四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0129民初1590号 原告：成都开来建辅材料有限公司，住址地四川省成都市大邑县苏家镇永兴村一社*号。 法定代表人：罗林，董事长。 委托诉讼代理人：赖艳，四川悟德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：岳明，四川悟德律师事务所律师。 被告：四川省仪陇县新兴建筑劳务有限责任公司，住所地仪陇县金城镇西寺街**。 法定代表人：郑尚辉，总经理。 委托诉讼代理人：刘娜，北京威诺（成都）律师事务所律师。 被告：新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司，，住所地新疆铁门关市二十九团老机关办公楼*楼 法定代表人：周昆明，职务不详。 委托诉讼代理人：袁波兰，四川永靖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林栋栋，四川永靖律师事务所实习律师。 原告成都开来建辅材料有限公司（以下简称开来公司）与被告四川省仪陇县新兴建筑劳务有限责任公司（以下简称新兴公司）、新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司（以下简称神宇公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案受理后，依法适用简易程序于2019年9月11日、9月27日公开开庭进行了审理。原告开来公司的委托诉讼代理人赖艳、被告新兴公司的委托诉讼代理人刘娜、神宇公司的委托诉讼代理人袁波兰、林栋栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告开来公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决新兴公司向原告支付货款2,801,746.00元及违约金（庭审中将货款金额调减为2,734,326.00元，违约金以尚欠货款为基数，按1‰每日支付，自2018年12月1日起支付至付清之日止）；2、请求法院判决神宇公司对上述货款及违约金向开来公司承担连带清偿责任（庭审中，原告将诉讼请求调整为要求神宇公司承担因担保合同无效的赔偿责任）；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：开来公司与新兴公司签订《成都市预拌砂浆购销合同》(以下简称购销合同)，神宇公司作为新兴公司的担保方。合同约定新兴公司将名称为天山名苑工程所需的预拌砂浆向原告开来公司订购。合同第八条结算方式约定：双方约定每月25-30日为结算日，核对当月供应量及总价。开来公司送达结算书给新兴公司审核，新兴公司若7日内未审核出原告送达的结算书，该批次砂浆结算以原告送达后的结算书为准。新兴公司应在对账后次月10日内支付对账期间砂浆货款的80%，以此类推。在供货完毕后支付到总货款的80%，剩余货款在供货完毕3个月内全部付清。合同第十一条违约金约定：新兴公司逾期付款的，按逾期付款部分货款，向原告偿付逾期付款每日千分之一的违约金。合同第十二条约定：在新兴公司逾期付款并不能按照要求支付原告货款时，神宇公司承担原告的付款责任，如逾期付款的，按逾期付款部分货款，向原告偿付逾期付款每日千分之一的违约金。神宇公司对原告向新兴公司供货的货款承担无限连带责任。合同第七条约定：新兴公司指派徐勇军、王志海为验收人，负责收货并签认《收货单》。合同尾部甲方（新兴公司）落款处由宋小建、胡德平作为签约代表签名并加盖“四川省仪陇县新兴建筑劳务有限公司”公章，乙方(原告)落款处由付亚其作为签约代表签名并加盖“成都开来建辅有限公司合同专用章”，担保方（神宇公司）落款处加盖“新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司新津花源天山名苑项目部”印章。上述《购销合同》签订后，从2017年3月17日至2018年8月27日止，开来公司向新兴公司共计供应预拌（商品）混凝土19716.47方，货款共计8,331,746.00元。一标段砂浆和混凝土每月供应结算单均有新兴公司项目负责人王志海的签字，二标段砂浆和混凝土供应清单上均有新兴公司项目负责人徐勇军的签字。原告履行合同完毕后，神宇公司于2017年5月4日至2018年7月16日，向原告支付货款5,530,000.00元，截止2018年7月16日，尚有2,801,746.00元货款未支付。 被告新兴公司辩称，一、新兴公司与开来公司没有合同关系，开来公司提交的购销合同上新兴公司印章系假章，开来公司系与神宇公司之间存在直接的买卖合同关系。神宇公司作为“天山名苑”项目的施工单位，应当承担该项目涉及全部主体结构的施工及材料、机械。神宇公司经过比选，确定开来公司作为该项目预拌砂浆的供应商。双方也签订了《购销合同》，开来公司向神宇公司交付了预拌砂浆，神宇公司也直接向开来公司支付了500余万的货款，神宇公司应当支付剩余货款；二、新兴公司在涉案项目中，只是垫资购买了钢筋及木材，并未购买其他材料，不应承担付款责任；三、神宇公司已在成都中院起诉案涉项目开发商成都天合房地产开发有限公司，且神宇公司已向法庭提出工程造价鉴定申请，本案涉及的混凝土砂浆的数量与货款金额均会在鉴定意见中予以确定，该案应当中止审理。 被告神宇公司辩称，首先，开来公司向神宇主张权利所依据的担保条款无效。《购销合同》担保人处加盖的系“新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司新津花源天山名苑项目部”印章，其性质属于神宇公司临时设立的分支机构或职能部门，根据《中华人民共和国担保法》第十条第一款：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条第一款：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效，因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理”的规定，项目部对外所作的担保无效。其次，即使担保协议有效，神宇公司因担保期间已过而免除了保证责任。根据《购销合同》约定，剩余货款在供货完毕3个月内全部结清。而开来公司自认对新兴公司最后一次供货时间为2018年8月27日，新兴公司的债务于2018年11月27日履行期限届满，但开来公司并未提供任何证据证明其在保证期6个月内向神宇公司主张过权利，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，神宇公司的担保责任已免除。 开来公司提交的证据及新兴公司、神宇公司的质证意见如下列表：                            序号                       开来公司             证据名称                       证明目的                       新兴公司             质证意见                       神宇公司             质证意见                               1                       新津县行政审批局批复文件                       1、从开发商与神宇公司的合同金额以及神宇公司与新兴公司的合同金额对比来看，新兴公司完成上述合同需购买砂浆混凝土；             2、新兴公司与神宇公司之间的合             同约定由新兴公司负责购买材料，新兴公司也在诉神宇公司的起诉状中陈述已完成全部合同内容；             3、新兴公司将开来公司提交的砂浆、混凝土验收报告提交给神宇公司，神宇公司已完成备案。再次证明开来公司完成了向新兴公司的供货。                       