河北省承德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀08刑终422号 原公诉机关河北省平泉市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李建伟，男，1988年12月10日生，满族，初中文化，住河北省平泉市，因涉嫌销售假药罪，于2018年5月25日被取保候审。2019年8月22日被河北省平泉市人民法院取保候审。2019年10月24日经河北省平泉市人民法院决定被逮捕。现羁押于平泉市看守所。 河北省平泉市人民法院审理河北省平泉市人民检察院指控原审被告人李建伟犯销售假药罪一案，于2019年10月18日作出（2019）冀0823刑初181号刑事判决。被告人李建伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2017年7月份，被告人李建伟通过微信加了网名为“药好”的梁某（另案处理），2017年12月至2018年1月期间，被告人李建伟在明知梁某处药品不合格的情况下，利用德邦物流先后三次从梁某手中以低于市场价购进无票据药品，并且化名“李小山”作为收货人，收货电话号为虚假号码，所购药品到平泉市物流后，由梁某通知李建伟去物流站自提，在通过其实际经营的平泉市玉宇明珠咱家大药房对外进行零售，共销售3000余元，案发后，侦查人员对药店进行搜查，在该药店内查扣嫌疑药品标示赛诺菲（杭州）制药有限公司生产的波立维牌硫酸氢氯吡格雷片79盒，标示大连辉瑞制药生产的立普妥牌阿托伐他汀片106盒，标示阿斯利康药业（中国）有限公司生产的可定瑞舒伐他丁钙片43盒，上述三种药品经承德市药监局和河北省药监局认定，均按假药论处。 原判认定上述事实的证据如下： （一）书证，1、受案登记表，证实2018年5月23日16时27分，承德市公安局经济犯罪侦查支部接保定市公安局移交线索：保定市公安局通过办理其境内梁某等人销售假药案件研判出平泉市玉宇明珠咱家大药房曾多次通过物流购买假药，涉嫌销售假药犯罪； 2、户籍证明信，证实被告人李建伟的自然情况，已达完全刑事责任年龄； 3、到案经过，证实被告人李建伟系侦查机关传唤到案； 4、简某，证实保定市公安局在办理梁某等人销售假药案，发现梁某利用德邦物流开设的“冯小刚”户头向承德市平泉市咱家大药房发出药品，其中含有立普妥等假药； 5、德邦物流货运单，证实李建伟收货情况； 6、搜查笔录、扣押清单及照片，证实侦查机关对平泉市玉宇明珠咱家大药房进行搜查，扣押嫌疑药品标示赛诺菲（杭州）制药有限公司生产的波立维牌硫酸氢氯吡格雷片79盒，标示大连辉瑞制药生产的立普妥牌阿托伐他汀片106盒，标示阿斯利康药业（中国）有限公司生产的可定瑞舒伐他丁钙片43盒； 7、咱家大药房企业档案，证实咱家大药房企业登记情况； 8、刑事判决书，证实梁某因为销售波立维、立普妥、可定等假药，于2019年5月24日被高碑店市人民法院判处有期徒刑刑罚； （二）证人证言，1、梁某证言，证实其给李小山，手机号为136××××4486，地址为平泉市玉宇明珠咱家大药房发过一些立普妥和一些其他医保药品； 2、宋某证言，证实平泉市咱家大药房于2013年成立，宋某为法定代表人，实际经营管理人为其丈夫李建伟，2018年8月份，法定代表人变更，李建伟进假药的事其不知情； （三）被告人李建伟的供述和辩解，证实咱家大药房于2013年8月份开业，法人是宋某，但她只是挂名，不参与经营，实际经营人为李建伟，药品一般都是在医药公司进药，还在一个网名为“药好”的人手里进过药，品种为波立维、立普妥、脑心通、丹参滴丸、通心络胶囊、强力定眩片、达克宁药膏等，大概进了三次，花了24000元左右，这个人称药品是回收的药，没有合法手续，不能留进货痕迹，李建伟就告诉他药店的地址但是留了李小山这个假名字，付款方式为德邦物流代收。