河南省通许县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0222刑初342号公诉机关河南省通许县人民检察院。被告人蔡能勇，曾用名蔡林生，男，1973年10月12日出生，汉族，小学毕业，经商，户籍所在地福建省长汀县，住福建省龙岩市长汀县。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪于2018年7月2日被通许县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2018年8月8日经通许县人民检察院批准，次日被通许县公安局逮捕。辩护人刘国民、刘薇薇，河南曜民律师事务所律师。通许县人民检察院以通检诉刑诉〔2019〕96号起诉书指控被告人蔡能勇犯非法生产制毒物品罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月31日公开开庭进行了审理。通许县人民检察院指派检察员娄二磊、王超华出庭支持公诉，被告人蔡能勇及辩护人刘国民、刘薇薇到庭参加了诉讼。现已审理终结。通许县人民检察院指控，2017年4月份，被告人蔡能勇和吴建平、吴海鸿（均另案处理）来到通许县城，以生产加工兽药半成品的名义，通过彭广、陈同彬从中介绍联系，商定租赁刘雷位于通许县长智镇耿小庄村西北地的家庭农场，并于2017年4月13日由化名“张亮”（身份不详）的男子以年租金20万元的价格与刘雷签订租赁协议。后被告人蔡能勇多次到郑州购买玻璃反应釜、乙酸乙酯、甲醇、氢氧化钠等化工原料，以供吴建平、吴海鸿等人在租赁家庭农场厂棚内非法生产溴代苯丙酮（俗称辣椒水）、麻黄碱，并安排厂棚扩建事宜。2017年11月5日通许县公安局当场查获麻黄碱60.5千克，根据物流单据显示发往云南昆明的麻黄碱数量为2700余千克。2018年7月2日，被告人蔡能勇主动到通许县公安局投案。为证明上述事实，公诉机关提供了1.前科证明、户籍信息等书证；2.被告人供述与辩解；3.证人证言；4.鉴定意见；5.勘验、检查、辨认等笔录；6.视听资料、电子数据等证据。公诉机关据此认定，被告人蔡能勇的行为已构成非法生产制毒物品罪。依照《中华人民共和国刑法》之规定，对被告人定罪量刑。被告人蔡能勇辩称，不知情、没有参与生产。辩护人刘国民、刘薇薇提出的辩护意见是：1.指控被告人租赁涉案厂房的证据不足，其只是帮吴建平介绍租赁，且涉案厂房的租赁及费用支付不是蔡能勇办理。2.公诉机关根据蔡能勇供述中帮助吴建平购买一部分原料的事实，就认定蔡能勇明知吴建平生产制毒物品证据不足。3.蔡能勇指使彭广扩建厂房的证据不足。4.彭广告知蔡能勇知道涉案工厂有刺激性气味儿的证据不足，仅有彭广陈述，无其他证据相印证。5.蔡能勇指使彭广购买涉案面包车仅有彭广供述，无其他证据印证。6.生产制毒物品与走私、贩卖、运输制毒物品不同，不适用推定。7.蔡能勇应认定为从犯；8.本案生产的物品最终产物可能是去麻黄碱，对查获物品的鉴定意见违反程序规定，无证据能力，应重新予以鉴定。9.本案指控的制造麻黄碱的数量不明，60.5kg未去包装称重，2700kg证据不足。经审理查明，2017年4月份，被告人蔡能勇和吴建平、吴海鸿（另案处理）来到通许县城，以生产加工兽药半成品的名义，通过陈广、陈同彬从中介绍联系，商定租赁刘雷位于通许县长智镇耿小庄村西北地的家庭农场，并于2017年4月13日由化名“张亮”（身份不详）的男子以年租金20万元的价格与刘雷签订租赁协议。后被告人蔡能勇多次到郑州购买玻璃反应釜、乙酸乙酯、甲醇、氢氧化钠等化工原料，以供吴建平、吴海鸿等人在租赁家庭农场厂棚内非法生产溴代苯丙酮（俗称辣椒水）、麻黄碱，并安排厂棚扩建事宜。被告人共计获得违法所得11000元。2017年11月4日通许县公安局查获该制毒工厂,在该工厂靠南侧厂房分为ABC三个区。A区起获三个白桶，编号为A1,A2,白色粉末69袋，抽样为A3；56瓶瓶装液体，编号为A4，离心机两台。B区起获内有液体蓝色塑料桶37个，编号为B1-37号，离心机两台。C区起获内有液体蓝色塑料桶54个，编号为C1-54号，内有液体白塑料壶690个，抽样编号为C55。对于北厂房分为EFGH四个区，E区起获内有液体蓝色塑料桶33个，编号为E1-33号。F区起获内有不明晶体蓝色塑料桶15个，编号为F1-15号。内有液体蓝色塑料桶28个，编号为F16-43号。另有反应釜一个。H区起获内有液体蓝色塑料桶3个，编号为H1-3号。10个内有液体的白桶，编号为为H4-13号，另有反应釜十二个。G区起获内有液体蓝色塑料桶54个，编号为G1-54号。在富汇新城小区查获仓库一间，起获装有白色粉末的461袋牛皮纸袋，按存放的不同位置分为仓A1-A3，56袋白色塑料袋装的白色粉末。