与本案没有关联性                       真实性无异议，但与开来公司就神宇公司的主张无关联，不予质证                               2                       建设工程规划许可证                       与本案没有关联性                       同上                               3                       验收报告                       与本案争议焦点无关                       同上                               4                       案涉工程在城建档案馆备案的开来公司砂浆、混凝土检测检验报告                       检测检验报告上无新兴公司印章，仅证明开来公司参与了天山名苑项目，不能证明系新兴公司购买                       同上                               5                       新兴公司与神宇公司签订的两份《扩大劳务工程建设施工合同》                       真实性无异议，但仅是约定可以采购材料，不证明案涉工程中的全部材料和设备由新兴公司承担。                       三性无异议                               6                       民事起诉状（新兴诉神宇）                       真实性无异议，但民事诉状中载明新兴公司仅垫资购买木材及钢筋，并无砂浆混凝土。                       真实性无异议，关联性有异议                               7                       天山名苑工程结算及相关事宜的函                       该函仅是新兴公司要求神宇公司支付款项的函，但具体金额双方并未确认。                       与本案没有关联性                               8                       《购销合同》                       证明开来公司与新兴公司之间的买卖合同关系，开来公司依约向新兴公司供应价值8,331,746.00元的预拌砂浆，神宇公司代新兴公司支付货款5,530,000.00元。                       三性均有异议，合同上“新兴公司”印章与新兴公司备案印章编号不一样，且新兴公司从未授权过任何人与开来公司签订合同，合同上签字人员非新兴公司员工。新兴公司也未实际履行过合同，未收到过砂浆混凝土，也未支付过任何款项。                       真实性不予认可，即使合同真实，担保方处加盖的也是“神宇公司天山名苑项目部”印章，担保无效。                               9                       结算清单                       结算清单上签字人员非新兴公司员工或新兴公司授权人员。                       非神宇公司人员进行的结算，不予认可。                               10                       转账凭证22张                       证明神宇公司才是买卖合同的相对方，神宇公司实际在向开来公司付款。                       真实性予以认可，但关联性不予认可，神宇公司系代新兴公司支付货款。不能据此认定神宇公司承担担保责任。                               11                       新津县树元预制构件厂与新兴公司签订的《工程劳务分包合同》                       证明：1、新兴公司在其他合同中同样使用与开来公司签订《购销合同》中相同的印章；2、新兴公司实际履行该份合同，且支付了部分款项。                       真实性不予认可，未签订过该份合同                       与神宇公司无关，不予质证                               12                       班组结算单                                             签字人员非公司员工及授权人员                       同上                               13                       情况说明                                             与新兴公司无关                       同上                               14                       转账凭证                       非新兴公司付款，私对私付款与新兴公司无关。                       同上                               15                       通话录音（开来公司员工李波与新兴公司员工王志海之间）                       证明王志海承认自己是新兴公司的员工，合同及结算是真实的。                       无法确定录音的真实性，也没有体现其与新兴公司的关系。                       与神宇公司无关，不予质证                新兴公司向本院提交了新兴公司备案的印章及合同专用章印样，用于证明《购销合同》上加盖的“新兴公司”印章与新兴公司备案印章不一致。开来公司质证称，不排除新兴公司印章有过变更，也不排除新兴公司拥有多套印章，不能达到其证明目的。神宇公司质证称，合同专用章与新兴公司和神宇公司签订合同上加盖的章一致，备案印章不清楚。 神宇公司提交了如下证据材料：1、新兴公司与神宇公司签订的《扩大劳务工程建设施工合同》，合同明确约定了所需要的材料和机械由新兴公司负责。证明新兴公司与开来公司之间存在买卖合同关系。开来公司质证称，新兴公司一直否认材料提供，该证据恰好证明新兴公司承包劳务范围包括了材料，这也是新兴公司与开来公司签订购销合同的前提。新兴公司质证称，对该份合同无异议，但是承包范围约定了材料和机械，不代表新兴公司就实际采购了全部材料和设备。若要证明存在真实的买卖合同关系，应该提供相应证据证明。 本院对原被告各方提交的证据的真实性、合法性、关联性依法予以确认，现查明如下事实：案涉天山名苑项目的开发商为案外人成都天合房地产开发有限责任公司，该项目总投资18000万元，环保投资442万元，主要拟建6栋建筑，总建筑面积114633.45㎡。神宇公司系案涉天山名苑项目的总包单位。2015年7月8日，神宇公司与新兴公司分别签订两份《扩大劳务工程建设施工合同》，约定神宇公司将“天山名苑”项目1#、2#、3#、4#、5#、6#楼及地下室交予新兴公司完成施工，承包范围包括从人工清基开始做到二装抹灰止，含：基础、主体、结构、保温、防水、外墙砖。施工图纸范围内除水电、防雷接地、消防、门窗、栏杆、、地暖室内装饰、附属工程以外的所有分项工程的施工、预埋管件的修补及所需要的材料和机械。工程总金额暂定14000万元。2015年12月21日，神宇公司与新兴公司分别签订两份《补充协议》，其中第三条载明，如果神宇公司及开发商原因制约工程不能正常施工，神宇公司应相应赔偿新兴公司的人工费、机械及材料的全部损失。2018年12月20日，新兴公司完成全部施工内容并经竣工验收合格。2019年7月20日，新兴公司向神宇公司发出《关于天山名苑工程结算及相关事宜的函》，函中新兴公司单方结算工程价款为154,214,603.00元，并自认收到神宇公司114,564,063.00元。2019年9月3日，新兴公司将神宇公司起诉至新津县人民法院，要求神宇公司退还保证金，并在诉状中陈述：“2018年12月20日，神宇公司发包给新兴公司施工的前述工程全部完工并竣工验收合格”。 2017年初，开来公司与新兴公司、神宇公司新津花源天山名苑项目部签订《成都市预拌砂浆购销合同》，约定由开来公司向新兴公司供应预拌砂浆，工程地点为成都市新津县花源镇高铁站对面。合同第三条约定，供货期限自2017年3月至工程竣工。第四条约定，新兴公司向开来公司购货产品品种包括湿拌砂浆、干混砂浆。第七条约定，新兴公司指派徐勇军、王志海负责收货并签认《收货单》。