湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂06民终4625号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼1、2层及附楼2层。统一社会信用代码：91420600747650984N。负责人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王浩，男，1988年6月29日出生，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张锡秀，女，1942年12月25日出生，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：周保明，南漳县城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘天高，男，1961年3月8日出生，汉族，公民身份证载明住南漳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称襄阳平安财保公司）因与被上诉人张锡秀、被上诉人刘天高机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初2239号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。襄阳平安财保公司上诉请求：撤销一审判决，查清事实后依法改判上诉人不赔偿张锡秀后期治疗费15000元，待实际发生后另行主张，改判上诉人赔偿张锡秀精神抚慰金2000元；被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：一、张锡秀所主张后期治疗费并未真实发生，张锡秀已经年满76周岁，是否需要取出内固定并不确定，为了更加合理的保护上诉人及被上诉人的利益，该费用应当在实际发生后另行主张。二、本地司法实践，每增加一级伤残，支持2000元至3000元的精神抚慰金，一审判决精神抚慰金4000元，金额过高，应为2000元。被上诉人张锡秀二审中书面答辩请求驳回上诉，维持一审判决。事实和理由;一、一审判决上诉人支付继续治疗费15000元完全正确。张锡秀因交通事故致左胫腓骨下端粉碎性骨折（内、后踝、腓骨下端粉碎性骨折），经手术钢板及螺钉内固定治疗，钢板及螺钉在位，日后需手术取出。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的而结实》第十九条第二款规定，后期治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿。张锡秀家庭和睦，儿女孝顺，子孙满堂，一定会活着取出内固定。二、在事故发生前，张锡秀身体健康，独自居住生活，不需要人护理，能正常活动，自己洗衣做饭，生活愉快。此次交通事故张锡秀无过错，主张6000元精神抚慰金，一审判决仅支持赔偿精神抚慰金4000元，张锡秀息事宁人，勉强接受。上诉人却不顾实际情况斤斤计较。被上诉人刘天高二审中口头答辩称，对一审判决无异议。张锡秀向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告张锡秀精神损害抚慰金和经济损失90770.69元。一审法院认定事实：2019年5月7日8时10分，被告刘天高驾驶鄂Ｆ×××××小型普通客车，行至南漳县城关水镜大道与金漳大道交叉路口，将站立在路边的原告张锡秀刮倒，造成张锡秀受伤。原告张锡秀受伤被送到南漳县人民医院诊断为：左内踝骨折伴踝关节半脱位、左腓骨下段骨折、腰椎骨折L3。后在该院行左腓骨骨折切开复位内固定手术，共住院治疗34天，花去医疗费28542.29元。出院证明：加强营养，半年内禁止负重，定期复查，根据复查情况决定拆除外固定。2019年5月9日，南漳县公安局交警大队作出道路交通事故责任认定书，认定被告刘天高违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”之规定，负事故的全部责任；张锡秀不承担责任。2019年9月11日，南漳彰诚法医司法鉴定所对张锡秀的损伤程度进行法医学鉴定，结论：原告张锡秀因交通事故致伤，已构成人体伤残10级，建议误工期180日，护理期90日，营养期90日，后期取固定物医疗费15000元。原告张锡秀支付鉴定费1900元，交通费400元。一审法院查明，2019年4月22日，被告刘天高在襄阳平安财保公司为鄂Ｆ×××××小型普通客车投保交强险一份，保险赔偿限额为122000元，商业第三者责任保险一份，保险赔偿限额为30万元及不计免赔。保险期限均自2019年4月22日13时起至2020年4月22日24时止。案发后，被告刘天高给付原告张锡秀医疗费等10092.8元；被告襄阳平安财保公司预付原告张锡秀赔偿款28688.2元，预付刘天高垫付款12359.59元。上述事实，有南漳县公安局交警大队交通事故责任认定书，有南漳县人民医院病历和医疗费票据及费用清单，有南漳彰诚法医司法鉴定所鉴定结论，有襄阳平安财保公司出具的交强险和商业第三者责任险保单及刘天高的驾驶证和行车证，有保险人预付原告赔偿款清单，经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为，被告刘天高忽视交通安全，驾驶机动车未确保安全行驶，发生交通事故，造成张锡秀受伤。南漳县公安局交警大队认定被告刘天高负事故的全部责任，一审法院予以确认。原告张锡秀要求被告刘天高赔偿因交通事故造成的损失，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车交强险和商业第三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按责赔偿”。被告襄阳平安财保公司作为鄂Ｆ×××××小型普通客车的保险人，依法应在交强险赔偿限额内对原告承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额部分，再在商业第三者责任保险限额内对原告承担赔偿责任，仍有不足的由被告刘天高按责赔偿。襄阳平安财保公司抗辩，诉讼费、鉴定费不属商业第三者责任险赔偿范围。一审法院审查认为，根据《中华人民共和国保险法》(2009年修订)第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁费或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担”。襄阳平安财保公司在诉讼中没有提供其承保时就免责条款向投保人进行了明确的告知依据，故免责条款对投保人不产生效力。一审法院对其该项抗辩不予支持。原告主张按266.6元/日计算护理费证据不足，一审法院不予支持；原告主张被告赔偿6000元精神损害抚慰金过高，一审法院综合损害发生原因和受害人伤残情况，酌定赔偿精神损害抚慰金4000元。参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》审核，原告张锡秀的损失为：医疗费28542.29元、住院伙食补助费2040元（34天×60元/天）、营养费5400元（90天×60元/天）、护理费9590.4元（90天×106.56元/天）、残疾赔偿金7489元（14978元/年×5年×10%）、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1900元、交通费400元、后期取固定物医疗费15000元，合计74361.69元。由被告襄阳平安财保公司在交强险赔偿限额内赔偿原告精神抚慰金等损失31479.4元，在商业第三者责任险内赔偿原告损失42882.29元，经调解双方不能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第七十六条第一款第（二）项《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告襄阳平安财保公司赔偿原告张锡秀精神损害抚慰金等损失74361.69元，扣除其已理赔的41047.79元，再赔偿原告张锡秀33313.9元。二、被告刘天高从被告襄阳平安财保公司理赔的12359.59元，扣除其垫付的医疗费和护理费10092.8元后，给付原告张锡秀2266.79元。三、驳回原告张锡秀的其他诉讼请求。上述一、二项，在本判决生效后十日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费215元，由被告襄阳平安财保公司负担。当事人在二审中未提交新证据。一审判决查明的事实无误，本院二审予以确认。本院认为，张锡秀提交南漳县人民医院出院记录载明“术后12-14月复诊拍片骨折愈合取出内固定”及鉴定意见，证明后期治疗必要，也证明了后期治疗费的金额。一审判决支持后期治疗费，具有事实依据且符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定。张锡秀在事故中无责任，构成十级伤残，一审判决支持精神抚慰金4000元，不构成金额过高。上诉理由均不成立，上诉主张，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  江 涛审判员  柳 莉二〇一九年十二月二十三日书记员  汪玉杰