山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初10171号原告：山东凯瑞物业服务有限公司，住所地济南市高新区新宇路750号1号楼501室。法定代表人：刘涛，执行董事。委托诉讼代理人：王斌，男，该公司法务经理，住深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：苏丹丹，女，该公司职工，住济南市市中区。被告：济南多顺商贸有限公司，住所地济南市市中区鲁能领秀城商业街超市中心101室.法定代表人：王宪荣，总经理。委托诉讼代理人：李岩，山东尽善律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑吉泉，山东尽善律师事务所律师。被告：韩瑞双，男，1970年3月26日出生，汉族，济南多顺商贸有限公司职工，住所地济南市历下区。委托诉讼代理人：李岩，山东尽善律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑吉泉，山东尽善律师事务所律师。原告山东凯瑞物业服务有限公司与被告济南多顺商贸有限公司、韩瑞双建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东凯瑞物业服务有限公司的法定代表人刘涛的委托诉讼代理人王斌、苏丹丹，被告济南多顺商贸有限公司的法定代表人王宪荣的委托诉讼代理人李岩、郑吉泉，被告韩瑞双的委托诉讼代理人李岩、郑吉泉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山东凯瑞物业服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告一立即归还垫付工程款人民币511867.83元；2、判决被告二对上述款项承担连带清偿责任；3、判决被告一及被告二承担本案全部诉讼费用。事实和理由：山东森霖智能工程有限公司诉山东凯瑞物业服务有限公司建设工程合同纠纷一案，济南市市中区人民法院于2018年7月16日作出的（2017）鲁0103民初4050号民事判决，判决“一、山东凯瑞物业服务有限公司支付给山东森霖智能工程有限公司工程款人民币511867.83元”该民事判决作出后山东凯瑞物业服务有限公司不服向济南市中级人民法院提起上诉，济南市中级人民法院于2018年12月15日作出的（2018）鲁01民终8416号民事判决“驳回上诉，维持原判”，该案已发生法律效力。山东森霖智能工程有限公司向济南市市中区人民法院申请强制执行，济南市市中区人民法院于2019年2月1日作出（2019）鲁0103执409号执行裁定书，冻结、划扣山东凯瑞物业服务有限公司银行存款人民币532665.94元，济南市市中区人民法院已经依法进行划拨并支付给山东森霖智能工程有限公司。原告与被告一、被告二签订《关于鲁能领秀城D区、F区消防系统改造工程的协议》，该协议约定“D区、F区消防系统改造工程款从维修资金列支未获批的，乙方山东凯瑞物业服务有限公司支付给山东森霖智能工程有限公司的工程款、违约金（如有）及其他D区、F区消防系统改造产生的所有费用均由甲方济南多顺商贸有限公司承担。乙方山东凯瑞物业服务有限公司垫付上述费用后10个工作日内，甲方济南多顺商贸有限公司应该将乙方山东凯瑞物业服务有限公司垫付的费用返还乙方山东凯瑞物业服务有限公司。丙方韩瑞双对以上约定均知晓、认可，并为甲方履行本协议项下全部义务承担连带保证责任。”原告已经垫付F区消防系统改造工程款人民币532665.94元。该笔垫付款由被告一承担返还及被告二作为连带担保人。原告多次向被告一及被告二追偿，但均不肯归还，一直拖欠至今。综上，原告为维护自身合法权益，依据民诉法、担保法之相关规定诉至贵院，望贵院予以支持。被告济南多顺商贸有限公司、韩瑞双共同辩称，1、按照合同约定，被告承担责任是附条件的，需要原告申请维修资金没有获得批准。原告2016年9月13日已经从济南市住房维修资金管理中心获得维修资金527181.07元，原告让被告返还原告自身应该承担的工程款不符合约定的条件。2、按照原被告协议第三条第一部分约定，原告提供符合要求的收据后，被告才需要将原告垫付的费用返还原告，原告也没有向第一被告提供符合要求的收据，被告享有先履行抗辩权。3、按照原被告协议第三条第二部分约定，原告仅仅能主张差额部分，原告应付的工程款为511867.83元，济南市住房维修资金管理中心拨付维修资金527181.07元，拨付资金大于实际工程款，故不应支付。4、即使被告应该承担责任，也仅仅限于工程款、违约金范围。原告主张的款项中只有工程款511867.83元，没有违约金，原告无权主张诉求与511867.83元差额部分。本院经审理认定事实如下：2012年12月11日，原告山东凯瑞物业服务有限公司与山东鲁能亘富开发有限公司签订前期物业服务合同，约定由原告山东凯瑞物业服务有限公司对山东鲁能亘富开发有限公司开发销售的鲁能领秀城领秀西八区（鲁能领秀城F区）进行前期物业服务管理。服务期限暂定自2012年10月1日至2015年9月30日，合同期满后，未出现合同约定的解除和终止情形的，自动延续，直至业主委员会与业主大会选聘的物业服务企业签订物业服务合同生效并由该物业服务企业接管为止。2015年3月20日，济南市公安局市中区分局十六里河派出所向原告山东凯瑞物业服务有限公司及领秀城F区物业服务作出[2015]第032002号责令改正通知书，要求对占用疏散通道、安全出口；室内消火栓消防安全违法行为责令改正。2016年1月2日，山东森霖智能工程有限公司（乙方、施工方）与原告山东凯瑞物业服务有限公司（甲方、发包方）签订《鲁能领秀城F区消防系统改造工程施工合同》。合同约定：施工范围1、火灾自动报警系统改造；2、消火栓系统改造；3、喷淋系统发行；4、消防广播、电话系统改造；5、防火卷帘系统改造；6、防排烟系统改造。