湖北省襄阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂06行终179号上诉人（原审原告）朱长友，男，1957年2月10日生，汉族，住襄阳市东津新区，委托代理人朱发波，男，1985年1月1日生，汉族，住址同上，系原告朱长友之子。委托代理人刘春兴，北京京平律师事务所律师，代理权限为一般授权。上诉人（原审被告）襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）东津镇人民政府，住所地襄阳市东津新区襄东路16号。法定代表人申磊，襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）东津镇人民政府镇长。出庭负责人李高见，襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）东津镇人民政府副镇长。委托代理人王长河，襄阳市襄州区鹿门法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权。朱长友与襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）东津镇人民政府（以下简称东津镇政府）强制拆除一案，双方均因不服襄阳市襄州区人民法院（2019）鄂0607行初26号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审判决认定,朱长友系东津镇××组村民。其在原有宅基地上已建有二处房屋。2017年4月，在未取得建房手续的情况下，在东津镇××组又开始建房，于2017年9月建成占地面积为120平方米的一栋三间三层楼房。东津镇政府依据相关职权部门的回复认定朱长友的建房属违法建筑。于2018年4月28日制定了集中拆除违法建筑行动预案，于2018年5月4日强制拆除了朱长友的房屋。原审法院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款规定“县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作”;第四十一条第二款、第三款“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。”根据《中华人民共和国城乡规划法》第65条的规定“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”，东津镇政府有权查处其辖区内的违法建筑。本案中东津镇政府依据相关职权部门的回复认定朱长友的建房属违法建筑，于2018年4月28日制定了集中拆除违法建筑行动预案，于2018年5月4日强制拆除了朱长友的房屋，但未依据《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定作出处理决定等，存在程序违法的事实。庭审中经释明朱长友认可其第一、第二项诉讼请求实际就是确认东津镇政府于2018年5月4日拆除房屋的行为违法，故朱长友要求确认东津镇政府拆除其房屋行政行为违法的诉讼请求应予支持；综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项之规定，判决确认东津镇政府于2018年5月4日强制拆除朱长友位于东津镇××组房屋的行为违法。案件受理费50元，由东津镇人民政府负担。宣判后，朱长友和东津镇政府不服，均向本院提起上诉。东津镇政府上诉称其实施的行政行为于法有据，程序合法。2017年4月，朱长友在既未经村民小组及村委会同意，也未向东津国土资源所、东津城建服务中心、东津镇政府申请建房的情况下，自行建造了一套三层楼房，并于同年7月施工完毕。朱长友建设的房屋未申报建房审批手续，也未取得乡村建设规划许可证，且在多次制止的情况下仍将房屋主体结构建成。上述事实可以由东津镇堰坡村的证明、东津国土资源所的询问笔录、村干部笔录及土地部门出具的证明予以证实，朱长友的房屋为违法建筑。东津镇政府于2017年5月和2018年4月，向朱长友下达了限期拆除通知书，在通知书规定的自行拆除的期限内朱长友仍拒不拆除；2018年5月，东津镇政府制定集中拆除违法建筑行动预案，并获上级批准。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，东津镇政府实施的行政行为于法有据，程序正当，请求撤销襄阳市襄州区人民法院作出的（2019）鄂0607行初26号行政判决书，并发回重审或依法改判驳回朱长友的诉讼请求，一审、二审诉讼费用由朱长友承担。诉称，一、一审法院无权认定其所建房屋系违法建筑，法院审理偏离诉讼请求。一审判决第6页称“经审理查明。东津镇政府依据相关职权部门的回复认定原告朱长友的建房属违法建筑。”“本院认为。本案中东津镇政府依据相关职权部门的回复认定原告朱建华的建房属违法建筑。”，其认为，上诉人的房屋性质，直到强制拆除时也未收到如违章建筑认定书、行政处罚决定书等相关文件，一审法院认为其房屋为违法建筑的表述缺乏事实根据。且法院也不是适格的违法建筑认定主体。本案的诉讼请求是确认强制拆除行为违法，一审法院的判决在没有证据的情况下认为其房屋属于违法建筑，审理明显偏离诉讼请求。且故意偏袒东津镇政府之嫌，有失公正。二、一审法院只向其送达东津镇政府答辩状，未送达东津镇政府证据的做法违法。一审判决第3页称“被告东津镇政府在法定期限内向本院提交了以下证据、依据”，依据《行政诉讼法》第六十七条规定“被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。”