福建省南安市人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）闽0583行赔初7号 原告余其昌，男，1984年6月16日出生，汉族，住福建省南安市。 被告晋江市公安局交通警察大队，住所地福建省晋江市青阳街道崇德路29号。 法定代表人张卫东，大队长。 委托代理人曾现奕，男，该大队民警。 委托代理人王锦绵，福建华达（晋江）律师事务所律师。 原告余其昌因与被告晋江市公安局交通警察大队（以下简称晋江市交警大队）行政赔偿一案，于2019年6月25日向本院寄送行政起诉材料。本院于2019年7月2日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并组成合议庭于2019年12月19日公开开庭审理了本案。原告余其昌及被告的委托代理人曾现奕、王锦绵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余其昌诉称，2014年1月21日，晋江市交警大队的工作人员陈荣伟在执法查车过程中将驾驶电动车的原告踢倒在地，致原告双侧髌股关节软骨损伤、双侧股骨髁软骨损伤、双侧股骨髁骨挫伤、左手臂软组织损伤。上述事实有泉州市中级人民法院（2015）泉行终字第103号生效判决为证。在2019年2月18日至2019年4月20日期间，原告经医院治疗又产生后续治疗费用3280.76元。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第七条的规定，请求判令被告赔偿原告产生的后续治疗费用3280.76元、误工费62日×320元=19840元、护理费62日×320元=19840元、交通费500元、营养费2000元、精神损失费50000元、快递费10元、住宿费800元、鉴定费800元，共计97070.76元，所产生的利息按银行存款年利息0.35%计算，并在福建日报、泉州晚报登报赔礼道歉。 原告提供的证据： 证据1.居民身份证复印件一份，证明原告的身份。 证据2.行政赔偿申请书、快递单复印件各一份，证明原告向被告申请行政赔偿的事实。 证据3.晋公（梅岭）行罚决字[2014]00639号行政处罚决定书、晋公鉴通字〔2014〕00088号鉴定意见通知书、泉州市中级人民法院（2015）泉行终字第103号行政赔偿判决书复印件一组，证明被告存在过错及造成原告伤害的事实。 证据4.泉州市正骨医院门诊病历记录单3张、收费票据与费用汇总清单4张，太仓市中医医院门诊病历（七次诊疗记录）、收费票据14张，交通费票据8张一组，证明原告的伤情及现产生的医药费、交通费情况。 证据5.司法鉴定意见书及鉴定费票据各一份，证明2019年2月18日至4月20日治疗期间产生的误工费和护理费事实。 被告晋江市交警大队辩称，原告自身也存在过错，应承担相应的责任。司法鉴定机构的鉴定程序严重违法，鉴定结论明显依据不足，不具有证据效力和证明力，应该对误工、护理天数及医疗费用的关联性重新鉴定。原告主张的赔偿项目没有事实与法律依据，后续治疗费未经鉴定机构依法鉴定，无法证明系治疗双膝部损伤的关联性医疗费用，也不排除过度治疗或治疗其他疾病的可能，该费用与被告不存在法律上的因果关系，不应由被告承担。误工费:原告没有提供劳动合同和收入减少证明，无法证实持续性误工和工资损失，原告的伤情仅轻微伤，在泉州、江苏等地均为门诊治疗，并未导致误工损失，误工62日没有事实根据，一日按320元标准计算过高。护理费：原告的伤情恢复良好，日常生活不需要他人护理，且没有证据证实有护理费用支出，一日按320元标准计算错误。交通费、营养费、快递费、住宿费及所产生的银行利息：该项目不属于国家赔偿法规定的赔偿项目，于法无据。精神损失费：原告的伤情未达到伤残等级，也未丧失劳动能力，被告的行为未对其人格造成伤害，不存在对其精神造成法定严重后果的情形，该项请求没有事实和法律依据。请求登报赔礼道歉也没有法律依据。综上，原告的赔偿请求没有事实和法律依据，应予驳回。 被告未提交证据、依据。 经庭审质证，原告提供的证据1-3，被告均无异议。原告提供的证据4，被告认为门诊病历、收费票据未经鉴定机构鉴定，无法证明系治疗双膝部损伤的关联性医疗费用，之前多份鉴定意见书都曾鉴定出存在非关联性医疗费情形；交通费不是正式发票，未注明时间地点，无法证明是为治疗其伤情所实际产生的费用，票据只体现65元，原告主张500元交通费与实际不符。原告提供的证据5，被告认为鉴定是原告单方委托的，鉴定机构将未经质证的证据材料作为鉴定依据，程序严重违法；根据《法医临床检验规范》相关规定，原告的双膝活动度是在正常范围内，其伤情已经恢复不存在功能障碍，关于双膝关节活动稍受限的结论与论据之间存在矛盾，鉴定结论不客观不科学；原告送检的材料不完整，不符合《司法鉴定程序通则》第十二条规定，鉴定结论明显依据不足，不符合客观情况，不具有证据能力和证明力；无法认定原告产生误工护理事实，鉴定费应由原告自行负担。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1-3，被告不持异议，其证明效力予以确认。原告提供的证据4、5，来源合法，具有客观真实性、关联性，可以作为本案证据采用；被告虽提出异议，但未提供相应的反驳证据，不能成立，其申请重新鉴定，亦未能提供足以推翻鉴定意见的证据，不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第三十条规定应予重新鉴定的情形，且未在举证期限内提出申请，不予采纳。 经审理查明，2014年1月21日，晋江市交警大队协管员陈荣伟在执法查车过程中将驾驶电动车的余其昌踢倒，致其受伤，伤情经鉴定为“双膝部损伤程度均为轻微伤，左前臂损伤程度为不构成轻微伤”。晋江市公安局于2014年7月11日作出晋公（梅岭）行罚决字[2014]第00639号行政处罚决定书，对陈荣伟处以行政拘留五日的行政处罚。后经法院生效判决确认晋江市交警大队为赔偿义务机关。事后，余其昌就其所受伤害根据治疗情况分期向晋江市交警大队提出赔偿申请，并在请求无果后先后提起行政赔偿诉讼，法院依法判决晋江市交警大队对余其昌予以相应赔偿。2019年2月18日至2019年4月20日间，余其昌先后到泉州市正骨医院、江苏省太仓市中医医院门诊复查治疗双膝关节损伤。