浙江省杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初7832号 原告（反诉被告）：浙江亚厦蘑菇加装饰设计工程有限公司，住所地浙江省杭州市转塘科技经济区块**中大银座****。 法定代表人：朱金皓，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：辛蕾。 委托诉讼代理人：徐林燕，浙江京衡律师事务所律师。 被告（反诉原告）：北京荷马惠泽科技有限公司，住所，住所地北京市朝阳区太阳宫中路**楼******div> 法定代表人：叶程坤，总经理。 委托诉讼代理人：姜晓霜。 委托诉讼代理人：王璐敏，浙江浙杭律师事务所律师。 原告（反诉被告）浙江亚厦蘑菇加装饰设计工程有限公司（以下简称亚厦蘑菇加公司）与被告（反诉原告）北京荷马惠泽科技有限公司（以下简称荷马惠泽公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，荷马惠泽公司向本院提起反诉，本院经审查予以受理，后依法适用简易程序，于2019年10月21日公开开庭进行了合并审理。亚厦蘑菇加公司的委托诉讼代理人辛蕾、徐林燕，荷马惠泽公司的委托诉讼代理人姜晓霜、王璐敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 亚厦蘑菇加公司向本院提出诉讼请求：1.荷马惠泽公司支付亚厦蘑菇加公司剩余工程装修款34750元；2.荷马惠泽公司支付亚厦蘑菇加公司违约金312.75元（违约金按合同第12条第2款约定每日0.3‰标准计算，从2019年7月5日起暂计算至2019年8月4日，最终金额应计算至实际履行之日）；3.荷马惠泽公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年1月30日，就荷马金融阿里中心二期8楼客户体验区装修改造项目，荷马惠泽公司委托亚厦蘑菇加公司进行装修改造，双方签署了合同编号为×××30的《亚厦·一府一作装饰装修工程施工合同》（以下简称“《施工合同》”）。根据《施工合同》约定，总工期为53个自然日（开工日期2019年2月12日至竣工日期2019年4月5日），工程装修款总额为695000元，并约定按阶段分期支付，其中整体项目竣工交付且荷马惠泽公司验收合格后30日内，支付合同总价的5%，即34750元。同时又约定，荷马惠泽公司应按约定付清工程款，无故逾期的，每天按延迟部分的0.3‰向亚厦蘑菇加公司支付滞纳金。另外，根据《施工合同》第10条第4款约定，施工过程中或完工后未经验收，荷马惠泽公司如自行搬进入住或擅自加门、加锁或者启用新的门锁设置，视为验收合格，由此产生的一切问题由荷马惠泽公司承担，亚厦蘑菇加公司不承担施工责任和维保责任。《施工合同》签订后，亚厦蘑菇加公司根据项目情况制定《施工进度计划表》并发送给荷马惠泽公司后，严格按照《施工进度计划表》进行装修和施工，双方在期间分别完成木饰面（吊顶／框架）、乳胶漆和水电隐蔽工程的验收程序，荷马惠泽公司均未对施工质量提出任何异议。亚厦蘑菇加公司于2019年3月31日完工，进入待验收状态。2019年4月19日，亚厦蘑菇加公司通过微信工作群通知荷马惠泽公司于2019年4月21日下午两点半办理竣工验收手续，荷马惠泽公司收到竣工验收通知后以各种理由拒绝办理验收手续，并通过各种借口对施工质量提出异议。为此，亚厦蘑菇加公司曾按照荷马惠泽公司要求进行整改，荷马惠泽公司仍拒不办理验收。2019年6月5日，亚厦蘑菇加公司通过荷马惠泽公司实际控制人和相关工作人员的朋友圈发布内容，发现荷马惠泽公司已经实际投入使用亚厦蘑菇加公司装修完工的工程场地用于举办各类大型活动和客户接待。2019年2月18日，荷马惠泽公司向亚厦蘑菇加公司支付第一期工程装修款347500元；2019年3月25日，荷马惠泽公司向亚厦蘑菇加公司支付第二期工程装修款312750元，之后，荷马惠泽公司再无支付任何款项。截至2019年7月5日，荷马惠泽公司尚欠亚厦蘑菇加公司工程装修尾款34750元。