安徽省宁国市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1881民初4165号 原告：宁国市正和建设工程有限公司，住所地宁国市津河西路**M-20，统一社会信用代码91341881559211407K。 法定代表人：王进，执行董事。 委托诉讼代理人：张学俊，安徽凤形山律师事务所律师。 被告：宁国市天天乐物流有限责任公司，住所地宁国市经济开发区(河沥园区)东城大道与青山路交叉处，统一社会信用代码91341881694144083P。 法定代表人：徐忠良，执行董事。 委托诉讼代理人：吕世辉，安徽地益律师事务所律师。 原告宁国市正和建设工程有限公司(以下简称“正和公司”)与被告宁国市天天乐物流有限责任公司（以下简称“天天乐公司”）合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告正和公司法定代表人王进及其委托诉讼代理人张学俊，被告天天乐公司委托诉讼代理人吕世辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正和公司向本院提出以下诉讼请求：1、解除原、被告于2014年4月12日签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》；2、判令被告立即偿付原告入股本金390万元，资金占用费117万元(以390万元为基数，按照6%年息从2014年7月5日暂计算至2019年7月5日，实际按上述标准计算至履行完毕之日)；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2014年4月12日，原、被告签订《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》一份，协议载明被告告知原告，宁国市天天乐物流有限责任公司已取得位于宁国市河沥溪办事处天天乐物流城项目60亩国有出让土地开发权，其中规划、设计、施工、环评等均已获得许可，并由被告对上述告知事项的真实性、合法性负责且承担法律责任。协议同时约定,原告出资500万元入股该项目,成为该项目股东。协议签订后,原告于2014年4月22日至2014年7月4日共向被告打款513万元，完全履行了《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》的出资义务。2014年8月13日，宁国市国土资源局在《今日宁国》刊登公告解除与被告宁国市天天乐物流有限责任公司签订的《国有土地出让合同》,被告于2014年9月5日、11月17日归还原告出资123万元。原告认为，被告以虚假告知诱使原告签订《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》,在原告履行出资义务后，因被告原因导致宁国市国土资源局单方面解除项目《国有土地出让合同》，致使原被告不可能实现合同目的，且被告长期占用被告资金，造成原告巨大经济损失。现提起诉讼，望判如所请。 天天乐公司辩称：1、原告要求解除合同的形式不符合合同法第96条的规定；2、合同权利义务不终止，原告从程序上无权诉请退还股本金的诉讼；3、从公司法资本维持不变来讲，原告要求退股，被告认为也是不适当的。 双方当事人围绕其诉讼请求或者辩解依法提交了营业执照副本、法定代表人身份证明书、《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》、天天乐公司收款收据和原告向被告汇款凭证复印件、宁国市国土资源局公告复印件、工程合作框架意向协议、房产销售协议、银行汇款转款单、二手房买卖合同、收条、证明等作为证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，双方对上述证据的真实性均无异议，本院经审查予以确认并在卷佐证。 对于当事人有异议的证据，本院认证如下：被告举证收条三份、借条二份（其中2014年9月16日收条20万元，2014年11月17日借条25万元，2014年11月18日借条10万元），经当庭举证、质证，原告提出其只是打了条子，实际没有收到相关款项，审理认为，从双方以往交易习惯看，均是通过银行往来交易支付，即相应的收、借款均应该有对应的银行汇款转款凭证，经法庭释明，被告方不能向法庭提供对应凭证，因此，对该三张条据合计的55万元，不能认定被告已经实际支付给原告。 综上，根据经审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定案件事实如下： 2014年4月12日，原告正和公司（乙方）与被告天天乐公司（甲方）签订《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》一份，鉴于甲方天天乐物流城项目及时建设完成极具市场前景和利润空间，乙方自愿出资500万元成为甲方公司3个股东之一，约定甲方及公司股东会同意乙方入股，乙方股权由甲方登记股权中转让，甲方负责办理乙方成为公司股东登记所需的股东会决议、股权转让协议等事项。并约定乙方支付的股权转让款专用该项目建设，甲、乙双方一致原则同意建设项目工程由乙方通过招投标方式承揽施工。