福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初1225号 原告：罗源湾滨海新城置业有限责任公司，住所地罗源县罗源湾开发区江滨南路**。 法定代表人：林锋，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨露萍，女，公司职员。 委托诉讼代理人：张增强，福建融成律师事务所律师。 被告：黄爱凤，女，汉族，1979年10月7日出生，住福建省罗源县。 原告罗源湾滨海新城置业有限责任公司与被告黄爱凤追偿权纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗源湾滨海新城置业有限责任公司（以下简称“滨海置业”）的委托诉讼代理人张增强到庭参加诉讼，被告黄爱凤经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 滨海置业向本院提出诉讼请求：1.判令黄爱凤偿还滨海置业代其垫还银行的贷款本息36797.04元及利息（从垫款之日起按同期人民银行贷款利率算至还清垫款之日止）；2.判令黄爱凤向滨海置业支付按购房款483706元计算10%的违约金48370.6元；3.判令黄爱凤支付律师费5500元；4.判令黄爱凤承担本案的诉讼费等全部费用。事实与理由：滨海置业在罗源县罗源湾开发区，黄爱凤选购其中“罗祥苑”第5幢1702单元住宅。2013年2月8日，黄爱凤与滨海置业签订合同备案号为ＬＹ1303ＸＪ002540的《商品房买卖合同》，合同约定商品房单价每平方米4130元，总房价款483706元，付款方式约定按揭贷款，签署合同当日支付首付款145706元，剩余房款338000元通过银行或公积金贷款方式支付。合同附件六《合同补充协议》第十一条第五款约定：“买受人如果有任何导致银行追究出卖人保证责任人的行为（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人而承担担保责任的，均视为买受人违反本协议。自银行向出卖人发出承担担保责任通知书之日起或出卖人履行担保责任之日起7日内，买受人应按全部购房价款的百分之拾向出卖人支付违约金并赔偿出卖人因此遭受的损失。”黄爱凤于2013年2月25日支付了购房款145706元，2013年5月2日通过银行贷款支付购房款338000元。此后，因黄爱凤没有按照合同约定向银行缴纳月供款，导致银行追究滨海置业保证责任，由滨海置业代黄爱凤垫还银行的贷款本息。根据合同补充协议第十一条第五款约定，黄爱凤应承担违约责任，并赔偿滨海置业因此所遭受的损失（包括诉讼费、律师费等费用）。 黄爱凤未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。黄爱凤未到庭亦未提交书面质证意见，视为无异议。对当事人无异议的《商品房买卖合同》和补充协议、扣款凭证、银行证明、委托代理合同、律师费发票等证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 滨海置业在罗源县，黄爱凤购买罗祥苑第5幢15层1702号商品房。2013年2月25日，双方签订《商品房买卖合同》（备案号：ＬＹ1303ＸＪ002540），合同约定商品房单价4130元／㎡，房屋建筑面积117.12㎡，总房价款483706元，付款方式为按揭贷款，首付款145706元，剩余房款338000元通过中国农业银行罗源县支行（以下简称农业银行）贷款方式支付至滨海置业。2013年2月25日，黄爱凤支付首付款145706元。2013年4月18日，黄爱凤与农业银行签订《个人购房担保借款合同》。2013年5月2日，农业银行将黄爱凤申请的住房贷款338000元支付予滨海置业。自2013年6月20日，黄爱凤开始按月偿还按揭贷款。自2015年6月，黄爱凤未按时向农业银行缴纳按揭款，农业银行划扣滨海置业在农业银行开立的保证金账户，自2015年6月1日至2017年3月31日期间，农业银行共划扣垫付款本息合计36797.04元，经滨海置业催告后，黄爱凤仍拒不偿还垫付款。垫付的金额包含黄爱凤应还的本金、利息以及因逾期支付产生的罚息等。 《商品房买卖合同》附件六即补充协议第十一条第五款约定：“买受人如有任何导致银行追究出卖人保证责任的行为（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人而承担担保责任的，均视为买受人违反本协议。