贵州省盘州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0222民初8693号 原告：盘州市逸居房地产营销策划有限公司，住所地,贵州省六盘水市盘州市亦资街道凤鸣北路煤炭公司商住楼2单元17层2-17-4，统一社会信用代码91520222MA6GXFAH6Y。 法定代表人：张亮，系盘州市逸居房地产营销策划有限公司总经理。 委托诉讼代理人：周竹，四川达摩克律师事务所律师，执业证号15106201010240609。 委托诉讼代理人：曾珍，女，1992年9月14日出生，汉族，住重庆市合川区。 被告：盘州市恒立置业有限公司，住所地,贵州省六盘水市盘州市亦资街道胜境大道经信局办公大楼三层，统一社会信用代码9152022231420919XF。 法定代表人：李凝，系盘州市恒立置业有限公司总经理。 委托诉讼代理人：徐小刁，贵州滴水律师事务所律师，执业证号：15202201511888759。 委托诉讼代理人：马静宽，贵州滴水律师事务所律师，执业证号：15202200110189611。 原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司与被告盘州市恒立置业有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司（以下简称逸居房地产公司）的法定代表人张亮及其委托诉讼代理人周竹、曾珍，被告盘州市恒立置业有限公司（以下简称恒立置业公司）的委托诉讼代理人徐小刁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告逸居房地产公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告代理销售佣金合计本金人民币3134335元整；2、判令被告向原告支付违约金78985元（自2019年10月11日起算至2019年11月21日，以3134335元为基数，按日万分之六计算）；3、判令被告向原告支付自2019年11月22日起至被告实际向原告款项付清之日止期间的违约金，以3134335元为基数，按日万分之六计算；4、判令被告支付原告律师费120000元；5、判令被告支付原告差旅费10000元；6、本案诉讼费用、保全费用由被告承担。上述款项合计3343320元。事实和理由：原被告于2019年7月19日协商一致签订《贵州盘州项目营销招商代理合同解除协议》，对被告分期支付原告销售佣金及退还保证金等进行了约定。现被告未能按照协议第十二条约定，于每月1日向原告提供“恒立·新时代”商铺和“恒立·大世界”住宅上一个月的签约情况和收款情况，因此依照合同约定，无论到款与否，被告应当在十个工作日将该协议所有附表应结算佣金支付原告，应结算佣金合计3437229元，扣减协议签订后退房6套佣金67003元及2019年7月8月佣金235891元，被告现应支付原告佣金3134335元及承担违约金。综上，请依法支持原告的诉讼请求。 被告恒立置业公司辩称，1、原告第一项诉请不能成立，被告支付佣金及保证金的前提是原告遵循先票后款原则，因原告未就本案起诉的金额开具发票，被告不应当支付佣金。在金额方面，被告对附表三、四中的金额无异议，对附表二、五中的金额有异议，附表二应当以银行实际发放的房款金额作为计算佣金的基数，应当扣除银行未放款部分的佣金，附表五中的金额全部不能成立，因原告未履行协助被告签订商品房买卖合同的义务，故不能领取附表五中的佣金。解除协议第十二条，违反了公平原则及权利义务对等原则，请法院撤销解除协议十二条约定的内容。2、针对第二、三项诉请，请求不能成立，请求依法驳回，原告未履行协助被告签订商品房买卖合同，未履行开具发票的义务，被告享有抗辩权，不构成违约，不应当支付违约金。3、针对第四项诉请，律师费不能成立，根据解除协议十一条约定，律师费由违约方承担，是原告方先违约，律师费应当由原告方承担，即使法院认定被告应当承担律师费，那么律师费的金额应当以实际产生的为准，而不能以被告所述的12万元为准。4、针对第五项诉请，差旅费不应当支持，因原告违约在先，差旅费由原告方承担，且原告未提供其差旅费与本案有关，是否合理以及是否是其必要产生的费用。 5、针对第六项诉请，保全费用不应当支持，民事裁定书中已经载明由原告方自行承担，该裁定已经发生法律效力，本案不应当重复处理。 本院经审理认定事实如下：2018年8月21日，逸居房地产公司作为乙方与恒立置业公司作为甲方签订《贵州盘州项目营销招商代理合同》（以下简称代理合同），约定由逸居房地产公司为恒立置业公司位于原盘州市两侧“恒立·新时代、恒立·大世界”项目的住宅部分进行全程策划、销售代理及商业部分进行全程策划、销售代理、招商代理，合同对销售代理佣金、招商代理佣金的计算及支付、违约责任等事宜进行了约定。