湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终4603号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司人民路营业部，住所地襄阳市樊城区人民路。负责人：李青，该公司经理。委托诉讼代理人：金安军，湖北胜和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈东波，男，1976年2月12日出生，汉族，户籍地：枣阳市吴店镇杨家祠村一组（现批复成立为枣阳市吴店镇清潭街道社区居委会）。委托诉讼代理人：史振普，湖北言达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾健，男，1983年5月27日出生，汉族，户籍地：枣阳市琚湾镇蔡西村三组。上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司人民路营业部（以下简称人民财保襄阳分公司人民路营业部）因与被上诉人陈东波、顾健机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初3631号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人民财保襄阳分公司人民路营业部上诉请求：撤销一审判决，查清事实后改判。一二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：（一）原审原告主张三被扶养人生活费，但三被扶养人未作为共同原告起诉并参加诉讼，一审判决即支持被扶养人生活费，属遗漏当事人，程序违法。（二）一审判决认定陈东波及三被扶养人属枣阳市吴店镇清潭街道社区居民，按城镇居民计算伤残赔偿金及被扶养人生活费，依据不足。（三）一审判决支持精神抚慰金3000元过高，与伤害后果不符，支持2000元比较合理；被上诉人顾健驾驶的车辆明显超载，按照保险合同的约定，应当免除上诉人10%的赔偿责任；鉴定费不属于保险责任，上诉人不应当承担鉴定费，应由被上诉人顾健承担。陈东波答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。陈东波向一审法院起诉请求：判令人民财保襄阳分公司人民路营业部在保险限额内赔偿陈东波各项损失211428.60元（精神抚慰金在交强险中优先给付）；超过部分由顾健承担；本案诉讼费用顾健、人民财保襄阳分公司人民路营业部负担。一审法院认定事实：2019年3月26日0时30分，顾健驾驶鄂Ｆ×××××重型货车沿寺沙线由南向行驶至寺沙线枣阳市吴店镇王城路口与陈东波驾驶的鄂Ｆ×××××两轮摩托车发生碰撞，致陈东波受伤，两车损坏。事故发生后，陈东波被救至枣阳市第一人民医院住院治疗19天后出院。出院医嘱为：1、注意休息及加强营养，口服促骨折愈合药物、对症治疗、加强伤肢功能锻炼；2、暂继续伤肢不负重，休息3个月，每月复查X线片，依X线片所示骨折愈合情况决定患肢负重时间；3、骨折愈合后建议手术取出内固定；4、不适随诊。陈东波住院期间共支付医疗费33490.54元。2019年4月1日，枣阳市交通警察大队道路交通事故认定书（简易程序）认定顾健负事故的全部责任，陈东波无责任。2019年7月12日，陈东波经襄阳汇驰司法鉴定所鉴定为：1、被鉴定人陈东波伤残等级分别为十级、十级，其伤残等级综合赔偿指数为12％；2、其误工180日，护理90日，营养90日；3、后续手术治疗费（含胫腓骨两处内固定取出）约需贰万元。陈东波支付鉴定费2200元。事故发生后，陈东波在枣阳市公安局交警大队领取顾健交纳事故押金10000元。另查明：鄂Ｆ×××××重型货车登记在襄阳金佰亿运输有限公司名下。该车在人民财保襄阳分公司人民路营业部同时投保交强险和不计免赔商业三者险，交强险保险期间自2018年5月8日19时起至2019年5月8日19时止，商业三者险保险期间自2018年5月20日0时起至2019年5月19日24时止。其中交强险的责任限额为122000元，商业第三者责任限额为1000000元。审理中，襄阳金佰亿运输有限公司出具《证明》、《挂靠协议》证实鄂Ｆ×××××重型货车系顾健挂靠该公司，该车辆保险实际系顾健出资投保，相关权利、义务由顾健享有与承担。陈东波户籍地为枣阳市××家祠村，2012年6月5日，枣阳市人民政府批复同意枣阳市××家祠村成立为枣阳市吴店镇清潭街道社区居委会。陈东波有被扶养人三人：其父陈道亮（1950年4月23日出生），母亲鲁传华（1950年4月8日出生）。陈道亮、鲁传华夫妇生育子女两人，长子陈德军、次子陈东波；陈东波未成年子女陈霆锋（男，2007年10月6日出生）。2019年湖北省城镇居民人均可支配收入（年）34455元，城镇居民人均生活消费性支出（年）23996元，农林牧渔业为34280元，居民服务、修理和其他服务业为38897元。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”。本案中顾健违反道路交通安全行驶规定造成交通事故，导致陈东波受伤，公安机关认定顾健负事故的全部责任，陈东波无责任，各方均未提出异议，予以采信。故陈东波的诉求有理，予以支持，但赔偿金额及标准均应以一审法院核定为准。