第八条约定，双方约定每月25-30日为结算日，核对当月供应量及总价。开来公司送达结算书给新兴公司审核，新兴公司若7日内未审核出开来公司送达的结算书，该批次砂浆结算以开来公司送达后的结算书为准。新兴公司应在对账后次月10日内支付对账期间砂浆货款的80%，以此类推。在供货完毕后支付到总货款的80%，剩余货款在供货完毕3个月内全部付清。第十一条约定，新兴公司逾期付款的，按逾期付款部分货款，向开来公司偿付逾期付款每日千分之一的违约金。神宇公司新津花源天山名苑项目部在新兴公司逾期付款并不能按要求支付货款时承担付款责任。神宇公司新津花源天山名苑项目部对开来公司向新兴公司供货的货款承担无限连带责任。合同尾部新兴公司处有宋某某（一标）、彭某某（二标）的签字，并加盖新兴公司印章，该印章与新兴公司提交的备案印章编码不一致。担保方处加盖了神宇公司新津花源天山名苑项目部印章。合同签订后，开来公司如约向案涉项目供应砂浆。合同约定的新兴公司收货人王志海对开来公司2017年3月17日至2018年6月23日止供应案涉项目一标段砂浆的数量及金额进行确认，共计1,931,279.00元。合同约定的新兴公司收货人徐勇军（委托其父亲）对开来公司2017年3月18日至2018年5月29日止供应案涉项目二标段砂浆的数量及金额进行确认，共计3,654,374.00元。 此外，开来公司还向案涉项目供应混凝土，并由王志海对开来公司2017年4月5日至2018年6月23日止供应案涉项目一标段混凝土的数量及金额进行确认，共计1,716,450.50元；由徐勇军的父亲对开来公司2017年3月17日至2018年8月31日止供应案涉项目二标段混凝土的数量及金额进行确认，共962,222.50元。以上一、二标段砂浆、混凝土共计价值8,264,326.00元。天山名苑一、二标段砂浆、混凝土(★代表砂浆▲代表混凝土)每月供货结算金额列表如下:                            序号                       送货日期             （每月对账清单）                       核对数量（方/吨）                       对账金额             （元）                       对账时间                               ★1                       2017.3.18-2017.4.23                       721                       232400                       2017.4.26                               ▲2                       2017.3.17-2017.4.2                       83                       28090                       2017.4.26                               ▲3                       2017.4.5-2017.4.26                       236.5                       82997.5                       2017.4.26                               ★4                       2017.3.17-2017.4.23                       29                       10485                       2017.4.27                               ★5                       2017.3.18-2017.4.23                       342                       111110                       2017.4.27                               ▲6                       2017.4.5-1017.4.26                       187.5                       65542.5                       2017.5.27                               ▲7                       2017.4.27-2017.5.25                       412                       146260                       2017.4.27                               ▲8                       2017.4.27-2017.5.25                       298                       105790                       2017.5.27                               ▲9                       2017.5.4                       17                       6035                       2017.5.28                               ★10                       2017.3.23-2017.4.20                       92.1                       20888.5                       2017.5.28                               ★11                       2017.4.24-2017.5.24                       1136                       372190                       2017.5.28                               ★12                       2017.4.1-2017.5.24                       173.6                       39928                       2017.5.29                               ★13                       2017.4.24-2017.5.24                       812                       259350                       2017.5.29                               ▲14                       2017.5.26-2017.6.22                       274                       104100                       2017.7.5                               ▲15                       2017.5.26-2017.6.22                       176.2                       65713                       2017.7.5                               ★16                       2017.5.25-2017.6.25                       92                       23837.5                       2017.7.5                               ★17                       2017.5.25-2017.6.25                       187                       63180                       2017.7.5                               ★18                       2017.5.25-2017.6.25                       1205                       430315                       2017.7.5                               ★19                       2017.5.26-2017.5.27                       73.2                       19398                       2017.7.5                               ▲20                       2017.6.28-2017.7.25                       85                       33455                       2017.7.24                               ★21                       2017.6.26-2017.7.25                       738                       275640                       2017.7.27                               ★22                       2017.6.25                       30.5                       8387.5                       2017.7.27                               ★23                       2017.6.26-2017.7.25                       476                       178005                       2017.7.27                               ★24                       2017.6.26-2017.7.25                       233.3                       64157.5                       2017.7.27                               ▲25                       2017.6.28-2017.7.25                       134                       52150                       2017.7.30                               ★26                       2017.7.25-2017.8.25                       122.1                       40141                       2017.8.28                               ★27                       2017.7.26-2017.8.25                       745                       336850                       2017.8.28                               ▲28                       2017.7.26-2017.8.24                       52                       29640                       2017.8.28                               ▲29                       2017.8.13-2017.8.18                       37                       21330                       2017.8.28                               ★30                       2017.7.30-2017.8.18                       687                       313700                       2017.8.28                               ★31                       2017.7.29-2017.8.4                       65.6                       20084.5                       2017.8.28                               ▲32                       2017.8.25-2017.9.25                       84                       48120                       2017.9.29                               ▲33                       2017.9.2-2017.9.25                       121                       69010                       2017.9.29                               ★34                       2017.9.1-2017.9.25                       574.3                       281285                       2017.9.29                               ★35                       2017.8.24-2017.9.25                       60.8                       21280                       2017.9.29                               ★36                       2017.8.24-2017.9.25                       482                       239020                       2017.9.29                               ▲37                       2017.9.26-2017.10.25                       83                       47510                       2017.10.27                               ▲38                       2017.9.26-2017.10.19                       59                       33830                       2017.10.27                               ★39                       