河北省青龙满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0321民初881号 原告：青龙满族自治县三泰阳光房地产开发有限公司。住所地：青龙满族自治县青龙镇三杈榆树村。 统一社会信用代码：91130321055474297L。 法定代表人：刘占一，男，1981年4月19日出生，满族，公司董事长，住秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：于得水，河北群言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙吉光，男，1974年11月2日出生，汉族，该公司员工，住山东省恒台县。代理权限：特别授权。 被告：中跃建设集团有限公司。住所地：黑龙江省哈尔滨市道里区地德里小区****。 统一社会信用代码：912301026814383144。 法定代表人：唐跃，男，1967年12月15日出生，公司总经理。 被告：中跃建设集团有限公司秦皇岛分公司。 统一社会信用代码：91130302MA08HXE49F 住所地：秦皇岛市海港区河北大街**。 负责人：徐丽丹，职务经理。 委托诉讼代理人：孙志国，河北德圣律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：罗向军，河北德圣律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告青龙满族自治县三泰阳光房地产开发有限公司（以下简称三泰公司）与被告中跃建设集团有限公司（以下简称中跃公司）、中跃建设集团有限公司秦皇岛分公司（以下简称中跃秦皇岛分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案。2019年4月22日，原告申请对工程造价进行鉴定，本院中止审理。2019年8月5日，原告自愿撤回鉴定申请。本院依法组成合议庭，于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告三泰公司委托诉讼代理人于得水、孙吉光，被告中跃秦皇岛分公司委托诉讼代理人孙志国到庭参加诉讼，被告中跃公司法定代表人唐跃未到庭应诉。本案现已审理终结。 三泰公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法解除原告于2017年4月30日与被告中跃公司签订的《建设工程施工合同》；请求依法解除原告于2017年6月3日与被告中跃秦皇岛分公司签订的《施工合同》、《施工合同补充协议》及2017年10月13日签订的《协议书》。二、请求依法判决二被告不享有依据上述合同向原告主张工程款和给付楼房（以楼代款）的权利。三、本案诉讼费用由二被告负担。 事实和理由：2017年4月30日，原告与中跃公司签订《建设工程施工合同》，约定中跃公司承建原告开发的阳光逸城二期工程等内容。因该工程由中跃秦皇岛分公司实际施工，原告于2017年6月3日与中跃秦皇岛分公司签订了《施工合同》和《施工合同补充协议》。原告与中跃秦皇岛分公司签订的《施工合同》约定：承包方式为包工包料、一次性包干；工程验收合格15日内原告支付50%工程款，剩余工程款45%以楼代款，每平米均价3100元，其余5%作为质保金。但是中跃公司一直没有办理进冀施工许可证，自开始施工后就一直存在材料进场严重滞后、工程管理人员缺失、项目管理严重不负责任等情况，政府职能部门、原告、监理方、项目劳务承包方多次发函催告二被告。其中，原告给二被告发文8次，青龙满族自治县城乡建设局和社会保障局发文3次，监理单位发文6次，劳务公司发文3次。但是二被告一直未能整改，最终造成工程进度严重停滞。相关的劳务工人为了讨薪多次持续上访，鉴于被告的行为已经表明没有履约的诚意和履约能力，原告只好自己通过银行贷款、借款等方式支付了本应由二被告给付的工程材料款、劳务人员工资。2018年3月22日，原告向中跃公司发出《解除合同函》，告知了原告解除与中跃公司签订的《建设工程施工合同》，与中跃秦皇岛分公司签订的《施工合同》、《施工合同补充协议》。