西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初10101号原告：陕西熊猫建筑装饰工程有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：李春蕾，该公司总经理。委托诉讼代理人：张燕，陕西标典律师事务所律师。被告：西安君达项目管理有限公司，住所地：西安市雁塔区房。法定代表人：王齐学，该公司总经理。委托诉讼代理人：王媛妹，陕西伟天律师事务所律师。被告:王某某，男，汉族，1989年1月11日出生，住湖北省孝感市。委托诉讼代理人：董瑞，上海市建纬（西安）律师事务所律师。原告陕西熊猫建筑装饰工程有限公司（以下简称熊猫公司）与被告西安君达项目管理有限公司（以下简称君达公司）、被告王某某委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告熊猫公司的委托诉讼代理人张燕，被告君达公司的委托诉讼代理人王媛妹，被告王某某的委托诉讼代理人董瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年6月15日原告与被告君达公司签订《合同附件2》，其承接合同编号为:CNCR-ZZ00088（原合同原告已遗失，总金额为29万元，未约定管辖条款）。合同约定君达公司应当在协议签订后两个月（工作日）将建筑总承包三级、钢结构专包三级办理公示；幕墙二级、装修二级以建委网站公示为准，安全生产许可证二级资质公示后起算六个月（工作日）取证。因被告君达公司并未将上述资质办理完毕，2016年10月21日，被告王某某代表被告君达公司向原告出具《保证书》载明:被告君达公司保证在2017年5月1日前将安全生产许可证及装修设计乙级资质公示；在2017年10月1日前将古建三级及环保三级资质公示。若上述资质办理不成，则赔偿原告损失人民币40万元。此保证书因被告君达公司未按时完成原告所办资质，特此作为补偿，如被告君达公司无力偿还违约金，则由被告王某某作为保证人偿还。现被告君达公司仅将建筑工程施工总承包三级、钢结构工程专业承包三级，安全生产许可证等资质办理完毕，剩余资质尚未办理。原告认为，被告的行为已经严重违约，依法应当赔偿原告的损失并承担相应的违约责任。现原告诉至法院，请求判令：1、原告委托被告君达公司办理建筑总承包三级、钢结构专业承包三级，安全生产许可证，幕墙专业承包二级、装饰装修专业承包二级、装修设计乙级、古建三级、环保三级等资质的合同解除；2、被告君达向原告支付损失、违约金40万元，被告王某某对上述违约金承担连带赔偿责任。3、本案诉讼过程中产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费等由被告承担。被告君达公司辩称：本案系原告违约在先，其未按相关约定支付相应款项，故无权要求解除，答辩人不同意解除合同。关于原告第二项诉请，其主张无任何依据，首先，答辩人对支付违约金40万元依据保证书并不知晓，也无答辩人的盖章确认；其次，其主张的保证书的内容与双方签订的合同附件2内容不符；双方签订的主合同金额为29万元，其主张违约金40万元显然有失公平。对原告第三项诉请，其主张要求答辩人支付保全费保全担保费，无任何法律依据，故要求驳回原告诉讼请求。被告王某某辩称：一、被告王某某2016年10月21日出具的保证书，承担保证责任是一般保证。原告熊猫公司提供的证据材料显示2016年10月21日，被告王某某写下保证书，承诺“如中网中资公司无力偿还违约金，则有保证人偿还”。据此可知，被告王某某承诺的是在中网中资公司（本案被告君达公司）不能履行债务时，由保证人承担保证责任。因此，被告王某某的保证方式是一般保证。依据我国《担保法》第十七条，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。原告熊猫公司未就与被告君达公司之间的主合同纠纷申请仲裁或者审判，而是将主合同纠纷与担保合同纠纷混在一起，把被告王某某和君达公司列为共同被告，冻结了被告王某某名下银行账户财产，已经违反法律规定，是错误的。依据《担保法》第二十五条，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。被告王某某保证书承诺的时间是2017年10月1日前完成原告熊猫公司委托的相关事宜，然而，其起诉的时间是2019年4月24日，由此可知，原告熊猫公司未在六个月内对债务人君达公司提起诉讼或者申请仲裁的，被告王某某免除保证责任。二、被告王某某出具保证书时有前提条件，且担保的范围是违约金。2016年10月21日，被告王某某出具的保证书中载明“关于…办理安全生产许可证及装修设计二级资质、古建三级、环保三级资质事宜…办理不成赔偿损失人民币肆拾万元整”、“备注:此保证书因中网中资未按时完成熊猫建筑所办资质，特此作为补偿”，此为被告王某某在出具保证书时附有前提条件，担保范围包括古建三级、环保三级资质，但是，依据原告与西安君达项目管理有限公司签订的《资质咨询服务合同》，其中西安君达项目管理有限公司承办的资质并不包含古建三级、环保三级资质，且安全生产许可证已经办理成功，因此，原告主张四十万元的损失不符合合同约定和保证书承诺的前提，也显失公平。