违约金312.75元。亚厦蘑菇加家公司已经依约履行了合同义务，荷马惠泽公司也应按照合同约定履行相应的付款义务，经多次沟通和催讨，荷马泽惠公司仍未支付。亚厦蘑菇加公司为维护自身合法权益，现依法起诉，望判如所请。 荷马惠泽公司辩称：首先，根据《施工合同》第3条第3款、第4款约定，亚厦蘑菇加公司提出的工程款34750元，必须在竣工交付前，即荷马惠泽公司验收合格后才需要支付。而本案至今为止，双方未进行验收，且由于亚厦蘑菇加公司的原因，整个工程存在严重的质量问题，无法达到验收合格的标准。亚厦蘑菇加公司提出的合同价款5%的款项支付条件尚未成就。其次，荷马惠泽公司在本案中也提出了反诉，认为案涉工程项目存在严重的质量问题，应该赔偿荷马惠泽公司的经济损失。 荷马惠泽公司提出反诉请求：1.亚厦蘑菇加公司赔偿荷马惠泽公司损失202855.1元；2.亚厦蘑菇加公司支付延期完工违约金暂计为3252.6元（从2019年4月6日暂计至2019年9月9日，共计156天，按照每日0.3‰计算至亚厦蘑菇加公司实际竣工验收合格止）。事实和理由：2019年1月30日，荷马惠泽公司与亚厦蘑菇加公司签订《装饰装修工程施工合同》，工程名称为荷马金融阿里中心二期8楼客户体验区装修改造项目。合同约定竣工时间为2019年4月5日。荷马惠泽公司发现整个施工出现严重的质量问题，后多次要求亚厦蘑菇加公司进行整改，亚厦蘑菇加公司都置之不理。荷马惠泽公司于2019年5月31日以函件的形式，函告亚厦蘑菇加公司应该整改的地方，并配有图片及整改要求，亚厦蘑菇加公司仍未进行整改。事后亚厦蘑菇加公司以荷马惠泽公司未支付5%工程款起诉荷马惠泽公司。根据双方合同第三条第三款约定，整个项目竣工交付且荷马惠泽公司验收合格后30日内，向亚厦蘑菇加公司支付合同总价的5%，即34750元。整个项目并未验收合格，5%的工程款付款条件并未成就，且亚厦蘑菇加公司违约在先，应承担违约责任并承担给荷马惠泽公司造成的全部损失。现荷马惠泽公司依法起诉，望判如所请。 亚厦蘑菇加公司针对反诉请求辩称：1.荷马惠泽公司虽然未正式进行竣工验收，但是实际已经投入使用，视为验收。根据双方签订的合同约定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。2.亚厦蘑菇加公司已经早于合同约定的完工日期完工。根据亚厦蘑菇加公司提供的现场微信截图显示，亚厦蘑菇加公司已经于2019年3月31日完工，早于合同约定的竣工日期。亚厦蘑菇加公司发出验收通知后，荷马惠泽公司以各种理由拒不支付工程尾款，导致竣工验收手续迟迟不能履行。故亚厦蘑菇加公司无需承担延期交付的违约责任。3.根据“谁主张谁举证”的原则，荷马惠泽公司主张施工质量存在严重问题，导致其经济损失，但并未提供证据证明该项主张。综上，亚厦蘑菇加公司已按约全面履行了合同义务，荷马惠泽公司拒绝履行合同付款义务，没有事实和法律依据。 亚厦蘑菇加公司围绕其诉讼请求，提供证据如下：1.《亚厦·一府一作装饰装修工程施工合同》（合同编号×××30）及附件《分项报价单》，证明荷马惠泽公司委托亚厦蘑菇加公司对荷马金融阿里中心二期8楼客户体验区装修改造项目进行装修施工的事实；2.《荷马金融施工进度计划表》及微信截图，证明亚厦蘑菇加公司根据项目情况制定《施工进度计划表》并向荷马惠泽公司发送的事实；3.验收确认表，证明双方已经对吊顶框体木饰面、乳胶漆以及水电隐蔽工程完成工程验收确认，且荷马惠泽公司未曾提出过异议的事实；4.完工后的现场照片以及荷马惠泽公司确认回复（群微信发送截图），证明亚厦蘑菇加公司已于2019年3月31日完工的事实；5.竣工验收通知（群微信发截图），证明亚厦蘑菇加公司已按照约定完成项目施工并向荷马惠泽公司发送竣工验收通知的事实；6.整改计划安排（群微信发送截图）、整改前后对比图，证明员工已按照荷马惠泽公司要求积极配合完成整改的事实；7.收款回单及发票，证明荷马惠泽公司已向亚厦蘑菇加公司支付第一期和第二期工程装修款共计660250元且亚厦蘑菇加公司已向荷马惠泽公司开具相应发票的事实；8.