广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初22273号原告：申卓，男，汉族，1987年3月3日出生，身份证住址：广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：于文晴，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢昆朋，广东南方福瑞德律师事务所实习律师。被告：马颖，女，汉族，1989年8月10日出生，身份证住址：广州市越秀区。委托诉讼代理人：林子俊，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄思妍，广东法制盛邦律师事务所律师。原告申卓诉被告马颖合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人于文晴，被告的委托诉讼代理人林子俊、黄思妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、被告归还原告本金95万元及利息（利息从2016年6月16日起以95万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际支付之日止）；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年11月17日，原、被告签订编号为0630600076的《投资合作计划合同》，约定：本次合作投资为保本投资，被告保证原告用于购买股份的资金周全（在上市前），上市后以具体股价浮动为准，如在上市前有任何状况发生，原告有权要求被告在上市前退还其用于购买股票的资金；原告向被告支付相对应股价的金额（每股价格由被告制定）购入广州一圣食品有限公司（以下简称一圣公司）原始股，具体购买事宜以（编号0630600097股份购买协议）为准。同日，原被告签订编号0630600097《股份购买协议》，约定：原告于2015年11月18日，向被告以5元一股的价格购入一圣公司原始股，总共股份为20万股，被告代原告持有这些股份作为合作投资，具体规则《投资合作计划合同》编号0630600097为准。2015年11月23日，原、被告签订编号为0630600076-SUPL的《补充协议》，约定：原定一圣公司将于2015年12月28日在新三板挂牌上市，现由于需更换证券商，改为2015年12月再次进行股改，上市时间计划变更为2016年6月份，具体准确上市时间由被告确定后再另行补充。2015年12月8日，原告按照合同约定将100万元汇入被告账户。由于一圣公司迟迟未能上市，原、被告于2016年5月15日签订《协议书》，约定：被告无息返还原告100万元合作资金，自本协议签订之日起，双方就一圣公司股权的合作终止；第一笔50万元于2016年6月15日前支付；第二笔人民币50万元，于一圣公司法定代表人杨声盛获完全、彻底的人身自由后，于2016年6月30日前由杨声盛返还原告；如2016年6月30日后杨声盛无法获完全、彻底的人身自由，则该笔款项具体还款计划及方式届时再由被告联系一圣公司或待杨声盛获完全、彻底的人身自由后由杨声盛向原告予以返还；本协议签订之日起，原《投资合作计划合同》（编号:063060076）、《股份购买协议》（编号:0630600097）、《补充协议》（编号:0630600076-SUPL）即时失效。合同签订后，被告于2016年11月18日归还了5万元，至今未归还剩余款项，因此特向法院提起诉讼。被告辩称：不同意原告的诉讼请求，事实与理由：第一，应以双方于2016年5月15日签订的协议书处理本案纠纷，该协议书为双方最新和最终的约定，协议书第二条明确约定被告向原告无息返还金额为50万元，剩余的50万元由一圣公司的法定代表人杨声盛返还原告。第二，唐迪为原、被告合作的中介，由于一圣公司的法定代表人杨声盛被拘留，导致无法继续履行原、被告双方的合作，唐迪愿意承担被告返还给原告50万元中的一半即25万元，根据前述证据被告应该向原告支付的款项为25万元。第三，被告已将原告支付的100万元于2015年12月10日支付给一圣公司的法定代表人杨声盛，2016年7月22日被告将唐迪支付的22万元转账给原告，2016年11月18日被告向原告转账5万元，被告向原告支付共27万元均应视为被告就本案向原告支付的款项，综上所述，原告应向杨声盛追索50万元，唐迪追索3万元，被告追索20万元。第四，原告诉请利息过高，计算基数首先应为前述的20万元，而且无法继续投资项目并非被告过错导致，被告在本案中并无获益，是出于道义先行返还原告部分投资款，即使逾期支付也是属于减轻原告的损失，不应该支付违约金，即使法院认定应支付违约金，也应该按照中国人民银行同期存款利率计付利息。经审理查明，原、被告经共同朋友案外人唐迪介绍认识。