河北省黄骅市人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0983民初5939号原告（反诉被告）：郑春祥，男，1957年4月20日出生，汉族，高中文化，个体，住河北省黄骅市。委托诉讼代理人：于明亮，河北兴骅律师事务所律师。被告（反诉原告）：黄骅市众诚投资有限公司，住所地：河北省黄骅市渤海理工学院院内。法定代表人：李红伟，总经理。委托诉讼代理人：李福占，河北世纪联合律师事务所律师。被告：河北众诚房地产开发集团有限公司，住所地：河北省石家庄市桥西区槐安路与苑东街交口西行200米路北。法定代表人：李小楠，总经理。委托诉讼代理人：李福占，河北世纪联合律师事务所律师。原告（反诉被告,以下按本诉称原告）郑春祥与被告（反诉原告，以下按本诉称被告）黄骅市众诚投资有限公司（以下简称黄骅众诚公司）、被告河北众诚房地产开发集团有限公司（以下简称河北众诚公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2018年12月11日作出（2018）冀0983民初5119号民事判决。被告黄骅众诚公司、被告河北众诚公司不服提起上诉，沧州市中级人民法院于2019年7月2日作出（2019）冀09民终3622号民事裁定，撤销河北省黄骅市人民法院（2018）冀0983民初5119号民事判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告郑春祥及其委托诉讼代理人于明亮、被告黄骅众诚公司、河北众诚公司的委托诉讼代理人李福占到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郑春祥的诉讼请求：一、依法判令二被告共同承担违约金200万元；二、对协议书约定的三个案件由原告向法院申请执行；三、本案诉讼费用由二被告共同承担。事实与理由：2017年8月26日，原告与二被告经协调和二被告的招商单位南大港产业园区文化旅游局(代表人石长江)就（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号民事判决三案及（2014）黄民初字第4797号、（2016）冀09民终1933号民事判决书相关内容等事宜达成协议，约定该协议签订后即有法律效力。如有违约，违约方承担违约金200万元。原告有权申请执行本协议三案中黄骅市人民法院原判决书确定的内容。被告方违约情形如下：一、被告没有按照协议解除⑴被告与大元建业集团股份有限公司签订的南大港美芦湾大酒店桩基施工合同；⑵被告与大元建业集团股份有限公司签订的渤海理工职业学院6#、7#教师宿舍楼和招待所桩基施工合同补充协议。二、被告对（2014）黄民初字第4797号、（2016）冀09民终1933号民事判决书中涉及二被告欠被执行人齐庆华工程款（截止到2017年8月26日齐庆华应给付原告案件款及利息40.2万元、法院执行费5930元），二被告没有证据证明二被告不拖欠齐庆华工程款，应给付齐庆华工程款（大元建业集团股份有限公司工程款）。二被告造假并违约。三、被告未按协议约定中的付款时间给付原告款项。综上所述三个案件总款额为1798.5989万元，原告要求二被告按“四方”协议约定的违约金200万元给付原告符合法律规定，请求法庭审明事实，依法判令二被告共同承担违约金200万元，对协议书约定的三个案件由原告向法院申请执行。案件受理费由二被告共同承担。被告黄骅众诚公司、河北众诚公司辩称：1、驳回原告要求答辩人承担200万违约金的诉讼请求，二被告已全部履行和解协议。如果法院认定二被告违约，二被告可以按照银行同期贷款利率上浮50%为计息标准，以25天为计息期间，以应付款额9664275元为计息基数向原告郑春祥支付利息损失43791元；2、驳回原告郑春祥要求对协议书约定的（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号三案向法院申请执行的诉讼请求；3、如果法院认定二被告延期付款违约并判定二被告向原告支付违约金，二被告只承担以违约金标的计算的诉讼费，其他诉讼标的计算的诉讼费由原告承担。被告黄骅众诚公司的反诉请求：一、判令原告承担违约金200万元；二、本案诉讼费用由原告承担。事实与理由:经南大港产业园区文化旅游局协调，2017年8月27日，黄骅众诚公司与郑春祥、河北众诚公司共同就（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号民事判决三案及（2014）黄民初字第4797号、（2016）冀09民终1933号民事判决书相关内容等事宜达成协议，并在协议第七条约定该协议签订后即有法律效力。