陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕08民终4012号上诉人(原审原告)：榆林市千都商贸有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：马飞飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：田兰，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈震，陕西富能律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司榆林分公司，住所地:陕西省榆林市。法定代表人：岳新全，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹锐强，中国电信股份有限公司榆林分公司法律顾问。委托诉讼代理人：刘雷，陕西王东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司，住所地:北京市。法定代表人：杨杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹锐强，中国电信股份有限公司榆林分公司法律顾问。委托诉讼代理人：刘雷，陕西王东律师事务所律师。上诉人榆林市千都商贸有限公司与上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司合同纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初4773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。榆林市千都商贸有限公司上诉请求：1、判令被上诉人承担上诉人所缴纳的保证金迟延支付利息2000元（从2018年5月1日起算至清偿完毕之日止的利息，执行同期同类贷款利率）和未计算的佣金16500元；2、本案诉讼费用由中国电信股份有限公司榆林分公司、中国电信股份有限公司承担。事实和理由：1、首先，上诉人已经超额完成了被上诉人所设定的工作量，应该返还保证金。2、其次，被上诉人自行改变结算口径，并未及时通知上诉人。3、中国电信股份有限公司榆林分公司作为中国电信股份有限公司分公司，不具备主体资格，被上诉人中国电信股份有限公司应当承担法律责任。4、因被上诉人未返还保证金，给上诉人造成了一定的损失，应该予以赔偿。中国电信股份有限公司榆林分公司答辩称：上诉人即是部分答辩理由；2、千都公司认为我公司提供格式条款不是事实，榆林分公司与千都公司签订的代理商业务合作协议时，是经过公开招投标，千都公司通过公开竞价以后中标，双方合同内容电信公司前期在招标文件中已经予以说明，千都公司参与电信公司的招投标，并且最终中标是与电信公司对该份合同经过充分理解后签订的。中国电信股份有限公司答辩称，答辩人并非本案争议合同当事人，争议合同《中国电信榆林分公司自有物业代理商业务合作协议书》为上诉人与中国电信股份有限公司榆林分公司签订。而中国电信股份有限公司榆林分公司系依法登记，并取得营业执照的，有组织机构，享有财产权的民事主体，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定：民事诉讼法第四十八条规定的“其他组织”是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；故本案中中国电信股份有限公司榆林分公司可以作为独立的主体承担民事责任。中国电信股份有限公司榆林分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2、由被上诉人承担本案全部诉讼请求。原审法院对本案原被告所提交的证据认定错误，导致对基本事实认定错误。被上诉人完成用户数为1594户，与合同约定的户数相差1906户。双方合同约定第三条约定，根据被上诉人的经营业绩给予销售保证金的返还，达到承销量发展进度，对符合条件的有效用户，每户返还100元业务发展保证金，未完成1906户有效用户，发展保证金转为违约金由上诉人扣除。榆林市千都商贸有限公司答辩称：1、我方认为对方的上诉请求没有依据，原审对该部分认定事实清楚，适用法律正确，对该项应该维持原判；一审判决根据我方提交的证据返还保证金，榆林分公司修改了佣金的计算口径，未通知千都公司，其应当按照合同约定的方式进行计算；2、关于主体问题，上诉状中理由三：依据公司法第14条，榆林分公司作为分公司不具有主体资格，二被上诉人应当承担连带返还义务；上诉人缴纳的保证金175000元，按照合同约定的佣金计算方式应当在支付上诉人业务佣金16500元，因为二被上诉人未能按时返还上诉人的损失，因此应当返还利息（按银行同期贷款利率计算），起算时间为2018年5月1日计算至实际履行之日止。榆林市千都商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告返还原告所缴纳的保证金190600元及从2018年5月1日起算至清偿完毕之日止的利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审判决对案件事实未作认定。一审法院认为，原告榆林市千都商贸有限公司与被告中国电信股份有限公司榆林分公司通过招投标后签订的《中国电信榆林分公司自有物业代理商业务合作协议书》，系双方当事人的真实意思表示，合同主体、形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，依法确认为有效合同。合同签订后，原告依约完成了合作协议所确定的义务，而被告不按约定履行合作协议所确定的退还保证金的义务已构成违约，应当承担继续履行合同的违约责任。故原告诉请依法判令被告中国电信股份有限公司榆林分公司返还原告所缴纳的保证金190600元的诉讼请求，经审查，被告向原告出具的收据能够证明原告缴纳了保证金175000元，故被告中国电信股份有限公司榆林分公司应当向原告返还保证金175000元。