山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初9879号原告：鹤岗市安通实业有限公司，住所地黑龙江省鹤岗市新华镇三委，统一社会信用代码：91230400777879296E。法定代表人：王乃军，总经理。委托诉讼代理人：朱胜金，男，系该公司经理。委托诉讼代理人：王松雷，山东北极之星律师事务所律师。被告：青岛瑞金机械有限公司，住所地青岛胶州市北京西路南辛置村，统一社会信用代码：913702816937909565。法定代表人：李德强，董事长。委托诉讼代理人：王堃，胶州迅达法律服务所法律工作者。原告鹤岗市安通实业有限公司（以下简称“安通公司”）与被告青岛瑞金机械有限公司（以下简称“瑞金公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人王乃军及委托诉讼代理人王松雷、朱胜金，被告瑞金公司法定代表人李德强及委托诉讼代理人王堃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安通公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方签署的《购销合同》及补充合同；2、判令被告瑞金公司返还安通公司货款1100000元，违约金968000元（以110万元为基数，按照年利率24%，自2015年11月26日计算至实际返还全部货款为止，暂计算至起诉之日），合计2068000元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告于2015年2月26日，签订了《购销合同》，约定原告安通公司向被告瑞金公司购买“钢管外币三层PE防腐内壁液体环氧防腐生产线”一套，总价145万元，合同签订后预付70万元，提货时付30万元，剩余45万元待瑞金公司工程师将所购机器设备安装调试合格后支付。合同签订后安通公司按约支付了货款，但瑞金公司未能将标的物调试合格。2015年10月15日双方签订补充合同，合同确认安通公司已支付了货款110万元，瑞金公司承诺于2015年11月25日将标的物安装并调试成功，让安通公司可以正常使用，剩余货款35万元待标的物调试成功后支付，若有违约，每天按合同价款千分之三支付违约金。此后，瑞金公司一直未能将标的物调试成功，经安通公司多次协商未果，故要求解除合同，退还货款。另根据协议约定，违约金比例较高，安通公司按每年24%的利率主张。综上为维护合法权益，特提起诉讼。被告瑞金公司辩称，安通公司所诉解除合同返还货款其根本事实不存在，解除合同返还货款前提是被告设备完整保管良好的存在，现瑞金公司设备已被改造拆检，已经不复存在，不存在解除合同返还货款的前提，且本案已严重过了质量异议期限、法定的最大质保期限，以及诉讼时效，人民法院应驳回安通公司的诉讼请求。安通公司围绕其诉讼请求提交如下证据：证据1、购销合同一份，证明原告与被告2015年2月27日签订合同，约定原告向被告购买“钢管外壁三层PE防腐、内壁液体环氧防腐生产线”一套，总价145万元，合同签订后预付70万元，提货时付30万元，剩余45万元待被告工程师将所购设备生产线安装并调试合格后支付;证据2、补充合同一份，证明原告与被告于2015年10月15日共同确认：被告已收到原告支付的货款110万元，但被告发给原告的设备生产线因缺乏配件，未能按期安装调试成功，被告承诺于2015年11月25日将所缺少的配件配齐并安装调试成功，原告支付剩余货款。如有违约，每天按合同价款的千分之三承担违约金;证据3、银行电汇凭证一份，证明合同签订后，原告已通过银行电汇向被告支付了货款102万元，现金付了8万元，共110万元;证据4、购销合同一份（原告与被告方的技术人员逄冬良签订），证明被告所售设备生产线有缺陷，经过2015年10月首次来安装调试后，设备生产线部分配件存在质量问题需要更换，原告找被告商议，被告告知原告可以委托逄冬良购买配件，货款由原告先支付，最后从剩余应付货款里扣除，原告只好又向逄冬良支付了15万元用于购买所欠缺的配件;证据5、2016年8月份第二次来安装调试的照片打印件16张、手机录像四段，证明2016年被告方委派技术人员逄冬良、被告法定代表人李德强的弟弟李德明带领工人第