如有违约，违约方承担违约金200万元。《和解协议》签订后，郑春祥并未按照协议第三条约定在协议签订一周内即2017年9月3日前提交美芦湾大酒店的完整桩基验收资料，也未当面交付给协调单位和众诚投资公司聘用的黄骅市鸿鹄工程监理有限公司工程师田培红，导致黄骅众诚公司该项目不能正常开工并进行竣工验收，严重拖延了黄骅众诚公司的工期。综上，由于原告的严重违约给被告造成重大损失，现要求原告依约向被告给付违约金200万元，诉讼费用由原告郑春祥承担。原告郑春祥辩称：被告黄骅众诚公司的反诉请求没有任何事实依据和法律依据，法院应驳回其反诉请求。理由如下：原告已向法庭提供了田培红的证明，证明被告黄骅众诚公司收到了原告的三套桩基验收资料，同时，原告有录音资料证明原告在双方约定的期限内将桩基验收资料交付给被告黄骅众诚公司。另外，被告的施工工期不存在延误工期的情况。基于上述三点，原告不存在任何违约行为。被告黄骅众诚公司的反诉主张不能成立，法院应驳回其反诉请求。被告河北众诚公司同意被告黄骅众诚公司的诉请。经审理查明：2017年8月27日，原被告与协调单位和二被告招商单位即南大港产业园区文化旅游局达成和解协议一份，二被告认可无异议。该和解协议内容为：原告和被告就（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号民事判决三案及（2014）黄民初字第4797号、（2016）冀09民终1933号民事判决书就齐庆华给付原告内容中案件款及利息现双方自愿达成和解：一、被告协助法院对（2014）黄民初字第4797号、（2016）冀09终1933号民事判决中涉及被执行人齐庆华（身份证号3）案件款及利息402000元、执行费5930元，被告欠齐庆华工程款以双方对账为准、将核实后的结果如有剩余款项将齐庆华的此款项打入黄骅法院账户，开户银行：中国民生银行黄骅支行，户名：黄骅市人民法院，账号69×××599（黄骅市众诚投资有限公司将欠齐庆华的工程款数额以双方对账为准，征得郑春祥的意见，如有虚假，由提供虚假资料的一方承担法律责任）。二、被告欠原告（2016）冀0983民初6420号判决内容中已判决的680型液压静力压桩机停滞费10437582元，给付原告为7079026元，余款3358556元原告自愿放弃，其他款项按判决内容全部给付款6591836元（含9根试桩按220/M价格已经判决给原告），原告上诉保全费用36842元由被告承担，合计：本案给付原告13707704元，扣除2017年5月3日被告已给付的原告工程款1500000元尚欠原告款12207704元。（2016）冀0983民初6651号判决内容全部给付款779105元，（2016）冀0983民初6419号判决内容全部给付款177466元，以上三案共剩余合计款13164275元。定于2017年8月28日被告给付原告款200万元（（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0986民初6419号两个案件先结清，剩余款为（2016）冀0983民初6420号的案件款）同年8月29日双方到法院办理撤诉并解除保全查封，9月1日被告给付原告案件款100万元，余款10164275元在同年10月2日前一次性付清（此款打入郑春祥个人名下，开户银行沧州银行解放路支行，卡62×××899）。双方撤诉后对上述三案相互不再追究任何经济、法律责任。三、协议签订后一周内原告提交美芦湾大酒店的完整桩基验收资料，当面交付协调单位和被告聘用的黄骅市鸿鹄工程监理有限公司工程师田培红，桩基工程验收资料必须服务至竣工验收为止。被告将复工后已开好的11%增值税专用发票工程款1118260元于2017年9月1日前将此款汇入沧州市建全岩土工程有限公司，开户行：建行沧州朝阳支行，账号13×××100。四、（2016）冀0983民初6651号案件中，原告将已经开好的27万发票交给被告。（2016）冀0983民初6420号原告以沧州市建全岩土工程有限公司的资质为南大港美芦湾大酒店桩基工程开150万元的11%的增值税专用税票，税费由原告承担，剩余工程款如需开票税费全部由被告承担，由原告负责办理。五、双方签订协议后10日内由原告协助解除被告与大元建业集团有限公司签订的美芦湾大酒店桩基施工合同和渤海理工职业学院教师宿舍楼和招待所桩基施工合同补充协议。郑春祥按合同内容220元一延米内的费用，如有争议郑春祥和大元建业集团股份有限公司齐庆华通过法院诉讼解决，若有超出220元一延米的部分由责任方承担。