四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1321民初1186号 原告：王武，男，1987年7月16日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：杨祥虎，广东广和（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢廷平，四川义立律师事务所律师。 被告：江西能业商贸有限公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区世贸路668号名门世家二期8#办公楼1627室（第16层）。 法定代表人：万凯凯，总经理。 被告：田明江，男，1964年5月7日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。 被告：张志文，男，1984年6月13日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。 被告：胡江萍，女，1965年8月19日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。 原告王武与被告江西能业商贸有限公司（以下简称江西能业公司）、田明江、张志文、胡江萍合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王武及其委托诉讼代理人杨祥虎、被告张志文到庭参加了诉讼。被告江西能业公司、田明江、胡江萍经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王武向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告江西能业公司向原告支付垫付款和约定的收益款5017669.51元及约定的违约金；2、依法判令被告江西能业公司支付原告的律师费16万元及催收损失预计3万元；3、依法判令被告田明江承担连带责任；4、依法判令被告张志文、胡江萍在对江西能业公司认缴出资额内未缴纳部分承担责任。 事实和理由：2018年10月11日、10月30日原告与被告江西能业公司、田明江签订了两份《垫付货款及运输费合同》，两份合同均对原告煤炭垫付款、资金占用费的收益，违约责任、田明江的担保作了明确约定。事后，双方共同经营。针对2018年10月11日《垫付货款及运输费合同》，截止2018年11月30日，被告江西能业公司应向原告支付垫付款4892388.83元。2019年1月11日，被告江西能业公司付款30万元；2019年1月19日，付款200万元，余款2592388.83元至今未付。针对2018年10月30日《垫付货款及运输费合同》截止2019年1月2日，被告江西能业公司应向原告支付垫付款2384685.76元及收益款94568.88元。2019年1月14日，被告江西能业公司付款50万元；2019年1月18日，付款100万元；2019年1月21日付款30万元；2019年1月22日，付款19.99万元。2019年1月14日至1月29日，被告江西能业公司应付垫付款2355595.24元及收益69685.44元，至今未结账亦未付款。 被告张志文、胡江萍系被告江西能业公司的股东，江西能业公司注册资本为1500万元，被告张志文认缴420万元、被告胡江萍认缴1080万元，均分文未缴，被告张志文、胡江萍依法应在其认缴未缴的范围内承担法律责任。综上，被告江西能业公司应付原告垫付款及收益款5017669.51元，其未按合同约定支付，已根本违约，依法应承担违约责任。被告田明江应承担连带担保责任，被告张志文、胡江萍应承担认缴未缴的法律责任。原告为维护自身权益诉至本院。 被告张志文辩称，1、原告主张的垫付款及收益款5017669.51元与违约金、律师费及催收费用的计算均没有依据；2、原告要求张志文、胡江萍承担认缴未缴责任，并非本案审理范围。 被告江西能业公司、田明江、胡江萍未作答辩，亦未提供任何证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下: 一、为证明被告江西能业公司欠原告垫付款、收益款5017669.51元及被告江西能业公司违约的事实，原告向本院举出了“授权委托书”、“江西能业公司会计的微信资料”、“田明江的微信资料”、“垫付货款及运输费合同”、“垫付货款及运输费合同（襄阳港铁路）”、“2018年10月19日至11月9日货款及运费汇总”、“2018年11月10日至12月5日货款及运费汇总”、“2018年12月11日至12月26日货款及运费汇总”、“2019年1月14日至1月29日货款及运费汇总”、“原告王武与江西能业公司会计聊天记录”、“原告王武所聘请会计与江西能业公司会计的聊天记录”、“银行汇款明细”、“江西能业公司回款对账”、“煤炭货款垫付明细表”、“运输明细表”、“价格明细表”、“煤矿发运日报表”；被告张志文的质证意见为：1、对“授权委托书”、“江西能业公司会计的微信资料”、“田明江的微信资料”无异议。2、对“垫付货款及运输费合同”、“垫付货款及运输费合同（襄阳港铁路）”真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，其恰恰证明田明江并不是代理人而是担保人。3、对“2018年10月19日至11月9日货款及运费汇总”、“2018年11月10日至12月5日货款及运费汇总”、“2018年12月11日至12月26日货款及运费汇总”、“2019年1月14日至1月29日货款及运费汇总”，三性均持异议，系原告单方面列出的，无江西能业公司的确认。4、对“原告王武与江西能业公司会计聊天记录”、“原告王武所聘请会计与江西能业公司会计的聊天记录”，三性均持异议，依据现有证据规则，其要经过相关部门公证后方能作为证据使用。5、对“银行汇款明细”、“江西能业公司回款对账”、“煤炭货款垫付明细表”、“运输明细表”、“价格明细表”、“煤矿发运日报表”，三性均持异议，系原告单方面提供，没有江西能业公司的确认，不能达到证明目的。本院认证，对原告提供的对“2018年10月19日至11月9日货款及运费汇总”、“2018年11月10日至12月5日货款及运费汇总”、“2018年12月11日至12月26日货款及运费汇总”，其虽然没有江西能业公司的签字确认，但有江西能业公司的会计的微信确认及“银行汇款明细”、“江西能业公司回款对账”、“煤炭货款垫付明细表”、“运输明细表”、“价格明细表”、“煤矿发运日报表”进行佐证，且原告提供的汇款对账表、明细表均打印自原告王武与田明江或江西能业公司会计的聊天记录，且双方在微信中进行了确认，本院在庭审中进行了抽样比对，经比对，原告举证的各明细表与微信聊天记录中双方确认的明细表一致，被告张志文在庭审中亦抽样对比，并对其真实性予以认可。故本院依法确认“2018年10月19日至11月9日货款及运费汇总”、“2018年11月10日至12月5日货款及运费汇总”、“2018年12月11日至12月26日货款及运费汇总”载明的内容真实有效，即截至2018年12月5日，被告江西能业公司因第一次垫付货款及运输费合同欠到原告王武垫付款4892388.83元；截至2018年12月26日，被告江西能业公司因第二次垫付货款及运输费合同欠到原告王武垫付款2384685.76元。