山东省昌乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0725民初1905号 原告（反诉被告）：安丘博阳机械制造有限公司，住所地安丘市石堆镇东城工业园，统一社会信用代码：91370784676829425K。 法定代表人：王秀玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李治刚，山东春水律师事务所律师。 委托诉讼代理人：岳献宝，男，1971年7月30日出生，汉族，安丘博阳机械制造有限公司职工，住。 被告（反诉原告）：山东元利科技股份有限公司，住所地昌乐县朱刘街道工业园，统一社会信用代码：913707007465823505。 法定代表人：刘修华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：辛正果，男，1985年7月8日出生，汉族，山东元利科技股份有限公司职工，住。 原告安丘博阳机械科技有限公司诉被告山东元利科技股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，被告山东元利科技股份有限公司提起反诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告委托诉讼代理人李治刚、岳献宝，被告委托诉讼代理人辛正果到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告安丘博阳机械制造有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告设备欠款211720元，支付逾期付款违约金385720元，以上共计597440元；二、返还原告的安装工具(详见工具清单)；三、诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2016年8月17日，原被告签订加工定做合同一份，合同编号6C0810-01。被告以29万元合同总价向原告定做管链输送机等设备。合同成立生效后，原告依约向被告交付合同设备并完成安装调试义务。2017年2月20日和2017年7月3日，应被告改造要求，原告与被告签订上述定做合同的补充合同各一份，并按照合同约定完成了对设备的改造和安装义务，但被告违反合同约定拒绝对设备进行验收。2018年8月23日，原告依法催告被告试机验收，被告仍拒绝继续履行合同，至今未支付剩余设备欠款。原告为维护合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告山东元利科技股份有限公司辩称，一、针对原告第一项诉求，据双方合同关于付款结算的约定（具体约定详见加工定作合同第五条、管链输送机补充合同第五条），被告结算付款的前提是设备验收合格、达标运行并满足使用要求，但原告设备并未验收合格、达标运行和完成交付，根本未达到双方约定的付款条件。依据合同法第六十七条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。至于原告提到的违约金更是无合同约定依据，亦无任何法律依据。请法院予以驳回。二、针对原告第二项诉求。原告的安装工具是原告工作人员在临近整改期限后仍无法完成安装调试和整改任务后，丢下工具自行撤离的。对于原告提交的工具清单，是由原告单方形成的，从证据效力上不具有真实性和关联性，被告不予认可。且原告所述清单中工具是原告自行丢弃，未曾交接给被告，被告也根本未曾见到上述工具，而且更为重要的是，被告亦无义务对原告工作人员自行丢弃的工具进行保管。 被告山东元利科技股份有限公司向本院提出反诉请求：一、依法解除原被告双方之间的加工定做合同及补充合同。二、依法判令反诉被告返还反诉原告所付货款17.4万元，并将设备限期拆除。三、依法判令反诉被告支付逾期违约金19.286万元；四、反诉费及其他相关费用由反诉被告承担。事实与理由：2016年8月17日，反诉原告与反诉被告签订加工定做合同，约定由反诉被告以29万元价格根据反诉原告的需求设计、制作管链输送机及配套设备。合同签订后，反诉原告按约定履行了付款义务，但反诉被告却未按约定履行，交付的设备一直未能达标运行，无法进行验收使用，而且反诉被告以种种理由提出不同的改造方案，要求反诉原告追加款项，但其每一次的改造都未能达标，交付的设备至今不能正常使用，一套由反诉被告自行设计、制造的设备历经3年且多次改造却仍未达标，说明反诉被告根本就没有能力履行合同义务。