江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0102民初10510号原告：熊芬芬，女，1982年4月1日生，汉族，住南昌市新建区。委托诉讼代理人：肖卓孝，江西昌林律师事务所律师，执业证号：13601201010980816。被告：江西金腾体育发展有限公司，住所地：南昌市红谷滩新区碟子湖大道**世奥大厦****，统一社会信用代码：91360125MA35JTE7T。法定代表人:姚雪莲，该公司经理。委托诉讼代理人：王挺剑，江西江佑律师事务所律师，执业证号：13601200510557912。委托诉讼代理人：于敏，江西江佑律师事务所实习律师，实习证号：36011905210163。被告：姜腾，男，1988年2月21日生，汉族，住山东省烟台市牟平区。委托诉讼代理人：刘群，江西事事律师事务所律师，执业证号：13601201411670139。委托诉讼代理人：廖剑玮，江西事事律师事务所实习律师，实习证号：36011902110016。原告熊芬芬与被告江西金腾体育发展有限公司（以下简称金腾公司）、姜腾民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊芬芬及其委托诉讼代理人肖卓孝、被告金腾公司委托诉讼代理人王挺剑、于敏、被告姜腾及其委托诉讼代理人刘群、廖剑玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告金腾公司支付原告投资款5万元及利息(截至2019年9月30日利息15000元；之后以5万元为基数，按年利率15%计算至付清之日止）；2.被告姜腾对上述款项承担连带还款责任；3.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2016年7月，被告姜腾与案外人刘金杰、吴继双注册了金腾公司，注册资本1000万元，为认缴出资，实缴金额为零元，被告姜腾担任法定代表人。公司成立后，金腾公司在南昌市红谷滩碟子湖大道555号世奥大厦经营“666潮玩领地”保龄球馆。2017年9月29日，原告与两被告签订《协议书》，约定：被告姜腾占有金腾公司45.14%股份，原告投资5万元，被告姜腾将0.5%的股份转让给原告，并由姜腾代持；十年内原告不承担公司任何投资、经营风险，不参与实际管理、经营、决策等，不享有其他股份财产权益；正式开业起十年内，原告每年享有投资额15%-60%的收益，金腾公司按季支付；原告可以撤资，金腾公司负责办理。2017年9月29日，原告向被告金腾公司转账5万元，且被告金腾公司出具了收据。2019年8月6日，被告姜腾已转让其名下全部股份。因被告未兑现承诺，原告要求退款，并诉诸本院。被告金腾公司辩称：1.当事人签订的《协议书》系原告与被告姜腾股权代持法律关系,因协议未经金腾公司原股东同意，该协议对被告金腾公司不产生法律效力；2.2019年8月6日，包括姜腾在内的金腾公司原股东已将全部股份转让X给新股东，并办理了工商变更登记，该股权转让行为合法有效，被告姜腾与原告之间股权转让与被告金腾公司无关；3.《协议书》中金腾公司的盖章行为，系被告姜腾利用其法定代表人身份，私自加盖的，属违法行为，被告金腾公司不应承担法律后果；4.协议约定原告只享有收益，不承担风险及义务，违背了公平原则，故原告主张按年利率15%计收利息无法律依据，应予以驳回。被告姜腾辩称:1.《协议书》中关于原告不承担任何经营、投资风险，并保证高收益等约定违反法律强制性规定，属无效；2.姜腾目前在金腾公司由徐晨代持10%股权，未擅自处分原告股权，原告要求撤回投资，违反公司法的规定；3.金腾公司于2018年8月因出现经营困难转让了股权。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据，原、被告身份证复印件、金腾公司企业信息、营业信息表、变更信息表、《协议书》、中国银行交易流水、收据、金腾公司设立登记档案、股东变更登记档案、金腾公司推出的“666潮玩领地”公众号推广信息，金腾公司法定代表人身份信息、《股权转让协议》，本院予以确认并在卷佐证。