广西壮族自治区博白县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0923民初3024号 原告：吴贤勇，男，1958年12月10日出生，汉族，住址广西博白县。 被告：广西水利电业集团有限公司博白供电分公司，住所地博白县博白镇南州北路049号，统一社会信用代码：91450923593202352R。 负责人：汤晓泉，总经理。 委托诉讼代理人：梁祖权，博白县法律服务中心法律工作者. 原告吴贤勇诉被告广西水利电业集团有限公司博白县供电分公司（以下简称：广西水利博白分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，适用简易程序，于2019年11月26公开开庭审理了本案。原告吴贤勇，被告广西水利博白分公司的委托诉讼代理人梁祖权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴贤勇向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告从2003年3月1日至2019年5月28日存在全日制的劳动关系；2、被告补缴原告2003年至2018年社会养老保险、医疗保险，由此产生的滞纳金由被告负担；3、如被告错失补缴时间，无法补缴，则判令被告按法律规定，从2018年12月11日起每月赔偿养老金1400元（以后按法律规定增减）给原告。事实和理由：2003年3月1日，原告应招进入被告公司，分配在被告的龙潭供电所工作，接受龙潭供电所的工作管理。一直以来，原告遵守被告的规章制度，接受监督，按规定培训，按月领取工资报酬。原告称为农村电工，在龙潭供电所是按日用工安排工作。入职以来，被告没有依法给原告购买社会保险，直到2005年6月26日才开始与原告签订书面劳动合同，但原告自2003年至2018年以来，特别是在2016年至2018年间原告多次与被告的劳资科反映情况，要求被告为原告办理社会保险，然而，被告一直找各种理由拖延补办。原告经申请劳动仲裁，博白县劳动仲裁委没有查明事实，作出错误裁定。 博白县劳动人事争议仲裁委员会博劳人仲案字[2019]第140号仲裁裁决书有以下错误：1、博白县仲裁委没有查明原告与被告全部的合同性质。原告与被告从2005年开始，每年都签订一份劳动合同，除试用合同原告无意中获得保存外，签订的合同，被告是有意不给劳动者保存的，被告对类似几百名职工做法是一样的，不给合同。博白县仲裁委没有查明这个事实，即随便裁决；2、博白县仲裁委仅根据被告提供2015年签订的一份非法合同，错误认定原告与被告的劳动关系。该合同是历年来，被告强迫原告签订的一份含有“非全日制”职工的非法合同。签的是“非全日制”用工合同，但被告是按全日制用工的形式对原告进行管理和使用。因该合同违反用工事实，被劳动者否决。博白县仲裁委没有查明原告与被告签订的全部合同，以一份合同为据，偏听偏信，作出错误裁决；3、博白县仲裁委仅凭被告提供几个月的工资表、考勤表认定原告与被告存在十多年的工作关系。被告的一份合同存在“非全日制”用工，但不能证明十多年来均为“非全日制”用工，被告是强势单位，其要签订何种合同，劳动者为获得一份工作，不得不签。这是社会主义初级社会的现象，但不是现行法律事实，原告多年按月领取工资，不但八小时上班，并且有不定时加班抢修线路突发性工作；4、博白县仲裁委没有查明博白县劳动部门对被告与原告的用工问题已经责令被告要缴纳原告的社会保险，但被告拒不缴纳的事实，错误认定原告是“非全日制”工人。 综上所诉，博白县仲裁委作出的仲裁裁决书认定事实不清，为保护原告的合法权益，请法院依法支持原告的诉讼请求。 原告吴贤勇对其陈述在举证期限内提供的证据有: 原告身份证，证明原告的诉讼主体适格； 裁决书及送达回证，证明争议已经经过仲裁； 农村电工试用合同，证明原告是全日制用工性质； 4、《证明》，证明原告按全日制用工的事实； 5、2008年6月份工资册，证明原告按全日制用工发放工资的事实； 6、原告的工资存折明细打印单，证明被告多年来是按月发放工资给原告； 7、龙潭供电所（全所人员）廉洁会议签名表； 8、龙潭供电营业所安全日活动记录（2018年至2019年度）； 9、龙潭供电所日常工作班前班后会议记录（2018年至2019年度），证据7-9证明原告在龙潭供电所是日常工作人员，接受全日制职工的同等管理，工作时间并不是非全日制的时间。原告是全日制用工性质，被告对原告是按全日制用工的事实； 10、龙潭供电所工作人员谢国松证明材料，证明原告在龙潭供电所是日常工作人员，接受全日制职工的同等管理，工作时间并不是非全日制的时间，原告属于是全日制用工性质； 11、博白县龙潭镇茂坡村委证明材料，证明原告的工作量及工作时间，不属于非全日制用工； 12、自述证明，证明原告每月工作量，属于全日制工作量； 13、证人的庭审证词一份，证明其是与原告吴贤勇是在一个单位一起工作的。吴贤勇从2003年3月1日起工作至今，从事的是抄表、收费、高低压线路维护与检修，用电户装表、换表、装拆移表等复杂的工作,吴贤勇所管辖的范围广、工作量之大与时间是难以估计的，被告主张原告未非全日制员工及每天四小时工作日，是不符合实际的。 