广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初665号原告：林家荣，男，1966年11月17日出生，汉族，地址：广东省廉江市。原告：林俊桦，男，1964年11月21日出生，汉族，地址：广东省廉江市。两原告共同委托代理人：宋子敬,广东启泰律师事务所律师。两原告共同委托代理人：周少敏，海南坤和律师事务所律师。被告：林济宽，男，1973年12月5日出生，汉族，现住址：广东省佛山市。被告：广东金一百投资有限责任公司。住所地址：广州市海珠区南洲路339号南洲创业投资中心3楼310室。法定代表人：林济宽。两被告共同委托代理人：颜亮，广东强邦律师事务所律师。两被告共同委托代理人：罗品贤，广东创顺律师事务所律师。第三人：廉江市房地产开发有限公司,住所地址：廉江市石城路283号（石城镇政府四楼办公室）。法定代表人：周睿,总经理。委托代理人：刘剑辉。委托代理人：黄怡清。原告林家荣、林俊桦诉被告林济宽、广东金一百投资有限责任公司、第三人廉江市房地产开发有限公司合同纠纷一案，本院2019年2月21日立案受理后，依法适用普通程序，由法官钟朝东担任审判长,与法官许志清、梁海云组成合议庭，于2019年4月22日、6月4日、7月16日、9月27日、10月29日依法公开开庭进行了审理。两原告及其委托代理人,两被告林济宽、广东金一百投资有限责任公司的委托代理人,第三人廉江市房地产开发有限公司的委托代理人分别到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告林家荣、林俊桦与被告林济宽签订的《合作协议》合法有效;2、请求依法确认原告林家荣、林俊桦享有被告广东金一百公司在第三人廉江市公司所持有10%股权的权益;3、请求判令被告林济宽、广东金一百公司连带将廉江市项目第一期、第二期项目的预分配利润款中原告林家荣、林俊桦应分得的为1617.1667万元人民币支付给原告林家荣、林俊桦，并支付占用期间的利息损失（以应支付款项为本金，按照年利率24%计算，自第三人廉江碧桂园公司将预分的每一笔款项转入被告广东金一百公司账户之日起计算至实际付清之日止）;4、本案的诉讼费、保全费、担保费、审计费、评估费等有关费用由被告林济宽、广东金一百投资有限责任公司承担。事实与理由：林家荣、林俊桦与林济宽是同族宗亲。2015年12月28日，因林济宽无资金入股廉江市房地产开发有限公司（以下简称廉江市公司），于是林济宽找到了林家荣、林俊桦，希望三人能够一起出资入股运营这个项目公司。三人经友好协商一致后，签订了一份《合作协议》，协议约定：“甲乙双方共同出资合作开发廉江市项目，甲方（林济宽）在该项目中拥有20%股权，前期投入款应为4093.25万元（含注册资金250万元），乙方（林家荣、林俊桦）支付该笔前期投入款其中的50%款项，2046.625万元。乙方按照甲方指定的时间和指定的账户划出2046.625万元款项后，甲方将其在该项目中所占20%股权中的一半股权转让给乙方，即乙方占该项目10%股权，相应股权权益和相关收益及相应义务也随之转移给乙方。乙方的投入款须汇入甲方为法定代表人的公司，即广东金一百公司的账户”。林家荣、林俊桦和林济宽一致同意由广东金一百公司账户进行项目结算。签约当日，林家荣即按林济宽的指示向广东金一百公司汇入300万元作为《合作协议》所约定的前期投资款。而后，林家荣又分别于2016年1月15日和2016年1月18日向广东金一百公司汇入1000万元与746.6250万元。至此，林家荣、林俊桦已按《合作协议》约定，转给广东金一百公司共计2046.625万元的投资款（含注册资金）。鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司在2015年12月8日成立廉江市房地产开发有限公司作为在廉江开发房地产项目的公司，当时注册资本为1000万元人民币（由其持有100%的股权）。2016年1月6日，林济宽以广东金一百公司的名义入股廉江市公司，并与鹤山市房地产开发有限公司签订《廉江市项目增资扩股合作开发协议》。合同约定：“自本协议签订之日起10个工作日内乙方（广东金一百公司）应将4093.25万元应投入款项（其中含250万元股权增资款〉汇入至项目公司（廉江碧桂园公司）的账户，项目公司收到上述款项后甲乙双方应相互配合完成项目公司增资及股东的工商变更登记手续，增资完成后项目公司注册资本1250万元，其中甲方出资1000万元占股80%，乙方出资250万元，占股20%。”后来由于林济宽资金不足，林济宽、广东金一百公司又于2016年4月26日与鹤山市房地产开发有限公司签订《廉江市项目增资扩股合作协议补充协议》，约定：1、甲乙双方同意将合作协议第二条合作模式变更为“甲乙双方同意，乙方通过增资扩股的方式取得项目公司15%的股权，增资扩股后双方按照85%:15%的比例持有项目公司股权；2、甲乙双方同意将合作协议中乙方的应投入款4093.25万元（含250万元股权增资款）变更为3069.9375万元（含250万元股权增资款）”。林济宽根据签订的增资扩股合作开发协议及补充协议，从广东金一百公司账户向廉江市公司汇入3069.9375万元（其中林家荣、林俊桦投资款2046.625万元、林济宽投资1023.3125万元）。2016年4月27日廉江碧桂园公司又增加了两名股东，两名股东分别是佛山市顺德区共享投资有限公司和佛山市顺德区众享投资管理企业（有限合伙）。至此，他们完成工商变更登记，广东金一百公司为持有廉江市公司15%股权的股东。