贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0102民初11953号原告：中铁二局第一工程有限公司。法定代表人：文舟，总经理。地址：贵州省贵阳市南明区。委托代理人：贺凡华，公司员工。被告：朱小卯，男，1980年12月4日生，汉族，住贵州省水城县。委托代理人：刘吴四，系被告表弟。原告中铁二局第一工程有限公司诉被告朱小卯劳动争议一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中铁二局第一工程有限公司的委托代理人贺凡华、被告朱小卯及其委托代理人刘吴四到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中铁二局第一工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决从2014年10月21日起解除原告与被告间存在于2014年7月12日至2014年10月20日的事实劳动关系；2.判决原告与被告2017年5月15日在贵院制作的调解笔录有效，原告无需向被告支付工伤赔偿款；3.重新对被告进行鉴定，对水城劳动仲裁委作出的黔水劳人仲字[2019]第39号仲裁裁决书的第一至第八项依法重新确定并改判；4.案件诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2014年7月12日进入毕都高速项目务工。2014年10月20日受伤因被告于原告无书面劳动合同，自2014年20日后，被告再未为原告提供劳动，事实劳动关系就2014年10月20日后解除，因此明确解除的劳动关系是被告与原告间存在于2014年7月12日至2014年10月20日的事实劳动关系，非可持续状态的书面劳动关系。2017年5月15日，在贵院的主持调解下，原告与被告、第三人李三光达成调解笔录，被告再收取五万元的工伤赔偿款后，认可与原告间不存在劳动关系，放弃对第三人李三光的主张赔付的权利。因被告已认可与原告间不存在劳动关系，被告亦放弃要求原告承担工伤赔付的权利。水城劳动仲裁委对该调解笔录效力认定不清。水城劳动仲裁委认定37773.69元医疗费为被告自行支付，但被告提供了发票号为019064204号的专用票据及其它几张票据，但这些票据为间接证据，仅能证实被告住院花费37344.19元，并不能直接证明该费用为被告支付，被告也未提供其他有效证据予以佐证，且原告对被告提供的019064204号票据真伪提供异议，存在诸多不符合常理的疑点。其他票据也如上所述。因此水城劳动仲裁委对医疗费支付主体认定不清，证据采信不符合法律规定。六盘水劳动鉴定委员会在作出鉴定结论书时，未将鉴定结论书送达给原告，该行为违反法律程序，因此，该鉴定结论书不能作为裁决依据，应当由贵州省劳动能力鉴定委员会对被告的伤残重新鉴定。被告2014年10月20日受伤，此后再未为原告提供劳动，依据《工伤保险条例》、黔人社厅发[2014]7号、黔人社厅发[2011]27号，2013年六盘水社平工资每月3426元（在岗），被告一次性工伤医疗补助金应为3426×6月=20556元，非29340元。停工留薪期以劳动鉴定委员会结论为准，而六盘水劳动鉴定委员会的鉴定结论未明确停工留薪期，被告停工留薪期的主张应不予支持。依据黔人社厅发[2011]27号文及实际的停工留薪2个月，被告的一次性伤残就业补助金为3426×2月=6852元。水城劳动仲裁委适用法律错误。综上，水城劳动仲裁委认定事实不清，适用法律错误。请求贵院依法判决。被告朱小卯辩称：原告称不是事实，因被告在原告处受伤属于工伤是事实，原告无任何依据推翻该工伤认定以及劳动能力鉴定，故对原告的诉请请求驳回，第一仲裁委认定事实请求清楚，适用法律正确，就原告提出的工伤认定以及劳动能力鉴定，在六盘水市人力资源和社会保障作出的工伤认定书，原告方已经向贵院提起诉讼以及向中院提起诉讼，均没有任何证据推翻该认定决定书，所以仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，原告方要求对被告提出重新鉴定，已经超过重新鉴定的时间，同样没有任何新证据能够重新鉴定。本院经审理认定事实如下：2014年7月12日被告朱小卯受雇至原告中铁二局第一工程有限公司进入毕都高速项目工作，同年10月20日16时20分许，朱小卯在公司工地进行路基搭建钢管架时，从高处坠落导致受伤，经贵州水矿控股集团有限公司总医院诊断为：1.左股骨中上段粉碎性骨折；2.头皮裂伤。