云南省弥勒市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云2504民初3122号 原告：陈**峰，男，1976年9月17日出生，汉族，居民，家住弥勒市竹园镇，现住弥勒市。 委托诉讼代理人：周梅，云南八进律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：中铁八局集团昆明铁路建设有限公司，住所地昆明市官渡区春城路**。 法定代表人：庄严，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：田徽，系该公司职工。代理权限：特别授权。 被告：云南宏鑫建筑工程有限公司，住，住所地云南省曲靖市宣威市向阳西街**/div> 法定代表人：徐万昌，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄秋琼，云南白龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：王金明，男，1980年3月9日出生，汉族，农民，家住保山市隆阳区板桥镇，现住昆明市经开区。 第三人：徐彪，男，1973年2月28日出生，汉族，农民，住曲靖市宣威市。 原告陈**峰与被告中铁八局集团昆明铁路建设有限公司（以下简称：中铁八局昆明铁路公司）、云南宏鑫建筑工程有限公司（以下简称：宏鑫公司）、王金明，第三人徐彪提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈**峰及其委托诉讼代理人周梅，被告中铁八局昆明铁路公司的委托诉讼代理人田徽，被告宏鑫公司的委托诉讼代理人黄秋琼，被告王金明到庭参加诉讼。第三人徐彪无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈**峰向本院提出诉讼请求：一、由三被告连带赔偿我因雇员受损造成的如下经济损失：1.医疗费15414.92元（13483.81元+956.11元+975元）；2.护理费14423.40元（160.26元/天×90天）；3.误工费20700元（230元/天×90天）；4.住院伙食补助费2000元(100元/天×20天)；5.残疾赔偿金133952元（33488元/年×20年×20%）；6.后期治疗费3000元；7.营养费6000元(100元/天×60天)；8.鉴定费2600元；9.交通费660元。以上1-9项费用共计198750.32元，扣除被告王金明预先垫付的医费15000元，剩余183750.32元，由三被告连带承担赔偿责任。二、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：被告中铁八局昆明铁路公司在修建弥蒙铁路时在弥勒设立中铁八局集团弥蒙铁路项目经理部开展工作，并设有钢筋加工厂、物资配送中心。我系原弥勒糖厂的下岗工人。2018年10月，我经人介绍到中铁八局集团弥蒙铁路项目经理部的钢筋加工厂车间工作，与用人方未签订书面劳动合同。被告王金明要求我办理了一张中国农业银行的卡，用于结算支付工资，工资按照230元/天结算。2019年3月20日，我在钢筋加工厂内制作钢圈时，左手拇指被机器卷入，导致受伤。当班的工友及时将我送到弥勒第一医院救治，医院进行简单处理后，医生告知原告尽快到云南中德骨科医院住院治疗。当天，我住进云南中德骨科医院治疗，入院诊断为：左拇指复合组织缺损。入院后完善各项辅助检查，急诊在手术室局部麻醉下进行“左拇指创口清创+骨水泥置入术”，于2019年4月1日在手术室麻醉下进行“左拇指创口清创+皮瓣修复术”，术后给予预防感染、消肿止痛、护驾灯烤保暖、补液及加强局部换药等对症支持治疗。2019年4月9日，我出院，出院医嘱：定期门诊复查、保持伤口及敷料干燥、清洁、出院后患指皮瓣注意保暖，防止烫伤，不要碰水，不适随诊等。我住院期间，被告王金明垫付医疗费15000元，第三人徐彪安排王彪护理5天。2019年4月12日至4月25日，我因伤ロ红肿、发炎，到猴街卫生所打针治疗，支付治疗费975元。2019年6月20日，我委托曲靖明鉴司法鉴定中心进行司法鉴定，经司法鉴定我左拇指损伤，评定为九级伤残，后期治疗费为3000元，误工期为90日，护理期为90日，营养期为60日。我支付鉴定费2600元。我要求徐彪、王金明承担偿责任，二人均以各种理由，一再拖延赔偿。我将被告中铁八局昆明铁路公司及其项目部、徐彪、王金明诉至法院。后，徐彪当庭提交了编号为昆建弥蒙项目(劳务)字(2018)-001《新建弥勒至蒙自铁路(调整)先期开工段站前工程MMZQ-1标段钢筋工程建设工程施工劳务分包合同》，欲证明徐彪系被告宏鑫公司的员工，该钢筋工程是宏鑫公司从中铁八局昆明铁路公司分包取得。