黄石市下陆区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0204刑再1号原公诉机关黄石市下陆区人民检察院。原审被告人胡某群，因犯诈骗罪、合同诈骗罪于2014年7月15日被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币九千元，原刑期自2013年11月8日至2020年11月7日止，2014年11月24日投入黄石监狱服刑。因犯诈骗罪于2019年6月13日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，与原判诈骗罪、合同诈骗罪尚未执行的有期徒刑一年四个月十三天，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万一千元。现羁押于湖北省黄石监狱。黄石市下陆区人民检察院指控原审被告人胡某群犯诈骗罪一案，本院于2019年6月13日作出（2019）鄂0204刑初89号刑事判决。该判决发生法律效力后，黄石监狱向本院来函称根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条的规定，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，故罪犯胡某群于2017年11月8日被黄石市中级人民法院裁定减刑的八个月应当不计入已执行的刑期。经本院审查，原判将原审被告人胡某群经黄石市中级人民法院减刑裁定减去的有期徒刑八个月计入已执行的刑期，导致原审被告人胡某群原判诈骗罪、合同诈骗罪尚未执行的刑期计算错误，经审判委员会讨论，本院于2019年10月10日作出（2019）鄂0204刑监字第1号再审决定书决定对本案再审。本院依法另行组成合议庭，于2019年12月6日公开开庭审理了本案。黄石市下陆区人民检察院检察员张辉出庭履行职务，原审被告人胡某群到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明的事实和证据：2017年4月，被告人胡某群伙同原黄石监狱服刑人员胡某2，通过被告人胡某群在监狱的亲情电话联系被害人刘某1（因交通肇事罪被判处有期徒刑3年10个月，现在黄石监狱服刑）的女儿刘某2，告知刘某2给他们钱可以帮被害人刘某1减刑。随后，在亲情会见时胡某2将前妻龚某提供的银行账号（系龚某表嫂李素兰农业银行的账号）传出监狱，刘某2向胡某2传出来的银行账户汇款人民币8000元。龚某收到汇款后将其中的人民币5000元通过支付宝于2017年5月23日转给被告人胡某群的弟弟胡某1，另外3000元人民币交到胡某2在黄石监狱账上。2018年12月20日，被告人胡某群的弟弟胡某1向黄石监狱退还人民币5000元。另查明，被告人胡某群因犯诈骗罪、合同诈骗罪于2014年7月15日被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币9000元，刑期自2013年11月8日起至2020年11月7日止；后于2017年11月8日被黄石市中级人民法院裁定减刑8个月，现刑期截止日为2020年3月7日。截止立案之日（即2018年10月24日），被告人胡某群尚某刑一年四个月十三天没有执行。上述事实，有狱内案件立案表、刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书、转账账单等书证，证人胡某1、龚某、刘某2的证言，被害人刘某1的陈述，原审被告人胡某群的供述等证据证实，足以认定。原审判决理由和判决结果：被告人胡某群以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人胡某群当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人胡某群的亲属代其退还部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人胡某群在服刑期间不思悔改，又故意重新犯罪，酌情从重处罚。被告人胡某群在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚实行并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人胡某群犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，与原判诈骗罪、合同诈骗罪尚未执行的有期徒刑一年四个月十三天，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一八年十月二十四日起至二○二○年十月二十三日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；二、对被告人胡某群等人的诈骗所得人民币8000元予以追缴，发还被害人刘某1（被告人胡某群已退赃人民币5000元）。黄石市下陆区人民检察院再审时对本案犯罪事实没有变更指控。公诉机关认为，原审被告人胡某群在服刑期间伙同他人，利用辅助黄石监狱四监区车间民警管理生产的便利，诈骗他人财产，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。原审被告人胡某群在刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚，根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条的规定，其经黄石市中级人民法院减刑裁定减去的有期徒刑八个月不应计入已经执行的刑期。再审中，原审被告人胡某群自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。经再审查明：2017年4月，原审被告人胡某群伙同原黄石监狱服刑人员胡某2，通过胡某群在监狱的亲情电话联系被害人刘某1（因交通肇事罪被判处有期徒刑3年10个月，现已刑满释放）的女儿刘某2，告知刘某2给他们钱可以帮被害人刘某1减刑。随后，在亲情会见时胡某2将前妻龚某提供的银行账号（系龚某表嫂李素兰农业银行的账号）传出监狱，刘某2向胡某2传出来的银行账户汇款人民币8000元。龚某收到汇款后将其中的人民币5000元通过支付宝于2017年5月23日转给胡某群的弟弟胡某1，另外3000元人民币交到胡某2在黄石监狱账上。2018年12月20日，胡某群的弟弟胡某1向黄石监狱退还人民币5000元。另查明，胡某群因犯诈骗罪、合同诈骗罪于2014年7月15日被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币9000元，刑期自2013年11月8日起至2020年11月7日止。截止立案之日（即2018年10月24日），胡某群尚某刑二年十五天没有执行。以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据证明，本院予以确认：1.