黑龙江省泰来县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0224民初1764号原告：梁某，女，1943年12月1日出生，汉族，住所地泰来县。委托诉讼代理人：李铁岩，男，泰来县泰来镇人民政府某社区居民委员会推荐。被告：刘某1，男，1949年12月15日出生，汉族，工人，住所地泰来县。被告：刘某2，男，1955年6月2日出生，汉族，工人，住所地泰来县。被告：刘某3，男，1959年4月13日出生，汉族，无职业，住所地泰来县。被告：刘某4，男,1962年11月19日出生，汉族，下岗工人，住所地泰来县。被告：刘某5，女，1946年10月22日出生，汉族，住所地齐齐哈尔市。五被告共同委托诉讼代理人：臧庆玲，黑龙江东滢律师事务所律师。原告梁某与被告刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5遗嘱继承纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月9日公开开庭进行了审理。因本案须以（2019）黑0224民初2958号案件审理结果为依据，故本案中止审理。现（2019）黑0224民初2958号案件已审理终结。原告梁某及其委托诉讼代理人李铁岩、被告刘某1、刘某2、刘某3、刘某4及五被告共同委托诉讼代理人臧庆玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁某向本院提出诉讼请求：1.判令五被告与原告按遗嘱共同继承某小区9号楼1单元402室刘某某的房屋遗产。2.判令原告按刘某某遗嘱给付五被告每人10080元后，五被告无条件配合将某小区9号楼1单元402室所有权转移至梁某名下。3.诉讼费用及各项实际支出费由被告承担。事实和理由：原告于××××年××月××日与五被告父亲刘某某结婚，刘某某于2018年7月1日病故，生前立有手书遗嘱和刻录光盘遗嘱（实际遗嘱属于代书，签订遗嘱过程中刻录了光盘），将刘某某与梁某共同居住的回迁安置楼房某小区9号楼1单元402室，面积61.56平方米由梁某继承，梁某给付刘某某五名子女共50400元。请求人民法院支持原告的诉讼请求。五被告辩称，本案原告起诉的诉讼请求不能成立，理由是诉讼请求中提出的事项是根据原告所主张的代书遗嘱及光盘而提出，无论是代书遗嘱还是光盘的内容，按原告主张是有代书遗嘱的效力，但是按照法律规定，代书遗嘱必须符合法律规定的代书遗嘱应具备的条件，此代书遗嘱不符合法律规定，违背继承法关于代书遗嘱应有两名以上见证人，而且见证人必须是与继承人无利害关系的人，原告所提交的代书遗嘱中两位见证人是夫妻，是本案被告即继承人的叔伯妹妹，而且继承人刘某3曾在见证人家实施过偷盗行为，利害关系明显。除不符合法律规定的条件外，还有遗嘱中涉及到的财产和事实不符，原告提供的光盘已经证明并不是立遗嘱人亲口诉说，而是有另外的人书写好了，要求其签字，原告提供光盘证明的问题，更清楚的证明不符合立遗嘱的实质内容，因为代书遗嘱必须由立遗嘱人口述，由代书人按照立遗嘱人的口述话语进行书写，录像光盘证明不是立遗嘱人口述话语形成，是他人事先写好要求其签字。综上，原告以有代书遗嘱为由提出的请求不能成立，代书遗嘱无效，应按法定继承。本案事实是现有争议房屋属被继承人与前妻共有的房屋，因拆迁置换房屋所得，不存在原告所述加钱之后才得到现在的房屋，此争议的房屋有一半属于立遗嘱人前妻的财产，原告无权继承。立遗嘱人共同财产的另一半才属于立遗嘱人的遗产，对被继承人的遗产部分，按照法律规定由原告和五被告依法继承。梁某为证明其诉讼主张，提供证据如下：证据1.出示原告身份证复印件、户口本复印件、结婚证复印件各一份，证明原告的主体资格。五被告质证意见：真实性和证明问题无异议。证据2.出示房照复印件一份，证明原告提供的遗嘱所说的房屋的情况。五被告质证意见：真实性无异议，证明目的有异议，不能证明原告所主张的事实。证据3.出示刘某某的代书遗嘱及光盘，证明刘某某在代书遗嘱中所述内容是其真实意思表示。五被告质证意见：代书遗嘱的文书是被继承人在下面签字的没有异议，对光盘中显示的录像中有被继承人影像没有异议，对原告用代书遗嘱和录像光盘证明的问题有异议，代书遗嘱中写明的见证人两名与本案的继承人有利害关系，是继承人叔伯妹妹，同时其中一名继承人与见证人有另一层利害关系，见证人是偷盗案件中的被害人，按照法律规定，代书遗嘱不应该是利害关系人，如是利害关系人代书遗嘱无效。对录像光盘提出异议内容是，在录像光盘中刚开始显示的画面和语音是有利害关系的见证人王某说话，然后光盘影像中的立遗嘱人说是立遗嘱，王某说立哪个遗嘱房子给谁，被继承人说给老伴，王某说我按你的意思写遗嘱，你怎么说我就怎么写，意思都写在书面上，接着就拿出来了，拿出来事先写好的纸，让被继承人看，被继承人接过来看时，王某说是按你的意思写的，要是对你就签个字，被继承人看完后，问这是你的意思吗，是你的意思你得签字，签三份，老人在纸上签字。