苏州工业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0591民初1875号 原告：宁波君润创业投资管理有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区梅山七星路********A0756。 法定代表人：蒋会昌，执行董事。 原告：宁波金开股权投资合伙企业（有限合伙），住所，住所地浙江省宁波市北仑区梅山七星路********A0751div> 执行事务合伙人：宁波君润创业投资管理有限公司（委派代表：蒋会昌）。 原告：宁波金投股权投资合伙企业（有限合伙），住所地浙江，住所地浙江省宁波市北仑区梅山七星路********A0747> 执行事务合伙人：宁波君润创业投资管理有限公司（委派代表：王律）。 原告：宁波君润恒隆创业投资合伙企业（有限合伙），住所地浙江省宁波，住所地浙江省宁波市北仑区梅山七星路********A0745div id='2'  style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 执行事务合伙人：宁波君润创业投资管理有限公司（委派代表：王律）。 委托诉讼代理人：胡节生，上海市泾锐律师事务所律师，代理上列四原告。 被告：曹萍，女，1963年10月10日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。 委托诉讼代理人：许修春，江苏紫东律师事务所律师。 被告：秦建荣，男，1962年6月14日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。 原告宁波君润创业投资管理有限公司（以下简称君润公司）、宁波金开股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称金开合伙企业）、宁波金投股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称金投合伙企业）、宁波君润恒隆创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称君润恒隆合伙企业）与被告曹萍、秦建荣与公司有关纠纷一案，本院于2019年2月21日受理后依法组成合议庭适用普通程序进行审理。因被告秦建荣下落不明，本院依法公告送达了诉状副本、证据、传票等诉讼材料，于2019年11月14日公开开庭进行审理，四原告的委托诉讼代理人胡节生到庭参加诉讼。被告曹萍、秦建荣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告君润公司、金开合伙企业、金投合伙企业、君润恒隆合伙企业向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同向原告支付现金补偿款人民币29799000元，并支付违约金(违约金以29799000元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款基准年利率的四倍自2019年2月1日起计算至实际支付之日止)；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2013年10月16日，由原告宁波君润创业投资管理有限公司管理的宁波金开股权投资合伙企业(有限合伙)、宁波金投股权投资合伙企业(有限合伙)、宁波君润恒隆创业投资合伙企业(有限合伙)与两被告及案外人王倩倩共同签署《苏州太谷电力股份有限公司投资协议》(以下简称“投资协议”)，约定由金开合伙企业、金投合伙企业、君润恒隆合伙企业各出资1000万元分别受让王倩倩持有苏州太谷电力股份有限公司(以下简称太谷电力)持有的2.5%股份，两被告则保证太谷电力2013年税后净利润不低于4000万元，2014年税后净利润不低于5000万元；若2013年、2014年太谷电力实际完成的税后净利润低于前述保证利润90%的，两被告应承担现金补偿责任。 