陕西省岚皋县人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕0925刑初51号公诉机关：陕西省岚皋县人民检察院。被告人：郑光土，男，1988年2月25日出生，陕西省安康市岚皋县人。2018年10月11日因涉嫌开设赌场罪被岚皋县公安局刑事拘留，同月29日被取保候审。因涉嫌开设赌场罪经岚皋县人民法院决定于2019年12月11日被执行逮捕。现羁押于岚皋县看守所。无前科。辩护人：吴新成，陕西岚水律师事务所律师。被告人谢先浩，男，1993年4月2日出生，陕西省安康市岚皋县人。2018年10月11日因涉嫌开设赌场罪被岚皋县公安局刑事拘留，同月29日被取保候审。因涉嫌开设赌场罪经岚皋县人民法院决定于2019年12月11日被执行逮捕。现羁押于岚皋县看守所。无前科。指定辩护人：潘建庭，陕西方瀚律师事务所律师。被告人陈霞，女，1990年4月1日出生，陕西省安康市汉滨区人。2018年10月11日因涉嫌开设赌场罪被岚皋县公安局刑事拘留，同月29日被取保候审。因涉嫌开设赌场罪经岚皋县人民法院决定于2019年12月11日被执行逮捕。现羁押于安康市汉滨区看守所。无前科。辩护人：周加勤，陕西方瀚律师事务所律师。被告人郑光红（又名郑义），男，1985年2月25日出生，陕西省安康市岚皋县人。2018年10月11日因涉嫌开设赌场罪被岚皋县公安局刑事拘留，同月18日被取保候审。无前科。指定辩护人：刘雅洁，陕西岚水律师事务所律师。陕西省岚皋县人民检察院以岚检公诉刑诉（2019）43号起诉书指控被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红犯开设赌场罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年11月19日9时公开开庭审理了本案。岚皋县人民检察院指派检察员毛婷婷出庭支持公诉，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红及其辩护人吴新成、潘建庭、周加勤、刘雅洁到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月份的一天（具体日期不详），被告人郑光土、谢先浩来到郑光红、陈霞夫妻俩位于岚皋县城关镇兴隆街的“梦幻造型”美发店，郑光土提议一起通过网络建群组织人员赌博，从中抽头渔利，谢先浩、陈霞、郑光红均表示同意。郑光土、谢先浩、陈霞三人就如何分工、抽头渔利进行商议，确定抽头渔利规则为：参赌人员赢钱的金额在155元至200元抽取5元管理费，200元以上每多100元则多加5元管理费，每局每个赢家最多支付30元管理费。嗣后，被告人谢先浩通过微信联系“友趣互娱”游戏软件客服，取得该游戏软件代理权后，在该游戏软件内创建了“逢赌必赢”俱乐部微信群。郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红四人积极向他人推荐游戏软件招揽玩家，将玩家拉进“逢赌必赢”俱乐部进行炸金花赌博，由郑光土、谢先浩、陈霞三人分别使用chenxia905351***（昵称：财务2夜班，陈霞的微信）、me***Wei（昵称：哦豁，谢先浩的微信）登陆“逢赌必赢”俱乐部，收取俱乐部内参赌人员输家发放的赌资红包，在扣除赢家相应比例的管理费后，将剩余赌资按照赌局输赢情况通过微信支付给各赢家。收取的管理费、抽头渔利情况刚开始由陈霞负责记账，后交由谢先浩负责。同时，陈霞创建了一个微信群，群名为“郑谢同心有限公司”，值班人员将每天收取管理费情况转发至群内，方便四人了解每天抽头渔利情况。同年9月，谢先浩找到谢某帮忙值班，按日结算工资。期间，被告人郑光红在玩家不够的情况下加入赌局。自2018年5月至2018年10月，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红通过“逢赌必赢”俱乐部组织赌博，从中抽头渔利，非法获得赃款共计109386元。经商议，所获赃款由郑光土、谢先浩及陈霞夫妇三方均分，各均分得3万余元。被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红对其涉嫌开设赌场的犯罪事实供认不讳。针对上述指控，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、电子数据及被告人的供述与辩解等证据材料，认为被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红为赌博网站担任代理接受投注，抽头渔利数额累计达109386元，四人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究四人刑事责任。