被告中国电信股份有限公司榆林分公司抗辩称未完成合作协议确定的义务，因其提交的证据不能证明其抗辩理由成立，依法不予采纳。原告请求被告中国电信股份有限公司返还保证金的诉讼请求，因其与被告中国电信股份有限公司没有合同关系，且被告中国电信股份有限公司榆林分公司具有独立的法人资格，故其该诉讼请求无法律依据支持，依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：1、本判决生效后十日内，由被告中国电信股份有限公司榆林分公司返还原告榆林市千都商贸有限公司缴纳的保证金175000元。2、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，由原告负担168元，由被告中国电信股份有限公司榆林分公司负担1882元。二审中，当事人未向本院提交新的证据。本院二审查明事实：2016年12月21日，上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司公布了《中国电信股份有限公司榆林分公司西沙营销部自有房屋门店引商招标公告》，上诉人榆林市千都商贸有限公司（乙方）中标后，于2017年4月23日与上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司（甲方）签订《中国电信榆林分公司自有物业代理商业务合作协议书》，协议约定：一、协议期限要求：甲乙双方合作期一年及2017年5月1日至2018年4月31日。二、合作方式及内容：（一）……3、乙方承销量3500户/年，其中全业务融合200户/年，全业务融合销量（含单转融）占比不能低于当期宽带发展量的40%。该承销量包含移动4G有效发展量及宽带有效发展量（宽带包括存量宽带，单转融业务），乙方业务发展有限用户数按照套餐价值每59元折算1户。用户清单提取及有效销量取值核算执行甲方公司统一口径。（二）费用缴纳：……2、根据乙方的承销量，按照100元/户的标准向甲方缴纳业务发展保证，合计每年175000元，按照结算周期进行缴纳，首次缴纳半年，核算进度按照第1个月-6个月、7个月-9个月、10个月-12个月分三期进行，当期返还保证金最高不超当期承销量对应业务保证金。三、发展激励与考核：根据乙方的经营业绩，给予销量保证金返还，达到承销量发展进度，根据甲方当年渠道补贴核算周期和核算办法与标准，对符合条件的有效用户予以发展激励，每户返还100元业务保证金，差一户，扣除100元业务发展。全年累计返还不超所出业务发展保证金，如合同期结束，甲方根据乙方全年完成任务进行考核激励清算，业务发展保证金未返还完毕，转为违约金由甲方扣除。注：乙方发展的移动、宽带用户和智能终端的销量、登网量以甲方系统统计数为准。乙方已完全领会并认可该统计口径，如有变化，执行甲方公布最新标准并及时通知乙方。上诉人榆林市千都商贸有限公司统一业务销量为：2017年5月1日—2018年5月1日，宽带300M套餐（168元）19户、宽带200M（160元）19户、宽带100M（138元）203户、宽带50M（98元）26户、宽带20M（80元）21户、新装包年（80元）49户、新装二路宽带（110元）139户、新装副卡（19元）662户、新开电视（35元）36户、续包年（80元）85户、迁转（399元）7户、迁转（299元）32户、迁转（239元）1户、迁转（209元）24户、迁转（199元）10户、迁转（169元）270户、迁转（141元）12户、迁转（109元）2户、迁转（99元）82户、迁转（59元）9户、迁转（36元）3户、新装卡总计128667元，总计折算户数（套餐价值除以59）4816.02户。上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司核算结果为：2017、5、1---2018、4、30，完成套餐价值94247元，按59元/户折算用户量1594户，合同约定承销量3500户，差户为190600元，该代理商已交业务保证金175000元，应补缴15600元。本院认为，本案的争议焦点是:上诉人榆林市千都商贸有限公司是否完成合同约定的承销量、上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司是否应向榆林市千都商贸有限公司退还保证金的问题。本案中，上诉人与被上诉人签订的《业务合作协议书》，系双方真实意思表示，合同主体、形式合法，内容亦不违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法确认为有效合同。合同签订后，上诉人榆林市千都商贸有限公司已举证证明其依约完成了合作协议所确定的义务，而上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司虽称，榆林市千都商贸有限公司未完成合同约定的业务销量，但未能向法庭提交相关证据予以佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第三款、第四款之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”中国电信股份有限公司榆林分公司应承担举证不能的不利后果，其未按约定履行合作协议所确定的退还保证金的义务已构成违约，应当承担继续履行合同的违约责任，其上诉请求，本院不予支持。对于上诉人榆林市千都商贸有限公司要求支付迟延利息以及佣金的上诉请求，超出其一审诉请范围，本院不予处理，榆林市千都商贸有限公司可另行向有管辖权的人民法院提起诉讼。综上所述，榆林市千都商贸有限公司、中国电信股份有限公司榆林分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4060元，由上诉人榆林市千都商贸有限公司负担260元，由上诉人中国电信股份有限公司榆林分公司负担3800元。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  郭 瑶审判员  韩连梅二〇一九年十二月三十一日书记员  冯晓东