2017.9.26-2017.10.25                       525                       262500                       2017.10.27                               ★40                       2017.9.27-2017.10.25                       576                       288000                       2017.10.27                               ▲41                       2017.10.30-2017.11.25                       59                       33890                       2017.12.1                               ▲42                       2017.10.26-2017.11.25                       125                       71690                       2017.12.1                               ★43                       2017.10.26-2017.11.25                       203                       102260                       2017.12.1                               ★44                       2017.10.26-2017.11.23                       334                       167520                       2017.12.1                               ★45                       2017.11.26-2017.12.25                       83                       42260                       2018.1.27                               ★46                       2017.11.26-2017.12.25                       30.3                       10605                       2018.1.27                               ▲47                       2017.11.26-2018.12.25                       7                       3220                       2018.1.27                               ▲48                       2017.12.26-2018.1.24                       31                       15270                       2018.1.27                               ▲49                       2017.12.26-2018.1.24                       521                       245590                       2018.1.29                               ★50                       2017.11.26-2017.12.19                       23                       11780                       2018.1.29                               ▲51                       2018.1.25-2018.3.31                       315                       148050                       2018.4.7                               ★52                       2018.1.24-2018.3.31                       30.27                       10570                       2018.4.7                               ★53                       2018.1.26-2018.3.31                       747+60.3=807.3                       351460+21410=             372870                       2018.4.7                               ★54                       2018.4.1-2018.4.24                       769+65+30.7= 864.7                       370430+31360+             11205.5=412995.5                       2018.5.2                               ▲55                       2018.4.1-2018.4.25                       1279                       609470                       2018.5.3                               ★56                       2018.4.1-2018.4.25                       60.7                       21245                       2018.5.3                               ★57                       2018.4.1-2018.4.25                       57                       27360                       2018.5.3                               ▲58                       2018.4.25-2018.5.26                       927                       462820                       2018.6.3                               ★59                       2018.4.26-2018.5.30                       109                       53800                       2018.6.3                               ★60                       2018.4.28-2018.5.29                       708+147=855                       353340+80+             73500=426920                       