因原、被告之间劳动关系存在争议，朱小卯向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年6月2日受理朱小卯的仲裁申请，2016年9月28日水城县劳动人事争议仲裁委员会作出黔水劳人仲字（2015）第188号《仲裁裁决书》，裁决：“自2014年7月12日起申请人朱小卯与被申请人中铁二局第一工程有限公司之间存在劳动关系。”原告不服该裁决，向本院提起劳动争议诉讼，本院于2017年1月12日受理此案。审理中，原告申请李三光作为第三人参加诉讼，本院于2017年5月15日主持当事人进行调解，当事人均同意由第三人李三光一次性向被告支付5万元工伤赔偿款，之后不再向第三人李光三主张工伤赔付相关的权利，亦认可与原告不存在劳动关系。朱小卯出具有《承诺书》载明：“本人承诺不再以同理由与中铁二局存在劳动关系。也不再以同一理由与烟台劳务建筑有限公司存在劳动关系。”双方达成调解后，原告于2017年5月22日向本院提出提出撤诉申请，本院2017年5月31日作出（2017）黔0102民初1306号民事裁定书，准许原告撤回起诉。期间，被告朱小卯于2017年2月22日向六盘水市人社局提出工伤认定申请，2018年1月16日六盘水市人社局作出编号02042018128348《认定工伤决定书》，认定：“朱小卯同志受到的事故伤害，符合工伤保险条例第十四条第一款之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”原告对该工伤认定决定不服，向省人社厅提起行政复议，省人社厅于2018年4月28日作出黔人社厅行复决字（2018）9号《行政复议决定书》维持了六盘水市人社局作出的编号02042018128348《认定工伤决定书》。原告不服上述工伤认定决定书和行政复议决定书，2018年6月1日，以六盘水市人力资源和社会保障局、省人力资源和社会保障厅为被告，朱小卯为第三人，向本院提起劳动和社会保障行政确认诉讼。请求：1.撤销六盘水市人力资源和社会保障局作出的编号02042018128348《认定工伤决定书》和贵州省人力资源和社会保障厅作出的黔人社厅行复决字（2018）9号《行政复议决定书》；2.判令被告作出朱小卯不是工伤的决定……2018年8月3日，本院作出（2018）黔0102行初210号《行政判决书》，判决驳回原告中铁二局第一工程有限公司的诉讼请求。原告中铁二局第一工程有限公司不服该判决，向贵阳市中级人民法院上诉，2018年12月18日作出（2018）黔01行终619号《行政判决书》，判决驳回上诉，维持原判。2018年4月11日，经原告申请，六盘水市劳动能力鉴定委员会对原告朱小卯作出市、州劳鉴定编号：100000000207550《工伤职工初次（复查）鉴定结论书》载明：“鉴定结论为，伤残等级：九级，护理依赖等级：无生活自理障碍”。后，被告朱小卯以原告中铁二局第一工程有限公司作为被申请人向水城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1.裁决解除申请人与被申请人之间事实劳动关系；2.裁决被申请人支付一次性伤残补助金44010元；3.裁决被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金29340元；4.裁决被申请人向申请人支付一次性就业补助金29340元；5.裁决被申请人向申请人支付停工留薪期工资29340元；6.裁决被申请人支付住院期间护理费2700元、伙食补助费900元、后期治疗费15000元、鉴定费320元、交通费2000元；7.支付申请人自行垫付的住院费38600元，合计191550元。2019年5月7日水城县劳动人事争议仲裁委员会作出黔水劳人仲字[2019]第39号《仲裁裁决书》：“一、自2019年1月7日起解除申请人朱小卯与被申请人中铁二局第一工程有限公司之间劳动关系；二、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付一次性伤残补助金30840.03元；三、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付一次性工伤医疗补助金29340.00元；四、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付一次性伤残补助金29340.00元；五、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付停工留薪期待遇22616.02；六、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付住院期间伙食补助费、护理费共计1260.00元；七、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付劳动能力鉴定费320.00元；八、由被申请人中铁二局第一工程有限公司向申请人朱小卯支付住院治疗费37773.69元；九、驳回申请人朱小卯的其他仲裁请求。”