福建省泉州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽05刑终1490号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）苏思阳，男，1992年9月7日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，农民，住惠安县。曾因吸食毒品，于2016年9月14日被行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年3月11日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人陈美红、庄世榕，福建闽荣律师事务所律师。 原审被告人张灿平，男，1997年2月25日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，住惠安县。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年3月11日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕，同年8月10日变更为监视居住。 辩护人蔡龙泉，福建泓源律师事务所律师。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人张灿平犯容留他人吸毒罪、苏思阳犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月2日作出（2019）闽0582刑初1667号刑事判决。原审被告人苏思阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，对苏思阳贩卖毒品部分进行公开开庭审理，对张灿平容留他人吸毒部分进行书面审理。泉州市人民检察院指派检察员郭爱琼等人出庭履行职务，上诉人苏思阳及其辩护人庄世榕到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年3月7日2时许，被告人张灿平微信联系被告人苏思阳，约定向被告人苏思阳购买人民币600元的毒品甲基苯丙胺。4时许，被告人苏思阳在惠安县城中心花园附近一旧房子旁拿到甲基苯丙胺并贩卖给被告人张灿平，后两人至惠安县被告人张灿平家中共同吸食甲基苯丙胺。 2019年3月8日15时许，被告人张灿平微信联系被告人苏思阳，约定向被告人苏思阳购买人民币500元的甲基苯丙胺。被告人苏思阳在惠安县城中心花园附近一沙县小吃店门口拿到甲基苯丙胺并贩卖给被告人张灿平，后两人至惠安县被告人张灿平家中共同吸食甲基苯丙胺。 2019年3月9日19时许，被告人张灿平微信联系被告人苏思阳，约定向被告人苏思阳购买人民币700元的甲基苯丙胺。被告人苏思阳在惠安县城宏毅百汇地下停车场拿到甲基苯丙胺并贩卖给被告人张灿平，后两人至惠安县被告人张灿平家中共同吸食甲基苯丙胺。 2019年3月11日，公安机关在惠安县抓获被告人张灿平。被告人张灿平向公安机关提供了被告人苏思阳的微信和电话号码，公安机关通过研判，在惠安县抓获被告人苏思阳。公安机关现场扣押被告人张灿平、苏思阳用于联系购买毒品的ＯＰＰＯ手机各一部。公安机关分别提取被告人张灿平、苏思阳的新鲜尿液，使用甲基安非他明检测试剂进行检测，检测结果均呈阳性。 原判认定上述事实的证据有：晋江市公安局出具的抓获、破案经过、工作说明、晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、财物入库清单、晋江市公安局出具的提取笔录、微信转账记录截图、原审被告人张灿平的供述与辩解及辨认笔录、照片、上诉人苏思阳的供述与辩解及辨认笔录、照片、尿液检验笔录、现场检测报告书、照片、公安机关出具的户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书等证据。 原判认为，被告人张灿平违反国家对毒品的管理规定，提供场所容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人苏思阳违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张灿平归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人苏思阳有吸毒劣迹，酌情从重处罚。被告人苏思阳的辩护人提出被告人苏思阳归案后如实供述自己的罪行，缺乏相应的事实依据，不予采纳。