内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院民事判决书（2019）内0403民初848号原告：乔某，男，1971年8月24日出生，住赤峰市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：王某1，内蒙古千孚律师事务所律师。被告：赤峰市平庄建筑工程有限公司，住所地赤峰市元宝山区平庄宝山路北段东侧办公楼**，统一社会信用代码91150403239911842H。法定代表人：隋某，董事长。委托诉讼代理人：王某2，内蒙古红城律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某3，内蒙古红城律师事务所律师。被告：董某，男，1969年1月15日出生，住赤峰市，公民身份号码×××。原告乔某与被告赤峰市平庄建筑工程有限公司（以下简称平庄建筑公司）、被告董某工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乔某的委托诉讼代理人王某1，被告平庄建筑公司的委托诉讼代理人王某3到庭参加诉讼，被告董某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告乔某向本院提出诉讼请求：判决二被告连带赔偿原告一次性伤残补助金81000元（3000元×27个月），伤残津贴844800元（3000元×80％×352个月，自2017年4月计至2046年8月），停工留薪酬待遇36000元（3000天×12个月），合计961800元。事实和理由：2016年，第一被告承建喀喇沁旗小牛群小学工程项目，将土建部分分包给第二被告董某，董某招收原告工作。2016年6月18日，原告工作过程中摔伤，被送往元宝山区陈家骨科、赤峰学院附属医院等处治疗，诊断为：腰1椎体爆裂致不全瘫、脊椎损伤二便障碍等，2018年4月，赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定为工伤3级伤残。原告的部分医疗费、陪护费等已在另案中解决，根据内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议调解仲裁委员会《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》【内高法［2015］193号】第一条2项“但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。”的规定，参照工伤标准，提出赔偿请求，请予支持。被告平庄建筑公司辩称，1.本案选择管辖法院存在不当，原告就同一事实早在2017年3月17日向喀喇沁旗人民法院提起劳动合同之诉，要求确认与本公司存在劳动关系，经该院审理后驳回了乔某的诉讼请求。此后，原告又以提供劳务者受害责任纠纷向喀喇沁旗人民法院提起诉讼，喀喇沁旗人民法院经过审理，判决支持了合理请求部分。所以，原告已经行使了管辖法院的选择权，现在又选择其他法院提起诉讼存在不当。2.法律关系已为生效判决确定，主张不同法律关系不成立。原告自认的医疗费、陪护费另案解决的喀喇沁旗人民法院（2017）内0428民初4715号民事案件，是以提供劳务者受害责任提出诉讼。本诉中，乔某就同一事实，又以工伤保险纠纷提起诉讼，与喀喇沁旗人民法院（2017）内0428民初1552号，驳回乔某确认劳动关系生效判决，系同一性质的法律关系。违反了一案不再审的民事诉讼原则。3.因不存在劳动关系，主张工伤保险待遇不成立。我公司与原告不存在劳动关系，非用人单位的董某也不符合用人单位的条件，原告以工伤保险待遇纠纷提起诉讼，没有事实依据。4.原告主张工伤保险待遇违反了仲裁前置程序规定。原告未经劳动关系仲裁和工伤认定伤残评定等前置程序，直接向法院提起工伤保险待遇之诉，程序存在不当。5.鉴定程序违法且鉴定效力已经生效判决否定。原告诉称的鉴定未经我公司参与和选择鉴定机构，且于提供劳动者受害责任纠纷中，按照不相对应的劳动能力鉴定标准出具的鉴定结论，相应诉讼请求才为喀喇沁旗人民法院(2017)内0428民初4715号判决驳回。故其异地法院再行诉讼，违反了一案不再审的基本原则。请求驳回原告的诉讼请求。被告董某未提出答辩意见。本院经审理确认如下事实：2016年，被告平庄建筑公司承建赤峰市喀喇沁旗小牛群小学工程项目，被告平庄建筑公司将土建部分的工程分包给被告董某，被告董某雇佣原告筛沙子。2016年6月18日，原告筛沙子过程中，因筛沙子机堵塞，原告上去疏通机器，后原告从筛沙子机上掉下摔伤。原告受伤后到赤峰市元宝山区陈家骨科医院住院治疗6天，后转入赤峰学院附属医院住院治疗157天，经诊断为：腰1椎体爆裂骨折伴不全瘫，脊椎损伤二便障碍、神经源性膀胱、腰4∕5间盘突出症、附睾炎。原告共花医疗费137237.42元，被告董某支付了118756.70元。2017年3月17日，原告向喀喇沁旗人民法院提起诉讼，要求确认原告与被告平庄建筑公司存在劳动关系。该院作出（2017）内0428民初1552号民事判决，判决：驳回原告乔某的诉讼请求。2017年10月24日，原告向喀喇沁旗人民法院提起诉讼，要求：二被告赔偿原告医疗费19571.31元、误工费73800.50元、护理费73800.50元、住院伙食补助费67000元、伤残赔偿金499380元、鉴定费990元、交通费1408.50元，合计735950.81元。2018年12月13日，原告向该院提出申请要求仅对医疗费、住院伙食补助费、交通费进行审理,并撤回其他诉讼请求。经该院委托，赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出赤附医司法鉴定中心［2018］临鉴字第249号司法鉴定意见书，鉴定意见为：乔某的损伤，应评定为三级伤残。后该院作出（2017）内0428民初4715号民事判决，判决：一、被告董某赔偿原告乔某医疗费、住院伙食补助费、交通费合计35780.72元（154537.42元-118756.70元）。二、被告赤峰市平庄建筑工程有限公司对第一项承担连带赔偿责任。另查明，2015年度赤峰市职工月社会平均工资为4615元。2019年2月12日，原告向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.