中跃公司的法定代表人唐跃于2018年3月22日签收后，拒不前来协商办理解除合同的后续事宜。2018年4月17日，秦皇岛市海港区人民法院以中跃秦皇岛分公司与他人存在民间借贷纠纷为由将原告开发的阳光逸城项目内的20套楼房进行了查封，给原告造成了极大的经济损失。综上所述，二被告与原告签订合同后，一直未能按约履行合同，造成原告签订合同的目的无法实现。因二被告严重违约，未依约出资，给原告造成极大的经济损失，所以原告不应承担向二被告支付工程款和给付楼房（以楼代款）的义务。为了减少损失，减轻不良社会影响，原告依据《合同法》94条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第8条等相关法律规定，具状起诉，请依法判决，以维护原告的合法权益。2019年10月28日，原告向本院提交申请，自愿撤回第二项诉讼请求，本院准许。 中跃秦皇岛分公司辩称，原告起诉要求解除涉案的全部合同及协议书没有事实和法律依据。其中2017年4月30日与被告中跃公司签订的施工合同以及2017年6月3日与秦皇岛分公司签订的施工合同和补充协议已经履行完毕，分公司按照合同约定，已经完成了所承建的案涉房屋的建设工程，并且已经交付给原告，原告已经对外出售。因此上述合同因已履行完毕，不存在解除的问题，2017年10月13日，原告与分公司所签订的协议书是关于工程款给付方式的相关约定。该协议书签订后，原告已经履行了6套房，为第三方田利军抵账手续，因此原告方要求解除该协议书同样没有事实和法律依据，双方应该根据施工款项的相关情况继续履行该协议。 中跃公司未出庭答辩。 三泰公司为支持其主张，提供如下证据： 证据一、2017年4月30日，原告与被告中跃公司签订的《建设工程施工合同》、2017年6月3日，原告与被告中跃秦皇岛分公司签订的《施工合同》和《施工合同补充协议》。该组证据证实1、原告与二被告签订合同的时间、约定的具体内容等情况。2、2017年4月30日，中跃公司与原告签订的《建设工程施工合同》仅作为备案使用，没有实际履行，原告与中跃秦皇岛公司签订的《施工合同》和《施工合同补充协议》就承包方式、合同价款、工程款支付等进行了明确的变更。3、原告与中跃秦皇岛公司签订的《施工合同》第七条明确约定：如果因乙方问题无法完成工程量，乙方无条件退场，甲方不赔偿任何损失。 证据二、2017年10月13日，原告与中跃秦皇岛公司签订的《协议书》。用以证明该协议是原告为了办理贷款而签订的，该份协议书履行的前提是2017年6月3日原告与中跃秦皇岛公司签订的《施工合同》和《施工合同补充协议》能够正常依约顺利履行。因被告在履行《施工合同》和《施工合同补充协议》过程中严重违约，所以该份协议书应一并解除。 证据三、2017年11月2日，青龙满族自治县城乡规划建设局、青龙满族自治县人力资源和社会保障局发给中跃公司的《函》、2017年12月1日，青龙满族自治县城乡规划建设局发给中跃公司的《告知函》、2017年12月1日，青龙满族自治县城乡规划建设局发给中跃秦皇岛公司的《告知函》。 该组证据证实中跃公司、中跃秦皇岛分公司在履行合同过程中存在严重违法违规、管理人员一直未到岗、拖欠大额劳务人员工资情况导致工人多次上访等情况，同时相关部门责成原告与二被告解除工程承包关系。 证据四、2017年7月21日，项目劳务承包方天津利坤纳劳务建筑有限公司递交给原告的《报告》、2017年11月5日，项目劳务承包方天津利坤纳劳务建筑有限公司递交给原告的《报告》、2017年12月2日，项目劳务承包方天津利坤纳劳务建筑有限公司递交给原告的《联系函》。 该组证据证实被告在施工过程中存在在项目管理上严重不负责任、管理人员缺失，材料组织进场严重滞后，造成工程进度严重滞后，拖欠劳务方工资等情况。 证据五、2017年6月11日、6月14日、6月23日，原告发给中跃公司的《工作联系函》、2017年6月26日，原告发给中跃公司的《关于总承包单位退场的通知函》、2017年8月26日，原告发给中跃公司的《工期进度催告联系函》、2017年9月30日、11月1日，原告发给中跃公司的《通知函》、2017年11月17日，原告发给中跃公司的《通知》。 