河北省高碑店市人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0684民初4540号原告：蔡学江，男，1964年8月19日出生，汉族，住定兴县。委托诉讼代理人：耿宝刚，定兴县城区明洋法律服务所法律工作者。被告：王磊，男，1990年12月10日出生，汉族，住高碑店市。委托诉讼代理人：胡英伟，河北诚创律师事务所律师。被告：高碑店市建筑企业（集团）公司，地址：高碑店市迎宾路广场北1号。法定代表人：魏日华，职务：经理。委托诉讼代理人：朱杰，河北三兴律师事务所律师。被告：靳东明，男，1966年3月7日出生，汉族，住河南省项城市。委托诉讼代理人：白志刚，河北名鼎律师事务所律师。原告蔡学江与被告王磊、高碑店市建筑企业（集团）公司（以下简称高建集团）、靳东明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡学江及委托诉讼代理人、被告王磊及委托诉讼代理人、被告高建集团委托诉讼代理人、被告靳东明委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡学江向本院提出诉讼请求：1.依法要求三被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、护理费、误工费、营养费、二次手术费等费用172011.75元；2.诉讼费由三被告承担。事实和理由：2017年经定兴县老李村孙刚介绍，原告跟随被告王磊干活，原告与被告王磊未签订书面协议，口头约定被告王磊每日给付原告工资260元。原告受被告王磊指派，在被告王磊承包的方家务建材市场拆迁改造项目二期21号住宅楼（京广国际小区）干活，原告从事的室外墙保温工作。2017年9月6日上午9时许，原告在21号住宅楼房顶上做外墙保温时，原告所站的架子翻倒，导致原告从架子上掉下来摔伤。被告王磊带着原告到高碑店市医院和时氏骨伤医院检查治疗，医疗费被告王磊支付。第二天原告到易县爱家医院住院治疗，在治疗期间被告王磊给付原告医疗费7000元。经了解，该工程是高建集团从河北皓瑞房地产开发有限公司承包，高建集团转包给靳东明，被告靳东明将部分工程再次转包给被告王磊。原告认为，被告高建集团将自己承包的工程转包给没有资质的被告靳东明、王磊施工，对原告的损失三被告应承担连带赔偿责任。为了维护原告的合法权益，原告特诉至贵院，请求法院查明事实，支持原告诉求。王磊辩称，1.王磊不应是本案的被告，王磊是被告靳东明的管理人员，原告实际与被告靳东明之间形成承揽关系。2.即便原告与王磊有法律关系，双方之间也不存在雇佣关系，实际也是承揽关系。原告承揽了被告靳东明的外墙保温工程部分，以每平米19元价格给原告施工，外墙保温工程是需要专业技术及操作经验的，而非随便一个普通的雇佣工人即可马上上手完成。正是因为原告具有相应的技能长期承揽外墙保温工程，在本案中正是原告通过他自己的专业技术完成保温板的施工，并交付工作成果，获得报酬，故双方之间为承揽法律关系，而非原告主张的雇佣关系，请求法庭查明案件事实，理清法律关系。3.本案有直接的侵权人，即原告的妻子，是其推到架子后导致原告受伤。4.原告在本次事故存在重大过错，应承担本次事故的全部责任。被告已尽到充分合理的安全提示义务，且也提供了足够的安全保障措施，不应承担本案的赔偿责任。在原告施工过程，被告王磊作为靳东明的管理人员，多次提醒原告注意安全，系好安全带，但是原告对此充耳不闻，原告为图省事，认为不可能存在隐患，原告作为具有专业技能的师傅，应当充分遇见到不合理施工的风险,而且原告及妻子在施工过程中，一直都在现场协助，也提供了足够的安全保障支持，但不幸的是原告的妻子不慎推到架子导致原告受伤，原告在本次事故存在重大过错。5.原告主张的赔偿费用没有合理依据。原告在易县的花费属于不合理的损失，属于任意扩大损失，费用应该自担。原告提供的伤残报告没有经过法定的程序，应当双方协商确定鉴定机构或是摇号的方式确定鉴定机构。原告护理费不合理，应当按农村标准计算。交通费偏高，且原告提交的部分交通费用未计算出具体明确的金额。事故发生后必然会产生相应的交通费用，但是在原告未能完全举证的情况下，应由法庭根据实际情况进行酌定，确定合理的费用。营养费过高，被告认为应当由法庭按照实际伤情进行酌定。误工费过高，原告主张按照每日260元计算不合理，既然是承揽关系，原告就有可能承揽不到工程的情况，就不会有误工费，退一步讲，即便是雇佣关系，由于雇佣具有临时性，季节性，没活时的可能性很大，就不存在误工费的问题，应依据农林牧渔标准计算每日误工费用。精神抚慰金过高，由法庭根据受伤情况、伤残等级及其他各项因素综合考虑，依法裁决。被告王磊基于人道主义先行垫付的费用应予以认定并在查明案件事实的基础上，予以返还或扣除。