2015年11月17日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《投资合作计划合同》（编号:0630600076），约定：本次合作投资为保本投资，乙方保证甲方用于购买股份的资金周全（在上市前），上市后以具体股价浮动为准，如在上市前有任何状况发生，乙方有权要求甲方在上市前退还其用于购买股票的资金；乙方向甲方支付相对应估价的金额购入一圣公司原始股，甲方代替乙方成为股东，具体购买事宜以（编号:0630600097）为准。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股份购买协议》（编号:0630600097），约定：原告向被告以5元一股的价格购入一圣公司原始股，总共股份为20万股，被告代替原告持有这些股份作为合作投资，具体规则以《投资合作计划合同》（编号:0630600076）为准。2015年11月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》（补充协议号:0630600076-SUPL），约定：甲方和乙方在此就2015年11月17日签订的投资合作计划合同（合同号：0630600076）未尽事宜经双方共同协商达成补充协议条款如下：原合同第三条原定一圣公司将于2015年12月28号在新三板挂牌上市，现由于需更换证券商，改为2015年12月再次进行股改，上市时间计划变更为2016年6月份，具体准确上市时间由甲方确定后再做另行补充；原合同其他条款保持不变。2015年12月8日，原告分两笔各50万元向被告转账共计100万元。2015年12月10日，被告通过银行转账支付987000元给杨声盛。被告表示另外13000元系其通过现金方式支付给杨声盛。2016年5月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议书》，其中约定：鉴于：甲乙双方于2015年11月17日签订《投资合作计划合同》（编号:0630600076）、《股份购买协议》（编号:0630600097），双方约定由乙方购入一圣公司的原始股，并以甲方名义持有股权，协议签订后，乙方将100万元资金汇付至甲方账户，用于购买20万股原始股，2015年11月23日，甲乙双方签订《补充协议》（补充协议号:0630600076-SUPL），约定一圣公司新三板上市时间变更为2016年6月份，其他合作条款不变。现由于各种原因，特别是一圣公司法定代表人杨声盛现被拘留审查，一圣公司新三板挂牌计划在2016年6月份难以实现；乙方希望甲方返还投资款，但由于上述原因，乙方的100万元投资款暂时无法直接通过一圣公司予以返还。现甲方愿意先行筹借部分资金返还予乙方，现甲乙双方友好协商，在互谅互让的前提下达成如下补充协议条款，以资共同信守：甲方无息返还乙方100万元合作资金，自本协议签订之日起，双方就一圣公司股权的合作终止；因甲方已实际将资金投入一圣公司，筹措款项返还乙方尚需时间，乙方对此表示理解与认可，经协商，甲方的返还计划如下：第一笔50万元于2016年6月15日前支付，第二笔人50万元于一圣公司法定代表人杨声盛获完全、彻底的人身自由后，2016年6月30日前由杨声盛返还原告；如2016年6月30日后杨声盛无法获完全、彻底的人身自由，则该笔款项具体还款计划及方式届时再由被告联系一圣公司或待杨声盛获完全、彻底的人身自由后由杨声盛向原告予以返还；本协议签订之日起，原《投资合作计划合同》（编号:063060076）、《股份购买协议》（编号:0630600097）、《补充协议》（编号:0630600076-SUPL）即时失效。2016年7月21日，案外人唐迪向被告转账22万元，2016年7月22日，被告向原告转账22万元，银行摘要为：马颖2418附言：唐迪。2016年11月18日，被告向原告转账5万元，并备注：马颖还款50000元。被告提交了一份被告（甲方）与案外人唐迪（乙方）于2016年签订《协议书》，约定：甲乙双方经努力，已与申卓达成一致，先行通过筹措资金向其返还部分投资款，对于此局面，甲乙双方均存在一定责任，现经双方协商一致，达成如下协议条款以资共同信守：甲方将与申卓签订相关协议，先行以甲方名义向其返还50万元投资款，其余50万投资款待杨声盛获得完全、彻底的人身自由后向杨声盛予以返还；以甲方名义返还的的50万元中，甲乙双方各自平摊，即甲方承担25万元，乙方承担25万元。被告表示，因为被告与唐迪签署了该协议书约定了还款事项，所以唐迪向被告转账22万元，被告又将该款项转给原告并附言唐迪，该款项即为被告向原告归还的双方协议书中约定的第一笔款项。原告提交了一份视频并当庭播放，视频中显示唐迪手持自己的身份证表示：“本人唐迪于2016年7月21日转款22万元人民币给马颖，马颖然后转给申卓，经本人核实，这笔款项确实转给了申卓。”原告认为该22万元系原告与唐迪之间的其他经济往来款，而非被告向原告归还的案涉款项，当时被告得知该笔款项后告知唐迪给其走一下流水，因此，由唐迪转给被告，再由被告转给原告。另查明，一圣公司系成立于2008年6月25日的其他有限责任公司，登记状态为吊销，法定代表人为杨声盛。诉讼中，原、被告共同确认，双方经介绍人唐迪介绍认识，原告向被告支付了100万元，一圣公司并未上市，杨声盛已被拘留审查，无法联系到。