重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初12677号原告：曾祥凌，女，1975年7月4日出生，汉族，住重庆市大渡口区。被告：重庆沁园餐饮管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区谢家湾正街51号华润广场A座第27层1-12号，统一社会信用代码915001075567705375。法定代表人：陈世杰，该公司董事长。委托代理人：张斯，该公司工作人员。委托代理人：蔡春俊，该公司工作人员。第三人：西藏沁园实业有限公司，住所西藏拉萨市达孜县江苏拉萨展销中心办公楼404室，统一社会信用代码9154012662202594XR。法定代表人：刘崇梅，该公司董事长。第三人：重庆新沁园食品有限公司，住所重庆市九龙坡区锦驿路5号1幢，统一社会信用代码915001075567514830。法定代表人：陈世杰，该公司总经理。委托代理人：邱琴，该公司工作人员。原告曾祥凌诉被告重庆沁园餐饮管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员董少辉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾祥凌，被告重庆沁园餐饮管理有限公司的委托代理人张斯、蔡春俊到庭参加诉讼。后本院根据原告曾祥凌的申请，追加西藏沁园实业有限公司（以下简称沁园实业公司）、重庆新沁园食品有限公司（以下简称新沁园公司）作为第三人，依法裁定本案转为普通程序，并由审判员董少辉担任审判长，与人民陪审员高志新、王群芳组成合议庭，再次公开开庭进行了审理。原告曾祥凌，被告重庆沁园餐饮管理有限公司的委托代理人张斯、蔡春俊，第三人新沁园公司的委托代理人邱琴到庭参加诉讼，第三人沁园实业公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾祥凌诉称：原告于2004年6月4日入职沁园实业公司，后非因本人原因先后被安排到该公司法定代表人刘崇梅成立的新沁园公司和被告公司工作，在前述公司工作年限共计15年5个月。2016年7月25日，原、被告签订了无固定期限劳动合同。2019年2月19日至27日，原告休假期间发现工作OA、办公电脑均被锁定。2019年2月28日，原告回公司上班时被被告公司人事经理陈韵竹告知因公司优化组织架构、提高运营效率，原告的岗位将不再保留，被告要与原告解除劳动合同。原告拒绝在解除劳动合同通知书上签字，陈韵竹遂告知原告当天即可回家，公司会向原告邮寄解除劳动合同通知书并将经济补偿金打入原告账户。随后，被告向原告支付了60491元。现诉至法院，请求：判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金115574元（3728.20元/月×15.5个月×2倍）。扣除已支付的60491元后，被告还应支付原告55083元。被告重庆沁园餐饮管理有限公司辩称：原告于2004年6月4日入职沁园实业公司，又于2010年7月25日与新沁园公司建立劳动关系，2016年7月25日与被告公司建立劳动关系。2018年被告公司因客观原因经营亏损，2019年初，被告公司唯一股东新沁园公司作出股东决定及董事会决议，决定进行业务调整、组织机构优化等，此举已征得工会同意。调整后，原告所在的网络销售部被取消，被告在与原告协商变更岗位不能的情况下依法解除与原告劳动合同，并支付了经济补偿和代通知金。原告的诉讼请求于法无据，应予驳回。第三人沁园实业书面述称：沁园实业公司与被告是各自独立的法人。沁园实业公司早已将员工资料等档案交付给被告及其股东方。因时间久远且该公司处已无记录可寻，无法核实提供关于原、被告劳动关系的证据。原、被告间劳动争议纠纷与沁园实业公司无关，沁园实业公司不应承担本案责任。第三人新沁园公司述称：沁园实业公司未移交员工档案给新沁园公司。新沁园公司直接招聘原告后又安排原告到被告公司工作，在与原告终止劳动合同时未向原告支付过经济补偿金。请求法院依法判决。经审理查明：2007年12月1日，原告与沁园实业公司协商解除双方原签订的自2007年6月1日起至2008年5月31日止的劳动合同后，又签订自2007年12月1日起至2010年11月30日止的劳动合同。原告与新沁园公司签订有自2010年7月25日起至2013年7月24日止和自2013年7与25日起至2016年7月24日止的2份劳动合同。原、被告签订有自2016年7月25日起的无固定期限劳动合同。沁园实业公司为原告参加了2005年1月至2010年12月的养老保险、2006年11月至2010年12月的医疗保险和失业保险、2005年12月至2010年12月的工伤保险、2006年4月至2010年12月的生育保险；被告公司为原告参加了2011年1月至2019年2月的养老保险和失业保险、2011年1月至2019年3月的医疗保险和工伤保险、2011年1月至2017年8月的生育保险。2019年2月19日至27日，原告休假。2019年2月28日，被告公司人事经理陈韵竹与原告进行沟通，陈韵竹告知原告因公司组织架构优化调整，原告岗位将不再保留，并向原告出示解除劳动合同通知书及关于经济补偿金的协议，原告对“赔偿金”算法提出异议，并拒绝签字。