此后，太谷电力2013年实际完成的税后净利润低于协议约定的保证利润，原告共同向苏州市中级人民法院提起诉讼。诉讼中两被告与原告共同于2015年9月1日签署《和解协议》，约定将太谷电力的投资估值从2013年签订投资协议当初的整体估值4亿元进行调低，调低后金开合伙企业、金投合伙企业、君润恒隆合伙企业合计受让7.5%股份的价格从3000万元降低到2000万元，上述估值调整是基于两被告对太谷电力未来业绩承诺基础上作出的；金开合伙企业、金投合伙企业、君润恒隆合伙企业多支付的1000万元投资款及资金占用费则由两被告予以返还；同时，两被告继续对太谷电力2015年-2017年期间的税后净利润向原告进行对赌承诺，其中太谷电力2015年税后净利润保证不低于人民币3300万元，2016年税后净利润保证不低于人民币3600万元，2017年税后净利润保证不低于4000万元；如太谷电力2015年、2016年、2017年实际完成的税后净利润低于前述保证利润的，原告则有权要求两被告根据《和解协议》约定进行现金补偿，等等。 然，太谷电力在2015年-2017年期间所实际完成的税后净利润分别为人民币2185万元、2168万元、981万元，均远低于《和解协议》约定的2015年、2016年、2017年的保证利润数额。根据《和解协议》第5.3条约定的现金补偿计算方式，即[补偿金额=2000万元×(1-实际完成的税后净利润数额=保证净利润数额)]，两被告就太谷电力2015年-2017年未完成保证利润而应支付的现金补偿款合计为人民币2979.9万元。后原告要求两被告进行补偿，两被告以各种理由迟延履行补偿义务，故原告诉至法院。 庭审中，原告确认，违约金起始时间变更为2019年4月15日起算。因宁波君润创业投资管理有限公司是其他三原告的执行事务合伙人，故确认收款人为宁波君润创业投资管理有限公司，由被告直接向宁波君润创业投资管理有限公司履行后由宁波君润创业投资管理有限公司分配。 被告曹萍辩称，原告主张补偿数额过高，投资款2000万元，现原告主张三年的补偿近叁仟万元，希望法院予以调整。原告依据2015-2017年的资产负债表主张补偿款与双方约定不符，应根据和解协议第5.2条的约定进行确认净利润，但至今原告没有指定或认可任何会计师事务所对太谷电力的净利润进行审计，故其主张补偿没有事实依据。原告主张补偿，应当与被告及太谷电力共同确认有证券从业资格的会计师事务所对2015-2017年的净利润进行审计，如审计结果不符合和解协议第五条业绩保证的，才可以要求经济补偿。 被告秦建荣未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告君润公司(丙方)、金开合伙企业(丁方)、金投合伙企业(丁方)、君润恒隆合伙企业(丁方)与两被告(乙方)、王倩倩(甲方)于2013年10月签订《苏州太谷电力股份有限公司投资协议》一份，第一条概述中约定，苏州太谷电力股份有限公司(以下简称“太谷电力”)是一家注册在苏州市的股份有限公司，截止本协议签署之日，其注册资本及实收资本均为人民币6000万元，总股本为6000万股。太谷电力计划于未来在中国A股市场公开发行股票上市。甲方持有太谷电力9%的股权。乙方合计持有太谷电力47.52%的股权，其中曹萍女士22.5%，秦建荣先生持有25.02%。丙方系在资本市场具有丰富的运作经验的股权投资机构，丁方系丙方管理的有限合伙企业，现丙方指定丁方以受让甲方持有太谷电力股权的方式，投资3000万元人民币。第二条本次投资定价中明确，各方一致同意，由丙方指定丁方共同出资3000万元人民币受让甲方持有的7.5%太谷电力股权，其中：(1)金开合伙企业受让150万股，占太谷电力总股本的2.5%，股权转让价款为1000万元整。(2)金投合伙企业受让150万股，占太谷电力总股本的2.5%，股权转让价款为1000万元整。(3)君润恒隆合伙企业受让150万股，占太谷电力总股本的2.5%，股权转让价款为1000万元整。