宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0303民初3306号 原告:方亚飞,男,1974年9月2日出生,汉族,住宝鸡市金台区。 委托诉讼代理人：方溥侠，男，1945年4月2日出生，汉族，住宝鸡市金台区。系原告父亲。特别授权代理。 被告:宝鸡技师学院,住所地宝鸡市金台区新福路5号。统一社会信用代码126103004353614387。 法定代表人：车勇，系该院院长。 委托诉讼代理人：高小祥，系该院办公室工作人员。特别授权代理。 委托诉讼代理人：赵斌，系该院办公室工作人员。 原告方亚飞与被告宝鸡技师学院劳动争议一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告方亚飞及其委托诉讼代理人、被告宝鸡技师学院委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方亚飞向本院提出诉讼请求：1．判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金61565.78元（月平均工资3817.16元×18.5月）；2．判决被告支付原告赔偿金61565.78元；3.判决被告支付原告失业保险待遇损失36720元（1530元/月×24月）；4.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2001年2月与被告建立劳动关系，职务是教师，从事实训教学工作；先后担任计算机教学、数控实训教学、汽车技术教学以及班主任等工作。原告自入职以来一贯遵纪守法，认真工作，曾获得学校和市级先进工作奖项。2008年代表学院参加第三届全国数控技能大赛，同时负责指导学校参赛教师和参赛学生的数控编程软件。但被告却不遵守法律规定，不保障原告的合法权益，有以下事实：1.原告2001年入职，但被告却迟迟不与原告签订劳动合同，直至2005年7月5日才与原告签订了期限一年的劳动合同，2006年7月1日续签了一年的劳动合同，此后直至2019年5月解除劳动关系，未续签书面劳动合同。2.未依法为原告缴纳社会保险。自原告2001年2月入职到2005年7月签订劳动合同四年零五个月时间，被告没有给原告缴纳社会保险费。2005年7月起缴纳养老保险费，2006年1月起缴纳医疗保险费，2015年10月起缴纳工伤保险费。上述社会保险缴纳情况均由所附证据证实。另外，自始至终被告没有为原告缴纳失业保险费。尽管2005年合同约定了医疗保险费，但这违背了法律强制性规定，用人单位应依法为劳动者缴纳各项社会保险，而没有其他选择余地，由于被告未给原告缴纳失业保险费，导致原告在依法解除劳动关系后，不能领取失业保险金和医疗补助。依照《陕西省失业保险条例》应由被告向原告支付上述款项。3．未及时足额支付劳动报酬，被告从2018年3月以来到2019年5月解除劳动关系，累计拖欠原告劳动报酬1万7千余元（有所附证据证实）由于被告没有依法为原告缴纳社会保险费，没用及时足额支付劳动报酬，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，被告应向原告支付十八个月零半月的经济补偿金，月平均工资是从被告在仲裁阶段提供的基本养老保险参保缴费证明中计算得出，从该证明中计算出原告在解除劳动关系前每月平均个人缴费为26623元，因为养老保险个人缴费占本人工资的8%，所以月平均工资为26623÷8%=3327.88，经济补偿金为：3327.88×18.5=61565.78元。4．被告违反劳动合同约定“执行国家事业单位年度考核及工资正常晋升制度”，实际上原告最近六年没有晋升工资。由于被告不续签书面劳动合同，不依法为原告缴纳社会保险费，拖欠原告劳动报酬，不按时晋升工资，原告于2019年5月13日提出解除劳动关系（提出辞职），2019年5月14日被告批准发文确定2019年5月31日解除劳动关系，但此后被告并没有依法给原告经济补偿。原告因此于2019年7月1日提出劳动争议仲裁。2019年9月2日宝鸡市劳动争议仲裁委员会下达宝劳人仲字（2019）第277号裁决书。原告不服裁决书，依法向贵院提起诉讼，诉讼请求和理由如上，敬请人民法院依法审判支持原告的诉讼请求。 被告宝鸡技师学院答辩称，原告是自己辞职，依法不应支付补偿金、赔偿金和失业保险待遇。原告辞职的理由未写明拖欠工资、奖金等；诉讼费应由原告承担；对原告主张建立和解除劳动关系时间的事实认可，5月13日提出解除，5月31日劳动关系终止。 本院经审理查明法律事实如下：被告宝鸡技师学院系由宝鸡市人力资源和社会保障局举办成立并全额拨款的事业单位法人。原告方亚飞自2001年2月与之建立劳动关系。2005年7月被告开始为原告缴纳养老保险，2006年1月开始缴纳医疗保险，2015年10月开始缴纳工伤保险，未缴纳失业保险。2005年7月5日，双方签订为期1年的《劳动用工合同》，其中第四条约定“工资奖金1、甲方按照国家人事代理有关规定支付乙方工资。2、工资由职务工资，提高工资标准10%、津贴及政府规定的有关补贴构成。3.应与正式教职工享受同类福利、奖项。4、执行国家事业单位年度考核及工资正常晋升制度。”2006年6月30日双方续签1年劳动合同，之后至原告离职再未续签。2018年6月7日，宝鸡市人力资源和社会保障局作出通报，被告被评定为2017年目标责任考核结果良好单位。2019年5月13日原告提交辞职申请，载明“尊敬的院领导：你好，我是汽车系方亚飞，由于各种原因，本人现申请辞职，请学院批准。