山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7170号 上诉人（原审被告、原告）：潍坊农村商业银行股份有限公司，住所地潍坊市奎文区北宫东街**。 法定代表人：董兴磊，职务：董事长。 委托诉讼代理人：姜旭，山东文康（潍坊）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王琳琳，山东文康（潍坊）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：徐艳，女，1976年2月7日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 上诉人潍坊农村商业银行股份有限公司（以下简称潍坊农商行）因与被上诉人徐艳劳动争议一案，不服山东省潍坊市奎文区人民法院(2019)鲁0705民初579号、(2019)鲁0705民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 潍坊农商行上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。一审认定未恢复劳动关系期间的工资数额有误，应按照最低工资标准补发。 被上诉人徐艳未提交书面答辩意见。 徐艳向一审法院起诉请求：1、潍坊农商行向徐艳支付尚未恢复劳动关系期间工资30万元及赔偿费用30万元（自2016年1月份起暂计算至2018年6月份，以后的工资及赔偿费用支付至实际恢复劳动关系并发放工资时止）；2、潍坊农商行向徐艳支付尚未恢复劳动关系期间延期支付薪酬的赔偿金30万元（自2016年1月份起暂计算至2018年6月份，以后的赔偿金支付至实际恢复劳动关系并发放工资时止）；3、潍坊农商行向徐艳支付未缴纳生育保险应承担的生育津贴5万元，医疗费4058.25元；4、潍坊农商行向徐艳支付取暖费5100元（自2015年起暂计算至2017年，以后的取暖费按发放时的年度标准支付至实际恢复劳动关系并及时发放时止）；5、潍坊农商行向徐艳补缴尚未恢复劳动关系期间的各项社会保险及住房公积金；6、潍坊农商行承担本案的诉讼费。 潍坊农商行向一审法院起诉请求：1、请求依法判决不向徐艳支付尚未恢复劳动关系期间（2016年1月-2018年6月）的工资229809元；2、请求依法判决不向徐艳支付生育津贴50000元，医疗费4058.25元；3、本案的诉讼费由徐艳承担。 一审法院认定事实：徐艳于1994年8月入职潍坊农商行工作，2015年7月1日，潍坊农商行作出潍农商银发﹝2015﹞278号文件，以徐艳违规向自己配偶发放贷款、并借职务之便为贷款客户归还贷款提供搭桥资金，违反了相关规章制度为由，给予徐艳开除处分，解除劳动合同。 后徐艳向潍坊市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认潍坊农商行解除劳动合同违法，恢复劳动关系，继续履行劳动合同，支付工资、赔偿费用、延期支付薪酬的100%，补缴违法解除劳动合同期间的社会保险及公积金。因潍坊农商行不服仲裁裁决，向法院提起诉讼，法院于2016年8月8日作出（2016）鲁0705民初字925号民事判决书，判决潍坊农商行于2015年7与1日解除与徐艳之间的劳动关系违法，恢复双方之间的劳动关系，继续履行劳动合同，并于判决生效之日起十日内补发徐艳2015年7月至12月份期间的工资9600元。后潍坊农商行不服判决，提起上诉，经二审，作出（2017）鲁07民终1279号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后潍坊农商行未与徐艳恢复劳动关系。 后徐艳再次向潍坊市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1、裁决潍坊农商行依法支付尚未恢复劳动关系期间（2016年1月至2018年6月）的工资30万元及赔偿费用30万元，以后的工资及赔偿费用30万元，以后的工资及赔偿费用支付至实际恢复劳动关系并发放工资时止；2、支付尚未恢复劳动关系期间（2016年1月至2018年6月）延期支付薪酬的赔偿费金30万元，以后的赔偿金支付至实际恢复劳动关系并发放工资时止；3、支付生育津贴5万元、医疗费用4058.25元；4、支付取暖费5100元（2015年至2017年），以后的取暖费用按发放年度的标准支付至实际恢复劳动关系并发放时止；5、补缴尚未恢复劳动关系期间的各项社会保险及住房公积金。潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年7月13日作出潍劳人仲案字（2018）第205号仲裁裁决书，裁决潍坊农商行支付徐艳尚未恢复劳动关系期间（2016年1月至2018年6月）的工资229809元（个人承担的社会保险费用等已扣除）；潍坊农商行依法支付徐艳生育津贴50000元、医疗费用4058.25元。徐艳及潍坊农商行均不服该仲裁裁决，均向法院提起诉讼，法院依法将两案合并审理。 庭审中，徐艳主张未恢复劳动关系2016年1月份到2018年6月份期间的工资，按10000元/月计算，共30个月。2018年7月份之后的，以10000元/月的标准计算至潍坊农商行实际恢复劳动关系并发放工资时止。应发工资10000元，是其估算数，按照工资明细解除劳动合同前12个月平均实发工资为7760.55元/月，所以其按照10000元/月主张。