2018.6.3                               ▲61                       2018.5.31-2018.6.23                       159.5                       79725                       2018.7.6                               ▲62                       2018.5.21-2018.6.23                       20                       10160                       2018.7.16                               ★63                       2018.5.31-2018.6.23                       5                       2660                       2018.7.16                               ★64                       2018.5.31-2018.6.23                       30.5                       10675                       2018.7.16                               ▲65                       2018.8.2-2018.8.31                       121.5                       59215                       2018.9.6                                                     合计                       19575.47                       8264326                                      神宇公司从2017年6月12日至2018年7月16日，分22笔向开来公司指定人员李兴成转款支付砂浆、混凝土款共计5,530,000.00元。付款明细如下表：                            神宇公司付开来公司货款明细                               支付时间                       付款单位                       收款人                       金额                       备注                               2017-6-12                       神宇公司                       李兴成                       55万                       支天山名苑材料款                               2017-7-14                       神宇公司                       李兴成                       30万                       支成都工地砂浆款                               2017-7-14                       神宇公司                       李兴成                       30万                       支成都工地砂浆款                               2017-7-19                       神宇公司                       李兴成                       23万                       支成都工地砂浆款                               2017-8-11                       神宇公司                       李兴成                       35万                       支材料款                               2017-9-1                       神宇公司                       李兴成                       20万                       支成都工地砂浆款                               2017-9-13                       神宇公司                       李兴成                       40万                       支成都工地砂浆款                               2017-9-27                       神宇公司                       李兴成                       10万                       支沙浆款                               2017-9-27                       神宇公司                       李兴成                       10万                       支砂浆款                               2017-9-30                       神宇公司                       李兴成                       10万                       支沙浆款                               2017-10-13                       神宇公司                       李兴成                       20万                       支沙浆款                               2017-10-20                       神宇公司                       李兴成                       10万                       支成都工地砂浆款                               2017-10-27                       神宇公司                       李兴成                       5万                       支成都工地工程款                               2017-10-27                       神宇公司                       李兴成                       5万                       支成都工地工程款                               2017-11-17                       神宇公司                       李兴成                       40万                       支成都工地砂浆款                               2017-12-27                       神宇公司                       李兴成                       20万                       