山东省济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初4251号原告：蒋四宾，男，1975年4月13日出生，回族，住济南市。委托诉讼代理人：苗登彪，北京市君致（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张渝梓，北京市君致（济南）律师事务所律师。被告：山东健康药业有限公司，住所地济南市。法定代表人：许桂普，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵慧霞，女，1982年7月20日出生，汉族，系该单位员工。委托诉讼代理人：赵义浩，山东坤泽律师事务所律师。被告：山东博山制药有限公司，住所地山东省淄博市。法定代表人：许桂普，该公司董事长。原告蒋四宾与被告山东健康药业有限公司（以下简称健康药业）、被告山东博山制药有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人苗登彪、张渝梓，被告健康药业委托诉讼代理人赵慧霞、赵义浩到庭参加诉讼。被告山东博山制药有限公司，经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令第一被告向原告出具解除劳动合同证明书并办理档案转移手续并支付社保损失5000元；二、请求判令第一被告向原告支付拖欠的2018年5月份工资2582.9元，2018年6月1日至6月16日的工资1306.29元，2018年6月17日至6月30日生活费831.27元，2018年7月份生活费1808.03元，2018年8月份（至23日）生活费1413.17元；三、请求判令第一被告支付原告2017年11月至2018年3月低于最低工资标准1810元的差额工资4295.97元；四、请求判令第一被告支付违法解除劳动合同赔偿金134310.8元；五、请求判令第一被告向原告支付拖欠工资、生活费的赔偿金25592.04元；六、请求判令第一被告支付原告未休带薪年休假工资9025.31元；七、请求判令第一被告向原告支付防暑降温费1540元；八、请求判令第二被告对第一被告上述给付义务承担连带清偿责任。事实和理由：原告自1992年10月进入济南东风医药科技开发有限公司工作，后济南东风医药科技开发有限公司于2003年7月进行企业重组，成立第一被告。原济南东风医药科技开发有限公司的员工整体进入第一被告，原告作为原济南东风医药科技开发有限公司的员工仍在原工作场所、工作岗位工作。第一被告随后与原告签订多次固定期限劳动合同，并于2011年12月30日签订无固定期限劳动合同。第一被告未及时足额支付原告自2018年5月至今的劳动报酬，亦存在未依法及时为原告缴纳保险费的违法情节。第一被告于2018年8月23日无正当理由且未经合法程序作出开除原告的决定，第一被告的行为属于违法解除劳动合同的行为。另外，第一被告系第二被告独资的一人有限责任公司，两公司的法定代表人为同一人。第二被告作为第一被告的唯一股东，其财产与第一被告不能独立，根据法律规定第二被告应对第一被告的给付义务承担连带清偿责任。被告健康药业辩称，一、原告于2003年8月入职我单位，于2011年12月30日签订无固定期限劳动合同。我单位于2018年8月23日对原告作出了违纪惩罚的意见以及开除决定，原告于当日收到我单位发出的关于开除决定的特快专递。我单位认可与原告之间的劳动关系，在双方劳动关系存续期间，我单位已为原告缴纳了社会保险，不存在社保损失，我单位发出的开除决定即是解除劳动关系证明。我单位是民营企业，对人事档案没有管理权限，我们没有收到原告将档案转入我单位。二、针对原告第二项诉讼请求，原告自2018年5月2日起参与罢工，其5月至8月期间未实际履行劳动合同义务，无需向其支付此期间的工资。三、原告在2017年11月至2018年3月期间持医院开具的证明，我单位已向原告发放了病假期间的工资。四、针对原告第四、五项诉讼请求，被告于2018年8月17日告知本单位工会，给予原告开除处分。2018年8月23日，对原告作出违纪惩罚的意见，并于当天作出开除原告的决定。原因是原告因对公司不满，以威胁方式强制车间生产人员离开岗位，造成停产，并组织煽动罢工，破坏生产经营，致使生产线上半成品因停工报废，造成直接经济损失120余万元。另其还积极参与组织对公司的非法控制，阻止人员和车辆进出单位，以电话、短信等方式恐吓公司管理人员，并限制部分管理人员的人身自由。具体事实为，2018年4月期间，我公司接到搬迁通知，以包括原告在内的职工，以所谓维权为由，在公司内散发张贴传单，悬挂白色横幅，扰乱公司正常经营秩序，自2018年5月起，原告组织参与罢工，拒不履行劳动合同义务，以此方式要挟公司按照他们的要求拿出职工安置方案，2018年5月16日下午4时许，包括原告在内的维权职工，将公司常务副总经理张克明等多名高管围堵在办公室，不允许其下班回家，要求答复搬迁后的赔偿问题，直到次日上午10时许，公司总经理从外地赶回公司协调后，几位被非法拘禁的高管才得以脱身。2018年5月17日之后，包括原告在内的职工，开始对公司实施非法控制，把正在车间上班的实习员工从工作岗位上赶出，不允许其正常上班，并将公司的车辆、仓库上锁，轮流看守公司大门，不允许正常出入，并威胁管理人员不准进厂等。