广东省清远市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤18民终2316号 上诉人(原审被告）：欧阳楚理，男，1956年12月9日出生，汉族，住连州市×××××。 委托诉讼代理人：余韬，广东朝纲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:杨晨辉，男，1965年3月9日出生，汉族，住佛山市南海区×××××。 委托诉讼代理人:杨建文，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 原审被告:连州市伟信硅灰石有限公司。住所地:连州市大路边镇东大村委会东村江村。 法定代表人:林继城。 原审被告:陈英，男，1949年7月15日出生，汉族，住海南省海口市×××××。 原审被告:潘秀全，女，1957年7月19日出生，汉族，住连州市×××××。 原审被告:欧阳子斌，男，1979年9月10日出生，汉族，住连州市×××××××。 原审被告:欧阳土翔，男，1984年7月11日出生，汉族，住连州市×××××××。 原审被告:蒋小微，女，1988年1月28日出生，汉族，住连州市××××××。 原审第三人：连州市农村信用合作联社。 法定代表人：郑文，该社理事长。 上诉人欧阳楚理因与被上诉人杨晨辉、原审被告连州市伟信硅灰石有限公司、陈英、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微、原审第三人连州市农村信用合作联社债权债务概括转移合同纠纷一案，不服连州市人民法院（2016）粤1882民初667号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人欧阳楚理上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、诉讼费由杨晨辉负担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予改判或发回重审。一、连州市农村信用合作联社与杨晨辉签订的《债权转让协议书》属于无效合同。2010年12月22日，连州市伟信硅灰石有限公司与连州市农村信用合作联社签订借款合同，借款金额为3000万元，期限为2010年12月22日至2015年12月20日。2014年8月7日，连州市伟信硅灰石有限公司尚欠连州市农村信用合作联社500万元本金及利息未能偿还。2016年6月24日，连州市农村信用合作联社与杨晨辉签订《债权转让协议书》，约定由杨晨辉取得连州市农村信用合作联社享有的对连州市伟信硅灰石有限公司的债权及抵押权，因违反法律强制性规定《关于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批复》（银监办发[2009]24号）规定商业银行向社会投资者转让贷款债权，应当采取拍卖等公开形式公允价格，接受社会监督。且《中华人民共和国担保法》第六十一条，最高额抵押的主合同债权不得转让。因此杨晨辉不能取得连州市农村信用合作联社对连州市伟信硅灰石有限公司的债权及抵押权。二、杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿签订的三方协议部分无效。杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿签订《协议》第二条约定内容属于流质抵押条款，应当属于无效；且签订该《协议》时公司并没有经过股东大会决议，是在未经过其他股东同意的情况下所签订的。三、依照合同法第八十条规定，涉案的债权转让事项未通知债务人及保证人，因此不发生效力，同样保证人也应获得债务的该项抗辩权利。 被上诉人杨晨辉答辩称，债权转让协议书是基于2016年6月18日杨晨辉和连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿共同签署的协议书，约定由甲方杨晨辉代为偿还连州市×××××岩矿所欠连州市农村信用联社借款500万元的债务，杨晨辉依法全部受让原债权人连州市农村信用联社享有的对连州市×××××岩矿的债权，抵押权一并转移归杨晨辉享有。连州市伟信硅灰石有限公司的法定代表人即欧阳楚理，因此，欧阳楚理认为债权转让不符合《关于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批复》，是适用法律错误。本案一审判决属于杨晨辉对担保人的诉讼，作为杨晨辉与连州市农村信用联社签订债权转让协议书，所有债权人均已告知，特别是（2016）粤1882民初667号案件已经通过法定的程序对连州市伟信硅灰石有限公司、陈英、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微、欧阳楚理送达了传票，送达传票及审理过程同样是对保证人的送达通知，任何转让协议，只要履行了送达，即履行了通知义务，欧阳楚理认为没有通知是错误的。杨晨辉认为一审判决认定事实正确，适用法律正确，请求驳回欧阳楚理的上诉请求。 