为维护反诉原告的合法权益，反诉原告特提出反诉，望法院依法判决。 原告安丘博阳机械制造有限公司辩称，反诉原告的反诉请求无事实和法律依据，首先反诉原告主张反诉被告交付的设备未达标运行，无法验收与事实不符，也没有证据加以证实。事实上反诉被告均按时向反诉原告交付了符合双方和技术协议约定的设备，并认真履行了相关安装调试义务，相反的反诉原告为了达到拖欠甚至逃避付款的目的虚构反诉被告设备无法达标运行的事实。恶意拖欠相关款项。2、因反诉被告均依约履行相关合同义务，反诉原告违反合同约定、恶意拖欠货款，因此反诉原告要求解除合同、返还货款、拆除设备、并支付逾期违约金的请求均不符合合同约定和法律规定，请求法院驳回反诉原告的所有反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。确认事实如下：1、2016年8月17日，供方：安丘博阳机械制造有限公司，需方：山东元利科技股份有限公司，签订合同编号6C0810-01的《加工定做合同》，内容为：“一、合同标的金额为29万元，三、交货地点：需方院内。四、技术和质量标准：根据需方的要求加工制作，见附件技术协议（编号为：BYYL20160815-01XY）。五、结算方式及期限：本合同签订后，需方预付合同总价款的30%，货到对货物进行数量验收，三日内需方付至合同总额的60%，安装调试完毕7天或货到现场30天（以先到时间为准），无质量问题，并能满足技术使用要求，供方提供全额增值税发票后，需方付至合同总额的90%，余10%为质保金，自正常使用之日起一年后无质量问题，30日内一次付清。六、合同生效和终止的条件：本合同经双方盖章后生效(传真签订件同样有效)，至双方义务履行完毕为止。七、双方的权利义务(一)供方的权利义务（1）、供方有权要求需方及时接收货物、验收货物、告知验收结果，出具书面的货物接收单，需方在发货单上签字具有同等的效力。（2）、供方有权要求需方按合同约定支付货款（3）、供方应遵循合同约定及时开具发票。(二)需方的权利义务（1）、需方有权要求供方按照合同约定及时履行交货义务、开具发票、保修义务。（2）、需方应当按合同约定及时履行接货、验收、付款等义务。（3）、在设备质保期内出现问题，需方应及时通知供方，以便供方及时指定方案，组织技术人员为其维修。（4）、设备安装完毕空试车合格后20个工作日内，因需方无料或设备以外原因，造成不能载料运行，视为调试验收合格。八、售后服务（1）、需方须全力配合供方指导调试。（2）、设备安装完毕，须空载试车后再进行负荷试车，严禁直接加载负荷试车。（3）、在设备未验收或未合格前严禁设备单方运行或投产使用，否则，其间造成设备损坏或损失由违约方承担。（4）、供方负责指导调试。十、违约责任：供方应按时按质量交付标的物，每逾期交付一日，应向甲方支付合同总金额5‰作为逾期违约金。签章人为供方安丘博阳机械制造有限公司，代表人签字，盖有安丘博阳机械制造有限公司合同专用章，需方山东元利科技股份有限公司，代表人签字，盖有山东元利科技股份有限公司合同专用章。附件：《TCD2000吨袋拆袋机GL200管链输送机技术协议（协议编号为：BYYL20160815-01XY）》供方：安丘博阳机械制造有限公司，需方：山东元利科技股份有限公司，签订时间：2016年8月15日，其中第四项约定，安装与调试：（1）、供方派合格的现场安装工程师，对设备进行指导安装、试车和对操作人员现场培训服务，需方提供指导人员伙食便利。（2）、需方须全力配合供方安装调试，因需方原因造成安装间断或拖延，所产生的费用由需方负担。（3）、设备安装完毕，须空载试车后再进行负荷试车，严禁直接加载负荷试车。（4）、在设备未验收或未合格前严禁设备单方运行或投产使用，若需方声明设备不合格却进行使用，可视为设备验收合格；调试期间供方不在现场需方单方使用造成设备损坏或损失由需方承担。（5）、设备自安装完毕7日内进行验收，若超过7天不验收，视为默认验收合格。2、2017年2月20日，甲方：山东元利科技股份有限公司，乙方：安丘博阳机械制造有限公司签订合同编号：7S0220-01《补充合同》，内容为：甲乙双方原签订的编号为6C0810-01合同中，甲方要求原标的物需要增加更换部分部件，由乙方实施增加，设备增加变更部分价格以下表为准：管链输送机加长6m，型号：GL200。