广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0502刑初190号 公诉机关北海市海城区人民检察院。 被告人雷三忠,男,1968年3月15日出生，汉族,硕士研究生文化,原北海市国土资源局局长，户籍所在地：广西北海市海城区，住北海市海城区北京路华通公寓9栋3单元202室。因涉嫌犯受贿罪、贪污罪，2017年9月25日被刑事拘留，同年10月13日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人莫积奎，广西嘉友律师事务所律师。 辩护人梁冀，广西圆非律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2018]105号起诉书指控被告人雷三忠犯受贿罪、贪污罪，于2018年5月3日向本院提起公诉。审理期间，公诉机关补充侦查二次。2019年11月27日，北海市海城区人民检察院以北城检刑变诉〔2019〕5号起诉书向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员李斯、黄绍柏出庭支持公诉，被告人雷三忠及其辩护人莫积奎、梁冀到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院起诉书指控： 一、受贿犯罪事实: 1996年6月7日,被告人雷三忠从北海市国土资源局抽调至北海市盘整土地及促进房地产发展工作领导小组办公室(以下简称北海市盘整办)工作,1998年9月21日任北海市城区东部综合开发建设、北部岸线综合整治工作领导小组办公室土地规划处副处长,2002年4月2日任北海市国土资源局执法监察科科长,2005年9月7日任北海市国土资源局副局长;2014年12月25日任北海市国土资源局(测绘地理信息局)局长、党组书记。 1992年8月,中国农业银行广西壮族自治区博白县支行与广西壮族自治区博白县农村信用联社的部分职工共同集资100万元成立博白县金穗实业总公司(以下简称金穗公司),法定代表人为刘某1,经济性质为集体所有制,经营范围为复印、打字、金融咨询、租赁业务等。1992年9月,金穗公司出资300万元成立北海市银穗经济发展公司(以下简称银穗公司),法定代表人为邓某1(另案处理),经济性质为集体所有制,经营范围为复印、打字、住宿、汽车维修、钢材、建筑材料、房地产开发经营等。 1992年,银穗公司与国营北海防护林场(以下简称防护林场)达成合作协议:以银穗公司出资12OO万元,防护林场提供100亩土地的方式联合开发。1993年,银穗公司与防护林场申请其中50亩土地用于开发综合用房项目,计划投资880万元。后银穗公司与防护林场按照相关规定向北海市规划局、北海市国土资源局等部门报批并取得33960㎡(折50.94亩)土地使用的红某(规划许可),但因未缴纳土地出让金和相关配套费,双方并未取得该50.94亩土地的土地使用证。之后,防护林场退股,银穗公司通过支付200万元给防护林场的方式取得该50.94亩土地使用的红某,并由银穗公司单独开发。1993年,因政策变化,金穗公司决定解散银穗公司并对银穗公司的资产进行清算。针对该50.94亩土地,金穗公司决定将其卖给北海市冰峰房地产集团开发公司(以下简称冰峰公司)。冰峰公司在预先支付1080万元费用后决定不再购买该块地并要求银穗公司退款。银穗公司已将该款项用于缴纳部分土地的出让金及支付股东的股金,经双方协商,银穗公司将50.94亩土地中的24.48亩划给冰峰公司,剩余26.46亩土地的红某仍在银穗公司名下。对于该26.46亩土地的处置方式,金穗公司未作出明确指示。在办理该24.48亩土地转让手续时,邓某1找到在北海市国土资源局工作的邹某1(另案处理)帮忙,并经邹某1介绍认识时任北海市盘整办规划建设部副部长的被告人雷三忠。邓某1通过被告人雷三忠及邹某1利用职务上的便利帮忙办理该土地转让手续。 1996年,北海市政府出台闲置土地盘整政策,决定将过一定年限未动工的闲置土地给予回收。邓某1为了保住银穗公司名下26.46亩闲置土地不被政府收回,找到时任北海市盘整办规划建设部副部长的被告人雷三忠。邓某1请托被告人雷三忠出面帮忙保住银穗公司名下的26.46亩土地不被政府收回,并承诺保下来的26.46亩土地由被告人雷三忠及其本人、邹某1三人共有,将来处理了土地再分钱,被告人雷三忠及邹某1对此表示同意。因银穗公司欠北海市国土资源局的地价款尚未缴纳,该26.46亩土地一直未取得国有土地使用证。为了得到该土地的土地使用证,经被告人雷三忠介绍,邓某1认识包工头刘某2。邓某1与被告人雷三忠及刘某2经商谋,虚构三角债务,以政府欠南宁市基础工程公司北海分公司(刘某2挂靠该公司)的垫资修路工程款冲抵银穗公司欠政府134.6万元地价款的方式,缴纳银穗公司剩余地价款,并减免银穗公司所欠地价款的滞纳金和利息。后通过被告人雷三忠和邹某1的帮忙,将该26.46亩土地划分为10.14亩(折6762㎡)和16.32亩(折10878㎡),于1998年3月3日分别办理了(1998)北土建字第OO2号、OO3号《建设用地批准书》,用地面积分别为10848㎡和6762㎡,登记在银穗公司名下。邹某1将其中10.14亩土地的《建设用地批准书》交由被告人雷三忠转交给刘某2,剩余16.32亩土地归邓某1及被告人雷三忠和邹某1共有。后邓某1将银穗公司的公章和营业执照交给邹某1保管,让邹某1代为办理公司年审、报税等工作。 1999年银穗公司变更名称为北海飞速经贸公司(以下简称飞速公司),法定代表人变更为周某,经济性质为集体所有制,经营范围不变,原(1998)北土建字第OO2号《建设用地批准书》项下土地使用者更名为飞速公司,换发北海市(2000)地字第100045号《建设用地批准书》。期间,被告人雷三忠及邹某1作为银穗公司、飞速公司联系人和收件人参与办理了公司变更及年检报告等手续。 为了将该16.32亩土地变卖折现,邓某1于1998年介绍博白中学教师郑某1、李某2、周某等五人到北海与被告人雷三忠商谈购地事宜。经谈判,郑某1等五人以55万元的价格购得其中8亩土地的使用权,被告人雷三忠以其父亲雷某1的名义与飞速公司签订《土地合作协议书》,约定该16.32亩土地卖出所获得的收益扣除成本后双方平分。 2002年,因刘某2急需用钱,便经中介公司介绍将其获得的10.14亩土地转让给奔成公司。2007年,经邹某1牵线,由郑某1等五人出资180万元从奔成公司购回该10.14亩土地。