黑龙江省鸡西市梨树区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑0305刑初3号之一公诉机关黑龙江省鸡西市梨树区人民检察院。被告人丛珉，男，1973年4月1日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，初中文化，无固定职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。2013年10月9日因吸食毒品被鸡西市公安局直属分局强制隔离戒毒二年；2016年2月18日因吸食毒品被鸡西市公安局城子河区公安分局强制隔离戒毒二年；2016年11月9日因吸食毒品被鸡西市公安局滴道区公安分局行政拘留十五日；2018年7月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被鸡西市公安局梨树区公安分局取保候审；2019年1月8日由本院决定逮捕，因被告人丛珉身体状况不适宜羁押，鸡西市看守所未予收押；2019年1月9日由本院决定在其住处监视居住，同日由鸡西市公安局鸡冠区公安分局执行；期间逃脱，2019年8月28日被抓获，2019年8月28日由本院决定逮捕，同日由鸡西市公安局梨树区公安分局执行。现押于鸡西市看守所。辩护人牟丽华，黑龙江承霖律师事务所律师。黑龙江省鸡西市梨树区人民检察院以鸡梨检刑诉﹝2019﹞3号起诉书指控被告人丛珉、于某犯贩卖毒品罪，于2019年1月8日向本院提起公诉。本院于当日立案并依法组成合议庭，适用普通程序。期间被告人丛珉逃脱，本院于2019年3月18日对被告人丛珉中止审理。2019年3月28日梨树区人民检察院补充侦查建议延期审理，本院于2019年3月29日决定延期审理；2019年4月28日梨树区人民检察院建议恢复审理，本院于同日恢复审理。被告人于某于2019年6月14日以贩卖毒品罪已被本院判决。2019年8月28日被告人丛珉被抓获，本院于2019年8月29日决定对被告人丛珉恢复审理，于2019年9月2日第一次召开被告人丛珉涉嫌犯贩卖毒品罪的庭前会议，2019年10月31日梨树区人民检察院补充侦查建议延期审理，我院于当日决定延期审理；2019年11月29日梨树区人民检察院建议恢复审理，本院于同日恢复审理。于2019年12月11日第二次召开庭前会议，2019年12月13日公开开庭审理了本案。鸡西市梨树区人民检察院指派检察员张婕出庭支持公诉，被告人丛珉及其辩护人牟丽华到庭参加诉讼，侦查人员楚某、季某、辅警胡某出庭作证。经审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月16日13时许，赵某（另案处理）找到吴某（已行政处罚）让其帮忙联系购买毒品，吴某遂电话联系被告人丛珉欲向其购买毒品，二人约定好时间、地点。当日18时许，被告人丛珉在鸡西市鸡冠区新华市场附近准备与吴某交易毒品时，被公安机关当场抓获，在丛珉驾驶的银色东风本田汽车内及丛珉身上共搜出14袋毒品。经鸡西市公安局刑事技术支队鉴定，14袋送检毒品均检出甲基苯丙胺成分，共计16.74克。开庭审理中，公诉人向法庭提供了相关的证据。公诉机关认为，被告人丛珉违反国家毒品管制法规，贩卖冰毒（甲基苯丙胺），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人丛珉判处七年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。对公诉机关的指控，被告人丛珉辩解称其身上没有携带毒品，也没有贩卖毒品，应当无罪。辩护人辩护意见，（一）被告人丛珉不构成贩卖毒品罪，1.根据光盘3中侦查人员问丛珉“口香糖盒是不是你扔的”，证明侦查人员没有看见其将口香糖盒扔到驾驶员脚垫处，该光盘可以证明侦查机关让吴某对丛珉进行钓鱼执法，丛珉没有贩毒的主观故意和行为；2.根据补充检验报告涉案16.74克毒品均没有检验出被告人丛珉的指纹，证明毒品不是丛珉所有；3.