事实证明林家荣、林俊桦和林济宽共投入3069.9375万元（含注册资金）入股廉江市公司，其中林家荣、林俊桦占10%股权，林济宽占5%股权。投入资金后，廉江市公司的项目才顺利开工。该股权虽然是以广东金一百公司的名义持有的，但根据《合作协议》的约定，该股权实质属于林家荣、林俊桦与林济宽共有。广东金一百公司实际上是名义股东，股权的收益属于三人共有。谁知林济宽在求得林家荣、林俊桦入股廉江市公司的资金之后，就开始不讲诚信。林家荣多次向林济宽询问廉江市公司的项目开发情况，林济宽总是避而不谈，林家荣、林俊桦无法获得任何关于项目开发建设状况的信息。林家荣在2016年、2017年多次向林济宽索要廉江市公司的财务核算的账单，林济宽从未应允，不按合同履行。后来林家荣、林俊桦打听到碧桂园第一期项目的投资款在2016年5月就已回笼等待分配，林家荣一直追问林济宽。林济宽却一直否认说“没有这回事，本金利润都没有返回来。”2016年5月24日、26日廉江市公司又在城东四号地开发第二期项目。林济宽企图独吞第二期的利润占为已有，就故意隐瞒第二期的投资情况。但从公安机关介入查明的事实，证明了林济宽就是把林家荣、林俊桦第一期的本金和利润又投入到第二期项目的开发建设中，继续由廉江市公司进行项目再投资。林济宽从未再从自己的口袋里拿出钱继续投资第二期的项目。据了解，廉江市第二期、第三期的投资都是运用第一期的投资款和利润款再进行投资的模式。2016年10月1日第二期项目开发的房屋已开始销售，资金陆续回笼。2016年10月其他参与第二期开发的股东已经拿回本金，但林济宽仍不肯返还本金和分配利润给林家荣、林俊桦。经过林家荣的多次追问后，直到2017年1月26日和3月21日林济宽才分别将第一笔1500万元本金和第二笔5466250元本金返还给林家荣、林俊桦。2018年7月23日廉江碧桂园公司给廉江法院的调查问题答复中承认，汇入广东金一百公司账户4195.6875万元人民币。林济宽将其中的2046.625万元人民币的投资款扣除126万元人民币的注册资金之后，剩余的为林家荣、林俊桦实收的投资款1920.6250万元人民币，即目前林家荣、林俊桦仅收到126万元预分款。经了解廉江碧桂园公司到目前为止，已将预分的第一期利润分配款约1000多万元人民币付给广东金一百公司。第二期的利润分成款是否也预分配给了广东金一百公司（需待通过司法程序了解）。林家荣、林俊桦对预分配给广东金一百公司的投资利润款项有知情权和享有权。但是由于林济宽见利忘义，霸占了本属于林家荣、林俊桦享有的第一期、第二期的投资利润分成款占为已有归其公司或个人所用，使林家荣、林俊桦的经济利益受到了严重的损失。因此，林家荣、林俊桦有权主张林济宽、广东金一百公司赔偿占用时间的利息损失。由于林济宽对林家荣、林俊桦隐瞒实情，企图非法占用林家荣、林俊桦应得的利润。因此，林家荣为了查明情况和追回被占用的利润，就于2017年8月2日向廉江市公安局报案。经过公安局立案调查才得知，2016年5月廉江市公司的第二期项目的投资资金是向“佛山市顺德区碧桂园物业发展有限公司”借贷一亿四千万元而来的，但还贷的钱是用廉江市公司第一期项目的售楼资金来支付的。林家荣、林俊桦和林济宽三人共同投资第一期项目的售楼资金在2016年6月份开始回笼，第二期投资资金在2017年2月份开始回笼（详见公安局对戚苏红的询问笔录）。由此可见，廉江市公司的第二期项目也是占用了林家荣、林俊桦投入第一期的资金及所获得的利润来周转的。林济宽与广东金一百公司并没有再入资第二期开发项目。因此，广东金一百所获得廉江市第一期与第二期的利润应由林家荣、林俊桦和林济宽共有。林济宽应当按《合作协议》约定的比例分配给林家荣、林俊桦。但林济宽、广东金一百公司至今仍占用林家荣、林俊桦的利润，使林家荣、林俊桦的经济利益受到严重损失。综上所述，林家荣、林俊桦与林济宽签订的《合作协议》是双方的真实意思表示，并没有违反法律的强制性规定，应当认定为合法有效，受法律保护。从廉江市公司登记股东结构上看，广东金一百公司只是显名的股东，但事实上林家荣、林俊桦、林济宽是隐名股东，他们三人才是实际的投资人。由于林济宽见利忘义、不讲诚信，至今仍未将第一期、第二期的预收利润分成款给林家荣、林俊桦。林家荣、林俊桦无奈之下，只有通过法律的途径保护自己的利益。请法院依法查明本案事实，依法支持林家荣、林俊桦的诉讼请求，维护法律的尊严。被告林济宽、广东金一百投资有限责任公司辩称：请求法院驳回原告全部诉讼请求，具体理由如下，第一，原告在起诉状中所陈述内容证明原告既不享有第三人廉江碧桂园10%的股权权利，也无权分配二期项目的利润，（1）原告在起诉状中称被告林济宽找到两原告希望一起出资运营项目公司，接下来原告在诉状中又称双方签订的合作协议约定双方共同合作开发廉江碧桂园一期项目，被告提醒合议庭注意，原告提供的合作协议明确约定合作的的是廉江碧桂园一期项目，是廉江市城东片区Ａ1××19、Ａ1××20地块，并非是运营项目公司廉江碧桂园公司，原告在起诉状中陈述的内容自相矛盾，是希望误导合议庭认定双方是合作项目公司，（2）原告在起诉状中称林济宽故意隐瞒二期的投资情况，是公安经侦部门介入调查后，原告才知道林济宽投资了二期项目，从原告的陈述来看，原告首先是对二期项目不知情，也就根本没有与林济宽协商合作开发二期项目，（3）从原告在起诉状中陈述的被告返还投资款的情况，结合原告在廉江市公安经侦部门报案材料与询问笔录，可以证明被告金一百公司已经将原告所谓的投资款2046.625万元全部退还给两原告，且证明原告根本没有投入注册资金，两原告就没有