西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初2206号原告：西安创业水务有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：李杨，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘勇，该公司人力资源部经理。被告：祝育，女，1969年10月30日出生，汉族，住西安市碑林区。 原告西安创业水务有限公司（以下简称“创业水务公司”）与被告祝育劳动争议纠纷一案，原告不服西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会莲劳人仲案字（2017）第645号《仲裁裁决书》，向本院提起诉讼。本院于2019年2月26日立案受理后，被告祝育同样不服该仲裁裁决，亦在法律规定的期限内向本院提起诉讼。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，两案合并审理，以本案原、被告确定双方当事人的诉讼地位。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告创业水务公司之委托诉讼代理人刘勇、被告祝育均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告创业水务公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告不应向被告支付2017年1月至2018年10月生活费60720元，不应向被告支付2009年1月至2010年3月期间工资差额1716.4元。诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告未正常提供劳动，根本未履行劳动合同，原告无需支付生活费。2017年1月至2017年7月原告未按照法院判决履行恢复劳动合同，不到岗报到，未向原告提供过任何劳动，被告要求工资报酬等没有任何法律依据。被告此前与原告有过劳动纠纷，因被告主动申请仲裁及起诉，西安中院终审判决，判令原告与被告祝育解除劳动关系的行为无效。但被告并未遵循法院判决，原告多次通知被告到单位报到，但其一直未到岗上班，未依约向原告提供劳动。《劳动合同法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”经原告多次通知，被告一直不到岗报到上班，根本就未履行劳动合同的任何义务，原告不应支付工资。2017年8月，原告已经与被告依法解除了劳动合同，双方之间不存在劳动关系，2017年8月至2018年10月生活费依法无需支付。二、原告不存在拖欠被告2009年1月至2010年3月工资报酬1716.4元情况。无需支付，且被告提起仲裁已经超出时效，不在受理范围内。综上所述，请求法院判如所请。被告祝育辩称，关于应得工资收入：1、双方签订的《劳动合同》第30条明确约定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”西安中院在（2017）陕01民终13971号民事判决书中明确认定：劳动者的合法权益受法律保护，劳动关系存续期间，劳动者享有获得劳动报酬的权利。被告在终审判决原告解除与被告劳动关系的行为无效并恢复双方劳动关系的情况下，仍让被告必须变更劳动合同方可到岗报到，故被告与原告劳动关系存续状况较原告2013年6月18日对被告作出解除通知之前并未发生变化，双方依旧存在岗位争议，原告未支付被告正常工资不当，缺乏合法依据，应以3680元月工资标准向被告支付2013年6月19日至2016年12月31日期间的全部应得工资收入。依据劳动合同的约定及西安中院的判决，原告应以3680元月工资标准向被告支付2017年1月1日至2018年10月22日的应得工资收入80960元。2、2009年1月至2010年3月，原告未足额支付及无任何正当理由克扣被告的应得工资收入共计1716. 40元。关于25％赔偿费用，原告与被告签订的劳动合同合法有效，原告无视国家法律法规和法院判决及劳动合同的约定，一而再再而三的克扣被告劳动报酬并解除与被告的劳动关系给被告造成了身心和经济上的双重损害，应当依据劳部发[1995]223号文件的规定加付应得工资收入25％的赔偿费用以示惩戒，籍此彰显司法威力。关于解除劳动合同，2013年6月18日，因被告拒绝原告单方面变更劳动合同，原告以旷工为由解除了与被告的劳动关系，2016年8月2日西安中院判决原告解除与被告之间劳动关系的行为无效并恢复双方的劳动关系。