综上，请求法庭查明案件事实，辨明双方法律关系，且就各项赔偿费用依法裁决，驳回原告不合理的诉求。高建集团辩称，我单位从未将工程转包给靳东明，王磊、靳东明、蔡学江非我单位工作人员，我方对蔡学江受伤住院要求我方赔偿的诉求不认可。靳东明辩称，原告所述我方赔偿损失没有事实和法律依据，请驳回原告对我方的诉求。本院经审理认定事实如下：2017年9月6日，经人介绍原告跟随王磊在京广国际21号楼从事外墙保温作业，施工过程中，原告从架子上摔落受伤。受伤后，王磊的妻子将原告送至高碑店市医院、时氏正骨医院检查，第二天原告到易县爱军医院进行治疗。原告共住院治疗6天，被诊断为双跟粉碎性骨折。后经原告申请，本院委托涞水司法医学鉴定中心对原告所受伤情及三期进行鉴定，涞水司法医学鉴定中心作出（冀）涞水司法医学鉴定中心[2019]临鉴字第（280）号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1、被鉴定人蔡学江双足跟粉碎性骨折畸形愈合属于九级伤残。2、被鉴定人蔡学江损伤后误工期240日、护理期90日、营养期90日。3、被鉴定人蔡学江后期医疗费柒仟元人民币。”蔡学江因此次事故所致损失认定如下：1.医疗费10909.95元；2.后期医疗费7000元；3.住院伙食补助费600元（按照每天100元标准，计算6天）；4.营养费4500元（按照每天50元标准计算90天）；5.误工费15426.41元（原告主张按照每天260元计算，因该收入不是原告固定工资收入，故本院依法不予支持，按照河北省2018年度农、林、牧、渔业平均工资计算，即23461元/365天×240天）；6.护理费5784.90元（原告主张按照护理人员妻子王荣立日工资200元计算，因该收入不是其固定工资收入，故本院依法不予支持，按照河北省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资标准计算，即23461元/365天×90天）；7.交通费本院酌定500元（原告主张2000元，但是未提交证据予以证实，故本院酌定为500元）；8.伤残赔偿金56124元（原告主张按照2018年度农村居民可支配收入14031元×20年×20%计算，符合法律规定，本院依法予以支持）；9.鉴定费及鉴定检检查费2477.8元；10.精神抚慰金10000元。上述损失共计113323.06元。原告认可王磊垫付医疗费7000元，本院依法予以确认。关于原、被告之间的关系，原告主张高建集团将工程转包给靳东明、王磊，系违法转包，高建集团对此不予认可，原告未提交证据予以证实，故本院对原告的该陈述，依法不予采信。被告王磊主张自己和蔡学江都是给靳东明干活的，工资实际由靳东明支付，自己只是代发，但是未提交充分证据予以证实，仅凭一张靳东明签字的工程量计算单复印件，不能证实其主张。且高建集团不认可将工程转包给靳东明，故本院对王磊的该意见依法亦不予采信。原告蔡学江跟随被告王磊干活，工资由王磊直接支付，应认定二人之间系雇佣关系。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被告王磊作为雇主，应当对原告的人身损害承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应当在高空作业中积极采取安全防护措施，但其疏忽大意，在没有采取安全防护措施的情况下冒险作业，以致高空坠落导致人身损害，自身有过错，应承担民事责任。综上所述，原告蔡学江应对其人身损失承担15%的责任，被告王磊对蔡学江的人身损失承担85%的责任。故王磊应当赔偿蔡学江96324.60元，扣除王磊垫付的7000元，应当再给付蔡学江89324.60元。另被告王磊称直接侵权人系原告妻子王荣立、鉴定意见没有经过法定程序，但是均未提交证据予以证实，故对王磊的该意见，本院依法不予采信。原告未提交证据证实高建集团、靳东明系发包人、分包人，故对原告要求被告高建集团、靳东明对其损失承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告王磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡学江医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费共计89324.60元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1870元（已减半），由原告负担899元，由被告王磊负担971元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审判员  周素青二〇一九年十二月三十日书记员  王 存