第四条业绩保证中约定，乙方保证：太谷电力2013-2014年期间税后净利润(简称“保证利润”)：(1)2013年税后净利润不低于人民币4000万元；(2)2014年税后净利润不低于人民币5000万元；本协议“税后净利润”均指根据经丙方认可的具有证券从业资格的会计师事务所审计且出具的无保留意见的审计报告所确认的，根据孰低原则，扣除非经常性损益前后的太谷电力的净利润。如太谷电力2013年、2014年实际完成的税后净利润低于保证利润90%的，乙方应按照如下约定在次年4月底前给予丙方或丁方现金补偿：(1)2013年度补偿金额=原始投资额-原始投资额×2013年实际完成的税后净利润÷4000万元；(2)2014年度补偿金额=原始投资额-原始投资额×2014年实际完成的税后净利润÷5000万元；(3)现金补偿应汇入丙方或丁方指定的银行账户。第五条保证受让中约定，本协议签署后，发生下述任何一种情形时，丁方有权选择乙方受让本协议约定的部分或全部股权：(1)太谷电力经审计的2013年-2014年期间的任一年度的税后净利润未达到保证利润80%的。(2)太谷电力未能在2016年12月31日前实现在国内A股市场公开发行股票并成功挂牌上市的。(3)太谷电力出现严重违反上市法律法规规定的行为而导致影响公司股票上市的重大变化。(4)乙方向丙方提供的太谷电力资料和信息存在重大偏差、隐瞒、误导、虚假陈述，影响丙方和丁方投资决策的。发生上述事项，丁方选择向乙方转让股权的，股权转让价格按照丁方实际投入资金及时间，按照每年10%的单利计算，即股权转让价格计算公式为：股权转让价格=投资方实际投资总额×(1+10%×T)，T=投资方支付的实际投资款到账日至乙方将股权受让价款汇入丁方账户之日期间的实际天数除以365天。丁方选择股权转让的，应书面通知乙方，乙方应在接到通知后的2个月内履行完毕上述股份/股权受让义务。 2013年10月，原告君润恒隆合伙企业、金开合伙企业、金投合伙企业分别向王倩倩汇款600万元。2013年11月，分别向王倩倩汇款400万元，合计汇款金额为3000万元。 后四原告曾以与公司有关的纠纷为由将被告曹萍、秦建荣诉至苏州市中级人民法院，双方达成调解协议，苏州市中级人民法院为此制作(2015)苏中商初字第00140号，双方在审理期间另达成和解协议，载明，甲方：曹萍、秦建荣，乙方：君润公司，丙方：金开合伙企业、金投合伙企业、君润恒隆合伙企业，其中第三条重新定价中约定，双方一致同意，根据太谷电力2013年实际完成的利润水平，将太谷电力的投资估值从2013年签订投资协议当初的整体估值4亿元(以2013年承诺完成4000万元净利润为基础，按照10倍市盈率计算估值)进行调低，调低后丙方受让7.5%股权的价格从3000万元人民币降低到2000万元人民币，上述估值调整是基于本协议中甲方对未来业绩的承诺基础上做出的。对于2013年丙方多支付的1000万元投资款，甲方支付250万元资金占用费(占用周期为丙方实际付款日至本协议约定的甲方退回投资款日止)，由甲方向丙方退还投资款及资金占用费共计1250万元。第四条部分投资款退还中约定，三方一致同意，丙方已经支付给王倩倩的3000万投资款，由甲方向丙方退回投资款及资金占用费共计1250万元，款项退还后：(1)宁波金开股权投资合伙企业(有限合伙)持有太谷电力150万股，占太谷电力总股本的2.5%，投资对价为666.67万元整。(2)宁波金投股权投资合伙企业(有限合伙)持有太谷电力150万股，占太谷电力总股本的2.5%，投资对价为666.67万元整。(3)宁波君润恒隆创业投资合伙企业(有限合伙)持有太谷电力150万股，占太谷电力总股本的2.5%，投资对价为666.67万元整。乙方、丙方为提起诉讼已经支付的诉讼费由甲方承担，另丙方已经支付的律师费用40万元人民币由甲方予以赔偿给丙方。上述应返还的投资款、资金占用费及律师费用共计1290万元，甲方应在2015年9月10日前汇至丙方指定的银行账户，其中属于金开企业、金投企业、君润恒隆企业各为430万元。若甲方逾期未向丙方支付上述1290万元款项，则丙方有权申请法院按照投资协议的约定强制执行。在甲方如期向丙方支付上述1290万元款项当日乙丙双方免除原《投资协议》第四条约定甲方的补偿义务及第五条约定甲方的回购义务，有关业绩保证、保证受让按本和解协议履行。