公证书，证明荷马惠泽公司在未办理竣工验收手续的情况下擅自投入使用项目场地的事实。 经质证，荷马惠泽公司对亚厦蘑菇加公司提交的证据真实性均无异议。对证据2关联性有异议，计划表里面软装摆设的完工时间不是3月31日，而是4月6日；对证据3关联性有异议，验收当天的确没有问题，故进行了验收，但是乳胶漆是后期才出现有裂缝，整体的柜子包括吊顶都有问题。证据4，荷马惠泽公司说“感觉好多了”，并不代表进行了确认，因为荷马惠泽公司是4月7日周一上班才发现问题，故叫来亚厦蘑菇加公司核对，且亚厦蘑菇加公司拍摄的照片只是一小部分，还是经过了美化后的照片。证据5，荷马惠泽公司在微信中明确不可能马上验收，必须要把地毯、墙壁和柜子等弄好才能进行竣工验收。 荷马惠泽公司围绕其反诉请求及辩护意见，提交证据如下：1.《亚厦一府一座与荷马装饰装修整改告知函》，证明荷马惠泽公司要求亚厦蘑菇加公司整改的事实；2.图片，证明涉案工程存在质量问题，并给荷马惠泽公司造成损失；3.《打款凭证》及装修明细，证明荷马惠泽公司另行委托第三方对亚厦蘑菇加公司装修的缺陷产品进行替换的事实；4.《装修报价单》，证明荷马惠泽公司委托两家第三方装修公司对亚厦蘑菇加公司装修出现质量问题的地方做了维修报价预算的事实；5.录音材料，证明亚厦蘑菇加公司负责人认可装修存在质量问题并承诺进行维修和质保的事实。 经质证，亚厦蘑菇加公司对荷马惠泽公司提供的证据1真实性无异议，但案涉工程项目出现质量问题不是亚厦蘑菇加公司施工造成。案涉出现质量问题的柜子原材料是松木，是自然属性导致的原材料收缩造成出现间隙，是正常施工范围内的偏差。关于吊顶出现的裂缝，也是正常施工范围内的偏差，且亚厦蘑菇加公司也对后续可能存在的安全隐患提供质保。双方通过空间摆放的方式解决了沙发问题，荷马惠泽公司也同意了该方案，没有提出相应的异议，且案涉沙发也已经被投入使用，荷马惠泽公司实际上并没有受到损失。书柜存在质量问题，不是亚厦蘑菇加公司施工范围内的事项。地毯存在的问题，也。地毯存在的问题事项，亚厦蘑菇加公司出于服务意识，积极解决问题，荷马惠泽公司受到的损失不应由亚厦蘑菇加公司承担。墙体倾斜脱落，是由于书柜本身的倾斜角度导致，与亚厦蘑菇加公司无关；对证据2的真实性无异议，但对其证明目的有异议。该图片的拍摄时间处于台风期间，实际上可能是台风导致书柜倾斜，打落在茶几上，导致的破碎。且该拍摄时间发生在荷马惠泽公司投入使用之后，此时荷马惠泽公司对产品应有相应的保护义务，6月5日之后的产品责任应当由荷马惠泽公司自行承担；对证据3的真实性与合法性有异议，因为未证明维修方具有相应的施工和维修资质，且打款记录打入的是个人账户，不能证明该个人账户和施工维修的单位存在联系；对证据4的真实性、合法性与关联性均有异议。该报价单是两家不同的公司出具，且均在不同程度上对亚厦蘑菇加公司的原有设计进行了修改或增加了新的设计需求，故即使荷马惠泽公司因此支出的费用，超出了亚厦蘑菇加公司最初的设计施工范围；对证据5的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据仅仅能证明荷马惠泽公司单方面抱怨工程项目存在问题，但不能证明案涉装修工程在事实上存在问题以及其因此受到的损失。 经审查，被告提供的证据3、4，荷马惠泽公司提供的汇款凭证收款人系个人，而接受委托进行装修的为公司，不能相互印证，且该部分装修的内容亦并非对亚厦蘑菇加公司装修进行修复，与本案不具有关联性，本院对该证据不予认定。原、被告所提交的其他证据形式合法，内容真实，且能够相互印证，本院予以认定并佐证在卷。 根据对上述证据的分析认定，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下： 2019年1月30日，亚厦蘑菇加公司与荷马惠泽公司签订《亚厦·一府一作装饰装修工程施工合同》（合同编号为×××30），约定亚厦蘑菇加公司承包亚厦蘑菇加公司荷马金融阿里中心二期8楼客户体验区装修改造项目，工程内容为荷马惠泽公司房屋的水、电、弱电改造工程，墙体改造，地砖、瓷砖铺贴，吊，地砖，顶面、墙面涂料，搬运工程等其他双方约定的荷马惠泽公司房屋内硬装工程中应包含的施工内容（详见附件一《工程预算清单》、施工图纸）。