安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0104民初9310号 原告：安徽宝翔建设集团有限责任公司，住所地安徽省南陵县籍山镇。 法定代表人：崔玉宝，该公司执行董事。 委托代理人：佘梦平，安徽美林律师事务所律师。 被告:安徽省光信建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区高新技术产业开发区。 法定代表人：杨昌平。 委托代理人：王有明，该公司员工。 被告:合肥市蜀山区教育体育局，住所地安徽省合肥市蜀山区。 法定代表人：王雪梅，局长。 委托代理人：韩瑞新，安徽天禾律师事务所律师。 委托代理人：赵昕，安徽天禾律师事务所实习律师。 原告安徽宝翔建设集团有限责任公司诉被告安徽省光信建设工程有限公司、合肥市蜀山区教育体育局建设工程施工合同纠纷一案,原告安徽宝翔建设集团有限责任公司委托代理人佘梦平，被告安徽省光信建设工程有限公司(以下简称光信公司）王有明，被告合肥市蜀山区教育体育局（以下简称蜀山区教体局）委托代理人韩瑞新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽宝翔建设集团有限责任公司向本院提出如下诉讼请求：1.请求法院判令被告一支付原告工程款902024元和检测费49200元，共计951224元。并自2018年7月29日起至实际还款日止，按照年利率6%向原告支付资金占用期间的利息。2.请求法院判令被告二对被告一的上述给付事项在其欠付工程价款范围内承担连带给付责任。3.诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费等）由被告承担。当庭变更：支付原告工程款是826923元，加检测费49201元，一共是876123元,以826923为本金自2018年7月29日起至实际还款日止按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息损失。事实与理由：合肥市蜀山区教育体育局将合肥市奥体小学建设项目整体发包给安徽省光信建设工程有限公司（以下简称“光信公司”），该项目位于合肥市蜀山区。2018年3月原告安徽宝翔建设集团有限责任公司（以下简称“宝翔公司”）与被告一光信公司签订一份《建设工程施工专业分包合同》，将合肥市奥体小学土建工程外墙保温分项工程施工项目分包给原告。合同约定工程款按照月进度验收合格工程量的60%支付，合肥市奥体小学土建工程竣工验收后分包结算资料上报且审核后贰个月内付至结算价的95%，留5%保修金五年保修期满后付清余款（无息）。合同签订后，原告严格按照合同约定施工。工程阶段性的报审报验，截止2018年6月28日，所有工程结束并全部验收合格。然被告一仅支付60万元工程款，剩余902024元一直迟迟未付。工程施工过程中，有案外人举报工程质量不合格，合肥市蜀山区重点工程建设管理局组织重新送往北京中科院检测，检验工程结果为合格，现已全部投入使用。原告垫付检测费49200元，该款被告二已经支付给被告一，被告一应返还给原告。故为维护原告合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国合同法》的相关规定，向贵院提起诉讼，请求判准原告诉求为感！ 被告光信公司辩称：原告诉请主张的工程款及检测费事实理由不充分，原被告双方已签订了专业分包合同，合同是双方自愿的签订的，代表了双方的真实想法及真实意愿，原被告双方就应该按照合同双方合同的约定遵照执行。但原告至今未把这种结算资料上报被告公司至今未确定最终工程价款，所以原告主张的工程款只是原告单方计算，并不能作为原告主张工程款的依据。比如项目部代扣的15600元，原告都未列入到支付款项之内。第二点，原告主张的检测费，按照合同第18页第38款的第38.1.2条约定，分包报价及分包内容，就明确了分包队分包人应该承担的费用，其中就包括项目检测费用及材料检测费用。因此：该笔费用应该按照合同的约定由原告承担。不应主张由被告承担。原告主张的利息也没有事实依据。因为合同中相关的违约条款均已明确，但未明确利息。原告不应突破合同条款的约定，应该按照合同条款的相关条款相应履约。另外，原告主张的诉讼费、费用被告不应承担。因为首先是原告没有遵照没有按照合同条款执行，没有把最终审计决算资料上报被告公司，导致被告公司至今未知欠款与否因此原告违约在先，该笔费用应该由原告承担。 合肥市蜀山区教育体育局辩称：第一点，我们认为蜀山区教体局不是本案的适格被告。本案原告公司与被告一公司之间依法签订了建设工程施工分包合同，与蜀山区教体局并无任何合同关系。按照合同相对性的原则，原告公司不能像与其无合同关系的蜀山区教体局主张权利。蜀山区教体局不属于本案的适格被告。第二点，蜀山区教体局不存在欠付工程款的行为。根据蜀山区教体局与光信公司签订建设工程施工合同第专用条款第12.41条。双方约定合同量。工程竣工验收合格后至合同价款的85%，根据安徽华鹏工程造价咨询有限公司出具的奥体小学竣工结算审计初稿，该工程实际造价为50589693.56元。蜀山区教体局已支付工程款43334978元，实际支付工程款比例为85.65%。蜀山区教体局已按照合同约定支付了相应工程款，不存在欠付行为。第三点，蜀山区教体局目前已收到巢湖市人民法院的协助执行通知书冻结公信公司在蜀山区教体局工程款38万元，接到肥东县人民法院下发的协助执行通知书，冻结蜀山区教体局工程款388万元。以上情况也请法庭在审理中一并予以考量。 经审理查明：蜀山教体局与光信公司签订合肥市奥体小学土建工程建设工程施工合同，约定工程质量标准符合国家质量验收合格标准，按完成合格工程量按月支付，具体为发包人收到承包人经监理单位、审计单位和发包人驻现场代表审核签字认可的工程量报表（不含变更工程量），30天内支付本部分工程款的70%，合同量工程竣工验收合格后付至合同价款（不含预留金）的85%，审计后付至审计价款的95%，余款作为质保金待质保期结束后一次性付清等。