福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民初1098号 原告：中核华辰建筑工程有限公司，住所地陕西省西安市高新区沣惠南路**华晶商务广场****，统一社会信用代码：91610000661156408T。 法定代表人：董德建，执行董事。 委托诉讼代理人：庹政享，福建北河三律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毛剑锋，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 被告：长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司，住，住所地福建省长乐市湖南镇鹏程路**长乐航空港工业集中区**厂房1－1一社会信用代码：91350182MA2YCA9J7P。 法定代表人：郑纯。 委托诉讼代理人：黄伟，福建科衡律师事务所律师。 被告：利嘉（福建）国际商贸有限公司，住所地，住所地福建省福州市仓山区金山街道桔园三路**中天金海岸领秀苑场馆**001会信用代码：913500000561443374。 法定代表人：卢圣敬。 被告：福州兆祥房地产开发有限公司，住所地福，住所地福建省福州市晋安区新店镇山北路**居住主题公园****连接体**店面－B信用代码：91350100633910426Q。 法定代表人：林娟。 被告：利嘉实业（福建）集团有限公司，住所地福建省福州市台江，住所地福建省福州市台江区五一中路**大利嘉城**3500006110060494。 法定代表人：卢圣敬。 委托诉讼代理人：冯宇春，福建八闽律师律师所律师。 被告：陈隆基，男，1956年12月5日出生，香港特别行政区居民，现住福建省福州市晋安区。 原告中核华辰建筑工程有限公司（以下简称中核华辰公司）与被告长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司（以下简称长乐利嘉公司）、利嘉（福建）国际商贸有限公司（以下简称利嘉商贸公司）、福州兆祥房地产开发有限公司（以下简称兆祥公司）、利嘉实业（福建）集团有限公司（以下简称利嘉集团公司）、陈隆基合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告中核华辰公司委托诉讼代理人毛剑锋、庹政享，被告长乐利嘉公司委托诉讼代理人黄伟，利嘉集团公司委托诉讼代理人冯宇春到庭参加诉讼。被告利嘉商贸公司、兆祥公司、陈隆基经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中核华辰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告利嘉商贸公司履行《解除及以物抵债协议书》、《三方协议书》中以物抵债义务，配合办理前述协议项下约定房产至原告中核华辰公司名下的不动产登记手续及交房手续；2.判令被告长乐利嘉公司、被告利嘉商贸公司按年24%利率向原告中核华辰公司支付逾期办理抵债房屋权属登记及交房手续的违约金（其中，以73666724.50元为基数，自2019年1月14日起按年24%利率标准计算至《利嘉商业城资产抵债表》1-2项下房产办证及交付给原告中核华辰公司之日止，暂计算至2019年5月24日，该项逾期违约金为6384449.76元；以42675223.5元为基数，自2019年4月1日起按年24%利率标准计算至《利嘉商业城资产抵债表》3项下房产办证及交付原告中核华辰公司之日止，暂计算至2019年5月24日，该项逾期违约金为1507857.91元）；3.判令被告长乐利嘉公司立即向原告中核华辰公司偿付欠款125970275元（可相应扣除被告利嘉商贸公司实际以物抵债的金额），并向原告中核华辰公司支付以欠付金额为基数、自2019年5月24日起全部清偿之日止、按年24%利率标准计算的资金占用费；4.判令被告利嘉商贸公司、兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基就被告长乐利嘉公司的前述债务（包括欠款、资金占用费、违约金等）向原告中核华辰公司承担连带清偿责任；5.本案案件受理费、保全费等诉讼费用由各被告承担。 事实与理由：2016年12月21日，被告兆祥公司作为甲方、中核华兴建设有限公司（即原告，2017年1月更名为“中核华辰建筑工程有限公司”）作为乙方、被告利嘉集团公司作为丙方、被告陈隆基作为丁方,签订了《工程施工总承包框架协议书》，拟由原告中核华辰公司向被告兆祥公司承建福州空港综合保税区利嘉物流园项目。《工程施工总承包框架协议书》第四条关于“履约保证金”的约定：“乙方向甲方（被告兆祥公司）支付总承包施工履约保证金人民币贰亿元（一年期银行承兑汇票），同时丙方向乙方开具贰亿的商业承兑汇票”，“履约保证金期满一年后十天内，甲方将贰亿元一年期银行承兑汇票或现金返还给乙方（如甲方返还银行承兑汇票，则贴现费用由甲方负责）”，“甲方不能按本约定如期足额返还履约保证金的，甲方应承担保证金占用期间的利息及财务费用（利息及财务费用按年利率15%计算），如甲方未如期退还保证金，每逾期一日还应按未付款额的万分之五向乙方偿付逾期付款违约金。”2017年1月16日－1月20日期间，原告中核华辰公司通过电子银行承兑、银行汇票、本票方式陆续向被告兆祥公司交纳履约保证金2亿元，被告兆祥公司分别于2017年1月16日、2017年1月19日、2017年1月20日向原告中核华辰公司出具三份收到银行票据的确认函。因履约保证金期满一年，原告中核华辰公司于2018年1月11日向被告兆祥公司发函要求返还履约保证金2亿元，被告兆祥公司偿付部分履约保证金后，由被告兆祥公司、被告利嘉集团公司于2018年3月23日就剩余履约保证金返还事宜向原告中核华辰公司出具《还款计划书》。2018年3月8日，被告利嘉集团公司、兆祥公司、长乐利嘉公司向原告中核华辰公司出具了《情况说明及确认书》，主要内容为：原拟以被告兆祥公司开发建设的福州空港综合保税区利嘉物流园项目，在实际操作中，以被告长乐利嘉公司竞拍取得项目地块；因开发主体变更，原《工程施工总承包框架协议书》中兆祥公司的责任义务由被告长乐利嘉公司承继；原被告兆祥公司收取的履约保证金及今后的工程款项，由被告兆祥公司、长乐利嘉公司按《工程施工总承包框架协议书》、正式的《建设工程施工合同》约定共同偿付，由被告利嘉集团公司继续对履约保证金返还承担连带担保责任，被告陈隆基对履约保证金返还及工程款支付承担连带偿付担保责任。2018年12月28日，原告中核华辰公司、被告长乐利嘉公司、兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基签订《利嘉物流园项目框架协议等合作协议解除及以物抵债协议书》（以下简称《解除及以物抵债协议书》），五方一致同意解除原各相关协议，并结算确认结欠原告中核华辰公司金额为125970275元。根据该协议书第三条“支付方式”的约定，被告长乐利嘉公司指定以被告利嘉商贸公司名下总建筑面积为7830.48平方米的利嘉海峡商业城资产抵偿前述债权中的116341948元，剩余的9628327元由被告长乐利嘉公司于2019年3月31日前向原告中核华辰公司结清；根据该协议书第五条，被告兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基同意对被告长乐利嘉公司欠付的原告中核华辰公司的债务、可能产生的违约责任承担连带保证责任。