2016年8月22日，被告通过EMS向原告发出《要求支付违法解除劳动合同期间应付工资告知书》，原告收到该EMS但置之不理。2016年10月10日，原告向被告出具《劳动争议人员告知书》，明确要求被告必须办理变更劳动合同手续方可到岗报到。2017年4月28日，莲湖区法院立案强制执行原告恢复与被告的劳动关系。2017年7月13日，原告当庭向被告送达员工报到单，被告签收并书面确认。2017年7月14日至2017年8月20日被告在职期间，原告未支付被告全部的正常工资收入。2017年8月20日诉讼期间，原告再次向被告送达解除劳动合同通知书，以旷工为由解除了双方的劳动关系。2017年12月19日西安中院判决原告向被告支付解除劳动合同期间及（2016）陕01民终5017号民事判决书生效之后的应得工资收入。2019年1月21日，西安市莲湖区仲裁委裁决原告解除与被告劳动合同的行为无效并恢复双方的劳动关系。劳动者的合法权益受法律保护，在西安中院已有判决的前提下，原告仍一意孤行，拒不履行生效判决，经法院强制执行后，又无任何正当理由克扣被告在职期间全部的正常工资收入甚至再次以旷工为由解除与被告的劳动关系，是亵渎国家法律，浪费司法资源，藐视劳动者的无耻行为，应当受到司法严惩，弘扬社会公平正义。综上所述，被告诉求原告足额支付在职及被解除劳动关系期间的应得工资收入事实清楚，证据充分，有法可依。同时，被告祝育提出诉讼请求：一、原告支付克扣被告的应得工资收入1716.40元（2009年1月至2010年3月）；2、原告向被告支付2017年1月1日至2018年10月22日期间应得工资收入80960元及25%赔偿费用20240元。案件受理费由原告承担。原告创业水务公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：1、通知及邮寄回执、关于劳动争议纠纷人员劳动合同履行实施方案、关于妥善解决员工劳动纠纷的情况汇报、关于劳动纠纷专题会议讨论的决定、通知及邮寄回执、劳动争议人员告知书、总办第39次会议纪要、关于莲湖法院强制执行李某某、祝育劳动纠纷的情况说明、员工报到单、关于祝育、李某某拒绝电子考勤机信息采集的说明的报告、2017年7月份职工考勤表、关于对祝育、李某某违纪的处理意见、关于祝育、李某某严重违反公司管理制度的处理意见的情况汇报、2017（第30次）会议纪要、关于与祝育、李某某解除劳动合同处理意见的报告、西安创业水务有限公司工会委员会关于《西安创业水务有限公司关于与祝育、李某某解除劳动合同处理意见的报告》的回复、西安创业水务有限公司关于与祝育、李某某等两名员工解除劳动合同的通知、解除劳动合同通知书、邮寄单、祝育公证书、三秦都市报登报解除公告、解除合同通知书送达照片、判决书二份，证明1、原告解除劳动合同的行为合法有效。2、仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序。被告祝育向本院提交了以下证据：1、(2016)陕01民终5017号《民事判决书》，证明中院判决以旷工为由解除被告之间的劳动关系的行为无效并恢复双方劳动关系的事实。2、劳动争议人员告知书，证明原告在(2016)陕01民终5017号判决生效后，仍然要求被告必须办理变更劳动合同手续方可报到的事实。3、劳动合同。证明劳动合同第七条第一款明确约定变更合同内容双方协商一致并采用书面形式的事实。4、（2017）陕0104执1535号《执行裁定书》，证明法院强制执行原告与被告恢复劳动关系的事实。5、（2017）陕01民终13971号《民事判决书》，证明中院判决原告足额支付违法解除劳动合同期间应得工资收入的事实；中院明确认定在(2016)陕01民终5017号判决生效后，双方仍就工作岗位存在争议，原告未支付被告正常工资缺乏合法依据，仍应按照3680元月工资标准向被告足额支付工资。6、工资清单（2009年1月-2010年3月），证明原告未足额支付无正当理由克扣被告应得工资收入的事实。7、职工安置方案，证明改制的方案是工龄连续计算。8、工资条，证明原告在计算被告工资时将被告在原污水处理厂的工龄也计算进去了。9、薪酬分配方案，证明工龄工资一年是20元。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，本院认定事实如下：被告祝育系原告创业水务公司职工。2008年5月17日，原告创业水务公司与被告祝育双方签订了《劳动合同书》，劳动合同明确约定合同期限为无固定期限，被告同意根据原告生产（工作）需要，在污水厂运行工段部门从事污水处理工作。具体工作内容是鼓风机房操作工，工作地点为西安市。