山东省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁民初167号 原告：中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行，住所地山东省滨州市沾化区富电路**。 负责人：商公德，行长。 委托诉讼代理人：季汝军，男，该行职员。 委托诉讼代理人：刚什元，男，该行职员。 被告：山东炜烨热电有限公司，住，住所地山东省滨州市沾化区恒业三路**/div> 法定代表人：花建华，总经理。 被告：山东炜烨节能环保科技有限公司（原名为山东炜烨镍业有限公司），住所地，住所地山东省沾化经济开发区恒业四路**iv> 法定代表人：花建华，总经理。 被告：山东炜烨集团有限公司，住所地山东，住所地山东省沾化经济开发区恒业三路**> 法定代表人：花建华，总经理。 被告：张继红，女，1967年11月5日出生，汉族，住山东省济南市市中区。 被告：薄其珉，男，1964年5月1日出生，汉族，住山东省滨州市滨城区。 被告：张冬梅，女，1964年12月17日出生，汉族，住山东省滨州市滨城区。 以上六被告之委托诉讼代理人：刘芳军，山东芳军律师事务所律师。 被告：国网山东省电力公司滨州市沾化区供电公司（原名国网山东滨州市沾化区供电公司）,住所地山东省滨,住所地山东省滨州市沾化区富国路** 法定代表人：闫新社，经理。 委托诉讼代理人：王广娜，山东元格律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施磊，山东元格律师事务所律师。 被告：香港炜烨新材料有限公司，住所地香港特别行政，住所地香港特别行政区铜锣湾告士打道**信和广场****iv style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 被告：郭延军，男，1967年1月6日出生，汉族，住山东省沾化区。 原告中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行（以下简称农行沾化支行）与被告山东炜烨热电有限公司（以下简称炜烨热电公司）、山东炜烨节能环保科技有限公司（以下简称炜烨节能公司）、山东炜烨集团有限公司（以下简称炜烨集团公司）、香港炜烨新材料有限公司（以下简称炜烨新材料公司）、国网山东省电力公司滨州市沾化区供电公司（以下简称沾化区供电公司）、张继红、郭延军、薄其珉、张冬梅金融借款合同纠纷一案，本院于2018年10月11日立案。沾化区供电公司提出管辖权异议，本院以（2018）鲁民初167号民事裁定驳回沾化区供电公司的异议，沾化区供电公司不服裁定，提起上诉。中华人民共和国最高人民法院以（2019）最高法民辖终254号民事裁定，维持本院民事裁定。本院依法适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告农行沾化支行的委托诉讼代理人季汝军，被告沾化区供电公司的委托诉讼代理人施磊、王广娜，被告炜烨热电公司、炜烨节能公司、炜烨集团公司、薄其珉、张冬梅、张继红的共同委托诉讼代理人刘芳军到庭参加诉讼，炜烨新材料公司、郭延军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 农行沾化支行诉称，1.判令被告炜烨热电公司偿还原告贷款本金18026.67万元及相应的利息、复利、罚息及实现债权的相关费用；2.判令被告炜烨节能公司、炜烨新材料公司、张继红、郭延军、薄其珉、张冬梅承担连带责任；3.处置被告炜烨热电公司、炜烨集团公司、沾化区供电公司设定抵押的土地，原告享有优先受偿权；4.案件受理费、保全费以及实现债权人的相关费用由被告承担。事实与理由：2015年5月21日，被告炜烨热电公司与代理行中国建设银行股份有限公司沾化支行（以下简称建行沾化支行）、原告签订了《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目人民币5亿元固定资产银团贷款合同》，向原告借款人民币2亿元。炜烨热电公司、炜烨集团公司、沾化区供电公司作为抵押人与代理行、原告分别签订了《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目人民币5亿元固定资产银团贷款抵押合同》，同意以合同抵押清单所列之财产设定抵押。炜烨节能公司、炜烨新材料公司、张继红、郭延军、薄其珉、张冬梅作为保证人与代理行、原告分别签订了《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目人民币5亿元银团贷款保证合同》同意提供连带责任保证。                                                                                                                                                                        