第五条业绩保证中明确，太谷电力在现有6000万元注册资本的股本且丙方股权比例7.5%保持不变的前提下，甲方保证：太谷电力2015-2017年期间税后净利润(简称“保证利润”)：2015年税后净利润不低于人民币3300万元；2016年税后净利润不低于人民币3600万元；2017年税后净利润不低于人民币4000万元；若该期间内太谷电力经乙方、丙方同意并成功融资的，则本条约定的业绩指标应根据融资估值进行同比例调整，以保证丙方获得的估值符合甲方承诺的市盈率水平。本协议“税后净利润”均指根据经乙方、丙方认可的具有证券从业资格的会计师事务所审计且出具的无保留意见的审计报告所确认的，根据孰低原则，扣除非经常性损益前后的太谷电力归属于母公司所有者的净利润。如太谷电力2015年、2016年、2017年实际完成的税后净利润低于保证利润的，乙方、丙方有权要求甲方进行现金补偿：2015年度补偿总金额=2000万元×(1-2015年实际完成的税后净利润÷3300万元)；2016年度补偿总金额=2000万元×(1-2016年实际完成的税后净利润÷3600万元)；2017年度补偿总金额=2000万元×(1-2017年实际完成的税后净利润÷4000万元)。甲方应在乙方、丙方提出要求后的2个月内，将现金补偿汇入乙方或丙方指定的银行账户。第六条保证受让中明确，本协议签署后，发生下述任何一种情形时，丙方有权要求甲方受让其持有的部分或全部太谷电力股权：太谷电力经审计的2015年-2017年期间的任一年度的税后净利润未达到保证利润80%的。太谷电力未能在2018年6月30日前实现在国内A股市场成功上市并公开发行股票。太谷电力出现严重违反上市法律法规规定的行为而导致影响公司股票上市的重大变化。甲方向乙方、丙方提供的太谷电力资料和信息存在重大偏差、隐瞒、误导、虚假陈述，影响乙方、丙方投资决策的。发生上述事项，丙方提出向甲方转让全部股权的，股权转让价格按照丙方实际投入资金及时间，按照每年10%的单利计算，即股权转让价格计算公式为：股权转让总价=2000万元×(1+10%×T)-已补偿金额，T=丙方支付的实际投资款到账日至甲方将价款汇入丙方账户之日期间的实际天数除以365天。已补偿金额指2015年度、2016年度、2017年度未完成业绩的已补偿总金额。如丙方提出转让部分股权的，则股权转让价格以该部分股权对应的投资额按上述公式计算。丙方选择股权转让的，应书面通知甲方，甲方应在接到通知后的2个月内履行完毕上述股份/股权受让义务。第八条违约责任中约定，除非不可抗力，协议各方均不得违反本协议约定，任何一方违约，应按照如下约定承担违约责任：甲方不能按照本协议约定向丙方退还投资款的，每逾期一天，应向乙方或丙方支付迟延支付款项千分之一的违约金。若逾期30天仍未支付全部金额的，则本补充协议自动终止，各方关于投资的各项条款仍按投资协议约定执行。甲方不能按照本协议约定向乙方或丙方支付业绩补偿款的，每逾期一天，应向乙方或丙方支付迟延支付款项千分之一的违约金。甲方不能按照本协议约定向乙方或丙方支付保证股权受让款的，每逾期一天，应向乙方或丙方支付迟延支付款项千分之一的违约金。任何一方违约，给其他方造成损失的，应向守约方承担由此造成损失的赔偿责任。 2019年1月31日，原告向被告发出的要求支付现金补偿款的函，未果，原告诉至法院。 庭审中，原告为证明其主张的金额，向法院提交加盖有苏州太谷电力股份有限公司公章的截止2016年12月31日的合并资产负债表2份、2016年12月31日合并利润表1份、2017年12月31日合并资产负债表1份、2017年1-12月合并利润表1份。原告表示，太谷电力在2015-2017年期间所实际完成的税后净利润分别为2185万元、2168万元、981万元，均远低于和解协议约定的2015、2016、2017年的保证利润数额。 