广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤18刑终418号原公诉机关清远市清城区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑锦堂，男，1979年12月23日出生于广东省郁南县，公民身份证号码441************573，汉族，文化程度中专，务工，户籍所在地：广东省郁南县***************，住广东省肇庆市鼎湖区桂城北三区*****。因本案于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人罗正安，广东亨信律师事务所律师。原审被告人林细荣，男，1988年1月3日出生于广东省清远市清新区，公民身份证号码441************338，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地及住址：广东省清远市清新区*************。因本案于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。原审被告人胡嘉健，男，1988年9月1日出生于广东省清远市清新区，公民身份证号码441************614，汉族，文化程度初中，务工，户籍所在地：广东省清远市清新区*************，住广东省清远市清城区****怡富广场602房。因本案于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。原审被告人谢国飞，男，1985年9月18日出生于广东省肇庆市鼎湖区，公民身份证号码441************737，汉族，文化程度初中，个体，户籍所在地及住址：广东省肇庆市鼎湖区******委会莲塘1组8队南巷347号。因犯盗窃罪于2015年9月24日被广东省肇庆市鼎湖区人民法院判处有期徒刑二年三个月。因本案于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。原审被告人谢伟安，男，1986年12月8日出生于广东省肇庆市鼎湖区，公民身份证号码441************718，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地及住址：广东省肇庆市鼎湖区******委会莲塘1组三队南巷367号。因本案于2018年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。清远市清城区人民法院审理清远市清城区人民检察院指控被告人林细荣、胡嘉健犯贩卖毒品罪，被告人谢国飞、谢伟安、郑锦堂犯非法持有毒品罪，于2019年9月25日作出（2019）粤1802刑初423号刑事判决。原审被告人郑锦堂不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，听取指定辩护人意见，审查上诉人的上诉材料。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年8月28日，被告人林细荣通过被告人胡嘉健联系被告人谢伟安，在广东省清远市清新区****飞水农庄内将954.4克毒品氯胺酮贩卖给被告人谢伟安、谢国飞、郑锦堂，收取了人民币29万元，被告人胡嘉健从中获利人民币1万元。同日，公安民警在上述地点将以上五名被告人抓获，现场起获被告人谢伟安、谢国飞、郑锦堂共同购买所得的954.4克毒品氯胺酮，另外，在被告人林细荣、胡嘉健各自身上分别起获0.7克、1.7克毒品氯胺酮。公安民警在广东省清远市清城区***********刑事侦查大队停车场对被告人林细荣所驾驶的小车进行勘验时，在车内起获2克毒品氯胺酮。上述事实，有物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验、搜查、称量、辨认等笔录，扣押清单，视听资料，户籍证明、抓获经过，刑事判决书等证据证实。原判认为，被告人林细荣、胡嘉健无视国家法律，贩卖毒品，数量大，其行为构成贩卖毒品罪。被告人谢国飞、谢伟安、郑锦堂无视国家法律，非法持有毒品数量大，其行为构成非法持有毒品罪。被告人谢国飞因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人胡嘉健协助公安机关工作，打电话让被告人林细荣返回案发现场，使公安机关得以及时抓获被告人林细荣，是立功，依法予以减轻处罚。被告人胡嘉健、谢国飞、谢伟安、郑锦堂归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：一、被告人林细荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元。二、被告人胡嘉健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金二万元。三、被告人谢国飞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万五千元。四、被告人谢伟安犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金一万五千元。五、被告人郑锦堂犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元。六、随案移送的环保袋一只、塑料袋二只、电子称一把、白色透明塑料袋五只、手机五台，均是作案工具，依法没收销毁；人民币二十八万九千五百三十二元（暂存清远市公安局清城分局）是毒资，依法没收上缴国库；丰田凯美瑞汽车二辆（车牌粤R*****、粤N*****）是私人财物，依法退回车主。上诉人郑锦堂及其辩护人提出原判认定事实错误，不能认定郑锦堂为谢伟安购买毒品提供资金；量刑时未能充分考虑郑锦堂的主观恶性及社会危害性，量刑畸重。请求二审法院改判。经本院审理查明，本案事实、证据与一审一致。一审判决所依据证据，经查，来源合法，并经庭审出示、经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。针对上诉人郑锦堂及其辩护人提出的意见，本院综合评判如下：关于上诉人郑锦堂及其辩护人提出原判认定事实错误，不能认定郑锦堂为谢伟安购买毒品提供资金，量刑时未能充分考虑郑锦堂的主观恶性及社会危害性，量刑畸重的问题。经查，上诉人郑锦堂的供述证实谢伟安告诉其借钱用于购买毒品“K粉”，其同意后与谢伟安、谢国飞一起开车前往清远购买毒品。原审被告人谢伟安的供述也证实其向郑锦堂借钱用于购买毒品“K粉”。上述证据能相互印证，证明郑锦堂为谢伟安购买毒品提供资金的事实。原判量刑时已对郑锦堂是从犯，事前不知情等情节进行评判，根据郑锦堂的犯罪事实、情节及悔罪表现，对郑锦堂减轻处罚，原判量刑适当。因此，上诉人郑锦堂及其辩护人提出的意见理据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人郑锦堂，原审被告人谢国飞、谢伟安违反国家毒品管制法规，非法持有毒品氯胺酮数量大，其行为构成非法持有毒品罪。原审被告人林细荣、胡嘉健违反国家毒品管制法规，贩卖毒品氯胺酮，其行为构成贩卖毒品罪，其贩卖毒品数量大。原审被告人谢国飞因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人胡嘉健协助公安机关抓获原审被告人林细荣，是立功，依法予以减轻处罚。上诉人郑锦堂，原审被告人胡嘉健、谢国飞、谢伟安、归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。原审被告人林细荣、胡嘉健、谢国飞、谢伟安虽未提出上诉，但依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十三条之规定，本院依法对本案作全面审查。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郑锦堂及其辩护人所提的意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄有星审 判 员 罗立兵审 判 员 谭灿科二〇一九年十一月三十日法官助理 郑外国书 记 员 金 鑫附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。