新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2323民初10号 原告：新疆龙腾建工有限公司，住所地新疆维吾尔自治区五家渠市**前进路（前进西街）。 法定代表人：买文辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王义丰，男，该公司员工。 被告：新疆华泰中天房地产开发有限公司，，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县水晶丽舍**楼**** 法定代表人：李卫东，总经理。 委托诉讼代理人：李林泽，新疆广泽律师事务所律师。 第三人：陈华，男，1963年3月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 原告新疆龙腾建工有限公司与被告新疆华泰中天房地产开发有限公司、第三人陈华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年6月12日、6月25日、12月4日公开开庭进行了审理，原告新疆龙腾建工有限公司的委托诉讼代理人王义丰、被告新疆华泰中天房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李林泽三次庭审均到庭参加诉讼，第三人陈华于第二、三次庭审到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新疆龙腾建工有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2016年4月27日签订的《建设工程施工合同》及补充协议《建筑工程承包合同》；2、判令被告支付工程款23226594.77元，并承担经济损失3114981.5元（自2017年9月1日至2019年8月30日按年利率4.75%计算工程款利息2206526.5元，其它误工损失908455元）；合计：26341576.27元；3、确认原告在上述应得工程款范围内，就其所承建的被告工程在折价或变卖后享有优先受偿权；4、判令被告承担鉴定费用300000元。事实和理由：2016年4月27日，原、被告签订一份《建设工程施工合同》，约定由原告自被告处承包呼图壁县“金地新世界”小区工程，承包价为52428889元。合同签订后，原告进入施工，至2017年7月，因被告不按合同约定支付工程进度款，导致工程全面停工，至今无法复工，给原告造成重大经济损失。 被告新疆华泰中天房地产开发有限公司辩称，原、被告签订《建设工程施工合同》的目的是借用原告资质进行施工备案，并非将工程发包给原告施工，故双方签订的《建设工程施工合同》无效。该合同未实际履行，全部工程由第三人陈华实际施工，原告没有参与，故原告主体不适格，不应给付原告工程款。涉案工程未完工，未进行工程竣工验收，故未迖到法定和约定的付款条件。原告对工程量计算错误。被告没有支付工程款义务，故不应承担利息。误工损失应由实际施工人承担。鉴定费应由原告自行承担。 第三人陈华述称，第三人陈华和原告是合作关系，双方共同出资，由原告以其名义进行招投标，并与被告签订合同，在建设局备案，由原告缴纳保险、劳动统筹等，原告全权委托第三人陈华对工程总负责，工程中的主材以原告名义进行采购并付款，工程建设所获取的利益由原告及第三人陈华按照出资比例分配。现第三人陈华同意原告以其名义向被告主张工程欠款。原、被告签订的《建设工程施工合同》合法有效，并且已实际履行。因地勘变了，增加了一部分费用，第三人陈华代表原告与被告签订了补充合同即《建筑工程承包合同》，以部分门面房折抵工程款，并不代表原《建设工程施工合同》作废，没有履行。被告未按照进度付款，导致停工，并非未完工，故被告应支付原告工程款。因被告未按约定付款，导致人工、设备误工损失均应由被告承担。被告应当承担利息。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告、第三人陈华对原告提交的《建设工程施工合同》1份、工程造价鉴定意见书、鉴定费发票1份、银行客户回单5张的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。被告对原告提交的《建筑设备材料租赁合同》1份、《租赁合同》1份、欠条1张、送货单1张、入库单2张、清单1份的真实性、合法性、关联性均不认可。该组证据系原告与案外人之间往来的单据、合同，原告未提供证据佐证该组证据的真实性，且该组证据并不能直接证实误工损失，故本院对该组证据的效力不予确认。原告、第三人陈华对被告提交的《建筑工程承包合同》1份、银行流水6张附清单的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。 本院经审理认定事实如下：原告与第三人陈华是合作关系，双方共同投资，由原告以其名义于2016年4月27日与被告签订《建设工程施工合同》，并在住建局备案，由原告购买工程主材并付款，由第三人陈华对该工程总负责。该《建设工程施工合同》约定原告自被告处承包呼图壁县金地新世界小区（一期）工程，承包价50447713.85元；工期487天；被告于合同签订后至开工前，一次性支付预付款即合同金额的30%，按月支付工程款；承包人项目经理为胡兆军。