自银行向出卖人发出承担担保责任通知之日起或自出卖人履行保证责任之日起7日内，买受人应按全部购房价款的10%向出卖人支付违约金并赔偿出卖人因此所遭受的损失（包括但不限于出卖人代买受人垫还银行的贷款本息、担保费用、诉讼费、律师费、执行费等）。如累计达三期（含三期）以上的，出卖人有权单方解除合同，并自应退还给买受人的款项中（款项为本合同原房款）直接扣除违约金，出卖人的损失以及出卖人履行担保责任代替买受人偿还的按揭款等各种买受人应支付给出卖人的款项；房款不足抵扣的，买受人应于收到出卖人通知后7日内补足。” 另查，涉案房屋已于2017年5月12日办理了产权证,且黄爱凤已领取。 本院认为，滨海置业诉请返还垫付款本质是行使作为保证人的追偿权，本案案由应调整为追偿权纠纷，本院予以变更案由并依法进行审理。黄爱凤与滨海置业之间签订的商品房买卖合同合法有效，对当事人均具有约束力。黄爱凤和农业银行签订《个人购房担保借款合同》，开发商滨海置业作为阶段性连带保证人，向农业银行承担连带保证责任，保证期间为自农业银行放款之日起至办理抵押登记并取得他项权证，若黄爱凤在此期间逾期还贷，则滨海置业应当向农业银行代偿黄爱凤应付的贷款本息。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条和《商品房买卖合同》补充协议，故滨海置业要求黄爱凤归还为其垫付的款项,符合法律规定,本院予以支持。 关于违约金，首先，对违约金的裁判，以尊重当事人的意思自治为原则，兼顾公平。本案违约金约定具体明确，鉴于黄爱凤违约在先，有悖于诚实信用原则，故对黄爱凤的违约行为，法律可非难程度较高。其次，依据《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，法院调整违约金以当事人主张为前提，黄爱凤未到庭参加诉讼，也未提交答辩状主张调整违约金，故本院不再对“违约金数额是否超限”进行审查。合同约定因黄爱凤逾期还贷，导致滨海公司向银行承担保证责任的，黄爱凤应当向滨海公司支付违约金以及因违约行为所致的损失，违约金计算方式为购房价款总额的10%，即48,370.6元（483,706元×10%）。本合同签订之时，双方即约定违约金计算方式及数额，当事人在订立合同时均可预见或者应当预见因违反合同所致的后果，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定的“合理预见规则”，故该违约金约定符合规定，予以支持。 关于约定的律师服务费，合同附件六即补充协议第十一条约定，因出卖人逾期还贷导致银行直接划扣开发商的保证金账户，由此引发追偿诉讼的，买受人应承担违约金责任并赔偿出卖人因此所遭受的损失，该损失包括律师费等。故律师服务费在缔约之际即以明确载明，对合同双方均有警示作用，任何一方均应知道一旦自身违约，他方必将产生律师服务费的开销，因此，约定的律师费符合《合同法》第一百一十三条规定的“合理预见规则”，属于守约方因对方违约行为所致的“损失”。滨海公司已提供的律师服务委托合同以及发票，证明律师服务费确有实际支出，参照福州地区律师收费标准，5500元尚属合理范围，可予支持。黄爱凤经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、黄爱凤应于本判决生效之日起十日内支付罗源湾滨海新城置业有限责任公司自2015年6月1日至2017年3月31日期间的代垫款本息36,797.04元和利息（自2019年4月24日起至实际还清垫付款之日止，以中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 二、黄爱凤应于本判决生效之日起十日内支付罗源湾滨海新城置业有限责任公司违约金48,370.6元； 三、黄爱凤应于本判决生效之日起十日内支付罗源湾滨海新城置业有限责任公司律师费5500元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2067元及公告费,由黄爱凤负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  邱瑞镧 人民陪审员  薛 丽 人民陪审员  游吓细 二〇一九年十二月二十日 法官 助理  李圣笛 书 记 员  谢 雅 附： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2 7