安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖06民初186号 原告：李玉琳，女，1952年3月30日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：张恒才，男，住安徽省淮北市相山区，系淮北市相山区西街道办事处体育社区居民委员会推荐。 被告：安徽省鼎元置业集团有限责任公司，住所地安徽省濉溪县淮海路东侧沱河路南侧鼎元公寓**。 法定代表人：李某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：盛勇，安徽胜方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐曼，安徽胜方律师事务所律师。 原告李玉琳与被告安徽省鼎元置业集团有限责任公司（以下简称鼎元集团公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告李玉琳的委托诉讼代理人张恒才、被告鼎元集团公司的委托诉讼代理人盛勇到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告李玉琳的委托诉讼代理人张恒才、被告鼎元集团公司的委托诉讼代理人徐曼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李玉琳向本院提出诉讼请求：1.鼎元集团公司偿还借款本金1000万元、利息20938849.31元（计算至2019年6月2日），自2019年6月3日起的利息仍要求按照年利率24%，以欠款本金数计算至付清款之日止；2.诉讼费由鼎元集团公司负担。事实和理由：2010年7月1日，李玉琳与安徽省鼎元置业有限责任公司金鼎分公司（以下简称金鼎分公司）签订协议书，约定李玉琳向金鼎分公司出资1000万元，期限一年，一年后归还1600万元。金鼎分公司到期未还，李玉琳多次催要，金鼎分公司负责人王正多次承诺还款，均未能兑现。其中，王正于2016年6月23日承诺：截至2016年7月1日，金鼎分公司欠李玉琳3987.2万元，2017年7月1日前归还，2016年7月1日至2017年7月1日期间的利息按照月息2分计算，逾期利息按照3%计算等。现李玉琳主张利息按照年利率24%计算，截至2019年6月2日为20938849.31元，此后的利息仍要求按照年利率24%，以欠款本金数计算至付清款止。安徽省鼎元置业有限责任公司于2014年6月19日变更名称为“安徽省鼎元置业集团有限责任公司”，金鼎分公司于2017年12月6日被撤销，鼎元集团公司应当承担金鼎分公司的责任。 鼎元集团公司辩称，李玉琳与鼎元集团公司不存在民间借贷关系。李玉琳与金鼎分公司、王正之间的法律关系并非民间借贷，而是项目合作，应当共担风险、共享利润。在李玉琳与金鼎分公司、王正没有清算前，李玉琳的诉讼请求不应得到支持。所谓的承诺也是王正被逼书写，本案应追加王正作为当事人参加诉讼。王正在2011年时已经给付李玉琳近1000万元。 当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：鼎元集团公司、金鼎分公司的企业登记信息，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：李玉琳所举证据中：1.协议书，拟证明双方当事人之间存在借款合同关系，以及约定的借款金额、期限、还款金额等。2.付款银行回单4张、金鼎分公司收据4张、邵峰出具的情况说明、淮北市运源商贸有限公司证明、银行流水复印件，拟证明李玉琳已经实际给付出借款。3.王正于2016年6月23日出具的承诺，拟证明金鼎分公司欠款数额。4.王正分别于2011年7月1日、2013年7月1日、2014年8月6日出具的承诺，拟证明金鼎分公司欠款数额是连续计算的，王正每间隔一年或两年就出具一次还款承诺，说明不存在胁迫。经审查，证据1属实，能够证明李玉琳与金鼎分公司约定的权利义务，但约定金鼎分公司一年内支付李玉琳1600万元，数额过高，不符合法律规定。证据2，鼎元集团公司对真实性无异议，本院予以认定。证据3、4，鼎元集团公司对王正签名无异议，其主张王正受到胁迫，无证据支持，对真实性、关联性予以认定，但承诺利息超出法律规定的部分无效。 鼎元集团公司所举证据中：1.2013年5月18日王正与安徽省鼎元置业有限责任公司签订的协议书、授权委托书，拟证明王正成立金鼎分公司，人财物均由其自主经营管理。2.王正的个人账户银行流水，拟证明王正在2011年1月1日至2011年10月期间用个人账户向邵峰、李玉琳账户汇款740万元。3.王正尾号为9664的个人账户银行流水，拟证明王正按李玉琳要求将该款转入吴玉年账户，共计转款145.5万元。李玉琳质证认为，证据1的真实性无法核实，无法实现其证明目的。经审查，本院对真实性予以认定，该证据与本案具有一定关联性，但关于全部责任由王正承担的内部约定对外不必然产生效力。李玉琳对证据2无异议，予以认定。李玉琳对证据3的关联性提出异议，鼎元集团公司未举证证明王正按照李玉琳的指示向吴玉年转账，故不能证明与本案具有关联性，不予认定。 本院认定以下事实：2010年7月1日，金鼎分公司（甲方）与李玉琳（乙方）签订协议书，约定甲方在濉溪县的开发权，因缺少资金与乙方合作；乙方出资1000万元交付给甲方，本协议签订后一星期内付300万元，一个月内再付300万元，三个月内再付400万元；甲方在三个月内开工；乙方自第一笔款项交付后，委派一名人员进入甲方财务，掌管甲方就本项目开立的银行账户的预留印鉴章中的一枚，乙方的出资款进入该账户，甲方的财务在合作期内受乙方监管，但乙方及其派驻人员不干涉甲方的经营管理，本合同生效后甲方的的融资款及预售房款都应该进入该账户；甲方应将本项目的所有批文、证件、单据和发票、合同复印后加盖甲方印章交乙方备案一份；双方合作期限为一年，自乙方的第一笔300万元款项到位时起算，合作期限届满前，甲方向乙方支付现金1600万元，税金和票据均由甲方负担。该款支付完毕后，双方合作期限终止，乙方撤离派驻人员，交回从甲方取得的所有复印资料；若甲方不能按上述约定支付款项，则以该项目最先开工的一栋楼抵偿给乙方，该栋楼的产权归乙方所有，且甲方应完成该栋楼的竣工验收前的所有工作，甲方在上述合作期限内支付乙方达到1000万元后，乙方同意抵偿的一栋楼可由甲方正常出售，但剩余款项自合作期限届满时要按2%的利率计息，延期不超过半年；乙方对甲方的财务监管至合作结束或最先开工的抵偿给乙方的楼房竣工验收结束时止；本协议一式二份，甲乙双方各执一份，甲方签字盖章、乙方签字后生效。金鼎分公司在甲方处加盖“安徽省鼎元置业有限责任公司金鼎分公司合同专用章”，王正签名并注明身份证号码，李玉琳在乙方处签名。 李玉琳委托其子邵峰向金鼎分公司支付款项。邵峰分别于2010年7月7日、7月26日、11月23日，通过银行支付金鼎分公司400万元、200万元、350万元，合计950万元。2011年4月2日，邵峰委托淮北市运源商贸有限公司向金鼎分公司支付50万元。金鼎分公司分别于2010年7月7日、7月26日、11月23日和2011年4月2日，向李玉琳出具加盖金鼎分公司财务专用章的收据，收款事由注明是项目合作资金或投资款。 王正于2011年7月1日、10月14日、10月17日、10月28日通过银行向邵峰分别转账400万元、80万元、100万元、60万元，并于2011年7月2日通过银行向李玉琳两次转账，两次金额均为50万元。总计还款740万元。 