广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0202民初2908号 原告：赵某某，女，汉族，1968男4月16日生，住广西柳州市鱼峰区。 委托代理人：何丽明，广西华尚律师事务所律师。 被告:广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司，住所地柳州市东环大道。 负责人：彭某,经理。 委托代理人：胡斌，广西华震律师事务所律师。 委托代理人：赵为，广西华震律师事务所律师。 关于赵某某与广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司(以下简称“某某柳州分公司”)劳动争议一案，本院于2019年8月30日立案受理后，依法组成合议庭于2019年11月7日公开开庭进行了审理。赵某某的委托代理人何丽明，某某柳州分公司的委托代理人赵为、胡斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告赵某某请求法院判令：1、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金15750元。2、被告向原告支付2012年12月14日至2018年12月24日期间未休年休假工资8689元。事实和理由：原告自2011年12月14日应聘到被告处工作，被派到柳州市人民医院做月嫂，月薪平均2100元。工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告办理社会保险，也从未休过带薪年休假。原告为维护自己的合法权益，于2018年12月21日通过邮寄《解除劳动关系通知》的方式，解除了与被告的劳动关系，该通知于2018年12月24日送达被告，根据相关法律提出上述请求。 被告某某柳州分公司答辩称，1、被告与原告不存在劳动关系，只是普通的合同关系，双方签有月嫂合作协议并且也是按照合作协议的约定履行合同义务，同时从月嫂的工作场所和服务对象服务过程价款给付和分配等要素看，也都不具备劳动关系的特征。2、从月嫂的主体资格上看，赵某某已经达到法定退休年龄，即使与用人单位存在劳动关系，也属于特殊劳动关系，不应当享受失业保险待遇和经济补偿金；3、被告不存在违法解除合同的情形，4、月嫂主张年休假工资应当属于普通仲裁时效，该请求已经超过仲裁时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人对证据的证明目的有异议的，本院将结合全案证据和案件事实在下文进行综合分析认定。 经审理查明，2012年1月至2018年5月期间，赵某某应聘某某柳州分公司，接受某某柳州分公司的管理在柳州市人民医院从事临床月嫂工作。双方于2016年12月16日签订《月嫂合作协议》，约定以下内容：一、合同期限为2016年9月21日至2017年9月20日；二、合作内容和方式：被告根据客户的需要，介绍原告到指定地点（医院或者客户家里）为客户提供月嫂服务，包括产妇护理和新生儿护理，客户将服务费交付被告后，被告按双方约定利润分成将原告应得利润支付原告。三、利润分成：服务费用全额由被告与客户协商，但客户支付的服务费必须由被告向客户收取，原告不得在医院直接向客户收取任何费用，或者进行任何现金交易。利润分成如下：1、磨合期：新月嫂磨合期为3-6个月，磨合期内按8.5元/小时计算服务费；2、正式合作期：服务费用按被告占34%，原告占66%进行分配；被告于每月16日将上个月原告应得的服务费支付到原告指定账户。四、双方权利义务：被告负责根据客户要求，为原告介绍相应的月嫂工作，并按月计时将利润支付原告；原告严格遵守服务医院的相关规章制度，遵守相关卫生安全操作；原告应遵守公司的工作要求、安全操作规程和职业道德，为客户提供高质量的服务；为保证服务质量，原告必须参加被告提供的定期培训。五、特殊条款：本协议为双方真实意思表示，双方之间为合作共赢的关系，不存在劳动或者劳务关系。赵某某从事工作期间，某某柳州分公司向其制作发放工作牌，工资次月结算按月发放，某某柳州分公司稳定持续的向赵某某发放了2012年1月份-2018年5月份期间的工资，某某柳州分公司还曾于2016年1月向赵某某颁发内容为“2015年度先进个人称号”的荣誉证书。2018年12月21日，赵某某以某某柳州分公司未依法缴纳社保为由主张双方的劳动关系于2018年12月24日解除，并向某某柳州分公司邮寄《解除劳动关系通知书》，某某柳州分公司不认可双方存在劳动关系。赵某某主张解除劳动关系后，于2018年12月28日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认双方2011年12月14日至2018年12月24日期间存在劳动关系；二、某某柳州分公司向赵某某支付解除劳动合同经济补偿金15750元；三、某某柳州分公司向赵某某赔偿失业保险损失37632元；四、某某柳州分公司向赵某某支付2012年12月14日至2018年12月24日期间未休年休假工资8689元。劳动仲裁委员会经审理后，作出柳劳人仲字【2019】第205-2号仲裁裁决书，对第二、四项仲裁请求做出裁决，即：一、赵某某要求支付的解除劳动合同经济补偿缺乏依据，不予支持。二、某某柳州分公司一次性支付赵某某2013年1月1日至2018年4月16日期间带薪年休假工资4055.17元。某某柳州分公司和赵某某均不服该裁决，诉至法院。 本院认为，关于双方是否成立劳动关系。根据庭审查明的事实，原告从事的工作是被告公司的业务组成部分，原告接受被告公司的劳动管理和工作安排，按月领取劳动报酬。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，认定双方成立劳动关系。被告以双方自愿签订《月嫂合作协议》，约定“双方不存在劳动或者劳务关系”予以抗辩，但是，认定是否建立劳动关系，应当以用人单位与劳动者之间用工形式本身予以确定，而非当事人的约定。故被告的抗辩本院不予采信。 关于双方劳动关系存续期间。被告提交的领取工资的转账记录显示，第一笔工资领取时间为2012年2月14日，即2012年1月份工资，本院据此认定双方劳动关系始于2012年1月1日。对于劳动关系解除时间，赵某某主张以2018年12月24日认定，某某柳州分公司对此无异议的，本院认定双方劳动关系于2018年12月24日解除。故双方的劳动关系存续期间为2012年1月1日至2018年12月24日。 关于解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”达到法定退休年龄的劳动者与用人单位形成劳动关系的，属于特殊劳动关系,故本案不属于依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的可以获得经济补偿的情形，赵某某主张某某柳州分公司向其支付解除劳动关系经济补偿缺乏法律依据，本院不予以支持。 关于带薪年休假工资的问题。未休带薪年休假工资报酬是法律对劳动者休息权的保护，是用人单位未能安排劳动者年休假时给予的经济补偿，其不属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效期间,即从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算1年的仲裁时效期间。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，年休假在1个年度内安排，一般不跨年度。单位因生产、工作特点确有必要跨的，可以跨1个年度。由于赵某某不能提供证据证实被告因工作特点安排职工跨年度休年休假，因此仲裁时效期间应为次年1月1日至12月31日止。赵某某于2018年12月28日申请仲裁主张带薪年休假工资的，在时效内可获支持的是2017年1月1日至2017年12月31日期间的带薪年休假工资。故赵某某可计算的带薪年休假工资期间为2017年1月1日至2018年12月24日，折算年休假为9天。根据赵某某发放工资的记录计算，解除劳动关系前12个月的月平均工资为800元，带薪休假工资为662元（800元/月÷21.75天×9天×200%）。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第五条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决如下： 被告广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司无须支付原告赵某某解除劳动合同经济补偿金。 被告广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司支付原告赵某某带薪年休假工资662元。 本案诉讼费10元（原已预交），由被告广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  傅馨慧 人民陪审员  徐耀红 人民陪审员  文旭琦 二〇一九年十二月十七日 代书 记员  梁慧仪