包头市东河区人民法院民事判决书（2019）内0202民初2196号原告杨成林，男，1960年12月8日出生，现住包头市。委托代理人毛腾翔，系包头市弘昶法律服务所法律工作者。被告林刚，男，1969年10月12日出生，现住包头市。委托代理人于海，系包头市中泰法律服务所法律工作者。被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司（统一社会信用代码：911502916800202153）法定代表人崔鹏，系该公司总经理（未到庭）。住所地包头稀土高新区稀土路以东区间路以南黄河大街以北（高新二中对面）。委托代理人杨振平，男，1986年5月7日出生，身份证号码：×××，汉族，现住包头市昆区18号街坊5栋19号602号，系该公司职工。委托代理人李裔，男，1984年1月17日出生，身份证号码：×××，汉族，现住包头市青山区现代城11栋1002，系该公司职工（未到庭）。原告杨成林诉被告林刚、阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨成林及其委托代理人毛腾翔、被告林刚及其委托代理人于海、被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司的委托代理人杨振平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔付医疗费30786.51元、住院伙食补助费1900元、营养费9000元、护理费9517.41元、误工费24507.63元、交通费300元、鉴定费2970元、伤残赔偿金76610元、精神抚慰金3000元，合计158591.55元；2、保留二次手术费及后续治疗费诉权；3、被告承担案件诉讼费、鉴定费。事实和理由：2019年2月17日10时许，被告林刚驾驶×××“大众”小轿车沿东河区铁西路北向南行驶至与查干鄂博路交叉口处，在向西右转弯后停车，载客时，原告在其右侧后车门上车过程中，车辆突然起步，造成原告受伤的道路交通事故。事故认定为被告林刚负事故的全部责任。事故发生后，林刚用肇事车辆将原告送至包头市第三医院救治，经诊断为：右三踝骨折。原告住院19天，行右三踝内置钢板予以固定。诉讼中原告申请伤残鉴定，鉴定为十级伤残。被告林刚的车辆在第二被告处投有交强险及第三者商业险，故诉请要求被告保险公司在交强险内优先赔付，不足部分在第三者商业险中予以赔付，剩余部分由林刚予以赔付。被告林刚辩称意见：对于事故认可，本案事故发生时，原告系在上车过程中身体尚未进入车内时，我驾驶车辆突然起步，由于移动的车辆通过地面对原告的身体产生的作用力导致原告倒地受伤，原告尚不属车内人员，完全符合第三者的特征，保险公司应当在交强险和商业第三者范围内赔偿，保险公司拒绝理赔的理由不能成立，保险公司拒赔依据的是一个商业示范性条款，这个条款是面向社会的示范行为所以对被告林刚不起到合同相对性的效果；按照保险法司法解释（二）第9条到11条规定，就免责条款应进行提示，第二被告未能提供证据对免责条款使用了黑体字的证据，因为第二被告根本就没有提供签订合同的条款，而是用示范条款，对投保人不能产生效力，保险法司法解释（二）的第11条规定，是否起到提示作用由保险人提供证据，被告2没有出示保险合同条款，也没有提供提示的说明，根据保险法17条规定，被告2应当承担举证不能的责任，保险公司未尽到义务，保险公司应当在第三者范围内进行赔偿；另外，原告在上车过程中未尽到安全义务应承担一半责任；对营养费、护理期不予认可，病历无加强营养的医嘱，陪护人员的证据真实性不认可，要求按照居民服务业标准计算陪护费，对原告的误工费意见为原告未提交收入流水证明故不予认可。被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司辩称意见：原告在乘坐被告林刚的车辆过程中受伤，在监控中可以显示原告半身位进入车内时车辆突然启动致使原告掉落车外受伤，并非肇事车辆碰撞、碾压形成，原告属于乘车人而非第三者，对原告的赔偿应按照车上人员责任保险赔付，而非交强险和商业第三者责任险赔付范围；对原告的误工、陪护、营养费的请求同意第一被告的答辩意见。经审理查明，2019年2月17日10时许，被告林刚驾驶×××“大众”小轿车（出租车）沿东河区铁西路北向南行驶至与查干鄂博路交叉口处，遇路人打车，被告林刚在向西右转弯后停车载客，上车过程中杨成林的同行人先行在车的副驾驶座上车，因林刚未注意到作为另一同行乘车人的原告，在原告从右侧后车门上车过程中，林刚驾车突然起步，发生致尚未进入车内的原告倒地受伤的道路交通事故，经包头市公安局交通管理支队东河区大队事故认定为被告林刚负事故的全部责任。事故发生后，林刚用肇事车辆将原告送至包头市第三医院救治，原告门诊、住院治疗19天，行右三踝内置钢板予以固定，出院诊断为“1、右三踝骨折；2、糖尿病”，出院指导为“1、继续对症治疗；2、定期复查；3、加强营养及陪护；4、在医生指导下功能锻炼，必要时康复科就诊治疗；5、随诊”。原告共计支出门诊检查费85元，住院医疗费30546.51元，后期检查费155元，其中包括被告林刚垫付2500元。