文书内容云南省广南县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2627民初2485号原告：李明凤，女，1974年12月30日出生，汉族，云南省广县人，住广南县。委托诉讼代理人：祁阳阳，云南杨柏王律师事务所执业律师，特别授权。被告：吕修彬，男，1972年2月18日出生，汉族，四川省富顺县人，现住广南县（金桂园小区项目）。被告：文山州交通建筑工程公司广南分公司。统一社会信用代码：91532627MA6NARU75G。住所地：文山州广南县莲城镇永安社区西路11号。负责人：欧阳淳桦，执行董事。委托诉讼代理人：陆丹，纪元法律服务所法律工作者，特别授权。原告李明凤与被告吕修彬、文山州交通建筑工程公司广南分公司（以下简称文山交建广南分公司）提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李明凤及其委托诉讼代理人祁阳阳、被告文山交建广南分公司的委托诉讼代理人陆丹到庭参加诉讼，被告吕修彬经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李明凤向本院提出诉讼请求：请求依法判令吕修彬、文山交建广南分公司共同赔偿其的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计277875.72元（祥见赔偿清单），并承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年12月，李明凤受吕修彬聘请到广南县项目工地做工，主要工作内容是挑砂浆、上下水泥等，双方口头约定工资为150元／天，由吕修彬负责发放，受吕修彬的直接管理和指派。2019年1月4日早晨李明凤到工地14栋楼取工具时，不慎从高约7米的房上坠落，吕修彬及李明凤的家属将其送到广南县人民医院就诊，后又送至文山郑保骨伤科医院就诊，诊断为胸11、12椎体爆裂性骨折、右上臂软组织损伤、右足软组织挫伤，并于2019年1月9日进行了手术。后经云南文山七都司法鉴定所鉴定，此次伤害造成李明凤九级伤残。广南县项目系文山交建广南分公司承建，公司于2018年8月将主体部分的模板工程、钢筋混泥土工程、填充墙、内外脚手架以及装修部分的内外墙粉水上细砂、门窗收边、地面原浆找平、楼面清光等部分承包给自然人陈选春，后陈选春又将土建工程中的泥工（主体、抹灰）的全部内容承包给吕修彬。李明凤受雇来到广南县项目做工，受吕修彬的指派从事挑砂浆、上下水泥的工作，在完成工作时受伤。吕修彬作为接受劳务对方应承担李明凤受损的赔偿责任，文山交建广南分公司将工程违法分包给不具备资质的自然人，应承担用工主体责任，对李明凤的受损也应当承担赔偿责任，吕修彬、文山交建广南分公司应当共同承担李明凤受损的赔偿责任。综上所述，为维护李明凤的合法权益，特依据《民事诉讼法》之规定提起诉讼，望判如所请。吕修彬未作答辩。文山交建广南分公司辩称：文山交建广南分公司与李明凤的关系已于2019年4月24日经广南县劳动人事争议仲裁委仲裁，并于2019年5月5日作出广劳人仲案字〔2019〕第27号《仲裁裁决书》，文书内也清楚阐明李明凤与文山交建广南分公司并不存在事实劳动关系。李明凤不服后于2019年5月22日向广南县人民法院提起确认劳动关系纠纷诉讼，广南县人民法院于2019年8月14日作出（2019）云2627民初1405号《民事判决书》，判决李明凤与文山交建广南分公司不存在劳动关系。本案事实已经经过了广南县人事争议仲裁委及广南县人民法院的认定，李明凤与文山交建广南分公司不存在劳动用工关系，故文山交建广南分公司不应该对李明凤的伤承担赔偿责任，请驳回李明凤的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，李明凤向本院提交了以下四组证据：一、1.证明（广南县珠街树科村委会）；2.广南县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》。用以证明李明凤自2012年起到浙江金华打工，2018年初回到广南后在外务工，2018年12月至2019年1月在广南县项目工地做工，其收入来源于城镇，赔偿标准应按城镇居民标准进行赔偿；二、文山郑保骨伤科医院住院病历。用以证明李明凤伤后至文山郑保骨伤科住院治疗共计76天；三、云南省医疗住院收费票据。用以证明李明凤在文山郑保骨伤科医院治疗期间共支付医疗费、手术费等共计52295.72元；四、1.云南文山七都司法鉴定所司法鉴定意见书3份；2.云南省地方税务局通用机打发票1张。用以证明李明凤受伤造成九级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，需后续治疗费18128元，鉴定费2600元；五、协议书1份。用以证明李明凤在从事雇佣劳动中受到人身损害。吕修彬未向本院提交证据。文山交建广南分公司向本院提交了以下二份证据：一、文山交建广南分公司营业执照、法人身份证明、法人身份证复印件。用以证明文山交建广南分公司的信息；二、广劳人仲案字〔2019〕第27号广南县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》、（2019）云2627民初1405号《民事判决书》。用以证明李明凤与文山交建广南分公司并不存在劳务关系，李明凤并未向文山交建广南分公司提供劳务。本院组织当事人进行了证据交换和质证。文山交建广南分公司对李明凤提交的第一组证据不认可，该组证据（1）并不能说明李明凤系城镇居民；（2）《仲裁裁决书》真实性，合法性认可，关联性不认可，并不认可其系城镇居民。对第二、三、四组证据真实性，合法性认可，但不认可其关联性，李明凤并非文山交建广南分公司员工，其受伤与公司并无任何关联，其直接受雇于吕修彬；对第五组证据认可李明凤受雇于吕修彬。李明凤对文山交建广南分公司提交的第一组证据的三性及证明观点无异议，对第二组证据的真实性，关联性无异议，证明观点有异议，1、根据裁决书和判决书可以证明文山交建广南分公司将广南县项目工程中的泥土部分，全部违法承包给不具备相应资质的吕修彬是事实；2、李明凤向文山交建广南分公司主张赔偿的依据，是人身损害赔偿的相关法律规定，因此该公司的证明观点不予认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对李明凤提交的第一组证据中的第1份证据，因该证据不能证明其经常居住地和主要收入来源城镇，且李明凤未能提供其他证据予以印证，不予采信；对第2份证据的真实性、客观性、关联性予以采信。