本溪市明山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0504民初1521号原告：孙素梅，女，1968年3月16日出生，汉族，二纺厂下岗职工，住本溪市明山区。委托诉讼代理人：金玉剑，本溪明政法律服务所法律工作者。被告：本溪康顿（集团）有限公司，住所地：本溪市明山区水洞路**。法定代表人：田播，该公司经理。委托诉讼代理人：刘国夫，该公司副厂长。委托诉讼代理人：吴继生，辽宁同政律师事务所律师。原告孙素梅与被告本溪康顿（集团）有限公司（以下简称康顿公司）社会保险纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙素梅及其委托诉讼代理人金玉剑被告本溪康顿（集团）有限公司的委托诉讼代理人刘国夫、吴继生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙素梅向本院提出诉讼请求：解除双方的劳动合同并责令被告为原告依法办理退休并将原告的职工档案移交本溪市劳动行政主管部门。被告赔偿（补交）原告养老保险33952.8元。被告依法支付未依法签订劳动合同应当支付的经济赔偿金4.2万元。被告依法给付经济补偿金（7年）2.1万元。事实与理由：2013年6月到被告处开始工作，当时签订了一份劳动合同，但是被告没有交给原告劳动合同，经过两级法院判决，双方存在劳动关系。2013年9月2日，原告在工作中不慎右手被机器轧断三个手指，由被告送至医院治疗，先后住院146天，康复治疗6个月，但右手依然丧失基本功能。其后，原告多次找到被告要求其履行法定的义务，但被告辩解与原告不存在劳动关系。2017年经过市中法开庭审理，最终认定原告与被告之间存在事实劳动关系。2018年3月16日，原告达到法定退休年龄，但被告既没有给原告办理出具退休手续，更没有给原告任何经济补偿。无奈，原告到明山区劳动仲裁委员会申请仲裁，请求其依法裁决，但裁决委以本争议不属于仲裁范围为由，驳回了原告的申请。依据《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国劳动法》以及《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规的规定，请求贵院以事实为依据，以法律为准绳，公正审理，公正裁决，判如所请，依法维护原告的合法权益。被告本溪康顿（集团）有限公司答辩如下：一、孙素梅要求补缴社会保险等诉讼请求不属于人民法院民事案件受理范围。二、孙素梅于2013年6月12日与康顿公司签订了《新员工入职登记表》约定：双方本着平等自愿、协商一致的原则，达成协议如下：1、乙方遵守甲方各项劳动纪律及规章制度，有事请假，未请假超过7天以上视为本人自动离职与甲方公司解除劳动关系；2、乙方愿按甲方公司规定，自入职之日起，三个月为试用期，试用期满考核合格后正式任用；3、试用期内如乙方不能胜任本职工作，甲方可随时提出辞退，乙方也可根据本人意愿随时辞职；4、试用期过后，双方签订劳动合同期限1-2年；5、在签署本协议前，双方已仔细阅读协议的内容，并完全了解协议条款的法律含义；6、本协议经双方签署后正式生效；根据该合同约定，孙素梅在工作了47天后，以太累、干不了为由就不来公司上班，属于其本人主动解除了劳动关系。三、因为双方仅在试用期间孙素梅自动离职，双方并没有签订正式劳动合同，未形成劳动合同关系，故不存在解除劳动关系的事实基础。即使后期法院判决，也仅仅认为孙素梅受伤时双方存在事实劳动关系。四、因为双方没有形成劳动合同关系的合意，孙素梅自动离职后，双方更不具有劳动合同关系。被告没有为原告赔偿（补交）养老保险33952.8元的法定义务。五、因为孙素梅受伤前自动离职或者受伤治疗终结后也没有回到被告公司继续工作，属于自动离职，被告依法没有给付经济补偿金（7年）2.1万元的法定义务。综上所述、请求人民法院驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2013年6月12日，原告孙素梅与被告本溪康顿（集团）有限公司签订协议一份（本溪康顿集团有限公司新员工入职登记表），约定:1、孙素梅遵守康顿公司各项劳动纪律及规章制度，有事请假，未请假超过7天以上视为本人自动离职与甲方公司解除劳动关系；2、孙素梅自愿按康顿公司规定，自入职之日起，三个月为试用期，试用期满考核合格后正式任用；3、试用期内日工资50元，如孙素梅不能胜任本职工作，康顿公司可随时提出辞退，孙素梅也可根据本人意愿随时辞职；4、试用期过后，双方签订劳动合同期限1-2年；5、在签署本协议前，双方已仔细阅读协议的内容，并完全了解协议条款的法律含义；6、本协议经双方签署后正式生效。原、被告双方分别在协议落款处签字或奈印。协议签订后，原告孙素梅从当日开始即在被告处从事转印工的工作，至2013年8月6日。