工程竣工验收后，由亚厦蘑菇加公司提供后期维保服务。承包方式为亚厦蘑菇加公司包工包料，其提供材料详见附件三《乙方提供的材料清单》。总工期为53个自然日，开工日期2019年2月12日，竣工日期2019年4月5日。工程装修总价款为695000元（在总价695624.58元基础上优惠）。工程款支付方式为本合同签订后三个工作日内，支付亚厦蘑菇加公司合同总价款的50%首付款347500元，所有软装家具生产完毕具备发货条件前支付亚厦蘑菇加公司合同总价款的45%为312750元，整体项目竣工交付且荷马惠泽公司验收合格后30日内，支付亚厦蘑菇加公司合同总价的5%为34750元。荷马惠泽公司在任意阶段性工程竣工验收合格后未按照本合同约定支付下一阶段工程款的，亚厦蘑菇加公司有权停工，工期顺延。工程验收合格后，亚厦蘑菇加公司应向荷马惠泽公司出具《工程结算单》，并将有关资料送交荷马惠泽公司，荷马惠泽公司收到资料后五日内进行对账，双方结清工程款。荷马惠泽公司无正当理由逾期未对账的，视为认可亚厦蘑菇加公司出具的《工程款结算单》并据此支付工程款。工程竣工验收完毕且荷马惠泽公司全额支付完毕工程款后，亚厦蘑菇加公司开具正式发票为本合同价款结算凭证。工程阶段性验收或竣工验收合格的，荷马惠泽公司应在《项目工程验收单》签字栏签字确认验收合格，双方结清该阶段工程款。荷马惠泽公司有权监督和检查亚厦蘑菇加公司的工程质量和施工进度，同时应积极配合亚厦蘑菇加公司进行工程阶段性验收和竣工验收，以免影响工期。荷马惠泽公司在接到亚厦蘑菇加公司阶段性验收或竣工验收通知后三日内如未有异议，即视为同意，应按照本合同约定付款，且亚厦蘑菇加公司有权选择进入下一阶段的施工，荷马惠泽公司对此予以认可。亚厦蘑菇加公司应提前三日通知荷马惠泽公司参加工程分段验收及竣工验收。亚厦蘑菇加公司有权按照本合同约定收取相应的工程价款。本合同在施工过程中主要就工程竣工验收阶段对工程质量进行验收。阶段性工程完成或全部工程竣工后，亚厦蘑菇加公司通知荷马惠泽公司验收，荷马惠泽公司自接到验收通知后三日内及时组织验收，双方办理移交手续，结清尾款，签署保修卡，荷马惠泽公司延期未组织验收或未提出异议的，视为验收合格。施工过程中或完工后未经验收，荷马惠泽公司自行搬进入住或擅自加门、加锁或启用新的门锁装置，视为验收合格，由此产生的一切问题由荷马惠泽公司承担，亚厦蘑菇加公司不承担施工责任和维保责任。荷马惠泽公司对施工成果验收合格签字后，亚厦蘑菇加公司向荷马惠泽公司办理移交并发放装饰工程保修卡，进入保修期。荷马惠泽公司应按照本协议约定的支付金额及支付方式付清工程款，无故逾期的，每天按延迟部分的0.3‰向亚厦蘑菇加公司支付滞纳金。由于亚厦蘑菇加公司的原因导致延期竣工的，每延期一天，支付荷马惠泽公司合同工程款总额的0.3‰违约金。 2019年2月20日，荷马惠泽公司验收了乳胶漆工程和水电隐蔽工程；2019年3月18日，亚厦蘑菇加公司向荷马惠泽公司发送了施工进度计划表；2019年3月25日，荷马惠泽公司验收了吊顶、柜体、木饰面工程；2019年3月31日，亚厦蘑菇加公司向荷马惠泽公司发送了软装摆放图；2019年4月19日，亚厦蘑菇加公司向荷马惠泽公司提出，21日下午走竣工验收流程。后亚厦蘑菇加公司根据荷马惠泽公司提出的质量问题于2019年4月底前对项目进行了一次整改。2019年5月22日，亚厦蘑菇加公司与荷马惠泽公司进行通话，亚厦蘑菇加公司同意作为售后服务，对装修工程进行整改。但并未就工程项目的责任承担达成一致意见。2019年5月31日，荷马惠泽公司向亚厦蘑菇加公司发送《亚厦·一府一座与荷马装饰装修整改告知函》，称双方签订装修合同约定2019年4月5日完成项目，但装修过程中出现诸多问题，双方多次讨论整改未果，目前完工时间已延期两个月但亚厦蘑菇加公司没有任何整改动作，故再次申明，请亚厦蘑菇加公司于2019年6月5日前至现场进行装修，否则视为其自行放弃尾款作为荷马惠泽公司自行整改费用。 