云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书(2019)云2326民初1100号原告：马媛，女，1972年12月6日出生，汉族，初中文化，居民，住大姚县。委托诉讼代理人：王爱明，云南南坤律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云南天莱商贸有限公司，住所地:大姚县金碧镇龙华巷4号。统一社会信用代码：91532326MA6K6RME77。法定代表人：田发金，职务：经理。被告：田发金，男，1991年11月20日出生，白族，初中文化，个体工商户，户籍：楚雄市，现住大姚县。被告：陈晓丽（系田发金之妻），女，1991年8月7日出生，汉族，初中文化，农民，住大姚县，现住大姚县。被告：齐金和，男，1970年11月9日出生，汉族，大专文化，退休工人，住大姚县。原告马媛与被告云南天莱商贸有限公司（以下简称“天莱公司”）、田发金、陈晓丽、齐金和借款合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马媛及委托诉讼代理人王爱明、被告天莱公司的法定代表人田发金、被告齐金和到庭参加诉讼，被告陈晓丽经本院合法传票传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马媛向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告云南天莱商贸有限公司偿还原告借款本金388415元及2018年10月21日以后的利息按年息4.75%计算至本息还清为止。2.请求人民法院判令被告田发金、陈晓丽、齐金和、大姚县鑫明大药房、大姚鑫特大药房、大姚鑫联大药房对上述款项的清偿承担连带责任。3.财产保全申请费3270元、诉讼费由被告承担。诉讼中原告马媛对诉讼主体及诉讼请求变更：“基于大姚县鑫明大药房、大姚鑫特大药房、大姚鑫联大药房仅是由田发金在还款协议上加盖了印章，没有经营者以及法定代表人实际签名，田发金与三个大药房并无法律上的利害关系，因此原告以证据不足撤回了对三个大药房的起诉”。诉讼请求变更：“借款本金变更为390748.33元，及2019年10月10日以后的利息按年息4.75%计算，放弃第二项诉讼请求中对三个药房的起诉。从原告出具借款以后，被告偿还的本息为136960元”。事实与理由：原告与齐金和系亲戚关系，与其余被告不相识。因云南天莱商贸有限公司资金周转困难，经被告齐金和一再口头担保，原告于2018年8月10日同意向被告天莱公司出借人民币500000元。同日，原告与被告天莱公司签订了名为入股分红、实为借贷的《分红股合作协议》。2018年8月10日，原告按被告齐金和、田发金要求，通过云南大姚农村商业银行股份有限公司原告丈夫王定钊62×××62账户向齐金和大姚农村商业银行股份有限公司60×××74账号转账交付了约定的500000元出借款项。后被告未按约定支付分红款。2019年8月11日，被告天莱公司与原告签订了《还款承诺书》，被告天莱公司承诺于2019年8月15日前偿还原告本金250000元，剩余本金250000元于2019年12月30日前偿还，并确认了尚欠的分红款及之后利息按年息16％计算。2019年9月2日，被告天莱公司与原告签订了《还款协议》，约定被告天莱公司于2019年9月15日前偿还原告本金250000元，剩余本金250000元于2019年11月30日前偿还，并由被告田发金、陈晓丽、大姚县鑫明大药房、大姚鑫特大药房、大姚鑫联大药房提供担保。同日，被告齐金和向原告出具《承诺书》，承诺了田发金的还款期限及违约责任，并承诺若田发金不按期限归还欠款，其愿意承担一切经济损失。后被告天莱公司未按约定归还借款。据以上事实，被告天莱公司作为借款人，未按约定归还借款，应当承担偿还借款本息的违约责任，被告齐金和明确作出了担保的意思表示，应当与被告田发金、陈晓丽作为借款担保人共同对借款本息承担连带赔偿责任。为维护自己的合法利益，现提起诉讼，请求人民法院根据《合同法》第60条、第107条、第108条，《担保法》第19条、第21条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条的规定依法评判。天莱公司、田发金辩称，向原告借款500000元是事实，已经赔了借款本金136460元，还款承诺书上写的借款期限是到2019年11月30日，还没有到计划的还款时间，马媛就来闹，打乱了还款计划，导致了款项不能按时归还，还款利息应该从2019年11月30日以后开始计算，按照年息的4.5%计算利息。