山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0704民初1079号 原告：潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司，住所地：潍坊市坊子区坊安街道办事处洼里村。 法定代表人：刘炳勇，经理。 委托诉讼代理人：厉建桂，山东长远律师事务所律师。 被告：潍坊市第二建筑工程公司，住所地：潍坊市潍城区永安路**。 法定代表人郑树明，经理。 委托诉讼代理人：李文超，1987年1月2日生，被告公司职工，住潍坊市潍城区。 原告潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司（以下简称“玉泉洼农科公司”）与被告潍坊市第二建筑工程公司（以下简称“潍坊二建公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告玉泉洼农科公司的法定代表人刘炳勇及其委托诉讼代理人厉建桂、被告潍坊二建公司的委托诉讼代理人李文超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告签订的《工程承包合同》已经解除；2.依法判令被告返还原告已付工程款344500元并按照银行同期贷款利率支付违约金；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月14日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司挤奶厅施工工程》一份，合同约定：被告承包原告挤奶厅施工工程，乙方全包干形式，工程量约521平方米，工程总造价530000元；工期为：乙方人员、设备、材料入场第二天起计算施工工期，日历天数35天。签订合同后，原告严格按照合同约定履行义务，但被告在原告多次电话及发函催促的情况下拒绝履行合同义务，已经构成严重违约，后原告通知被告解除合同。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请依法判如所请。 被告潍坊二建公司辩称，《潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司挤奶厅施工工程》实际是由李钦伦、刘涛施工，该建筑工程施工合同的相对方是李钦伦、刘涛，原告对被告不享有解除权；该工程已完工程量250000余元，原告要求被告返还344500元没有依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换。对于原告提交的《潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司挤奶厅施工工程》合同1份及附工料机汇总表3张、农业银行电子回单5份、《解除〈工程承包合同〉的函》1份、快递单据1份、邮件全程跟踪查询结果1份，经质证，被告对上述证据真实性无异议，本院予以确认并佐证在卷。 对于当事人有争议的证据和事实本院认定如下：2018年5月14日，原告玉泉洼农科公司（甲方）与被告潍坊二建公司（乙方）签订《潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司挤奶厅施工工程》承包合同，由被告承包原告的挤奶厅施工工程（含基础土建和钢结构），合同第三条约定，工程量为521平方米；本项工程合同总造价酬金约530000元（大写人民币伍拾叁万元整）；合同第四条约定，1.合同签订后，甲方预付给乙方合同总款额酬金的30%即159000元（壹拾伍万玖仟圆整）作为备料及构件加工定金；2.土建基础完工后，甲方付给乙方合同总款额酬金的35%即185500元（壹拾捌万伍仟伍佰圆整）；3.钢结构完成后甲方再付给乙方合同总款额酬金的30%即159000元（壹拾伍万玖仟圆整）。工程完工后，乙方需向甲方提供增值税简易计税发票；4.余款除留26500元（贰万陆仟伍佰圆）的质保金外，于工程竣工日起一个星期内全额付清，质保期为合同签订之日起满2年，质保期满后，七日内全额一次性付清质保金；5.甲方接到乙方验收通知日起七日内组织验收，否则视为合格；6.合同价款的最终确定，以完成的工程实际发生量为最终依据；7.工程量确定时以竣工工程外围尺寸计算的面积为准。合同第十条约定，在乙方人员、设备、材料进入施工现场第二天起计算施工工期，日历天数工期35天，如因雨、雪、风等天气而影响施工时工期顺延。 2018年8月14日，原告向被告发出《督促继续履行合同的函》，内容为：“……请贵公司在收到本函之日起5日内完成该工程的施工并进行验收。否则，我公司将依据《工程承包合同》第七条的约定，解除双方签订的合同……”。 2018年9月13日，原告玉泉洼农科公司（甲方）与被告潍坊二建公司的委托代理人刘涛（乙方）签订《潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司挤奶厅施工工程附加协议》，协议第一条约定，工程现状：土建基础完成，进行合同中的第二阶段钢结构施工。第二条约定，乙方保证1.及时组织人员施工，挤奶厅工程在签订本协议后27日内（即2018年10月7日）保质保量全部完成并验收合格。（因不可抗力因素除外）。2.为确保甲方资金安全，合同中规定的第二笔付款18.55万元（工程款的35%），分两次支付：先预付10万元，待挤奶厅钢架主件（H钢）进场后，再付8.55万元。第三条约定，乙方责任：若在施工过程中再度出现无故延误工期、工程质量等问题，甲方有权终止合同另选施工方，并且要求乙方全部偿还甲方前期所付工程款和因此导致的全部损失。第四条约定，甲方责任：在乙方按照本补充协议完成第三条第1项约定的义务后，按照本协议及时付款。如未及时付款造成一切损失由甲方承担。 原告按照合同分五笔向被告支付总工程款的65%共计344500元，具体时间如下：第一笔原告于2018年5月26日付款20000元；第二笔原告于2018年6月7日付款139000元；第三笔原告于2018年9月17日付款30000元；第四笔原告于2018年9月22日付款70000元；第五笔原告于2018年10月11日付款85500元。被告工程未验收。 2018年12月7日，原告向被告邮寄《解除〈工程承包合同〉的函》，内容为“……我公司将依据《工程承包合同》第七条的约定，解除双方签订的合同。请贵公司收到本函之日起5日内到我公司处理合同解除事宜……” 庭审中，被告主张已完成土建部分价值25万元，但未提供证据。原告主张被告完成土建部分不符合合同约定，但未提供证据。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。原、被告签订的《工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法应予保护。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”在合同履行过程中，被告因工程未及时完工，双方在签订补充协议后，但仍未按照补充协议约定工期完工，原告有权解除合同，于2018年12月7日向被告邮寄《解除〈工程承包合同〉的函》，被告未提出异议，应视为合同已解除。故原告要求确认原被告双方签订的《工程承包合同》已经解除的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告是否需要返还工程款并支付违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”在本案中，双方已认可被告已将土建部分完工，原告要求被告承担全部返还已付工程款的违约责任，明显过分高于造成的损失，故本院认为被告应以支付违约金的方式承担违约责任，具体数额结合本案实际，以合同总价款的30%即159000元计算为宜。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百八十六条之规定，判决如下： 一、确定原告潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司与被告潍坊市第二建筑工程公司签订的《工程承包合同》已解除； 二、被告潍坊市第二建筑工程公司向原告潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司支付违约金159000元，于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告潍坊市玉泉洼农牧科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6469元，由被告潍坊市第二建筑工程公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判长  王宏志 审判员  王晓楠 审判员  王新利 二〇一九年十二月十四日 书记员  周健健