因该土地仍登记在银穗公司名下,土地的转让仍需要被告人雷三忠及邓某1、邹某1的协调帮忙,因此被告人雷三忠及邓某1、邹某1与郑某1等人签订承诺书,约定该10.14亩土地的收益扣除公司投入的180万元及利息后,由被告人雷三忠同邓某1、邹某1每人占2/9,郑某1等五人占1/3。 2009年,经被告人雷三忠牵线,邓某1与郑某1等人将上述共26.46亩土地以180万元/亩的价格卖给浙江商人赵某。因飞速公司性质为集体所有制,为了避免土地转让手续费用等,赵某提出通过接收公司股份的方式全盘收购飞速公司,并由邓某1、郑某1等人办理飞速公司的改制手续。为使得该26.46亩土地顺利转让,被告人雷三忠及邹某1帮忙协调,其中被告人雷三忠负责协调工商部门,邹某1负责打印、复印、整理企业改制资料并应邓某1的要求在银穗公司的改制资料上代签金穗公司法定代表人刘某1的名字,后将北海飞速经贸公司改制为北海飞速房地产开发有限公司,法定代表人为何某,公司类型变更为有限责任公司(自然人投资或控股)。郑某1收到赵某转账支付的上述土地款后,按照约定转账给被告人雷三忠1213万元,转账给邓某1836.4万元,并按照邹某1的要求将453.8万元转账至其儿子邹全武的银行账户。 二、贪污犯罪事实 2007年,时任北海市国土资源局副局长的被告人雷三忠与李某1(另案处理)、黄某1(另案处理)商谋后,共同出资成立广西北海润来房地产开发有限公司(以下简称润来公司),以润来公司名义与国有的广西壮族自治区土产进出口北海公司(以下简称土产公司)签订合作开发合同,并与土产公司串通,通过诉讼规避土地管理等相关法律法规达到过户目的,以200万元的价格,非法占有土产公司40000平方米的土地使用权。被告人雷三忠在明知该土地使用权依据相关法律法规的规定不能过户的情况下,利用其担任北海市国土资源局副局长职务上的便利,违反《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条、《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十四条等相关法律法规、政策的规定,在法院来函征求意见时,签发复函同意润来公司续交相关费用并完善相关用地手续,使后来土产公司名下40000平方米土地使用权顺利办理到被告人雷三忠、李某1、黄某1实际持股的润来公司名下。2008年,被告人雷三忠和李某1、黄某1将润来公司名下40000平方米土地使用权以1800万元价格通过转让公司股权的方式将该宗地卖给郑某1等人。后被告人雷三忠与李某1、黄某1各分得赃款600万元。 被告人雷三忠后被查获归案。归案后,被告人雷三忠如实供述自己罪行。 案发后,被告人雷三忠的亲属代其退出赃款152700元、5914264.98元、80万元至检察机关。北海市人民检察院查封了被告人雷三忠通过其亲属以赃款购买的以下房屋:位于北海市四川南路贵海花园A幢7号商铺一间【房屋所有权证:北房权证(2008)字第00109628号、国有土地使用证:北国用(2008)第B09751号】、位于北海市间【房屋所有权证:北房权证(2007)字第00094349号、国有土地使用权证:北国用(2008)第B09613号】、位于北海市房屋一间【房屋所有权证:N北房权证2016字第××号】、位于北海市间【房屋所有权证:N北房权证2016字第××号】。 认定上述事实的证据如下:证人证言、被告人供述、相关书证等。 公诉机关认为，被告人雷三忠身为国家工作人员,利用职务上的便利,伙同同案人共同非法收受他人财物共计1666.8万元,为他人谋取利益,数额特别巨大;利用职务上的便利,伙同同案人侵吞数额特别巨大的公共财物。被告人雷三忠的犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。在共同受贿犯罪、贪污犯罪活动中,被告人雷三忠起主要作用,是主犯,应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人雷三忠虽不具有自首情节,但是如实供述自已罪行,可以从轻处罚。被告人雷三忠犯有数罪,应当数罪并罚。请本院依法判处。 被告人雷三忠对公诉机关的指控有异议，辩称：1.对广东路26.46亩土地，其行为不构成犯罪，其在1997年12月11日还未任北海市盘整办规划建设部副部长，并未利用职务之便，也没有证据证明其在市盘整办办公会议上是否发言或者发言内容是什么，该起事件其的作用为中介，是一种商业行为，其介绍刘某2与邓某1两个平等的民事主体认识，从而保住了26.46亩土地的其中16亩土地，当时三人是共有，具体份额多少没有分清楚，后来在2001年签了一个协议，约定份额。其以上的行为，如果构成受贿，受贿的时间点应当是1998年，受贿的金额是以当时的市场价作为受贿金额，2010年收到的1213万元，部分是其取得的收益；2、对冠头岭40000平方米的土地这起其行为不构成犯罪，属于商业行为，其签发给法院的复函是符合法律法规以及当时惯例的，其所得的利益是转让股权所得。 被告人雷三忠的辩护人对公诉机关的指控有异议，提出：一、针对第一项指控，被告人雷三忠受贿人民币1666.8万元的指控是错误的，被告人雷三忠不构成犯罪。理由如下：1.被告人雷三忠在1997年12月11日时未任北海市盘整办规划建设部副部长，也无证据证实被告人雷三忠在会议上说了什么，态度是什么，也不能排除会议上讨论的债务的真实性，即不能证实被告人雷三忠隐瞒虚假债务的事实导致该项决议的通过，因此被告人雷三忠的行为并非利用职务之便而仅是利用工作之便；2.是否为邓某1谋取了利益，本案证据也不充分，且用工程款来抵偿土地出让金的行为没有违反当时任何法律的规定，冲抵出让金的行为与被告人雷三忠的职务没有任何关联；3.行贿和受贿是互动的，有受贿必定有行贿，被告人雷三忠被指控共同受贿的1666.8万元是郑某1从其账户转出的，邓某1并未向被告人雷三忠转钱，假设邓某1是行贿者，其通过行贿1666.8万元仅得到836.4万元的利益，不符合逻辑；4.涉案的26亩土地在1996年至1997年并非银穗公司或者邓某1的，因此保住土地的前提不成立，邓某1寻求被告人雷三忠的目的是如何缴纳出让金，被告人雷三忠出主意帮助他缴纳出让金，二者是合作关系；5.即使构成犯罪，被告人雷三忠用欺瞒和窃取的方式得到26.46亩的土地的使用权，这种方式在刑法上属于一种贪污行为，但是这个贪污行为的既遂点是1998年3月3日，涉案的数额是51万元；6.