被告广西水利博白分公司辩称：1、原告吴贤勇与被告建立的是非全日制用工关系，关于原告与被告建立的非全日制用工关系，劳动合同法有规定每日工作4小时，每周累计工作24小时，而被告也是按照这个严格执行4小时工作制，且2003年聘用原告的时候就是非全日制的用工，由龙潭供电所安排工作，2018年的相关文件就已经确认了原告的非全日制用工身份，有出勤登记表和劳动合同佐证；2、原告与被告建立的是非全日制用工关系，原告起诉请求补缴社会养老保险、医疗保险、滞纳金，没有法律事实依据，保险法第10条第2款中明确规定了非全日制用工关系的养老保险是由个人缴纳并非用工单位缴纳。因此原告的请求缺乏事实依据和法律依据，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告广西水利博白分公司对其陈述在举证期限内提供的证据有: 营业执照； 法定代表人身份证明书； 3、法定代表人身份证，证据1-3证明被告广西水利博白县供电分公司主体资格； 4、桂水电司人[2008]390号文件，证实吴贤勇是博白县供电分公司“非全日制用工”身份； 5、广西水利电业集团有限公司博白县供电分公司《关于进一步规范员工考勤管理制度的通知》博供电司字[2013]276号，证实博白供电分公司对“非全日制用工”严格执行4小时工作制，按小时考勤，每天平均工作时间4小时，每周累计不超过24小时，按月统计上报。符合中华人民共和国《劳动合同法》“非全日制用工”相关规定； 6、吴贤勇签订的2017年至2018年“非全日制用工”劳动合同，证实吴贤勇是非全日制用工，签订的是“非全日制用工”劳动合同； 7、2019年1月至10月、2018年1月至12月非全日制用工出勤登记表（龙潭供电所）； 8、2019年1月至10月、2018年1月至12月非全日制用工考勤统计表（龙潭供电所），证实吴贤勇是非全日制用工，吴贤勇2018年1月-12月出勤情况：每天平均工作时间4小时，每周累计不超过24小时，符合《劳动合同法》非全日制用工规定； 9、2018年1月至2019年10月非全日制电工工资发放册（复印含有吴贤勇工资部分），证实吴贤勇是非全日制用工，吴贤勇领的是“非全日制用工”工资，符合《劳动合同法》非全日制用工工资结算规定； 10、仲裁裁决书、法律条文，证明博白县仲裁委驳回原告仲裁申请的事实。 经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、2没有异议，原告对被告提供的证据1、2、3、10没有异议，对上述当事人无异议的证据，本院依法予以确认。 经过开庭质证，被告对原告提供的证据3-13有异议，认为证据3证明不能证明原告是全日制用工；证据4只能证实原告有上岗资质，所以被告才准许原告继续在这里进行非全日制工作；证据5只能证实了原告每个月的工作的事实，每天出勤是必要的，不能证明原告是全日制的用工；证据6只能证明原告领工资的事实，未能证明其与被告属于全日制的用工关系；证据7在廉洁会议上签名是事实，但是所有的员工都应该在这个廉洁会议上签名，这个签名未能证实原告与被告属于全日制的用工关系；证据8是事实，各个供电所都必须有安全日活动记录，原告虽然属于非全日制的用工，但是也应当参与供电所的安全日活动，这个只能证实原告参与了这个活动，不能证明原告与被告之间的用工性质；证据9上班记录是要统计原告的工作时间不能超过4小时，不能证实原告与被告之间的用工性质；证据10的证明材料谢国松与原告的工作性质不一样，我们有相关合同佐证，谢国松属于劳务派遣，要上日夜班的，但是原告只用上日班，参加会议及相关安全日活动是单位所有工作人员都要参加的，谢国松的证人证言未能证明原告与被告之间的用工性质；证据11的证明确实是原告的工作职责，但证明每天八小时没有事实依据，被告与原告签订的合同本身就是非全日制的用工，村委会证实的工作内容是事实，证实的工作时间不是事实。证据12、13不能证明原告与被告之间是全日制的用工关系。原告对被告提供的证据4-9有异议，认为证据4的文件原告没见过也不知道；证据5原告也没有见过这个通知，都是按照供电所所长的安排工作的，原告每日的工作都已经超过4小时了；证据6这个合同是2005年签订的试用合同，原告当时的试用期已经超过6个月，按照劳动法规定应该是属于全日制用工性质了，所以这个合同是为了改变我超过了10几年的工作事实，为了躲避缴纳养老保险，是原告签订的合同，但不是原告自愿签的；证据7的工作出勤也不是原告签的，原告没有见过这个出勤登记表；证据8的考勤登记表原告也没见过，都是供电所的工作都是所长副所长安排的，大部分都是一整天；证据9是为了躲避劳动合同法的规定，2005年开始都是每月发放工资，但是2018年开始按两个月发一次工资。 本院认为，对原、被告有异议的证据，由于该证据与本案具有关联性，依法作为参考的依据。 本院经审理认定事实如下： 2003年3月1日，被告广西水利博白分公司聘用原告吴贤勇为农村电工，负责农村用电的抄表、收费和农村电网运行、维护、检修，属于被告的下属单位龙潭供电营业所管辖，双方未签到有书面劳动合同。