贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初7543号原告：李敏，女，汉族，1975年9月4日生，住所地贵州省黔西县。委托诉讼代理人：李纪衡，男，汉族，1968年10月1日生，住所地贵州省黔西县，系原告住所地基层组织推荐。委托诉讼代理人：兰亚琴，贵州省黔西县重新法律服务所法律服务工作者。被告：赵芳，女，汉族，1976年7月9日生，住所地贵州省安顺市西秀区。委托诉讼代理人：袁先利，贵州佰益律师事务所律师。原告李敏诉被告赵芳劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月7日公开开庭与本院受理的（2019）黔0115民初7544号案件进行了合并审理。原告委托诉讼代理人李纪衡，被告委托诉讼代理人袁先利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认被告解除其与原告的劳动关系的行为违法；2、判决由被告支付从2011年11月5日起的未订立书面劳动合同的两倍工资，共计71430元；3、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金共计72749元；4、判决被告从2011年10月起支付其欠付的原告双休日、法定节假日、公休日加班工资共计246185元，加付100%的赔偿金246185元；5、判决被告给付因其解除劳动合同未支付经济补偿金的赔偿金36374.5元；6、判决被告向贵阳市观山湖区社保局缴纳其欠缴原告93个月的基本养老保险，具体金额按观山湖区社保局提供的数据缴纳；7、判决被告赔偿从2011年10月到2019年7月未给原告缴纳失业保险，导致原告失业后不能领到的失业保险金30000元；8、判决被告赔偿从2011年10月起到2019年7月止，因未给原告缴纳医疗保险和生育保险导致的原告损失共计20000元；9、判决被告加付原告一个月的工资4546.83元。事实及理由：被告系雅百威服装贵州总代理，曾在贵阳市从事前述品牌服装的批发和零售。2011年10月5日，原告应招到被告处从事前述商品的批发与零售工作，至今未签订书面劳动合同。后因市西路建设，被告搬迁到观山湖区，办理了个体工商户营业执照，未起字号（已于2019年6月3日注销）。原告也同时搬到前址继续前述商品的批发与零售到2019年6月。2019年6月下旬，被告称其租赁的前述西南国际商贸城x栋x单元x层x号商铺租期届满，不再续租为由解除与原告的劳动关系，但未送达书面解除劳动合同通知书，也未提前30天通知原告解除劳动合同，于2019年6月28日发放了原告当月工资4671元后叫原告离开。经统计，2018年7月到2019年6月共计12个月原告的月平均工资为4546.83元，故被告应加付原告一个月工资4546.83元。根据劳动合同法第八十二条第一款，被告应当从2012年10月5日与原告订立书面劳动合同而没有，应支付原告两倍工资。被告单方解除其与原告的劳动关系，应承担违法解除劳动合同的法律责任，向原告支付经济补偿及赔偿。法定工作日22天，原告每月最多休息4天，被告应付原告93个月的双休日工资、法定节假日工资和年休假工资。被告应为原告缴纳基本养老保险、失业保险、医疗保险和生育保险，应予以补缴及赔偿原告的损失。现原告依法提起诉讼，望判如所请。被告辩称，一、原被告未签订劳动合同，也不满足认定存在事实劳动关系的条件，双方之间不存在劳动关系，而是雇佣关系。二、原告描述的双方存在雇佣关系时间及工作地点等事实均存在错误与歪曲。原告诉状中描述的经营者为被告、无字号的个体工商户成立时间为2016年11月15日，该店实际经营者系被告妹妹赵丽娟（其身份不便，以被告名义注册营业执照），该个体工商户有自己的对公账户，原告从未在该店面上班。原告上班的地点系被告经营的批发店，该店地址在商贸城x号楼x层x区xx号门面，该店未办理营业执照，后因故被告决定关店另经营零售的服装生意。三、即便法院认为双方存在事实劳动关系，存在劳动关系的具体时间也不能确定，原告诉请不应得到支持。1、原告称2011年11月起与被告存在劳动关系，但其提供的工资流水为2016年1月开始，而2011年被告根本未办理工商登记，不是法律规定的用工主体，无需支付未签订书面合同双倍工资；原告所述上班的门面，工商登记注册时间系2016年11月15日，注销时间2019年6月3日，支付该双倍工资已过时效。2、被告并非违法解除合同，而是在因门面到期、租金上涨不得不关闭原告上班门面的情况下提前30多天告知，被告还告知要开新店，邀请原告到新店上班，并在新店开张前向原告发放基本生活费，被告得知原告申请仲裁后找到原告询问是否回去上班，但原告一直未明确回复，此后被告才停发了原告基本工资，此种情形应属原告主动离职。3、用人单位未为劳动者缴纳社保，劳动者要求用人单位缴纳社保的，不属于劳动仲裁范围，且在被告主体资格已注销的情况下，不能履行缴纳养老保险义务。4、原告的其他诉请，既无法律依据，原告亦未提供证据支撑。