广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终12079号上诉人（原审原告）：东莞博源家具有限公司。住所地：广东省东莞市***********之301室，统一社会信用代码：914***********872W。法定代表人：梁培荣,该公司总经理。委托诉讼代理人：杨春群，该公司员工。委托诉讼代理人：程旭辉，该公司员工。被上诉人（原审被告）：唐建修，男，1971年7月26日出生，汉族，住湖南省邵阳县***********，公民身份号码：432************014。委托诉讼代理人：陈训华，广东莞信律师事务所律师。上诉人东莞博源家具有限公司（以下简称博源公司）因与被上诉人唐建修劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初9866号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。博源公司向一审法院起诉请求：1.博源公司无需向唐建修支付违法解除劳动关系赔偿金168000元、12月工资5542.67元；2.唐建修承担本案诉讼费。一审法院判决结果：一、确认博源公司与唐建修的劳动关系已解除；二、限博源公司于判决发生法律效力之日起五日内向唐建修支付工资17827元；三、限博源公司于判决发生法律效力之日起五日内向唐建修支付赔偿金168000元；四、驳回博源公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费5元，由博源公司负担（已预交）。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初9866号民事判决书。博源公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、三项；2.一、二审诉讼费用由唐建修承担。事实与理由：一审判决错误。1.唐建修2018年12月未出勤，事实上已解除劳动关系，不应发该月工资；2.唐建修系自动离职，博源公司无需支付赔偿金。唐建修辩称：一、博源公司的上诉请求缺乏事实及法律依据。2012年5月1日至2018年12月10日期间，唐建修担任博源公司采购二部经理，月平均工资12560元。2017年3月1日双方续签劳动合同，合同期限为三年。唐建修负责各地合作工厂生产材料采购，驻工厂监督和检验家具产品质量，日常工作在工作群上发布。2018年12月10日，博源公司与唐建修协商裁员，唐建修于12月12日到劳动部门咨询相关事宜，劳动部门致电博源公司。12月13日，博源公司要求唐建修填写离职申请书，唐建修拒绝，博源公司于12月15日将唐建修移除工作群，并以唐建修连续旷工为由解除与唐建修的劳动关系。因此，唐建修并无旷工，亦非自动辞职。二、博源公司的上诉理由缺乏事实和法律依据。1.唐建修上班至2018年12月13日，博源公司应发2018年12月的工资。第一，东劳人仲院大岭山庭案字【2019】1012号仲裁裁决书，双方对唐建修上班不需要考勤的事实无争议，博源公司在一审中未对此提出异议。第二，博源公司应承担唐建修2018年12月出勤情况的举证责任，否则应承担举证不能的不利后果。第三，博源公司分别于2018年12月7日、12月8日与唐建修在微信上有工作安排和交流。2.博源公司解除劳动关系违法，应支付赔偿金。根据法律规定，博源公司应举证证明其开除唐建修的合法性，博源公司提交的证据不足以证明唐建修于2018年12月1日开始旷工，其解除与唐建修的劳动关系无依据。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回博源公司的上诉。二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理对原审认定的事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案二审仅针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，博源公司对一审判决确认双方的劳动关系已解除未提出异议，本院予以确认。归纳本案的争议焦点在于：博源公司的上诉请求是否成立。对此，本院分析如下：关于2018年12月的工资。博源公司主张唐建修于2018年12月1日起开始旷工，但唐建修提交的微信聊天记录显示博源公司的周芬、罗文序分别于2018年12月7日、12月8日跟唐建修有工作安排和交流，且博源公司确认唐建修工作期间受周芬管理。博源公司作为用人单位，未提交证据证明唐建修2018年12月的出勤情况，应承担举证不能的不利后果，一审法院采信唐建修关于其上班至2018年12月13日的主张，并无不当，本院予以维持。以唐建修月平均工资12560元作为标准确定博源公司应支付唐建修2018年12月工资5267元，一审法院对此结算正确，本院亦予以维持。关于赔偿金。博源公司以唐建修连续旷工为由解除双方劳动关系，根据前述分析，博源公司并无证据证明唐建修存在连续旷工的行为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，博源公司作为用人单位，未能举证证明其开除唐建修的合法性，应承担举证不能的不利后果，一审法院认定博源公司违法解除与唐建修的劳动关系，并结合唐建修的主张，判决博源公司向唐建修支付违法解除劳动关系赔偿金168000元，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，博源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，以及前述援引法律之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东莞博源家具有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 姚渠旺审 判 员 谢佳阳审 判 员 邓晓畅二〇一九年十二月二十日法官助理 赵志芳书 记 员 袁云清附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。