2005年7月1日原告与被告签订一份《农村电工试用合同》，约定试用期限为六个月，从2005年7月1日至2005年12月31日，从事农村用电的抄表、收费和农村电网运行、维护、检修工作。原告的工作时间与劳动报酬按照《广西博白县水利电业有限公司农村电工管理实施细则》规定执行。2008年12月22日被告作出博水电司报[2008]85号关于博白县水利电业有限公司劳动合同签订工作实施方案的请示，将该文件第（四）非全日制农村电工231人包含原告吴贤勇在内，报请广西水利电业集团有限公司审批。2008年12月24日广西水利电业集团有限公司作出桂水电司人[2008]390号关于博白县水利电业有限公司劳动合同签订工作实施方案的批复，同意被告报请将原告吴贤勇等231人的非全日制劳动合同签订方案。2017年1月1日原告与被告签订《非全日制用工劳动合同》，约定劳动期限从2017年1月1日起至2018年12月31日止，原告同意根据被告工作需要，担任非全日制农村电工岗位（工种）工作，以完成非全日制农村电工岗位（抄表收费及线路维护）工作任务为工作时间，折算平均每日共工作四小时，累计每周不超过二十四小时。被告因生产（工作）需要，经与原告协商后可以延长工作时间，但被告应当按照法律规定支付延长工作时间的劳动报酬。原告以按完成一定工作任务计酬，薪酬标准按被告依法制定的分配制度（广西水利电业集团有限公司博白供电分公司农村电工管理及劳动报酬实施细则）执行。被告按每2周/次支付工资给原告，工资结算支付周期最长不得超过十五日。原告在被告下属单位龙潭供电所工期间，被告从2008年1月至2019年10月，每月分上半月、下半月各支付一次工资给原告。2018年12月10日原告年满60周岁。2019年9月原告以被告未缴纳养老保险，导致原告未能享受养老保险为由向博白县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月30日博白县劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲案字（2019）第140号仲裁裁决书，裁决对原告的仲裁请求不予支持。原告于2019年11月6日诉至本院，请求处理。 另查明，被告广西水利博白分公司系经工商行政管理部门核准登记的有限责任公司分公司，其经营范围包括：供电业务，电网建设及改造，供水工程投资与管理等。 本院认为，本案系确认劳动关系纠纷，综合当事人的诉辩意见，本案争议的焦点是：1、原告吴贤勇与被告广西水利博白分公司之间形成的是全日制还是非全日制用工关系；2、被告拒绝为原告缴纳社会养老保险、医疗保险的理由能否成立。 1、关于原告吴贤勇与被告广西水利博白分公司之间形成的是全日制还是非全日制用工关系的问题。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”及第七十二条规定：“非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”本案中原告吴贤勇于2003年3月1日通过应聘进入被告广西水利博白分公司的下属单位龙潭供电营业所工作，为农村电工，负责农村用电的抄表、收费和农村电网运行、维护、检修工作。2008年12月24日广西水利电业集团有限公司作出桂水电司人[2008]390号关于博白县水利电业有限公司劳动合同签订工作实施方案的批复，同意被告报请将原告吴贤勇等231人的非全日制劳动合同签订方案。2017年1月1日原告与被告签订《非全日制用工劳动合同》，约定劳动期限从2017年1月1日起至2018年12月31日止，原告同意根据被告工作需要，担任非全日制农村电工岗位（工种）工作，以完成非全日制农村电工岗位（抄表收费及线路维护）工作任务为工作时间，折算平均每日共工作四小时，累计每周不超过二十四小时。原告以按完成一定工作任务计酬，薪酬标准按被告依法制定的分配制度（广西水利电业集团有限公司博白供电分公司农村电工管理及劳动报酬实施细则）执行。被告按每2周/次支付工资给原告，工资结算支付周期最长不得超过十五日。原告作为一个完全民事行为能力人,应当知道其与被告建立的是非全日制用工关系，但原告从2003年3月1日至2019年10月在被告下属单位龙潭供电所工作，原告每日工作4小时，每月工作不超88小时，被告均按照约定每月分上半月、下半月各支付一次工资给原告，原、被告一直未提出异议，均严格按照双方签订的《非全日制劳动合同》履行各自权利和义务。原告提出《非全日制用工劳动合同》是在被告的强迫下所签订，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一款第(二)项“主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”的规定,原告未能提供充分的证据予以证实，本院依法不予采纳。