签订合同后，逸居房地产公司组织人员开展工作。2019年7月19日，原被告对佣金进行了结算并制作《恒立置业佣金计算表》，其中载明了附表二、三、四的具体金额，并载明因甲方内部认购41套房屋造成双方佣金计算相差110000元，经协商，乙方同意甲方只支付50%即55000元，原被告双方均在《恒立置业佣金计算表》上加盖公司印章予以确认。同日，逸居房地产公司作为乙方与恒立置业公司作为甲方签订《贵州盘州项目营销招商代理合同解除协议》（以下简称解除协议），协议约定了十五条内容其中：第一条、甲乙双方同意解除于2018年8月21日签订的《贵州盘州项目营销招商代理合同》。第二条、逸居房地产公司在2018年8月21日至2019年7月15日期间“恒立·新时代”和“恒立·大世界”应结算销售佣金按原代理合同结算，甲方将拆分支付，具体拆分类目如下：                            类目                       详情                       金额（元）                       支付日期                               1、2018年12月1日至2019年7月15日已售且到款房屋销售佣金的90%                       见附表一                       2440606.00                       本协议签订之日支付                               2. 2018年12月1日至2019年7月15日已售按揭但未放款房屋销售佣金                       见附表二                       2390607.00                       首付款佣金在本协议签订之日支付，按揭款佣金在按揭款到公司账户次月10日前支付                               3、“恒立·新时代”2018年9月1日至2019年7月15日已暂扣销售佣金（即保证金）                       见附表三                       375360                       2019年10月10日前支付                               4、“恒立·大世界”2019年5月1日至2019年7月15日已暂扣销售佣金（即保证金）                       见附表四                       120901                       2019年12月31日前支付                               5、已交定金但未签订合同的房屋销售佣金                                   见附表五                       按实际签订《商品房买卖合同》金额计算                       已交定金但未签订合同的房屋销售佣金，在签订合同附首付款后次月10日前支付，按揭房款到公司账户次月10日前支付                并且对上述类目1-类目5进行如下说明其中：1、上表类目2，包含“恒立·新时代已售商铺（详见附表二）和恒立·大世界已售住房（详见附表二）的销售佣金，不再暂扣10%的销售佣金作为保证金，类目2分为首付款佣金和银行按揭未放款部分是佣金，首付款佣金甲方应在协议签订之日支付乙方，银行按揭未放款部分的佣金甲方应在本协议签订后按银行放款日的次月10日前支付乙方。…….如本协议签订后的四个月内仍未放款，甲方必须在10日内联系乙方并出具银行未放款的书面证明并加盖公司印章以电子邮件的形式发送给乙方，此后每月10日前甲方都必须联系乙方并出具上月未放款的书面证明直至银行放款并全额支付放款部分的佣金为止。若甲方故意隐瞒放款事实，乙方一经查实，甲方须按乙方应结算佣金自次月10日起按每日万分之六计算违约金（逾期30天内不计算违约金，超过30天未付款的，应从逾期之日计算违约金），直至付清之日止。”；3、类目5，“恒立·新时代”商铺对应的附表五，约定乙方离场后由乙方委托人协助签订合同并完善手续，在签订《商品房买卖合同》后，乙方佣金应按原《招商代理合同》结算，公司到款后次月10日内支付乙方应结佣金等。 