辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0103民初10938号原告：白崇祥，男，1963年4月26日出生，汉族，住址辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：钟锡杰，男，1951年8月25日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被告：沈阳对外服务贸易有限公司，住所地沈阳市沈河区北站路****。法定代表人：曲阳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：叶丽娟，系该公司员工。委托诉讼代理人：石碧硕，系该公司员工。被告：大连运盛运输有限公司，，住所地辽宁省大连市甘井子区大连湾镇后盐村法定代表人：刘华云，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹连科，系该公司工作人员。原告白崇祥与被告沈阳对外服务贸易有限公司、大连运盛运输有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白崇祥及委托诉讼代理人钟锡杰，被告沈阳对外服务贸易有限公司的委托诉讼代理人叶丽娟、石碧硕，大连运盛运输有限公司的委托诉讼代理人曹连科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白崇祥向本院提出诉讼请求：一、依法支付一次性伤残补助金6000元×7个月=42000元；二、依法支付一次性医疗补助金5449.33元×7个月=38145元；三、依法支付一次性工伤伤残就业补助金6000元×8个月=48000元；四、依法给付住院期间护理费200元×7天=1400元；五、依法给付抵押的2016年11月份的工资6000元；六、依法给付2017年1月1日起至2017年5月8日止应发而未发和停工留薪期间工资25400元以及无工作期间（2017年5月9日至2018年3月1日）应依法支付的最低工资13273元；七、依法支付解除劳动合同经济补偿金（2016年10月25日入职至2018年3月1日解除）6000×1.5个月=9000元；八、依法赔偿失业保险金损失1345×15个月=20175元。事实与理由：一、沈河仲裁委认为:“申请人(原告)主张2016年11月份工资问题。超出仲裁时效，本委不予受理”是错误的。原告于2016年10月25日到被告处工作，工作满一个月后，被告按单位的“土政策”抵押了一个月6000元的工资(被告不仅是对原告，而是对原告所在车队所有司机都采取了这个做法)。2017年1月18日原告因工受伤后，在2017年3月22日经沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。在2017年11月18日经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残为10级。而后被告没有安排原告上岗工作。在2018年3月1日原告依照《劳动合同法》第38条和《工伤保险条例》有关规定向被告邮寄送达了《解除劳动合同通知书》终止了与被告的劳动关系。8天后、也就是在2018年3月9日原告申请了劳动仲裁。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条“劳动争议申请伸裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第-款规定的仲裁时效期间的限制:但劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，原告符合该规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间限制。”的情形。因此、沈河仲裁委对此认定既不符合事实又不符合法律规定是错误的也有失公正。二、沈河仲裁委认为:“被申请人为申请人缴纳了工伤保险。故申请人主张被申请人支付一次性工伤医疗补助金的仲裁请求，本委不予受理”也是错误的。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第31条“职工因工伤亡的，由用人单位、职工本人或者其近亲属到经办机构办理工伤保险待遇手续，并提供下列材料:(一)工伤保险待遇申请表;工伤医疗费用等支付凭证;(三)工伤认定决定书;(四)经办机构需要的其他有关材料。。”的规定，办理工伤职工保险待遇需由用人单位到工伤保险机构办理相关手续，经工伤保险机构审核后，将工伤职工应享受的各项待遇拨付给单位，再由单位支付给工伤职工本人;这是用人单位应履行的义务。然而被告在原告于2018年3月1日与其解除劳动合同后，至今没有给原告办理一次性工伤医疗补助金，也未将此项待遇支付给原告。被告拒不向原告支付因工受伤当月的工资、也拒不支付工伤治疗期间(四个多月)的停工留薪的工资和护理费。社会工伤保险机构在半年前就已将原告的一次性工伤伤残补助金和住院期间的伙食补助费拨付给被告;但至今被告不给付原告,应由被告单位承担支付的一次性伤残就业补助金，被告也拒绝向原告支付,被告不给原告出具解除劳动合同证明书也不给原告办理领取失业保险金手续，致使原告丧失了到失业保险机构领取失业金的权利。被告的上述所为，严重侵犯原告应依法享有权益。原告在走投无路的情况下，不得不用法律武器来维护自身的合法权益，却遭到了沈河仲裁委的“不予受理”，还有无道理可讲？三、应依法按原告本人每月实际“应得工资”6000元和“实际工作月数”计发各项工伤待遇和经济补偿，不应按不合法签订劳动合同中，由被告一方任意填写的不符合实际的“每月工资3600元”来计发原告各项工伤待遇和经济补偿。首先来看，被告支付原告工资的全部情况或事实经过:原告在2016年10月25日被被告聘用后，双方约定原告每月工资为6000元(和原告在一起工作的7名大货司机去掉“五险”后，每月实际领取的最低工资不少于6000元)。原告工作第一个月实际工资所得6000元，均被被告抵押，至今未支付原告。原告工作第二月工资实际所得6000元，被被告罚款1000元。原告工作到第三个月，也就是工作18天后因工受伤:直至2017年5月8日停工留薪治疗期结束，被告没有向原告支付因工受伤当月的工资，也没有按照《工伤保险条例》第33条:“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，向原告支付停工留薪期间工资。对上述事实原告有充分的证据予以证明，请法庭查证。其次，本案涉及两个劳动合同，都是出自被告之手，一个是被告沈阳对外服务贸易有限公司与原告签订的劳务派遣人员专用的劳动合同:另一个是被告大连运盛运输有限公司与原告签订的劳动合同。这两个劳动合同都是在2017年1月1日签订的。这种情形的发生不符合劳动合同法有关规定。