广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂0102民初7275号 原告：黄一斌，女，1986年4月6日出生，汉族，住所地广西壮族自治区横县。 委托诉讼代理人：陈永，广西元兴律师事务所律师。 被告：广西华茂游乐投资有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路38号新朝阳商业广场地上五层圆弧位置及一层梭型中庭部分-01号，统一社会信用代码91450102MA5NF6X72H。 法定代表人：潘中华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：沈发祥，男，1952年3月28日出生，住所地广西壮族自治区富川瑶族自治县。 原告黄一斌与被告广西华茂游乐投资有限公司（简称华茂游乐公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月16日受理后，适用简易程序并于2019年12月12日公开开庭审理。原告黄一斌的委托诉讼代理人陈永、被告华茂游乐公司的法定代表人潘中华及其委托诉讼代理人沈发祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄一斌向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2018年11月13日签订的《玻璃吊灯、玻璃滑道项目合作协议书》；2、判令被告向原告返还投资款80000元及资金占用损失2993.75元（以80000元投资款为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率4.35%/年，从2018年11月14日暂计至2019年9月23日，后续计算至被告实际返还之日为止）。 事实与理由：2018年11月13日,原告就其投资玻璃吊桥、玻璃滑道项目事宜与被告达成合作意向并签订《玻璃吊桥、玻璃滑道项目合作协议书》，约定如下：1、被告承租了案外人南宁根德成片土地开发有限公司（以下简称根德公司）拥有的位于南宁市朝阳路38号新朝阳商业广场地上五层圆弧位置及一层梭型中庭部分01号用作建设玻璃吊桥、玻璃滑道等休闲项目，投资方即原告应接受和尊重其与根德公司签订的场地租赁合同；2、原告出资250000元投资该项目，占投资总额的8.9%，投资款分三期支付，各方共同投资，共担风险，共享利益；3、该项目由被告独自运营和管理，原告不参与也不干涉被告的运营与管理。协议签订之次日即2018年11月14日,原告按约定支付第一笔投资款80000元整，被告于2018年11月23日向原告出具收据。因该项目未见正式启动，经原告多次向被告询问，其未予明确答复。案外人根德公司与被告于2018年8月13日签订了场地租赁合同，但由于被告未支付场地租赁费，租赁合同己终止，案外人根德公司已将场地部分己出租给他人，剩余部分仍在招商中。原告多次要求被告返还投资款，被告推诿至今。原告认为因被告的违约行为致使项目场地被案外人另行出租，双方签订的《玻璃吊桥、玻璃滑道项目合作协议书》失去继续履行的条件，原告的投资目的己无法实现。根据《合同法》第九十四条第四款之规定，原告有权解除合同并要求被告返还投资款，同时，根据《合同法》第九十七条之规定，赔偿经济损失，为维护自身的合法权益，向贵院提起诉讼。 被告华茂游乐公司辩称：一、被告与案外人根德公司于2018年3月13日签订场地租赁合同至今没有终止，仍在履行当中，原告的起诉没有事实和法律依据；二、被告不存在违约行为，原告的起诉严重违反案涉项目合作协议中第七条退伙的约定，是属于擅自退出合作的违约行为，如退伙应按第五条第三款的约定，对原、被告双方盈亏进行结算，结算后如有盈利才按约定返还投资款，如不存在盈利原告请求返还没有事实和法律依据。 经审理查明：本案在审理过程中，原告向本院提供《玻璃吊桥、玻璃滑道项目合作协议书》一份，内容载明：合伙人自愿合伙，建立项目合伙制。自愿投资合伙注册成立广西华茂游乐投资有限公司，在新朝阳商业广场投资的玻璃吊挢、玻璃滑道等休闲娱乐项目。郑重承诺：共同投资，共担风险，共享利益。本着公平、平等、诚实、互利合作的原则，自愿订立合伙协议如下：一、合作内容：1、被告与案外人根德公司签订场地使用合同（合同编号为：【2018】11057号），在其所拥有产权的南宁市朝阳路38号新朝阳商业广场内，投资建设玻璃吊挢，玻璃滑道等休闲娱乐项目；2、双方确定己经看过被告与案外人根德公司所签订的场地使用合同，知道并了解该合同内容详细情况和每一条款，对该合同内容有不明确和模糊的地方，被告都作了很好的解释和说明，重申：全部无条件接受和尊重被告与案外人根德公司所签订的场地使用合同内容。在被告与案外人根德公司所签订的场地使用合同内容的前提条件下，各自签订原、被告双方的合作协议，以及相关协议；3、原告所投资合作的项目，为被告所独自发起、策划和设计的，被告理所当然拥有全部的相关各项权利和利益，原告承认并尊重这些权利和利益，并且认可原告前期为考察、策划、设计这些项目所做的资金、技术、资源和时间上的投入。二、合作方式、期限、投资占比：1、玻璃吊桥、玻璃滑道项目的总投资预估价280万元；2、合作方各自出资比例及所占投资份额：①被告出资2250000元，占总投资额的80.4%，占项目利润分成80,4%；②丙方（注：没有明确归属）出资300000元，占总投资额的10.7%,占项目利润分成的10.7%；③原告出资250000元，占投资总额的8.9%，占项目利润分成的8.9%；④双方协商提高原告2%的回报，作为对原告在本项目谈判过程中的个人奖励，原告的实际回报是8.9%+2%=10.9%。在实际回报分成中，按10.9%给被告做会计核算出账；3、玻璃吊挢和玻璃滑道项目由被告独立注册的公司，独立运营和管理，独自拥有。投资各方不占有被告华茂游乐公司的股份。