原审被告连州市伟信硅灰石有限公司、陈英、潘秀全、欧阳子斌欧阳土翔、蒋小微经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 原审第三人连州市农村信用合作联社经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 被上诉人杨晨辉向一审法院起诉请求：一、连州市伟信硅灰石有限公司支付杨晨辉款项2749992.98元；二、连州市伟信硅灰石有限公司按中国人民银行同期利息向杨晨辉支付利息,以2749992.98元为本金从2016年6月24日起算至连州市伟信硅灰石有限公司、陈英、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微、欧阳楚理付清款项止；三、陈英、欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微在担保责任限额内承担连带支付责任；四、诉讼费由连州市伟信硅灰石有限公司、陈英、欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微共同负担。 一审法院认定事实：2010年12月22日，连州市农村信用合作联社与连州市伟信硅灰石有限公司签订了编号为连州农信借字第100××××32号的《借款合同》，其中约定：借款种类为农村企业固定资产贷款，用于购买设备、扩建厂房和流动资金，借款金额为3000万元，期限为五年，自2010年12月22日起至2015年12月20日止。连州市伟信硅灰石有限公司以其采矿许可证号为C441800×××××0的采矿许可证提供担保，以厂房、办公楼、宿舍、食堂、机器设备作价16964500元提供担保；连州市长兴轻钙厂以其采矿权证号为C4418002009047×××××5的采矿权作价12692000元提供担保。2010年12月23日，连州市农村信用合作联社与连州市×××水电发展有限公司、欧阳楚理、欧阳子斌就上述借款签订了编号为连州农信保字第1002010×××××2-1号的《保证合同》，约定保证方式为不可撤销的连带责任保证担保，保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2010年12月23日，连州市农村信用合作联社与欧阳土翔、眭启妍、蒋小微就上述借款签订了编号为连州农信保字第1002××××××-2号的《保证合同》，约定保证方式为不可撤销的连带责任保证担保，保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2010年12月23日，连州市农村信用合作联社与连州市长兴轻钙厂、潘秀全就上述借款签订了编号为连州农信保字第100201006××××-3的《保证合同》，约定保证方式为不可撤销的连带责任保证担保，保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2010年12月24日、2011年1月20日、2011年3月31日，连州市农村信用合作联社分别发放贷款1000万元给连州市伟信硅灰石有限公司。截至2014年8月7日，连州市伟信硅灰石有限公司尚余500万元本金及利息未能按期偿还。2014年8月7日，连州市农村信用合作联社与陈英签订了编号为连州农信抵字第101201499×××××××6号《最高额抵押担保合同》，双方约定陈英作为抵押人自愿为债务人连州市伟信硅灰石有限公司自2014年8月7日至2015年12月20日止，在抵押权人连州市农村信用合作联社处办理约定的各类业务及尚未受偿的债权纳入本合同最高额抵押担保范围。双方以下列财产办理了抵押登记：一、座落在连州市××××××路88号的土地及房屋；二、座落在连州××××开发区的土地。抵押期限为2014年8月7日至2015年12月20日止。2014年8月7日，连州市农村信用合作联社与杨晨辉签订了编号为连州农信保字第1012×××××41号《最高额保证合同》，双方约定杨晨辉作为保证人自愿为债务人连州市伟信硅灰石有限公司自2014年8月7日至2015年12月20日止，在债权人连州市农村信用合作联社处办理约定的各类业务及尚未受偿的债权纳入本合同最高额保证范围，保证方式是不可撤销的连带责任保证担保，保证人的保证期间自本合同签订之日起至本合同所担保的最后一笔到期的合同项下的债务履行期限届满之日起二年。连州市农村信用合作联社与以上担保人约定，债权人与债务人对担保合同所担保的主合同进行任何变更、修改或补充，均无须通知担保人或取得担保人的同意，担保人仍应对变更后的合同承担担保责任。 2016年6月18日，以杨晨辉为甲方，连州市伟信硅灰石有限公司为乙方，连州市×××××岩矿为丙方，三方签订了协议，约定如下：一、由甲方代为偿还乙方所欠连州市农村信用联社借款伍佰万元债务，甲方依法全部受让原债权人连州市农村信用联社享有的对乙方的债权，抵押权一并转移归甲方享有；二、乙方、丙方以下列财产总作价为人民币贰佰伍拾万元（￥250万）：1、乙方自有的采矿权（采矿许可证号为:C4418002009××××300）[附件一：采矿许可证]及附件二清单所列财物；2、丙方自有大路边灰岩矿采矿权（权证号：C44180020090××××××××5）[附件三]。以上所列财物、采矿权作价人民币贰佰伍拾万元抵债给甲方，由甲方全权处置。甲方为乙方偿还欠款3日之内，乙方、丙方必须协助甲方到相关部门办理相关过户手续，将以上财产所有权过户至甲方指定的公司名下：连州市鸿福水电发展有限公司。