广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初18267号原告(反诉被告，下称原告)：赵春茂，男，1968年7月13日出生，汉族，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：赵相如，河北华川（宽城满族自治县）律师事务所律师。被告(反诉原告，下称被告)：陈添叶，男，1971年2月24日出生，汉族，住广东省东莞市。委托诉讼代理人:韩梓超，广东莞安律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈绮琪，广东莞安律师事务所实习律师。原告赵春茂与被告陈添叶建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法由审判员温建伟适用简易程序于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告赵春茂及其委托诉讼代理人赵相如、被告陈添叶的委托诉讼代理人韩梓超和陈绮琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵春茂向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的《建房装修合同》（应为《建房包工合同》）；2.判令被告清偿拖欠原告的建房施工人工款及停工损失388660元;3.本案的诉讼费用由被告承担。后原告变更第1项诉讼请求为确认双方签订的合同无效。事实与理由：2018年11月初，被告找到原告协商，要求原告承建被告位于东莞市**********的房屋主体及装修工程和部分附属工程的建设施工，承包方式为包工不包料。双方经协商确定，总建筑面积约1200平方米，由被告提供建筑及装修所需的材料、通水电等，原告只提供工人及施工所需一切设备等。双方协商后于2018年12月1日签订了《建房包工合同》，该合同约定了乙方承包范围、双方责任、付款与工程质保和验收（违约）退场结算办法及违约责任等条款。合同签订后，原告按照合同约定带领工人及施工所需设备开始进行施工。在主体施工即将完工时，由于建筑物未按照报建的要求建筑，被告要求超高建筑，多次被城建等部门断电，禁止继续施工，原告只得停工。停工后，原告多次询问被告如何处理，并要求被告支付施工款及停工损失，可被告即不处理此事，又不支付款项，给原告造成了重大损失。综上所述，被告与原告经协商同意后，原告按照被告的要求对房屋施工，由于其他原因被迫停工。可被告即不处理停工后的事情，又不支付相应款项，给原告造成了重大损失，违反了双方的约定及法律规定。故原告依据相关法律法规提起诉讼，请求法院依法裁判。被告陈添叶辩称：一、被告已经支付完毕原告的工程款，按照合同约定，被告甚至已经支付超过工程量的款项给原告；二、原告施工过程中存在施工质量问题，且经常出现没有按时支付工人工资导致不能开工的情况，因此，被告不予支付停工损失。被告陈添叶向本院提出反诉诉讼请求：1.判令原告修复所做施工部分的质量问题，若原告不同意修复，则由被告委托第三方修复，费用由原告承担；2.判令原告赔偿被告已支付的返工损失9000元；3.判令原告赔偿因迟延完工造成的租金损失（暂计至起诉之日止）120000元、建筑成本上涨费150000元、保险费4250元；4.判令原告支付逾期完工违约金60000元；5.判令本案的诉讼费由原告承担。事实与理由：屋主陈添叶与施工方赵春茂签订《建房包工合同》，由赵春茂承包陈添叶的房屋施工，该建筑工程经合法报建批准可以施工。包工合同约定，工期从2018年12月1日起至2019年6月30日止，陈添叶按照合同的约定支付工程款，但由于赵春茂施工存在质量问题需返工；经常出现将屋主支付的工程款挪用而没有给其雇员工资导致其雇员不开工，向屋主提出非法款项，导致施工严重超出合同约定的完工工期，并一直延误至今，使得屋主不能在工期完工后出租租赁物收取租金，损失严重。同时，因延误工期和赵春茂不肯继续开工，屋主日后必然需要找人接手工程，造成屋主后续建房的材料成本上涨的损失。因赵春茂的行为造成陈添叶重大经济损失，故依据相关法律法规向法院提起诉讼，恳请法院查明后，依法裁判。原告赵春茂针对被告的反诉辩称：一、反诉第一项，其没有证据证明施工有质量问题；二、对第二项返工损失9000元是对方自己造成的，因为第一层的模板当时被告要求原告飘出去2米2，原告按照被告要求做完后综合执法部门认为超宽，要求改为1米8，这就是返工的损失，因此与原告无关；三、租金损失和建筑成本上涨费不知被告是如何计算的，按照合同约定完工时间在2019年6月30日，之所以不能按时完工是因为被告要求原告超标准建筑造成城建等执法部门多次要求不能继续施工。因为批建最高高度为27米，但现在已经建到30多米，因此不能按时完工是由被告自己的原因造成的，原告不应承担任何损失；四、对第三项保险费是被告为了在施工中避免造成事故自己需要承担责任而在保险公司购买的保险，是为了维护自己的利益支出的费用，与原告无关；五、对第四项要求逾期完工的违约金，与第三点的意见一致；六、需强调，在施工过程中，被相关部门停工，原告问被告如何处理，但被告置之不理，不予回复，导致原告不知怎么处理才造成今天的结果；七、对被告所说原告拖欠工人费用与质量不合格并无任何证据，质量不合格问题，在建筑过程中，被告没有对原告提出任何相关的质量问题，拖欠工资更是没有的事，只是在相关部门不让建筑后原告要求被告该如何处理，被告却不给任何处理导致工人们只能等待，工人才要求支付停工期间的工资。本院查明：2018年12月1日，原、被告签订《建房包工合同》一份，约定：被告将其位于XXX镇麦园路XXXX号的房屋主体及装修工程和部分附属工程以包工不包料的方式给原告承建，总建筑面积约1200平方米（约9层，按实际层数计），承包单价每平方米375元，按房屋一次投影面积计算。若工程不能继续，框架结构以170元每平方米计80%结算，装修部份以205元每平方米计80%结算，其他的现有工程按完成验收后的单价80%结算。工期210天，由2018年12月1日起至2019年6月30日止。