山东省济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0102民初8440号 原告：张翠云，女，1971年3月17日出生，汉族，济南恒久科贸有限公司经理，住济南市 委托诉讼代理人：马长霖，山东泰泉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李翠萍，山东泰泉律师事务所律师。 被告：刘红云，女，1973年6月22日出生，汉族，山东省医药工业设计院广州分院院长，住济南市 委托诉讼代理人：韩聪，山东康桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐凤伟，山东康桥律师事务所律师。 原告张翠云与被告刘红云委托合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张翠云及其委托诉讼代理人马长霖、李翠萍，被告刘红云及其委托诉讼代理人韩聪、徐凤伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张翠云向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的《个人合伙协议》；2.判令刘红云返还张翠云为购买山东元邦投资集团管理公司的资产管理计划元邦五号二期基金向其支付的260万元本金；3.判令刘红云赔偿张翠云利息损失(以260万元为基数，自2018年6月28日起至260万元本金实际返还之日止，按年利率6％计算)；4.本案的诉讼费、保全费等诉讼费用由刘红云承担。事实和理由：刘红云系元邦五号二期基金投资人。2018年6月27日，张翠云与刘红云签订《个人合伙协议》，约定张翠云出资给刘红云，由刘红云代为购买山东元邦投资集团管理公司的资产管理计划元邦五号二期基金，投资行为的相应损益、风险及相关税费由张翠云独自承担。同日，张翠云分三笔将260万元转入刘红云银行账户，刘红云出具《收到条》。张翠云转款之后，刘红云一直未告知张翠云购买成功与否。2019年2月27日，张翠云收到刘红云7878元汇款，业务摘要备注为：“元邦五号二期清盘回款”。张翠云虽在该7878元款项的分配上产生疑问，之前也曾向刘红云索要过增资证明，但仍选择相信刘红云为张翠云购买了基金。期间张翠云经了解，元邦基金涉及重大诉讼早在2018年5、6月份就出现回赎困难；另外，所谓山东元邦投资集团管理公司的资产管理计划元邦五号二期基金，实际募集人为青海万相元邦投资管理中心(有限合伙)，且该基金管理人和基金均未向中国证券投资基金业协会备案。2019年6月19日，张翠云再次向刘红云索要后期打款给元邦的收据或增资证明，对此刘红云才解释说张翠云购买了其名下包括其本人在内的其他人的份额。张翠云认为，张翠云出资由刘红云代为购买基金其合同目的是增资购买，而非对内受让；《个人合伙协议》虽名为合伙，但其实则为委托合同。合同签订后，张翠云依约履行了出资义务，而刘红云未依照指示完成增资，且在未征得张翠云同意的情况下，自行截留资金将所谓自己的基金份额转让给张翠云，其实质是在转嫁其自身应承担的投资风险，不仅导致张翠云合同目的不能实现，且侵害了委托人的合法利益。综上所述，应当依法解除原被告之间签订的《个人合伙协议》，由刘红云返还张翠云260万元本金并赔偿利息损失。为维护自身合法权益，诉至贵院，望判如所请。 刘红云辩称，张翠云要求解除与刘红云签订的个人合伙协议，没有事实及法律依据，该协议已经全部履行完毕，不具有解除的基础和条件。张翠云无权要求刘红云返还基金的本金，该款项已由刘红云代为购买了元邦五号2期基金，基金管理人青海万相元邦投资管理中心于2018年12月14日发布了清算公告，该基金已经进入清算程序，与刘红云签订的元邦五号2期牡丹稳健形资产管理计划合同终止，因此张翠云的诉讼请求没有依据，应予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 元邦五号2期·牡丹稳健型资产管理计划（以下简称元邦五号2期基金）由青海万相元邦投资管理中心管理。2018年1月3日，刘红云与青海万相元邦投资管理中心签订元邦五号2期基金合同，约定刘红云作为投资者投资元邦五号2期基金，认购金额为500万元，银行结算账户为招商银行山东省济南市解放路支行6214865317622327。合同第五节基金的募集第二条第二款载明，基金投资者在募集期的首次净认购金额（不含认购费）不得低于500万元人民币，并可多次追加认购，募集期每次追加认购金额（不含认购费）应不低于50万元人民币整数倍；合同第七节第二条第一款载明，本基金自成立之日起6个月（不含对日）内为赎回封闭期。