二次来安装调试设备生产线，从6月9日起一直干到8月16日，设备生产线始终无法安装调试成功，不能正常工作;证据6、设备生产线现状照片十张、手机录像一段，证明被告方技术人员逄冬良2019年8月份来原告处查看涉案设备生产线现状，自始不能使用，一直在原告处闲置;证据7、书面证言一份，证明被告方技术人员逄冬良经2019年8月份来原告处查看涉案设备生产线现状后证实：涉案设备生产线因技术不成熟，缺陷太多，经过2015年和2016年两次安装调试，始终不能安装调试成功，无法使用;证据8、原告与被告法定代表人李德强的通话录音二段，证明被告出售的设备生产线始终未能安装调试成功，不能使用。原告多次找被告协商维修事宜，经过2015年和2016年两次调试后仍无法使用，被告又支出近二十万元配件费。此后被告一直拖延，直到2019年原告有一个项目需要用涉案设备生产线，原告来被告处找被告，被告避而不见，原告决定向法院起诉；证据9、朱胜金与朱明峰订来胶州的往返机票打印件一份，证明原告员工朱胜金与其子在2016年11月14日至7日期间来青岛找李德强协商解决。瑞金公司质证称，对证据1真实性没有异议，但是该购销合同在履行时存在大量问题，双方在履行时对合同履行内容存在实质性变更；对证据2真实性没有异议，但该证据是在胶州签订，签约地址鹤岗市是安通公司强迫瑞金公司书写，实际签约时原告当时的签约人在胶州并入住胶州阳光大厦，该补充协议的内容也印证了双方在履行合同时对履行内容作了变更，具体指付款时间和发货时间；对证据3真实性没有异议，但付款时间有延迟，原告违约在先；对证据4真实性没有异议，但是不认可证明内容，瑞金公司从未委托逄冬良购买配件，瑞金公司所交付机器若发生质量争议，应在约定期限内向瑞金公司提出，出于特殊情况，延期提出，瑞金公司经考虑也可接受，但不应该未经瑞金公司授权向合同外的第三人签订技术改造协议，并签订配件购销合同，对证据四供方为胶州市同利源家电经营部，合同最底部未经本案双方合议，就描述被告合同违约技术不成熟，产品有缺陷，安通公司需要改造而发生费用，该行为没有瑞金公司的认可授权，瑞金公司也不认可，安通公司的此行为应丧失质保和退货等相关权利；对证据5中的照片和视频录像其所照设备系安通公司改造之后的设备，在照片中明显可以看出所出产品附近的减速机已被原告改造，瑞金公司设备使用的是6台大型减速机，而安通公司改造之后的设备是40台小型减速机，结构完全不同，该照片和录像中所有工作人员均系逄冬良雇佣，工资由逄冬良和安通公司支出，瑞金公司从未与除逄冬良之外的人员发生直接关系；对证据6证明内容不予认可，拍摄的确系拆解之后的瑞金公司的设备，图中并未看出逄冬良，反而可以看出瑞金公司的减速机连接杆、加工件、喷砂炉、中频机与加热圈等各关键设备均被暴力拆解，任意闲置搁置，仅从图片内容看，就不具备恢复的可能性；对证据7真实性不认可，该证据系证人证言，此证明缺乏法律规定的必须要件并且无证人出庭，并且该证明内容与证据四相冲突，证据四中描述该工程由胶州市同利源家电中心负责技术改造，逄冬良系该个体的业主，逄冬良自己一个人即声称自己对设备进行改造，又说自己是瑞金公司雇佣改造，其证言前后矛盾，2016年4月5日逄冬良在和安通公司签署完购销合同后，其行为与瑞金公司再无任何关系；对证据8真实性没有异议，但该通话录音原告整理的并不完整，仅从双方通话的内容来看，首先安通公司的原法定代表人也认可该事已经二三年多了，该事情已经超过了法定的最大质保期限以及诉讼时效，从录音通篇内容来看，朱胜金表示自己又花了20多万给了逄冬良，叫逄冬良改造设备，在朱胜金自己认为未达到效果时，朱胜金先找的逄冬良，而且是找了很多次，无法解决才回过头来又求助瑞金公司，瑞金公司在录音中明确表示自己并没有授权逄冬良给安通公司做技术改造，机器设备是原被告之间的事情，合同是原被告签的，与任何第三人都没有关系，但是基于尾款没有收回，基于双方曾存在合作关系，瑞金公司仅是协助催促逄冬良解决问题，安通公司也在录音中表示为改造设备支付逄冬良20多万元，该20万元不含人工费；对证据9真实性无异议，该证据只能证明朱胜金曾来过胶州，不能证实来找瑞金公司，更不能说明原告曾和被告主张过质量异议和维修请求。本院认证意见：瑞金公司对证据1、2、3、4、5、6、8、9的真实性无异议，本院予以确认，对证据7的证人证言，因证人未到庭，不符合作为证据的条件，本院不予确认。