福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初5371号 原告：王水森，男，1980年2月13日出生，汉族，户籍地龙岩市新罗区，现住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈晓，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 被温：温铚华，男，1978年7月28日出生，汉族，住龙岩市新罗区，公民身份号码：3526011978××××××××。 被告：邱丽英，女，1977年10月20日出生，汉族，住龙岩市新罗区（国芳宾馆旁）。 被告：廖昔彬，男，1968年7月25日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 原告王水森与被告温铚华、邱丽英、廖昔彬追偿权纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王水森及其委托诉讼代理人陈晓，被告廖昔彬到庭参加诉讼，被告温铚华、邱丽英经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王水森向本院提出诉讼请求：1、请求判令温铚华、邱丽英立即归还王水森代偿的借款本息272265.51元及该款从2019年2月2日起至款清之日止按年利率6%计算的利息。2、若温铚华、邱丽英未能偿还上述款项，由廖昔彬对不能受偿部分的二分之一份额承担连带还款责任。诉讼中，王水森对其中的第2项诉讼请求变更为“若温铚华、邱丽英未能偿还上述款项，由廖昔彬对王水森代偿的借款本息272265.51元的二分之一份额承担连带还款责任”。 事实和理由：2013年12月18日因温铚华与龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行金融借款合同纠纷一案经龙岩市新罗区人民法院调解，达成协议:一、温铚华、邱丽英应于2013年12月23日前归还龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行借款本金150000元及利息149ｌ3.72元，并支付自2013年12月10日起至款清结之日止按月利率1.47%计算的利息。二、王水森、廖昔彬对上述借款本息承担连带偿还责任。到期后，由于温铚华、邱丽英未履行义务，龙岩农商银行中城支行即向法院即申请强制执行，后王水森位于龙岩市新罗区红梅小区（红炭山集资房）6幢502室房屋及底屋4号杂物间被依法强制拍卖，其中272265.51元用于归还本案借款本息。为此，王水森根据民法通则和担保法的相关规定，依法提起诉讼，要求借款人和担保人共同偿还王水森上述代偿款项，请予以支持。 廖昔彬辩称，1、王水森的诉讼请求没有事实及法律依据，此债务应该由温铚华、邱丽英承担清偿责任，恳请法院驳回王水森对廖昔彬的诉讼请求。《中华人民共和国担保法》第12条规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。根据该规定，王水森只能向债务人温铚华、邱丽英追偿，或者要求廖昔彬承担其应承担的份额，也就是说王水森只能在两者之间选择其一，不能同时选择。因此主张判决温铚华、邱丽英承担清偿责任，驳回王水森要求廖昔彬承担连带责任的主张。2、廖昔彬在本案中应承担补充责任，即由王水森先向温铚华、邱丽英追偿，但不足部分再另行起诉廖昔彬。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第20条：连带共同保证债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。王水森虽然可以向主债务人温铚华、邱丽英主张债权，也可以向其他保证人承担补充责任，但存在先后顺序。应由王水森先向温铚华、邱丽英主张债权，经法院执行后不能受偿部分再向廖昔彬提出诉请，主张其权利。3、廖昔彬已经向福建龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行交纳了25000元。 温铚华、邱丽英未作答辩。 王水森围绕诉讼请求依法提交了福建省龙岩市新罗区人民法院（2013）龙新民初字第7854号民事调解书,福建龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行出具的结案证明,普通贷款还款业务凭证，福建省龙岩市新罗区人民法院结案证明及温铚华、邱丽英、廖昔彬身份证复印件，廖昔彬对上述证据均无异议，温铚华、邱丽英未提出异议，亦未到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利。对王水森提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。廖昔彬当庭向本院提供了向新罗区人民法院“现金缴款单”复印件，经质证王水森认为与本案不具有关联性，本院不予认定。 本院经审理认定的事实如下：2013年12月18日因温铚华与龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行金融借款合同纠纷一案经龙岩市新罗区人民法院调解，达成协议:一、温铚华、邱丽英应于2013年12月23日前归还龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行借款本金150000元及利息149ｌ3.72元，并支付自2013年12月10日起至款清结之日止按月利率1.47%计算的利息。二、王水森、廖昔彬对上述借款本息承担连带偿还责任。到期后，由于温铚华、邱丽英未履行义务，龙岩农商银行中城支行即向法院即申请强制执行，后王水森位于龙岩市新罗区红梅小区（红炭山集资房）6幢502室房屋及底屋4号杂物间被依法强制拍卖，其中272265.51元用于归还本案借款本息。为此，王水森诉至本院要求借款人和担保人共同偿还原告上述代偿款项。 本院认为，龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行与温铚华、邱丽英、王水森、廖昔彬签订的金融借款合同及担保合同，系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律与行政法规的强制性规定，合法有效。现担保人王水森代借款人温铚华、邱丽英向龙岩农村商业银行股份有限公司中城支行清偿债务后，依法取得追偿权。王水森要求温铚华、邱丽英偿还相应的代偿款及利息损失，符合合同约定和法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第12条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第20条的规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。法律并未规定将起诉实际债务人作为起诉共同保证人的前置程序。上述条文赋予了已承担保证责任的保证人既可以向债务人追偿又可以要求其他共同保证人承担其相应份额的权利，且“担保法司法解释”第20条第二款规定的不是承担了保证责任的保证人追偿权行使顺序问题，而是保证人内部应承担的份额，因此廖昔彬的辩解理由不成立，本院不予支持。如若温铚华、邱丽英不能偿还王水森代偿款的本息，王水森有权要求担保人廖昔彬在其承担的保证责任范围内承担保证责任。温铚华、邱丽英经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、温铚华、邱丽英应于本判决生效之日起十五日内偿还王水森代偿款272265.51元及该款从2019年2月2日起至款清之日止按年利率6%计算的利息； 二、若温铚华、邱丽英未能偿还本判决第一项款项，由廖昔彬对代偿款272265.51元不能受偿部分的二分之一份额向王水森承担还款责任。 三、廖昔彬履行本判决第二项付款义务后，有权向温铚华、邱丽英追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5467元，由被告温铚华、邱丽英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 李 华 文 人民陪审员 郭 永 平 人民陪审员 李 丽 月 二〇一九年十二月三十日 法官 助理 赖 芳 芳 书 记 员 张晶（代） 附：一、相关法律条文 1．《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2．《中华人民共和国担保法》 第十二条【共同保证】同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 4．《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过本院诉讼服务中心转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知己自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。