贵州省罗甸县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔2728民初1173号 原告：唐某某，女，汉族，湖南省新田县人，户籍地湖南省新田县，现住贵州省罗甸县。 委托诉讼代理人：罗玉武，系贵州湖岛律师事务所律师。 被告：谢某某，男，汉族，湖南省新邵县人，户籍地湖南省新邵县，现住贵州省罗甸县。 委托诉讼代理人：黄传，系贵州蹇贞律师事务所律师。 被告：李某某，男，汉族，湖南省邵东县人，住湖南省邵东县。 原告唐某某与被告谢某某、李某某合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月17日，作出一审判决，原告唐某某不服提起上诉，黔南州中级人民法院于2019年8月22日作出（2019）黔27民终1440号民事裁定书以原判决认定基本事实不清为由，裁定：一、撤销本院（2019）黔2728民初156号判决；二、发回重审。本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐某某及其委托诉讼代理人罗玉武、被告谢某某及其委托诉讼代理人黄传到庭参加诉讼。被告李某某经本院依法送达传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告唐某某向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告谢某某返还原告的合伙投资款20万元；2、被告李某某在未出资的款项中按比例承担责任；3、诉讼费由被告承担。在庭审中，原告将诉讼请求变更为分割合伙期间的剩余财产。事实和理由：原告与被告谢某某系湖南老乡，被告谢某某在罗甸县经营罗甸县蓝天家具家电销售店因资金周转困难，于2016年5月邀约原告投资20万元入股合伙经营，原告没有钱入股，由被告谢某某提供担保向银行借款入股。后来被告谢某某又邀约了被告李某某入股，三人签订了合伙协议书，被告谢某某以货物出资40万元，占40%的股份；原告和李某某各出资20万元，占20%股份。财务管理实行每月结算一次，被告谢某某负责财务管理，李某某负责会计账目管理，原告负责销售和员工管理。协议签订后，原告按协议出资了20万元，原告以每月3000元的工资负责销售和员工管理。合伙不久，被告谢某某以原告业绩不好为由，不让原告参与销售和管理。并以经营亏损为名不进行结算分红，也不公开合伙账目，擅自处置合伙资产，将掌握的资金归个人使用。原告多次找被告要求退伙，但被告谢某某以为原告担保贷款未还为借口进行拖延。2017年5月，被告谢某某让他人拿出写好的盘点清单让原告签字。2017年7月，因为原告向银行贷款的合同到期，贷款银行起诉原告和被告谢某某。后经法院组织调解达成还款协议，由于原告无钱还款，被告谢某某偿还了银行的借款。2018年1月，被告谢某某又让他人拿来分伙协议威胁、欺骗原告签字。2018年5月，被告谢某某向法院提出诉讼，对原告进行追偿。被告谢某某以合法的形式损害原告的合法权益，故提出诉讼请求支持原告的诉请。 被告谢某某辩称：原告主张的事实不成立，其要求返还合伙投资款没有法律依据，请求驳回原告的诉请。事实和理由如下：1、原告唐某某与被告谢某某、李某某于2016年5月25日签订《合伙协议书》，协议规定被告谢某某出资40万元，原告唐某某出资20万元，被告李某某出资20万元。被告谢某某管理日常现金，被告李某某管理账目，原告唐某某负责管理员工和销售。由于原告唐某某管理不好，经常与员工吵架，生意做不下去，2017年5月21日进行盘底，关门停业半年。2018年1月25日，三人签订了分伙协议，所有货物按照出资比例进行分割，货物各自处理；2、并非是被告谢某某找原告合伙，而是原告找到被告谢某某的妻子要求合伙，如果是被告谢某某没有资金或缺乏征信，不可能为原告提供18万元的担保；3、原告诉称只参加了管理2个月和被告不公开账目，纯属谎言。因为销售和员工都是原告管理，被告谢某某只管理现金，其余基本没有参加管理；4、合伙协议、分伙协议都是三方自愿签署，不存在任何胁迫、威胁；5、之前三方约定的是被告李某某出资40万元，由于被告李某某没有按照协议出资，经三方协议，以被告谢某某垫付的20万元房租费折底，因此，被告谢某某占的比例是61.5%；6、关于分伙后财产的处理问题，散伙后，三方已经按照分伙协议的比例，分割了剩余的财产。 