（社会保险交人才中心）方亚飞，2019.5.13。”5月14日被告发出解聘方亚飞的通知：“各部门：根据方亚飞同志本人自愿申请，学院研究同意，方亚飞同志于2019年5月31日起与学院终止劳动合同。根据该同志情况和有关规定，请各相关部门尽快与其交接工作。特此通知。”并于当日向原告发出教职工离职通知书，后双方交接完毕。同年7月8日和22日，被告进账两笔绩效工资，并于22日当天向原告在内的教职工发放了2018年全年和2019年一至五月的绩效工资及2018年招生奖。2019年7月15日，原告向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会提交劳动争议仲裁申请书，要求本案被告：1.即时结清2018年3月至2019年5月拖欠劳动报酬23515.82元；2.向本案原告支付经济补偿70617.46元；3.向本案原告支付第2项百分之一百的赔偿金70617.46元（依照《劳动法》第91条第（四）项）；4.向本案原告支付应领取的失业保险待遇36720元；5.向本案原告支付一年工资45805.92元（按《劳动合同法》八十二条规定应当由用人单位向劳动者每月支付二倍工资）；6.向本案原告支付赔偿金25000元（2001年至2004年被告未缴纳各项社会保险，给本案原告造成养老金损失，按退休后一年少领取一千元养老金计算25年）。宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会最终作出宝劳人仲案字（2019）第277号裁决书，将原告仲裁申请中第三项赔偿金未处理并裁决驳回申请人的申诉请求。原告不服该裁决起诉。 以上事实有原告提交仲裁裁决书、辞职申请复印件、教职工离校清单复印件、离职通知书存根复印件、宝技字（2019）34号通知、进账单回单复印件、绩效奖励部分发放汇总表复印件、参保缴费证明复印件、劳动用工合同复印件、仲裁申请书和仲裁庭审笔录复印件，被告提交的宝人社函（2018）223号通报复印件、2018年招生代理招生兑现发放表复印件及其他证据（与原告证据名称一致，但系原件）并当事人的陈述在卷佐证，足以认定。原告提交的荣誉证书、教师资格证及参赛证与本案无关联性，本院不予认定。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告入职后，被告仅在2005年、2006年与原告签订了劳动合同，之后虽未续签，但双方仍在事实上执行合同内容，因此，原、被告的劳动关系一直存续。原告2019年5月13日提出辞职，被告同意解除，并作出双方劳动关系于2019年5月31日正式终止的通知，原告在此期间内配合被告完成工作交接。因此，原、被告之间的劳动合同于2019年5月31日解除。对原告要求经济补偿金的主张，因原告基于《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定解除了劳动合同，不属于应支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故原告该请求本院不予支持。原告称因劳动关系存续期间被告未为其缴纳失业保险费、未按时足额支付劳动报酬，其是依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同的，被告应支付主张经济补偿金。对此本院认为，原告在辞职申请中明确陈述辞职系基于各种原因，并未明确是因被告欠缴失业保险和欠付劳动报酬的原因，因此本案不应适用第三十八条的规定，对原告该意见本院不予采信。 对原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定主张加付赔偿金的请求，本院认为，该条规定用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬或经济补偿金的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据上述规定，适用第八十五条应先经劳动行政部门处理，经责令加付赔偿金仍不支付的，方可起诉主张。因此原告未经劳动监察程序径行提出该项主张，不符合法律规定，本院不予支持。 对原告主张失业保险待遇损失的请求，本院认为，双方劳动关系系原告主动申请解除，按照人力资源和社会保障部《实施若干规定》第十三条的规定，不属于非因本人意愿中断就业的情形，不应享受失业保险待遇，因此对原告该请求，本院不予支持。 另，对原告申请仲裁时提出的支付其劳动报酬、未签订书面劳动合同双倍工资及养老保险损失赔偿金的请求，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会裁定驳回，原告起诉后并未继续主张，视为其认可涉及该三项请求的裁决内容，本院依法予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第（二）项、第八十五条、第九十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条之规定，判决如下： 驳回原告方亚飞的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告方亚飞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 员 焦兵丽 二〇一九年十二月四日 法官助理 韩 江 书 记 员 蒋秀艳