广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0204民初2871号 原告：韩柳东，男，1977年12月25日出生，汉族，住广西柳州市柳南区。 委托诉讼代理人：龙泽嶺，广西国观律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：张贻意，广西国观律师事务所实习律师，一般代理。 被告：广西创立粮油商贸有限公司，住所地柳州市南环路中段麒麟山脚下的厂房（原人武部建材厂办公楼右侧），统一社会信用代码：91450200MA5KB6TPX6。 法定代表人：莫显，该公司执行董事。 被告：莫显，男，1986年4月20日出生，壮族，住广西河池市金城江区。 二被告共同委托诉讼代理人：陶建武，广西航银律师事务所律师，特别授权。 二被告共同委托诉讼代理人：韦蕴恬，广西航银律师事务所实习律师，一般代理。 第三人：林萍香，女，1981年12月11日出生，汉族，住广西马山县。 原告韩柳东诉被告广西创立粮油商贸有限公司（以下简称创立公司）、莫显、第三人林萍香合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月27日公开开庭进行了审理。原告的韩柳东及其委托诉讼代理人龙泽嶺、张贻意，被告创立公司、被告莫显的共同委托诉讼代理人陶建武、第三人林萍香出庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩柳东向本院提出诉讼请求：1.判令被告广西创立粮油商贸有限公司偿还404900元及逾期利息8098元(利息计算方式:以404900元为基数，按月息0.02计算，自2019年6月1日起暂计算至2019年7月1日，此后利息按此标准计算至付清欠款之日止）;2.判令被告莫显对被告广西创立粮油商贸有限公司不能清偿的部分承担偿还责任；3.本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告韩柳东与被告广西创立粮油商贸有限公司于2017年7月26日签订《入股协议书》一份，此协议书约定：原告以人民币700000元入股被告公司，入股款占公司实际出资总额的43%，享受实际出资比例分红及相应的权益。原告于2017年7月27日缴足出资款。原告入股并参与公司经营18个月后，原告、被告于2019年2月2日签订《退股协议书》一份，根据此协议书约定：被告广西创立粮油商贸有限公司按原告韩柳东入股时资产清算及双方确认的价格人民币850197元给原告韩柳东退股，退款2019年4月1日前支付给原告，退款产生的相关费用由被告广西创立粮油商贸有限公司承担，如被告广西创立粮油商贸有限公司未能按时退款，原告有权按每月3%收取利息，任何一方不履行或不完全履行约定，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失。截止至起诉日，被告广西创立粮油商贸有限公司尚有404900元拒绝支付。 原告认为，双方签订的《退股协议书》是双方真实的意思表示，合法有效，足以认定双方的债权债务关系，应受法律保护。《合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”以及第一百一十四条第一款规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”被告广西创立粮油商贸有限公司拒绝退款的行为已构成违约，应当继续履行合同并承担违约责任。综上，为维护原告韩柳东的合法权利，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，提起诉讼，请法院依法公正判决。 被告创立公司及莫显共同辩称：1、原告要求被告创立公司和莫显偿还第一项诉请没有依据，本案中原告是由入股和退股为依据，创立公司作为独立法人无权代理任何股东处理属于股东个人的权利，原告的入股和退股协议都是和创立公司签订的，该协议自始至终是无效的不产生法律效力。2、原告要求莫显对创立公司不能清偿的部分清偿没有依据，根据创立公司的工商注册信息创立公司的相关股东在2045年12月31日前完成出资都是合法的，本案中不存在出资不实，也不存在抽逃出资，因此原告的诉请是不能成立的，综上几点我们认为原告诉请不能成立，请求法院驳回。 第三人林萍香辩称：1、原告和被告创立公司签订的入股和退股协议我都不知情，这个损害了我作为股东的知情权，损害了我的合法权力，我认为股权转让应该是股东和个人签的才有效力，本案的入股和退股协议都是创立公司和韩柳东之间签订的协议，我认为是无效的。2、本案中我不应该承担任何的法律责任。 本院组织当事人进行了证据质证。二被告对原告提供的证据1、2、3、4、7、8、9、10的真实性予以认可，不认可证明目的；不认可原告证据5、6的真实性，认为不是被告莫显本人签名。第三人对原告提供的证据的质证意见与二被告相同。原告对二被告提供的证据的真实性无异议，不认可证明目的。第三人对二被告提供的证据真实性亦无异议。本院对各方当事人对真实性均无异议的证据予以采信。原告提供的证据5、6原、被告均不认可其中的签名，本院对该二份证据不予采信。对其余证据的证明目的予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 创立公司成立于2016年2月26日，股东为莫显和林萍香。莫显认缴出资额为5200000元，占出资比例80%，出资时间为2045年12月31日；林萍香出资1300000元，占出资比例20%，出资时间为2045年12月31日。莫显及林萍香目前均未足额出资，二人系夫妻关系。 