除本合同另有约定之外，本基金在赎回封闭期内不接受基金投资者的赎回申请，也不接受任何违约赎回，但可申购。赎回封闭期内每个自然月的前3个工作日为开放日，最后两个工作日停止接受预约申购。本基金每一份额设180天锁定期，持有份额不满180天不得赎回，封闭期满且持有份额已满180天可在开放日赎回;该节第六条约定，本基金申购费率为0，赎回费率为2%，持有份额超过一年免收。合同第十七节第二条第2款载明，本基金的收益分配为红利再投资。红利再投资是将现金红利按照基金分红除权日的基金份额净值自动转化为基金份额。 2018年1月1日，刘红云（甲方）与赵惠玲（乙方）签订个人合伙协议，约定乙方出资100万元给甲方，由甲方6214865317622327代为购买山东元邦投资管理集团有限公司的资产管理计划元邦五号2期基金。协议第二条约定本投资行为的相应损益、风险及相关税费由乙方独自承担；第三条约定，甲方在封闭期后根据乙方要求赎回乙方投资及收益的全部或部分份额时，甲方应立即执行，甲方不收取任何费用；第六条约定，如乙方赎回所有本金和损益时，本合同自动作废。但若后期由于国家政策执行原因，要求由甲方补缴所产生的全部税费时，乙方应承担相应税费并将相应税费返还给甲方。同日，刘红云向赵惠玲出具收到条，载明其受到赵惠玲购买上述基金款项100万元。2018年1月5日，刘红云分别与康静、吕金全签订了同样内容的个人合伙协议，约定康静出资100万元、吕金全出资30万元由刘红云代为购买元邦五号2期基金。刘红云于同日向康静、吕金全出具收到条。 2018年1月2日至2018年1月5日，刘红云分五次从其6214865317622327账户转账500万元至青海万相元邦投资管理中心，作为其认购元邦五号2期基金的投资款。2018年4月19日，刘红云通过6214865317622327账户向青海万相元邦投资管理中心转账50万元作为增资；2018年5月2日，刘红云通过6214865317622327账户向青海万相元邦投资管理中心转账50万元作为增资。2018年5月2日，刘红云签署直销申购协议（个人投资者），载明该协议作为基金合同的补充合同，仅适用于已投资本基金的投资者增资事宜，适用基金合同的相关条款，与基金有同样效力。 2018年5月31日，康静在微信中询问刘红云：“姐，你看这几个月你要有朋友愿意接份额的，就把我的转给他们，要是没有的话，我就等满一年，没有手续费了再出”，2018年6月27日下午1:55，康静再次询问刘红云：“姐，你们见完面了吗？怎么决定了呢？下午我得确定我这边还需要赎回多少，4点前得提交上去。他如果愿意就转给他，如果有些犹豫或者什么，别让你有什么为难的，我这边赎回就行，不碍事，反正咱账户可以一年不动是没问题。因为很大一批千万以上的客户，都是4月份入的，封闭期一年的”。刘红云回复：“可以，没问题！她接”。当日下午2:07，康静给刘红云留言：“那下午先给我100吧，心里踏实了，找了几个领导，全款又优惠了30万，怕是到最后凑不齐，再违约了，等明天出了最终受益，算出来，再给我剩下的就行”，刘红云回复：“现在还没到”,“我给你保证的钱都在股票账户中”,“所以我说没问题，她不到我出来给你”,“说是明后天”。康静回复：“好来”，“你办事，我放心”。2018年6月28日上午11:36，刘红云问康静：“你是用哪个账户，估计下午会有一笔进来。”康静回复：“还是原来那个，广发的”，“账号：6225684321000073841开户行：广发银行济南营业部姓名：康静”。2018年6月29日下午3:03，刘红云自其基金账户向康静上述广发银行账户转账100万元；当日下午3:04，刘红云将转账截图通过微信发送给康静，并留言：“先发100万，你好放心，剩下的等我回去咱们见面我转给你”，康静回复：“好来”“收到了”“2号能回来不”，刘红云回复：“应该差不多吧，回去跟你联系”。2018年7月2日上午10:30，刘红云自其基金账户向康静上述广发银行转账505231.08元。同日，康静向刘红云出具收到条，载明：今收到刘红云返还山东元邦投资集团管理有限公司的资产管理计划元邦五号2期基金返还款1505200元，本金利息全清。 2018年5月5日，刘红云与张翠云添加为微信好友。2018年6月26日下午9:45，张翠云给刘红云留言：“这两天哪天有时间咱两个见个面”，“具体产品情况你给我说说，我把款转给你”。当日下午10:30刘红云回复：“明天吧！我那个朋友明天有个获得款项的最后机会，明天咱们见面聊聊，你要确定了，她那边就不用那个机会了”，张翠云回复：“我确定”，“买点玩玩，见面聊聊他们公司的规矩是什么”，“是不是封闭期到了可以随时赎回？”