该组证据证实被告在施工过程中在项目管理上存在各种严重问题，已经造成工程进度严重滞后。原告多次提出整改意见，但被告没有进行任何整改，鉴于被告没有任何继续履行合同的实际行动，原告多次提出要求解除合同。 证据六、2017年6月12日、6月25日、8月3日、8月15日、11月1日、11月10日，监理单位秦皇岛龙门工程项目管理有限公司发给中跃公司的《监理通知》六份。 该组证据证实被告在施工过程中存在的各种严重问题，监理单位履行监理职责要求被告进行整改，被告没有落实任何整改意见。 证据七、2017年10月31日，中跃公司给青龙满族自治县城乡规划局出具的承诺书。该证据证实中跃公司一直没有办理进冀施工许可证。 证据八、中跃秦皇岛公司与劳务方天津利坤纳劳务建筑有限公司共同确认的阳光逸城施工进度计划表。 该份证据证实该项目的竣工时间应为2017年10月31日。但是因被告自开始施工后就一直存在材料进场严重滞后、工程管理人员缺失、项目管理严重不负责任等情况，经政府职能部门、原告、监理方、项目劳务承包方多次督促被告及时履约，但是被告没有任何履约行为，造成项目进度缓慢、工期滞后，还造成农民工持续上访讨薪等社会问题。 证据九、（2018）青证民字第284号公证书、EMS全球邮政特快专递单、EMS全球邮政特快专递查询结果单各一份。用以证实原告通过邮寄送达方式向中跃公司送达了《解除合同函》，该函于2018年3月22日由中跃公司的法定代表人本人签收。用以证明因被告严重违约，原告依法向被告送达《解除合同函》。 证据十、被告向青龙满族自治县城乡规划局提交的工程概况及主要管理人员一览表、法定代表人委托书、被告受委托人李会义的建造师证、被告的建筑业企业资质证书。用以证明被告提交的上述备案资料中体现被告的建筑施工总承包资质为一级资质。 证据十一、2018年3月20日，全国建筑市场监管公共服务平台查询结果。证实被告在2016年7月21日取得的建筑业企业资质为二级资质，结合证据十综合证明被告在签订合同过程中向原告和相关主管部门提交的资质证书是虚假的，存在隐瞒实际资质的情形。 证据十二、2018年3月28日，建筑工程施工许可证。证实青龙满族自治县城乡规划局就案涉工程重新颁发施工许可证，施工单位是秦皇岛市聚隆建筑工程有限责任公司，被告并没有完成案涉工程的建设工作。 证据十三、青龙满族自治县人民法院做出的（2018）冀0321民初1070号民事判决书和秦皇岛市中级人民法院作出的（2018）冀03民终3513号民事裁定书。用以证明中跃公司在接到原告解除合同通知函后提起诉讼，要求继续履行合同等诉讼请求被依法驳回，中跃公司提起上诉后，又接受一审判决结果自愿撤回上诉。同时证明被告在履行合同过程中出现的严重违约情形已经经过生效法院的生效判决依法查明并认定。 证据十四、秦皇岛经济技术开发区人民法院做出的（2018）冀0391民初2100号民事判决书一份。该判决书第四页：中跃秦皇岛分公司对2017年4月30日原告与中跃公司签订的《建设工程施工合同》阐述的质证意见为：该施工合同是双方向建设局备案的合同，并不是实际履行的合同。 证据十五、2017年11月27日，中跃秦皇岛分公司给原告出具的收据一份。用以证明被告出证及陈述所称的原告给付田利军六套楼房是履行2017年10月13日协议书的陈述不属实。 证据十六、经原告给付田利军钢材款120万元票据。其中，2018年6月28日转账25万元，2018年9月19日转账10万元，2018年10月10日转账25万元，2018年10月19日转账5万元，2018年12月28日5万元，2018年12月17日田利军打的收据50万元。证明中跃秦皇岛分公司和田利军存在着欺诈行为，不合理不正常。我们都是通过银行转账方式支付钢材款，没有通过楼房抵顶。 中跃秦皇岛分公司质证意见为：对证据一两份合同和补充协议的真实性无异议。对原告主张的证明目的有异议，对于这些合同及补充协议，被告方将提交证据证明被告的目的。需要强调一点，原告与分公司签订的施工合同中，双方没有约定开工和竣工日期，因此原告方所提没有按期限完成施工没有依据。