甲方在该建设项目工程中乙方施工完成后或甲方取得房产预售许可后,房产的销售、抵押、处分必须由甲、乙双方一致同意，所出售的款项由甲乙双方共同管理，优先用于支付工程款等。同日，原、被告并分别签订了《宁国市天天乐物流城工程合作框架意向协议》和《宁国市天天乐物流城项目房产销售协议》。 上述协议签订后，原告于2014年4月22日至2014年7月4日按《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》支付被告500万元，并支付了项目图纸款10万元、项目建议书款1万元、节能屏款2万元。期间，被告天天乐公司未就上述协议事项形成股东会决议，被告天天乐公司股东未协议股权转让事项，未形成股权转让协议,亦未办理股权变更登记。2014年8月13日，宁国市国土资源局在《今日宁国》刊登“关于解除宗地编号GY-S-2013-026《国有建设用地使用权出让合同》的公告”,因天天乐公司未按期缴纳土地出让金，单方面解除出让合同；原、被告签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》因无法继续履行而终止。2014年8月13日，被告天天乐公司以房价抵款方式返还原告正和公司资金315.5万元（252万元+127万元÷2），被告天天乐公司并于2014年9月5日返还原告资金100万元、11月17日返还原告资金23万元，以上合计退还资金438.5万元，剩余61.5万元（500万元-438.5万元）资金，后经原告多次催要未果。 本院认为，原告正和公司非被告天天乐公司章程及工商登记载明的股东，被告天天乐公司股东之间未曾协议股权转让事项，亦未曾办理股权变更登记，从原告正和公司与被告天天乐公司签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》内容看，原告正和公司也是对被告天天乐公司开发的物流城项目进行入股投资合作开发，双方签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》实际是“投资合作协议”，因此，本案案由应确定为合同纠纷，而非股东出资纠纷。对于原告要求解除原、被告于2014年4月12日签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》的诉讼请求，审理认为，该协议因无法实际履行已于2014年8月13日终止，原告正和公司也以自己接受被告天天乐公司以房价抵款方式返还投资资金的行为，表明双方就解除合同已经协商一致，因此，本院确认原、被告于2014年4月12日签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》于2014年8月13日解除；对于原告要求判令被告偿付入股本金390万元及资金占用费的诉讼请求，鉴于双方签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》已经解除，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故，根据查明的尚未退还的资金数额，本院相应予以支持；对于正和公司支付的项目图纸款10万元、项目建议书款1万元、节能屏款2万元，因与双方签订的《宁国市天天乐物流城工程合作框架意向协议》和《宁国市天天乐物流城项目房产销售协议》有关，本案中不作处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下: 一、确认原告宁国市正和建设工程有限公司与被告宁国市天天乐物流有限责任公司于2014年4月12日签订的《宁国市天天乐物流城项目入股协议书》已于2014年8月13日解除； 二、被告宁国市天天乐物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告宁国市正和建设工程有限公司投资款61.5万元及利息损失（自2014年8月14日起至2014年9月5日止以本金184.5万元为基数，自2014年9月6日起至2014年11月17日止以本金84.5万元为基数，自2014年11月18日起至本判决确定给付之日止以本金61.5万元为基数，均按照年利率6%计算）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告宁国市正和建设工程有限公司其他诉讼请求。 案件受理费47290元，保全费5000元，合计52290元，由原告宁国市正和建设工程有限公司负担22290元，由被告宁国市天天乐物流有限责任公司负担30000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  谢成明 人民陪审员  占家兵 人民陪审员  沈立宏 二〇一九年十二月五日 书 记 员  仇 瑶 附：1、相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 …… 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2、本院执行庭汇款账号情况 开户行：徽商银行宁国支行 开户名：宁国市人民法院执行庭 账号：26×××66