重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0106民初14456号原告：固始县建设劳务有限责任公司，住所地河南省固始县，统一社会信用代码91411525794284411M。法定代表人：张焕月，固始县建设劳务有限责任公司总经理。委托诉讼代理人：郑燕，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：晏金祥，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被告：罗治伯，男，1963年12月6日出生，汉族，住重庆市璧山县。委托诉讼代理人：蒋云川，重庆市沙坪坝区虎溪法律服务所法律工作者。原告固始县建设劳务有限责任公司与被告罗治伯劳动争议一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告固始县建设劳务有限责任公司的委托诉讼代理人郑燕，被告罗治伯的委托诉讼代理人蒋云川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告固始县建设劳务有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令原告不支付被告2018年7月9日至2018年7月13日期间工资1403.68元；2.请求判决确认原告与被告之间不存在劳动关系；3.请求判决原告不支付被告一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金21981.60元、停工留薪期待遇36636元、医疗费940元、鉴定费400元、鉴定检查费130元、住院伙食补助费96元、住院护理费1200元，共计140761.60元；4.请求判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：渝沙劳人仲案字[2019]第353号仲裁裁决书仅依据被告的单方面陈述即认定被告受原告的安排和管理，并认定被告从事原告安排的有报酬的、属于原告经营业务组成部分的劳动，进而认定原、被告之间存在劳动关系，该事实缺乏相应依据，属于认定事实不清。仲裁裁决书亦违反了《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条、《工伤保险条列》第六十二条第二款之规定。综上，渝沙劳人仲案字[2019]第353号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，原、被告之间不存在劳动关系，原告不应向被告支付工资，也不应向被告支付各项工伤保险待遇，且被告主张的各项工伤保险待遇费用过高，应当予以调整。被告罗治伯辩称，认可仲裁裁决中原、被告之间存在劳动关系的裁决结果，不同意仲裁裁决的赔偿项目及金额，现要求按照新的标准计算一次性医疗补助金、一次性就业补助金、提供留薪期待遇等费用。本院经审理认定事实如下：2018年7月14日，被告罗治伯在重庆市沙坪坝区万达广场项目工地工作时摔伤。同日，被告罗治伯被送往重庆市公共卫生医疗救治中心治疗，后转院至中国人民解放军陆军军医大学第二附属医院（重庆新桥医院）住院治疗，于2018年7月26日出院，共住院12天，出院诊断为右侧Pilon骨折，出院医嘱：1.建议休息3月，加强营养及护理，多食高蛋白、高钙、易消化食物，适当进行户外活动；2.出院后继续在正规医疗机构伤口换药，2-3天/次，术后2周拆线；3.出院后患肢继续石膏固定4周，8周内避免负重活动，8周后扶拐逐渐负重活动：卧床期间行直腿抬高、踝泵等功能锻炼；4.术后1、3、6、12月复查X片，根据愈合情况在医师指导下行功能锻炼，术后1年来院行手术取出内固定器，二次手术费用约1.5万元左右。出院后，被告罗治伯分别于2018年7月28日、8月8日、8月28日前往中国人民解放军陆军军医大学第二附属医院（重庆新桥医院）复查，共产生医疗费1045.62元。2018年11月20日，被告罗治伯于2018年7月14日所受伤害经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤，用人（工）单位为固始县建设劳务有限责任公司。2019年1月15日，被告罗治伯就本次受伤向重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定。2019年2月21日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定被告罗治伯为伤残九级，无生活自理障碍。被告由此产生鉴定费400元、鉴定检查费130元。2019年3月8日，罗治伯作为申请人向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被申请人固始县建设劳务有限责任公司解除劳动关系，并要求：1.解除双方劳动关系；2.仲裁被申请人支付申请人2018年7月9日至7月14日工资3000元；3.被申请人支付工伤待遇：医疗费940元、住院3D模型打印费用2000元、一次性工伤伤残补助金54954元、一次性医疗补助金24424元、一次性就业补助金27477元、停工留薪期待遇36636元、鉴定费400元、检查费130元、住院伙食补助费780元、住院护理费1560元、交通费800元、生活津贴7468元、残疾器具费160元，总计157729元。该委经审理于2019年5月21日作出渝沙劳人仲案字〔2019〕第353号仲裁裁决书，裁决：一、固始县建设劳务有限责任公司应支付给罗治伯2018年7月9日至7月13日期间工资1403.68元；二、确认双方劳动关系于2019年3月8日解除；三、固始县建设劳务有限责任公司应支付给罗治伯一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金21981.60元、停工留薪期待遇36636元、医疗费940元、鉴定费400元、鉴定检查费130元、住院伙食补助费96元、住院护理费1200元，共计140761.60元，扣除已支付的3000元，还应当支付137761.60元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，遂于2019年6月4日向本院提起诉讼，请求判如所请。被告罗治伯对该仲裁裁决书未在法定期限内提起诉讼。另查明，原告固始县建设劳务有限责任公司已支付被告罗治伯3000元。审理中，被告罗治伯为证明医疗费费用，向本院举示了《3D模型设计制作合同》，原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，因没有遗嘱及鉴定意见证明该笔费用产生的必要性；被告罗治伯为证明其交通费费用，向本院举示了交通费票据若干，原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。