根据双方陈述，工程出现的质量问题主要为木质书架柜子的板材连接处出现多处裂缝，木质吊顶的板材连接处出现多处裂缝及个别板材外观的弧度不协调，因设计师测量尺寸失误导致1+2的组合沙发中的一只无法放入原指定位置，成品书柜之间的连接处不协调及地毯有多处裂缝，墙体因木质书架倾斜导致与墙体连接处墙面脱落，墙面数处喷漆脱落及书柜倾倒砸中大理石桌产生书柜及石桌损坏等问题。 另查明，闲置的一只沙发预算标价为10202元。荷马惠泽公司于2019年6月5日前将案涉工程项目投入使用。浙江蘑菇加装饰设计工程有限公司于2019年6月6日更名为浙江亚厦蘑菇加装饰设计工程有限公司。 本院认为，本案的焦点问题是亚厦蘑菇加公司要求荷马惠泽公司支付工程尾款的条件是否成就以及双方法律责任的承担。 首先，荷马惠泽公司于2019年2月20日至2019年3月25日期间，验收了乳胶漆、水电隐蔽工程、吊顶、柜体、木饰面工程，对工程主要部分进行了验收确认。第二，亚厦蘑菇加公司于2019年3月31日进行了软装摆放，也向荷马惠泽公司发送了软装摆放图。第三，亚厦蘑菇加公司于2019年4月19日向荷马惠泽公司提出当月21日下午走竣工验收流程。第四，荷马惠泽公司虽然对工程质量提出异议并与亚厦蘑菇加公司进行沟通协商，但未对工程进行验收，也未依法提出对工程质量进行鉴定等要求并于2019年6月5日前入住使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，在荷马惠泽公司对工程主要部分进行了验收确认的情况下，根据前述司法解释，应视为本案装饰装修工程于2019年6月5日经竣工验收合格，工程也不存在延期竣工问题。亚厦蘑菇加公司主张荷马惠泽公司支付工程尾款的条件已成就。对荷马惠泽公司提出的工程存在质量问题的抗辩，因木质书架及吊顶的板材连接处出现的裂缝前已经荷马惠泽公司验收确认，地毯的连接处裂缝及，地毯的连接处裂缝及墙体因木质书架倾斜导致与墙体连接处墙面脱落工程竣工后的后期维保范围。如亚厦蘑菇加公司后期拒绝维保，荷马惠泽公司可另行委托他人进行维保和修复，费用可依法另行向亚厦蘑菇加公司主张。至于荷马惠泽公司提出的书柜倾倒砸中大理石桌产生书柜及石桌损坏及委托他人再行装修产生损失的抗辩，因现有证据无法证明系因亚厦蘑菇加公司的原因导致，也存在荷马惠泽公司使用不当及天气等因素导致，且荷马惠泽公司委托他人进行的装修超出了本案装修范围，故对该部分损失，本院不予支持。据此，对亚厦蘑菇加公司主张荷马惠泽公司支付工程尾款的诉讼请求，本院予以支持，但因亚厦蘑菇加公司设计师测量尺寸失误导致1+2的组合沙发中的一只无法放入原指定位置，对于该沙发的折价款10193元应在装修尾款中予以扣除，且亚厦蘑菇加公司的装饰装修工程确实存在质量瑕疵，其在未履行维保责任前要求荷马惠泽公司支付装修尾款利息损失的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、北京荷马惠泽科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付装修工程尾款24557元。 二、驳回浙江亚厦蘑菇加装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。 三、驳回北京荷马惠泽科技有限公司的全部反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费338元，由浙江亚厦蘑菇加装饰设计工程有限公司负担101元，由北京荷马惠泽科技有限公司负担237元，反诉案件受理费费2196元，由北京荷马惠泽科技有限公司负担。 浙江亚厦蘑菇加装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；荷马惠泽科技有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  吕后旺 二〇一九年十二月二十六日 书记员  冯 俊