广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1973民初14790号原告：东莞市天德包装制品有限公司，住所地:东莞市********************。法定代表人：谢某1。委托诉讼代理人：银希刚，北京德恒（东莞）律师事务所律师。被告：陈媚红，住湖南省邵阳县************。委托诉讼代理人：邹舸，湖南公言（深圳）律师事务所律师。原告东莞市天德包装制品有限公司（以下简称天德公司）诉被告陈媚红劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员尤中琴适用简易程序于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告天德公司的委托诉讼代理人银希刚，被告陈媚红的委托诉讼代理人邹舸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼请求一、原告无需向被告支付2018年5月27日至2019年3月20日未签订劳动合同的二倍工资差额35018元以及2018年度高温津贴750元，以上合计为35768元；二、本案诉讼费由被告承担。案件事实一、入职时间：2018年4月9日二、劳动合同签订情况：双方确认没有签订书面劳动合同三、工作岗位：包装工四、离职时间：被告主张自己于2019年3月20日离职；原告主张被告于2018年9月21日开始没有上班，辞职单上写明的离职时间是2018年10月1日，第二次入职是在2018年10月4日，第二次离职时间在2019年3月20日。五、应发工资：仲裁庭查明2018年5月份应发工资为3900元，2018年6月份至2019年3月份应发工资为34389元，并据此核算2018年5月27日至2019年3月20日未签订劳动合同二倍工资差额为35018元。原告天德公司对应发工资无异议，但认为应当按照实发工资计算，并扣除“饭补”。六、高温津贴调查：原告提供了照片证明被告的工作场所安装了风扇，被告认为不能以此推定案涉工作环境的温度下降到了33摄氏度以下。七、申诉请求：1.2018年5月27日至2019年3月20日未签订劳动合同二倍工资差额35597.03元；2.2018年度高温津贴750元。八、仲裁结果：被申请人须在裁决书生效之日起五日内通知并支付申请人2018年5月27日至2019年3月20日未签劳动合同二倍工资差额35018元、2018年度高温津贴750元，以上合共35768元。以上事实有原告提供的仲裁裁决书、薪资表、离职申请书、车间照片等证据以及本院庭审笔录附案证实。裁判理由与结果第一，被告陈媚红是否存在二次入职、二次离职。本院认为，原告天德公司主张被告陈媚红存在二次入职和离职，但并未提交第一次的离职手续以及第二次的入职手续。被告陈媚红虽然提交了离职申请单，证明曾要求在2018年10月1日离职，但从薪资表来看，被告陈媚红的出勤时间是满勤，说明被告陈媚红在2018年10月份并未实际离职。因此，本院认定被告陈媚红并未在2018年10月1日实际离职，事实上的离职时间是2019年3月20日。第二，被告陈媚红的工资如何认定。首先，计算陈媚红的工资应当按照应发工资计算，而不是实发工资。其次，本院认为，“饭补”应视为工资的部分，不应予以剔除。理由如下：1.劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第53条规定：“劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（１）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（２）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（３）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。通过以上内容来看，认定是否为工资的部分，需要考虑发放的性质、周期以及规律性。本案原告天德公司发放给被告陈媚红的“饭补”是按月固定发放，数额和出勤天数挂钩，符合工资发放的形式条件，并不属于特殊工作环境和劳动条件下的伙食补贴。2.参考《财政部关于企业加强职工福利费财务管理的通知》第二条“企业为职工提供的交通、住房、通讯待遇，已经实行货币化改革的，按月按标准发放或支付的住房补贴、交通补贴或者车改补贴、通讯补贴，应当纳入职工工资总额”“企业给职工发放的节日补助、未统一供餐而按月发放的午餐费补贴，应当纳入工资总额管理”的规定，本案被告陈媚红的“饭补”纳入工资范畴也较为合理。第三，原告天德公司是否应当支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”，第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。根据以上规定，原告天德公司应当向被告陈媚红支付2018年5月27日至2019年3月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额35018元，原告要求以实发工资计算并扣除饭补没有法律依据，本院不予支持。第四，原告天德公司是否应当支付被告陈媚红2018年6月至10月的高温津贴。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定，每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定。粤人社发〔2012〕118号文件明确了广东省高温津贴为每人每月150元，如按照规定需按天数折算高温津贴的，每人每天6.9元。《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于高温津贴发放的管理办法》第十一条规定，用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任。被告的工作场所虽然安装了风扇，但本案原告并未提供任何证据证明被告的作业场所温度处于33度以下，应当支付被告2018年6月份至10月份期间每月150元的高温津贴，总金额为750元。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第53条、《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于高温津贴发放的管理办法》第十一条的规定，判决如下：一、限原告东莞市天德包装制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告陈媚红2018年5月27日至2019年3月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额35018元；二、限原告东莞市天德包装制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告陈媚红2018年6月份至10月份的高温津贴750元；三、驳回原告东莞市天德包装制品有限公司的诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告东莞市天德包装制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员 尤中琴二〇一九年十二月十一日法官助理 冯小明书 记 员 陈辉琳附相关法律渊源：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定。