被告人郑光土、谢先浩、陈霞系主犯。被告人郑光红系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款规定，综合被告人郑光红的犯罪情节应当从轻处罚。被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红具有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可以从轻处理。四名被告人自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议对被告人郑光土、谢先浩、陈霞在三年六个月至四年有期徒刑量刑幅度内确定刑罚，各处罚金3万元；对郑光红判处有期徒刑三年，可适用缓刑，并处罚金1万元。被告人郑光土及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，郑光土表示认罪认罚，请法庭对其从轻处罚。辩护人还认为被告人郑光土如实供述犯罪事实，坦白认罪，积极退赃10万元，应当酌定从轻处罚；偶犯、初犯，没有违法犯罪记录，一贯表现良好，酌定从轻处罚；公诉机关指控非法获利109836元中有垫付赌资24535元、收回垫付的赌资6960元计31495元不能作为抽头渔利数额计算，应予扣减。建议对被告人郑光土从轻判处三年有期徒刑并适用缓刑。被告人谢先浩对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并认罪认罚，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人潘建庭对公诉机关指控的罪名不持异议，但对认定的犯罪金额有异议，提出以下辩护意见：1、起诉书对被告人抽头渔利金额的计算方式错误。抽头渔利是纯收益，不管支出。本案中，被告人谢先浩记账本载明收取的房费为12026元，还款总数6960元，欠账总数11065元，收益总数7921元，谢先浩实际获得的收益应为实际收款减掉替输家支付的赌资，应为7921元；被告人陈霞经手序号1记账本载明收取的房费为55925元，欠账金额24535元，实际获得的收益应为房费减掉欠账金额为31390元，为此，连同陈霞经手序号2、3记账本载明的收益8000元、1940元，被告人实际获得的收益应为49251元（7921元+31390元+8000元+1940元），而非起诉书认定的109386元。2、被告人谢先浩所犯罪行虽对社会有具有一定的危害性，但其犯罪情节较轻，归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，退交了全部违法所得，具有深刻的悔罪表现，也无再犯罪之危险，且系初犯、无前科劣迹，建议对其判处有期徒刑三年并宣告缓刑。被告人陈霞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并认罪认罚，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人周家勤对公诉机关指控的罪名不持异议，但对认定的犯罪金额有异议，提出以下辩护意见：1、被告人实际抽头渔利金额应为49251元，理由同被告人谢先浩辩护人第一点辩护意见。2、被告人陈霞归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，自愿认罪且认罪态度好，并积极全部赃款，又系初犯、偶犯，应依法从轻处罚。3、被告人陈霞与郑光红在共同犯罪中无论分红还是牟利只占其中的一份，量刑时应与其他被告人有所区别。4、按照刑法平等原则，被告人陈霞所犯罪行应比照被告人童心、蔡新春开设赌场一案已判处的刑罚科刑。综上，公诉机关提出的量刑建议太重，罚金过高，本案不宜再适用认罪认罚从宽制度，建议对被告人陈霞从轻处罚并适用缓刑。被告人郑光红及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，郑光红表示认罪认罚，请法庭对其从轻处罚。