内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0623民初178号原告宋某，现住宁夏回族自治区银川市。委托代理人杨某，宁夏新中元律师事务所律师。被告内蒙古三新铁路有限责任公司。法定代表人王某1，系公司董事长。委托代理人王某2。委托代理人石某，内蒙古易非律师事务所律师。原告宋某与被告内蒙古三新铁路有限责任公司劳动争议纠纷一案，于2019年1月16日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理，依法适用普通程序由审判员哈斯牧仁担任审判长，与审判员陈继平、人民陪审员沙仁高娃组成合议庭，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告宋某及其委托代理人杨某，被告内蒙古三新铁路有限责任公司的委托代理人王某2、石某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，一、原告于2011年3月1日入职被告公司，双方签订劳动合同，原告的岗位是供电调度员，工资为6600元/月。2016年6月1日原告怀孕期间，被告将原告由原岗位调整到运输部技术主管岗位，让原告接替调离的一位员工工作，调离的员工岗位为主任调度员，对原告执行原薪资待遇不变。原告于2016年10月22日开始休产假，2017年3月1日原告上班后，被告称当初下错了调令，擅自按技术主管岗位工资标准给原告发放工资5671元/月,比原告休产假前的工资减少了929元/月。自2017年3月1日-2017年12月，共计10个月，每月降薪929元，共计少支付原告工资9290元。当时原告正处于哺乳期，被告的行为违反了《女职工劳动保护规定》第五条：“用人单位不得因女职工怀孕期、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”的规定，被告应当为原告补发少支付的9290元。二、由于原告以前养老保险在银川缴纳，2011年入职后被告未要求原告将养老保险转出，被告自2011年3月-2016年7月没有给原告办理医疗、生育、工伤、失业等社保。2016年7月后才正式为原告缴纳社保。2016年11月-2017年3月，原告休产假，由于原告的生育险缴纳时间不满一年，因此原告不能享受生育津贴，被告在原告产假期间没有给原告发放工资。被告的行为违反了《女职工劳动保护特别规定》第八条：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付”的规定，被告应当依法给原告产假期间的工资24635.5元（产假前工资6158.88×4个月）。三、原、被告签订的劳动合同约定工作时间为法定8小时工作制，但原告入职后，被告因生产需要，却要求执行12小时工作制。由于被告在本岗位上安排的工作人员只有2人，无法正常倒班，原告只能每天被迫延长劳动时间至24小时/天，而且是一个人一上就一个月，连节假日也无休息。被告除了2012年春节向原告支付了36小时加班工资以外，其他国家法定节假日及延长劳动时间12小时的加班工资均未支付，且未给予原告调休。被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，损害了原告的合法权益，原告曾为此多次与被告交涉，要求其支付几年的加班工资456155.1元，但被告始终置之不理。四、由于被告长期克扣原告加班工资、未依法为原告缴纳社会保险、拒不支付原告产假期间的工资以及在原告哺乳期降薪等违法行为，原告于2017年12月依据《劳动合同法》第三十八条第二项、第三项的规定提出离职。根据《劳动合同法》第四十六条第一项的规定：“劳动者依照第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。原告2011年5月1日-2017年12月25日与被告签订了《劳动合同》，工龄6年8个月，被告应当向原告支付7个月经济补偿金，原告离职之前12个月平均应得工资7800元，经济补偿金共计54600元（7800元×7月）。针对以上事实和诉求，原告向鄂托克前旗劳动争议仲裁委员会提交了相关证据，但以种种理由没有支持原告的申请。原告对劳动仲裁不能理解也不能接受，故诉至法院请求：1、判令被告支付原告哺乳期降薪工资差价9290元；2、判令被告支付原告产假工资24635.5元;3、判令被告支付原告2011年5月1日-2017年12月期间的节假日及延长劳动时间的加班工资456155.1元；4、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金54600元，以上四项合计544680.6元。被告辩称，不认可原告的诉讼请求，劳动合同签订后并未对工资的数额予以明确约定，哺乳期降薪属于单位正常调岗行为，且调岗在其产假前已经形成事实，原告未在合理期限内提出异议，执行调岗后的工资属于正常的劳动合同行为，产假期间为其发放1500元工资，原告未能享受生育保险系个人原因过错。加班费已经超过仲裁时效一年的规定，2016年12月至2017年12月原告并不存在加班的事实。原告解除劳动合同并不是以《劳动合同法》第三十八条和第四十六条的情形提出，而且被告没有违反《劳动合同法》的规定，因此整体的诉讼请求不应予以支持。庭审中，原告提供证据及被告质证情况：证据一、《劳动合同书》原件五份、《聘用协议书》原件一份。