为履行前述《解除及以物抵债协议书》，原告中核华辰公司、被告利嘉商贸公司、长乐利嘉公司于同日（2018年12月28日）签订《三方协议书》，内容为：被告利嘉商贸公司同意以其名下的总建筑面积为7830.48平方米的利嘉海峡商业城资产作价116341948元冲抵被告长乐利嘉公司欠付原告中核华辰公司的相应金额债务，并约定了用以抵债房屋的网签、交房期限以及逾期办理的违约责任，其中约定：被告利嘉商贸公司应在协议签订后10个工作日内完成《三方协议书》附件一、附件二所列商业资产的办证及交房手续，应在2019年3月31日前完成《三方协议书》附件三所列商业资产办证及交房手续：逾期违约金以逾期办理网签交房手续之商业资产折抵价款为基数，按照年利率24%计算，该违约责任由被告长乐利嘉公司与被告利嘉商贸公司共同向原告中核华辰公司承担。2019年1月17日，被告利嘉商贸公司向原告中核华辰公司出具了《关于以房抵债及商品房买卖合同相关事宜的声明》，主要内容为：《三方协议书》为其真实意思表示，双方为履行协议、办理交房及产权过户手续，另行签订的《商品房买卖合同》与《三方协议书》不一致的，按照《三方协议书》约定执行。 原告中核华辰公司认为，《解除及以物抵债协议书》、《三方协议书》均属合法有效，然而，前述协议签订后至今，被告长乐利嘉公司未向原告中核华辰公司履行约定的付款义务；被告利嘉商贸既没有依约将抵债的房屋登记至原告中核华辰公司名下，也没有依约将抵债的房屋交付给原告中核华辰公司，已构成了违约；被告兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基作为被告长乐利嘉公司的连带担保人，应就被告长乐利嘉公司的前述债务（含违约金）向原告中核华辰公司承担连带清偿责任。 被告长乐利嘉公司辩称，一、涉案《工程施工总承包框架协议书》为无效合同。签订《工程施工总承包框架协议书》时，原告中核华辰公司已明知该项目并未取得建设工程规划许可证。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二条规定：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。”故本案《工程施工总承包框架协议书》为无效合同。依据合同法第五十八条，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。故原告中核华辰公司无权请求被告长乐利嘉公司支付利息及违约金。二、被告长乐利嘉公司与原告中核华辰公司签订的《工程施工总承包框架协议书》中约定利息和违约金年利率之和已达33%，超过法律规定的利率范围，原告中核华辰公司又以该利率与被告长乐利嘉公司结算借款本息，并将利息计入后期借款本金，并以此为基数，按年24%继续计息，由此得出的利息数据，明显超过法律允许的范围，依法应予调整。原告中核华辰公司与被告长乐利嘉公司在《解除及以物抵债协议书》中确认的本金4995万元、利息45251875元、承兑贴现利息2768400元、违约金2800万元，利息违约金合计76020275元，而按年利率24%计息应为69408202.5元，原告中核华辰公司计息与标准计息的差额6612072.5元应从本案债权中相应扣除。另，根据《最高法院关于民间借贷法律案件适用法律的规定》第二十八条，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。故本案保证金还款期限届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和的规定。本案中，原告中核华辰公司在以高达33%/年的利率与原告长乐利嘉公司结算本息后，又要求长乐利嘉公司以重新结算的本息合125970275元为基数，按年24%计算本案借款利息，原告中核华辰公司所主张的利息总额已明显超过法律允许的范围，依法应予调整。三、《三方协议书》及《解除及以物抵债协议书》与《商品房买卖合同》中关于交房时间约定不一致，根据合同签订的先后，应当认定合同各方就网签和交房期限变更达成合议，将交房期限变更为2019年3月31日前。原告中核华辰公司要求从2019年1月14日计算逾期办理交房手续的违约金，没有任何事实和法律依据，依法应予驳回。四、被告利嘉商贸公司已完成《三方协议书》附件一、附件二所列资产的网签过户手续，且抵债资产全部于2016年底完成消防和工程竣工验收，且已多次通知原告中核华辰公司前来办理交房手续，但原告中核华辰公司都未予回应，被告长乐利嘉公司已全面履行《三方协议书》中约定的第一部分抵债义务，该部分资产价值应从总债务中相应扣除。被告利嘉商贸公司已于2019年1月8日完成《三方协议书》附件一、附件二所列资产（合计81套，面积为4975.95平方米，总价73666724.5元）的网签备案手续。根据《商品房买卖合同》约定，商品房经竣工验收合格和消防验收合格，符合交房条件，双方应于2019年3月31日前办理上述房产交房手续。被告长乐利嘉公司及被告利嘉商贸公司已多次通知前来办理交房相关手续，但原告中核华辰公司至今仍未前来办理。同时，被告长乐利嘉公司已于2019年5月30日、2019年6月3日、2019年6月11日分三次将合同盖章后移交原告中核华辰公司，已全面履行了第一部分的抵债义务，上述已按合同约定移交的部分资产，应在总债务中相应扣除。另外依据2018年12月28日各方签订的《解除及以物抵债协议书》第七条约定，约定原告中核华辰公司收到被告长乐利嘉公司支付的利息违约金三日内向被告长乐利嘉公司开具相应的增值税发票，被告长乐利嘉公司已经履行了支付义务，而截至庭审之日，原告中核华辰公司未向被告长乐利嘉公司提供利息违约金的增值税发票，故原告中核华辰公司违约在先。 被告利嘉集团公司辩称，答辩意见与被告长乐利嘉公司一致。 被告利嘉商贸公司、兆祥公司、陈隆基未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（证据目录详见附2），经组织当事人进行证据交换和质证，本院认定如下：原告中核华辰公司证据中，证据10、律师函，未附邮寄凭证无法确认是否送达对方，庭审后补充证据1、利息计算明细表，是其单方制作的文件，本院不予采纳，原告中核华辰公司的其余证据，以及被告利嘉集团公司提供的5份证据，均与本案具有关联性，本院予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年12月21日，被告兆祥公司作为甲方、中核华兴建设有限公司（2017年1月16日名称变更为原告“中核华辰建筑工程有限公司”）作为乙方、被告利嘉集团公司作为丙方、被告陈隆基作为丁方,签订一份《工程施工总承包框架协议书》，约定由原告中核华辰公司向被告兆祥公司承建福州空港综合保税区利嘉物流园项目。《工程施工总承包框架协议书》第四条“履约保证金”约定：“乙方应于协议签订后30日内向甲方支付履约保证金（一年期银行承兑汇票）人民币贰亿元后。待履约保证金期满一年后十天内，甲方将贰亿元一年期银行承兑汇票或现金返还给乙方（如甲方返还银行承兑汇票，则贴现费用由甲方负责），如到期未能返还超过60日历天的，乙方有权解除本框架协议及本项目已签订的施工承包合同；乙方同时向丙方返还贰亿元一年期商业承兑汇票。”“甲方如不能按本约定如期足额返还履约保证金的，甲方应承担保证金占用期间的利息及财务费用（利息及财务费用按年利率15%计算），如甲方未如期退还保证金，除按年利率15%承担利息及财务费用外，每逾期一日还应按未付款额的万分之五向乙方偿付逾期付款违约金，并由丙方连带保证责任担保。”2017年1月16日－1月20日期间，原告中核华辰公司通过电子银行承兑、银行汇票、本票方式陆续向被告兆祥公司支付履约保证金2亿元，被告兆祥公司分别于2017年1月16日、2017年1月19日、2017年1月20日向原告中核华辰公司出具三份收到银行票据的确认函，确认收到履约保证金2亿元。 因履约保证金期满一年，原告中核华辰公司于2018年1月11日向被告兆祥公司发函要求返还履约保证金2亿元。