刘红云回复：“对，因为我们已经封闭了六个月了，所以你随时可以出来，但在2019.2.4之前出来有个手续费，之后就没有了”。 2018年6月27日，刘红云（甲方）与张翠云（乙方）签订个人合伙协议，约定乙方出资给甲方260万元，由甲方6214865317622327代为购买山东元邦投资管理集团有限公司的资产管理计划元邦五号2期基金，投资行为的相应损益、风险及相关税费由乙方独自承担。同日，张翠云分三次向刘红云上述基金账户转账共计260万元，刘红云向张翠云出具收到条，载明收到上述款项。关于该260万元的构成，刘红云称其中1505231.08元系受让康静的份额，剩余份额由刘红云转让给张翠云。 2018年7月3日上午8:26，刘红云在微信中给张翠云留言：“张姐：给我个邮箱我把那个表格发给你，发微信不知你好不好接收”，张翠云回复：“好的”，hengjiusdjn@163.com。刘红云随即通过网易126邮箱向张翠云上述邮箱发送五号2期份额计算表，其上显示2018年7月31日期初份额为260万元；同日上午8:33，刘红云给张翠云留言：“已发，请收”，“等下个月收益出来，你填到第一个表相应月份中，第二个表的收益就自动出来了”；张翠云回复：“好谢谢”。2018年7月19日下午11:08，刘红云在微信中留言：“姐，我刚得到信息，近期元邦赎回的太多，我怕会有挤兑发生，我想下月先给你赎出100万，降低一下风险，你看怎么样”，张翠云回复：“好的好的，可以”，“应该没啥问题，赎回很正常”。2018年7月20日上午7:25，张翠云留言：“现在赎回有手续费吧！”刘红云回复：“对”，张翠云语音回复：“那红云咱就别赎回了，那你看我这个才弄一个月，再说赎回你就损失不少钱吧，我手续费损失不少吧”，刘红云未将张翠云的份额赎回，之后双方仍继续关注该基金，每月月底刘红云向张翠云发送当月基金净值的情况，张翠云均收悉。2018年7月31日下午8:11，刘红云向张翠云发送基金收益率截图，并称“这个月确实受影响了”，下午8:18张翠云回复：“别管这个月，秋后算账就行”，“目前看是受到巨大影响了”。2018年8月31日下午5:41，刘红云再次向张翠云发送基金收益率截图，张翠云语音回复“哎呀挺好的红云，放着吧……”，“你看这个上个月就很少那个……咱们放着吧，我觉得这个目前看，他这个没什么问题”。2018年10月8日下午2:47，刘红云向张翠云发送微信聊天截图，并说明：“这是9月份的收益”，张翠云回复：“咱们是几期？”刘红云回：“2期”，张翠云回：“那就是6.6”，刘红云回：“对”，“净收益是3.9”，张翠云回：“总的是6.6”，刘红云回：“对”，张翠云回：“行，及时问着点他们公司什么情况吧”。2018年10月16日下午2:32，刘红云留言：“我刚得到信息是10月之前的赎回是1月30号之前逐月给付完成。10月之后的赎回是1月30号再给出兑付方案。这个月底你要赎回多少报给我，我要报给元邦”，后双方电话沟通；当日下午5:07，刘红云留言：“这月底按你的要求我全部赎回了，已经报上去了”，张翠云以微信表情“阿弥陀佛”回复。2018年10月31日，刘红云通过微信向张翠云发放基金当月单位净值的截图，张翠云回复：“收到”。2018年11月1日下午9点至10点，刘红云向张翠云发送表格截图，称该表格是“报上全部赎回之后给发过来的表格”，并陈述现在赎回的后果，双方就是否现在赎回进行讨论，张翠云留言：“行，红云，就这么办就行，必须出来避险，现在这个形势很严峻，咱把本金能保住，我就觉得先出来避险，既然咱觉得有风险了，咱不能硬上，你说是吧”，刘红云向其发送更正后的表格，说：“加起来292万，只要能出来感觉还行。”张翠云回复：“行呀，挺好”，“我觉得能出来，没问题”。 2018年12月14日，山东元邦投资集团有限公司发布《关于元邦五号基金清盘的公告》，刘红云当日通过微信向张翠云转发该公告。2019年1月23日，张玉清向刘红云基金账户转账2万元作为基金回款。2019年1月24日，刘红云给张翠云留言“张姐，我收到元邦发的2万元，咱们这个合同前后总投入计660万元。我会按你所占比例逐渐打给你”。张翠云称“不着急，这么点钱”。刘红云分别于2019年1月26日、2019年1月27日向吕金全、赵惠玲转账909元、3030元，并注明为元邦五号2期清盘回款。2019年2月27日上午7:35，张翠云称“咱们年前回来的那点款你打到工行洪楼支行6222081602000837830张翠云”，刘红云当日向张翠云转账7878元，并备注元邦五号2期清盘回款。2019年6月，山东元邦投资集团有限公司因清盘无法一次性退还基金款项及收益，向投资者提供调解意向书，约定基金回款事宜。