辩护人刘雅洁还认为被告人郑光红在共同犯罪中属从犯；归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白行为；退交了全部赃款，具有明显的认罪、悔罪表现，且系初犯、偶犯，没有前科，主观恶性较小，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2018年5月份的一天（具体日期不详），被告人郑光土、谢先浩来到被告人郑光红、陈霞夫妇位于岚皋县城关镇兴隆街的“梦幻造型”美发店，郑光土提议一起通过网络建群组织人员赌博，从中抽头渔利，谢先浩、陈霞、郑光红均表示同意。郑光土、谢先浩、陈霞就如何分工、抽头渔利进行商议，确定抽头渔利规则为：参赌人员赢钱的金额在155元至200元抽取5元管理费，200元以上每多100元则多加5元管理费，每局每个赢家最多支付30元管理费。嗣后，被告人谢先浩通过微信联系“友趣互娱”游戏软件客服，取得该游戏软件代理权后，在该游戏软件内创建了“逢赌必赢”俱乐部微信群。郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红四人积极向他人推荐游戏软件招揽玩家，将玩家拉进“逢赌必赢”俱乐部进行炸金花赌博，由郑光土、谢先浩、陈霞分别使用chenxia905351***（昵称：财务2夜班，陈霞的微信）、me***Wei（昵称：哦豁，谢先浩的微信）登陆“逢赌必赢”俱乐部，收取俱乐部内参赌人员输家发放的赌资红包，在扣除赢家相应比例的管理费后，将剩余赌资按照赌局输赢情况通过微信支付给各赢家。收取的管理费、抽头渔利情况刚开始由陈霞负责记账，后交由谢先浩负责。同时，陈霞创建了一个微信群，群名为“郑谢同心有限公司”，值班人员将每天收取管理费情况转发至群内，方便四人了解每天抽头渔利情况。同年9月，谢先浩找到谢某帮忙值班，按日结算工资。期间，被告人郑光红在玩家不够的情况下加入赌局。自2018年5月至2018年10月，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红通过“逢赌必赢”俱乐部组织赌博，从中抽头渔利，非法获利共计84851元，所获赃款由郑光土、谢先浩及陈霞夫妇三方均分。案发后被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红各自向岚皋县公安局退缴违法所得10万元、10万元、7万元和5万元。审理中，公诉机关就被告人量刑问题进行了变更，建议对被告人郑光土、谢先浩、陈霞分别在三年六个月至三年有期徒刑量刑幅度内确定刑罚，各处罚金3万元；对郑光红在二年至三年有期徒刑量刑幅度内确定刑罚，适用缓刑，罚金1万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、匿名举报材料两份、岚皋县公安局立案决定书、情况说明及抓获经过证明，案件来源于匿名参赌人员的举报；岚皋县公安局于2018年10月10日决定对所举报使用MKL12775855***等微信号开设赌场的人以涉嫌开设赌场犯罪立案侦查，并于当日分别将被告人郑光土、谢先浩、郑光红、陈霞抓获归案。2、被告人郑光土的供述与辩解证实，2018年3月，他和一名河南籍的微信好友合伙在微信上建群组织人员在“友趣互娱”软件内赌博，后因参赌人员少而解散。2018年5、6月份，他和朋友谢先浩在岚皋县城兴隆街郑光红、陈霞夫妇经营的美发店玩时提议在网上找个棋牌游戏建个赌博群，再组织人员在网络上赌博好从中挣钱，谢先浩、郑光红均表示同意。经过商议，谢先浩和陈霞负责记账，他和郑光红负责管理。同时制定了抽头渔利、收取房费的规矩，155元至200元抽取5元，205元至300元抽取10元，305元至400元抽取15元，以此类推，抽取最高的是30元封顶。最开始都是建好微信群来进行结算，发钱、收钱、抽渔利，微信群经常被停，后面就换成“友趣互娱”软件内的俱乐部来组织人员参赌，由谢先浩和陈霞记录抽头渔利、收取房费情况，他和谢先浩、陈霞轮流值班12小时左右来收取房费、抽头渔利，游戏里面如缺人的话，他和郑光红就凑人打牌，四人都将打牌的人拉入所建立的微信群中。大概9月份后，谢先浩雇了其姐姐谢某来值白班，每天开150的工资，郑光土、谢先浩、郑光红值夜班，是用微信号me***Wei（昵称：哦豁）和微信号chenxia905351***（昵称：财物二夜班）进行值班，专门负责收红包、在扣除管理费后转发给赢家。最开始郑光红负责管账分钱，在案发两个月前让谢先浩管账分钱。俱乐部中玩家有两百多人，他们将赌注定为5元的底分，参赌人员进入软件房间的房卡各自直接在软件商城内购买。