公诉机关变更起诉指控被告人雷三忠利用职务上便利帮助办理24.48亩土地使用权转让给冰峰公司以及认定被告人雷三忠负责协调工商部门使土地顺利转让的事实没有证据证明，与事实不符；二、第二项指控，被告人雷三忠是违纪行为不是犯罪行为，更谈不上贪污，裁定过户的生效民事调解现在仍然生效，润来公司获得土地是合法的，被告人雷三忠履行职务行为也不存在利用职务便利违规回复；三、关于本案的量刑，被告人雷三忠有如下量刑情节：1.在检察机关立案之前，即纪委找被告人雷三忠谈话的时候就自动交代了本案涉案的所有问题，被告人雷三忠是自动投案，投案后把所有过程说的很清楚，虽然对本案的行为定性有不同的认识，但不是否认自己行为，构成自首情节；2.到案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚；3.对非法所得的1213万元，已基本上退还，剩下的200多万元其家属反映会在庭后积极筹措退赔；四、关于本案第一起案件已过追诉时效，被告人雷三忠实施第一起事件行为止于1998年3月3日，至2017年7月16日刑事立案时，已历时19年4个月。 经审理查明： 一、被告人雷三忠的受贿犯罪事实与公诉机关的指控一致。 另查明，被告人雷三忠的亲属代其退出赃款人民币80万元、人民币52万元、人民币28万元、人民币22万元、人民币12万元、人民币30万元、人民币120万，共计人民币344万元至本院。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： （一）书证 1.立案决定书,证实本案于2017年7月16日立案； 2.暂扣押款专用票据,证实北海市检察院对被告人雷三忠住所华通公寓9栋3-202号房搜查涉案财产152700元； 3.关于抽调有关人员到市盘整办工作的通知，证实被告人雷三忠于1996年6月7日被抽调到市盘整办工作； 4.任职通知,证实被告人雷三忠于1998年9月21日任北海市城区东部综合开发建设、北部湾岸线综合整治工作领导小组办公室土地规划处副处长；于2006年11月15日被告人雷三忠正式任北海市国土资源局副局长； 5.银穗公司用地相关费用缴纳情况的说明,证实1994年12月31日，银穗公司未缴纳第三期地价款126.7408万元和利息； 6.公告,证实市盘整办于1996年7月10日登报告知位于二类区域已办理建设用地规划许可证，取得红某未交土地定金的用地单位必须在1996年8月1日前交清土地定金，办理相关用地手续，银穗公司属于该范围； 7.盘整办第二十八次主任办公会会议纪要,证实1997年12月11日，市盘整办会上讨论政府欠南宁市基础工程公司北海分公司修路款500多万元，玉林市农行欠政府地价款130多万元，南宁市基础工程公司北海分公司欠玉林市农行200万元。同意南宁基础工程公司北海分公司提出的以其500万元冲抵玉林市农行欠政府的130万元地价款，多出部分政府给其土地； 8.盘整办第二十八次主任办公会会议纪要，证实1997年12月11日，市盘整办同意南宁市基础工程公司北海分公司以政府欠其垫资修路工程款冲抵银穗公司欠政府的134.6万元地价款，同意减免银穗公司所欠地价款的滞纳金和利息； 9.国有土地使用权出让合同[北土合字（1998）第003号]，证实1998年2月27日，北海市土地管理局同意将位于政法路以东、北背岭村以北，面积为17640㎡（折26.46亩）土地出让给银穗公司；用南宁市基础工程公司北海分公司修路款冲抵地价款； 10.建设用地批准书[（1998）北建字第002号]，证实1998年3月3日，北海市土地管理局准予银穗公司使用政法路以东、北背岭村以北土地10878㎡（折16.32亩）； 11.土地合作协议书，证实2001年3月14日，北海飞速经贸公司（甲方）与雷某1（乙方）签订《土地合作协议》，约定：广东南路东侧10878㎡（约16亩）土地权益为双方共有；甲方以本协议签订前已支付乙方的十万元和本次应支付三十五万元，共计四十五万元入股；经双方同意后，可处理上述土地，所得收益应扣除四十五万元给甲方后平分； 12.公司收购协议书，证实2009年11月29日，飞速公司（甲方）、何某（乙方）、郑某1（丙方）三方签订《公司收购协议书》，约定：乙方按180万元/亩的价格以改制方式收购乙方26.46亩土地使用权，合计人民币4762.8万元，此收购价为丙方净收价； 13.账户交易明细,证实2010年4月10日，被告人雷三忠通过于享辉名下帐号为85×××72的北海市农村信用社账户接收郑某1账户转入的400万元；2010年5月21日，被告人雷三忠通过于享辉名下同一账户接收郑某1账户转入的813万元； 14.暂扣押款专用票据，证实2018年5月3日，被告人雷三忠的家属代其向北海市海城区检察院退赃80万元； 15.行政事业单位资金往来结算票据，证实2018年11月12日至2019年5月15日期间，本院收到被告人雷三忠家属刑事代管款共计344万元； （二）证人证言 1.证人邓某1（原北海银穗经济发展公司经理、法定代表人）陈述：1992年，博白县农业银行和博白农村信用联社的职工共同集资（每人出资3000元）成立了博白县金穗实业总公司，该公司成立后，博白县农业银行和博白农村信用社分别贷款给该公司进行经营，后来该公司先后出资成立了七家下属公司，其中一家叫北海市银穗公司，是集体所有制，由其做公司的法定代表人，主要在北海范围内开展业务活动。银穗公司成立后和北海防护林场合作开发广东路的一个项目，由银穗公司出资880万元、林场提供50亩土地进行幵发。后防护林场退股，银穗公司支付200多万元的补偿费后，50亩土地全部由银穗公司来开发。1993年国家政策发生变化，银行不能贷款给自己开办的实体企业并且要与自己开办的实体企业脱钩，于是博白县农业银行和博白县农村信用社就不再贷款给金穗公司及下属公司进行投资，这两家银行和金穗总公司的领导开会决定把50亩土地处理掉。之后银穗公司与北海市冰峰房地产集团开发公司签订《联合开发土地协议书》，由于房地产泡沫，北海市冰峰房地产集团开发公司没有继续注资，银穗公司将50亩土地中的24亩划给北海市冰峰房地产集团开发公司，剩余26亩土地红某仍然划在银穗公司名下。1997年，其看到盘整办在报纸刊登公告要把闲置土地收回，其很担心，就打电话给被告人雷三忠，向他说明银穗公司26亩土地的情况，让被告人雷三忠帮其保住26亩土地，不被国家收回，并向被告人雷三忠承诺如果能保住土地，所保住的土地由其和被告人雷三忠以及邹某1三人共有，将来处理了土地之后再分钱给他们，被告人雷三忠答应了。后来经被告人雷三忠操作，用刘某2为政府修路的工程款冲抵银穗公司拖欠土地局的土地出让金共计约123.9万元，将26亩土地中的10亩给刘某2，剩下16亩土地，其和被告人雷三忠以及邹某1三人共同约定，由其三人共有。