支成都工地砂浆款                               2018-4-27                       神宇公司                       李兴成                       20万                       付天山名苑商砼材料款                               2018-5-7                       神宇公司                       李兴成                       40万                       天山名苑材料款及工资                               2018-6-8                       神宇公司                       李兴成                       50万                       天山名苑人工及材料                               2018-6-8                       神宇公司                       李兴成                       50万                       天山名苑人工及材料                               2018-7-16                       神宇公司                       李兴成                       15万                       天山名苑材料款及民工工资                               2018-7-16                       神宇公司                       李兴成                       15万                       天山名苑材料款及民工工资                               总计                                                                       533万                                        从上两列表可以看出，神宇公司总计代新兴公司支付货款5,530,000.00元，其中回单载明支付砂浆款为2,230,000.00元，支付混凝土款为200,000.00元，支付其他款项为3,100,000.00元。因剩余3,100,000.00元回单没有载明是支付砂浆款还是混凝土款，依据先结算先支付的原则，扣除已经支付的砂浆和混凝土款项得出尚欠砂浆款为1,350,875.50元，尚欠混凝土款为1,383,450.50元。 另查明，神宇公司就案涉项目竣工验收提交新津县城乡规划管理局城建档案室的备案资料内附有开来公司出具的混凝土、砂浆检验检测报告。新兴公司在庭审中陈诉，新兴公司从神宇公司处分包的劳务工程不存在转包、再分包的情形。 本院认为，根据诉辩双方的举证质证、辩论意见，本院的争议焦点为：一、买卖合同关系相对人的确定，即新兴公司与开来公司之间是否存在买卖合同关系；二、尚欠货款及违约金的确认；三、神宇公司是否应当承担责任的问题。 针对焦点一，新兴公司认为其与开来公司之间无购销合同关系，双方未签订合同，新兴公司也未实际参与购销合同的履行，未收货、未使用、未付款。但综合全案证据，虽《购销合同》上印章与新兴公司提交的印章不一致，但从新兴公司与神宇公司之间签订的《扩大劳务工程建设施工合同》、《补充协议》中约定的内容来看，新兴公司负责施工图纸范围内除水电、防雷接地、消防、门窗、栏杆、、地暖室内装饰、附属工程以外的所有分项工程的施工、预埋管件的修补及所需要的材料和机械。新兴公司也在起诉神宇公司的案件中，认可完成了合同约定的全部内容。根据常识可知，完成工程基础、主体等施工内容需使用砂浆、混凝土，即可以认定新兴公司完成工程内容需要购买砂浆、混凝土，而新兴公司也未举证证明在其他处购买过砂浆、混凝土。新兴公司在庭审中称，新兴公司从神宇公司处分包的劳务工程不存在转包、再分包的情形，根据谁受益谁负担的原则，新兴公司应当是开来公司供应的砂浆、混凝土的实际使用人，应当承担付款责任。《购销合同》印章不一致，不足以否认买卖合同关系的成立，本院对新兴公司的抗辩意见不予采纳，并对其关于印章鉴定的申请，一并不予支持。 针对焦点二，新兴公司辩称，神宇公司直接向开来公司付款，证明神宇公司才是案涉购销合同的合同相对方。神宇公司称，神宇公司系代新兴公司支付货款。本院认为，首先，从神宇公司与新兴公司之间的合同内容来看，负责材料方为新兴公司而非神宇公司；其次，总包单位代分包单位支付材料款，在施工过程中实属常见。本院对新兴公司的抗辩意见不予采纳。开来公司供应的砂浆、混凝土共计8,264,326.00元，神宇公司代新兴公司支付了5,530,000.00元，尚欠货款共计2,734,326.00元。新兴公司逾期付款，应承担违约责任。开来公司要求新兴公司承担从2018年11月3日起的逾期付款责任，符合《购销合同》的约定，但应当以尚欠砂浆货款1,350,875.50元为基数。此外，开来公司要求按日千分之一计算违约金，因新兴公司对此进行根本抗辩，视为不认可违约金的计算方式。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本案中，新兴公司逾期支付开来公司货款，定会给开来公司造成资金利息损失及正常经营管理损失，本院就违约金的计算方式酌定为按日万分之三计算。即逾期支付砂浆款的违约金计算为，从2018年12月1日起至款项付清之日止，以1,350,875.50元为基数，按日万之三计算。因尚欠混凝土款的违约金未约定，本院支持其从起诉之日起（即2019年7月15日）至款项付清之日止，以1,383,450.50元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月20日，并从2019年8月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 针对焦点三，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条第一款规定：“企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。”本案中，神宇公司新津花源天山名苑项目部作为神宇公司的职能部门，对外提供的担保无效。开来公司在签订合同时，就应当知道该项目部系神宇公司的职能部门，故其要求神宇公司承担担保无效的过错责任，无事实及法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告四川省仪陇县新兴建筑劳务有限责任公司在本判决生效之日十日内支付原告成都开来建辅材料有限公司货款2,734,326.00元及违约金（违约金具体计算方式：从2018年12月1日起至款项付清之日止，以1,350,875.50元为基数，按日万之三计算；从2019年7月15日起至款项付清之日止，以1,383,450.50元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月20日，并从2019年8月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告成都开来建辅材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29,214.00元，减半收取计14,607.00元，保全费5,000.00元，合计19,607.00元，由原告成都开来建辅材料有限公司负担2,607.00元，被告四川省仪陇县新兴建筑劳务有限责任公司负担17,000.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。                                                                      审 判 员  李玉辉 二〇一九年十二月十八日 法官助理  李 莉 书 记 员  唐思敏