福建省上杭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0823民初2983号 原告：华来金，女，1962年12月3日出生，汉族，农民，住上杭县。 委托诉讼代理人：丘锦元，男，1985年10月19日出生，汉族，住上杭县，系原告之子。 委托诉讼代理人：林新麒，福建龙航律师事务所律师。 被告：邹汝明，男，1974年2月20日出生，汉族，住上杭县。 委托诉讼代理人：谢世炀，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 被告：甘肃西部岩土工程有限公司，住所地兰州市七里河区南滨河中路405号，统一社会信用代码91620100767719387A。 法定代表人：赵志潘，总经理。 委托诉讼代理人：王强，甘肃光明律师事务所律师。 原告华来金与被告邹汝明、甘肃西部岩土工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月14日立案受理，依法适用简易程序于2019年12月12日公开开庭审理了本案。原告华来金的委托诉讼代理人林新麒、丘锦元、被告邹汝明的委托诉讼代理人谢世炀、被告甘肃西部岩土工程有限公司的委托代理人王强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华来金向本院提出诉讼请求：1.两被告立即赔偿原告各项经济损失145202.2元，扣除已支付的15219.96元，两被告需继续赔偿原告损失129982.24元；2.诉讼费用由两被告承担。事实和理由：甘肃西部岩土工程有限公司中标西气东送管道敷设工程后，于2018年7月30日将厦门管理处龙岩站ＩＣ021＋300Ｍ与ＩＣ022＋600Ｍ--ＩＣ022＋900Ｍ横坡敷设段治理工程第（二）标段的工程转包给邹汝明，并签订了《劳务分包协议》约定：1.工程内容为厦门管理处龙岩站ＩＣ021＋300Ｍ与ＩＣ022＋600Ｍ--ＩＣ022＋900Ｍ横坡敷设段治理工程第（二）标段图纸范围内所有工程；2.承包形式为包工及零星材料；3.工程价款为包含乙方完成工程所产生的一切措施费用。邹汝明雇请了华来金、丘冬英、华凤连、傅冬招等人做工，工资130元／天，月底结算。2018年8月9日，工地负责人张国辉叫华来金、华凤连、傅冬招三人帮忙卸钢筋。由于卸钢筋时两边不平衡，导致原告被钢筋撞到后，从车上甩到地上，并造成原告受伤。事故发生后，张国辉将华来金送至新泉卫生院拍片检查后又送往龙岩市医院住院治疗14天，花费医疗费23070.95元（医保统筹支付了7850元、被告支付了15219.96元），医生诊断原告的伤情为：1、左锁骨骨折；2、全身多处软组织损伤；3、肾挫伤。出院医嘱：1、门诊随诊；2、切口当地医院换药，术后两周拆线；3、患肢悬吊，患肢不负重功能锻炼；4、每月拍片骨愈合后患肢开始负重及骨愈合后返院取出内固定物。2019年8月8日原告的伤情经福建闽西司法鉴定所鉴定为十级伤残一处，后续医疗费为7000元。2019年10月12日原告到龙岩市医院拆除锁骨钢板，住院治疗5天，花费医疗费6769.75元。原告的损失有：医疗费31570.2元、误工费59070元、护理费9900元、住院伙食补助费1140元、营养费3100元、残疾赔偿金35642元、交通费1000元、司法鉴定费1800元、精神抚慰金3000元，以上合计145202.2元。原告认为，原告受雇于邹汝明，在工作之时受伤，邹汝明应当承担赔偿责任。甘肃西部岩土工程有限公司将工程转包给没有资质的邹汝明施工，违反法律规定，存在明显过错，应承担共同赔偿责任。现扣除邹汝明已支付的15219.96元，两被告需继续赔偿原告损失129982.24元。 邹汝明辩称，1.原告在作业时未采取必要的安全防护措施，未尽到谨慎注意的义务，原告自身存在过错，应当自行承担部分损失;2.原告已报销的医保应当先行扣除,且原告主张的各项赔偿项目不合理，应按相关规定的标准进行计算；3.甘肃西部岩土工程有限公司将厦门管理处龙岩站IC021+300M与IC022+600M--IC022+900M横坡敷设段治理工程第（二）标段的工程包工包料转包给邹汝明，并非单纯的劳务分包，也不是承揽合同关系。甘肃西部岩土工程有限公司将工程进行违法分包，应适用建设工程合同相关法律规定，并承担连带赔偿责任。 甘肃西部岩土工程有限公司辩称，1.甘肃西部岩土工程有限公司将厦门管理处龙岩站IC021+300M与IC022+600M--IC022+900M横坡敷设段治理工程第（二）标段的工程承揽给邹汝明完成，与第三方（华来金）无任何关联关系，甘肃西部岩土工程有限公司不是本案适格的被告，应驳回原告对甘肃西部岩土工程有限公司的全部诉讼请求；2.