河北省唐山市开平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0205民初1935号 原告：沈阳远大智能工业集团股份有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区开发大路27号，统一社会信用代码：912101007310057103。 法定代表人：康宝华，职务，经理。 委托代理人：赵越，男，1977年1月6日生，汉族，公司员工，住沈阳市皇姑区。 委托代理人：刘明玉，辽宁良友律师事务所律师。 被告：唐山市恒硕房地产开发有限公司，住所地：唐山市开平区银河路建材技校东，统一社会信用代码：91130200796552870Y。 法定代表人：高建兴，职务：总经理。 委托代理人：张啸宇，河北开原律师事务所律师。 原告沈阳远大智能工业集团股份有限公司（以下简称沈阳远大）与被告唐山市恒硕房地产开发有限公司（以下简称恒硕地产）承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳远大委托代理人赵越、刘明玉，被告恒硕地产委托代理人张啸宇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈阳远大诉称，原、被告于2009年8月25日签订了“唐海滨海里小区高层及小高层”电梯项目“产品订货合同”、“产品安装合同”（合同号：DHN-090401T）,按合同约定，被告向原告订购“BLT博林特”商标的电梯共45台，后原告于2011年6月5日书面申明，因建筑设计等原因，44-45#货梯相应合同部分作废。合同签订后原告积极履行了电梯产品的生产、交货、安装、验收等合同义务。被告尚欠原告电梯款共计1318406元。原告多次要求被告支付所欠电梯款，但被告至今未付。原、被告于2011年6月28日签订“唐海滨海里小区高层及小高层电梯”项目“产品订货合同”（合同号：DHN-110721T）,按合同约定，被告向原告订购“BLT博林特”商标的电梯共2台，合同签订后原告积极履行了电梯产品的生产、交货、验收等合同义务。被告尚欠原告电梯款共计164000元。经原告多次催要后2012年8月24日被告出具还款协议，承诺于2012年末前将欠款全部付清，因再次没有付款，又经原告多次催要，被告将坐落于垦丰大街189.02平方米房屋抵顶给原告，包括冯瑞兵的407790元债权，2016年6月29日签订抵房协议书，被告为原告出具抵账收据，但被告未按协议约定与原告签订买卖合同及备案，更没有办理产权证，经原告多次催促，被告拒不按照规定办理，原告在唐山市住房和城乡建设局官网上发现，此房处于被查封状态。2019年3月4日原告委托辽宁良友律师事务所向被告邮寄了律师函，限定被告在收到该函10日内与原告签订买卖合同，备案登记办理产权证，被告收到此函后置之不理，为了维护原告的合法权益，要求判令被告与原告限期办理签订买卖合同并备案登记、产权登记等，由被告承担其负担的费用（被告应承担的房地产开发的费用：营业税、维修基金、土地登记及测量费用），如不能办理，由被告给付全部欠款。2、判决被告支付违约金以1482406元为基数按中国人民银行同期贷款利率的1.9倍自2013年1月1日至本金付清之日止。如实现以物抵债协议就不要求违约金了，如不能实现，就要求给付电梯款及违约金。审理中，原告提出，因涉案房产已被其他人民法院查封，抵房协议已经无法履行，原告明确诉讼请求为要求判决被告给付电梯款1482406元，并支付违约金。 被告恒硕地产辩称，1.原告的诉讼请求超过了法定时效，根据合同签订时间均已超过法定时效。2.被告不存在逾期付款的违约情况，根据订货合同第3页，关于付款方式，明确约定了我司付款同时供方向需方提供5%的银行质量保函，但至今为止原告未向我方提供，因此，根据同时履行抗辩权我方不仅不存在逾期付款的违约情况，而是原告违约在先。3.原告与我司双方未经结算，原告也未向我司开具全部发票。4.原告主张的违约金过高超过法定标准，其起点应自起诉时起算。5.针对原告当庭增加的诉请，我方认为，被告的诉请涉及两个案由，一个是索要欠款，一个是要求被告履行房产过户义务，该两项请求不应在一个案件中审查，并且该份房产已经被查封，原告应向查封法院提起执行异议之诉。 经审理查明：原告沈阳远大历次更换企业名称情况如下：由沈阳博林特电梯有限公司变更为沈阳博林特电梯股份有限公司，再变更为沈阳博林特电梯集团股份有限公司，再变更为沈阳远大智能工业集团股份有限公司。2009年8月20日原告沈阳远大作为供方与被告恒硕地产签订了合同编号：ＤＨＮ-090401ＴＡＺ《产品安装合同》，合同标的45台电梯（设备），由供方（乙方）负责安装位于唐山唐海县的电梯。安装调试费用总金额为壹佰贰拾叁万捌仟柒佰伍拾元。安装调试费的支付：（21-29＃电梯）货运到被告恒硕地产（甲方又称需方）工地并经双方验收合格后5日内，甲方向乙方支付安装费的50%，计101025元。