广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初9804号原告：高露洁棕榄（中国）有限公司，住所地广州经济技术开发区青年路338号。法定代表人：王少卿，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏珺，北京市中伦（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莹，北京市中伦（广州）律师事务所实习人员。被告：董翠荣，女，1966年1月23日出生，汉族，住广西桂林市秀峰区。委托诉讼代理人：蒋林艳，广西桂强律师事务所律师。被告：叠彩区金天贸易商行（个体工商户），住所地广西桂林市叠彩区九华路东巷2号2栋3-1-2。经营者：董翠荣。委托诉讼代理人：蒋林艳，广西桂强律师事务所律师。原告高露洁棕榄（中国）有限公司（以下简称高露洁公司）与被告董翠荣、叠彩区金天贸易商行（以下简称金天商行）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高露洁公司的委托诉讼代理人夏珺、张莹，被告董翠荣、金天商行的共同委托诉讼代理人蒋林艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高露洁公司向本院提出诉讼请求：1.判令金天商行立即向高露洁公司支付应付未付货款共计374585.13元；2.判令金天商行赔偿高露洁公司自预定付款日起至实际支付日止的逾期付款滞纳金（自预定付款之日起暂计算至2019年6月4日,逾期付款滞纳金为25099.29元）；3.判令金天商行向高露洁公司支付高露洁公司为追讨借款所支出的律师费11795.85元、公告费(具体金额以实际支付为准)、交通差旅费(具体金额以实际支付为准)及为实现担保债权的其他必要费用(具体金额以实际支付为准)；4.判令董翠荣对上述债务承担连带担保责任；5.判令本案诉讼费由金天商行、董翠荣共同承担。事实与理由：一、高露洁公司与金天商行签署《经销协议书》、《经销折扣及返利协议》，金天商行作为高露洁公司经销商在指定区域经销高露洁公司有关产品，二者间买卖合同关系合法有效。2015年6月1日，双方经友好协商，高露洁公司与金天商行签订《经销协议书》，就金天商行经销高露洁公司旗下的产品达成协议，并约定相关争议交由高露洁公司所在地的人民法院管辖。2017年1月9日，双方签订《经销折扣及返利协议》、《经销折扣及返利协议之补充协议一》、《经销折扣及返利协议之补充协议二》，对高露洁公司在经销中向金天商行给予相应的折扣或返利予以约定。在经销期间，高露洁公司向金天商行通过送货订单委托招商局物流集团广州物流有限公司提供后勤送货至金天商行，金天商行予以签收，以此确定收货数量与金额，高露洁公司向金天商行开具相应金额的发票。在上述期间内，高露洁公司曾于2017年12月20日送货149274.93元（发票中抵扣金额16204.5元，本批送货应付133070.43元），金天商行于2017年12月23日予以签收到货，确定收货数量与金额；高露洁公司于2017年12月22日送货59893.76元，金天商行于2017年12月25日签收到货，确定收货数量与金额；高露洁公司于2017年12月29日送货67523.8元，金天商行于2018年1月2日签收到货，确定收货数量与金额；高露洁公司于2017年12月29日送货114097.14元，金天商行于2018年1月2日签收到货，确定收货数量与金额；至此，双方间形成合法有效的买卖合同关系。二、高露洁公司按照合同约定供应货物，但金天商行未按约定向高露洁公司支付货款。经高露洁公司多次催告仍不予以支付，已构成违约，应当承担违约责任。根据前述经销合同的约定，高露洁公司按照合同约定向金天商行供应货物，金天商行应当按照合同约定向高露洁公司支付货款374585.13元。截至起诉之日起，金天商行仍拖欠全部货款未予以支付，已经构成违约，应当立即向高露洁公司支付全部应付未付货款，共计374585.13元。根据《经销折扣及返利协议》第2.3条的约定，双方约定的付款条件为：货到15天内付款。同时，根据《经销折扣及返利协议》第2.7条的约定，“如果经销商未按付款条件及时付款，高露洁有权作出相应的措施，包括但不限于停止供货、取消经销商信用额度、将快速付款折扣由票扣改为后付的方式支付，取消所有的折扣、返利、销售支持等直至经销商将所有欠款足额付清为止。超过付款期30日仍未付款的，经销商须承担自预定付款日至实际付款日期间按照中国人民银行公布的同期短期贷款利率计算的滞纳金。”据此，金天商行未按付款条件及时付款，已远超付款期30日，应当赔偿高露洁公司自预定付款日至实际付款日期间逾期付款滞纳金25099.29元。