根据当事人陈述及依法确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月3日，被告与案外人葛琴签订一份《房屋租赁合同》，向葛琴租赁其购买的观山湖区西南国际商贸城x幢x单元x层xx号门面，租赁期限从2015年7月3日至2019年7月3日。被告在西南国际商贸城经营雅百威服装品牌批发、零售，原告在被告处务工。从2016年1月起，被告有逐月向原告支付数千元款项行为直至2019年7月1日。2016年11月15日，以被告为经营者在西南国际商贸城x幢x单元x层x号房屋成立了个体工商户（无字号），经营范围为服装批零兼营，该个体工商户于2019年6月3日注销。被告及案外人赵丽娟陈述该个体工商户实际经营者系赵丽娟，基于赵丽娟的特殊身份故以被告名义登记注册。2019年6月，因门面租期即将届满及房东未同意续租等原因，原告未继续在被告经营门面上班。从原告提供的与被告的微信沟通记录来看，原告称与被告相处8年，舍不得大家，询问工资如何发放；被告称因不好让原告等这么久，原告先自己安排几个月，安排好后和原告联系，工资回来安排；原告称已将1,000元备用金及刷卡单、考勤表等交接，在家等通知；被告称年底前拿到店，到时候提前联系原告。此期间，被告于2019年6月15日向原告转账4,109元，于2019年7月1日向原告支付4,671元并另单独支付1,000元。2019年7月22日，原告以诉请事项向贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2019年7月22日以被告主体不适格为由不予受理原告仲裁申请。后原告于法定期限内向本院提起诉讼并提出如前诉请。庭审中，原告提供了一份计发工资清单照片，载明有包含原告在内的数人工资计算方式、休假、考勤等内容，其中工资结构显示为底薪（原告底薪为1,200元）加提成工资加其他补贴；该清单未体现工作场所、经营项目、经营者等信息，亦未显示制作人员，被告否认该份证据关联性，但结合其他证据及当事人陈述，能够确认原告在被告处务工的事实。庭审结束后，被告申请作证的葛琴出庭陈述其出租给被告的房屋被告用于经营雅百威服装品牌，原告系在其出租给被告的门面内上班，被告在西南国际商贸城另经营有两个门面。被告陈述另两个门面一个实际经营者为赵丽娟，即原告提供的注册个体工商户的门面；一个经营者系其丈夫，亦注册了个体工商户，经营其他服装品牌。上述事实，有当事人陈述、证人证言、企业基本信息、《房屋租赁合同》、《商品房买卖合同》、银行流水、微信记录、工资计发清单等证据在卷佐证，可以认定。本院认为，本案争议的焦点系双方当事人是否存在劳动关系。对此焦点，本院意见如下：首先，被告系自然人，不具备用工主体资格，原告称其于2011年起与被告建立劳动关系，但其仅提供了以被告名义于2016年11月15日注册个体工商户的企业基本信息，则原告应承担举证不能的法律后果，本院确认此前被告不具备用工主体资格，其与原告之间不成立劳动关系；其次，原告虽提供了2016年11月15日以被告名义注册个体工商户的证据，但据被告提供的《房屋租赁合同》及葛琴、赵丽娟的证言，该个体工商户的经营场所与原告务工的场所并不一致且实际经营者并非被告，同时，原告称与被告从2011年起即建立劳动关系，并提供了从2016年1月起被告向其发放工资的银行流水，则2016年11月15日被告登记注册个体工商户与原告的主张存在冲突，在原告并未提供证据佐证两个门面之间的经营行为存在关联、被告系以该个体工商户实际经营多个门面的情况下，该个体工商户的注册成立不能覆盖原告的务工行为，不宜仅以此为据确认被告的用工主体资格并认定原被告之间成立劳动关系。此外，即便原告能够提供证据证实被告系以其主张的个体工商户实际经营多个门面，能够确认原被告之间成立劳动关系，原告的各项具体诉请请求也不应予以支持。首先，其提供的证据不能证实被告系非法解除与原告的劳动关系，从原告提供的双方微信沟通内容来看，双方均认可在被告新店经营后原告仍将继续上班，此期间被告继续发放了原告的基本工资，则原告主张的非法解除劳动合同经济补偿金不能成立；其次，原告主张的未签订书面合同双倍补偿金已超过诉讼时效，且其主张的2012年的工资标准无任何证据佐证；第三、原告主张的节假日加班工资缺乏证据支撑，加班时间和工资标准均不能核实；第四、原告所主张的个体工商户已注销，被告系自然人，原告要求其缴纳养老保险无事实基础及法律依据；第五、原告主张的失业保险金、医疗保险和生育保险损失等均未提供证据；第六、原告要求被告支付7月份工资无事实基础及法律依据。基于上述理由，原被告之间不成立劳动关系，即便成立劳动关系其诉请亦缺乏事实基础及法律依据，原告的诉请，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”之规定，判决如下：驳回原告李敏的诉讼请求。案件受理费5元，由原告李敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 张 铮二〇一九年十二月十日书记员 蒋万越