天津市静海区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0118民初9239号原告：天津五市政公路工程有限公司，住所地天津市河**十经路**。法定代表人：黄世军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张绍峰，男。委托诉讼代理人：胡飞，天津宸寰律师事务所律师。被告：天津子牙循环经济产业投资发展有限公司，，住所地天津子牙经济技术开发区北京道**法定代表人：张立博，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑雨晴，天津金诺律师事务所律师。第三人：天津创业环保集团股份有限公司，，住所地天津市和平区贵州路**法定代表人：刘玉军，该公司董事长。原告天津五市政公路工程有限公司（以下简称市政公司）与被告天津子牙循环经济产业投资发展有限公司（以下简称子牙公司）、第三人天津创业环保集团股份有限公司（以下简称创业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张绍峰、胡飞，被告委托诉讼代理人郑雨晴到庭参加诉讼，第三人经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。市政公司向本院提出诉讼请求：1．判令子牙公司给付市政公司保留金1224324元及实际给付完毕之日止的违约金，违约金暂计算至2019年11月6日为3166637.71元（以合同总价款24855869元为基数，自2016年5月11日至2019年11月6日，按日万分之一计算），以上合计4390961.71元；2．判令子牙公司给付市政公司自2013年1月30日至2015年2月8日期间未按期给付工程款（进度款）的违约金1836848.72元（以合同总价款24855869元为基数，自2013年1月30日至2015年2月8日，按日万分之一计算）；3．案件受理费由子牙公司承担。事实和理由：2009年8月25日，代建方创业公司代建设单位子牙公司就天津子牙循环经济产业区规划干路十二等三条路工程与市政公司签订《天津市建设工程施工合同》，合同约定了工程内容、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成合同文件、合同价款支付期限和方式、合同生效时间等。2010年12月31日，为了提高建设资金使用效率，子牙公司、创业公司与市政公司签订了《项目建设补充协议》，协议约定项目建设资金由市政公司申报，经创业公司审核后上报子牙公司，子牙公司审批后直接支付给市政公司，市政公司将发票直接开给子牙公司。2013年1月29日，工程完工并进行结算，结算金额为24486478元。截止2015年2月8日子牙公司才支付至合同价款的83.6%，未付款至合同价款的90%，故应当承担违约责任。2015年4月10日，该工程竣工验收合格，截止2016年5月10日子牙公司未付清保留金，应当承担违约责任。市政公司多次向子牙公司进行催要，子牙公司拒不支付。2019年6月12日，市政公司向天津仲裁委员会申请仲裁，10月23日天津仲裁委员会以市政公司申请仲裁对象不当为由，驳回了市政公司的仲裁请求。故市政公司向法院提起诉讼，望判如所请。子牙公司辩称，合同签订方是创业公司，创业公司负责签订合同、工程管理。子牙公司至今没有收到市政公司的竣工资料以及工程建设资料，要求市政公司提供工程所有建设资料。市政公司说竣工时间是2015年4月10日，涉及到诉讼时效问题，根据法律规定应当予以驳回。关于违约金计算问题，标准过高，起算日期不符合合同约定。合同中对违约金约定不明确，所以不应当支付违约金。关于工程质量，子牙公司给市政公司发了通知，告知其工程有严重质量问题，市政公司将雨水管道破坏了，造成产业园区水体污染。市政公司也承认工程是他们做的，他们将污水管道和雨水管道交叉了，对原有雨水管道进行了严重破坏。环保方面子牙公司也会遭受损失，环保方面有巨大隐患。结算金额没有问题，已付款也没有问题，双方已经对过了，欠付金额没有问题。请法庭驳回市政公司的诉请。第三人未出庭参加诉讼，庭后提交书面意见称，2009年4月20日创业公司与子牙公司签订《项目代建协议书》，约定涉案工程建设单位是子牙公司，代建单位是创业公司，创业公司代理子牙公司进行工程设计等工作，根据协议约定，子牙公司应当向承包商或供应商支付工程款。