广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1803民初4879号原告：施文泳，男，汉族，1975年4月28日出生，香港特别行政区居民，户籍所在地为香港慈云山慈乐村乐诚楼505室，现住址为广东省清远市清城区*******，香港身份证件号码K682064（6），港澳居民来往内地通行证号码H00116230。被告：清远市港龙陶瓷有限公司。住所地：清远市清新区************。诉讼代表人：罗健章，清远市港龙陶瓷有限公司破产管理人，广东法行律师事务所负责人。委托诉讼代理人：莫镇杰，广东法行律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓宝儿，广东法行律师事务所实习律师。原告施文泳与被告清远市港龙陶瓷有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告施文泳，被告清远市港龙陶瓷有限公司破产管理人委托的诉讼代理人莫镇杰、邓宝儿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施文泳向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付拖欠原告2015年12月1日至2019年7月30日停工放假期间的生活费42592元；2.请求被告一次性支付原告解除劳动合同经济补偿金270000元。后原告当庭变更和增加诉讼请求为：1.请求被告支付拖欠原告2016年2月1日至2019年7月30日停工放假期间的生活费；2.请求被告一次性支付原告解除劳动合同经济补偿金270000元；3.请求被告支付2015年3月至9月拖欠的工资210000元。事实和理由：原告施文泳于2010年12月17日入职被告清远市港龙陶瓷有限公司，做副总经理，岗位工资约30000元/月。被告因经营不善在2015年9月25日停产后一直放假。在停工放假期间被告一直未依法每月支付原告生活费，亦未与原告解除劳动合同并支付解除劳动合同经济补偿金。根据《广东省工资支付条例》第三十九条请求被告支付拖欠原告2015年12月1日至2019年7月30日（共44个月）的停工放假期间的生活费42592元（清远市2016最低工资标准为968元/月）。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条于2019年7月30日提出解除劳动关系，请求被告一次性支付原告解除劳动合同经济补偿金270000元（2010年12月17日至2019年7月30日共8年7个月，30000元/月）。未发放2015年3月至9月共7个月工资共210000元。以上三项合计522592元，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。后原告当庭补充事实和理由称，被告2015年资金紧张，一直拖欠原告工资至停产也没有发放，当时财务亦有制作财务表交给相关部门及管委会。被告清远市港龙陶瓷有限公司书面答辩称，一、原告主张的生活费应从2015年10月1日起计算至2017年10月31日。二、原告以月工资30000元作为经济补偿金为基数，无事实法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称粤工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告称2010年12月入职，其与被告的劳动关系于2017年10月31日即被告被依法宣告破产之日终止。在此期间，被告在2017年10月31日前十二个月领取的款项中，因原告没有正常工作，并未领取正常工作时间的月工资，仅仅是领取生活费968元/月。而原告提供的证据并不能证明劳动合同终止前十二个月正常工作时间的平均工资为30000元。对此，应当参照《清远市人民政府关于调整我市企业职工最低工资标准的通知》（清府函〔2015〕42号）文规定的清远市最低工资标准，以1210元/月为基数认定原告的月平均工资，从而计算经济补偿金。被告当庭补充答辩意见称，对于原告当庭增加的诉求，在（2019）粤1803民初3824号民事判决中已作出处理，根据一事不再理原则不应再进行审理。原告主张的值班工资及生活费有重叠，且原告没有提供银行流水证明其工资是每月30000元。原告主张的经济补偿金未经仲裁前置程序。若原告主张前面判决的工资与本案新增诉求的工资是两种不同的工资，那么本案新增的诉求工资也未经过仲裁前置。原告施文泳围绕诉讼请求提供了如下证据：1.原告身份证、港澳通行证，拟证明原告主体资格；2.企业机读档案登记资料，拟证明被告主体资格；3.证明书，拟证明原告职务工资；4.通知，拟证明停产放假、生活保障；5.复函，拟证明港龙厂终结破产程序；6.公告，拟证明涉诉资产强制拍卖的执行程序；7.劳动合同，拟证明劳动关系的依据；8.未发放工资表，拟证明原告2015年未发放工资表；9.值班未发放工资表，拟证明原告值班期间未发放工资表；（当庭补充）10.