河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀07民终2487号 上诉人（原审被告）：张晓磊，男，1987年9月16日出生，汉族，现住张家口市。 委托诉讼代理人：赵福林，河北环都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张家口机场有限公司，住所地张家口桥市东区宁远张家口机场有限公司。 法定代表人:冯军岗，总经理。 委托诉讼代理人：刘艳霞，河北国器律师事务所律师。 上诉人张晓磊因与被上诉人张家口机场有限公司有限公司劳动争议纠纷一案，不服张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初1250号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人张晓磊的委托诉讼代理人赵福林，被上诉人张家口机场有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张晓磊上诉请求：撤销原审判决，依法改判并由张家口机场有限公司承担一、二审诉讼费。一审不应当受理张家口机场有限公司的起诉，张家口机场有限公司应当向张家口市中级人民法院申请撤销。双方的纠纷向张家口市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出张劳仲案字（2019）第334号仲裁裁决书，裁定张家口机场有限公司向张晓磊支付经济补偿金、加班工资、失业金，并明确，裁决第二、三条为终局裁决，张家口机场有限公司不服可以向张家口市中级人民法院起诉，桥东人民法院作出判决，违反了诉讼程序。综上，张家口机场有限公司在接到裁决书后，对第二条、第三条不服，应当向张家口市中级人民法院申请撤销，桥东区人民法院作出的判决没有法律依据。张晓磊还认为，张家口机场有限公司应当支付13个月的失业保险金，而不是两个月。但其并没有上诉。 张家口机场有限公司辩称：仲裁裁决第二、第三项的裁决为终局裁决，第一、第四项为非终局裁决，据最高人民法院相关司法解释三第十四条的规定，一审受理本案并作出判决符合法律规定。关于新增加的诉求，一审根据张晓磊的自认其五月份参加工作，依据失业保险条例重新就业的停止领取失业保险，故一审判决正确。 张家口张家口机场有限公司有限公司在一审中提出诉讼请求：1、判令不支付张晓磊2013年7月至2019年3月经济补偿金22800元（3800元/月×6个月=22800元）。2、判令不支付张晓磊2018年4月17日至2018年7月10日法定节假日加班工资1048.28元（3800元/月÷21.75天×2×3=1048.28元）。3、判令不支付张晓磊失业金12870元（990元/月×13个月=12870元）。4、本案诉讼费由张晓磊承担。事实和理由：仲裁裁决张家口机场有限公司支付张晓磊2013年7月至2019年3月经济补偿金22800元，认定事实错误，证据不足。本案是张晓磊拒绝与张家口机场有限公司签订劳动合同建立劳动关系，2019年3月31日其突然离职导致张家口机场有限公司措手不及一度找不到员工接替其工作，给张家口机场有限公司造成工作上的混乱，张晓磊的行为系典型的未经用人单位同意情况下劳动者单方解除合同，也未依法提前书面向张家口机场有限公司申请离职，根据法律规定，张晓磊无权要求支付经济补偿金。仲裁裁决支付张晓磊2018年4月17日至2018年7月10日法定休假日加班工资1048.28元，认定事实错误，于法无据。张家口机场有限公司严格执行《劳动法》《劳动合同法》相关规定，实行每日工作八小时，每周工作时间不超过40小时工作制，没有安排过张晓磊在法定节假日加班，张晓磊没有出示任何证据证明加班的事实，应当承担举证不能的法律后果。仲裁裁决支付张晓磊失业金12870元，认定事实错误，适用法律错误。根据《社会保险法》第45条、《失业保险条例》第14条，领取失业金必须满足条件，而张晓磊的行为明显与规定不符。综上，不应向张晓磊支付经济补偿金、节假日加班费及失业金。 张晓磊辩称，根据法律规定，张家口机场有限公司的诉讼请求不属于受案范围。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条、第五十条规定，张家口机场有限公司的诉讼请求分别是关于经济补偿金、因执行国家劳动标准在工作时间、休息休假争议、关于社会保险等方面发生的争议，根据以上法律规定，该三项事宜张家口机场有限公司作为用人单位无权向当地人民法院提起诉讼，应向中级人民法院申请撤销。其诉讼请求不属于受案范围，应依法驳回起诉。张家口机场有限公司的上述理由与事实严重不符。张晓磊多次要求与张家口机场有限公司建立劳动合同，但张家口机场有限公司不予同意。张晓磊就合同、保险事宜多次与张家口机场有限公司负责人沟通，其都是答复不能签订劳动合同、不能缴纳保险。张晓磊离职是因张家口机场有限公司不签订劳动合同、不缴纳社会保险，而且离职是经张家口机场有限公司同意的，不存在因张家口机场有限公司离职造成工作混乱。张晓磊未享受过法定节假日。 一审经审理认定的事实如下：张晓磊于2013年7月10日至2019年3月31日期间在张家口机场有限公司工作，担任厨师。工作期间双方未签订书面劳动合同，张家口机场有限公司未为张晓磊缴纳社会保险。张晓磊因张家口机场有限公司未缴纳社会保险和未签订书面劳动合同于2019年4月16日向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动人事仲裁，请求裁决：1、被申请人支付申请人未签订劳动合同工资；2、被申请人支付申请人经济补偿；3、被申请人支付申请人法定节假日加班费；4、被申请人支付申请人失业金。