被告备注中承诺的是中网中资公司未按时办理完成资质对原告的补偿，根据君达公司提供的付款记录显示，原告并未按照合同约定履行付款义务，原告违约在先，君达公司是行使先履行抗辩权，故而装修设计二级资质才未按时办理。2016年10月21日，被告王某某出具的保证书中载明“如中网中资公司无力偿还违约金，则由保证人偿还”，由此可见，被告王某某承诺承担保证的范围是违约金部分，并非原告诉状中所称的40万元。因此，被告承担保证责任前提条件未成就，不应该承担保证责任。综上所述，原告熊猫公司起诉要求被告王某某承担保证责任既没有事实根据，也没有法律依据。因此，依法应当予以驳回原告陕西熊猫建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。经审理查明，2015年12月2日,原告（甲方）与被告君达公司（乙方）签订《资质咨询服务合同》,约定由被告君达公司为原告办理相关资质,具体内容为：三级建筑工程及验资、装饰装修二级,钢结构三级,幕墙二级、安全生产许可证。资质办理时间为4个月，以验资报告下发以后起算（工作日），安全生产许可证办理时间为6个月工作日，代理费用290000元。2016年6月15日,原告与被告君达公司签订《合同附件2》，约定原告已经付完前3笔款60000元,剩下的款项经甲乙双方协商后变更付款方式:建筑总承包二级,钢结构专业承包三级公示后付款20000元,建筑总承包三级,钢结构专业承包三级取证后30000元;安全生产许可证三类人员报名支付20000元、安全生产许可证三类人员公示后支付20000元,安全生产许可证取证后支付20000元;幕墙专业承包二级,装饰装修专业承包二级预付30000元,幕墙专业承包二级、装饰装修专业承包二级公示30000元,幕墙专业承包二级,装饰装修专业承包二级取证30000元。自补充协议签订后被告两个月(工作日)将建筑总承包三级,钢结构专业承包三级办理公示，幕墙二级，装修二级以建委网站公示为准，安全生产许可证二级资质公示后起算六个月（工作日）取证，根据被告的办理进度原告应按合同附件2的每笔款项在3个工作日内应结清给被告每笔款项，本协议签订后被告收到原告30000元整之日起算生效，被告承诺将幕墙二级、装修二级办理完毕。2016年10月21日,被告王某某出具保证书,承诺：“2017年5月1日前安全生产许可证及装修设计乙级资质公示;2017年10月1日前古建二级及环保三级资质公示，若办理不成功赔偿原告熊猫公司损失40万元。如被告无力偿还违约金,则由保证人王某某偿还”。被告已为原告办理建筑总承包三级、钢结构专业承包三级、安全许可证办理完毕，原告已支付9万元。另查，签订合同主体“西安中网中资企业管理咨询有限公司”于2017年1月10日更名为“西安君达项目管理有限公司”。庭审中，被告主张因办证须具备相关资质证书的人员，遂将上述人员的社保转至原告公司名下，被告负担社保费用，待符合一定时间后，为原告取得相关资质证照。原告主张上述人员系其公司人员，未提交证据。上述事实，有《资质咨询服务合同》、《合同附件2》、《保证书》、转账凭证等证据及庭审笔录在卷佐证，可以作为本案认定事实的依据。本院认为，建筑企业方应当遵守建筑市场秩序，服从国家对建筑活动的监督管理，确保自身资质符合相关标准，建筑业企业资质的办理必须具备相应的工程业绩、施工能力、施工设备等方面的资质条件。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，案涉委托合同内容意欲规避法律关于建筑业企业资质办理必须具备的工程业绩资质条件的规定，规避建筑业企业从业资格许可的实质性要求，规避对建筑活动的监督管理，危害建筑市场秩序。通过挂证取得相关建筑资质的企业，虽然形式上满足了资质要求，但是其实际设计、施工能力远达不到国家规定的标准，其承揽的工程的质量无法得到保障，一旦发生问题，损害的是社会公共安全利益。因此该委托合同损害社会公共利益，应为无效合同。原、被告对该无效合同均具有过错，应各自承担相应责任，原告诉请解除合同，支付剩余款项及违约金的请求，于法无据，本院依法不予支持并予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，判决如下：驳回原告陕西熊猫建筑装饰工程有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费7300元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘 洁人民陪审员  王惠云人民陪审员  井黎明二〇一九年十二月二十日书 记 员  祁 鑫打印：扈艳红校对：李静2019年月日送达1