编号为仓B，40个装有白色粉末的圆桶，编号为仓C，70个空塑料袋，袋内壁上附有淡黄色粉末，编号为仓D1-70号。起获红色塑料盆一个，编号为仓E，并起获电子秤、封口机、塑料铲等物品。另在吴海鸿驾驶的豫Ｂ×××**号车辆上提取三袋疑是麻黄碱物品，每袋提取编号为车A1-3。上述物品，经依法取样后，委托鉴定机构进行鉴定，公安部禁毒情报技术中心毒品实验室出具公禁鉴字（2017）0111号鉴定报告中显示，车A1、车A2、车A3、仓D17、仓D25、仓D48、仓D55、仓D70、仓E检出麻黄碱成分；从C4、C9、C15、E1、E15、E23、H5、H9、H11号检材中检出1-苯基-2-溴-1-丙酮（俗称溴代苯丙酮）成分。公安部物证鉴定中心出具公物证鉴字【2018】125号检验报告显示从仓D29、仓E、车A3检材中均检出麻黄碱成分；出具公物证鉴字【2018】120号检验报告显示从C5、E2、H4检材中均检出溴代苯丙酮成分。公物证鉴字【2018】124号检验报告显示从B22检材中检出乙酸乙酯成分。公物证鉴字【2018】126号检验报告显示从A1能检出一水合碳酸钠、A3能检出氢氧化钠、仓B能检出硼氰化钾、仓A1-3及仓C能检出二苯甲酰酒石酸。经通许县公安局依法称量，豫Ｂ×××**号车辆上三袋麻黄碱净重57.95公斤。编号为C4、C9、C15、E1、E15、E23、H5、H9、H11、C5、E2、H4的净重共2187.8公斤。根据物流单据，发往云南的麻黄碱数量为2988公斤。2018年7月2日，被告人蔡能勇主动到通许县公安局投案。上述事实有1.前科证明、户籍信息等书证；2.被告人供述与辩解；3.证人证言；4.鉴定意见；5.勘验、检查、辨认等笔录；6.视听资料等证据在卷佐证，经法庭质证、认证，足以证明。本院认为，被告人蔡能勇伙同吴建平等人，违反国家规定,非法生产制毒物品溴代苯丙酮（1-苯基-2-溴-1-丙酮）和麻黄碱，情节特别严重,且属共同犯罪，其行为均已构成非法生产制毒物品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人蔡能勇虽投案，但未如实供述主要的犯罪事实，不能认定为自首，但可就投案情节酌定从轻处罚。辩护人认为蔡能勇为从犯的辩解意见，经查，蔡能勇前期帮助租赁厂房，购买原材料、扩建厂房、帮助购买车辆、协调解决前期问题等，作用明显，不应认定为从犯。故对此辩解意见，不予采纳。关于麻黄碱和溴代苯丙酮的数量，在车上的查获的57.95公斤麻黄碱，经依法再称重为净重，应计算为犯罪数量。物流显示的2988公斤的数量能够与黄力、朱君峰等同案犯生产分装情况的供述相印证，也能与物流公司的人员证言相印证，且有手机短信、现场勘验笔录、鉴定意见、原料购买情况等在卷佐证，可以认定使用物流将成品麻黄碱运送云南的事实，但上述证据同时也能证明该2988公斤在发放物流时掺杂小部分洗衣粉，可酌情减轻处罚。关于溴代苯丙酮的数量，以参与取样并经过鉴定的样品记为犯罪数量，其余现场查获的同类容器所装液体，无鉴定结论，不予认定。关于辩护人提出的本案60.5kg物品未去包装称重的辩护意见，侦查机关已经再次称重，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》之规定,公安机关已经对涉案制毒物品的扣押、称量、取样、送检等程序进行补正,相关证据可以采用,能够作为本案的定案依据。对辩护人辩护意见,不予采纳。关于被告人及辩护人提出的明知吴建平生产制毒物品证据不足的辩护意见，经查，被告人蔡能勇有意选择在人员稀少、地处偏僻的封闭场所作为生产厂房，化名王姓男子购买制毒原材料，明知该厂房在生产过程中散发出刺鼻性气味等足以证实被告人在主观上均明知涉案厂房系非法生产麻黄碱之窝点，对对此辩解、辩护意见,理由均不能成立,不予采纳。关于辩护人提出的本案鉴定结论程序违法、最终产物可能是去麻黄碱等辩护意见，经查，公安部禁毒情报技术中心的回函将以上问题进行解释说明并附原始图谱，鉴定结论及回函无明显瑕疵，故本院将鉴定结论作为定案依据。综上,根据本案的事实、情节及对社会的危害程度,被告人在共同犯罪中的地位作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七、八条之规定,判决如下:一、被告人蔡能勇犯非法生产制毒物品罪,判处有期徒刑七年,并处罚金人民币四万元。违法所得一万一千元予以追缴。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月2日起至2025年7月1日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)二、扣押在案的制毒物品及相关生产工具及原料,均由扣押机关予以没收并依法处理。