山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7204号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市寒亭区民主街**孵化器1。 负责人：国光，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郝涛，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：董玉军，男，1967年4月30日出生，汉族，住诸城市。 委托诉讼代理人：王治山，山东同和恒信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王培忠，男，1974年7月19日出生，汉族，住诸城市。 被上诉人（原审被告）：山东大源建设集团有限公司，住所，住所地诸城市舜德街**div> 法定代表人：梁光辉，该公司经理。 委托诉讼代理人：周斌，山东贝特律师事务所律师。 上诉人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称“阳光财产保险公司”）因与被上诉人董玉军、王培忠、山东大源建设集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初7789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险公司上诉请求：1.撤销山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初7789号民事判决，依法改判或发回重审；2.上诉费用由董玉军、王培忠、山东大源建设集团有限公司负担。事实和理由：（一）一审判决违反程序，致使裁判结果加重了阳光财产保险公司的赔偿数额。董玉军仅是小腿截肢，其他部位健全，根本构不成部分护理依赖。鉴定机构作出的该项鉴定意见未考虑安装假肢后是否构成护理依赖程度这一因素。在阳光财产保险公司提出异议并根据法庭的要求书面申请鉴定人员出庭接受质询后，法庭未作任何回复径直作出了判决，违反程序，剥夺了阳光财产保险公司的法定权利，加重了阳光财产保险公司的赔偿责任。（二）对于董玉军安装假肢的费用，不应提前裁判，应待实际发生后确定，且裁判的数额过高。董玉军造成小腿截肢，其产生的安装假肢费用是不确定的，法庭不能仅依据鉴定意见的固定模式即作出至人均寿命年龄的费用，应待实际产生后确定。另外，董玉军的小腿截肢面恢复较好，不存在需要硅胶套和锁具的情形，鉴定机构认定的硅胶套和锁具费用，完全不正确。 董玉军、山东大源建设集团有限公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 王培忠既未到庭应诉亦未提交书面答辩。 董玉军向一审法院起诉请求：1.判令王培忠、山东大源建设集团有限公司、阳光财产保险公司赔偿损失共计1044000元；2.本案诉讼费用由王培忠、山东大源建设集团有限公司、阳光财产保险公司负担。 一审法院认定事实：2018年5月28日17时50分许，王培忠驾驶鲁Ｖ×××××号混凝土车，沿诸城市东外环由北向南行驶，至诸城市交叉路口处，与遇障碍进入机动车道顺行的董玉军驾驶的电动自行车发生交通事故，致使董玉军受伤、车辆受损。诸城市公安局交通警察大队认定董玉军无责任，王培忠承担事故全部责任。 发生交通事故后，董玉军入诸城市人民医院治疗85日，经诊断其伤情为：创伤性休克、骨盆骨折等。 本案审理过程中，根据董玉军的申请，法院依法委托日照光明司法鉴定所对其伤残等级、误工天数、护理时间及人数、护理依赖程度、劳动能力丧失程度、残疾辅助器具费（安装假肢的费用、更换周期、维修保养费、胶套的费用）、后续治疗费等进行了司法鉴定。该鉴定所于2019年4月8日作出日光法司鉴所[2019]临鉴字第35号司法鉴定意见书，鉴定意见为：构成七级伤残一处、十级伤残一处；需要部分护理依赖、建议长期护理、护理人员1人，劳动能力丧失程度鉴定意见出具之前的误工期评定至伤残鉴定意见出具的前一日，无需后续治疗，假肢装配不在我所鉴定资质范畴，无法出具鉴定意见。山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对于董玉军的康复辅助器具（假肢）配置费用、更换周期、更换次数、假肢维护费用等进行了鉴定，并于2019年1月16日出具鲁正鉴字[2019]0004号鉴定书，论证结论为：1.普通适用型康复辅助器具（骨骼式小腿假肢），配置类型：GB/T13461，假肢价格为22000元；2.假肢更换期限为每四年更换一次（残疾辅助器具为不可分割性产品，不满一次应按一次计算）；3.假肢每次装配的第一年免费维修，以后每年的维护费约为假肢总价的6%；4.普通材质硅胶套价格约4000元，锁具价格2500元；5.硅胶套每1.5年更换一次，锁具每三年更换一次，不产生维修费用；6.假肢、硅胶套及锁具配置次数可参照山东省人均寿命计算；7.假肢首次装配训练期为20天，训练费约160元/天，以后更换假肢不需要训练，不产生训练费。 山东大源建设集团有限公司系鲁Ｖ×××××号车辆的实际车主，交通事故发生时该车辆由其单位驾驶员王培忠驾驶，王培忠系履行职务行为。该车辆在阳光财产保险公司投保机动车交强险，责任限额为122000元，保险期间自2017年8月9日始至2018年8月8日止。同时，该车辆在阳光财产保险公司投保机动车第三者商业险，责任限额为1000000元，保险期间自2017年10月15日始至2018年10月14日止。 