宁夏回族自治区青铜峡市人民法院民事判决书（2019）宁0381民初4242号原告：邱秀琳，女，1972年8月29日出生，汉族，高中文化，居民，住青铜峡市。委托诉讼代理人：薛磊，宁夏青禾律师事务所律师，特别授权代理。被告：朱金山，男，1960年2月8日出生，汉族，初中文化，农民，住青铜峡市。委托诉讼代理人：李凤霞，北京大成（银川）律师事务所律师，特别授权代理。被告：朱金虎，男，1966年4月12日出生，汉族，初中文化，个体工商户，住青铜峡市。原告邱秀琳与被告朱金山、朱金虎健康权纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱秀琳及其委托诉讼代理人薛磊、被告朱金山及其委托诉讼代理人李凤霞到庭参加诉讼，被告朱金虎经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邱秀琳向本院提出诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告如下损失：医疗费6092.53元，误工费163元/日×74日=12062元，护理费163元/日×44日=7172元，营养费50元/日×40日=2000元，残疾赔偿金31859.2元×20年×20%=127436.8元，鉴定费801元，住院伙食补助费100元/日×14日=1400元，交通费600元，精神损害抚慰金10000元，以上合计167564.33元，由被告予以赔偿；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年4月29日，原告途径青铜峡市商城南门时，被告朱金虎承包工地女性施工人用铁锹撬起的砖扔到原告右膝盖上，原告疼痛抱着膝盖蹲到地上，女性施工人并没有过来询问，只是对原告看了一眼继续工作。后女性施工人逐渐向南走出十米之外，原告说你把我碰伤了也不过来扶一下，女性施工人没理原告，走到被告朱金山跟前二人说话，距离远原告没有听清说什么。之后被告朱金山看原告一眼，女性施工人抱着铁锹从南向北去了。原告见施工人走了，认为女性施工人与被告朱金山说话有工作关系，原告就拖着疼痛的腿走到被告朱金山面前问为什么把那个女性施工人使走，被告朱金山说不认识那个女性施工人，原告说这么多施工人不认识怎么只和你说话，被告朱金山转身要离开，原告就上前拉了一下他的胳膊，说你为什么要把那个女性施工人使走，被告朱金山转手将原告的左手向外拧，原告无助且出于反抗用其另一只手抓住被告朱金山的衣领，被告朱金山对原告拳打脚踢，把原告打倒在地，用脚在原告身上踢。当时有工地两位男同志上前来拉原告，这时被告朱金山向西边而去。随后原告就晕倒在地，120救护车将原告送到青铜峡市人民医院急诊科接受治疗。后来知道那个女性施工人名叫周小燕。原告的损伤经诊断为：左手环指近节指骨骨折、全身多处皮肤软组织损伤，共住院治疗14天，出院医嘱加强营养，休息两个月，定期复查，不适随诊。原告与被告朱金山未达成赔偿协议，故诉至法院。被告朱金山系被告朱金虎的雇员，要求被告朱金虎承担雇主责任，与被告朱金山共同赔偿原告的损失。起诉状书写营养费44日系笔误。朱金山辩称，原告诉请中的医疗费、住院治疗期间的误工费、住院伙食补助费，被告同意在承担过错责任大小的前提下部分赔偿；原告的其他诉讼请求没有法律依据，请求依法驳回。针对原告陈述事实答辩如下：1.原告陈述事实部分不属实。原告与被告朱金山发生纠纷的现场视频清楚记载事发现场的具体情况，该事发现场视频能证实。原告伤情经青铜峡市公安局鉴定为轻微伤，同时在该鉴定结论出具时被告曾询问过鉴定人员，原告的手部有陈旧伤，此次纠纷造成原告的伤情为左手环指近节指骨骨折，因此原告出具的青铜峡市人民医院所做的伤残鉴定意见明显与事实不符。同时依据该鉴定意见书记载鉴定过程所依据的病历、放射片，与青铜峡市公安局法医鉴定所依据的放射片存在差别，因此对该鉴定意见与本案原告左手环指近节指骨骨折存在明显的不相符，鉴定意见中有关误工期、护理期、营养期的鉴定没有法律依据，不应采纳。综上，请求法庭结合本案全部事实裁决。2.被告朱金山对原告单方委托鉴定机构作出的鉴定意见真实性、合法性有异议，再次申请法院准许对原告左手环指近节指骨骨折伤残进行重新鉴定，同时申请对原告左手四指挛缩畸形与环指近节指骨骨折之间是否有因果关系进行鉴定，当庭提交鉴定申请书。