张翠云建议先签署协议。2019年6月15日下午9:26，张翠云问刘红云：“那我在你这里资金是最多的一个？”刘红云回复：“咱们四个人，我是最多，你是第二，赵姐第三，还有个吕教授第四”。张翠云回复：“问问顾问签署协议确定第二个月能拿到协议的比例还款吗”，“四个人不是一共600吗？”刘红云、吕金全、赵惠玲及张翠云成立“元邦五号二期投资合伙人”的微信群，群内合伙人均同意签署调解意向书。2019年6月19日，刘红云向吕金全、赵惠玲及张翠云提供其作为甲方与青海万相元邦投资管理中心（有限合伙）作为乙方签订的调解意向书两份，一份明确甲方的投资款项为598万元，双方就基金款项及赎回时间进行约定；另一份明确了甲方在乙方处收益为4109977.44元，约定收益兑付的时间安排。赵惠玲、张翠云及吕金全在该两份调解意向书中签名，并注明“同意不经过诉讼与乙方签署上述意向书并承担相应的责任和后果”。2019年6月20日，刘红云与青海万相元邦投资管理中心（有限合伙）签署了上述两份调解协议书。 2019年6月15日至20日，张翠云在微信中就其260万元出资的呈现方式与刘红云发生争议，双方未能形成一致意见发生本纠纷。 本院认为，刘红云与张翠云签署的个人合伙协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。该份协议名称虽为“个人合伙协议”，但其实质为张翠云委托刘红云代为购买元邦五号2期基金，双方之间系委托关系，张翠云为委托人、刘红云为受委托人。根据个人合伙协议第一项约定，张翠云的委托事项为出资给刘红云，由刘红云基金账户代为购买元邦五号2期基金，刘红云于2018年6月27日收到张翠云转账后将康静退出的份额及自己名下部分份额共同划转至张翠云名下，确定张翠云于2018年7月1日于该基金账户下拥有260万元的基金份额，并按月向其反馈基金净值等相应事项，截至基金清盘时也及时确认了张翠云本金及收益的份额并将相应回款支付给张翠云，刘红云已按约履行了协议约定的委托事项，合伙协议已履行完毕，张翠云请求解除协议并要求刘红云返还投资款项的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于张翠云称刘红云未尽告知义务，不认为其履行了代购义务，本院认为，张翠云与刘红云自2018年5月5日添加为微信好友后对话频繁，连续不间断的往来对话记录足以真实反应双方在本案纠纷及其他事宜中的态度以及意见，根据微信对话记录中张翠云接收基金份额表、接收每月基金净值表、关注每月收益、咨询赎回、接收清盘回款、积极参与清盘调解协议的签订、咨询各人在刘红云处所占份额情况等内容均可确认张翠云知晓刘红云已为其代购成功、其已持有元邦五号二期基金且对此并无异议。在未提供充分证据证实的情况下，张翠云于本案纠纷发生后对微信对话内容的解释无法推翻双方之间往来对话内容所反映的事实，对其该辩解意见本院不予采信。关于张翠云称其出资是要求刘红云以增资的方式购买基金而非受让他人转让份额，本院认为，双方协议中仅约定委托事项为出资260万元由刘红云基金账户中购买元邦五号2期基金，未约定该260万元出资后应以何种形式呈现在基金账户中。鉴于双方并未具体约定260万元投资呈现的方式，应结合其他证据来认定。根据2018年6月26日下午10:30刘红云与张翠云的微信聊天记录以及2018年6月27日下午1:55刘红云与康静的微信聊天记录足以显示张翠云明知其购买的份额系受让自他人；此后刘红云于2018年7月3日向张翠云发送其基金份额、双方就基金收益等情况进行沟通时，张翠云均未提出任何异议，足以证实其认可并已实际接受260万元基金份额的操作方式为受让他人即将过封闭期的基金份额，而非重新增资购买，张翠云2019年6月15日了解各人在刘红云处所占份额情况称“四个人不是一共600吗”亦可佐证，对张翠云的该辩称意见，本院不予采纳。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第三百九十七条、第四百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等法律规定，判决如下： 驳回原告张翠云的诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28980元，减半收取计14490元，申请费5000元，共计19490元，由原告张翠云负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  宁爽 二〇一九年十二月十六日 书记员  张琦