陕西省凤翔县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0322民初1905号 原告：张芝萍，女，生于1961年4月19日，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省凤翔县。 委托代理人：冯树义，陕西炎城律师事务所律师。 被告：凤翔县雍盛饮片药业有限公司，住所地凤翔县（马家庄路口），统一社会代码91610322783678474P。 法定代表人：邰玉林，任该公司执行董事。 委托代理人：朱红强，陕西永佳律师事务所律师，特别授权代理。 第三人：邰玉林，男，生于1951年11月5日，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省凤翔县。 委托代理人：邰利强，男，生于1974年4月7日，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省凤翔县，系第三人邰玉林之子，特别授权代理。 原告张芝萍与被告凤翔县雍盛饮片药业有限公司（以下简称雍盛公司）、第三人邰玉林公司解散纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张芝萍及其委托代理人冯树义，被告的委托代理人朱红强，第三人的委托代理人邰利强到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告起诉称：原告与第三人于2006年2月24日注册成立了被告公司，原告持有被告公司40%的股权，并任公司监事，第三人持有被告公司60%的股权，任公司执行董事，并负责管理运营公司。2013年被告公司投资了凤翔县医药总公司城关分公司，原告任公司负责人，并持有该分公司40%的股权，第三人持有该分公司60%的股权，原告与第三人共同管理被告公司及凤翔县医药总公司城关分公司的业务，资金也共同管理和使用。但从2017年以来，第三人利用担任执行董事，负责管理运营公司的职务之便，2017年年底将凤翔县医药总公司城关分公司3100万元，2018年4月起至12月14日分14次，将被告公司1600余万元，非法转入其儿子邰利强开办的凤翔县秦药中药材有限公司账户。同时将其儿子邰利强及其公司员工的工资列入被告公司开支，挪用被告公司及凤翔县医药总分司城关分公司的原材料为其儿子公司加工产品，故意侵吞两公司资产。原告提出质疑后，第三人私自更换了被告公司印章，登报挂失了被告公司的营业执照、财务专用章等，非法将原告在被告公司的管理监督权解除。在被告公司两名股东无法协商解决的情形下，原告已起诉，要求第三人返还非法窃取的4700余万元的资金。综上，原告与第三人长期冲突，已经无法协商解决被告公司经营管理的困难问题，依据公司法的相关规定，请求依法解散被告公司，责令第三人将被告公司的印章、营业执照交法院或封存，由被告及第三人承担诉讼费等费用。 被告答辩称：对于原告所述的第三人在被告公司经营期间将公司资产非法转给他人，故意侵吞被告公司资产，不属于民事审判范围，原告应当向有管辖权的机关进行控告，对于原告所述的第三人私自更换公司印章等，应属于股东知情权纠纷，原告可依照公司法的相关规定，可以诉请提供账册查询。而现在原告依据这些理由要求解散被告公司，被告认为不符合公司法所规定解散公司的理由，首先被告公司经营管理未发生严重困难，2018年11月29日被告公司两股东签订了协议，就被告公司经营有关问题进行了协商，并达成一致意见，应当认定被告公司能够正常召开股东会议，对相关事项做出决议，但最终的结果仍应由多数决作出，不能认为原告的意见未被采纳损害其利益要求解散公司，且被告公司现在正常经营，公司经营管理并未发生严重困难。其次，被告公司的继续存续并不会使股东利益受到重大损失，对于原告所述的第三人有侵吞被告公司资产，更换公司印章等情况，可通过诉请查询公司账册等方式维护自己的权利，以原告现有证据，在未采取其他法律措施的情况下，尚不足以证实被告公司继续存续会使股东利益受到重大损失。对于能否通过其他途径解决，被告认为依据公司法相关规定，对于股东之间的矛盾可采取股东之间协商同意，由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司继续存续。对于原告责令第三人将被告公司的印章、营业执照交法院或封存，不属于人民法院受案范围。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人答辩意见同被告答辩意见。 原告为证实诉讼请求所依据的事实，提供了以下证据： 1、被告公司的营业执照，证实被告的诉讼主体资格。 2、凤翔县医药总公司城关分公司的营业执照，证实原告为凤翔县医药总公司城关分公司的负责人，原告与第三人共同经营管理该公司。 3、从被告公司转入凤翔县秦药中药材有限公司款项的清单，证实第三人非法从被告公司向凤翔县秦药中药材有限公司转款1600万元。 4、凤翔县医药总公司城关分公司与盛实百草往来账目明细，证实第三人非法将凤翔县医药总公司城关分公司3100万元转入凤翔县秦药中药材有限公司。 5、登报挂失公章、执照声明，证实原告的管理监督权被剥夺。 6、原告身份证复印件，证实原告的诉讼主体资格。 7、凤翔县人民法院（2019）陕0322民初995号民事裁定书，证实原告持有被告公司40%的股权，第三人持有被告公司60%的股权。 8、被告公司章程，证实原告及第三人持股情况。 9、陕西增值税专用发票复制件，证实被告公司开具了100余万元的增值税票据，但未收到货款。 10、工资表，证实原告任被告公司财务人员时复印了工资表，其中有10人非被告公司工作人员，而在被告公司领取工资。 11、报案材料，证实原告于2019年10月20日向凤翔县公安局经侦大队就第三人侵吞公司财产情况报案。 被告质证认为，对于证据1的真实性无异议，但被告公司法人已挂失作废，不能作为证据使用。