青铜峡市小坝商城南门施工工程，系被告朱金山从被告朱金虎（弟弟）处分包施工。朱金虎未提交答辩意见及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交青铜峡市公安局制作的询问笔录7份（朱金山、邱秀琳各2份，周小燕、王永杰、袁福安各1份）、行政处罚决定书复印件1份、照片打印件1张，青铜峡市公安局出具伤情鉴定书1份，青铜峡市人民医院临床诊断证明2份、出院证1份、住院病案1份（14页）、X片报告单1份、CT报告单1份、住院费票据1张金额3565.34元、门诊费收费票及挂号费票据13张金额为1758.6元，中国人民解放军联勤保障部队第九四二医院肌电图诱发电位报告单1份、门诊收费票据1张金额342.8元、门诊疾病诊断书1份、门诊病历1份，宁夏医科大学附属回医中医院银川医院疾病诊断证明书1份、检查报告单1份、门诊收费票据3张金额为425.79元，青铜峡市人民医院司法鉴定中心出具的鉴定意见书1份、鉴定费票据1张鉴定费801元，户口簿复印件及身份证复印件各1份。被告朱金山提交以下证据：2019年7月11日邱秀琳的询问笔录1份、青铜峡市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书1份、青铜峡市人民医院住院病案1份、视频光盘1份。本院依被告朱金山的申请通知鉴定人那建宁出庭接受质询。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人认可真实性的证据记载的内容予以确认，并在卷佐证；对当事人有争议的证据，认证如下：被告对原告提交的伤残鉴定意见书伤残等级鉴定及“三期”评定均有异议，鉴定人那建宁出庭接受质询阐明鉴定过程、鉴定结论的依据，并回答被鉴定人损伤恢复过程必然出现的生理病理情形，综合评定被鉴定人的伤残程度为九级，被告未提交反驳证据，该伤残鉴定意见予以采纳；“三期”虽属法院的裁判权范畴，但结合原告治疗的实际及出院医嘱，该“三期”鉴定意见客观，予以采信；被告对原告提交护理人员信息及交通费票据有异议，本院结合在案佐证的其他证据和事实综合予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月29日8时许，原告途经青铜峡市小坝商城南门，被正在此地劳务的施工人周小燕使用铁锹撬起的砖块碰撞右膝部位，原告疼痛下蹲，被告朱金山见状让周小燕离开施工地去其他处施工。原告见被告朱金山让周小燕离开，便走到被告朱金山面前抓住其衣袖，双方发生争执，被告朱金山用其右手掰原告的左手，原告用其右手抓被告朱金山的衣领，相互厮扯中被告朱金山用脚踹原告腹部，原告倒地，双方分开。原告打电话通知其亲属到场，原告被送往青铜峡市人民医院住院治疗14天，诊断为：左手环指近节指骨骨折，全身多处皮肤软组织损伤。出院医嘱：加强营养，休息两个月，定期复查，不适随诊。2019年4月29日、5月5日、7月11日，青铜峡市公安局城关派出所对原告、被告朱金山，以及周小燕等施工人询问制作笔录。2019年7月11日，青铜峡市公安局城关派出所主持原告、被告朱金山调解，双方未达成协议。当日，青铜峡市公安局作出青公（城）行罚决字〔2019〕10255号行政处罚决定书，对违法行为人朱金山予以行政拘留10日并处罚款500元。青铜峡市公安局物证鉴定室接受青铜峡市公安局城关派出所的委托，于2019年7月17日作出（青）公（物）鉴（临床）字〔2019〕109号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见：被鉴定人邱秀琳人体损伤程度为轻微伤。2019年8月2日，原告到宁夏医科大学附属回医中医院银川医院行DR检查,报告单影像所见：左手第4近节指骨斜形骨折，复查可见：骨折线仍可见，对位好，骨痂量多。诊断意见：左手第4近节指骨斜形骨折（复查）。临床诊断：1.左手环指骨折延迟愈合；2.左手指关节粘连。2019年8月20日，原告到中国人民解放军联勤保障部队第九四二医院行左上肢肌电图诱发电位检查，报告单记载，分析：所检肌均未见失神经电位，所检左指总伸肌主动MUP未检出，余各肌MUP时限、波幅变化不明显。所测各周围神经SCV、MCV及F波大致正常。