原告据此明确，其主张的诉请的计算为：2015年实际净利润2185万元，计算方式为：2016年12月31日的合并利润表中的归属于母公司所有者的净利润一栏写明，本期金额2168万元，该金额即为2016年实际利润；上一期为21852124.23元，该金额即为2015年实际净利润；2017年1-12月的合并利润表中的归属于母公司所有者的净利润一栏中写明，本期金额9812871.8元，该金额即为2017年实际净利润，上述金额均计算至万元，即2015-2017年期间所实际完成的税后净利润分别为2185万元、2168万元、981万元。按照和解协议的5.3条每一年计算。2015年的现金补偿款金额为675.8万元、2016年现金补偿款金额795.6万元、2017年现金补偿款金额1509.5万元，合计主张2979.9万元，上述金额只计算至小数点后一位。 被告曹萍对原告提交的太谷电力2016年12月31日资产合并负债表2份、2016年12月31日合并利润表1份、2017年12月31日合并资产负债表1份、2017年1-12月合并利润表1份的真实性无法确认，并表示，该组材料是否太谷电力交付原告的，被告曹萍不清楚。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，亦有责任提供证据。 本案中，四原告与两被告曾达成投资协议，后就投资事宜另达成和解协议一份，约定了股权投资的业绩补偿，上述约定不违反相关法律规定，应为有效，双方均应按约履行。对于应支付的业绩补偿金额，原告提交了由苏州太谷电力股份有限公司加盖公章的资产负债表、合并利润表，并以上述表格中的归属于母公司的所有者的综合收益总额为苏州太谷电力股份有限公司实际经营收益，据此计算被告应支付原告未达业绩保证应支付的现金补偿29799000元，并无不当。被告曹萍虽对上述合并资产负债表、合并利润表未予确认，但也未提交相反证据予以推翻，被告曹萍另以原告没有指定或认可任何会计师事务所对太谷电力的净利润进行审计为由认为业绩补偿条件不成就，缺乏相应依据，本院不予采纳。 对于原告要求被告支付自2019年4月15日起计算至实际支付之日止按银行同期贷款利率四倍计算的违约金的意见，本院认为，原告向两被告发送的函件，被告曹萍确认签收，但原告未提交证据证明秦建荣本人已签收，本院亦未能确认秦建荣的地址并公告送达了诉状、证据、传票等诉讼材料，故可按本院公告送达的日期作为原告向被告主张的日期即2019年6月3日为起算点，在该日期的两个月内，被告亦未支付上述现金补偿，故原告主张的违约金可自2019年8月4日起按年利率11.7%为标准进行计算。被告秦建荣经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应抗辩权利。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告曹萍、秦建荣于本判决生效之日起十日内支付原告宁波君润创业投资管理有限公司、宁波金开股权投资合伙企业（有限合伙）、宁波金投股权投资合伙企业（有限合伙）、宁波君润恒隆创业投资合伙企业（有限合伙）补偿款29799000元及逾期付款违约金（以29799000为本金，自2019年8月4日起，按年利率11.7%计算至实际支付之日止）； 二、驳回原告宁波君润创业投资管理有限公司、宁波金开股权投资合伙企业（有限合伙）、宁波金投股权投资合伙企业（有限合伙）、宁波君润恒隆创业投资合伙企业（有限合伙）的其他的诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费190795元，财产保全费5000元，公告费950元，合计196745元，由被告曹萍、秦建荣负担。该款原告已预付，其中195797元由法院退还，两被告于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××50。）公告费950元，由两被告于本判决生效之日起十日内向原告支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  柳蓓菁 人民陪审员  朱梅珍 人民陪审员  金兴梅 二〇一九年十二月十日 书 记 员  帖思聪 附本判决适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。