广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0202民初2873号 原告：杨某某，女，汉族，1967年5月3日生，住广西柳州市柳南区。 委托代理人：罗向飞，广西旺国律师事务所律师。 被告：广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司，住所地柳州市东环大道。 负责人：彭某,经理。 被告：广西某某物业服务有限责任公司，住所地南宁市。 法定代表人：郭某，经理。 共同委托代理人：胡斌，广西华震律师事务所律师。 共同委托代理人：赵为，广西华震律师事务所律师。 原告杨某某诉被告广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司（以下简称“某某柳州分公司”）、广西某某物业服务有限责任公司（以下简称“某某公司”）劳动争议一案，本院于2019年8月28日受理后，依法适用普通程序于2019年12月10日公开开庭进行了审理。原告杨某某及其委托代理人罗向飞，两被告的委托代理人赵为、胡斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告杨某某请求法院判令：1、确认原告与被告某某柳州分公司从2012年9月21日-2018年11月3日存在劳动关系；2、被告某某柳州分公司向原告支付解除劳动合同经济补偿金17875元；3、被告某某柳州分公司向原告赔偿失业保险损失42336元；4、被告某某柳州分公司向原告支付2013年9月21日-2018年11月3日期间未休年休假工资9862元；5、被告某某柳州分公司向原告支付2018年8月4日-2018年11月3日待岗工资及生活费6782元；6、被告某某柳州分公司承担本案诉讼费；7、被告某某公司与被告某某柳州分公司对以上第2-6请求承担共同赔偿责任。事实与理由：原告于2012年9月21日与被告某某柳州分公司建立劳动关系，并被其派往柳州市人民医院从事月嫂工作，每月平均工资为2750元。在双方劳动关系存续期间，被告某某柳州分公司从未帮原告缴纳社保、也未安排原告休带薪年休假，严重侵害了原告的合法权益。原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年8月16日作出仲裁裁决。原告不服该裁决，向法院提起诉讼。 被告某某柳州分公司、某某公司共同答辩称，双方不存在劳动关系，并且原告在2017年5月3日已经达到法定退休年龄，不符合劳动者的主体身份，所以主张职工待遇缺乏依据，也已经超过了仲裁时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人对证据的证明目的有异议的，本院将结合全案证据和案件事实上在下文进行综合分析认定。 经审理查明，2012年9月21日，原告杨某某应聘某某柳州分公司，接受某某柳州分公司的管理在柳州市人民医院从事临床月嫂工作。双方签订《月嫂劳动用工协议》，约定以下内容：一、合同期限为2012年9月21日至2015年9月21日；二、工作时间和休息休假，根据月嫂特殊性，工作时间每天每班按12小时计，某某柳州分公司接到月嫂业务后，安排原告上岗，无业务时原告随时待命；三、劳动纪律，某某柳州分公司根据月嫂行业的特点制订管理规章制度和劳动纪律，依法对杨某某的工作进行管理和考核，杨某某严格遵守，服从管理及工作调配；四、劳动报酬为计件工资形式，定额计件工作为9元/小时，按实际工作时间和工作任务计发，每月15日前以货币形式支付上月工资。杨某某从事工作期间，某某柳州分公司向杨某某制作发放工作牌，工资次月结算按月发放，稳定持续的发放了2013年11月16日至2018年5月16日期间的工资。2018年11月2日，杨某某向某某柳州分公司邮寄送达《解除劳动关系通知书》，以未缴纳社保等原因要求解除劳动关系。被告不认可双方存在劳动关系，并且以杨某某于2017年5月3日年满50周岁为由，主张关系终止。杨某某要求解除劳动关系后，于2018年11月16日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决的事项与本案诉讼请求一致。仲裁经审理后作出柳劳人仲字[2019]第212号仲裁裁决书，以超过仲裁时效和已达退休年龄为由，不予支持杨某某的请求。杨某某不服该仲裁裁决，提起本诉。 本院认为，关于双方是否成立劳动关系。根据庭审查明的事实，双方签订并且履行了《月嫂劳动用工协议》，原告从事的工作是被告公司的业务组成部分，原告接受被告公司的劳动管理和工作安排，按月领取劳动报酬。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，认定双方成立劳动关系。 关于劳动关系存续期间。原告根据《月嫂劳动用工协议》约定的期间主张劳动关系起始于2012年9月21日，被告仅以工资流水显示的工资发放时间始于2013年10月的事实，不足以推翻原告的主张，故本院采信原告的主张。