管链输送机机头1台，型号GL200，价款合计65000元。备注：付款方式：安装调试完成后付到总价款的90%，安装调试：乙方负责指导安装调试，供货期：20天，其他内容按照原合同（编号为6C0810-01）条款执行。双方签字盖章合同有效。3、2017年7月1日，需方：山东元利科技股份有限公司与供方：安丘博阳机械制造有限公司签订合同编号SDYL-2017101号《管链输送机补充合同》，内容为：双方于2016年8月17日签订了管链输送机设备加工定做合同编号为（6C0810-01以下称原合同），约定由供方提供设计制作管链输送机设备，但因多种原因多次改造，依然无法正常运转，现供方提供解决方案，需加装部分设备以进行改进，经双方协商一致，根据有关法律法规，签订本合同，以诚信遵守：一、合同标的，螺旋输送机1台，螺旋变频器1台，金额合计30720元（含税开票价格）。二、交付时间，本合同签订后15日内货到并改造完成，改造完成后10日内带料试车完成调试并验收合格完全交付使用。如因需方原因导致交货延期，需方应以书面的形式致函供方，因此造成的损失由需方承担。三、交货地点：山东元利科技股份有限公司，汽车运输，运费由供方承担，自供方将产品运至需方指定地点并交付需方后转移至需方。四、技术和质量标准，由供方根据需方现有条件进行技术设计，质量标准需符合国家和行业标准，如无该类标准，以满足需方正常使用为前提标准。五、结算方式及期限，货到现场安装完成后10日带料试车并验收，验收合格并收到供方开具的17%全额增值税发票后30日内付清全款。如需方拒绝验收视为验收合格。十、违约责任，逾期交付，每逾期一日，按本合同金额0.5%向需方支付违约金；逾期交付超过15日，需方有权解除合同，供方予以退货并按双方就管链输送机所签合同及补充合同与本合同总金额的50%向需方支付违约金，并承担需方产生的损失。需方逾期付款，每逾期一日，按逾期应付金额的0.5%向供方支付违约金，就管链输送机事宜，双方所签合同对于违约责任的约定，原合同及其他补充合同与本合同约定不一致的，以本合同约定为准。4、2016年10月19日，安丘博阳机械制造有限公司出具《设备安装调试报告》，内容为：设备名称：管链输送机、拆包机，使用厂家：山东元利科技股份有限公司，调试结果：设备安装完毕，空载运转正常，设备未带料试车，正常投料时需做系统调试。使用单位人员签字，2016年10月19日。2017年3月31日，安丘博阳机械制造有限公司出具《设备安装调试报告》，内容为：元利管链，调试结果：空车运转正常，带料运转正常，空车运转（变频30HZ）正常，单反噪音特别大，带料运转（变频28HZ）首次正常。拆包机布袋除尘电磁阀1台故障，管链断电保护器故障。使用单位人员刘福和签字，2017年3月31日。5、2016年8月25日，2016年10月8日，被告按合同约定共付货款174000元。6、安丘博阳机械制造有限公司2018年06月24日向山东元利科技股份有限公司发函，内容为：“我公司与贵公司于2017年07月01日签订了管链输送机补充合同(编号:SDYL-2017101)，我公司按合同约定进行设备制作、安装，并于2017年07月14日安装基本完成，但贵公司宋海平经理以不听从指挥为理由将我公司安装人员赶出厂区，并强行扣留安装工具(附工具清单)，直到现在我公司一直联系贵公司按照合同约定进行带料试机并返还扣留工具，但贵公司一直未做出回应，请贵公司马上做出回应，约定具体试机日期，并返还扣留的工具！附工具清单1、活扳手1个2、叉板19-2222-2414-17各一个3、梅花扳手12-1413-16各一个4、钳子1把、梅花螺丝刀1个5、磨光机1个、插排线一套、焊机一台(带地线、焊钳+10米线)6、电控箱1个、电缆10米、手拉葫芦2个7、工具箱1个。”7、安丘博阳机械制造有限公司2018年8月23日向山东元利科技股份有限公司发《设备调试验收催告函》，内容为：“山东元利科技股份有限公司：2016年8月17日，贵我双方签订吨袋拆袋机和管链输送机加工定做合同(编号6C0810-01)。合同成立并生效后，我方向贵方交付了符合合同约定和技术协议要求的设备，且经安装调试及贵方工作人员验收:设备空车和带料试机均正常，符合合同要求。(详见加工定做合同，技术协议)，2017年7月1日，应贵方使用要求双方签订补充合同(编号SDYL-2017101)，对原合同设备进行改造。