山西省稷山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0824民初830号 原告:山西三建集团有限公司。 法定代表人:刘仁旺，董事长。 委托诉讼代理人：刘国东。 委托诉讼代理人：崔鑫虎，男，1979年4月3日出生，汉族。 被告:河津市梦心缘房地产开发有限公司。 法定代表人:郭夏夏，总经理。 委托诉讼代理人：原凌燕。 原告山西三建集团有限公司（以下简称山西三建公司）与被告河津市梦心缘房地产开发有限公司（河津梦心缘地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告山西三建公司的委托诉讼代理人刘国东、崔鑫虎与被告河津梦心缘地产公司的委托诉讼代理人原凌燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山西三建公司向本院提出的诉讼请求为：1、判令解除原告与被告签订的稷山县翟西村居民二区1、2、3、4＃楼建设工程施工合同以及施工补充协议。2、判令被告立即归还100000元履约保证金及2017年4月2日起至付清日止的利息(截止2018年12月2日利息为40000元)。3、判令被告支付工程款177191元，支付该工程发生的管理人员工资322977元等及其他相关费用，共计532385元。并从2018年11月27日起支付付清日止的利息。4、请求判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月2日原告与被告签订了稷山县翟西村居民工程施工合同、施工补充协议，原告向被告交付了10万元履约保证金。原告进场6个月，被告迟迟不能提供施工图纸，只能做临建、土方前期准备工作。施工补充协议中明确约定“双方签订本协议后，被告向原告提供5份完整施工图纸，原告向被告交付10万元履约保证金。单幢楼出正负零后7日内，被告退还原告10万元履约保证金。如因被告原因一月内不能开工，被告必须在7日内全额退还履约保证金”。原告多次以电话联系、当面洽谈、发函等方式催要，被告只是口头答应甚至拒收函件，并无实际支付意向。由于被告施工手续不齐全原因造成工程不具备开工条件，截止目前该工程仍未开工。 被告河津梦心缘地产公司辩称：1、原告起诉返还10万元履约保证金应驳回，原告和答辩人签订合同后，依约定答辩人要求原告开工，但原告拒不开工，导致答辩人工地至今无法开工，过错责任在原告而非答辩人，依据原告起诉陈述,单元楼出正负零后，被告返还原告10万元，现答辩人工地未开工是因原告过错导致，且合同约定返还条件也未达到，故返还10万元的请求应驳回；2、原告要求答辩人给付工程款及管理人员工资无任何事实根据，应驳回。 原告为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：1、原告的营业执照、法定代表人身份证明书、身份证各一份，证明原告的主体资格； 2、2017年4月2日双方签订的施工补充协议、保证金收据各一份，证明双方于2017年4月2日签订了施工补充协议，约定原告向被告支付履约保证金100000元，如因被告的原因1月内不能开工，被告全额退还履约保证金。施工补充协议签订后，原告按照双方的约定，给被告缴纳保证金100000元； 3、建设工程施工合同、施工补充协议各一份，证明原、被告双方约定的开工时间为2017年5月9日，工程价格为壹亿零贰百万元，原告根据工程标的，安排了管理人员9个人，13个工人，干了1多月临建和土方，直至2018年2月份，被告的施工图纸一直没有提供，经原告多次催要，被告一直推托，致使原告的管理人员及工人长期窝工，后没有办法，原告人员撤出工地； 4、微信截图一份，证明被告开了售楼仪式，要求原告给其支付6000元； 5、“关于工程下一步进展计划的决定”一份，证明至2017年9月20日被告还没有给原告提供图纸，原告给被告发了书面的决定； 6、关于催要工程款、保证金的函及快递单各一份，证明原告于2018年9月13日给被告发函，要求被告支付保证金及工程款； 7、关于催要工程款、保证金的函、被告的回函各一份，证明原告于2018年11月26日给被告发了“关于催要工程款、保证金的函”，被告于2018年11月28日给原告的回函； 8、录音31份（2017年11月20日、11月22日、11月26日、11月30日、12月13日；2018年1月5日、1月30日、3月9日、4月2日、4月4日、5月30日、6月6日、6月12日、6月16日、7月1日、7月13日、7月13日、7月17日、7月20日、7月23日、7月31日、8月8日、8月14日、9月3日、9月20日、10月10日、11月5日、11月16日、11月27日、12月24日、12月26日），证明原告从2017年11月20日起多次给被告法人郭建科打电话，被告一直推托，实在没有办法，原告才诉讼法院； 9、2017年12月13日、2018年7月31日、2018年8月14日录音，被告法人郭建科同意卖一套房，给原告支付50万元，但还是一直推托； 10、被告企业信息一份，证明被告于2018年10月16日变更法人，由郭建科变更为郭夏夏； 11、工资单、财务记账凭证、6000元微信转账凭证、工程结算书一份，证明原告的损失费用； 12、施工现场照片，证明原告的施工情况。 