河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0825民初2784号原告：张进才，男，1962年11月5日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：周胜利，河南新潮律师事务所律师。被告：河南省正大中科机械设备有限公司。住所地：温县产业集聚区鑫源路北（子夏大街西）。法定代表人：刘翼。委托诉讼代理人：陈春刚，河南言正律师事务所律师。原告张进才与被告河南省正大中科机械设备有限公司（以下简称“正大中科公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月11日立案受理后，于2019年3月25日作出（2018）豫0825民初5168号民事判决，被告正大中科公司提出上诉，焦作市中级人民法院于2019年5月28日作出（2019）豫08民终1449号民事裁定，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张进才及其委托代理人周胜利、被告正大中科公司的委托诉讼代理人陈春刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张进才向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即给付原告工程款1300000元，支付2018年5月17日前利息3000元，并继续支付利息（利息以月息1%，从2018年5月18日起计算至工程款全部清偿之日止）；2、判令被告立即向原告支付违约金321000元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年，原告张进才承建被告河南省正大中科机械设备有限公司办公楼建设工程（位于该公司院内大道东侧），工程款总价1500000元。工程竣工验收并交付后，被告仅给付原告200000元，余款1300000元未付。经原告多次催要，2017年7月17日，经中间人张某1说合，原告与被告达成还款协议，约定：1.从签字之日起，乙方（被告）一年内将甲方（原告）的1300000元工程款还完；2.协议利息按一分计算，每月17号前将利息付给甲方；3.如果到期时，乙方不能将工程款按期支付给甲方，乙方应付给甲方违约金321000元整。现乙方自愿将违约金以借条的方式保存在中间人张某1处，到期乙方将工程款全部还完，该借条作废，如不能按期还完，中间人不需要征得乙方同意，将该借条给甲方，以便甲方随时到法院起诉。协议签订后次日，被告又给原告出具了欠条。但最终被告并未按协议于2018年7月17日前还款，至2018年5月17日尚欠利息3000元未付，本金分文未还。被告正大中科公司辩称：从2017年7月24日起至2018年5月27日止，被告已经支付原告工程款1236578元，剩余工程款63422元。被告给原告出具的还款协议、欠条、借条及约定的利息、违约金不是被告的真实意思表示，是胁迫下的行为，不予认可。根据原告主张和被告答辩，本案的争议焦点为，1、被告给付原告工程款数额的认定；2、原告主张的利息、违约金能否依法支持。原告张进才围绕诉讼请求所举证据为：一、2017年7月18日被告给原告出具的欠条一张，载明“今欠到张进才工程款壹佰叁拾万元整。”。二、2017年7月17日原被告达成的还款协议，载明“2014年，甲方给乙方承建房屋工程完工后经结算，乙方欠甲方工程款1300000元，经双方协商达成该协议，协议如下：1、从签字之日起，乙方一年内将甲方的1300000元工程款还完。2、协议利息按一分计算，每月17号前将利息付给甲方。3、如果到期时，乙方不能将工程款按期支付给甲方，乙方应付给甲方违约金321000元整，现乙方自愿将违约金以借条的方式保存在中间人张某1处，到期乙方将工程款全部还完，就该借条作废，如不能按期还完，中间人不需要征得乙方同意，将该借条给甲方，以便甲方随时到法院起诉。”。三、被告公司刘其范给原告出具的借条一张，载明“今借到张进才现金叁拾贰万壹仟元整”，证明原被告约定违约金的事实。四、证人张某1（温县公安局温泉镇派出所职工）出庭作证，原告为讨要欠款，和被告方发生矛盾，被告经常报警，张某1出警，后双方认可让其当中间人，双方自愿达成的还款协议。并约定违约金321000元，由刘其范给原告出具的借条，保存在张某1手中，一年内，被告将工程款全部还完，就将该借条作废，否则由张某1交给原告。五、原被告于2015年10月5日签订的正大中科公租房施工合同。证明双方还存在公租房施工合同关系，被告不应将公租房工程款冲抵本案工程款；六、正大中科公租房结算清单一份，证明被告在和原告结算公租房工程款时，将本案主张冲抵的款项重复主张，足以印证在本案中不应冲抵款项。七、证人张某2（原告张进才的记账员）当庭陈述，2019年6月22日（本案二审结束后）原告与被告结算正大中科公租房工程款时，又把在本案中主张的部分款项另行在公租房工程款中重复主张，证人用手机拍下了其中四张原告给被告出具的收到利息的条据和被告公租房结算清单一份，同时提供了证人自己记录的流水明细，证明被告支付的款项不能折抵本案争议的款项。八、张某2记录的2017年8月至2018年5月被告按还款协议付给原告利息明细表一份，证明至2018年5月17日，被告欠原告利息201979元；九、被告给原告出具的证明一份，载明“今借张进才人民币贰拾万壹仟玖佰柒拾玖元整（201979元）河南省正大中科机械设备有限公司刘其范2018年5月17日”。十、证人刘某当庭陈述，张进才在建正大中科公租房期间向证人借款250000元，并约定了利息，2017年12月14日，证人与张进才、被告三方协商达成结算意见，被告将一套公租房以260000元的价格卖给刘某，折抵原告借证人的款项。