因为北海淤泥填海问题严重，经商量决定，由被告人雷三忠请人平整好土地和砌好围墙，该16亩土地就一直闲置在那里。之后，被告人雷三忠要其和郑某1统一口径，并由其传达邹某1，说16亩土地全部卖给郑某1等人，三作案人已经不占份额，等老师卖地后再给好处费。事实上，周某等老师占一半，其占一半土地的三分之一份额，剩余土地由被告人雷三忠占有，出卖16亩土地的款项，一半分给郑某1等人，其分得卖地款一半的三分之一，剩余卖地款由被告人雷三忠获得，邹某1是否分到钱其不清楚。2009年，有浙江老板想买，但他要求和原来划开的10亩一起买，否则不买。被告人雷三忠同其和邹某1帮忙办手续、协调买地事宜，周某等人出资180万元把之前划给刘老板的那10亩土地买回来，一起26亩土地作价4680万元卖给了浙江老板。被告人雷三忠和邹某1都是土地部门的工作人员，其和被告人雷三忠及邹某1一直参与，一是该宗地原来是银穗公司的并由其最先提议保住；二是被告人雷三忠在盘整办工作时为银穗公司保住土地，之后为该26亩土地办证，以及免交土地闲置费等环节，被告人雷三忠做了大量的工作，没有被告人雷三忠的帮助，该宗地早就被政府收回去了，不可能这么顺利的办证和交易出去；三是邹某1具体操作，少了谁都办不成这件事情，且买10亩地还需要其三人出力，所以约定由郑某1等人占10亩地的三分之一份额，其三人平分剩下的三分之二份额。通过其姐夫李家华信用社账户和罗曲平（其外甥之妻）接收郑某1转账共计836.4万元。 2.证人邹某1（原土地局办公室工勤人员）陈述：1997年前后，盘整办登公告，要把闲置土地收回，邓某1担心26亩土地被收回，就找人交土地出让金。当时，在盘整办工作的被告人雷三忠介绍刘某2用工程款冲抵地价款，银穗公司才取得该26亩土地的土地使用证，该26亩土地办了二本证，一本10亩，另一本16亩，土地使用证是其和被告人雷三忠帮忙办理取得的。1999年前后，邓某1告诉其把16亩土地卖给博白中学的5位老师，等老师卖地了会给他们一些好处费。为了不用办理土地的过户手续，不用交税，其带3位老师到工商局办理变更手续，将银穗公司变更为飞速公司，法定代表人邓某1变更为周某。由于奔成公司一直无法办理过户，奔成公司老总找到其想办法，其向被告人雷三忠及邓某1、郑某1等人提出买回10亩地，由其同被告人雷三忠还有邓某1想办法把土地权属变成飞速公司，由郑某1等人出钱。被告人雷三忠及邓某1、郑某1等人同意了，约定出卖10亩土地后先扣除郑某1等人买地的钱及利息后，剩余的土地款郑某1等人占三分之一，其与邓某1、被告人雷三忠平分另外三分之二。2010年前后，浙江老板以180万元/亩的价格向飞速公司购买该26亩土地，其和邓某1帮助完成公司改制，完成交易后，浙江老板陆续将土地款转给郑某1。其通过邹全武（其子）信用社账户接收郑某1转账共计453.8万元。在以上土地买卖、变更权属及办理土地证等过程中，主要是被告人雷三忠帮忙，因为被告人雷三忠曾在盘整办工作，同时在北海市土地局土地利用管理科工作，负责发放土地证、回收闲置土地等工作；其主要是跟各相关部门沟通联络。 3.证人郑某1（博白中学老师）陈述：1999年左右，其与周某等人在邓某1的介绍下，以6万元/亩，购买广东路一宗16亩土地。交了10万元定金和45万元土地款之后，发现两证登记的主体不一样，其与周某等人不想把剩下的土地款交清，找到邓某1，邓某1提出剩下的钱由邓某1和被告人雷三忠及邹某1负责，该三人占16亩地50%的股份，其与周某等人同意了。后由于被告人雷三忠与邹某1有矛盾，被告人雷三忠想把邹某1踢开，便在与其和邓某1聊天时提议向邹某1统一口径，由邓某1转告邹某1：余下的8亩土地由其与周某等人买断，待卖地了，再适当给被告人雷三忠及邹某1好处费。其认为被告人雷三忠办事稳重，并且是北海市国土局的领导干部，如果有什么需要他也能帮忙协调，便同意了被告人雷三忠的提议。对于16亩土地分配，其向被告人雷三忠提议，卖地款其与周某等人分一半，剩余一半卖地款的三分之一给邓某1，剩余的钱拿100万作为跟邹某1约定的好处费，其余的钱给被告人雷三忠，被告人雷三忠同意了这个提议。之后，其与周某等人出资180万元购买旁边的10亩土地，也同意了被告人雷三忠等人提出的其与周某等人占土地三分之一份额，剩余的三分之二份额由被告人雷三忠及邓某1、邹某1平分的提议。2009年，以180万元/亩，将26亩土地卖给浙江老板，办完手续之后，浙江老板陆续将4680万元左右转账给其。收到钱后，其分别向被告人雷三忠以及邓某1、邹某1指定的账户转账1213万元、836.4万元、453.82万元。26亩土地转让后分钱方式为：其中16亩土地款为2880万元左右，其五位老师占50%分1400万元左右，被告人雷三忠分得800多万、邓某1分得400多万元、邹某1分得100万元（已被踢出）；其中10亩土地款1800万元左右，扣除200万元，剩余1600万元其五位老师占1/3分得500万元左右，剩余1000万元左右其平分给被告人雷三忠及邓某1、邹某1三人。 4.证人赵某（浙江老板）陈述：其听说北海市广东路有一宗26.46亩的土地，以180万元/亩出售。在其决定买地后，被告人雷三忠介绍其和郑某1、邓某1等人商谈，总地价4762.8万元。由于该宗地是飞速公司集体财产，为了避免土地转让手续、费用繁杂，其公司通过接收股份的方式全盘收购飞速公司的资产，并由郑某1、邓某1等人将飞速公司改制为股份公司。完成改制后，其陆续支付土地款共计4762.8元给郑某1等人。 （三）被告人供述 被告人雷三忠供述：1995年，邹某1介绍邓某1与其认识，邓某1因该宗土地经常与北海市国土部门打交道，二人逐渐熟悉。1996年，北海市盘整办在《北海日报》刊登了第二批拟处置土地单位的公告，内有银穗公司。期间，其抽调到北海市盘整办工作，任盘整办规划建设部副部长，邹某1在报纸上看到上述公告后，打电话问其，其说市政府对这些单位土地公告是为了催交款，若到一定时间还未交钱的话，政府就依法收回规划用地。为此，邓某1曾找到其，说想要保住银穗公司26亩土地不被政府收回，如果能顺利保下该宗地，以后卖了地就分点好处费给其。刘南才是承包北海市政府市政工程的老板之一，他听说土地盘整政策可以用补偿土地的办法来抵偿政府欠的工程款。1997年，到盘整办了解相关土地盘整政策，其向刘某2讲述三角债冲抵工程款的方法，刘某2让其推荐合适的公司，其推荐银穗公司的邓某1给刘某2。虚构刘某2所在的南宁基础工程公司北海分公司欠玉林市农行200万元的债务，便于用政府欠南宁基础工程公司北海分公司修路款冲抵银穗公司欠政府地价款。在盘整办的办公会议上讨论，关于用政府欠刘某2的修路款冲抵银穗公司欠缴的土地出让金，其作为参会人员，明知三角债是虚假的，并没有在会上说明实际情况，会议同意用政府欠刘某2的修路款冲抵银穗公司欠缴的土地出让金。