2018年3月8日，被告利嘉集团公司、兆祥公司、长乐利嘉公司向原告中核华辰公司出具了《情况说明及确认书》，主要内容为：原拟以被告兆祥公司开发建设的福州空港综合保税区利嘉物流园项目，在实际操作中，以被告长乐利嘉公司竞拍取得项目地块；因开发主体变更，原《工程施工总承包框架协议书》中被告兆祥公司的责任义务由被告长乐利嘉公司承继；原被告兆祥公司收取的履约保证金及今后的工程款项，由被告兆祥公司、长乐利嘉公司按《工程施工总承包框架协议书》、正式的《建设工程施工合同》约定共同偿付，由被告利嘉集团公司继续对履约保证金返还承担连带担保责任，被告陈隆基对履约保证金返还及工程款支付承担连带偿付担保责任。2018年3月23日，被告兆祥公司、被告利嘉集团公司就剩余履约保证金返还事宜向原告中核华辰公司出具一份《还款计划书》。 2018年12月28日，原告中核华辰公司、被告长乐利嘉公司、兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基签订《解除及以物抵债协议书》，五方一致同意解除原各相关协议，并结算确认2018年2月11日－2018年11月16日期间被告已还履约保证金本金15005万元，截至2018年12月28日被告长乐利嘉公司应向原告中核华辰公司返还尚余履约保证金本金4995万元、利息45251875元、承兑贴现利息2768400元、违约金2800万元，共计125970275元。《解除及以物抵债协议书》第三条约定，被告长乐利嘉公司指定被告利嘉商贸公司以总建筑面积为7830.48平方米、总价款为116341948元的利嘉海峡商业城商业资产共计121套房产（详见附1：利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产、利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产）抵偿前述债权中的116341948元，剩余的9628327元由被告长乐利嘉公司于2019年3月31日前向原告中核华辰公司结清。《解除及以物抵债协议书》第四条约定，对附件二、三所列抵债资产共计81套房产（利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产，该部分商业资产建筑面积共计4975.95平方米，抵债金额为73666724.5元），被告长乐利嘉公司确保被告利嘉商贸公司于本协议签订后10个工作日内完成网签、交房，若逾期办理应自逾期之日起以逾期未办理网签交房手续之商业资产的价款为基数，按照年利率24%向原告中核华辰公司支付逾期违约金。对附件四所列抵债资产40套房产（利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产，该部分商业资产建筑面积共计2854.53平方米，抵债金额为42675223.5元），被告长乐利嘉公司确保被告利嘉商贸公司于2019年3月31日前完成网签、备案及交房手续等事项，若逾期办理应自逾期之日起以逾期未办理网签交房手续之商业资产的价款为基数，按照年利率24%向原告中核华辰公司支付逾期违约金。《解除及以物抵债协议书》第五条约定，被告兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基同意对被告长乐利嘉公司欠付原告中核华辰公司的债务、可能产生的违约责任承担连带保证责任。协议中被告长乐利嘉公司、兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基共同指定王宝松为各类法律文书的收件人。 为履行前述《解除及以物抵债协议书》，原告中核华辰公司、被告利嘉商贸公司、长乐利嘉公司于同日（2018年12月28日）签订《三方协议书》，内容为：被告利嘉商贸公司同意以其名下的位于福州市仓山区（原天水路北侧）、总建筑面积为7830.48平方米、总价款为116341948元的利嘉海峡商业城商业资产作价116341948元，冲抵被告长乐利嘉公司欠付原告中核华辰公司的116341948元债务。对附件一、附件二所列商业资产共计81套房产（利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产，该部分商业资产建筑面积共计4975.95平方米，抵债金额为73666724.5元），被告利嘉商贸公司确保于本协议签订后10个工作日内完成网签、交房手续；对附件三所列商业资产40套房产（利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产，该部分商业资产建筑面积共计2854.53平方米，抵债金额为42675223.5元），被告利嘉商贸公司确保于2019年3月31日前完成网签、备案及交房手续等事项；若逾期办理，被告利嘉商贸公司应自逾期之日起与被告长乐利嘉公司共同向原告中核华辰公司承担违约责任，违约责任为：以逾期未办理网签交房手续之商业资产的价款为基数，按照年利率24%支付逾期违约金。 2019年1月17日，被告利嘉商贸公司向原告中核华辰公司出具了《关于以房抵债及商品房买卖合同相关事宜的声明》，主要内容为：《三方协议书》为其真实意思表示，双方为履行协议、办理交房及产权过户手续，另行签订的《商品房买卖合同》约定的抵债商业资产的付款方式、网签交房期限、违约责任等实质性内容与《三方协议书》不一致的，按照《三方协议书》约定执行。 2019年5月15日，在被告利嘉商贸公司向原告中核华辰公司发出的2019年5月6日《交房通知书》上，王宝松注明“本通知属于商品房买卖正常手续，网签正在办理当中，购房合同尚未盖章。” 案涉121套房产至今仍未交付给原告中核华辰公司。经2019年11月19日查档，利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产，共计81套房产，已办理网签手续。利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产，未办理网签手续。 本院认为，本案是涉港民商事案件，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条的规定，根据最密切联系原则，本案适用内地法律为准据法。 原告中核华辰公司于2016年12月21日向被告兆祥公司承建福州空港综合保税区利嘉物流园项目，已实际支付履约保证金2亿元，根据《工程施工总承包框架协议书》约定，待履约保证金期满一年后十天内，被告兆祥公司应向原告中核华辰公司返还履约保证金2亿元。2018年3月8日，被告利嘉集团公司、兆祥公司、长乐利嘉公司向原告中核华辰公司出具《情况说明及确认书》，共同确认《工程施工总承包框架协议书》中被告兆祥公司的责任义务由被告长乐利嘉公司承继。2018年12月28日，经结算，原告中核华辰公司、被告长乐利嘉公司、兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基签订《解除及以物抵债协议书》，确认2018年2月11日－2018年11月16日期间被告已还履约保证金本金15005万元，截至2018年12月28日被告长乐利嘉公司应向原告中核华辰公司返还尚余履约保证金本金4995万元、利息45251875元、承兑贴现利息2768400元、违约金2800万元，共计125970275元。《解除及以物抵债协议书》约定，被告长乐利嘉公司指定被告利嘉商贸公司以利嘉海峡商业城商业资产共计121套房产（利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产、利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产）抵偿前述债权中的116341948元，剩余的9628327元由被告长乐利嘉公司于2019年3月31日前向原告中核华辰公司结清。对此，被告利嘉商贸公司在2018年12月28日《三方协议书》中予以确认。 作为《解除及以物抵债协议书》中被告长乐利嘉公司、兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基共同指定的各类法律文书收件人王宝松，在2019年5月6日《交房通知书》注明“本通知属于商品房买卖正常手续，网签正在办理当中，购房合同尚未盖章”，可证实抵债物即利嘉海峡商业城商业资产共计121套房产并未实际交付。