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本两份。审判长  张少宇审判员  张闯开审判员  李培垒二〇一九年十二月三十日书记员  娄莹莹张琪附:本案适用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第三百五十条违反国家规定,非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂,或者携带上述物品进出境,情节较重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的,以制造毒品罪的共犯论处。单位犯前两款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前两款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的,经人民法院裁定,可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,达到下列数量标准的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”:(一)麻黄碱(麻黄素)、伪麻黄碱(伪麻黄素)、消旋麻黄碱(消旋麻黄素)一千克以上不满五千克;(二)1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3,4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克;(三)3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱(去甲麻黄素)、甲基麻黄碱(甲基麻黄素)四千克以上不满二十千克;(四)醋酸酐十千克以上不满五十千克;(五)麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克;(六)N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克;(七)甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克;(八)其他制毒物品数量相当的。违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十,且具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”:(一)曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的;(二)二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的;(三)一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,或者在多个地点非法生产制毒物品的;(四)利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的;(五)国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的;(六)严重影响群众正常生产、生活秩序的;(七)其他情节较重的情形。易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明,生产、销售、购买、运输易制毒化学品,确实用于合法生产、生活需要的,不以制毒物品犯罪论处。第八条违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节严重”:(一)制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上,不满最高数量标准五倍的;(二)达到本解释第七条第一款规定的数量标准,且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的;(三)其他情节严重的情形。违反国家规定,非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节特别严重”:(一)制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的;(二)达到前款第一项规定的数量标准,且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的;(三)其他情节特别严重的情形。