内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事判决书（2019）内0425民初3765号原告：克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司，住所地赤峰市克什克腾旗经棚镇，统一社会信用代码91150425085186288J。法定代表人：张某，该公司董事长。委托诉讼代理人：李某1，男，满族，1992年3月3日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古锡林浩特市。委托诉讼代理人：李某2，内蒙古睿骐律师事务所律师。被告：籍某，男，1963年11月26日出生，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：李某3，内蒙古奥星（克什克腾）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐某，内蒙古奥星（克什克腾）律师事务所律师。原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司（以下简称永晟公司）诉被告籍某劳动争议一案，本院于2019年9月6日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告永晟公司的委托代理人李某2，被告籍某的委托代理人李某3、徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永晟公司向本院提出诉讼请求如下：1、请求人民法院依法确认原、被告之间的劳动关系已实际解除；2、请求人民法院依法判令原告不予支付被告一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；3、请求人民法院依法判令原告不予支付被告停工留薪期工资（即误工费）、护理费、伙食补助费；四、请求人民法院依法判令被告籍某返还原告为其先行垫付的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用共计233500元；五、由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1、被告籍某系原告公司的雇员，在被告处从事运输工作，2018年4月3日，被告籍某乘坐兰夺（已故）驾驶的×××号重型半挂牵引车牵引×××号重型罐式半挂车行驶至207国道326公里430米路段时，与案外人崔某驾驶的×××号重型半挂牵引车牵引×××号重型仓栅式半挂车相撞，造成兰夺死亡、被告籍某、案外人崔某受伤的道路交通事故。张家口市公安局察北分局交巡警大队认定崔某承担此道路交通事故全部责任，兰夺、籍某无责任。被告籍某因案外人崔某的原因导致工伤，从受伤之日起就无法胜任本职工作，就提出解除劳动关系，且已经克什克腾旗劳动人事争议仲裁委员会裁决解除劳动关系。现原告特向人民法院提起诉讼，请求依法确认原、被告之间的劳动关系已实际解除；2、被告籍某到原告处工作时，告知原告其已自行缴纳了社会保险。缴纳社会保险费虽然是法定的义务，但却不能重复缴纳，经被告的要求，原告将其应承担的社保费的部分已以现金的方式给付了被告籍某。依据《工伤保险条例》第三十七条以及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条的规定，被告籍某在提出解除劳动关系的同时，应向社保经办机构主张一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。故人民法院应依法判令原告不予支付被告一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；3、被告籍某因案外人崔某的行为导致工伤，其所主张的停工留薪期工资属于误工费，其期限应由用人单位统筹地区的劳动能力鉴定委员会经法定程序确定，或者由司法机构进行签订确认。原告籍某已以机动车发生交通事故人身损害为由向河北省张北县人民法院提起了附带民事诉讼。张北县人民法院已作出了（2018）冀0722刑初85号刑事附带民事判决书，该判决书已发生法律效力。被告向仲裁委员会所主张的停工留薪期工资（即误工费）、护理费、伙食补助费并不属于仲裁所裁决的事项，且又属于重复主张权利，故人民法院应当依法判令被告不予支付被告停工留薪期工资（即误工费）、护理费、伙食补助费。4、因案外人崔某的违章违法行为造成的交通事故导致被告籍某身体受伤，且崔某负事故的全部责任。事发后，为了及时给予被告治疗，原告先行为被告垫付了医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用共计233500元。被告籍某向河北省张北县人民法院提起附带民事诉讼，其所主张的合理合法的费用已全部得到支持，且已获得了相应的赔偿。对于原告给被告先行垫付的233500元的费用，人民法院应担判令被告依法予以返还。综上所述，被告向克什克腾旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的事项不符合法律规定，克什克腾旗劳动人事争议仲裁委员会不顾本案的客观事实和法律规定，违法裁决的行为损害了原告的合法权益，为了维护原告的合法权益不被侵害，现特向人民法院提起本案诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告籍某辩称：1、原告称从被告籍某受伤之日起就已经解除劳动关系，与事实不符。根据《劳动合同法》相关规定，被告系因工受伤，受伤后在医疗期内，用人单位是不能解除劳动关系的，即不存在用人单位解除劳动合同的情形。作为劳动者的被告，在向劳动仲裁部门申请仲裁之前也未提起过解除劳动关系请求，并且双方也从未合意解除劳动合同，故原告称被告受伤之日起就已经解除了劳动关系的说法与事实不符；2、原告称作为劳动者的被告在原告处工作时，就已告知其自行缴纳了社会保险，与事实不符。按劳动合同法之规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险是其法定的义务。何况，被告在其他单位并没有缴纳保险，根本不存在重复缴纳的事实。如果原告依法履行了缴纳社会保险的义务，在本次案件中的确应由社保经办机构承担一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，但本案恰恰是原告未依法缴纳工伤保险费，用人单位依然有义务为劳动者支付工伤保险待遇；3、原告称被告所主张的停工留薪期工资属于误工费，此种说法错误。