文书内容江苏省滨海县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0922民初4383号原告:江苏立信中小企业融资担保有限公司，住所地在江苏省滨海县西湖路263号安居馨苑19幢3楼。法定代表人：陈昌涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖海波，该公司员工。委托诉讼代理人：沈振华，滨海县滨淮法律服务所法律工作者。被告：盐城尚冶工贸有限公司，住所地在江苏省滨海县经济开发区工业园南区华泰路北侧。法定代表人：张成，该公司总经理。被告：江苏鑫塬镍业有限公司，住所地在江苏滨海经济开发区工业园南区。法定代表人：黄艳红,该公司执行董事。委托诉讼代理人：费霖，江苏舜点律师事务所律师。被告：薛祥荣，男，1969年1月25日生，汉族，住浙江省嘉善县。被告：黄艳红，女，1982年3月8日生，汉族，住江苏省滨海县。被告：沈雪平，男，1956年10月1日生，汉族，住浙江省嘉善县。被告：顾加宏，男，1971年1月28日生，汉族，住江苏省滨海县。被告：葛华荣，男，1976年12月3日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：张成，男，1981年2月10日生，汉族，住江苏省滨海县。被告：江苏滨海经济开发区工业园，住所地江苏省滨海县世纪大道与明达北路交叉口西150米。法定代表人：朱永胜，该园主任。委托诉讼代理人：陈佩金，该园副主任。委托诉讼代理人：刘胜香，江苏阜东律师事务所律师。原告江苏立信中小企业融资担保有限公司（以下简称立信担保公司）与被告盐城尚某工贸有限公司（以下简称尚某公司）、江苏鑫塬镍业有限公司（以下简称鑫塬公司）、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成、江苏滨海经济开发区工业园追偿权纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告立信担保公司的委托诉讼代理人肖海波、沈振华、被告鑫塬公司的委托诉讼代理人费霖、被告薛祥荣、被告顾加宏、被告葛华荣、被告江苏滨海经济开发区工业园的委托诉讼代理人陈佩金、刘胜香到庭参加了诉讼，被告尚某公司、黄艳红、沈雪平、张成经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告立信担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告尚某公司立即偿还原告为其代偿款计人民币885万元，并承担按年利率24%计算的自代偿之日起至履行完毕止的利息（至2019年8月8日利息为257424.66元）;2、判令被告尚某公司承担实现债权费用22万元;3、判令被告鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成、江苏滨海经济开发区工业园对上述代偿款及其利息、实现债权费用等承担连带清偿责任。事实和理由：2015年10月23日，被告江苏滨海经济开发区工业园向原告出具担保承诺函，请原告为被告尚某公司向江苏滨海农村商业银行股份有限公司（下称滨海农商银行）贷款1500万元提供担保，承诺为该公司提供连带责任反担保。之后，被告尚某公司向滨海农商银行申请流动资金贷款1500万元，并向原告提出担保申请。2015年10月28日，被告尚某公司与原告签订了委托担保合同。同时，被告鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成与原告签订了反担保合同。2015年10月28日，原告与滨海农商银行签订了最高额保证合同。同时，被告尚某公司与滨海农商银行签订了最高额借款合同，之后，滨海农商银行分两笔向被告尚某公司投放总额1500万元流动资金贷款。2015年11月3日投放700万元，到期日2016年4月20日，后展期至2016年10月19日；2015年11月9日投放800万元，到期日2016年5月5日，后展期至2016年11月4日。上述贷款到期后，被告尚某公司未予归还，原告被迫于2018年10月22日、2019年8月2日合计代偿885万元。被告尚某公司未作答辩。被告鑫塬公司辩称：1、委托担保合同第8条和第9条约定的违约金及利息过高，远远超过原告因承担保证责任而产生的损失，且原告作为一家专门从事担保的公司在为被告尚某公司提供担保前已经收取了相对应的担保费，是完全能够预测到担保的风险的，收取的担保费既是原告的利润也是预防风险的措施，如果按照年利率24%收取利息，则其反而获得了超高额的非经营性利润，所以年利率24%应当根据合同法司法解释二第29条的规定予以调整，我们认为参考《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条在年利率6%以下确定利息或者违约金较为合适。2、被告尚某公司向原告应当提供了抵押，根据《物权法》第176条，在原、被告没有约定实现担保物权顺序的情况下，在被告尚某公司自己提供了物的担保的情况下，原告应当先就该物的担保实现债权，不足部分才能向被告尚某公司追偿。3、原告主张的实现债权的费用22万元，没有相应的证据予以证明，在不能证明相应实现债权的费用真实发生的情况下，不应当支持。被告薛祥荣辩称：因为我们和被告江苏滨海经济开发区工业园及县政府有一个行政诉讼案件在盐城中院，从行政诉讼目前的情况看，最终的赔款肯定会超过本案的金额。另外，我们担保人也是看在被告江苏滨海经济开发区工业园才提供担保的，请江苏滨海经济开发区工业园支付一些这个案件的金额来协商解决。对原告起诉的担保事实无异议被告顾加宏辩称：同被告薛祥荣答辩意见。被告葛华荣辩称：同被告薛祥荣答辩意见。