西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2019）陕0103民初4417号 原告：陕西金品置业有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：常礼安，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭林，陕西王炳森律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹申，陕西王炳森律师事务所实习律师。被告：刘小红，男，1968年6月10日出生，汉族，住西安市长安区。第三人：上海外服（陕西）人力资源服务有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：顾建新，该公司董事长。委托诉讼代理人：谷昕柔，该公司员工。委托诉讼代理人：余朝霞，该公司员工。原告陕西金品置业有限公司（以下简称金品置业公司）诉被告刘小红、第三人上海外服（陕西）人力资源服务有限公司（以下简称上海外服公司）劳动争议一案，本院立案后，公开开庭进行了审理。原告金品置业公司的委托诉讼代理人彭林、邹申，被告刘小红，第三人上海外服公司的委托诉讼代理人谷昕柔、余朝霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金品置业公司向本院提出诉讼请求：1、不向被告支付解除劳动关系赔偿金12909元；2、不向被告支付2016年8月1日至2018年9月15日期间的延时加班费21088元；3、不向被告支付2016年8月1日至2018年9月15日期间的法定节假日加班费5720元；4、不为被告补缴2016年8月1日至2018年9月15日期间的养老、医疗、失业保险费。事实与理由：原告金品置业公司与被告刘小红之间不存在劳动关系，也不存在违法解除劳动合同的事实。第三人上海外服公司派遣被告在原告处从事保安工作，其两方均了解保安工作性质、要求及工作时间的特殊性，且劳动报酬原告已按约定支付给第三人，第三人也支付给了被告。支付社会保险费用不是原告的义务。因原告与被告无劳动关系，原告无事实和法律依据给被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金及加班费和社保费用。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告刘小红辩称， 被告一直在原告处上班，没有和第三人签订过劳动合同。被告认为仲裁裁决是正确的。请求法院查明案件事实，驳回原告的全部诉讼请求。第三人上海外服公司述称，第三人与原告金品置业公司之间仅为薪酬代发服务关系，并未建立劳务派遣关系。被告刘小红并非第三人单位的派遣员工，第三人与被告之间不存在劳动关系。综上所述，原告主张的事实与理由没有任何法律及事实依据，恳请法院依法予以驳回，以维护第三人的合法权益。经审理查明，本院依法确认事实如下：案外人陕西正泰物业管理有限公司于2014年5月12日入驻原告金品置业公司所有的金品国际大厦，从事物业管理，于2016年11月30日终止物业服务。被告刘小红于2016年8月1日起进入原告公司工作，任保安一职。入职后，双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险费。原告金品置业公司与第三人上海外服公司签订有《劳务派遣协议》、《人力资源管理服务协议（薪酬代发）》。被告在职期间每天打卡考勤2次，上午8:00左右打卡一次，下午20:00左右打卡一次；被告每月工资由第三人按月代为发放。2018年9月15日，原告作出《关于刘小红的处罚通知》，以：“日程工作检查中发现，保安部员工刘小红在工作期间，数次值晚班中在1单元安全楼梯处支床睡觉，工作期间不按工作制度要求着工服，且班长多次指正后，未作改正。此举严重违反公司相关工作制度，影响恶劣，经公司研究决定予以辞退处理，并保留处罚的权利。”为由辞退被告。2018年10月，原告刘小红以金品置业公司、上海外服公司为被申请人，向西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人：1、支付违法解除劳动合同赔偿金13000元；2、支付2016年8月至2018年9月15日期间的延时加班费21088元；3、支付2016年8月至2018年9月15日期间的法定节假日加班费5720元；4、支付2017年9月至2018年8月期间未签订书面劳动合同的双倍工资57200元；5、补缴2016年8月至2018年9月15日期间养老、医疗及失业保险费。2019年1月25日，该仲裁委作出碑劳仲案字（2018）第1037号仲裁裁决书，裁决：1、金品置业公司向刘小红支付违法解除劳动关系赔偿金12909元；2、金品置业公司向刘小红支付2016年8月1日至2018年9月15日期间延时加班费21088元；3、金品置业公司向刘小红支付2016年8月1日至2018年9月15日期间的法定节假日加班费5720元；4、金品置业公司为刘小红补缴2016年8月1日至2018年9月15日期间的养老、医疗、失业保险费；5、驳回刘小红的其他申诉请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。被告及第三人在法定期限内未就该仲裁裁决提起诉讼。