被告陈晓丽未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。齐金和辩称，1.答辩人介绍云南天莱商贸有限公司向马嫒借款是事实，但依据《合同法》196条之规定，答辩人不是适格的借款人。2.答辩人于2019年9月2日出具承诺书给马媛，但依承诺的内容“督促田发金于2019年11月30日前将所有欠款500000元归还出借人马媛”这一事实不具备《担保法》第6条的构成要件，答辩人不是适格的担保人。3.从《承诺书》上记载的“田发金若不按上述期限按时归还欠款，我愿承担一切经济损失”，此承诺范围、期限不明，视为担保责任不明确，依照《担保法》及《担保法》司法解释相关规定答辩人不承担保证责任。4.马媛诉称答辩人为云南天莱商贸有限公司借款口头担保不是事实，依照《担保法》13条之规定担保合同必须以书面形式定立。5.答辩人与原告丈夫在银行的贷款转到答辩人帐户上是严格按照农村商业银行的放款要求（必须信托支付）办理，当时借款人田发金虽没在柜台现场，但一直在车上等候我们，办理结束后又安排我第二天将此笔款全部转给王启荣，说是还王启荣借给他调药品的钱。6.9月2日答辩人出具的《承诺书》虽是自己执笔，但据当天的实际情节（有录像）表明该《承诺书》是诱逼情况下处于无奈按马媛事先拟好的原稿强迫抄写的，不是答辩人自愿，这从当天马媛与借款人田发金、陈晓丽签定的还款协议上答辩人没有签字这客观事实足以证明。7.《承诺书》背面9月5日答辩人写的还款经济来源是马媛同借款人田发金、陈晓丽及我在三楼办公室商量起草的还款来源草稿，之后也是在陆续还款的，还款事务是马媛与陈晓丽对接，有银行流水记录，直到田发金、陈晓丽投资经营的12家药店与楚雄虹成药业有限公司合作经营后，每天的营业款由楚雄虹成药业有限公司管理才没给马媛帐户打营业款，在马媛与田发金发生纠纷时，答辩人曾问过田发金给有分过提成给马媛，田发金告诉答辩人说分过，只是没有对帐，依此事实，我作为介绍人介绍他们认识后，借款是他们双方的自愿行为。据以上事实，答辩人不是适格的担保人，承诺不能佐证答辩人为债务的合并或加入，故答辩人在本案中不承担任何责任，望法庭驳回马媛对我的诉求。原告马媛围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.原告身份证复印件一份，欲证明：原告自然身份情况。2.被告田发金、陈晓丽、齐金和的身份证、云南天莱商贸有限公司营业执照复印件各一份，欲证明：被告的主体身份。3.《分红股合协议》、《账户流水明细表》各一份，欲证明：2018年8月10日原告与被告天莱公司签订了名为入股分红、实为借贷的《借分红股合协议》。同日，原告按被告齐金和、田发金要求通过云南大姚农村商业银行股份有限公司账户王定钊62×××62账户向齐金和云南大姚农村商业银行股份有限公司6213900000019901574账号转账交付了约定的500000元出借款项。4.《还款协议》、《还款承诺书》、《按时还款保证书》、《还款经济来源》各一份，欲证明：被告天莱商贸公司承诺还款的情况，齐金和、陈晓丽、田发金承诺担保的情况。5.财产保全申请费收据一张，欲证明我方申请财产保全费3270元。被告天莱公司、田发金对其辩解未向本院提交证据。被告陈晓丽未到庭参加诉讼，亦未提交证据。被告齐金和对其辩解理由向本院提交下列证据：云南省农村信用社账号为62×××74银行流水明细一份，欲证明：2018年8月10日王定钊打入齐金和账户的500000元的资金流向，受田发金的安排用于归还田发金向王启荣的借款。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原、被告提交的证据，双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告马媛提交的第4项证据，具备证据的真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：马媛与齐金和系亲戚关系，田发金与陈晓丽系夫妻关系，田发金与齐金和系朋友关系。天莱公司是从事经营预包装食品等营业执照上核准的有限责任公司（自然人投资或控股）。天莱公司因资金周转困难，公司法定代表人田发金经齐金和介绍与马媛借款500000元。2018年8月10日，马媛向天莱公司出借人民币500000元。同日，马媛与天莱公司签订了《分红股合作协议》，双方约定：入股期限未满一年不得退股；向公司全额借款按每年10％盈利。