安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0221民初2761号 原告：许江生，男，1958年2月16日出生，汉族，安徽省芜湖县人，住安徽省芜湖县。 被告：安徽凯航船务有限公司，住所地安徽省池州市青阳县丁桥镇丁屏路，统一社会信用代码91341723MA2N8UFP7Y。 法定代表人：郑杨玲，执行董事。 委托诉讼代理人：张健，安徽仝人律师事务所律师。 原告许江生与被告安徽凯航船务有限公司居间合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许江生，被告安徽凯航船务有限公司的委托诉讼代理人张健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告许江生向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告居间报酬280815元（其中：2016年8月30日至2016年12月30日期间居间报酬为13793元加违约金8276元，2017年1月至2017年12月13823元、违约金5529元，2018年1月至2018年6月13576元、违约金4073元，2018年11月至2018年12月19426元、违约金3885元，2019年1月至2019年6月63215元、违约金6322元；另外一条船是42900元、违约金4290元，2019年7月至2019年10月44816元、33000元，违约金是3891元，合计280815元）；2.2019年11月至2021年6月30日应按照上海海螺物流运输吨位计算为准，原告保留诉权。3.被告负担全部诉讼费用。事实与理由：2016年6月29日，原、被告签订《居间合同》一份，约定由被告向原告提供其名下的明盛068号、099号，由原告居间被告与上海海螺物流有限公司签订水上运输合同，双方对居间期限、居间报酬计算方式、结算方式、违约责任等进行了明确约定。可是，被告并未按合同约定支付居间报酬，原告已通过起诉2018年7月1日至2018年11月30日期间居间报酬，并由芜湖县人民法院和市中院判决。但被告对于2016年6月30日至2018年6月30日期间居间报酬，未按合同约定支付，少付0.2元/吨；2018年12月1日至2019年6月30日期间的居间报酬一直未付。 依据合同约定，被告应按月5%支付违约金。原告现按月2%主张违约金，系对自身权利处分，不违反法律规定。对于2019年6月30日之后的居间报酬，原告保留诉权。 2018年9月，被告擅自向上海海螺物流有限公司出具材料，单方终止原告居间代理，导致原告不能继续居间被告与上海海螺物流有限公司之间2019年7月至2021年6月期间的水上运输合同，因此，被告已严重违约，被告应赔偿可得利益损失元（参照2016年7月至2018年6月期间居间报酬计算）。 为维护自身合法权益，原告特向贵院具状起诉，请判如所请。 被告安徽凯航船务有限公司庭审中辩称，被告认为原告所签订的居间合同违反了公序良俗，同时损害了案外人的合法权益，原告虽然提供了相应的民事判决书，但是原告并没有进行居间内容的直接证据，被告认为原告主张相应的居间报酬以及违约金没有合法依据，同时案外人刘文平已经提起确认居间合同无效的诉讼，被告已获取相应的诉讼证明材料，被告认为本案应该以刘文平诉讼案的判决结果来确定原告是否可以获取相应的居间报酬。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院开庭对当事人提交的证据进行了举证和认证。故对当事人双方没有争议的事实及证据，本院予以确认，并在卷佐证。 结合本案庭审中当事人的举证及认证，本院审理认定事实如下： 自2014年开始，原、被告即发生居间合同关系。2016年6月28日，原、被告签订《居间合同》一份，约定：被告向原告提供明盛068、099号船舶资料，以便原告居间被告与上海海螺物流有限公司签订水上运输合同；居间期限自2016年6月29日起至2021年6月28日，期满后如继续合作，双方另签合同；居间报酬计算方式及结算方式：1.居间报酬计算方式以明盛068、099号船舶承运吨位每吨0.6元计算居间报酬；2.自2016年7月1日开始，每进一条船，均按船舶承运吨位每吨增加0.1元计算居间报酬；3.结算方式为在本合同签订后每月结算一次，凭海螺运输料结算单支付，由被告直接汇入原告账户。双方的权利和义务：被告负责提供船舶所需设施、设备，提供必要活动协助；自本合同签订之日起被告提供明盛068、099号船舶所有合法凭证，委托原告与上海海螺物流有限公司签订水上运输合同，承接运输业务；原告必须根据被告要求，每年保证被告与上海海螺物流有限公司签订水上运输合同。