云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初2192号原告昆明浩广资本管理有限公司。住所：云南省昆明经济技术开发区王家营泛亚物流园8区1栋5层513室。统一社会信用代码：915301003230435151。法定代表人李树雄，董事长。委托诉讼代理人王琳、周萍，北京德恒（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被告冼林海，男，1966年4月28日生，汉族，住广东省吴川市。委托诉讼代理人王琳、林雨薇，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权代理。被告陈康子，女，1973年12月1日生，汉族，住广东省吴川市。委托诉讼代理人王博，云南欣晨光律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人李明昱，云南欣晨光律师事务所实习律师。一般诉讼代理。被告云南川泽房地产开发有限公司。住所：云南省安宁市金方路16栋4楼402房。统一社会信用代码：91530181566214068。法定代表人庞永乾，董事长。委托诉讼代理人王琳、林雨薇，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权代理。原告昆明浩广资本管理有限公司（以下简称浩广公司）与冼林海、陈康子、云南川泽房地产开发有限公司（以下简称川泽公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法组成合议庭于2019年4月12日，2019年7月12日公开开庭审理了本案。原告浩广公司委托诉讼代理人王琳、周萍，被告冼林海及其委托诉讼代理人林雨薇，被告陈康子委托诉讼代理人王博、李明昱，川泽公司委托诉讼代理人林雨薇到庭参加了诉讼。本案因被告陈康子下落不明，本院依法公告向其送达起诉状副本及开庭传票；审理期间被告陈康子申请鉴定，鉴定期间35天；庭审后，双方当事人提出申请庭外调解1个月；以上期间均依法扣除审限。另经报请本院院长同意延长审理期限6个月。经合议庭合议，本案现已审理终结。原告浩广公司起诉称：2015年1月12日，原告与冼林海、陈康子签订了编号为ＪＫ（2015-01-01）的《借款合同》，根据合同约定，借款金额为人民币900万元（以下均为人民币），年利率22.4%，还款方式为按月付息、到期还本，付息日为每月20日，具体放款金额、放款日和到期日以《借款凭证》的记载为准，未按时足额偿还贷款本金时按照罚息利率（借款合同约定利率上浮40%）计收罚息，冼林海、陈康子未按时足额偿还贷款本息的，应承担原告为实现债权而支出的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等）。其后，原告与冼林海于2015年1月15日签订了《借款凭证》，借款金额为900万元，借款期限自2015年1月15日至2015年7月13日。上述《借款合同》、《借款凭证》签订后，原告依约向冼林海指定的收款账户发放了900万元的贷款。原告与川泽公司于2015年1月12日签订了编号为ＢＺ（2015-01-01-1）的《保证合同》,川泽公司自愿对因原告向冼林海、陈康子贷款而产生的原告享有的全部债权及冼林海、陈康子给原告造成的全部损失承担连带保证担保责任，保证期间自债务履行期限届满之日起两年。原告与川泽公司于2015年1月12日签订了编号为ＤＹ（2015-01-01-1）的《抵押合同》,川泽公司用位于云南省安宁市共计3056.38㎡的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对《借款合同》项下的本金、利息、罚息及实现债权的费用提供抵押担保，并于2015年1月14日在安宁市住建局房地产管理科办理了在建工程抵押登记（在建工程抵押登记证号为安宁市房建2015字第××号）。原告与冼林海、陈康子于2015年7月13日签订了编号为ＪＫ（2015-01-01Ｚ）的《借款展期合同》，约定借款展期期限为2015年7月13日至2016年4月29日，展期年利率为22.4%，还款方式为按月付息、到期还本，其余事项均按《借款合同》的各项条款执行。原告与川泽公司于2015年7月13日签订了编号为ＤＹ（2015-01-01-2）的《抵押合同》，川泽公司用位于云南省安宁市共计3056.38㎡的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对编号为ＪＫ（2015-01-01Ｚ）的《借款展期合同》项下的本金、利息、罚息及实现债权的费用提供抵押担保，并在安宁市住建局房地产管理科办理了在建工程抵押变更登记。借款展期期限届满后，冼林海、陈康子未按合同约定按时归还借款,川泽公司也未承担相应的担保责任，原告于2016年7月5日向冼林海、川泽公司发送了律师函，要求冼林海、川泽公司在2016年7月15日前向原告归还欠付本息。