山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0791民初1323号 原告：潍坊金茂国际大酒店有限公司，住所地潍坊高新区北宫东街1999号，统一社会信用代码：91370700797349487J。 法定代表人：庄玉冰，执行董事。 委托诉讼代理人：明秀，山东中强（潍坊）律师事务所律师。 被告：戴建钢，男，1965年1月29日生，汉族，住潍坊市寒亭区， 委托诉讼代理人：孙天锋，山东豪德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱晓东，山东豪德律师事务所实习律师。 原告潍坊金茂国际大酒店有限公司与被告戴建钢劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人明秀，被告的委托诉讼代理人孙天锋、朱晓东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法撤销潍坊高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的潍高劳人仲案字【2018】352号仲裁裁决书或依法改判。2、本案诉讼费用由被告承担。原告庭审中提出若法院认定案件已过仲裁时效，应当撤销仲裁裁决书；如果认定没有过仲裁时效，则申请不予支付一次性伤残就业补助金69312元，其他仲裁裁决结果无异议。 事实和理由：1、原、被告双方的《劳动合同》于2017年9月21日到期未续约已自动解除。仲裁裁决书在双方都认可裁决书签字真实性的情况下，对劳动合同的证明效力和证明内容不予采信显然是认定事实不清，裁决不符合法律规定。到目前为止原告仍没有收到有关部门送达的《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》，因此在被告不是工伤也没有请假的情况下，原告依据《劳动合同》的约定，认为劳动合同到期后自然解除是非常自然和正确的做法。仲裁裁决书依据错误的劳动关系的解除时间计算经济补偿金、停工留薪期工资、伤残补偿、劳动能力鉴定费等显然是错误的。2、被告的仲裁已经超过仲裁时效。原、被告双方的劳动合同自2017年9月21日解除，被告于2018年11月28日提起劳动仲裁已经超过了12个月的劳动仲裁时效，其仲裁请求均不应得到支持。2、劳动仲裁裁决书根据未生效的《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》的内容，认定被告受伤是工伤及构成工伤伤残，证据不足、程序错误。 被告辩称：1、劳动仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，亦不存在法定可撤销情形，原告诉求与法律规定相悖。2、劳动合同的解除以符合法定的解除程序及形式要件为前提，被告不仅未按照法定要求履行，甚至从未做出过解除意思表示。首先金茂酒店从未向戴建钢交付劳动合同原件，金茂酒店所提供的劳动合同亦因缺乏生效要件未产生效力；其次在戴建钢于2018年11月28日向金茂酒店邮寄解除劳动关系通知书前，其从未向金茂酒店以任何形式提出离职；再次金茂酒店从未向戴建钢提出解除劳动关系，更未曾向戴建钢送达任何解除文件；最后金茂酒店所主张的双方劳动合同于2017年9月21日“自然解除”，而该时期正处于戴建钢停工留薪期内，依法律规定亦不允许解除劳动关系。因此双方劳动关系系因戴建钢于2018年11月28日依劳动合同法38条之规定提出解除而解除。3、潍坊高新区劳动人事局工伤科已经依法向金茂酒店送达了工伤决定书及劳动能力鉴定结论书，根据相关规定，金茂酒店是否收到上述材料或是否对上述材料内容存在异议，其完全可以在法定期限内行使行政复议、行政诉讼或申请重新鉴定的权利，而并非在工伤待遇纠纷的劳动仲裁及民事诉讼案件中提出异议，退一步讲，自戴建钢于2018年11月28日提起劳动仲裁至今已经大半年的时间，金茂酒店在明知存在上述材料的情况下仍旧未依法对认定工伤决定书及劳动能力鉴定结论书提出任何异议，并非其所称对其不生效，因此金茂酒店本案诉求没有任何依据，更不能对抗戴建钢向其主张工伤待遇的诉求。4、戴建钢于解除劳动关系当日即申请了劳动仲裁，符合法律规定的仲裁时效。 当事人围绕其诉讼请求依法提供了证据，本院组织双方进行了庭审质证，对双方无异议的仲裁裁决书、更正说明、送达回证、仲裁申请书、劳动合同、上海浦东发展银行业务凭证/回单、蒙银村镇银行账户明细、道路交通事故认定书、解除劳动合同通知EMS快递原件1份(未拆封)、EMS快递寄送回单、EMS寄送发票、解除劳动关系通知书、EMS寄送流程查询、潍坊医学院附属医院住院病历等证据，经审查认为，上述证据均真实、合法，且与案件具有关联性，本院予以采信。对有异议的事实和证据本院认定如下： 1、被告提交原告营业执照（副本）及原告为被告出具的工资证明复印件一份（加盖华安财产保险股份有限公司山东分公司印章，原件用于处理交通事故赔偿，存放于该公司），被告提出证据系复印件，真实性不予认可，且证据载明仅限于保险公司理赔使用，因此该证据与本案无关联性。 2、被告提交潍坊高新技术开发区劳动人事局出具的认定工伤决定书原件一份，潍坊市劳动能力鉴定委员会出具的初次鉴定结论书原件一份，潍坊市立医院医疗服务门诊专用收据原件一份,证明被告于2017年3月9日7时20分许上班途中在北宫街潍县中路路口西北角处发生交通事故受伤，经认定为工伤，并且造成被告劳动功能障碍程度为玖级，同时证明劳动能力鉴定费用为651元。原告质证后提出，对证据真实性有异议，原告并未收到上述两份决定书，因此对原告不发生法律效力。 经审查认为，被告提交的营业执照（副本）、工资证明虽系复印件，但该证据系被告向华安财产保险股份有限公司山东分公司理赔所用，盖有该公司印章，原告对自己所提异议未提供证据予以证实，故本院对原告的异议不予采信，对上述证据予以采信。