广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终13174号上诉人（原审被告）：钟顺(曾用名钟经院)，男，1981年2月8日出生，汉族，住海南省昌江黎族自治县。被上诉人（原审原告）：张伟，男，1974年3月27日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：朱祥宝，广东天舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁楚雯，广东天舜律师事务所律师。上诉人钟顺因与被上诉人张伟身体权纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初1924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。钟顺上诉请求：1.改判不予支持张伟诉请的残疾赔偿金；2.改判不予支持张伟诉请的被扶养人生活费；3.改判张伟承担至少60%的责任。事实和理由：一、对张伟的伤残等级有异议。一审庭审中钟顺有提出要求重新鉴定，但因为钟顺在服刑暂时无能力支付鉴定费用，故一审判决采纳了张伟提交的鉴定意见书。二、案涉纠纷发生在2017年，张伟的儿子出生在2018年，故不应由钟顺负担其儿子的被扶养人生活费。三、一审判决责任分担不当。张伟所述的事情发生经过与事实不符。2017年6月9日1时许，钟顺坐在自己车上，车子停靠于星际国际酒吧门口，看见张伟和他的朋友们从对面走了过来，因为是认识的，故钟顺和他们打了招呼，张伟应了一声后走了过去，不知道因何原因，张伟突然回头来到钟顺驾驶室边上辱骂钟顺，导致双方发生了争吵。紧接着张伟叫了十几个人围了过来动手打钟顺。钟顺跑开躲避，跑至半路遇到了小能及小能的一个朋友，小能向钟顺了解情况后就打电话叫人来教训张伟。小能的朋友借钟顺的车去接人，所召集的人到来后，钟顺和他们一起来到了事发地，看见张伟和朋友在边上的一个夜宵档里，于是过去打了起来。事实并非一审判决中所说的因为会车而发生矛盾，且监控录像也拍到张伟等人是步行的。张伟的陈述是为了减轻其在本案纠纷中的责任，但一审判决却采信了张伟的陈述。钟顺认为本案纠纷是因张伟主动挑事而产生，且其动手在先，应当承担至少60%以上的责任。张伟未发表答辩意见。张伟向一审法院起诉请求：1.判令钟顺向张伟赔偿医疗费33192.52元、住院伙食补助费600元(100元/天×6天=600元)、护理费480元(80元/天×6天=480元)、残疾赔偿金81950元(40975元/年×20年×10%=81950元)、被扶养人生活费39759.5元(母亲30198元/年×14年×10%÷3=14091元，儿子30198元/年×17年×10%÷2=25668.3元)、营养费1000元、交通费1500元、后续治疗费6000元、误工费36000元(6000元/月×6个月=36000元)、鉴定费1500元、精神损害抚慰金15000元，共计216981.82元；2.案件诉讼费由钟顺承担。一审法院经审理，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、钟顺于判决发生法律效力之日起10日内赔偿145661.86元予张伟；二、钟顺于判决发生法律效力之日起10日内支付精神抚慰金3000元予张伟；三、驳回张伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1584.90元，减半收取计792.45元，财产保全费收取1520元，共计2312.45元，由张伟负担427.50元，钟顺负担1884.95元。二审期间，各方当事人均没有向本院提交新的证据。经审理，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为身体权纠纷。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，根据钟顺的上诉，本案二审的审查重点为：1.双方赔偿责任分担问题；2.张伟是否构成伤残；3.钟顺应否赔偿被扶养人生活费。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于致伤事件发生经过及双方赔偿责任分担问题，张伟提供了（2018）粤0605刑初4791号民事判决证实事件发生的经过，该刑事判决已发生法律效力，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外”。上述刑事判决已确认双方斗殴事件的起因和经过，钟顺虽然对上述刑事判决确认的事实有异议，但并未提供相反证据足以推翻上述认定，故本院采信刑事判决确认的斗殴事件的起因和经过。根据上述查明的事实，可见双方发生口角后张伟追打钟顺，钟顺逃脱，至此，张伟伤害钟顺的行为已经结束，钟顺完全可以报警处理自己受到的伤害，但其却与朋友持利器到宵夜档报复张伟，导致张伟受伤，故虽然张伟在事件中存在一定过错，但钟顺过错更大，一审法院据此认定钟顺承担事故主要责任，承担80%的赔偿责任并无不当，钟顺上诉请求判令张伟承担60%责任，与查明事实不符，本院不予采纳。对于张伟是否构成伤残的问题，张伟受伤治疗结束后依法委托了广东经纬司法鉴定所对损伤程度进行了司法鉴定，广东经纬司法鉴定所出具鉴定意见，经鉴定为左尺桡骨下端骨折内固定术后改变，伴左侧前臂远端桡神经轻度损伤，左腕关节功能丧失36.5%构成十级伤残。以上司法鉴定意见作出程序合法，结论正确，钟顺虽然认为不构成伤残，但没有提供证据推翻上述鉴定结论，故本院依据上述鉴定意见认定钟顺构成十级伤残的事实。对于钟顺应否支付被扶养人生活费的问题，张伟因伤致十级伤残，丧失一定劳动能力导致收入受损，根据《最高人民法院关于审理人民损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定，钟顺依法应当赔偿张伟残疾赔偿金及被扶养人生活费等损失。张伟有被扶养人两名，母亲刘孝英、儿子张某晨。虽然伤害事件发生之时张某晨尚未出生，但在张伟提起本案诉讼主张人身损害赔偿之时，张某晨已经出生，其作为张伟的被扶养人，因张伟伤残导致收入受损，被扶养人可支配的扶养费减损，钟顺作为赔偿义务人依法应予赔偿。故钟顺以斗殴事件发生时张某晨尚未出生为由，上诉请求不支付张某晨的被扶养人生活费，缺乏法律依据，本院不予支持。张伟因伤致十级伤残，其受伤前已在城镇地区居住生活一年以上，且有工作收入，应按城镇居民人居可支配收入标准计算残疾赔偿金。至定残之日，张伟年满44周岁。根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的城镇居民人均可支配收入40975元/年的标准，计算残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10%）。根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的城镇居民人均消费支出30198元/年的标准，刘孝英的被扶养人生活费5033元（30198元/年×5年×10%÷3）；张某晨的被扶养人生活费为25668.3元（30198元/年×17年×10%÷2）。综上，一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院予以维持。钟顺上诉请求理据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3729.9元，由上诉人钟顺负担。本判决为终审判决。审判长  钟学彬审判员  蔡成中审判员  禤 君二〇一九年十二月十八日书记员  黄金红书记员  潘梓滢