福建省三明市三元区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0403民初1627号 原告（被告）：翁清霖，男，1966年6月19日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 被告（原告）：圣力（三明）智能制造有限公司，住所地福建省三明市三元区荆东工业园23号，统一社会信用代码9135XXXYM7PU51。 法定代表人：张旭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：薛增、王慕姬，福建青翰律师事务所执业律师。 原告（被告）翁清霖与被告（原告）圣力（三明）智能制造有限公司（以下简称圣力三明公司）劳动争议一案，本院于2019年10月1日立案后，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年12月13日，本院作出（2019）闽0403民初1632号民事裁定书，将原告圣力三明公司诉被告翁清霖劳动争议一案并入本案，两案合并审理。原告（被告）翁清霖、被告（原告）圣力三明公司的委托诉讼代理人王慕姬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 翁清霖向本院提出诉讼请求：1.判令圣力三明公司补发克扣（拖欠）的工资104633.37元（不含个税，个税由圣力三明公司负责）；2.判令圣力三明公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金余款49000.68元；3.判令圣力三明公司支付代通知金余款6666.67元；4.判令圣力三明公司补偿翁清霖2019年已缴纳个税1726.59元。事实和理由：2017年10月15日，翁清霖应聘至圣力三明公司智能制造有限公司，经双方协商，圣力三明公司承诺翁清霖的年薪不低于20万元，薪金应缴纳的个人所得税由企业另行补偿，为翁清霖缴纳五险一金，双方谈妥条件后，于2017年10月15日签订《劳动合同书》，合同期限暂定一年，因考虑个人所得税的问题，双方约定在劳动合同中仅体现月薪10000元，其余部分在年底结算不足。2017年10月18日，翁清霖被圣力三明公司任命为公司副总经理，由于圣力三明公司是福建圣力智能工业科技股份有限公司并购黎明重工集团（福建）有限公司的资产后组建的新公司，鉴于翁清霖在公司担任重要职务，工作中需要办理资产过户和联系协商政府各部门、银行、黎明重工公司等事务，圣力三明公司不专门为翁清霖配备车辆，采用翁清霖“私车公用”的方式，双方约定公司另给翁清霖车辆补贴每月1000元（包干）。2018年7月23日，翁清霖被任命为圣力三明公司常务副总经理，圣力三明公司决定在翁清霖原有待遇基础上每个月加薪1000元，其后每月发工资时已按承诺并履行。2018年10月15日双方续签《劳动合同书》，合同期为五年，职务为公司常务副总经理。2019年6月24日，福建圣力智能工业科技股份有限公司在未与翁清霖协商的情况下，发布《关于人事任命的通知》，免去翁清霖常务副总职务，是圣力三明公司单方面违约行为。圣力三明公司于2019年7月22日向翁清霖邮寄送达《解除劳动合同通知书》，以“因公司与你签订劳动合同无法正常履行，且公司已无任何劳动岗位，劳动合同亦无法变更”为由，解除与翁清霖的劳动合同，并要求翁清霖在接到通知后五日内到公司办理手续，该通知书所述的理由根本不成立，系违法解除劳动合同，严重侵害了翁清霖的合法权益。同时，圣力三明公司未依双方的约定支付薪资，自2017年10月至2019年7月圣力三明公司发出解除合同之日止，共计克扣（拖欠）翁清霖工资104633.37元（不含个税），依法应予补足。2019年7月29日，翁清霖向三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年9月17日三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决（元劳人仲【2019】108号），翁清霖不服该裁决，故诉至法院。 圣力三明公司辩称，1.答辩人与翁清霖在2017年10月15日签订劳动合同中，约定月薪为10000元，在2018年10月再次签订劳动合同中约定月薪为11000元，答辩人已按照劳动合同的约定足额支付的月薪，不存在克扣工资的情况。依据《劳动合同法》第三十五条规定，双方未对劳动合同中的月薪进行重新约定以及采用书面形式进行变更，故答辩人不存在克扣工资的情况，对翁清霖的第一项请求予以驳回；2.因答辩人业务需求变更，无法与翁清霖继续履行劳动合同，答辩人从2019年6月起就多次与翁清霖沟通关于解除劳动关系的事项，但是双方未达成有效意见。依据《劳动合同法》第四十条的规定，答辩人已向翁清霖作出书面通知解除劳动关系，并额外支付了一个月工资（代通知金）12000元及解除劳动合同的经济赔偿金25666元，故答辩人未违反相关法律规定，请求对翁清霖提出的代通费余款及违法解除赔偿金是没有法律依据的，请求予以驳回；3.翁清霖要求答辩人支付补充2019年已缴纳的个税1726.59元，无事实及法律依据，且未经过仲裁前置程序审理，该费用不属于劳动仲裁案件的受案范围，综上所述，请求法院驳回翁清霖的诉讼请求。 圣力三明公司向本院提出诉讼请求：1.判令圣力三明公司无需向翁清霖支付工资不足部分90446.67元；2.