对证据二真实性无异议。而且按照该份协议书，原告方应当先行向分公司支付工程款1000万元，但原告方至今未付该款项。对证据三，这三份函的真实性有异议，原告方没有证据证明分公司已经收到函。对证据四真实性无异议。劳务公司所发函中记载的事实与实际情况不符，并且上述函件原告方没有证据证明已经送达给分公司。对证据五，原告给被告所发的函所记载的内容与事实不符。对证据六，对监理部门所发的函，所记载的内容与事实不符，原告方也没有证据证明该函件已送达给分公司。对证据七承诺书，因是总公司发给城乡建设局，对其真实性分公司不能确认。对证据八，对该计划表中记载的工程进度，分公司不予认可。对于证据九公证书的真实性无异议，但公证书所公证的送达解除合同函是给总公司所发，并没有给分公司发任何解除合同函。对证据十，加盖总公司的相关表格，对于其真实性暂不予确认，因没有加盖总公司的章。对证据十一，对其真实性不能予以确认，该查询表没有加盖印章及查询基本情况证明。对证据十二，对其真实性、合法性都不能确认。应该按照原告及被告所提交的合同，案涉工程的实际施工单位是分公司，而这份施工表中所载明的施工工期是从2018年3月23日至2018年7月15日，此时间段案涉工程已经基本施工完毕。对证据十四的判决书真实性无异议，但需要说明当时中跃总公司并不是撤回上诉，而是撤回起诉。撤回起诉理由是，原告自称与总公司所签订的施工合同并没有实际履行，实际施工人是分公司，因此总公司与原告所签订的施工合同，因没有实际履行不存在解除的问题。同时总公司撤回起诉时，案涉的工程已经全部竣工并交付使用，不存在合同解除的问题。对开发区法院判决书的真实性无异议，关于案涉的工程是由分公司实际施工的事实，也没有异议。对收据的真实性无异议，但收据中所载明的相应款项，原告是用六套房屋总面积605.94平方米以及下房和车库93.55平方米，按每平方米3100元折抵的款项，江苏南通法院的判决书中有记载。对证据十六票据的真实性不能确认，按照南通法院的判决已经以房抵款，而且田利军对以房抵款的事实认可，这些收据形成的时间均是在法院一审判决之后，是否存在原告与田利军就以房抵款转换成款项支付重新达成协议的情况，我们不清楚。 中跃秦皇岛分公司为支持其主张，提供如下证据： 证据一、原告与中跃秦皇岛分公司（以下称分公司）签订的《施工合同》。证明：原告将所开发的“阳光逸城二期住宅楼”，建筑面积约6万平方米，每平方米一次性包干单价1160元交由分公司施工。分公司实际建设了1-7号楼、面积3.5万平方米、工程款大约4060万元。 证据二、中跃秦皇岛分公司与天津利坤纳劳务建筑有限公司签订的《建筑工程施工劳务分包合同》。证明：分公司将所承建的“阳光逸城二期住宅楼”工程中的“主体结构、二次结构、抹灰、地、地坪所有劳务&rdquo分，以包工不包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包机械、周转材料和小型器具的方式承包给天津利坤纳劳务建筑有限公司（以下简称“劳务公司”），第15条约定每平方米400元。依据第31条约定，因劳务公司不能提供1000吨钢材，每平方米降50元劳务费，既每平方米按照350元计算劳务费。据第5.3条约定，因劳务公司未能足额交付保证金，分公司已经收取的保证金不予退回。 证据三、中跃秦皇岛分公司与天津利坤纳劳务建筑有限公司签订的《建筑工程施工水电暖劳务分包合同》。证明：分公司将所承建的“阳光逸城二期住宅楼”工程中的水电暖安装作业分包，包工包料的形式承包给天津利坤纳劳务建筑有限公司（以下简称“劳务公司”），每平方米180元。依据第31条约定，因劳务公司不能提供1000吨钢材，每平方米降50元劳务费，既每平方米按照130元计算劳务费。 证据四、中跃秦皇岛分公司与葛艳忠签订的《合同协议书》。证明：分公司将所承建的“阳光逸城二期住宅楼”工程中的外墙真石漆工程，以每平方米62元的价格承包给葛艳忠。 证据五、中跃秦皇岛分公司与王文斋签订的《供货合同书》。证明：分公司所承建的“阳光逸城二期住宅楼”工程中的水泥及部分用砖由王文斋供货。 证据六、秦皇岛云凯建材有限公司出具的供货证明。