广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初11041号 原告：广西联银投资有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道**南宁华润中心西写字楼**。 法定代表人：滕燕京，执行董事。 委托诉讼代理人：张敏，该公司法务助理。 委托诉讼代理人：何冬梅，该公司法务助理。 被告：蒙金凤，女，1991年10月23日出生，汉族，住广西平南县。 原告广西联银投资有限公司与被告蒙金凤劳动争议一案，本院立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广西联银投资有限公司的委托诉讼代理人何冬梅，被告蒙金凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决原告不予支付被告2016年12月1日至2017年5月15日期间的工资为10544.8元；二、请求法院判决原告无须支付被告25%的经济补偿金2636.2元；三、请求法院判决原告不予支付违法解除劳动关系的赔偿金10230元；四、请求法院判决原告无须赔偿被告失业金损失2940元；五、请求法院判决原告不予承担2017年5月5日至2017年5月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额1100元；六、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告制作的工资表都是根据原始的指纹打卡、考勤记录来制作，被告2017年4月份多次未根据《员工手册》中的要求向直接主管提前请示，而是请假当天或是已上班后才与办公室主管报备，被告的行为已经构成旷工，因此原告扣除其4月份旷工部分工资，实发工资为2432.87元。被告5月份实际出勤只有4天，实发工资为625.17元，因此被告2016年12月、2017年1月、4月、5月的工资实为9415.43元；二、原告领导曾于2017年3月与被告说明，因资金周转困难，工资延迟发放，被告已表示理解，原告并非无故拖欠工资，主观并无恶意；三、被告依据《劳动合同法》第三十八条的规定向原告提出解除劳动关系，原告不存在违法解除劳动关系的情形，因此原告无需支付被告违法解除劳动关系赔偿金；四、被告2016年4月5日入职时原告与被告约定试用期不缴纳社保，被告同意。从被告2016年4月、5月、6月的工资也可看出个人部分是没有缴纳的，而领取失业保险金的前提条件是用人单位和本人已缴纳失业保险费满一年，被告不符合这个条件，因此被告不能领取失业保险金的责任在于双方；五、原告的行政主管人员多次提出要和被告续签劳动合同，待遇维持不变，但被告不想续签，所以就一拖再拖。被告作为一名法务人员，深知如果不签订劳动合同，原告将要承担的法律责任。从被告频繁的请假条、调休条即可看出，被告早就想离职，五一刚放假回来，被告就请年休。5月12日上午被告又以调休为由不去上班，之后就没有再上班。基于以上事实和理由，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告辩称：一、关于第一项诉请：被告从2016年4月5日开始工作，工作后恪尽职守，没有公司所称的情况；二、关于第二项诉请：被告从2017年5月15日致函原告单方解除劳动关系，原告需支付劳动报酬10544.8元及25%的经济补偿金2636.2元，请求确认劳动仲裁裁决部分原告未提出异议的经济补偿金4887元及第一项；三、关于第三项诉请：由于原告故意不支付劳动报酬及社保费用导致被告没办法才单方解除劳动关系，原告属于以合法形式掩盖违法目的；四、关于第四项诉请：原告赔偿失业金损失2940元，保险方面无论是个人或单位都是先代扣款再下发工资，由于原告的原因致使被告的失业保险金本应领取而未能领取，原告应赔偿；五、关于第五项诉请：请求支付工资差额966元；六、本案诉讼费由原告承担。 经审理查明，2016年4月5日，被告入职原告处从事法务专员工作。当日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了期限为2016年4月5日至2017年4月4日的劳动合同，合同约定：试用期自2016年4月5日至2016年6月4日；乙方的工资构成为基本工资+绩效工资，工资标准为2340元/月；甲方每月15日前足额支付乙方工资，如遇节假日或休息日，应提前到最近的工作日支付；甲乙双方按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，依法缴纳各项社会保险费，其中乙方负担的部分由甲方负责代扣代缴。该劳动合同期满后，双方未再续签劳动合同。被告在原告处工作至2017年5月12日（星期五）。 