河北省大厂回族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1028民初2024号 原告杨和平，男，1956年1月23日出生，汉族，住甘肃省崇信县。 委托诉讼代理人刘大为，河北德昂律师事务所律师。 被告大厂回族自治县云震航通劳务派遣有限公司，住所地河北省大厂回族自治县夏垫镇南寺头村村西，统一社会信用代码：91131028074878465X。 法定代表人白翠英，经理。 委托诉讼代理人马楠，河北新新律师事务所律师。 原告杨和平与被告大厂回族自治县云震航通劳务派遣有限公司（以下简称大厂云震航通公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨和平委托诉讼代理人刘大为，被告大厂云震航通公司委托诉讼代理人马楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨和平诉称，2017年8月27日，其在下班途中发生交通事故被撞伤身体，经燕达医院诊断为高位截瘫、颈部脊髓损伤、脑干损伤。后经廊坊市劳动能力鉴定委员会鉴定为一级伤残，需长期护理。因被告拒不赔偿其损失，故诉至法院，请求判令：1、被告向其支付12个月停工留薪期间的工资41400元（每月3450元）。2、被告自2017年8月27日起向其支付营养费1500元（每月）、生活护理费2985元（每月）、伤残津帖3420元（每月）、医疗保险276元（每月）。3、被告一次性向其支付伤残补助金93150元。 被告大厂云震航通公司辩称，1、原告的损失应由肇事方承担赔偿责任，其在交通事故中不存在过错，不应当承担赔偿责任。2、原告工资为日结工资，每日90元，原告所讲其每月工资3450元与事实不符。3、原告主张的工资、营养费、护理费均已在交通事故案件中得到赔偿，再次起诉属重复计算。4、原告已达退休年龄，不应享有伤残补助金与伤残津贴。 经审理查明，原告系被告职工，被派遣至顶津食品有限公司工作。2017年8月27日19时55分许，原告骑自行车上夜班途中行至大香支线土营村路段时，被侯海军驾车撞伤。经大厂回族自治县交通警察大队认定，原告无责任。原告伤情为：急性颅脑损伤、高位截瘫、颈部脊髓损伤、脑干损伤。伤后原告住院治疗93天，期间支付治疗费用144422.46元，其中原告自行支付67780.61元。因侯海军及其保险公司中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称中国平安北京分公司）未能及时赔偿原告损失，故原告将侯海军等被告诉至法院。2017年12月26日，我院作出（2017）冀1028民初2347号民事判决书，判决中国平安北京分公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费67780.61元、住院伙食补助费（每天100元，住院93天）9300元，共计77080.61元。治疗结束后，原告再次将侯海军等被告诉到法院，要求其支付医疗费、营养费等各项损失。2018年12月24日，我院作出（2018）冀1028民初第1486号民事判决书，判决中国平安北京分公司、侯海军赔偿原告医疗费326429.89元、住院伙食补助费（每天100元，共住院211天）21100元、营养费（每天30元，自事发之日至2017年12月3日、共463天）13890元、误工费（按原告日工资115元，自事发之日至2017年12月3日、共463天）53245元、护理费（每天102元，原告住院304天，出院后159天，共463天）78234元、残疾用具费6931.1元、交通费7000元、复印费188元，共计507017.99元。后被告侯海军提出上诉，2019年4月2日，廊坊市中级人民法院作出（2019）冀10民终794号判决，驳回上诉，维持原判。 另查明，2018年10月11日，廊坊市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]10280226号决定书1份，认为原告伤情属于工伤认定范围，认定为工伤。后被告不服提起行政诉讼要求对该决定书予以撤销，经廊坊市广阳区人民法院与廊坊市中级人民法院依法审理，认为廊坊市人力资源和社会保障局对原告工伤的认定事实清楚、证据充分、程序合法，被告的诉讼请求无事实与法律依据，故判决驳回被告的诉讼请求。 2019年6月3日，廊坊市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定2019年0861号鉴定书，鉴定结论为：原告伤情为一级伤残，完全护理依赖，停工留薪期12个月。 2019年7月12日，原告向大厂回族自治县劳动争议仲裁委员会（以下简称大厂县仲裁委员会）申请仲裁。2019年7月15日，大厂县仲裁委员会以其年龄已超过法定退休年龄为由，未受理原告申请。 还查明，事故发生前，原告在被告处工作，月工资3450元。 上述事实，有原告提交的劳动争议仲裁委员会不予受理通知书1份、初次鉴定结论书1份、民事判决书1份、工伤认定决定书1份，被告提交的会计账目1份、应诉手续1份及原、被告双方的当庭陈述予以证实。 