丛珉、赵某、吴某通话内容没能提供原始载体，且转化文字材料是一名侦查人员签字不符合法律规定，不能作为定案依据；4.吴某的证言称在2018年7月16日12时左右给丛珉打电话要买5克毒品但丛珉没接电话，而丛珉和吴某的话单可以证明吴某根本没给丛珉打过电话，因此吴某向丛珉购买毒品不存在；5.证人张某1的证言称2018年7月16日下午从丛珉跃进佳园家里出发，与行车轨迹车是从总院附近开走的不符，且2018年7月18日笔录中称听到其车上的警察说在丛珉车上搜出2大袋和12小袋冰毒与2019年11月21日笔录称看到警察从丛珉右侧裤兜搜出一个小袋冰毒相互矛盾，因此张某1的证言不能作为定案依据。（二）对公诉机关指控被告人丛珉贩卖毒品数量16.74克有异议。丛珉本身是吸毒人员，吴某联系丛珉购买的是5克冰毒，即使认定构成贩卖毒品罪，数量也应是5克，因此适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，判处被告人丛珉三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，并适用缓刑。经审理查明：2018年7月16日13时许，赵某（另案处理）找到吴某（已行政处罚）让其帮忙联系购买毒品，吴某遂电话联系被告人丛珉欲向其购买毒品，二人约定好时间、地点。当日18时许，被告人丛珉车内载着张某1在鸡西市鸡冠区新华市场附近准备与吴某交易毒品时，被公安机关当场抓获，在丛珉驾驶的银色东风本田汽车内及丛珉身上共搜出14袋毒品。经鸡西市公安局刑事技术支队鉴定，14袋送检毒品均检出甲基苯丙胺成分，共计16.74克。开庭审理中，公诉人向法庭提供了相关的证据。证明上述事实的证据有：（一）物证。1.物证冰毒（照片），证实14袋送检材料外观状况；（二）书证。2.指定管辖决定书，证实该案系由鸡西市中级人民法院指定本院管辖；3.案件来源，证实该案系公安机关工作中发现；4.抓获经过，证实被告人丛珉系抓获到案，且在车内驾驶员脚垫处口香糖盒内搜查出疑似冰毒物品13袋，在丛珉右侧裤兜内搜查出疑似冰毒物品1袋（共计14袋）；5.赵某、吴某到案经过，证实赵某及吴某的到案情况及吴某曾两次在丛珉处购买毒品；6.吸毒现场检测报告书，证实丛珉尿检结果呈阳性；7.扣押物品清单，证实现场扣押疑似冰毒14袋、三星S8黑色直板彩屏手机一部、金立直板手机一部、包装铁盒一个；8.暂不予收押证明，证实丛珉体检身体情况不适宜羁押,鸡西市看守所暂不予收押；9.行政处罚决定书，证实对其他吸毒人员处罚情况；10.通话详单，证实丛珉、赵某、吴某之间通话记录情况；11.通话内容文字材料，证实吴某向丛珉购买冰毒的过程及赵某向吴某购买冰毒的过程，2018年7月15日17时42分吴某给丛珉打电话表示购买五个冰毒；2018年7月15日18时04分丛珉给吴某打电话，丛珉说往那走呢，吴某让丛珉快点，其在道边等丛珉；2018年7月15日22时54分吴某给丛珉打电话让丛珉给其送七个，丛珉答应了；2018年7月15日23时16分，吴某给丛珉打电话，丛珉称往吴某那走呢；2018年7月15日23时33分吴某给丛珉打电话，丛珉说马上到，吴某告诉丛珉其下楼；2018年7月16日14时11分丛珉给吴某打电话表示要购买五个，丛珉说等一会吧，吴某说好，其这边准备钱了，丛珉答应；2018年7月16日16时38分丛珉给吴某打电话，吴某说人都走了你才来，一会再说吧；2018年7月16日17时41分吴某给丛珉打电话，吴某告诉丛珉过来，还是那五个。丛珉答应；2018年7月16日17时57分丛珉给吴某打电话，丛珉说到了，吴某说马上过去，丛珉问其在哪，吴某说在家，等你电话呢，丛珉说下楼吧。2018年7月15日22时09分赵某给吴某打电话让吴某匀给其两个；23时04分到吴某家取冰毒；2018年7月16日13时05分，赵某给吴某打电话欲购买毒品；13时42分吴某给赵某打电话告诉其到家了，赵某说把那什么给其转过去，五个；14时00分赵某给吴某打电话说到吴某家楼下了，吴某让其上去；12.