原告主张的各项赔偿项目不合理，有些费用缺乏病理和药理关联性，原告的收入标准、误工时间等明显存在计算有误，应按应按相关规定的标准进行核算；3.华来金系帮张国辉卸车过程中受伤，依法应由被帮工人承担赔偿责任。 庭审时华来金向法庭举证：1.《劳务分包协议》一份，以此证明甘肃西部岩土工程有限公司将厦门管理处龙岩站ＩＣ021＋300Ｍ与ＩＣ022＋600Ｍ--ＩＣ022＋900Ｍ横坡敷设段治理工程第（二）标段的工程转包给没有资质的邹汝明个人的事实；2.医疗住院收费票据、医疗门诊票据、增值税普通发票、住院病人费用清单、住院病历、入院记录、手术记录单、检查报告单、出院记录、疾病证明书各二份，以此证明华来金受伤后，张国辉将华来金送至新泉卫生院拍片检查后又送往龙岩市医院住院治疗14天，花费门诊医疗费368.79元、住院医疗费23070.95元（医保统筹支付了7850元、被告支付了15219.96元），2019年10月12日原告到龙岩市医院拆除锁骨钢板，住院治疗5天，花费医疗费6769.75元的事实；3.司法鉴定意见书一份和鉴定费发票1张，以此证明2019年8月8日原告的伤情经福建闽西司法鉴定所鉴定为十级伤残一处，后续医疗费为7000元，花费司法鉴定费1800元的事实。邹汝明质证认为，对原告的提供的上述证据的真实性无异议，但原告第一次入院预交款是22000元，足以缴纳医疗费，统筹基金报销部分应予扣减，人血白蛋白需缺乏医嘱建议。甘肃西部岩土工程有限公司质证认为，对原告提供的上述证据的真实性无异议，但对《劳务分包协议》来源合法有异议，人血白蛋白需缺乏医嘱建议，不予认可，鉴定事项第二项关于后续医疗费无鉴定必要，应不属于本案承担的范围。邹汝明向法庭提交了《钢材供销合同》、《水泥、砂子、碎石供应合同》各一份，以此证明结合原告提供的《劳务分包协议》，相互佐证证实甘肃西部岩土工程有限公司将厦门管理处龙岩站ＩＣ021＋300Ｍ与ＩＣ022＋600Ｍ--ＩＣ022＋900Ｍ横坡敷设段治理工程第（二）标段的工程包工包料转包给邹汝明，并非单纯的劳务分包的事实。华来金质证认为，对邹汝明提供的上述证据无异议。甘肃西部岩土工程有限公司质证认为，对邹汝明提供的上述证据的真实性无异议，但关联性有异议，且可以反映甘肃西部岩土工程有限公司购买的钢材已向出售方支付了卸载费用，无需他人代为卸车。 经审查，结合医生诊断原告的伤情为：1、左锁骨骨折；2、全身多处软组织损伤；3、肾挫伤。原告在受伤期间购买人血白蛋白，确用于自身肌体恢复，上述费用本院予以采纳。华来金提供的上述证据和邹汝明提供的证据均来源合法、内容真实，与本案相关联，本院予以采信。 结合庭审举证质证，本院经审理认定事实如下：甘肃西部岩土工程有限公司中标西气东送管道敷设工程后，于2018年7月30日与邹汝明签订了《劳务分包协议》约定：1.工程内容为厦门管理处龙岩站ＩＣ021＋300Ｍ与ＩＣ022＋600Ｍ--ＩＣ022＋900Ｍ横坡敷设段治理工程第（二）标段图纸范围内所有工程；2.承包形式为包工及零星材料；3.工程价款为包含邹汝明完成工程所产生的一切措施费用。邹汝明雇请了华来金、丘冬英、华凤连、傅冬招等人做工，工资130元／天，月底结算。2018年8月9日，工地负责人张国辉叫华来金、华凤连、傅冬招三人上车卸钢筋。华来金站在车头顶上，华凤连、傅冬招站在车厢中间和车尾，三人一同抓起钢筋往地上扔，第根钢筋重约80斤。由于卸钢筋时华来金这头钢筋被夹住未能同步，两边不平衡，华来金被钢筋弹撞到后，从车上甩到地上，造成原告受伤。事故发生后，张国辉将华来金送至新泉卫生院拍片检查后又送往龙岩市医院住院治疗14天，花费门诊医疗费368.79元、住院医疗费23070.95元（医保统筹支付了7850元、被告支付了15219.96元），医生诊断原告的伤情为：1、左锁骨骨折；2、全身多处软组织损伤；3、肾挫伤。出院医嘱：1、门诊随诊；2、切口当地医院换药，术后两周拆线；3、患肢悬吊，患肢不负重功能锻炼；4、每月拍片骨愈合后患肢开始负重及骨愈合后返院取出内固定物。2018年8月14日，原告为了自身肌体早日康复，花费1300元购买人血白蛋白用于自身医治。2019年8月8日原告的伤情经福建闽西司法鉴定所鉴定为十级伤残一处，后续医疗费为7000元，花费司法鉴定费1800元。2019年10月12日原告到龙岩市医院拆除锁骨钢板，住院治疗5天，花费门诊医疗费69.75元、住院医疗费6700元（医保统筹支付了3015元、原告个人支付了3685元）。邹汝明已支付了原告医疗费15219.96元。 