但时至今日，冼林海、陈康子仍未向原告归还借款,川泽公司也未承担相应的担保责任。为维护原告的合法权益，原告现提起民事诉讼，请求判令:1、冼林海、陈康子向原告归还14533581.73元（包括逾期借款本金8960800.00元、借款期内利息536812.13元及自借款逾期之日起至2018年8月20日的罚息5035969.6元），并承担上述借款本金自2018年8月21日起至实际还清款项之日止的罚息（罚息利率按照年利率24%计算）。2、冼林海、陈康子承担原告实现债权的律师费157168.00元及诉讼费。3、冼林海、陈康子未履行前两项诉讼请求时，将川泽公司向原告抵押的其在云南省昆明市安宁地区产占地范围内的土地使用权【国有土地使用证号：安国用2012第××号，商品房预售许可证：预许安房字2013-009】（房号分别为：1栋201号、208号、301号、308号、408号、601号、608号、2308号、2508号、2802号、2808号、2902号、2905号、2906号以及2栋306号、401号、406号、506号、601号、602号、603号、605号、606号）折价或者拍卖、变卖的价款由原告优先受偿。4、川泽公司对冼林海、陈康子在上述第一项、第二项诉讼请求中的债务承担连带保证担保责任。被告冼林海答辩称，确认本案产生的借款合同关系，并且已实际收到借款。本案的借款人冼林海借款用途是为了公司经营，但已经归还了部分款项。原告所陈述的第一项诉讼请求中要求被告来承担罚息不符合法律规定，根据中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知，罚息的约定应该属于银行之间的借贷，而本案属于民间借贷关系，不存在罚息的内容。所以我方对于原告的第一项诉请关于罚息的内容不予认可。陈康子辩称，陈康子没有向原告借款，陈康子与原告之间不存在任何的借款关系，原告针对陈康子的起诉不能成立。川泽公司辩称，认可我方为本案的借款提供了抵押担保，并且我方提供抵押担保的借款人是冼林海，并不是陈康子，而且川泽公司在本案当中不应当承担连带保证担保的责任。本案的保证期间是自债务履行期限届满之日起两年，按照《保证合同》的约定，我方的保证期间已经超过诉讼时效。其次，本案当中原告与冼林海所签订的《借款展期协议》，川泽公司对此不知情。原告浩广公司为证明其诉讼主张，提交了以下证据：1、编号为JK（2015-01-01）号的《借款合同》。证明原告与冼林海及陈康子签订《借款合同》并就借款的金额、期限、利率、罚息的计算方式、还款方式、违约情形、律师费、诉讼费的承担等进行了约定。2、《借款凭证》一份。证明原告与冼林海通过签订《借款凭证》对借款金额、借款期限、月利率等进行了确认。3、编号为BZ（2015-01-01-1）号的《保证合同》。证明川泽公司愿意为冼林海及陈康子依据JK（2015-01-01）号《借款合同》所形成的全部债务向原告提供连带责任保证担保。4、编号为DY（2015-01-01-1）号的《抵押合同》。证明川泽公司愿意以其所有的位于云南省安宁市尚都豪庭1栋及2栋住房共计23套（面积3056.38㎡）的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对冼林海及陈康子依据JK（2015-01-01）号《借款合同》所形成的全部债务向原告提供抵押担保。5、（1）（2015）云昆华信证字第197号《公证书》。证明陈康子委托冼林海代为签署借款合同等相关文书，委托期限自2015年1月12日起至2016年12月30日，并对委托事项进行了公证。（2）（2015）云昆华信证字第198号《公证书》。证明原告与各被告就编号为JK（2015-01-01）号的《借款合同》及编号为DY（2015-01-01-1）号的《抵押合同》办理了公证。6、（1）《说明书》一份；（2）银行电子转账凭证。证明冼林海于2015年1月9日向原告出具了《说明书》，委托原告将900万元的借款支付到川泽公司的银行账户中，原告于2015年1月15日将900万元的借款付至冼林海指定的收款账户中。7、编号为JK（2015-01-01Z）号的《借款展期合同》。证明原告与冼林海及陈康子对借款期限进行了展期，展期期限自2015年7月13日至2016年4月29日，展期期间贷款年利率为22.4%（固定利率），每月付息，到期还本，其余事项均按JK（2015-01-01）号《借款合同》的各项条款执行。8、编号为DY（2015-01-01-2）号的《抵押合同》。证明川泽公司愿意以其所有的位于云南省安宁市尚都豪庭1栋及2栋住房共计23套（面积3056.38㎡）的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对冼林海及陈康子依据JK（2015-01-01Z）号的《借款展期合同》所形成的全部债务向原告提供抵押担保。