对此，原告对大连运盛运输公司与其签订的劳动合同是不认可的，其理由是:该份劳动合同是在原告因工受伤后，在住院治疗期间，由被告大连运盛运输公司曹连科经理到原告住院处，以给原告办理工伤手续为由，拿出二份空白劳动合同让原告签字的，也没有按规定给原告。该份劳动合同所有的内容都是在事后由被告单方面“暗箱操作”而任意填写的，包括原告“每月工资标准3600元”。原告每月工资标准3600元是一个不存在的事实。请法庭对此予以查证。根据《劳动合同法实施条例》第27条“劳动合同法第47条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，原告认为应按本人每月实际“应得工资”6000元和“实际工作月数”计发各项工伤待遇和经济补偿，不应按不合法签订劳动合同中，由被告一方任意填写的不符实际的“每月工资3600元”来计发原告各项工伤待遇和经济补偿。第三、由于被告没有按国家规定的“职工工资总额”缴纳工伤保险费，致使工伤保险机构拨付的各项待遇标准，低于应按工伤职工本人工资支付的标准，其损失的差额部分应由被告单位承担与赔偿。四、关于原告主张失业保险金问题。如前所述、因原告在2018年3月1日依法与被告解除劳动合同后，被告至今未给原告出具解除合同证明，也没有按照失业保险机构规定的时间给原告办理失业保险手续，致使原告不能到失业保险机构领取失业保险金，其经济损失应由被告负责赔偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条:“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，请求贵院予以维护。五、沈河仲裁委认为:“申请人主张2017年5月9日至2018年3月1日应支付最低工资问题。本案中，自2017年5月9日起，申请人未再向被申请人提交诊断书，也未到岗工作。故、申请人的主张本委不予支持。”与事实不符也不符合法律规定。被告沈阳对外服务贸易有限公司在给原告办理工伤认定过程中，向沈阳市人力资源和社会保障局递交了一份《工伤申请书》和一份劳务派遣人员使用的《劳动合同书》，明确向政府部门表示，沈阳对外服务贸易有限公司是劳务派遣单位(用人单位)，原告是其聘用职工并被派遣到用工单位大连运盛运输有限公司工作;原告属于沈阳对外服务贸易有限公司派遣到大连运盛运输有限公司的劳务派遣人员。因此，根据《劳动合同法》第58条:“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定最低工资标准，向其按月支付报酬。”的规定，原告符合此条法律规定的情形，应当得到法律的支持。请法庭予以查证。综上，恳请贵院依法维护原告应享有的合法权益。另外,诉讼请求的第五项为实发工资6000元，并非第二被告所说的实发工资3600元。被告沈阳对外服务贸易有限公司：一、基本情况。1、2015年10月12日第一被告与第二被告大连运盛运输有限公司签订《人事委托服务协议》，第十五条约定：本协议期限为壹年，自2015年10月1日至2016年9月30日，本协议到期时，双方若无异议，合同有效期则自动延长壹年，依此类推。2、2017年1月1日，原告与第二被告签订了无固定期限劳动合同，合同约定从事司机岗位，月工资为3600元。第二被告委托第一被告2017年1月1日起为原告缴纳保险，2017年1月17日告知被告大连运盛运输有限公司更改名称为大连运兴运输有限公司。3、2017年1月18日，原告在工作中受伤，2017年3月22日沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年12月19日，沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤十级。第一被告为原告办理报销的门诊费、住院医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金已经打入大连运兴运输有限公司。4、2018年2月23日第二被告通知第一被告为原告停保。5、2018年2月24日第一被告通知原告办理失业金申领手续，原告2月26日到第一被告单位，表示本人申领失业金，但第二被告不给其出具入职证明、劳动合同、解除劳动合同证明等材料，本人无法在2018年3月10日前办理。为此，第一被告将原告申领失业金的最后期限明确告知了第二被告。二、原告与第一被告不存在劳动关系，第一被告对原告的请求事项不予认同，仲裁裁决认定事实准确，适用法律法规正确。三、诉讼费由原告承担。综上，本案事实清楚，证据确实，恳请法院，以事实为依据，以法律为准绳，依法保护用人单位的合法权益。被告大连运盛运输有限公司辩称，同意仲裁裁决结果，其他答辩意见同被告沈阳对外服务贸易有限公司意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，在卷佐证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月起至2016年12月31日，原告白崇祥为被告大连运盛运输有限公司工作。2017年1月1日，原告白崇祥为乙方与被告沈阳对外服务贸易有限公司为甲方签订了劳动合同，约定:合同期限为2017年1月1日起至2019年12月31日止,甲方派遣乙方工作的用工单位为大连运盛运输有限公司,从事司机岗位，派遣期限自2017年1月1日起至2019年12月31日终止。2017年1月1日，被告沈阳对外服务贸易有限公司为原告缴纳保险，2017年1月18日，原告在工作中受伤，2017年3月22日经沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。沈阳市劳动能力鉴定委员会于2017年11月作出职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单载明：原告右手拇指远端开放性骨折评定伤残十级，无生活治理障碍。该鉴定结论于2017年12月19日送达。原告于2018年3月向被告沈阳对外服务贸易有限公司邮寄解除劳动合同通知书。2018年3月原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会出具沈河劳人仲字[2018]051号仲裁裁决为:一、大连运盛运输有限公司于本裁决生效之日起十五日内向原告支付一次性伤残补助金(以经办机构核定为准);一次性就业补助金28800元;3、护理费756元;4、2017年1月1日起至2018年5月8日期间停工留薪期间的工资15062.06元;5、解除劳动关系补偿金5400元;二、驳回原告的其余仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，起诉至本院。另查,2017年1月1日，原告与大连运盛运输有限公司签订了无固定期限劳动合同，约定：从事司机岗位，月工资为3600元。