证明原告自2011年3月入职被告公司，合同约定的工作时间是执行国家法定工作制，工作岗位是供电调度的事实。被告质证称，对该证据的真实性无异议，证明目的不予认可，除了2011年5月1日的《劳动合同书》约定岗位为电力调度外，其余合同上的岗位均填写为服从公司分配。证据二、银行流水单12页（2011年3月1日-2018年2月7日）。证明1、原告产假前的每月工资为6600元以上；2、原告产假期间被告没有给原告发放工资；3、在原告哺乳期内被告降低了原告的工资数额，比原告产假前的工资每月减少了929元；4、原告入职时间是2011年3月1日，2011年3月1日至2011年4月30日两个月试用期的工资是2000元的事实。被告质证称，对该证据的真实性无异议，对第四个证明目的予以认可，其余的证明目的均不予认可。因为1、该银行流水并不能反映原告在2016年10月之前月工资均为6600元；2、从2016年10月至2017年3月（产假期间），原告均在领取工资，并不存在未予发放工资的事实，即：2016年11月17日工资是2986元、2017年1月20日工资是1947元、2017年2月16日工资是131.4元、2017年4月11日工资是5102元；3、关于哺乳期降薪的问题，由于之前的工资无法进行同行比较，也无法证明差额为929元/月。证据三、2014年3、5、8、11月考勤表影印件4页，供电调度值班日志18本。证明原告在被告公司工作期间节假日加班及被告延长劳动时间的事实。被告质证称，1、对该证据的真实性和证明目的均不予认可，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，考勤表保存的期限是两年，被告没有存档，无法核对，无法确认真实性；2、对18本调度日志的真实性予以认可，但该证据仅能够证明原告有上班的事实，并不能证明有加班和延长劳动时间的事实，而且据调度日志的内容记载，2011年6月27日-2011年10月21日存在同一天四个人值班的事实，原告所证明的目的自相矛盾。证据四、2019年2月23日，原告与0477-7888037都思图变电所工作人员的通话记录一份。证明原告要求调取的变电所的值班记录和接发命令记录是存在的，但被告禁止其工作人员提供的事实。被告质证称，对该证据的真实性和证明目的均不予认可，因为这个固定电话无法证明是被告公司的固定电话，通话的对象也不能证明是被告公司的工作人员。证据五、鄂前劳人仲字（2018）10号裁决书一份，证明已通过前置程序的事实，被告对此无异议。庭审中，被告提供证据及原告质证情况：证据一、三新铁发（2016）38号、（2017）56号文件及岗位工资归类表复印件两页（仲裁卷109-113页）。证明1、人事调整岗位属于正常调整，降工资之前属于低岗位高工资的情形，在原告分娩之前考虑到其特殊情形即使调离原岗位仍执行原岗位工资，后由于原告产假结束，而公司执行正常工资待遇，并不存在哺乳期降薪的事实；2、调整原告岗位的文件时间是2016年5月24日。原告质证称，对该证据的三性和证明目的均不予认可，该组证据均属于被告单方所制作，被告所发的两个文件客观上降低了原告的工资标准，本身具有违法性。证据二、原告恢复待遇、补发工资申请书,离职通知各一份（仲裁卷114-115页）。证明1、原告离职是由于个人主观认为哺乳期降薪，要求恢复岗位未达要求而提出，与劳动合同法第38条经济补偿金的情形并不相符；2、原告解除劳动合同时间为2017年12月28日，根据仲裁时效的规定，其对加班工资主张时间应为2016年12月28日至2017年12月28日，其余均超过仲裁诉讼时效。原告质证称，对该组证据的真实性予以认可，对证明目的不予认可。首先，原告离职不是由于主观上认为哺乳期降薪，而是事实上工资确实降低了；其次，关于仲裁时效的问题，由于不支付加班工资的违法行为持续存在，因此不存在超过追诉时效的问题。证据三，基本养老保险参保缴费凭证、个人账户转移基金配置单、基本养老保险关系转移接续联系函复印件各一份（仲裁卷116-121页）。证明原告在2016年8月以前社会保险在银川缴纳的事实。原告质证称，对该证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，因原告在本案中没有就社会保险问题提出有关诉请。证据四、鄂社险发（2014）18号文件一份、鄂劳社发（2009）39号鄂尔多斯市劳动和社会保障局关于调整生育保险待遇的通知复印件一份（仲裁卷122-126页）。证明1、鄂尔多斯市实行五险合一的征缴核定制度，被告无法为其单独缴纳除养老保险外的其他社会保险的事实；2、原告其他社会保险未能缴纳属于个人过错造成，所谓的产假工资由其个人承担。原告质证称，对该组证据的真实性、合法性无异议，对其与本案的关联性和证明目的均有异议，1、因原告所诉的是要求被告支付产假工资，而不是让被告给原告缴纳生育保险和生育津贴，该证据与本案无关联；2、根据《女职工劳动保护规定》第八条：“没有参加生育保险的企业，由企业按照女职工生育前工资数额发放产假工资”，这个规定非常明确，不附带任何条件，因此被告所谓由于原告的过错而导致被告未能为其缴纳生育保险，从而应由自己承担产假工资的主张，没有法律依据。证据五、宋某2015年10月至2017年12月工资表复印件两页及2016年10月、11月、12月，2017年1月、2月、3月工资发放表复印件6页（仲裁卷127-134页），2016年12月、2017年3月至10月签到表共27页。