至此，我才知道被告中铁八局昆明铁路公司将部分工程分包给被告宏鑫公司，被告宏鑫公司将钢筋制作车间承包给王金明。我遂撤回诉讼，另案起诉。综上所述，被告宏鑫公司分包得工程后，将部分工程再分包给王金明的行为，属于违法分包。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，三被告应对我从事雇佣劳动造成的人身损害承担连带赔偿责任。为维护合法权益，我只有起诉至法院。 被告中铁八局昆明铁路公司辩称，我公司与被告不存在雇佣关系，我公司不是原告所提供劳务的承受者，不是本案适格的被告。我公司将涉案工程分包给被告宏鑫公司，该公司具有合法的施工资质，具备安全的生产条件。我公司在该分包活动中不存在过错，不应当承担原告受伤后产生的相关费用的赔偿责任。所以，原告向我公司提出各项主张无任何事实及法律依据，请求驳回原告对我公司的全部诉讼请求。 被告宏鑫公司辩称，一、原告自身存在过错，应承担过错相适应的责任。原告是电焊工，不是钢筋加工的人员，存在串岗。二、原告主张的费用计算不合理。护理费应按100元/天计算，住院伙食补助费应按50元/天，且按住院的实际天数计算。误工费应按100元/天，且按医嘱计算。营养费应按30元/天计算。鉴定费只应支持伤残鉴定后期治疗的鉴定费。对九级伤残及残疾赔偿金有异议，原告出院未满三个月就去做鉴定，且只有医院的单子，无伤残鉴定中心的单子，前后不能进行对比。原告提交的证据无病历材料，原告手指关节只是部分缺失，并不是完全丧失，其手指关节活动正常。弥勒、蒙自都可以做鉴定，原告不应去曲靖做鉴定。 被告王金明辩称，一、除我向原告垫付了15000元的医疗费，我用微信支付了2000元生活费给原告，其中3月21日微信付了1000元，4月3日付了1000元。二、原告受伤是因其串岗，我组织工人进行了安全教育，我并未向被告宏鑫公司分包工程，我是被告宏鑫公司的职工。三、误工补助费不应按90元/天计算，原告以及我本人在内的被告宏鑫公司的员工都是上一天的班发一天的工资，每个月一般会工作10-25天，且每天的工资不固定。原告每天的工资是230元，护理费只能按住院天数计算。我要求对原告的伤残等级重新进行鉴定。本案中，我不应承担赔偿责任。 第三人徐彪未作答辩。 原告陈**峰围绕诉讼请求，依法提交了以下证据： 1.户口簿复印件1份，欲证明原告的基本身份情况，户口类别为非农业集体户口。 2.企业信用信息公示报告复印件2份，欲证明被告中铁八局昆明铁路公司、宏鑫公司的基本情况。 3.弥蒙铁路项目部合同评审及审批表、建设工程施工劳务分包合同、授权委托书、劳务工动态花名册复印件各1份，欲证明：①中铁八局昆明铁路公司将弥勒至蒙自铁路（调整）先期开工段站前工程MMZQ-1标段钢筋工程分包给被告宏鑫公司；②劳务作业地点是弥勒市东风农场；③第三人徐彪系被告宏鑫公司的员工；④原告于2018年10月20日起在三被告所属的钢筋加工厂上班。 4.云南中德骨科医院疾病诊断证明书、出院证、陪护证明、收据各1份，发票2份，住院费用汇总清单10份，处方笺复印件7份，欲证明：原告受伤的部位及受伤治疗的情况；住院治疗天数为20天；支付住院费、医疗费13483.81元，门诊费622元，支付出院后抗炎治疗费975元。 5.司法鉴定意见书、发票各1份，欲证明：原告经鉴定左拇指损伤程度达九级伤残，后期治疗费需3000元，误工期90日，护理期90日，营养期60日，原告支付鉴定费2600元。 6.车票7份，发票10份，欲证明原告支付交通费544元。 经质证，对原告提交的证据1，三被告均无异议。证据2，被告中铁八局昆明铁路公司对真实性、证明力无异议，对关联性有异议；被告宏鑫公司、王金明无异议。证据3，被告中铁八局昆明铁路公司对合同评审及审批表、劳务分包合同、授权委托书无异议，对劳务工动态花名册认为不清楚，对原告欲证明事实的第③④点认为不清楚，对欲证明的其余事实无异议；被告宏鑫公司、王金明无异议。证据4，被告中铁八局昆明铁路公司无异议；被告宏鑫公司、王金明对收据、处方笺的真实性有异议，对其余证据的真实性无异议，对该组证据的证明力部分有异议，认为对原告出院后支付抗炎治疗费975元有异议，其余无异议。证据5，三被告对真实性无异议，对证明力有异议，认为原告家在弥勒，住院是在昆明，做鉴定的地方又是在曲靖，明显不合理，做鉴定的时间距离出院的时间无3个月，原告鉴定之前未复查病情，对原告的伤情鉴定过高。证据6，三被告对日期为4月9日以前的车票三张无异议、对4月9日以后的四张车票有异议；对发票有异议，认为发票上无时间，不能认定是住院期间产生的费用。 被告宏鑫公司为证明自己的主张和反驳原告的诉讼请求，向本院提交以下证据： 1.营业执照、身份证复印件各1份，法定代表人身份证明1份，欲证明被告宏鑫公司的基本情况。 2.