广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0607民初6034号原告：佛山市宗晟伟杰木业有限公司，住所地佛山市****科技工业区范湖小区西区A－8号地（F4），统一社会信用代码914***********159Q。法定代表人：黄敏杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：石坚，湖南濂溪律师事务所律师。被告：庄洁华，女，1988年9月12日出生，汉族，住佛山市三水区*************，公民身份号码441************648。委托诉讼代理人：黄继彬，广东华法（三水）律师事务所律师。原告佛山市宗晟伟杰木业有限公司（以下简称宗晟公司）与被告庄洁华劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案开庭时，原告宗晟公司委托诉讼代理人石坚，被告庄洁华及其委托诉讼代理人黄继彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宗晟公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需向被告支付2018年11月-2019年5月期间的工资差额54258.46元。2、判决原告无需向被告支付解除劳动关系的经济补偿金59013.29元。3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告于2016年6月入职原告处，工资系保底加绩效，保底为1550元，月平均工资为5500元。在职期间原告为被告参加了社会保险。被告于2018年12月3日顺产一孩，产假应从2018年12月3日起算，产假工资按佛山市最低工资的80%计算。原告对佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会三劳人仲案非终字〔2019〕715号仲裁裁决书不服，特向法院提起诉讼，请求判如所请。庄洁华辩称：劳动仲裁裁决正确，请求驳回原告的诉讼请求。原告在诉讼中提供了以下证据：1、原告企业登记资料、被告身份证，证明原、被告诉讼主体资格。2、佛山市社会保险参保缴费证明，证明被告在2016年6月入职原告处。2017年7月－12月的社会保险费个人缴纳费用为314.57元/月，2018年1-6月社会保险费个人缴纳费用为321.29元/月，2018年7-12月社会保险费个人缴纳费用为336.81元/月。3、三劳人仲案非终字〔2019〕715号仲裁裁决书、EMS邮单，证明原告不服仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼。该仲裁裁决书认定以下事实：被告原是原告员工，原告从2016年7月起为被告参加了社会保险，其中2018年11-12月社会保险费个人缴纳费用为336.81元/月，2019年1-5月社会保险费个人缴纳费用为343.71元/月。被告在职期间每月工资在扣除社会保险费个人缴纳部分后通过中国农业银行转账发放。被告于2018年12月3日顺产生育一小孩。被告2018年11月至2019年5月期间的社会保险费个人缴纳费用均由原告承担，被告已收取原告支付的2019年5月份工资3038.35元。2019年6月12日，被告提出仲裁申请。裁决内容如下：一、确认被告庄洁华与原告宗晟公司于2016年6月24日至2019年5月31日期间存在劳动关系，于2019年5月31日解除劳动关系；二、原告向被告庄洁华支付2018年11月至2019年5月期间的工资差额54258.46元、解除劳动关系经济补偿金59013.29元，合共113271.75元；三、驳回被告庄洁华的其他仲裁请求。被告在诉讼中提供了以下证据：1、企业机读档案登记资料、佛山市社会保险参保缴费证明、企业报告各一份，证明佛山玛格佰郦木业有限公司和佛山天森木器厂与原告是关联企业。其中，佛山市社会保险参保缴费证明反映了被告每个月的个人缴费和单位缴费金额。2、农业银行对账单、农业银行卡交易明细清单，证明被告的工资收入情况。3、产假建议书，证明被告在2018年4月开始休假，2018年4－6月发放的工资不是正常出勤时间所发放的工资。4、产假申请书（复印件），证明被告在2018年10月向原告申请休产假。5、解除劳动关系通知书、EMS快递单、投递查询单，证明被告在2019年5月29日向原告提出解除劳动关系的申请，已送达给原告处的事实。6、就诊记录，反映被告到广州市海珠区妇幼保健院就诊。7、医疗费收费票据，反映被告2018年4月18日在广州市海珠区妇幼保健院交费情况。8、微信聊天记录，反映被告和称呼为JEVENWONG（大华黄敏杰）的人的聊天记录。原被告在庭审中均表示对仲裁裁决认定的事实无异议，本院对该事实予以认定。原被告均未对裁决的第一项内容提起诉讼，视为服从该项裁决，本院对该事实予以认定。被告提供的证据3没有盖章，证据4、6、8均是复印件，均不能确定真实性，除此之外被告提供的其他证据及原告提供的证据均具有真实性，本院予以采信。关于2018年11月至2019年5月期间的工资问题。（一）关于产假工资问题。根据《广东省实施办法》第十一条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天”和《广东省人口和计划生育条例》第三十条“符合法律、法规规定生育子女的夫妻，女方享受八十日的奖励假......