《解除协议》第十一条约定“如果甲方没有按以上约定按时足额支付乙方的佣金及保证金，则甲方应当以未付款项为基数，按照每日万分之六计算违约金（逾期30天内不计算违约金，超过30天未付款的，应从逾期之日计算违约金），直至款项向乙方付清之日止。若因任何一方违约，导致守约方产生的诉讼费、律师费、差旅费等费用概由违约方承担。”；第十二条约定，合同解除后，乙方佣金没有结算清前，甲方须每月1日如实向乙方提供“恒立·新时代”商铺和“恒立·大世界”住宅上一个月的签约情况和收款情况（包括补交首付款、补交房款、银行放款等），如甲方不提供或者未如实提供签约情况和收款情况，乙方一经查实，则无论到款与否，甲方须在十个工作日内将所有附表应结算给乙方之佣金全额支付……”。甲方指定对接人为杨洋、邓磊，乙方指定对接人为张亮。合同解除后，原告委托沈建协助被告签约工作。庭审中被告对解除协议中类目3(对应原告提交的附表三)及类目4(对应原告提交的附表四)的金额无异议；但对类目2的佣金(对应原告提交的附表二)的金额，认为应以已到账款项结算佣金，类目5的佣金(对应原告提交的附表五)，认为应以实际签订合同结算佣金。原告主张的附表二存在银行未放款情况，附表五无法核实客户是否签订合同情况。被告未按约定履行支付义务，故原告诉至法院。 另查明，原告对类目1（对应附表一）佣金已另案起诉。原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司在起诉前向本院申请对被告盘州市恒立置业有限公司名下的银行账户采取保全措施，经审查，本院予以准许并作出（2019）黔0222财保59号民事裁定书。 认定上述事实的证据有：原告的陈述及其提交的代理合同、解除协议、附表二、三、四、五及佣金计算表、委托代理合同及发票、差旅费票据、佣金结算发票机交接清单、税务发票、佣金结算发票交接清单；委托书、身份证复印件、述职报告、生活证明、租房合同、水电费、电子转账凭证、微信支付交易明细、沈建工资申报表、税务发票。被告的答辩及其申请本院调取的银行回执单、被告自制佣金未放款表在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点是：1、应否撤销原被告签订的《解除协议》第十二条？2、被告应否支付原告主张的佣金、违约金及律师代理费、差旅费？3、保全费用被告是否应承担？。 对于应否撤销原被告签订的《解除协议》第十二条的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条之规定，可撤销合同的情形为：1、因重大误解订立；2、在订立合同时显失公平。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院变更或者撤销。原被告签订的《解除协议》约定了共十五条内容，并且详细的约定了双方的责任，对具体内容进行了详细的说明，双方的法定代表人均签名并加盖公司印章予以确认，应系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律的强制性规定，应属于有效协议，该《解除协议》第十二条明确约定了双方解除合同后的权利义务，被告也未提供证据加以证实订立合同时存在上述可撤销情形的存在，故对被告辩解应予以撤销《解除协议》第十二条，不予采信。对于被告应否支付原告主张的佣金、违约金及律师代理费、差旅费的问题。原被告签订的《贵州盘州项目营销招商代理合同》、《贵州盘州项目营销招商代理合同解除协议》均系双方当事人的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，属有效合同，双方应依约履行各自的义务。被告对原告起诉的类目3（对应附表三）金额375630元及类目4（对应附表四）的金额120901元无异议；对类目2（对应附表二）的金额2390607元（双方佣金结算表附表二金额2335607元＋内部认购41套房屋双方协商被告应支付的佣金55000元），被告认为应该以已到账房款为基数计算佣金，因双方签订的《解除协议》对类目2（即对应的附表二）进行说明“类目2包含“恒立·新时代已售商铺（详见附表二）和“恒立·大世界已售住房（详见附表二）的销售佣金，不再暂扣10%的销售佣金作为保证金，……，类目2首付款佣金甲方应在协议签订之日支付乙方，银行按揭未房款部分的佣金甲方应在本协议签订后按银行房款日的次月10日前支付乙方。…….如本协议签订后的四个月内仍未房款，甲方必须在10日内联系乙方并出具银行未房款的书面证明并加盖公司印章以电子邮件的形式发送给乙方，此后每月10日前甲方都必须联系乙方并出具上月未房款的书面证明直至银行放款并全额支付放款部分的佣金为止。”