对于上述《解除及以物抵债协议书》及《三方协议书》，属于当事人在债务履行期限届满后达成的以物抵债协议，抵债物尚未交付债权人，本案并无证据表明以物抵债协议存在恶意损害第三人合法权益或虚假诉讼等情形，原告中核华辰公司作为债权人请求债务人被告利嘉商贸公司配合办理抵债物即利嘉海峡商业城商业资产共计121套房产（利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产、利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产）至其名下的不动产权属登记及交房手续，于法有据，本院予以支持。 关于逾期违约金问题，《解除及以物抵债协议书》及《三方协议书》约定，对其中81套房产即利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产，如未在本协议签订后10个工作日内完成网签、交房，被告长乐利嘉公司、利嘉商贸公司应自逾期之日起以逾期未办理网签交房手续之商业资产的价款为基数，按照年利率24%向原告中核华辰公司支付逾期违约金。对于上述约定的逾期之日，应认定为2019年1月15日。对于逾期违约金的标准问题，被告长乐利嘉公司、利嘉集团公司抗辩主张约定的违约金年利率24%标准过高应予调整，本院分析认为，因合同约定的是自“逾期网签、交房”之日，并未约定自“逾期办证”之日起算，而该81套房产虽未交房，但已完成网签手续，且计付违约金的基数是在已还本金15005万元尚欠本金4995万元及相应利息、承兑贴现利息、违约金的基础上计算的，故应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则对违约金进行衡量认定，在没有约定自“逾期办证”之日起算的情况下，也可参照适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定的买受人由于出卖人的原因而在合同约定的办理房屋所有权登记的期限届满未能取得房屋权属证书的，“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”的情形，由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本院对本案逾期违约金的标准予以酌情调整，被告长乐利嘉公司、利嘉商贸公司应向原告中核华辰公司支付逾期违约金，违约金以73666724.5元为基数，自2019年1月15日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至办妥“利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产”不动产权属证书并交房之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 对于其余的40套房产，被告长乐利嘉公司、利嘉商贸公司应向原告中核华辰公司支付逾期违约金，违约金以42675223.5元为基数，自2019年4月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至办妥“利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产”不动产权属证书并交房之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 《解除及以物抵债协议书》结算确认，截至2018年12月28日被告长乐利嘉公司应向原告中核华辰公司返还尚余履约保证金本金4995万元、利息45251875元、承兑贴现利息2768400元、违约金2800万元，共计125970275元，上述利嘉海峡商业城商业资产共计121套房产抵偿前述债权中的116341948元，剩余9628327元款项未结清，被告长乐利嘉公司对此应承担还款责任。对于该剩余9628327元款项，合同并未约定逾期支付的违约金标准。故经以物抵债后，原告中核华辰公司诉请被告长乐利嘉公司偿付欠款125970275元及自起诉之日2019年5月24日起按年24%利率标准计算的资金占用费，缺乏合同及法律依据，本院对超出部分不予支持，被告长乐利嘉公司应向原告中核华辰公司偿还欠款9628327元及逾期付款违约金，自2019年5月24日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至款项还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 被告兆祥公司、利嘉集团公司、陈隆基作为连带责任保证人，在《解除及以物抵债协议书》上签名盖章，依法应对被告长乐利嘉公司的前述逾期违约金及欠款债务承担连带清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告利嘉（福建）国际商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内配合办理利嘉海峡商业城共计121套房产（附1：利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产、利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产）至原告中核华辰建筑工程有限公司名下的不动产权属登记及交房手续； 二、被告长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司、利嘉（福建）国际商贸有限公司应向原告中核华辰建筑工程有限公司支付逾期违约金：1.以73666724.5元为基数，自2019年1月15日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至办妥“利嘉商业城资产抵偿表-1所列37套房产、利嘉商业城资产抵偿表-2所列44套房产”不动产权属证书并交房之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；2.以42675223.5元为基数，自2019年4月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至办妥“利嘉商业城资产抵偿表-3所列40套房产”不动产权属证书并交房之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算； 三、被告长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司应向原告原告中核华辰建筑工程有限公司偿还欠款9628327元及逾期付款违约金，自2019年5月24日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至款项还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算； 四、被告福州兆祥房地产开发有限公司、利嘉实业（福建）集团有限公司、陈隆基对上述第二项、第三项债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告中核华辰建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费711113元，由原告中核华辰建筑工程有限公司负担56113元，被告长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司、利嘉（福建）国际商贸有限公司、福州兆祥房地产开发有限公司、利嘉实业（福建）集团有限公司、陈隆基负担655000元。