被告江苏滨海经济开发区工业园辩称：我单位属于机关法人，担保行为无效，江苏滨海经济开发区工业园应当按照原告的实际损失结合双方的过错程度承担相应的责任，原告诉求我单位承担连带责任于法无据。被告黄艳红、沈雪平、张成未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年10月23日，被告江苏滨海经济开发区工业园向原告立信担保公司出具担保承诺函，请求原告为被告尚某公司向滨海农商银行贷款1500万元提供担保，承诺为该公司提供连带责任反担保。之后，被告尚某公司向滨海农商银行申请流动资金贷款1500万元，并向原告提出担保申请。2015年10月28日，被告尚某公司与原告立信担保公司签订了编号为苏某委保字第201510003号《委托担保合同》，约定原告立信担保公司为被告尚某公司在2015年10月28日至2017年4月20日期间，向滨海农商银行申请最高余额不超过1500万元贷款提供信用担保；原告立信担保公司一次性收取担保费15万元；同时原告立信担保公司向被告尚某公司收取了保证金150万元，《委托担保合同》第六条约定“如乙方（即立信担保公司）收取甲方（即尚某公司）保证金的，甲方未能按时足额归还乙方所担保的借款本息时，乙方有权将收取的保证金用于归还甲方上述所借款项的本息和支付因甲方原因导致违约而应付给乙方的违约金，其差额部分多退少补”。被告尚某公司到期未能足额归还借款本息，又未能办理展期手续的，被告尚某公司应从借款到期次日起，按未能还款金额（含利息）的日3‰支付违约金；被告尚某公司到期未能足额归还借款本息，又未能办理展期手续，由原告立信担保公司代偿的，被告尚某公司除归还代偿款外，还须支付原告立信担保公司因行使追偿权而发生的差旅费、诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖费、律师费、保全费和债权得到清偿之前的利息（按年利率36%）等。合同还约定被告尚某公司提供滨房权证滨海字第××号房产、滨房权证滨海字第××号房产、滨房权证滨海字第××号房产、滨房权证滨海字第××号房产、滨房权证滨海字第××号房产、滨国用（2013）第0175号土地、滨国用（2013）第0176号土地以及机械设备作为抵（质）押物提供反担保,但未能办理抵押登记手续。同日，被告尚某公司、鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成与原告立信担保公司签订了编号为苏某反担保字第201510003号《反担保合同》，鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成自愿为上述《委托担保合同》提供连带责任反担保；保证期间为自担保人向贷款银行履行担保义务，为被担保人代为清偿全部借款本息之次日起两年；保证范围为借款本息（含罚息）及担保人因追偿债务所支付的差旅费、诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖费、律师费、违约金和债务清偿之前的利息（按年利率36%）等。《反担保合同》同时约定“贷款银行同意被担保人延（展）期还款的，如担保人继续担保，则反担保的效力随之顺延，各方不再另行签订反担保合同”。同日，被告尚某公司与滨海农商银行签订了《最高额借款合同》（流动贷金贷款）,约定本合同项下的借款为流动资金循环借款，借款额度为1500万元，借款利率根据实际提款时间与每一笔借款额度使用期限，在贷款发放前由借贷双方协商，逐笔确定借款利率，具体执行利率以借款借据为准，按月结息，借款人逾期还款须加收50%的罚息。被告尚某公司使用上述借款额度的期限为自合同生效之日起至2017年4月20日止。在该期限内，被告尚某公司可循环使用上述借款额度，但在该期限内任一时点上的借款余额不得超过该借款额度。同日，原告立信担保公司与滨海农商银行签订《最高额保证合同》，自愿为上述《最高额借款合同》提供连带责任保证；保证期限为2015年10月28日起至2017年4月20日止。保证担保的范围为为主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。2015年11月3日，滨海农商银行依约向被告尚某公司发放了700万元借款，到期日期为2016年4月20日；2015年11月9日，滨海农商银行向被告尚某公司发放了800万元借款，到期日期为2016年5月5日。借款到期后，被告尚某公司不能按期足额偿还滨海农商银行的借款1500万元，2016年4月19日，滨海农商银行与借款人尚某公司、担保人立信担保公司、鑫塬公司、薛祥荣、顾加宏、黄艳红、张成、姚某签订借款展期协议，协议约定将原约定于2016年4月20日到期的700万元借款展期到2016年10月19日到期，将原约定于2016年5月5日到期的800万元借款展期到2016年11月4日到期。借款人申请展期，贷款人同意对借款合同项下的借款展期，担保人同意为其继续提供担保。展期后，被告尚某公司仍未能依约还款。原告立信担保公司于2018年10月22日为被告尚某公司代偿了借款本金135万元，于2019年8月2日为被告尚某公司代偿了借款本金750万元，合计885万元。但被告尚某公司一直未向原告立信担保公司归还该笔款项，被告鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成作为反担保人也未履行代为清偿责任，原告立信担保公司催要未果，诉至本院。2019年8月2日原告与滨海县滨淮法律服务所签订委托代理合同，委托该所提起诉讼，约定支付代理费22万元。庭审后，原告提交了代理费的增值税发票和支付凭证。以上事实有最高额借款合同、借款展期协议、借款借据、最高额保证合同、委托担保合同、反担保合同、担保承诺函、收贷收息凭证、通用凭证、委托代理合同及本院的庭审笔录等在卷佐证。