四川省宣汉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1722民初3092号 原告：李奎，男，生于1970年12月22日，汉族，住四川省渠县，居民。 委托诉讼代理人：王得蕴，宣汉县天生法律服务所法律工作者。 被告：四川省大路煤矿有限责任公司，住所地：四川省宣汉县天生镇一村 法定代表人：肖大贵 委托诉讼代理人：陈劲，男，生于1973年12月7日，汉族，住四川省宣汉县，系该公司劳资部部长。 委托诉讼代理人：王春燕，四川绥定律师事务所律师。 原告李奎与被告四川省大路煤矿有限责任公司（以下简称大路公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后依法由审判员孙振中适用简易程序，于2019年11月13日、2019年12月18日两次公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。 原告李奎向本院提出诉讼请求：1、确认原告为工伤；2、被告支付原告一次性伤残补助金57600.00元、一次性就业补助金和医疗补助金173808.00元、住院伙食补助费7800.00元、停工留薪待遇57600.00元、住院期间护理费5498.57元、交通费1000.00元、解除劳动关系经济补偿金10000.00元，共计313306.57元；3、原告医疗费用121650.00元由被告承担；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年4月原告在被告单位务工时，被安排在公司南井任维修工，月工资为固定工资每月4800.00元。2017年5月24日上午原告在维修输送带时不慎被维修带致伤，当即被送往达州市中心医院救治，入院诊断为：右手拇指近节指骨骨折，右手第4指远节指骨骨折，右手第3指骨骨折，右尺桡骨粉碎性骨折。原告住院治疗至2017年6月20日。2018年9月1日原告到达州市田氏骨病医院住院取出内固定物，于2018年9月11日出院。由于被告未为原告购买工伤保险，原告于2019年7月4日委托达州市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残进行劳动能力鉴定，鉴定为柒级伤残，原告多次与被告协商无果，为维护原告的合法权益，原告起诉来院并提出前述诉讼请求。 被告大路公司辩称：原告未按照法定程序进行工伤认定，本案不能按照工伤保险进行处理；原告请求赔偿的项目及金额没有事实和证据予以支持，应当驳回原告的诉讼请求。 对原、被告提交的证据，经举证质证，本院认定如下：原告提交的原被告的身份信息各一份、王强的证明一份、达州市达川区人社局证明一份，被告提交的原告在被告处借支单7张共计13000.00元、原告医疗费用票据120165.05元、原告与被告签订的劳动合同一份，双方均未提出异议，本院予以确认并在案佐证。原告提交的达市劳鉴委员字（2019）104号劳动能力委托鉴定结论书，被告认为原告未提供其他证据证明原、被告之间存在劳动关系，对其真实性和关联性提出异议，本院认为，结合被告提交的原告与被告签订的劳动合同，能够证实原、被告之间存在事实劳动关系，对该证据本院予以确认并在案佐证。对原告提交的宣劳人仲不（2019）88号不予受理通知书，被告认为对该仲裁不知情，且鉴定时间与受伤时间间隔过长，原告申请已超过仲裁时效，本院认为，被告未对达市劳鉴委员字（2019）104号劳动能力委托鉴定结论申请重新鉴定，事实上已认可了该鉴定结论，原告向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁符合相关法律规定，对该证据本院予以确认并在案佐证。原告提交的住院病历，被告认为原告实际住院天数与病历记载不一致，其住院日期与费用单据日期不一致，本院对该证据将结合本院审理查明的事实综合予以认定。原告提供的工资流水和赔偿清单，被告认为赔偿清单系原告自己书写，工资4800.00元系原告自己陈述，没有相关的工资领取凭证予以佐证，且双方签订的劳动合同载明原告工资为3500.00元每月，对被告的质证意见本院予以采信，对原告提交的该组证据本院不予采信。 对本案事实，本院经审理认定如下：原告李奎于2016年开始在原告大路公司务工，从事维修工工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定工作时间为2016年6月27日至2019年6月26日并约定原告工资为每月3500.00元。被告大路公司未在社会保险经办机构为原告李奎办理工伤保险参保手续。2017年5月24日，原告李奎在维修输送带时不慎受伤，当即被送往达州市中心医院，经诊断为：1、右侧尺桡骨粉碎性骨折；2、右手拇指近节指骨骨折；3、右手第3、4指远节指骨骨折。原告李奎于2017年6月20日出院，达州市中心医院出院记录记载本次住院26天。2018年9月1日原告李奎到达州田氏骨病医院住院进行取内固定术手术，于2018年9月11日出院，达州田氏骨病医院出院记录记载本次住院10天。原告李奎两次共计住院36天，所花住院治疗费用已由被告单位支付，原告住院期间由其亲属护理，两次出院医嘱共建议休息1月4周。2019年7月4日，达州市劳动能力鉴定委员会作出达市劳鉴委员字（2019）104号劳动能力委托鉴定结论书，鉴定原告李奎的伤残等级为柒级。原告向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日作出宣劳人仲案[2019]88号仲裁裁决书裁定不予受理，2019年10月10日，原告大路公司起诉来院，并提出前述诉讼请求。 庭审中,原告李奎提出要求与被告大路公司解除劳动关系，被告大路公司对此未表示异议。原告李奎认可在被告大路公司处计借支了13000.00元。 本院认为，原、被告签订了书面劳动合同，双方对书面劳动合同予以认可，双方事实劳动关系成立。