汽车租赁合同，证实扣押车辆系被告人丛珉租赁；13.情况说明，证实赵某被羁押情况；14.丛珉前科材料，证实被告人丛珉曾因吸食毒品被强制戒毒及行政处罚的前科情况；15.鸡西市公安局梨树区公安分局刑警大队2019年11月28日情况说明两份，证实侦查人员在公安人口信息网上查找，未找到叫云某1或云某2的人，在鸡冠区向阳派出所工作人员的配合下，到丛珉供述的地点查找，亦未找到，且向阳派出所“8.39”系统中，丛珉供述的房屋居住人员也不叫云某1或云某2。证实在抓获丛珉的过程中，丛珉欲驾车逃跑，侦查人员由于阻拦其车辆未能及时开启执法记录仪，未能拍摄到丛珉从裤兜掏出铁盒扔在驾驶员脚垫处的经过，待丛珉下车对其人身进行搜查时，因执法记录仪拍摄角度问题，未能拍摄到从丛珉右侧裤兜内搜出一袋冰毒的过程，证人张某1（丛珉车上同乘人，坐在驾驶员后面）在场看见了侦查人员从丛珉右侧裤兜内搜出一袋冰毒的过程;16.机动车信息查询结果单，证实车牌号黑Ｇ×××××小型普通客车所有人为陈某，非丛珉所有;17.视听资料说明，证实提取制作过程等；（三）证人证言18.证人吴某的证言，证实2018年7月15日23时许，赵某给其打电话购买7克冰毒，其给丛珉打电话购买，丛珉开着一台无牌照深色轿车给其送到家楼下，其自己下楼上丛珉驾驶车辆副驾驶位置取的毒品，并将赵某给其的6000元钱给了丛珉，丛珉给其一包7克冰毒。上楼后将冰毒给了赵某。其给丛珉打电话说的“东西”指的就是冰毒，丛珉明白其的意思，平时很少与丛珉联系，只要联系就是购买毒品。2018年7月16日12时左右，赵某又给其打电话购买5克冰毒，后来到其家中，其给丛珉打电话，丛珉没接，赵某看没联系上就走了。过了一会，丛珉给其回电话，其说有人要5个，现在人走了，吴某给赵某打电话赵某没接，其就睡觉了。18时许，警察就到其家中，问前一天晚上购买冰毒情况，其如实交代后警察让其继续联系丛珉让丛珉送冰毒，其就给丛珉打电话约好时间地点，丛珉到其家楼下后被警察抓获。其与丛珉系朋友关系，吸毒认识的，在一起玩的时候就知道丛珉卖毒品，而且大家都知道;19.证人周某的证言，证实其六七年前在朋友家打麻将认识的丛珉，其知道丛珉贩毒是在五六个月之前听朋友说的。在丛珉处购买过4次冰毒，第一次购买大约四五个月之前，其欲购买1个冰毒给丛珉打电话，问其有没有，丛珉说有，350元1个，其到鸡西大学附近一个宾馆后面丛珉给其1小袋冰毒，其觉得太少就要2个，丛珉又拿出一小袋冰毒，其给丛珉700元钱。第二次购买是在第一次购买后的两天后，其给丛珉打电话欲购买3个冰毒，丛珉告知其600元1个，其到娱乐中心红绿灯附近后丛珉给其三小袋冰毒，其给丛珉1800元钱。第三次购买是在第二次的五六天之后，其给丛珉打电话欲购买5个冰毒，丛珉告知600元1个，其到龙山国际南门等丛珉一个小时后，丛珉给其五小袋冰毒，其给丛珉3000元钱。第四次购买是与第三次隔了几天，其给丛珉打电话说要5个冰毒，丛珉到其家中在张某1在场的情况下将5小袋冰毒给了周某，其给丛珉3000元钱。丛珉又拿出一小袋冰毒问其是否有工具，张某1拿出一个冰壶，其三人一起进行吸食，在此过程中张某1要了丛珉的电话号码;20.证人张某1的证言，证实2018年7月15日晚上七八点左右，其在鸡冠区跃进佳园丛珉家中吸食过毒品。2018年7月16日下午两三点钟其在丛珉家，丛珉让其陪同去鸡东县政府，丛珉驾驶一辆没有牌照的银灰色CRV汽车到鸡东县政府李某3上车后，丛珉就往鸡冠区走，李某3在四街下车，到鸡冠区新华市场旁边花鸟鱼市场附近的时候，丛珉停车打电话说你没在家楼下啊，我在你家楼下了，对方说马上下去，这时公安机关就将其二人抓获了。丛珉没有告诉其到新华市场附近干什么，说是去吴某家，其觉得是卖冰毒，但是卖给谁其不知道。在现场其听见公安机关说在丛珉车上搜到两个袋装的冰毒，还有刀和称冰的秤。侦查人员在抓其二人的时候在车外敲车窗，丛珉开始没开车门，还倒车往后走，将停在后面侦查人员的车撞了。丛珉当时没开车门在车上干什么其因为坐在后座没见到。