停工留薪期工资和误工费分别属于工伤保险待遇和机动车交通事故赔偿项目，是不同法律关系项下的赔偿项目，二者并不等同，也不重复。河北省张北县人民法院所保护的误工费是机动车交通事故案件的赔偿，而不是工伤保险待遇。本案是机动车交通事故发生竞合的情况，二者虽然基于同一损害事实，但存于在两个不同的法律关系之中，互不排斥。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者具有双重主体身份--工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险待遇，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即劳动者有权获得双重赔偿的权利，两种法律关系的赔偿项目也不冲突。同理，仲裁委员会所保护的护理费和伙食补助费亦是如此；4、原告称为被告垫付了233500元的医疗费，应该予以返还，此观点是错误的。依据《第八次全国法院民事民事商事审判工作会议纪要（民事部分）纪要》第十条规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。故原告要求返还医疗费用的诉讼请求于法无据。因此，原告的诉讼请求不能成立。被告的月工资为7000元，解除被告与原告的劳动关系后，原告应向被告支付一次性伤残补助金77000元、一次性工伤医疗补助金76518元、一次性就业补助金76518元、停工留薪期工资84000元、护理费11261.88元、伙食补助费8200元，诉讼费用由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院结合原、被告庭审陈述，对双方证据及有争议事实综合分析认定如下：1、原告提交证据道路事故认定书一份、（2018）冀0722刑初85号刑事附带民事判决书一份、2019冀07刑终95号刑事附带民事裁定书一份、工资明细表五份、克劳人仲字【2019】25号仲裁裁决书一份，被告对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。2、原告提交的证据借据四枚、收据一枚、收条一枚、说明一枚，被告对2018年10月12日的借据与本案的关联性有异议，对2018年7月16日的说明有异议，认为2018年7月16日的说明里的20000元与2018年7月16日收条里的20000元是同一笔款项。本院认为，2018年10月12日的借据用途为“系2017年5月份伙食费款”，与本案没有关联性，本院不予采信。2018年7月16日的说明与2018年7月16日的收条出具日期相同，2018年7月16日的收条为50000元，后来又在左下角注明另转款20000元，总计70000元。本院认为，2018年7月16日的说明是对2018年7月16日的收条的解释说明具有更高可能性，因此本院对被告的主张予以采信。被告对原告提交的证据2018年5月22日的借据、2018年6月6日的借据、2018年7月16日的收条、2018年10月21日的收据、2018年11月14日的借据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。综上，本院认定原告总计给付被告医疗费230000元，鉴定费3500元。3、被告提交的证据劳动合同书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、职工因工致残证明书、出院通知单、收费票据、费用清单各一份，原告对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。本院经审理认定事实如下：被告籍某在原告处从事运输工作。2018年4月3日，被告籍某乘坐兰夺（已故）驾驶的×××号重型半挂牵引车牵引×××号重型罐式半挂车行驶至207国道326公里430米路段时，与案外人崔某驾驶的×××号重型半挂牵引车牵引×××号重型仓栅式半挂车相撞，造成兰夺死亡、被告籍某、案外人崔某受伤的道路交通事故。张家口市公安局察北分局交巡警大队认定崔某承担此道路交通事故全部责任，兰夺、籍某无责任。被告受伤后住院治疗82天，原告总计给付被告治疗费230000元，鉴定费3500元。2018年12月28日，张北县人民法院作出（2018）冀0722刑初85号刑事附带民事判决书，判令崔某等赔偿被告医疗费等损害赔偿款合计552016元，该判决书已发生法律效力。克什克腾旗人力资源和社会保障局于2019年3月15日作出克人社工伤认字【2019】125号认定工伤决定书，认定籍某为工伤。克什克腾旗劳动能力鉴定委员会于2019年6月20日作出克劳鉴2019年G081号劳动能力鉴定结论书，被告籍某的伤残等级为捌级。本院认为，《社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。本案中，原告永晟公司与籍某存在劳动关系，原告永晟公司未给被告籍某缴纳工伤保险，被告籍某的工伤保险待遇应由原告永晟公司支付。关于原告永晟公司主张的侵权人已经赔偿损失，不应再给付工伤保险待遇问题。本院认为，第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要关于社会保险与侵权责任的关系问题第十条规定：“用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿”。因此原告的主张不支付工伤保险待遇的主张不能成立，原告向被告主张返还已经给付的医疗费用及其他工伤保险待遇亦无法律依据。同时，参照上述规定，劳动能力鉴定费用亦应由原告永晟公司负担。关于一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第三十七条第一款规定八级伤残为11个月的本人工资。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中原告与被告均未能举证证明本人工资数额，本案现有证据，仅为原告提交的被告2017年11月至2018年2月四个月的工资，故本院认为以现有四个月的平均工资认定本人工资更为适宜。2017年11月被告籍某的实发工资为6070元，2017年12月被告籍某的实发工资为6770元，2018年1月被告籍某的实发工资为5740元，2018年2月被告籍某的实发工资为5790元，故本院认定被告籍某的本人工资为（6070+6770+5740+5790）÷4=6092.5元。被告籍某的一次性伤残补助金数额为6092.5×11=67017.5元。