借款合同                       金额                       借款人                       贷款人                       担保合同                       担保人                               借款合同编号：沾建银团贷款2015（借）字第01号                       2亿                       山东炜烨热电有限公司                       中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行                       抵押合同编号：沾建银团贷款2015（抵）字第01号                       山东炜烨集团有限公司                               抵押合同编号：沾建银团贷款2015（抵）字第02号                       国网山东省电力公司滨州市沾化区供电公司                               抵押合同编号：沾建银团贷款2015（抵）字第03号                       山东炜烨热电有限公司                               保证合同法人版编号：沾建银团贷款2015（保）字第01号                       山东炜烨节能环保科技有限公司                               保证合同法人版编号：沾建银团贷款2015（保）字第02号                       香港炜烨新材料有限公司                               保证合同自然人版编号：沾建银团贷款2015（保）字第01号                       张继红、郭延军                               保证合同自然人版编号：沾建银团贷款2015（保）字第02号                       薄其珉、张冬梅                               炜烨热电贷款情况明细表                                                                                                                                             单位：万元                                                     借款金额                       借款日                       到期日                       偿还日期                       偿还金额                       借款余额                               第1笔                       4000                       2015年6月9日                       2021年8月20日                       2017年6月1日                       1333.33                       2666.37                               2017年12月4日                       40                       2626.67                               2017年9月5日                       537.0916                                                     2017年9月5日                       62.9084                       2026.67                               第2笔                       2667                       2015年6月17日                       2021年8月20日                                                                   2667                               第3笔                       3333                       2015年6月30日                       2021年8月20日                                                                   3333                               第4笔                       267                       2015年6月30日                       2021年8月20日                                                                   267                               第5笔                       5000                       2015年7月31日                       2021年8月20日                                                                   5000                               