被告工作时间以综合计算工作制计算，原告实行月工资制度，被告月工资为2366元，双方经协商一致可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同应采用书面形式。2012年11月29日，原告工会委员会通过《横班制运营模式实施方案》，从2012年12月1日起实行。原告开始与企业职工签订变更劳动合同协议书，该变更劳动合同协议书载明：一、甲乙双方一致同意将《劳动合同书》第二条第1项及第2项之内容作出变更，变更后的内容为：1、乙方同意根据甲方生产（工作）需要，在西安创业水务有限公司从事污水处理工作，具体工作内容是：污水处理运营。2、乙方的工作地点为：公司项目运营地。二、本协议生效后，原《劳动合同书》仍继续履行，但变更条款按照本协议执行。三、本协议经甲乙双方签字（盖章）后生效。被告拒绝与原告签订变更劳动合同协议书。2013年3月14日，原告召开了第二届职工代表大会第四次会议，通过了《考勤管理制度》、《员工奖惩管理制度》，从2013年4月1日起实行。其中《考勤管理制度》第5.4.2.b.7规定“不服从工作调配、经书面通知而本人拒不到岗位工作的按旷工计”，第5.4.2.b.8规定“不服从工作安排或消极怠工不能完成当日工作任务的按旷工计”；《员工奖惩管理制度》第5.3.3.3.a规定“连续旷工达三日，或一年内累计旷工达五日的属于重大过错行为”。2013年3月26日及4月3日，在原告组织的管理制度培训学习中，被告在内部培训记录上注明“此规章制度内容与程序均违法，不具备任何法律效力，本人不予认可”等字样并签名。2013年4月26日，原告在未征得被告同意的情况下，单方将被告具体工作内容变更为设备设施维护岗，后被告未到岗。2013年6月14日，创业水务公司人力资源部作出《关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同的请示》，称依据公司《奖惩管理制度》第5.3.3.3.a之规定，被告的旷工行为已构成重大过错行为。原告可依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项及公司《奖惩管理制度》第5.3.5.3之规定，与被告等四位员工解除劳动合同。2013年6月17日，原告作出《关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同决定的通知》。同日，创业水务有公司工会委员会作出《关于〈西安创业水务有限公司关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同决定的通知〉的决议》，同意原告作出与被告等四位员工解除劳动合同的决定。2013年6月18日，原告作出创业水务人字[2013]16号《西安创业水务有限公司关于与杨金萍等四名员工解除劳动合同决定的通知》，以被告祝育自2013年4月26日接到岗位调配通知次日起，虽经生产调度中心多次督促要求原告到岗报到，开展工作，但被告一直无故拒绝。依据公司《考勤管理制度》第5.4.2.b.7之规定，被告的这种行为属旷工行为。截止2013年6月14日，被告已累计旷工达33天之久为由，决定自2013年6月19日起与被告祝育等四位员工解除劳动合同，并于当日作出《西安创业水务有限公司解除劳动合同通知书》，决定自2013年6月19日起与被告解除劳动合同。后被告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2015年7月7日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳仲案字（2014）第223号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认创业水务公司解除祝育劳动关系的行为无效，恢复双方的劳动关系，创业水务公司自裁决生效后十日内为祝育安排工作岗位；二、驳回祝育其他申请请求。原、被告均不服该《仲裁裁决书》，向本院提起诉讼。本院作出（2015）莲民初字第03926号《民事判决书》，判决：1、确认创业水务公司解除与祝育之间劳动关系行为无效，恢复双方的劳动关系，创业水务公司自判决书生效之日起十日内为祝育安排工作岗位；二、驳回祝育其他诉讼请求；三、驳回创业水务公司诉讼请求。宣判后，原、被告均向西安市中级人民法院提起上诉。2016年8月2日，西安市中级人民法院作出（2016）陕01民终5017号《民事判决书》，维持了本院（2015）莲民初字第03926号《民事判决书》。