因包括原告在内的职工进行罢工，导致公司在未实际搬迁的情况下，提前超过半年停产停业，导致生产线上半成品过期报废，损失60多万元，销售订单退款32万多元，预计5-8月销售收入损失达上千万多元，利润损失达280多万元。根据双方签订的劳动合同第6、7条以及劳动法第二十五条相关规定，原告的行为已经构成严重违纪，符合单位用工可以开除的事实条件。四、针对第6、7项诉讼请求，1、公司已经按照年休假的相关规定，安排原告进行相关休假。2、原告不符合领取防暑降温费的法定条件，其该项主张无事实依据。五、对原告主张的事实和理由部分，不认可。其理由如下：我单位成立于2003年7月11日，原告称系济南东风医药科技有限公司进行企业重组，东风公司员工整体进入我单位，有解除劳动合同证书为证，原告称，其在济南东风的工作岗位和工作场所与在被一处的工作岗位和工作场所未发生变化，对该项事实被一不认可，请求法庭在法庭调查时，予以核实。该证明书中，明确的写出原告系个人自愿申请，与济南东风解除劳动关系，与我公司之间的劳动关系并无关联。综上，原告的各项诉讼请求，没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。被告山东博山制药有限公司未到庭，亦未提交答辩意见。经审理查明，一、1992年10月，原告入职济南东风制药厂有限公司。2003年7月31日，原告（乙方）与健康药业（甲方）订立《劳动合同书》，该劳动合同书约定：合同期限自2007年8月1日至2009年12月31日；甲方聘用乙方从事配料工作；甲方每月10日为发薪日，超过此日期的甲方从第六日起每日另按拖欠工资总额的1%赔偿乙方，工资1875元/月；乙方离开单位时，应向甲方交回个人保管使用的公属物品（住房、办公用品、工作证、名片等），甲方为乙方办理离职手续；合同还约定了其他事项。2009年12月30日，原告与健康药业订立《劳动合同续订书》，约定合同期限为2010年1月1日至2011年12月31日。2011年12月30日，原告与健康药业订立《劳动合同续订书》，约定双方续订为无固定期限劳动合同。二、健康药业以经营期间，因厂区涉及拆迁，不能正常经营，企业职工也出现不稳定状态。健康药业于2018年5月16日作出《放假通知》，内容为“根据政府拆迁要求，山东健康药业有限公司为落实政府拆迁计划（同时接到即将停水停电的通知），经公司研究决定，公司自2018年5月17日全体放假，停止生产经营”。健康药业说明其虽于2018年5月16日作出《放假通知》，但因职工闹事，其于5月17日当日再次发出通知，在员工未妥善安置前，公司正常上班。原告从2018年5月17日起，未到健康药业上班。三、2018年8月17日，健康药业向其工会委员会发出了《开除通知工会函》，该函称，2015年5月至7月，蒋四宾为达到个人目的，积极组织并参与罢工，生产车间因此被迫停工停产，致使线上半成品报废，造成直接经济损失120万元。期间，蒋四宾多次无理顶撞并威胁恐吓公司管理人员。依据相关法律规定和公司规章制度，公司决定给予蒋四宾开除处分，请工会收到此函后五个工作日内提出意见，公司将对工会意见进行研究，作出最终处理意见。健康药业工会委员会在此函上签署了同意的意见，并加盖了公章。四、2018年8月23日，健康药业制作了《关于给予周配杰、蒋四宾二人开除的决定》，该决定称“现查明，2018年5月至7月期间，周配杰、蒋四宾二人因对公司不满，胁迫、强制车间生产人员离开工作岗位并造成停产，致使生产线上半成品因停工报废，造成直接经济损失120余万元。另，其二人积极组织并参与对公司的非法控制，在厂区多处悬挂表达不当诉求的白底黑字横幅，阻拦人员和车辆出入公司，以电话、短信等方式恐吓公司管理人员，限制部分管理人员人身自由，捏造事实向有关政府部门对公司进行诬告陷害，给公司造成了非常恶劣的社会影响，导致公司濒临破产。综上所述，周配杰、蒋四宾二人组织煽动罢工，破坏公司生产经营，其行为严重违反公司管理制度，损害公司利益，造成重大经济损失。对其二人涉嫌犯罪的行为，公司已向公安机关报案。因该案社会影响恶劣，严重破坏当地营商环境，受到了济南市公安局的高度重视并列为督办案件，指令槐荫区公安分局成立专案组侦办此案，目前该案正在侦查中。为严肃公司劳动纪律，警示他人，依据公司《奖惩制度》第4.2.5条之规定，经研究决定，给予周配杰、蒋四宾二人开除处分”。五、2018年8月23日，健康药业通过顺丰速运向原告发出文件一份。原告称其没有收到开除决定。六、2015年生效的健康药业《奖惩制度》中规定，惩罚为警告、记过、大过，辞退，其中辞退予以解除合同。4.2.5为有下列事情之一者，予以辞退；其中，4.2.5.7为对公司同事或上级实施暴力威胁、恐吓及其他暴行或者有重大侮辱行为者；4.2.5.20为煽动怠工或者罢工者。4.2.6为惩罚程序，4.2.6.2为行政人事部接到违纪报告，应立即报经总经理批准后进行调查处理。