张进才给被告出具了260000元款项的收据，刘某将张进才借条返还给了张进才，三方就此260000元债权债务结算完毕。并提供房屋出售合同一份、被告出具的收据一份。十一、证人郑某当庭陈述，张进才在建正大中科公租房期间向证人借款本息计690000元，2017年12月27日，证人与张进才、被告三方协商达成结算意见，被告将一套公租房以750000元的价格卖给证人，折抵原告借证人的款项，差额60000元由证人给张进才出具了条据。张进才给被告出具了750000元款项的收据，并提供房屋出售合同一份、被告出具的收据一份。被告提供的证据有，转账回单及证明共19份；证明从2017年7月24日起至2018年5月27日止，被告已支付原告工程款1236578元，剩余63422元。被告对原告提供的证据一、二、三、四的真实性没有异议，质证称下欠原告工程款63422元。对证据五真实性有异议，不予认可，即使合同真实，也是违反建筑法规的无效合同，且没有实际履行，该合同不是结算文件，不能证明原告的证明指向；对其他证据质证称不能证明原告的证明指向。原告对被告提供的证据的真实性无异议，质证称系被告支付的本案争议款项的利息和其他工程款。证据的分析认定：原被告无异议的证据予以采信。原告提供的张某2的当庭陈述结合证人所拍照片、记录的流水账及被告出具的“今借张进才人民币贰拾万壹仟玖佰柒拾玖元整（201979元）”的条据能够证明被告给付款项的事实，但对原告的证明指向结合案件事实予以评判。原告提供的被告公租房结算清单系原告单方提供，且无被告签名盖章，不予评判。证人刘某、郑某的陈述与提供的房屋出售合同、收据及其他证据虽能够相互印证，对证明指向本院结合认定的事实予以评判。根据当事人的陈述及庭审认定的有效证据，本院确认的案件事实为，2014年，原告承建被告办公楼建设工程，工程总造价1500000元，工程竣工验收后被告付款200000元，余款1300000元经原告多次催要被告不予给付。2017年7月份，经中间人张某1说和，原被告于2017年7月17日达成还款协议，约定：“2014年，甲方（原告）给乙方（被告）承建房屋工程完工后经结算，乙方欠甲方工程款1300000元，经双方协商达成该协议，协议如下：1、从签字之日起，乙方一年内将甲方的1300000元工程款还完。2、协议利息按一分计算，每月17号前将利息付给甲方。3、如果到期时，乙方不能将工程款按期支付给甲方，乙方应付给甲方违约金321000元整，现乙方自愿将违约金以借条的方式保存在中间人张某1处，到期乙方将工程款全部还完，就该借条作废，如不能按期还完，中间人不需要征得乙方同意，将该借条给甲方，以便甲方随时到法院起诉。2017年7月16日被告给原告出具了借款321000元的条据。2017年7月18日被告给原告出具了欠工程款1300000元的条据。原被告因工程款形成诉讼。另查明，原被告于2015年10月5日签订了正大中科公租房施工承包合同，该工程未进行结算。2017年12月14日，原被告与证人刘某三方协商达成结算意见，被告将一套公租房以260000元的价格卖给刘某，折抵原告借证人的款项，原告张进才给被告出具了“今领到河南省正大中科机械设备有限公司工程款贰拾陆万元整（260000）元”的证明。被告给刘某出具了收据并与证人签订了房屋出售合同。2017年12月27日，原被告与证人郑某三方协商达成结算意见，被告将一套公租房以750000元的价格卖给证人，折抵原告借证人的款项，差额60000元由证人给张进才出具了条据。张进才给被告出具了“今领到河南省正大中科机械设备有限公司工程款柒拾伍万元整（750000）元”的证明。被告给郑某出具了收据并与证人签订了房屋出售合同。2017年7月24日起至2018年5月27日止，被告通过现金、转账形式支付原告226578元（2017年7月24日被告给付原告6400元，2017年8月14日被告给付原告32000元，2017年10月17日被告给付原告20000元，2017年10月21日被告给付原告12700元，2018年1月17日被告给付原告15000元，2018年1月18日被告给付原告10000元，2018年1月22日被告给付原告8290元，2018年2月5日被告给付原告10000元，2018年2月15日被告给付原告5000元，2018年2月25日被告给付原告5000元，2018年2月28日被告给付原告13490元，2018年3月15日被告给付原告10000元，2018年3月21日被告给付原告13698元，2018年3月25日被告给付原告20000元，2018年4月28日被告给付原告20000元，2018年5月17日被告给付原告15000元，2018年5月27日被告给付原告10000元）。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原被告虽未提供建设工程施工合同，但原被告对该工程的施工结算工程款1300000元均无异议，故原告张进才要求被告正大中科公司支付工程款1300000元及利息，依法予以支持。原告主张收到被告给付的226578元系该1300000元工程款及被告借原告款1930500元的利息，被告对借款1930500元及利息不予认可，原告就该1930500元借款及利息未依法主张，依法不予评判。原告对收到被告226578元无异议，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，该226578元款项应当抵充原告的1300000元及利息。根据被告的还款时间及数额，经计算（计算方法见附页）截止2018年5月27日，被告给付原告本金为101482元、利息款125096元，合计226578元。剩余本金1198518元及利息被告应按还款协议约定履行，被告未能按约定履行义务，至2018年7月17日前，被告应当清偿原告1198518元及利息（利息按月息1分计算）。