证明：秦皇岛云凯建材有限公司向分公司将所承建的“阳光逸城二期住宅楼”工程提供多孔砖130万块、标砖40万块。 证据七、中跃秦皇岛分公司施工照片21张。证明：分公司施工的基本情况，其中工程所需门窗已经由分公司订购并运至施工现场。 证据八、中跃秦皇岛分公司所承建“阳光逸城二期住宅楼”1-7号楼主体完工及验收材料。证明：分公司所承建“阳光逸城二期住宅楼”1-7号楼主体已经完工并经监理主持验收合格。 证据九、天津利坤纳劳务建筑有限公司于2018年2月2日向中跃秦皇岛分公司出具的“承诺书”。证明：在2018年2月2日，劳务公司依然与分公司就劳务费问题进行协商，分公司在该日期尚未撤出工地现场。 证据十、2017年10月13日，中跃秦皇岛分公司与原告关于工程款支付等事项签订的《协议书》。证明：该《协议书》约定，原告同意将所开发的、由中跃秦皇岛分公司建设的“阳光逸城二期”B-1#、B-2#、B-3#、B-5#、B-6#、B-7#共计36套住宅楼折抵给分公司作为应付工程款，同时先行向分公司支付工程款1000万元。 证据十一、中跃秦皇岛分公司与原告及张国希关于折抵工程款房屋出售等事项签订的《协议书》。证明：该《协议书》约定，原告折抵工程款的房屋交由张国希以每平方米3300价格对外销售，销售款项中每平方米3100元部分归分公司抵工程款、每平方米200元部分属于分公司利润。 证据十二、南通中级人民法院（2018）苏06民终2815号民事判决书。证明：中跃秦皇岛分公司于2017年11月3日将原告折抵工程款的“阳光逸城二期”B-7#计6套楼房，以每平方米3100元的价格抵给田利军冲抵工程款，原告已经协助办理了产权登记手续。更充分证明原告对2017年10月13日，分公司与原告关于工程款支付等事项签订的《协议书》是认可并实际履行的。 三泰公司的质证意见为：对证据一的真实性无异议，但是被告实际建筑面积3.5万平方米，工程款大约4060万元不属实。对证据二劳务分包合同的真实性有异议，中跃秦皇岛分公司的成立时间是2017年5月11日，该份合同的签订时间是2017年4月12日。在合同签订时，分公司并没有依法成立，所以分公司不应该具有公章，也不具有对外签订相应合同的法人资格。证据三的质证意见与证据二的质证意见一致。证据四的真实性有异议。原告与二被告均认可案涉工程的实际施工方是被告二，该份合同的签订时间2017年10月2日，加盖的是总公司的公章，当时分公司已经成立，所以该份协议的签订时间和加盖公章和实际施工方存在逻辑错误，从而说明该份施工合同不具有真实性。就该份协议书中约定的工程承包内容是因为二被告严重违约，原告为了保障工程进度另行将该合同书约定的工程发包给肖起祥实际施工。对于证据五真实性，原告无法确认。对于证据六的真实性、合法性均有异议。该公司仅提供一份供货证明，没有提交供货合同及相关款项的支付方式，无法证明被告的待证事实。对于证据七有异议，该组照片没有拍摄时间，没有注明拍摄人，不能证明被告实际履行合同的相关情况。对于证据八，相关材料真实性有异议。证据八中没有监理单位盖章，以及发包方盖章。并且签名与监理单位工程师王爱国本人的签名不一致。该组证据的时间均在2017年9月5日-2017年9月15日之间，不能证明案涉工程的主体完工并经监理组织验收合格。对于证据九，该份承诺书，仅能证明被告存在严重拖欠施工方劳务费的情况，与原告出示的证据能够相互印证。因被告负有付款的义务，劳务方向被告索要相关的劳务费合法合理，该份承诺书不能证明2018年2月2日被告没有撤场。对于证据十的真实性无异议，但对证明目的有异议。该协议约定，原告自愿先行支付被告工程款1000万元，该款于贷款还清后分批累计打到被告在青龙满族自治县农村信用联社股份有限公司的共管账户上，但是因为被告并没有开设共管账户，所以原告无法付款。开设共管账户的目的是因为被告资金出现问题，为了加快工程进度，该笔款项的用途是用于给付工人工资及材料款，之所以设立共管账户，是因为原告对被告的丧失商业信誉的行为引起警惕，所以要求设立共管账户，从而保证该笔款项用于工程上，但是被告一直没有开设共管账户。