三、以上所列财物，乙方、丙方必须保证无第三方权利要求。如存在权利纠纷，则过户之前的债务由乙方、丙方负责，债权归乙方、丙方，与甲方无关；过户之后产生的债权债务由甲方自行承担和享有，与乙丙各方无关。四、甲方代乙方偿还借款后，如乙丙不按时办理抵押物的过户手续的，每延期一日，乙方、丙方连带承担每日按伍佰万元的百分之一向甲方支付违约金。甲方享有诉讼权利，向人民法院申请强制执行过户。五、因相关部门办理转名过户手续而另需签订其他合同或协议的，以协议为准。2016年6月24日，以连州市农村信用合作联社为甲方(转让方)，杨晨辉为乙方(受让方)，双方签订了《债权转让协议书》，其中约定：一、乙方经协议取得以下债权：连州市伟信硅灰石有限公司所欠甲方借款本金500万元，利息249992.98元(利息暂计至2016年6月24日止，后息以连州联社业务系统显示的本息合计数为准)，合计5249992.98元。同时，连州市伟信硅灰石有限公司的全部资产(包括厂房、办公楼、宿舍、食堂、机器设备)、连州市×××××岩矿采矿权（证号：C44180020090471××××5）、陈英房屋土地[1、座落在连州市×××××88号的土地及房屋，建筑面积737.88㎡、土地面积213.75㎡，房地产权证号：粤房地证字第C229××××号，国有土地使用证号：连府国用2005第1882×××59号；2、位于连州市××镇北湖洞开发区的土地，土地面积81.25㎡，国有土地使用证号：连府国用总字第017××××号字(连北湖)第0510号]所享有的抵押权作为权利也一并转让。二、甲乙双方同意将甲方享有的上述债权按乙方协议价(本金500万元，利息以连州市伟信硅灰石有限公司在甲方的贷款本息结清日为准)转让给乙方。因债权转让产生的税费全部由乙方承担。乙方必须在债权转让协议书签订生效当天计起2日内付清取得债权应交纳的全部转让款项，在乙方付清所有款项后，甲方才办理债权移交手续，移交有关产权证书等资料。2016年6月24日，杨晨辉将5249992.98元汇入连州市农村信用合作联社账户，缴交了连州市伟信硅灰石有限公司债权转让款。一审法院于2016年6月28日立案受理了杨晨辉诉连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂债务转移合同纠纷一案。经审查明：2016年6月18日，杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂达成协议，约定由杨晨辉代为偿还连州市伟信硅灰石有限公司所欠连州市农村信用合作联社借款500万元，连州市伟信硅灰石有限公司以其自有的采矿许可证号为C44180020090×××××××00的采矿许可证及协议附件二清单所列财物、连州市长兴轻钙厂以其自有的采矿许可证号为C4418002009047×××××的采矿许可证，共作价250万元抵债给杨晨辉，在杨晨辉为连州市伟信硅灰石有限公司偿还欠款3日之内，连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂必须协助杨晨辉办理过户手续，将上述财产所有权过户至杨晨辉指定的连州市鸿福水电发展有限公司名下。杨晨辉依约向连州市农村信用合作联社代为偿还借款，连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂未依约协助杨晨辉办理过户手续。该案在审理过程中，经人民法院主持调解，当事人自愿达成如下协议：一、连州市伟信硅灰石有限公司在调解书生效十天内协助杨晨辉将采矿许可证号为C441800200×××××00的采矿许可证的采矿权人变更为杨晨辉指定的连州市鸿福水电有限公司；二、连州市长兴轻钙厂在调解书生效十天内协助杨晨辉办理将采矿许可证号为C441800200××××45的采矿许可证的采矿权人变更为杨晨辉指定的连州市鸿福水电有限公司；三、连州市伟信硅灰石有限公司在调解书生效十天内移交三方在《协议》约定的附件二的所列的财物给杨晨辉，由三方在现场清点为准；四、连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂与杨晨辉约定的违约金按5000元／天计算，由约定过户时间开始计算至过户之日止；五、连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂互负连带责任；六、杨晨辉将上述的贰个采矿权证、附件二的财物变卖所得的价款，如超出250万元，超出的款项应作为（2016）粤1882民初667号案的还款；如变卖所得的价款不超出250万元，则视作连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂已归还250万元给杨晨辉。 一审法院认为，连州市农村信用合作联社与连州市伟信硅灰石有限公司签订的借款合同、与陈英、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微、欧阳楚理签订的担保合同是各方的真实意思表示、合法有效，一审法院予以确认。连州市农村信用合作联社与杨晨辉签订的《债权转让协议书》是双方的真实意思表示、合法有效，一审法院予以确认。杨晨辉取得了对连州市伟信硅灰石有限公司的500万元本金及利息的债权。