6月份领取工资864元。7月份领取工资2955.5元。2013年8月6日至2013年9月1日，原告孙素梅因腰脱在家休息。2013年9月2日，原告右手三个手指在被告处不慎被机器轧断住院治疗，被告支付了全部医疗费用。2015年4月13日，本溪市明山区劳动人事争议仲裁委员会对孙素梅提出的两项仲裁申请（1、请求确认原、被告存在事实劳动关系；2、请求确认原告在被告处工作时右手三根手指被轧断属于工伤）作出裁决：对孙素梅的申诉请求不予支持。2015年12月3日，本溪市明山区人民法院（2015）明民一初字第614号民事判决书判决原告孙素梅与被告康顿公司存在劳动关系。2016年5月18日，本溪市中级人民法院（2016）辽05民终348号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。2018年11月5日，原告孙素梅向本溪市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，本溪市人力资源和社会保障局作出本人社工认字（2018）859号工伤认定申请不予受理通知书。原告不服诉至法院，2019年3月20日，本溪市平山区人民法院作出（2019）0502行初2号行政判决书判决驳回原告孙素梅的诉讼请求。2019年2月28日，原告孙素梅向本溪市明山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方的劳动合同并责令被告为原告依法办理退休并将原告的职工档案移交本溪市劳动行政主管部门；被告赔偿原告养老保险3.6万元；被告依法支付未依法签订劳动合同应当支付的经济赔偿金5.6万元。被告依法给付经济补偿金（7年）2.8万元。2019年3月19日，本溪市明山区劳动仲裁委员会以本争议不属于仲裁范围为由，作出不予受理通知。现原告不服仲裁裁决，起诉至法院，请求维护原告合法权益。本院认为，一、关于合同解除问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，双方约定“未请假超过7天以上视为本人自动离职”，而原告在仲裁机关自述“2013年8月6日至2013年9月1日在家休息，没有工资”，在庭审中亦没有提交相关证据证实自己的观点，故原告请求依法解除双方的劳动合同的诉讼请求，本院不予以持。二、关于养老保险问题。用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者要求办理的涉及社会保险的争议，不属于人民法院的受案范围。原告请求判令被告补交养老保险33952元的诉讼请求，本院不予支持。三、关于二倍工资问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案原告已超出该时间主张权利，且其主张的赔偿金42000元没有法律，故此项诉讼请求，本院不予以支持。四、关于经济补偿金和经济赔偿金问题。用人单位解除或终止劳动合同，符合相关法定情形的应当向劳动者支付经济补偿。用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依据法定情形支付赔偿金。本案中，原告没有证据证实被告存在支付原告补偿金和赔偿金的法定事实，其要求被告支付七年经济补偿金21000元的诉讼请求，本院亦无法予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十九条、第三十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告孙素梅的诉讼请求。案件受理费10元，由原告孙素梅自负。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  陈 颖人民陪审员  丁亚珍人民陪审员  徐颖春二〇一九年十二月二十四日书 记 员  任旭阳附：本案所适用的法律条文：《中华人民共和劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月。劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月。三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的向其支付经济补偿的标准，按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第87条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用人单位违反本法规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。