王正出具落款时间为2011年7月1日的承诺：本人王正金鼎花园项目负责人对李玉琳2011年7月1日给予该项目1800万元资金支持一事承诺如下，一、截至2011年7月1日，王正已还款500万元，下欠1300万元；二、自2011年7月1日下剩1300万元，其中500万元本金在2011年9月30日还清，月利3分；三、下剩800万元，如在2012年元月1日还清，月利按2分计算，如到期还不清，从2012年元月1日起按月利3分计算，并在2012年7月1日必须还清；四、王正自愿遵守承诺，如有违约，李玉琳有权要求按原合同的违约责任相关条件进行赔偿。 王正出具落款时间为2013年7月1日的承诺：一、根据双方以往约定，截至2013年7月1日，金鼎分公司已欠款1704.5152万元；二、本人承诺所欠款于2014年7月1日前归还，自2013年7月1日至2014年7月1日期间的利息按照月息3分计算；三、如在2014年7月1日前不能归还，迟延期间的利息按5%计算，同时仍将项目最先开工的一栋楼作为抵偿，在满足李玉琳的欠款本息后，产权才归金鼎公司所有；出售的收益优先由李玉琳所有。 王正出具落款时间为2014年8月6日的承诺：一、根据双方以往约定，截至2014年7月1日，金鼎分公司已欠款2318.14万元；二、本人承诺欠款于2015年7月1日前归还，自2014年7月1日至2015年7月1日期间的利息按照月息3分计算；三、如在2015年7月1日前不能归还，迟延期间的利息按照5%计算，同时仍将项目最先开工的一栋楼作为抵偿，在满足李玉琳欠款本息后，产权才归金鼎分公司所有，出售的收益优先权由李玉琳所有。 王正出具落款时间为2016年6月23日的承诺：一、根据双方以往约定，截至2016年7月1日，金鼎分公司已欠款3987.2万元；二、本人承诺欠款于2017年7月1日前归还，自2016年7月1日至2017年7月1日期间的利息按照月息2分计算；三、如在2017年7月1日前不能归还，迟延期间的利息按3%计算，同时仍将项目最先开工的一栋楼作为抵偿，在满足李玉琳的欠款本息后，产权才归金鼎分公司所有，出售的收益优先由李玉琳所有。 2007年7月12日，安徽省鼎元置业有限责任公司成立，法定代表人李某某，2014年6月19日名称变更为“安徽省鼎元置业集团有限责任公司”。金鼎分公司于2008年12月15日成立，负责人王正，2017年12月6日注销。 另查明，2013年5月18日，安徽省鼎元置业有限责任公司、李某某（甲方）与王正（乙方）签订协议书，约定甲乙双方为合作开发濉国土挂（2010）027号国有建设用地，共同决定由乙方成立金鼎分公司，分公司负责人由乙方告知甲方后派员担任；开发项目的前期审批手续由甲方协助乙方办理，费用由乙方承担，开发由乙方组织资金以分公司为主体，以甲方名义由乙方独自自主经营，甲方对整个开发过程只进行必要的监督；甲方不干预乙方正常合法的独立开发权、独立用人自主权以及为开发之需的岗位设置权和财务独立权，并积极帮助乙方开展工作；乙方应按开发销售收入2%比例交给甲方管理费，并自房屋销售之日起三个月内支付完毕。同日，安徽省鼎元置业有限责任公司的法定代表人李某某授权金鼎分公司负责人王正为分公司合法代理人，全权负责金鼎花园项目的开发、销售等工作，该项目完成，委托即终止。 本院认为，本案的争议焦点为：1.双方是否存在民间借贷关系；2.如果存在民间借贷关系，借款本金和利息应当如何确定。 关于焦点1。李玉琳与金鼎分公司之间签订的协议书虽约定双方合作、李玉琳出资，但根据协议约定，李玉琳并不参与经营管理，一年期限届满前收回固定数额的款项，李玉琳对财务进行监管的目的也是为了收回资金，并不参与金鼎分公司所开发房地产项目的利润分成。金鼎公司的负责人王正多次向李玉琳承诺还本付息，而不是与李玉琳约定分担风险和分享利润。因此，双方协议名为合作，实为民间借贷的法律关系。李玉琳作为出借人有权要求借款人履行还本付息的义务。金鼎分公司系鼎元集团公司的前身安徽省鼎元置业有限责任公司设立的分公司，鉴于金鼎分公司已被注销，其民事责任应当由鼎元集团公司承担。鼎元集团公司主张李玉琳应通过与金鼎分公司、王正清算合作期间的债权债务方能主张权利，该抗辩理由不符合双方当事人之间法律关系的性质，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。鼎元集团公司申请追加王正为第三人，理由并不充分，依法不予准许。 关于焦点2。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。李玉琳与金鼎分公司之间签订的协议书约定李玉琳分批次合计出资1000万元，一年到期前收回1600万元，应视为约定年利率不低于60%，明显超过法律规定的利率。王正承诺偿还李玉琳的借款本息数额也超出法律规定。本院根据双方实际出借、还款的数额和时间，依照法律规定的利率标准，据实计算。经计算，至2019年6月2日，鼎元集团公司尚欠借款本金6408520.19元、利息11689140.82元，之后的利息应当按照年息24%计算至付清之日止。 综上所述，李玉琳的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、安徽省鼎元置业集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向李玉琳偿还借款本金6408520.19元，计算至2019年6月2日的利息11689140.82元，并给付以实际欠款本金为基数按照年利率24%的标准自2019年6月2日起计算至付清之日止的利息。 二、驳回李玉琳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费196494元，由李玉琳负担81555元，安徽省鼎元置业集团有限责任公司负担114939元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 朱 文 审判员 张春茹 审判员 郑泽恩 二〇一九年十二月十六日 法官助理王晖 书记员陈慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 本息计算清单                            序号                       时 间                       出借金额                       计息天数                       产生利息                       还款金额                       折抵利息                       折抵本金                       剩余利息                       剩余本金                       利率                               1                       2010-7-7                       4000000                                                                                                                                                                     4000000.00                       36%                               2                       2010-7-26                       2000000                       19                       74958.90                                                                                               74958.90                       6000000.00                       36%                               3                       2010-11-23                       3500000                       120                       785095.89                                                                                               785095.89                       9500000.00                       36%                               4                       2011-4-2                       500000                       130                       2003178.08                                                                                               2003178.08                       10000000.00                       36%                               5                       2011-7-1                                               90                       2890849.32                       4000000                       2890849.32                       1109150.68                       0                       8890849.32                       36%                               6                       2011-7-2                                               1                       8769.06                       1000000                       8769.06                       991230.94                       0                       7899618.37                       36%                               7                       2011-10-14                                               104                       810306.06                       800000                       800000.00                                               10306.06                       7899618.37                       36%                               8                       2011-10-17                                               3                       33680.27                       1000000                       33680.27                       966319.73                       0                       6933298.65                       36%                               9                       2011-10-28                                               11                       75221.54                       600000                       75221.54                       524778.46                       0                       6408520.19                       24%                               10                       2019-6-2                                               2774                       11689140.82                                                                                               11689140.82                       6408520.19                       24%                               合计                                               10000000                                                                       7400000                                                                                                                                        备注：利息已给付的部分按照年利率36%，未给付的部分按照年利率24%计算。