判令圣力三明公司无需向翁清霖经济赔偿金29000.67元；3.本案的诉讼费用由翁清霖承担。事实和理由：2017年10月15日，翁清霖应聘至圣力三明公司工作，工作岗位为副总经理，签订劳动合同期限从2017年10月15日至2017年10月14日为止，约定月薪为10000元。2018年10月，双方续签劳动合同，合同期限为2018年10月15日至2023年10月14日为止，约定月工资为11000元。后圣力三明公司因签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，于2019年7月19日向翁清霖邮寄送达《解除劳动合同通知书》，并在2019年7月25日支付翁清霖经济补偿金25666元、代通知金12000元。翁清霖在职期间，圣力三明公司不存在克扣工资的情况，解除与翁清霖的劳动关系也符合法律程序，且足额支付了代通知金及经济补偿金。翁清霖因工资待遇等事宜向仲裁提起申请，三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月17日作出元劳人仲案[2019]108号裁决书，裁决圣力三明公司需要支付给翁清霖工资不足部分90446.67元及经济赔偿金29000.67元。圣力三明公司不服该裁决结果，认为该裁决在事实认定及法律适用上均存在错误，为此依法提起诉讼。 翁清霖辩称，1.2017年10月15日，翁清霖应聘至圣力三明公司智能制造有限公司，经双方协商，圣力三明公司承诺翁清霖的年薪不低于20万元，薪金应缴纳的个人所得税由企业另行补偿，双方于2017年10月15日签订《劳动合同书》，合同期限暂定一年，因考虑个人所得税的问题，双方约定在劳动合同中仅体现月薪10000元，其余部分在年底结算不足。因工作需要，圣力三明公司不专门为翁清霖配备车辆，采用翁清霖“私车公用”的方式，双方约定公司另给翁清霖车辆补贴每月1000元（包干）。2018年7月23日，翁清霖被任命为圣力三明公司常务副总经理，圣力三明公司决定在翁清霖原有待遇基础上每个月加薪1000元，其后每月发工资时已按承诺并履行。答辩人认为，答辩人的月工资自2017年10月至2018年7月期间应当是年薪200000元/年（不含个税）+车辆补贴1000元/月，自2018年8月至2019年6月的工资是200000元/年（不含个税）+车辆补贴1000元/月+岗位晋升1000元/月。2.2019年6月24日，福建圣力智能工业科技股份有限公司在未与翁清霖协商的情况下，发布《关于人事任命的通知》，免去翁清霖常务副总职务，是圣力三明公司单方面违约行为。圣力三明公司于2019年7月22日向翁清霖邮寄送达《解除劳动合同通知书》，以“因公司与你签订劳动合同无法正常履行，且公司已无任何劳动岗位，劳动合同亦无法变更”为由，解除与翁清霖的劳动合同，并要求翁清霖在接到通知后五日内到公司办理手续，该通知书所述的理由根本不成立，系违法解除劳动合同，严重侵害了翁清霖的合法权益，故圣力三明公司支付答辩人违法解除劳动合同经济赔偿金余款74666.68元及代通知金余款18666.67元（其中应扣除圣力三明公司已支付的经济补偿金25666元及代通知金12000元）；3.根据双方约定，圣力三明公司补偿翁清霖2019年自行已缴纳个税1726.59元。 本院经审理，认定事实如下： 1、2017年9月8日，黄晓东与翁清霖约定翁清霖年薪不低于200000元进入圣力三明公司工作，黄晓东系福建圣力智能科技股份有限公司的员工，圣力三明公司系福建圣力智能工业科技股份有限公司的子公司。2017年10月15日，圣力三明公司（甲方）与翁清霖（乙方）签订《劳动合同书》，合同约定：合同期限为固定期限，自2017年10月15日起至2018年10月14日止；工作内容和工作地点，根据甲方工作需要，乙方同意在甲方安排的工作地点三明从事管理岗位工作。经甲、乙方协商同意，可以变更工作地点、工作岗位；乙方的月工资10000元/月。如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定；甲方应以法定货币形式按月支付乙方工资，发薪日为每月15日。其后，翁清霖进入圣力三明公司工作。圣力三明公司自2017年10月至2018年7月按月支付工资给翁清霖，发放工资为11000元/月。2018年7月23日，福建圣力智能工业科技股份有限公司发布《关于三明分公司新的组织架构及人事任免的通知》任命翁清霖为三明分公司常务副总经理。圣力三明公司自2018年8月至10月按月支付翁清霖工资12000元/月。 2.2018年10月15日，圣力三明公司（甲方）与翁清霖（乙方）签订《劳动合同书》，合同约定：合同期限为固定期限，自2018年10月15日起至2023年10月14日止；工作内容和工作地点，根据甲方工作需要，乙方同意在甲方安排的工作地点三明从事常务副总经理岗位工作。经甲、乙方协商同意，可以变更工作地点、工作岗位；乙方的月工资11000元/月。如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定；甲方应以法定货币形式按月支付乙方工资，发薪日为每月20日。圣力三明公司自2018年11月15日按月支付工资给翁清霖，发放工资为12000元/月。自2018年11月至2019年5月，因翁清霖工作年限满一年，加工资5元，圣力三明公司发放工资为12005元/月。2019年1月31日和2月1日，圣力三明公司分别向翁清霖补发18700元和31000元。