财产保全申请费5000元，由被告长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司、利嘉（福建）国际商贸有限公司、福州兆祥房地产开发有限公司、利嘉实业（福建）集团有限公司、陈隆基负担。 如不服本判决，原告中核华辰建筑工程有限公司，被告长乐利嘉国际航空物流园发展有限公司、利嘉（福建）国际商贸有限公司、福州兆祥房地产开发有限公司、利嘉实业（福建）集团有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告陈隆基可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 林智远 审 判 员 谢 芬 审 判 员 陈 雯 二〇一九年十二月十七日 法官助理 易 艳 书 记 员 施铃涛 附1：利嘉海峡商业城商业资产 利嘉商业城资产抵偿表-1                            序号                       坐落                               1                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水 路南侧）利嘉海峡商业城（一区）3#馆3层061商铺                               2                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水 路南侧）利嘉海峡商业城（一区）3#馆3层070商铺                               3                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水 路南侧）利嘉海峡商业城（一区）3#馆地下2层083商铺                               4                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水 路南侧）利嘉海峡商业城（一区）3#馆地下2层085商铺                               5                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）3#馆地下2层086商铺               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26                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）7B#馆地                               27                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）7B#馆地 下1层345店面                               28                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）7B#馆地 下1层346店面                               29                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）8#馆地 下1层165店面                               30                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）8#馆地 下1层166店面                               31                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）8#馆地 下2层038店面                               32                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）12#馆地 下2层077店面                               33                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）12#馆地 下2层078店面                               34                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）12#馆地 下2层137店面                               35                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）12#馆地 下2层149店面                               36                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）12#馆地 下1层155店面                               37                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路 北侧）利嘉海峡商业城（二区）12#馆地 下1层157店面                利嘉商业城资产抵偿表-2                            序号                       坐落                               1                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层001商铺                               2                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层002商铺                               3                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层003商铺                               4                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3层005商铺                               5                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层007商铺                               6                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层008商铺                               7                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3层009商铺                               