河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀09民终7847号 上诉人王某，男，汉族，1971年４月15日生，住河北省黄骅市。 被上诉人蔡某，女，汉族，1972年４月１日生，住黄骅市。 上诉人王某因与被上诉人蔡某离婚后损害责任纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2019）冀0983民初2337号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2019年11月20日受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人王某、被上诉人蔡某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人王某的上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误。原审中上诉人提交的证据形成了完整的证据链，证据间相互印证足以证明上诉人的主张，上诉人已完成举证责任。庭审中被上诉人并未提交证据印证其观点，其抗辩理由不成立、不充分。首先，在双方夫妻关系存续期间，上诉人多次遭受家庭暴力，且派出所多次出警，而且因被上诉人暴力行为，致使上诉人受伤，为此对被上诉人的暴力行为，黄驶市公安局出具黄公（城）行罚决字（2018）0264号行政处罚决定书。其次，关于被上诉人与田广龙，从原审中提交的证明足以证明双方存在不同寻常的关系，且超出了朋友关系。从就医陪护，到多次频繁到被上诉人住处逗留，直至××××年××月××日上诉人在被上诉人住处过夜，已证实在夫妻关系存续期间，被上诉人与田广龙存在不正当关系。被上诉人蔡某辩称，上诉人所述没有任何证据证明我与其他人在婚姻存续期间同居，没有证据证明我对其有家暴行为，上诉人对我实行家暴，法院有证据证明，每次报警都是我报警，公安局有证据。请求驳回上诉，维持原判。 原审查明，原被告于××××年登记结婚，现双方于2018年8月6日离婚。原告主张在与被告婚姻关系存续期间，被告对其家暴、与他人同居给其造成精神伤害，要求给付精神损失金100000元。原告提交的证据：1、提交2017年11月27日、2017年12月23日原告自拍照两张，证明被告拿着棍子打原告；2、××××年××月××日中午原告去被告住处华都尚苑去商量女儿结婚的事情，到了门口后正有一个男人出来，被告出来送他，当时原告看见被告穿着睡衣就生气了，后原被告发生争执，原告被打伤，被告打的110110来后把原告受伤情况拍摄了视频，这个视频从黄骅市公安局城关派出所档案中了，原告个人没办法调取；3、××××年××月××日半夜十二点原告去华都尚苑找蔡某，一直想跟被告沟通女儿结婚的事，原告看到田广龙的车在楼下就上楼了，楼房的钥匙在门口挂着了，原告一开门客厅灯开着，原告就直奔卧室，就看到田广龙裸体在卧室床上躺着了，被告蔡某正搂着他。他俩就下床追原告，被告蔡某抓住原告衣角，原告看摆脱不了就转身的空儿脱掉外衣，转身被蔡某咬伤，原告跑下楼打的110，提交处罚决定书原件及司法鉴定书彩印件各一份，证明王某被蔡某咬伤并处罚蔡某，提供咬伤自拍照片三张；4、被告在婚姻存续期间与田广龙一同出行，提交蔡某在太平洋保险公司田广龙来接她的照片一张。提交田广龙住院自拍照片三张，证明蔡某与田广龙不是平常关系，提交录像一份（当庭播放），证实蔡某在医院守着田广龙，关系不一般；5、提交行政复议决定书原件一份，经查明田广龙与蔡某是男友关系；6、原告与蔡某婚姻关系存续期间没有同房，蔡某给自己拿了避孕药、试孕纸、维生素Ｅ软胶囊，提交照片一张，提交（2018）冀0983民初91号民事判决书原件一份，证明蔡某自己也承认没有夫妻生活；提交（2018）冀09民终4234号民事裁定书原件一份，证明以上发生的事都是在2018年8月6日前原告与被告婚姻关系存续期间。