二被告连带赔偿原告一次性伤残补助金81000元、伤残津贴844800元、停工留薪待遇36000元，合计961800元。该委员会于2019年2月20日作出收到仲裁申请书通知，告知原告该委员会在5日内未作出是否受理的决定，原告可向法院提起诉讼。原告遂诉至本院。以上事实，有原告提交的仲裁申请书、收到仲裁申请书通知、（2017）内0428民初4715号民事判决书、司法鉴定意见书，被告提交的（2017）内0428民初1552号民事判决，以及双方当事人陈述在卷证实，本院予以确认。被告平庄建筑公司主张鉴定程序违法，但未提交证据予以证实，本院不予采纳。本院认为，本案争议焦点：一、原告向本院提起的诉讼是否合法？二、二被告是否应对原告按工伤保险待遇进行连带赔偿？三、原告各项诉讼请求是否有事实和法律依据，是否应得到支持？一、关于原告向本院提起的诉讼是否合法问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。……”。原告虽在其他法院提起过诉讼，但其诉讼请求与本次诉讼请求并不相同，故原告的起诉并未违反一事不再理原则，被告平庄建筑公司的此项主张不能成立，本院不予采纳。二、关于二被告是否应对原告按工伤保险待遇连带进行赔偿的问题。《中华人民共和国民法通则》第六条规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”根据上述规定，参照《内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议案件适用法律若干问题》第一项第二条规定：“建筑施工企业违法转包、分包中的相关法律关系应如何认定：具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以处理。”根据上述规定，虽然原告与被告平庄建筑公司之间未建立事实劳动关系，但被告平庄建筑公司违反法律、法规规定将其承建工程分包给不具备用工主体资格的被告董某，董某招用原告，原告在工作中受伤，被告平庄建筑公司应参照工伤保险待遇标准对原告承担赔偿责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款规定：“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”原告主张被告董某与被告平庄建筑公司承担连带的赔偿责任，其没有提交证据证明被告平庄建筑公司与被告董某就此进行了约定，其请求亦没有相应的法律依据，故对原告的此项主张，本院不予支持。三、关于原告诉请。1.原告要求被告赔偿一次性伤残补助金81000元。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资;……。”根据原告申请，经喀喇沁旗人民法院委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出的［2018］临鉴字第249号司法鉴定意见书，原告评定为三级伤残。依据上述规定，原告请求的一次性伤残补助金应为23个月的本人工资。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条规定：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；无缴费工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60％，按照用人单位所在统筹地区在岗职工月平均工资的60％计算。本人工资指缴费工资。”因被告未为原告缴纳工伤保险，原告主张月工资为3000元，被告未提供证据予以反驳，且未提交证据证明其本单位上年度职工月平均工资，原告的数额没超出法律保护的范围，本院予以支持。故被告平庄建筑公司应赔偿原告一次性伤残补助金69000元（3000元×23个月）。2．原告要求被告赔偿伤残津贴844800元的问题。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工伤残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”根据上述规定，原告应享受退出工作岗位，并领取伤残津贴的工伤待遇，因原告与被告平庄建筑公司之间并不存在劳动关系，亦不存在被告为原告缴纳了社会保险的情形，为保护原告的合法权益，对原告要求一次性支付伤残津贴的请求，本院予以支持。伤残津贴自原告伤残等级确定的次月2018年5月开始计算至企业男职工退休年龄60周岁时止。故以原告月工资3000元为基数，被告平庄建筑公司应支付原告伤残津贴数额为：384000元（3000元×80％×160个月）。五、被告平庄建筑公司是否应赔偿原告停工留薪待遇36000元的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”原告因工作受伤需暂停工作并接受治疗，其主张停工留薪期待遇为36000元（3000元×12个月），符合事实及上述规定，故对原告请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款、《中华人民共和国民法通则》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条，《内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动争议仲裁委员会关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第一项第二条之规定，判决如下：一、被告赤峰市平庄建筑工程有限公司赔偿原告乔某一次性伤残补助金69000元、伤残津贴384000元、停工留薪期待遇36000元，合计489000元，于本判决发生法律效力后立即付清。二、驳回原告乔某的其他诉讼请。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、公告费800元，合计810元，由被告赤峰市平庄建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 张晓丹人民陪审员 唐 莹人民陪审员 窦颖征 二O一九年十二月十一日书 记 员 付 娜