瑞金公司提交以下证据：证据1、瑞金公司使用减速机图片及发货公司青岛华科机械有限公司的出库单电子打印件一份，证明原告已对诉争设备作了改造丧失质保和退货等权利；证据2、安通公司法定代表人王乃军2016年8月2日至2016年8月4日微信朋友圈存在于自己微信账户内部分信息截图以及截图文件生成时间等信息，证明2016年8月4日原告法定代表人王乃军已表示试车成功，且不论该机器已经被改造，丧失质保和退货等权利，王乃军自己就表示该设备没有问题；证据3、瑞金公司法定代表人李德强与逄冬良的微信聊天记录，证明被告临时雇佣逄冬良安装调试设备，但原告与逄冬良私下联合未经被告授权就私自改装设备，逄冬良为此获利20余万元；证据4、逄冬良向瑞金公司出具的改造合同和设备采购单微信打印件一份，证明原告与逄冬良私下联合未经被告授权就私自改装设备，被告设备仅需6台大型减速机，改装设备使用小型减速机、电机，使用量达到40台；证据5、胶州市同利源家电经营部工商信息打印件一份，证明逄冬良系该个体业主。安通公司质证称，对证据1的照片无法确定是出售给安通公司的机械设备的配件，同时可以说明涉案的设备生产线是由很多的不同的机器组装而成，瑞金公司是分批次的将配件送至原告处，也违反了合同原先约定的发货日期。对证据2真实性无异议，在2016年8月份时候王乃军只是公司的普通销售人员，对机械设备并不懂，她以为是机械设备调试成功了，实际上并没有，她是作为销售人员对后期设备产品做销售的宣传。对证据3真实性无异议，对证明内容不认可，并不能证明安通公司与逄冬良私下联合改造设备，反而可以说明逄冬良是瑞金公司的合作人员，对更换设备的配件已经收取了安通公司20多万费用的事情早已告知了瑞金公司，瑞金公司对此是知晓的。对证据4真实性没有异议，不认可证明内容，不能证明逄冬良与安通公司私下联合改造设备，反而说明逄冬良早已将机械设备存在缺陷，需要更换配件以及与安通公司签订合同，收取安通公司更换配件费用的事情告知了瑞金公司。对证据5没有异议。本院认证意见：原告安通实业公司对证据2、3、4、5的真实性无异议，本院予以确认，对证据1，无法看出图片中的减速机系本案争议的安通公司使用的设备，与本案无关联性，本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经认定事实如下：2015年2月26日，安通公司（甲方）与瑞金公司（乙方）签订了《购销合同》，约定安通公司向瑞金公司购买“钢管外壁三层PE防腐内壁液体环氧防腐生产线”一套，总价145万元。该合同中约定，质量要求：乙方对质量负责的条件，按乙方配置要求标准加工、验收，详见配置清单。验收标准、方法及提出异议期限：标的物到达甲方厂里，20日内提出异议。结算方式及期限：签订合同后预付预付款七十万，提货时付三十万，余款四十五万元于乙方工程师调试合格产品即付，同时本合同标的物所有权由乙方移交给甲方。合同签订后，安通公司支付货款110万元，剩余35万元未付。2015年10月15日,双方签订《补充合同》，合同确认安通公司已支付了货款110万元，瑞金公司承诺于2015年11月25日将标的物安装并调试成功，可以正常使用，剩余货款35万元待标的物调试成功后支付，若有违约，每天按合同价款千分之三支付违约金。2015年10月26日至2015年11月13日，瑞金公司委托逄冬良到安通公司进行设备调试。2016年4月5日，安通公司与胶州市同利源家电经营部签订购销合同，购买电机、变频器、钢圈、轴承、动力轮轴、自由轮轴等配件对涉案设备进行改造，花费15万元。逄冬良为胶州市同利源家电经营部经营者。2016年6月9日至2016年8月16日由逄冬良对涉案设备进行第二次调试，通过安通公司提交证据，涉案设备PE防腐管，安通公司的王乃文在微信朋友圈中确认“经过近两个月的安装调试3PE给水管终于试车成功，很开心”。2019年6月26日，安通公司职工朱胜金与瑞金公司法定代表人李德强电话联系，朱胜金要求瑞金公司对设备进行调试维修，李德强要求安通公司支付剩余货款，双方未达成一致。2019年6月30日，双方再一次进行通话，朱胜金要求李德强把涉案机器给“装起来”。本院认为，原被告双方签订的《购销合同》及《补充合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定及相关法律规定行使权利、履行义务。