之后，银穗公司从26亩土地中划10亩土地给刘某2，剩余16亩土地归银穗公司。1998年底，邓某1介绍周某、郑某1、李某2、庞某、张某2等5位老师到北海开发房地产，其与上述人吃饭时，郑某1等老师表达出购买银穗公司16亩土地的意向。1999年，郑某1等老师交10万元给邓某1，邓某1就带郑某1、周彪等老师到北海市工商局办理了企业变更手续，将银穗公司更名为飞速公司，同时将法定代表人由邓某1变更为周某。飞速公司（甲方）与雷某1（乙方）（被告人雷三忠的父亲）于2001年3月14日签订《土地合作协议书》，约定：飞速公司以45万元进行合作，之后16亩土地卖出所获得收益扣除45万元成本后，由甲乙双方平分。签订这份协议主要是为了促使郑某1等老师再支付35万元，并保证郑某1等老师将来卖地时要按份额分给其和邓某1。郑某1等老师共出资180万元买下原划给刘某2的10亩土地的使用权，买下后，把原来的16亩与这10亩的规划证合并，形成一本26亩地的证。经其推荐浙江的老板赵某以180万元/亩,购买飞速公司26亩土地使用权，总的土地款4680万元左右。在得到这笔土地款后，邓某1分得800多万元，其分得1213万元，邹某1分得400多万元，剩下的就是郑某1他们的。邓某1和郑某1等人认为，如果没有其的帮助，该宗地也保不下来，所以1213万元好处费应该是邓某1和郑某1等人送给其的。主要是通过其在北海市盘整办和北海市土地局工作时，利用其的工作便利和对政策的一些理解帮助他们，使该26亩土地不被政府依法收回。 其通过于享辉北海市农村信用社账户接收郑某1两次转账1213万元。1213万元用于购买六个铺面和三套住宅，分别在中安止泊园二个（300㎡）登记在于某名下，总价330万元；东某世纪城二个（每个220㎡）分别登记在雷某2、唐某1名下；星海颐园二个，分别登记在雷某3、唐某2名下，有部分资金是他们的；镒建世纪城三套分别登记在唐某3、唐某2、唐某1名下。 （四）鉴定意见 1.土地评估报告{编号：国联北[2019]（估）字第030057号}，证实1998年3月3日，银穗公司位于北海市政法路以东、北背岭村以北17640㎡（折26.46亩）综合用地国有出让土地使用权市场价格评估为185.22万元； 2.土地评估报告{编号：国联北[2019]（估）字第030055号}，证实2007年6月28日，润来公司位于北海市新营村东、下村北29728.12㎡（折44.59亩）综合用地国有出让土地使用权市场价格评估为772.93万元。 二、被告人雷三忠的贪污犯罪事实与公诉机关的指控一致。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： （一）书证 1.公司设立登记申请书,证实2007年5月22日，润来公司申请设立，法定代表人为戴某1； 2.合作开发合同，证实2007年6月9日，土产公司（甲方）与润来公司（乙方）签订《合作开发合同》，约定：甲方同意将位于北海市新东营村东、下村北，面积40000平方米的土地与乙方合作开发；自签订合同之日起三个工作日内，乙方向甲方支付200万元； 3.关于处置原东仓回建用地以收回投资款解决职工安置等问题的请示，证实2007年5月8日，土产公司向广西壮族自治区商务厅驻北海口岸办事处请示因公司无能力支付北海市新营村40000㎡的地价款，该地可能被政府收回，应及早处置以收回投资款用于解决职工安置等问题；2007年6月6日，广西壮族自治区商务厅驻北海口岸办事处同意土产公司的意见； 4.关于同意广西区土产进出口北海公司处置原东仓回建用地解决职工安置等问题的报告、广西壮族自治区商务厅文电处理笺，证实2007年6月6日，广西壮族自治区商务厅驻北海口岸办事处将土产公司的请示报告广西壮族自治区商务厅；之后，广西壮族自治区商务厅处理意见为：由于土产公司没有持有土地证和红某，其厅无权审批。待土产公司获得土地证和红某后再审批； 5.收款收据,证实2007年6月13日，土产公司收到润来公司土地合作开发款200万元； 6.润来公司诉土产公司合作开发合同纠纷一案的民事诉讼卷,证实润来公司于2007年6月15日诉至北海市海城区人民法院，要求土产公司承担违约责任，将土产公司位于北海市新营村东、下村北40000平方米土地使用权判决过户到润来公司名下；同年6月26日，北海市海城区人民法院主持调解，土产公司同意润来公司的诉讼请求；同年6月28日，北海市海城区人民法院作出润来公司诉土产公司合作开发合同纠纷一案的《民事调解书》； 7.公函、关于对处理广西土产北海公司用地问题的复函,证实2007年6月26日，北海市海城区人民法院去函征询北海市国土资源管理局，是否同意由润来公司续交案涉土地土产公司所欠的各项费用及该土地使用权能否转至润来公司名下；同年6月27日，由被告人雷三忠签发的复函，函复北海市国土资源局同意润来公司续交案涉土地所欠费用并完善《国有土地使用权出让合同》。鉴于该土地利用现状是未开发建设土地，属闲置土地，若要将上述土地使用权过户，须按规定交纳土地闲置费并签订《闲置土地限期开发协议》； 8.建设用地规划许可证，证实2007年9月18日，北海市规划局准予润来公司办理新营村东、下村北40000㎡手续； 9.股权转让协议，证实2008年6月25日，于某将润来公司50%股权转让给郑某1等五人； 10.投资协议，证实2008年8月8日，郑某1（甲方）、张栩铭（乙方）、蔡英海（丙方）、蒋会平（丁方）同意收购润来公司股份及联合投资开发位于北海市新营村东、下村北，面积40000平方米；甲占70%、乙占10%、丙占10%、丁某210%；当前投资总额为收购润来公司应支付的1800万元和完善上述土地出让手续应补交的土地出让金； 11.收据，证实土产公司于1993年8月7日、1995年6月26日分别缴纳土地费、配套费719875元和土地费、配套费600000元到北海市土地管理局； 12.建设用地审批单,证实2010年2月2日，被告人雷三忠同意润来公司按照原市土地局与土产公司签订的《分期付款合同》（总价：624.95万元），收取土地出让金125元/㎡，总额为500万元，原已交67.198750万元，现补交432.80125万元； 13.国有土地使用权有偿使用收入专用收据，证实2010年2月3日，润来公司缴纳土地出让金4328012.5元； 14.国有建设用地使用权出让合同，证实2010年2月4日，北海市国土资源局与润来公司签订《国有建设用地使用权出让合同》[合同编号：北国土补签（2010）1号],约定宗地坐落于新营村东、下村北，总面积为40000㎡，出让价款为500万元； 15.