结论:未见明显特征性改变。当日门诊病历记载，病历：被人打伤致左手疼痛4月余。查体：左手食中环小指挛缩畸形，屈伸功能障碍，感觉减弱，左腕关节背伸功能障碍。建议继续行左手功能锻炼。2019年8月26日，青铜峡市人民医院司法鉴定中心接受宁夏青禾律师事务所的委托，对原告的伤残等级鉴定及误工期、护理期、营养期评定，于2019年8月28日作出青医司法鉴定中心〔2019〕医鉴字第2019046号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人邱秀琳伤残程度为九级伤残，误工60日、护理天数30日、营养30日。该鉴定书记载，体格检查：“被鉴定人步行入鉴定室……左手食指、中指、环指、小指关节僵硬，伸屈活动受限，四肢肌无力、肌张力正常……经测量左手损伤后导致功能丧失为25%。”原告支付鉴定费801元。庭审中，被告朱金山陈述青铜峡市小坝商城南门施工工程，系其从被告朱金虎（弟弟）处分包施工。本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。被告朱金山在处理案外人劳务致原告身体不适的事宜中，与原告发生争议相互厮扯，被告朱金山用手掰原告左手并用脚踹原告腹部致原告倒地，造成原告身体损伤，应承担赔偿责任。原告对纠纷的发生有过错，依法可减轻被告朱金山的赔偿责任。原告、被告朱金山对该纠纷的责任承担比例以三七划分较为符合实际。本案纠纷的起虽因案外人劳务行为引起，被告朱金山与原告间的相互厮扯行为非雇员致人损害行为，原告以被告朱金虎系施工承包人，主张被告朱金虎承担共同赔偿责任无事实和法律依据，不予支持。被告朱金山致原告左手环指近节指骨骨折，经治疗、康复3个月后，经青铜峡市人民医院司法鉴定中心检查测量，原告左手损伤功能丧失25%，鉴定意见构成九级伤残。被告朱金山庭前对原告的伤残鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，原告不同意，本院通知鉴定人出庭接受质询。鉴定人那建宁到庭接受质询，对鉴定中的专业问题逐一作出明确回答，被告的异议无反驳证据支持，该鉴定意见应予采信。被告朱金山庭审辩论终结前，再次申请对原告伤残等级重新鉴定，以及对原告左手四指挛缩畸形与环指近节指骨骨折之间是否有因果关系申请鉴定，不予准许。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费符合法律规定，予以支持。原告陈述纠纷前经营净水机零售，主张的误工费标准应当以批发和零售业年平均工资56472元计算每日154.7元，误工期应当调整支持60日，即误工费为154.7元/日×60日=9282元。原告左手损伤治疗、康复需要护理期，审理中原告陈述由参加灵活就业的近亲属护理，主张的护理费标准以居民服务、修理和其他服务业年平均工资59519元计算每日163元符合实际，予以采纳，但护理期间应当调整为30日，即护理费为163元/日×30日=4890元。主张的营养费以每天20元计算支付，即20元/日×30日=600元。主张的交通费根据原告就医地点及治疗时间的实际，酌情确认300元为宜。原告对纠纷的发生有过错，主张精神损害抚慰金不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告邱秀琳的医疗费6092.53元、误工费9282元、住院伙食补助费1400元、护理费4890元、营养费600元、残疾赔偿金127436.8元、交通费300元，鉴定费801元，合计150802.33元，被告朱金山承担赔偿70%，即105561.63元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告邱秀琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1138元，减半收取计569元，由被告朱金山负担358元，原告邱秀琳负担211元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判员 代菊琴 二〇一九年十二月十九日书记员 丁 芳引用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。