山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0687民初1135号原告：于智卿，女，1965年07月30日出生，汉族，现住海阳市。委托诉讼代理人：刘焕佐，海阳发城法律服务所法律工作者。被告：黄海骨科医院，住所地为海阳市经济技术开发区黄海大道中路**。法定代表人：潘习龙，该医院院长。委托诉讼代理人：刘鹏飞、张传灿，该医院员工。委托诉讼代理人：李宁，山东善策律师事务所律师。原告于智卿与被告黄海骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘焕佐，被告的委托诉讼代理人李宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告于智卿向本院提出以下诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费72624.37元、误工费29255.42元、护理费16253.01元、住院伙食补助费9940元、残疾赔偿金237294元、营养费9000元、交通费2000元、精神抚慰金50000元、鉴定费9280元、后续治疗费（保留诉权），以上共计435646.8元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年12月3日6时左右，原告因骑电动车上班时摔伤，到被告处住院治疗，入院诊断：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折。经过治疗，原告于2017年12月20日出院，出院诊断:右尺骨鹰嘴粉碎性骨折。原告出院后肘部流脓、红肿5天，疼痛难忍，于2017年12月25日再次去被告处治疗，入院诊断：右尺骨鹰嘴骨折术后切口感染。无奈，原告于2017年12月26日入住山东省文登整骨医院治疗，门（急）诊诊断（中医诊断）：骨折术后感染；西医诊断：右尺骨鹰嘴骨折术后感染内置物排斥反应。经过治疗，原告于2018年3月9日出院。后原告于2018年5月28日再次入住山东省文登整骨医院治疗，于2018年6月9日出院。原告认为被告在为原告诊疗过程中，未尽善良管理人的注意义务，造成原告肘部流脓、红肿，延误有效治疗时机，致使患者的生命健康权和身体权受到了极大损害。故为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告黄海骨科医院辩称：被告在诊疗过程中不存在过错，原告的损害结果与我方的诊疗行为不存在因果关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理，对当事人双方没有争议的事实予以确认并在卷佐证：一、2017年12月3日，原告因骑电动车上班时摔伤到被告处住院治疗，入院情况：摔伤致右肘关节肿痛、畸形伴活动受限2小时余。查体：右肘关节肿胀明显，肘后可见一约5*6cm大血肿，触痛，被动活动可及明显骨擦音及骨擦感，左肘关节屈伸活动明显受限，末梢血运可，右桡动脉搏动好，感觉正常。入院诊断：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折。诊疗经过：入院后完善相关辅助检查，于2017年12月4日在臂丛麻醉下行右尺骨鹰嘴粉碎性骨折切开复位内固定术，术后予以预防感染、活血化瘀、消肿止痛等药物对症治疗。出院情况：右上肢轻度肿胀，术区敷料干燥固定好，石膏外固定牢靠，松紧适宜，末梢血运好，感觉正常，右肘关节屈伸活动略受限。出院诊断：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折。出院医嘱：1、注意休息，保护患肢；2、继续石膏外固定至术后一个月；3、出院带药；4、出院后7、14日复诊，不适随诊。原告于2017年12月20日出院，住院天数：17天。2017年12月25日8点26分，原告右尺骨鹰嘴骨折术后切口流脓、红肿4天再次入住被告处治疗，入院情况：患者自诉回家后于2017-12-21无明显诱因引起右肘部渗液、红肿，于当地卫生所换药治疗，病情无明显减轻。为求进一步治疗，被家人送至我院就诊。门诊医师行仔细查体后，以“右尺骨鹰嘴骨折术后切口感染”收入院治疗。入院诊断：右尺骨鹰嘴骨折术后切口感染。诊疗经过：入院后拟完善相关辅助检查，应用止痛、抗感染等药物对症治疗。出院情况：右肘部轻度肿胀，术区敷料渗出淡黄色液体，局部压痛著，术区切口见两处约1.5*0.5cm、0.5*0.5cm大皮肤破溃，切口见钢板外露。出院诊断：右尺骨鹰嘴骨折术后切口感染。出院医嘱：继续住院治疗观察。原告于当天即2017年12月25日13点50分出院，于2017年12月26日入住山东省文登整骨医院治疗，入院情况：患者因“摔伤右肘部、术后流脓、红肿5天”入院。入院诊断：中医诊断：1.骨折术后感染（气滞血瘀证）；西医诊断：1.右尺骨鹰嘴骨折术后感染内置物排斥反应。诊疗经过：入院后完善必要检查，于2018-01-02在臂丛麻醉下行感染病灶清除术+内固定取出术手术，术后给予对症治疗，术后局部有渗出，考虑局部仍有感染，给予换药对症治疗，无好转，于2018-02-08在臂丛麻醉下行病灶清除骨水泥抗菌素快植入，支架外固定手术，术后对症治疗，并给予腕、肩关节功能锻炼。