9、安宁市房建2015字第××号他项权证。证明川泽公司将其所有的位于云南省安宁市尚都豪庭1栋及2栋住房共计23套（面积3056.38㎡）的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权抵押给原告并办理了抵押登记，原告对前述抵押物享有优先受偿权。借款展期后已办理了抵押展期登记。10、（1）被告利息支付明细及银行汇款凭证；（2）《财务顾问协议》一份及《还款说明》一份；（3）截止2018年8月20日被告欠付本息计算明细。证明：（1）川泽公司共计向原告支付利息2129207.00元；（2）川泽公司于2015年10月30日支付的618107.00元中480107.00元为支付借款利息，138000元为支付给原告的财务顾问费；川泽公司于2015年12月30日支付的600000元及2015年12月31日支付的49067.00元两笔共计649067.00元款项中仅有291200.00元为支付借款利息，其余款项为支付财务顾问费用73200.00元及代西双版纳恒鼎新能源发展有限公司欠付原告的借款利息284667.00元；（3）截至2018年8月20日冼林海、陈康子尚欠原告借款本金8960800.00元，借款期内利息536812.13元，逾期利息（即罚息）5035969.60元。11、（1）《律师函》两份；（2）《律师函》签收单两份；证明原告于2016年7月5日委托北京德恒（昆明）律师事务所出具了两份要求冼林海归还借款本息及要求川泽公司承担担保责任的《律师函》，冼林海、川泽公司于2016年7月11日签收了两份《律师函》。12、（1）《委托代理合同》及律师费发票；证明原告为实现本案债权支出律师代理费157168.00元。（2）诉讼费发票；证明原告为实现本案债权支出诉讼费109945.00元。被告冼林海对浩广公司提交证据的质证意见：对原告方提供的证据1，2，3，4，6，7，8，9，10（1）、（2），11，12的真实性予以认可；对证据5，10（3）的真实性、合法性、关联性不予认可。被告陈康子对浩广公司提交证据的质证意见：对原告方提交的证据12（2）真实性无异议；对证据1、5中因涉及陈康子的签字，均不是其本人所签，其他证据的合法性、真实性无法确认，以法庭查明的为准。川泽公司对浩广公司提交证据的质证意见：对原告方提供的证据1、2、3、4、6、7、8、9，10（1）、（2），11，12的真实性没有异议，对原告提供的证据5、10（3）的真实性、合法性、关联性不予认可。本院认为，对原告提交的上述证据，经审查，证据10（2）《财务顾问协议》系冼林海委托原告提供财务服务，与本案不具关联性，属其他法律关系，本院不予确认。经质证对被告冼林海、陈康子、川泽公司无异议的其他证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告冼林海、川泽公司有异议的证据5，因系两份《公证书》，在各被告没有其他证据证明《公证书》已被撤销的情况下，本院对两份《公证书》的真实性予以确认；对证据10（3）因系原告单方制作，本院不予确认。被告冼林海、陈康子、川泽公司未向法庭提交证据。庭审中，陈康字申请对（2015）云昆华信证字第197号《公证书》、（2015）云昆华信证字第198号《公证书》中其签字笔迹进行鉴定,经本院委托鉴定后，陈康子又以无力承担鉴定费为由，撤回笔迹鉴定申请。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月12日，原告与冼林海、陈康子（系夫妻关系）签订了编号为ＪＫ（2015-01-01）的《借款合同》，根据合同约定，借款金额为900万元，借款期限为6个月（自2015年1月13日至2015年7月13日），利率约定为年利率22.4%，还款方式为一次还本、按月付息，具体放款金额、放款日和到期日以《借款凭证》的记载为准；未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，按照逾期贷款的罚息利率（利率上浮40%）计收罚息，未按时足额偿还贷款本息的，应承担原告为实现债权而支出的催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费等。2015年1月15日原告与冼林海签订了《借款凭证》，借款金额为900万元，借款期限自2015年1月15日至2015年7月13日。上述《借款合同》、《借款凭证》签订后，原告依约向冼林海指定的川泽公司收款账户发放了900万元的借款。2015年1月12日原告与川泽公司签订了编号为ＢＺ（2015-01-01-1）的《保证合同》,川泽公司自愿对《借款合同》的履行提供连带责任保证担保，保证期间自债务履行期限届满之日起两年。