进的这些药一部分零售了，一部分让侦查机关扣押了，还有一部分销毁了，总共卖出去3000元左右； （四）鉴定意见，1、承德市市场监督管理局关于对“立普妥阿托伐他汀钙片”进行认定的复函及假药认定意见书，认定该药品按假药论处； 2、赛诺菲（杭州）制药有限公司关于波立维产品真伪的回复，证实侦查机关提供李建伟销售假药案中的波立维样品经确认为假冒产品； 3、阿斯利康药业（中国）有限公司鉴定，证实承德市公安局送检的可定瑞舒伐他汀钙片为假冒产品。 上述证据经庭审质证、认证，证据之间能够相互印证，已形成完整的证据链条，足以证明原判查明的事实成立。 原审判决认为，被告人李建伟违反国家药品管理法律规定，销售假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，公诉机关指控的罪名成立。为打击犯罪，维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，判决：被告人李建伟犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。 被告人李建伟上诉的主要理由：一、上诉人的犯罪情节并不严重，主观恶性小，且数额较小，对社会危害相对较轻。上诉人开始时并不知情所购药品中部分是假药，其得知部分是假药后，通过快递退回梁某，因梁某未接货导致假药被退回，后上诉人未再销售该药品。因此上诉人犯罪情节较轻。二、上诉人案发后如实供述犯罪事实，有坦白情节，自愿认罪悔罪，没有危害后果，也没有再犯的可能性，符合法定适用缓刑条件。综上，请求二审法院依法撤销原判，对上诉人判处缓刑。 二审查明，2017年7月份，被告人李建伟通过微信加了网名为“药好”的梁某（另案处理），2017年12月至2018年1月期间，被告人李建伟在明知梁某处药品不合格的情况下，利用德邦物流先后三次从梁某手中以低于市场价购进无票据药品，并且化名“李小山”作为收货人，收货电话号为虚假号码，所购药品到平泉市物流后，由梁某通知李建伟去物流站自提，在通过其实际经营的平泉市玉宇明珠咱家大药房对外进行零售，共销售3000余元，案发后，侦查人员对药店进行搜查，在该药店内查扣嫌疑药品标示赛诺菲（杭州）制药有限公司生产的波立维牌硫酸氢氯吡格雷片79盒，标示大连辉瑞制药生产的立普妥牌阿托伐他汀片106盒，标示阿斯利康药业（中国）有限公司生产的可定瑞舒伐他丁钙片43盒，上述三种药品经承德市药监局和河北省药监局认定，均按假药论处。 上述认定事实清楚，有被告人李建伟的供述、证人梁某、宋某的证言、简某、德邦物流货运单、搜查笔录、扣押清单及照片、承德市市场监督管理局关于对“立普妥阿托伐他汀钙片”进行认定的复函及假药认定意见书、赛诺菲（杭州）制药有限公司关于波立维产品真伪的回复、阿斯利康药业（中国）有限公司鉴定、河北省药品监督管理局产品认定意见、咱家大药房企业档案、河北省高碑店市法院刑事判决书、到案经过、受案登记表、户籍证明信等证据证实。以上证据经一审庭审质证，本院审查，予以确认。 本院认为，上诉人李建伟违反国家药品管理法律规定，销售假药，其行为构成销售假药罪，应依法追究其刑事责任。上诉人李建伟能如实供述犯罪事实，认罪悔罪，依法可从轻处罚。原判对李建伟的量刑可比照其上游梁某等犯非法经营罪、销售假药罪一案中犯罪情节基本相同的同案犯量刑结果，保持量刑均衡，原判量刑较重，应作适当调整。根据本案犯罪情节、社会危害性及相关司法解释的规定，本案不宜适用缓刑。上诉人提出其犯罪情节较轻，社会危害不大，请求适用缓刑的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销河北省平泉市（2019）冀0823刑初181号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）李建伟犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月24日起至2020年8月23日止。罚金于本判决生效之日起十日内交纳） 本判决为终审判决。 审判长  丛云峰 审判员  李浩东 审判员  孟路遥 二〇一九年十二月十六日 书记员  郭禹蒙