湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终2171号上诉人（原审原告）：杨平，男，1995年8月13日出生，汉族，住湖北省黄石市黄石港区，委托诉讼代理人：刘向辉，湖北人本律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贺超，男，1991年10月10日出生，汉族，住湖北省黄石市黄石港区，被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司，住所地湖北省黄石市华新路**，统一社会信用代码91420200878468904X。负责人：周志宏，经理。委托诉讼代理人：华静，女，系公司员工。上诉人杨平与被上诉人贺超、中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司（以下简称平安财险黄石公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2019）鄂0202民初895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨平上诉请求：1、撤销原审判决；2、判决支持其全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定其未构成精神损害，适用法律错误；2、原审判决认定无需赔偿后续治疗费、营养费、伤残赔偿事实认定错误。其一审中提交的照片可以证明，其脚部到现在还是一直肿痛，脚上一直没好是客观存在的事实，怎么能说没有后续治疗的费用。其住院治疗59天，脚部受伤需要大量的营养才能恢复，其父母也买了大量的高营养食物给其吃，被上诉人应当支付营养费。黄冈博林法医司法鉴定所的鉴定不准确，不能单独作为认定事实的依据；3、其主张的交通、财产损失、工资差额、招待费等一切损失，应全部支持。杨平向一审法院起诉请求：1、判令贺超、平安财险黄石公司支付误工费9000元、交通费2000元、护理费5869元、财产损失费2000元、营养费6000元、招待亲戚的餐饮费1500元、精神损失费3000元，合计29369元；２、判令诉讼费由贺超、平安财险黄石公司承担。诉讼中，杨平变更第一项诉讼请求为：判令贺超、平安财险黄石公司支付误工费9000元、交通费2000元、护理费5869元、财产损失费2000元、营养费6000元、招待亲戚的餐饮费1500元、精神损失费3000元、伤残赔偿金7万元、后期治疗费1万元、出院后的交通费3000元、因诉讼产生的误工费3000元、2016年10月至今的工作相差费18298元，合计133667元。一审法院认定事实：2016年8月17日6时25分许，贺超驾驶鄂Ｂ×××**号轿车由大桥环形岛往老虎头方向行驶，行至湖滨大道天方百花园路段时驶入左侧非机动车道将行人杨平脚压伤，致杨平受伤的道路交通事故。2016年8月18日，黄石市公安局交通巡逻警察支队黄石港大队作出事故认定，贺超负全部责任，杨平无责任。张良平系涉案车辆所有人，涉案车辆在平安财险黄石公司投保交强险和商业三者险。诉讼中，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，杨平所受损伤不构成伤残，其后期无必然发生后期治疗费，其伤后误工期及护理期为住院期间。鉴定费2000元，由杨平垫付。另查明，2016年8月17日至2016年10月15日，杨平因“左足、踝软组织挤压挫伤、右足筋膜炎”于黄石市中心医院住院治疗59天，出院记录：患者未告知医务人员私自离院超过24小时未归，予以办理出院。贺超垫付医疗费13845.3元，并另外给付杨平2000元。杨平与贺超多次协商赔偿事宜无果，黄石市公安局交通巡逻警察支队黄石港大队于2018年5月31日应贺超的请求终结调解。一审法院认为，关于诉讼时效，法律规定诉讼时效因当事人一方提出要求而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。因涉案道路交通事故发生后，原告与贺超曾协商赔偿事宜，且黄石市公安局交通巡逻警察支队黄石港大队也因双方无法达成协议于2018年5月31日终结调解，故诉讼时效应于2018年5月31日重新计算。本案未超过诉讼时效期间，对平安财险黄石提出的该项答辩意见，不予采纳。关于杨平提出的重新鉴定申请，黄冈博林法医司法鉴定所系具备资质的鉴定机构，鉴定人已出庭接受了当事人质询，对鉴定意见的评定标准及鉴定意见的形成过程进行了详细说明。杨平虽提出异议，但重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定的情形，故不予准许。公民的健康权等民事权益受法律保护，侵权人侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。涉案交通事故已经交警部门作出责任认定，各方当事人对此均无异议，故予以确认。贺超的过错行为导致了杨平的人身损伤，应承担赔偿责任。涉案车辆于平安财险黄石公司投保了交强险和商业三者险，平安财险黄石公司应在保险限额内承担赔偿责任。故确认平安财险黄石公司、贺超为赔偿义务人。