西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初6923号原告：章毅敏，男，1956年9月10日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：陈龙，陕西嘉捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：万媛，陕西嘉捷律师事务所律师。被告：高延东，男，1969年11月13日出生，汉族，住陕西省延安市宝塔区。第三人：陕西新龙房地产开发有限责任公司。住所地：西安市曲江新区。法定代表人：李光斌，该公司总经理。原告章毅敏与被告高延东及第三人陕西新龙房地产开发有限责任公司（下称新龙公司）侵害企业出资人权益纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告章毅敏及其委托诉讼代理人陈龙、被告高延东、第三人法定代表人李光斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章毅敏向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还其占用的原告股份收益分配款12007590元，并按照年利率15%支付款项占用期间的资金占用费至全部款项实际返还完毕之日止（暂按2015年1月1日起计算，截止2019年3月17日资金占用费共计7684857.60元；2、本案诉讼费用、保全费和律师代理费等均由被告承担。事实和理由：2006年，原告章毅敏与被告高延东、案外人李光斌三人达成“共同投资房地产行业”的合意，各出资1000万元，运作房地产项目。通过股权转让，原、被告均取得新龙公司的股东资格，各占33%股份。被告指派财务人员负责公司财务。2011年年底，公司项目商品房销售顺利完成了所有既定销售任务。按照项目运作前公司股东各方约定，公司最迟应当于2013年6月底，按照各股东持股比例分配股份收益。此后，公司一直以“公司账户资金被税务监管”为由，拒绝原告对公司财务凭证查阅权，亦拒绝原告领取股份收益。2018年年初，被告和公司另一股东李光斌均提出对公司进行清算，5月份，被告安排财务会计口头粗略汇报了公司财务基本现状及资金使用情况，原告才得知公司两位股东已将原告股份收益分配款占用并使用。为了尽快拿到股份收益分配款，迫于无奈，2018年5月2日原告在注销公司以及领取股份收益分配款决议上签字，等待领取股份收益。上述决议内容为：1、截至2018年5月1日，公司税后利润为57877474.35元，优先分配原告380万元款项；2、公司股东李光斌、高延东、章毅敏各自应分利润18025825元；3、高延东存在以借款形式支取并占用章毅敏股东收益分配款12007590元的事实；5、高延东承诺立即归还上述款项。截至目前，被告未归还原告的股东收益分配款。被告高延东辩称，公司运作项目是在2006年开始建设，项目所需资金大都为被告所借，对外融资金额约为1亿元。2010年工程竣工，2009年开始对外正式销售，最后完结的销售时间为2015年12月。随后，全体股东一致达成注销公司的意向。2016年12月公司办理了国税注销手续，但因国地税合并导致办理地税注销延迟。2018年4月公司财务核算出税后利润数额（在公司未正式注销前仍为暂定金额），于5月2日召开股东会议并形成决议。2019年因公司项目开发的土地审批问题，李光斌与被告均被中纪委调查了解情况，最终使得公司注销工作停滞。在公司按约定被依法注销或恢复正常经营前，股东的股份收益分配款事实上是无法分配的。被告为项目拆借大部分建设资金，在征得公司法定代表人李光斌的同意下，才从公司临时拆借部分资金，原告要求被告从2015年1月1日起给付其个人资金占用费没有依据。被告从未以所谓的“公司账户资金被税务监管”而拒绝原告的财务凭证查阅权，也不存在原告“为了尽快拿到股份收益款“而迫于无奈在股东会决议上签字的事实。2019年4月10日被告和李光斌通知原告召开股东会，研究公司后续的相关事宜，但原告既不请假也不参加，后经股东会决议（66.7%的股份表决权同意）：1、恢复公司的正常经营状态；2、全力配合中纪委的调查；3、股东近期归还公司借款。公司目前处于特殊时期，所有股东应当全力配合中纪委调查，而不是急于分配股份权益。被告同意在中纪委对公司本次的调查结束后，立即配合审计部门对公司账务进行注销审计核算，由全体股东公平分配股份权益。第三人新龙公司述称，2016年12月第三人办理了国税清算手续，但在办理地税清算时，因全国国地税部门整体合并导致无法正常进行。2019年初第三人因项目开发土地审批的问题，法定代表人李光斌和股东高延东分别被中纪委调查了解情况，为此第三人不能继续办理公司注销手续，只得暂停分配股份权益。