第6笔                       4733                       2015年8月31日                       2021年8月20日                                                                   4733                               合计                       20000                                                                                                               18026.67                以上6笔借款合计金额2亿元，借款人是炜烨热电公司，抵押人是炜烨热电公司、炜烨集团公司、沾化区供电公司，设定抵押财产是土地。炜烨节能公司、炜烨新材料公司、张继红、郭延军、薄其珉、张冬梅提供保证担保。按约定日期还本，按月付息。 2017年6月1日炜烨热电公司归还本金1333.33万元；2017年12月4日炜烨热电公司归还本金40万元；2017年9月5日炜烨热电公司归还本金5370916元和629084元。四次还款共计1973.33万元。2018年9月21日，炜烨热电公司未按时结息，自此以后再也没有履行还款义务。根据合同第十五条第一款：“借款人没有按照本合同约定的金额、币种、支付方式和时间支付到期应付的任何款项，构成违约事件”之约定，炜烨热电公司已经严重违约，原告宣布炜烨热电公司名下在原告处借款全部到期。所以，原告要求炜烨热电公司归还全部贷款本金18026.67万元和相应的利息、罚息、复利以及实现债权的相关费用。处置设定抵押的财产，原告享有优先受偿权。 炜烨热电公司、炜烨节能公司、炜烨集团公司、张继红辩称，炜烨热电公司没有违约在先，因此农行沾化支行主张的罚息不正确；农行沾化支行关于利息的主张不正确；张继红的保证是无效的，其不应承担责任。 薄其珉、张冬梅辩称，一、根据合同法第五十四条规定:“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;”重大误解,指的是合同当事人因自己的过错(如误认为或不知情等)导致对合同的内容等发生误解而订立的合同。我们当时认为，薄其珉只是职业经理人,而不是控股股东或实际控制人,并不具备提供本保证的资格、权利和能力,但是代理行中国建设银行股份有限公司沾化支行及参加行农行沾化支行当时反复强调:由法定代表人提供连带责任保证是上级行的硬性规定,执意要求薄其珉及其配偶提供连带责任保证,否则就不能放款。加之,依据《中华人民共和国担保法》第四条：反担保，第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。实际控制人郭延军承诺其企业为薄其珉及其配偶提供反担保。在此前提下不得已签订银团贷款保证合同(自然人版),编号:建沾银团贷款2015(保)字第02号。意思表示真实是构成有效合同的先决条件之一,意思表示真实是指行为人的意思表示应当真实反映其内心的意思,而我们在重大误解和错误下订立的合同并非是我们的真实意思表示,应属于无效或可撤销的合同。二、根据合同法第五十四条规定:“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(二)在订立合同时显失公平的。”最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第七十二条规定:“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平。”我们签订《银团贷款保证合同(自然人版)》时,是作为炜烨热电公司法定代表人及其配偶由代理行中国建设银行股份有限公司沾化支行及参加行农行沾化支行强势要求不得已而为之。当时,薄其珉与代理行负责人马洪山行长及参加行负责人杨玉禄行长反复强调:“我虽然是炜烨热电公司法定代表人,但只是职业经理人,并不是控股股东或实际控制人,不具备提供本保证的合法资格,没有完全足够的权利和能力承担保证责任。”因此,我们签订银团贷款保证合同(自然人版)绝不是出于自愿且该保证责任严重超出本身的负担能力，《中华人民共和担保法》第三条:“担保活动基本原则:担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。”第七条:“保证人的资格和范围:具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人。”因此,该合同显失公平,严重违背公序良俗,且违反担保法应当遵循原则和保证人的资格范围规定。综上,鉴于以上银团贷款保证合同(自然人版)保证合同明显违反合同法第五十四条规定,违反《担保法》第三条、第七条规定,请山东省高级人民法院依职权主动审查,依法认定本案银团贷款保证合同(自然人版)保证合同无效。本案对应我们的保证责任义务应一并免除。 沾化区供电公司辩称，一、农行沾化支行主张沾化区供电公司承担连带还款责任，无事实和法律依据，应予以驳回。2015年5月21日，沾化区供电公司与建行沾化支行、农行沾化支行签订的《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》[编号:沾建银团贷款2015（抵）字第02号]的内容是国网山东滨州市沾化区供电公司以沾国用（2015）第273号土地使用权提供抵押担保，而非连带责任保证。