几人还建立了一个小群，群名叫“郑谢同心有限公司”，“副董事长”（“哦豁”微信号在小群里昵称）和“财务2夜班”，郑光红的微信“梦幻”（微信号：zy1402453***）;郑光土微信“火把”（微信号：zhengkun*）、“火把”（微信号：a1365137**）、微信名是一朵花和一个人头像图形（微信号：La-000），值夜班备用-“蕊希”（微信号：yigerentingruixi）,值白班备用--“她.”（微信号：wanan_1864），谢某的微信“冷眼看世界”（微信号：Xiexianmei2248）,还有一个叫“万岁”（微信号：Pengzu19831106），这个群专门登记抽渔利情况，参赌人员不付帐就跑了，输的钱由郑光土、谢先浩、郑光红三人共同承担。对于渔利，大部分通过支付宝转账，他和谢先浩、郑光红各分得三、四万元钱。3、被告人谢先浩的供述与辩解证实，2018年5月，他与郑光土到郑光红、陈霞位于县城兴隆街的理发店，郑光土提议合伙开个打牌的群，他与郑光土、陈霞商量抽头渔利、收取房费的规矩，155至200抽5元，255至300抽10元，每增加100多抽5元，最高不超过30元。郑光土提出用“友趣互娱”APP，他和郑光土、陈霞三人用微信将“友趣互娱”APP推送给打牌的人拉客户，他和陈霞记录抽头渔利、收取房费情况，郑光红主要是玩家不够时凑人数。负责建俱乐部，三人来管理，于是在“友趣互娱”APP软件上联系了负责人并取得了代理权，利用绑定微信生成ID建了一个俱乐部，三人分别负责组织别人在建的俱乐部里进行赌博，俱乐部现有270人，赌博软件能同时开12桌，一桌能容纳8人。参赌人员在游戏开始前自行在软件里购买房卡。三人仅就每局收取的赢家的钱进行均分利润。绑定的微信账号是me***Wei，微信昵称：哦豁，是用于开设赌场收款的微信号之一，在开设赌场期间，该谢的姐姐谢某用该微信值白班帮忙管理，该微信还有个昵称“财务1”，刚开始我们三人给她开80一天工资，2018年10月份后一天是150。郑光红偶尔也值班管理。用于收款的还有陈霞的微信号：chenxia905351***.微信昵称“财务2夜班”。他与郑光土、陈霞平分最终每家获利三万元左右。4、被告人陈霞的供述与辩解证实，2017年6、7月份，她在别人的群里玩过跟“友趣互娱”类似的软件游戏，后来这个群解散了，她就自己在百度上搜索棋牌游戏，找到“友趣互娱”客服微信，“友趣互娱”客服通过微信给她发了一个二维码，她通过扫描二维码下载了“友趣互娱”APP，后来客服发了一个邀请码，让她成为下家代理，她自己在软件中建了一个俱乐部，建了个微信群，先后把郑光土、谢先浩以及郑光红拉进来，该三人又把自己微信好友拉进群，在“友趣互娱”软件以“扎金花”方式赌博，在她忙不过来时，她老公郑光红帮忙收“房费”，也收过“台位费”---100至200元收5元，200至300收10元，300以上收15元。直到2018年6月，输入她验证码的玩家越来越少。2018年6月底，郑光土提出换一种获利方式，提出从赢家抽取“台位费”获利。她们还是以相互邀请微信好友参与赌博。还有就是朋友喊她的朋友来玩。后来谢先浩和郑光土也申请了客服代理，他们也可以从中邀请参赌人员购买房卡提成。谢某是她们2018年9月份雇佣的值班人员，值白班，每班工资80元。她与谢先浩、郑光土轮流值夜班，值班人员抽取的台位费统一交给谢先浩保管按台位费平均抽成。运行了一个月后，有参赌人员输了钱不给，后来对新加入的人收取300到500不等的“保证金”，他们不支付钱的时候，就用这个钱给赢家支付。她有两个微信号：chenxia905351***，专门用于网上“扎金花”收发钱，还有一个是生活所用：微信号yigerentingruixi，昵称：蕊希。上级“友趣互娱”软件客服微信号是：CEO_YQ888。“友趣互娱”APP由郑光土推荐并提议的，当时商量制定了抽头渔利规矩，她和谢先浩负责记账，三人轮流值班，郑光红在玩家不够时凑人数。她与郑光红算一家，最终三家平均分了三万多元。5、被告人郑光红（别名郑义）的供述与辩解证实，2018年5月份，郑光土和谢先浩到他和陈霞经营的理发店玩，郑光土当着三人的面提议开设赌场，都表示同意并一起商量，四人在一起商议了如何抽头渔利。谢先浩关注“友趣互娱”官方公众号并添加微信，后通过微信联系取得代理权，在友趣互娱APP中创建了“逢赌必赢”俱乐部，其与郑光土、陈霞、郑光红通过拉人进入该俱乐部扎金花共抽头渔利2018年5月份，他与陈霞、郑光土、谢先浩用微信推送“友趣互娱”APP软件给客户拉人参与“扎金花”赌博。刚开始是在微信群结算输赢，因微信群容易被封，他们就以谢先浩的名义在游戏里申请了一个俱乐部，将玩家拉到俱乐部打。谢先浩、郑光土、谢某及陈霞具体负责轮流值班，他负责组织玩家打牌，人少的时候就凑个人数，帮俱乐部玩家购买低价房卡。