2009年7月3日，涉案工程发布招标公告，公告中明确该项目建设单位为子牙公司，代建单位为创业公司。2010年8月12日市政公司中标后，与创业公司签订了《天津市建设工程施工合同》。2010年12月31日，子牙公司、创业公司、市政公司签订《项目建设补充协议》，约定项目建设资金由市政公司申报，经创业公司审核后上报子牙公司，子牙公司审批后直接支付给市政公司，市政公司将发票直接开给子牙公司。涉案工程实际竣工日期为2015年4月10日，创业公司为市政公司请款金额为23751900元，创业公司履行了代建单位的职责，但实际付款情况，创业公司不掌握。综上，创业公司按照合同约定履行了相应责任，不存在违约行为，因此不承担任何责任。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。子牙公司为涉案工程建设单位，创业公司为代建单位，市政公司为施工单位。2010年12月31日子牙公司、创业公司、市政公司签订《项目建设补充协议》，约定项目建设资金由市政公司申报，经创业公司审核后上报子牙公司，子牙公司审批后直接支付给市政公司，市政公司将发票直接开给子牙公司。2013年1月29日子牙公司、创业公司、市政公司进行工程结算，结算金额为24486478元。子牙公司累计向市政公司支付工程款23262154元，子牙公司最后一次付款时间为2017年2月6日，目前尚有工程款1224324元未支付。关于合同问题，市政公司提交了市政公司与创业公司签订的《天津市建设工程施工合同》，子牙公司对该合同不认可，创业公司认可与市政公司签订过施工合同，涉案工程子牙公司为建设单位，创业公司为子牙公司处理工程事宜，子牙公司应当存有施工合同，子牙公司对市政公司提交的合同不认可，但未提交证据证实，也未提交其认可的施工合同，因此依法承担举证不能的不利后果，本院对市政公司提供的施工合同予以确认，该合同约定由市政公司进行天津子牙循环经济产业区规划干路十二等三条路工程的施工，合同价款为24855869元，每月按照完成形象进度或部位的实际工作量付款90%（包括预付款），工程竣工验收合格后发包人向承包人累计付款至合同总价的95%，剩余5%工程款作为保留金自竣工验收合格之日起至维修期满后一个月内付清。涉案工程保修期为一年，自工程竣工验收合格之日起计算。发包人每延后一天支付工程款（进度款），承担合同总价款万分之一的违约金。关于工程竣工验收问题，市政公司主张涉案工程于2015年4月10日竣工验收，并提交了竣工验收证书，子牙公司以竣工验收证书中无子牙公司盖章为由不认可竣工验收证书的真实性。因竣工验收证书中加盖了市政公司与创业公司的印章，且创业公司认可涉案工程于2015年4月10日竣工验收，故本院认定涉案工程于2015年4月10日竣工验收。本院认为，市政公司起诉要求子牙公司支付工程款、违约金，双方之间系建设工程施工合同纠纷。子牙公司认为市政公司的起诉已经超过诉讼时效，市政公司对此不认可，表示子牙公司最后一次付款是2017年2月，因此本案未超过诉讼时效。根据法律规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，该期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算，同时，诉讼时效发生中断的，从中断时起，诉讼时效期间重新计算，本案中子牙公司最后一次付款时间为2017年2月，该付款行为可以构成诉讼时效的中断，本案中，市政公司于2019年11月8日起诉子牙公司，未超过诉讼时效。子牙公司主张市政公司在施工中对子牙公司原有的雨水管道进行了破坏，给子牙公司造成重大损失，损失难以统计，子牙公司有权不予支付市政公司相关款项。因涉案工程已经竣工验收，根据合同约定付款条件已经成就，子牙公司的该项抗辩意见没有法律依据，本院不予采纳。子牙公司认为的相关损失，可另寻其他途径解决。市政公司与创业公司签订的施工合同是双方真实意思表示，双方均应按照合同约定履行各自的义务，市政公司按照合同约定完成工程施工，创业公司应当按照合同约定支付工程款。子牙公司为涉案工程的建设单位，创业公司为代建单位，创业公司为子牙公司处理工程建设中的相关事宜，子牙公司与创业公司之间为委托代理关系。