《证明》、被告成立停产期间领导小组通知，拟证明被告停产时管委会成立了停产期间正常运转领导，由张艋作为副组长，由其出具《证明》证明原告2015年3月-9月份工资没有发放（证据7、证据8、证据9没有原件）。被告清远市港龙陶瓷有限公司无提交证据。为查明本案事实，本院依职权向清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会调取了原告两次申请仲裁的申请书、不予受理通知书和送达回证。对原告提供的证据以及本院依职权调取的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合本案证据及双方当事人的陈述，本院经审理认定本案事实如下：被告清远市港龙陶瓷有限公司是于2010年6月10日登记成立的有限责任公司（台港澳自然人独资），法定代表人是王清河，经营范围包括生产销售陶瓷制品。2015年9月25日，被告因经营不善而停产；2015年9月26日，被告成立“清远市港龙陶瓷有限公司停产期间正常运行领导小组”，法定代表人王清河是组长，董事长助理张艋是副组长（原告施文泳不是领导小组成员）；2015年9月30日，被告发出通知，非值班人员从2015年10月1日起开始放假，放假期间带薪休假人员工资按968元/月发放，待到公司复产截止。2017年10月31日，清远市中级人民法院作出（2016）粤18民破1号民事裁定，宣告被告破产清算，自宣告之日起生效；2017年11月30日，清远市中级人民法院作出（2016）粤18民破1-2号民事决定，指定广东法行律师事务所为被告管理人；2017年12月25日，清远市中级人民法院作出（2016）粤18民破1-2号民事裁定，裁定终结被告破产清算程序。另查明：一、原告于2019年8月26日向清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求被告支付2015年10月至2016年1月在被告处值班的工资120000元。清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月26日作出清新劳人仲不字〔2019〕31号《不予受理通知书》，以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，不予受理原告的仲裁申请。原告于2019年8月26日收到该《不予受理通知书》后不服，于2019年8月28日诉至本院[案号：（2019）粤1803民初3824号]。本院审理后判决驳回原告要求被告支付2015年10月1日至2016年1月31日工资120000元的诉讼请求。原告对该案判决不服，已提起上诉。原告另于2019年9月25日向清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求被告支付拖欠的2015年3月至2015年9月共7个月工资210000元。清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月30日作出清新劳人仲不字〔2019〕156号《不予受理通知书》，以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，不予受理原告的仲裁申请。原告于2019年11月6日收到该《不予受理通知书》后不服，于2019年11月29日诉提起本案诉讼。二、原告在本案提供的证据《证明书》，内容为：“本人王清河先生是清远市港龙陶瓷有限公司董事长在此证明：施文泳先生在2010年至2016年1月份都在清远市港龙陶瓷有限公司工作，任职副总经理，每月工资人民币叁万元，以现金发工资方式。在2015年2月份起至2016年1月份，因厂里资金比较紧张所以施文泳先生在这段时间的工资还未发放。特此证明”。该《证明书》上有所谓“（证明人）王清河”的签名，日期为2016年3月5日。原告在庭审中自认与被告的法定代表人王清河曾是翁婿关系。原告提供的证据《证明》，内容为：“兹有清远市港龙陶瓷有限公司员工‘施文泳’[港澳居民，身份证号码：K682064（6）]，从2010年12月17日入职。我公司因经营不善在2015年9月25日停止生产，2015年2月至2015年9月期间施文泳在我公司任职副总经理职务，我公司由于资金紧张没能及时发放，我公司确认尚未向施文泳发放2015年2月至2015年9月的工资，工资总额为210000元”。该《证明》上手写“情况属实”字样，有所谓“张艋”的签名及印章，日期为2019年12月13日，但无“清远市港龙陶瓷有限公司停产期间过度小组”的印章。原告另提供的证据《2015年未发工资汇总表》为复印件，表上无被告盖章，亦无任何个人的签名捺印。以上事实，有原告提供的《企业机读档案登记资料》、《通知》、《关于成立清远市港龙陶瓷有限公司停产期间正常运行领导小组的通知》、《证明书》、《证明》、《2015年未发工资汇总表》等证据，以及本院调取的原告2019年8月26日、2019年9月25日申请仲裁的申请书、清新劳人仲不字〔2019〕31号和156号《不予受理通知书》、（2016）粤18民破1号《民事裁定书》、（2016）粤18民破1-2号《民事决定书》、（2016）粤18民破1-2号《民事裁定书》、（2019）粤1803民初3824号《民事判决书》等证据予以证实，并有本案庭审笔录在案佐证。