违约责任：原告未能按合同规定时间，如期与上海海螺物流有限公司签订合同，影响合同履行，则属违约，被告停止支付本合同约定的居间报酬；若被告未能按期付款，则向原告按月5%支付违约金；若被告今后变更法定代表人、住所，以及股权转让等事项，被告必须确保本合同继续履行，否则，视为被告违约。 2018年7月1日至2018年11月30日期间居间报酬原告已通过起诉，并由芜湖县人民法院和芜湖市中级人民法院判决。 被告于2016年8月至2018年8月共计转账汇款给原告439847元。2016年8月至2019年10月，明盛068、099号船舶共计为上海海螺物流有限公司运输货物988048.17吨，其中，2016年8月至2016年12月吨位为166877.35吨、2017年1月至2017年12月吨位为409000.27吨、2018年1月至2018年6月吨位为199742.97吨、2018年11月至2018年12月吨位为32376.1吨、2019年1月至2019年6月吨位为105358.20吨、2019年7月至2019年10月吨位为74693.28吨。 另查明，被告公司明盛068号船舶于2018年11月10日进行大修停航。 本院认为：本案争议的焦点是：1.原被告之间签订的居间合同是否实际履行；2、原告主张的居间费用以及违约金的主张是否有事实和法律依据。 居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。原告从事了居间服务，被告理应给付居间报酬，被告未依据《居间合同》的约定给付居间报酬，已构成违约，应承担给付居间报酬及违约的民事责任。《居间合同》虽约定违约金的比例为居间报酬的5%，现原告自行调整为2%，是对其权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。 关于原、被告之间签订的居间合同是否实际履行。2014年以前，被告未与上海海螺物流有限公司发生过业务关系，自2014年至2018年，被告每年均委托原告作为代理人与上海海螺物流有限公司签订了《运输合同》，这一事实与《居间合同》的约定一致。原告虽作为被告的委托代理人与上海海螺物流有限公司签订运输合同，但原告事实上并不是被告的委托代理人，其作为被告的委托代理人也系基于《居间合同》约定的义务。尽管上海海螺物流有限公司也通过招投标形式对外发布招标文件，但被告并非能够及时获息，本案庭审调查中，原告陈述这些材料均由原告领取，并向被告报告，并从中促合了被告与上海海螺物流有限公司签订了运输合同，原告已实际履行了居间合同约定的义务。通过原告提交的银行流水来看，2018年7月1日之前，被告也履行了给付居间报酬的义务。综上，案涉《居间合同》已经实际履行。 关于原告主张的居间费用以及违约金的主张是否有事实和法律依据。通过原告提交的银行流水及其自认陈述来看，2018年7月1日至11月10日的居间费，芜湖市中级人民法院(2019)皖02民终856号民事判决书已经确认。本院根据原告的申请，向上海海螺物流有限公司调取了明盛068、099号船舶2016年8月至2019年10月的结算明细表，载明明盛068、099号船舶在此期间共计为上海海螺物流有限公司运输货物988048.17吨。根据《居间合同》的约定，被告应以0.6元/吨向原告支付居间报酬，总计应为592828.90元，其中2016年8月至2016年12月期间运输吨位166877.35吨×0.6元/吨，应付居间费为100126.41元、2017年1月至2017年12月期间运输吨位409000.27吨×0.6元/吨，应付居间费为245400.16元、2018年1月至2018年6月期间运输吨位199742.97吨×0.6元/吨，应付居间费为119845.78元、2018年11月至2018年12月期间运输吨位32376.1吨×0.6元/吨，应付居间费为19425.66元、2019年1月至2019年6月期间运输吨位105358.2吨×0.6元/吨，应付居间费为63214.92元、2019年7月至2019年10月期间运输吨位74693.28吨×0.6元/吨，应付居间费为44815.97元）。2016年8月至2018年6月被告共计转账汇款给原告款439847元。现被告应支付给原告拖欠的居间费152981.90元。 关于拖欠居间费的违约金的计算为：2016年8月至2016年12月期间，因被告支付的居间费已超过了应支付的居间费，故不存在拖欠的情形；2017年1月至2017年12月期间，被告应支付居间费245400.16元，实际支付为231580元，拖欠13820.16元，违约金以13820.16元为基数从2018年1月1日起按月利率2%标准计算支付至居间报酬实际给付之日止；2018年1月至6月期间，被告应支付居间费119845.78元，实际支付为106270元，拖欠13575.78元，违约金以13575.78元为基数从2018年7月1日起按月利率2%标准计算至居间报酬实际给付之日止、2018年11月至12月期间，被告应支付居间费19425.66元，被告未支付居间费，违约金以19425.66元为基数从2019年1月1日起按月利率2%标准计算支付至居间报酬实际给付之日止；2019年1月至2019年10月期间，被告应支付居间费108030.89元，被告未支付居间费，违约金以108030.89元为基数从2019年11月1日起按月利率2%标准计算支付至居间报酬实际给付之日止。 