山西省五寨县人民法院民事判决书（2019）晋0928民初318号原告：熊某，男，1968年6月7日生，汉族，农民，湖北省襄阳市谷城县人，现住山西省保德县。委托诉讼代理人：张某1，男，1968年6月7日生，汉族，五寨县新寨乡公职律师。被告：五寨县有恒石料厂。地址：五寨县李家坪乡西紫寨村。法定代表人：邢某，系该石料厂厂长。委托诉讼代理人：李某，山西晋荣律师事务所律师。原告熊某诉被告五寨县有恒石料厂承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月28日作出了（2018）晋0928民初179号民事判决书，被告五寨县有恒石料厂提出上诉，忻州市中级人民法院于2019年4月17日作出（2019）晋09民终601号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2019年5月13日立案，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告熊某的委托诉讼代理人张某1、被告五寨县有恒石料厂的委托诉讼代理人李某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告熊某向本院提出的诉讼请求：要求被告支付拖欠原告欠款137224.65元。事实与理由：2017年8月份，通过王怀忠介绍，熊某与五寨县有恒石料厂达成口头承揽合同，为五寨县有恒石料厂加工石料，原告提供人工及两辆翻斗车及一部分碎石机等设备，实行计量工资，生产片石一方23元，生产石料一方25元。当工程做到2017年年底，再未作业。现原告为被告打下石料经鉴定为7835.1方，折款17.5万元，提供劳务、开山放炮、补方折款38535元，已生产（已销售）石子、片石工资合计548309元，以上共计763044元，除已付625820元，现尚欠原告熊某工资137244元。以上石料7835.1方经忻州大地测绘有限公司鉴定，在鉴定结论出具时期间十几天后，也就是说石料厂销售石料十几天，石料厂认为鉴定结论有误，申请重新鉴定，鉴定销售后石子4491.9方，第二次测量根本没有意义。现要求被告五寨县有恒石料厂给付欠款137244元。被告五寨县有恒石料厂辩称，原被告双方为承揽关系，原告负责被告石料厂的石子、片石加工，生产片石一方23元，生产石料一方25元。并非农民工工资。经原告和有恒石料厂对帐确认，从进厂生产到停产共支款662679.7元，前期双方对帐确认的石子为20789.99方，价值519749.75元，片石210方，价值4830元。还有另外一部分片石2373方，应付费用23730元。以上总计原告方应收到的费用为548309.75元。第一次测量方量不只是石子，包含有工作台面等阴影部分，第二次鉴定方量为第一次测量的阴影部分，后期剩余未出售的石子应当认定为两者之差3343.2方，价值83580元。计算下来原告方用预支款的形式已经多支取了30789.95元，现在要求支付13万元没有事实依据。劳务费、黄土费、山上打炮费因原告属于大包形式承包采石，上述费用属于原告自己的生产成本，应当由其自行支付。最后一次放山炸材的费用不应由当由石料厂承担，因为最后一次炸取的石料已经全部加工完毕不存在炸取石头后没有加工的情形。在庭审过程中，原告熊某向本院提供的证据有：1、双方交料单；2、张某2证言；3、测量报告书；4、鉴定费票据。被告提供的证据有：1、重新测绘石子方量计算报告；2、偏关车队刘永升、马冬、崔二的证明；3、被告与高速公路签订的合同；4、原告阻拦拉料证明；5、原告书写对账单，有双方结算金额，之前炸材费用、柴油费用均由原告自行承担；6、提供挖机加油票，证明在2017年12月10日之后仍在生产，最后的炸材等已消耗用于生产石料。庭审中，被告对原告提供的证据质证如下：对原告提供的对帐清单中总销售数认可，对于总支款数额认可，其它不认可，对于黄土费用、补方等不予认可；原告对被告提供的证据质证如下：对于加油收据，收据没有具体写明交款单位是谁，也没有交款人签字，仅写挖机加油，证明不了原告方车辆加油，即便证明原告方车辆加油，该加油行为是否与最后一次炸山生产有关联性，不能够起到证明作用，不认可。提供结算单，结算单没有结算人签字，况且该份算单有两部分内容，被告肯定前部分内容，否定后部分内容，本身就证明该结算单证明效力有限，不予认可。本院认证如下，原审中原被告提交的证据，双方均称不再发表新的质证意见，对于双方无争议的部分，本院予以确认。质证焦点最后一次炸材消耗情况，原告未提供证据，被告提供证据6佐证原告已用于生产，原告应承担不利后果。质证焦点测量报告，提供劳务、开山放炮、补方折款一并在事实部分予以认定。经审理查明，2017年8月，原告熊某通过保德县广通石料厂厂长王怀忠介绍为五寨县有恒石料厂生产石料，实行计量工资，生产片石一方23元，生产石子一方25元。原告熊某在被告五寨县有恒石料厂生产四个月，交付被告五寨县有恒石料厂销售的有石子20789.99方、片石210方，还有部分片石2373方，共计折款548309.75元。以上事实，原被告双方予以确认。被告五寨县有恒石料厂共向原告熊某支付662679.7元。原告请求的提供劳务、开山放炮、补方折款38535元，因双方系承揽关系，原告没有证据表明双方有特别约定，应自负生产成本，对劳务花费、开山放炮的具体开支，本院不另作认定。原告提供证据证实，五寨县有恒石料厂回票587车，每车补1.2方，即补方款587×1.2×25=17610元。原被告争议的对账单中最后一次放山炸材款，原告未提供证据证实被告致使其炸材浪费闲置，对此笔款项，本院不予认定。未销售石料经当事人申请，本院委托忻州大地测绘有限公司鉴定，测量方量为7835.1方。后被告五寨县有恒石料厂提出重新测量鉴定，鉴定期间双方到场，总方量为4491.9方。原被告双方对测量结果，特别是第二次测量目的有争议，经本院当庭询问鉴定人，鉴定人对鉴定目的亦不确定，称系被告五寨县有恒石料厂对第一次测量有异议，进行了第二次测量。在第一次测量后，因存在争议进行第二次测量，原被告均到场参与，但未对测量目的、形式、内容书面固定，测量在诉讼期间发生，测量后双方均没有明确提出异议，应视为对第二次测量结果的自认，此次测量方量4491.9方为未销售石料总方量。现被告五寨县有恒石料厂对未销售的4491.9方石料与原告熊某结算。按双方约定，每方25元，为4491.9×25=112297.5元。以上被告五寨县有恒石料厂共欠原告548309.75+112297.5+17610=678217.25元，被告五寨县有恒石料厂已付给原告熊某662679.7元，实际尚欠原告15537.55元。本院认为，原告熊某与被告五寨县有恒石料厂自愿达成承揽口头合同，不违反法律规定，本院予以确认。原告为被告生产加工片石、石子，被告五寨县有恒石料厂亦应履行合同义务，原告要求被告给付加工费的诉讼请求，本院予以支持。原告请求的最后一次炸材款、机械检修劳务工资、挖机倒黄土费用，因原告未能举证，且被告予以否认，根据民事诉讼法证据谁主张谁举证规则，原告因未能举证承担不利法律后果，对上述请求本院不予支持。因双方均申请鉴定，故对双方鉴定费用自行承担。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十三条第一款、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告五寨县有恒石料厂在本判决生效后三十日内支付原告熊某石料加工欠款15537.55元。上述负有金钱给付义务的一方，未按本判决指定的期限履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3044元，由原告熊某承担2700元，由被告五寨县有恒石料厂承担344元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审 判 长 史志杰人民陪审员 侯 高人民陪审员 张美丽 二〇一九年十二月三十一日法官 助理 张利国书 记 员 韩迎梅