的规定，既然法院收到了答辩状及证据，应当依法向其送达，但一审法院只送达了东津镇政府答辩状，并未送达东津镇政府的证据，开庭时其才看到东津镇政府的证据，直到现在，依然没向其送达东津镇政府的证据，一审法院的做法违法，且有失公正。三、本案是因征收行为引起的违法逼迁，一审法院事实认定部分，对征收事实未予表述，应予纠正。本案发生的原因是2017年10月20日襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）管理委员会作出了《关于棚户区改造项目堰坡片区集体土地上房屋征收的决定》，征收部门已与大部分村民签订补偿协议，其认为征收行为违法，且补偿过低，故未签订补偿安置协议，在此情形下，东津镇政府违法实施强拆，而一审法院对征地拆迁事实部分遗漏未表述，应予纠正。四、一审判决中一直在表述其房屋属违法建筑，应予纠正。首先本案的强制拆除系因征地拆迁引起的；其次由于农村发展程度及行政管理的实际情况等原因，农村集体土地上房屋普遍存在着缺乏建设手续的情况，这是一种客观的事实，不是农村居民能够克服和解决的，其不存在过错，相反，这种管理现状很大程度上是行政机关造成的。本案东津镇政府执法目的不是为了严格农村土地的管理使用，而是为了避免依法征地拆迁、依法补偿安置，属滥用职权行为。最后，是否是违法建筑不是本案审理的范围。本院经本院经审理查明，原审法院查明的案件基本事实与本院查明的事实一致，本院予以认定。本院认为，本案系因东津镇政府强制拆迁行政行为引起，经过原审法院当庭确认，朱长友明确其诉讼请求实际就是确认东津镇政府2018年5月4日拆除房屋的行为违法。关于东津镇政府“实施的行政行为于法有据，程序正当”的上诉意见，因为其未能提供强制拆除朱长友所建房屋的合法依据及履行合法程序的证据，其上诉意见不予采纳。关于朱长友上诉提到的“一审法院表述或者认定其所建房屋为违法建筑”的问题，本院发现一审法院只是引用行政机关答辩的表述，并未将其所建房屋认定为违法建筑，这只是朱长友自身理解错误，此异议不成立。关于朱长友上诉提到的“一审法院只向其送达东津镇政府答辩状，未送达东津镇政府证据的做法违法”的问题，《行政诉讼法》第六十七条规定“应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告”，并未要求将有关证据一并送达，此异议不成立。关于朱长友上诉提到的“本案是因征收行为引起的违法逼迁，一审法院事实认定部分，对征收事实未予表述”的问题，法院审理案件有围绕当事人诉讼请求自主决定查明并认定案件相关事实的权力，朱长友诉讼请求是确认强拆违法，并不需要查明强拆的原因，法院围绕诉讼请求，审理强拆行为的合法性并无不当，此异议不成立。综上，东津镇政府于2018年5月4日拆除朱长友房屋的行为违法，故朱长友要求确认东津镇政府拆除其房屋行政行为违法的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计100元，由上诉人东津镇政府和朱长友各承担50元。本判决为终审判决。审判长  王杰锋审判员  曾建彬审判员  梁慧星二〇一九年十二月二十五日书记员  冯海洋法律链接:《城乡规划法》第十一条第二款县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。第四十一条第二款、第三款在乡、村庄规划区域内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理办法》有关规定办理农用地专用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施相处对规划实施的影响的，限期改正，出建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的。没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面的形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财产迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。《行政诉讼法》第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。第六十七条人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人们法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。第七十四条第二款第（一）项行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的。第八十九条第一款第（一）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条根据行政诉讼法第三十二条和第四十三条的规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起十日内。提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。国务院《关于深化改革加强土地管理的意见》第十四条健全征地程序。在征地过程中，要维护农民集体土地所有权和农民土地承包经营权的权益。在征地依法报批前，要将拟征地的用途、位置、补偿标准、安置途径告知被征地农民；对拟征土地现状的调查结果须经被征地农村集体经济组织和农户确认；确有必要的，国土资源部门应当依照有关规定组织听证。要将被征地农民知情、确认的有关材料作为征地报批的必备材料。要加快建立和完善征地补偿安置争议的协调和裁决机制，维护被征地农民和用地者的合法权益。经批准的征地事项，除特殊情况外，应予以公示。