被告的质证意见为：第一组证据，施工补充协议，该协议真实性无异议，关联性有异议，该协议第二点，工程名称是8号楼，本案原告诉请的是1、2、3、4号楼，与本案无关；第二组证据，对真实性无异议，对原告要证明的证明目的有异议，补充协议第六条约定双方签订本协议后甲方给乙方提供五份完整的施工图纸，乙方给甲方交付10万元保证金，该条约定施工图纸在前，10万元保证金在后，原告已经向被告给付了该10万元履约保证金，也就是说原被告对施工图纸已经重新口头达成的约定，以该协议确认被告违约是不能成立的，原告称补充协议约定正负零出后由被告返还10万元保证金，但事实上原告连基本的打桩工程都拒绝施工，所以是原告违约在先，现在该工地的单栋楼仍然未出正负零，所以原告要求返还10万元条件未成就；第三组证据，施工合同真实性无异议，但该合同因原被告尚未实际履行，与本案原告的诉请也毫无关联；第四组证据，收条的真实性无异议，证明目的有异议，该收条不能证明被告达到返还10万元的条件；第五组证据，快递单真实性无异议，证明目的有异议，首先不能证明原告向郭建科本人寄送的文件是原告要主张的函件，其次郭建科的收件不能证明是被告的收件，该快递没有签收的证明，确实经过郭建科签收的证明，不能证明9月13日的函寄送并签收；2017年9月20日的决定，真实性有异议，被告方从来没有收取过该决定，该决定系原告单方所作，内容不属实，本案没有开工的原因是因原告签订合同后，对打桩基础的工程就拒不施工，导致被告找他人施工，违约方是原告，并非被告；2018年11月26日的函件，该函件被告收到，真实性无异议，证明目的有异议，与本案关联性也有异议，首先本案原告诉请的是1、2、3、4号楼，该函件标题是2、5、6、7、8号楼，其次对函件中工程的施工情况，被告已作出明确回函，被告称该项目具体情况不了解，要求原告公司人员面谈，回函直接否定了原告所谓的工程款及人员的工资及差旅费，截止今日原被告也没有面谈过此事，不能只凭函件就确认原告的施工情况及工程结算情况；对11月28日的回函无异议；结算书是原告自己单方所作，原告所作的工程量并非为被告所干，其次该工程结算书系原告单方所作，不能作为工程款结算的依据；记账凭证，真实性有异议，不能证明这些工资的支付已经过具体的相关人员领取，原告并未给被告施工，其所写的稷山项目也不能证明就是被告所承揽的所发包的工地，无法证明与本案的关联性；费用报销单及工资明细表同记账凭证的质证意见；梦心缘公司的信息无异议；照片，不能证明原告确实在被告的工地施工，宣传画册以及门台，均是在合同签订时做的，原、被告合同并没有实际履行，这些照片不能印证合同的施工情况以及具体的工程量；录音，在庭审前，我方未见该证据，也没有办法核实录音确实是原告方和被告方所作的针对本案的陈述，其次录音中仅仅能听到郭总，这个郭总是被告以前的法人还是谁，均不清楚，录音中的40万、50万与本案的关联性，录音中没有只字片语证实是该工程欠的工程款。 为查清案件事实，原告申请被告原法定代表人郭建科出庭进行质证，质证意见为：1、对双方签订的两份合同无异议，内容原来写的是5、6、7、8号楼，现在改成1、2、3、4号楼。合同签订后一直没有施工；2、微信转账6000元，是开盘时赠予的，就是上礼的性质；3、“关于工程下一步发展计划的决定”，没有收到；4、2018年9月13日的保证金函件，没有收到；5、2018年11月26日的函件，不清楚是否收到，是现在的法人处理的，具体还需要核实；回函中也没有认可11月26日函件的内容；6、违约金的收条，属实，但是说明10万元钱是违约金，原告存在违约行为，所以不存在返还；7、录音，50万是原告提的，我并没有说，8月8日我们结算单没有出来，只是随口说一下，并没有确认任何事实，原告干的工程我们没有指派，只是原告一直说有那么多钱；8、2018年11月7日原告才做了结算书，原告之前和被告录音中所陈述的工程款数额均是没有依据随意所说的；9、被告的企业信息、法人变更没有异议；10、工程结算书是原告单方所做的，不认可，工程量被告也没有指派，不认可；11、费用报销单、工资明细都与被告方无关，原告没有给被告干活，不存在任何损失，并且是原告违约在先，原告应承担拒不开工给被告造成的损失；12、施工现场的照片，很多活都是被告自己干的，围墙档工程被告并没有指派原告去干，围墙原来就有，照片上的广告牌并不能说明原告就干了项目的工程。 