在规定假期内照发工资，不影响福利待遇和全勤评奖”的规定，被告于2018年12月3日在计划生育政策内顺产生育了第二胎小孩，依法可享受178天产假。庭审时，被告主张其于2018年11月1日开始休产假，直到2018年4月28日回去上班。原告则主张被告从2018年12月3日开始休产假，直到2019年5月3日回去上班，双方均没有提供证据。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利的后果。”据此规定，关于被告休产假的具体时间的证据，即2018年11月至2019年5月期间的考勤记录属于原告掌握管理的证据，原告未能举证证明被告2018年11月至2019年5月期间的考勤情况，其应当承担举证不能的法律责任，本院采信被告主张，认定被告在2018年11月1日至2019年4月27日期间休产假178天。依照相关规定，被告依法享受产假期间原告应按被告休产假前12个月的月平均工资标准向被告支付产假工资。至于被告休产假前12个月的月平均工资，被告主张其每月工资为底薪5500元＋提成，每月工资在扣除社会保险费个人缴纳部分后通过中国农业银行转存发放，休产假前12个月的月平均工资为9072.7元，以被告2017年11月至2018年10月期间的工资情况计算，其中2018年4月至2018年6月为非正常出勤月份，应予以剔除。原告主张被告的工资是保底＋绩效，保底工资为1510元，月工资约5500元，被告的银行卡流水记录中2018年1月27日转账的10005.99元是被告2017年9月和2017年10月的工资，2018年2月25日转账的17882.09元是被告2017年11月和2017年12月的工资，但被告不予确认，且银行流水记录显示，被告其他月份的工资均是按月通过银行转存发放，并不存在两个月的工资合并发放的情况。根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中原告没有提供充分有效的证据证明被告2017年9月至2017年12月期间的工资数额，应承担举证不能的法律后果，故本院对原告该主张不予采信，认定2018年1月27日转账的10005.99元是被告2017年11月的工资，2018年2月25日转账的17882.09元是被告2017年12月的工资。被告主张2018年4月至2018年6月为非正常出勤月份，2018年4月至2018年6月期间的工资相对其他月份的工资明显偏低，在计算平均工资时应予以剔除，原告在庭审中亦表示被告这三个月一共上班28天，每个月不超20天，虽然原告主张是被告不请假擅自不上班造成的，但未能举证证明，由于相应证据由原告掌握管理，原告应承担举证不能责任，本院认定被告2018年4月至2018年6月为非正常出勤月份，在计算平均工资时应予以剔除。综上，本院核算出被告休产假前12个月（即2017年11月至2018年10月份，剔除2018年4月至2018年6月，工资分别为10005.99元、17882.09元、7700.29元、5464.47元、8638.12元、11339.01元、6376.54元、5851.47元、5456.95元，再加上原告支付的社会保险被告个人负担部分的月平均工资为9072.8元，即原告应向被告支付2018年11月1日至2019年4月27日期间的产假工资为9072.8元/月×（178天÷30天/月）=53831.95元。被告确认其2018年11月至2019年5月份的社会保险费个人缴交费用由原告代缴，故扣减被告2018年11月至2019年4月份的社会保险费个人缴交费用后，原告还应向被告支付2018年11月1日至2019年4月27日期间的产假工资差额为53831.95元-336.81元/月×2个月-343.71元/月×4个月=51783.49元。（二）关于上班期间的工资问题。如上所述，本院认定被告休假至2019年4月27日，被告主张其于2019年4月28日开始回去原告处上班，一直上班至2019年5月29日，2019年4月份出勤2天，2019年5月份出勤27天。原告对此有异议，但未能举证证明，由于相应证据由原告掌握管理，原告应承担举证不能责任，本院认定被告于2019年4月28日开始回去原告处上班，一直上班至2019年5月29日，2019年4月份出勤2天，2019年5月份出勤27天。至于被告2019年4月28日至2019年5月29日期间的工资标准，根据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。……用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，由于本案原被告双方均未提供充分有效证据证明被告的工资情况，从有利于劳动者的角度出发，结合被告的工作岗位及其休产假前收取的工资情况，参照佛山市在岗职工平均工资标准，本院以6059元/月作为被告2019年4月28日至2019年5月29日期间的平均工资标准。原告应向被告支付2019年4月28日至2019年5月29日期间的工资差额2818.68元[6059元/月÷30天×（2天+27天）－3038.35元]。被告确认其2019年5月份的社会保险费个人缴交费用由原告代缴，故扣减被告2019年5月份的社会保险费个人缴交费用后，原告还应向被告支付2019年4月28日至2019年5月29日期间的工资差额为2818.68元-343.71元=2474.97元。综上，原告应向被告支付2018年11月至2019年5月期间的工资差额为54258.46元（51783.49元+2474.97元）。