侦查人员将其二人控制住后，让其二人下车，其下车站在车的旁边，丛珉也被拽下来，其看到侦查人员在丛珉的右侧裤兜内搜出一个小袋，里面装的白色物体（冰毒），之后看到侦查人员将搜出来的小袋冰毒放在驾驶员坐垫上，侦查人员就将其带到后面的车上了。其听周某说过丛珉贩毒，周某是贩毒的，其以前经常在周某处购买冰毒。2018年5月中旬左右，其在周某家丛珉也去了，周某让其到屋里待一会，其在屋里待了十多分钟后出来问周某丛珉是干什么的，周某说是贩毒的。其总去周某家，丛珉也总去，有一次在周某家丛珉让其陪同去密山送人，之后二人就熟悉了。李某3是丛珉的女朋友。其不认识云某1或者云某2，其和丛珉被抓当天，除了李某3之外其没有见到过其他人坐丛珉的车，从其去找丛珉到二人被抓获期间一直未与丛珉分开。当天一直是丛珉驾驶的银灰色本田CRV汽车;21.证人李某2的证言，证实其2018年7月12日上午在赵某处购买1克冰毒，2018年7月17日再次联系赵某欲购买冰毒，没见到赵某即被警察抓获;22.证人聂某的证言，证实2018年3月份，其在市场溜达碰见“生子”（赵某），其跟“生子”到“生子”居住的小旅店吸食毒品。2018年3月中旬，其给“生子”打电话在其处以500元的价格购买了1克冰毒。2018年7月初，其给“生子”打电话以500元的价格购买1克冰毒后吸食。2018年7月16日下午四点，其给“生子”打电话欲购买冰毒，“生子”让其到向阳派出所旁边的南园冷面取毒品，到了之后被公安机关抓获;23.证人姜某的证言，证实其在鸡冠区兴国西路经营红运汽车租赁，2018年7月16日上午10点左右，丛珉给其打电话租车，其将一辆牌照黑Ｇ×××××银灰色东风本田CRV汽车送到矿务局招待所附近交给丛珉，丛珉称用两天之后算钱并签订租车合同。2018年7月16日晚上8点多，其看车辆定位发现该车停放在鸡冠区向阳派出所门口，其给丛珉打电话未打通后到向阳派出所咨询情况，得知丛珉被抓。其将车租给丛珉时车上仅有行驶证、防盗螺丝，没有其他物品，其不知道丛珉租车的用途;24.证人李某3的证言，称其与丛珉系朋友关系，2018年7月16日下午，其给丛珉打电话让丛珉来鸡东接她，在鸡东县政府附近其上车坐在什么位置忘记了，车上有“大军”，大名其不知道，上车之后丛珉就开车往鸡冠区行驶，丛珉在车上好像是接打电话了，他电话一直很多，电话里说什么记不清了;25.侦查人员楚某、季某、辅警胡某出庭作证，证实抓捕被告人丛珉时其抗拒不开车门，透过车窗看见丛珉从右侧裤兜掏出一个铁盒扔到其驾驶室脚垫上。后丛珉开车门下车，侦查人员对丛珉车内及人身进行搜查，驾驶室脚垫处铁盒系口香糖盒内有13小袋白色疑似毒品的东西，右侧裤兜内搜出1袋白色疑似毒品的东西；（四）被告人的供述和辩解。26.被告人丛珉的供述和辩解，称2018年7月16日12时左右在矿务局宾馆附近从姜涛处租赁未挂牌照银灰色CRV汽车，接到车之后，其在该处等云某1还是云某2，十几分钟后姓云的到了其就将车交给姓云的，其就去找朋友王某1到丰竹火锅三部吃火锅。下午两三点钟，姓云的来了，其二人一起等到张某1后一起开车往鸡矿医院加油站方向行驶，快到加油站时候姓云的走了，其和张某1走到和平大街大山肉串附近时，吴某给其打电话让去他家，当时电话信号不好，其还想问吴某点别的事情。其挂断电话后赶往吴某家，到楼下被侦查人员抓获。姓云的小名叫小云，家住在鸡冠区东山小区附近医院后面广场最左侧楼，从医院方向数第二个单元，不是五楼就是六楼右手屋。其联系不到王某1。被抓获时搜出的毒品不是其的，周某是其朋友;（五）鉴定意见。27.鸡西市公安局刑事技术支队检验报告，证实从丛珉身上搜出的14袋疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分，共计16.74克；28.鸡西市公安局刑事技术支队鉴定文书，证实送检检材提取到三处指纹，因特征较少不具备同一认定条件，无法与嫌疑人十指指纹认定同一。（六）勘验、检查、辨认等笔录。29.现场勘验检查、辨认、称量笔录、现场照片、电子数据检验记录,证实现场情况、吸毒人员及姜某辨认过程，毒品现场称量过程及结果、电子数据检验情况等。（七）视听资料、电子数据。