湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1281民初2700号原告：张亮亮，男，汉族，1970年5月4日出生，住赤壁市，委托代理人：黄九林，被告：咸宁市工业建设工程有限公司。统一社会信用代码：9142120270702505XP。住所地：咸安区永安大道100号。（下称咸宁工建）法定代表人：杨博，该公司经理。委托代理人：杨前湖，委托代理人：戴爱国，湖北佳成律师事务所律师。被告：湖北正浩建设集团有限公司，统一社会信用代码：914201136654755370。住所地：汉南区汉南大道1259号。（下称湖北正浩）法定代表人：肖举平，该公司经理。委托代理人：夏家臣，湖北中和信律师事务所律师。委托代理人：杨寻，湖北中和信律师事务所律师。被告：湖北楷磊建设工程有限公司，统一社会信用代码：91421083181767162H。住所地：洪湖市峰口镇伍峰路。（下称湖北楷磊）法定代表人：石章银，该公司经理。委托代理人：宋玲玲，湖北文喆律师事务所律师。被告：湖北阳新兴国建筑安装工程有限责任公司。统一社会信用代码：9142022274462625X2。住所地：阳新县兴国镇陵园大道58号。（下称阳新兴国）法定代表人：魏用尤，该公司经理。被告：马同山，男，汉族，1959年7月20日出生，住赤壁市，委托代理人：马辉，系马同山之子。被告：马辉，男，汉族，1986年6月16日出生，住赤壁市，第三人：赤壁市国土资源局，住所地：赤壁市瑞通大道198号。法定代表人：吴达胜。第三人：赤壁市国土整治局，住所地：赤壁市瑞通大道198号，统一社会信用代码：124212816736859724。法定代表人：陈世水。委托代理人：江从新，赤壁市国土整治局副局长。委托代理人：吴文婷，湖北宁华律师事务所律师。原告张亮亮与被告咸宁工建、湖北正浩、湖北楷磊、阳新兴国、马同山、马辉，第三人赤壁市国土资源局、赤壁市国土整治局承揽合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人，被告咸宁工建、湖北正浩、湖北楷磊、马辉、赤壁市国土资源局、赤壁市国土整治局均到庭参加诉讼，被告阳新兴国经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张亮亮向本院提出诉讼请求：被告咸宁工建、湖北正浩、湖北楷磊、阳新兴国、马同山、马辉共同支付原告挖机作业费197000元；第三人承担补偿责任。事实和理由：2015年，四被告咸宁工建、湖北正浩、湖北楷磊、阳新兴国分别与××市国土资源局签订《湖北省赤壁市土地整治项目工程建设合同书》，分别在土地整治项目所在地成立了项目部。四建设公司从项目部成立时到土地项目竣工，从来没有一个人到项目部从事管理事务，而是将四个项目捆绑式交由马同山、马辉负责指挥、监督以及建设材料的购买和运输。因此原告有理由相信马同山、马辉的行为系四公司的行为，属于表见代理。原告完工后，四被告无款给付。由马同山、马辉向原告出具了欠条。第三人赤壁市国土资源局、赤壁市国土整治局与四被告签订的《湖北省赤壁市土地整治项目工程建设合同书》中约定：确保农民工工资支付到位。且赤壁市国土资源局、赤壁市国土整治局承诺保证我们的工资到位。时至起诉××市国土资源局、××市国土整治局没有履行承诺，因此对原告工资的流失应承担给付义务。被告咸宁工建辩称，1、原告将咸宁工建、湖北正浩、湖北楷磊、阳新兴国同案起诉是错误的，四家公司承揽的工程是彼此独立的。2、马同山与马辉形成合同关系与咸宁工建没有合同关系。马同山、马辉不是咸宁工建的代理人，也不构成表见代理。3、咸宁工建已向马同山支付了工程款。被告湖北正浩辩称，原告需要提供证据证明向马同山提供了劳务或材料，且马同山与原告结算并出具欠条，系马同山以自己名义与原告建立法律关系，原告与湖北正浩不存在合同关系。车埠镇土地整理项目四个标段彼此独立，湖北正浩不应对其他标段欠款承担连带责任。湖北正浩收取的工程款扣除税费后全部支付给了马同山。被告湖北楷磊辩称，1、四个标段相互独立，相互之间在管理和结算方面没有任何关联性；2、马辉不是湖北楷磊的代理人，其出具的欠条对湖北楷磊不具有法律效力；3、赤壁市国土整治局支付给湖北楷磊的工程款我公司已经全额支付给了马同山，由马同山支付给各材料供应商及工人工资。综上，请法院驳回原告对楷磊公司的诉求。被告阳新兴国未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩。被告马同山辩称，我没有答辩意见。被告马辉辩称，我没有答辩意见。第三人赤壁市国土整治局辩称，1、答辩人已按合同约定支付了工程价款，不存在拖欠工程款情形，不应承担补充责任。2、答辩人对工程款的使用、农民工工资给付尽到了监督管理职责。第三人赤壁市国土资源局答辩意见与××市国土整治局一致。经审理查明，2015年4月20日，赤壁市车埠镇土地整理项目招标人赤壁市国土资源局，分别向湖北正浩（C项目第十五标段），咸宁工建（C项目第十八标段），湖北楷磊（C项目第十七标段），阳新兴国（C项目第十四标段）发出中标通知书。2015年10月27日，赤壁市国土整治局分别与湖北正浩（赤壁市车埠镇土地整理项目第三标段），咸宁工建（赤壁市车埠镇土地整理项目第六标段），湖北楷磊（赤壁市车埠镇土地整理项目第五标段），阳新兴国（赤壁市车埠镇土地整理项目第二标段）签订了工程建设合同书，并对工程项目名称进行了调整。