同日，被告作出《解除劳动合同通知书》，载明根据《劳动合同法》第四十条第（三）项解除与原告所签自2016年7月25日起的无固定期限劳动合同。另外，被告公司出具的落款时间为2019年2月的《关于公司解除曾祥凌劳动合同征求工会意见的函》上载明：“重庆新沁园食品有限公司联合工会：因公司组织结构调整，集团销售部不再保留。公司与集团销售部直属网络销售部客服专员曾祥凌，协商未达成一致。据此公司根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，解除职工劳动合同，并按规定给予经济补偿金。据此，特向工会征求相关指导意见且同意。”重庆新沁园食品有限公司联合工会委员会出具的落款时间为2019年2月的《关于公司解除曾祥凌劳动合同工会回复意见的函》上载明：“重庆沁园餐饮管理有限公司：对于公司送来的曾祥凌解除劳动合同意见收悉。联合工会，原则上同意。但应注意下列事项：1、公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定和程序，给予职工代通金和经济补偿金。2、合法办理相关人事手续，结清相应权利和义务，对于职工合理要求，公司在合规范围内，应予满足。特此函复”。被告已向原告支付解除劳动关系经济补偿金57787元、代通知金2704元，合计60491元，在计算经济补偿金年限时被告将原告在被告公司和二第三人公司的工作年限合并计算，共计计发了15.5个月标准的经济补偿金。2019年4月4日，原告向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付2018年月饼销售提成5980元、违法解除劳动合同赔偿金115574元。该委于2019年5月20日作出《超时未审结案件证明书》，原告遂诉至本院。另查明，沁园实业公司成立于2000年9月29日，于2016年3月22日将公司名称从重庆沁园实业有限公司变更为西藏沁园实业有限公司，法定代表人刘崇梅，股东为刘崇梅、陈泽祥，经营范围为餐饮服务；餐饮管理；餐饮文化推广；承办餐饮文化交流活动；庆典礼仪服务；会议及展览服务；生产、销售：食品、肉制品、调味品、面食类；销售：食品原材料、粮食用油、饲料、乳制品、粮食、水果、蔬菜、农副产品、餐具。新沁园公司成立于2010年5月25日，法定代表人于2016年4月1日由刘崇梅变更为刘永亮、2018年3月14日由刘永亮变更为袁国恩、2019年5月23日由袁国恩变更为陈世杰，股东为太古烘焙食品有限公司，经营范围为生产、销售糕点、糖果制品、炒货食品及坚果制品、速冻食品、食品馅料；货物及技术进出口。被告公司成立于2010年6月8日，法定代表人于2016年7月28日由刘崇梅变更为刘永亮、2018年2月1日由刘永亮变更为袁国恩，2019年6月6日由袁国恩变更为陈世杰，股东为新沁园公司，经营范围为餐饮服务；以下范围限有资格的分支机构经营：现制现售，裱花蛋糕、面包、咖啡、饮料、乳品，销售：预包装食品；餐饮管理；货物专项运输；烘焙设备、电器设备、厨房设备租赁。审理中，原、被告对于原告在2010年7月25日前后的工作岗位和工作地点有无变化存在争议。原告称2010年7月25日前后其工作岗位都是行政部前台，工作地点都在水碾，沁园实业公司和新沁园公司的老板都是刘崇梅，老板给什么劳动合同其就签什么劳动合同，不签就没工作了。被告则称2010年7月25日之前原告在沁园实业公司做前台工作，工作地点在水碾，之后原告在新沁园公司做行政部团购审单工作，工作地点在九龙明珠大厦。被告同时陈述：不清楚沁园实业公司在与原告终止劳动合同时是否向原告支付过经济补偿金；被告在核算原告经济补偿金时将原告在沁园实业公司的工作年限计算在内是计算错误；其他员工在计算经济补偿金时也计算了在沁园实业公司的工作年限，但其他员工都是协商一致解除劳动合同，可能存在自愿多给的情况。其次，原、被告对被告是否曾与原告协商过变更工作岗位存在争议。被告称2019年2月28日，陈韵竹与原告沟通过程中向原告出示过《劳动合同协商变更通知书》，并提供了陈韵竹和原告的对话录音2段、《劳动合同协商变更通知书》1份，原告也提供了其与陈韵竹对话的完整录音。其中原告与陈韵竹的对话录音中有以下内容：“陈韵竹：……这就是有一份通知书，因为不晓得你休假了，所以没有安排沟通，因为公司也是合规合法的，会对你作出经济补偿……这个是两份解除劳动合同通知书，一个是帮助你去办失业保险，还有就是说你个人要留一份，下一次找工作的时候肯定是需要这个东西的，还有就是经济补偿金的协议，你需要看一下……现在公司是组织优化，除了门店的岗位以外，因为我们只有门店基础岗位，就是说还可以提供，其他的岗位，我们设定要优化掉的岗位就没的了，现在你如果考虑和公司协商解除一致，我们就来谈金额的问题，对金额有异议，我们就来解决这个问题，流程上就是这样，当然如果你今天不签这个，最后我们也会通过单方解除的方式走程序……门店的岗位我也晓得你不会去考虑，肯定你也不考虑，是不是嘛，我们现在只有门店的一些基础岗位，就是确实营运也很差人，当然我们也是希望有些如果不错的员工继续能够在公司……曾祥凌：你调岗我是不同意的……”《劳动合同协商变更通知书》上载明：“曾祥凌女士：因公司经营架构的调整，你所在岗位已不再设立。公司将向你提供营运一线或生产一线的岗位工作，与你协商变更劳动合同。变更岗位的工作职责、薪酬、考核标准及形式，按公司相同岗位薪酬处理，实施同工同酬。