任何法律、事实的依据分配二期的利润，（4）被告提供了廉江市公安经侦部门出具的（2018）001号不予以立案通知书，该通知书明确表明，对于原告报案的称被告林济宽将廉江碧桂园一期项目资金投入二期项目的情况经公安部门审查，无违法犯罪行为，所以不予以立案，原告刻意不提交经侦部门的不予以立案通知书；第二，原告提供的证据证明原、被告双方仅是合作廉江碧桂园一期项目，原告提供的第一份关键证据是合作协议，该协议约定仅合作Ａ1××19、Ａ1××20地块，协议第一段的鉴于部分，提到林济宽享有的两个20%股权，其中是Ａ1××19、Ａ1××20地块项目的股权，一个是林济宽的金一百公司所持有的项目公司股权，合作协议清楚，且明确证明双方是基于Ａ1××19、Ａ1××20地块项目来进行合作，协议没有任何约定说被告代两原告持有公司项目股权，合作协议同时将金一百公司与鹤山碧桂园针对一期项目所签订的增资扩股协议作为合作协议的附件，与合作协议具有同等效力，该增资扩股协议明确约定未取得股东决议金一百公司不得转让或抵押公司的股权，从合作协议的全部条款来看，双方只是约定合作开发一期项目，被告方提供的第二份协议是增资扩股协议以及廉江碧桂园二期开发合同书，该两份证据证明廉江碧桂园的一期与二期是分别签订合作协议，一期与二期的地块是完全不同的，原被告没有合作开发二期地块项目；第三，被告提供廉江市公安经侦部门的报案及询问笔录，两原告在相关的材料中确认双方合作的是廉江碧桂园一期的项目；三、原告对于项目不享有任何股权权益，金一百公司也不是原告所称的显名股东与代持股东，（1）合作协议没有任何关于金一百代持股份的任何约定，（2）原、被告签订合作协议时，将增资扩股作为合作协议的附件，双方都清楚知悉，金一百公司不能转让公司项目股权，所以在合作协议里没有关于转让项目公司股权的意思表示，（3）第三人廉江碧桂园公司庭前提交了项目公司其他公司的三份声明，该三份声明一致的意见，两原告从未参与廉江碧桂园的经营管理，从未以股东的身份行使股东的权利或承担义务，三方均不认可两原告作为项目公司的股东，因此，两原告要主张公司项目的股权，没有法律事实依据，也不可行；四、两原告以被告将一期的本金和收益投入二期项目为由，要求分配廉江碧桂园二期项目的利润，无法律和事实依据，具体分为，第一，原、被告双方没有签署任何合作开发二期项目的文件，也没有任何的口头协商意见，两原告也没有向二期投入任何的资金；第二，两原告要求参与二期利润分配的理由，说明两原告不懂得公司法人财产权的这个法律概念，公司法第三条明确规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司债务承担责任，物权法第68条规定，企业法人对其动产以及不动产，依照法律、行政法规及章程享有、占有、处分、收益的权利，金一百公司与鹤山碧桂园公司将一期的投资款投入项目公司后，股东的投资款转化为股东的财产，由公司支配使用，就不再是股东个人的财产，不再受股东的支配，所以原告要分配二期利润的理由，显然是违反法律规定；第二，根据金一百公司与鹤山碧桂园公司签订的增资扩股协议第五条第三款的约定，项目公司的资金全部要进入碧桂园集团财务资金中心指定的账户，由碧桂园集团统一结算及监督，金一百公司无权决定项目公司资金的使用及去向，根据该份协议的有关约定，项目公司的日常管理制度，审批权项、审批流程及费用支付，均按照碧桂园集团统一规定执行，金一百公司不参与日常经营管理，从项目公司的实际经营情况以及双方签订的协议条款内容来看，金一百公司没有权力，也完全不可能将一期的资金投入到二期项目，最后，廉江市公安经侦部门出具了不予以立案通知书，已经还给了金一百公司清白；第五，关于第一期的920万元的回款，被告方提供的证据证明，多次通知原告过来办理结算，但是原告拒绝办理，原告应当自行承担法律后果；第六，依据个人所得税法等相关法律法规，两原告首先应当缴纳个人所得税，才能参与一期项目的收益分配；第七，根据原、被告签订的合作协议，两原告应当承担金一百公司已经垫付的一期项目的开资以及合理费用，被告已经提供证明这些费用的合理支出，两被告在2018年4月份的庭审中，当庭同意承担一期的合理开资；第八，本案是基于原、被告之间所签订的合作协议而引起的纠纷，本案的案由并非是合资、合作开发房地产合同纠纷，本案不涉及廉江市公司股权，也不涉及廉江碧桂园公司的经营活动，有以下两小点，1、合资、合作开发房地产合同纠纷是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金作为共同投资、共享收益、共担风险、合作开发房地产为基本内容的协议，本案的原、被告均为以提供出让土地使用权作为出资，也都不参与房地产开发经营活动，本案明显案由不是合资、合作开发房地产合同纠纷；2、本案的案由是原、被告之间的合作合同纠纷，所以本案审理的焦点是双方基于所签订合作协议、所享有的权益和所承担的义务，法院应当着重双方签订的合作协议的内容来审理，有关廉江碧桂园公司的经营行为和资金使用行为，与本案没有任何关联性；第九，原告要求分配预分配利润款的诉讼请求无法律、合同和事实依据，应驳回其诉讼请求，以下有两小点：1、本案之前的庭审已经查明，廉江碧桂园一期项目，尚未进行结算，是亏损还是盈利，目前无法确定，根据双方签订合作协议的约定，只有在一期项目结算完毕，有利润可分配时才进行分配；2、无论是双方所签订的合作协议还是被告和第三方签订的一期项目增资扩股协议，二期项目合作开发合同书均没有约定所谓的预分配利润款这个概念，更不可能对根本不存在的预分配利润款的分配进行约定，因此，原告要求分配预分配利润款的诉讼请求无法律、无合同、无事实依据。