狱内案件立案表，证实湖北省黄石监狱于2018年10月24日对本案立案侦查。刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书、结案登记表，证实胡某群因犯诈骗罪、合同诈骗罪于2014年7月15日被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币九千元，刑期自2013年11月8日起至2020年11月7日止；后于2017年11月8日被黄石市中级人民法院裁定减去有期徒刑八个月，刑期自2013年11月8日起至2020年3月7日止。2.转账账单，证实龚某通过支付宝向名为“胡某3（*红林）”的用户转账人民币5000元。3.黄石监狱出具的“关于罪犯胡某群、胡某2在服刑期间协助民警管理罪犯担任职责的情况说明”，证实胡某群和胡某2无权在罪犯减刑和调换轻松工种等方面为服刑人员提供方便。4.黄石监狱出具的“关于胡某1将涉案现金5000元交给办案民警的情况说明”，证实胡某1主动将涉案钱款交给监狱办案民警，民警收到该5000元后写了收条给胡某群，涉案赃款现暂由办案民警保管，结案后还给被害人。5.黄石监狱出具的“关于犯罪嫌疑人胡某2前妻龚某探监时将另外3000元给胡某2上账的情况说明”，证实监狱在调查此笔款项时，因时间超过2年，找不到相关证据材料，无法查证。6.证人胡某1的证言，证实：一年前，我哥哥胡某群通过电话说有个人通过手机支付宝给我转5000元，叫我收到就行了。他没有说收谁的，也没有说收这个钱是做什么。他给我打电话后不久，我就收到一个好像叫什么萍的（转来的）5000元，从头像看是个女子。这个钱一直在我这里放着，我没有用。我一直不知道这个钱是来路不明的钱，我现在可以将这个钱退还。7.证人龚某的证言，证实：2017年4月27日左右，刘某2主动打电话给我，要求加了我的微信。我前夫胡某2在黄石监狱服刑期间，大概是2017年4月给我打电话叫我提供一个账号给他，然后会有人给这个账号转入一笔钱。胡某2叫我把收到的钱中的一部分，即5000元转给一个叫胡某1的人，其他的3000元我在黄石监狱探望胡某2时分几次都给胡某2上账了。2017年我与刘某2加微信后，刘某2就打给我8000元，接收转账所用的是我表嫂李素兰的卡。我是通过支付宝给胡某1转账的，时间是2017年5月23日21时31分。8.证人刘某2的证言，证实：大约4月份刘某1打电话给我，说给8000元能减刑9个月。在会见时，我取得对方的联系方式，并加了微信。我爸爸刘某1在电话中给了我一个农行账号，然后对方给我打了两次电话，我才向这个账号打了8000元钱，打钱时间是2017年4月至5月。对方（账户）叫李素兰，她的微信网名叫龚某。我的微信与她聊天有记录，我问她我爸的减刑情况，她说她去问一下，后来她也没有联系我，8000元没有退给我。9.被害人刘某1的陈述，证实：2017年3月我刚分到四监区不久，罪犯胡某群在车间找到我问我能不能减刑，我把我的情况告诉他，他说能减，但是要搞点钱。我就问他得多少钱，他说得8000元。我说我现在没有钱，得问我姑娘（就是我女儿刘某2）。第二天，他与胡某2一起来找我，说8000元是他们一人1000元，其他的钱找干部用，我同意了。当天晚上，胡某群用他的电话号码给我姑娘打电话，第一次电话还打错了，我被他骂了。我把电话写在纸上，再次用胡某群的电话卡给我姑娘打电话，这次打通了，我姑娘当时就答应了，并且说是否能多出点钱，多减点刑，胡某2和胡某群说不行。可能是因为电话中账号报错了，我姑娘没把钱打过去。后来我老婆来会见时，她说用来办减刑的账号可能有问题，那8000元没有打过去。当时胡某2是班长，带我们会见。他一直在关注我的会见，当时就在纸上写了个账号，给我老婆用手机拍照带走了。又过了一段时间，胡某2在监舍里跟我说那8000元已收到。胡某2和胡某群一直骗我，胡某2没有满刑之前常许诺说某某走了就给我换个轻松一点的事，但是一直没实现。后来胡某2满刑之前，胡某2和胡某群一起找我说，以后胡某群照顾我，并作出许多承诺。胡某群说换岗位这些小事包在他身上。后来他随便骂我，我气不过，找他要我的8000元。他说叫我找胡某2，我找不到胡某2就找了干部。10.原审被告人胡某群在侦查阶段和原审庭审中的供述，证实：在刘某1刚来的时候，胡某2已经和刘某1谈过了，如果刘某1同意，就收八千元为他减刑。事情是胡某2提出来的，说收刘某1八千元钱，可以帮他减刑或者安排他做轻松一点的事。我也找过刘某1，说如果胡某2不在，我来照顾刘某1，帮他减刑或者调一个轻松的工作。我和胡某2都没有权力帮助刘某1减刑或者安排轻松工作。胡某2给刘某1女儿打电话的号码是我提供的，我知道胡某2给刘某1女儿打电话是为了要钱。胡某2收了刘某1八千元，收了钱之后，我对胡某2说：“要不我把我弟弟的电话号码给你，你把钱转给他也可以。”他就说可以。我就打我弟弟的电话，在电话里跟我弟弟说到时候有个女的给他转5000元钱，收着就行了。胡某2就用我的电话给他老婆转了个电话，他老婆当时就把钱转过去了。钱打给我弟弟了，钱我已经退给监狱了。本院认为，原审被告人胡某群以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。原审被告人胡某群当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原审被告人胡某群的亲属代其退还部分赃款，可以酌情从轻处罚。原审被告人胡某群在服刑期间不思悔改，又故意重新犯罪，酌情从重处罚。原审被告人胡某群在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚实行并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、维持本院（2019）鄂0204刑初89号刑事判决的第二项，即对被告人胡某群等人的诈骗所得人民币8000元予以追缴，发还被害人刘某1（被告人胡某群已退赃人民币5000元）；二、撤销本院（2019）鄂0204刑初89号刑事判决的第一项，即被告人胡某群犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，与原判诈骗罪、合同诈骗罪尚未执行的有期徒刑一年四个月十三天，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万一千元；三、原审被告人胡某群犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，与原判诈骗罪、合同诈骗罪尚未执行的有期徒刑二年十五天，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一八年十月二十四日起至二○二一年六月二十三日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  汪潞璐人民陪审员  陈 彬人民陪审员  柯 雁二〇一九年十二月二十六日书 记 员  刘冬晴