广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初17164号原告：东莞市鸿运电子有限公司，住所地：广东省东莞市虎门镇南栅第四工业区文明路12巷7号，统一社会信用代码为914************508。法定代表人：王洁，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴彩英，广东秦仪律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋超，广东秦仪律师事务所实习律师。被告：张均东，男，1997年11月28日出生，汉族，住重庆市忠县***********，公民身份号码为500************930。委托诉讼代理人：刘金兰，广东广信君达（东莞）律师事务所律师。原告东莞市鸿运电子有限公司（以下简称“鸿运公司”）与被告张均东劳动争议一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴彩英、宋超，被告张均东及其委托诉讼代理人刘金兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：2015年9月21日至2017年10月17日担任印刷工，2017年10月18日起担任冲床部裁床工。二、社会保险参加情况：已参加。三、工伤情况：张均东于2017年12月5日被东莞市*******诊断为职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症），2017年12月14日被东莞市社会保障局认定为工伤，2019年1月7日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。四、治疗情况：张均东于2017年9月18日至10月17日与2017年12月26日至2018年1月24日在东莞市第六人民医院各住院治疗29天。五、工资情况：双方确认张均东在2016年12月至2017年11月期间的实发工资分别为3048元、1974元、2921元、4372元、3937元、3204元、4659元（转账记录）、4175元、3582元、3484元、4481元、4477元，每月扣除社保费用215元；2018年5月至2019年3月期间的实发工资分别为4160元、4329元、3770元、3954元、3529元、3537元、4024元、4024元、3045元、3695元、4024元，每月扣除社保费用276元。鸿运公司主张张均东每月工作22天，每天工作8小时，2019年4月工作18天，5月没有上班。4月工资应为2736元，扣除社保费1874元（4月有上班，扣除276元，5、6月没有上班，除了扣除张均东个人需承担部分外，还要扣除鸿运公司代为垫付的社保费部分），实发工资为862元。张均东主张其每月工作28天，每天工作时间为上午8点至晚上9点，晚上9点至第二天上午8点，4月上班21天，5月没有上班，同意仲裁认定工资数额。庭审时，双方确认5、6月每月的个人和单位承担社保费分别为276.08元和518.43元。本院认为，第一，月平均工资应按应发工资(实发工资+社保费用)和扣除非正常出勤月份的工资（张均东主张2017年1月非正常出勤，该月工资与其他月份差距较大）后计算。经计算，张均东工伤前（2016年12月至2017年11月）的月平均工资为4064元，解除劳动关系前十二个月（2018年5月至2019年3月）的月平均工资为4102元。第二，考勤记录由用人单位掌握管理和承担举证责任。鸿运公司未提供张均东在职期间的考勤记录，应承担举证不能的不利法律后果，结合东莞用工实践，本院认定张均东4月工作21天，并酌定张均东每月工作26天，每天工作10小时。经折算，张均东每月标准工作时间为324.25小时〔21.75天×8小时+21.75天×2小时×1.5+（26天-21.75天）×10小时×2〕，时薪为12.7元（4102元÷324.25小时）。张均东在5月和6月没有上班，鸿运公司已为张均东垫付的社保费用应当从工资中扣除，5月存在法定节假日1天，鸿运公司应支付5月1天的法定节假日工资，即鸿运公司应向张均东支付4、5月工资数额为246元（4102元÷30天×21天+12.7元/小时×8小时-276.08元×3个月-518.43元×2个月-862元）。第三，张均东的2019年年休假天数经折算为1天，鸿运公司未举证证明其已支付，应承担举证不能的不利法律后果，即鸿运公司应向张均东支付未休年休假工资203元（12.7元/小时×8小时×2）。张均东未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故本院按仲裁裁决金额确认鸿运公司应向张均东支付未休年休假工资158元。六、社保部门已支付的工伤保险待遇：一次性伤残补助金31304元。七、劳动关系解除情况：张均东于2019年5月15日通过邮寄《被迫解除劳动关系通知书》的方式向鸿运公司提出解除劳动合同关系。八、用人单位应当支付的工伤待遇项目和数额：1.一次性伤残补助金差额和一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条和第三十三条的规定，一次性伤残补助金差额为21528元（4064元×13个月-31304元），一次性伤残就业补助金为102550元（4102元/月×25个月）。张均东未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故本院按仲裁裁决金额确认鸿运公司应向张均东支付一次性伤残补助金差额19409元和一次性伤残就业补助金97525元。2.停工留薪期工资差额：双方均未能提供证据证明张均东的停工留薪期，故本院根据住院天数确定停工留薪期为58天。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，鸿运公司应按原工资福利向张均东支付停工留薪期工资7857元（4064元÷30天×58天），扣除已支付5162元，尚余2695元。张均东未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故本院按仲裁裁决金额确认鸿运公司应向张均东支付停工留薪期工资差额2312.7元。3.住院伙食补助费差额：根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条的规定，张均东在职业病诊断期间住院29天产生的住院伙食补助费应由鸿运公司承担。扣除已按35元/天标准支付的住院伙食补助费，鸿运公司还应向张均东支付住院伙食补助费差额1015元〔（70元/天-35元/天）×29天〕。九、申请仲裁时间：2019年5月30日。十、仲裁请求：1.确认张均东与鸿运公司的劳动关系于2019年5月17日被迫解除；2.鸿运公司与东莞建和电子有限公司无限连带向张均东支付经济补偿金17064元、一次性伤残补助金差额20631元、一次性伤残就业补助金10665元、停工留薪期工资差额5615.53元、工伤认定前的住院伙食补助费差额1015元、职业危害岗位津贴6600元、2017年至2019年未休年休假工资4896.86元、2019年4月、5月工资6125.67元。十一、裁决结果：1.确认张均东与鸿运公司的劳动关系于2019年5月16日解除；2.鸿运公司向张均东支付一次性伤残补助金差额19409元、一次性伤残就业补助金97525元、停工留薪期工资差额2312.7元、住院伙食补助费差额1015元、2019年未休年休假工资158元、2019年4月、5月工资1244.1元；3.驳回张均东的其他仲裁请求。十二、原告鸿运公司的诉讼请求：1.鸿运公司向张均东支付一次性伤残补助金差额9939.54元、一次性伤残就业补助金79314.5元；2.鸿运公司无需向张均东支付停工留薪期工资差额2312.7元、住院伙食补助费差额1015元、2019年未休年休假工资158元、2019年4月、5月工资1244.1元；3.本案诉讼费由张均东负担。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、《广东省工资支付条例》第四十八条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十六条、《企业职工年休假条例》第三条、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限原告东莞市鸿运电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张均东支付工资246元；二、限原告东莞市鸿运电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张均东支付未休年休假工资158元；三、限原告东莞市鸿运电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张均东支付一次性伤残补助金差额19409元和一次性伤残就业补助金97525元；四、限原告东莞市鸿运电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张均东支付停工留薪期工资差额2312.7元；五、限原告东莞市鸿运电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张均东支付住院伙食补助费差额1015元；六、驳回原告东莞市鸿运电子有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告东莞市鸿运电子有限公司负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一九年十二月五日书记员  章碧煌强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。