劳务工动态花名册1份，欲证明原告系电焊工，不是钢筋工。 3.考勤表5份，工资表3份，欲证明原告的工资不是按月支付，是按实际工作的天数计算支付，工资不固定，原告向被告宏鑫公司领取工资的事实。 4.住院病历2份，欲证明原告的伤残等级不可能达到九级。 5.申请证人陈某、王某、赵某出庭作证，欲证明原告系电焊工，不是钢筋工，原告之所以受伤是因为其串岗。 经质证，对被告宏鑫提交的证据1，原告及被告中铁八局昆明铁路公司、王金明无异议。证据2，原告对真实性有异议，认为是被告宏鑫公司单方制作，不属实；被告中铁八局昆明铁路公司认为不清楚；被告王金明无异议。证据3，原告对考勤表的真实性有异议，认为是被告宏鑫公司单方制作，出工天数的记录不客观、不真实，对证明力无异议；对工资表认为不全面，只认可领取了1000元的工资，不是工资的全部领取情况，对证明力无异议；被告中铁八局昆明铁路公司认为不清楚；被告王金明无异议。证据4,原告对真实性无异议，对证明力有异议，认为不能证明鉴定结论错误；被告中铁八局昆明铁路公司、王金明无异议。证据5，原告对该组证据部分有异议，其中对证人陈某的证言，认为部分不客观、不真实，对被告宏鑫公司欲证明的事实有异议。对证人赵某的证言，认为自相矛盾，不客观、不真实，证人是宏鑫公司的员工，与宏鑫公司有利害关系，不应采信。对证人王某的证言，认为证人系被告王金明的亲属，有直接的利害关系，不应采信；被告中铁八局昆明铁路公司认为不清楚；被告王金明无异议。 被告中铁八局昆明铁路公司、王金明未向本院提交证据。 第三人徐彪未到庭发表质证意见，也未向本院提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2、3、4，来源合法、内容真实，能证明原告欲证明的事实，予以采信。证据5，能证明经原告申请，曲靖明鉴司法鉴定中心于2019年6月20日对原告的伤残等级、后期治疗费、三期进行了鉴定，以及原告开支鉴定费的情况，对该事实予以确认。证据6，对2019年4月3日-2019年4月9日的车票，能证明原告到云南中德骨科医院住院治疗发生的交通费予以采信，对其余车票及发票，无其他证据相印证，不能证明原告欲证明的事实，不予采信。被告宏鑫公司提交的证据2，结合庭审中查明的事实，能证明被告宏鑫公司欲证明的事实，予以采信。证据3，原告对该组证据的证明力无异议，该证据能证明被告宏鑫公司欲证明的事实，予以采信。证据4，无其他证据相印证，不能证明被告宏鑫公司欲证明的事实，不予采信。证据5，能证明原告左手拇指受伤的时间、地点及、地点及经过电焊工，事发当时原告戴着电焊工的手套在做钢筋工的工作，对该证据能证明的事实予以采信。 本院经审理，认定事实如下：被告中铁八局昆明铁路公司系经营铁路、公路、房屋建筑等施工和项目管理的有限责任公司。被告宏鑫公司系经营水利水电工程、市政公用工程等及劳务服务的有限责任公司。第三人徐彪系被告宏鑫公司的员工。被告中铁八局昆明铁路公司与被告宏鑫公司签订《新建弥勒至蒙自铁路（调整）先期开工段站前工程MMZQ-1标段钢筋工程建设工程施工劳务分包合同》，约定由甲方（被告中铁八局昆明铁路公司）将新建弥勒至蒙自铁路（调整）先期开工段站前工程MMZQ-1标段钢筋工程的劳务分包给乙方（被告宏鑫公司），时间自2018年8月15日至2019年10月15日，合同暂定总价为3100731元。2018年10月20日起原告到被告宏鑫公司做工，系电焊工。2019年3月20日，在被告中铁八局昆明铁路公司下设的弥蒙铁路项目经理部在弥勒市东风农场设立的钢筋加工厂内，原告在制作钢圈时，左手拇指被机器卷入，致其受伤。原告被送往弥勒第一医院进行简单救治。当日，原告到云南中德骨科医院进行住院治疗，共住院20天，经诊断其伤情为：左拇指复合组织缺损。出院医嘱：1.定期门诊复查；2.保持伤口及敷料干燥、清洁；3.出院后患指皮瓣注意保暖，防止烫伤，不要碰水等。此次住院，原告开支住院医疗费13483.81元、门诊治疗费956.11元。2019年7月1日，云南中德骨科医院出具《陪护证明》1份，该证明载明：患者住院期间需有1人陪护。2019年6月20日，经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定：原告的伤残等级为九级伤残，后期治疗费需3000元，误工期为90日，护理期为90日，营养期为60日。为此，原告支付伤残鉴定的费用1000元、后期医疗鉴定的费用800元、三期鉴定的费用800元。治疗期间，被告王金明为原告垫付医药费15000元，并通过微信转账2000元给原告作为生活费。第三人徐彪安排被告宏鑫公司的员工王彪对原告护理5天。2019年4月12日至2019年4月25日，原告因左拇指术后防感染治疗，开支费用975元。