赤壁市国土整治局在与四建设公司签订工程建设合同书后，经监理签发开工令，从2015年底开始至2016年初四个标段分别进入施工阶段。湖北正浩称第三标段马同山是实际施工人。咸宁工建称第六标段马同山、马辉是实际施工人。湖北楷磊称其与马同山签订了工程项目安全质量责任合同，马同山是第五标段工程安全的实际负责人不是项目经理，但是我们委托马同山进行了部分建设工程的采购。因此从庭审过程得知四个标段劳务人员的雇请、工程材料的采购和运输、工程机械设备的租赁均由马同山负责。且赤壁市国土整治局按照施工进度及合同约定分期向四建设公司支付了工程款后。四建设公司均将工程款汇至马同山个人账户，由马同山负责将工程款分别支付工程施工过程中产生的各项费用。2017年底到2018年上半年，四建设公司承接的赤壁市车埠镇土地整理项目经赤壁市国土整治局竣工验收。马同山在四个标段施工过程中要求张亮亮对指定地段用其自己的推土机进行土地平整。工程完工后经与马同山结算下欠张亮亮报酬壹拾玖万柒仟元。2018年3月13日马同山向张亮亮出具一张欠条。欠条中载明：今欠到张亮亮二标、三标推土机费壹拾玖万柒仟元整（￥197000元）。欠款人：马同山。后张亮亮向被告多次催讨该款未果，为此诉至法院。本院认为，四建设公司在与××市国土整治局签订工程建设合同书后，应当按照合同约定完成工程的施工。并对各自标段工程的施工进度、工程质量、工程造价、施工安全等进行监督管理。但是各标段施工的实际情况是四建设公司在各自所承接标段的施工过程中，从具体施工人员的雇请到机械设备的租赁及使用、以及原材料的采购和施工管理人员的安排等均由马同山一个人负责。马同山虽不是四建设公司所承接标段的项目经理，但其在四个项目工地中所行使的职责和权限等同于甚至超越项目经理。更是同时还兼任了安全员、材料员、预算员的职责。据此马同山既是四个标段施工的管理者，也是四建设公司在各自承包的建设工程项目施工管理上的委托代理人，四建设公司指派的项目经理仅不定期在施工工地，但完全只是流于形式。因此马同山在四个标段的施工管理过程中所实施的有关工程施工的民事行为，应分别视为四建设公司的行为。四建设公司承接的四个标段紧紧相邻。该建设工程工期前后跨度三年，具体施工时间长达一年多，以此可以推断四建设公司对马同山同时负责四个标段施工的事实是知晓并予以默认的。四建设公司放任马同山一人横跨数个施工标段，同时又身兼数职的管理方式既不符合法律规定也不利于工程的施工管理，更不利于工程施工过程中发生纠纷后责任的划分以及责任的承担。这也是直接导致本案四建设公司在收取赤壁市国土整治局支付的工程款后，即使及时的转移支付给了马同山，依然有本案原告以及其他三十余起纠纷起诉至本院的原因。本案中被告马同山出具的欠条上明确载明了，下欠张亮亮的推土机费用均用于二标（阳新兴国）和三标（湖北正浩）工地，因此要求四建设公司共同承担责任有失公允。原告张亮亮在二标和三标进行推土作业后，无论是张亮亮还是马同山亦或阳新兴国和湖北正浩均不能证明购买张亮亮的分别为二个标段各自工作量是多少，每个标段应支付的报酬是多少。作为本案的原告张亮亮，在二个标段工地的实际负责人均是马同山一人的情形下，还要求原告对其推土机分别属于哪一个标段进行施工单方进行记录，明显有失公平。因此，在阳新兴国和湖北正浩以及马同山均有过失的情形之下，本院认为对于原告张亮亮要求被告马同山、湖北正浩、阳新兴国共同偿还对土地进行平整所得报酬的诉求本院予以支持。本案第三人赤壁市国土局资源局和赤壁市国土整治局系四个标段的发包单位，与本案原告没有直接的利害关系不承担还款之责。被告阳新兴国经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权力。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条第一款、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，缺席判决如下：一、被告湖北正浩、阳新兴国、马同山于本判决生效之日起三日内共同偿还原告张亮亮报酬197000元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4240元，由被告马同山承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院的开户行为：中国农业银行咸宁温泉支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  钟声人民陪审员  何红人民陪审员  徐梦二〇一九年十二月二十六日书 记 员  徐芳附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第六条【公平原则】民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条【表见代理】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条【定义】承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条【支付报酬期限】定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。