对“2019年1月14日至1月29日货款及运费汇总”、“江西能业公司回款对账”，系原告单方面列出，被告江西能业公司未进行确认，但原告提供了其计算依据即“煤矿发运日报表”、“运输费明细表”、“煤炭货款垫付明细表”，本院亦调取了江西能业公司的银行账户交易明细，经核实，本院依法对“2019年1月14日至1月29日货款及运费汇总”、“江西能业公司回款对账”载明的内容予以确认，即截至2019年1月29日，被告江西能业公司因第二次垫付货款及运输费合同欠到原告王武垫付款2355595.24元、收益款69685.44元。 二、原告举出了“银行流水”一份，用于证明被告在第一次垫付货款及运输费合同的结算后付款230万元的事实，被告张志文的质证意见为：对其真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，被告江西能业公司实际向原告已支付9235599.64元，而原告给江西能业公司的款项为7062918元，故江西能业公司并未欠付原告款项。为此被告张志文举出了“账户明细”一份，原告王武的质证意见为：对其三性均不认可，没有将原、被告之间的所有经济往来反映清楚，且没有提供其他证据佐证。本院认证：对原告举出的“银行流水”，其内容与本院调取的江西能业公司的银行账户交易明细相吻合，故对被告江西能业公司付款230万元的事实，本院予以确认。对被告张志文提出的“账户明细”上无相关银行盖章，也无其他证据佐证，仅系一制式清单，故对其真实性，本院不予认可。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月11日，原告王武与被告江西能业公司、田明江签订《垫付货款及运输费合同》，约定由原告王武对江西能业公司的煤炭购买及运输提供资金有偿垫付服务。合同内容为：“垫付货款及运输费合同甲方：江西能业商贸有限公司乙方：王武丙方：田明江甲方拥有煤炭购销的经营渠道，已形成了完整的贸易链条。鉴于煤炭的购买及运输需要大量资金，现经甲方邀约，乙方同意对甲方的煤炭购买及运输提供资金有偿垫付服务。为维护三方的合法权益，特就乙方垫付煤炭货款及煤炭运输费等事宜，订立本合同，以期共同遵守······2.1本合同签订后，甲乙双方以甲方公司名义开立账户由乙方管理垫付转款，乙方由个人指定账户将相应的货款或购买银行承兑汇票款转入甲方公司为乙方开立的账户，再由甲方公司账户转款给煤矿或由甲方公司账户购买银行承兑汇票转开给煤矿（或乙方直接转账给煤矿代甲方垫付购买煤炭所需的货款）。煤炭运输费用的垫付，由乙方个人指定账户向承运人转款······3.3在煤炭到达甲方指定地点（即甲方与苏美达国际技术贸易有限公司或其他托盘公司的交货地点）过磅后24小时内，甲方应全额支付乙方所垫付的煤炭货款、运费和本合同约定的收益；如果超过24小时至48小时内，甲方应按本合同第三条3.1款约定的收益基础上增加1元作为乙方收益；若遇甲方72小时内付款则按每吨8元支付乙方资金占用费和服务费。若煤炭到达指定地点超过72小时甲方仍未付清乙方所有款项，甲方承诺除本合同约定的收益外，在8元每吨的基础上另加每吨1元即按每吨9元支付乙方收益，同时乙方即可暂停垫付全部款项。在甲方未付清货款而煤炭已到达指定地点，该煤炭货权（所有权）归乙方所有，甲方不得以任何方式转运该批次煤炭，但煤炭款、运费、收益甲方仍应按本合同约定照付。甲方若达到96小时尚未付清乙方所有款项，乙方有权立即终止本合同执行并追究甲方责任。（如遇节假日，付款时间顺延，收假第一个工作日甲方立即付款给乙方。）······4.3.1丙方对本合同项下甲方应承担的责任及履行期限明确知晓并完全理解，没有任何歧义。自愿为甲方向乙方提供连带经济担保责任。若甲方没有按照本合同约定履行义务的，丙方无条件向乙方履行相应义务（含违约责任产生的义务）。第五条违约责任5.1本合同甲、乙、丙三方签字即成立，各方须严格遵守。如甲方在煤炭到达指定地点后96小时仍未付清乙方全部款项（垫付款和收益），视为甲方违约，甲方必须按照10元每吨每天向乙方支付违约金，直到甲方全部付清所有款项（垫付款和违约金）为止。······5.3违约责任中的经济损失包括但不限于双方为追索相关违约事实、证据、违约欠款等行为所支付的调查费、律师费、差旅费、交通费、诉讼费、保全费、保险费等······”。合同签订后，原告王武按照合同约定对江西能业公司的煤炭购买及运输进行了垫资，此后，原告与被告江西能业公司进行了核算，形成了2018年11月10日至12月5日货款及运费汇总（详细内容见附表1），确认被告江西能业公司共欠原告垫付款4892388.83元、收益款155298.28元。因被告未能在约定的时间回款，原告与被告经协商约定收益款为277000元，此款被告江西能业公司已于2018年12月12日支付。2019年1月11日，被告江西能业公司向原告王武支付该合同欠款30万元，2019年1月18日，被告江西能业公司支付该合同欠款200万元。 2018年12月12日，原告与被告江西能业公司、田明江再次签订《垫付货款及运输费合同》，该份合同中除对供货地、回款收益的时间和比例、违约情形有所调整外，其余内容与2018年10月11日签订的《垫付货款及运输费合同》几近一致。合同签订后，原告王武按照此次合同约定对江西能业公司的煤炭购买及运输进行了垫资，此后，原告与被告江西能业公司进行了第一次核算，并形成了2018年12月11日至12月26日货款及运费汇总（详细内容见附表2），确认被告江西能业公司欠原告垫付款2384685.76元、收益款94568.88元，2019年1月14日，被告江西能业公司向原告支付了该收益款。第一次核算后，原告王武继续按照合同约定履行垫付款义务，经核算形成了2019年1月14日至1月29日货款及运费汇总（详细内容见附表3），确定截至2019年1月29日被告江西能业公司因第二次垫付合同共欠原告王武垫付款2355595.24元、收益款69685.44元，此后被告江西能业公司未履行付款义务。 另查明，江西能业公司注册资本为1500万元，江西能业公司的股东现为胡江萍、张志文，胡江萍认缴出资额为1080万元，张志文认缴出资额为420万元，二人的实际缴纳出资额均为0元。原告王武因此案诉讼于2019年2月24日与广东广和（成都）律师事务所、四川义立律师事务所签订了一份《委托代理合同》，约定律师费为16万元。广东广和（成都）律师事务所、四川义立律师事务所于2019年3月13日分别向原告王武出具了律师费8万元的增值税普通发票各一张。 本院认为，原告王武与被告江西能业公司、田明江签订的《垫付货款及运输费合同》，系双方真实意思表示，不违反法律和行政强制性规定，合法有效，应受法律保护。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告基于合同约定履行了相应的义务，被告亦应当按约定期限及时全面的履行返还垫付款并支付收益。逾期后，经原告催收，被告对下欠款项怠于履行，已属违约，理应承担相应的民事责任，故对原告要求被告江西能业公司向原告支付剩余垫付款及收益款5017669.5元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于原告主张违约金的问题：《垫付货款及运输费合同》约定了在江西能业公司未在煤炭到达指定地点96小时或该批次结算周期外48小时内仍未付清全部款项，则按照10元每吨每天向原告支付违约金，直至江西能业公司付清所有款项止。