江西省萍乡市安源区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0302民初4440号 原告：石穆瀚，女，1997年12月10日出生，汉族，原萍乡市步行街草原牧神火锅店员工，住江西省萍乡市安源区。 委托诉讼代理人：涂丽，女，1975年7月28日出生，汉族，自由职业者，住江西省萍乡市安源区，系原告母亲。 被告：萍乡市步行街草原牧神火锅店，住所地江西省萍乡市安源区文化路步行街住宅小区**楼，统一社会信用代码92360302MA3600PT4Q。 经营者：周爱中，男，1968年12月10日出生，汉族，个体工商户，住浙江省衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：龙春梁，江西赣天律师事务所律师。 原告石穆瀚与被告萍乡市步行街草原牧神火锅店劳动争议一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石穆瀚及其委托诉讼代理人涂丽、被告委托诉讼代理人龙春梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告石穆瀚向本院提出诉讼请求：1.判令撤销安劳人仲字（2019）第59、71号仲裁裁决书；2.判令被告因非法解除劳动关系向原告支付双倍离职补偿金5,000元；3.判令被告因未签订书面劳动合同向原告支付2018年10月26日至2019年5月2日共计六个月零九天的双倍工资15,747元；4.判令被告向原告支付节假日加班费2,573元。事实与理由：原告石穆瀚经应聘从2018年10月24日至2019年2月19日期间，在萍乡市安源区草原牧神火锅店任职收银，入职时双方没有签订书面劳动合同。由于该火锅店将于2019年3月撤店，原告被经营者征调，于2019年2月20日调入萍乡市步行街草原牧神火锅店，继续任职收银员。因工作琐事，原告于2019年5月2日被口头辞退，并被要求退出工作微信群、返还工服。原告申请仲裁后，对仲裁裁决不服，诉至法院。请求判如所请。庭审中，原告增加诉讼请求，要求判决原告不承担仲裁裁决中的营业款损失462元，后又撤回第1项和增加的诉讼请求。 被告萍乡市步行街草原牧神火锅店辩称，本案并非被告违法解除劳动关系，而是原告自动离职，原告主张的违法解除赔偿金不能成立。原告主张未签订合同的双倍工资，只能从原告在被告处工作后的时间按照法律规定计算，不能将原告在其他用人单位的工作时间并入。原告主张的节假日加班费，没有事实依据，被告在支付原告的工资中，每月均包括相应的加班费。此外，原告石穆瀚系被告处员工，从事收银员工作。在其工作期间，因不认真履职，导致营业款损失1301元，应予赔偿。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院进行如下认定：1.萍乡市安源区草原牧神火锅店、被告营业执照，证明周爱中为两火锅店的经营者。被告无异议。本院予以认定。2.原告自书的营业款账户，证明周爱中为上述两火锅店的实际经营者。被告认为不符合证据形式，对真实性、合法性、关联性不予认可。本院认为，该证据与本案无关联性，故不予认定。3.证明，证明原告于2019年2月20日由萍乡市安源区草原牧神火锅店调入被告店。被告对真实性、合法性、关联性不予认可，认为该证据内容系打印，不能确定是否为本人签字。本院认为，证人未出庭进行陈述，应不予认定，但原、被告对调入时间为2019年2月22日达成一致，对此予以确认。4.2019年4月工资表，证明原告入职时间为2018年10月26日，调入后劳动关系的延续得到被告认可。被告无异议，但认为原店已经注销，劳动关系延续无误，原告到新店工作时间应当认定。本院对该证据予以认定。5.工资流水截图（提供原始载体），证明原告2019年2月、3月、4月的工资均由被告发放，劳动关系的延续得到认可，因每月工资均系足额发放，故被告所称的营业款损失没有依据。被告对该证据无异议。本院予以认定。6.支付宝截图（提供原始载体），证明原告因营业款损失向被告赔付466元事实。被告对真实性无异议，对关联性和证明目的有异议，认为该款并非赔付款，而是其在本店的消费款。本院对该证据真实性予以认定，但与被告请求赔偿清单的关联性存疑，故不予认定。7.微信截图打印件（提供原始载体），证明被告店长要求原告退出工作群并归还工作服，原告被被告违法辞退。被告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为与原告微信交流的人员并非被告经营者，该店长不具有开除员工权利，不能证明被告违法解除劳动关系。本院对该证据予以认定，其证明目的在本院认为部分阐述。8.仲裁裁决书、送达回证，证明本案已经仲裁前置程序。被告无异议。本院予以认定。 被告围绕诉讼请求和答辩依法提交了证据，本院进行如下认定：1.萍乡市安源区草原牧神火锅店企业信息，证明该店已经于2019年3月5日注销。原告无异议。本院予以认定。2.考勤表，证明原告工作表现和旷工情况。原告认为该店系机打考勤，仅对机打考勤部分予以认可，对被告手写部分不予认定。该组证据中手写部分因无证据佐证，本院不予认定。3.原告漏买单的明细，证明原告营业款赔付依据。原告对真实性有异议，认为其中签字的人员均系火锅店工作人员，原告承认有两次漏买单，分别为302元和160元，并已经赔付。本院认为，原告在仲裁时自认两笔漏买单，其中一笔502元，另外一笔微信支付302元未成功，虽然原告对赔付提出异议，但对漏买单的事实应予认定，对其余证据不予认定。4.仲裁庭审笔录，证明原告在仲裁时，已经认可漏买单事实。原告无异议。本院予以认定。 根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告石穆瀚于2018年10月26日进入萍乡市安源区草原牧神火锅店任职收银员，该火锅店经营者为周爱中，双方未签订书面劳动合同。2019年2月22日，因撤店原因（2019年3月5日，萍乡市安源区草原牧神火锅店注销），原告经通知调入周爱中经营的被告萍乡市步行街草原牧神火锅店处，岗位仍为收银员。