仲裁委员会于2019年6月5日作出张劳仲案字（2019）第334号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2013年7月至2019年3月经济补偿22800元。二、被申请人支付申请人2018年4月17日至2018年7月10日法定休假日加班工资1048.28元。三、被申请人支付申请人失业金12870元。4、驳回申请人其他仲裁请求。张家口机场有限公司对仲裁裁决不服，提起诉讼。双方均同意解除劳动合同关系。上述事实有张家口机场有限公司提供的张劳仲案字（2019）第334号仲裁裁决书1份、庭审笔录在卷予以佐证。另查，张晓磊于2019年5月重新就业。 双方陈述不一致的事实有：1、对于张晓磊的工资：张家口机场有限公司称张晓磊每月工资从入职到离职为每月3800元。张晓磊称其2013年7月10日到2018年5月底每月工资3800元，从2018年6月到2019年3月31日每月工资4000元。张晓磊提交张家口银行、中国银行交易流水各1份，拟证明其工资情况。张家口机场有限公司对于工资流水无异议，认为从工资上不能体现出的加班时间，对于证明目的不认可。2、对于加班：张家口机场有限公司称张家口机场有限公司的工作应该是每周休息两天，法定节假日一般都休息了，厨师没有考勤打卡，张晓磊主要负责的是张家口机场有限公司工作人员餐厅的炒菜，而且张家口机场有限公司在2018年9月开始停航。张晓磊称每周星期一休息，每天至少工作10个小时，从2013年7月10日到2018年7月10日所有的法定节假日都在工作。双方对此均未提交证据。3、对于缴纳社会保险费用：张家口机场有限公司称在张晓磊参加工作的时候双方口头协商确定好，因为每月工资3800元中含有社保费用，由劳动者自己缴纳保险。张晓磊对此不认可。双方对此未提交证据。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定，劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。裁决事项包含终局裁决事项和非终局裁决事项，根据上述法律规定，本案属于人民法院受理范围。双方均认可张晓磊于2013年7月10日到张家口机场有限公司工作，虽双方之间未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。张晓磊在张家口机场有限公司工作期间，张家口机场有限公司未为其缴纳社会保险。张晓磊以未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险为由，要求解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十八条的规定，双方的劳动合同于2019年3月31日解除。根据张晓磊提交的张家口机场有限公司无异议的银行交易流水证实，2018年3月-2019年2月张晓磊的月平均工资为3952元。双方劳动关系解除后，张家口机场有限公司应支付经济补偿金23712元（6个月×3952元=23712元）。对于张晓磊要求支付的因未签订书面劳动合同的双倍工资，因已超过一年的仲裁时效，不予支持。对于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，应当由张晓磊就加班事实的存在承担举证责任，张晓磊对此未提交证据，故不予支持。张晓磊主张的失业金应为失业保险待遇损失。本案中，张家口机场有限公司未给张晓磊缴纳失业保险致张晓磊无法领取失业保险金，应赔偿。参照《河北省实施﹤失业保险条例﹥办法》的第六条规定张晓磊可享受13个月失业金待遇，因张晓磊已于2019年5月重新就业，根据《失业保险条例》第十五条规定，重新就业的，停止领取失业保险金，故张家口机场有限公司对于张晓磊的失业保险待遇损失应赔偿1980元（990元/月×2个月=1980元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条判决，一、原告张家口张家口机场有限公司有限公司与被告张晓磊于2019年3月31日解除劳动关系。二、原告张家口张家口机场有限公司有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告张晓磊经济补偿金23712元。三、原告张家口张家口机场有限公司有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告张晓磊失业保险待遇损失1980元。案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告张家口张家口机场有限公司有限公司负担。 本院查明事实与一审法院查明事实相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第十四条明确规定：劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。张劳仲案字（2019）第334号仲裁裁决书明确，该裁决书第二、三条为终局裁决，故该裁决包含了非终局裁决与终局裁决。依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第十四条的规定，张家口机场有限公司向人民法院提起诉讼并无不当。张晓磊上诉理由不能成立。张晓磊在本案中关于其应当领取的失业保险金的期间的补充意见，因其没有针对该意见上诉，张家口机场有限公司不同意调解，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张晓磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  王艳龙 审判员  姜 兵 审判员  牟 键 二〇一九年十二月十三日 书记员  王璐璐