根据《关于翁清霖通知的薪酬结算表》，该两笔钱系按照约定翁清霖的年薪200000元与实际发放的差额予以补足。2月1日，翁清霖认为其工资未得到足额发放，特通过微信向张旭提出异议，张旭系圣力三明公司总经理，张旭表示要与财务进行核对，其后未予以回复。2017年至2018年，圣力三明公司将翁清霖应缴纳个税通过加油费、维修费等形式补还给翁清霖。2019年7月18日，圣力三明公司向翁清霖发放工资12000元。 3.2019年7月19日，圣力三明公司向翁清霖发出《解除劳动合同通知书》，内容为：“翁清霖先生：因公司与你签订劳动合同时依据的客观情况发生重大变化，致使已签订的劳动合同无法正常履行，且公司已无任何劳动岗位，劳动合同亦无法变更。公司于2019年6月26日与你多次协商，现公司正式通知与你解除劳动合同。请你于接到通知书后五日内到公司办理手续”。翁清霖于7月22日收到该通知书。2019年7月25日，圣力三明公司向翁清霖发放代通知金12000元、经济补偿金25666元。 4、同年7月29日，翁清霖向三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决圣力三明公司：1.补发克扣工资105633.37元；2.支付代通知金余款6666.67元；3.支付违法解除劳动合同经济赔偿金余款49000.68元；4.办理解除劳动合同后领取失业金和档案移交手续。同年9月17日，三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会作出元劳人仲案[2019]108号裁决书，裁决圣力三明公司：1.补发克扣工资90446.67元；2.支付经济赔偿金29000.67元；3.驳回翁清霖的其他仲裁请求。该裁决书已送达给翁清霖及圣力三明公司。 上述事实，有翁清霖提交的身份证复印件、企业信用信息公示报告、《劳动合同》（2017年10月15日）、《劳动合同》（2018年10月15日）、普通报销单、中国农业银行股份有限公司明细查询单、任命通知书、微信聊天记录截图、钉钉邮件、人事任免通知、《解除劳动合同通知书》、邮政快递信封、元劳人仲案[2019]108号、送达回证等复印件各一份；圣力三明公司提供的企业营业执照、法人身份证明、《劳动合同》（2017年10月15日）、《劳动合同》（2018年10月15日）、工资明细表、元劳人仲案[2019]108号等复印件各一份等证据证实，与双方当事人在庭审中的陈述相一致，本院依法予以确认。 本案争议焦点： 一、关于翁清霖与圣力三明公司解除劳动合同的合法性及时间的认定。 翁清霖认为，其解除劳动合同的时间应为自接到解除劳动合同通知后五日内，即为2019年7月27日。圣力三明公司认为解除劳动合同的时间应为翁清霖接到解除劳动合同通知书当日，即为2017年7月22日。本院认为，根据《劳动合同法》第四十条第三款，在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。根据该法律精神，用人单位应该对客观情况发生重大变化进行举证，若举证不能，应承担不利的法律后果。圣力三明公司未提供证据证明客观情况发生重大变化的事实，因此，圣力三明公司系违法解除劳动合同。圣力三明公司在2019年7月22日发出解除劳动关系意思通知且表明给予5天的时间交接工作，该5天的交接工作系翁清霖付出的劳动，该时长应当计入翁清霖的劳动时间，故本院认为圣力三明公司与翁清霖解除劳动合同系违法的，且时间为7月27日。根据《劳动合同法》第四十八条、八十七条和《劳动合同法实施条例》第二十五条，翁清霖自2017年10月15日至2019年7月27日在圣力三明公司工作，圣力三明公司应当支付翁清霖经济赔偿金25666元且扣除其已支付的经济补偿金和代通知金12000元，故关于翁清霖要求圣力三明公司支付代通知金余款，本院不予支持。圣力三明公司应当支付翁清霖经济赔偿金29000.67元[(200000元÷12个月×2个月×2倍)-25666元-12000元]。 二、关于翁清霖工资数额的认定及是否已全额支付。 翁清霖认为，其工资基数应为月薪=年薪200000元/12个月+车辆补贴1000元，在其提升为常务副总后，在该基数上再增加1000元。圣力三明公司认为，翁清霖的工资应当以书面合同约定的为准，在未对劳动合同中的月薪进行重新约定以及采用书面形式变更情况下，不存在约定年薪200000元的事实。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条规定:“变更劳动合同未采用书面形式,但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月,且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗,当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的,人民法院不予支持。”2017年10月15日与2018年10月15日，翁清霖与圣力三明公司签订了两份《劳动合同》，分别约定月薪为10000元/月，11000元/月。但圣力三明公司没有按照该书面合同向翁清霖发放工资,而是每月均以高于书面合同1000元的标准支付工资。2019年初通过按照实际发放工资总额与年薪200000元的差额进行补发工资49700元。