被告张志文抗辩不存在违约，且超付了款项，依据“举重以明轻”的原则，即原告对被告所要求赔偿的违约责任认为过高。据此，本院以原告的资金利息损失为基础，兼顾原告的融资成本，将合同中约定的10元每吨每天调整为以欠付款项为基数按年利率36%计算违约金。原告对违约金的起算点自愿要求从2019年1月30日起计算，符合法律规定，本院准许。原告为追收案涉款项与广东广和（成都）律师事务所、四川义立律师事务所签订的《委托代理合同》合法有效的，所发生的律师费16万元，符合收费标准，本院依法予以确认。《垫付货款及运输费合同》中对律师费也明确约定由违约方承担，故对原告诉请的律师费16万元，本院予以支持。原告主张的催收损失费用3万元，因无证据证实，本院不予支持。《垫付货款及运输费合同》中明确约定田明江自愿为被告江西能业公司向王武提供连带经济担保责任，此系连带责任保证，故对原告要求被告田明江对案涉债务承担连带清偿责任的诉求，本院依法予以支持。关于被告张志文、胡江萍应否担责、如何担责的问题：江西能业公司注册资本1500万元，公司设立后在经营过程中，其实缴资本为0元，明显资本显著不足，足以说明张志文、胡江萍作为公司股东，实质是恶意利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人，严重损害公司债权人利益，应当对案涉债务承担连带责任。但原告诉请张志文、胡江萍在认缴未缴范围内承担责任，为尊重当事人合法的诉讼权利自治，本院依法准许，即张志文在认缴未缴的420万元范围内、胡江萍在认缴未缴的1080万元范围内，对案涉债务承担连带清偿责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百一十四条第一、二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”，《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”，《中华人民共和国公司法》第三条第一款“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”、第二十条第一、三款“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下: 一、被告江西能业商贸有限公司在本判决生效后十日内向原告王武支付欠款5017669.51元、律师费160000元，并承担资金利息（利息计算标准：以5017669.51为基数从2019年1月30日起按年利率36%计息至清偿之日止）； 二、被告田明江对上述“一项”债务承担连带清偿责任； 三、被告张志文在420万元的范围内对上述“一项”债务承担连带清偿责任，被告胡江萍在1080万元的范围内对上述“一项”债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告王武的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24092元、保全费5000元，合计29092元，由被告江西能业商贸有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  文 涵 人民陪审员  李月娥 人民陪审员  何 俊 二〇一九年十二月十日 法官 助理  周 韬 书 记 员  杨 君 附表1： 2018年11月10日至12月5日货款及运费汇总                            地方                       货款                       运费                       备注                       合计                       净重                       收益                               嘉祥港                       1974553.68                       1369680.00                       （含原70车运费424820）                       3344233.68                       5834.96                       40844.72                               滕州                       3643044.08                       3325550.00                       （含原26车运费297190）                       6968594.08                       9643.58                       96435.80                               杨庄                                             167908.00                                             167908.00                       3002.96                       18017.76                                                                           60000                       垫付船费                       60000                                                                           合计                       5617597.76                       4923138.00                                             10540735.76                       18481.5                       155298.28                               江西能业公司银行回款金额                                             10494247.33                               累计垫付货款及运费金额                                             10540735.76                               上次欠货款及运费                                             4845900.40                               江西能业欠付货款及运费                                             