依据补充合同的约定和设计要求，我方工作人员于2017年7月14日前已完成对原设备的改造和安装工作。但贵方项目负责人以不听从指挥等非正当理由喝令停止设备后续的调试验收工作，并扣留我方安装工具，将我方工作人员赶出厂区。后我方一直联系贵方对改造设备进行试机验收，但贵方均未做出回应。现郑重函告如下：1.请贵方于收函之日起5日内书面回复我方，协商确定具体的设备调试验收日期。2.若贵方期限内不予回复或继续以非正当理由拖延设备调试，我方将依法诉诸司法程序维护合法权益。望审慎考虑！安丘博阳机械制造有限公司2018年8月23日。”8、山东元利科技股份有限公司2017年12月20日向安丘博阳机械制造有限公司发函，内容为：“针对你公司发给我司的落款日为2017年12月10日的函件，结合你司与我公司签订的管链输送机合同和在合同执行中的种种问题，回函如下1、你公司至今未履行合同义务，未交付安装合格的设备。自2016年8月17日至今，设备经过你司反复调试、推翻原设计、重新改造，但仍未达标验收，说明你公司提供的设计和相应设备不符合约定，你司根本无能力履行合同。2、令你司拆回设备、返还全部款项。请你公司于2017年12月30日前将所有设备拆除运回，返还我公司已经支付的全部款项，并赔偿和支付我公司因你司违约产生的损失和违约金696432元。对于以上，请你司及时处理，若置之不理或未给出合理的处理方案，我公司将自行处理相应设备(处理费用由你司承担)，并通过法律程序直接追究你司责任。另，你公司未履行合同却在函件中声称履行完毕，并且在函件中肆意编造歪曲事实，有违诚实守信的商业原则并且肆意诋毁我公司的员工，我公司不再接受你司任何形式的函件，如有任何问题请直接联系业务经办人员处理。山东元利科技股份有限公司2017年12月20日”。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：本案争议的焦点是，第一、本案原告要求被告支付欠款及支付逾期违约金有无事实及法律依据？第二、本案原告要求被告返还安装工具有无事实及法律依据？第三、反诉原告要求解除合同、要求反诉被告返还货款、支付违约金有无事实及法律依据？关于第一个焦点：原被告之间签订的《加工定做合同》、《补充合同》、《管链输送机补充合同》，为双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认，双方均应按照合同履行相应的义务。原被告2016年8月17日签订的《加工定做合同》，合同标的金额为29万元，2017年2月20日签订的《补充合同》，合同标的金额为65000元，2017年7月1日签订的《管链输送机补充合同》，合同标的金额为30720元。2016年8月25日，被告向原告付货款87000元，2016年10月8日，被告向原告付货款87000元，按合同约定共付货款174000元，剩余211720元货款未付，被告在庭审中予以确认。又根据2017年2月20日的《补充合同》约定设备供货期为20天，即3月10日原告供货，2017年3月31日原告出具《设备安装调试报告》，原告提供的设备已经安装调试完毕，该调试报告有使用单位人员刘福和签字，被告对刘福和是其工作人员予以确认，即此调试报告，经被告确认。虽被告辩称设备有瑕疵，根据《TCD2000吨袋拆袋机GL200管链输送机技术协议（协议编号为：BYYL20160815-01XY）》其中第四项约定，“安装与调试：（5）、设备自安装完毕7日内进行验收，若超过7天不验收，视为默认验收合格。”据此约定，设备安装调试完毕后，超过七日，被告未进行验收，也视为设备已经验收合格。至此，原告履行了原被告2016年8月17日签订的《加工定做合同》和2017年2月20日签订的《补充合同》的义务。又通过山东元利科技股份有限公司2017年12月20日向安丘博阳机械制造有限公司发函和安丘博阳机械制造有限公司2018年8月23日向山东元利科技股份有限公司发《设备调试验收催告函》来看，2017年7月1日原被告签订的《管链输送机补充合同》，原告已履行交付货物的义务。被告应按照合同履行支付货款的义务，根据2016年8月17日双方签订的《加工定做合同》约定“五、结算方式及期限：……安装调试完毕7天或货到现场30天（以先到时间为准），无质量问题，并能满足技术使用要求，供方提供全额增值税发票后，需方付至合同总额的90%，余10%为质保金，自正常使用之日起一年后无质量问题，30日内一次付清。”