六、如果被告要求原告用沧州市建全岩土工程有限公司的资质为被告已竣工的渤海理工职业学院学生宿舍楼1#-6#楼桩基补办桩基验收资料。具体费用协商后由被告承担。如涉案人齐庆华威胁、恐吓、胁迫、阻挠等被告自己出面解决。解决后原告在30个工作日内将资料交给协调人。七、四方协议签订后即有法律效力，如有违约，违约方承担违约金200万元，原告有权申请执行本协议三案中黄骅市人民法院原判决书确定的内容，被告有权不再履行本协议三案中黄骅市人民法院原判决书确定的内容。本协议一式五份，法院存档一份，原告、协调单位各持一份，被告两份。本案在审理中原告主张被告违约事项为：一、根据和解协议第一条约定，被告未按约定时间进行对账，构成违约。被告认可未进行对帐，但主张未履行该条内容是要由被告与齐庆华有一个先行对帐的前提，未能对帐是其他原因造成，被告不构成违约；二、根据和解协议第二条约定，原告按约定撤回案件的上诉，解除了对被告财产的保全，被告没有按约定足额给付工程款。协议约定的给付时间是2017年10月2日前全部给清13164275元，但其中9664275元被告于2017年10月27日分三笔才给付原告，即第一笔4012124元，第二笔4000000元，第三笔1652151元，合计9664275元，构成违约。证据为沧州中院的撤诉裁定（2017）冀09民终6504号、（2017）冀09民终6466号、（2017）冀09民终6510号；黄骅法院的保全裁定（2017）冀0983执保248号和解除裁定（2017）冀0983执保248号之一；银行流水一份。被告认为裁定书显示的时间晚于双方合同约定的时间。被告认可支付时间上存在迟延情况，主张被告方领导与原告进行了电话沟通，且13164275元工程款已付清。被告对其该主张未提供证据予以证实。被告黄骅众诚公司主张原告违约事项为：根据和解协议第三条约定，原告未在协议签订后一周内提交美芦湾大酒店的完整桩基验收资料，也未当面交付协调单位和被告聘用的黄骅市鸿鹄工程监理有限公司工程师田培红，构成违约。提交证据为1、田培红于2018年10月19日出具的证明，证明内容为：我是黄骅市鸿鹄工程监理有限公司工程师田培红，2017年9月4日之前，郑春祥没有向我交付过美芦湾大酒店的完整桩基验收资料，特此证明。2、石长江于2018年11月30日签字的证明，证明内容为：我是南大港产业园区文化旅游局局长石长江，关于我局参与的2017年8月26日郑春祥、黄骅市众诚投资有限公司、河北众诚房地产开发集团有限公司和解协议，作如下证明：（1）、在协商现场我看见郑春祥提着两包东西，据他本人说，里面是两包相关资料，但是没有给我看。（2）、郑春祥没有把资料给我。（3）、据他说要交给工程监理田培红。原告郑春祥主张已将完整的桩基验收资料交付给被告聘用的监理田培红。向法庭提交的证据为田培红签字的证明及郑春祥与田培红的录音。又查：黄骅市人民法院于2017年3月30日作出（2016）冀0983民初6419号民事判决，被告黄骅众诚公司、被告河北众诚公司不服提起上诉，沧州市中级人民法院于2017年11月21日作出（2017）冀09民终6466号准予撤回上诉的裁定；黄骅市人民法院于2017年4月20日作出（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6420号民事判决，原被告均不服提起上诉，沧州市中级人民法院于2017年11月20日作出（2017）冀09民终6510号准予撤回上诉的裁定，于2017年11月28日作出（2017）冀09民终6504号准予撤回上诉的裁定。本案所涉和解协议的形成时间为2017年8月27日，此时（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号三个案件处于一审上诉未生效，二审未审结的状态。再查：关于案外人田培红收到美卢湾大酒店的完整验收资料的时间，原告陈述其于2017年8月27日上午9时将桩基资料交给了田培红，交付验收资料后，由田培红出具证明，该证明内容为：取走美芦湾大酒店桩基资料叁套（郑春祥）留一套，从此后郑春祥不再为众诚二公司保存资料，并再次保证此酒店主体验收鉴定盖章。资料收到人田培红。该证明没有落款时间。原告还提供原告与田培红的通话录音及被告提供的石长江的证明予以佐证。对原告提供的通话录音，被告方有异议但未申请对录音进行鉴定。上述事实有民事裁定书、民事判决书、银行交易明细、证明、专项工程中间交接验收检查记录、当事人陈述等在案佐证，予以证实。