董玉军主张其因本次交通事故造成如下损失：医疗费140928.64元、住院伙食补助费2550元、误工费28287.2元、护理费173017.25元、假肢费169500元、假肢维修费27870元、硅胶套费73000元、锁具费24500元、假肢训练费3200元、鉴定费6272元、车辆损失评估费200元、车辆损失费1435元、交通费1000元、精神抚慰金40000元。对董玉军主张的住院伙食补助费2550元、车辆损失费1435元，山东大源建设集团有限公司、阳光财产保险公司无异议，法院直接予以确认；对董玉军主张的其他各项损失，山东大源建设集团有限公司、阳光财产保险公司均持有异议。 另查明，此次事故发生后，山东大源建设集团有限公司已经支付董玉军医疗费121000元，并要求董玉军予以返还，董玉军对此无异议。 一审法院认为，（一）王培忠与董玉军发生交通事故致使董玉军人身受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定董玉军无责任，王培忠承担事故全部责任，法院对此予以确认。王培忠系山东大源建设集团有限公司驾驶员，系履行职务行为过程中发生本次交通事故，故，山东大源建设集团有限公司应当承担本案的侵权责任。（二）关于董玉军主张的各项费用，法院已确认住院伙食补助费2550元、车辆损失费1435元。对董玉军主张的其他损失，法院作如下认定：关于医疗费140928.64元，有董玉军提供的住院收费单据、住院病历、用药明细、门诊病例、门诊收费单据、诸城慈海中西医结合医院普通发票、诊断证明书等证据在案予以证明，且经法院核查，上述收费单据中载明的费用均与董玉军的本次伤情具有关联性，故，对董玉军主张的医疗费140928.64，法院依法予以确认。关于误工费，根据法律规定，误工期限计算至定残前一日，董玉军计算的误工期限10个月零12天，符合法律规定。董玉军提供的诸城市蓝堡陶瓷经营部营业执照、误工证明、2017年5月份至2018年5月份工资表，能够证实其系该单位职工，其主张的误工费28287.2元，符合法律规定，法院予以确认。关于残疾赔偿金，董玉军依据鉴定意见主张其构成七级伤残一处、十级伤残一处，符合法律规定，法院予以支持。董玉军虽系农村居民，但收入来源于城镇，且已无承包土地，其要求按照2018年度城镇居民人均可支配收入39549元／年的标准计算残疾赔偿金，较为适宜，且符合法律规定，法院依法确认其残疾赔偿金损失为332211.6元（39549元／年×20年×42%）。关于护理费，董玉军住院85天，期间由其儿子董航宇护理，其参照2018年度城镇居民家庭人均可支配收入108.35元／日计算住院期间的护理费，合情合理，法院予以支持，并依法确认住院期间护理费为9209.75元（108.35元／日×85日）。出院后的护理费，董玉军因本次交通事故受伤致残，根据司法鉴定意见书，其损伤需部分护理依赖，其参照护工标准每日91.9元标准主张出院后的护理费，合情合理，法院予以支持。且本次交通事故致使董玉军左下肢被截肢，董玉军现年52周岁，其主张10年护理期限符合伤情的实际情况，法院予以支持。因董玉军的伤情需部分护理依赖，考虑到其左下肢因本次交通事故已经被截肢缺失，造成其行动不便，法院按照完全护理依赖50%的比例依法确认护理费共计167717.5元（91.9元／日×10年×365日×50%），据上，法院依法确认董玉军的护理费共计176927.25元（9209.75元＋167717.5元）。关于交通费，虽然董玉军未提交证据证明，但该费用系其必然支出的费用，结合其治疗情况和实际伤情以及其提供的诸城慈海医院出具的收款收据，对其主张的交通费1000元，法院予以确认。关于精神损害抚慰金，董玉军因此次事故受伤致成七级伤残，左下肢被截肢，王培忠系山东大源建设集团有限公司的职工，本次交通事故的发生系在履行职务行为过程中发生的，山东大源建设集团有限公司系侵权人，系单位侵权，董玉军据此主张精神损害抚慰金，符合法律规定，但其主张的数额过高，法院酌情认定35000元。关于鉴定费6272元，有董玉军提供的收款收据和发票为证，法院予以确认。关于评估费200元，阳光财产保险公司对董玉军主张的车辆损失费无异议，该评估费是基于评估车辆损失而实际产生的，法院予以确认。关于残疾辅助器具费，应按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。董玉军因本次交通事故致使左下肢受伤而被截肢，需配置假肢以方便行走。董玉军已于2019年1月份安装假肢一条、小腿硅胶锁具1个、小腿硅胶套1个，并支付了第一次安装假肢费用37500元、锁具费用4500元、硅胶套费用5000元，合计47000元，有董玉军提供的潍坊艾瑞特假肢矫形器有限公司下肢假肢制作单和普通发票为证，法院予以确认。根据山东省正邦假肢赔偿鉴定中心出具的鉴定报告，假肢更换周期为每四年一次，普通适用型骨骼式小腿假肢价格为22000元／肢，根据山东省统计局公布的人均平均寿命75周岁，扣除董玉军已经安装的第一次假肢，董玉军仍需更换5次，故，法院依法认定假肢费110000元（22000元×5次）。因假肢安装后需要进行维护，根据鉴定意见，每年的维护费为假肢总价的6%，每次装配的第一年免费维修，故，法院依法认定假肢维护费26550元（37500元×6%×3年＋22000元×15年×6%）。