董翠荣作为金天商行法定代表人，向高露洁公司出具《担保书》，就高露洁公司与金天商行签订的经销协议、采购订单及相关协议、合同项下的一切责任、义务、合理费用等承担连带担保责任。现金天商行怠于履行付款义务，董翠荣应当承担相应的连带担保责任。2015年6月1日，董翠荣向高露洁公司出具《担保书》，就金天商行与高露洁公司签订销售协议书建立长期买卖业务关系出具保证。根据《担保书》，董翠荣知悉金天商行与高露洁公司间的买卖合同关系，并自愿就协议及采购订单项下的履约义务进行连带担保，若金天商行在签收高露洁公司交付产品后60日内未履行付款义务，则高露洁公司有权要求董翠荣承担相应的连带担保责任，担保范围为高露洁公司与金天商行签订的协议书、采购订单及相关协议、合同涉及的买卖合同关系所产生的的金天商行对高露洁公司的责任、义务、债务及高露洁公司向金天商行追索债务而产生的合理费用。因此，由于金天商行怠于履行付款义务，董翠荣应就上述相应货款、滞纳金及高露洁公司为此支出的律师费承担连带保证责任。综上，为维护高露洁公司的合法权益，特提出上述请求，望判如所请。金天商行辩称：一、金天商行不应支付2017年12月28日、12月29日金额为67523.8元、114097.14元的货款。送货清单（送货单号：210996034）上客户处没有金天商行盖章，送货清单上客户处签字人员为梁文瑄，梁文瑄为高露洁公司的员工。另外，根据《经销协议书》3.4交货中的约定，一旦产品经销商人员验收并在送货单上盖章确认即为交付完毕；那么这两张送货清单金天商行并未盖章，这两笔货物高露洁公司没有交付给金天商行，金天商行不应当支付这两笔货物的货款。二、根据金天商行提交的高露洁费用对账单，高露洁公司还欠金天商行2013年至2017年的各种费用。三、金天商行不应当支付高露洁公司滞纳金。高露洁公司尚欠金天商行各种市场投入费用，金天商行与高露洁公司还有其他费用未结清，高露洁公司也存在违约行为，也并未按时支付金天商行各项费用。四、金天商行不应当承担律师费用、公告费、交通差旅费等为实现债权所支出的必要费用。金天商行与高露洁公司协议中并没有明确约定需要金天商行承担律师费用、公告费、交通差旅费等为实现债权所支出的必要费用，也没有约定律师费的承担方式、承担标准。高露洁公司只提供了委托代理合同，并没有提供正规的发票证明已经实际支出了律师费。综上所述，高露洁公司的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。董翠荣辩称：一、董翠荣不应对2017年12月28日、12月29日金额为67523.8元、114097.14元的货款承担担保责任。送货清单（送货单号：210996034）上客户处没有金天商行盖章，送货清单上客户处签字人员为梁文瑄，梁文瑄为高露洁公司的员工。另外，根据《经销协议书》3.4交货中的约定，一旦产品经销商人员验收并在送货单上盖章确认即为交付完毕；那么这两张送货清单金天商行并未盖章，这两笔货物高露洁公司没有交付给金天商行，董翠荣不应当对两笔货物的货款承担担保责任。二、董翠荣不应当对滞纳金承担担保责任。在董翠荣的担保范围内，没有明确约定对滞纳金承担担保责任，滞纳金董翠荣不应当承担。三、董翠荣不应当承担律师费用、公告费、交通差旅费等为实现债权所支出的必要费用。董翠荣与担保协议中并没有明确约定需要董翠荣承担律师费用、公告费、交通差旅费等为实现债权所支出的必要费用，也没有约定律师费的承担方式、承担标准。董翠荣担保范围为高露洁公司与金天商行签订的协议书、采购订单及相关协议，合同涉及的买卖合同关系所产生的金天商行对高露洁公司的责任、义务、债务及高露洁公司向金天商行追索债务而产生的合理费用；在双方没有明确约定担保律师费的情况下，高露洁公司要求其承担律师费用，实则加重了担保人的负担。高露洁公司只提供了委托代理合同，并没有提供正规的发票证明已经实际支出了律师费，律师费不应当得到支持。综上所述，董翠荣的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年6月1日，高露洁公司与金天商行签订了《经销协议书》，协议约定：高露洁公司在非独家的基础上授予金天商行在我国境内的产品经销权；高露洁公司交付产品仅包含将产品运送至双方同意的指定收货地点，一旦产品在指定地点由金天商行人员检验并在送货清单上盖章确认后，即视为交付完毕；金天商行应在送货清单的客户栏处加盖与金天商行公司名称完全一致的公章或者收货专用章；除了金天商行的专门销售团队，高露洁公司也会根据金天商行的实际情况，在其认为需要的情况下通过第三方的服务公司为金天商行提供全职或者兼职的销售代表，这些销售代表的职责是代表金天商行向金天商行服务的客户收集订单、陈列，上述销售代表不是高露洁公司的员工；协议自2015年7月1日起生效，初始有效期为一年，协议到期后，除非任何一方提前30天书面通知另一方终止本协议，否则本协议自动延期并长期有效，除非任何一方根据本协议条款终止协议。