关于劳动关系解除时间，被告以原告于2017年5月3日年满50岁为由，主张双方的劳动关系终止。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”达到法定退休年龄的劳动者与用人单位建立劳动关系，须以未依法享受养老保险待遇或领取退休金为前提。根据原告年满50岁后依然从事被告安排的劳动，领取被告发放的报酬的事实，以及被告未能举证原告已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的情况下，被告的该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于劳动关系解除时间，根据工资发放记录及当事人陈述，被告公司于2018年6月15日发放2018年5月份工资后未呈现稳定持续的发放工资记录，而原告于2018年6月1日之后亦未向被告提供劳动，故本院确认双方劳动关系于2018年5月31日终止。至于原告于2018年11月2日向被告邮寄《解除劳动关系通知》，因发生在双方劳动关系终止之后，该通知行为对本案劳动关系的终止或解除不产生法律效果。故本院认定，双方的劳动关系存续期间为2012年9月21日至2018年5月31日。 关于解除劳动合同经济补偿金和失业保险待遇损失。原告于2017年5月3日年满50周岁，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”达到法定退休年龄的劳动者与用人单位形成劳动关系的，属于特殊劳动关系,故本案不属于依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的可以获得经济补偿的情形，杨某某主张某某柳州分公司向其支付解除劳动关系经济补偿缺乏法律依据，本院不予以支持。同时亦不符合领取失业保险待遇的条件，故对原告关于失业保险待遇损失的主张，本院不予支持。 关于带薪年休假工资的问题。未休带薪年休假工资报酬是法律对劳动者休息权的保护，是用人单位未能安排劳动者年休假时给予的经济补偿，其不属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效期间,即从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算1年的仲裁时效期间。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，年休假在1个年度内安排，一般不跨年度。单位因生产、工作特点确有必要跨的，可以跨1个年度。由于杨某某不能提供证据证实被告因工作特点安排职工跨年度休年休假，因此仲裁时效期间应为次年1月1日至12月31日止。杨某某2018年11月16日申请仲裁主张带薪年休假工资的，在时效内可获支持的是2017年1月1日至2017年12月31日期间的带薪年休假工资。故杨某某可计算的带薪年休假工资期间为2017年1月1日至2018年5月31日，折算年休假为7天。根据杨某某领取工资的数额计算，解除劳动关系前12个月的月平均工资为2542元，带薪休假工资为1636元（2542元/月÷21.75天×7天×200%）。 关于2018年8月4日至2018年11月3日待岗工资及生活费问题，原告的该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于被告某某公司与被告某某公司柳州分公司共同承担责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，被告某某柳州分公司作为被告某某公司设立的分公司，不具有企业法人资格，不能独立承担民事责任，其民事责任应当由被告某某公司承担，故原告有权要求两被告共同承担本案责任，本院予以支持。 综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第五条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决如下： 原告杨某某与被告广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司于2012年9月21日至2018年5月31日期间存在劳动关系。 被告广西某某物业服务有限责任公司柳州分公司、广西某某物业服务有限责任公司共同支付原告杨某某带薪年休假工资1636元。 三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由被告广西某某物业服务有限责任公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  傅馨慧 人民陪审员  徐耀红 人民陪审员  文旭琦 二〇一九年十二月十七日 代书 记员  梁慧仪