内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2019）内0291民初2048号原告：内蒙古日立电梯工程有限公司。法定代表人：徐俊杰，董事长。委托诉讼代理人：李宏钧，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘彬，陕西稼轩律师事务所律师。被告：包头建工（集团）股份有限公司，住所地内蒙古自治区。法定代表人：王左。委托诉讼代理人：曹险峰。委托诉讼代理人：王鸿忠。被告：包头市滨河新区开发建设有限责任公司。法定代表人：陈耀聪。委托诉讼代理人：于东立，内蒙古天骄律师事务所律师。原告内蒙古日立电梯工程有限公司(以下简称日立电梯）与被告包头建工（集团）股份有限公司（以下简称建工集团）、包头市滨河新区开发建设有限责任公司（以下简称滨河公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告日立电梯的委托诉讼代理人李宏钧，被告建工集团的委托诉讼代理人曹险峰、王鸿忠，被告滨河公司的委托诉讼代理人于东立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙古日立电梯工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告向原告支付电梯安装合同余款1195440元；2.依法判令二被告自2019年2月11日起，以所欠电梯安装合同余款为基数，按照每日万分之四的标准向原告支付逾期付款违约金，直至欠款付清为止（截至2019年11月15日已产生逾期付款违约金132455元）；3、二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年7月，原告与第一被告签订了编号为AH1805349的《电梯安装合同》，双方约定原告为第一被告建工集团安装44台电梯，合同总价2988600元。安装合同中对付款方式、付款条件、违约责任均进行了约定。合同签订后,原告依约履行了合同项下全部安装电梯的义务。44台电梯已经当地质量技术监督部门验收合格。根据安装合同约定合同项下全部款项均已到期，但第一被告拖欠合同余款1195440元至今未付，原告多次催要未果。第二被告系涉案建设工程的招标人、建设单位和发包方、案涉电梯的使用单位，第一被告则系涉案建设工程的总包方。第一被告应付原告的工程款均来源于第二被告，且据了解，第二被告因涉案建设工程施工合同而对第一被告负有大额到期债务，因此，第二被告亦负有向原告支付电梯安装合同欠款义务。鉴于上述事实，原告为维护自身合法权益，根据相关法律法规特提起诉讼，以维护原告的合法权益。被告包头建工（集团）股份有限公司辩称，如原告所述，欠款事实存在，欠款金额认可，并且愿意支付。关于违约金不同意支付，因在电梯安装施工中，对被告已完工程进行了破坏，且关于破坏工程修复产生的费用曾经和原告口头协商过，我方不放弃要求原告赔偿这部分损失的请求。如人民法院支持原告方主张的违约金，请求人民法院酌定给予减少。被告包头市滨河新区开发建设有限责任公司辩称，1、原告诉被告依据的安装合同中并无被告滨河公司，故根据合同法中关于合同的相对性原则，原告依据合同纠纷列本公司为被告无事实依据；2、原告在诉状中认为第一被告所付款项来源于第二被告，原告认为第二被告滨河公司对涉案工程负有大额到期债务，要求滨河公司承担给付责任，没有法律依据。该项工程整体结算，截止本案开庭时并未做出决算报告，故被告建工集团是否存在到期债权，目前无法确定。综上，原告要求被告滨河公司承担共同给付责任，亦或连带有限责任，无法律依据。本院经审理认定事实如下：被告建工集团承认原告在本案中主张的事实，但认为原告在电梯安装施工中，对被告已完工程进行了破坏，造成了被告的损失，故不同意支付违约金。原告为被告建工集团出具已付安装款1793160元的增值税普通发票，原告未为被告建工集团开具未付安装款1195440元增值税普通发票。被告滨河公司认为原告要求其与被告建工集团共同承担给付欠款责任无事实及法律依据。另查明，原、被告双方签订的安装合同第五条约定：设备安装调试完毕并通过技术监督局或特种设备出具安全检验合格证之日起15日内支付合同总价的40%，即剩余货款1195440元。原告为被告建工集团提供安装的44部电梯经包头市特种设备检验所最后验收时间为2019年1月27日，即截止至2019年2月11日前，被告建工集团应支付剩余电梯款1195440元。安装合同第9.2条约定：买方未按规定的时间和金额支付安装费的，按未付款金额的每日万分之四的比例支付逾期付款违约金，逾期付款违约金最高不超过安装费总额的5%。另被告建工集团在被告滨河公司施工项目工程结算审核未完成，未形成结算报告再查明，2019年12月5日，原告日立电梯提出保全申请，本院于2019年12月6日裁定依法查封、扣押、冻结被告建工集团价值1349647元的财产或财产性权益。本院认为，被告建工集团承认原告日立电梯在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。被告建工集团尚欠原告安装款1195440元，应给付原告。原告要求被告建工集团自2019年2月11日起，以所欠电梯安装合同余款为基数，按照每日万分之四的标准向原告支付迟延履行违约金，直至欠款付清为止的诉讼请求，因安装合同约定违约金最高不超过安装费总额的5%，原告主张违约金数额超出约定，且被告请求予以减少违约金，故本院酌定支持被告建工集团给付原告以欠原告安装款1195440元为基数，自2019年2月11日起，按照每日万分之一的标准支付迟延履行违约金至人民法院判决确定的给付所欠安装款之日止。关于原告要求被告滨河公司与被告建工集团共同承担给付责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告包头建工（集团）股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告内蒙古日立电梯工程有限公司安装款1195440元。二、被告包头建工（集团）股份有限公司给付原告内蒙古日立电梯工程有限公司以所欠安装款1195440元为基数，自2019年2月11日起，按照每日万分之一的标准支付迟延履行违约金至人民法院判决确定的给付所欠安装款之日止三、驳回原告内蒙古日立电梯工程有限公司要求被告包头市滨河新区开发建设有限责任公司承担给付安装款及违约金责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16752元（原告内蒙古日立电梯工程有限公司已预交），减半收取计8376元，由被告包头建工（集团）股份有限公司负担；保全费5000元（原告内蒙古日立电梯工程有限公司已预交），由被告包头建工（集团）股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审判员 康利清 二〇一九年十二月十九日书记员 刘 静附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他债务的，应当支付迟延履行金。