第二次庭审中原告提交的证据：1、提交2号照片一张，与第一次开庭提交的是一组证据，证明被告拿棍子打到原告的左眼角，照片洗反了是右眼角，实际是左眼角受伤，这是去孩子姥姥家的时候被告给打伤的，这张照片也体现被被告咬伤以后嘴唇恢复的现状。2、提交照片7号一张，是多次暴力的伤，其证据是××××年××月××日中午110出警时有记录，原告让110给拍了视频、照片，以前住在骅西家园时候被告蔡某报的警，那时候报的警也有记录，这张照片有点模糊，原告可以现场让被告看。3、提交田广龙去小医院8号照片一张，实际是蔡某陪田广龙治病去。4、提交9号照片一张，2018年2月21日上午9:53分蔡某和田广龙去小医院车停在小医院门口的照片。5、提交10号照片一张，2018年2月22日上午10:18分蔡某陪田广龙去小医院田广龙的车停在门口的照片。6、提交11号照片一张，蔡某陪田广龙正在治病的照片。7、提交小医院光盘视频一份，证明蔡某陪田广龙治病不是一般的关系，超出了朋友关系，原告是精心去小医院找蔡某和田广龙，为了证实他俩的关系2018年2月22日原告录的视频（当庭播放，第一次开庭时已经用原告的手机播放过此段视频）。8、提交音频光盘一份，证明其小医院医生原告不知道叫什么名字，医生给原告证实蔡某与田广龙不是一次去小医院治病（当庭播放光盘音频），原告听外人说蔡某和田广龙在一起了，经过小医院医生音频也证明这一点了。9、提交蔡某与其他异性的通话记录（当庭播放，此光盘里有三段录音），证明被告蔡某挑战原告的底线，对原告进行侮辱。10、提交早孕试纸一份，与第一次庭审时提交的1号照片是一组证据，证明被告蔡某没有给别人送去，证明第一次开庭时被告蔡某说谎，原告与蔡某已经分居，其证明蔡某跟别人有性行为。被告蔡某质证意见：对原告提交的药单自拍照片1上面所载明的药物确实是被告给朋友买的，被告当时把这个情况跟原告说了；对原告提交的照片2确实是被告领着田广龙去看病了，不是医院，是黄骅盐场新区的小门诊部，他在这个门诊部扎针、拔罐，被告坐在旁边等着他，因为是他接被告来的，看完后还得把被告送回单位；原告提交的照片3确实是原告先动手打了被告，然后被告才用手抓了原告；原告提交的照片4是起诉离婚后在被告妈妈家住，原告去敲门，被告拿起棍子吓唬他，是偷拍；原告提交的照片5原告说是被告给他咬伤的，被告不承认，他没有任何证据证明是被告给他咬伤，公安局只不过是推断，鉴定书也没有说是咬伤，具体是怎么伤的被告不知道；原告提交的照片6确实是被告坐的田广龙的车，是被告让田广龙拉着去公交车站坐车去回妈妈家；对处罚决定书没有异议，对该处罚决定书被告不认可，提出了复议，复议的结果维持了黄骅公安局的处罚决定书。对原告提交的行政复议处罚书没有异议，对（2018）冀0983民初91号民事判决书、（2018）冀09民终4234号民事裁定书没有异议；对司法鉴定意见书跟被告没有什么关系。被告蔡某对于第二次庭审中原告提交证据的质证意见：1、对原告提交的2号照片中的眼角受伤与被告无关。2、原告提交的7号照片被告看不出来也不知道怎么回事，反而被告有证据证明原告对被告有家暴，法院有存档。3、对原告提交的8号照片中的车被告不知道是谁的车。4、对9号、10号照片中的一辆车不能证明被告与田广龙在一辆车上，被告也不知道这是不是田广龙的车。5、对11号照片是被告与田广龙在盐场新区的小医院里看疱疹，这张照片不能证明被告与田广龙同居关系。6、对原告提交的小医院视频是被告陪田广龙看病，因为田广龙不认识这个地方，这不能证明被告与田广龙长期同居，从婚姻存续期间原告就长期跟踪，在离婚起诉期间原告把被告的手机设定了跟踪定位，原告是故意安排偷录视频，但也不能证明被告与田广龙长期同居。7、对原告提交的音频被告陪田广龙是不止一次陪他看病，原告与医生的音频不能证明被告与田广龙长期在一起。8、对其他异性的通话录音被告不知道，再说没有异性的一句声音，这不能证明被告对原告的侮辱和挑战他的极限，这反而证明婚姻存续期间原告一次次偷听、偷录、偷看在挑战被告的极限。9、这个试纸与被告无关，不知道原告在哪里拿来的栽赃给被告。另查，另案中原告已经起诉蔡某，要求赔偿其咬伤嘴唇的医药费和精神抚慰金。 