山东省济南市莱芜区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0116刑初432号 公诉机关济南市莱芜区人民检察院。 被告人吕凯，男，1992年1月17日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，个体户，捕前住济南市莱芜区。因吸食冰毒于2016年6月1日被原莱芜市公安局莱城分局处以行政拘留十日；因犯寻衅滋事罪于2018年1月8日被原莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑三年，缓刑考验期自2018年1月19日至2021年1月18日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月8日被刑事拘留，同年5月23日被执行逮捕。现羁押于济南市第六看守所。 辩护人王英杰，山东崔鑫律师事务所律师。 济南市莱芜区人民检察院以济莱芜检一部刑诉〔2019〕107号起诉书，指控被告人吕凯犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年9月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济南市莱芜区人民检察院指派检察员王建华出庭支持公诉、书记员谢亚明出庭履行职务，被告人吕凯及其辩护人王英杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 济南市莱芜区人民检察院指控： 一、贩卖毒品罪 2018年10月15日晚被告人吕凯与柳某1（另案处理）联系出售冰毒，柳某1同意后转给吕凯现金400元，次日凌晨，被告人吕凯在锦江之星宾馆处给柳某1冰毒0.4克，柳某1用于吸食。 二、容留他人吸毒罪 2018年冬天一晚，吕某、赵某1、王某2（均另案处理）联系到文某（另案处理）购买冰毒后，四人携带冰毒到被告人吕凯位于裕丰小区19号楼5单元303室住处，文某拿出冰毒，五人共同吸食。 就上述指控事实，公诉机关向法庭提供了刑事判决书、微信转账记录等书证，证人柳某1等人证言，被告人吕凯的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人吕凯贩卖毒品、容留他人吸食毒品，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人吕凯系一人犯有数罪，且系缓刑考验期内发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人吕凯针对起诉书指控辩称：起诉书指控与事实不符，其没有贩卖也没有容留；最后陈述阶段表示认可容留他人吸毒罪和诈骗罪，认罪悔罪，但辩称贩卖毒品罪其确实没有交给柳某1，贩卖毒品形不成完整的证据链，公诉人说跟赵某1购买毒品不成立。 辩护人提出如下辩护意见：对贩卖毒品罪中毒品的来源未查清，无法形成完整的证据链，故不能认定吕凯构成贩卖毒品罪；对于容留他人吸毒罪犯罪情节轻微，且被告人当庭认罪悔罪，同时即使贩卖毒品罪名成立，也只有0.4克，情节极其轻微，建议法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 一、贩卖毒品的事实 2018年10月15日晚被告人吕凯与柳某1联系出售冰毒，柳某1同意后转给吕凯现金400元，次日凌晨，被告人吕凯在锦江之星宾馆处给柳某1冰毒0.3克左右，柳某1用于吸食。 上述贩卖毒品事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明： 1、证人柳某1的证言证明，柳某1与吕凯系小学同学，吕凯在裕丰小区住，手机尾号为2724，微信昵称是“意中人；柳某1微信绑定的手机号码是189××××1205，微信昵称是“巴蒂斯图塔”的英文名字。2017年冬吕凯得知柳某1吸食毒品后约柳某1在吕花园一个茶楼见面，见面后吕凯拿出冰毒提议与柳某1一起吸食，后二人找地方共同吸食。2018年10月15日晚十点左右吕凯联系柳某1称自己要去淄博拿冰毒问柳某1要不要，柳某1通过微信转给吕凯400元，次日凌晨吕凯与柳某1联系，在锦江之星处吕凯交给柳某10.4克左右冰毒后离开，柳某1将毒品拿回家自己吸。2018年11月份左右吕凯再次联系柳某1问其要不要冰毒，柳某1没有再购买。 2、辨认笔录及辨认照片证明，经柳某1辨认出吕凯为向其贩卖冰毒的行为人。 3、柳某1微信注册信息、微信转账记录、吕凯微信信息照片证明，吕凯微信号为×××，昵称原为“意中人”，后更改为Alice。2018年10月15日23时13分柳某1通过微信支付给吕凯400元，2018年10月26日19时25分柳某1通过微信支付给吕凯500元。 4、吕凯与文某短信内容证明，2019年1月17日至19日吕凯向文某购买毒品的情况。 5、工作说明证明，涉案微信转账记录及短信记录来源及调取过程。 6、被告人吕凯的供述与辩解证明，吕凯在侦查阶段供述并辨认其微信号为×××，微信昵称原为意中人，后更改为Alice，其与柳家店村的柳某1为小学同学，2018年8、9月份一天，吕凯联系柳某1问其要不要毒品，柳某1通过微信转给吕凯五六百元钱后，吕凯找赵某1购买冰毒后于凌晨一点在锦江之星门口处向柳某1交付大约0.3克左右毒品。 