农行沾化支行所诉的《银团贷款保证合同》以及提供连带担保责任的内容，与事实不符，农行沾化支行主张沾化区供电公司承担连带清偿责任于法无据。二、建行沾化支行、农行沾化支行与沾化区供电公司签订的抵押合同属无效合同。抵押合同签订时，郭延军担任沾化区供电公司法定代表人，而炜烨集团公司及其子公司炜烨热电公司、炜烨节能公司的实际控制人正是郭延军及其配偶张继红。郭延军利用职务便利，未经经理办公会决议，也未经国资委批准，擅自将国有资产对外设定抵押担保。建行沾化支行在明知的情况下，与郭延军恶意串通，违规审批抵押贷款资料，利用沾化区供电公司的国有资产为郭延军个人控制的公司办理抵押贷款，违反了国有企业不能向其关联单位提供担保的规定，严重损害国家利益，故涉案抵押合同属《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）项规定的无效合同。本案涉嫌刑事犯罪，建议移送侦查机关。三、假设各担保合同均有效，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条的规定，债务人炜烨热电公司自己提供的抵押担保，农行沾化支行应先就该抵押担保实现债权。四、农行沾化支行起诉的借款本金及利息，应根据建行沾化支行实际发放贷款情况、借款人的还款情况以及合同约定和法律规定的利息计算标准，由农行沾化支行举证证实，否则不应予以支持。五、涉案抵押合同抵押权人为建行沾化支行和农行沾化支行，农行沾化支行主张对抵押土地享有优先受偿权，对农行沾化支行的抵押权行使构成障碍。借款合同和抵押合同明确规定代理行是建行沾化支行，在抵押合同第5.2条中抵押人仅向代理行履行合同，因此即使抵押合同是真实有效的，那么根据合同约定抵押人只有向建行沾化支行履行担保责任的义务。 炜烨新材料公司、郭延军未答辩。 原告农行沾化支行围绕诉讼请求依法提交了14组证据： 证据一，编号为“沾建银团贷款2015（借）字第01号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元款固定资产银团贷款合同》（以下简称《固定资产银团贷款合同》）一份，用以证明炜烨热电公司与农行沾化支行建立借款关系，对借款数额、罚息利率、利息、复利、违约事件、救济权利等进行了约定。 证据二，编号为“沾建银团贷款2015（抵）字第01号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》一份，用以证明炜烨集团公司以其名下四宗土地使用权为《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保，并约定了担保范围。 证据三，编号为“沾建银团贷款2015（抵）字第02号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》一份，用以证明沾化区供电公司以其名下一宗土地使用权为《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保，并约定了担保范围。 证据四，编号为“沾建银团贷款2015（抵）字第03号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》一份，用以证明炜烨热电公司以其名下一宗土地使用权为《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保，并约定了担保范围。 证据五，编号为“沾建银团贷款2015（保）字第01号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（法人版）》一份，用以证明炜烨节能公司为《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保，并约定了担保范围和保证期间。 证据六，编号为“沾建银团贷款2015（保）字第02号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（法人版）》一份，用以证明炜烨新材料公司为《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保，并约定了担保范围和保证期间。 证据七，编号为“建沾银团贷款2015（保）字第01号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款银团贷款保证合同（自然人版）》一份，用以证明张继红、郭延军同意共同为《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保，并约定了担保范围和保证期间。 证据八，编号为“建沾银团贷款2015（保）字第02号”《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（自然人版）》一份，用以证明保证人薄其珉、张冬梅同意共同为《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保，并约定了担保范围和保证期间。 证据九，农行沾化支行贷款转存凭证（借款借据）12张，合计发放贷款2亿元,用以证明农行沾化支行已依约履行合同义务。 证据十，贷款合约，用以证明农行沾化支行已依约履行合同义务。 证据十一，贷款还款明细，用以证明截止2018年11月10日，炜烨热电公司现欠贷款本金余额为180266700元，利息1796057.23元。 炜烨热电公司、炜烨节能公司、炜烨集团公司、薄其珉、张冬梅、张继红质证称：对证据本身的真实性无异议，但对于证明目的有异议。