另查明，事故发生时，原告戴着电焊工的手套去制作钢圈；原告向被告宏鑫公司领取的工资不固定，按230元/天计算支付；原告系非农业户口。 本院认为：（一）关于原告的合理损失是多少的问题。原告伤后的经济损失范围确定为：1.医药费15414.92元（13483.81元﹢956.11元﹢975元）；2.关于原告对护理费、误工费、营养费的主张，虽经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定原告的误工期为90日，护理期为90日，营养期为60日，但上述三项费用除参照医疗机构的意见确定外，还应结合受害人的年龄、健康、收入状况等因素来考虑，故鉴定中心对三期的鉴定本院不予采信，本院支持原告的护理费为2000元（100元/天×20天）、误工费为4600元（230元/天×20天）。关于被告宏鑫公司、王金明认为曲靖明鉴司法鉴定中心的鉴定意见中对原告的伤残等级鉴定过高，要求申请重新鉴定，但其未提交充分的证据足以推翻该结论，故对被告宏鑫公司的申请不予采纳。营养费无相关医疗机构出具的证明，本院不予支持；3.住院期间的伙食补助费2000元（100元/天×20天）；4.残疾赔偿金133952元（33488元/年×20年×20%）；5.后期治疗费3000元；6.鉴定费，本院支持伤残鉴定的费用1000元、后期医疗鉴定的费用800元，对三期鉴定的费用800元不予支持。7.关于交通费的主张，原告提交的证据仅能证明其到云南中德骨科医院治疗产生交通费102元，虽原告未提交充分的证据证明其主张，但原告到曲靖进行鉴定必然产生交通费，本院酌情支持交通费300元。上述款项合计163066.92元。 （二）关于本案责任划分的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告陈**峰受雇被告宏鑫公司从事电焊等工作，原告为被告宏鑫公司提供了劳务，双方形成了劳务关系。本案中原告在为被告宏鑫公司提供劳务时受伤，被告宏鑫公司作为雇主，对雇员有培训、选任、管理、监督、安全保障等义务。本案原告系电焊工，被告宏鑫公司对原告去做钢筋工的工作未加以制止，其未尽管理、监督、安全保障义务，对原告伤后造成的合理经济损失应承担主要的赔偿责任。本案，被告中铁八局昆明铁路公司将本案所涉及的劳务分包给被告宏鑫公司，被告宏鑫公司系具有相应资质的有限责任公司，被告中铁八局昆明铁路公司不存在选任过失，故在本案中不应承担赔偿责任。被告王金明系被告宏鑫公司的员工，审理中被告宏鑫公司及王金明均认可该事实，故被告王金明在本案中不应承担赔偿责任。原告主张被告宏鑫公司将向被告中铁八局昆明铁路公司分包的劳务部分分包给被告王金明，但原告未提交证据证明该主张，应承担举证不能的不利后果，对原告主张由被告王金明承担连带赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。原告作为完全民事行为能力人，其在从事本次劳务过程中，其系电焊工却戴着电焊工的手套去做钢筋工的工作，其未加强安全防范意识，对危险性估计不足、防范不够，未尽谨慎注意义务，对其自身的损害后果具有过错，自身应承担相应责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，结合本案案情及各方当事人的过错程度，本院认为由被告宏鑫公司对原告伤后产生的合理经济损失承担70%的责任，原告自行承担30%的责任为宜。 综上，符合上述合理损失范围的费用共计163066.92元，由被告宏鑫公司承担70%的责任，即114146.84元，因第三人徐彪安排被告宏鑫公司员工为原告护理5天，故被告宏鑫公司还应赔偿原告113646.84元（114146.84元-100元/天×5天）。原告自行承担48920.08元(163066.92元×30%)。因被告王金明未在本案中承担责任，其为原告垫付的17000元，不宜在本案中处理。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款及第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、原告陈**峰受伤后产生的合理经济损失163066.92元，由被告云南宏鑫建筑工程有限公司赔偿原告陈**峰113646.84元，赔偿款限于判决生效之日起三日内一次性付清。 二、驳回原告陈**峰的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3976元，减半收取1988元，由原告陈**峰负担758元，被告云南宏鑫建筑工程有限公司负担1230元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审判员  解雯璇 二〇一九年十二月二十三日 书记员  余红亮