30．视听资料光盘，证明现场抓获丛珉和搜查毒品过程。对上述所列证据，经当庭质证，辩护人对公诉机关提供的证据抓获经过、通话内容文字材料、鸡西市公安局梨树公安分局刑警大队2019年11月28日两份情况说明，证人吴某、周某、张某1、楚某、季某、胡某的证言有异议，对鸡西市公安局刑事技术支队鉴定文书证明目的以及公诉机关指控被告人丛珉贩卖毒品的数量有异议，对其他证据均无异议，无异议的证据，本院予以采信。针对庭审中控辩双方争论的焦点，结合庭审查明的事实、所采信的证据，现概述并裁断如下：争论一，侦查机关的执法行为是否属于钓鱼执法。本院认为，侦查机关在将违法行为人吴某抓获后，开始采取布控，待吴某与丛珉电话联系交易毒品，丛珉携带毒品到达交易地点时，将其当场抓获。虽然丛珉的犯罪行为处于公安机关的掌控之下，但是本质上还是丛珉在自己的意识支配下实施的毒品犯罪，不存在犯罪引诱，故不属于钓鱼执法，不影响犯罪既遂的认定。争论二，丛珉、赵某、吴某通话内容没有原始通话录音的问题。本院认为，因受公安机关技术部门设备条件限制，无法提供其三人的原始通话录音。故于2018年12月7日9时许，梨树区人民检察院工作人员张丽影和梨树区公安分局工作人员季明村在鸡西市公安局技侦支队办公室内将通话录音内容同步转化为文字，该文字材料盖有鸡西市公安局梨树区公安分局刑警大队印章并有二名工作人员签字，开庭时，该文字材料只有侦查人员一人签名，后对该证据进行补正，且作出合理解释，符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以采信。争论三，补充鉴定的鸡西市公安局刑事技术支队鉴定文书证明问题。本院认为，案发至提取指纹时隔一年之久，检验结果送检检材提取到三处指纹，因特征较少不具备同一认定条件，无法与嫌疑人十指指纹认定同一。能说明因送检的三处指纹检材太少，无法与丛珉十指指纹进行认定同一，送检的基础材料不符合可以鉴定的条件，并不能说明该毒品非丛珉随身携带。争论四，2018年7月16日12时左右吴某与赵某、丛珉通话记录的问题。本院认为，吴某的证言称2018年7月16日12时左右，赵某又给其打电话购买5克冰毒，后来到其家中，其给丛珉打电话，丛珉没接，赵某看没联系上就走了。吴某通话详单中有2018年7月16日12：35:48赵某给其打入的电话记录，而吴某称其给丛珉打电话丛珉没接，故吴某及丛珉的通话详单不显示其二人有通话记录，只能证明其二人的电话没有接通，不能证明吴某没给丛珉拨打过电话。争论五，证人张某1的证言中称听到侦查人员说在丛珉车上搜出冰毒与称看到侦查人员从丛珉右侧裤兜搜出冰毒是否矛盾。本院认为，证人张某1的两次笔录一次供述听到，一次供述看到并不矛盾，因为证人张某1在抓获现场既可以看到侦查人员在丛珉身上搜出一小袋冰毒，又可以听到侦查人员说在丛珉身上搜出2大袋和12小袋冰毒，二者不是非此即彼的关系，故证人张某1的证言，本院予以采信。争论六，丛珉被抓获时身上是否携带毒品，携带多少。本院认为，根据抓获经过，在车内驾驶员脚垫处口香糖盒内搜查出疑似冰毒物品13袋，丛珉右侧裤兜内搜查出疑似冰毒物品1袋；扣押物品清单，扣押搜查出的14袋疑似冰毒物品；鸡西市公安局梨树区公安分局刑警大队2019年11月28日情况说明1，证人张某1（丛珉车上同乘人，坐在驾驶员后面）在场看见了侦查人员从丛珉右侧裤兜内搜出一袋冰毒的过程；证人张某1的证言，被抓获时其看到侦查人员在丛珉的右侧裤兜内搜出一个小袋，里面装的白色物体（冰毒）；侦查人员楚某、季某、辅警胡某的证言，抓捕被告人丛珉时其抗拒不开车门，透过车窗看见丛珉从右侧裤兜掏出一个铁盒扔到其驾驶室脚垫上。