主债务人没有违约在先，因此农行沾化支行主张的罚息不正确；张继红、郭延军、薄其珉、张冬梅所作出的保证是无效的，其四人不应承担违约责任；农行沾化支行关于利息的计算和主张不正确。 沾化区供电公司质证称：因不是上述涉案合同主体以及交易当事人，对证据一、二、四、五、六、七、八、九、十一的真实性无法判定。农行沾化支行未提供各担保人的股东会或者其他内部有权机构形成的决议以及各担保人授权签字人的身份证明原件，无法证实涉案贷款的合法性，农行沾化支行也未提供利率确定日的利率标准相关证据，农行沾化支行所主张的利息及罚息计算标准错误。对于证据三沾化区供电公司与建行沾化支行、农行沾化支行之间的抵押合同的真实性有异议。农行沾化支行并未提交证据证实当事人履行了抵押合同的第14.5条以及第7条，若因建行沾化支行的违规操作导致抵押风险增大，那么抵押人不应在扩大风险的范围内承担责任，也侧面证实涉案抵押合同并未实际履行。对证据十真实性没有异议，但办理该土地他项权证明书的审批机关仅具有形式审查义务，因此他项权证所载明的土地抵押情况是否合法、有效不能予以证实。 对上述证据，本院认定如下：农行沾化支行均提交了上述证据的原件，炜烨热电公司、炜烨节能公司、炜烨集团公司、薄其珉、张冬梅、张继红对上述证据的真实性均无异议，本院对证据的真实性均予以采信。对沾化区供电公司的质证意见，本院将在事实认定部分予以认定。 沾化区供电公司提交证据一份，为从沾化区国土资源局复印的涉案抵押土地估价报告书一份及抵押登记经办人的身份证复印件，用以证实土地估价报告中载明的估价目的是沾化区供电公司因企业经营需要融资贷款拟向银行申请贷款，报告书的估价基准日是2014年8月25日，而涉案抵押发生在2015年5月，因此该土地估价报告书与涉案抵押无任何关联性，从而证实建行沾化支行和农行沾化支行在办理抵押时与郭延军存在恶意串通违规提供审批资料的情形。农行沾化支行质证称，对该份证据的真实性不认可；该份证据只是作为抵押人与抵押权人对抵押物价值的参考依据，且该份证据的提供方为沾化区供电公司，不能证明建行沾化支行与郭延军存在恶意串通，也不能证明郭延军在办理涉案土地抵押时涉嫌刑事犯罪。炜烨热电公司、炜烨节能公司、炜烨集团公司、薄其珉、张冬梅、张继红质证称，因该份证据系复印件，不能作为定案依据。对上述证据，本院认定如下：该证据为复印件，没有加盖沾化区国土资源局的档案查询章，因此不能确定该份证据的真实性。上述证据不能证实建行沾化支行和农行沾化支行与郭延军恶意串通。提供土地估价报告书并非抵押设立的法定条件，因此该份证据不能否定涉案抵押的效力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年5月21日，炜烨热电公司与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目固定资产银团贷款合同》[编号为沾建银团贷款2015（借）字第01号]，约定：炜烨热电公司作为借款人、建行沾化支行作为牵头行和代理行、建行沾化支行和农行沾化支行作为贷款人，为炜烨热电公司城市供热中心项目建设需要，筹措固定资产贷款。贷款额度为5亿元，其中建行沾化支行初始承贷额为3亿元，农行沾化支行初始承贷额为2亿元。借款人应于2015年6月30日提取2亿元，于2015年9月30日提取1亿元，2015年12月31日提取2亿元。利率为每一个利率确定日当日的基准利率上浮20%。利率确定日为首个提款日以及首个提款日后每满个12个月之日。罚息利率：如果借款人没有按照本合同规定的支付任何到期应付款项，则自该等款项正常到期之日起至其全部获得清偿之日止，该等款项应当改按本合同载明利率的150%（“逾期罚息利率”）计息。还款:借款人应在贷款期限结束之日前，清偿其所欠的全部债务，应于2017年6月1日还款33333333.33元，于2017年12月1日还款40791166.67元，于2018年6月1日还款50000000元，于2018年12月1日还款56429700元，于2019年6月1日还款66666600元，于2019年12月1日还款73496500元，于2020年6月1日还款66666600元，于2020年12月1日还款79693500元，于2021年8月20日还款32922600元。计息、付息方式：本合同项下任何贷款资金的利息或罚息应当按照其实际借用的天数逐日计息；计息基础为一年360天。代理行应当在各利率确定日按照本合同的规定确定适用的贷款利率或罚息利率，并在确定后立即通知借款人和各贷款人。借款人应当在各付息日支付按照约定的贷款利率、罚息利率和计息所计的利息。代理行应在各付息日前第3个营业日或之前通知借款人在该付息日应付利息或罚息的金额。违约：借款人没有按照本合同约定的金额、币种、支付方式和时间支付到期应付的任何款项。争议解决：因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，所有当事方应当争取在收到任何其他当事方发出的书面通知后的30日内友好协商解决。在该期限内协商不成的，任一当事方有权将该争议提交代理行所在地的人民法院通过诉讼解决。 农行沾化支行分别于2015年6月9日、2015年6月17日、2015年6月30日、2015年6月30日、2015年7月31日、2015年8月31日，分别向炜烨热电公司发放贷款4000万元、2667万元、3333万元、267万元、5000万元、4733万元，合计发放贷款2亿元。 2015年5月21日，炜烨集团公司与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》［编号：沾建银团贷款2015（抵）字第01号］，以其名下座落于滨州市沾化区，土地证号分别为沾国用（2012）第309号、第324号、第325号、第3**，为本案上述《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保。 