河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0502民初849号原告：廖国勤，男，1970年7月23日出生，汉族，住四川省苍溪县。委托诉讼代理人：张海军、汪飞飞，河南地利律师事务所律师。被告：河南安信建设集团有限公司，住所地郑州市惠济区常青路**。法定代表人：张贵亮，总经理。委托诉讼代理人：张书惠、李**，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被告：安阳东部置业有限公司，住所地安阳市平原路与邺城大道交叉口西北角（安阳市中原高新技术创业服务中心**）。法定代表人：杨学军，董事长。委托诉讼代理人：王军彦，河南上合律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨永明，男，1967年6月12日出生，汉族，该单位员工，住安阳市文峰区。被告：杨新义，男，1972年3月6日出生，汉族，住河南省中牟县。被告：刘志鹏，男，1976年6月23日出生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：张书惠、胡永亮（实习律师），上海市建纬（郑州）律师事务所律师。原告廖国勤诉被告河南安信建设集团有限公司（以下简称安信建设公司）、安阳东部置业有限公司（以下简称东部置业公司）、杨新义、刘志鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张海军、汪飞飞，被告安信建设公司的委托诉讼代理人张书惠、李**，被告东部置业公司的委托诉讼代理人王军彦、杨永明，被告刘志鹏及其委托诉讼代理人张书惠、胡永亮到庭参加诉讼，被告杨新义经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖国勤向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告安信建设公司支付欠款1729815元及利息，利息自2016年6月22日至实际支付欠款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算，由被告东部置业公司和被告杨新义对前述欠款及利息承担连带清偿责任，由被告刘志鹏对前述欠款及利息在欠付工程款范围内承担连带清偿责任；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2014年4月20日，被告东部置业公司将安阳市东方明珠DB7-2-6-1地块1号楼1、2单元、2号楼工程发包给被告安信建设公司承建，被告安信建设公司代表杨新义与原告洽谈建筑劳务施工事宜为：地：地块**楼1单元建筑面积为29854平方米，每平方米大清包价为395元。后因被告安信建设公司与被告东部置业公司产生争议，在安阳市拆迁办协调下，被告安信建设公司退出承建。2016年6月21日至22日，被告安信建设公司与原告就实际施工款进行结算，尚欠原告施工款999815元、保证金600000元、材料款130000元，合计1729815元，但未及时支付。后在原告追要过程中，于2018年5月8日再次确认上述欠款事实。原告认为被告安信建设公司对欠款即利息应承担支付义务，被告东部置业公司作为发包方应当在欠付工程款范围内对欠款及利息承担清偿责任，被告杨新义、刘志鹏作为被告安信建设公司的代理人且系直接指挥原告施工者亦对欠款和利息承担连带清偿责任。原告在多次追要欠款无果的情况下诉至法院。被告安信建设公司辩称，1、原告的诉讼主体不适格，被告安信建设公司与原告不存在施工合同关系，原告系洛阳正利建筑劳务有限公司的代理人，并非是涉案工程的实际施工人，因此原告不具有独立诉讼主体资格；2、本案应当追加洛阳正利建筑劳务有限公司作为第三人参与诉讼，根据相关法律规定，正利建筑劳务公司是涉案工程的劳务施工人，若原告不同意追加则应当驳回原告的诉请；3、涉案工程并没有最终结算，被告安信建设公司和被告东部置业公司工程款没有支付完毕，至今被告东部置业公司仍拖欠被告安信建设公司1000多万元的工程款，因此付款条件并不成就，涉案工程应预留5%的质保金，因发包方和总包单位并没有最终结算，质保金的预留并未最终确定，因此原告诉请的工程价款中没有扣除5%的质保金部分；4、原告廖国勤诉请的保证金600000元被告安信建设公司并没有收取，也没有占有并支配，原告诉请的材料借款与被告安信建设公司无关联。