关于一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金的问题。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款第三项规定，一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金的标准均为：工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残的13个月。计算这两项工伤保险待遇，需要认定原告永晟公司与被告籍某劳动关系解除时间。原告与被告均未能提交证据证明2019年之前双方已经解除劳动关系，故本院认为以2019年统筹地区上年度（即2018年）职工月平均工资作为计算基数更为适宜。2018年赤峰地区职工月平均工资为70638÷12＝5886.5元。被告籍某的一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金均为5886.5×13＝76524.5元。综上，被告要求原告给付一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金各76518元，本院予以支持。关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案原告受伤诊断为多部位骨折，左臂丛神经损伤，参照停工留薪期分类目录，肩或上臂神经损伤的停工留薪期均为12个月。故原告的停工留薪期工资总计为6092.5×12=73110元。关于住院伙食补助费问题，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费的具体标准由统筹地区人民政府规定。《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》规定：“工伤职工离开居住地到旗县区或参保地区工伤保险协议医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准8元。工伤职工离开居住地到市工伤保险协议医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准10元。工伤职工经审批到赤峰市外住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准20元”。依据上述标准，被告籍某在克什克腾旗医院住院治疗33天，在赤峰市医院住院治疗34天，赤峰市外医院住院治疗13天，住院伙食补助费应为（33×8）＋（34×10）＋（13×20）=864元。关于护理费问题。《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金支付生活护理费。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70﹪标准向工伤职工支付陪护费。被告籍某未提交收治医疗机构出具的证明，劳动能力鉴定委员会亦未确认籍某需要生活护理，故本院对被告籍某要求被告永晟公司给付护理费的诉讼请求不予支持。关于医疗费问题。第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要关于社会保险与侵权责任的关系问题第十条规定：“用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇”。2018年12月28日，张北县人民法院作出（2018）冀0722刑初85号刑事附带民事判决书，已经判令崔某等赔偿被告籍某医疗费，应视为上述规定中的“侵权人已经赔偿的”情形，被告籍某无权要求原告永晟公司再次支付医疗费。原告永晟公司应给付被告籍某一次性伤残补助金67017.5、一次性工伤医疗补助金76518元、一次性就业补助金76518元、停工留薪期工资73110元、住院伙食补助费864元，上述合计294027.5元，扣除原告永晟公司已经给付的工伤保险待遇230000元，原告永晟公司还应给付被告籍某工伤保险待遇64027.5元。综上所述，依照《社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条第四款、三十三条、三十四条、三十七条第一款、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款、第三十七条第二款第三项之规定，判决如下：一、解除原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司与被告籍某的劳动关系；二、原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告籍某一次性伤残补助金67017.5；三、原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告籍某一次性工伤医疗补助金76518元；四、原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告籍某一次性就业补助金76518元；五、原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告籍某停工留薪期工资73110元；六、原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告籍某住院伙食补助费864元；七、驳回原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司及被告籍某的其他诉讼请求；八、上述二-六项合计给付金额为294027.5元，扣除原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司已经给付的工伤保险待遇230000元，原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司应于本判决生效之日起十日内总计给付被告籍某的工伤保险待遇为64027.5元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告克什克腾旗永晟天然气运输有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 姚海柱人民陪审员 潘凤合人民陪审员 王永德 二〇一九年十二月二日书 记 员 李奥研