电梯设备安装、调试完毕，并通过安装地电梯质检部门验收合格并发放准用证，乙方向甲方正式移交电梯设备后7日内，甲方向乙方支付安装费的50%，计101025元。（1-20、30-45＃电梯），或运到甲方工地并经双方验收合格后5天内，甲方向乙方支付安装费的50%，计518350元，电梯设备安装、调试完毕，并通过安装地电梯质检部门验收合格并发准用证，乙方向甲方正式移交电梯设备后7日内，甲方向乙方支付安装费的50%，计518350。乙方应在收到全部安装价款后向甲方出具正式发票。违约责任：乙方守约的情况下，甲方延期付款的，每延迟一天，甲方应向乙方支付逾期应付款千分之三的违约金。2009年8月25日，原告沈阳远大作为供方（又称乙方）与被告恒硕地产作为需方（又称甲方）签订了合同编号：ＤＨＮ-090401Ｔ《产品订货合同》，合同标的为“ＢＬＴ博林特”商标的电梯45台，付款方式（21-29＃电梯）产品订货合同签订后七日内，需方向供方支付该9台电梯设备总价的20%计230760元，款到账及我方（乙方）土建布置图经甲方确认后，开始排产，生产周期为40天：产品出厂前，需方向供方支付该9台电梯设备总价的40%计461520元及该9台电梯运保费计20610元，款到后供方于7日内组织发货。产品安装验收完毕并经过省质量技术监督局验收合格后，付该9台电梯设备总价的40%计461520元，同时供方需向需方提供5%的银行质量保函，此保函有效期为12个月。（1-20、30-45＃电梯）产品订货合同签订后七日内，需方向供方支付每台5000元订金，排产前付至（1-20、30-45＃电梯）设备总价的20%计1025180元，款到账及我方（乙方）土建布置图经甲方确认后，开始排产，生产周期为50天。产品出厂前，需方向供方支付（1-20、30-45＃电梯）设备总价的40%计2410360元及该36台电梯运保费计110940元，款到后供方于10日内组织发货。产品安装验收完毕并经省质量技术监督局验收合格后，付该36台电梯设备总价的40%计2410360元，同时供方向需方提供5%的银行质量保函，此保函有效期为12个月。如需方需要开具增值税发票，合同中必须附带一般纳税人资格证书复印件。需方在支付款项时应有必要的属性说明，否则将以供方的记账为准。违约责任：需方未按合同规定期限支付货款的，每迟延一日按未付货款金额的千分之五向供方支付违约金。2011年6月5日，被告恒硕地产向原告沈阳远大出具《声明》一份，由被告与原告签订的产品订货合同（合同编号：ＤＨＮ-090401Ｔ）中44-45＃货梯订购合同作废，双速货梯无法实现安装，为此郑重声明44-45＃货梯订购合同作废。2011年6月28日原告沈阳远大作为供方（又称乙方）与被告恒硕地产作为需方（又称甲方）签订了合同编号：ＤＨＮ-110721Ｔ《产品订货合同》，合同标的为“ＢＬＴ博林特”商标的电梯共2台，产品价格合计410000元。付款方式：产品订货合同签订后七日内，需方向供方支付每台5000元订金，排产前3日付至设备总价的20%计82000元，款到账及我方（乙方）土建布置图经甲方确认后，开始排产。产品出厂前十日内，需方向供方支付设备总价的40%计164000元，款到后供方于10日内组织发货。产品安装验收完毕并经过省质量技术监督局验收合格后七日内，付设备总价的40%计164000元，同时供方向需方提供5%的银行质量保函，此保函有效期为12个月。如需方需要开具增值税发票，合同中必须附带一般纳税人资格证书复印件。需方在支付款项时应有必要的属性说明，否则将以供方的记账为准。违约责任：需方未按照合同规定期限支付货款的，每迟延一日按未付货款金额的千分之五向供方支付违约金。2011年10月26日原告沈阳远大作为供方与被告恒硕地产作为需方签订了编号：ＤＨＮ-090401Ｔ-ＸＳ-001《设备合同修改书》，供方根据需方提出的要求，对原设备合同（合同编号：ＤＨＮ-090401Ｔ）内容进行修改，合同修改费用合计减少56800元。2012年8月24日，被告恒硕地产出具了一份《还款协议》，承诺所欠原告沈阳远大电梯设备和电梯安装的欠款于2012年年底前全部付清。2016年6月，原告沈阳远大作为乙方与被告恒硕地产作为甲方签订了《抵房协议书》，协议内容如下：“……甲方以‘滨海名居’小区的17楼3号底商抵给乙方，此房屋坐落于唐山市曹妃甸区，总面积为189.02㎡，抵入单价为10000元／平方米，抵入总价为1890200元。甲方承诺，所抵房产无任何债务纠纷，无抵押、查封等影响乙方权益的法律行为，可以在本协议签订后在房产局进行备案登记。2、依据双方签订的供货安装合同（主合同编号：ＤＨＮ-090401Ｔ;ＤＨＮ-110721Ｔ）,需方尚欠供方即本协议乙方电梯设备及安装款共148.2406万元。3、冯瑞兵所持的唐山市恒硕房地产开发有限公司的债权407794元已转让给沈阳远大智能工业集团股份有限公司，并通知甲方向乙方偿还该债务。