这张纸写的内容没有反应出来是老人的表达，没有反应立遗嘱人在书面上说了这些话，退一步哪怕别的方面有瑕疵，如内容是老人说的话程度也不一样，所以说录像不能证明原告的观点，违背法律规定代书遗嘱应具备的条件。证据4.出示刘某某的死亡证明一份，证明被继承的事实。五被告质证意见：真实性和本案发生继承事实均无异议。五被告向法庭提供证据如下：证据5.出示拆迁协议一份，证明现在争议的房屋是被继承人与前妻共有的房屋拆迁所得。拆迁协议中明确写明房屋证照标注面积44.83平米，置换楼房面积应为44.83平米，无照房屋核算后返还面积为15.17平米，两项合计返还面积为60平米。原告所述的代书遗嘱中写明的只是置换了44.83平米，其余的房屋面积是被继承人与原告共同购买不是事实，以此证明所谓代书遗嘱内容涉及到房产的财产状况不真实。在拆迁协议中明确写明另外还支付了总数为10251元补偿款，用此证明补偿的10251元现金足够当时用于对房屋简单装修，不存在被继承人与原告又拿了大的数额钱款进行装修。梁某质证意见：真实性无异议，证明目的有异议，协议书中第二项写的是乙方要求回迁安置60平方米。10251元其中含有临时安置补助费6455.2元，此款是用于平房被拆迁后原告和被继承人刘某某临时租房的费用，至于被告说装修用10251元和事实不符。证据6.申请证人刘某6出庭证实：“我和五被告是堂兄弟关系。原告是我大爷后找的老伴，他们原来的房子，我四五岁记事儿起我大爷就在那住。小时候经常在老房子玩，房屋拆迁的时候我知道那个地段要拆迁，后期他们上楼了我知道。”梁某质证意见：没有异议。证据7.申请证人刘某7当庭证实：“原告是我大爷后找的大娘，四被告是我叔伯哥哥。遗嘱是我大爷找我姐夫王某写的，具体啥事儿我就不知道了。后期我才知道有遗嘱，是今天早上刘某2给我打电话说的我才知道。让我证明一下写遗嘱是我姐夫写的，其他我什么都不知道。我大爷和前妻有两间房子是正房，还有一个仓子，西厢房是我哥哥和弟弟结婚都在那住过。整个一排房子我大爷家房子院子是最大的。具体多大说不清。写遗嘱我不在场，我二哥刘某2跟我说的，今天早上跟我说的。”梁某质证意见：没有异议。证据8.申请证人于某出庭证实：“我和原被告是老邻居。刘某某原来的房子连仓子带正房有三处房屋都在一个院里，两个是住人的另一个是仓房。正房是刘某某和前妻在一起住，厢房最早是刘某2住后来是刘某4住。八几年的时候我就不知道了。我是1992年搬过去的和刘某某做邻居，得有12年左右邻居。我家的后窗户就是刘某某家的院子。刘某某前妻在1994年1995年左右去世的，我还参加葬礼了。”梁某质证意见：没有异议。证据9.出示土地使用证一份，证明于某是刘某某的南邻，刘某某的老房子的用地面积是170.5平方米，有证照的房屋面积是44.9平方米。梁某质证意见：没有异议。本院认为，梁某提供的证据1—4，五被告对其真实性无异议，证据1—4与本案有关联性，应予采纳。其中，五被告对证据2、3的证明目的有异议，故对证据2、3结合全案予以综合评判。对五被告提供的证据5—9，梁某对真实性无异议，证据5—9与本案有关联性，应予采纳。梁某对证据9的证明目的有异议，故对证据9结合全案予以综合评判。本案焦点问题1.遗嘱是否符合代书遗嘱的法律特征。2.遗嘱是否有效。本院经审理认定事实如下：××××年××月××日，原告梁某与五被告的父亲刘某某结婚，婚后居住于刘某某与其前妻××于泰来镇××组的平房（有照房，面积44.83m2）内，该平房所在的院落中还有一无照厢房及一无照仓房。刘某某与梁某婚后未在平房院落中建其它房屋。2010年，刘某某与梁某居住的房屋被拆迁，刘某某、梁某与棚改办签订协议书，内容为：“……1、乙方（刘某某、梁某）现有房屋面积有产权证部分，以产权证照标注面积为准，根据县政府相关政策1平方米平房置换1平方米住宅楼房，无照房及附属物等按县政府拆迁政策标准执行。2、乙方原有房屋产权证照标注面积44.83m2，置换楼房面积应为44.83m2。无照房屋核算后面积为15.17m2，乙方要求回迁安置楼房户型为60m2。……（2）附属物……合计10251元整。……”。2013年初，刘某某得到建筑面积为61.56m2回迁房屋，即本案争议房屋。刘某某、梁某向棚改办补交了1.56m2面积的差价款。2014年5月9日,刘某某申领了争议房屋的房屋所有权证。同时查明，梁某提供的录像显示，刘某某要求王某、刘某8给其立份遗嘱，刘某某表示“按我的意思，遗嘱写到书面上我放心了”。王某对刘某某说：“按你说的写了个遗嘱，你戴上眼镜看一看”。刘某某戴上眼镜看了王某起草的遗嘱后，说“对”。