关于甘肃西部岩土工程有限公司是否为本案适格的被告，是否需要承担赔偿责任的问题。本院认为，2018年7月30日甘肃西部岩土工程有限公司与邹汝明签订了《劳务分包协议》，但该协议的主要内容为甘肃西部岩土工程有限公司将厦门管理处龙岩站IC021+300M与IC022+600M--IC022+900M横坡敷设段治理工程第（二）标段图纸范围内所有工程分包给邹汝明，且约定了由甘肃西部岩土工程有限公司为邹汝明方施工人员全员购买意外伤害保险，故甘肃西部岩土工程有限公司与本案具有法律上的利害关系，为本案适格的被告。甘肃西部岩土工程有限公司作为分包人，将工程分包给没有相应资质的邹汝明个人，根据相关法律规定，应当承担连带赔偿责任。 关于华来金主张的赔偿项目及金额计算，本院分析评判如下：1.医疗费方面，原告通过农村医保统筹基金支付的款项，是基于保险合同获得的保险理赔款，两被告要求将此款抵扣原告损失，无法律依据，不予支持。根据上述采信的证据及评析，原告的医疗费为31509.49元（368.79+23070.95+1300+69.75+6700）；2.误工费方面，原告伤情为十级伤残一处，实际并非休息至定残日，因此，本院确定原告的误工天数为从第一次住院时起至第一次出院后6个月和第二次住院期间的天数，以上误工天数合计为199（14+180+5）天。原告在庭审中自诉近两年经常给邹汝明打零工，工资为130元/天，故原告的误工费为25870元（199天×130元/天）；3.护理费方面，根据原告的伤情，护理期限为从第一次住院起至第一次出院后1个月和第二次住院期间的天数，以上护理期限的天数合计为49（14+30+5）天，故原告的护理费应按按居民服务业标准予以核计为6664.81元（49646元/年×49天）；4.住院伙食补助费方面，根据相关标准核计为570元（30元/天×19天）；5.营养费方面，原告主张按医疗费的10%计算为3100元，并无不妥，本院予以采纳；6.残疾赔偿金方面，根据相关标准核计为35642元（17821元/年×20年×10%）；7.鉴定费方面，根据鉴定费发票载明的金额，原告花费了司法鉴定费1800元；8.交通费方面，根据原告住院及司法鉴定的实际情况，本院酌情核定原告的交通费为300元；9.精神损害抚慰金方面，原告伤情经鉴定为十级伤残一处，原告主张精神损害抚慰金3000元，并无不妥，本院予以采纳。 综上事实，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告系成年人并从事工地劳作多年，应当具备一定的基本安全知识，在作业中应尽到谨慎注意的义务，华来金抛钢筋时未能同步配合，也未及时呼叫同事停止，导致自己被钢筋弹撞掉地受伤，存在一定过失，对自身的过错，亦应承担相应的责任。综合考虑本次损害发生的实际情况，本院认为，原告自行承担10％的责任为宜。原告的合理损失：医疗费31509.49元、误工费25870元、护理费6664.81元、住院伙食补助费570元、营养费3100元、残疾赔偿金35642元、交通费300元、司法鉴定费1800元、精神损害抚慰金3000元，以上合计108456.3元。公民的生命健康权受法律保护，此次事故造成原告人身遭受损害，相关责任人应承担相应的赔偿责任，根据本院前述对责任的评析，邹汝明作为华来金的雇主，对原告的损失承担90％的赔偿责任，即97910.67元（105456.3元×90%+精神损害抚慰金3000元），被告已支付的15219.96元应予扣除后，仍需支付82690.71元。根据上述评析，对邹汝明承担的赔偿款，甘肃西部岩土工程有限公司应承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、邹汝明应赔偿华来金损失97910.67元（105456.3×90%+精神损害抚慰金3000元），扣除已支付的15219.96元，邹汝明尚应支付华来金82690.71元，此款于本判决生效后十日内支付； 二、甘肃西部岩土工程有限公司对邹汝明上述赔偿事项承担连带赔偿责任； 三、驳回华来金的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2900元，减半收取1450元，由华来金负担150元，邹汝明、甘肃西部岩土工程有限公司负担1300元，于本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  丘福琴 二〇一九年十二月二十六日 法官助理钟庆阳 书记员戴梦甜 附:本案适用的法律法规 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。