2017年5月15日，被告向原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，该通知书载明：“本人于2016年4月5日入职贵公司，现因贵单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所列之情形，未依法为本人缴纳社会保险费，未及时足额支付本人劳动报酬，已严重影响本人生活，本人被迫解除劳动关系。因此本人依法通知贵单位于通知书送达日期的次日即解除劳动关系。”2017年5月16日，原告收到该通知书。 2017年5月19日，原告作出《关于对蒙金凤开除的通报》（联银人字[2017]第01号），主要内容为：“公司法务部原法务专员蒙金凤，在工作中出现多次消极怠工，无正当理由导致工作不能按时完成的情况，不符合工作考核标准，工作态度散漫、敷衍、工作效率低下。在工作期间多次请‘霸王假’，且出现多次旷工情况，影响工作的正常开展。以上行为已严重违反了公司相关规章管理制度，给公司的正常工作和利益造成了严重影响。为严肃纪律，维护正常的工作秩序，公司现决定对原法务专员蒙金凤予以开除”。 2017年6月9日，被告为申请人，以原告为被申请人向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：一、被申请人支付申请人2016年12月1日至2017年5月15日期间的工资10544.8元及25%的经济补偿金2636.2元；二、被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金10230元；三、被申请人赔偿申请人失业金损失2940元；四、被申请人支付申请人2017年5月5日至2017年5月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额1100元；四、确认申请人与被申请人于2016年4月5日至2017年5月15日期间存在劳动关系。2017年8月24日，该委作出南劳人仲裁字[2017]第1368号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人蒙金凤与被申请人广西联银投资有限公司于2016年4月5日至2017年5月15日期间存在劳动关系；二、本裁决生效之日起七日内，被申请人广西联银投资有限公司支付拖欠申请人蒙金凤2016年12月1日至2017年5月15日期间的工资10544.8元及拖欠工资10544.8元的25%的经济补偿金2636.2元；三、本裁决生效之日起七日内，被申请人广西联银投资有限公司支付申请人蒙金凤解除劳动关系的经济补偿金4887元；四、本裁决生效之日起七日内，被申请人广西联银投资有限公司赔偿申请人蒙金凤失业金损失2940元；五、本裁决生效之日起七日内，被申请人广西联银投资有限公司支付申请人蒙金凤2017年5月5日至2017年5月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额966元。原告不服上述裁决，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，（一）被告的工资标准为：3000元/月+全勤奖200元/月+就餐补贴10元/日，被告周一至周五上班，转正后的工作日才有餐补，原告称被告的转正时间是2016年7月5日，被告称转正时间是2016年6月5日；（二）自2016年12月1日至2017年5月15日，原告未支付被告2016年12月、2017年1月的工资3227.4元、3130元，2017年2月及3月的工资已经足额发放，4月及5月的工资未发放。（三）被告2016年5月至2017年3月实发工资为2254.33元、3074元、2777.2元、2727.53元、3009.2元、2855.2元、2924.2元、3227.4元、3130元、3269.6元、2879.2元。 又查明，原告未为被告缴纳2016年4月至2016年6月的失业保险费，被告2016年12月、2017年2月至2017年5月的失业保险费显示“欠费”。 关于2017年4月及5月拖欠的工资，原告提交工资详情单予以证明，工资详情单显示被告：4月实发工资是2432.87元，出勤19天，旷工2天3.5小时；5月实发工资是625.17元，出勤4天。关于2017年4月考勤表，双方均认可，考勤表显示被告出勤19天（包括4月8日周六上班），4月3日及4日未上班，4月26日至28日上班打卡时间8：55、8:49、9:01，根据考勤表被告上班时间应为8:30。关于2017年5月考勤表，系打印件，被告不认可真实性。被告称4月、5月应发工资为2846.2元、1341.2元。 庭审中，被告主张双方于2017年5月15日解除劳动关系，原告则主张于2017年5月19日解除。 本院认为，关于解除劳动关系的时间。被告于2017年5月15日向原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，原告于2017年5月16日收到通知书，故本院认定双方于2017年5月16日解除劳动关系。