抽水由郑光红、谢先浩及陈霞均分，听陈霞说抽水分了三万多元。6、证人谢某的证言证实谢先浩与他人开设赌场抽头渔利及自己受雇参与管理的事实。2018年9月初的一天，弟弟谢先浩让她帮忙管理一个金花群，在“友趣互娱”上玩扎金花游戏，谢先浩在游戏软件上注册了一个俱乐部，俱乐部名字叫“逢赌必赢”，俱乐部里有200多个玩家，因谢先浩在外承接水电工程，于是让她帮忙管理，刚开始是80元一天，10月份后每天150元。听谢先浩说是三个人合伙，另两个人都姓郑。具体操作模式是，她用自己的手机登陆谢先浩的微信号，进入“友趣互娱”“逢赌必赢”俱乐部，谢先浩的微信昵称叫“哦豁”，每把结束后，输家会将钱以微信红包形式私发给谢先浩的微信，她将红包收取后在扣除渔利后私发给赢家，每天收的渔利都存在谢先浩的微信零钱里。她帮忙管理一个多月，共收到工资3000元左右。7、证人邱某的证言证实，2018年7月左右，在郑光红经营的“梦幻造型”理发店里，郑光红通过微信推送了“友趣互娱”链接，下载并绑定微信，郑光红通过邱某的ID（354043）将其拉进游戏软件里“逢赌必赢”俱乐部，郑光红告诉游戏规则并推荐了几个微信名片，说是负责收发钱的财务微信。分别是：昵称“哦豁”，因删除微信不记得微信号；昵称“财务二夜班”微信号：chenxia905351***；昵称“火把”微信号：a1365137**；昵称“火把”微信号：zhengkun*;微信昵称“火把备用”微信号：ABCDEG77009；微信昵称“火把专用”微信号：1m199002200。知道“财务二夜班”是郑光红的媳妇。“哦豁”白天喊人打牌及收发钱，“财务二夜班”是负责晚上收发钱。从2018年7月玩到2018年8月，输了3000元。自己的微信昵称：Future,微信号：zhm7462433。祝恒蔓也玩这个手机“扎金花”游戏，输了5000多元。--证明是郑光红将其拉进俱乐部进行扎金花赌博，2018年8月份在谢先浩等人开设的“逢赌必赢”俱乐部进行“扎金花”赌博，输了三千元钱。里面抽水的两个财务：微信号：me***Wei昵称“哦豁”，微信号：chenxia905351***昵称“财务二夜班”，“哦豁”负责白天收发钱，“财务二夜班”晚上负责收发钱。8、证人彭某的证言证实，他一共有三个微信号：“W13992523422”昵称“大炮”、微信号“P725400”昵称“夜和尚”、微信号“pengzu19831106”昵称“万岁”。2018年7月，他到郑光红店理发，郑光红向他推荐友趣互娱APP，并将他拉进“逢赌必赢”俱乐部，还向他推荐了两个财务的微信。9、证人刘某的证言证实，2018年3月，郑先红在一个微信群赌博，他让郑光红将自己拉进微信群，就能看到“友趣互娱”链接，于是下载登陆并将游戏ID发到微信群，群主即将他拉入游戏里的俱乐部，在俱乐部赌博一个月左右，输了四千左右，他就将游戏卸载，微信群删除。郑先红的微信号：zy1402453***,昵称：“梦幻”。称群里有负责抽水的“财务”，刚开始是在群里结算，后来是私发给“财务”。10、证人伍某的证言证实，2018年9月下旬，微信昵称“哦豁”（微信号：me***Wei）添加他为微信好友并推荐“友趣互娱”APP，其游戏ID：499210，抽水规则及负责抽水财务微信情况与被告人供述一致。另证实其输了二三百元左右。绑定游戏并使用转账的是：weibowulei6885，昵称：无罪释放。11、证人胡某的证言证实，2018年4月，他微信好友里“哦豁”向其推荐“友趣互娱”APP，“哦豁”通过其ID（153467）拉入游戏软件俱乐部里，他参与赌博输了4000元左右。对于如何参赌、抽水规则及负责抽水财务微信情况与被告人供述一致。12、证人寇某的证言证实，2018年9月6日左右，微信昵称“哦豁”的人加微信，互加好友后，向其推荐“友趣互娱”APP，“哦豁”通过其ID（397796）拉入游戏软件俱乐部里，如何进行“扎金花”赌博、抽水规则及抽水的微信号与被告人的供述、证人伍某、胡某的证词一致。另证实其输了四五百元左右。2018年10月10日他将“哦豁”及“财务2夜班”删除。他的微信号a88xuanzi，微信昵称：笑脸图案。13、证人王某的证言证实，2018年8月左右，在“如诗之家”看到顾客在玩“扎金花”游戏，询问情况后顾客推荐了“火把”的微信，火把给其发送“友趣互娱”APP链接，后被拉进“逢赌必赢”俱乐部，其游戏ID904556，其微信号：Jun_S_Hua,微信昵称：十里春风不如你。关于抽水规则及负责抽水的微信号跟被告人供述一致。另其输了一两千元。