同日，董翠荣向高露洁公司出具了一份《担保书》，内容为：鉴于金天商行与高露洁公司签订销售协议书，建立长期买卖业务关系，董翠荣自愿就金天商行向高露洁公司购买产品及相关事宜出具担保书，担保范围包括：金天商行与高露洁公司签订的协议书、采购订单及相关协议、合同涉及的买卖关系所产生的金天商行对高露洁公司的责任、义务、债务以及高露洁公司向金天商行追索债务而产生的合理费用，本担保书适用于金天商行向高露洁公司购买产品的每一买卖行为而产生的付款义务，董翠荣自愿就金天商行在前述协议及采购订单项下的履约义务进行连带担保。若金天商行在签收高露洁公司交付的产品60日内仍未履行付款义务，高露洁公司有权向董翠荣追索，董翠荣愿承担连带担保责任；本担保书在金天商行与高露洁公司的业务往来期间持续有效，至金天商行义务、责任、债务履行期届满之日起两年内自动终止。2017年1月9日，高露洁公司与金天商行签订《经销折扣及返利协议》，约定：货到15天内付款，享受发票金额（不含增值税）3%的快速付款折扣；金天商行超过付款期30日仍未付款的，金天商行须承担自预定付款日起至实际付款日期间按照中国人民银行公布的同期短期贷款利率计算的滞纳金；协议有效期为2017年1月1日至2017年12月31日，到期后双方未能就新的返利及奖励达成一致意见的，除第5条增长返利和第6条有效覆盖奖励不再执行外，其他条款仍按本协议执行。同日，双方又签订了《经销折扣及返利协议之补充协议一》及《经销折扣及返利协议之补充协议二》，对经销折扣及返利协议进行补充约定。高露洁公司提交了送货清单。送货清单显示：2017年12月20日，高露洁公司向金天商行发送货物（送货单号为210976877），货款合计149274.93元；2017年12月25日，高露洁公司向金天商行发送货物（送货单号为210984216），货物合计59893.76元。上述送货清单上客户一栏均盖有金天商行的收货专用章，但未写明收货日期。编号为210996034的送货清单货款合计67523.8元，编号为210996032的送货清单货款合计114097.14元，该两份送货清单中客户一栏处有梁文瑄签名，未盖有金天商行的收货专用章。金天商行表示梁文瑄系高露洁公司的业务经理，其并未收到该两批货物，高露洁公司表示梁文瑄系第三方管理公司的销售代表。高露洁公司另提交了编号为03610827、03610852、03610906、03610905的增值税专用发票，其中编号为03610827的发票金额为133070.43元，高露洁公司称该发票对应送货单号为210976877的货款，并抵扣了16204.5元，实际应付款133070.43元。编号03610852、03610906、03610905的增值税专用发票金额分别与210984216送货单、210996034送货单、210996032送货单货款金额一致。被告提交了一份《高露洁费用对账》，内容为：2013年以前高露洁公司原欠费用285824元，金天商行用2016年Q1-Q4的季返71467.85冲减13年以前的费用，即2013年以前高露洁公司欠214356.14元；高露洁公司欠2015年费用49095.3元，欠2016年费用77324.92元；2016年Q1、Q2费用高露洁公司欠78214.03元，2016年Q3、Q4费用剩余889.11元；截止2017年8月31日高露洁欠费用98388.17元；已申请未核回2017年费用89023元。该对账单落款处“高露洁”一栏有梁文瑄等三人签名，“桂林金天”一栏有董翠荣等四人签名，落款时间为2017年9月22日。2019年3月，高露洁公司与北京市中伦（广州）律师事务所（以下简称中伦律所）签订《委托代理合同》，约定由高露洁公司委托中伦律所代理本案诉讼，一审代理基础费用为22256.33元。之后双方经过协商并通过邮件确认代理费用为11795.85元。2019年8月22日，高露洁公司向中伦律所转账支付11795.85元。另查明，金天商行为个体工商户，经营者为董翠荣。本院认为，高露洁公司与金天商行签订的《经销协议书》、《经销折扣及返利协议》及补充协议均是双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”根据《经销折扣及返利协议》的约定，金天商行应在货到15天内付款。关于送货单号为210976877的货款149274.93元、送货单号为210984216的货款59893.76元，金天商行已签收了货物，高露洁公司主张送货单号为210976877的货款抵扣金额16204.5元后应付款133070.43元，金天商行欠付上述货款，金天商行亦予以确认，故现高露洁公司要求金天商行支付该两笔货款192964.19元（133070.43元+59893.76元），于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”金天商行逾期付款，已构成违约。