安徽省舒城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1523民初1465号 原告：董水英，女，1974年9月1日出生，汉族，户籍地安徽省舒城县，现住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：曾凡千，安徽胜悦律师事务所律师。 被告：舒城县人民医院，住所地安徽省舒城县城关镇桃溪东路。 法定代表人：邹道富，院长。 委托诉讼代理人：吴建敏，安徽龙鼎律师事务所律师。 原告董水英与被告舒城县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董水英及其委托诉讼代理人曾凡千、被告委托诉讼代理人吴建敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董水英向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项经济损失262382元、2018年医疗交通伙食费3602元、精神损害抚慰金100000元、后续治疗期间误工护理营养费43560元，计409544元；2、被告承担鉴定费1800元；3、被告承担后续治疗实际发生的医疗费用。事实和理由：13时许，原告因在一起交通事故中左上肢受伤前往被告处就诊，被告急诊科医生诊断原告左肩关节脱位并疑似有肱骨骨折，遂对原告进行手法复位，复位过程中医生见原告疼痛，就对原告施行急诊臂丛麻醉后手法复位。手法复位结束后，医生安排原告再次摄片检査，X片出来后，医生说复位不成功并建议原告转上级医院治疗。当晚20时许原告在家人陪同下前往合肥市第三人民医院就诊，经该院检查，诊断为：左肱骨上段粉碎性骨折，肩关节脱位，前下关节盂唇撕裂，关节腔积液，左侧闪上肌肌腱、肱二头肌长头腱损伤（2），关节周围肌肉挫裂伤。此后至2017年3月8日，原告在合肥市第三人民医院共接受四次手术治疗，其中包括人工肱骨头置换术，总住院时间长达80余日，原告的身体和精神遭受了巨大的痛苦和创伤。2017年10月，原告机动车交通事故责任纠纷一案经舒城县人民法院审结，法院判决认定原告各项损失赔偿总计603072元（含精神损害抚慰金20000元）。2018年，原告辗转省内外各大医院求诊，希望左臂能得到恢复功能治疗，但均无果而终。2018年3月双方委托安徽正源司法鉴定所进行医疗过错鉴定，鉴定意见认为被告对原告的诊疗行为存在过错，应承担次要责任，建议原因力45%。原被告双方就赔偿问题协商不成，现诉至你院。 舒城县人民医院辩称，1、原告因为交通事故受伤在我院进行治疗的事实无异议，但是原告所有的损害后果已经舒城县人民法院（2017）皖1523民初2336号民事判决认定全部交通事故造成的，其损失也已经判决由保险公司全部承担，即使原告还有后续治疗的费用，也应该由保险公司进行赔偿；2、即使舒城县人民医院对其损害后果应该承担赔偿责任，那么该诉权也不应该由原告享有，应该由保险公司追诉，原告无权进行追诉。或者按照审判监督程序，撤销原判决，而不是直接起诉我院进行赔偿。原告的诉请不应得到支持。 本院经审理认定事实如下：13时许，马军驾驶皖Ｌ×××××小型客车，在舒城县Ｍ处，左转弯时与赵刚驾驶的皖Ｎ×××××客车相撞，造成皖Ｎ×××××客车上乘坐人董水英受伤。舒城县公安局交通警察大队认定马军负事故的全部责任。皖Ｌ×××××小型客车在中国平安财产保险股份有限公司舒城支公司投保了交强险和不计免赔第三者责任保险。 原告董水英受伤后即前往被告舒城县人民医院就诊，被告诊断为右肩关节脱位，右肱骨近端骨折。被告对原告施行臂丛麻醉下手法复位。因脱位不能复位建议转上级医院治疗。当晚20时许原告前往合肥市第三人民医院就诊，经检查诊断为左肱骨骨折，左肩关节脱位，左小腿挫伤，同月28日出院。此后原告分别于2016年11月、2017年2月、2017年3月前往合肥市第三人民医院住院治疗。原告于2018年5月14日前往北京治疗，2018年7月3日至9日前往上海治疗，共用医疗费1208元。原被告双方于2018年委托安徽正源司法鉴定所对被告过错等进行鉴定，该所评定被告诊疗行为存在过错，应承担次要责任，建议原因力为45%；原告构成九级伤残；误工、护理、营养期分别为270日、90日、90日；人工肱骨头十五年更换一次。安徽正宇司法鉴定所对原告后续治疗费等进行了鉴定，该所评定更换费用参照首次费用或实际发生费用。更换期间误工、护理、营养期分别为90日、60日、60日。原告支付鉴定费1820元。 2017年10月20日，原告与马军、中国平安财产保险股份有限公司舒城支公司机动车交通事故责任纠纷一案经本院审结，判令马军、中国平安财产保险股份有限公司舒城支公司赔偿原告医疗费116317.99元、住院伙食补助费2610元、营养费2700元、护理费18228元、误工费30866元、交通费3500元、残疾赔偿金233248元、精神抚慰金20000元、被扶养人生活费115022元、后续治疗费54000元、住宿费2880元、伤残鉴定费3700元，总计603072元。中国平安财产保险股份有限公司认为被抚养人生活费计算错误，提起上诉，经六安市中级人民法院调解双方于2018年2月1日达成协议，中国平安财产保险股份有限公司一次性赔偿董水英各项损失491676元。 本院认为，原告董水英因交通事故受伤，前往被告舒城县人民医院治疗，原被告形成医疗服务合同关系。被告对原告检查不全面，诊断不明确，甚至将左肩记录为右肩，存在过错，应对原告在治疗中受到伤害承担赔偿责任。且双方委托的安徽正源司法鉴定所对被告过错也进行了鉴定，认为被告应承担45%的责任。被告在对原告的治疗中存在过错，即应当承担损害赔偿的责任，即便马军、中国平安财产保险股份有限公司舒城支公司对原告的损失予以了赔偿，但马军、中国平安财产保险股份有限公司舒城支公司并未明确表示替代被告赔偿，故不能免除被告的责任，被告辩称原告的损失已经获得了赔偿，不应得到重复赔偿不能成立，被告辩解不予采信。原告的伤残经双方共同委托的安徽正源司法鉴定所评定为九级，残疾赔偿金应以九级标准计算。后续治疗费已经包括了人工肱骨头更换二次费用，故原告要求被告承担后续治疗实际发生的医疗费用不应支持。原告在后续治疗费已经明确的情况下再次申请鉴定，支付的1820元鉴定费应由其自行承担。原告前往北京、上海治疗交通费酌定为2300元。原告损失为医疗费117525.99元、住院伙食补助费2610元、营养费2700元、护理费18228元、误工费30866元、交通费5800元、残疾赔偿金187253.6元、后续治疗费54000元、住宿费2880元、伤残鉴定费3700元，精神损害抚慰金10000元，总计435563.59元。 综上所述，原告董水英的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、五十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决如下： 一、被告舒城县人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告董水英损失精神损害抚慰金10000元，赔偿医疗费、残疾赔偿金等425563.59的45%，即191503.62元，计201503.62元； 二、驳回原告董水英其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4145元，原、被告均负担2072.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  陈国宏 二〇一九年十二月十日 法官助理陶慧 书记员张莉 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾社会辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。