西安市鄠邑区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0118民初731711号原告:杨XX，（曾用名：杨XX），男，19671970年79月117日生，汉族，农民，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：李XX，女，1970年7月6日生，汉族，农民，住址同上，系原告之妻，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：华XX，西安市鄠邑区148法律服务所法律工作者。被告：闫XX，男，1966年1月8日生，汉族，农民，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西XX有限公司，住所地：陕西省XX 50米。统一社会信用代码：9161 XX 6TK0D734。法定代表人：刘XX，系该公司总经理。委托代理人：梁XX，陕西乐友律师事务所律师。委托代理人：曹XX，陕西乐友律师事务所律师。被告：李XX，男，1962年9月15日生，汉族，农民，住西安市长安区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。被告：张XX，男，1965年8月5日生，汉族，农民，住陕西省西咸新区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：王XX，男，1960年6月1日生，汉族，居民，住西安市鄠邑区，现住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告杨XX与被告闫XX、陕西XX有限公司、李XX、张XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于201912019年2月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨XX之委托代理人李XX、华XX与被告闫XX、被告XX陕西XX有限公司之委托代理人梁XX、曹XX、被告李XX、被告张XX及其委托代理人王来石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨XX向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告误工费12000元，复查费1200元，护理费3000元，营养费1600元，住院伙补990元，被抚养人生活费2000元，精神抚慰金1000元，共计21790元；44161902、伤残赔偿金及二次手术费待评定后另行计算；3、讼费用由被告承担。事实与理由：2018年被告陕西XX有限公司将本公司围墙修建工程发包给被告闫XX。2018年8月5日，我受雇于被告闫XX、为其在被告陕西XX有限公司工地干活，从事垒墙工作，双方口头约定每日工资160元。2018年8月10日上午11时许，我在被告闫XX安排下，与另外三名工人在粉刷墙面时，突然墙体倒塌，导致我受伤，造成我胫腓骨粉碎性骨折，距骨骨折，多发肋骨骨折，肩胛骨骨折，创伤性湿肺血气胸等重伤。被告将我送到西安解放军三二三医院住院治疗33天，两被告支付了医疗费，我花费、误工费、护理费、营养费、住院伙补、复查费、被抚养人生活费等共21790元，伤残赔偿金、二次手术费及精神抚慰金待评定后另行计算。201820188516020188101112025被告闫XX辩称：我不同意赔偿，我承包的是砌墙，我砌墙的时候墙没有倒，只是厂方让回填的时候墙倒了，所以我不承担赔偿责任，我在这个事情中也是一个受害者，我也给原告杨XX承担了一定的医疗费，在医院的伙食费也是由我承担了一部分，三个人同时在医院，我都陪护了快一个月了。被告陕西XX有限公司辩称：本案非提供劳务者受害责任纠纷，而是属于第三人侵权责任纠纷，因受害人受伤行为导致的真正原因为闫XX叫来的装载车司机张XX违规操作，而至他人损伤，鉴于原告真正受伤原因，故本案定性应为第三人侵权责任纠纷。两原告所有赔偿行为应由不当主体行为承担责任，原告非我公司雇佣员工，我公司于2018年8月1日在主体完工后，将一堵长50米的墙发包给李XX，该装饰墙的承包工程属于300000元以内规模较小的非住宅装修活动，依据《建筑工程施工许可管理办法》第二条规定，工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。