第二、三、四、五组证据能够证明与本案相关联的事实，故对该证据的真实性、客观性、关联性予以采信。对文山交建广南分公司提交的第二组证据能够证明与本案相关联的事实，故对其真实性、客观性、关联性予以采信。因吕修彬未到庭参加诉讼，对李明凤、文山交建广南分公司提交的上述证据，视为其自动放弃质证的权利。根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院确认本案事实如下：2018年4月10日，文山交建广南分公司承建广南县项目工程，同年8月，文山交建广南分公司将主体部分的模板工程、钢筋混泥土工程、填充墙等工程承包给陈选春后，陈选春又将土建工程中的泥工（主体、抹灰）的全部内容承包给吕修彬。同年12月，吕修彬经其工人介绍认识李明凤后，便聘请李明凤到广南县项目工地做工，主要工作是挑砂浆、上下水泥等，双方口头约定工资为150元／天，由吕修彬负责发放，受吕修彬的直接管理和指派，双方未签订书面协议。2019年1月4日上午8时许，李明凤到工地14栋4楼取工具时，不慎从高约7米的房上坠落受伤，吕修彬及李明凤的家属将其送到广南县人民医院就诊，同日又送至文山郑保骨伤科医院就诊，门诊以第11、12胸椎爆裂性骨折、右上臂软组织损伤、右足软组织挫伤收住入院治疗，同月15日，吕修彬与李明凤的丈夫廖啟富达成协议，即：李明凤在文山郑保骨科医院住院治疗期间一切费用由吕修彬支付，出院以后费用再协商。同年3月20日李明凤病情好转出院，共支付治疗费、手术费等52295.72元，其中吕修彬为李明凤垫付了治疗费、手术费等40000元、生活费10000元，二项共计50000元。同月28日李明凤向广南县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，广南县劳动人事争议仲裁委员会于同年5月5日作出广劳人仲案字〔2019〕第27号《仲裁裁决书》驳回了李明凤的仲裁请求。李明凤不服于同月22日向本院提起诉讼，同年8月14日本院作出（2019）云2627民初1405号《民事判决书》，判决李明凤与文山交建广南分公司之间不存在劳动关系。同年9月2日，李明凤向云南文山七都司法鉴定所申请对其进行：1.伤残程度鉴定；2.后续医疗费用评估鉴定；3.误工、护理、营养期评估。次日，云南文山七都司法鉴定所分别作出云文都司鉴〔2019〕临鉴字第2391、2392、2393号《司法鉴定意见书》，即：云文都司鉴〔2019〕临鉴字第2391号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为李明凤伤残程度鉴定为九级；云文都司鉴〔2019〕临鉴字第2392号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为李明凤后续医疗费用评估需18128元；云文都司鉴〔2019〕临鉴字第2393号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为李明凤误工期为180日，护理期为90日，营养为90日（上述期限以受伤之日起计算）。李明凤支付了鉴定费2600元。后因赔偿事宜协商未果引起诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。吕修彬承包了广南县土建工程中的泥工（主体、抹灰）工程。因需要雇员从事挑砂浆、上下水泥等工作，吕修彬直接聘请李明凤到广南县项目工地做零工，工资由其发放，二人形成劳务关系。李明凤作为完全民事行为能力人，长期从事体力劳动，其在从事体力劳动过程中应具有高度的安全防范意识，但由于李明凤疏于防范，未尽到相应的安全注意义务，对其损害后果的发生存在一定过错，造成其在楼上取工具过程中受伤的事故，对事故的发生应由其自行承担40％的责任，吕修彬对堆放在房屋内的工具存在着安全隐患而没有预见，对事故的发生应承担60％的责任。对李明凤请求赔偿其精神损害抚慰金3000元的主张，因未能提供证据予以证明其精神损害造成严重后果，应承担举证不能的不利后果，故不予支持。文山交建广南分公司在李明凤明从事挑砂浆、上下水泥等工作中并没有与李明凤直接沟通联系过，文山交建广南分公司与李明凤二者之间没有任何关系，故文山交建广南分公司对此事故的发生没有责任，李明凤主张文山交建广南分公司对其应当承担赔偿责任，因其未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，对李明凤在此事故中造成的损失1.治疗费、手术费等共计52295.72元（该费用吕修彬已垫付治疗费、手术费40000元，生活费10000元）；2.护理费90天×100元／天＝9000元；3.住院伙食补助费76天×100元／天＝7600元；4误工费180天×160元／天＝28800元；5.残疾赔偿金20年×10768元／年×0.2＝43072元，6.鉴定费2600元；7.后续医疗费用18128元。以上7项共计161495.72元，李明凤自行承担40％的责任，即64598.29元，吕修彬承担60％的责任，即96897.43元，扣除吕修彬已支付的治疗费、手术费等共计50000元，吕修彬还应赔偿李明凤46897.43元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、由吕修彬自本判决生效之日起30日内赔偿李明凤因受伤产生的治疗费、手术费、误工费等共计46897.43元；二、文山州交通建筑工程公司广南分公司在本案中不承担赔偿责任；三、驳回李明凤的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2734元，由李明凤负担2248元，吕修彬负担486元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不主动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  李善东二〇一九年十二月十三日书记员邹显隆