经核算，陈东波的损失为：1、医疗费33490.54元；2、后期治疗费20000元；3、住院伙食补助费950元（50元/天×19天）；4、营养费1800元（20元/天×90天），参照医嘱及鉴定意见确定；5、误工费，陈东波按照鉴定180日诉求误工费，因伤残持续误工的期限法律规定从受伤之日到定残前一日，故其误工费为10143.12元[34280元/年÷365天×108天（受伤2019年3月26日至定残前一天2019年7月11日）]；6、护理费9591.04元（38897元/年÷365天×90天），参照医嘱及鉴定意见确定；7、残疾赔偿金120125.76元[陈东波残疾赔偿金82692元（34455元/年×20年×12％）；被扶养人3人即其父陈道亮为14397.60元（23996元×10年÷2人×12%）；其母亲鲁传华为14397.60元（23996元×10年÷2人×12%）；其子陈霆锋8638.56元（23996元×6年÷2人×12%），被抚养人生活费计入残疾赔偿金]；8、精神抚慰金根据其受伤程度酌定为3000元；9、交通费根据就医情况确定190元；10、鉴定费2200元。上述第1-4项为56240.54元，由人民财保襄阳分公司人民路营业部在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，超出部分46240.54元，因顾健负事故全部责任且该车投保不计免赔商业第三者险，由人民财保襄阳分公司人民路营业部在商业第三者险限额内承担；第5-9项合计143049.92元，由人民财保襄阳分公司人民路营业部在交强险死亡伤残赔偿限额内承担110000元（含精神抚慰金3000元），超出部分33049.92由人民财保襄阳分公司人民路营业部在商业第三者险限额内承担；第10项鉴定费由人民财保襄阳分公司人民路营业部在商业第三者责任险限额内承担。人民财保襄阳分公司人民路营业部合计承担201490.46元。顾健辩称要求返还垫付款符合法律规定，予以采信。人民财保襄阳分公司人民路营业部辩称投保车辆负事故全责有异议请求作出新的认定之理由，因未能提交相应证据，对其该项辩称理由不予采信；其辩称陈东波户口为农村，应当按照户籍性质确定赔偿金额之理由，因陈东波户籍地枣阳市吴店镇杨家祠村经枣阳市人民政府批复成立为枣阳市吴店镇清潭街道社区居委会，一审法院对其该项辩称理由不予采信；其另辩称应扣减20％非医保用药，于法无据，亦不予采信。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故其辩称不承担鉴定费之理由，不予采信。据此判决：一、中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司人民路营业部于判决生效后十日内赔偿陈东波各项损失合计201490.46元；二、陈东波于判决生效后十日内返还顾健垫付款10000元；三、驳回陈东波的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1307元，减半收取653.50元，由顾健负担，于判决生效后十日内交纳。本院二审期间，陈东波按二审要求补充提交了枣阳市吴店镇人民政府和枣阳市吴店镇清潭街道社区居民委员会出具的证明，证实2012年杨家祠村并入清潭居委会（现在的吴店镇清潭街道社区居民委员会），陈东波一直在该社区居住，户口属该社区。人民财保襄阳分公司人民路营业部质证认为，陈东波未提交社区范围平面辖区图，对该证据持有异议，但未能提供相反证据。原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，二审围绕上诉人人民财保襄阳分公司人民路营业部的上诉主张及理由进行审理，本院归纳二审争议焦点并分析评判如下：关于本案是否遗漏被扶养人参加诉讼，本院审查后认为，被扶养人生活费损失是受害人因侵权人的侵权行为遭受的物质损失，受害人有权直接向侵权人主张权利，无须被扶养人参加诉讼主张权利，故上诉人人民财保襄阳分公司人民路营业部主张一审审判程序违法，遗漏案件当事人的理由不能成立。关于陈东波及其被扶养人是否属吴店镇清潭街道社区居民。一审期间，陈东波提供了其户口本、其父陈道亮的房屋所有权证（房屋座落清潭镇清潭老街南头东侧）、吴店镇清潭街道社区居民委员会出具的家庭情况证明及枣阳市人民政府关于成立吴店镇清潭街道社区居民委员会批复；二审期间，陈东波按本院要求补强证据，提交了杨家祠村于2012年6月并入清潭社区的证明。以上证据可以证实陈东波系城镇居民，一审判决按城镇居民标准支持残疾赔偿金和被扶养人生活费，符合法律规定。关于精神抚慰金，陈东波的伤情构成两个十级伤残，伤残等级综合赔偿系数为12%，一审判决支持精神抚慰金3000元与当事人在事故中的过错程度、损害后果、当地生活消费水平相符，并无不当。上诉人人民财保襄阳分公司人民路营业部认为支持2000元为宜，依据不足。关于上诉人是否应免除10%的赔偿责任并不承担鉴定费，一二审期间，上诉人保险公司均未提交保险条款和已告知投保人责任免除的相关证据，上诉人主张不应赔偿的理由不能成立。据此，人民财保襄阳分公司人民路营业部上诉要求改判减轻赔偿责任的理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1307.45元，由人民财保襄阳分公司人民路营业部负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一九年十二月二十四日书记员 杨亚男