被告提供的《长安镇民房建设同意审批汇总表（2017年第十五批）》显示土地使用面积90㎡，拟建高度27米，镇民房建设领导小组审批意见：同意可建设27米。原告聘请工人对被告的房屋进行了建设，房屋高度已超过30米。原告称总建筑面积已达1363平方米，被告称总建筑面积约1300平方米。原告称按220元/平方米计算框架费用，而市场费用为240元～250元/平方米。原告称在主体施工即将完工时，由于建筑物未按照报建的要求建设，被告要求超高建设，多次被城建等部门断电，禁止继续施工，原告只得停工。原告表示按照已经建设的工程总面积1363平方米，按每平220元计算，另外建设中需租赁提升机，每个月租金1200元，至今提升机还在工地上，木工停工每天7人，按每人每天350元计算，钢筋工停工每天5人，按每人每天350元计算，还有租房给钢筋工和木工居住的租金为每月1300元，所有这些费用从2019年4月24日开始到2019年6月24日计算，再减去被告已经支付给原告的190000元工程款，得出被告应清偿原告的建房施工人工款及停工损失。根据证人李某的陈述：其是受原告雇请帮原告做工，其手下有8个人。被告的工程违建大约从2019年4月开始，本来按正常的施工应该一两个月就可以做好，现在拖了半年时间还没有完成，被告也没有支付费用，打电话给被告也不听。原告还欠其工资5、6万元，包含手下工人的工资。经查，原告个人没有施工资质。又查，房屋第一层的模板起初飘出去2米2，后综合执法部门认为超宽，被告要求更改为1米8，造成被告返工人工费用支出9000元给木工陈全柳。被告提供照片称工程出现质量问题，造成工期至今没人开工，处于“烂尾”状态。被告要求原告赔偿因迟延完工造成的租金损失（暂计至起诉之日止）120000元、建筑成本上涨费150000元、保险费4250元以及支付逾期完工违约金60000元。以上事实，有原告提供的《建房包工合同》、解除合同通知、邮政快递查询及邮单、微信聊天记录截图。被告提供的《长安镇民房建设同意审批汇总表（2017年第十五批）》、现场照片、工程款、返工收据、投保中国人民保险的建筑施工人员团体意外伤害保险单、保费发票、投保中国人民保险的建筑工程一切险（2009版）保险单、保费发票，当事人陈述以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案为建设工程施工合同纠纷。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。原告作为个人，其本人没有施工资质，因此原告与被告签订的《建房包工合同》无效。原告请求确认双方签订的工程施工合同无效，本院予以支持。关于工程款的问题。被告作为发包人，应承担工程可以合法建设的举证责任。根据《XXXX镇民房建设同意审批汇总表（2017年第十五批）》长安镇民房建设领导小组审批意见仅为同意建设27米，现工程建设高度已超过30米，属违法建筑无疑，造成无法继续建设的责任应由被告承担。结合原、被告双方关于建筑总面积的陈述，本院酌情认定建筑总面积为1330平方米，工程造价220元/平方米亦为合理，得出工程款为292600元，而被告先行给付了工程款190000元，故被告还需支付原告工程款102600元。关于停工损失的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释㈡》第三条“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判”。结合原告陈述，其聘请12人（包括木工7人和钢筋工5人）做工，结合本案的证据显示，造成无法继续建设的责任应由被告承担，因此被告应赔偿原告的停工损失。本院酌情参照2019年度广东省国有同行业（建筑业）在岗职工年平均工资57297元/年计算，计算时间从2019年4月24日起停工两个月的损失，计算为:57297元/年÷12个月/年×2个月×12人=114594元。原告称租赁提升机租金1200元/月、工人住房租金1300元/月共计算两个月，本院认为，上述租金为原告承包工程应该支出的成本，该成本不应该由被告承担，原告诉请被告赔偿，依据不足，本院不予支持。关于被告要求原告赔偿已支付返工损失9000元的问题。因返工情况是由被告造成的，被告要求原告赔偿没有法律依据，本院不予支持。关于被告要求原告赔偿因迟延完工造成的租金损失、建筑成本上涨费，依据不足，本院不予支持。原告要求的违约金，因合同无效，不存在违约金。原告要求的保险费也是被告为防止意外而为工人投保，属于为其自身利益投保，该保险费应由其自行承担。关于工程质量的问题。被告所提供的照片不足以证明工程出现质量问题，且造成工程至今没人开工，处于“烂尾”状态，是由于工程属违法建筑，造成无法继续建设的责任应由被告全部承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释㈡》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告赵春茂与被告陈添叶签订的《建房包工合同》施工合同无效;二、限被告陈添叶于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告赵春茂工程款109200元；三、限被告陈添叶于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告赵春茂停工损失114594元；四、驳回原告赵春茂其他的诉讼请求；五、驳回被告陈添叶全部的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费4400元（原告已预交）、反诉受理费4400元（被告已预交），共计8800元，由原告赵春茂负担2431元、被告陈添叶负担6369元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  温建伟二〇一九年十二月十日书记员  叶燕珊谢盈盈强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。