2019年7月8日，原告中铁二局第一工程有限公司不服水城县劳动人事争议仲裁委员会作出的黔水劳人仲字[2019]第39号仲裁裁决书，诉至本院，诉请如前。本院认为，关于劳动关系。生效的仲裁裁决书已认定原、被告双方于2014年7月12日建立劳动关系，现原、被告双方对此均认可。被告受伤后于2019年1月7日申请工伤待遇时一并提出解除劳动关系，本院认可双方劳动关系于2019年1月7日解除。关于工伤保险待遇问题。《工伤保险条例》第37条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《及贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……九级伤残最高6个月，最低2个月；”之规定，原、被告于2019年1月7日解除劳动关系，故解除劳动关系系上年度职工月平均工资标准适用2018年度职工月平均工资的标准。因被告出生于1980年12月4日，距法定退休年龄的剩余月数大于6个月，故原告应支付被告一次性工伤医疗补助金67952元÷12个月×6个月=33976元（四舍五入），因被告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的金额均为29340元，本院从其自愿。原告还应支付被告一次性伤残补助金30840.03元。关于停工留薪期待遇，因原、被告均未提交证据证实被告受伤前领取的本人工资，故对被告的工资参照其受伤时上年度六盘水市在岗职工月平均工资计算至申请劳动能力鉴定时止为22616.02元。被告提交证据证明其垫付医疗费37773.69元，要求原告支付，本院予以支持。对被告住院期间伙食补助费应为900元（50元/天×18天）、护理费应为1800元（100元/天×18天），裁决支持1260元，被告未提出异议，本院予以支持1260元。鉴定费320元系由被告垫付，应由原告支付给被告。因原告前期已支付工伤赔付50000元，应在上述费用中予以扣除。关于原告认为已在本院就工伤赔付与被告及案外人达成调解协议，不应在支付被告工伤待遇，因该调解协议与生效裁决认定的事实相违背，且工伤赔付明显过低，显失公平，本院不予采信。原告认为被告的主要医疗费系案外人李三光支付，但其未举证予以证实，故本院不予采信。原告称劳动能力鉴定结论书未送达给其，致使原告不能在规定期限内提出异议申请再次鉴定，但其在劳动争议仲裁程序中已知道该份鉴定结论书的存在，并未提出再次鉴定申请，故对其该项诉称，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《贵州省关于贯彻实施新修订,有关问题的意见》第六条、第七条之规定，判决如下：一、判决驳回原告中铁二局第一工程有限公司的诉讼请求。二、确认原告中铁二局第一工程有限公司与被告朱小卯的劳动关系于2019年1月7日解除。三、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯一次性伤残补助金人民币30840.03元。四、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯一次性工伤医疗补助金29340元。五、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯一次性伤残就业补助金29340元。六、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯停工留薪期待遇22616.02元。七、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯住院期间伙食补助费、护理费1260元。八、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯劳动能力鉴定费320元。九、原告中铁二局第一工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱小卯住院医疗费37773.69元。上述费用共计151490.01元，扣除原告中铁二局第一工程有限公司已支付的50000元，还应支付被告朱小卯101490.01元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  吴波二〇一九年十二月二十五日法官助理刘云书记员盛婷