山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁01刑终521号原公诉机关济南市历下区人民检察院。上诉人（原审被告人）张世鸿，男，1992年8月23日出生于广东省饶平县，汉族，初中文化，无业，住广东省饶平县，因涉嫌故意伤害罪于2018年3月6日被取保候审，2019年10月14日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人张彬，山东舜天律师事务所律师。山东省济南市历下区人民法院审理济南市历下区人民检察院指控原审被告人张世鸿犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年十月十七日作出（2019）鲁0102刑初247号刑事判决。宣判后，原审被告人张世鸿不服，提出上诉。本院于2019年12月10日立案受理，并依法组成合议庭。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，审核全案证据材料，认为案件事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年8月12日晚，被告人张世鸿与阿良等5人(真实身份不详)，在位于济南市历下区泺源大街银座新天地的爱尚酒吧内饮酒消费。次日凌晨4时许，被告人张世鸿等5人离开酒吧，步行至银座新天地出入口处时，适遇被害人满毅(男，18岁)与田男等人经过，阿良与田男身体发生接触。双方发生口角，进而相互厮打，期间，被告人张世鸿使用拳头击打满毅脸部，致其受伤。经鉴定，被害人满意左侧眼眶下壁骨折，所受损伤评定为轻伤二级。被告人张世鸿被网上列逃后，于2018年3月6日被公安机关抓获。同日，被告人张世鸿赔偿了被害人损失，并取得其谅解。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人满毅的陈述证明：2017年8月13日凌晨4时许，其和李尧、田男想去爱上酒吧玩，就到了银座新天地门口，其就和李尧在银座新天地门口一个卖炸串的那里选着东西，回头就看到田男在银座新天地里面在进出车的起降杆的地方被很多人围住了。后过去问怎么了，田男和那些人就说互相撞了一下。其中对方有一个戴眼镜穿红色短裤的就说别走，之后就又过来了几个人。这时田男冲过去朝对方戴眼镜穿红色短裤的男子面部打了一拳，其也回身朝戴眼镜穿红色短裤的男子身上踢了一脚，接着对方跑过来几个人就相互打起来了。这时对方那个穿白色长裤，上身穿深色T恤的男子朝其面部连打了两拳，打到其左眼上了，其也还手和对方打，后来对方四五个人围着其打。2.证人田男、李尧的证言证明：2017年8月13日早4时30分左右，其和满毅准备去爱尚酒吧玩，走到银座新天地门口的时候，田男撞到了从院子里出来的几个人，之后双方发生口角，接着推搡起来，满毅被人一拳打在了眼上，对方人也打了其，大约几分钟就离开了。3.证人毛英男的证言证明：2017年8月13日早4时35分左右，一共六个人从爱尚酒吧喝完酒出来，走到银座新天地门口的时候，有一名左臂有纹身的男子走路晃晃悠悠撞到了其客户张世鸿身上，然后又撞到了其身上，之后双方发生了口角，继而相互拉扯，其就回酒吧叫保安来维护秩序，回来就看见两伙人打了起来。4.证人张帅的证言证明：2017年8月13日早4点多，其召集所有内保人员召开班会，忽然毛英男跑过来对其说有客人在大门口打起来了，其赶紧跟毛英男往大门口跑，其看到一个男的倒在进出口附近，旁边有两个男的围着那名男子在打，还有两个男的在起落杆位置，有三个男的围着打，其跑过去拉架并和毛英男一起帮着找包，听毛英男说双方是因为喝多了走路不小心碰到了才引发打架的。5.证人杨传森、韩丽君、朱亚飞的证言证明：2017年8月13日凌晨4时许，队长张帅在召集开班会，这时毛英男跑来说有人在大门口打起来了，其就跟着张帅、毛英男跑过去，其看到双方七八个人互相厮打在一起，其赶到时双方打架已经停止了，其就跟着张帅回到酒吧了，听毛英男说说双方是因为喝多了走路不小心碰到了才引发打架的。6.证人靳峰的证言证明：2017年8月13日凌晨4时许，有广东和东北的两方人员打架，广东一方戴眼镜的男子和对方吵架，这时东北一方穿黑色短裤、黑色T恤的瘦高个朝广东一方戴眼镜的男子打一拳，然后东北一方穿白色短裤男子朝广东眼镜男子踢了一脚，双方人都冲了过来，广东一方穿白色长裤的男子朝东北一方穿白色短裤体型偏胖的男子面部打了两拳，紧接着双方七八个人全动手打了起来，大约三分钟后，这些人就分开了。7.