本院认为，廊坊市人力资源和社会保障局作出的冀伤险认决字[2018]10280226号决定书，该决定书事实清楚、证据充分、程序合法，本院予以确认。本案中，原告在被告处工作，但被告未给原告办理工伤保险，故原告依法享有的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的伤情及停工留薪期限，廊坊市劳动能力鉴定委员会已作出鉴定报告，确认原告为一级伤残、完全护理依赖、停工留薪期限为12个月，该鉴定书事实清楚、程序合法且原、被告双方在限定期限内均未提出异议，本院予以采信。原告的工资数额已经本院（2018）冀1028民初第1486号案件查明为每月3450元，被告辩称原告为日结算每日90元但未提交相应证据材料予以证明且原告对此不予认可，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故对被告的意见本院不予维护。《工伤保险条例》第三十三条规定,工伤职工在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付,故本院确认原告停工留薪期工资为41400元(3450元/月×12个月=41400元)，被告应予支付。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，生活完全不能自理的，支付标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%。根据原告伤情为一级伤残完全护理依赖，并参照2018年河北省在岗职工年平均工资71633元（月平均工资5969.42元）的标准，本院确认被告应每月向原告支付生活护理费为2984.5元。另，依据《2015年全国民事审判工作会议纪要》第十三条的规定，劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。因2017年8月27日至2018年12月3日期间的护理费已在（2018）冀1028民初1486案解决，该部分本案应予扣除，故被告应自2018年12月起每月向原告支付生活护理费1646.34元。关于伤残补助金，《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，一级伤残为27个月的本人工资。原告为一级伤残，伤前工资为每月3450元，其请求被告一次性支付伤残补助金93150元（共27个月），未超出法律限定的范围，本院予以维护。关于伤残津贴，《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，一级伤残为本人工资的90%。原告伤残为一级伤残，伤前工资为每月3450元，故被告应自2017年8月起每月向原告支付伤残津贴3105元至原告办理退休手续后止，原告主张另在该基础上每月增加315元，于法无据，本院不予维护。关于营养费，原告已在（2018）冀1028民初1486案中向侯海军主张了权利，现原告再要求被告自事故发生之日起向其每月支营养费1500元，于法无据，故对其该面诉讼请求本院不予维护。综上，被告应向原告支付停工留薪期工资为41400元、伤残补助金93150元、生活护理费为1646.34元（每月）、伤残津贴3105元（每月）。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 1、被告大厂回族自治县云震航通劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内向原告杨和平支付停工留薪期工资41400元、一次性伤残补助金93150元。 2、被告大厂回族自治县云震航通劳务派遣有限公司自2018年12月份开始每月向原告杨和平支付生活护理费2984.5元，其中2018年12月至判决生效之日的生活护理费于本判决生效之后十日内付清，判决生效之后的生活护理费于每月15日前付清。 3、被告大厂回族自治县云震航通劳务派遣有限公司自2017年8月份开始每月向原告杨和平支付伤残津贴3105元至原告杨和平办理退休手续后止，其中2017年8月至判决生效之日的伤残津贴于本判决生效之后十日内付清，判决生效之后的伤残津贴于每月15日前付清。 4、驳回原告杨和平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告大厂回族自治县云震航通劳务派遣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 本判决书生效后，当事人在法律文书确定的期间内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期间为本判决书确定的履行期间最后一日起两年内。逾期将丧失申请执行权。 审判员  冯爱民 二〇一九年十二月十六日 书记员  董唐宇 附：相关法律规定 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。