2015年1月12日原告与川泽公司签订了编号为ＤＹ（2015-01-01-1）的《抵押合同》,川泽公司用位于云南省安宁市，共计3056.38㎡的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对主合同项下的本金、利息、罚息及实现债权的费用提供抵押担保，并于2015年1月14日在安宁市住建局房地产管理科办理了在建工程抵押登记（在建工程抵押登记证号为安宁市房建2015字第××号）。2015年1月12日陈康子出具《委托书》，委托冼林海代为签署借款合同等相关文书，委托期限自2015年1月12日起至2016年12月30日止，云南省昆明市华信公证处（2015）云昆华信证字第197号《公证书》对《委托书》进行了公证。2015年1月14日云南省昆明市华信公证处（2015）云昆华信证字第198号《公证书》对《借款合同》及《抵押合同》进行了公证。2015年7月13日原告与冼林海、陈康子签订了编号为ＪＫ（2015-01-01Ｚ）的《借款展期合同》，约定借款展期期限为2015年7月13日至2016年4月29日，展期年利率为22.4%，还款方式为一次还本、按月付息，其余事项均按《借款合同》的各项条款执行。2015年7月13日原告与川泽公司签订了编号为ＤＹ（2015-01-01-2）的《抵押合同》，川泽公司用位于云南省安宁市，共计3056.38㎡的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对编号为ＪＫ（2015-01-01Ｚ）的《借款展期合同》项下的本金、利息、罚息及实现债权的费用提供抵押担保，并在安宁市住建局房地产管理科办理了在建工程抵押变更登记。借款展期期限届满后，冼林海、陈康子未按合同约定按时归还借款,川泽公司也未承担相应的担保责任。原告于2016年7月5日向冼林海发送了律师函，要求冼林海履行合同还款义务，在2016年7月15日前向原告归还欠付的本息；2016年7月11日，冼林海在《律师函签收单》上签字确认收到《律师函》。原告于2016年7月5日向川泽公司发送了律师函，要求川泽公司就保证担保、抵押担保责任，在2016年7月15日前向原告归还欠付本息；2016年7月11日，川泽公司在《律师函签收单》上签字确认收到《律师函》。2018年9月7日原告与北京德恒（昆明）律师事务所签订《民事诉讼委托代理合同》，约定律师费用为157168.00元并已实际支付。2015年1月20日川泽公司向浩广公司支付款项28000元、2015年2月13日支付款项173600元、2015年3月20日支付款项156800元、2015年4月20日支付款项173600元、2015年5月20日支付款项168000元、2015年6月18日支付款项173600元、2015年8月25日支付款项184300元、2015年10月30日支付款项618107元、2015年12月30日支付款项600000元、2015年12月31日支付款项49067元、2016年4月22日支付款项300000元，共计付款2625074元。原告自认在上述款项中2015年2月13日支付的173600元已包含归还本金39200元。根据川泽公司、冼林海出具的《还款说明》，确认2015年12月30日、31日支付的600000元及49067.00元共计649067.00元款项中仅有291200.00元为支付本案借款利息，其余款项为支付财务顾问费用73200.00元及代西双版纳恒鼎新能源发展有限公司支付原告的借款利息284667.00元。截至2016年4月22日冼林海、陈康子仅归还借款本金39200元，已支付利息2228007元。本院认为，2015年1月12日，原告与冼林海、陈康子签订《借款合同》，双方之间进行资金融通的行为，属于民间借贷。陈康子对其签字提出质疑，但未提交证据证明，对其主张本院不予认可，本院确认该《借款合同》系双方真实意思的表示，合同合法有效，冼林海、陈康子是共同借款人，原告依约向冼林海、陈康子指定的账户支付了借款9000000元。《借款合同》2015年7月13日到期后，双方协议展期，又签订了《借款展期合同》，约定借款展期期限为2015年7月13日至2016年4月29日。该期限届满后，冼林海、陈康子未按约归还借款，截至2016年4月22日冼林海、陈康子仅归还借款本金39200元、支付利息2228007元，冼林海、陈康子的行为已构成违约。原告请求冼林海、陈康子归还尚欠的借款本金8960800.00元的主张，有事实依据，本院予以支持。针对冼林海、陈康子已支付的利息2228007元，原告主张其中有138000元为冼林海支付给原告的财务顾问费，因冼林海、陈康子不予认可，且原告也无其他证据证明，故对其主张本院不予认可，双方之间的财务顾问费应另行解决。合同期内的利率双方约定为年利率22.4%，冼林海、陈康子已支付的利息2228007元应予扣除。针对逾期利息，冼林海、陈康子主张原告要求其承担罚息，不符合法律规定，双方之间是民间借贷，原告无权收取罚息；原告主张其请求的罚息就是逾期利息，根据合同约定，在期内年利率22.4%的基础上浮40%为31.36%，现原告按年利率24%主张。