证明1、被告全额发放工资，并未代扣社会保险部分工资的事实；2、在生育期间被告仍为其发放基本工资的事实；3、期间节假日的加班工资予以发放的事实；4、原告并没有每月工作时间超过21.75天的事实。原告质证称，对该组证据的三性认可，对证明目的不予认可。1、关于工资表的证明目的，因原告没有对社会保险代扣代缴的相关事由提出诉请，对第一项证明目的不予质证；2、对被告第二项证明目的，被告给原告发放的工资具体数额通过工资表可以反映出来；3、对被告的第三项证明目的，原告通过被告提供的该组证据未能看出在节假日期间给原告发放工资；4、对被告的第四项证明目的与本案没有关联，原告要求被告支付的加班工资是从2011年5月1日至2016年6月份的，因此要求被告提交2011年3月1日至2016年12月期间的签到表或者考勤表。证据六、照片3张（工作环境照片2张、管理要求1张）、2015年-2016年货物运输统计报表复印件24页。证明1、被告为原告的工作场所提供休息条件的事实；2、被告调度制度为21点至7点后可以休息的事实；3、2015年至2016年期间，由于被告经营效率较差，每月仅有三分之一的时间开通货运，因此原告的劳动强度并不大的事实。原告质证称，对该组证据的三性予以认可，但对其证明目的不予认可。1、被告提供有床的照片不是原告的调度室配置，有沙发的照片是原告的调度室配置；2、被告提供的调度环境及工作制度只能证明原告在工作期间不能擅离岗位，而不能够证明原告21点后就可以休息，因为在岗位上休息和回家休息是两个概念；3、被告提供的运输统计表不能够证明没有货物运输的时候，原告就不用上班，二者间没有直接的联系，即使没有货车通行，公司的电力仍然要正常运行，劳动强度的大小与其工作时间以及加班是否获得相应报酬没有关系。对原告提供的证据一、二的真实性被告予以认可，且该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，故本院对该证据的证明效力予以确认。对原告提供的证据五被告无异议，故对该证据的证明效力予以确认。对原告提供的证据四，被告不予认可，且该通话录音无法证明证明目的，故本院对该证据的证明效力不予确认。对原告提供的证据三的真实性及证明目的被告不予认可，且原告的工作岗位实行轮班综合计时制，未能反映出加班的事实，故本院对该证据的证明效力不予确认。对被告提供的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六的真实性本院予以采信。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下,2011年3月1日,原告宋某入职于被告内蒙古三新铁路有限责任公司（3、4月为试用期），岗位是供电调度员。2011年5月1日至2017年4月30日期间，双方每年签订了书面劳动合同（共六份），实行轮班制。2016年5月24日，被告下发三新铁发（2016）38号文件将原告由调度指挥中心调整至运输部，任运输部技术主管，工资待遇暂不调整（该文件的执行时间为2016年6月1日），原告从2016年10月22日至2017年3月1日（4个月）休产假，原告在休产假期间被告公司每月发放基础工资1500元。扣除社会保险后原告实得2016年11月工资为552.43元、12月工资为46.38元、2017年1月工资为131.40元、2017年2月工资为48元。原告于2017年3月1日返回工作岗位。2017年4月11日被告下发三新铁发（2017）56号文件，将原告岗位工资调整为运输部技术主管1级的相关待遇，核定的工资为5671元（基础工资为1500元、岗位工资为4171元,该文件的执行时间为2017年3月1日）。2017年9月10日，原告向被告提交《关于请求恢复原薪资待遇、补发工资的申请书》。2017年12月25日，原告以被告在原告哺乳期工资发放违反《劳动法》、《女职工劳动保护特别规定》为由与其解除劳动关系，向被告提交《离职通知》，离开被告公司。2018年11月28日，鄂托克前旗劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的劳动仲裁申请，2018年12月28日仲裁委员会作出鄂前劳人仲字（2018）10号裁决书。2019年1月16日，原告不服劳动仲裁裁决书诉至法院提出上述诉讼请求。另查明，2016年7月前原告在银川市缴纳企业基本养老保险，被告公司从2016年7月开始为原告缴纳五险一金。再查明，原告宋某2017年1-2月每月应得基础工资1500元、岗位工资5100元、1月卫生费83.4元,2017年3-10月每月应得基础工资1500元、岗位工资5100元、年功工资350元、卫生费334.77元、通讯费60元、交通补助200元，11月应得基础工资1500元、岗位工资5100元、年功工资350元、卫生费571.23元、通讯费60元、交通补助200元，计件工资300元，12月应得基础工资1500元、岗位工资5100元、卫生费124.15元、通讯费60元、交通补助200元，双薪4153元，合计92959.94元，2017年每月平均工资7746.66元。本院认为，劳动合同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系、明确双方权利、义务的协议。合同生效后，双方当事人均应按照约定全面、诚实的履行各自的义务，即劳动者应当遵守用人单位依法制定的各项劳动规章制度，接受用人单位的管理，同时获得用人单位支付的相应劳动报酬。