2018年8月10日，马媛按齐金和、田发金的要求，通过其丈夫王定钊在云南大姚农村商业银行股份有限公司62×××62的账号向齐金和同在该行账号60×××74的账户转账交付了借款500000元。次日，受田发金的安排，齐金和将向马媛的借款500000元用于归还田发金向王启荣的借款。后田发金未按约定支付马媛分红款。2019年8月11日，田发金与马媛签订了《还款承诺书》，田发金承诺于2019年8月15日前偿还原告本金250000元，剩余本金250000元于2019年12月30日前偿还，并确认了尚欠的款项利息按年息16％计算。2019年9月2日，天莱公司与马媛签订了《还款协议》，约定天莱公司于2019年9月25日前偿还马媛本金250000元，剩余本金250000元于2019年11月30日前偿还，并由田发金、陈晓丽提供保证担保。同日，齐金和向马媛出具《承诺书》、《还款经济来源》，承诺了田发金的还款期限及违约责任，并承诺若田发金不按期限归还欠款，齐金和愿意承担一切经济损失。2018年11月至2019年9月29日，天莱公司已归还马媛本息136460元，其中本金108751.67元，2018年8月10日至2019年10月9日按年利率4.75%的计算的利息27708.33元；齐金和给付马媛500元。综上，截止2019年9月29日止，天莱公司共偿还马媛借款本金109251.67元，尚欠马媛借款本金390748.33元。同时查明，2019年9月29日，马媛向本院申请诉前财产保全，对天莱公司、田发金、陈晓丽、齐金和在大姚农村商业银行、建设银行大姚支行、农业银行大姚支行、邮政储蓄银行大姚支行的存款550000元予以冻结；对田发金、陈晓丽持有的天莱公司股份予以冻结；对田发金所有的位于大姚县房屋予以查封。本院认为,借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照合同约定返还借款及支付利息。本案中，天莱公司与马媛签订的《分红股合作协议书》实际是一个借款合同，合同对借款期限、借款利息等方面作了明确约定，均系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法成立的合同受法律保护，对双方当事人具有约束力。马媛要求天莱公司偿还借款本金并支付利息的诉讼请求成立，本院予以支持。田发金辩解已归还马媛136460元是本金而不含利息，因田发金在《还款协议》中约定分两期归还借款本金500000元，因此，之前天莱公司支付马媛的款项应视为支付利息，马媛主张利息按年息4.75%计算，并不超过法律规定及双方约定，扣除已支付的27708.33元利息外，其余款项108751.67元视为天莱公司偿还马媛的借款本金，本院予以支持。齐金和辩解给付马媛500元是借款，因无相应证据，本院不予采信。齐金和给付马媛500元，视为偿还马媛的借款本金。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任”。马媛与田发金、陈晓丽签订的《还款协议》、《还款承诺书》，马媛与齐金和签订的《按时还款保证书》以及齐金和出具的《还款经济来源》，对保证方式约定不明，应按照连带责任保证承担保证责任。故马媛要求田发金、陈晓丽、齐金和对天莱公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。田发金、齐金和辩解向马媛出具的《还款协议》、《还款承诺书》、《按时还款保证书》是马媛逼迫所写，并非本人真实意愿，因其未提交相应证据证实其辩解，故本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：由被告云南天莱商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告马媛借款本金390748.33元；2019年10月9日之后至借款还清之日止的资金占用期间利息按年利率4.75%的计算；被告田发金、陈晓丽、齐金和对上述借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7126.00元，案件申请费3270.00元，合计10396.00元，由被告云南天莱商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  陈维云审 判 员  柴晓东人民陪审员  曾树怀二〇一九年十二月十二日书 记 员  文 林