云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初12271号原告青海金驰建材有限公司。住所：西宁市城**西川南路**（维也纳森林小区）**楼****。法定代表人王木金，执行董事。委托代理人唐莹、曾程，云南大朋律师事务所律师，特别授权代理。被告陈仲辉，男，1969年5月2日生，汉族，住福建省，住福建省惠安县v>委托代理人巴琦、何岳林（实习），建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告青海金驰建材有限公司（以下简称“金驰公司”）诉被告陈仲辉劳动争议一案，本院于2019年9月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金驰公司的委托代理人唐莹、曾程，被告陈仲辉及其委托代理人巴琦、何岳林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金驰公司诉称：2015年原告从云南青峰房地产开发有限责任公司处承包位于官渡区的住宅楼吊顶、电梯门套、公共部分涂料施工、商业屋面钢结构坡璃采光天棚制作及安装、商业外幕墙施工等工程，原告承包上述工程后，将该工程整体转包给庄世勇由其自行购买建筑材料、组织劳务班组进行项目施工建设，并由庄世勇自行支付材料款、工人工资等工程款项，发包人云南青峰房地产开发有限责任公司向原告拨付相应工程款后，原告随即向庄世勇拨付，整个项目的施工管理、人员聘用、款项支付均由庄世勇个人进行，原告并未参与，被告陈仲辉在云青花园工程项目工作并非是原告安排雇佣，其并不是为原告提供劳务亦不受原告组织管理，且其相应的报酬也不是原告支付，原告与被告不存在劳动关系。故，请求贵院依法纠正云南省劳动人事争议仲裁员云劳人仲案字712号仲裁裁决书中对事实的错误认定，依法支持原告的诉请，故提起诉讼，请求判决：1.确认原告与被告不存在劳动关系；2.判决原告与被告没有自2018年12月16日起订立无固定期限劳动合同；3.判决原告无需向被告支付二倍工资；4.本案诉讼费由被告承担。被告陈仲辉答辩称：1.庄士勇系原告员工，原告与庄士勇并非非法转包关系。被告在为原告工作时，被告与庄士勇为同事，共同为原告提供劳动。被告与庄士勇相互配合，共同为原告提供工程项目的管理工作，庄士勇主要工作集中在财务管理方面，被告工作主要集中在项目管理方面，双方共同向老板（王木金）汇报工作。从被告与庄士勇的聊天记录来看，被告的工作内容与庄士勇相互独立，也不接受庄士勇的工作安排，如果庄士勇确系原告所称的非法承包人，其应当统筹整个项目所有工作，所以并不存在原告所称的非法转包的关系。2.被告与原告之间存在事实劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条及其他相关法律规定，原告与被告存在事实劳动关系理由如下：（1）被告与原告具备法律规定劳动关系主体资格；（2）被告接受原告法定代表人兼执行董事王木金的直接管理和工作安排，并向其汇报工作，也意味着被告接受原告的管理；（3）法律并未规定只有公司账户支付的款项才视为工资。原告股东、监事成建宏和财务庄士勇，代表原告每月通过银行转账按月薪15000元向被告支付工资。自2017年12月起至2019年6月成建宏、庄士勇每月都向被告单方转账，与工资按月发放的形式相吻合；（4）被告担任原告项目经理，项目经理是施工单位在项目上的全权代表。原告作为昆明云青花园的施工单位，与业主方云南青峰房地产公司的日常联系基本由被告完成，被告的工作是原告不可替代的重要组成部分。3.原告应当支付被告双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条规定，原告于2017年12月开始用工，约定聘请被告为其云青项目部经理，月工资15000元。原告与被告于2017年12月建立劳动关系，原告应当与被告订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告至今未与原告订立书面劳动合同，已超过一年，应当支付被告2018年1月至2018年11月，11个月的双倍工资165000元。4.原告已与被告订立了无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，被告于原告至今未订立书面劳动合同，自用工之日起已超过一年，所以被告与原告应当已于2018年12月订立无固定期限劳动合同。故被告希望维持仲裁裁决，驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：1.原告金驰公司提交的证据仲裁裁决书。2.被告陈仲辉提交的证据原告工商登记表，中国建设银行个人活期账户交易证明（户名：陈仲辉），资金使用审批表，微信聊天记录（庄士勇），微信聊天记录（王木金）。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告金驰公司提交的证据原告与案涉工程发包方云南青峰房地产开发有限责任公司之间签订的工程施工合同，该证据与被告提交的委托书等证据可以相互印证，且被告未提交相关证据予以反驳，本院予以采信。原告与案外人庄士勇签订的《内部承包协议》，原告未提交原件予以核对，被告不予认可，且本院当庭要求原告三个工作日内提交其与庄士勇就案涉工程发生的全部承包材料和来往支付的原始会计账簿予以佐证，原告并未提交应承担不利后果，故本院不予采信。案外人庄士勇以原告名义对外签订的分包合同、采购合同，原告未提交原件予以核对，且被告不认可，本院不予采信。