原告主张被告向原告支付了5万元，尚欠95万元未付，被告则主张除了其直接向原告支付的5万元外，被告将唐迪转给其的22万元亦转给了原告，应由杨声盛承担的50万元不应由被告予以返还，故被告实际尚欠原告20万元，唐迪尚欠原告3万元。以上事实，有原告提交的《投资合作计划合同》、《补充协议》、《协议书》、银行流水、转账记录、视频及被告提交的《协议书》、银行账户交易明细等证据，以及庭审笔录等予以证实。本院认为,原告与被告签订的《协议书》，是双方当事人的真实意思表示，内容无违反法律法规的禁止性规定，合法有效，对双方均具有约束力，双方均应恪守。结合原告、被告双方的举证、质证意见，本案的争议焦点是被告应向原告返还的具体金额的认定。本院作出如下评析：本案中，原、被告签订的《协议书》明确约定：被告无息返还原告100万元合作资金，协议书约定被告的返还计划为，第一笔50万元由被告于2016年6月15日前支付，第二笔50万元由杨声盛向原告返还。关于第一笔50万元款项。原告确认收到被告支付的5万元及唐迪支付的22万元。根据被告提交的转账记录，被告通过其名下账号向原告转款22万元并附言为唐迪，原告提交的视频也证明唐迪本人确认通过被告账户向原告转账22万元，原告虽主张该款项为唐迪支付的双方之间往来款项，而非被告支付的返还款项，但未提交相应的证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。此外，被告提交的其与唐迪签订的《协议书》系双方之间的约定，对原告不具有约束力，被告以此对抗其与原告签订的《协议书》项下原告的债权，没有依据。据此，被告实际已向原告支付了27万元，被告应向原告返还23万元。关于第二笔50万元款项。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”据此，该协议书是原、被告签订的，杨声盛并非合同当事人，故该协议书对杨声盛不具有约束力。被告亦未提交证据证明杨声盛与原告、被告达成债务转移的协议，将被告应负担的向原告履行返还100万元款项的合同义务中的50万元转让给杨声盛，故协议书约定的上述内容表明该协议书是部分债务由第三人代被告履行的合同，实质上是为杨声盛设定了合同义务，应事先征得杨声盛的同意，或者未征得其同意签订该协议，应事后征得杨声盛的同意，在杨声盛同意的情况下，杨声盛应向原告返还款项，但不承担合同责任。现原、被告均确认杨声盛已被拘留审查，未向原告返还50万元款项，在此情形下，被告抗辩称杨声盛应承担返还50万元的合同义务，明显缺乏事实和法律依据，本院不予采信，原告主张被告履行支付第二笔款项50万元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。此外，被告未能及时向原告归还第一笔款项23万元，造成原告的资金孳息损失，故原告主张被告按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的标准，从还款日期2016年6月15日的次日起支付逾期利息，合情合理，本院予以支持。原告与被告并未明确约定第二笔款项50万元的支付时间。被告未能及时向原告归还该笔款项，造成原告的资金孳息损失。原告主张从2019年6月16日起算第二笔款项50万元的利息，缺乏合理依据，本院调整为被告应按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的标准，从原告起诉之日即2019年5月22日起向原告支付逾期利息，更为合理。同时，根据中国人民银行公告﹝2019﹞第15号文，自2019年8月20日起中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，故上述两笔款项自2019年8月20日之后的贷款利息的基本标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十五条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下:一、被告马颖应自本判决发生法律效力之日起十日内，向原告申卓归还款项23万元并支付利息（利息以23万元为基数，从2016年6月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、被告马颖应自本判决发生法律效力之日起十日内，向原告申卓归还款项50万元并支付利息（利息以50万元为基数，从2019年5月22日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告申卓的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14568元、财产保全费5000元，合计为19568元，由原告负担5575元，被告马颖负担13993元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  朱晓惠人民陪审员  梁丽英人民陪审员  陈玉萍二〇一九年十二月二十六日书 记 员  陈 渝