审理中，被告自述其经案外人伍某（音译）介绍于2018年7月9日前往案涉工地工作。做工期间，被告接受案外人罗某（音译）管理，被告不清楚案外人伍某（音译）、罗某（音译）与原告固始县建设劳务有限责任公司的关系。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原、被告双方是否存在劳动关系，证明双方存在劳动关系的举证责任在劳动者。本案中，被告自述其于2018年7月9日经案外人伍某（音译）介绍于2018年7月9日前往案涉工地工作，做工期间，被告接受案外人罗某（音译）管理，被告不清楚案外人伍某（音译）、罗某（音译）与原告固始县建设劳务有限责任公司的关系，现有证据亦无法证明案外人伍某（音译）、罗某（音译）系原告员工，也不能证明被告在工作过程中接受原告的指挥、管理，因此，被告与原告之间并不存在人身上的依附性和经济上的从属性。综上，原、被告之间并不具备劳动关系的特征。原告请求确认原、被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。另，《认定工伤决定书》载明：2018年7月14日上午10时左右，罗治伯在重庆市沙坪坝区万达广场项目工地上摔伤。虽然原、被告之间不存在劳动关系，但原告作为案涉项目用工单位，应当承担用工主体责任。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”由此可知，建设工程承包人将建设工程转包或者违法分包给不具有用工主体资格的实际施工人后，具有用工主体资格的承包人应当对实际施工人招用的工人承担用工主体责任，即对法定的、劳动者现实发生的劳动报酬、工伤损害等承担责任。具有用工主体资格的承包人承担用工主体责任后，可以依法或按约向不具有用工主体资格的民事主体追偿。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，中华人民共和国境内的企业应当依照该条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案未有证据证明原告已为被告参加工伤保险，故原告对于被告受伤产生的各项损失应当参照《工伤保险条例》的规定承担全部赔偿责任。对于2018年7月9日至2018年7月14日期间被告的工资问题。被告自述其于2018年7月9日入职原告处工作，于2018年7月14日受伤后至今未发放过工资。关于工资标准，双方均未提供证据予以证明，因被告在2018年7月上班，并在当月受伤，本院参照被告受伤时上一年度本市职工月平均工资6106元/月的标准进行计算。因此，原告应当支付被告2018年7月9日至2018年7月14日期间工资1403.68元（6106元/月÷21.75天×5天）。对于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，九级伤残为9个月的职工本人工资，即6106元/月×9个月=54954元。对于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第四十条的规定，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数，九级分别计发4个月、9个月。对于一次性伤残就业补助金，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%。故对被告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别计算为24424（6106元/月×4个月）、21981.60元（6106元/月×9个月×40%），未超依法计算所得，本院予以支持。对于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，被告系右侧Pilon骨折，应当享有停工留薪期6个月，故本院对被告停工留薪期待遇计算为36636元（6106元/月×6个月）。对于医疗费。出院医嘱明确载明“出院后继续在正规医疗机构伤口换药，2-3天/次，术后2周拆线…术后1、3、6、12月复查X片”，现原告举示的复查票据载明的日期与出院医嘱要求的换药、复查时间相符合，故本院对上述证据予以采信。被告在申请仲裁裁决时仅主张原告支付其出院后的复查的医疗费940元，系对其权利的自由处分，不违法法律法规的强制性规定，本院予以支持。对于鉴定费、鉴定检查费。被告举示票据证明其进行劳动能力鉴定支付鉴定费400元、鉴定检查费130元，该费用依法应由原告承担，本院予以支持。对于住院伙食补助费。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，按每人每天8元标准执行。故此项费用计算为8元/天×12天=96元。对于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。此项费用计算为100元/天×12天=1200元。对于被告辩称的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等应参照新的社平工资标准进行计算，增加医疗费数额，支付仲裁裁决没有支持的住院3D打印模型费用、生活津贴、残疾器具费、交通费等费用，因仲裁裁决于2019年5月21日作出时新的社平工资标准已经公示，且被告未在法定期限内对仲裁裁决结果提起诉讼，视为其认可仲裁裁决结果，对对被告的上述辩解意见，本院不予采纳。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告固始县建设劳务有限责任公司与被告罗治伯之间不存在劳动关系。二、限原告固始县建设劳务有限责任公司于本判决发生法律效力后三日内支付被告罗治伯2018年7月9日至2018年7月13日期间工作1403.68元。三、限原告固始县建设劳务有限责任公司于本判决发生法律效力后三日内支付被告罗治伯一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金21981.60元、停工留薪期待遇36636元、医疗费940元、鉴定费400元、鉴定检查费130元、住院伙食补助费96元、住院护理费1200元，共计140761.60元，扣除已支付的3000元，还应支付137761.60元。四、驳回原告固始县建设劳务有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告固始县建设劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  王 梁二〇一九年十二月九日法官助理  袁 琴书 记 员  罗富元