广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初20036号原告：王家园，男，1963年4月22日出生，汉族，身份证住址重庆市云阳县，被告：红阳建工集团有限公司，住所地上海市闵行区向阳路558号第2幢101-108室，统一社会信用代码91310000630413512H。法定代表人：陈炬。委托诉讼代理人：张科，广东卓而立律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏健，广东卓而立律师事务所实习律师。第三人：周青美，女，1969年5月8日出生，汉族，身份证住址湖南省洞口县，原告王家园与被告红阳建工集团有限公司（以下简称红阳建公）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年12月26日作出（2018）粤2071民初20721号民事判决。王家园对判决不服提起上诉。广东省中山市中级人民法院于2019年6月29日作出（2019）粤20民终1390号民事裁定，撤销（2018）粤2071民初20721号民事判决，发回本院重审。重审期间，本院依法追加周青美为第三人参加诉讼，并另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王家园，被告红阳建工委托诉讼代理人张科、苏健到庭参加了诉讼。第三人周青美经本院传票唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王家园向本院提出诉讼请求：被告向原告支付一次性伤残补助金差额55011元（10400元/月×11个月-59389元）、一次性工伤医疗补助金差额20004元（10400元/月×4个月-21596元）、一次性伤残就业补助金156000元（10400元/月×15个月）、停工留薪期工资41600元（10400元/月×4个月），以上合计：272615元。事实与理由：原告于2016年10月入职被告处，在其承建的雅居乐新城十五期5-8幢高层住宅及地下车库、更衣、垃圾收集容器间工程工地做木工。2017年8月14日，原告在该工地上班时受伤，经认定为工伤，达八级伤残，确认停工留薪期为4个月。因与被告多次协商工伤待遇未果，原告于2018年4月19日向中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）提出劳动争议仲裁申请，直到仲裁开庭时，被告才提出其有为原告购买社会工伤保险。原告在被告工地上做木工，木工工资比一般建筑泥工工资高，日薪500元/天，按中山市职工基本工作日21.75天计算，平均工资达10400元/月。中山仲裁委采用2016年度中山市城镇在岗职工平均工资5399元/月为基础计算原告的工伤待遇显然极不公正，原告认为应以原告的实际工资10400元/月计算原告理应享受的各项工伤待遇。为维护自身合法权益，原告特提起本案诉讼。原告王家园对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.仲裁裁决书；2.认定工伤决定书；3.劳动能力鉴定书；4.劳动能力确认书；5.工伤保险待遇处理决定书2份。被告红阳公司辩称：1.被告只是按照法律规定承担工伤保险责任，与原告不存在劳动关系，依据民事诉讼法举证规则可知原告应该提供证据证明其工资标准；2.依据仲裁审理时候对第三人做调查可知第三人并非是按月向原告支付报酬，而是按照工作量方数计算，所以被告认为原告不是劳动者，原告的报酬是不固定的，因此被告认为以2016年中山市城镇在岗职工月平均工资5399元作为原告受伤前的月平均工资标准，有明确依据且具备合理性；3.被告已经为原告参加社会保险，且原告已经实际按照每月5399元标准领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，且原告并没有对上述工伤保险待遇处理决定书申请行政复议或者提起行政诉讼，故应认定原告受伤前的月平均工资为5399元。被告红阳公司就其辩解在举证期限内未提交证据。第三人周青美没在法定期限内未提出陈述意见，亦未提交任何证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对证据和事实，本院认定如下：红阳公司将其承建的中山市雅居乐新城十五期5-8幢高层住宅及地下车库、更衣室、垃圾收集容器间工程中的木工工程分包给周青美，周青美雇请王家园做木工，双方未签订书面合同。2017年8月14日，王家园在做工时受伤，后被送到中山市三乡医院住院治疗，住院时间为2017年8月14日至2017年9月14日（合共31天）。2017年12月15日，中山市人力资源和社会保障局认定王家园的受伤为工伤，并认定由红阳公司承担王家园的工伤保险责任。2018年2月5日，中山市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定书鉴定王家园为八级伤残。2018年4月8日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定王家园的停工留薪期为四个月。2018年4月19日，王家园向中山仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决红阳公司向其支付：1.医疗费432.80元；2.住院期间伙食补助费2170元；3.一次性伤残补助金114400元；4.一次性工伤医疗补助金41600元；5.一次性伤残就业补助金156000元；6.停工留薪期工资41600元；7.劳动能力鉴定费320元。