第三人廉江市房地产开发有限公司述称：一、答辩人其他股东对原告与被告私下签订《合作协议》一事，既不知情，也不认可。根据被告广东金一百投资有限责任公司与鹤山市房地产开发有限公司签订的《增资扩股合作开发协议》第五条第10款的约定，被告广东金一百投资有限责任公司不得抵押或转让其持有项目公司的股权，若将其持有的项目公司的股权抵押、质押、转让的，须通过股东会决议一致同意方可实行。除被告广东金一百投资有限责任公司外，答辩人其他股东鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司（持股79.41%）、佛山市顺德区共享投资有限公司（持股4.25%）、佛山市顺德区众享投资管理企业（持股1.34%）对原告与被告私下签订《合作协议》一事，既不知情，也不认可。二、原告未实际参加公司经营管理，未以公司股东的身份行使过股东权利或承担义务。原告从未向答辩人账户汇入过任何款项，未以答辩人股东身份承担过任何义务，未承担答辩人运营风险，未参加过答辩人经营管理。未行使过任何股东权利。对于原告称其为答辩人隐名股东一事，答辩人既不知情，也不认可。三、原告要求确认其享有答辩人10%股权权益的诉讼请求于法无据，请求法院驳回。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第二十五条第3款规定，实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。本款规定明确实际出资人要求取得股东资格，需要按照《公司法》关于对外转让股权的规定征得半数以上股东的同意。否则，其请求不能被支持。在本案中，鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司、佛山市顺德区共享投资有限公司、佛山市顺德区众享投资管理企业三股东共持有答辩人85%的股份，不同意被告一将其所持股份转让给原告。原告要求确认其享有答辩人10%股权权益的诉讼请求于法无据，请求法院驳回。四、即使原告为公司隐名股东，原告也无权向答辩人主张股东权益。原告未记载于答辩人股东名册、亦未在工商登记机关登记，非答辩人法律上的正式股东，与答辩人不存在法律上的权利义务关系，即使因原告与被告之间的约定成为答辩人隐名股东，其约定也不对答辩人产生效力，不得就其通过被告广东金一百投资有限责任公司的投资部分向答辩人主张股东权益。综上，原告非答辩人股东，请求法院驳回原告享有答辩人10%股权权益的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交的证据有：1、合作协议;2-4、第三人项目增资扩股合作开发协议书、收款凭证;5、收款凭证;6、戚苏红问话笔录;7、被告公司财务账单;8、调查回答材料复印件;9、第三人股东决定;10、第三人第二期合作开发合同书等。被告提交的证据有：证据一：1、合作协议;2、增资扩股合作开发协议书、增资扩股合作开发协议补充协议书;3-4、银行业务回单;5、二期合作开发合同书。证据二：1、被告公司手续费、管理费支出凭证、银行业务回单;2、租金、管理费票据、备案登记;3、工资支付凭证;4、单据、发票、银行流水单;5、支出凭证、印花税。证据三：证据1-7,被告2017年各项支出369396.51元。证据四：证据1-6,被告2018年各项支出等。第三人向本院提交的证据有：1-3、三份声明。本院调取的被告与第三人的银行流水、被告金一百公司银行流水、房屋预售许可证、支付给金一百公司资金的支付凭证等。上述证据均经开庭举证质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告广东金一百投资有限责任公司于2014年7月9日成立，法定代表人是林济宽，该公司为自然人投资或控股。鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司于2015年11月30日从廉江市国土资源局受让位于廉江市城东片区宗地编号为Ａ1××19、Ａ1××20的宗地二块。为开发建设上述宗地，2015年12月8日成立第三人廉江市房地产开发有限公司。鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司（甲方）与广东金一百投资有限责任公司（乙方）于2016年1月6日签订《廉江市项目增资扩股合作开发协议》，该协议主要载明：甲方已于2015年11月30日依法竞得廉江市城东片区Ａ1××19、Ａ1××20地块的国有建设用地使用权，乙方拟在甲方设立项目公司后通过增资扩股的方式，与甲方合作开发项目地块；为顺利开发本项目，甲方已于2015年12月8日成立廉江市房地产开发有限公司（以下简称“项目公司”，注册资本为人民币1000万元，甲方持有项目公司100%股权）；甲乙双方同意，乙方通过增资扩股的方式取得项目公司20%的股权，增资扩股后双方按照80%∶20%的比例持有项目公司股权。甲乙双方按照各自持有的项目公司股权比例投入开发建设资金，享有项目公司的权利和收益，并承担项目公司的亏损和风险；甲乙双方确认，截至本协议签订时，甲方已实际投入到项目公司的资金共16373万元（含项目公司注册资本金）。