关于多出来的部分，其无法提交证据；赔偿费用按照《劳动合同法》85条规定支付100%的加付赔偿金30万元；生育津贴是按照113天×10000元/月÷30天=37666元，按照50000元主张是徐艳咨询潍坊市社会保险处口头答复的意见；生育医疗费是徐艳实际产生的费用4058.25元主张；取暖费是劳动关系解除之前12个月取暖季正常发放的费用，根据山东省直行政事业单位发放标准规定，取暖费的发放标准是1700元，故其所举证的是三年的取暖费5100元；另要求潍坊农商行补缴尚未恢复劳动关系期间的各项社会保险及住房公积金。 一审法院认为，人民法院发生效力的法律文书，判决恢复徐艳与潍坊农商行的劳动关系，但潍坊农商行未履行生效法律文书确定的义务，《山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用中华人民共和国劳动争议调解仲裁法和中华人民共和国劳动合同法若干问题意见的通知》第33项规定“用人单位违法解除劳动合同的决定被撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资，劳动者在仲裁、诉讼期间的劳动报酬应当按用人单位违法解除劳动合同前劳动者提供正常劳动应得工资计算”，本案中，生效法律文书判决徐艳与潍坊农商行恢复劳动关系，故潍坊农商行应补发徐艳2016年1月至2018年6月的工资，其中徐艳主张休产假113天，因产假期间徐艳主张了生育津贴，故该113天应从工资中扣除，徐艳主张按照违法解除劳动合同前劳动者提供正常劳动应得工资计算，符合上述规定，予以支持，该工资经计算为每月7760.55元，故2016年1月至2018年6月的工资为203585.1元（7760.55元/月×30个月-7760.55元/月÷30天×113天）。2018年7月之后如存在潍坊农商行仍未恢复与徐艳之间劳动关系的情形，则按每月按7760.55元的标准，继续向徐艳支付工资。 关于徐艳主张的依据劳动部关于发布《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知第二条规定的赔偿费用，因其不符合该办法第二条规定的情形，不予支持。 关于徐艳主张的依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定赔偿金的诉讼请求，徐艳未提供劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、逾期未支付的证据，属条件不成就，不予支持。 关于徐艳主张的未缴纳生育保险应承担的生育津贴5万元，医疗费4058.25元，因其与潍坊农商行劳动关系存续期间，徐艳合法生育，应享受生育保险待遇，包括生育医疗费用和生育津贴，潍坊农商行未按时缴纳生育保险，应根据《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定，结合生育保险待遇政策，潍坊农商行应支付徐艳医疗费用3000元、生育津贴29231.4元（7760.55元/月÷30天×113天）。 关于徐艳主张的取暖费，因其未举证证明取暖费的发放标准及发放情况，且其提交的银行交易记录中1700元标注为工资，已计算在补发的工资中，故徐艳主张的该项诉讼请求，不予支持。 关于徐艳主张的补缴社保费和公积金的诉讼请求，不属于法院受案范围，依法不予处理。 综上所述，徐艳的诉讼请求于法有据，依法予以支持。潍坊农商行的诉讼请求于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条，《山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用中华人民共和国劳动争议调解仲裁法和中华人民共和国劳动合同法若干问题意见的通知》第6项、第33项，《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条规定，判决：一、潍坊农村商业银行股份有限公司于判决生效之日起十日内支付徐艳尚未恢复劳动关系期间（2016年1月至2018年6月）工资203585.1元，之后如存在潍坊农商行仍未恢复与徐艳之间劳动关系的情形，则按每月按7760.55元的标准，继续向徐艳支付工资；二、潍坊农村商业银行股份有限公司于判决生效之日起十日内支付徐艳生育医疗费用3000元、生育津贴29231.4元；三、驳回徐艳的其他诉讼请求；四、驳回潍坊农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。（2019）鲁0705民初579号案件受理费10元，由潍坊农村商业银行股份有限公司负担。（2019）鲁0705民初688号案件受理费10元，由潍坊农村商业银行股份有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据，经二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。 本院认为，（2016）鲁0705民初字925号民事判决书判决恢复徐艳与潍坊农商行的劳动关系，但潍坊农商行未履行生效法律文书确定的义务，故潍坊农商行应补发徐艳工资、生育津贴等待遇。一审法院依据有关规定，认定上诉人应支付被上诉人工资、生育津贴等，并无不当，本院予以维持。上诉人主张未恢复劳动关系期间的工资数额错误与查明的事实不符，本院不予采信。 综上所述，上诉人潍坊农村商业银行股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人潍坊农村商业银行股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  贾元胜 审判员  李玉信 二〇一九年十二月十二日 书记员  褚诗舒