因此被告于2017年5月19日作出的《关于对蒙金凤开除的通报》对双方劳动关系的解除并不发生法律效力。综上，本院确认原告与被告自2016年4月5日至2017年5月15日存在劳动关系。 关于2016年12月1日至2017年5月15日的工资及拖欠工资的25%经济补偿金。原告已经发放被告2017年2月、3月的工资，故原告无需再支付被告该2个月的工资。原告未支付被告2016年12月、2017年1月的工资3227.4元、3130元，故本院认定原告应支付被告2016年12月、2017年1月的工资共计6357.4元（3227.4元+3130元）。关于4月工资，当月应出勤天数20天，根据考勤表，被告已出勤19天（包括4月8日周六上班），旷工1天，则被告未出勤1天，被告未能举证证明未出勤的原因，故本院认定被告旷工1天。被告4月26日至28日上班打卡时间8：55、8:49、9:01，而被告应上班时间为8:30，故被告共计迟到1.5小时。综上，4月被告旷工1天，迟到1.5小时，应扣除相应的工资。故被告4月工资应为3026元（3000元+19天×10元/天-3000元÷21.75天×1天-3000元÷21.75天÷8小时×1.5小时），但被告自称4月应发工资为2846.2元，未超过3026元，对此本院予以确认，原告应支付被告4月工资2846.2元。关于5月工资，原告提交的5月考勤表系打印件，被告不认可真实性，原告又未能提交其他证据予以佐证，故本院对5月考勤表的真实性不予采信，而认定被告5月正常出勤至2017年5月12日，共计上班10天，原告应支付被告2017年5月1日至12日的工资1479元（3000元÷21.75天×10天+10天×10元/天），但被告自称5月应发工资为1341.2元，未超过1479元，对此本院予以确认，结合被告自2017年5月13日起就没有上班，原告不应支付被告2017年5月13日至15日的工资，故原告应支付被告5月工资1341.2元。综上，原告应支付被告2016年12月1日至2017年5月15日工资10544.8元（6357.4元+2846.2元+1341.2元）。原告拖欠被告上述期间的工资，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，原告还应支付被告拖欠上述工资的25%经济补偿金2636.2元（10544.8元×25%）。 关于违法解除劳动关系的赔偿金、失业金损失。原告确实存在未依法为被告缴纳失业保险费的情形，被告以此为由，于2017年5月16日解除了与原告的劳动关系，该种解除情形，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金及赔偿失业金损失，无需支付违法解除劳动关系赔偿金。被告2016年5月至2017年4月的月实发工资为2915元[（2254.33元+3074元+2777.2元+2727.53元+3009.2元+2855.2元+2924.2元+3227.4元+3130元+3269.6元+2879.2元+2846.2元）÷12个月]，则原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金4373元（2915元×1.5个月）。关于失业金，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定计算，原告应支付被告失业金损失5880元（1400元×3个月×70%×2倍），被告对仲裁裁决的相关部分2940元没有异议，对此本院确认，原告应赔偿被告失业金损失2940元。 关于未签订劳动合同二倍工资差额，双方签订劳动合同的期限为2016年4月5日至2017年4月4日，之后双方未再签订劳动合同，原告称未能签订劳动合同的责任在于被告，但未能举证证实，故本院对原告的该项主张不予采信。因此原告应支付被告2017年5月5日至2017年5月15日未签订劳动合同的二倍工资差额828元（3000元÷21.75天×6天）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告广西联银投资有限公司与被告蒙金凤自2016年4月5日至2017年5月15日存在劳动关系； 二、原告广西联银投资有限公司支付被告蒙金凤2016年12月1日至2017年5月15日的工资10544.8元，并支付拖欠上述工资的25%经济补偿金2636.2元； 三、原告广西联银投资有限公司支付被告蒙金凤解除劳动关系经济补偿金4373元，无需支付被告蒙金凤违法解除劳动关系经济赔偿金； 四、原告广西联银投资有限公司赔偿被告蒙金凤失业金损失2940元； 五、原告广西联银投资有限公司支付被告蒙金凤2017年5月5日至2017年5月15日未签订劳动合同的二倍工资差额828元。 案件受理费10元，由原告广西联银投资有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  黄慧慧 二〇一九年十二月十日 书 记 员  麦琼文