重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0103民初27611号原告：汪晓莲，女，1977年3月23日出生，汉族，住重庆市渝中区江家巷53号附3号1-2。委托诉讼代理人：文小敏，重庆捷恒律师事务所律师。被告：新华人寿保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区经纬大道780号1幢6-1至10-8及782号附9号。负责人:张祖林，副总经理。委托诉讼代理人：何晓宇，男，员工。原告汪晓莲与被告新华人寿保险股份有限公司重庆分公司（以下简称新华人寿重庆分公司）经济补偿金纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪晓莲及其委托诉讼代理人文小敏，被告新华人寿重庆分公司的委托诉讼代理人何晓宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪晓莲向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金51696元。事实和理由：原告于2009年10月1日进入被告公司，从事保险业务工作，在原告工作期间，双方签订有固定期限的书面劳动合同，被告为原告购买了社会保险，缴纳了住房公积金，代扣代缴了个人所得税。但被告没有按照法律的规定，依据原告的实际工资购买社会保险和缴纳住房公积金。在原告工作期间，被告没有安排原告休年休假或支付未休年休假工资报酬。2018年7月31日，原告依据劳动合同法第38条的规定提出解除双方劳动关系。原告认为，原、被告之间存在劳动关系，被告未及时足额支付原告2010年至2018年未休年休假工资，原告据此解除双方劳动合同，被告应支付经济补偿金。2018年7月31日双方劳动合同解除前12个月原告月平均工资5744元，原告工作年限9年，经济补偿金金额为51696元（5744元/月×9月）。被告新华人寿重庆分公司辩称，2018年的年休假用人单位应在一年内安排员工休假，原告2018年7月31日以被告未支付未休年休假工资提出离职时未满一年，以此主张经济补偿金没有法律依据。2017年年休假被告已安排原告休假11天。2017年之前的年休假，根据工资支付暂行条例规定，被告仅保留了两年内工资档案备查，故之前的工资档案以及是否休年休假的休假档案，被告未保留，但应当是已经安排了原告休年休假，如未休也已将未休年休假工资予以发放；且对于2017年之前的年休假工资，原告据此解除劳动合同的解除权已过一年的除斥期间。即使2017年前被告未安排原告休年休假，2017年原告超休的年休假应视为其同意跨年补休的年休假。本院经审理认定事实如下：2009年10月1日，汪晓莲进入新华人寿重庆分公司上班，从事保险业务工作。2009年10月19日，双方签订合同期限至2011年9月30日的劳动合同书，合同到期后双方续签至2021年5月15日。新华人寿重庆分公司为汪晓莲缴纳了社会保险费和住房公积金。根据汪晓莲的申请，新华人寿重庆分公司安排汪晓莲2017年休年休假11天。2018年7月31日，汪晓莲依据劳动合同法第三十八条的规定向新华人寿重庆分公司提出解除劳动关系，新华人寿重庆分公司认可双方劳动关系于2018年7月31日解除，但不认可汪晓莲的解除理由。2018年8月10日，汪晓莲向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决新华人寿重庆分公司向其支付解除劳动合同经济补偿金72000元。该委逾期未作出决定，于2018年8月17日出具《证明》（编号2018-1486号），证明本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形。汪晓莲遂以本案诉讼请求起诉来院。对于上述当事人双方无争议的事实，本院予以确认。另查明，汪晓莲1998年12月至2009年4月期间在重庆精益高登眼镜连锁有限公司上班。汪晓莲2016年平均工资8670.9元/月，2018年平均工资4704.94元/月，劳动合同解除前12个月平均工资5744元/月。庭审中，汪晓莲申请证人喻林出庭作证，喻林称其2009年4月至2016年11月在新华人寿重庆分公司工作，和汪晓莲曾是同事，从事续收业务，工作期间续收部门员工都未休年休假。汪晓莲通过证人证言拟证明其入职新华人寿重庆分公司工作期间没有休年休假。新华人寿重庆分公司对证人的陈述不予认可。本院认为证人证言没有其他证据予以佐证，缺乏证明力，本院不予采信。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天……”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第九条规定“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”第十八条规定“本办法中的‘年度’是指公历年度。”《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”本案中，原告2009年10月1日入职被告处，双方即建立劳动关系，2018年7月31日双方劳动关系解除。根据上述法律规定，原告从2010年10月1日起可以享受带薪年休假。原告于2018年8月10日申请仲裁主张未休年休假工资，被告应对2016年8月11日至2018年7月31日期间已安排原告休年休假或已支付原告未休年休假工资的事实承担举证责任。按照原告的工龄，原告2016年8月11日至12月31日应休年休假天数折算为1天，2017年应休年休假10天，2018年1月1日至7月31日应休年休假天数折算为5天，虽然2016年1天的年休假被告未举示证据证明已安排或支付未休年休假工资，但原告已向被告申请2017年年休假11天，超休的1天被告辩称系原告同意跨年补休的年休假具有合理性，本院予以采纳，故本院认定原告2016年1天的年休假经其本人同意已于2017年度休息，被告无须支付原告2016、2017年度未休年休假工资；2018年5天的年休假双方劳动关系解除时被告尚未安排，故被告应支付原告2018年未休年休假工资2163.19元（4704.94元/月÷21.75天×5天×200%）。至于2016年8月11日之前的未休年休假工资，原告应承担举证不力的不利后果，本院不予支持。关于经济补偿金。《劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条第一项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，原告以被告未及时足额支付2010年至2018年未休年休假工资为由解除双方劳动合同，并据此主张经济补偿金，但被告未支付原告2010年至2017年未休年休假工资的事实，原告未举示充分证据予以证明，本院未予认定；而2018年年休假被告可以在当年度内统筹安排，原告2018年7月31日提出解除双方劳动关系时，被告并未明确拒绝安排原告2018年度年休假或支付未休年休假工资。因此，原告解除双方劳动关系的行为不符合劳动合同法第三十八条的规定，现原告请求被告支付解除劳动合同经济补偿金，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求不成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、第十八条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告汪晓莲的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告汪晓莲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 罗晓军二〇一九年十二月十九日法官助理 潘 月书 记 员 刘娇娇