庭审中原、被告及第三人均对被告实发工资数额无异议，且被告表示对碑劳仲案字（2018）第1037号《仲裁裁决书》无异议，故本院依法采信该裁决书中认定的被告离职前12个月平均工资为2581.8元。本院认为，本案争议的焦点是：1.原告与被告之间是否存在劳动关系；2.原告是否应支付被告加班费。当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点1.原告与被告之间是否存在劳动关系。本案中，原告主张其与被告之间并无劳动关系，认为被告是第三人上海外服公司派遣至原告处工作的派遣员工，被告与第三人之间存在劳动关系。对原告的该主张被告及第三人均不予认可。被告辩称其是2016年8月与原告建立的劳动关系，双方未签订书面劳动合同。庭审中，根据原告提交的2017年1月至2018年9月考勤表及被告提交的《关于刘小红的处罚通知》、《工牌》可知，被告在工作期间内接受原告的规章制度管理，接受考勤，另因原告未在本院限定的举证期限内提供由原告保管的被告2016年8月至2016年12月的考勤表，故应承担举证不能的不利后果，本院依法采信被告关于入职时间的辩称意见。另根据第三人上海外服公司提交的证据《人力资源管理服务协议》、《薪酬代发人员明细》可知，第三人为原告提供薪酬代发服务，被告的劳动报酬由第三人代原告向被告支付。庭审中，原告虽提交《辞退通知书》一份，证明其依据与第三人之间的《劳务派遣协议》约定，以第三人工作期间多次睡觉，不穿工作服，不服从领导安排为由将被告退回第三人处。经本院询问，第三人表示其从未收到过原告发出的《辞退通知书》，原告称其也没有证据证明向第三人发出过该《辞退通知书》。被告刘小红在2018年9月15日收到原告发出的《关于刘小红的处罚通知》后即离岗。综上，被告刘小红工作期间，接受原告金品置业公司的用人管理，从事原告提供的有报酬的劳动，被告的工作内容系原告的主要业务组成部分，本院依法确认2016年8月1日起至2018年9月15日止期间内原告与被告之间存在劳动关系。关于原告与被告解除劳动关系是否违法一节。庭审中，原告提交了证人证言及《保安工作相关规章制度》，证明因被告多次违反原告的规章制度，故将被告辞退。被告对原告的主张不予认可并辩称，其因为每天要工作12个小时，难免有时会打瞌睡，因为其学习过保安岗位规章制度，知道上班期间睡觉会被罚款。《保安工作相关规章制度》第二条第4款规定：“上班期间睡觉，长时间玩手机者罚款200元/次，拍照留证。”经本院询问，原告表示除了证人证言及该规章制度外无证据证明被告存在多次违反规章制度的事实。原告未提交充分、合理、有效的证据证明被告有违反规章制度的事实存在，应承担举证不能不利后果。故本院对原告辞退被告的行为合法性不予认可，依法确认原告构成违法解除劳动关系，应向劳动者支付赔偿金12909元（2581.8元×2.5年×2）。关于争议焦点2.原告是否应支付被告加班费。我国实行劳动者每天工作不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，每周至少保证劳动者休息一天的工时制度。用人单位安排劳动者延长工作时间、法定节假日安排劳动者工作的，应支付不低于工资百分之一百五十、百分之三百的工资报酬。本案中，被告主张其在职期间存在延时加班及法定节假日加班的情形并认可仲裁裁决的内容。根据原告提交的《考勤记录表》可知，被告每天实际工作12小时（含午休1小时），每周休息一天，每月休息4天。因原告未提交2016年8月1日至2018年9月15日期间内完整的考勤记录，应承担举证不能的法律后果。据此本院依法确认被告在职期间存在延时加班及法定节假日加班的事实，依据被告认可的裁决内容，确定原告应支付被告2016年8月1日至2018年9月15日期间内的延时加班费21088元、法定节假日加班费5720元。本院还认为，被告及第三人对碑劳仲案字（2018）第1037号《仲裁裁决书》无异议，仅原告有异议并提起诉讼，故本院对各方当事人无异议的裁决内容予以确认。综上所述，原告金品置业公司应支付被告刘小红违法解除劳动关系赔偿金12909元及自2016年8月1日起至2018年9月15日止期间内的延时加班费21088元、法定节假日加班费5720元。关于不补缴养老、医疗、失业保险费一节，因原告该请求不属人民法院劳动争议案件受案范围，故本院依法不予处理。依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《全国年节及纪念日放假办法》第二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条、第一百二十四条第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陕西金品置业有限公司于本判决生效后十五日内向被告刘小红支付违法解除劳动关系赔偿金12909元；二、原告陕西金品置业有限公司于本判决生效后十五日内支付被告刘小红2016年8月1日至2018年9月15日期间内的延时加班费21088元；三、原告陕西金品置业有限公司于本判决生效后十五日内支付被告刘小红2016年8月1日至2018年9月15日期间内的法定节假日加班费5720元。四、驳回被告刘小红的其他申诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       （此页无正文）       审  判  长        李  贺人民陪审员        单军田人民陪审员        崔来军   二Ｏ一九年十二月二十八日  书  记  员       杜   阳 - 1 -