综上，请法院依法驳回原告对被告安信建设公司的诉讼请求。被告东部置业公司辩称，1、涉案工程被告东部置业公司是发包方，被告安信建设公司是施工方，原告与被告安信建设公司之间是否存在工程劳务分包关系，被告东部置业公司不清楚；2、涉案工程被告安信建设公司在施工过程中没有按照与被告东部置业公司签订施工合同约定履行义务，2016年6月被告安信建设公司退出施工，工程款尚未结算，被告东部置业公司因与被告安信建设公司因涉案工程的施工争议，被告东部置业公司已向法院提起诉讼，并已立案受理；3、原告要求被告东部置业公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任无法律依据，根据最高院关于建设工程施工合同司法解释的规定，应判决驳回原告要求被告东部置业公司承担责任的诉讼请求。被告刘志鹏辩称，被告刘志鹏系被告安信建设公司的员工，其行为是履行职务行为，后果由被告安信建设公司承担，其本人不应承担相应责任。请求依法驳回原告对刘志鹏本人的诉请，其他同被告安信建设公司的答辩意见。被告杨新义未到庭，亦未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告廖国勤向本院提交了洛阳正利建筑劳务有限公司营业执照和证明函、建设工程施工合同、授权委托书、2016年6月21日工程款结算单、2018年5月8日关于东方明珠1号楼清算协议、原告的中国工商银行银行卡明细清单、停工申请、2016年6月22日杨新义证明、中国工商银行转账凭证、资金拨付审批表、工程验收报告、通话录音及书面记录、证人涂某当庭陈述等证据，被告安信建设公司、刘志鹏对原告提交的建设工程施工合同、授权委托书、2016年6月21日工程款结算单、2018年5月8日关于东方明珠1号楼清算协议、2016年6月22日杨新义证明、中国工商银行转账凭证、资金拨付审批表、工程验收报告、通话录音及书面记录、证人涂某当庭陈述等证据提出异议，被告东部置业公司对原告提交的建设工程施工合同、停工申请、资金拨付审批表、工程验收报告等证据提出异议，对于原告提交的建设工程施工合同、资金拨付审批表、工程验收报告，该证据虽系复印件，但该部分证据系被告安信建设公司承建被告东部置业公司的建设工程的相关手续，对于该部分证据的真实性本院应予确认。对于原告提交的授权委托书、2016年6月21日工程款结算单、2018年5月8日关于东方明珠1号楼清算协议、2016年6月22日杨新义证明、中国工商银行转账凭证、通话录音及书面记录、证人涂某当庭陈述等证据，有原件能够核对或有一方被告予以认可，该部分证据的真实性予以确认。被告安信建设公司向本院提交了洛阳正利建筑劳务有限公司授权委托书、原告身份证复印件、2015年12月10日授权委托书、郑州市惠济区人民法院（2016）豫0801民初2606号民事判决书、本院（2018）豫0502民初201号民事判决书等证据，原告及被告刘志鹏对被告安信建设公司提交证据的真实性未提出异议。被告东部置业公司对2015年12月10日授权委托书提出异议，认为被告杨新义在整个施工过程均代表被告安信建设公司进行施工，未解除被告杨新义的委托，因该委托书系被告安信建设公司对被告杨新义的内部委托，对于真实性本院予以认定。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年6月14日，被告安信建设公司与被告东部置业公司签订建设工程施工合同一份，约定由被告安信建设公司承建被告东部置业公司发包的安阳市东方明珠DB7-2-6-1地块1号楼1、2单元、2号楼工程。后被告安信建设公司将其中的1号楼1、2单元工程，分包给洛阳正利建筑劳务有限公司，建筑面积为29854平方米，大清包价为每平方米395元，并由原告廖国勤进行现场施工。2014年4月24日原告廖国勤通过银行向被告杨新义转账100000元，2014年5月31日原告廖国勤向案外人王新平的银行账户转账500000元。在施工过程中，被告安信建设公司与被告东部置业公司发生分歧，被告安信建设公司中途退出施工。2016年6月21日，被告安信建设公司的代理人杨新义、刘志鹏与原告廖国勤共同出具工程结算单，确认东方明珠DB7-2-6-1地块1号楼1、2单元工程的工程款为10598170元。