根据《中华人民共和国合同法》规定，合同可约定解除和法定解除。本案双方未达成解除涉案合同的合意，不符合约定解除涉案合同的法定条件。对于法定解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，通过安通公司提交的2016年8月份涉案设备生产时的视频录像中可见，设备正常运转并已生产出黑色3PE防腐管，且安通公司法定代表人王乃军亦在微信朋友圈中认可“经过近两个月安装调试3PE给水管终于试车成功，很开心”。通结合上述证据，应视为安通公司对瑞金公司将涉案设备调试成功的确认，可以实现其合同目的。综上，涉案合同不符合法定解除的条件，本院对安通公司要求解除《购销合同》和《补充合同》的诉讼请求，不予支持。另，双方于2015年3月签订涉案购销合同，但2015年10月份瑞金公司的第一次调试并未成功，涉案设备直至2016年8月才完成调试，瑞金公司已经构成违约。对于瑞金公司的违约行为，安通公司虽主张违约金96.8万元，但未提交违约金计算明细。根据《《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定，“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”瑞金公司应承担第二次调试修理更换的费用并适当减少价款。故，安通公司为调试而向胶州市同利源家电经营部购买电机、变频器、钢圈、轴承、动力轮轴、自由轮轴等设备支出的15万元费用应由瑞金公司负担。另，根据合同履行情况及过错程度，本院酌定减少涉案设备价款为110万元，即安通公司无须另行支付剩余设备款35万元。对安通公司提出的仅生产出产品但产品不合格的抗辩理由，仅为口头辩称，通过其提交的证据无法证明生产的产品存在不光洁、不均匀等问题，安通公司其亦未提交质量检验报告等其他证据予以佐证，且涉案设备系大型工业设备，其无法生产合格产品由设备配置、原材料是否合格等多种因素造成，安通公司未提交证据证明确系涉案设备缺陷造成生产的产品不合格，故本院对该抗辩理由，不予支持。对于设备的改造和现状，逄冬良为胶州市同利源家电经营部经营者，安通公司自行与逄冬良联系调试并将涉案设备进行第二次改造，更换了减速机和电机的配置并改造输送管道，涉案设备结构已经发生变化，部分零部件已拆解。安通公司未提交证据证明逄冬良确系瑞金公司职工，亦无法证明第二次调试时逄冬良系瑞金公司指派，故安通公司对设备现状亦应承担过错，对已改造的设备现状应自行负责。对于瑞金公司主张的本案已过诉讼时效的抗辩理由，2019年6月26日，安通公司职工朱胜金与瑞金公司法定代表人李德强进行电话沟通，朱胜金要求李德强对设备进行调试维修，李德强要求朱胜金继续支付剩余货款，李德强在通话中表示“你看看我再给你找个高手”。通过录音可知，朱胜金多次催促李德强对涉案设备进行调试维修，本案未超过诉讼时效。综上，安通公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十一条规定，判决如下：一、被告青岛瑞金机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告鹤岗市安通实业有限公司违约金150000元；二、原告鹤岗市安通实业有限公司无需另行支付被告青岛瑞金机械有限公司剩余货款350000元；三、驳回原告鹤岗市安通实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23344元（原告已预交），减半收取11672元，保全费5000元，共计16672元，由原告鹤岗市安通实业有限公司负担12626元，由被告青岛瑞金机械有限公司负担4046元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  范少恒二〇一九年十二月二十七日书记员  高天泽附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十一条【瑕疵履行】质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。