遗嘱内容为：“遗嘱立遗嘱人：刘某某……一、我现住楼房两室一厅61.56平方米，是我和已亡多年的妻子杨某某的两间土房44.7平方米动迁还面积45平方米，另外超出部分（16.56平方米）是我和现妻（梁某）补款购买的。前妻和我共有财产45平方米，按现价每平方米2400元计算，总价值为人民币拾万零捌佰元，我和已故前妻各有伍万零肆佰元产权。二、现住楼房面积61.56平方米，是我和前妻45平方米,以外部分16.56平方米，是我和现妻（梁某）补款购买的。楼房装潢是由梁某装修的,这部分产权我和现妻(梁某)共同所有。三、我现妻梁某同我一起生活了14年,对我照顾有佳,因此我决定将我的房屋产权由我现妻（梁某）继承，在我去世后归（梁某）所有。四、我前期（妻）遗留下的伍万零肆佰元产权由我5个子女平均继承，每人为壹万零捌拾元，由现妻（梁某）分别支付给他们后，现住楼房一切产权归属（梁某）所有。……立遗嘱人刘某某（名字上捺手印）鉴证人王某刘某82014年8月8日”。再查明，刘某某回迁到该楼房后，与梁某对楼房进行了装修，五被告认可装修款为30000元。同时，梁某与五被告共同对争议房屋竞价为215460元（含装修）。最后查明,刘某某于2018年7月1日病故。本院认为，《中华人民共和国继承法》第十七条第三款“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年月日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”的规定，本案中梁某提供的录像显示，刘某某对王某按刘某某的意思起草的遗嘱阅读后表示正是自己的意思表示，并且对遗嘱进行签名捺印，说明刘某某在立遗嘱时具有完全民事行为能力，所立遗嘱形式符合代书遗嘱的法律特征，同时遗嘱辅以录像佐证，故确认该遗嘱内容系刘某某真实意思表示。对五被告抗辩遗嘱无效的意见，本院认为见证人与本案诉讼标的没有直接或间接的利害关系，且立遗嘱时的录像显示：见证人是由被继承人选择，被继承人真实意思表示是将自己所有的房屋产权由梁某继承，见证人不存在损害其他继承人利益的行为，故对五被告的抗辩意见不予采纳。但遗嘱中的“超出部分（16.56平方米）是我和现妻（梁某）补款购买的”系错误认定，通过庭审查明，刘某某与梁某婚后并未在平房院落中盖房，拆迁协议中已写明“无照房核算后面积为15.17m2”，故16.56m2中有15.17m2应认定为刘某某与其前妻杨某某各占1/2份额，所以刘某某对此部分面积中归其前妻所有的部分的处理应认定为无效。刘某某前妻所有的财产部分应由五被告及刘某某继承。关于遗产分配：争议房屋面积为61.56平方米，其中1.56平方米系刘某某与梁某共有，30平方米系刘某某个人所有，刘某某同时继承其前妻杨某某的遗产份额的1/6（5平方米），即争议房屋的36.56平方米归梁某所有。另有25平方米归五被告所有。考虑梁某与刘某某共同生活14年、梁某在刘某某生前对其照顾有佳、刘某某在遗嘱中表示产权归梁某及梁某又无其他住房且年岁较大的因素，故该争议房屋不动产权属确认归梁某所有，由梁某返给五被告财产折价款。双方对争议房屋竞价215460元，扣除装修款30000元，梁某需返给五名被告共计75316.76元〔（215460元-30000元）÷61.56m2×25m2〕，即每名被告得到15063.35元。综上，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十七条第三款、第二十七条（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、坐落于泰来县某小区9号楼1单元402室归梁某所有，刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5于本判决生效后十日内协助梁某办理不动产权属变更登记。二、梁某于本判决生效后十日内给付刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5每人财产折价款15063.35元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费3254元，减半收取1627元（梁某预交）由梁某、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5每人各负担271.17元。刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5负担的费用于本判决生效后十日内返给梁某。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。逾期申请执行的将承担不利的法律后果。审判员  任红二〇一九年十二月七日书记员  李佳