故针对该小额承包工程，由我公司作为发包方不存在过错，不应对原告损失承担责任；经我公司核实，原告和装载机的进场、司机等人均系闫XX雇佣，我方跟闫XX无任何接触，我们仅将小额工程承包工程承包给了李XX，故闫XX雇佣的工人损伤不应由发包方承担；根据该装饰墙工程的约定，每米1200元，总计价款54000元，我方分别于2018年8月7日给付承包方李XX27000元，2018年8月12日给20000元，除过扣押10%抵押金，我公司不存在拖欠工程款，故不承担责任；原告在受伤后，我公司也进行了紧张救援任务，且闫XX雇佣的员工总发包方提供了相应的安全帽、安全服装等装备后，没有按照施工操作进行，有明显的过错，故法庭应结合装载机填土过错及其他各方过错详细认定。被告李XX辩称：我不同意原告的诉讼请求，我把这个活转包给了闫XX，填土的时候没有人给我说，所以跟我没有关系，我不赔偿。被告张XX辩称：我不同意原告的诉讼请求，这个不幸事件，原告起诉我，我认为很冤枉，这件事与我没有关系。第一被告请我去帮工，没有报酬，在现场我一直按照第一被告的安排工作，再就是我没有违规操作，也没有直接的失误或者过错。我们认为被告陕西XX有限公司把垒墙的工程包给没有资质的李XX，李XX又转包给没有资质的闫XX，本身就是有过错的，但本来就不在闫XX的工作范围内，是为了应付上面检查，被告陕西XX有限公司一错再错，对原告的人身损失应该由被告陕西XX有限公司全部承担，所以对这起人身损害案件，我不承担任何责任，请人民法院明察。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月1日，被告陕西XX有限公司与被告李XX签订《围墙施工合同》，约定：“发包方：陕西XX有限公司（以下简称甲方） 承包方：李XX（以下简称乙方） 一、工程概况 1、工程名称：陕西XX有限公司场地围墙工程 2、工程地点：西咸新区XX城XX镇XX村西50米 3、工程内容：进c厂路南围墙施工；二、合同价款及付款方式 1、乙方所承包的围墙，单价为1200元/米，暂定总长为45米，合计约￥54000.00。最终以甲乙双方实际测量为准进行结算。2、付款方式：甲、乙双方协定后，待主体施工完成50%付27000元，施工验收合格完毕10天内，支付至总款项的90%，剩余10%的余款3个月内付清（注：乙方负责开税票）；三、内容材料 1、工程内容：（1）建围墙约45米长（基础厚0.7米宽0.24米，高3.5米，每5米一立柱（500*500㎜），墙顶做成止水带）。2、材料为用：水泥、沙子、白灰；3、承包形式：乙方包工包料； 四、施工工期 经甲乙双方协商后，开工日期2018年8月2日起至2018年8月12日止，合计工期10天；五、质量安全要求 乙方施工过程中必须服从甲方监督人员的统一指挥调度，合理有序地组织施工，严格遵守建筑施工操作规范和质量要求，保证有效的安全施工措施，做到安全生产、文明施工。若因乙方施工造成的质量和安全问题，甲方概不负责，并有权向乙方索要相关损失。甲方：（盖章签字）（加盖有陕西XX有限公司公章）代表人：王毓江 日期：2018年8月1日 电话：1338928XXXX     乙方：（盖章签字） 代表人：李XX 日期：2018年8月1日 电话：1870094XXXX”。合同签订后，被告李XX将该工程转包给被告闫XX。2018年8月5日，被告闫XX找来原告等人在其转包的工地施工，原告主要从事垒墙工作，双方口头约定每日工资160元。2018年8月10日上午11时许，在被告陕西XX有限公司工作人员的指派下，被告闫XX找来被告张常驾驶由被告闫XX借他人的装载机在向墙体外填土时，致墙体倒塌，将正在粉刷墙体的原告等人致伤。事故发生后，原告杨XX等人被送往中国人民解放军第323医院住院治疗2533天，花去医疗费744172185830.26元，诊断为：1、胫腓骨粉碎性骨折（右）；2、距骨骨折（右）；3、多发肋骨骨折（左侧）；4、肩胛骨骨折（左）；5、创伤性湿肺；6、血气胸；7、眼球挫伤（左）。出院医嘱：1、1术后1月扶双拐下地活动，禁止患肢负重；2、术后3月视骨折愈合情况酌情患肢逐渐负重；3、34术后12-18月视骨折愈合情况酌情拆除内固定接骨板；4、定期复诊。（每月一次）；5、在医生指导下功能锻炼；6、10017不适随诊。原告等人住院期间的医疗费，由被告闫XX向被告陕西XX有限公司借款后向医院支付。原告出院后，在中国人民解放军三二三医院门诊治疗花去医疗费         731.722915元，在西安鄠邑南庆叙双桥中医医院门诊治疗花费184元，在中国人民解放军空军第九八六医院复查花费110元15，购置残疾辅助器具花去1100元。此后，原、被告双方因赔偿事宜协商未果，原告杨XX遂于201912019年2月28日持前述诉称诉至本院。审理中，原告提出申请，要求对其：1、伤残等级；2、误工期限；3、护理期限；43、营养期限；5、二次手术费进行司法鉴定。