠款后剩余的款项，于2.2、2.3、2.4条履行完毕之日交付给乙方。2.2本协议签订之日上述幼儿园更名为：北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园一园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园二园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园三园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园四园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园五园。2.3本协议签订之日，上述幼儿园地址不变，原租赁合同变更原房东与甲乙双方之间的租赁合同。2.4本协议签订之日，双方进行交接，由甲方策划幼儿园的发展，乙方团队执行；甲方向小红帽礼仪品格幼儿园委派财务总监及专业财务人员一名，原有园区的所有资料包括但不限于老师、幼儿生源、缴费单据等由甲方全部接管，按高效、标准、规范办园。2.5本协议签订前，与上述幼儿园无关的乙方个人债务，与甲方无关，由乙方自行解决，自2017年9月1日起，如因乙方原因，有任何第三方向甲方主张权利，则视为乙方违约，乙方退还甲方收购款并按2.1条收购价格总额的20%支付违约金给甲方。2.6甲方全面接管经营上述幼儿园期间，乙方有权行使监督权，甲方接管经营期间所得所有收益在扣除各项成本之后的结余属于经营期间的利润，按照甲方享有60%、乙方享有_40%的比例进行分红。经营期间亏损甲乙双方共同承担。三、幼儿园登记。甲乙双方同意由甲乙双方协商指定人员作为幼儿园申请人，向登记机关申请相关许可及登记，根据当地实际情况，把部分幼儿园变更为营利性幼儿园。四、财务管理。（略）……。五、幼儿园事务。5.1幼儿园经营由甲方负责幼儿园策划管理全面事务，由乙方全面负责执行，包括教学、后勤等，委托受聘财务人员管理幼儿园的日常开支，全部收入资金汇入甲乙指定的公共账户，财务做到公开透明。对外订立合同必须以北京龙之梦教育咨询有限公司的名义签约。5.2甲乙双方有权检查日常事务的执行情况，共同投资的经营状况和财务状况。六、盈余分配与亏损承担。6.1每学期结束后当月由幼儿园会计提供财务决算明细报表，甲乙双方进行对账确认，于每学期结束时进行利润分红结算，结算后，对分红分别汇入甲乙双方各自账号。6.2幼儿园正常经营所产生的亏损或者民事责任，由双方承担。6.3对盈余分配与亏损承担另有变动的，其具体方案由甲乙双方协商决定。七、禁止行为。7.1）乙方不得私自转让或者处分其分红权。7.2）乙方承诺不再单独新设或投资其他幼儿园，乙方可与甲方的名义新设或对外投资幼儿园。7.3）乙方承诺并保证乙方核心幼儿园管理团队的稳定。7.4）重要人员离开后3年之内不得从事同行业工作。7.5）乙方承诺不得单独或与其他第三方开展学前教育资产收购或其运营管理业务，双方达成一致的情况除外。八、违约责任。8.1任何一方违约，须赔偿对方的财产损失。8.2因为乙方需要借款还个人债务，自愿将蒙山管委会松林子村元宝山庄土地租赁和使用权及6套商铺房产和蒙阴县安子沟村3层别墅及院子一套，做为抵押保障，抵押给甲方，若出现违约，以上抵押资产用于补偿甲方的损失。九、其他……。2017年11月13日，《补充协议》内容如下：甲、乙双方经平等友好协商，现达成如下补充协议：1、双方于2017年9月7日签订《幼儿园收购协议》，甲乙双方已如约履行。2、乙方因为个人资金紧张，自愿以100万的价格再次出让五家小红帽园所20%的股份给甲方（后附乙方的承诺书），出让后的双方占股比例变更为甲方占80%，乙方占20%；乙方已收到此款（详见附件收据）。3、双方同意在本《补充协议》签订后2年内，乙方享有优先回购权，即乙方可以优先收购该五家小红帽园所20%的股份，回购价格160万元，届时双方另行协商签订变更协议或补充协议。4、乙方承诺在2017年9月7日前的乙方个人债务由乙方自行解决，与该五家小红帽幼儿园所无关，不得以个人债务为由再向甲方借款，或者再向双方运营的该五家小红帽幼儿园所的运营资金申请借款，避免干扰该五家小红帽幼儿园所的运营，保障幼儿园教学质量。5、双方2017年11月9日《约定》作废，2017年11月3日《借条》作废，2017年11月3日53.1328万元《收到条》作废。6、乙方之前欠甲方的资金款共计：68万元，大写陆拾捌万（不包含乙方欠甲方的教材费），约定为月息15%，使用时间为半年（即2018年4月30日前付清），乙方自愿以本《补充协议》签订后剩余20%的股份及分红作为质押，到期后如乙方不能如期归还本金及利息，乙方20%自愿归甲方所有。7、本协议签订后甲方派驻管理人员全面接管五所幼儿园的日常工作级财务管理，做好全面的品牌提升工作。2018年4月17日，双方签订的协议书内容如下：2017年9月7日，甲、乙双方签订《幼儿园收购协议》，又于2017年11月13日签订《补充协议》一份，乙方将位于蒙阴县全部的经营管理权及80%的收益权转让给甲方。甲方将约定转让款项支付乙方后，由于乙方未诚实履约，造成甲方经济损失，甲方无奈提起诉讼。