创业公司以自己的名义与市政公司订立合同，根据相关法律规定，该合同直接约束子牙公司与市政公司。同时，子牙公司、创业公司、市政公司签订了补充协议，补充协议中也约定工程款由子牙公司支付，因此涉案工程最终应当由子牙公司向市政公司支付工程款。现涉案工程已经完成结算，子牙公司尚有工程款1224324元未支付，而根据合同约定，全部工程款应当于维修期满后一个月内付清。涉案工程于2015年4月10日竣工验收，质保期一年，根据合同约定，子牙公司应当于2016年5月9日前付清全部工程款，现子牙公司未付清全部工程款，对尚未支付的工程款1224324元，子牙公司应当支付给市政公司，故市政公司要求子牙公司支付工程款1224324元的诉讼请求，有事实与法律依据，本院予以支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。根据合同约定，发包人每延后一天支付工程款（进度款），承担合同总价款万分之一的违约金，本案中子牙公司未按照合同约定时间付款，已经构成违约，依法应当承担违约责任。依照约定子牙公司每延期一天支付工程款，应当按照合同价款的万分之一支付违约金，子牙公司认为市政公司主张的违约金过高，市政公司对此不认可，认为违约金条款对双方是公平的，子牙公司没有及时支付工程款，导致市政公司无法向债权人付款，给市政公司造成巨大损失，且合同约定了违约金计算方式，子牙公司对违约金是可以预见的。市政公司以合同约定价款作为违约金计算基数，虽符合合同约定，但子牙公司实际欠款金额与合同约定价款相差巨大，且子牙公司不按约定时间付款虽会给市政公司造成损失，但该损失应限定于未付款部分造成的损失，因此本院认可子牙公司关于违约金过高的主张，对违约金予以适当调整，本院酌定子牙公司应当以欠付工程款为基数，按年利率24%的标准支付违约金。关于进度款违约金的数额，根据合同约定，在确认计量结果后14天内，发包人向承包人支付工程进度款，发包人应当每月按照完成形象进度或部位的实际工作量付款90%（包括预付款），2013年1月29日各方完成工程结算，结算金额为24486478元，因此子牙公司应当在2013年2月12日前向市政公司付款至22037830.2元，但截止到2013年2月12日子牙公司付款金额为20781170元，且直到2015年2月15日付款数额才达到应付款的90%，因此子牙公司应当向市政公司支付该段期间内的违约金，本案中市政公司主张2013年1月30日至2015年2月8日期间的违约金，与本院认定子牙公司违约期间不一致，综合考量市政公司主张的期间与本院认定子牙公司违约的期间，本院酌定子牙公司应当向市政公司支付2013年2月13日至2015年2月8日期间的违约金608223.54元。关于保留金违约金的数额，根据合同约定，工程款的5%作为保留金自竣工验收合格之日起至维修期满后一个月内付清，涉案工程2015年4月10日竣工验收，因此子牙公司应当于2016年5月9日前付清保留金，子牙公司至今未付清保留金，应当向市政公司支付违约金，本案中市政公司主张保留金违约金自2016年5月11日开始支付，属于自由处分其民事权利行为，本院予以确认，本院酌定子牙公司应当以欠付保留金1224323.9元为基数，按年利率24%的标准，自2016年5月11日起向市政公司支付违约金，直至款项付清止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条、第四百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：天津子牙循环经济产业投资发展有限公司于本判决生效之日起五日内向天津五市政公路工程有限公司支付工程款1224324元、2013年2月13日至2015年2月8日期间的违约金608223.54元以及保留金违约金（以1224323.9元为基数，自2016年5月11日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27697元，由天津五市政公路工程有限公司负担14919元，由天津子牙循环经济产业投资发展有限公司负担12778元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 周 新二〇一九年十二月二十四日书记员 于学婷