河南省商城县人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫1524民初3914号原告：商城县人民医院食堂，统一社会信用代码：92411524MA440TG68A。法定代表人：刘德权。住所地：商城县。委托诉讼代理人：阮成伟，河南太平律师事务所律师。被告：杨德全，男，汉族，1970年8月12日生，住商城县。被告：胡庆军，男，汉族，1985年11月13日生，住商城县。共同委托诉讼代理人：刘恩光，河南千源律师事务所律师。原告商城县人民医院食堂与被告杨德全、胡庆军劳动争议一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告商城县人民医院食堂向本院提出诉讼请求：1.撤销商城县劳动争议仲裁委员会作出的商劳人仲案字[2019]1第010号仲裁裁决书；2.诉讼费用由二被告承担。事实与理由：商城县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决事实认定及适用法律错误，依法应当撤销。被告工作期间出现严重失职，对原告利益造成重大损害，严重违反原、被告所签的《劳动合同》及厨师长、厨师岗位职责约定。商城县食品药品监督管理局于2017年1月17日对原告食堂经营标签不符合规定的预包装食品案进行立案调查并依法对原告食堂作出罚款5,000元的行政处罚。被告的不负责任及失职行为给原告食堂造成了重大的声誉和经济损失。商城县人民医院在创二甲期间，总务科于2018年9月12日对原告食堂进行督查，督查问题为“后厨操作台角落有掉落菜叶”。商城县人民医院总务科于2018年10月1日再次对原告食堂进行督查，再次督查反馈问题为“进入食堂后厨房无防鼠措施”。以上事实充分说明了被告严重失职，违反原告食堂规章制度，完全不能胜任其所负责的工作，给原告造成了重大的声誉影响和经济损失。原告不存在任何擅自解除劳动合同的行为。相反，被告却违反了双方的约定。双方签订劳动合同约定的期限为2016年11月1日至2017年11月1日。合同第三十七条备注：“如在合同终止前7个工作日，甲乙双方对本劳动合同无异议本合同自动延续一年”。故双方在没有异议的情况下于2017年11月1日至2018年11月1日视为自动续期一年。因此，在此期间原告不存在擅自解除劳动合同的行为。另根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第16条：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”如前所述，在之前合同期内被答辩人即存在严重失职，给原告造成重大损害的，原告可随时解除劳动合同的情形，原告不但没有立即解除劳动关系，而且还多次在食堂内部会议上善意提醒被告注意自身问题，数次给其改正的机会。但二被告屡次严重违反劳动合同及原告处的规章制度，不知珍惜原告给予的机会。故原告根据双方劳动合同约定及《劳动合同法》的规定，可以解除劳动合同。因此，原告也就不存在补偿的情形。仲裁委裁定书认定被告与原告签订合同前已工作一年系主观臆断。劳动合同约定的被告胡庆军的月工资为4,000元，而仲裁委裁定书认定被告胡庆军月工资为4,477元无依据。为此原告诉至法院要求判如所请。被告杨德全、胡庆军辩称：本案的原告经过工商登记注册，具有劳动用工的主体资格。原告和被告于2016年11月份签订《劳动合同》，明确了劳动者和用人单位的权利和义务。被告在工作期间，工作岗位上兢兢业业，认真履行工作职责，确保了商城县人民医院的食物供应和安全，在工作期间没有发生一起食品安全事故。2019年的春节，被告为××人的伙食供应，放弃了与家人团聚的机会，夜以继日坚守工作岗位。但是在过完春节后，2019年2月份，被告在继续工作期间就被原告无故开除，严重损害被告的合法权益，应该按照法律、法规给予被告经济补偿。商城县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书支持被告的经济补偿金，属于事实清楚，运用法律正确，恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告以被告在工作期间出现严重失职，导致原告的利益遭到重大损失，所以有权解除劳动合同，该理由和事实严重不符。原告在2017年1月17日被商城县食品药品监督管理局处罚，但是被告仍然留任原告处继续工作，视为免除追究被告的责任。但是原告以2年前的处分为由开除被告，显然不合时宜，在仲裁裁决书里已经明确不予认可。医院单位检查提出有菜叶，没有防鼠设施时，都及时得到改正，也得到县医院的认可和肯定，而这两件工作上的疏忽根本算不上严重性失职，更没有给原告造成重大损害。原告擅自开除被告的行为不符合《劳动法》的规定，应该支付相应的经济补偿。二被告在2016年初就开始上班，但是原告没有签订书面的劳动合同，应该支出在此期间的双倍工资，在仲裁裁决书没有支持，恳请法院依法支持。被告胡庆军的工资是根据被告提交自己的2018年度工资银行流水的平均数计算出来的，该工资收入的银行流水证据在劳动仲裁委员会开庭时，就提交到仲裁庭，得到仲裁委的认可和采纳。所以劳动仲裁委员会认定了被告胡庆军的平均工资为4,477元有证据予以证明，虽然劳动合同中约定的在岗工资为4,000元，在实际发放工资的时候都高于4,000元。综上所述，原告无故擅自开除被告的行为，损害劳动者的合法权益，不符合《劳动法》第39条规定，也恳请法院依法维持原告支持支付经济补偿金的仲裁裁决，支持2016年未签订书面劳动合同，应该支付每月双倍工资的请求。原告未举证。被告提交了证据：商城县人民医院食堂食品留样表。经审理查明：二被告于2016年1月开始在原告商城县人民医院食堂工作，原、被告未签订劳动合同。2016年11月1日，原告与被告杨德全、胡庆军签订劳动合同。按合同约定，被告杨德全系厨师长，工资为6,500元／月，其中包括签订承诺放弃缴纳社会保险费用1,300元／月；被告胡庆军系厨师，工资4,000元/月，其中包括签订承诺放弃缴纳社会保险费用800元／月。合同约定，二被告的服务期限自2016年11月1日至2017年11月1日，如在合同终止前七个工作日，双方对本劳动合同无异议，本劳动合同自动延续一年。原、被告的合同到期后，双方未解除合同，合同自动延续到2018年11月1日止。2019年2月，原告以二被告工作期间出现严重失职，对原告利益造成重大损害为由与二被告解除劳动关系。另查明，二被告向商城县劳动仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年9月26日作出仲裁裁决,裁决原告商城县人民医院食堂支付被告杨德全解除劳动合同经济补偿金18,200元、被告胡庆军经济补偿金12,869元。原告商城县人民医院食堂对该裁决不服,以致成讼。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条至第五十条及相关司法解释规定,本案所涉及的仲裁裁决,依法属于非终局仲裁裁决,由此,原告对本案所涉及的非终局仲裁裁决不具有申请撤销权利。申请撤销仲裁裁决,依法应当以提交申请书方式提出,而不应按一般民事案件提交起诉状方式提出。申请撤销仲裁裁决应当向中级人民法院申请,基层法院无权直接受理申请撤销仲裁裁决案件。如果原告对本案的非终局仲裁裁决不服,只有起诉救济权,不具有申请撤销仲裁裁决权。法院受理该起诉后,不必对该仲裁裁决程序是否合法及该仲裁裁决应否撤销问题进行审查处理。综上,本案原告对劳动争议的非终局仲裁裁决向基层法院起诉请求撤销劳动仲裁裁决,其该起诉不符合相关法定程序及条件。由此,本院对其请求的事项,依法不应做实体审查处理,应依法驳回原告的该起诉。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第四十九条、第五十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条之规定,裁定如下:驳回原告商城县人民医院食堂的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员 张 艳二〇一九年十二月三日书记员 岳昌强