至于2019年11月至2021年6月30日期间的居间报酬，因原告未提交被告运输货物的数量，且也是预期报酬。以后若原告取得了上述证据，可与被告协商解决，若协商解决不成，原告可另行起诉。 关于明盛068号船舶停航后的吨位计算问题。原告主张明盛068号船舶停航后的吨位参照明盛099号船舶航次来计算。居间费是依据船舶运输承运的吨位进行计算的，现明盛068号船舶于2018年11月10日进行大修停航，且至今未有承运货物。因原告未提交明盛068号船舶运输货物的吨位数量，故，原告主张参照明盛099号船舶航次的吨位计算居间费的主张，缺乏事实依据。本院不予支持。 关于被告庭审中提出的鉴定问题。被告委托诉讼代理人庭审中抗辩称如果公司不认可2014年居间合同，可能会提起相关鉴定程序的辩解。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期间内提出。”故，对被告提出的提起相关鉴定程序的辩解，本院不予支持。 为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告安徽凯航船务有限公司于本判决生效后十日内给付原告许江生居间报酬152981.90元（其中：2017年1月至2017年12月期间的违约金，以13820.16元为基数从2018年1月1日起按月利率2%标准计算支付至居间报酬实际给付之日止、2018年1月至6月期间的违约金以13575.78元为基数从2018年7月1日起按月利率2%标准计算至居间报酬实际给付之日止、2018年11月至12月期间的违约金，以19425.66元为基数从2019年1月1日起按月利率2%标准计算支付至居间报酬实际给付之日止、2019年1月至2019年10月期间的违约金，以108030.89元为基数从2019年11月1日起按月利率2%标准计算支付至居间报酬实际给付之日止）。 如果未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告许江生的其他诉讼请求。 案件受理费5161元，由原告许江生承担3481元，被告安徽凯航船务有限公司1680元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  承毅 二〇一九年十二月三十日 书记员  胡芳 附1：本案证据目录 一、原告许江生提交证据和证明目的如下： 1、身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格适格； 2、2014年签订的居间合同以及后续签订的居间合同，证明原告从事了居间合同，享受其报酬； 3、运输结算单，证明该给原告的居间报酬没有给，应该按照居间合同条款给予报酬； 4、2016年7月1日至2018年6月30日的银行汇款凭证，证明被告向原告支付居间报酬； 5、芜湖市中级人民法院民事判决书，证明判决原告与被告签订的居间合同有效。 二、被告安徽凯航船务有限公司提交证据和证明目的如下： 1、报告单、《情况说明》、邮件记录、银行电子回单、照片，证明“明盛068”已于2018年11月停航，银行电子回上面的款项为143000元，是船只进行运输的履约保证金，同时明盛068停航的原因是该船舶存在重大质量问题，急需进行维修； 2、2019年运输合同，证明“明盛068”不符合运输条件，已经全线停航； 3、2018年6月至2018年8月凯航公司支付给原告运费的数据，证明原被告之间所支付的是运费，非居间费，并证明在2018年7月6日以及2018年8月10日原被告之间仍有款项来往； 4、诉前调建议书，证明案外人刘文平已经提起确认居间合同无效的民事诉讼； 5、营业执照复印件，证明被告诉讼主体资格适格。 附2.本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。 第四百二十六条居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。 居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。 对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。