据此，作出判决：一、被告人张灿平犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；二、被告人苏思阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元；三、扣押的作案工具OPPO手机二部（未随案移送）予以没收，上缴国库；4、继续追缴被告人苏思阳的违法所得一百元。 上诉人苏思阳诉称，其没有贩卖毒品给张灿平，而是和他一起买毒品一起吸食。请求依法改判较轻刑罚。其辩护人提出苏思阳三次介绍张灿平购买甲基苯丙胺应当按非法持有毒品性质但未达到追究刑事责任标准予以认定，苏思阳案发后如实供述犯罪事实，系坦白，依法应予从轻处罚。 原审被告人张灿平的辩护人提出，对原审被告人张灿平构成容留他人吸毒罪不持异议，张灿平具有坦白、认罪态度好、初犯、偶犯、法律意识较为淡薄等法定、酌定从轻的量刑情节。建议对张灿平予以从轻处罚。 出庭检察员认为：一审判决认定张灿平容留他人吸毒，苏思阳明知“阿泽”在贩卖毒品，向其购买毒品并贩卖给张灿平的事实清楚，证据确实充分。建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，2019年3月7日2时许，原审被告人张灿平微信联系上诉人苏思阳，让苏思阳帮忙购买甲基苯丙胺，并微信转账600元给苏思阳，苏思阳收取600元款项后向“阿泽”（未归案，身份不明）转账500元购买甲基苯丙胺。后张灿平、苏思阳一起到“阿泽”指定的惠安县城中心花园附近拿到甲基苯丙胺。随后，张灿平带苏思阳至惠安县家中共同吸食甲基苯丙胺。 2019年3月8日、2019年3月9日张灿平又先后2次通过苏思阳联系“阿泽”购买毒品甲基苯丙胺，并带苏思阳到其位于惠安县家中吸食甲基苯丙胺。 2019年3月11日，公安机关在惠安县抓获原审被告人张灿平。原审被告人张灿平向公安机关提供了上诉人苏思阳的微信和电话号码，公安机关通过研判，在惠安县抓获上诉人苏思阳。公安机关现场扣押张灿平、苏思阳用于联系购买毒品的ＯＰＰＯ手机各一部。公安机关分别提取张灿平、苏思阳的新鲜尿液，使用甲基安非他明检测试剂进行检测，检测结果均呈阳性。 认定上述事实的证据有： 1.晋江市公安局出具的抓获、破案经过、工作说明，证实本案的破案经过及上诉人苏思阳、原审被告人张灿平的归案情况。 2.晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、财物入库清单，证实公安机关从上诉人苏思阳处扣押用于联系购买毒品的OPPOR9s手机一部；从原审被告人张灿平处扣押用于联系购买毒品的OPPO手机一部。 3.晋江市公安局出具的提取笔录、微信转账记录截图，证实原审被告人张灿平通过微信转账，分别于2019年3月7日、3月8日、3月9日转给上诉人苏思阳人民币600元、500元、700元；上诉人苏思阳通过微信转账，分别于2019年3月7日、3月8日、3月9日转给“阿泽”人民币500元、500元、700元，向“阿泽”购买毒品的事实。 4.原审被告人张灿平的供述与辩解及辨认笔录、照片，证实2019年3月7日2时许，其在微信里问苏思阳有没有毒品冰毒，他说他要联系。过了一会儿，他就用微信回复其说有，然后其就转帐600元给他，其就过去找他，在他家附近碰头，然后我们二个就一起滴滴到惠安县城中心花园小区，他就去附近拿毒品了，具体哪里拿其不清楚，拿完我们就一起回去其家二楼其房间里，那时侯大约是2019年3月7日4时许,其就用之前就有的吸毒工具，就是一个插着吸管的矿泉水瓶，然后将毒品冰毒放在锡纸上烤，其就吸了三、四口，苏思阳也大约吸了三、四口，毒品就吸完了。其付了六百元给苏思阳，具体他是用多少钱去买，有没有赚钱，其不清楚。第二次是2019年3月8日15时许，其又联系苏思阳，微信转帐500元给苏思阳，然后其就过去找他，然后我们二人就一起滴滴去惠县城中心花园，他就自已去拿冰毒。过了一会儿，他拿回来冰毒，我们二人就滴滴回来其家里二楼其房间，那时侯是2019年3月8日17时左右，其就用之前就有的吸毒工具，将毒品冰毒放在锡纸上烤，其吸了三、四口，苏思阳也吸了三、四口，冰毒就吸完了。第三次是2019年3月9日19时许,其联系苏思阳，然后微信转账700元给苏思阳，我们就一起滴滴过去惠安县城一个停车场，也是苏思阳去拿毒品，拿完我们就一起回其家里，也是在二楼房间，那时是2019年3月9日20时许，其还是用一个插着吸管的矿泉水瓶，然后将毒品冰毒放在锡纸上烤，其吸了三、四口，然后苏思阳也吸了三、四口，冰毒就吸完了。原审被告人张灿平辨认出上诉人苏思阳，指认惠安县就是其容留上诉人苏思阳吸食毒品的地点。 5.