合同标的为29万元，应扣除10%为质保金（290000元*10%=29000元），即被告应支付原告货款182720元（290000元-87000元-87000元+65000元+30720元-29000元）。关于原告支付违约金的请求，2016年8月25日，2016年10月，被告按照原、被告2016年8月17日签订的《加工定做合同》中结算方式的约定“本合同签订后，需方预付合同总价款的30%，货到对货物进行数量验收，三日内需方付至合同总额的60%，……2017年7月1日双方签订的《管链输送机补充合同》。”已经向原告支付了60%的货款174000元（290000元*60%），履行了部分支付货款的义务，虽然后来原被告2017年7月1日双方签订的《管链输送机补充合同》中有违约金的约定，但直到2018年7月份，原告仍在被告公司对设备进行安装调试和整改，合同中亦规定“供方负责指导调试”，原被告签订的合同一直处于履行阶段，双方直至诉讼时仍对设备进行调试。因此，在被告履行了部分付款义务的情况下，2017年7月1日双方签订的《管链输送机补充合同》还在履行中，原告要求被告支付违约金的诉请，尚未满足支付条件，该项诉请本院不予支持。第二：关于原告要求被告返还安装工具的问题，原被告自2016年8月17日起存在合同买卖关系，合作关系一直存在，直至2017年7月，原告公司的工人仍在被告公司对设备进行安装调试和整改，被告辩称原告主张的安装工具为原告工作人员丢下工具自行撤离，根据《加工定做合同》“八、售后服务（1）、需方须全力配合供方指导调试。”被告有全力配合的义务，因安装工具就在被告公司内，原告公司工作人员对设备进行整改调试是为了双方合同的继续履行，鉴于合同的约定及为达成合同继续履行的目的，被告有义务保存原告公司调试设备工作人员的安装工具，并且负责返还，原告要求被告返还安装工具的请求，本院予以支持。第三、反诉原告要求解除原被告之间加工定做合同及补充合同的问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原被告之间签订的合同不符合法定解除的条件，双方亦未在合同中约定解除条件，本院已认定原、被告之间签订的合同合法有效，故对反诉原告要求解除合同、返还货款的诉求不予支持。关于反诉原告违约金的请求，反诉原告辩称原告交付的设备迟迟未能安装调试合格，导致被告无法正常使用设备，但是反诉原告的这一诉求并无相应证据予以证明，也未进行专业的司法鉴定，反诉原告支付违约金的请求不予支持。 综上，原告、被告签订的《加工定做合同》及补充协议，是当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，为有效合同。原被告双方均应按照合同履行义务。原告安丘博阳机械制造有限公司依约履行了交付货物的义务，被告应支付相应的价款。但是双方直至诉讼之日仍对设备进行调试，因此合同仍在履行中，原告违约金的请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，反诉原告的请求本院不予支持，可要求反诉被告继续履行合同约定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条，第九十四条，第一百零七条、第一百零九条，第一百三十条规定，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下： 一、被告山东元利科技股份有限公司于判决生效后十日内给付原告安丘博阳机械制造有限公司货款182720元； 二、被告山东元利科技股份有限公司于判决生效后十日内返还原告安丘博阳机械制造有限公司安装工具(详见工具清单)； 三、驳回原告安丘博阳机械制造有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告山东元利科技股份有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4887元，保全费3507元，由被告山东元利科技股份有限公司负担；反诉费3401元，由被告山东元利科技股份有限公司负担； 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  刘汉国 人民陪审员  张丽华 人民陪审员  于清海 二〇一九年十二月七日 书 记 员  黄文峰