上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初56703号原告：顾金华，男，1942年10月6日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：吴振军，上海吴振军律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚萍，上海吴振军律师事务所律师。被告：上海涛汇金融信息服务有限公司惠南分公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：王义荣,执行董事。被告：上海涛汇金融信息服务有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区美盛路XXX号XXX幢XXX层XXX室。法定代表人：王义荣,执行董事。被告：王义荣，男，1980年5月5日生，汉族，住浙江省。被告：江苏正天国际贸易有限公司，住所地江苏省张家港市。法定代表人：王义荣。被告：江苏浙汇进出口贸易有限公司，住所地江苏省张家港市。法定代表人：张宏渊。原告顾金华与被告上海涛汇金融信息服务有限公司惠南分公司(以下简称上海涛汇惠南分公司)、上海涛汇投资控股(集团)有限公司(以下简称上海涛汇公司)、王义荣、江苏正天国际贸易有限公司(以下简称江苏正天公司)、江苏浙汇进出口贸易有限公司(以下简称江苏浙汇公司)民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序审理，因五被告下落不明，本院遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，于2019年11月27日公开开庭进行了审理，原告顾金华的委托诉讼代理人张亚萍到庭参加诉讼，五被告经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告顾金华向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告上海涛汇惠南分公司和被告王义荣偿还原告借款本金人民币200,000元及逾期利息(以200,000元为基数，按照年利率16%，从2018年8月21日计至实际清偿之日止)；二、被告上海涛汇公司对诉请一中被告上海涛汇惠南分公司的还款义务(本金和利息)承担连带清偿责任；三、被告江苏正天公司、被告江苏浙汇公司对诉请一中被告上海涛汇惠南分公司的还款义务(本金和利息)承担连带担保责任。事实和理由：2017年6月23日，原告与被告上海涛汇惠南分公司签订了《个人出借咨询与服务协议》，上海涛汇惠南分公司向原告借取200,000元，年利率16%，被告江苏正天公司、江苏浙汇公司对被告上海涛汇惠南分公司的还款作出担保。事后，上海涛汇惠南分公司未按约定还款，被告王义荣对还款作出承诺，是债务加入人。被告上海涛汇公司应对其下属分公司被告上海涛汇惠南分公司的债务承担连带清偿责任。五被告均未作答辩。经审理查明：2017年6月23日，原告顾金华与被告上海涛汇惠南分公司签订了《个人出借咨询与服务协议》(合同编号THXXXXXXXX)，约定由上海涛汇公司为顾金华提供投资咨询、财务规划、投资管理、借款人推荐、风险管理及贷后管理服务。顾金华可以选择上海涛汇公司服务中的《借款合同》下的债权债务关系进行受让，并将款项支付给所购买债权的转让方，从而完成资金的出借。出借金额为200,000元，出借期限自2017年6月23日起至2018年6月22日止。合同第6.1条约定：当借款人发生违约时，由上海涛汇公司先行垫付本息。《个人出借咨询与服务协议》签订当日，被告上海涛汇惠南分公司向原告顾金华出具《收款确认书》，载明：本人确认于2017年6月23日收到顾金华委托上海涛汇投资控股(集团)划扣的，用于购买本人债权的款项共计200,000元，本人确认顾金华购买本人债权的出借期限为12个月，预期年化收益率为16%，即时返现的额外分红为(4+1)%(现金10,000元整)；还款方式采用按月付息，到期还本。本人确认顾金华的出借款计息日为当日计息，每月付息，满月即付息，月份共12个月，每期收益为2,666.67元；每月22日，顾金华的当月收益将汇入原告的指定账户；顾金华的出借款到期日，出借款本金和最后一期收益将汇入顾金华的指定账户，无需额外办理手续。《个人出借咨询与服务协议》签订当日，被告江苏正天公司、江苏浙汇公司向原告顾金华出具《担保书》，承诺对《个人出借咨询与服务协议》借款人的已到期的本金和利息承担连带偿付责任,担保期限至《个人出借咨询与服务协议》“内容全面贯彻实施止”。《个人出借咨询与服务协议》签订当日，原告顾金华转账支付给被告上海涛汇惠南分公司200,000元。此后，被告上海涛汇惠南分公司按每月2,666.67元逐月向原告支付了借期内的全部利息，但借期期满后未归还本金。2018年6月，被告王义荣向原告顾金华出具《还款计划》书，称因顾金华情况特殊，承诺将借款本金200,000元分两期归还：于2018年7月25日归还100,000元，于2018年8月20日归还100,000元。《还款计划》书落款为被告王义荣手写的“还款人王义荣”。审理中，原告顾金华称被告上海涛汇惠南分公司从未告知过实际借款人的情况。以上事实，有《个人出借咨询与服务协议》、《担保书》、《收款确认书》、《还款计划》、银行交易流水明细清单、原告的相关陈述等证据予以证实。本院认为，原告顾金华与被告上海涛汇惠南分公司签订的《个人出借咨询与服务协议》，虽然约定由被告为原告提供借款人及债权转让人推荐，但在实际履行过程中，被告没有就借款人事项进行过推荐，无法确认存在债权转让的事实。原告已将涉案出借款项支付给了被告上海涛汇惠南分公司，且该被告亦向原告支付了利息，故原告与被告上海涛汇惠南分公司之间形成了实际的借款关系。被告上海涛汇惠南分公司未能按约向原告履行还款和支付相应利息的义务，显有过错，应当承担相应的民事责任，向原告归还借款本金200,000元，并应按照借期内的利率自逾期之日起支付逾期付款利息，现原告主张自2018年8月21日起算逾期付款利息，于法不悖，本院可予准许。被告上海涛汇惠南分公司是被告上海涛汇公司的分支机构，根据法律规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故本案中可先以被告上海涛汇惠南分公司管理的财产承担支付义务，不足以承担的部分，由被告上海涛汇公司承担。被告江苏正天公司、被告江苏浙汇公司向原告顾金华出具《担保书》，承诺对《个人出借咨询与服务协议》借款人的本息承担连带担保责任至主债务得到清偿，基于该笔债权并无其他借款人，被告上海涛汇惠南分公司是实际借款人，故被告江苏正天公司、江苏浙汇公司应就被告上海涛汇惠南分公司的上述债务向原告顾金华承担连带担保责任。被告王义荣以还款人名义向原告出具《还款计划》承诺还款，现原告主张其是债务加入人，要求其与被告上海涛汇惠南分公司共同承担还款责任，有事实依据，本院可予支持。五被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其抗辩权的放弃，由此产生的法律后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王义荣和被告上海涛汇金融信息服务有限公司惠南分公司于本判决生效之日起十日内归还(被告上海涛汇金融信息服务有限公司惠南分公司在其管理的财产范围内)原告顾金华借款本金200,000元及逾期还款利息(以借款本金200,000元为基数，按照年利率16%，从2018年8月21日计至实际清偿之日止)，不足以支付部分由被告上海涛汇金融信息服务有限公司承担；二、被告江苏正天国际贸易有限公司、被告江苏浙汇进出口贸易有限公司对本判决第一项中被告上海涛汇金融信息服务有限公司惠南分公司的还款义务(本金和利息)承担连带担保责任。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，由五被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  郭蓉芳人民陪审员  张群兰人民陪审员  张月兰二〇一九年十二月十六日书 记 员  武 文附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。二、《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。