4892388.83                               江西能业欠付嘉祥港收益                                             40811.72                       合计155298.28                               江西能业欠付滕州收益                                             96435.80                               江西能业欠付杨庄收益                                             18017.76                附表2： 2018年12月11日至12月26日货款及运费汇总                            地方                       货款                       运费                       合计                       净重                       收益                               襄阳                       2505705.76                       1124980.00                       3630685.76                       7880.74                       94568.88                               襄阳港务预付                                             110000.00                       110000.00                                                                           铁路运费预付                                             810000.00                       810000.00                                                                           合计                       2505705.76                       2044980.00                       4550685.76                       7880.74                       97568.88                备注：对应12月26日的矿发还有35车运费下次结算                            江西能业公司银行回款金额                                             2166000.00                               累计垫付货款及运费金额                                             4550685.76                               上次欠货款及运费                                                                           江西能业欠付货款及运费                                             2384685.76                               江西能业欠付襄阳港收益                                             94568.88                附表3： 2019年1月14日至1月29日货款及运费汇总                            地方                       货款                       运费                       合计                       净重                       收益                               襄阳                       2168985.48                       943424.00                       3112409.48                       5807.12                       69685.44                               襄阳港务预付                                                                                                                                             铁路运费预付                                             553800.00                       553800.00                                                                           合计                       2168985.48                       1497224.00                       3666209.48                       5807.12                       69685.44                               江西能业公司银行回款金额                                             3695300.00                               累计垫付货款及运费金额                                             3666209.48                               江西能业上次欠货款及运费                                             2384685.76                               江西能业欠付货款及运费                                             2355595.24                               江西能业欠襄阳港收益                                             69685.44