对于证据十一，首先，该份协议书没有实际履行。第二，该协议中第四条明确约定，以及原、被告签订的施工合同第6条工程款支付的约定，原告在被告工程验收合格之后才向被告支付工程款和贷款。对证据十二的真实性无异议。对证明目的有异议，原告是垫付工程款的行为，不是直接依据2017年10月13日的协议履行给付工程款的义务。 本院经审理认定事实如下：原告三泰公司与被告中跃公司签订《建设工程施工合同》，原告将开发的“阳光逸城二期工程”承包给中跃秦皇岛分公司施工，工期为180天，签约合同价为36771840元，其中安全文明施工费735436.8元，开工前七日内预付总价款30%作为预付款。2017年5月22日，该合同报青龙满族自治县建设工程合同管理部门备案，合同自签订备案后生效。 2017年6月3日，中跃公司依法设立的分公司即中跃秦皇岛分公司与三泰公司重新签订了《施工合同》和《施工合同补充协议》，施工合同盖有三泰公司、中跃秦皇岛分公司的合同专用章。施工合同载明主要条款为工程：阳光逸城二期住宅楼，建筑面积约六万平方米，地，地点龙满族自治县燕山路东段（三小院内），承包方式为包工包料，一次性包干。承包价格：住：住宅楼工程费一次性包干单价1160元/平米程完工后按实际面积为准。工程款支付：工程验收合格15日内支付工程款50%，剩余45%以楼代款，每平方米均价3100元，其余5%作为质保金，如因承包方问题无法完成工程量，乙方无条件退场，发包方不赔偿任何损失，因发包方原因造成停工，发包方赔偿承包方一切损失。在施工合同补充协议中，明确写明中跃公司与三泰公司签订的阳光逸城二期项目报住建局备案合同中每平方米1260元价格仅作为双方对政府施工备案和办理施工手续使用，不作为项目竣工后乙方经济结算依据，根据双方签订的实际经济结算合同本项目价格为固定单价1160元/平方米，项目竣工结算时按照此价格根据有关条款规定据实结算。 在中跃秦皇岛分公司派员进场施工期间，因进冀施工许可证未能办理，在材料组织、施工作业、现场管理等方面也存在问题致使工期严重滞后，部分项目停工，工人工资不能按时发放，原告三泰公司从2017年6月11日至2017年11月17日，曾先后多次向中跃秦皇岛分公司发送工作联系函、通知函，督促尽快扭转不利局面，消除不利影响。青龙满族自治县城乡规划建设局、人力资源和社会保障局也曾多次向中跃公司及中跃秦皇岛分公司发出告知函。函件中载明，因中跃公司未能办理进冀施工许可证，并且存在违法施工行为且备案项目管理人员一直未到岗导致劳务公司工人多次上访事件发生，现严肃责成中跃公司尽快办理进冀施工许可证上报备案，逾期未上报，为维护建筑市场有序发展，将上报上级部门将中跃公司清除出河北建筑市场并列入违法施工和不良企业行列，并责成三泰公司与中跃公司解除总承包施工合同关系，受雇施工工人上访讨薪，要解决好农民工工资问题。此外，阳光逸城二期项目监理单位秦皇岛龙门工程项目管理有限公司第一项目监理部从2017年6月12日至2017年11月10日先后6次向中跃公司发出监理通知，对中跃公司承建项目过程中，存在的进冀施工许可证未能办理，施工管理混乱、施工质量差、施工进度严重滞后，项目安全、质量无人管理，造成分包劳务公司工人停产停料，工程量不进行核定，工人工资未发放等行为发出告知，如不在规定期限内完善问题，将上报建设单位并进行处罚。 另查明，在中跃公司与三泰公司签订《建设工程施工合同》前，中跃公司依法设立的中跃秦皇岛分公司与天津利坤纳劳务建筑有限公司（以下简称利坤纳公司）已于2017年4月12日就阳光逸城二期住宅楼的主体工程及水电暖劳务等签订分包合同。利坤纳公司派员进驻施工现场开工后，因中跃秦皇岛分公司在管理上不负责任，管理人员、项目经理、技术负责人未尽相关义务，材料组织进场严重滞后，工人工资不能发放，利坤纳公司于2017年7月、11月、12月向原告三泰公司发送报告及联系函，提出由三泰公司在组织材料进场施工给予支持、直接对劳务工人工资进行发放及对部分承建的房屋禁止出售等意见。之后，三泰公司在青龙满族自治县城建局的责成下，支付了利坤纳公司的劳务费用及部分材料款等。 2018年3月12日，三泰公司向中跃公司邮寄解除合同函，并对送达行为和过程在青龙满族自治县公证处办理公证。