被告大路公司未在相关社会保险经办机构为原告李奎办理工伤保险参保手续，也未在事故伤害发生之日起三十日内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，被告大路公司的行为违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条以及《工伤保险条例》第二条、第十七条的有关规定，为保护劳动者的合法权益，本案应当按照工伤保险的相关法律法规进行认定。原告李奎在维修输送带时受伤，依照《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……”的规定，原告李奎于2017年5月24日的受伤为工伤，因原告大路公司未在相关社会保险经办机构为被告李奎办理工伤保险参保手续，依照《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”的规定，为保护劳动者的合法权益，被告李奎的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定费以及终止劳动关系经济补偿金等均应由被告大路公司承担。 关于原告李奎所享受的各项工伤保险待遇计算基数如何确定的问题，因被告大路公司向本院提交的劳动合同上载明原告每月为固定工资3500.00元，原告李奎提出其月工资为4800.00元但未提交相关证据予以佐证，原告李奎承担举证不能的法律后果，本案各项工伤保险待遇计算基数确定为每月3500.00元。 对各项工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条“……（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”的规定，原告李奎的一次性伤残补助金为3500.00元/月×13个月=45500.00元，原告诉求超出部分本院不予支持。 2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条“……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，……；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月……”的规定，原告李奎因工致残被鉴定为七级伤残，原告李奎的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为3500元/月×（10个月＋26个月）=126000.00元，原告诉求超出部分本院不予支持。3、停工留薪待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月…”的规定，原告李奎共计住院36天，医嘱休息1月4周，共计94天，据此原告的停工留薪期间计算为四个月，原告的停工留薪待遇为3500.00元/月×4个月=14000.00元，原告诉求超出部分本院不予支持。4、医疗费121650.00元，被告大路公司在庭审时陈述原告李奎两次住院治疗所产生的医疗费用已全部由被告大路公司支付，原告李奎对此表示认可，在本案中对医疗费不再处理。5、护理费，原告李奎住院和医嘱休息共计94天,被告大路公司没有派人护理,由原告亲属护理,参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”之规定，原告李奎的护理费请求未超出法律规定，本院予以支持。6、住院伙食补助费。原告李奎两次住院共计36天，故原告李奎的住院伙食补助费为20元/天×36天=720.00元，原告诉求超出部分本院不予支持。7、终止劳动关系经济补偿金，原告李奎提出与被告大路公司终止劳动关系和工伤保险关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告大路公司应当向原告李奎支付解除劳动合同的经济补偿金，原告李奎住院治疗后的出院时间为2018年9月11日，故其工作年限计算为2.5年为宜，故被告的经济补偿金为3500.00元×2.5=8750.00元，原告诉求超出部分本院不予支持。 8、交通费，原告李奎未向本院提交相应交通费票据，结合本案原告系渠县人，在达州住院治疗和进行工伤认定必然产生相关费用，对交通费本院酌情认定为500.00元。 综上,被告大路公司应当支付原告李奎一次性伤残补助金45500.00元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金126000.00元、停工留薪待遇14000.00元、住院护理费5498.57元、住院伙食补助费720.00元、终止劳动关系经济补偿金8750.00元、交通费500.00元，共计200968.57元,减去原告李奎借支的13000.00元，被告大路公司还应向原告李奎支付187968.57元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国社会保险法》第五十八条以及《工伤保险条例》第二条、第十七条、第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下： 一、终止原告四川省大路煤矿有限责任公司与被告李奎的劳动关系； 二、原告四川省大路煤矿有限责任公司在本判决发生法律效力后三十日内支付被告李奎一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、住院护理费、住院伙食补助费、终止劳动关系经济补偿金、交通费等共计187968.57元； 三、驳回原告李奎的其它诉讼请求。 以上金钱给付义务在本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告四川省大路煤矿有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  孙振中 二〇一九年十二月二十五日 书记员  蒋亚庆