广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初26868号原告：佛山市城饰之美装饰材料有限公司，住所地：佛山市南海区狮山镇红沙高新技术开发区华沙路东侧自编3号厂房二室，统一社会信用代码：9144********455744。法定代表人：林某1。委托诉讼代理人：徐树鹏，广东扶苍律师事务所律师。被告：武汉市硚口区鑫鑫诚石材雕刻经营部，经营场所：武汉市硚口区**********，统一社会信用代码：92420104MA4KTUE954。经营者：徐婷。被告：洪灿平，男，1982年11月12日出生，汉族，住福建省惠安县************，公民身份号码：350************075。被告：余金玉，男，1957年7月22日出生，汉族，住福建省惠安县************，公民身份号码：350************019。共同委托诉讼代理人：苏伟伟，上海柏年（泉州）律师事务所律师。原告佛山市城饰之美装饰材料有限公司与被告武汉市硚口区鑫鑫诚石材雕刻经营部（以下简称鑫鑫诚经营部）、洪灿平、余金玉定作合同纠纷一案,本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月27日日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐树鹏，三被告共同委托诉讼代理人苏伟伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告鑫鑫诚经营部向原告支付定作款101185元；2.被告鑫鑫诚经营部向原告支付逾期付款的违约金，暂计算金额为137517元（以301185元为本金基数，按年利率24%计，从2016年4月28日起，计至2016年10月27日，共182日，违约金为36544元；以231185元为本金基数，按年利率24%计，从2016年10月28日起，计至2017年1月23日，共87日，违约金为13409元；以161185元为本金基数，按年利率24%计，从2017年1月24日起，计至2018年2月13日，共385日，违约金为41371元；以121185元为本金基数，按年利率24%计，从2018年2月14日起，计至2019年2月2日，共353日，违约金为28519元；以101185元为本金基数，按年利率24%计，从2019年2月3日起，暂计至2019年10月23日，共262日，违约金暂计为17674元，并继续计至实际清偿之日止）；3.被告洪灿平与被告余金玉对原告第一项、第二项诉讼请求中被告鑫鑫诚经营部欠付原告的本金及违约金承担连带责任；4.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年7月6日，原告与鑫鑫诚经营部就“汉阳王家湾磨山村城中村改造工程A,D地块10#楼幕墙”工程签订了《铝单板销售合同》，合同约定：原告按照合同约定的规格、颜色、数量加工铝单板并向被告鑫鑫诚经营部供货，合同并对单价及单价的调整规则作出约定；双方合同签订后，被告鑫鑫诚经营部在第1批订单下单之前支付给原告100000元作为定金，合同定金在第1批订单货款中扣除50000元，剩余50000元定金在最后一批货款中扣除；每批货到工地3个工作日内被告鑫鑫诚经营部支付该批铝板65%货款，未付清上批货款时原告有权不供应下批货品；剩余35%的货款在最后一批货供完2个月内付清；被告鑫鑫诚经营部逾期付款的，每逾期一天，被告鑫鑫诚经营部支付给原告每天按逾期付款部分货款0.2%作为资金占用费，如被告鑫鑫诚经营部延迟付款，原告有权顺延发货；担保方洪灿平、余金玉愿以个人所有财产对被告鑫鑫诚经营部的货款按期结算偿还，及以本合同为基础后继原告与被告鑫鑫诚经营部签订的补充协议，提供连带责任担保，担保范围为所有货款（含违约金及资金占用费）以及原告为追讨上述款项所支出的相关费用等，担保期限为所有货款和其他款项应付款及合同补充协议相关权利义务履行完毕之日止。被告洪灿平、余金玉作为前述合同的担保人，在合同上签字确认。合同签订后，原告积极按约履行供货义务，并在2016年1月13日完成全部货物的供应。其中，被告洪灿平代表被告鑫鑫诚经营部在2015年12月30日向原告确认《对账明细表》，截止到2015年12月27日，原告总供货定作款总计854031元，被告鑫鑫诚经营部已付250000元，欠付原告定作款604031元。在此份对账明细表中，4p的焊缝价款（19201元）由于统计时漏计，应当计算内；原告在2016年1月13日又向被告鑫鑫诚经营部供应1p补及3p补货品，总计7953元。因此，原告向被告鑫鑫诚经营部总计供货881185元。被告鑫鑫诚经营部在2016年2月至2019年2月期间，向原告支付450000元，再将被告鑫鑫诚经营部支付的80000元定金计算在内，则总计付款780000元。因此被告鑫鑫诚经营部欠付原告101185元。经原告多次追讨，截止起诉之日，被告鑫鑫诚经营部仍未按约支付欠款。原告认为，各方已形成定作合同关系，原告已按被告鑫鑫诚经营部要求全面履行加工义务，被告鑫鑫诚经营部应按各方约定及时履行付款义务，其无故拖欠定作款已构成违约，被告鑫鑫诚经营部应承担清偿定作款义务和违约责任。被告洪灿平、余金玉作为案涉合同的担保方，应当对被告鑫鑫诚经营部欠付原告的定作款及违约金承担连带责任。被告辩称，一、案涉纠纷的主债务人为鑫鑫诚经营部，原告自双方结算后便再未向主债务人主张过债权，至原告起诉之日，已超过法定诉讼时效，根据民法总则、合同法相关规定，原告的诉求不应予以支持。二、双方在合同中并未对逾期付款违约金做出明确约定，在合同第十条第二款所约定的乃是逾期需方提货时所需承担的逾期提货违约责任，因此原告主张逾期付款违约金没有事实与法律依据。因该合同乃是由原告提供的格式合同，根据合同法的规定，因合同条款产生争议应作出不利于合同提供方的解释。三、双方的结算金额为854031元，原告主张漏记款19201元及2016年1月增补7953元货款，没有任何事实及法律依据，不应予以支持，既然2015年12月30日双方已就案涉货款进行结算，除此外双方并未再有任何结算单据，应以结算单确定的货款为依据。