第三人根据公司章程规定，于2019年4月10日召开股东会，原告在法定代表人和股东高延东分别给其通知的情况下，既未请假也未参加本次股东会议，股东会最终以66.7%的股份表决权同意，决定恢复公司的正常经营状态。公司目前处于特殊时期，所有股东应当全力配合中纪委调查，解决公司的遗留问题。第三人同意在中纪委对公司本次的调查结束后，立即配合审计部门对公司账务进行注销审计核算，由全体股东公平分配股份权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：新龙公司成立于2003年12月23日，注册资本800万元，法定代表人李光斌，股东及出资额分别为李光斌360万元、李贵斌120万元、韩玉乾320万元；2007年7月26日，注册资本变更为3000万元，股东及出资额变更为李光斌1000万元、章毅敏1000万元、高延东1000万元，持股比例均为33.33%，李光斌任执行董事，章毅敏任监事。新龙公司于2018年5月2日召开股东会，会议内容为确定新龙公司的利润分配，会议纪要载明：一、全体股东确认截至2018年5月1日，新龙公司税后利润为57877474.35元。二、1.优先分配章毅敏3800000元；2.剩余可分配利润为54077474.35元。三、各股东应分利润为（按照出资比例各股东应分配利润为公司利润的三分之一）：1.李光斌应分利润为18025825元；2.高延东应分利润为18025825元；3.章毅敏应分利润为18025825元。四、各股东已实际分配利润的状况：1.李光斌以借款形式实际从公司支取了27844060元，减去应得款项18025825元，应返还公司9818235元；2.高延东以借款形式实际从公司支取了36654596元，减去应得款项18025825元，应返还公司18654596元（其中12007590元返还给章毅敏个人，其中6647006元用于公司注销所需税费）；3.章毅敏应得款项18025825元+3800000元共计21825825元。五、1.李光斌承诺将自己占有的应分配给股东章毅敏的9818235元归还给章毅敏，并另行出具还款承诺；2.高延东承诺将自己占有的应分配给股东章毅敏的12007590元元归还给章毅敏，并另行出具还款承诺。六、因注销公司所需税金及注销相关手续的费用，以公司现有账上余额支付（含高延东退回的6647006元），不足部分三人均摊；若有盈余，三人平均分配。七、本会议纪要一式叁份，具有同等法律效力。该会议纪要李光斌、高延东、章毅敏均签字确认。庭审中，三方一致认可公司的经营管理由章毅敏负责直至2010年1月4日，此后由李光斌负责；李光斌、高延东并未向章毅敏另行出具还款承诺。关于2018年5月2日股东会会议纪要，高延东表示其承诺的数字只是预估数额，需等税务清算完毕后才能确定最终的数字；李光斌表示数额是预计的，需等注销公司后才能确定应分配的数字。经询，李光斌、高延东均表示会议纪要签订后公司付给章毅敏110万元。章毅敏对此予以否认。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分配红利。第一百六十四条规定，公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。第一百六十六条规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。结合本案，新龙公司在2018年5月2日召开股东会并形成会议纪要，确定了公司的利润分配方案。但在没有相关财务会计报告的情形下，法院对会议纪要所确认的利润分配数额无法核查，并且股东分配利润必须是在公司弥补亏损和提取法定公积金之后才能进行，股东会直接分配公司税后利润的做法明显违反法律规定，故对该会议纪要的有效性不予认定。再者，就被告应归还原告的款项，会议纪要也无明确的还款时间，仅载明另行出具还款承诺，由此表明双方就此尚未达成合意。因此，原告的主张没有充分的证据支持，其诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第一百六十四条、第一百六十六条，最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条规定，判决如下：驳回原告章毅敏的诉讼请求。案件受理费139955元、保全费5000元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘霁月人民陪审员  翟学荣人民陪审员  薛小敏二〇一九年十二月三日书 记 员  薛 丹打印：扈艳红校对：王芊2019年月日送达1