被告姜腾提交的《装饰装修施工合同》、《项目设备供货安装合同》、《二手保龄设备销售合同》、《销售安装合同》、《室内LED显示屏设计方案》、《旋转门合同书》、《工程装修合同书》、《消防施工合同》、《商铺租赁合同》、灯具采购合同、室内装饰设计合同、玻璃雨棚及大门雨棚合同书等和本案不具有关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金腾公司成立于2016年7月22日，注册资本1000万元，股东实缴资金为零元。经营范围：休闲健身、体育器材研发、销售、文化艺术交流活动组织策划、会展服务、健康咨询、预包装食品销售、酒吧经营服务等。被告姜腾为金腾公司设立时法定代表人。2017年9月29日，原告（甲方）与被告姜腾（乙方）、金腾公司（丙方）签订《协议书》，约定：金腾公司投资总额为1000万元，乙方系丙方合法股东，持有丙方45.14%股份；甲方自愿出资5万元，占丙方股份比例0.5%，该股金由甲方享有所有权，乙方代持，并以乙方名义进行工商登记；甲方在协议当日将出资款存入丙方账户（账号：79×××01），丙方于款到后3个工作日内出具收款凭证；未经甲方授权，乙方不得将其名下所持有的股份转让、质押、增资或减资等，否则承担法律责任；甲方在十年内不承担丙方任何投资及经营风险，不参与公司实际管理、经营、决策等，不享有其他股份财产权益；丙方赠送投资金额等额的公司充值消费卡，10年内，甲方每年享有投资金额30%的公司消费额度；自正式开业10年内，甲方每年享有投资总金额15%-60%的收益，由丙方按季向甲方直接支付，十年后收益以公司实际收益所占股份为准。合同签订当日，原告向被告金腾公司转款5万元，被告金腾公司即向原告出具了收据，收款事由载明为入股金。之后，原告在被告经营的666潮玩领地保龄球馆消费4503元，2018年1月15日、4月9日，原告收取金腾公司财务吴继光微信转出的分红1200元、1250元。另查明：被告姜腾于2016年9月21日至2019年8月6日期间担任金腾公司法定代表人，认缴出资451.4万元，占股50.16%，实缴出资为0元。后金腾公司发生了股权变动，并办理了工商变更登记。现金腾公司股权结构：姚雪娜认缴出资495万元，占股49.5%，实缴出资为0元；程涛认缴出资135万元，占股13.5%，实缴出资0元；胡斌认缴出资135万元，占股13.5%，实缴出资0元；吴智敏认缴出资90万元，占股9%，实缴出资0元；王冲认缴出资45万元，占股4.5%，实缴出资0元；徐程认缴出资135万元，占股13.5%，实缴出资0元。本院认为，原告与两被告签订的《协议书》，约定由原告出资5万元，款项汇入金腾公司账户，金腾公司向原告出具收款收据。投资回报方式为固定每年享有投资总金额15%-60%的收益，且不承担金腾公司投资经营风险，不参与公司的实际管理经营。该约定不符合投资关系应具备的共同投资、共享利润、共担风险的基本法律特征，双方的权利义务内容符合民间借贷的特征，因此该协议性质属名为投资，实为借贷。金腾公司已向原告支付的分红，为利息收益。现原告诉请被告金腾公司归还5万元，本院予以准许。《协议书》仅表明被告姜腾代原告持有股权，并未约定其作为金腾公司股东，有还款义务，故原告要求姜腾在本案承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。关于借款利息，本案依法按年利率6%予以支持。原告已收到的分红2450元、消费金额4503元应按已付利息扣除。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告江西金腾体育发展有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告熊芬芬借款本金5万元；二、被告江西金腾体育发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告熊芬芬利息（以5万元为基数，按年利率6%从2017年9月29日计算至还清之日止，但扣除6953元）；三、驳回原告熊芬芬其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1430元（原告已预交），由被告江西金腾体育发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  许 群人民陪审员  徐白茹人民陪审员  曹慧丽二〇一九年十二月九日书 记 员  万静文附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。