自本协议签订之日起10个工作日内乙方应将4093.25万元应投入款项（其中含250万元股权增资款）汇入至项目公司的帐户，项目公司收到上述款项后甲乙双方应相互配合完成项目公司增资及股东的工商变更登记手续，增资完成后项目公司注册资本1250万元，其中甲方出资1000万元，占股80%，乙方出资250万元占股20%；乙方应在项目公司增资手续办理完毕后10天内投入足4093.25万元应投入款项（其中含250万元增资款）资金用于项目公司的项目开发建设；项目公司经营过程中所需资金（包括获取项目后期土地所需的资金）由项目公司对外融资解决，如融资不足或无法融资的，则由甲乙双方按股权比例同步向项目公司提供股东借款解决。甲乙双方对项目公司的股东借款由项目公司向甲乙双方偿还；增资后的项目公司累计实现正的现金流入的当年，或者股东借款本息全部清偿完毕后且项目未来运作不存在资金缺口的当年，在扣除需支付的各类款项并预留满足项目后续开发资金后的剩余部分后，在足额计提各项税费及各项法定公积金后，应按甲、乙双方的股权比例提前进行此部分利润分配；如乙方未能在第三条第3款约定的期限内将4093.25万元应投入款汇入到项目公司帐户，逾期达30天的，则甲方有权解除本协议，并向乙方主张违约金1000万元。2016年4月鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司（甲方）与广东金一百投资有限责任公司（乙方）又签订《廉江市项目增资扩股合作协议补充协议》，该补充协议主要载明：将合作协议合作模式变更为乙方通过增资扩股的方式取得项目公司15%的股权，增资扩股后双方按照85%∶15%的比例持有项目公司股权；将合作协议中乙方的应投入款4093.25万元变更为3069.9375万元（含250万元股权增资款）。2016年4月29日，第三人廉江市房地产开发有限公司作出股东决定，公司股东分别为：鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司、佛山市顺德区共享投资有限公司、佛山市顺德区众享投资管理企业、广东金一百投资有限责任公司。其中被告广东金一百投资有限责任公司出资188.89万元，被告林济宽担任董事。被告林济宽及广东金一百投资有限责任公司在与鹤山市房地产开发有限公司协商共同开发房地产事宜中，因缺乏资金,无法缴足在第三人廉江市房地产开发有限公司的投入款，邀请原告投资。2015年12月28日被告林济宽（甲方）与原告林家荣、林俊桦（乙方）签订《合作协议》一份,该协议主要载明：鉴于：甲方与鹤山市房地产开发有限公司合作开发廉江市城东片区Ａ1××19、Ａｌ520地块（廉国土出让告字［2015］4号地块（以下简称“该项目”），甲方在该合作开发项目中拥有20%股权。在该项目成立项目公司后，甲方在项目公司中拥有20%股权。就甲方在上述项目中所拥有的20%股权，甲乙双方拟进一步合作开发经营，经协商一致，双方协议如下：一、根据甲方与鹤山市房地产开发有限公司所签订的《廉江市项目增资扩股合作开发协议》约定，甲方在该项目中拥有20%股权的前期投入款应为4093.25元（含注册资金250万元）。乙方支付该笔前期投入款其中的50%款项，2046.625万元。二、乙方按照甲方指定的时间和指定的账户划出2046.625万元款项后，甲方将其在该项目中所占20%股权中的一半股权转让给乙方，即乙方占该项目10%股权，相应股权权益和相关收益及相应义务也随之转移给乙方。三、在该项目中如果涉及到后续资金的投入，由甲乙双方根据各自的占股比例进行再投入。四、甲方与鹤山市房地产开发有限公司所签订的《廉江市项目增资扩股合作开发协议》（以下简称该协议）是本协议的附件，与本协议具有同等效力，乙方拥有甲方在该协议中的权利和承担甲方在该协议中应负的义务（甲方在该协议中的出资义务按照本协议执行）。五、乙方的上述投入款项须汇入甲方为法定代表人的公司，即广东金一百投资有限责任公司的账户，账号：36×××76,开户行：工行广州粤电支行。户名：广东金一百投资有限责任公司，该账户也是该项目的结算项目。（特别说明：乙方己经于2015年12月28日向该账户划入300万元，乙方在汇入该300万元款项时所备注的用途为借款，实际为本协议中乙方在该项目的投资款）。六、在该项目的预售款项及地块抵押贷款中所获得的资金足够该项目所需的全部资金时，项目公司按照甲方与鹤山市房地产开发有限公司所签的合约约定，首先偿还各股东的借款，即不含注册资金在内的前期投入款。则甲方在收到项目公司偿还的借款后，甲方在五个工作日内（含项目公司分批汇入时）按照与乙方的出资比例退回给乙方。七、甲乙双方在该项目合作完毕后，就碧桂园的其它新开发项目，可以专门成立房地产开发公司，双方共同与碧桂园合作。八、本协议一式两份，甲乙双方各一份。乙方按照甲方指定时间和指定账户打入第一笔款项时本协议生效。上述《合作协议》签订前后,原告根据《合作协议》支付股权投入款（含注册资金，即250万元股权增资款中的2／3）到被告广东金一百投资有限责任公司的账户具体如下：2015年12月28日汇入300万元、2016年1月15日汇入1000万元、2016年1月18日汇入7466250万元,合计汇入2046.625万元。原告以上三笔汇款到被告广东金一百投资有限责任公司账户后,被告随即将款汇入第三人廉江市房地产开发有限公司的账户。2016年4月11日被告广东金一百投资有限责任公司转账汇入1023.3125万元到第三人廉江市房地产开发有限公司的账户。至此,被告广东金一百投资有限责任公司四次转账汇入股权投入款3069.9375万元（含250万元股权增资款，即注册资金）到第三人廉江市房地产开发有限公司账户,被告广东金一百投资有限责任公司在第三人廉江市房地产开发有限公司所占15%股权的股权投入款（含注册资金，即250万元股权增资款）全部到位。