二、容留他人吸毒的事实 2018年冬天一晚，吕某、赵某1、王某2联系到文某购买冰毒后，四人携带冰毒到被告人吕凯位于裕丰小区19号楼5单元303室住处，文某拿出冰毒，五人共同吸食。 上述容留他人吸毒事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明： 1、证人王某1（系吕凯之妻）的证言证明，吕凯曾因吸毒被拘留十天，此后大约在2018年左右时王某1见吕凯与另外二三个男青年在其裕丰小区家中东边卧室吸毒一次，2018年年底王某1见吕凯与另外两个人在其住处西边卧室吸毒一次；吸毒工具是用矿泉水瓶子自制的吸毒工具；2019年2月份时王某1还见吕凯与另外几个人在其家客厅里摞上砖烧一个玻璃瓶子，屋里有一股烧皮子味。 2、证人吕某的证言证明，2019年春节前吕某与文某联系拿2克冰毒后，吕某、赵某1（又名赵某2）及赵某1的朋友（即王某2）开车从莱芜到东营找到文某，后文某携带冰毒跟随三人回莱芜，赵某1联系吕凯后，四人到吕凯家中，吕某、赵某1、文某与吕凯在吕凯家中共同吸食冰毒。 3、证人文某的证言证明，2018年冬天时赵某2与二个人到东营找到文某后，文某携带20克冰毒到莱芜，赵某2带文某到吕凯家中，在吕凯家中文某拿出1克左右冰毒与赵某2、吕凯等四人共同吸食，文某在吕凯家中居住了两天，期间赵某2经常领人到吕凯家中找文某吸食冰毒，因赵某2等人不给文某毒资，文某提议走，赵某2遂领文某到莱钢与他人交易冰毒。 4、证人赵某1的证言证明，2018年年底一晚赵某1、王某2与吕某到东营找文某购买冰毒，当日凌晨三人在东营一宾馆找到文某后四人共同吸食冰毒，赵某1向文某购买二千元四克冰毒，文某提议跟随三人一起到莱芜，后赵某1联系吕凯去吕凯位于裕丰小区的家中，凌晨四点左右赵某1、吕某与文某等人到吕凯家中后，文某拿出冰毒与吕某、吕凯共吸食，文某在吕凯家中居住。中午十一点左右，赵某1与吕凯、文某在吕凯家中共同吸食冰毒，几天后赵某1再次到吕凯家中与吕凯共同吸食冰毒，后赵某1向文某购买两克冰毒与李书成到吕凯家中与吕凯共同吸食。 5、被告人吕凯的供述与辩解证明，2018年12月份一晚十点来钟文某携带50克冰毒与赵某1、王某2、吕某在吕凯位于裕丰家园的家中吸食毒品并联系买主贩卖毒品。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列综合证据证明： 1、受案登记表、立案决定书、拘传证、拘留证、案件来源及抓获经过证明，贩卖毒品案系他人检举立案，被告人吕凯系被拘传到案。 2、证人柳某1、魏某的证言以及被告人吕凯的供述证明，该案案件来源情况。 3、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、执行通知书证明，被告人吕凯已达刑事责任年龄；有一次吸毒行政处罚记录、一次故意犯罪记录且系缓刑考验期内重新犯罪。 针对控辩双方有争议的事实，依据审理认定的证据，综合评判如下： 关于被告人吕凯所提“其没有贩卖也没有容留他人吸毒”的辩解，经查，证人柳某1的证言、被告人吕凯在侦查阶段的供述与微信转账记录相互印证；证人王某1、吕某、文某、赵某1的证言与被告人吕凯在侦查阶段的供述相互印证。上述在案证据足以认定被告人吕凯贩卖毒品、容留他人吸毒的事实，该辩解本院不予采纳。 本院认为，被告人吕凯贩卖毒品、容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名和事实均成立，本院予以确认。被告人吕凯系缓刑考验期内一人犯数罪，应撤销缓刑，数罪并罚；其在法庭最后陈述阶段对容留他人吸毒罪表示认罪，可酌情从轻处罚。关于辩护人所提因毒品的来源未查清不能认定构成贩卖毒品罪的辩护意见，在案证据足以证实被告人吕凯实施了贩卖毒品行为，至于毒品如何取得不影响贩卖毒品罪的成立，该辩护意见本院不予采纳。辩护人所提其他相关辩护意见，本院酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十七条的规定，判决如下： 被告人吕凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；撤销因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年二个月、缓刑三年的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2016年3月15日至同年4月22日曾被羁押，应折抵刑期39天，即自2019年5月8日起至2021年7月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正副本各一份。 审 判 长  杨荣涛 人民陪审员  张瑞亮 人民陪审员  王永明 二〇一九年十二月二日 书 记 员  张 莹 相关法律条文附后 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。