再查，2015年被告沈阳对外服务贸易有限公司与被告大连运盛运输有限公司签订《人事委托服务协议》，约定：协议期限为1年，自2015年10月1日至2016年9月30日，本协议到期时，双方若无异议，合同有效期则自动延长1年，依此类推。本院认为，劳动者合法权益受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第58条规定:“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定最低工资标准，向其按月支付报酬。”的规定，原告被派遣至被告大连运盛运输有限公司工作，原告白崇祥与被告沈阳对外服务贸易有限公司存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者单方解除劳动合同，用人单位有下列情形之一的劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……本案中，因被告未及时足额支付劳动报酬,劳动合同可以解除。鉴于原告主张解除劳动合同的时间为2018年3月1日，并邮寄，故本案的解除劳动合同的时间应为2018年3月1日。原告因工负伤并已鉴定为十级伤残,关于原告主张被告支付一次性伤残补助金的诉讼请求，《社会保险法》第38条规定:因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第39条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。故本案被告沈阳对外服务贸易有限公司应支付原告白崇祥一次性伤残补助金22888元。关于原告主张依法支付一次性医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：劳动聘用合同终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因此，原告主张被告支付的请求，本院不予支持。关于原告白崇祥主张的被告支付停工留薪期间工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定享受原待遇。工伤职工停工留薪期满仍需治疗的，继续享受医疗待遇。……沈阳市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论为十级。故原告主张的停工留薪期间工资数额应为18678.16元（2017年1月18日起至2017年5月8日止，5000元×3个月+5000元/21.75工作日×16个工作日）。关于原告主张被告给付住院期间护理费，符合法律规定，故住院期间护理费数额为808.5元（居民服务业42157元/365日=115.5元×7日）。关于原告主张被告给付经济补偿金的诉讼请求，符合法律规定，故经济补偿金数额为7500元（5000元×1.5个月）。关于原告主张被告给付一次性伤残就业补助金，伤残就业补助金按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市最低工资标准，十级为8个月,故一次性伤残就业补助金数额为40000元（5000元×8个月）；关于原告主张被告给付2016年10月25日到被告处工作，被告给付抵押的2016年11月的工资6000元，原告举证银行流水已发工资为5000元，故原告月工资应为5000元，本院予以支持2016年11月的工资数额为5000元。关于原告主张被告给付2017年1月应发而未发工资,至2017年1月17日，本院予以支持数额为2758.62元（5000元/21.75个工作日×12个工作日）；关于原告主张被告给付失业保险损失的诉讼请求。根据《辽宁省失业保险条例》第十四条的规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。失业人员在领取失业保险金期间，按规定同时享受其他失业保险待遇。第十七条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。失业人员在领取失业保险金期间，按规定同时享受其他失业保险待遇。失业人员就业后再次失业的，缴费时间按重新就业后的缴费时间计算。领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不超过２４个月。本案中，被告已为原告缴纳失业保险已满1年，故被告支付失业保险损失数额3549元（1183元×3个月）。关于原告主张被告给付应发而未发无工作期间2017年5月9日至2018年3月1日的最低工资13273元，原告未提交诊断书也未到岗工作，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条，《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《失业保险条例》第十四条、第十六条之规定判决如下：一、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥一次性伤残补助金22888元；二、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥解除劳动合同经济补偿金7500元；三、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥一次性伤残就业补助金40000元；四、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥住院期间护理费808.5元；五、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥停工留薪期间工资18678.16元；六、被告沈阳对外服务贸易有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥领取失业损失数额为3549元；七、被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥2016年11月工资5000元；八、被告大连运盛运输有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告白崇祥2017年1月1日至2017年1月17日工资2758.62元；九、驳回原告白崇祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳对外服务贸易有限公司、被告大连运盛运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  雍 力人民陪审员  谢建华人民陪审员  李 岩二〇一九年十二月三十一日书 记 员  刘 阳