后丛珉开车门下车，侦查人员对丛珉车内及人身进行搜查，驾驶室脚垫处铁盒系口香糖盒内有13小袋白色疑似毒品的东西，右侧裤兜内搜出1袋白色疑似毒品的东西、称量笔录，在现场侦查人员使用电子称对疑似毒品的14袋白色透明颗粒物进行称量约19.79克；鸡西市公安局刑事技术支队检验报告，证实从丛珉身上搜出的14袋疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分，共计16.74克；视听资料光盘，在现场抓获丛珉和搜查毒品的过程能够证实被告人丛珉在被抓获时车内有毒品，经鉴定均检测出甲基苯丙胺成分，共计16.74克；鸡西市公安局梨树区公安分局刑警大队2019年11月28日情况说明2，经查未找到叫云某1或云某2的人、证人姜某的证言，其将车送给丛珉时车上仅有行驶证、防盗螺丝，没有其他物品；且有张某1的证言予以佐证，以上证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条，已排除合理怀疑，故抓获经过、鸡西市公安局梨树区公安分局刑警大队2019年11月28日情况说明两份、侦查人员楚某、季某、辅警胡某的证言予以采信，认定抓获丛珉时其共携带毒品16.74克。争论七，丛珉是否有贩卖毒品行为，向谁贩卖。本院认为，赵某、吴某到案经过，吴某曾两次在丛珉处购买毒品、通话详单，丛珉、赵某、吴某通话记录情况，通话内容文字材料，吴某于2018年7月15日、16日向丛珉购买冰毒、证人吴某的证言，其于2018年7月15日、16日两次向丛珉购买冰毒、证人周某的证言，其在丛珉处购买过四次冰毒、证人张某1的证言，在抓获现场听到侦查人员说在丛珉车上搜到两个袋装的冰毒，还有刀和称冰毒的秤，其听周某说过丛珉贩毒。以上证据形成完整的证据链条，故证人吴某、周某的证言，本院予以采信。综上，被告人丛珉向吴某贩卖过冰毒，向周某贩卖过冰毒，足以认定被告人丛珉有贩卖毒品的行为。争论八，被告人丛珉贩卖毒品数量的问题。本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、三百四十八条的规定，贩卖毒品罪与非法持有毒品罪在主观方面存在本质区别。贩卖毒品罪的主观目的在于实施贩卖行为，通过犯罪行为来获取不正当的经济利益，但是否牟利非本罪构成要件；而非法持有毒品罪的主观目的并不是贩卖，其目的具有多样性。结合本案，被告人丛珉有贩卖毒品的行为，其非法持有毒品的行为是为贩卖毒品做准备，因此其携带毒品的行为是贩卖毒品行为的组成部分，应以贩卖毒品罪定罪，故本案涉案的冰毒（甲基苯丙胺）16.74克均应认定为被告人丛珉贩卖毒品的数量。本院认为，被告人丛珉明知是毒品而非法予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其拒不认罪，且曾因吸食毒品被强制隔离戒毒两次，行政拘留一次，可酌情从重处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，量刑建议适当，予以采纳。被告人丛珉的辩解意见及辩护人的辩护意见与事实不符，于法无据，不予采纳。根据被告人丛珉犯罪的事实、情节及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人丛珉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金人民币10000.00元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月28日起至2028年1月27日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内一次性缴纳。)二、对被告人丛珉用于作案的通讯工具三星S8黑色直板彩屏手机一部、金立直板手机一部，予以没收；三、缴获的毒品（甲基苯丙胺）净重16.74克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省鸡西市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈希文人民陪审员  王振山人民陪审员  姜振萍二〇一九年十二月二十三日书 记 员  齐晓晓附：本案所适用的法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。