扣除已支付的款项，被告尚欠原告货款为74031元。四、担保人的保证责任期间为6个月，已超过保证责任期间，因此原告对被告洪灿平、余金玉的起诉于法无据。五、根据被告提供的证据可以体现，原告应付给担保人中介费5万元。该款项应在货款中予以扣减，同时，由于原告的产品质量原因，导致被告被工程甲方罚款3万元，该款项应在货款中予以扣除，根据诚实信用原则，原告应将上述款项在货款中予以扣减。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.送货单、补送货单、2016年4月28日对账明细表，未经被告认可，没有被告签名盖章，其证据效力本院不予确认；2.违约金统计表，为原告单方制作，以本院查明认定为准；3.工程联系单为原件，其证据效力本院综合进行认定；4.《证明》实质为证人证言，证人未到庭陈述并接受双方质询，其证据效力本院不予确认。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：2015年7月6日，原告（供方）、鑫鑫诚经营部（需方）、洪灿平、余金玉（担保方）签订《铝单板销售合同》，供方向需方出售铝单板；若有质量疑问，需方应在收货时（外观质量及数量验收）提出，否则视为无异议，颜色色差可在铝板上墙并撕除表面保护膜后3天内提出异议，供方收到需方的异议通知后，应在48小时内予以答复；每批货到工地3个工作日内需方支付该批铝板65%货款，未付清上批货款时供方有权不供应下批货品，剩余35%的货款在最后一批货供完2个月内付清；担保方洪灿平、余金玉愿以个人所有财产对需方的货款按期结算偿还，及以本合同为基础后继供需双方签定的补充协议，提供连带责任担保，担保范围为所有货款（含违约金、及资金占用费）以及供方为追讨上述款项所支出的相关费用等，担保期限为所有货款和其他款项应付款及合同补充协议相关权利义务履行完毕之日止；（违约责任2）迟付款和惩罚性违约金：需方在到达本合同所定供货期限后15天内必须提货，需方逾期不提货则视为放弃本合同所有权利，供货方有权处理本合同所订货物并保留向需方索偿的权利，每逾期一天，需方支付给供方每天按逾期付款部分货款0.2%作为资金占用费（按对等原则），如需方延迟付款，供方有权顺延发货；鑫鑫诚经营部指定洪灿平为收货人；等等。2015年12月30日，洪灿平代表鑫鑫诚经营部签订对账明细表，确认应付货款854031元，已付款250000元，未付货款604031元。2015年9月29日至2019年2月3日期间，洪灿平及武汉蓝祥建筑装饰设计工程有限公司合共向原告支付780000元，其中2016年4月28日支付80000元、2016年10月28日支付70000元、2017年1月24日支付70000元、2018年2月14日支付40000元、2019年2月3日支付20000元。2019年10月25日，原告提起诉讼。本院认为，双方于2015年12月30日签订对账单，确认货款及付款情况，原告认为漏计及补货的主张未能提供充分证据予以证实，本院不予采纳，以2015年12月30日对账单作为结算依据，扣除原告已收款780000元，鑫鑫诚经营部尚欠货款为74031元。被告陈述的中介费用未能提供双方约定依据，本院不予采信；合同明确约定异议期限，被告未能举证在约定期限内提出质量异议，在其主张收到甲方工程关系单亦未有向原告提出，被告主张扣减各项款项本院不予采纳。虽洪灿平为担保人，但同时亦是鑫鑫诚经营部的指定收货人，并代表鑫鑫诚经营部签订对账单，洪灿平其后的付款行为及于鑫鑫诚经营部，被告辩称原告未向主债务人主张过权利，已过诉讼时效的主张本院不予采纳。双方于2015年12月30日签订对账单，合同约定货款在最后一批货供完2个月内付清，鑫鑫诚经营部未能按约定期限支付货款，原告请求计付违约金的主张本院予以支持。合同由双方协商确定，并非由单方拟定重复使用的格式条款，违约责任第二款中约定“迟付款和惩罚性违约金”，原告请求按年利率24%计算违约金未超出合同约定，本院予以准许。合同约定被告洪灿平、余金玉担保期限为所有货款和其他款项应付款及合同补充协议相关权利义务履行完毕之日止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，在该期间内洪灿平向原告付款，足以证明原告曾向洪灿平主张权利，被告辩称洪灿平无须承担责任的主张本院不予采纳。但在该期间内，并无证据反映原告曾向余金玉主张权利，原告请求余金玉承担责任的主张本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，判决如下：一、被告武汉市硚口区鑫鑫诚石材雕刻经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付74031元予原告佛山市城饰之美装饰材料有限公司；二、被告武汉市硚口区鑫鑫诚石材雕刻经营部应以274031元为本金从2016年4月28日起至2016年10月28日止、以204031元为本金从2016年10月28日起至2017年1月24日止、以134031元为本金从2017年1月24日起至2018年2月14日止、以94031元为本金从2018年2月14日起至2019年2月3日止、以74031元为本金从2019年2月3日起至付清款日止按年利率24%计算违约金予原告佛山市城饰之美装饰材料有限公司，本项随上列第一项清；三、被告洪灿平对上列第一、二项承担连带清偿责任；四、驳回原告佛山市城饰之美装饰材料有限公司的其他诉讼请求。本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取2440.27元,（原告已预交），由原告负担415.57元,由被告鑫鑫诚公司、洪灿平负担2024.70元。原告多预交诉讼费的2024.70元，在本判决生效后经原告书面申请，本院予以退还。被告负担的部分，应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  招伟妍二〇一九年十二月十三日书记员  关凯婕