原告在诉讼期间申请伤残等级鉴定及护理期、营养期鉴定，经内蒙古普德司法鉴定所鉴定并作出（2019）临鉴字第353号司法鉴定意见书，鉴定结论为：“杨成林伤残等级为十级，护理60日，营养90日”。原告诉讼请求遂增加至医疗费等各项损失为158591.55元；。被告林刚持答辩意见要求被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险和商业第三者责任险范围内予以代偿，要求原告自行承担50%，对营养费部分因病历无加强营养的医嘱故不予认可；被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司以原告受伤时系乘客上车过程中发生，并不是在车外碰撞、碾压形成，应属车上人员险赔偿范围，不属于机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险范畴，保险公司不应在交强险和商业第三者责任险范围内代偿。原告提交的证据有：1、第150202120190000042号道路交通事故责任认定书一份；2、包头市第三医院出院诊断证明书一份、住院病历一份、住院费用结算收据一份、门诊收据5份；3、内蒙古普德司法鉴定所（2019）临鉴字第353号司法鉴定意见书一份；4、医护家病患陪护协议书两份、陪护服务费发票一份、原告所在单位营业执照及误工证明、劳动合同一份、原告儿子杨杰的误工证明及营业执照复印件。二被告对1-3证据的真实性认可，但对原告依据鉴定意见书主张的营养费不予认可，被告林刚对事故责任认定持否认态度认为原告亦应负担50%的责任；对证据4的真实性及证明目的均不认可，质证意见为原告及其陪护人员的误工损失未提交扣工资的工资单和银行流水。被告林刚提交的证据有：1、垫付医疗费2500元的收条两份，原告对此垫付予以认可；2、机动车交通事故责任强制保险电子保单及机动车商业保险单，第三者责任险的责任限额为50万元，并费附加不计免赔，证明目的为保险公司应在交强险、第三者责任险范围内赔偿；被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司认可保单的真实性及事故发生时肇事车辆尚在两项保险期限内认可，但对该证据拟证明目的不予认可。被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司提交的证据有：1、中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款一份，证明目的为原告属于涉事车辆正在上下车的乘客，不属于交强险和第三者责任险的赔偿范围；原告质证意见为此证据为保险公司内部规定不是法律规定；被告林刚的质证意见为此示范条款不是二被告之间的合同，对林刚没有约束力；2、医疗探视慰问表；证明目的为原告一只脚踏入车内未入座就倒地致伤，是乘客身份，不属于第三者身份；原告及被告林刚对证据的真实性认可，质证意见为此证据能证明原告系在车外受伤符合第三者身份，应属于第三者责任险赔偿范围。另查明，对原告未提交交通费证据的交通费赔偿请求，被告林刚认可50元交通费损失。再查明，本院依保险公司申请调取了交管部门的事发监控录像，录像记录了原告在身体尚未进入被告林刚驾驶的出租车内时车辆起步导致原告摔倒的过程。原被告对证据的真实性无异议。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告杨成林在欲乘坐被告林刚驾驶的出租车上车过程中，在身体尚未进入车内时驾驶人林刚驾驶车辆起步，导致原告倒地受伤，经交通事故责任认定被告林刚负事故的全部责任，被告林刚对原告的合理诉求应予以赔偿；保险合同中的车上人员与第三者均是特定时空下的临时性身份，判断受害人为车上人员或第三者，应以事故发生时是否身处被保险机动车内为依据，被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司提交的医疗探视慰问表及本院调取的交管部门监控视频均证实原告受伤的这一特定时间系在肇事车辆外，符合第三者身份，被告林刚的事故车辆投有交强险及商业第三者责任险尚在保险期内，故被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司应在交强险及商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司的抗辩中所称原告受伤时系车内人员属车内人员险赔偿范围的辩称意见与查明事实及法律相悖，其所依据的保险示范性条款与投保人不产生对应关系，该抗辩理由本院不予支持；原告的合理诉求范围为：医疗费30786.51元、住院伙食补助费1900元、营养费9000元、护理费7780.2元、误工费14134.03元、交通费50元、鉴定费2970元、伤残赔偿金76610元、精神抚慰金3000元，合计146230.74元，本院予以支持，原告所提交用工单位的其本人误工证明及原告儿子的误工证明收入流水加以佐证，故应参照居民服务业标准计算误工损失并酌情以住院及