根据广西水利电业集团有限公司作出桂水电司人[2008]390号关于博白县水利电业有限公司劳动合同签订工作实施方案的批复及《非全日制用工劳动合同》，并综合考虑原告从事的工作内容、工作时间、工作方式及工资的计算方式、工资的支付方式等，原告的工作符合劳动合同法规定的非全日制用工性质。同时原告的主要工作为协助被告完成抄表收费及线路维护,上班时间有时段性,其人身依附性与全日制职工相比较弱,工作时间、待遇报酬等亦与全日制职工不尽相同,该种用工方式符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定非全日制用工的特征。因此本院依法认定原告为非全日制的劳动合同关系。原告请求确认与被告从2003年3月1日至2019年5月28日存在全日制的劳动关系与事实不符，本院依法不予支持。 2、关于被告拒绝为原告缴纳社会养老保险、医疗保险的理由能否成立的问题。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款规定：“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。”及第二十三条第二款规定：“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。”本案原告在被告下属单位龙潭供电所工作，属于非全日制从业人员，原告可以在用人单位参加基本养老保险和医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本养老费和医疗保险费。且《劳动部和社会保障部关于非全日制用工若干问题意的见》规定：“用人单位必须为非全日制职工办理工伤保险，但用人单位无须为非全日制职工办理养老、医疗等社会保险。”原告与被告签订《非全日制劳动合同》时已年满十八周岁，属完全民事行为能力人，明知自己与被告签订的是非全日制劳动合同，属于非全日制从业人员，可以在用人单位参加基本养老保险和医疗保险，但原告未依法办理，因此引起的法律后果由原告承担。被告作为用人单位，依据双方签订的《非全日制劳动合同》，没有依法必须为原告办理基本养老保险和医疗保险的强制性义务。原告请求被告缴纳社会养老保险、医疗保险依法无据，本院依法不予支持。 综上所述，原告请求确认与被告存在全日制劳动合同关系及缴纳社会养老保险、医疗保险缺乏事实依据和法律依据，本院依法不予支持；被告抗辩与原告签订的是非全日制劳动合同关系，无须为原告缴纳社会养老保险、医疗保险符合法律规定，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款、第二十三条第二款，《劳动部和社会保障部关于非全日制用工若干问题意的见》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一款第(二)项的规定，判决如下： 驳回原告吴贤勇的诉讼请求。 本案受理费10元（原告已预交），由原告吴贤勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 员 陈家辉 二〇一九年十二月十二日 法官助理 李小龙 书 记 员 秦 菱 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条：非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 第七十二条：非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。 非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。 《中华人民共和国社会保险法》第十条：职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。 第二十三条：职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。 《劳动部和社会保障部关于非全日制用工若干问题意的见》第十条：从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。对于已参加过基本养老保险和建立个人账户的人员，前后缴费年限合并计算，跨统筹地区转移的，应办理基本养老保险关系和个人账户的转移、接续手续。符合退休条件时，按国家规定计发基本养老金。 第十一条：从事非全日制工作的劳动者可以以个人身份参加基本医疗保险，并按照待遇水平与缴费水平相挂钩的原则，享受相应的基本医疗保险待遇。参加基本医疗保险的具体办法由各地劳动保障部门研究制定。 第十二条:用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。从事非全日制工作的劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇；被鉴定为伤残5－10级的，经劳动者与用人单位协商一致，可以一次性结算伤残待遇及有关费用。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。