8                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层010商铺                               9                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3层012商铺                               10                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层013商铺                               11                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3层015商铺                               12                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层016商铺                               13                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层017商铺                               14                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层018商铺                               15                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层019商铺                               16                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3层020商铺                               17                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层021商铺                               18                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层022商铺                               19                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层023商铺                               20                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层025商铺                               21                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层026商铺                               22                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层027商铺                               23                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层028商铺                               24                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层029商铺                               25                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层030商铺                               26                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层031商铺                               27                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层032商铺                               28                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层035商铺                               29                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3 层039商铺                               30                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆3层040商铺                               31                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层042商铺                               32                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层056商铺                               33                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层066商铺                               34                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层071商铺                               35                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层072商铺                               36                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层078商铺                               37                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层097商铺                               38                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层101商铺                               39                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层109商铺                               40                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层117商铺                               41                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层126商铺                               42                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层128商铺                               43                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地 下1层132商铺                               44                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路 南侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层138商铺                利嘉商业城资产抵偿表-3                            序号                       坐落                                                     1                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层145商铺                                                     2                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 147商铺                                                     3                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 148商铺                                                     4                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 149商铺                                                     5                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层150商铺                                                     6                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 151商铺                                                     7                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层152 商铺                                                     8                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 153商铺                                                     9                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 155商铺                                                     10                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层156商铺                                                     11                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 157商铺                                                     12                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层158商铺                                                     13                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层159商铺                                                     14                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 160商铺                                                     15                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 161商铺                                                     16                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 162商铺                                                     17                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 163商铺                                                     18                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 165商铺                                                     19                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 166商铺                                                     20                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 167商铺                                                     