后原告通知被告到原告处报到协商被告工作安排事宜，被告因不同意原告变更劳动合同，双方协商未果。被告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、创业水务公司支付祝育2013年6月19日至2016年12月31日期间的工资154560元及25%经济补偿金38640元；2、创业水务公司支付祝育2013年度未休带薪年休假工资2369元。2017年7月5日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2017）第312号《仲裁裁决书》，裁决：一、创业水务公司自裁决生效后五日内支付祝育生活费108685.17元；二、创业水务公司自裁决生效后五日内支付祝育2013年度未休带薪年休假工资2030.34元。原、被告均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院经审理查明被告祝育2013年5月、6月月工资标准为3680元，对此原、被告双方均无异议。本院经审理于2017年9月18日作出（2017）陕0104民初6378号《民事判决书》，判决：一、创业水务公司于本判决书生效之日起十日内支付祝育2013年6月19日至2016年12月31日期间的生活费共计116935.17元。二、驳回祝育的其余诉讼请求。原、被告双方均不服该判决，提起上诉。陕西省西安市中级人民法院经审理于2017年12月19日作出（2017）陕01民终13971号《民事判决书》，判决：一、变更西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初6378号民事判决第一项为：创业水务公司于本判决生效之日起十日内支付祝育2013年6月19日至2016年12月31日期间工资共计154560元；二、撤销西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初6378号民事判决第二项；三、驳回祝育其余诉讼请求；四、驳回创业水务公司其余诉讼请求。2016年9月6日，原告向被告发出通知，要求被告到公司人力资源部报到，落实工作安排事宜。2016年10月10日，原告作出《西安创业水务有限公司关于劳动争议纠纷人员劳动合同履行实施方案》，对含被告在内的劳动争议纠纷人员后期工作进行安排部署。2016年10月18日，原告向公司工会委员会提交《关于妥善解决员工劳动纠纷的情况汇报》。2016年10月27日，西安创业水务有限公司工会委员会作出《关于劳动纠纷调解专题会议讨论的决定》，对原告提交的情况汇报进行了指示批复。2016年11月10日，西安创业水务有限公司工会委员会向祝育作出《通知》，告知被告接到通知后于11月22日参加公司工会委员会召开的劳动争议相关问题专题会议。原告公司于当日作出《劳动争议人员告知书》，单方将被告原鼓风机房操作工调整为从事污水处理工作、内容为污水处理运营，要求被告于2016年11月30日前到公司人力资源部办理变更劳动合同手续并到岗报到。原、被告双方对变更被告工作岗位未达成一致意见双方处于争议之中。2017年7月13日，原告为执行法院生效判决，向被告出具《员工报到单》，要求被告于2017年7月14日持报到单到XX村XX中心报到。后原告要求被告采集电子考勤信息，被告予以拒绝。原告公司XX村XX中心于2017年7月26日向公司人力资源部作出《关于对祝育、李某某违纪的处理建议》，建议对祝育解除劳动合同。后原告向公司工会委员会提交《关于与祝育、李某某解除劳动合同处理意见的报告》，工会委员会于2017年8月8日作出回复，同意解除意见。2017年8月11日，原告公司作出创业水务人字﹝2017﹞12号《西安创业水务有限公司关于与祝育、李某某等两名员工解除劳动合同决定的通知》，以祝育旷工为由，决定自2017年8月20日起与祝育解除劳动合同。2017年8月16日，原告公司向被告作出《解除劳动合同通知书》，决定自2017年8月20日起与被告解除劳动合同。原告通过邮政快递形式向被告送达了《解除劳动合同通知书》，并对送达行为进行了公证。2017年8月22日，原告在三秦都市报K1-4版面公开登报公告送达解除劳动合同通知书。另查，祝育（申请人）与创业水务公司（被申请人）劳动争议纠纷一案，祝育向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求：1、请求裁决被申请人支付拖欠申请人的应得工资报酬1716.40元及25%经济赔偿费用400元（2009年1月至2010年3月）；2、请求裁决被申请人支付拖欠申请人的应得工资报酬80960元及25%赔偿费用20240元（2017年1月1日至2018年10月22日）；3、请求裁决被申请人为申请人缴纳社会保险（2013年7月至2017年6月）。