各项工程内容涉及的材料、设备、设施均由乙方采购供货、运输和安装，所有费用包含在合同价内。工程总价为558000元。此价格乙方包工、包料、包工期、包质量、包验收通过、管理费、包利润及税金。乙方须于合同签订之日起七个工作日内进入现场施工，工期90天。工程质量标准按国家现行施工验收规范及标准，乙方并保证工程如期完工交付使用和消防验收通过。更换消防部件的质保按建设部有关规定执行，保修期自相关部门检测合格报告正式批出之日起计壹年时间。乙方施工完毕，经甲方验收、消防管理部门检测合格，7日内甲方支付乙方全部工程款。甲方向乙方付款时，乙方须向甲方提供相当于甲方付款金额的合法有效的发票，否则，甲方有权拒绝付款。乙方施工安装完毕，应保证消防部门检测验收合格，并按验收合格的日期为竣工日期。甲方因自身原因不能按时付款的，每逾期一天，甲方须向乙方支付应付而未付的万分之五的违约金，担累计违约金总额不得超过合同总价的3%。乙方因自身原因不能按合同约定的竣工日期竣工的，每逾期一天，应向甲方偿付相当于合同总价款的万分之五违约金，若乙方逾期超过十天仍未能通过竣工验收合格的，甲方有权单方解除本合同，同时保留追求（本院注：应为究）乙方赔偿损失的权利原告山东凯瑞物业服务有限公司（乙方）与被告济南多顺商贸有限公司（甲方）、被告韩瑞双（丙方）签订《关于鲁能领秀城D区、F区消防系统改造工程的协议》，约定“乙方于2016年2月3日与山东森霖智能工程有限公司就鲁能领秀城D区消防系统改造工程签订施工合同，工程总价为3771790.60元。……乙方于2016年1月2日与山东森霖智能工程有限公司就鲁能领秀城F区消防系统改造工程签订施工合同，工程总价为558000元。……各方基于真实的意思表示，一致认可：1、D区、F区消防系统改造工程款均应由维修资金列支。……①D区、F区消防系统改造工程款从维修资金列支未获批的，乙方支付给森霖公司的工程款、违约金（如有）及其他D区、F区消防系统改造产生的所有费用均由甲方承担。乙方垫付上述费用后10个工作日内，甲方应当将乙方垫付的费用返还乙方，甲方付款前，乙方需提供符合甲方要求的收据。②由维修资金列支的工程款与实际应付工程款金额不符的，实际应付工程款和维修资金列支工程款金额的差额部分、违约金（如有）及其他D区、F区消防系统改造产生的所有费用均由甲方承担。乙方垫付上述费用后10个工作日内，甲方应当将乙方垫付的费用返还乙方，甲方付款前，乙方需提供符合甲方要求的收据。”山东森霖智能工程有限公司作为原告于2017年起诉山东凯瑞物业服务有限公司、第三人济南市住房保障和房产管理局要求支付第三人从代为监管的“鲁能领秀城F区”住宅专项维修基金账户中向其协助执行工程款527181.07元，第三人济南市住房保障和房产管理局述称“本案的原、被告在申请使用维修基金的过程中存在着违反法定程序的行为。第三人作为济南市住房维修资金的代管部门，负责全市住房维修金的归集、管理和使用，根据国家政策、部门规章及规范性文件的规定对维修资金的使用、拨付进行程序性审查。第三人既要保障小区广大业主的人身财产安全，也要保护业主住房维修资金的使用安全，受理业主对维修资金使用的投诉、质疑，依法维护业主的合法权益。原告要求第三人从代管的维修资金中支付工程款项的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应依法驳回。”济南市市中区人民法院于2018年7月16日作出（2017）鲁0103民初4050号民事判决书，判决“一、被告山东凯瑞物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东森霖智能工程有限公司工程款511867.83元。二、驳回原告山东森霖智能工程有限公司的其他诉讼请求。”山东凯瑞物业服务有限公司不服上述判决，上诉于济南市中级人民法院，该院于2018年12月15日作出（2018）鲁01民终8416号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判。”现山东凯瑞物业服务有限公司已将工程款511867.83元支付给山东森霖智能工程有限公司。上述事实，有协议、民事判决书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告山东凯瑞物业服务有限公司（乙方）与被告济南多顺商贸有限公司（甲方）、被告韩瑞双（丙方）签订《关于鲁能领秀城D区、F区消防系统改造工程的协议》，系三方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，为有效合同。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告山东凯瑞物业服务有限公司已按照法院判决支付了工程款511867.83元，但从维修资金列支未获批准。现原告山东凯瑞物业服务有限公司要求被告济南多顺商贸有限公司、被告韩瑞双按照合同约定归还垫付工程款人民币511867.83元及承担连带清偿责任，符合合同约定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，判决如下：一、被告济南多顺商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山东凯瑞物业服务有限公司垫付工程款511867.83元。二、被告韩瑞双对本判决第一项所确定的给付义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9130元，由被告济南多顺商贸有限公司、被告韩瑞双负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘大为审 判 员  梁 伟人民陪审员  宋锡翠二〇一九年十二月二十五日书 记 员  苏 冉