本院认为，本案是劳动合同纠纷。原告施文泳是香港居民，与被告清远市港龙陶瓷有限公司因劳动合同纠纷提起民事诉讼，应参照我国有关涉外民事案件的管辖和法律适用的法律规定确定本案的管辖和选择解决本案争议的准据法。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五百五十一条“人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定”，本案参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》涉外民事诉讼程序的规定。又据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款“劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖”的规定，本案被告所在地以及合同履行地均在清远市清新区，属于本院辖区内，原告和被告未对管辖权提出异议，本院依法对本案有管辖权。再据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十三条“劳动合同，适用劳动者工作地法律”的规定，原告工作地在清远市，故此本案原被告之间的争议适用中华人民共和国法律处理。关于原告要求被告支付2016年2月1日至2019年7月30日停工放假期间生活费，以及解除劳动合同经济补偿金270000元的两项诉讼请求，未经过劳动仲裁。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的劳动仲裁前置规则，该两项请求均应先经劳动仲裁，若当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，再提起诉讼。故本院不能在本案中直接审理该两项诉讼请求。关于原告要求被告支付2015年3月至9月拖欠的工资210000元的诉讼请求，原告提供了《证明书》、《证明》和《2015年未发工资汇总表》以佐证被告拖欠工资未付。本院认为，上述证据不足以证实被告拖欠原告工资210000元。首先，《证明书》的证据效力存疑。虽然有“王清河”签名，但是没有被告盖章确认，而且“王清河”本人未到庭确认证明内容，本院无法肯定该《证明书》由被告法定代表人王清河出具，证据来源存疑，难以采信。其次，《证明》的证据效力存疑。同理张艋未到庭确认该《证明》内容，无法确定该《证明》由张艋出具，证据来源存疑；“清远市港龙陶瓷有限公司停产期间过度小组”未在《证明》上盖章，而张艋作为被告的员工，由其个人证明被告停产前的工资支付情况，证明力有限，难以令人信服。再次，《2015年未发工资汇总表》仅是复印件，没有被告盖章，本院无法核定真实性，不予采信。最后，原告提供的三份证据的内容存在冲突。《2015年未发工资汇总表》记载从2015年3月起拖欠原告工资90000元，但《证明书》和《证明》却称从2015年2月起就拖欠工资，证据内容矛盾。故原告要求被告支付拖欠工资210000元的证据不足，本院无法支持。综上所述，原告施文泳所提供的证据不能证明被告清远市港龙陶瓷有限公司拖欠其2015年3月至9月工资210000元，应由其承担举证不能的法律后果。原告关于生活费和经济补偿金的请求，应先行申请劳动仲裁。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第五百五十一条、第五百三十八条之规定，判决如下：驳回原告施文泳的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告施文泳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 温振英二〇一九年十二月二十六日法官助理 李 芬书 记 员 阮伯伦附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十三条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。第八条劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层人民法院管辖。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第五百五十一条人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。第五百三十八条不服第一审人民法院判决、裁定的上诉期，对在中华人民共和国领域内有住所的当事人，适用民事诉讼法第一百六十四条规定的期限；对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，适用民事诉讼法第二百六十九条规定的期限。当事人的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。