因连州市农村信用合作联社与担保人签订了关于主合同变更效力及于担保人的协议，故连州市农村信用合作联社与杨晨辉签订的债权转让合同，其中关于担保的效力可依约定，由杨晨辉取得债权进而取得担保权。 杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿签订的协议，其中的约定将连州市伟信硅灰石有限公司采矿许可证号为C441800200×××××0的采矿许可证，厂房、办公楼、宿舍、食堂、机器设备，连州市长兴轻钙厂采矿权证号为C4418002009047130012145的采矿权证共作价250万元抵偿给杨晨辉。上述的财物、权利在连州市伟信硅灰石有限公司办理借款时抵押作价超过30000000元，与此协议中自行约定的价值相差巨大，可能将巨额财产价值低估，存在合同可撤销的情形，同时损害了其他担保人的利益。因连州市伟信硅灰石有限公司与连州市×××××岩矿在法定期限内没有行使撤销权，故杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿签订的协议在其三方中产生法律效力。但其关于将抵押财产的价值设定为250万元的约定条款损害第三人利益，对其他担保人不产生法律效力。结合杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市长兴轻钙厂在一审法院(2016)粤1882民初655号案中的调解协议第六项的约定，陈英、欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微的担保责任应当在确定担保物变卖后的实际价值小于250万元的情形下承担在250万元范围内的担保责任。在超出250万元的情形下，陈英、欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微有权主张在尚未偿还的250万元与超出部分的差额的范围内承担清偿责任。杨晨辉在变卖抵押财产后，应当将变卖财产及所得价值的事宜，书面告知众担保人。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。因陈英与连州市农村信用合作联社对实现担保物权的情形没有约定，在债权转移后，其效力及于杨晨辉取得的抵押权。连州市伟信硅灰石有限公司在借款合同中，自己提供了抵押，故杨晨辉作为债权人应当先就连州市伟信硅灰石有限公司的抵押物的担保实现债权，再向陈英主张抵押担保。关于欧阳楚理提交书面申请要求追加连州市鸿福水电发展有限公司、杨晨辉为被告的问题，因连州市鸿福水电发展有限公司、杨晨辉及其他保证人均依约定承担连带保证责任，陈英承担抵押担保责任，故杨晨辉取得债权及担保权后有权向任一债务人或保证人主张全部债权，向抵押人主张抵押权。杨晨辉的诉权及主张是法律赋予的权利，可自由行使，一审法院予以支持。欧阳楚理的申请，于法无据，一审法院不予支持。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人或其他担保人追偿。因连州市农村信用合作联社与连州市伟信硅灰石有限公司签订的合同是借款合同，债权的属性应为借款，故杨晨辉作为债权受让人，承继了500万元本金及利息的债权，只能根据《中华人民共和国合同法》中关于借款合同的相关规定向债务人及担保人主张500万元本金及利息，不能将249992.98元利息作为本金计算利息。杨晨辉主张将249992.98元作为本金计算利息的诉请，一审法院不予以支持，予以驳回。另各方当事人不能就其主张的其他事实和理由提交合法的证据予以证明，对于其主张，一审法院不予以采纳，当事人应当自行承担举证不能的不利法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第一款第(二)项、第五十四条第一款、第五十五条第一款、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审判决如下：一、限连州市伟信硅灰石有限公司在该判决发生法律效力后十日内清偿借款250万元及利息249992.98元(后息按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2016年6月25日起计至付清之日止)给杨晨辉；二、欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微对上述债务负连带清偿责任；三、在杨晨辉将连州市伟信硅灰石有限公司和连州市长兴轻钙厂的抵押物变卖后所得的价款未超出250万元的情形下，欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微有权主张在250万元的范围内承担连带清偿责任；在超出250万元的情形下，欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微有权主张在250万元与超出部分的差额的范围内承担连带清偿责任；四、陈英在杨晨辉未就连州市伟信硅灰石有限公司和连州市长兴轻钙厂提供的抵押物实现债权前，不承担抵押担保责任；五、在杨晨辉就连州市伟信硅灰石有限公司提供的抵押物实现债权不足250万元的情形下，陈英就自己提供的抵押物承担250万元及利息的清偿责任；在杨晨辉就连州市伟信硅灰石有限公司提供的抵押物实现债权超出250万元的情形下，陈英就自己提供的抵押物在250万元与超出部分的差额的范围内承担本金及利息的清偿责任(利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从就抵押物实现债权的次日起计至付清之日止)；六、驳回杨晨辉的其他诉讼请求。