银行流水，证实戴某2（李某1之妻）分别于2008年4月2日、4月12日向雷某3转账共计200万元；博白县辉煌工艺服务部于2008年6月26日向北海市海城区嘉鑫金拍卖有限责任公司转账290万元； （二）证人证言 1.证人郑某1（博白中学老师）陈述：被告人雷三忠推荐冠头岭附近的60亩土地给其几位老师，当时30万元/亩。被告人雷三忠明确跟其说张某1、邹某2要占股，其提出占股份额，土地款1800万元由其五位老师支付。在决定买地和划好股份之后，大家就开始操作买地。冠头岭60亩土地登记在润来公司名下，由于未缴齐土地出让金，没有土地证，不能过户，因此只能通过转让公司股份的方式接收土地，于是其几人与润来公司签订《股权转让协议》，全部接收润来公司原股东的股份。接收后明确股份，其五位老师以其名义占70%、被告人雷三忠以蒋某名义占10%、张某1以张某3名义占10%、邹某2以蔡某名义占10%。其通过博白县辉煌工艺服务部的账户转账给李某1的账户和李某1指定的账户共计1800万元。 2.证人李某1（原北海市政府办公室第五秘书科科长）陈述:2006年下半年的一天，陈鸿图（自治区外贸厅驻北海口岸办事处副主任）跟其说，土产公司位于冠头岭附近的60亩土地要处理，但这块土地手续不全，没有交土地出让金，一百来万元左右，其让陈鸿图拿资料给其看。其和黄某1详细介绍该宗60亩土地的情况，黄某1听了之后，带着其去时任北海市国土局副局长的被告人雷三忠的办公室，问被告人雷三忠该宗地值不值得买。被告人雷三忠说补交土地出让金的手续和办理土地过户的事好办，在他们的业务会上，他和黄某1一个提出来，一个附和就可以通过了，不会有人反对，但要看一下该宗地是否有征地遗留下来的问题，才能判断该宗地值不值得买，被告人雷三忠需要进一步了解。一周之后，黄某1打电话给其，说被告人雷三忠觉得该宗60亩土地可以买。三人商量成立一个公司，共同购买该宗地，卖地收入三人平分。2007年，其与被告人雷三忠还有黄某1三人以200万元的价格买下土产公司冠头岭60亩土地使用权。其以润来公司的名义与土产公司签订合同，合同签订不久润来公司将土产公司诉至法院，经法院调解，该宗土地使用权归润来公司。2008年，以1800万元的价格转卖后，三人每人分得600万元。 3.证人黄某1（原北海市国土局调研员）陈述：2007年，李某1来到北海市国土局找到其，说土产公司在冠头岭有一宗60亩的土地想处理，但该宗地还有400万元的土地出让金没有缴纳，想200万元处理掉该宗地。李某1问其该宗地要不要得，要不要参股一起做。李某1知道被告人雷三忠时任北海市国土局副局长，有能力和权力解决一些实际问题。其和李某1一起找到被告人雷三忠，被告人雷三忠了解情况之后，三人每人一股合伙购买土产公司的60亩土地。三人以润来公司的名义与土产公司对接60亩土地的过户事宜。之后，被告人雷三忠联系买家以30万/亩的价格，出售该60亩土地，卖出后每人分得600万元。 4.证人吴某1（原土产公司总经理）陈述：2007年，陈鸿图带李某1到土产公司的办公室，李某1明确说想买该宗地，可以出160万元。经过请示主管部门广西壮族自治区商务厅驻北海口岸办事处，以200万元卖给李某1。洽谈期间李某1说不能以个人名义来买这宗土地，正式签合同时，李某1是以润来公司的名义与其公司签合同的。李某1看了其公司草拟的土地买卖合同后，提出该宗地通过买卖方式不能过户，要通过土产公司出土地、润来公司出资的形式双方合作开发该60亩土地，土产公司违约，润来公司通过法院将该60亩土地判给润来公司，李某1将土地买卖合同修改成了土地合作开发合同。收到润来公司200万元之后，100多万元用于公司的房改补贴，剩下的都用于公司开支了。 5.证人张某1（北海锦大房地产开发有限责任公司法定代表人）陈述：2008年左右，郑某1几位老师卖了北海高德的27亩地后得了一些土地款，想在北海市继续投资，被告人雷三忠向郑某1等老师介绍冠头岭有一宗60亩的土地可以买，地价是30万元/亩。被告人雷三忠还带其、邹某2、邓某1和郑某1、李某2等老师一起到冠头岭看地，当时大家都觉得这宗地不错。之后，郑某1提出想买该宗地，并问大家有没有兴趣一起参股做，其当时资金不是很够，本来不大想参股。但郑某1说，买地的钱可以由几位老师先出，其几人后面有钱了可以按每人的股份把应该出的钱还给老师们，当时其没有马上表态。事后其和邹某2曾经就该60亩地的事情问过被告人雷三忠的意见，被告人雷三忠就叫其和邹某2一起干。在一次其和被告人雷三忠、邹某2、邓某1、郑某1、李某2在喝早茶时，大家统一意见决定参股，并商量好郑某1等五位老师占股60%、被告人雷三忠占股10%、邹某2占股10%、其占股10%、邓某1占股10%,买地的1800万元先由郑某1等老师出，等其他股东有钱了再把钱还给郑某1等老师，大家都同意郑某1的提议。其以其儿子张某3的名义持股，被告人雷三忠以蒋某的名义持股，邹某2以蔡某的名义持股。因为该60亩地原来是润来公司的，所以通过转让股份变更股东的方式买了该宗地，后来缴纳了土地出让金和缴纳了税费才完善了该60亩地的相关手续。后来邓某1退股，将原持股的10%股份转给郑某1名下。 6.证人邹某2（北海地税二分局征管与科技发展股股长）陈述：2009年底，被告人雷三忠将冠头岭的60亩土地推荐给郑某1等老师，被告人雷三忠曾带其、张某1和郑某1等老师去冠头岭看地，郑某1等老师非常感兴趣，并叫其几人一起投资买地，其和张某1当时没有表态。看了地后，郑某1在被告人雷三忠的介绍下和冠头岭60亩土地的老板开始谈价格，最后谈定为30万元/亩，60亩土地总价1800万元（不含后期补交出让金、过户税费）。有一次其和被告人雷三忠、张某1、郑某1、李某2、邓某1吃饭时，郑某1提出决定要冠头岭的60亩土地，并问其几人有没有兴趣参股一起做，如果有兴趣参股，买地的钱可以由老师们先出，事后该宗地需要办什么手续谁有钱就由谁出。钱不够老师们再补上，等有钱了再把所占股份的钱还上就行。其和张某1就这件事问过被告人雷三忠意见，被告人雷三忠让其和张某1参股一起参股。在一次其、张某1、被告人雷三忠和郑某1、李某2、邓某1喝早茶时，大家就商量冠头岭60亩地，郑某1等五位老师占60%的股份，被告人雷三忠同张某1、其、邓某1分别占10%的股份，买地的1800万元由郑某1等五位老师先出，后办理手续的费用谁有就由谁出，等有钱了再把股金补上。大家就通过公司股份转让的方式接收润来公司股东原有股份。过了一段时间，邓某1将他10%的股份退出来还给了郑某1等五位老师，现在该60亩土地的股东分别是郑某1等五位老师占70%，其以蔡某的名义持有10%，被告人雷三忠以蒋某的名义持有10%，张某1以张某3的名义持有10%。 