被告提交的认定工伤决定书、初次鉴定结论书，原告主张并未收到，但上述材料作出的时间分别为2018年1月26日、2018年11月5日，被告于2018年11月28日向仲裁委申请劳动仲裁后提交了上述证据原告进行了质证，原告在知悉上述材料存在的情况下未向作出单位提出异议，也未提出再次鉴定申请，因此本院对原告的主张不予采信，对被告提交的上述证据予以采信。 根据当事人的陈述及本院审查认定的证据，本院经审理查明以下事实： 2015年10月份，被告入职原告处从事咖啡台操作岗位工作，月工资2200元。2017年3月9日7时20分许，被告到原告处上班途中于北宫街潍县中路路口西北角处发生道路交通事故受伤。后被告在潍坊医学院附属医院住院治疗21天，2018年6月25日至28日又第二次住院治疗，现已治疗终结。 2018年1月26日，潍坊高新技术产业开发区劳动人事局作出认定工伤决定书，认定被告所受到的事故伤害为工伤。2018年11月5日，潍坊市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为戴建钢劳动功能障碍程度为玖级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。被告因申请劳动能力鉴定花费鉴定费651元。 2017年5月24日，原告出具证明一份，载明戴建钢在原告处工作，月工资2200元，2017年3月9日发生交通事故后，自2017年3月9日至今向单位请假，病假期间扣发工资。 2018年11月28日，被告用EMS快递向原告邮寄了解除劳动关系通知书；2018年11月30日，原告签收快递。该解除劳动关系通知书载明原告工作期间未与被告签订劳动合同，2017年3月9日上班途中发生事故受伤后原告未支付任何工资和停工留薪期待遇，故依据劳动法第三十八条之规定解除与原告的劳动关系。 2018年11月28日，被告向潍坊高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认原告与被告于2018年11月28日解除劳动关系，要求原告支付经济补偿金7700元、停工留薪期工资26400元、一次性伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金40432元、一次性伤残就业补助金69312元、劳动能力鉴定费651元。后仲裁委作出裁决，确认原告与被告之间的劳动关系自2018年11月28日解除，原告支付被告经济补偿金7700元、停工留薪期工资6600元、一次性伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金40432元、一次性伤残就业补助金69312元、劳动能力鉴定费651元。原告对该裁决不服，遂诉至本院。 本院认为，原告与被告之间存在劳动合同关系，双方均无异议，本院对此予以确认。原告在上班途中发生交通事故，原告出具的证明表明原告知晓被告上班途中受伤，并且因为受伤请假未能上班，在被告未向原告邮寄解除劳动关系通知之前，原告未就原被告之间的劳动关系向被告作出过任何处理，也未履行劳动关系解除备案登记手续，因此原告主张劳动关系因劳动合同到期而解除的辩解意见，于法无据，本院不予采信，原、被告之间的劳动关系于2018年11月28日因被告通知原告解除劳动关系而解除。关于被告主张的经济补偿金，因原告未给被告缴纳社会保险，被告因此主张解除劳动关系，原告应支付经济补偿金，被告主张的经济补偿金7700元（2200元/月×3.5个月）于法有据，本院予以支持。被告工作年限不满五年，因此其停工留薪期为三个月，其停工留薪期工资应为6600元（2200元/月×3个月），对此本院予以支持。被告工伤认定为九级，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为九级为7个月，数额为40432元（5776元×7）；一次性伤残就业补助金的具体标准为九级为12个月，数额为69312元（5776元×12），仲裁裁决于法有据，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残标准8个月的本人工资，数额为19600元，对此本院予以支持。被告因进行劳动能力鉴定花费鉴定费651元，属于因本案支出的必要费用，对此本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、参照《山东省贯彻实施办法》第十一条、第十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告潍坊金茂国际大酒店有限公司与被告戴建钢之间的劳动关系自2018年11月28日解除； 二、原告潍坊金茂国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告戴建钢经济补偿金7700元； 三、原告潍坊金茂国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告戴建钢停工留薪期工资6600元； 四、原告潍坊金茂国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告戴建钢一次性伤残补助金19800元； 五、原告潍坊金茂国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告戴建钢一次性工伤医疗补助金40432元； 六、原告潍坊金茂国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告戴建钢一次性伤残就业补助金69312元； 七、原告潍坊金茂国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告戴建钢劳动能力鉴定费651元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  高 鹏 人民陪审员  徐玉泉 人民陪审员  牟爱芬 二〇一九年十二月十八日 法官助理张伟伟 书记员李红蕾