14、证人刘某1的证言证实，2018年8月份，微信号Pengzu19831106昵称“万岁”通过微信推荐“友趣互娱”APP二维码，其扫描二维码下载游戏后进入页面，将游戏上显示的ID发给“万岁”，“万岁”将其拉入游戏软件里“逢赌必赢”俱乐部。他的游戏ID是499940，微信号：A870202SSWW，昵称：超人不会飞。在游戏软件上购买房卡后进入开设的房间“扎金花”赌博。俱乐部里有两个财务负责抽水，大赢家赢150至199元抽水5元，200元至399元抽10元，每增加100元抽水增加5元，30元封顶。里面抽水的两个财务：微信号：me***Wei昵称“哦豁”，微信号：chenxia905351***昵称“财务二夜班”，“哦豁”负责白天收发钱，“财务二夜班”晚上负责收发钱。他2018年8月份在谢先浩等人开设的“逢赌必赢”俱乐部进行“扎金花”赌博，输了不到一千元钱。15、随案移送的手机七部（其中郑光土使用的银色VIVO手机1部；陈霞使用的金色OPPO手机1部、白色OPPO手机1部；谢先浩使用的金色IPHONE手机1部；谢某使用的红色VIVO手机1部；郑光红使用的蓝色华为手机1部；罗泽丽使用的红色IPHONE手机1部），系被告人郑光土、谢先浩、郑光红、陈霞开设赌场组织参赌人员实施赌博的通讯工具，经四被告人质证无异议。16、手机聊天记录及转账记录等电子证据材料，记载该手机中“友趣互娱”里界面图片与“哦豁”微信号“me***Wei”及“财务2夜班”是微信好友；“逢赌必赢”俱乐部有277个微信号。证实被告人郑光土、谢先浩、郑光红、陈霞在网上开设赌博网站并通过手机微信组织参赌人员在“逢赌必赢”俱乐部里进行赌博行为管理赌资流转并抽头渔利获利的情况。与陈霞、谢先浩记账单记载的收支金额相符。17、陈霞记账本3本、记事本4本，谢先浩记账本1本，其中陈霞账目清单一记载房费55925元，欠账24535元，总收入80460元；清单二记载房费共计8000元，总收入8000元；清单三记载房费共计1940元，总收入1940元；谢先浩账目清单记载房费总数12026元，还账总数6960元，欠账总数11065元，收益总数7921元。证实被告人郑光土、谢先浩、郑光红、陈霞经营赌场抽头渔利获利情况。18、户籍证明信四份证明，被告人郑光土、谢先浩、郑光红、陈霞的身份信息情况，均属完全刑事责任能力人。19、收缴涉案款收据证实，2018年10月18日、10月26日，被告人郑光红、陈霞分别向岚皋县公安局退缴涉案资金5万元、7万元；2018年10月29日被告人郑光土、谢先浩分别向岚皋县公安局退缴涉案资金10万元。20、岚皋县公安局出具的违法犯罪情况证明四份证实，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红案发前在其辖区均无违法犯罪记录。21、认罪认罚具结书四份证实，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红自愿认罪认罚。22、岚皋县司法局制作的社会评估报告证实，经社会调查评估，对被告人郑光红可以适用非监禁刑。上述证据1－20由侦查机关依法调取；证据21－22由检察机关调取，经举证、质证，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红及其辩护人均无异议，其形式和来源合法、内容客观真实、相互印证，可以作为定罪量刑的依据，本院予以确认。本院认为，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红结伙以营利为目的，利用互联网为赌博网站担任代理接受投注，抽头渔利数额累计达84851元，情节严重，四人的行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。在共同犯罪活动中，被告人郑光土、谢先浩、陈霞起着主要作用，均系主犯。被告人郑光红起着从属和辅助作用，系从犯。关于被告人郑光土、谢先浩、陈霞的辩护人提出关于犯罪金额认定的问题，经查，公诉机关提交的被告人谢先浩、陈霞分别于2019年3月8日所作的记账单记载了四被告人开设赌场期间资金收支、欠账及还款金额情况，经本人核对账本无误且有被告人的供述、证人证言及电子数据等在案证据佐证，对该记账单载明的内容依法予以确认。针对抽头渔利数额的认定问题，记账单载明的房费（合计77891元）系被告人开设赌场抽取参赌人员交纳的管理费用，属于抽头渔利数额的范畴；还账金额（合计6960元）系被告人收取参赌人员交来的欠款，属被告人的收益，应作为抽头渔利数额计算；欠账总数35600元（11065元+24535元）系参赌人员输钱而由被告人暂行垫付的费用，属赌资性质，不应计算为被告人的抽头渔利数额。