现经双方协商，达成如下协议：一、经双方确认，甲方的全部出资及利息等损失共计660万元（陆佰陆拾万元整），乙方同意将该款项全部支付给甲方；二、支付方式：乙方自本协议签订之日起至2018年4月26日前支付至100万元；2018年8月26日前支付至200万元；2019年1月26日前支付至300万元；2019年3月26日前支付至400万元；2019年7月26日前支付至560万元；2019年10月26日前支付至660万元。三、为保证上述款项顺利履行及支付，在乙方付清本协议第一条约定全部款项前，除应提供担保人担保外，乙方还应于本协议签订后3日内将2017年9月7日双方签订《幼儿园收购协议》中约定的五家幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等全部移交甲方，甲方有权从前述幼儿园的收益中直接提取款项充抵乙方应付款项（不足部分乙方仍应继续依约支付），乙方依约履行完毕后，甲方再行将上述幼儿园经营管理权、财务权、人事管理权等全部移交乙方；四、乙方依约将本协议第一条约定款项支付给甲方后，甲、乙双方于2017年9月7日签订的《幼儿园收购协议》、2017年11月13日签订的《补充协议》终止履行；五、如乙方未能按本协议约定履行义务，对到期应付而未付款项应按照月利率2%向甲方支付利息至实际履行完毕之日止；六、如乙方在协议约定的最后一笔支付期限未能依约履行完毕付款义务，则上述5家幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等全部归甲方外，收益权也全部归甲方乙方不再享有收益权。七、本协议未尽事宜，双方可另行协商确定，因本协议发生争议双方协商解决，协商不成由合同签订地兰山区法院管辖处理。 在执行异议审查中，案外人冯军华提供了一份落款时间2015年10月8日，和被执行人孙建红的合作经营协议书。内容为：甲方：孙建红，乙方：冯军华。经甲乙双方协商就创设小红帽礼仪品格幼儿园晨曦园分园，双方共同出资共担风险。达成如下具体协议：一、甲乙双方合作创办小红帽礼仪品格幼儿园晨曦园分园。二、合作经营期限十年，自2015年10月1日起至2025年10月1日止。到期后由双方协商继续合作经营。三、甲方负责办理小红帽礼仪品格幼儿园晨曦园分园批准手续，招募委派幼儿教师。四、乙方负责幼儿园的具体经营管理，出资支付首期房租（次年的房租以幼儿园经营所得支付），出资具体购买设备，设施，装潢装修等。上述出资额作为乙方的出资。乙方出资额以双方具体核算为准。乙方的出资额占小红帽礼仪品格幼儿园晨曦园分园50%股份。五、自本合同签订之日至次年的对应日前一天为一个会计年度，由甲乙双方共同核算。六、每一个年度的经营收入，及国家补贴等首先用于该园的支出，房租，工作人员工资等。有盈余的首先提出乙方出资，直至乙方全额提取。乙方提取完毕后每一个年度有盈余的双方按照50%的比例分享。七、经营期间的年度亏损由甲乙双方按50%的比例在结算后10内补足。八、经营期间甲乙双方共同负责招生、教师、工作人员管理等。 上述事实，根据该案审理、执行案件中的相关法律文书、当事人陈述及提供的会同、协议等证据相互印证后予以认定，均记录、收集在卷。 本院认为，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司与被执行人孙建红幼儿园转让合同纠纷一案，被执行人与申请执行人在2017年9月7日、11月13日，2018年4月17日先后签订了幼儿园收购转让协议三份，因被执行人没有按照双方签订的协议履行，申请执行人诉至本院。2018年6月27日，本院根据双方的协议予以调解确认。被执行人应当按照生效的法律文书遵守诚实信用的原则依法履行义务。案外人冯军华提供的落款时间2015年10月8日，与被执行人孙建红合作经营协议书一份。虽然被执行人孙建红对此予以认可，但是，申请执行人对此予以否认，并且表示自2018年8月26日后，涉案幼儿园经法院调解书确定经营管理权、财务权、人事管理权等己全部归申请执行人。案外人冯军华虽然占有经营蒙阴小红帽礼仪品格幼儿园晨曦园分园，但被执行人表示履行与申请执行人之间的调解协议，在法院依法出具的该案生效调解书，申请执行人和被执行人均一致要求按调解书进行执行的情况下，案外人与被执行人之间的合作经营协议在有争议的情况下，没有依法经过法律确认，现在不能否认该案的执行依据即法院生效的调解书。因此，申请执行人要求被执行人按照调解书的协议履行，依法应予支持。案外人与被执行人双方之间的问题，可通过相互协商或依法予以解决。案外人提出的执行异议请求现有证据不充分，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的一项的规定，裁定如下： 驳回案外人冯军华的执行异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理，与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  夏成轲 审判员  吴怀民 审判员  公衍军 二〇一九年十二月二十日 书记员  于金兰