7.证人于某（被告人雷三忠的姐夫）陈述：2011年，被告人雷三忠以320万元购买位于止泊园小区5栋二层商铺共320㎡，登记在其名下；2008年，被告人雷三忠购位于买贵海花园一处80㎡左右的商铺登记在其名下；被告人雷三忠购买位于东某世纪城200㎡的商铺登记在雷某2名下；2008年，被告人雷三忠以其名义在北海市银滩那边购买一幢别墅。被告人雷三忠以其名义在润来公司持股50%、在北海万福房地产开发有限公司持股20%、在北海长胜房地产开发公司持股25%。 （三）被告人供述 被告人雷三忠供述：2007年上半年的一天，李某1和黄某1带着土产公司60亩土地的图纸、用地批复、《北海市建设用地许可证》的复印件到其办公室，其用办公系统查了一下，知道土产公司该宗地位于北海市冠头岭附近新营村东、下村北，1993年已发用地许可证和用地批复，但还有400多万元的土地出让金没有缴纳。当时，李某1告诉其，土产公司想把该宗土地卖掉收回成本，其三人各出100万元应该能把该宗地买下来，问其该宗地值不值得买。其和他们说该宗土地的位置还可以，如果每人出100万元能拿下还是值得购买，但因为该宗土地是闲置土地，根据2002年《北海市处理闲置土地暂行规定》的规定，土地转让要符合两个条件：一是交足土地出让金；二是投资额要超过总投资额的25%。该宗土地两个条件都没有满足，通过法院裁决就可以避开条件限制。之后，三人商量决定每人出资100万元合伙成立润来公司购买土产公司的60亩土地。润来公司成立不久与土产公司签订《合作开发合同》，用合作开发的方式，以200万元的价格获得了土产公司该宗60亩土地使用权。签订这份合同的目的不是想真实和土产公司合作开发，而是李某1提前跟土产的公司相关人员说好，让土产公司不履行合同的条款，故意让土产公司违约，然后由润来公司诉至法院，要求土产公司承担违约责任，最后让润来公司拿到该宗土地。诉讼期间，法院来函土地局咨询该宗土地的情况，土地局的欧小燕拟稿、吴某2审核送其修改签发复函，同意润来公司续交60亩土地所欠费用并完善《国有土地使用权出让合同》，法院以调解的方式结案。2008年其几人将该宗60亩土地使用权以1800万元的价格卖给郑某1等老师（通过股东变更股权的方式），每人获得将近500万元。在卖地给郑某1等老师后，其以亲戚蒋某的名义出资100万元在郑某1所购的60亩地中占股10%。 其提供雷某3的建行账户接受李某1转账250万元，之后用于买房等投资；290万元其让郑某1转到北海市海城区嘉鑫金拍卖有限责任公司的账户，用于支付红帆街13号楼的投资款；剩下60万元直接以亲戚蒋某的名义和郑某1等老师投资上述60亩土地。 以上证据来源合法、客观真实且相互印证，本院予以认定。 本院认为,被告人雷三忠身为国家工作人员,利用职务上的便利,伙同同案人共同非法收受他人财物共计1666.8万元,为他人谋取利益,数额特别巨大;又利用职务上的便利,伙同同案人侵吞数额巨大的公共财物。被告人雷三忠的行为构成受贿罪、贪污罪，公诉机关的指控成立。 对第一起指控，关于涉案26.46亩土地被告人雷三忠是否构成犯罪的问题。同案人邓某1事前产生了对该26.46亩土地据为己有的犯意，为了实现其目的而寻求被告人雷三忠的帮助，并承诺给予被告人雷三忠及邹某1好处。被告人雷三忠利用职务便利伙同邹某1帮助邓某1、郑某1等人办理涉案土地建设用地批准书、土地权属转让等手续；而后为了将涉案土地顺利转让，积极参与伪造企业改制材料，事后共同收取他人给予的1666.8万元。被告人雷三忠的上述行为构成受贿罪，故被告人雷三忠及其辩护人所作的辩称及辩护意见本院不予采纳。 对第二起指控，关于涉案40000平方米土地被告人雷三忠行为的定性及犯罪数额认定的问题。涉案的建设用地许可证在土产公司名下的40000平方米土地于1995年6月26日前缴纳671987.5元土地出让金，绝大部分土地出让金尚未缴纳，土产公司亦没有在该土地上进行项目开发建设。2007年，根据国家政策，土产公司需要解散，土产公司为顺利安置职工，欲对涉案40000平方米土地进行转让，以转让款安置职工。北海市国土资源局作出北国土复〔2007〕112号关于对处理广西土产北海公司用地问题的复函，认定该土地利用现状是未开发建设土地，属闲置土地。参照《国务院关于促进节约集约用地的通知》第二点（六）“严格执行闲置土地处置政策。土地闲置满两年、依法应当无偿收回的，坚决无偿收回，重新安排使用；不符合法定收回条件的，也应采取改变用途、等价置换、安排临时使用、纳入政府储备等途径及时处置、充分利用……”之规定，如果土产公司不对该土地进行转让处置，该土地属闲置土地，应由国家予以收回。国家收回后可退还土产公司已缴纳的671987.5元土地出让金给土产公司安置职工，并根据土产公司安置职工的情况，根据政策可从收回的该土地转让收取的土地出让金中拨发适量的土地出让金给土产公司安置职工。以上说明该土地不是土产公司的财产，而是依法应由国家收回的国有资产。 同案人李某1得知土产公司欲处置该土地，于是找到时任北海市国土资源局副局长的被告人雷三忠、北海市国土资源局调研员黄某1，经商谋，三作案人明知该土地不符合转让条件，属于闲置土地，应依法由政府予以收回的情况下，为得到该土地。三作案人商谋，由被告人雷三忠同黄某1各自利用自己的职务便利，“一唱一和”即在北海市国土资源局业务会上，被告人雷三忠和黄某1一人提出，另一人附和，可确保该土地不被政府收回以便能转让给三作案人。这是三作案人共同侵吞应依法收回国有的涉案40000平方米土地的主观故意。 为使土产公司顺利将该土地转让给三作案人，三作案人以各自的亲属名义成立润来公司并与土产公司串通，虚构润来公司与土产公司合作开发该土地，通过诉讼调解由土产公司自愿将该土地过户到润来公司名下以折抵润来公司已支付给土产公司的前期合作款200万元的方式达到占有该土地的目的。在法院去函征询意见时，被告人雷三忠签发复函同意润来公司续交相关费用并完善相关用地手续，使后来土产公司名下40000平方米土地使用权顺利办理到被告人雷三忠和李某1、黄某1实际持股的润来公司名下。以上是三作案人共同侵占应依法按闲置土地收回国有的涉案40000平方米土地使用权的客观行为。因此被告人雷三忠提出的“符合法律法规以及当时惯例”辩称及其辩护人提出的“未利用职务便利”的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 被告人雷三忠于2007年6月27日签发复函同意将该土地过户给润来公司，法院据此于2007年6月28日作出调解书并送达。