四川省仪陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1324刑初206号 公诉机关仪陇县人民检察院。 被告人唐志，男，1980年11月2日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省仪陇县。因犯强奸罪，于2013年被陕西省西安市雁塔区人民法院判处有期徒刑三年，西安市中级人民法院裁定维持；因涉嫌非法经营罪，于2019年4月2日被仪陇县公安局刑事拘留，同年4月25日被仪陇县公安局取保候审，经仪陇县人民检察院决定，于同年9月5日被执行逮捕。现羁押于仪陇县看守所。 辩护人廖辉，四川惠博律师事务所律师。 辩护人许洪滔，四川金粟律师事务所律师。 被告人杨云梅，女，1970年7月1日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省仪陇县。因涉嫌非法经营罪，于2019年3月28日被仪陇县公安局取保候审，于同年4月9日被仪陇县公安局刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。经仪陇县人民检察院决定，于同年9月27日被取保候审，同年10月29日被本院取保候审。现在家。 辩护人徐洁琳，四川修为律师事务所律师。 被告人龚伟，男，1989年5月7日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省仪陇县。因涉嫌非法经营罪，于2019年3月28日被仪陇县公安局取保候审，于同年4月9日被仪陇县公安局刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。经仪陇县人民检察院决定，于同年9月27日被取保候审，同年10月29日被本院取保候审。现在家。 辩护人吴林艳，四川金粟律师事务所律师。 辩护人徐鹏程，四川金粟律师事务所律师。 被告人廖海林，男，1989年1月17日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省仪陇县。因涉嫌非法经营罪，于2019年3月28日被仪陇县公安局取保候审，同年10月30日被本院继续取保候审。现在家。 辩护人王春，四川修为律师事务所律师。 仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉[2019]1876号起诉书指控被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林犯非法经营罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2019年12月5日、2019年12月31日两次公开开庭审理了本案。第一次庭审，仪陇县人民检察院指派检察员马君、书记员姚龙出庭支持公诉，各被告人及其辩护人均到庭参加诉讼；第二次庭审，仪陇县人民检察院指派检察员马君、书记员姚龙出庭支持公诉，各被告人以及被告人杨云梅的辩护人徐洁琳、被告人龚伟的辩护人徐鹏程、被告人廖海林的辩护人王春到庭参加诉讼。现已审理终结。 仪陇县人民检察院指控，2019年2月-3月期间，被告人唐志、廖海林、杨云梅、龚伟等四人在未取得柴油经营许可证的情况下购进0号柴油并对外销售，截止案发前共对外销售柴油82万余元，获利7万余元。经检验，上述被告人销售的柴油系危险化学品，根据国家规定，未经许可，任何单位和个人不得经营。 公诉机关认为，被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人唐志系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人唐志到案后如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人杨云梅、龚伟、廖海林系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻处罚。被告人杨云梅、龚伟、廖海林自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处罚。建议分别判处被告人杨云梅、龚伟、廖海林有期徒刑二年六个月至二年九个月，适用缓刑，并处罚金5万元。 被告人唐志对起诉书指控事实无异议。其辩护人的辩护意见是，1、对外经营的量不很大，社会危害性不大；2、唐志系自首。建议对被告人唐志判处有期徒刑一年至一年六个月。 被告人杨云梅对起诉书指控事实无异议。其辩护人辩称，被告人杨云梅具有自首、自愿认罪认罚情节，建议判处有期徒刑二年六个月，并适用缓刑。 被告人龚伟对起诉书指控事实无异议。其辩护人辩称，被告人龚伟具有自首、自愿认罪认罚情节并自愿缴纳罚金，建议判处有期徒刑二年六个月，并适用缓刑。 被告人廖海林对起诉书指控事实无异议。其辩护人辩称，被告人廖海林系自首、自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑二年六个月，并适用缓刑。 本院审理查明事实与起诉书指控事实一致。同时查明，截止案发前，被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林共对外销售柴油821113元，共计获利74849元。2013年9月28日，被告人唐志因犯强奸罪，陕西省西安市雁塔区人民法院以（2013）雁刑初字第00457号刑事判决书判处有期徒刑三年，后被告人唐志不服提出上诉，陕西省西安市中级人民法院于2014年2月12日以（2013）西刑一终字第00267号刑事裁定书裁定维持原判。被告人唐志虽系主动到案，但在侦查机关未如实供述自己的犯罪事实，在审查起诉阶段才如实供述全部犯罪事实。被告人杨云梅、龚伟、廖海林系电话通知到案，到案后如实供述了主要犯罪事实，后又翻供，在审查起诉阶段又如实供述自己与同案犯的犯罪事实。被告人杨云梅、龚伟、廖海林自愿预交罚金50000元。被告人杨云梅、龚伟、廖海林均自愿认罪认罚，公诉机关建议分别判处被告人杨云梅、龚伟、廖海林有期徒刑二年六个月至二年九个月，适用缓刑，并处罚金5万元。 上述事实，有经法庭举证、质证，合议庭予以使用的如下证据在案证实，足以认定：四被告人的户籍证明、受案登记表、立案决定书、到案经过、扣押账本、唐志的银行转账记录、检测报告，证人何某某、唐某某1、刘某某、蒋某某、吴某某1、王某、唐某某2、唐某某3、罗某某、邓某某、许某某、吴某、吴某某2的证言，被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林的供述与辩解，视听资料、陕西省西安市中级人民法院（2013）西刑一终字第00267号刑事裁定书、认罪认罚具结书、缴款发票等证据。 本院认为，被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控罪名成立。被告人唐志被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人唐志虽系主动到案，但到案后并未如实供述，在审查起诉阶段才如实供述，故被告人唐志不构成自首，系坦白，依法可以从轻处罚。对公诉机关的公诉意见予以支持，对被告人唐志的辩护人关于唐志系自首的辩护意见不予采纳。被告人杨云梅、龚伟、廖海林自动投案后如实供述犯罪事实，后又翻供，在提起公诉前又如实供述全案犯罪事实，应当认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。对公诉机关的公诉意见和各被告人辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人杨云梅、龚伟、廖海林自愿预交罚金，庭审中认罪悔罪态度较好，可酌情从宽处罚。被告人杨云梅、龚伟、廖海林自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人唐志犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金50000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的24日，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月5日起至2022年11月10日止。罚金在本判决生效后十日内一次性缴纳。） 二、被告人杨云梅犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金50000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人龚伟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金50000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人廖海林犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金50000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、没收被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林的违法所得74849元，上缴国库。 六、没收被告人唐志、杨云梅、龚伟、廖海林的未销售的危险化学品柴油7.131吨，没收作案工具改装油罐车（川Ｒ×××××）与小型油罐车各一辆、地下油罐一个。以上物品由扣押机关依程序处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  高全明 人民陪审员  李玖英 人民陪审员  唐 杰 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  张 玲 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的；或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。