据此，本案四被告人抽头渔利数额应为收取的房费和还账金额的累计数额即84851元（77891元+6960元）。关于被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红及其辩护人提出从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红到案后均能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，并积极退缴涉案款，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人郑光土系开设赌场行为的发起者，相对其他主犯所起作用相对较大，量刑时酌情从重处罚；被告人郑光红系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人郑光土、谢先浩、陈霞在网上经营开设赌场，滋生了社会不良风气，社会危害性较大，且系主犯，均不符合缓刑适用条件。被告人郑光红除具有上述法定、酌定从轻、减轻处罚情节外，其犯罪情节相对较轻，并经司法机关社会调查评估可以适用非监禁刑，故依法对其减轻处罚并适用缓刑。据此，公诉机关提出的量刑建议和被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红及其辩护人提出从轻处罚及对郑光红适用缓刑的辩护意见，因与查明的事实相符，与法有据，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红退缴的涉案资金计320000元，其中有84851元系四被告人犯罪所得赃款，依法予以没收，由收缴机关上缴国库。公安机关移送本院的100000元（其中郑光土、谢先浩、陈霞各30000元、郑光红10000元），抵扣罚金，余款135149元由扣押机关退还各被告人。随案移送的手机七部系实施开设赌场犯罪所使用的工具，依法予以没收，随案保存。综上，根据本案的犯罪事实、情节、性质及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博案件适用法律若干问题的意见》一、二之规定，判决如下：一、被告人郑光土犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日起至2018年10月29日；2019年12月11日起至2023年5月21日止）二、被告人谢先浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币30000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日起至2018年10月29日；2019年12月11日起至2023年4月21日止）三、被告人陈霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币30000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日起至2018年10月29日；2019年12月11日起至2023年3月21日止）四、被告人郑光红犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期限二年，并处罚金人民币10000.00元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）五、上述一、二、三、四项判决内容中所并处的罚金合计人民币100000.00元，于本判决生效后从被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红各自退缴的涉案资金中予以扣缴。六、被告人郑光土、谢先浩、陈霞、郑光红犯罪所得赃款84851元（已退缴），依法没收，上缴国库。七、随案移送的物证手机七部（其中银色VIVO手机1部，金色OPPO手机1部，白色OPPO手机1部，金色IPHONE手机1部，红色VIVO手机1部，蓝色华为手机1部，红色IPHONE手机1部），依法没收，随案保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审判长  马新华陪审员  刘建兵陪审员  沈荣富二〇一九年十二月十日书记员  田春艳