第三人廉江市房地产开发有限公司在成立后随即对上述Ａ1××19、Ａ1××20地块进行开发建设。在Ａ1××19、Ａ1××20地块开发建设过程中，第三人廉江市房地产开发有限公司继续进行后续开发。第三人廉江市房地产开发有限公司于2016年5月31日从廉江市国土资源局受让位于廉江市城东片区宗地编号为Ａ1××16、Ａ1××17的宗地二块。就上述Ａ1××16、Ａ1××17地块的开发建设事宜，2016年6月甲方1鹤山市共和碧桂园房地产开发有限公司、甲方2佛山市顺德区共享投资有限公司、甲方3佛山市顺德区众享投资管理企业（有限合伙）与乙方广东金一百投资有限责任公司、项目公司廉江市房地产开发有限公签订《廉江市项目二期合作开发合同书》,该合同主要载明：截至本合同签订时,甲方1持有项目公司79.41%的股权，甲方2持有项目公司4.25%的股权，甲方3持有项目公司1.34%的股权，乙方持有项目公司15%的股权，且上述四方股东持有的股权均不存在质押、查封等权利限制；项目土地的后续开发建设资金首先以项目公司的自有资金解决，项目公司在自有资金不足的，再由项目公司以项目土地抵押融资解决；若融资不足或不能融资的，则不足部分由甲乙双方按股权比例投入股东借款解决；在项目土地开发并实现销售后，项目公司的每季度销售回款在扣除需支付的各类开发成本并预留满足后续3个月开发资金后的剩余部分，按如下原则分配：（1）项目公司将股东双方投入的股东借款按各方实际借款比例，分别偿还给股东双方。（2）对于股东一方所欠另一方的任何款项，在分配上述款项时可直接在欠款股东应分配的销售回款中直接扣除并偿还给收款股东；如项目累计经营性净现金流为正，且持续为正,在预留不少于3个月的经营资金的前提下，项目公司可预分配利润，可预分配利润小于或等于已售己回笼对应净利润×70%。为了开发Ａ1××16、Ａ1××17地块，根据被告广东金一百投资有限责任公司在廉江市房地产开发有限公司15%的股权比例，共应出资2441.1万元，其中341.1万元由Ａ1××19、Ａ1××20地块的资金名义转入，另2100万元由第三人廉江市房地产开发有限公司向佛山市顺德区碧桂园物业发展有限公司借款1.4亿元中解决,被告广东金一百投资有限责任公司根据15%股权比例分配作为投入，并对该2100万元承担偿还责任。借款1.4亿元时由深圳碧桂园供应链管理有限公司担保,被告广东金一百投资有限责任公司支付担保费63万元给担保公司。上述1.4亿元包括2100万元及利息已经通过第三人廉江市房地产开发有限公司在房屋销售回款中偿还给佛山市顺德区碧桂园物业发展有限公司。上述Ａ1××19、Ａ1××20地块和Ａ1××16、Ａ1××17地块目前仍在开发建设中，未有进行结算。第三人廉江市房地产开发有限公司根据与被告广东金一百投资有限责任公司的协议和合同，支付给被告广东金一百投资有限责任公司Ａ1××19、Ａ1××20地块和Ａ1××16、Ａ1××17地块的投入款和预分配利润如下：①2016年12月1日转账310.9875万元,摘要“支付”;②2017年1月26日转账1500万元,摘要“供应商单位款”;③2017年3月7日转账1464.7万元,摘要“供应商单位款”;④2017年5月12日转账920万元摘要“供应商单位款”;⑤2018年8月9日转账1289万元,摘要“廉江二期回笼合作方股东”;⑥2019年2月1日转账200万元,摘要“往来款”。以上六笔转账金额合计5684.6875万元。被告广东金一百投资有限责任公司支付给原告股权投入款和预分配利润情况如下：①2017年1月26日转账支付1500万元给原告林家荣;②2017年3月21日转账支付5466250万元给原告林家荣。至此，原告共收到2046.625万元。在与鹤山市房地产开发有限公司及第三人廉江市房地产开发有限公司的协商、合作中，均由被告林济宽负责，原告不参与。原告为此支付21万元给被告作为活动经费。因被告没有及时支付利润等给原告，2017年8月17日原告林家荣向廉江市公安局控告被告林济宽骗取其在廉江市房地产开发有限公司所得利润。公安机关侦查后，认为未发现有犯罪事实发生，通知不予立案。随后原告提起诉讼。此外，根据原告财产保全申请,本院于2019年2月26日依法作出裁定：一、对被告广东金一百投资有限责任公司持有有廉江市房地产开发有限公司15%股权份额予以查封。二、对被告林济宽、广东金一百投资有限责任公司1900万元银行存款或等值其他财产予以查封（冻结）。本院认为：一、关于本案案由。本案以“合资、合作开发房地产合同纠纷”立案受理。但本案的纠纷是基于原告与被告签订的《合作协议》引起的合同之债，因此，应定为“合同纠纷”。二、关于原告及被告林济宽与被告广东金一百投资有限责任公司的关系。由于与第三人廉江市房地产开发有限公司合股需要由公司的名义进行，因此，被告林济宽以被告广东金一百投资有限责任公司的名义在第三人廉江市房地产开发有限公司中占有15%股权。原告与被告林济宽签订《合作协议》后，实际上原告及被告林济宽均通过挂靠被告广东金一百投资有限责任公司的形式实现投资目的，原告、被告林济宽与被告广东金一百投资有限责任公司的关系是挂靠与被挂靠的关系。被告林济宽欠原告的债务应由被告林济宽支付，被告广东金一百投资有限责任公司承担连带清偿责任。三、关于在《合作协议》中被告林济宽转让的10%股权是Ａ1××19、Ａ1××20地块的股权还是在第三人廉江市房地产开发有限公司中10%股权问题。