后第三人陈华作为原告的委托代理人与被告签订《建筑工程承包合同》，工程承包范围与上述《建设工程施工合同》一致，并约定开工时间为2016年5月1日，竣工时间为2016年11月30日，合同价52428889元，承包方自愿向发包方缴纳2000000元质量安全保证金，主体封顶后退还承包方，承包方愿以工程总价30%的工程款来购买发包方的门面房，门面房一楼二楼均价按9800元／平方米计算。第三人陈华在该合同上承包方“委托代理人”处签名。原告于2016年5月16日开始施工，至2017年8月30日停工至今。被告总计支付原告6700000元。因被告无钱缴纳押金，原告为其借支2650000元，通过第三人陈华转账支付给被告。 经原告申请，本院委托新疆新建联项目管理咨询有限公司对原告已完成工程量及已完成工程量造价进行鉴定，该公司出具鉴定意见书，评定已完成工程量总造价25426594.77元，原告支付鉴定费300000元。 本院认为，关于原告主体是否适格问题。原告具备建筑施工资质，其与被告签订的《建设工程施工合同》经呼图壁县住建局审查备案，并未经招投标程序，该同合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。第三人陈华作为原告的委托代理人与被告签订《建筑工程承包合同》，工程承包范围与上述《建设工程施工合同》基本一致，仅价款和工期时间有所变化，故《建筑工程承包合同》应为《建设工程施工合同》的补充合同，《建设工程施工合同》仍然有效，并已实际履行。第三人陈华作为原告委托代理人与被告签订补充合同，并非合同主体，且第三人陈华与原告是合作关系，第三人陈华同意原告以其名义向被告主张工程欠款，故原告主体适格。对被告提出第三人陈华是实际施工人，原告无主体资格，不应给付原告工程款的抗辩意见，本院不予采信。 关于合同解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。被告未按期支付工程进度款，且经原告催告后仍不能履行，故依据上述法律规定，原告有权解除合同。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于是否具备付款条件的问题。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告完成工程量造价为25426594.77元，减去已付工程款6700000元，加借支2650000元，尚欠工程款21376594.77元，原告支付鉴定费300000元，原告有权要求被告赔偿上述损失。 关于原告主张的经济损失问题。《建设工程施工合同》规定被告于合同签订后至开工前，一次性支付预付款即合同金额的30%，按月支付工程款。被告未按期支付工程进度款，构成违约，现原告要求被告对已完成工程造价支付利息损失，符合法律规定，按照全国银行间同业拆借中心2019年12月20日公布的贷款市场报价利率1年期4.15%计算自2017年9月1日至2019年8月30日的利息损失为1774257.36元（21376594.77元×4.15%×2年），对原告利息请求中超过部分，本院不予支持。对原告主张的人员、机械误工损失，因其提交的证据不足，本院不予支持。 关于优先受偿权问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第二十一条规定：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”原告请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、解除原告新疆龙腾建工有限公司与被告新疆华泰中天房地产开发有限公司签订的《建设工程施工合同》及《建筑工程承包合同》； 二、被告新疆华泰中天房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆龙腾建工有限公司工程款21376594.77元，利息1774257.36元； 三、被告新疆华泰中天房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆龙腾建工有限公司鉴定费300000元； 四、原告新疆龙腾建工有限公司就其工程价款21376594.77元就工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 五、驳回原告新疆龙腾建工有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决书确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费175008元，由原告新疆龙腾建工有限公司负担15954元，被告新疆华泰中天房地产开发有限公司负担159054元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长  庞海花 审 判 员  齐梦程 人民陪审员  于敏芳 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  蒋兴哲