21                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 168商铺                                                     22                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 169商铺                                                     23                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 170商铺                                                     24                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 171商铺                                                     25                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 172商铺                                                     26                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 173商铺                                                     27                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 177商铺                                                     28                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层180商铺                                                     29                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层181商铺                                                     30                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 182商铺                                                     31                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 183商铺                                                     32                       仓山区盖山镇天水路7号（原天水路南 侧）利嘉海峡商业城（一区）2#馆地下1层 185商铺                                                     33                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）6A#馆地下1 层315店面                                                     34                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）6B#馆2层 153店面                                                     35                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）7A#馆2层 163店面                                                     36                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）7A#馆2层 210店面                                                     37                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）7B#馆2层 068店面                                                     38                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）7B#馆2层 075店面                                                     39                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）7B#馆2层 178店面                                                     40                       仓山区盖山镇天水路6号（原天水路北 侧）利嘉海峡商业城（二区）7A#馆2层 115店面                                      附2：当事人向本院提供的证据 原告中核华辰建筑工程有限公司向本院提供的证据： 证据1、《工程施工总承包框架协议书》; 证据2、银行汇票、电子银行承兑汇票; 证据3、关于收到中核华兴建设有限公司壹亿银行承兑汇票的确认函、关于收到中核华兴建设有限公司柒仟万元银行本票的确认函、关于收到中核华兴建设有限公司叁仟万元银行汇票的确认函; 证据4、《收款收据》; 证据5、《企业名称变更核准通知书》; 证据6、《中标通知书》; 证据7、《情况说明及确认书》; 证据8、《关于申请支付福州空港综合保税区利嘉物流园工程项目履约保证金的函》及签收文件; 证据9、《还款计划书》; 证据10、律师函； 证据11、《利嘉物流园项目框架协议等合作协议解除及以物抵债协议书》及附件一、附件二、附件三、附件四； 证据12、《三方协议书》及附件一、附件二、附件三; 证据13、《关于以房抵债及商品房买卖合同相关事宜的声明》，证明被告二利嘉商贸再次确认同意以房抵债的事实审：被告进行质证； 证据14、《交房通知书》、《交房须知》。 庭审后补充证据1、利息计算明细表； 补充证据2、2亿元履约保证金支付凭证； 补充证据3、被告还款情况凭证。 被告利嘉实业（福建）集团有限公司向本院提供的证据： 证据1、《商品房买卖合同》； 证据2、《交房通知书》; 证据3、EMS回单; 证据4、《福建省房屋建筑工程验收报告》（2#、3#、5#、6证据#，6B#、7B#、8#、12#馆）; 证据5、《建设工程消防验收意见书》（3#-5#、6证据、7B、6B、7证据、8#-12#、1#、2#、3#、5#馆）。 附3：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。