2015年5月21日沾化区供电公司作为抵押人，与建行沾化支行作为债权人、农行沾化支行作为债权人签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》［编号：沾建银团贷款2015（抵）字第02号］，以其名下座落于抵押土地座落于滨州市沾化区，土土地证号为沾国用（2015）第2**为本案上述《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保。该抵押合同第10.6条规定，无论债权人对贷款合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论其他担保是否由借款人自己所提供，抵押人在本合同项下的担保责任均不因此减免，债权人均可直接要求抵押人依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，抵押人将不提出任何异议。该抵押合同第7条为有关抵押财产的保险的规定。第14.5条规定，抵押人承诺将抵押财产清单所列抵押财产的所有权或使用权证书交代理行保管。 2015年5月21日，炜烨热电公司与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》［编号：沾建银团贷款2015（抵）字第03号］，以其名下座落于滨州市沾化区，土地土地证号为沾国用（2014）第4**本案上述《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保。 上述三份抵押合同的担保范围包括本金5亿元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应支付的银团费用及其他款项、抵押权人实现债权和担保权利而发生的其他费用等。上述三份抵押合同项下的六宗土地抵押均已办理了抵押登记手续，滨州市沾化区国土资源局颁发了沾他项（2015）第52号、第53号、第54号、第55号、第56号、第57号《土地他项权利证明书》。 2015年5月21日，炜烨节能公司与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（法人版）》[编号：沾建银团贷款2015（保）字第01号]，为本案上述《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保。 2015年5月21日，炜烨新材料公司与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（法人版）》[编号：沾建银团贷款2015（保）字第02号]，为本案上述《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保。 2015年5月21日，张继红、郭延军与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（自然人版）》[编号：沾建银团贷款2015（保）字第01号]，为本案上述《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保。 2015年5月21日，薄其珉、张冬梅与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同（自然人版）》[编号：沾建银团贷款2015（保）字第02号]，为本案上述《固定资产银团贷款合同》项下的付款义务提供连带责任保证担保。 上述四份保证合同的担保范围包括本金5亿元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应支付的银团费用及其他款项、贷款人实现债权和担保权利而发生的其他费用等；保证期间为自保证合同生效之日起至贷款合同项下全部债务履行期限届满之日起两年。 2017年6月1日、2017年12月4日、2017年9月5日、2017年9月5日，炜烨热电公司分别还款4笔，金额为1333.33万元、40万元、537.0916万元和62.9084万元。 另查明，2012年12月10日，沾化县炜烨镍业有限公司更名为山东炜烨镍业有限公司，2016年3月8日更名为山东炜烨节能环保科技有限公司。 上述事实，有农行沾化支行提交的流动资金借款合同、最高额抵押合同、最高额保证合同、保证合同、借款凭证、贷款合约基本信息、贷款交易明细、不动产登记证明、他项权证等证据和当事人的陈述等予以证实。 本院认为， 本案系金融借款合同纠纷，被告炜烨新材料公司系注册于香港特别行政区的公司，本案应参照涉外商事审判程序进行审理。炜烨新材料公司与农行沾化支行签订的保证合同约定，该合同适用中国法律（不包括香港特别行政区、澳门特别行政区及台湾地区的法律），因此，本案适用我国内地法律解决炜烨新材料公司与农行沾化支行就保证合同产生的争议。 当事各方争议的焦点问题为：一、炜烨热电公司应否向农行沾化支行偿还涉案贷款本金、利息、复利和罚息；二、炜烨新材料公司、炜烨节能公司、薄其珉、张冬梅、张继红、郭延军应否向农行沾化支行承担连带清偿责任；三、农行沾化支行是否对涉案抵押土地享有优先受偿权。 关于第一个焦点问题。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，炜烨热电公司与农行沾化支行签订的《固定资产银团贷款合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方均应按约履行。