本院认为，双方在《借款合同》中约定，未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，按照逾期贷款的罚息利率（利率上浮40%）计收罚息。该利率的约定，针对的是借款人逾期归还借款应支付的利息，并非金融机构收取的罚息范畴。现因冼林海、陈康子未按约归还借款，已构成违约，应承担逾期归还借款的利息，原告按年利率24%主张逾期利息，有事实和法律依据，本院予以支持。冼林海、陈康子的抗辩理由不成立，本院不予支持。原告为实现债权，提起诉讼聘请律师支付的费用157168.00元符合法律规定，按照合同约定应由冼林海、陈康子承担。川泽公司自愿为冼林海、陈康子《借款合同》所形成的全部债务向原告提供连带责任保证担保，并签订《保证合同》,保证期间自债务履行期限届满之日起两年。因原告与冼林海、陈康子在签订《借款展期合同》延长还款期限时，并未与川泽公司重新签订《保证合同》,现川泽公司提出其为此不应承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款：“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”规定，川泽公司的保证期间为债务履行期限2015年7月13日届满之日起两年，即至2017年7月12日届满。原告于2016年7月5日向川泽公司发送了《律师函》，要求川泽公司就保证担保、抵押担保承担责任，2016年7月11日，川泽公司在《律师函签收单》上签字确认收到《律师函》。本院认为，原告已在川泽公司的保证期间内要求其承担保证责任，从2016年7月11日起开始计算保证合同的诉讼时效，川泽公司应根据《保证合同》的约定，承担连带保证责任。川泽公司提出其应免除保证责任的主张，本院不予支持。川泽公司针对《借款合同》、《借款展期合同》分别签订《抵押合同》，用其位于云南省安宁市共计3056.38㎡的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权对《借款合同》、《借款展期合同》项下的本金、利息、罚息及实现债权的费用提供抵押担保，并在安宁市住建局房地产管理科办理了在建工程抵押、变更登记。原告领取了《他项权证》，有权对抵押物折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿，对原告的该项请求，本院予以支持。综上所述，原告浩广公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、二十八条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款、第四十二条、第七十五条第三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告冼林海、陈康子于本判决生效之日起十五日内一次性偿还原告昆明浩广资本管理有限公司借款本金8960800.00元及自2015年2月13日起至2016年4月29日借款利息398812.13元；并支付2016年4月30日起以8960800.00元为基数按年利率24%计算至款项清偿之日止的逾期利息；二、被告冼林海、陈康子于本判决生效之日起十五日内一次性偿还原告昆明浩广资本管理有限公司实现债权的律师费157168.00元；三、被告冼林海、陈康子到期未履行上述债务，则原告昆明浩广资本管理有限公司有权对被告云南川泽房地产开发有限公司设置的抵押物：安宁市尚都豪庭建筑面积3056.38㎡的在建工程房产及房产占地范围内的土地使用权【国有土地使用证号：安国用2012第××号，商品房预售许可证：预许安房字2013-009】（房号：1栋201号、208号、301号、308号、408号、601号、608号、2308号、2508号、2802号、2808号、2902号、2905号、2906号以及2栋306号、401号、406号、506号、601号、602号、603号、605号、606号）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、被告云南川泽房地产开发有限公司在上述抵押物处置后，仍不足以清偿上述债务时，对尚欠债务承担连带清偿责任。五、被告云南川泽房地产开发有限公司承担抵押、保证担保责任后，有权向被告冼林海、陈康子追偿。六、驳回原告昆明浩广资本管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费109945元，由原告承担10994.5元，由被告冼林海、陈康子、云南川泽房地产开发有限公司承担98950.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  曾蕙菁审 判 员  洪 琳人民陪审员  刘弋寮二〇一九年十二月五日书 记 员  叶 刚