贵州省丹寨县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2636民初1075号原告余德政，男，苗族，1964年4月27日生，贵州省雷山县人，住雷山县，农民。原告余德荣，男，苗族，1970年7月18日生，贵州省雷山县人，住雷山县，农民。被告贵州开源建筑工程有限责任公司，住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州锦屏县开源大楼**。法定代表人欧儒林，男，系贵州开源建筑工程有限责任公司执行董事。委托代理人刘龙，男，贵州华正律师事务所律师。原告余德政、余德荣诉与被告贵州开源建筑工程有限责任公司劳动争议一案，本院于2019年11月26日立案受理，同年12月10日，依法由审判员赵巍适用简易程序公开开庭进行了审理，原告余德政、余德荣和被告贵州开源建筑工程有限责任公司（以下简称“开源公司”）的委托代理人刘龙到庭参加诉讼，现已审理终结。原告诉称：2018年8月5日，二原告与同事杨炳付、李条里经老乡文国祥介绍到丹寨县××村盖瓦，招工用人单位是被告，项目管理人员为周运军、易宗耀、“拐角”（外号）等。二原告与被告之间没有订立书面劳动合同，工作安排由项目管理人员“拐角”（外号）负责，工资按计件计算，住宿在兴仁镇夭坝村××号。二原告与“拐角”（外号）口头约定，先做100个房屋的封沿和瓦角，双层封沿每米10元、单层封沿每米5元，瓦角每颗1.2元，盖瓦按平方计算，二原告提出每平方不到30元不做，“拐角”（外号）默认，没有表示反对。2018年10月8日，二原告及同事已做成双层封沿3000米，单层封沿2000米，瓦角9000颗，盖瓦5个房屋。在工期满2个月后，“拐角”（外号）只向二原告支付了3500元，二原告提出先结算发工资，“拐角”（外号）没有答复。二原告和同事没有得到工资就停工回雷山县找人想办法，而“拐角”（外号）乘二原告和同事不在，就把做好的封沿、瓦角拉到其他地方使用。事后，二原告和同事回兴仁镇找“拐角”（外号）结算工资，“拐角”（外号）持刀威胁不结算就跑走湖北。2019年5月17日，二原告向丹寨县劳动保障监察大队投诉。2019年8月13日，二原告与被告职员周运军、易宗耀到兴仁镇夭坝丈量已翻瓦房屋（5栋）面积为742.7平方米，按照口头约定，被告应支付工资为封沿40000元、瓦角10800元、翻瓦22281元，劳动工资共计73081元。因被告不支付劳动工资，造成原告讨薪从投诉日（2019年5月17日）至一审开庭审理日，损失误工费40854.3元、交通费562元、住宿费68元，合计人民币41512元。据此，二原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求：1、确认原、被告存在事实劳动关系；2、判令被告支付原告劳动工资73081元，经济补偿金18270.25元；3、判令被告超过一个月未与原告和同事订立书面劳动合同，支付二倍工资146162元；4、判令被告支付原告讨薪误工费41512.3元；5、本案诉讼费用由被告承担。原告在举证期限内提供的证据材料有：1、身份证、企业信息查询单。用以证明二原告的身份信息及被告的法人信息。2、余德政夭坝村盖瓦方量汇总。用以证明原告余德政等在被告承包经营民房改造工程地夭坝村盖瓦的事实。3、丹劳人仲案字（2019）第26号、丹劳人仲案字（2019）第27号。用以证明被告承包经营夭坝村民房改造工程的事实。4、文国祥、余德锡证言。用以证明原告余德政等在被告承包经营夭坝村民房改造工程做成封沿、瓦角等的事实。5、投诉告知通知书。用以证明原告余德政投诉被告不支付劳动工资的事实。6、交通费发票、住所发票。用以证明原告余德政讨薪误工支付住宿和交通费的事实。7、黔人社发（2019）9号。用以证明计算误工损失补偿标准，在岗职工年平均工资是70036元，产生二原告误工费的根据事实。8、照片。用以证明二原告回雷山后，被告把封沿和瓦脚拉走的事实。被告开源公司的质证意见：1、对第1、3号证据无异议。2、对第2号证据的真实性有异议，认为没有开源公司盖章或签字，其真实性不认可，证据中载明的周运军不是开源公司的人，开源公司只有涂硕是分公司负责人，易宗耀是项目负责人。3、对第4号证据的三性有异议，证明目的不认可，开源公司没有文国祥、余德锡两人。4、对第5号证据的真实性和合法性无异议，关联性有异议，没有看出是投诉开源公司，不认可证明目的。5、对第6号证据的只认可交通费的真实性，其证明目的不认可。住宿费三性不认可，不能达到证明目的。6、对第7号证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，证据与本案无关。7、对第8号证据的三性有异议，反应不了证明目的。本院认证意见：1、被告开源公司对第1、3号证据无异议，且这些证据来源合法、客观真实，与本案具有关联性，应作为本案事实的认定依据。2、第2号证据，因该证据是二原告单方面制作，没有被告的盖章签字确认，且没有证据证明周运军属于被告员工并得到授权，该份证据不能作为本案事实的认定依据。3、第4号证据文国祥、余德锡证言，由于文国祥、余德锡未出庭作证，无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据，故不能作为本案事实的认定依据。4、对第5、6、7、8号证据，本院采纳被告开源公司的质证意见。被告开源公司辩称：丹寨县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月11日对本案涉案事项分别向二原告作出了丹劳人仲案字（2019）第26号、丹劳人仲案字（2019）第27号仲裁裁决书，裁决驳回了二原告的申请，故请求法院驳回二原告的诉讼请求。被告开源公司未提交证据材料。根据双方当事人的陈述、双方提交的证据、庭审情况，本院对本案的事实认定如下：2018年8月5日，二原告在他人的介绍下，到被告开源公司承包的农村民房改造工程地丹寨县××村做工。一外号叫“拐脚”的人，二原告和同事在由其安排工作，二原告按照“拐脚”的要求完成一定的工作量。事后，二原告要求“拐脚”支付劳动工资，“拐脚”拒绝支付。2019年5月17日，二原告向丹寨县劳动保障监察大队投诉。2019年9月23日，二原告向丹寨县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁确认劳动关系。2019年11月11日丹寨县劳动人事争议仲裁委员会分别向二原告作出了丹劳人仲案字（2019）第26号、丹劳人仲案字（2019）第27号《仲裁裁决书》，裁决驳回二原告的仲裁申请。《仲裁裁决书》载明：“如当事人不服本裁决，可自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。逾期不提起诉讼的，本裁决即发生法律效力。”。本院认为：原告对仲裁裁决提起的诉讼在仲裁裁决的规定的期限内。本案的争议焦点是二原告与被告是否存在劳动关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系的有关事项的通知》(劳社部[2005]12号)第一条的规定:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。认定劳动关系应当采取综合认定的方法,即应该根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督,劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分,用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件,以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，二原告举证并无上述情形和“凭证”，没有证据证明原告从事被告安排的有报酬的劳动，为此，劳动关系成立的三种情形不能同时具备。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张与被告存在事实劳动关系依据不足,本院不予支持。因二原告与被告不存在事实劳动关系，二原告要求被告支付劳动工资、经济补偿金、二倍工资、讨薪误工费的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告余德政、余德荣全部诉讼请求。案件受理费5元，由原告余德政、余德荣承担。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内通过本院或直接向上一级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内直接向上诉法院交纳上诉费，书面上诉的，还应当按对方当事人的人数提供上诉状副本。逾期不上诉的，本判决发生法律效力。审判员 赵   巍二〇一九年十二月二十三日书记员 杨毅（代）