该仲裁委于2019年1月25日作出莲劳人仲案字（2017）第645号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人2017年1月至2018年10月期间的生活费60720元；二、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人2009年1月至2010年3月期间工资差额1716.4元；三、驳回申请人其他仲裁请求。原、被告双方均不服仲裁裁决，向本院提起了诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，结合被告祝育提供的薪酬分配方案、工资条及职工安置方案，可证明被告属于西安市污水处理厂职工，后因企业改制，原告创业水务公司接收了西安市污水处理厂的全部职工，被告根据西安市污水处理有限责任公司的《职工安置方案》随之与原告创业水务公司签订劳动合同，进入原告公司工作，属于非因被告本人原因从原用人单位被安排到新的用人单位工作，被告的工龄应该连续计算。原告曾于2013年6月18日解除与被告祝育劳动关系的行为被法院生效判决确认无效，后原告履行法院生效判决，恢复与祝育劳动关系，补发祝育工资，同时应就具体如何继续履行双方之间的劳动关系进行沟通协商。在原、被告双方就变更劳动合同内容未协商一致的情况下，原告向祝育发放员工报到单，单方要求其于2017年 7月14日到XX村XX中心部门报到。后原告依据被告拒绝采集个人信息致使电子考勤信息采集无法进行视为被告旷工为由，于2017年8月16日作出解除被告劳动合同通知书，解除了与被告之间的劳动合同。原告在解除被告劳动关系时，被告连续工作已满十五年，且距法定退休年龄不足五年，属于《劳动合同法》第四十二条第（五）项规定的情形。在此情况下，原告作为用人单位应当慎重使用劳动合同解除权。原、被告双方就变更劳动合同内容产生争议已进行了多次仲裁、诉讼，双方应按照劳动合同的约定经协商一致并采取书面形式变更劳动合同的内容，在双方于2013年7月13日确定被告工作部门为“XX村XX中心”后，双方并未就被告具体从事何种工作岗位工作内容进行协商形成一致意见，在此情况下，原告安排被告进行考勤被告予以拒绝，到原告公司决议对祝育解除劳动合同不足一月，原告依据被告严重违反用人单位的规章制度解除与被告的劳动合同依据不足，解除行为违反法律规定，鉴于被告要求继续履行双方之间的劳动合同，故本院认定原告于2017年8月16日向被告作出的解除劳动合同行为不成立，双方劳动关系持续存在，创业水务公司应支付祝育2017年1月1日至2018年10月22日期间工资79891.61元。关于被告主张的2009年1月至2010年3月期间原告拖欠的工资，该部分费用属于劳动报酬范围，双方劳动关系未解除，该诉请不适用一年仲裁时效的规定，结合被告提供的工资表显示，原告拖欠被告绩效工资、取暖费差额，且扣发的其他扣款无事实依据，故原告应向被告支付拖欠的上述期间工资差额1716.4元。关于被告主张的25%的经济赔偿费用，无事实依据和法律依据，本院不予支持。被告仲裁请求原告为其缴纳社会保险，该请求不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，对此不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十九条、第四十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十五日内，原告西安创业水务有限公司向被告祝育支付2017年1月1日至2018年10月22日期间的工资79891.61元；二、自本判决生效之日起十五日内，原告西安创业水务有限公司向被告祝育支付2009年1月至2010年3月20日期间拖欠的工资1716.4元；三、驳回被告祝育的其余请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原告西安创业水务有限公司、被告祝育分别已预交10元），由原告西安创业水务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审    判    长    李  娟       人 民 陪 审 员    齐  红   人 民 陪 审 员    张扣利    二Ο一九年十二月二日                       书    记    员    贺婉莹1