二、关于原告与佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司是否关联企业的问题。本院认为，佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司与原告的法定代表人均属同一人，且上述三间企业的住所均在为佛山市****科技工业区范湖小区西区A-8号，虽然内部地址有所不同，但位置都是相邻，被告认为其在三家企业间换岗时是没有办理辞职入职手续的，原告也不能提供被告在其单位或者另外两家单位的入职登记表予以证明，据此，本院认定原告与佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司属于关联企业。三、关于解除劳动关系经济补偿金问题。被告以原告未及时足额支付劳动报酬为由向原告提出解除劳动关系并要求原告支付经济补偿金，原告认为劳动合同法第38条第二款规定的拖欠劳动报酬指的是劳动者在正常工作期间所应得到的劳动报酬，而产假工资是国家为了保护妇女的权益给予的特殊性保护，产假工资不等同于在职期间正常工作时间的劳动报酬。本院认为，《广东省工资支付条例》第十九条规定，劳动者依法享受法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资。因此，产假工资应视为正常工作时间的劳动报酬，本院对原告该主张不予采纳。按照《广东省职工生育保险规定》第十七条第一款和第二款的规定，职工按照规定享受产假或者计划生育手术休假期间，其生育津贴由用人单位按照职工原工资标准逐月垫付。原告在没有关于产假工资的支付与被告存在特殊约定的情况下，应当按月支付被告的产假工资，故被告以原告未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动关系并要求支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。原告辩称被告没有向其通知过产假工资的问题，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，没有规定通知是前置程序，故本院对该辩解不予采纳。至于解除劳动关系前12个月的平均工资标准，原被告于2019年5月31日解除劳动关系，2018年5月至2018年6月为非正常出勤月份在计算平均工资时应予以剔除，故应以被告2018年7月至2019年4月期间的工资情况作为被告解除劳动关系前12个月的平均工资标准。被告2018年7月至2018年10月期间的工资分别为11339.01元、6376.54元、5851.47元、5456.95元，2018年7月至2018年10月期间社会保险费个人缴纳部分为336.81元/月，另被告2018年11月至2019年3月期间的产假工资为9072.8元/月，被告2019年4月的工资为8569.45元[9072.8元/月÷30天×27天+6059元/月÷30天×2天）]，故本院核算出被告解除劳动关系前12个月的平均工资为8430.47元。至于被告的工作年限，原告与佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司是关联企业，佛山市三水区森天木器厂从2012年10月至2013年1月为被告参加社会保险，佛山玛格佰郦木业有限公司从2013年2月至2016年6月为被告参加社会保险，原告从2016年7月至2019年5月为被告参加社会保险，期间一直未间断。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”的规定，由于原告并未提供证据证明被告在佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司以及原告之间调动工作时已收取经济补偿金，被告因非其本人原因在关联企业佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司以及原告之间发生工作调动，故被告在佛山市三水区森天木器厂、佛山玛格佰郦木业有限公司的工作年限应合并计算为被告在原告单位的工作年限，即被告在原告处的工作年限为6年零8个月。综上，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金59013.29元（8430.47元/月×7个月）。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十条、第十九条、第四十八条，《广东省计划生育条例》第三十条的规定，判决如下：一、确认被告庄洁华与原告佛山市宗晟伟杰木业有限公司于2016年6月24日至2019年5月31日期间存在劳动关系，于2019年5月31日解除劳动关系。二、原告佛山市宗晟伟杰木业有限公司本裁决书生效之日起五日内一次性向被告庄洁华支付2018年11月至2019年5月期间的工资差额54258.46元、解除劳动关系经济补偿金59013.29元，合计113271.75元。三、驳回原告佛山市宗晟伟杰木业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告佛山市宗晟伟杰木业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 黄 旭二〇一九年十二月十七日书记员 叶凤华