出院后90日确定误工期限，并依据同一标准计算陪护人员费用；二被告对营养费的抗辩意见与证据相悖，本院不予采信；被告林刚辩称意见中关于要求原告自行承担事故责任的50%，无证据支持，不予支持；综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、“最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第十六条、“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：1确认原告杨成林各项费用损失为：医疗费30786.51元、住院伙食补助费1900元（100元×19天）、营养费9000元（100元×90天）、护理费7780.2元（129.67元×60天）、误工费14134.03元（129.67元×109天）、交通费50元、伤残赔偿金76610元（38305元×20年×10%）、精神抚慰金3000元，共计143260.74元（被告林刚已垫付2500元）；2被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告111574.23元；在商业第三者责任险责任内赔偿30686.51元；于判决书生效后十日内给付；被告林刚垫付的2500元，由原告返还被告林刚。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2813.6元、鉴定费2970元（原告已预交），由被告林刚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。申请执行的期间为本判决生效后的二年，逾期申请视为放弃申请执行权。审 判 长 王 君人民陪审员 李二平人民陪审员 吴建君 二〇一九年十二月三十日书 记 员 张思炜附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。“最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第16条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法(http://133.3.0.93/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=191341&ix=0&w=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:SLC(150009,0))和侵权责任法(http://133.3.0.93/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=191341&ix=0&w=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:SLC(125300,0))的相关规定由侵权人予以赔偿。“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(http://133.3.0.93/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=51002&ix=0&w=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:SLC(34937,0))》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法(http://133.3.0.93/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=125300&ix=0&w=H4sIAAAAAAAEAAA3Acj+AAEAAAD/////AQAAAAAAAAAMAgAAADxDbGlWNSwgVmVyc2lvbj0xLjAuMC4wLCBDdWx0dXJlPW5ldXRyYWwsIFB1YmxpY0tleVRva2VuPW51bGwFAQAAACtDbGlWNS5Db21tb25DbGFzcy5TZXJpYWxQYXJhbStTZWFyY2hfU3RydWN0BgAAAAhEYXRhYmFzZQVXaGVyZQRTb3J0B0tleXdvcmQHSXNHcm91cAlJc1N1bW1hcnkBAQEBAAABAQIAAAAGAwAAAANjaGwGBAAAADvmlYjlipvnuqfliKs9WEEwMSUgYW5kICAo5rOV6KeE5qCH6aKYPScl5L615p2D6LSj5Lu75rOVJScpIAYFAAAADS3lj5HluIPml6XmnJ8GBgAAAA/kvrXmnYPotKPku7vms5UAAAsBAAD//javascript:SLC(100683,0))的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。