现被告逾期未能履行，应当承担违约责任，根据本案事实，原告的损失实际为被告未履行款项的利息损失，原告未能提供证据证明有其他实际损失，原被告双方约定的违约金321000元明显过高，根据公平原则和诚实信用原则，本院予以适当调整；依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，本院确定违约金按被告未履行的本金1198518元的利息计算，自逾期之日即2018年7月18日起按月息1分计算至被告清偿之日止。关于被告辩称已经给付原告1236578元中1010000元应当抵充的理由，本院根据查明的事实，该1010000元系原被告与案外人刘某、郑某三方在一起协商抵充有关债权债务，涉及案外人的合法权益，在本案中不宜评判，故该1010000元在本案中不应抵充，被告辩称理由不予支持。被告辩称约定的利息、违约金系受胁迫所为，因被告未能提供相关证据证明，亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、第二十九条、《最高人民法院关于建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告河南省正大中科机械设备有限公司应于本判决生效后十日内支付原告张进才工程款1198518元及利息（按月息1分计算自2018年5月28日起计算至2018年7月17日止）。二、被告河南省正大中科机械设备有限公司应于本判决生效后十日内支付原告张进才违约金，违约金为被告未履行的款项1198518元的利息，按月息1分计算自2018年7月18日起算至被告清偿之日止。三、驳回原告张进才的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20001元，由原告张进才负担2001元，被告河南省正大中科机械设备有限公司负担18000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行，如一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行，逾期本院将依法不予强制执行。审 判 长  陆保刚人民陪审员  郭慧生人民陪审员  郭林艳二〇一九年十二月九日书 记 员  杨婉茹（2019）豫0825民初2784号民事判决书附页：关于原告张进才与被告河南省正大中科机械设备有限公司建设工程施工合同纠纷一案中被告给付原告226578元抵充利息本金的计算方法：2017年7月24日被告给付原告6400元，8月14日给付原告32000元，合计给付38400元，本金1300000元2017年7月17日至2017年8月14日的利息12395元（月13000元×12个月÷365天×29天，以下计算均四舍五入保留个位），被告清偿利本金26005，余本金1273995元；2017年8月15日至2017年10月17日本金1273995元的利息26806元（月12740元×12个月÷365天×64天），被告给付原告20000元，欠息6806元，余本金1273995元；2017年10月18日至2017年10月21日本金1273995元的利息1675（月12740元×12个月÷365天×4天），加欠息6806为8481元，被告给付原告12700元，清偿本金4219元，余本金1269776元，至2018年1月17日利息31310（月12698元×12个月÷365天×75天），被告给付原告15000元，欠利息16310元，欠本金1269776元；至2018年1月18日利息417元（月12698元×12个月÷365天×1天），加欠息16310元为16727元，被告给付原告10000元，欠利息6727元，余本金1269776元；至2018年1月22日利息1670元（月12698元×12个月÷365天×4天），加欠息6727元为8397元，被告给付原告8290元，欠利息107元，余本金1269776元；至2018年2月5日利息5845元（月12698元×12个月÷365天×14天），加欠息107元为5952元，被告给付原告10000元，清偿本金4048元，余本金1265728元；至2018年2月15日利息4161元（月12657元×12个月÷365天×10天），被告给付原告5000元，清偿本金839元，余本金1264889元；至2018年2月25日利息4159元（月12649元×12个月÷365天×10天），被告给付原告5000元，清偿本金841元，余本金1264048元；至2018年2月28日利息1247元（月12640元×12个月÷365天×3天），被告给付原告13490元，清偿本金12243元，余本金1251805元；至2018年3月15日利息6173元（月12518元×12个月÷365天×15天），被告给付原告10000元，清偿本金3827元，余本金1247978元；至2018年3月21日利息2462元（月12480元×12个月÷365天×6天），被告给付原告13698元，清偿本金11236元，余本金1236742元；至2018年3月25日利息1626元（月12367元×12个月÷365天×4天），被告给付原告20000元，清偿本金18374元，余本金1218368元；至2018年4月28日利息13619元（月12184元×12个月÷365天×34天），被告给付原告20000元，清偿本金6381元，余本金1211987元；至2018年5月17日利息7571元（月12120元×12个月÷365天×19天），被告给付原告15000元，清偿本金7430元，余本金1204558元；至2018年5月27日利息3960元（月12046元×12个月÷365天×10天），被告给付原告10000元，清偿本金6040元。余本金1198518元。