该函已由中跃公司（法定代表人唐跃）于2018年3月22日16：21:53签收。三泰公司在解除合同函中写明，中跃公司承建的青龙满族自治县三泰阳光房地产开发有限公司阳光逸城住宅小区中的住宅楼二期，总工程量约3万平方米。合同约定，中跃公司包工包料一次性包干每平方米1160元，工程验收合格15日内三泰公司支付工程款的50%，剩余45%以楼代款（每平方米3100元，抵楼营业税由中跃公司承担），其余5%作为质保金。合同签订后，中跃公司在进场施工过程中未履行承诺，公司管理人员已于2017年7月份陆续缺失和离场，并且材料不再组织进场，三泰公司曾八次发函要求中跃公司派遣管理人员和组织材料进场事宜及解决合同违约问题，均无结果。三泰公司立即解除与中跃公司于2017年5月22日签订的《阳光逸城二期住宅楼总承包施工合同》及中跃秦皇岛分公司于2017年6月3日签订的《施工合同》及《施工合同补充协议》，如仍拒不前来洽谈，公司将依法处理，由此产生的一切不良后果由中跃公司承担。 2018年4月26日，中跃公司向本院提起诉讼，请求判令三泰公司继续履行《建设工程施工合同》，赔偿原告经济损失145万元，诉讼费由被告负担。本院作出（2018）冀0321民初1070号民事判决。中跃公司不服提出上诉，在秦皇岛市中级人民法院二审期间，中跃公司自愿撤回起诉。 2019年3月25日，三泰公司向本院提起诉讼，诉讼请求：一、依法解除原告于2017年4月30日与被告中跃公司签订的《建设工程施工合同》；依法解除原告于2017年6月3日与被告中跃秦皇岛分公司签订的《施工合同》、《施工合同补充协议》及2017年10月13日签订的《协议书》。二、诉讼费用由被告负担。 另查明，中跃秦皇岛分公司在诉讼过程中提出反诉，请求判令三泰公司履行2017年10月13日签订的《协议书》，给中跃秦皇岛分公司办理“阳光逸城二期”抵账用房B-1#、B-2#、B-3#、B-5#、B-6#共计30套楼房产权登记手续。本院已经释明办理产权登记手续属于房产部门职权，不属于民事审理范围。 本院认为，根据查明事实及理据，本案争议的焦点问题是三泰公司与中跃公司、中跃秦皇岛分公司是否存在建设工程施工合同关系，如存在，各方是否按照约定的施工合同实际履行。 一、关于三泰公司与中跃公司签订的《建设工程施工合同》是否是本案实际履行合同的认定。1、中跃公司与三泰公司签订《建设工程施工合同》后，中跃公司依法设立的中跃秦皇岛分公司又与三泰公司签订了《施工合同》及《施工合同补充协议》，中跃秦皇岛分公司将承包的工程又分包给了天津利坤纳劳务建筑有限公司。中跃公司是否授权中跃秦皇岛分公司与三泰公司签订合同、协议及2017年4月12日签订分包劳务及履行合同，没有相应证据予以证实。2、在（2018）冀0321民初1070号案件庭审笔录中，中跃公司诉讼代理人否认授权中跃秦皇岛分公司签订合同及补充协议，并当庭陈述称中跃秦皇岛分公司不是案涉工程的备案及实际施工单位。在本次庭审中，中跃秦皇岛分公司的委托诉讼代理人却陈述中跃秦皇岛分公司为工程实际施工人。根据举证分配原则，当事人有权对自己的主张提供充分证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的，由负有举证责任的当事人承担举证不能的法律责任。中跃公司、中跃秦皇岛分公司与三泰公司签订的合同、协议构成统一整体。应由二被告承担举证责任证明实际施工单位主体、实际施工起止时间、对承建工程进行管理及是否将承包的工程再次分包他人等情况。但被告中跃公司未出庭陈述、举证，被告中跃秦皇岛分公司并未提供其在青龙满族自治县建设工程合同管理部门备案合同，并不能直接证实三泰公司与中跃公司是按照备案的合同履行合同的义务。3、中跃公司除在备案合同中签章外，在其他的合同、协议或材料中，均是由中跃秦皇岛分公司签章。中跃公司是否给中跃秦皇岛分公司出具授权手续签订合同，属于总公司与分公司之间的内部授权问题，不能对抗善意第三人。因此，可以确认三泰公司与中跃公司签订《建设工程施工合同》并不是本案唯一合同，中跃秦皇岛分公司与被告三泰公司签订的施工合同、补充协议，也属于双方当事人协商一致后达成的。