因更换假肢的同时需要进行更换锁具和硅胶套，根据鉴定意见，锁具每三年更换一次，锁具价格为2500元，硅胶套每1.5年更换一次，价格为4000元，扣除董玉军已经安装的锁具和硅胶套，法院依法确认后续锁具费用17500元（2500元×7次）、硅胶套费用56000元（4000元×14次）。假肢首次装配需要进行训练，训练期为20天，训练费为160元／日，故，法院依法确认训练费3200元（160元／日×20日）。综上，关于因安装假肢及产生的其他费用而应计算的残疾辅助器具费共计260250元（47000元＋110000元＋26550元＋17500元＋56000元＋3200元）。董玉军因本次交通事故造成的合理损失为：医疗费140928.64元、住院伙食补助费2550元、误工费28287.2元、残疾赔偿金332211.6元、护理费176927.25元、交通费1000元、精神抚慰金35000元、鉴定费6272元、残疾辅助器具费260250元、车辆损失费1435元、评估费200元，共计985061.69元。（三）王培忠驾驶的鲁Ｖ×××××号车辆在阳光财产保险公司投保机动车交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，结合山东大源建设集团有限公司承担事故全部责任的事实认定，对于董玉军的损失，应由阳光财产保险公司首先在机动车交强险赔偿限额内赔偿121435元（10000元＋110000元＋1435元），再在机动车商业三者险限额内赔偿863626.69元（985061.69元-121435元）。（四）山东大源建设集团有限公司已经支付董玉军121000元，其要求董玉军返还，董玉军无异议，董玉军应返还山东大源建设集团有限公司121000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告董玉军各项损失共计121435元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、被告阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿原告董玉军各项损失共计863626.69元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；三、原告董玉军返还被告山东大源建设集团有限公司121000元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；四、驳回原告董玉军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14196元，减半收取7098元，由原告负担428元，由被告阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担6670元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1.一审审理程序有无违法之处，董玉军的伤情是否需要部分护理依赖；2.一审判决认定的董玉军安装假肢费用数额是否过高，该部分费用应否在本案中一并处理。 关于第一个争议焦点。一审判决认定董玉军的伤情构成护理依赖，有经当事人申请和人民法院委托、由具有鉴定资质的鉴定机构出具的司法鉴定意见在案佐证。一审庭审中，阳光财产保险公司虽对董玉军提交的日照光明司法鉴定所日光法司鉴所[2019]临鉴字第35号司法鉴定意见书提出异议，认为相关司法鉴定意见未考虑安装假肢后是否构成护理依赖程度的因素，并申请鉴定人员出庭接受质询，但在法庭向其公司释明需提交书面的鉴定申请（申请中列明需要询问的内容）并预交鉴定人员出庭费每天2000元后，阳光财产保险公司虽对法庭的释明表示“听明白了”，却未按照法庭的要求提交书面鉴定申请并预交鉴定费。故，阳光财产保险公司主张的一审程序违法，无事实依据；在其公司无反驳证据提交的情况下，一审判决采信日光法司鉴所[2019]临鉴字第35号司法鉴定意见书为有效证据，并据以认定董玉军需要部分护理依赖，认定基本事实清楚，证据充分，本院亦予以确认。 关于第二个争议焦点。首先，董玉军据以主张及一审判决据以认定董玉军安装假肢费用的证据是山东省正邦假肢赔偿鉴定中心作出的鲁正鉴字[2019]0004号鉴定书。一审庭审中，阳光财产保险公司对该鉴定书质证后，仅异议称“应在实际产生后另行主张”，对“其他的无异议”。故，一审判决依据该鉴定书认定董玉军的安装假肢费用，认定事实清楚，证据充分。因无反驳证据提交，对阳光财产保险公司上诉主张的安装假肢费用数额过高，本院不予支持。其次，根据山东省正邦假肢赔偿鉴定中心作出的鲁正鉴字[2019]0004号鉴定书，董玉军因“左小腿短残肢，假肢穿戴不易悬吊，在穿戴假肢行走时容易造成假肢脱落，需配置‘普通适用型’康复辅助器具（带锁硅胶套骨骼式小腿假肢）。”也就是说，董玉军主张的安装假肢费用已经鉴定确定为必然发生的费用，在其提出主张后，一审法院在本案中一并处理，既减少了当事人的讼累，也符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，于法有据，处理结果也无错误。阳光财产保险公司主张的该费用待实际产生后另行主张，将造成当事人不必要的讼累，本院亦不予支持。 综上所述，阳光财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14196元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  李 莉 二〇一九年十二月二十三日 书记员  李昱萱