4、以上2、3项债权合计金额1890200元抵顶第1项房款1890200元。5、本协议盖章生效后，甲方有义务配合与乙方签订上述房产的商品房买卖合同并同时备案，并向乙方开具相应金额的收款收据。乙方与该小区其他普通购房者享有同样的权益。6、甲方承诺在具备办理产权证的条件后，将积极为乙方办理产权证。7、本协议盖章生效后，视为甲方已完全偿还了乙方的电梯款和冯瑞兵转让给乙方的债权，以上房屋备案后双方再无债权纠纷。乙方于本协议生效日内向甲方开具剩余电梯款发票……”。2016年6月29日，被告恒硕地产出具抵账收据一份：“收到沈阳远大智能工业集团股份有限公司交来底商17楼3号房款（抵电梯款）1482406元”。2019年3月4日，辽宁良友律师事务所接受沈阳远大智能工业集团股份有限公司的委托向唐山市恒硕房地产开发有限公司邮寄了辽良函字第20190202号律师函：“……贵司请于收到本律师函后十日内与远大智能公司签订上述房产的商品房买卖合同并备案登记，并为远大智能公司办理产权证”。另经查，2019年11月27日唐山市曹妃甸区住房和城乡建设管理局房产管理科出具“情况说明”一份：“截至2019年11月27日数字房产信息管理查询如下：滨海名居17号楼1层3号商业用房……二封查封单位为河北省唐山市中级人民法院案号为（2017）冀02执8845号原告为高……查封日期为2019年9月6日至2022年9月5日”。 以上有原、被告陈述，《产品订货合同》、《还款协议》、《抵房协议书》、（抵账）收据、《律师函》、2019年11月27日唐山市曹妃甸区住房和城乡建设局出具的情况说明等证据在卷佐证。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原被告自愿签订的系列《产品订货合同》、《设备合同修改书》以及被告出具的《还款协议》，事实清楚，合法有效，本院依法予以确认。2016年原、被告自愿签订的《抵房协议书》以及被告2016年6月29日出具的（抵账）收据，事实清楚，合法有效，本院依法予以确认。《抵房协议书》是对上述《产品订货合同》、《设备合同修改书》等合同约定事实的追认，债权债务的结算清理，是对合同责任分担的重新划分，故应认定是对《产品订货合同》、《设备合同修改书》等买卖合同的实质性变更，原告再依据《产品订货合同》主张被告承担违约责任，于法无据，本院不予采信。根据《抵房协议书》，另一债权债务纠纷，被告作为债务人将拖欠债权人冯瑞兵债务（407794元）转移给了原告，应当经过债权人冯瑞兵的同意。原告未就其已向债权人冯瑞兵偿还债务或债权人冯瑞兵追认或同意被告债务转让的事实提供证据予以证实，故该笔407794元的债权，本院不予采信。本案原告诉请未主张继受取得的407794元债权，可另行举证，通过另案起诉主张。综上，被告恒硕地产应当依法向原告沈阳远大偿还1482406元的债务。因为抵房协议书涉及的标的物“滨海名居”小区的17楼3号底商，也被案外人申请了财产保全，房屋所有权转移收到了外力限制，原告沈阳远大也主张可以以1482406元为基数追究被告恒硕地产的违约责任，故本院结合案件查明事实，被告恒硕地产并未按照《抵房协议书》的约定完全履行向原告沈阳远大交付房屋的义务，原告沈阳远大要求被告恒硕地产承担违约责任理据充足，本院酌情认定以1482406元为基数自2016年6月29日起（抵账收据开具日期）以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率）为基础，参照逾期罚息利率标准计算被告恒硕地产应当向原告沈阳远大支付的违约金。被告恒硕地产提出的超过诉讼时效等等抗辩主张，未能提供证据予以佐证，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、第四款之规定，判决如下： 一、由被告唐山市恒硕房地产开发有限公司向原告沈阳远大智能工业集团股份有限公司偿还债务1482406元，原告沈阳远大智能工业集团股份有限公司在收到被告的给付款后负责向被告唐山市恒硕房地产开发有限公司开具发票。 二、由被告唐山市恒硕房地产开发有限公司向原告沈阳远大智能工业集团股份有限公司支付违约金，违约金计算标准：以1482406元为基数自2016年6月30日起以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金至付清之日止。 三、驳回原告沈阳远大智能工业集团股份有限公司的其他诉讼请求。 第一、二项判决，自本判决生效之日起5日内履行完毕。 如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22144元，减半收取，由被告唐山市恒硕房地产开发有限公司承担11072元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 员 田会明 二〇一九年十二月十日 法官助理 张 涛 书 记 员 王 悦