被告人雷三忠与同案人从即日起以生效的调解书为依据有权处分该土地，即标志着被告人雷三忠与同案人于2007年6月28日已取得对该土地的实际控制，三作案人侵吞该土地既遂。如果该40000平方米土地被依法收回国有，该40000平方米土地于2007年6月28日的土地使用权市场价格为772.93万元，而三作案人通过上述侵吞手段，致使国家只收回该40000平方米土地的土地出让金500万元，扣除其支付给土产公司200万元安置职工款（按安置职工政策，国家可从收回的土地的土地出让金中支付），造成了国有资产经济损失72.93万元，而该经济损失被三作案人共同予以侵吞。因此，被告人雷三忠利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞数额巨大的应予收回国有的公共财产，其行为构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，但指控数额不当，本院予以纠正。 贪污罪是一种以非法占有为目的的财产性职务犯罪，应当以行为人是否实际控制财物作为区分贪污既遂和未遂的标准。在法院于2007年6月28日作出调解书并送达之时，被告人雷三忠与同案人从即日起以生效的调解书为依据有权处分该土地，即标志着被告人雷三忠与同案人于2007年6月28日已取得对该土地的实际控制，共同贪污既遂。 至于三作案人后于2008年，将润来公司名下40000平方米土地使用权以1800万元价格通过转让公司股权的方式将该宗地卖给郑某1等人，后被告人雷三忠与李某1、黄某1各分得赃款600万元。这是三作案人处置、变现赃物的行为，不影响本案的定性和数额认定。三作案人将该土地变卖得款1800万元是赃物变现溢价款，属于违法所得，应予以追缴、没收、上缴国库。被告人雷三忠伙同同案人侵吞国有资产，造成国有资产流失人民币72.93万元并由其与同案人非法占有，其行为构成贪污罪。被告人雷三忠的辩护人提出“被告人雷三忠不构成犯罪”的辩护意见理由不成立，本院不予以采纳。 关于被告人雷三忠的辩护人提出被告人雷三忠在“双规”期间，主动交代了涉案的所有问题，是否属自首的问题。经查，同案人邓某1先向办案机关供述涉案26.46亩土地的作案过程，后北海市纪律检查委员会对被告人雷三忠“双规”。被告人雷三忠在被采取强制措施前的“双规”期间，主动、如实交代了办案机关已掌握的涉案26.46亩土地的作案过程；同时，主动、如实交代了办案机关尚未掌握的土产公司40000平方米土地的作案过程，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”之规定，故被告人雷三忠主动交代办案机关已掌握涉案26.46亩土地的犯罪行为，不符合自首的构成要件；被告人雷三忠主动交代办案机关尚未掌握土产公司40000平方米土地的犯罪行为，应认定为自首，可以从轻处罚。被告人雷三忠的辩护人提出“被告人雷三忠到案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚”的辩护意见理由成立，本院予以采纳。在共同受贿犯罪、贪污犯罪活动中,被告人雷三忠均起主要作用,均是主犯,均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人雷三忠积极退赃，本院在量刑时予以酌情考虑。被告人雷三忠在第一起案件中虽不具有自首情节,但如实供述自己罪行,可以从轻处罚。被告人雷三忠犯有数罪,应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款,第三百八十三条第一款第（二）项、第（三）项、第三款,第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条,第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第三条第一款，第十九条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人雷三忠犯受贿罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二百万元；犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元。数罪并罚，总和刑期为有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币二百三十万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币二百三十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月25日起至2031年9月24日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 继续追缴被告人雷三忠违法所得人民币一千八百一十三万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状或者直接向广西壮族自治区北海正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 辉 审 判 员  吴 远 人民陪审员  韦燕妮 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  刘佳伦 书 记 员  黄桂岚 附本判决书引用的法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三条贪污或者受贿数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额特别巨大”，依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在一百五十万元以上不满三百万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”，依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在一百五十万元以上不满三百万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”，依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。