上述内容收悉后，请本人将书面回复意见至公司人力资源及行政部员工陈韵竹处。若你未回复的，视为你不同意与公司协商变更劳动合同。同时将视为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。公司将依法解除与你的劳动合同。本函件敬请知悉，妥为回复。”该《劳动合同协商变更通知书》落款时间为2019年2月，加盖有被告公司印章，左下角“本人意见和签名”处空白。原、被告对对方提供的录音的真实性均无异议；原告否认被告曾与其协商过变更工作岗位，并称从未见过《劳动合同协商变更通知书》。另外，本案中原告与沁园实业公司所签劳动合同及沁园实业公司向原告出具的《终止（解除）劳动合同通知书》系被告举示，关于前述证据的来源，被告在本院2019年10月9日询问时称来源于被告公司档案，是被告公司在进行组织架构优化，准备处理员工优化事宜时从沁园实业公司拿到的；但在2019年11月22日庭审中被告又称是在本案纠纷发生后，被告找到沁园实业公司，该公司向被告提供了原告的部分档案资料。审理中，原、被告一致确认双方劳动关系于2019年2月28日解除及原告在劳动关系解除前12个月的平均工资为3728元/月。上述事实，有原告提供的《超时未审结案件证明书》、仲裁申请书、原告与陈韵竹的微信聊天记录、请假申请、重庆市社会保险参保证明（个人历年）、银行交易明细、劳动合同书、原告与陈韵竹的对话录音，被告提供的原告与陈韵竹的对话录音、协议、原告与陈韵竹的聊天记录、营业执照、劳动合同书、终止（解除）劳动合同通知书、《关于公司解除曾祥凌劳动合同征求工会意见的函》、《关于公司解除曾祥凌劳动合同工会回复意见的函》、解除劳动合同通知书、EMS快递详情单、各方当事人陈述及本院庭审笔录等在卷为据，并经庭审质证，足以认定。本院认为：原、被告对双方劳动关系于2019年2月28日解除无异议，本院予以采纳。被告作出的《解除劳动合同通知书》中载明，系根据《劳动合同法》第四十条第（三）项规定解除双方劳动合同，即劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，解除劳动合同。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位解除劳动合同的决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。故被告应证明其通知原告解除劳动关系的合法性，即需证明存在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形及双方经协商未能就变更劳动合同内容达成协议，现被告就此未提供充分证据，应承担不利后果。故原告主张被告违法解除劳动关系并要求支付违法解除劳动关系赔偿金符合法律规定，本院予以支持。关于原告的工作年限。沁园实业公司作为用人单位未到庭举证证明原告入职该公司的时间，应自行承担不利后果，本院根据原告陈述确认其于2004年6月4日入职沁园实业公司。原告与沁园实业公司间最后一份劳动合同期限为2007年12月1日至2010年11月30日，在该劳动合同期限届满前，原告又与新沁园公司于2010年7月25日建立劳动关系，在2010年7月至12月，原告的用人单位为新沁园公司，但其社会保险费仍由沁园实业公司缴纳，再结合2010年7月25日前后沁园实业公司、新沁园公司的法定代表人均为刘崇梅、二者经营范围部分重合的事实，应认定原告系非因本人原因从沁园实业公司被安排到新沁园公司工作。现原告称沁园实业公司在终止劳动合同时未向其支付经济补偿金，被告及第三人对此未举示相反证据，故在计算支付经济赔偿金的工作年限时，应把原告在沁园实业公司的工作年限合并计算。新沁园公司在与原告终止劳动合同时未向原告支付经济补偿金，被告同意在计算支付经济赔偿金的工作年限时，把原告在新沁园公司的工作年限合并计算为在被告公司的工作年限，本院予以采纳。另外，被告关于其在计算员工经济补偿金年限时为何将在沁园实业公司的工作年限一并计入的解释缺乏合理性，关于其提供的原告与沁园实业公司劳动合同及沁园实业公司出具给原告的《终止（解除）劳动合同通知书》来源的解释前后不一致。综上，原告工作年限应为2004年6月4日至2019年2月28日。关于违法解除劳动关系赔偿金的数额。原、被告一致确认原告在劳动关系解除前12个月的平均工资为3728元/月，本院予以采纳。结合原告工作年限，被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金111840元（3728元/月×15个月×2倍），原告同意从中扣除被告已支付的60491元，不违反法律规定，本院予以尊重并采纳，据此，被告还应支付原告违法解除劳动关系赔偿金51349元（111840元-60491元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、被告重庆沁园餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告曾祥凌违法解除劳动关系赔偿金51349元。二、驳回原告曾祥凌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  董少辉人民陪审员  高志新人民陪审员  王群芳二〇一九年十二月十二日法官 助理  杨雪莉书 记 员  魏薪霓