杨平的损失先由平安财险黄石公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分根据商业三者险合同予以赔偿，仍有不足的，由贺超予以赔偿。关于精神损害抚慰金，司法实践中，以达到伤残标准作为构成严重精神损害的主要依据，原则上只有达到伤残等级标准，才能提起精神损害赔偿。因杨平的损伤未达到伤残等级标准，而依据病历资料记载的受伤部位、诊疗过程，尚不足以认定本次事故对杨平造成严重精神损害，对于杨平的该项诉讼请求，不予支持。核定杨平的各项损失如下：医疗费按票据计13845.3元；住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准酌情按照80元/天计算59天，合计4720元；护理费参照鉴定意见及2019年度湖北省服务业在岗职工人均年平均工资收入35214元/年的标准计算59天，计5692.13元；误工费参照鉴定意见并按照原告主张的3000元/月计算59天，计5900元；财产损失酌情认定300元；交通费酌情认定600元，合计31057.43元。上述损失已包含对贺超垫付费用的核定。杨平的诉讼请求超出核定的金额，不予认定。杨平主张的营养费、后期治疗费因无医嘱或鉴定意见予以证明，故不予认定。杨平主张的残疾赔偿金因无证据证明其构成伤残，故不予认定。杨平主张的因诉讼产生的误工费因无证据予以证明，故不予认定。杨平主张的招待亲戚的餐饮费、2016年10月至今的工作相差费于法无据，不予认定。关于鉴定费，鉴定行为是为了量化经济损失，明确权利责任，鉴定费符合《中华人民共和国保险法》第六十六条规定的“被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用”，且商业三者险合同中未明确约定保险人不承担鉴定费，故鉴定产生的相关费用理应由当事人依据各自的责任及诉讼风险分担，平安财险黄石公司也应在商业三者险限额内予以赔付。关于非医保用药费用，保险公司未举证证明其对非医保用药作出明确约定并履行详细说明及告知义务，故对其要求扣除非医保用药费用的答辩意见，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，杨平的损失由平安财险黄石公司在交强险和商业三者险限额内赔偿的项目包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、财产损失等。因贺超已支付原告医疗费等15845.3元，为减少当事人诉累，可由平安财险黄石公司在其赔偿款中扣除15845.3元直接给付贺超。故平安财险黄石公司还应赔付原告15212.13元（31057.43-15845.3）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、平安财险黄石公司于本判决生效后十日内赔偿杨平15212.13元（平安财险黄石公司在上述履行期限内还应支付贺超15845.3元）。二、驳回杨平的其他诉讼请求。本院二审查明的事实与原审判决认定事实相同，对原审判决认定事实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。诉讼中，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，杨平所受损伤不构成伤残，其后期无必然发生后期治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任；医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定。后续治疗费是指对损伤经治疗后体征固定而遗留功能障碍确需再次治疗的或伤情尚未恢复需二次治疗所需要的费用。根据规定，后续治疗费的赔偿可以采取以下方法：1.待后续治疗费实际发生后，由赔偿权利人另行起诉。2.采用定型化赔偿方法，其前提是“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生”。第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定。根据本条的规定，确定营养费最重要的根据是受害人的伤残情况，参考依据是医疗机构的意见。而现有鉴定结论杨平所受损伤不构成伤残，其后期无必然发生后期治疗费，故对杨平主张的后续治疗费、营养费、伤残赔偿金，在现有证据表明杨平的伤情不构成伤残的情况下，原审判决对杨平主张上述费用未予支持，并无不当；同时因杨平的损伤未达到伤残等级标准，而依据病历资料记载的受伤部位、诊疗过程，原审判决未认定精神损害抚慰金亦符合法律规定。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，杨平主张的招待亲戚的餐饮费、2016年10月至今的因受伤换了工作导致相差工资费用不属于侵害人身的财产损害赔偿范围，原审判决对该费用不予认定并无不当。对杨平主张的交通费、财产损失，原审判决已酌情认定了赔偿数额。综上所述，杨平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2973元，由杨平负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 詹 军审判员 童 威审判员 曹晓燕二〇一九年十二月二十三日书记员 万 莹