证人毛英男、张帅的辨认笔录及照片证明：张世鸿系于2017年8月13日凌晨4时候许在银座新天地大门口打架人员中鼻子出血、后来找不到包的广东客户男子。8.济南市公安局历下区分局解放路派出所出具的情况说明证明：案发现场情况。9.济南市公安局历下区分局出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》及鉴定意见通知书、济南市中心医院门诊病历、检查报告单证明：被害人满毅左侧眼眶下壁骨折，评定为轻伤二级。10.公安机关出具的发破案经过、抓获经过证明：本案发破案的情况，被告人张世鸿于2018年3月6日被抓获归案。11.调解协议书、谅解书、收条明：被告人张世鸿已赔偿被害人满毅60000元并取得其谅解。12.户籍信息及表现材料证明：被告人张世鸿系成年人，无前科。13.被告人张世鸿的供述证明：2017年8月13日早4时35分左右，其和朋友阿良等朋友共五个人在爱尚酒吧喝酒。结束后，其和爱尚酒吧经理毛英男一起离开，走到岗亭大门口时，对面来了三名男子，其中一名男子撞到阿良，后又撞到毛英男，之后双方发生争吵，对方一名男子跑过来打了阿良一拳，之后双方相互厮打在一起。其朝对方人里身着白色短裤体型较胖的男子面部连续打了两拳，还打了其他人几拳，之后就离开了现场。原审法院认为，被告人张世鸿的行为依法构成寻衅滋事罪。被告人张世鸿归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，已赔偿被害人损失并取得谅解，依法予以从轻处罚。根据被告人张世鸿犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第六十七条第三款之规定，以被告人张世鸿犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。宣判后，公诉机关未提起抗诉，原审被告人张世鸿不服判决，以“1.其系自动投案，构成自首；2.被害人有过错；3.其行为构成故意伤害罪；4.量刑过重”为由提出上诉。其辩护人以相同理由为其辩护。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人张世鸿及其辩护人提出的“张世鸿系自动投案，构成自首”的上诉理由和辩护意见。经查，济南市公安局历下区分局解放路派出所出具的发破案经过证明，2017年8月13日4时许，该所接满毅报警称在济南市历下区泺源大街银座新天地门口被他人殴打。该所民警赶赴现场了解情况并调取现场打架的录像。7时许，张世鸿来所报警称凌晨4时许在银座新天地门口同他人打架时一手包丢失。上述情节与张世鸿的供述相互印证，证实张世鸿于案发后至派出所报警时虽陈述了案发的主要过程，但其拒不提供共同参与打斗的其他人员的信息。此外，济南市公安局历下区分局于2017年11月1日决定对满毅被故意伤害案立案侦查，2018年1月18日将张世鸿列为逃犯，2018年3月6日20时许张世鸿在济南遥墙机场被山东省公安厅机场公安局直属分局候机楼派出所抓获，上述事实有被告人供述与立案决定书、抓获经过及发破案经过等书证相互印证，足以证实张世鸿系抓获归案。综上，张世鸿的行为不符合自首的构成要件，上诉人张世鸿及辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人张世鸿及其辩护人提出的“被害人有过错，张世鸿的行为构成故意伤害罪；量刑过重”的上诉理由和辩护意见。经查，被害人满毅与田男等人经过，阿良与田男身体发生接触，二人发生口角，进而相互厮打，其间张世鸿使用拳头击打满毅脸部，致其受伤，张世鸿未能正确处理矛盾，且参与他人厮打争斗，对被害人实施殴打，综合在案证据，无证据证明被害人存在过错。张世鸿随意殴打他人，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪构成要件，原审法院根据张世鸿的犯罪事实、情节、性质和社会危害程度，在法定量刑幅度内对其适用有期徒刑一年，合法有据，并无不当。上诉人张世鸿及辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人张世鸿随意殴打他人，情节恶劣，其行为依法构成寻衅滋事罪。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张世鸿及辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿守印审判员  赵从明审判员  谢家晋二〇一九年十二月二十日书记员  李双玉