双方当事人对原告提供的第一至四组、第十组证据的真实性无异议，本院予以确认。对原告提供的第五至九组、第十一、十二组证据，能够相互印证原告进场施工，就工程款等费用及保证金给付与被告达成一致意见，原告多次电话、去函催要的事实，被告虽有异议，但无任何反驳证据支持，故本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2017年4月2日签订了施工补充协议，工程为稷山县翟西村居民一区2、5、6、7、8#楼，后双方又签订了稷山县翟西村居民工程施工合同、施工补充协议书，将工程名称变为1、2、3、4号楼。双方约定，计划开工日期为2017年5月9日，签约合同价为102000000元，双方签订施工补充协议后，被告给原告提供5份完整施工图纸，原告向被告交付10万元履约保证金。单幢楼出正负零后7日内，被告退还原告10万元履约保证金。如因被告原因1月内不能开工，被告必须在7日内全额退还履约保证金。并从交付履约保证金之日起按每日万分之八的利息支付原告。本协议签订后，被告给原告进场通知书。原告及时进场组织施工。如因被告手续不全、村民闹事等原因，造成工程停工连续超过三天以上，被告按每个人工补贴150元，机械费及现场管理费按国家规定计算执行。原告依约向被告交付了10万元履约保证金。此后原告进驻工地，进行建围挡，装修房子，路面硬化等临建工程，但由于被告一直未能按约提供施工图纸。后原告撤场，与被告法人代表郭建科就保证金及工程款等费用事宜达成一致意见，期间原告多次打电话给郭建科，其一直说尽快解决，并给被告去函，但至今未果，故原告诉至本院。 本院认为：原、被告双方于2017年4月2日签订的建设工程施工合同、施工补充协议，是双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定，故成立有效，双方均应依约全面履行。原告于当日给付被告保证金10万元，此后组织人员进场为开工准备进行临建工程，但由于被告一直未能按施工补充协议约定提供完整的施工图纸，导致合同至今无法履行，原告有权要求解除合同，因此双方之间建设工程施工合同以及施工补充协议应予解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中由于被告的违约，导致合同解除，被告应当退还原告保证金及利息,并赔偿原告的损失。原告请求的工程款、在施工期间工人工资以及其他费用，双方虽无书面结算手续，被告对临建工程及赔偿款项均不认可，但从原告提供的整个电话录音中，能反映出被告对原告提出的50万元的金额一直未提出异议，且与原告提供的第五、六组证据的金额也是相符的，被告法人代表郭建科陈述这50万金额是原告提出的，他只是随意说的，但原告提供的2018年8月8日电话录音能够证实，被告的法人代表郭建科陈述“你们的问题不大四、五十万，我把人家这个老王的问题也处理一下......”。庭审时郭建科也陈述说“当时原告说的五十万，就是原告说误工、工人工资、装修房子、给谁几万、车上的油费、还有围挡、还有那十万”。被告对原告搞临建工程以及返还保证金及各项损失的数额及项目是基本认可的，鉴于双方至今未结算，考虑到本案的实际情况，原告也确实遭受损失，被告应当承担违约责任，本院认定40万元为宜。 综上所诉，原被告之间的施工合同及补充协议应予解除；被告应当返还原告保证金，并给付原告工程款，赔偿各项损失。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、九十条、一百零八条的规定，判决如下： 一、解除原告山西三建集团有限公司与被告河津市梦心缘房地产开发有限公司于2017年4月2日签订的稷山县翟西村居民二区1、2、3、4＃楼建设工程施工合同以及施工补充协议； 二、被告河津市梦心缘房地产开发有限公司在本判决生效之日起十五日内给付原告山西三建集团有限公司保证金、工程款及各项损失400000元。 如被告河津市梦心缘房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10520元，减半收取5260元，由原告山西三建集团有限公司负担1933元，被告河津市梦心缘房地产开发有限公司负担3327元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判员  ** 二〇一九年十二月十二日 书记员  陈红