本院认为：原被告与协调单位和二被告招商单位即南大港产业园文化旅游局就（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号民事判决三案及（2014）黄民初字第4797号、（2016）冀09民终1933号民事判决达成和解协议，从原被告达成该和解协议的时间看，（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号三个案件处于一审上诉未生效，二审未审结的状态，此时原告不具有对三个案件有权申请执行的条件，因此原被告达成的和解协议不属于执行和解，该和解协议是各方在平等自愿的基础上达成的，对原被告双方权利义务均作出明确的约定，系当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，本院予以确认。在履行协议过程中，被告未按约定时间支付工程款，存在延迟履行情况，应认定为违约。二被告认可迟延履行的事实，但主张其就延迟履行与原告进行了沟通。原告不认可，被告方也未提交证据予以证实，本院对被告的该项主张不予采信。对被告辩称原告办理所涉三案撤诉时间晚于和解协议约定时间，被告在三案中均为上诉方也要办理撤诉手续，该情况属于法院案件流程手续正常办理时间，故对被告该项辩论意见本院不予采信。被告黄骅众诚公司反诉主张原告未在协议签订后一周内提交美芦湾大酒店的完整桩基验收资料，也未当面交付协调单位和被告聘用的黄骅市鸿鹄工程监理有限公司工程师田培红，构成违约，原告应承担违约金200万元。原告对该事实不认可。原告将验收资料交付时，被告一方聘用人员田培红作为接收资料的代表出具证明签字认可，田培红未书写收到资料的时间，是其工作上的瑕疵，应由被告对其工作人员的瑕疵履职承担责任。被告提供2018年10月19日田培红再次为其出具的证明，在没有其他证据予以佐证下不足以推翻其为原告先前出具的书证。被告已实际收到美芦湾大酒店桩基验收资料，原告提供的专项工程中间交接验收检查记录显示美卢湾大酒店桩基工程验收合格，亦可以认定原告按时交付了足以履行和解协议上被告方所需要的桩基验收材料。另被告提交的石长江的证明、郑春祥与田培红的录音亦能进一步证明原告郑春祥已如期交付了桩基验收资料。关于被告黄骅众诚公司主张的未将桩基验收资料交付协调单位，原告形成违约。因和解协议约定“当面交付协调单位和被告聘用的黄骅市鸿鹄工程监理有限公司工程师田培红……”，该约定并未明确必须将桩基验收资料单独交付协调单位,而协调单位作为见证人没有接收该材料的必要性,故依此也不能认定原告违约。综上所述，被告主张原告违约无事实及法律依据，本院不予支持。因二被告违约，按协议约定，被告应支付原告违约金200万元，原告有权申请执行本协议三案中黄骅市人民法院原判决书确定的内容。被告已履行部分应从中扣除。二被告辩称违约金应在9664275元的基数上按照同期贷款利率上浮50%作为计息标准，以25天为计息期间。违约金系原被告双方达成和解协议时，在原告方放弃部分款项后基于被告应给付原告的数额上确定的，另基于二被告的违约行为，违约金200万元并不明显过高，且被告黄骅众诚公司的反诉请求亦确定要求原告承担违约金200万元，被告河北众诚公司同意被告黄骅众诚公司的反诉请求，因此二被告对违约金数额均是认可的，故对被告关于违约金的抗辩意见本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）黄骅市众诚投资有限公司、被告河北众诚房地产开发集团有限公司支付原告（反诉被告）郑春祥违约金200万元；二、原告（反诉被告）郑春祥有权申请执行（2016）冀0983民初6420号、（2016）冀0983民初6651号、（2016）冀0983民初6419号民事判决书；三、驳回被告（反诉原告）黄骅市众诚投资有限公司的反诉请求。以上给付内容限判决生效后十日内履行完毕，到期将款交至黄骅市人民法院，收款单位：黄骅市人民法院；开户行：中国民生银行黄骅支行；账号69×××422。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费22800元，由被告（反诉原告）黄骅市众诚投资有限公司、被告河北众诚房地产开发集团有限公司承担，反诉案件受理费22800元，由被告（反诉原告）黄骅市众诚投资有限公司承担。（限判决生效之日交纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉费，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审判长  高文利审判员  丁金瑞审判员  王 丹二〇一九年十二月十六日书记员  李陆明