出院情况：患者一般情况可，无寒热，纳眠可，二便调。出院诊断：中医诊断：1.骨折术后感染（气滞血瘀证）；西医诊断：1.右尺骨鹰嘴骨折术后感染内置物排斥反应。出院医嘱：继续肩、腕关节功能锻炼，肘关节固定一月复诊，交代注意事项，不适随诊。原告于2018年03月09日出院，住院73天。2018年05月28日原告再次入住山东省文登整骨医院治疗，入院情况：患者因“摔伤右肘部、骨折术后感染5个月”入院。入院诊断：中医诊断：1.骨折术后感染（气滞血瘀证）；西医诊断：1.右尺骨鹰嘴骨折术后感染病灶清除术后。诊疗经过：入院后完善必要检查，于2018-06-0109时00分00秒在臂丛+局部麻醉下行骨缺损植骨内固定手术，术后给予舒筋理气，对症治疗。出院情况：患者一般情况可，无寒热，纳眠可，二便调，无头痛头晕等不适症状。患者自述患肢疼痛明显减轻，患肢切口敷料干燥，局部肿胀较明显减轻，桡动脉博动好，手指活动及血运好。出院诊断：中医诊断：1.骨折术后感染（气滞血瘀证）；西医诊断：1.右尺骨鹰嘴骨折术后感染病灶清除术后。出院医嘱：石膏固定，一月复诊，交代注意事项，不适随诊。原告于2018年6月9日出院，住院12天。2019年7月1日，原告入住海阳经济开发区医院住院治疗，入院情况：1.中年女性，既往体健；2.右尺骨鹰嘴骨折术后1年余；3.查体：右肘部见陈旧性手术疤痕，无红肿，无渗血渗液，右肘关节僵直，屈伸活动受限，右桡动脉搏动良好，手指感觉正常，活动良好。余肢体及各关节未见明显异常；4、辅助检查：X线示：右侧尺骨鹰嘴骨折行钢板内固定术后现断端对位对线可，骨折线消失，肘关节间隙消失。入院诊断：右尺骨鹰嘴骨折术后僵直。住院情况：药物治疗，手术治疗：2019-7-1右尺骨鹰嘴骨折术后内固定物取出术。其他治疗。出院诊断：右尺骨鹰嘴骨折术后僵直。出院医嘱：术后2周拆线，不适随诊。原告于2019年7月8日出院，住院7天。二、原、被告申请法院指定有关司法鉴定机构对以下事项进行司法鉴定：1、被告的诊疗行为是否存在医疗过错；过错的诊疗行为与原告的损害后果之间因果关系参与度；2、对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。本院依法委托烟台正禾司法鉴定所对以上事项进行司法鉴定，2019年11月5日，该鉴定所出具正禾司鉴[2019]医鉴字第30号司法鉴定意见书，分析认为：医方在对被鉴定人的诊疗过程中因未尽到应尽的高度注意义务（预见义务、结果回避义务）而存在过错。其过错与不良后果之间存在因果关系（主要因素）。2019年12月7日，该鉴定所出具正禾司鉴[2019]临鉴字第1056号司法鉴定意见书，分析认为：1、被鉴定人于智卿因右尺骨鹰嘴粉碎性骨折于2017年12月3日入住黄海骨科医院行内固定术，术后出现感染。于2017年12月26日入住山东省文登整骨医院行感染病灶清除术+内固定取出术、病灶清除骨水泥抗菌素块植入术，于2018年5月28日二次入住山东省文登整骨医院行骨缺损植骨内固定手术。上述损失现稳定。目前经活体检查和计算，遗留右肘关节功能丧失88.8%。参照《人体损伤致残程度分级》5.8八级5.8.6.8）款之规定，右肘关节功能丧失程度构成八级残。2、视其伤情，参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014》10.2.4b）条及附录AA.8之规定，建议伤后误工期为270日，护理期为150日，营养期为150日。原告支付鉴定费9280元。对当事人双方有争议的事实，本院认定如下：一、原告主张医疗费72624.37元，其中黄海骨科医院花费10339.44元、文登整骨医院第一次住院33596.7元、第二次住院10215.51元、文登整骨医院门诊收费11997.4元、海阳卫校取钢板6475.31元，以上是经过了报销以后的费用。提交证据：门诊病历、住院病案、医疗费单据。被告主张对于在黄海骨科医院住院治疗的费用10339.44元，因为本身就是治疗骨折所产生的费用，此费用不应该由被告承担，其他医疗费用根据过错比例承担。二、原告主张误工费29255.42元（270日*（39549元/365天）：误工期依照司法鉴定意见书载明的270日，根据山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算。提交证据：司法鉴定意见书、海阳市龙山街道斜山村村委证明三份（内容如下：证明1：兹证明我村属于海阳市龙山街道办事处斜山村，因长期征用致多年无耕地。证明2：兹证明我村村民刘建河，男，身份证号：，靠经营油坊为生（因长期无耕地。证明3：兹证明我村村民刘建河，男，身份证号：；妻子于智卿，身份证号：；女儿刘晓芳，身份证号：；儿子刘涛，身份证号：。本家庭信息完全属实），以上三份证明均有村委盖章，且有法人代表刘建海签字盖章。被告主张仅根据此证明不能认定原告于智卿为城镇人口，且根据人身损害误工、护理、营养期评定规范，误工期最长为120日，因此误工期应按照120日计算。三、原告主张护理费16253.01元（150日*（39549元/365天）：护理人员为原告的女儿刘晓芳，护理期按照司法鉴定意见书载明的150日，根据山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算。