河北省沧州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀09刑再13号 抗诉机关河北省人民检察院。 原审上诉人（原审被告人）王高峰，男，1971年6月23日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地河北省河间市，因犯容留他人吸毒罪，于2013年9月30日被河间市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，于2013年10月19日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2019年3月11日被沧州市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，刑期截止日期为2019年10月18日。河北省人民检察院于2019年6月28日对该案提起抗诉，2019年10月18日经沧州市人民检察院批准，由河间市公安局对其执行逮捕，现羁押于河间市看守所。 辩护人杜志合，河北一力律师事务所律师。 河间市人民检察院指控原审被告人王高峰犯贩卖毒品罪一案，河间市人民法院于2018年12月18日作出（2018）冀0984刑初442号刑事判决，本院于2019年3月11日作出（2019）冀09刑终202号刑事裁定。上述裁判发生法律效力后，河北省人民检察院按照审判监督程序以冀检二部审刑抗（2019）1号刑事抗诉书，向河北省高级人民法院提起抗诉。河北省高级人民法院于2019年9月12日作出（2019）冀刑抗3号再审决定书，指令本院进行再审。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。沧州市人民检察院检察员蔡丽出庭履行职务，原审被告人王高峰及其辩护人杜志合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河间市人民法院一审认定：2018年10月7日下午，被告人王高峰在其家中，以600元的价格卖给隋俊成冰毒0.6克。2018年2月18日、2月28日、3月5日，被告人王高峰在献县本斋村附近，分别以400元的价格卖给宋筱颖冰毒1克。 河间市人民法院一审认为，被告人王高峰明知是毒品而故意贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，一审法院予以支持。被告人王高峰辩称其没有卖给宋筱颖冰毒的意见，经查，宋筱颖证实2018年2月18日、2月28日、3月5日微信转款从王高峰处购买冰毒，有马超证言及二人的微信转账记录、通话记录予以证实，天津市天永法医司法鉴定所司法鉴定意见书予以佐证，证据之间能够形成完整的链条，被告人王高峰与证人张某称是宋筱颖替张某还王高峰欠款,无其他证据予以证实，故被告人王高峰的此项辩解意见不予采纳。被告人王高峰被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。根据本案被告人的犯罪事实、情节、性质及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条之规定，以被告人王高峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月19日起至2019年10月18日止；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。 宣判后，原审被告人王高峰提出上诉，本院二审认为，上诉人（原审被告人）王高峰明知是毒品冰毒而多次故意贩卖,共计3.6克，情节严重，已构成贩卖毒品罪。应依法惩处。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。 抗诉机关抗诉提出，原审被告人王高峰多次贩卖毒品，根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，属于《刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”情形，应在三年以上七年以下有期徒刑范围内量刑。王高峰2013年因容留他人吸毒被判刑，属于累犯。原审判处其有期徒刑一年，量刑明显不当，应予以纠正。 原审被告人王高峰及其辩护人提出：王高峰没有向宋筱颖出售毒品，起诉书指控王高峰三次卖给宋筱颖毒品，事实不清，只有宋筱颖的个人陈述，宋筱颖的证言是孤证，不能充分证明犯罪事实。从宋筱颖曾三次给被告人王高峰转款的事实，不能必然推断出卖给了毒品，在没有客观证据的情况下仅凭其证言，不能推断王高峰卖给了其三次毒品。刑事逻辑的归罪原则必须具有排他性，否则不能认定犯罪成立，本案犯罪事实不能得到认定。王高峰认罪态度好，主动交代公安机关未掌握的犯罪事实，即出售毒品给隋俊成的事实。应纠正原判决中王高峰向宋筱颖贩卖毒品的认定。 经再审查明原审被告人王高峰犯贩卖毒品罪的事实与原审查明相一致。 本院认为：宋筱颖在公安部门的询问中陈述了其三次向王高峰购买毒品的具体情况，双方通过微信聊天确定毒品种类、数量、购买时间及地点，公安机关对二人之间的微信聊天记录、转账记录进行了调取，可以佐证宋筱颖陈述的二人协商购买毒品，并实际支付款项的事实；另有公安机关对马超询问笔录中，马超证明有一次曾与宋筱颖一同去献县购买毒品并实际购得一克冰毒，而后二人进行了吸食,马超的陈述可以与宋筱颖的证言相互印证。上述宋筱颖的证言，微信聊天记录、转账记录以及马超的证人证言形成完整的证据链，足以证实宋筱颖曾在2018年2月18日、2月28日、3月5日向王高峰购买毒品的事实。 刑法第三百四十七条第四款规定：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条规定具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：……（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；……根据上述证据，可以认定王高峰向隋俊成出售一次、向宋筱颖出售三次毒品，符合上述解释规定的“多次贩毒”的情形，对其应在三年以上七年以下量刑。王高峰属于累犯，应当从重处罚，其所涉贩卖毒品行为虽然认定为多次，但数量总计3.6克，故酌情判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元。 本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）冀09刑终202号刑事裁定和河间市人民法院（2018）冀0984刑初442号刑事判决。 二、原审被告人王高峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月19日起至2022年4月18日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  张凤梅 审判员  陈 华 审判员  郭亚宁 二〇一九年十二月二十三日 书记员  崔振文 相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释 第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的； （二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品； （三）在戒毒监管场所贩卖毒品的； （四）向多人贩毒或者多次贩毒的； （五）其他情节严重的行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。