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告立信担保公司为被告尚某公司的借款向滨海农商银行提供连带责任保证，因此在被告尚某公司未能按时按约履行还款义务时，原告立信担保公司应向滨海农商银行履行保证还款义务。原告立信担保公司履行还款义务后，有权向被告尚某公司追偿。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。被告鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成自愿为被告尚某公司的借款向原告立信担保公司提供连带责任反担保，在原告立信担保公司履行保证还款义务后，被告鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成应向原告立信担保公司承担连带保证还款责任。故原告立信担保公司要求被告尚某公司支付代偿款，要求被告鑫塬公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成承担连带清偿责任的诉求符合法律规定，本院予以支持。原告立信担保公司在与被告尚某公司签订《委托担保合同》时收取了被告尚某公司保证金150万元，根据该合同第六条约定该保证金在被告尚某公司未按时足额归还原告所担保的借款本息时，原告有权将收取的保证金用于归还被告尚某公司所借款项的本息等，故在原告代偿被告尚某公司的借款后，被告尚某公司交纳的保证金150万元应优先用于归还代偿款项，原告主张的代偿款885万元应自原告代偿第一笔款项时起相应扣减150万元，利息同时应以扣减过的本金735万元计算。原、被告双方在《委托担保合同》、《反担保合同》中均约定除归还原告代偿的借款本息外，还约定了实现债权的费用（包括差旅费、律师费等）和债权得到清偿之前的按年利率36%计算的利息。本案中原告主张利息按年利率24%计算，被告尚某公司认为利息为高，要求按年利率6%计算。因双方有约定，鉴于代偿的基础法律关系是借贷关系，应参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，该规定明确“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，原告诉讼请求中关于实际债权费用和利息之和已超出该规定，本院支持利息按年利率24%计算，实现债权的费用由原告在利息收益中支付，本院对原告主张实现债权的费用金额不作认定。对原告立信担保公司要求被告江苏滨海经济开发区工业园承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，被告江苏滨海经济开发区工业园虽向原告出具了提供连带责任反担保的担保承诺函。但根据《担保法》及相关司法解释规定，被告江苏滨海经济开发区工业园作为国家机关不得作为保证人，已提供担保的，担保合同无效。原告立信担保公司与被告江苏滨海经济开发区工业园均应知悉国家机关不得作为保证人，均有一定过错，故对于原告立信担保公司要求被告江苏滨海经济开发区工业园承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告江苏滨海经济开发区工业园应对原告立信担保公司不能得到清偿的部分承担二分之一的清偿责任。被告江苏滨海经济开发区工业园的辩解理由成立，本院予以采信。被告尚某公司、黄艳红、沈雪平、张成未到庭应诉，视为放弃抗辩权，应承担相应法律后果。综上，依照《中华人民共和国担保法》第三条、第四条、第五条、第六条、第八条、第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三条、第七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告盐城尚冶工贸有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告江苏立信中小企业融资担保有限公司代偿款735万元及利息（自2019年8月2日起至履行完毕之日止按年利率24%计算）；二、被告江苏鑫塬镍业有限公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成对上述款项承担连带清偿责任；三、被告江苏滨海经济开发区工业园对被告盐城尚冶工贸有限公司在上述第一项范围内不能清偿部分承担二分之一的清偿责任；四、驳回原告江苏立信中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77092元，保全费5000元，合计82092元，由原告江苏立信中小企业融资担保有限公司负担13842元，被告盐城尚冶工贸有限公司、江苏鑫塬镍业有限公司、薛祥荣、黄艳红、沈雪平、顾加宏、葛华荣、张成负担68250元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费77092元（如汇款须在附言中注明“法院诉讼费”字样，户名：江苏省盐城市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行，账号：52×××89）。审 判 长  皋 越审 判 员  郁光华人民陪审员  王军华二〇一九年十二月五日法官 助理  刘天畅书 记 员  严吉连附录法律条文1、《中华人民共和国担保法》第三条担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三条国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。