2018年6月28日，中山市社会保险基金管理局作出工伤保险待遇处理决定书，确定按本人工资5399元向王家园计发11个月一次性伤残补助金合共59389元。2018年6月29日，中山市社会保险基金管理局作出工伤保险待遇处理决定书，确定按本人工资5399元向王家园计发4个月一次性工伤医疗补助金合共21596元。庭审中，王家园确认其没有针对前述两份工伤保险待遇处理决定书申请复查、行政复议或提起行政诉讼，其已实际领取上述两项款项。2018年8月14日，中山仲裁委作出中劳人仲案字[2018]1478号仲裁裁决：1.红阳公司须向王家园支付：一次性伤残就业补助金80985元，停工留薪期工资21596元；2.驳回王家园其余仲裁请求。王家园不服前述仲裁裁决，诉至本院，主张前述实体权利。经询问，红阳公司对前述仲裁裁决无异议，没有申请撤销。另查：证人甘某在原审出庭作证称，其与王家园是同乡关系，经常一同结伴到建筑工地做木工大工。有两种方式做工，一是几人合作承包整个工程项目的木工部分，按平方数结算，约20元/平方，总工程款几人平分；另外一种是没有整个工程项目做的时候，就去做点工，点工约300元/天，按天结算。甘某从事木工有20、30年，每年做工的时间大概在10个月左右，每个月有时做十几天，一般做21、21天，忙的时候做25、26天。若承包整个工程项目做的话，一个人一天一般能做30平方左右，视乎工程难度或多或少。2016年之时，每平方的工程款会较现在略少一些，承包整个工程项目为何工钱高，是因为做工时间长且辛苦。做完一个项目后，要寻找下一个项目，期间没有找到项目的话，就去做点工。2016年，甘某大概有11万元年收入。在涉讼工地，甘某一开始是承包方式，后来做点工，合共做工7、8个月，其一人在周青美处收取了6万多元。证人甘某在重审庭审中没有出庭，王家园、红阳公司同意对证人证言的质证意见按原审质证意见。经质证，王家园对证人证言予以确认。红阳公司认为证人证言部分真实，关于数额方面有夸大成分，涉讼工伤事件发生在2016年，证人称2016年之时与目前工资标准差不多，不符合市场经济情况。又查，周青美在庭审后到庭陈述，王家园是由其雇请至涉案工地做木工，王家园的日工工资是270元/日或280元/日，但其不清楚王家园的包工工资，也不清楚王家园班组的工程量；王家园的工资是在其监督下由红阳公司发放的，大部分是转账，小部分现金发放；其支付的70000元是2016年年底至2018年8月底的全部工资；另，王家园是一个班组在工作，正常4人一组，忙的时候是5-9人一组。周青美提供了“王家园主体结构结算”，拟证明王家园的日工资。王家园对周青美关于其日工工资金额的陈述以及“王家园主体结构结算”不予确认；红阳公司对周青美关于王家园工资的支付方式的陈述不确认，认为是其将款项先支付给周青美，再由周青美支付给王家园。再查，王家园在庭审后出具情况说明，明确其不需要周青美承担责任。红阳公司明确其按法律规定承担王家园的工伤保险责任，但没有明确要求周青美需要承担责任。本院认为：本案为工伤保险待遇纠纷。根据双方的诉、辩，分析如下：红阳公司是合法用人单位，具备用人单位资格，且其明确同意由其自行承担工伤保险待遇，诉讼中，本院追加周青美为第三人参加诉讼，其中王家园明确不要求周青美承担责任，红阳公司也没有明确要求周青美承担责任，根据《广东省工伤保险条例》第四十二条规定，红阳公司应承担工伤保险责任。关于王家园的工资标准问题。本案中，除证人甘某证言以外，王家园并未提供其他充分有效的证据证明自身的收入情况，而王家园对周青美关于其日工工资的陈述亦不予确认，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，甘某的证言不足以证明王家园的主张，因此，以2016年中山市城镇在岗职工月平均工资5399元/月作为王家园工伤前的月平均工资标准有明确的依据且具备合理性。为此，对于王家园主张其工资的一次性伤残补助金差额以及一次性工伤医疗补助金差额，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金。受伤后，王家园并未回到工地做工，双方关系已实际解除，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，王家园构成八级伤残，一次性伤残就业补助金为十五个月的本人工资即80985元（5399元/月×15个月）；关于停工留薪期工资。中山市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定书确认停工留薪期为四个月，故停工留薪期工资为21596元（5399元/月×4个月）。上述合计102581元，由红阳公司向王家园支付。综上所述，王家园诉求合理部分，本院予以支持。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，缺席判决如下：一、被告红阳建工集团有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告王家园支付一次性伤残就业补助金80985元以及停工留薪期工资21596元；二、驳回原告王家园的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告王家园已预交），由被告红阳建工集团有限公司负担（被告红阳建工集团有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告王家园）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  刘敏娟人民陪审员  李开联人民陪审员  王凤瑛二〇一九年十二月九日书 记 员  余海玲谭嘉怡