温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初11058号原告：汪贵姑，女，1975年09月07日出生，汉族，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：吴陈红，浙江海昌律师事务所律师。被告：陈礼刚，男，1979年06月20日出生，汉族，住安徽省阜南县。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司温州市鹿城支公司，住所地：浙江省温州市鹿城区南汇街道府东路与万源路交叉口锦安大楼103室。负责人：潘章伦。委托诉讼代理人：郑恺娴，女，系公司员工。原告汪贵姑与被告陈礼刚、中国太平洋财产保险股份有限公司温州市鹿城支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告陈礼刚在侵权责任内赔偿原告各项损失共计52529.8元；2、判令被告保险公司在承保保险限额内先行赔付；3、本案诉讼费由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年12月17日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件相关情况2018年10月20日20时50分许，被告陈礼刚驾驶车牌号为浙Ｃ0××××的小型轿车，从鞋都三期驶往屿头村方向，沿鞋都三期潘岙路自南向北行驶至潘岙路高速桥下路段超越前方右侧同方向由原告汪贵姑驾驶的自行车时，车辆右侧与自行车刮碰，造成原告汪贵姑摔倒受伤及两车损坏的交通事故，该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定：被告陈礼刚负全部责任，原告汪贵姑无责任。事故发生后，原告至温州医科大学附属第二医院治疗，经诊断为：皮肤裂伤、牙外伤、软组织感染。2018年10月21日，原告因“被车撞倒致颌面部外伤1天”至温州医科大学附属口腔医院治疗，经诊断为：牙脱位、牙槽骨骨折。2018年10月23日，原告因“被车撞倒致颌面部外伤4天”至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院6天，经诊断为：上颌骨骨折、牙脱位，住院期间行“口腔颌面部软组织清创缝合术、松牙固定术”。经本院委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年8月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、损伤及后遗症未达伤残等级评定标准，不构成伤残等级；2、后续治疗费难以具体评估，建议按实际合理发生为准；3、误工期90日、护理期45日、营养期45日。肇事的浙Ｃ0××××由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。对于原告主张的赔偿项目及金额，被告保险公司对2、3项没有异议，其他各项均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费9262.36元。被告保险公司辩称总金额无异议，扣除非医保1354元及住院伙食费136元。被告陈礼刚辩称医疗费已垫付1857.26元，一并予以处理。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。非医保药物亦为治疗受害人本次交通事故伤势所支出，本院对其合理性及必要性予以认可，被告保险公司关于扣除非医保的抗辩意见，本院不予支持。关于住院伙食费，非医疗费范畴，且原告已另行主张住院伙食费，故应予以剔除。被告陈礼刚垫付的医疗费应在本案中一并予以处理。故原告该项损失为9262.36元+1857.26元-136元=10983.62元。2、住院伙食补助费原告主张30元/天×6天=180元。被告保险公司没有异议。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以计算，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费原告主张45天×30元/天=1350元。被告保险公司没有异议。本院认为，原告主张的营养费符合法律规定，本院予以支持。4、误工费原告主张误工费90天×7915.75元/月=23747.25元。被告保险公司辩称期限无异议，标准按照110元每天计算。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告仅提供银行流水明细单不足以证明其收入状况。原告诉称其从事皮鞋鞋面制造，本院结合原告年龄、健康状况等客观因素，参照浙江省2018年度私营单位就业人员平均工资标准，酌情确定原告每日误工费144元。故本案原告的误工费确定为144元/天×90天=12960元。5、护理费原告主张护理费45天×66432元/年=8190.24元。被告保险公司辩称住院期间按照每天120元计算，出院期间按照每天90元计算。本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计45日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案护理费为180元/天×6天+120元/天×（45-6）天=5760元。6、精神抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。被告保险公司辩称无伤残，不予赔付。本院认为，因本次事故虽给原告造成一定程度的痛苦，但并没有造成原告伤残的后果，不应计算精神损害抚慰金。故原告该项请求，本院不予支持。7、交通费原告主张交通费2000元。被告保险公司辩称酌情300元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相应的交通费票据，但考虑到受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，故本院酌情确定该项损失为500元。8、鉴定费原告主张2600元。被告保险公司辩称不属于保险范围。本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，故本案鉴定费用应由被告陈礼刚承担。9、财产损失原告主张财产损失200元。被告保险公司辩称未定损，无正式票据，不予赔付。本院认为，交通事故认定书中载明原告因事故造成车辆受损情况，但原告未提供相应修理费票据，为避免诉累，本院酌情确定该项损失为100元。被告垫付情况被告陈礼刚已垫付医疗费1857.26元。保险及理赔情况被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。原告总计损失10983.62元+180元+1350元+12960元+5760元+500元+2600元+100元=34433.62元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告陈礼刚承担事故的全部责任，故被告陈礼刚应赔偿原告汪贵姑因事故造成的损失。肇事的浙Ｃ0××××由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为34433.62元，未超过交强险及商业三者险赔偿限额，因鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司应赔付原告34433.62元-2600元=31833.62元。因被告陈礼刚已垫付医药费1857.26元，故被告陈礼刚实际需赔付原告2600元-1857.26元=742.74元。原告的诉请及被告陈礼刚、保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州市鹿城支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告汪贵姑赔偿款31833.62元；二、被告陈礼刚于本判决生效之日起15日内赔付原告汪贵姑赔偿款742.74元；三、驳回原告汪贵姑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取50元，由原告汪贵姑负担19元，由被告陈礼刚负担31元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 林 毅二〇一九年十二月十七日书记员 王欢欢?附录一：原告提供的证据1原告身份证、人口信息登记表；2被告身份证、行驶证、驾驶证、工商登记信息；3保单；4事故认定书；5医疗费发票；6医疗证明书、住院病历、门诊病历；7交通费发票；8暂住证；9银行流水明细；10医疗费发票；11鉴定费发票；12鉴定意见书。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。