调查完毕，行政人事部填写“违纪惩罚意见书”呈报主管领导或总经理批准；4.2.6.3为将总经理签批的“违纪惩罚意见书”和“惩罚通知书”下达当事人本人及直接领导，如无异议，则当事人本人签字执行，严重违纪者应通报全体员工以示惩戒；4.2.6.4为给予员工惩罚，应当慎重决定，必须弄清事实，取得证据，经过相关会议讨论，征求有关部门意见，并允许受处分人进行申辩；七、原告离职前十二个月的工资情况：2017年8月份至2018年4月份分别为2053.86元、2035.86元、2175.76元、937.17元、728.92元、725.92元、695.92元、1666.01元、2136.86元，当月工资不足2017年济南市最低工资标准1810元的，补足为1810元，以上总计，17452.34元；以上月份，原告个人承担的社保保险及公积金分别为329.6元及203.04元，此两项分别总计为2966.4元和1827.36元；另外，2018年1月，原告收入奖金1000元。经过计算，原告离职前十二个月的平均工资为2582.9元。八、健康药业向本院提交的证据，无法证明原告已休2017年和2018年的带薪年休假。健康药业未向原告支付2016年、2017年、2018年的防暑降温费。九、2019年6月10日，济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会制作了济槐劳人仲案字[2019]第726号仲裁决定书，决定对原告的仲裁申请不予受理。上述事实有原、被告陈述，劳动合同书，劳动合同续订书，职工登记表，关于给予周配杰、蒋四宾二人开除的决定，开除通知工会函，奖惩制度，顺丰速运邮件一份，原告的工资表，换休单、仲裁决定书等为证。本院认为，依据原告与健康药业签订的无固定期限劳动合同，原告与健康药业存在劳动关系。一、健康药业作出解除与原告劳动关系的开除决定，应按照法律规定依法向原告送达，由于健康药业无法证明其向原告邮寄的邮件系开除决定，无法证明此送达方式符合法律规定，无法证明原告收到开除决定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，健康药业承担举证不能的法律责任。本院认定，健康药业没有依法向原告送达开除决定。由于健康药业没有向原告送达开除决定，开除决定不发生法律效力，健康药业与原告之间的劳动合同没有解除。原告主张的要求健康药业出具解除劳动合同证明书并办理档案转移手续并支付社保损失5000元、要求健康药业支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，没有事实根据，本院不予支持。二、健康药业在2018年5月至8月23日未向原告支付工资。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。”基于该规定，原告主张2018年5月至8月23日的工资及生活费，本院予以支持。三、健康药业在2017年11-12月份，2018年1-3月份，向原告发放的工资，低于合同的约定，也低于济南市最低工资标准，原告主张工资差额4295.97元，本院予以支持。四、劳动合同约定“甲方每月10日为发薪日，超过此日期的甲方从第六日起每日另按拖欠工资总额的1%赔偿乙方”，该约定系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，健康药业应按约定向原告支付拖欠工资的赔偿金25592.04元。五、健康药业提交换休单等不足以证实原告已休2018年带薪年休假，原告主张2018年未休带薪年休假工资1900元，本院予以支持；原告主张的2016年、2017年未休带薪年休假工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。六、原告主张的防暑降温费1540元，符合法律规定，本院予以支持。七、原告基于合同法关于一人公司的有关规定，主张山东博山制药有限公司承担连带清偿责任，本院认为，本案系劳动争议纠纷，案件的审理应以劳动法律、法规的规定为依据，劳动法律、法规中没有规定此种情形下的连带责任，因此，原告的此项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，判决如下：一、被告山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告蒋四宾2018年5月份工资2582.9元，2018年6月1日至6月16日的工资1306.29元，2018年6月17日至6月30日生活费831.27元，2018年7月份生活费1808.03元，2018年8月份（至23日）生活费1413.17元；二、被告山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告蒋四宾2017年11月至2018年3月低于济南市最低工资标准1810元的差额工资4295.97元；三、被告山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告蒋四宾拖欠工资、生活费的赔偿金25592.04元；四、被告山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告蒋四宾2018年未休带薪年休假工资1900元；五、被告山东健康药业有限公司于本判决书生效之日起十日内，支付原告蒋四宾防暑降温费1540元；六、驳回原告蒋四宾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东健康药业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘昌珉二〇一九年十二月九日书记员  李雅洁书记员  亓 媛