2017年7月26日，韩柳东（乙方）与创立公司（甲方）签订一份《入股协议书》，约定：1.创立公司授权韩柳东入股创立公司。2.韩柳东投资入股共计700000元，占公司实际出资总额的43%，韩柳东在此间享受实际出资比例分红及相应权益、承担相应义务以及股东责任。3.入股期间股东相应权益：（1）享有每年按比例纯利润分红；（2）经创立公司授权可享有对公司内的管理权及监督权；（3）经创立公司授权同意后可享有对公司内的执行权和日常工作处理权；（4）对创立公司有监督、建议权。双方还就入股协议期间股东的相应义务、禁止行为等进行了约定。创立公司在该协议上甲方处加盖公章，莫显作为法定代表人签名，韩柳东作为乙方签名。协议书签订后，韩柳东依约定履行了出资义务，创立公司的股东名册及工商登记均未变更股东名称。2019年2月2日，韩柳东（甲方）与创立公司（乙方）又签订一份《退股协议书》，约定：1.韩柳东将其持有该公司的股权转让给创立公司，创立公司同意接受上述转让的股权。2.创立公司按韩柳东入股时资产清算及双方确认的价格850197元给韩柳东退股。3.韩柳东退股的股权款850197元创立公司分3笔逐步退还，第一笔150197元签订该协议书当日支付给韩柳东，第二笔200000元于2019年3月1日前支付给韩柳东，第三笔500000元于2019年4月1日前支付给韩柳东。4.自本协议签订之日起创立公司所有的债权债务和亏损、盈利分红（包括入股前和退股后的）于韩柳东再无任何关系。如创立公司未能按时支付韩柳东的退股款项，韩柳东有权按3%收取月息，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失。创立公司在该协议上乙方处加盖公章，莫显作为法定代表人签名，韩柳东在甲方处签名。该协议签订后，创立公司履行了部分的退款义务，至2019年6月1日，创立公司尚欠404900元未予支付。 本院认为，关于韩柳东与创立公司签订的《入股协议书》和《退股协议书》的效力，被告及第三人辩解两份协议违反了《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第七十一条的规定，股权的转让只能在股东间或股东转让给股东以外的人，本案是创立公司将股权转让给韩柳东，故案涉协议应为无效合同。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条的规定“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。”。合同法解释（二）第14条将“强制性规定”明确限于“效力性强制性规定”。下列强制性规定，应当认定为“效力性强制性规定”：强制性规定涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的；交易标的禁止买卖的；违反特许经营规定的；交易方式严重违法的；交易场所违法的。据此，《公司法》第七十一条的规定不属于“效力性强制性规定”。案涉的《入股协议书》和《退股协议书》没有违反违反法律、行政法规的强制性规定，系双方在平等、自愿基础上签订，不属于无效合同，被告及第三人的辩解，本院不予采信。关于《入股协议书》和《退股协议书》的性质。《入股协议书》由创立公司与韩柳东签订，并不是莫显作为创立公司的股东与韩柳东签订。合同约定的内容是韩柳东投资入股，并不是莫显向韩柳东转让创立公司的股权，《入股协议书》虽约定韩柳东成为创立公司的股东，但双方并未履行股权转让及股东登记的手续，韩柳东实际并未成为创立公司的股东。所以《入股协议书》的性质并不是股权转让合同，其性质应为投资协议。故与之相关联的《退股协议书》虽名为退股，实际为退还投资款的协议书。该二份协议合法有效，原、被告应当依照约定履行各自的义务。创立公司未在协议约定的期限返还款项，已构成违约，韩柳东诉请要求其返还剩余404900元的诉请，本院予以支持。要求支付的逾期付款利息即违约金的诉请，本院亦予以支持。韩柳东将逾期付款违约金的计算利率变更为月利率2%，没有违反法律的规定，本院予以支持。关于被告莫显的责任承担。原告主张莫显未履行足额缴纳出资的义务，且创立公司与莫显（股东）存在人格混同的情形，故莫显应对创立公司的债务承担补充责任。根据查明的事实，被告莫显对其认缴的出资未届出资期限，故在注册资本认缴制下，股东享有期限利益。另，韩柳东所举的银行卡交易明细清单，仅能证明莫显与创立公司对韩柳东均有转款行为，不足以证明创立公司的财产与莫显的财产存在混同。故韩柳东要求莫显对创立公司债务承担补充责任的诉请，本院不予支持。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第三款、第三十二条之规定，判决如下： 一、被告广西创立粮油商贸有限公司向原告韩柳东支付404900元，并支付逾期付款利息（以404900元为本金，以2%为月利率，从2019年6月1日起计至债务清偿完毕之日止） 二、驳回原告韩柳东的其他诉讼请求。 案件受理费7495元、保全费2635元（原告已预交），合计10130元由被告广西创立粮油商贸有限公司负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 李 超 人民陪审员 杨 柳 人民陪审员 杨小燕 二〇一九年十二月二十八日 书 记 员 高 欣 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国公司法》第三十二条第一款、第三款公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国公司法》第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007