2016年6月22日，被告杨新义向原告出具证明，证明原告廖国勤在东方明珠1号楼1、2单元工程支付费用为合同履约保证金600000元和购买材料款130000元，并同意纳入工程款支付。2018年5月8日，原告廖国勤与被告安信建设公司的代理人杨新义签订关于东方明珠1号楼清算协议，协议确认被告安信建设公司应支付原告工程尾款共计1729815元。2018年11月26日，洛阳正利建筑劳务有限公司出具证明函，证明安阳市东方明珠1号楼1、2单元工程的实际施工人为原告廖国勤，实际施工的全部垫资和劳务组织系原告所为，有关施工的权利义务由原告个人承担。本院认为，被告安信建设公司将其承建的东方明珠DB7-2-6-1地块1号楼1、2单元工程分包给洛阳正利建筑劳务有限公司，并由原告廖国勤实际施工，原告廖国勤为实际施工人，在原告完成所承包的项目后，被告安信建设公司应支付原告工程款，根据原告与被告安信建设公司签订工程款结算单和清算协议，确定被告安信建设公司应支付的工程尾款为999815元，因此被告安信建设公司应支付原告工程款为999815元。原告要求被告支付工地购买材料款130000元，有被告杨新义的签字认可，且在被告杨新义的授权范围内，因此购买材料款130000元被告安信建设公司应支付原告。原告要求被告支付履约保证金600000元，该笔款项确已由原告通过银行转账支付被告杨新义账户及指定的案外人王新平账户，被告杨新义予以确认，但被告杨新义的授权仅限于负责工程的现场施工工作，未授权收取保证金的事宜，且原告与被告安信建设公司未约定需要交纳履约保证金，原告交纳的款项未交纳给被告安信建设公司，因此被告杨新义收取原告保证金的行为不能视为代表被告安信建设公司，该保证金600000元应由被告杨新义予以返还。原告要求被告支付自2016年6月22日起至实际支付欠款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，但双方结算后确定工程款数额的时间为2016年6月21日，因此被告应从2016年6月22日起至实际支付完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之前按照中国人民银行同期贷款利率）向原告支付利息。原告要求被告东部置业公司承担连带清偿责任，但未提交被告东部置业公司作为发包方欠付工程款的相关证据，本院不予支持。原告要求被告刘志鹏承担连带清偿责任，但被告刘志鹏系被告安信建设公司的代理人，其行为系职务行为，应由被告安信建设公司承担相应的法律责任，原告的该项请求不予支持。被告安信建设公司辩称原告的诉讼主体不适格，但洛阳正利建筑劳务有限公司出具证明函，证明涉案工程为原告廖国勤实际施工，有关施工的权利义务由原告个人承担，而且被告安信建设公司的代理人与原告廖国勤签订清算协议，确定欠付工程款金额，因此原告有权向被告安信建设公司主张偿还工程款。被告杨新义经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为对自己诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：限被告河南安信建设集团有限公司在本判决生效后十日内支付原告廖国勤工程款和材料款共计人民币1129815元，并自2016年6月22日起至实际支付完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之前按照中国人民银行同期贷款利率）向原告支付利息；限被告杨新义在本判决生效后十日内返还原告廖国勤履约保证金人民币600000元，并自2016年6月22日起至实际支付完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（2019年8月20日之前按照中国人民银行同期贷款利率）向原告支付利息；驳回原告廖国勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20368元，由被告河南安信建设集团有限公司负担13303元，被告杨新义负担7065元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  刘立铭审 判 员  董 星人民陪审员  刘 勇二〇一九年十二月十八日代理书记员  冼世超