本院认为《合作协议》中被告林济宽转让的10%股权是其在第三人廉江市房地产开发有限公司所占15%股权中的10%股权，原告享有被告广东金一百投资有限责任公司在第三人廉江市房地产开发有限公司10%股权的所有权利义务，原告现请求被告支付第三人廉江市房地产开发有限公司经营的Ａ1××19、Ａ1××20地块、Ａ1××19、Ａ1××20地块的利润有理。理由主要有：1、从第三人廉江市房地产开发有限公司当时的股权及资产状况来看。根据《廉江市项目增资扩股合作开发协议》，当时第三人只存在公司股权的表述，没有Ａ1××19、Ａ1××20地块股权的表述，Ａ1××19、Ａ1××20地块只是第三人的开发建设对象，且当时第三人名下只有Ａ1××19、Ａ1××20地块的开发资产。既然第三人不存在Ａ1××19、Ａ1××20地块股权一说，则被告林济宽也不存在转让Ａ1××19、Ａ1××20地块股权的可能。被告林济宽唯一可以转让的只能是在第三人即项目公司的股权。2、从双方约定的投入款包含股权增资款（即在第三人的注册资金）来看。一方面，被告广东金一百投资有限责任公司与鹤山市房地产开发有限公司签订的《廉江市项目增资扩股合作开发协议》及补充协议载明被告广东金一百投资有限责任公司的投入款3069.9375万元，包含250万元股权增资款，即该投入款3069.9375万元包含在第三人股权的注册资金250万元；另一方面，原告与被告林济宽的《合作协议》也载明被告林济宽转让的10%股权投入款包含了注册资金250万元；再有原告根据《合作协议》等支付的2046.625万元也包括了原告分担的250万元注册资金中的2／3。既然被告广东金一百投资有限责任公司在第三人股权占比15%的注册资金的2／3由原告支付，那么被告广东金一百投资有限责任公司在第三人的15%股权中的10%也应归属原告。转让在第三人即项目公司的10%股权给原告，实际上也是当时双方的真实意思表示。3、从第三人廉江市房地产开发有限公司成立时间与《合作协议》签订时间来看。首先，第三人廉江市房地产开发有限公司成立于2015年12月8日，早于《合作协议》的签订时间；其次，在《合作协议》中有一句话“在该项目成立项目公司后，甲方在项目公司中拥有20%股权。”被告据此称林济宽转让的是Ａ1××19、Ａ1××20地块的10%股权而不是项目公司的10%股权，进而抗辩称第二期项目与原告无关，这是与事实不符的。“在该项目成立项目公司后，甲方在项目公司中拥有20%股权。”这句话并无矛盾和问题，也符合实际。即项目公司、第三人廉江市房地产开发有限公司于2015年12月8日成立后，被告林济宽通过被告广东金一百投资有限责任公司拥有20%的股权，但之后原告与被告林济宽签订了《合作协议》，被告林济宽已将拥有项目公司的10%股权转让给了原告。所以被告对该句话的抗辩无事实根据，本院不予采纳。4、从第二期项目的来源、运作、投入等来看。根据第三人廉江市房地产开发有限公司的企业状况、《廉江市项目增资扩股合作开发协议》和《廉江市项目二期合作开发合同书》的约定，均可证实，Ａ1××16、Ａ1××17地块是Ａ1××19、Ａ1××20地块的后续开发项目，一并属于第三人廉江市房地产开发有限公司的经营范围，经营范围内的投资收益均应属于投资方享有；开发建设Ａ1××16、Ａ1××17地块的资金也由第三人廉江市房地产开发有限公司融资1.4亿元，另外341.1万元还是从Ａ1××19、Ａ1××20地块的经营款中转入，因此开发建设Ａ1××19、Ａ1××20地块和Ａ1××16、Ａ1××17地块，是相互一体，不可分割的。四、关于原告与被告林济宽签订的《合作协议》是否合法有效。《合作协议》约定的“七、甲乙双方在该项目合作完毕后，就碧桂园的其它新开发项目，可以专门成立房地产开发公司，双方共同与碧桂园合作。”由于“该项目”实际上是第三人廉江市房地产开发有限公司股权范围内的所有项目，双方已通过挂靠被告广东金一百投资有限责任公司在第三人廉江市房地产开发有限公司的15%股权中取得全部项目的相应的权利义务，开发新的项目无需再专门成立房地产开发公司，因此，该条约定并无实际意义,但无损害任何一方的利益，不影响协议的效力和履行。《中华人民共和国民法通则》第五十五条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”原告与被告林济宽签订的《合作协议》符合上述规定，内容及意思表示并无歧义，因此是合法有效的协议，本院依法予以确认。五、关于原告请求确认享有被告广东金一百投资有限责任公司在第三人所持有10%股权的权益问题。由于原告与被告林济宽签订的《合作协议》中并无约定原告在第三人中的股东身份，原告不参与第三人经营，也无行使过股东权利，因此，原告该项请求无理，本院依法予以驳回。原告应根据与林济宽签订的《合作协议》等主张相应的权利。六、关于原告请求被告连带支付预分配利润及利息损失等的问题。根据《廉江市项目增资扩股合作开发协议》以及《廉江市项目二期合作开发合同书》等的约定，第三人廉江市房地产开发有限公司支付给被告广东金一百投资有限责任公司的钱款中除原告及被告林济宽的投入款外，其余均属于预分配利润。截止到2019年2月1日，第三人廉江市房地产开发有限公司共支付给被告广东金一百投资有限责任公司5684.6875万元，扣减原告投入款2046.625万元（包括250万元股权增资款的2／3）、被告林济宽投入款1023.3125万元（包括250万元股权增资款的1／3）、担保费42万元（63万元×2／3），余款25727500元，该25727500元属于原告与被告林济宽获得的预分配利润，根据《合作协议》等约定原告占2／3，即应分得预分配利润17151666.67元（25727500×2／3＝17151666.67），原告请求1617.1667万元，按原告请求处理。