2019年4月21日，余其昌针对上述期间的治疗部分向晋江市交警大队提出赔偿申请，请求赔偿其2019年2月18日至4月20日期间的继续治疗费用、误工费、护理费、交通费、营养费、住宿费、快递费及精神损失费合计96270.76元。晋江市交警大队未作出答复处理，余其昌遂提起本案诉讼，请求判令晋江市交警大队赔偿其产生的后续治疗费用3280.76元、误工费19840元（62日×320元/日）、护理费19840元（62日×320元/日）、交通费500元、营养费2000元、快递费10元、住宿费800元、鉴定费800元、精神损失费50000元，合计97070.76元，所产生的利息按银行存款年利率0.35%计付，并在福建日报、泉州晚报登报赔礼道歉。另，余其昌的损伤未达到伤残等级及丧失劳动能力程度；余其昌在起诉前的2019年5月24日就上述期间的误工期、护理期进行鉴定，福建万鸿司法鉴定所受托后于2019年5月27日作出闽万鸿司鉴［2019］临鉴字第0236号司法鉴定意见书，认定余其昌自2019-02-18至2019-4-20止期间多次治疗的误工期为46日，护理期为37日。 本院认为，晋江市交警大队的工作人员履行职责致使余其昌受到伤害的行为具有违法性，该大队作为赔偿义务机关依法承担相应的赔偿责任，已经生效的行政处罚决定及法院裁判文书确认。余其昌治疗所受伤害后提出赔偿请求，晋江市交警大队理应依法予以处理赔付，但其不予理会，存在行政不作为，应予指正。余其昌在向晋江市交警大队求偿无果后提起本案行政赔偿诉讼，应根据实际案情并结合生效的法院裁判意见作出裁决。国家赔偿法确定的是法定赔偿原则，即在适用《中华人民共和国国家赔偿法》时，有关赔偿范围、赔偿项目、赔偿程序、赔偿方式及赔偿数额标准等，应依照法律规定执行。本案中，余其昌因晋江市交警大队的执法行为导致其膝盖部位受伤，健康权受到侵害，但并未出现残疾或者死亡后果，依法应按《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第一项所确定的赔偿标准给予赔偿，即造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入；减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍。余其昌在2019年2月18日至2019年4月20日期间治疗所受伤害花费的医疗费用，有医院的诊疗资料及相应的收费票据为证，确定为3280.76元。晋江市交警大队称存在过度治疗、未经鉴定无法证明存在关联性，但未能提供相应的反驳证据，不予采纳。误工、护理时间有鉴定机构的鉴定结论为依据，误工费根据最高人民法院公布的国家2018年度职工日平均工资标准计算为：46日×315.94元/日＝14533.24元，护理费参照2018年度全国城镇居民人均可支配收入计算为：39251元/年÷365日/年×37日＝3978.87元。鉴定费用支付系处理赔偿纠纷的合理必要支出，应予支持，根据鉴定费票据确定为800元。上述四项费用合计22592.87元。交通费、营养费、住宿费、快递费不属于《中华人民共和国国家赔偿法》规定的赔偿项目，不予支持。余其昌所受伤害未达到伤残等级且未丧失劳动能力，没有造成严重后果，不符合支付精神损害抚慰金的情形，晋江市交警大队的行为亦未对余其昌的人格造成伤害，故其关于支付精神抚慰金（精神损失费）并在福建日报、泉州晚报登报赔礼道歉的诉讼请求，依据不足，不予支持。关于支付赔偿金利息的请求，因不符合国家赔偿法的规定，不予支持。晋江市交警大队主张余其昌对损害的发生存在过错亦应承担相应的责任，但没有举证证明，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三条第五项、第三十四条第一款第一项、第三十五条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条的规定，判决如下： 一、被告晋江市公安局交通警察大队应于本判决生效后三十日内赔偿原告余其昌医疗费3280.76元、误工费14533.24元、护理费3978.87元、鉴定费800元，合计22592.87元； 二、驳回原告余其昌的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  洪江波 审 判 员  张春水 人民陪审员  黄新法 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  叶俊妮 附相关法律依据： 一、《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第三条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。 第三十四条侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算： （一）造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍； （二）造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金。残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度，按照国家规定的伤残等级确定，最高不超过国家上年度职工年平均工资的二十倍。造成全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费； （三）造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。 前款第二项、第三项规定的生活费的发放标准，参照当地最低生活保障标准执行。被扶养的人是未成年人的，生活费给付至十八周岁止；其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。 第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。 二、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。