中跃公司并未按照原建设施工合同约定的内容实际履行，而是由中跃秦皇岛分公司与三泰公司协商后对合同履行的单价、支付价款期限、方式等作出了变更，并按照变更后的内容履行。因此，变更后的合同对双方也应具有约束力。三泰公司当庭出示的相关行政机关、监理单位、分包劳务单位出具的证据，也可以相互印证中跃公司与三泰公司签订《建设工程施工合同》备案后，并未实际履行。而是由中跃公司依法设立的秦皇岛分公司与三泰公司之后另行签订施工合同及补充协议，协议明确约定不再按照备案合同实际履行。 综上，可以认定原告三泰公司与被告中跃公司于2017年4月30日签订的《建设工程施工合同》、三泰公司与被告中跃秦皇岛分公司于2017年6月3日签订的《施工合同》、《施工合同补充协议》及2017年10月13日签订的《协议书》均为各方真实意思表示，不违反法律的相关规定，应属于合法有效合同。 二、关于前述合同、协议应否解除的认定。 原告三泰公司与被告中跃公司虽然签订了《建设工程施工合同》，但双方并未实际履行，之后的后续工作事宜均以中跃秦皇岛分公司的名义进行。即中跃公司已经以后续行为表明虽然签订合同，但实际并未履行《建设工程施工合同》的主要义务。发包人三泰公司主张解除《建设工程施工合同》，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条的规定，理据充分，本院予以支持。 中跃秦皇岛分公司在前期施工中，未能办理进冀施工许可证，管理人员、项目经理、技术负责人未尽相关义务，材料组织进场严重滞后，工人工资不能发放。原告三泰公司、青龙满族自治县城乡规划建设局、青龙满族自治县人力资源和社会保障局多次向中跃公司及中跃秦皇岛分公司发出告知函，但中跃公司、中跃秦皇岛分公司一直没有作出有效的整改方案及完善措施。此外，阳光逸城二期项目监理单位秦皇岛龙门工程项目管理有限公司第一项目监理部也对中跃秦皇岛分公司的前述影响施工进度的行为发出过多次的监理通知。在中跃秦皇岛分公司将工程分包给天津利坤纳公司后，因中跃秦皇岛分公司自身原因不能按时给付相关费用。天津利坤纳公司也多次向原告三泰公司发送报告及联系函，最终由三泰公司对劳务工人工资进行发放的事实。上述查明事实，可以充分认定被告中跃秦皇岛分公司在履行施工合同过程中，未能按照约定施工条件、施工期限正常施工，在被相关部门发出整改告知函后，仍旧未能提出有效解决方案。后续工程并未由中跃秦皇岛分公司实际施工完成，转包的相关费用结算也不是中跃秦皇岛分公司给付。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第八条第一款第一项、第二项的规定，承包人在合同约定的期限内没有完工，在发包人催告的合理期限内仍未完工的，发包人请求解除合同的，应予以支持。因此，原告主张解除与二被告签订的协议，理据充分，本院予以支持。被告中跃秦皇岛分公司的辩解意见，理据不充分，本院不予采纳。关于其他诉讼主张，原告已经自愿撤回，本院不做认定。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第（二）项、第（四）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第八条第（一）项、（二）项及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 解除原告青龙满族自治县三泰阳光房地产开发有限公司与被告中跃公司于2017年4月30日签订的《建设工程施工合同》；解除原告青龙满族自治县三泰阳光房地产开发有限公司与被告中跃秦皇岛分公司于2017年6月3日签订的《施工合同》、《施工合同补充协议》及2017年10月13日签订的《协议书》。 案件受理费500元，由被告中跃秦皇岛分公司负担，限判决生效后五日内缴纳至本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审判长 陈 光 审判员 李长城 审判员 王秋妹 二〇一九年十二月三十日 书记员 穆山成