本案受理费28798元，因适用简易程序减半收取14399元，由连州市伟信硅灰石有限公司、陈英、欧阳楚理、潘秀全、欧阳子斌、欧阳土翔、蒋小微共同负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审经审查，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系债权债务概括转移合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。根据各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为:一、案涉《债权转让协议书》的效力应如何认定；二、案涉《协议》第二款是否属于无效条款。 关于案涉《债权转让协议书》的效力应如何认定的问题。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。经查，《债权转让协议书》是杨晨辉与连州市农村信用合作联社在自愿平等基础上签订的，约定杨晨辉全部受让原债权人连州市农村信用合作联社享有的对连州市伟信硅灰石有限公司500万元借款本金及249992.98元利息的债权，以及连州市伟信硅灰石有限公司的全部资产、连州市×××××岩矿采矿权、陈英的房屋、土地的抵押权。双方签订《债权转让协议》时连州市农村信用合作联社确已取得所涉贷款本金和相应利息的债权和抵押权，协议书的内容没有违反法律和行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。欧阳楚理主张《债权转让协议》违反《中国银行业监督管理委员会关于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批复》中商业银行向社会投资者转让贷款债权应当采取拍卖等公开形式公允价格，接受社会监督的规定。经查，该批复属部门规章，不是法律和行政法规。故欧阳楚理认为《债权转让协议》违反法律强制性规定无效理据不充分，本院不予支持。此外，欧阳楚理主张依照《中华人民共和国担保法》第六十一条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，因此杨晨辉不能取得连州市农村信用合作联社对连州市伟信硅灰石有限公司的债权及抵押权。经查，抵押人陈英与抵押权人连州市农村信用合作联社于2014年8月7日签订的《最高额抵押担保合同》是就债务人连州市伟信硅灰石有限公司自2014年8月7日起至2015年12月20日止形成的债务500万元提供抵押担保。而《债权转让协议》中连州市农村信用合作联社转让的债权是连州市伟信硅灰石有限公司至2016年6月24日止尚欠连州市农村信用合作联社的借款本金和利息，两者存在不同之处。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让，故欧阳楚理以最高额抵押的主合同债权不得转让为由认为《债权转让协议》无效理据不充分，本院不予支持。另外，向债务人发出债权转让通知并非债权转让协议的生效要件，即使连州市农村信用合作联社没有及时向债务人和担保人发出债权转让通知并不影响其与杨晨辉签订的《债权转让协议》的效力，也不能因此认为杨晨辉未取得本案债权。再者，连州市农村信用合作联社与杨晨辉签订《债权转让协议》前，杨晨辉与连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿签订了《协议》，约定杨晨辉代为偿还连州市伟信硅灰石有限公司所欠连州市农村信用联社借款500万元债务，杨晨辉依法全部受让连州市农村信用联社享有的对连州市伟信硅灰石有限公司的债权及抵押权，欧阳楚理作为连州市伟信硅灰石有限公司、连州市×××××岩矿的法定代表人在《协议》上签名确认。故欧阳楚理认为涉案的债权转让事项未通知债务人及保证人无事实依据，本院不予支持。 关于案涉《协议》第二款是否属于无效条款的问题。欧阳楚理主张《协议》第二条约定内容属于流质抵押条款，应属无效条款。流质条款应符合以下两个特征：1、流质条款的订立时间应为债务履行期届满前；2、流质条款的内容是在债务人不履行到期债务时，抵押财产直接归债权人所有，而不需要经过估价、拍卖、变卖等手续。经查，《协议》第二条约定，连州市伟信硅灰石有限公司自有的采矿权和连州市×××××岩矿自有的大路边灰岩矿采矿权作价人民币250万元的抵债给杨晨辉。《协议》中没有约定该抵债是在债务人不履行到期债务时履行，故不应视为流质条款。欧阳楚理的上述主张理据不充分，本院不予支持。 综上所述，上诉人欧阳楚理的上诉主张理据不足，本院对其主张予以驳回。一审法院处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费28798元，由上诉人欧阳楚理负担。 本判决为终审判决。 审判长  苏永术 审判员  钟莹莹 审判员  成振平 二〇一九年十二月二十五日 书记员  张丽萍