本案中，关于原告请求被告支付哺乳期降薪工资差价的问题，2017年3月1日，原告休完产假返回工作岗位后岗位工资从原来的5100元降至4171元。根据国务院《女职工劳动保护特别规定》第五条“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”的规定，被告公司在原告哺乳期降低其原有工资收入，违背法律、法规规定，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。但原告的计算方法有误，具体数额应予调整。因原告宋某于2016年10月21日生产，按照相关规定，原告的哺乳期应为1年，即2016年10月21日至2017年10月21日，而2017年3月前原告的工资并未降薪，故仅对原告2017年3月至10月期间（共8个月）的降薪差额予以支持，超出的部分本院不予支持。被告应当向原告支付因哺乳期降薪而产生的工资差额7432元（929元×8个月）。关于原告请求被告支付2016年11月至2017年2月期间产假工资，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险。女职工生育时依法享受社会保险待遇。本案中，为被告宋某缴纳生育保险是被告公司的法定义务。被告自2016年7月份开始为原告缴纳生育保险费，至原告宋某分娩时缴纳时间不足一年，导致原告无法享受生育保险基金支付的生育津贴，则相应的法律后果应由被告公司承担。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。……”的规定，原告产假期间的工资，被告公司应当予以支付20400元（5100元×4个月，原告产假前基本工资1500元、岗位工资5100元、产假期间被告已支付基本工资1500元）。被告公司提出关于导致无法报销生育津贴系原告自己过错的抗辩，但未提供证据予以证实，故本院对其该项抗辩理由不予采纳。关于原告请求被告支付2011年5月1日-2017年12月期间的节假日及延长劳动时间的加班工资，因原告的工作岗位实行轮班综合计时制，办公场所设有休息床位，工作强度较低，对原告提供的供电调度值班日志的真实性、证明目的被告不予认可，且原告提供的证据无法证明原告的加班事实，故本院不予支持该项诉求。关于原告请求被告支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同”：（一）未按照劳动约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……”的规定和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；……”的规定，本案中，被告公司在原告哺乳期降低其原有工资收入，导致原告离职被告公司，被告应当支付原告经济补偿金。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……”的规定，原告的工龄6年7个月，被告公司应向原告支付7个月的工资54226.62元（7746.66元×7个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条,《女职工劳动保护特别规定》第五条、第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古三新铁路有限责任公司于本判决生效之日向原告宋某支付哺乳期降薪工资差额7432元、产假期间工资20400元、经济补偿金54226.62元，合计82058.62元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告内蒙古三新铁路有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长 哈斯牧仁审 判 员 陈 继 平人民陪审员 沙仁高娃二〇一九年十二月十五日书 记 员 李 鹏 博法条链接：《中华人民共和国劳动法》第七十二条、社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条、劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休;（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。（一）未按照劳动约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……四十六条、有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；……四十七条、经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……《女职工劳动保护特别规定》第五条、用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。第八条、女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据加以证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。