在平时将每个月翁清霖应缴纳的个税以维修费、油费等报销方式补贴给翁清霖，根据钉钉邮件圣力三明公司所做的意思表示均体现其同意以年薪200000元（不含个税）的标准向翁清霖支付工资并已实际履行，虽翁清霖在2019年2月向圣力三明公司的总经理通过微信提出异议，但是未得到回复后没有再向圣力三明公司提出书面异议，且继续领取2019年1月至6月的工资。综上,本院足以认定双方以实际行为变更了劳动合同中关于工资待遇的约定,可视为圣力三明公司实际履行了口头变更的劳动合同中关于年薪200000元（不含个税）的约定，关于翁清霖主张该年薪200000元不包含车辆补贴1000元及岗位晋升工资1000元，其提供的证据不足以证实双方对该意思表示达成一致意见或者已实际履行，故关于翁清霖该项主张本院不予支持，本院依法确认翁清霖的工资标准为200000元/年（不含个税）。根据《劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。因此，圣力三明公司应当补足翁清霖自2017年10月15日至2019年7月27日的工资。2017年少发的工资为13166.67元（200000元/年÷12个月×2.5个月）-（6500元+11000元+11000元），2018年少发工资13290元[200000元/年-（11000元×7个月）-（12000元×3个月）-（12005元×2个月）-（18700元+31000元）]，2019年少发工资42769.5元[（200000元/年÷12个月×6个月）+（200000元/年÷365天×27天）-（12005元×5个月）-12000元]，故圣力三明公司应当补发翁清霖工资69226.17元（13166.67元+13290元+42769.5元）。 综上所述，本院认为，工资应当足额支付给劳动者。圣力三明公司应当补足翁清霖自2017年10月15日至2019年7月29日的工资69226.17元。圣力违法解除劳动合同，应当向翁清霖支付经济赔偿金29000.67元。翁清霖主张圣力三明公司支付2019年翁清霖已缴纳的个税1726.59元,因翁清霖向三明市三元区劳动人事争议仲裁委员会提交的劳动争议仲裁申请书中未载明该请求项,翁清霖该项主张未经仲裁程序,属诉讼请求超出仲裁事项范围,不宜在本案中处理,翁清霖可以另行主张。 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条规定，判决如下： 一、圣力（三明）智能制造有限公司应于本判决书生效之日起十日内支付翁清霖补发工资69226.17元； 二、圣力（三明）智能制造有限公司应于本判决书生效之日起十日内支付翁清霖补发经济补偿金29000.67元； 三、驳回翁清霖的其他诉讼请求； 四、驳回圣力（三明）智能制造有限公司的其他诉讼请求。 （2019）闽0403民初1627号案件受理费10元，减半收取5元，由翁清霖负担2元，由圣力（三明）智能制造有限公司3元负担；（2019）闽0403民初1632号案件受理费10元，减半收取5元，由圣力三明公司负担4元，翁清霖负担1元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审判员  吴芳 二〇一九年十二月十九日 法官助理廖萍华 书记员刘畅 附本案适用的主要法律条文及申请执行提示： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 3.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 4.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》 第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理： （一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷； （二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷； （三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。 5.最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》 第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。 6.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》 第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。 7.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第七十二条一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。 一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。 8.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 申请执行提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。