提交证据：刘晓芳的身份证复印件，其他证据同误工证据。被告主张尺骨鹰嘴骨折手术护理期最长为60日，因此应按照60日计算护理费。四、原告主张住院伙食补助费9940元：黄海骨科住院17天，海阳卫校住院7天，每天按照60元计算,（17天+7天）*60元=1440元；山东省文登整骨医院住院73天、12天，每天按照100元计算，（73天+12天）*100元=8500元。被告主张在黄海骨科医院住院17日是为治疗骨折费的住院日期，被告对此不承担住院伙食补助，在文登医院住院期间，住院伙食补助应该按照每天60元计算。五、原告主张残疾赔偿金237294元（39549元*20年*30%），提交证据同误工证据。被告主张只对原告术后感染的后果，根据过错承担一定责任，因此，被告对残疾赔偿金不予承担，即使承担也要考虑原告自身骨折造成伤残这一主要原因后，再根据过错比例承担，同时原告出具的证据并不能证明其是城镇人口，因此被告即使承担，伤残赔偿金也应该按照农村标准予以赔偿。六、原告主张营养费9000元（150日*60元）：按照司法鉴定结论营养期150天，每天按照60元计算。被告主张尺骨鹰嘴骨折手术治疗的营养期最长为90日，因此营养期应为90日。七、原告主张交通费2000元。被告请法庭根据实际情况予以酌定。八、原告主张精神损害抚慰金50000元。被告主张因系原告自身摔伤导致的骨折且致残，被告只对术后感染存在一定过错，对此费用，被告不予认可。九、原告主张鉴定费9280元，提交鉴定费发票。被告主张其在第一次过错鉴定中预交了部分鉴定费用，请求法庭根据双方过错比例予以分担。十、原告主张被告对以上损失总额435646.8元应承担90%的责任，为392082.12元。被告有异议，认为被告应承担同等责任或者次要责任，即使认定被告主要责任，也应参照70%。十一、原告主张保留对后续治疗费的诉权。本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，2017年12月3日患者于智卿到被告医院治疗，与被告形成医患关系。关于司法鉴定意见书，系由法院委托有鉴定资质的鉴定部门及鉴定人员进行鉴定，其鉴定依据并无不足，且程序合法，被告也无相关证据予以反驳，故本院对司法鉴定意见予以采信。本案被告在给原告的诊疗过程中存在主要过错，结合《中华人民共和国侵权责任法》的立法宗旨及本案案情，本院认为被告应承担80%的过错责任为宜。关于医疗费72624.37元，本院认为原告提交的证据充分，要求合理，对此本院予以认定。关于误工费29255.42元、护理费16253.01元，本院认为原告提交的证据充分，其中三份证明均有村委盖章，也有法人代表刘建海的签字盖章，该三份证明内容能证实原告及其女儿刘晓芳应按照山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算误工费及护理费，故本院认定误工费为29255.42元、护理费为16253.01元。关于住院伙食补助费9940元：本院认为被告无证据证明其不应承担黄海骨科医院住院17日的住院伙食补助，因此，对原告主张住院伙食补助费，本院予以支持。原告主张黄海骨科医院按照每天60元计算，山东文登医院按照每天100元计算，不超出法律规定，对此本院予以支持，本院认定住院伙食补助费为9940元。关于残疾赔偿金237294元（39549元*20年*30%）、营养费9000元（150日*60元）：本院认为原告的计算依据和计算方式合法合理，对此本院予以支持。关于交通费2000元：本院根据原告复查次数、往返两地交通费标准，认定应以1500元为宜。关于精神损害抚慰金50000元：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果……。本案中，被告对损害后果承担主要责任，被告的误诊行为导致原告丧失在合理的较短期限内获得康复的机会，且原告构成八级伤残，故原告要求被告承担精神抚慰金，本院应予支持，但50000元过高，以40000元为宜。关于鉴定费9280元，被告主张其在第一次过错鉴定中预交了部分鉴定费用，但未提交收据发票予以证明，因此，本院认定鉴定费为9280元。综上，原告的合理损失为医疗费72624.37元、误工费29255.42元、护理费16253.01元、住院伙食补助费9940元、残疾赔偿金237294元、营养费9000元、交通费1500元、精神抚慰金40000元、鉴定费9280元，以上共计425146.8元。被告应承担80%的责任，为340117.44元。关于原告主张保留对后续治疗费的诉权，对此本院不予干涉。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十七条、第五十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告黄海骨科医院于本判决生效之日起十五日内向原告于智卿给付340117.44元；二、驳回原告于智卿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3917元，由原告于智卿承担716元，被告黄海骨科医院承担3201元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 丛 艳二〇一九年十二月二十三日书记员 宋雅宁