2019年2月25日，原告在收银时漏买单502元，庭审中，原告称老板已经说了不用赔付。2019年4月5日，因收款时微信支付未成功，漏买单302元，原告称并非自身原因造成。因工作原因，原告与被告曾店长发生争执，曾店长于2019年5月2日要求原告退出工作群，并在拿工资时将工作服洗干净带过来。原告从2019年5月2日下午未再上班，被告也没有与原告进行联系。原告向萍乡市安源区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求裁决：1.2018年10月26日至2019年5月2日共计六个月零九天的双倍工资15,747元；2.双倍遣散费5,000元；3.节假日多倍工资2,573元；4.社保3,402元。被告提出反请求，要求原告因其失职赔偿被告损失1,301元。该委于2019年9月3日作出裁决：“1.自本裁决书生效之日起五日内，被申请人（反请求申请人）萍乡市步行街草原牧神火锅店一次性支付申请人（反请求被申请人）石穆瀚未签书面劳动合同二倍的工资2,500元；2.申请人（反请求被申请人）石穆瀚一次性支付被申请人（反请求申请人）萍乡市步行街草原牧神火锅店的营业款损失462元。” 另查明，原、被告双方在庭审中确认，原告从萍乡市安源区草原牧神火锅店调入被告处任收银员日期为2019年2月22日，被告向原告每月发放的工资数额为2500元。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项规定：劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷，属于劳动法第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理。故本案原告石穆瀚与被告萍乡市步行街草原牧神火锅店之间的争议符合上述法律规定。本案双方争议焦点在于1.双方劳动关系的解除是被告违法解除或原告自动离职以及赔偿金的认定；2.原告主张未签订合同的双倍工资的认定；3.原告主张的节假日加班费2573元的认定；4.被告主张的营业款损失。 关于争点1，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，原、被告双方劳动关系已经于2019年5月2日解除，被告无法举证证明存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的合同解除情形，故本院认为，被告属于违法解除劳动合同，其主张原告自动离职没有事实依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”:(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动;(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动。原告原用人单位萍乡市安源区草原牧神火锅店因撤店将原告调入新用人单位，工作岗位仍为收银员，其变更特征符合上述法律规定，故原告在被告处的工作年限应从2018年10月26日开始计算，至劳动关系解除之日2019年5月2日，超过六个月不满一年，被告应支付的赔偿金为2,500元×2＝5,000元。 关于争点2，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告从原告2019年2月22日入职开始，未与其订立书面劳动合同，根据上述规定，应从2019年3月22日开始支付至2019年5月2日上午期限内二倍的工资。因实际工资已经发放，故被告应支付原告（1个月＋9.5天/30天）×2,500元/月＝3,292元。原告要求从2018年10月26日开始计算，因劳动关系的责任主体不一致，其该项诉讼请求，本院不予支持。 关于争点3，庭审中，被告根据考勤记录，认可原告在2019年清明节和劳动节工作的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。故被告应当向原告支付节假日工作报酬为2,500元/月÷21.75天（月平均法定工作天数）×3×2＝690元。原告要求被告支付2019年元旦和春节节假日工作报酬，因用工主体不同，本院不予支持。 关于争点4，根据《工资支付条例》第十六条规定：因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。原告在仲裁庭审时，认可漏买单502元和微信未支付成功302元，其主张用人单位不予追究，并无证据证实，且在微信未支付成功后，亦应提示消费者另行支付，原告作为收银员，主要职责是负责消费者的结算，由于失误造成用人单位未能收取到消费款，因此，原告应为上述共计804元营业款承担相应的责任。对于赔偿金额，本院认为，在确定责任时，应在用人单位和劳动者之间合理分配风险和损失，本院酌情认定各自承担50％，即402元。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、第十一条，《工资支付条例》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下： 一、被告萍乡市步行街草原牧神火锅店支付原告石穆瀚违法解除劳动合同赔偿金5,000元； 二、被告萍乡市步行街草原牧神火锅店支付原告石穆瀚未签订书面劳动合同工资3,292元； 三、被告萍乡市步行街草原牧神火锅店支付原告石穆瀚法定节假日加班工资690元； 四、原告石穆瀚赔偿被告萍乡市步行街草原牧神火锅店营业款损失402元； 五、驳回原告石穆瀚的其他诉讼请求。 上述各项冲减后，被告萍乡市步行街草原牧神火锅店尚应支付原告石穆瀚共计8,746元，限被告于本判决生效之日起十日内付清。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告萍乡市步行街草原牧神火锅店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 员  常赣斌 二〇一九年十二月二十六日 代理书记员  颜 静