原告向庄士勇拨付工程款，庄士勇向包括被告在内的各员工、班组、供应商支付工资、工程款、材料款的银行转账流水，被告认可该证据真实性，且未提交相关证据予以反驳，本院予以釆信。案外人庄士勇为被告购买机票的购票记录，被告认可该证据真实性、合法性，本院予以采信。2.被告陈仲辉提交的证据催款函，被告未提交原件予以核对，原告不认可，本院不予采信。云南骨科医院入院证明，云南骨科医院缴费证明，原告认可真实性、合法性，本院予以采信。录音记录（王木金），其中2019年6月13日与2019年6月19日两段普通话通话录音，原告认可证据的真实性，本院予以釆信；2019年6月2日、2019年6月6日、2019年6月11日、2019年6月12日和2019年6月16日的通话录音，无法核对相关当事人身份，原告不认可，本院不予采信。工程变更/签证单（2017121501）、工程变更/签证单（2017121502），上述证据盖有原告公司公章，原告未提交相关证据予以反驳，本院予以采信。委托书，与原件核对一致，本院予以采信。接处警登记表，询问笔录（李开政），询问笔录（李开乾），原告认可上述证据真实性、合法性，本院予以釆信。本院查明：原告金驰公司于2014年1月23日成立，法定代表人为王木金，监事成建宏，经营范围为建筑装饰材料销售及安装。2015年11月21日起，原告金驰公司与云南青峰房地产开发有限责任公司陆续签订《吊顶及电梯门套施工承包合同》、《Ａ2地块公共部分装饰及电梯门套施工承包合同》、《云青花园Ａ2地块商业屋面钢结构玻璃采光天棚制作及安装合同》、《云青花园Ａ2地块室内公共部分涂料施工合同》、《云青花园Ａ1、Ａ2地块商业外幕墙工程施工合同》，约定原告从云南青峰房地产开发有限责任公司处承包昆明市官渡区云青花园项目的部分工程。2017年12月16日，被告陈仲辉到原告位于昆明市项目工作。原告向云南青峰房地产开发有限责任公司出具《委托书》，载明：“我单位青海金驰建材有限公司委托本单位项目经理陈仲辉作为我单位合法委托代理人，授权其代表我单位在昆明负责你单位开发的云青花园小区Ａ1、Ａ2地块项目的室内外装修工程管理，该委托人的授权范围为：代表我单位进行磋商、签署文件和处理该项目的有关事务。在整个项目施工过程中，该代理人的一切行为均代表本单位，与本单位的行为具有同等法律效力，本单位将承担该代理人行为的全部法律责任”。原、被告双方未订立书面劳动合同。2019年5月7日以后被告未为原告提供劳动。经被告申请仲裁，2019年9月19日，云南省劳动人事争议仲裁院作出云劳人仲案字﹝2019﹞712号仲裁裁决书。原告不服仲裁，诉至本院，请求判如所请。另查明，被告陈仲辉提交的银行转账记录显示，2018年6月18日至2019年6月18日，庄士勇与成建宏向被告转账共计179400元。据此计算被告的月平均工资为14950元。本院认为：关于原告与被告劳动关系的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，确认事实劳动关系必须符合以下三个要件：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告与被告符合法律规定的劳动关系主体资格。案涉云青花园项目是原告承包的施工项目，被告提交的《项目变更/签证单》、《委托书》等证据，能够证明被告以原告项目经理身份工作，负责云青花园小区A1、A2地块项目的室内外装修工程管理，代表原告进行磋商、签署文件和处理该项目的有关事务。被告提供的劳动是原告业务的组成部分。被告提交的《银行转账记录》，也能够证明原告通过其公司人员成建宏和庄士勇不定期向原告转账支付报酬。原告主张庄士勇非原告公司员工，成建宏仅在庄士勇资金困难时提供帮助，为其个人行为，不代表原告公司。但庭审查明，成建宏为原告公司的监事；庄士勇曾作为申报人，向同时作为申报部门和收款单位的原告申请资金使用审批，故成建宏和庄士勇均为原告公司人员，该二人向被告转账的行为属于代表原告公司向被告支付工资。综合以上事实，本院对原告的相关主张不予支持，并认定原告与被告自2017年12月16日起存在事实劳动关系。关于未订立书面劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……本案中，被告于2017年12月16日进入原告公司工作，原告未与被告订立书面劳动合同。被告的工资为14950元/月，故本院认定原告应支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资差额为164450元（14950元/月×11个月）。关于无固定期限劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，原告于2017年12月16日进入被告公司工作，原告未与被告订立书面劳动合同，故本院认定原告与被告于2018年12月16日起视为订立无固定期限劳动合同。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告青海金驰建材有限公司的全部诉讼请求；二、确认原告青海金驰建材有限公司与被告陈仲辉自2017年12月16日起存在劳动关系；三、原告青海金驰建材有限公司与被告陈仲辉自2018年12月16日起视为订立无固定期限劳动合同；四、原告青海金驰建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈仲辉未订立书面劳动合同二倍工资差额164450元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告青海金驰建材有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  付宗学二〇一九年十二月十八日书记员  许雅然