《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”、第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”、第一百零八条规定：“债务应当清偿。”被告林济宽应支付原告预分配利润1617.1667万元给原告。关于利息。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据《合作协议》第六条的约定，被告林济宽应在收到项目公司款后五个工作日内支付预分配利润给原告。被告林济宽因没有按约定及时支付预分配利润给原告，造成原告利息损失，应赔偿相应的利息给原告。利息开始计算的时间及计算方法如下：一、被告林济宽应在收到款后五个工作日内支付，超过第五个工作日应计算利息；二、第三人支付给被告广东金一百投资有限责任公司投入款及预分配利润时间为：2016年12月1日支付310.9875万元、2017年1月26日支付1500万元、2017年3月7日支付1464.7万元、2017年5月12日支付920万元、2018年8月9日支付1289万元、2019年2月1日支付200万元。上述款按被告林济宽的收款先后先扣减原告投入款2046.625万元、被告林济宽投入款1023.3125万元、担保费42万元（63万元×2/3）【共3111.9375万元】，即扣除被告林济宽2016年12月1日收到的310.9875万元、2017年1月26日收到的1500万元、2017年3月7日收到的1464.7万元中的1300.95万元（该款中尚有余款1637500元属预分配利润）。三、根据上述第二点，被告林济宽2017年3月7日收到的1464.7万元中的1637500元、2017年5月12日收到的920万元、2018年8月9日收到的1289万元、2019年2月1日收到的200万元均属预分配利润，应在每一笔款收到后五个工作日内将原告应得数额支付给原告。其中：1、2017年3月7日收到的1464.7万元中的1637500元，属于原告的预分配利润1637500元×2/3＝1091666.67元，被告林济宽应于五个工作日内即2017年3月14日前支付，但没有支付，应从2017年3月15日起计算利息；2、2017年5月12日收到的920万元，属于原告的预分配利润920万元×2/3＝6133333.33元，被告林济宽应于五个工作日内即2017年5月19日前支付，但没有支付，应从2017年5月20日起计算利息；3、2018年8月9日收到的1289万元，属于原告的预分配利润1289万元×2/3＝8593333.33元，被告林济宽应于五个工作日内即2018年8月16日前支付，但没有支付，应从2018年8月17日起计算利息；4、2019年2月1日收到的200万元，属于原告的预分配利润2000000元×2/3＝1333333.33元，但原告只请求16171667元，因此上述预分配利润1333333.33元被告林济宽仅需支付353333.67元，被告林济宽应于五个工作日内即2019年2月13日前支付，但没有支付，应从2019年2月14日起计算利息。利息的计算方法，2019年8月19日前的利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起到付清款止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告广东金一百投资有限责任公司对被告林济宽的上述欠款及利息应承担连带清偿责任。对原告合理合法的诉求，本院依法予以支持。对被告无事实及法律依据的抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五十五条、第八十四条、第一百零八条,《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条规定，判决如下：一、确认原告林家荣、林俊桦与被告林济宽签订的《合作协议》合法有效；二、限被告林济宽在本判决发生法律效力之日起十日内支付预分配利润16171667元及利息给原告林家荣、林俊桦（其中预分配利润1091666.67元从2017年3月15日起计算利息，预分配利润6133333.33元从2017年5月20起计算利息，预分配利润8593333.33元从2018年8月17日起计算利息，预分配利润353333.67元从2019年2月14日起计算利息。利息的计算方法，2019年8月19日前的利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起到付清款止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），被告广东金一百投资有限责任公司承担连带清偿责任。三、驳回原告林家荣、林俊桦的其他诉讼请求。如果被告未按本判决所指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费135800元（原告己预交）,由两被告负担。诉讼保全费5000元（原告己预交），由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判长  钟朝东审判员  许志清审判员  梁海云二〇一九年十二月二十八日法官助理庞宇清书记员陈洪森