陕西西安中金司法鉴定中心于201952019年7月722日作出了编号为：陕中金司鉴中心[2019]临监字234第598号的司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨XX此次外伤致左侧多发肋骨骨折（4-12肋），经手术治疗后，评定为十级伤残。2、被鉴定人杨XX此次外伤后右侧胫腓骨粉碎性骨折，骨折累及关节面，右距骨骨折，致右踝关节功能丧失达50%以上（未达75%），评定为十级伤残。（二）被鉴定人杨XX此次外伤误工期限为150日，护理期限为75日，营养期限为90日。（三）被鉴定人杨XX此次外伤后续治疗费约需人民币壹万捌仟元（￥18000.00元）。347111257218000003180490590鉴定费及材料费22802750元由原告已向鉴定机构支付。鉴定结论作出后，原告变更诉讼请求，要求由被告共同赔偿十级伤残赔偿金：22426元；十级伤残赔偿金：以10%比例计算：2242.60元；误工费：150天*160元/天=24000元；护理费：35天*200元=7000元，40天*80元=3200元.共计10200元；营养费90天*30元=2700元；后续治疗费：18000元；复查费：2125元；外购药费：126元；交通费：1030元；精神抚慰金：4000元；被抚养人生活费：父母亲：6166.5*2人=12333元  儿子：6166.50元；鉴定费及材料费：2750元，以上合计108088.10元。230652530750902018009013011700180160288001121320112466806180002280967836927120110050001011856审理中，经本院主持调解，原、被告双方各持己见，致调解无效。审理中另查明，原告杨XX之父刘西成出生于19391933年113月2023日；原告杨XX之母杨淑芹出生于1938年XX月XX日；由原告杨XX扶养，原告杨XX有兄妹5人。原告杨XX之子杨哲出生于2002年XX月XX日。194329本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在被告闫XX转包被告陕西XX有限公司围墙施工过程中，因墙体倒塌致伤是客观事实存在，被告对此也表示认可，故对原告要求赔偿之诉依法予以支持。被告李XX与被告陕西XX有限公司签订《围墙施工合同》后，将工程转包给被告闫XX，被告陕西XX有限公司虽未签字确认，但被告闫XX在施工过程中，被告陕西XX有限公司并未提出异议，视为其对转包的认可。被告李XX将工程转包后，未参与施工，且向墙体外回填土的工程并非合同范围内的施工范畴，故被告李XX对原告的损伤不应承担责任，故对原告要求被告李XX承担赔偿责任之诉依法不予支持。被告闫XX受被告陕西XX有限公司工作人员的指派，叫被告张XX驾驶由被告闫XX借用他人的装载机在墙体外回填土，该工程未在被告闫XX转包的施工范围内，被告陕西XX有限公司与被告闫XX，被告闫XX与被告张XX相互之间不但未言明工程工资，且也未实际给付工资，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十三条规定：为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求班工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案被告闫XX、张XX的行为属于帮工范畴，且被告闫XX、张XX不但没有行为上的故意，也无重大过失，其责任应由被告闫XX、张XX帮工的单位即陕西XX有限公司承担。原告要求被告赔偿的部分项目数额过高，部分项目没有依据，对高出和没有依据部分的请求，本院不予支持。被告陕西XX有限公司辩称，事实及法律依据不足，本院不予采信。现依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告陕西XX有限公司判决生效后十日内赔偿原告杨XX医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、精神损失费、伤残赔偿金、交通费、后续治疗费、鉴定费、被抚养人生活费等费用1638472274417218943001共计86033.88元；二、驳回原告杨XX其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费23202460元，由被告陕西天顺成铝模新技术有限负担23202460元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长     李宏涛人民陪审员     仝永利人民陪审员     石伟平                       二〇一九年十二月二十七日 书 记 员    付  佳  1