农行沾化支行已依约向炜烨热电公司发放贷款，而炜烨热电公司逾期未还款，其行为已构成违约，应承担违约责任。农行沾化支行要求炜烨热电公司偿还贷款本金18026.67万元以及按照合同约定支付相应利息、复利和罚息的诉请，本院予以支持。 关于第二个焦点问题。《中华人民共和国担保法》第十四条规定：“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。”第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”炜烨节能公司、炜烨新材料公司、张继红和郭延军、薄其珉和张冬梅分别与建行沾化支行、农行沾化支行签订《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元银团贷款保证合同》，上述合同均系当事各方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法有效。农行沾化支行在依约为炜烨热电公司发放贷款后，炜烨热电公司未能依约还本付息，保证人应当向农行沾化支行承担连带保证责任。薄其珉和张冬梅关于其所签订的保证合同无效、其保证责任应予免除的主张，无事实和法律依据，本院不予采纳。 关于第三个焦点问题。《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十六条规定：“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”本案中，炜烨集团公司、沾化区供电公司、炜烨热电公司分别与建行沾化支行签订了《山东炜烨热电有限公司城市供热中心项目5亿元固定资产银团贷款抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。沾化区供电公司认为沾化区供电公司与炜烨热电公司签订的抵押合同是不真实的，但没有提交证据证明其主张。沾化区供电公司关于涉案抵押合同无效的其他理由，亦没有事实和法律依据，本院不予采信。炜烨集团公司以其名下座落于滨州市沾化区，土地证土地证号分别为沾国用（2012）第309号、第324号、第325号、第3**，沾化区供电公司以其名下座落于滨州市沾化区，土地证号土地证号为沾国用（2015）第2**炜烨热电公司以其名下座落于滨州市沾化区，土地证号为土地证号为沾国用（2014）第4**案上述《固定资产银团贷款合同》项下贷款提供抵押担保，并依法办理抵押登记，抵押权已经依法设立。农行沾化支行在依约为炜烨热电公司发放贷款后，炜烨热电公司未能依约还本付息，因此，炜烨集团公司、沾化区供电公司、炜烨热电公司应当对上述《固定资产银团贷款合同》产生的贷款本金、利息、复利和罚息分别本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应支付的银团费用及其他款项、抵押权人实现债权和担保权利而发生的其他费用等承担担保责任。农行沾化支行对上述六宗国有土地使用权享有处置后的优先受偿权。沾化区供电公司关于债务人炜烨热电公司自己提供了抵押担保，农行沾化支行应先就该抵押担保实现债权的主张，与抵押合同第10.6条的约定不符，本院不予支持。 综上所述，农行沾化支行的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第四十一条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告山东炜烨热电有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行借款本金18026.67万元并按照合同约定支付相应利息、复利和罚息至实际清偿之日止； 二、被告山东炜烨节能环保科技有限公司、香港炜烨新材料有限公司、薄其珉、张冬梅、张继红、郭延军对本判决第一项确定的债务向中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行承担连带清偿责任。上述保证人承担保证责任后，有权向山东炜烨热电有限公司追偿； 三、原告中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行对被告山东炜烨热电有限公司、山东炜烨集团有限公司、国网山东省电力公司滨州市沾化区供电公司（原国网山东滨州市沾化区供电公司）抵押的国有土地使用权处置后在本判决第一项确定的债务范围内优先受偿。上述国有土地为沾他项（2015）第52号、第53号、第54号、第55号、第56号、第57号《土地他项权利证明书》项下的国有土地。 上述被告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费943133.50元、财产保全费5000元，由被告山东炜烨热电有限公司、山东炜烨节能环保科技有限公司、山东炜烨集团有限公司、国网山东省电力公司滨州市沾化区供电公司、香港炜烨新材料有限公司、薄其珉、张冬梅、张继红、郭延军负担。 如不服本判决，中国农业银行股份有限公司滨州沾化支行、山东炜烨热电有限公司、山东炜烨节能环保科技有限公司、山东炜烨集团有限公司、国网山东省电力公司滨州市沾化区供电公司、薄其珉、张冬梅、张继红、郭延军可以在判决书送达之日起十五日内，香港炜烨新材料有限公司可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审 判 长 宫恩全 审 判 员 董 兵 审 判 员 冯玉菡 二〇一九年十二月十七日 法官助理 王 坤 书 记 员 刘 冉