原审认为，原被告原系夫妻关系，双方现已离婚。原告主张与被告在婚姻关系存续期间，被告对其存在家庭暴力、与他人同居等行为，对原告精神造成伤害，要求被告赔偿经济损失共计100000元。庭审中原告向法庭提交的原告受伤照片证实的受伤情况，被告均不认可系其家暴所为；原告提交音频、视听资料，证实被告与田广龙存在同居关系，庭审质证时被告对其均不予认可。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。据此法律规定，本案中对于原告提交的证据，通过庭审质证情况，根据证据的合法性、真实性、关联性，均无法确认被告对原告存在家暴行为及被告蔡某与田广龙存在同居行为的事实。原告诉请，理据不足，应予驳回。遂判决：驳回原告王某的诉讼请求。案件受理费1150元，由原告王某承担。 二审中上诉人王某向本院提交《调取证据申请书》，申请调取2018年前和××××年××月××日报警记录、公安机关笔录、现场视频、照片等证据用以证明双方婚姻关系存续期间被上诉人对上诉人经常实施家暴且与他人同居。本院另查明，原审中上诉人提供（2018）冀0983民初91号民事判决书、（2018）冀09民终4234号民事裁定书，且该判决、裁定已发生法律效力；（2018）冀0983民初91号民事判决书第2页第15行至20行载明“原告（蔡某）主张婚后双方性格不和，经常发生争吵，且被告（王某）存在家庭暴力，并提交照片、王世玉、王智涵视频资料、黄骅市公安局出具的案件登记表、接警事件表予以证明。被告对原告的证据的真实性认可无异议，认可其行为造成原告受伤，但辩称其没有家暴和殴打情形，并非故意动手，原告的伤是双方厮打过程中造成的，且被告也有受伤。”证实双方均存在厮打对方的情形。再查明，上诉人王某就××××年××月××日双方发生争执，致被蔡某咬伤嘴唇另案起诉，2019年5月5日原审法院作出（2019）冀0983民初1556号民事判决书，上诉人王某不服向本院提出上诉人，本院2019年8月15日作出（2019）冀09民终5954号民事判决书，该一、二审民事判决均发生法律效力。其他事实与原审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第46条规定，有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的，（四）虐待、遗弃家庭成员的。以及《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释（一）》第2条规定，婚姻法第46条规定的“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。上诉人提供的证据不能证明被上诉人与婚外异性持续、稳定地共同居住，对上诉人该项上诉主张本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释（三）》第17条规定，夫妻双方均有婚姻法第46条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的人民法院不予支持。本案中双方当事人在夫妻关系存续期间均存在相互厮打致对方受伤的情形，且上诉人王某已就××××年××月××日双方发生争执，致被被上诉人蔡某咬伤其嘴唇另案起诉，（2019）冀0983民初1556号民事判决书及（2019）冀09民终5954号民事判决书已发生法律效力；原审判决驳回其诉讼请求并无不当，对上诉人该项上诉主张本院亦不予支持。因现有证据能够证实双方当事人在夫妻关系存续期间均存在相互厮打致对方受伤的情形，上诉人王某调取证据申请本院不予准许。上诉人上诉理据不足，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元由上诉人王某承担。 本判决为终审判决。 审判长  张道富 审判员  任俊杰 审判员  刘海玉 二0一九年十二月十六日书记员孙文杨