上诉人苏思阳的供述与辩解及辨认笔录、照片，证实2019年3月7日2时许，“矮子”微信问其有没有毒品冰毒，其说要联系看看，其就和“阿泽”联系，“阿泽”微信回复说有，其就用微信回复“矮子”说有，然后“矮子”就转帐600元给其，转帐时间是2019年3月7日2时51分，其就转500元给“阿泽”，还有100元人民币先欠着，然后“矮子”就过来其家的附近的停车场碰头，然后我们二人就一起滴滴到惠安县城中心花园，然后“矮子”就在等其，其就去附近一个水管里拿毒品冰毒，冰毒是“阿泽”事先放好在微信告诉其过去拿的。拿完我们就一起回去“矮子”家里二楼的房间里，那时侯大约是2019年3月7日4时许,“矮子”就用之前他家里就有的吸毒工具，然后将毒品冰毒放在锡纸上烤，“矮子”吸了几口，其吸了几口，毒品就吸完了。第二次是2019年3月8日15时许，“矮子”又联系其，然后微信转帐500元给其，转帐时间是2019年3月8日15时21分，其就转帐给500元“阿泽”,然后“矮子”就过去找其，然后我们二个就一起滴滴去惠安县城一个沙县小吃旁边,“矮子”就在等，其就自已去拿毒品，是沙县小吃旁边一个破洞管里，也是“阿泽”放着再给其说的。其拿回来冰毒，我们二个就滴滴回来“矮子”家里二楼的房间，那时侯是2019年3月8日17时左右,“矮子”就用一个插着吸管的矿泉水瓶，然后将毒品冰毒放在锡纸上烤，“矮子”吸了几口，其也吸了几口，毒品就吸完了。第三次是2019年3月9日19时许,“矮子”联系了其，然后微信转了700元给其，转帐时间是2019年3月9日19时32分，其就将700元人民币转帐给“阿泽”,然后“矮子”就过来找其,我们就一起过去惠安县城宏毅百汇地下停车场,毒品放在旁边一个墙壁上，其拿完我们就一起回“矮子”家里，也是在二楼房间,那时是2019年3月9日20时许，“矮子”还是用一个插着吸管的矿泉水瓶，然后将毒品冰毒放在锡纸上烤，我们两个各自吸了几口，冰毒就吸完了。上诉人苏思阳辨认出容留其吸毒的原审被告人张灿平，指认惠安县就是其和原审被告人张灿平吸食毒品的地点，指认惠安县城中心花园附近一旧房子旁、惠安县城中心花园附近一沙县小吃店门口、惠安县城宏毅百汇地下停车场就是其向“阿泽”购买毒品的地点。 6.尿液检验笔录、现场检测报告书、照片，证实公安机关分别提取上诉人苏思阳、原审被告人张灿平的新鲜尿液，使用甲基安非他明检测试剂进行检测，检测结果均呈阳性。 7.公安机关出具的户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书，证实上诉人苏思阳、原审被告人张灿平的身份情况及上诉人苏思阳的劣迹情况。 关于原判认定的第2、3起行为能否认定为贩卖毒品罪的问题。经查，微信转账记录、上诉人苏思阳、原审被告人张灿平的供述可以相互印证，证实原审被告人张灿平分别于2019年3月8日15时许、2019年3月9日19时许微信联系上诉人苏思阳，让苏思阳帮忙购买甲基苯丙胺，并分别微信转账500元、700元人民币给苏思阳，苏思阳收取款项后如数转账给毒品上家“阿泽”，后张灿平、苏思阳一起到“阿泽”指定位置拿到甲基苯丙胺。张灿平购买甲基苯丙胺的目的系用于吸食，上诉人苏思阳帮其联系购买毒品时并未从中牟利，该两起行为依法不构成贩卖毒品罪。故上诉人苏思阳及其辩护人对该两起不构成贩卖毒品罪的上诉意见，予以采纳。 本院认为，上诉人苏思阳违反国家毒品管理规定，为吸毒人员代购毒品并从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人张灿平二年内多次容留他人在其住处吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人苏思阳、原审被告人张灿平归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。上诉人苏思阳有吸毒劣迹，酌情从重处罚。原判认定上诉人苏思阳贩卖毒品的部分事实有误，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第（二）项的规定及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下： 一、维持晋江市人民法院（2019）闽0582刑初1667号刑事判决第一、三、四项； 二、撤销晋江市人民法院（2019）闽0582刑初1667号刑事判决第二项； 三、上诉人苏思阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月11日起至2020年9月10日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长 黄卿堆 审 判 员 张文平 审 判 员 黄仲谋 二〇一九年十二月二十九日 法官助理 鲍冬凡 书 记 员 涂秋云