本项目的投资各方只按出资比例分享利润，承担本项目的投资风险，即各合作方不做股份合作。如合作期间出现亏损，则按投资所占比例承担相应亏损责任。其他投资各方不参与项目的具体运营与管理，也不得以任何理由和借口干涉被告的独自运营与管理；4、合作期限：①特别约定：本合作不以固定年限做为合作期限，而以合作利润分成达到双方约定的数额为合作期限的界定；②合作期满后，双方有意再继续合作的，需要另外签订合作协议；③合作期间，如有新增加合作项目，有意向继续合作的，可另行签订合作协议。三、投资利润分成及分成方式方法：1、利润分成双方约定：原告的投资回报是其投资金额的六倍，即原告总投资额为25万元，其税前回报分成总计是25万元的六倍即150万元，出账时个人所得税及其它应由个人缴纳的税费，均需个人承担，由财务代缴代扣；2、利润分成的方式方法：原告投资占比为10.9%,享受每月按10.9%计算的利润分成，不管合作时间有多久，只要项目正常运行且盈利，直到原告税前分成达到150万元止，双方的合作自然终止。双方合作结束，原告自动退出与被告的合作，项目由被告单独所有。双方合作结束后，被告后期的经营与管理自负盈亏，任何经营状况，债权债务以及与案外人根德公司所签定的合同条约，均与原告无关；3、如中途出现不可抗力因素（如天灾，战争，疾病，及与案外人根德公司无法续签合同等，项目无法继续经营，但利润分成未达到双方约定的，合作终止时处理项目资产，按出资比例承担相应的盈亏责任，剩余款项按投资比例分成。四、资金投入安排：1、被告与华蓝设计研究（集团）有限公司签订建设工程设计合同之后5个工作日内，原告将第一笔投资资金80000元，转入被告指定账户，完成第一笔资金投入；2、被告与第三方即工程施工方签订工程施工承包合同之后5个工作日内，原告将第二笔投资资金90000元，转入被告指定账户，完成第二笔资金投入；3、第三方即工程承包方开始进场施工日期前5日内，原告将最后一笔投资资金80000元转入被告指定账户，完成最后一笔资金投入；4、被告与相关第三方签订合同的时间，或者第三方工程承包方施工方进场的时间，被告以短信、微信、电话或当面通知的方式告知原告。以告知次日起5日内，原告必须按合作协议所约定把投资资金转入被告指定账户。五、违约责任及其他权利：1、合作投资方(原告)如没有按合作协议约定，逾期5日内没有把投资资金转入被告指定账户的，视为原告违约，被告可单方自动解除合作协议，给被告造成损失的，由违约方承担相应的违约责任和违约后果；2、合作投资方部分投资资金到账，部分投资资金逾期没有到账的，视为原告违约，被告可单方自动解除双方合作协议，己入账的资金，作方对所投资项目造成的损失赔偿，被告不予退还。造成损失不够赔偿的部分，被告有权继续追偿；3、项目启动后，被告要保证项目顺利进行，如出现项目停滞或不能再进行的，所投资金额的损失按投资比例承担损失后，剩余原告所交与被告的资金款项，被告要十五日内退还；4、项目建成正式营业后，被告确保每月正常结算，如期把原告所得分成转入原告账户，逾期一星期没有结算的，如无特殊情况和说明，视为被告违约，原告可按每天千分之一收取利息，超过半月没结算的，按千分之三计算利息；5、原告有权利对项目运营情况做深入了解，有权利检查审核账务帐户，审核项目的每月财务报表，有权利对项目运营情况做正常监督检查，并提出相关的意见和建议。但原告在行使这些权利时,不得影晌项目的正常管理和正常运行。六、其他合伙事宜：1、项目合作期内，需要增加合伙人的，均须原各伙人同竟，并办理增加出资额的手续和签订合作协议，入伙的新合伙人，与原合伙人一样，享有同等权利与义务，并且按投资所占比例,承担风险，分享利润；2、合伙一方有需要转让合伙权利的，均须要经过其他合伙人的同意，同等条件下，原合伙人有优先权；3、保密约定，各合伙人保证并承诺，在本协议签订及执行过程中，不得向其他人提供本合作项目相关的经营情况，财务状况,商业秘密及其它情况，合伙人负有严格的保密义务。七、退伙：本次合作，不支持合伙人在项目合作期间，擅自退出合作，项目因为种种不可抗力因素不能完成投资的，或是由于项目运营亏损严重，所有合伙人通过开会研究决定，—致同意合作项目终止的，不算是退伙，不视作违约。上述合同签订后，原告于2018年11月23日向被告支付第一笔投资资金80000元。原告于2019年10月16日以被告违约且合作项目的场地已由案外人出租给他人使原告与被告双方签订合同的目的无法实现为由诉至本院。庭理中，本院向原告与被告释明本案法律关系不属于无名合同关系，而属于合伙协议关系，原告表示不变更诉讼请求，被告表示由人民法院依法处理。 经审查，本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条和第三十一条规定“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”从原告提供的《玻璃吊桥、玻璃滑道项目合作协议书》内容来看，原告与被告分别约定了出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，符合合伙协议的法律关系，经本院释明本案为合伙协议纠纷后，原告明确表示不变更诉讼请求。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条和最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条的规定，裁定如下： 驳回原告黄一斌的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  梁振郁 人民陪审员  邓志凤 人民陪审员  聂广文 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  邓雪芳 【附法律条文】 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。