高露洁公司主张按照货到15天内付款的约定，133070.43元货款的违约金应从2018年1月7日开始计算，59893.76元货款的违约金应从从2018年1月9日开始计算。金天商行表示送货清单中客户签收一栏未写明具体签收日期，应以实际收到货物的日期起算。本院要求金天商行庭后核实具体收货日期，但金天商行并未答复本院，故本院对高露洁公司主张的违约金起算时间予以采信，上述货款的违约金应分段计算为：以133070.43元为基数，从2018年1月7日计算至款项实际清偿之日止；以59893.76元为基数，从2018年1月9日计算至款项实际清偿之日止。高露洁公司主张违约金标准按中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率计算，符合合同约定，本院予以支持。关于送货单号为210996034、210996032的货款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院认为，首先，按照合同约定，金天商行人员检验并在送货清单上盖章确认后才视为交付完毕。该两张送货单上并无金天商行的盖章确认，明显不符合约定，也与金天商行在送货单号为210976877、210984216盖章确认收货的行为不一致。其次，送货单上确认收货人为梁文瑄，但梁文瑄并非金天商行的员工，高露洁公司未举证证明梁文瑄签收货物是金天商行授权的行为，金天商行也否认其收到上述货物，故高露洁公司以梁文瑄签名确认的送货单主张金天商行收到该货物的依据不足。再次，高露洁公司主张金天商行下订单的流程是金天商行负责采购人员与当地销售人员确定下单订单的产品，再由高露洁公司在公司订单系统中录入，高露洁公司根据订单委托物流公司配送并向其寄送发票。但关于双方对于该两张送货单的货物如何沟通确定货物并下单，高露洁公司亦未能进行举证。综上，高露洁公司主张金天商行收到上述货物的依据不足，应承担举证不能的不利后果，故本院对高露洁公司要求金天商行支付该两笔货款的请求不予支持。关于《高露洁费用对账单》问题。代表高露洁公司签名确认的对账人员为包括梁文瑄在内的三名人员，但金天商行未能提交证据证明梁文瑄等三人为高露洁公司员工或其有权代表高露洁公司进行对账。此外，该对账单并未说明高露洁公司所欠的费用为何费用，对账时间亦在高露洁公司请求的案涉货款交货日期之前，金天商行辩称应在本案中扣减对账单中的费用，依据不足，本院不予采纳。关于律师费、公告费、差旅费以及为实现担保债权的其他必要费用问题。高露洁公司在庭审中表示该项诉讼请求中除了律师费并没有产生其他费用。因高露洁公司与金天商行在合同中没有约定违约一方需承担律师费，我国也没有实行强制律师代理制度，故高露洁公司请求律师费，于法无据，本院不予支持。关于董翠荣的责任问题。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”根据上述法律规定，金天商行为个体工商户，董翠荣作为金天商行的经营者，金天商行的债务依法应由董翠荣承担。同时，董翠荣亦作为担保人出具了《担保书》，自愿对金天商行的案涉债务承担连带清偿责任。高露洁公司现基于董翠荣的经营者及担保人身份请求董翠荣对金天商行的案涉债务承担连带责任，于法有据，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告叠彩区金天贸易商行于本判决生效之日起5日内向原告高露洁棕榄（中国）有限公司支付所欠的货款192964.19元及逾期付款违约金（以133070.43元为基数，从2018年1月7日计算至款项实际清偿之日止；以59893.76元为基数，从2018年1月9日计算至款项实际清偿之日止，均按中国人民银行规定的金融机构同期同类人民币贷款基准利率计算）；二、被告董翠荣对被告叠彩区金天贸易商行的上述第一项债务承担连带清偿责任；二、驳回原告高露洁棕榄（中国）有限公司的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7472元，由原告高露洁棕榄（中国）有限公司负担3082元，被告叠彩区金天贸易商行、董翠荣负担4390元。（原告已预付了案件受理费，并同意被告负担的部分由被告迳付原告。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  王桂江人民陪审员  李少芳人民陪审员  王丽云二〇一九年十二月四日法官助理陈丹娜书记员谢思琪附：申请执行期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。