2018年3月，原告宝翔公司（乙方）与被告一光信公司（甲方）签订一份《建设工程施工专业分包合同》，分包工程：合肥市奥体小学土建工程外墙保温分项工程施工项目分包工程，承包范围清单施工图纸及招标文件中规定的所有外墙保温项目，含设计分包工程。分包工程价款暂定金额1502024元，详见分包施工合同价款构成表（综合单价仅不包含脚手架搭设使用费、吊篮费、水电费、总包配合费）。工程定于2018年3月21日开工，竣工日期暂定于2018年5月25日。具体工期按楼栋分别计算，单独楼对应外架拆除部分总工期10天。剩余部分延长五天。通用条款19.2分包工程合同价款在本合同协议书内约定后，任何一方不得擅自改变，下列三种确定合同价款的方式，双方可在本合同专用条款内约定采用其中一种：1.固定价格，双方在本合同专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整，风险范围以外的合同价款调整方法，应当在专用条款内约定。专用条款17.1双方关于分包工程质量标准的约定:符合设计及清单特征要求，满足主管单位和建设单位要求，满足建筑工地施工质量验收统一标准及配套的专业施工验收规范要求，安徽省标准化示范工地要求，市优质工程；19.2合同价款采用固定价格，合同价款包括的风险范围：人工、材料、机械费用的市场价格变化，除不可抗力以外的其他风险，风险费用的计算方法，执行总包合同相关条款，风险范围以外合同价款调整发放为执行总包合同相关条款，第38.1本工程采用固定综合单价合同，分包人报价前已自行踏勘现场并已详细阅读招标文件、图纸，地勘报告等资料考虑本分包合同的所有因素等，经双方协商，分包人自愿按附表合肥市奥体小学土建工程外墙保温分项工程施工合同价款工程表综合单价完成清单及设计图纸外墙保温施工工作，工程量计算规则，按实际施工面积计算不论市场价的涨跌，本综合单价一次性包死，不做调整。保温材料品牌为百特。工程款按照月进度验收合格工程量的60%支付，合肥市奥体小学土建工程竣工验收后分包结算资料上报且审核后贰个月内付至结算价的95%，留5%保修金，五年保修期满后付清余款（无息）。38.1.6节点进度款的确定，固定综合单价×完成工程量（不含变更增项）×合同支付比例-其他相应费用。结算总价的确定。固定综合单价×完成工程量-其他相应费用（如分包人违约扣款等）=结算总价。38.2.3.7如承包人未按本合同约定时间支付工程款的，自构成逾期支付之日起，每个日历天应按逾期未付价款数额的万分之/向分包人支付违约金，但该违约金的累计数额不能超过欠付金额的/%。截止2018年6月28日，所有工程结束并全部验收合格。2018年3月-4月，宝翔公司提交墙体节能报审、报验表，对案涉项目分体育馆、综合实验楼、教学楼A楼、教学楼B楼自检合格，请予以审查或验收，总包单位光信公司加盖项目章，监理单位合肥市工程建设监理有限公司审查认为符合要求。2018年4月10日、5月11日，安徽省建筑工程质量第二监督监测站出具检验报告，合肥市奥体小学教学楼、综合实验楼、体育馆及地下库工程项目教学楼A外墙保温、综合实验楼外墙保温所测项目符合技术要求，原告因有案外人举报工程质量不合格，合肥市蜀山区重点工程建设管理局组织重新送往国家建筑工程质量监督检验中心检测，2018年6月21日检验工程结果为合格，原告垫付检测费49200元，现称鉴定费用已经审批纳入审计费用。被告二应在0工程竣工验收合格后至合同价款的85%，根据安徽华鹏工程造价咨询有限公司出具的奥体小学竣工结算审计初稿，该工程实际造价为50589693.56元。蜀山区教体局已支付工程款43334978元，实际支付工程款比例为85.65%。原告认可被告一已支付60万元。现奥体小学已全部投入使用。 上述事实，有原告提交的营业执照复印件、企业登记信息、报告、检验报告、业务回执、工程报审、报验表原件、检验报告原件、建设工程施工专业分包合同、照片、蜀山区教体局提交的建设工程施工合同、竣工结算初稿原件、付款凭证复印件在卷佐证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为：原告与被告签订了建设工程施工专业分包合同，该合同系固定价款合同，现已竣工验收合格，被告已支付600000元，原告要求被告光信公司按总工程量95%支付工程款是826923元，本院予以支持，原告因案外人投诉另垫付鉴定费用49200元，因工程经检验合格，该费用不应由原告承担，被告光信公司对总工程质量负责，原告要求被告光信公司支付上述费用本院予以支持，原告主张以826923元基数为本金自2018年7月29日起至实际还款日止按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息损失，因双方合同已约定逾期支付款项不予支付违约金，本院不予支持，本案所涉合同系专业分包合同，原告具有合法的施工资质，与光信公司签订的建设工程分包合同也合法有效。原告不能突破合同相对性的原则，按照实际施工人的身份向被告二主张权利，原告向被告二主张的部分不予支持，被告光信公司辩称工程未结算，不应支付工程款及鉴定费，未提供证据证明，不予支持。被告主张项目部代扣的15600元，原告都未列入到支付款项之内未提供证据证明,不予支持。综上，依据《依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决： 一、被告安徽省光信建设工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安徽宝翔建设集团有限责任公司工程款826923元，鉴定费49200元； 二、驳回原告安徽宝翔建设集团有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费13312元，减半收取6656元，由被告安徽省光信建设工程有限公司承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  王嘉佳 二〇一九年十二月三十一日 书记员  童 星 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。