对于证据2、6无异议，对于证据3来源不合法，为被告公司的票据，且原告为被告公司出纳，该转账是原告转出的，与被告公司无关。对于证据7、8的真实性无异议，但证据7中无审理查明部分，无法达到原告的证明目的，对于证据8，公司章程中所记载的股东为三人，无股东会记录，无法证实原告及第三人持有被告公司股权情况。对于证据9来源不明确，再者只有2018年12月8日的票据为被告公司开具的，其余为其他公司开具，与本案无关联。对于证据10，签字栏为空白的，其真实性、合法性、关联性均不认可。对于证据11，是原告对被告公司经营过程的看法和认识，不能作为证据使用。 第三人质证认为，对于证据1的真实性无异议，但第三人已挂失，不能作为证据使用，对于证据2、6、7、8无异议，对于证据3的真实性有异议，原告为公司出纳，款项是由原告转出的，与被告公司无关，对于证据4与本案无关联性。对于证据5为第三人的合法行为，不存在剥夺原告的权利。对于证据9无原件，无法发表质证意见，对于证据10，无领取工资人员签名，对真实性有异议。 被告为支持其辩称，提供了以下证据： 协议书，证实原告与第三人就被告公司的账务决算达成了协议，被告公司经营正常。 原告质证认为，该协议没有生效亦未履行，且说明双方已经发生了纠纷。 第三人对被告提供的证据无异议。 第三人提供了告知函，证实被告公司正常经营。 原告质证认为对第三人提供的证据无异议，反而说明原告与第三人发生了不可解决的纠纷。 被告对第三人提供的证据无异议。 上述证据，经当事人当庭质证，本院综合评析后认为，对于原告提供的证据1，虽已作废，但能证实被告的诉讼主体资格；对于证据2为凤翔县医药总公司城关分公司的营业执照，与本案无关联性，对于证据3、4客观真实，但无法达到原告的证明目的，对于证据5，客观真实、来源合法，能证实原告与第三人之间有矛盾，对于证据6，被告及第三人均无异议，本院予以采信，对于证据7、8客观真实、来源合法，并相互印证，与本案具有关联性，本院予以采信。对于证据9，不能达到原告的证明目的，且凤翔县医药公司城关分公司所开具的票据与本案无关联。对于证据10，原告未提供被告公司工作人员名册，无法证实所列出的10人是否为被告公司工作人员。对于证据11，结合原、被告的陈述，能从形式上证实原告曾向公安机关报过案。对于被告提供的证据及第三人提供的证据均客观真实，能证实原告与第三人之间有矛盾，故本院予以采信。 依据上述证据的认定，查明如下事实，被告雍盛公司于2006年2月24日成立，成立之初的股东为蒲宗汉及原告张芝萍，第三人邰玉林，2015年6月股东变更为原告张芝萍，第三人邰玉林，原告张芝萍的出资额为400万元，第三人邰玉林的出资额为600万元，第三人邰玉林在被告公司任法定代表人及执行董事，原告张芝萍任公司出纳及监事。在被告公司的经营过程中，被告公司的经营管理均由股东口头协商决定，未形成书面股东会会议记录，2018年11月29日原告张芝萍与第三人邰玉林就财务决算前的有关问题达成了协议，但该协议未实际履行，第三人邰玉林于2019年3月12日在《三秦都市报》登报公告被告公司的统一社会信用代码丢失，声明营业执照副本、财务专用章、发票专用章，公章作废。2019年3月20日原告张芝萍向凤翔农商银行营业部发出告知函，告知不能将被告公司账户的资金转出。2019年4月23日原、被告及第三人在本院涉案即（2019）陕0322民初995号案件（原告张芝萍、雍盛公司诉被告邰玉林、邰利强、凤翔县秦药中药材有限公司损害股东利益责任纠纷），本院于2019年9月9日作出民事裁定书，因所列主体混乱而驳回起诉。2019年10月8日，被告公司起诉原告财产损害赔偿纠纷案件即（2019）陕0322民初2042号案件，及因申请诉前保全财产损害责任纠纷案件即（2019）陕0322民初2043号案件，目前均在审理中。2019年原告与第三人均在公安机关相互报案，均未立案。目前原告掌控税控盘，被告公司对外业务无法开具税票。现原告起诉，要求依法解散被告公司，责令第三人将被告公司的印章、营业执照交法院或封存，由被告及第三人承担律师费等费用。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。也就是说要解散公司，首先要看原告是否符合诉讼主体资格，从本案看，被告公司目前的股东只有两人，且原告的出资额为400万元，第三人的出资额为600万元，原告符合申请公司解散纠纷案件的诉讼主体资格。其次解散公司要以公司的经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益遭受重大损失。判断公司经营管理发生严重困难，可从公司外部的经营困难和公司内部的管理困难来判断。内部管理是否发生严重困难，看公司的人和性是否存在，公司股东之间是否形成僵局。本案中，原告与第三人之间在公安机关相互举报，已失去了人和性基础，且第三人邰玉林在被告公司在统一社会信用代码等客观存在的情况下，登报挂失，两股东之间即被告公司的经营管理机关处于僵持状态。而此种僵局的存在势必影响股东利益，故对原告要求解散被告公司的诉讼请求，本院予以支持。对于被告及第三人认为不符合公司解散条件，驳回原告诉讼请求的辩解意见，本院不予采纳。对于原告所要求的责令第三人将被告公司的印章、营业执照交法院或封存的诉讼请求，不属于人民法院受案范围，故不予支持。对于原告的所要求的被告及第三人承担律师费等费用为诉讼成本，应由原告自行承担。兹依据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司》若干问题的规定（二）第一条，判决如下： 一、解散凤翔县雍盛饮片药业有限公司。 二、驳回原告张芝萍的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由被告凤翔县雍盛饮片药业有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审判长 何 杰 审判员 韩雅琴 审判员 乔静平 二〇一九年十二月三十一日 书记员 韩伟莉