，再结合第十二条“合同解除后，乙方佣金没有结算清前，甲方须每月1日如实向乙方提供‘恒立·新时代’商铺和‘恒立·大世界’住宅上一个月的签约情况和收款情况（包括补交首付款、补交房款、银行放款等），如甲方不提供或者未如实提供签约情况何收款情况，乙方一经查实，则无论到款与否，甲方须在十个工作日内将所有附表应结算给乙方之佣金全额支付……。”的约定可以看出，对未结清的佣金，被告应先向原告提供是否签订合同及银行是否放款的书面证明给原告，方能对佣金进行结算确认被告应付的佣金，被告未按约定向原告提交是否签订合同及银行是否放款的书面证明，导致原告未能实际知晓是否签订合同及银行放款情况，根据双方约定无论到款与否，被告必须全额支付原告佣金，为此被告的行为已经违约，且双方对附表二的佣金进行了结算并加盖了公司印章予以确认，故被告应按照约定支付原告附表二的佣金2390607元。对于原告诉请的类目5（对应附表五）的金额550361元，双方对附表五进行了详细说明，约定乙方离场后由乙方委托人协助签订合同并完善手续，在签订《商品房买卖合同》后，乙方佣金应按原《招商代理合同》结算，公司到款后次月10日内支付乙方应结佣金等约定；结合第十二条的约定，被告的行为已经构成违约，违约理由如前所述，被告均应向原告支付佣金，但原告虽提交证据证实其履行了协助签订合同义务，但未提交相应证据证实具体签订合同的情况，无法确定附表五的佣金金额，原告对此应承担举证不能的法律后果，故对原告主张的附表五的金额，本院不予支持，如原告能提供证据证实附表五的实际签约情况，可另行主张权利。综上，被告应支付原告上述佣金2886868元（附表二佣金2390607元＋附表三佣金375360元＋附表四佣金120901元即类目2、3、4载明的佣金金额）。对于被告认为支付佣金及保证金的前提是原告遵循先票后款原则，因原告未就本案起诉的金额开具发票，被告不应当支付佣金的辩解意见，原告能开具税务发票应是居于其掌握被告应支付佣金的具体金额方能开具，且原告提交了相应的税务发票予以证实原告开具税务发票的情况，故对被告的辩解意见不予采信。 对于原告主张的违约金，双方约定被告未按时足额支付原告的佣金及保证金的，应以未付款项为基数按每日万分之六计算向原告支付违约金即年利率21.9%，该计算标准未违反法律规定即双方约定，根据公平原则和诚实信用原则，被告应按协议约定计算标准向原告支付违约金。原告以双方约定的违约金计算方式，按日万分之六即年利率21.9%计算违约金，从2019年10月11日至2019年11月21日，本院予以支持，但应以《解除协议》类目2、3、4的金额2886868元为基数，即为72749元（2886868元×21.6%÷365天×42天），原告主张78985元超出部分不予支持。对于原告主张的律师代理费120000元，双方《解除协议》第十一条约定“……若因任何一方违约，导致守约方产生的诉讼费、律师费、差旅费等费用概由违约方承担”，被告的行为（如前述）已经构成违约，应按约定承担相应违约责任，但应以实际产生的律师代理费为准，原告实际产生的代理费30000元，超出部分的代理费不予支持。对于原告主张的差旅费10000元，虽然双方对违约方应承担差旅费，但原告主张的差旅费过高，本院酌情支持5000元。对于原告主张要求被告承担保全费，原告申请了诉前财产保，本院予以准许并作出（2019）黔0222民初59号裁定书，裁定书已经明确由个承担保全费5000元，故对原告要求被告承担保全费的诉请，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由被告盘州市恒立置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司支付《贵州盘州项目营销招商代理合同解除协议》约定的佣金2886868元，并支付2019年10月11日至2019年11月21日期间的违约金72749元；自2019年11月22日以后的违约金起以被告盘州市恒立置业有限公司未支付佣金为基数按年利率21.9%计算违约金至款项付清之日止； 二、由被告盘州市恒立置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司支付律师代理费30000元、差旅费5000元； 三、驳回原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16773元，由被告盘州市恒立置业有限公司负担15378元，由原告盘州市逸居房地产营销策划有限公司负担1395元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员 丁 娅 二〇一九年十二月二十九日 书记员 毕专行