被告李某某未到庭，但在原审中辩称：原告唐某某、被告李某某、谢某某合伙经营家具是事实，协议内容是被告李某某管理账目，但是会计是被告谢某某请的，当时李某某并没有按照协议出资20万元，只出资了18.5万元。散伙后，三方签订协议，但有很多材料的款项被告谢某某都没有拿出来。 原告唐某某为了证实自己的主张，提供如下证据：证据一：原告身份证，被告企业信用公示报告复印件，拟证明1、原告的身份信息及原告具备诉讼主体资格；2、原告与二被告三方合伙经营的家具店为被告谢某某个人注册经营的罗甸县蓝天家具店销售点；3、被告另经营有家店销售业务。证据二：合伙协议书，拟证明1、原告与二被告存在合伙关系，原告和二被告的民事诉讼主体适格；2、原告与二被告三方于2016年5月25日签订合伙协议，约定谢某某以货物折价出资40万元占股40%，李某某出资40万元占股40%，唐某某出资20万元占股20%的事实。证据三：唐某某的罗甸县农村信用联社个人账户明细凭证和被告存折照片、贷款还款记录，拟证明1、原告转账17万元给被告谢某某，履行出资义务的事实；2、合伙资金由被告谢某某实际控制的事实；3、原告贷款后在合伙期间按月支付贷款利息的事实。证据四：掌上明珠店长工资待遇，拟证明三方合伙期间，约定以支付底薪加提成的工资形式让原告作为店长参与经营管理，但被告至今没有支付工资的事实。证据五：2017年5月21日原告与二被告散伙时的货物盘点清单，拟证明原告与二被告三方确认散伙时盘点合伙货物剩余价值481000元，该货物未分割的事实；证据六：分伙协议书，拟证明1、被告谢某某在合伙人盘点确认合伙剩余财产后，擅自处置合伙财产归自己所有；2、被告李某某将未出资的21.5万元21.5%股份转让给被告谢某某出资占股，被告谢某某并未出资21.5万元，却实以占股61.5%进行分割合伙财产，损害原告利益的是事实。证据七：（2017）黔2728民初626号民事调解书、还款记录、还款凭证，拟证明1、原告入伙资金18万元是贷款所得，由被告谢某某担保的事实；2、被告在法院强制执行下，偿还了178544元，并非18万元的事实。证据八：（2018）黔2728民初456号民事判决书，拟证明被告谢某某连带担保偿还贷款后向原告追偿18万元的事实。证据九：出警记录，拟证明2017年5月25日，因该合伙的经营家电没有营业了，也没有分伙，然后原告就报警处理了。 被告谢某某对原告提交的证据进行质证：对证据一、七、八，没有异议。对证据二的真实性无异议。该合伙协议明确约定谢某某是以货物出资，并且合伙协议中于2016年底取回多余的出资货物价款。对证据三的证明目的的第一点和第三点无异议，对第二点有异议，理由：谢某某仅按照合伙协议约定，管理日常现金，并且是由谢某某名义开户。对证据四，原告所述不真实。对证据五，该分伙协议已明确合伙期间经营剩余货物价款为397979元，饰品10万元，且该剩余货物已经通过抽签形式按照分伙协议股份比例分发完毕。证据六不能达到原告证明目的，理由;第一，分伙协议是三合伙人对经营结束后剩余资金及货物价值进行盘点，且三合伙人已经确认货物价值并且确认各合伙人分股比例，三合伙人于2018年1月25日签订该分伙协议，均属于三合伙人真实意思表示，并无欺诈。对证据九的真实性无异议，只能证明三合伙人存在经营纠纷，而不能证明其他问题。 被告谢某某为证实自己主张向法庭提供以下证据：证据一：被告身份证，拟证明被告诉讼主体资格。证据二：合伙协议书，拟证明1、原告与二被告依约租赁罗甸县商业街店面合伙经营的事实；2、合伙资金为100万元，李某某应当出资40万元，谢某某应当出资40万元，唐某某出资20万元；3、谢某某的出资方式为货物出资，且已经明确谢某某的出资货物价值超过40万元，价值多余部分货款于2016年底返还给被告谢某某。证据三：分伙协议，拟证明1、经三合伙人于2017年5月21日盘底后，经营期间剩余货物价值及现金为：变卖部分货物所得价款30755元、价值10万元的家具饰品及价值284071元的货物；2、确认三合伙人按照股份比例，抽签分发剩余货物；3、通过确认的货物价值及剩余资金，明显可知经营期间为亏损状态。证据四：账目明细、出资点货家具库存数据表，拟证明被告谢某某在以货物出资时，三合伙人及会计人员、工作人员现场清点后，该笔出资货物及家具装饰品价值为878633元。证据五：信用社出具的账户明细查询单据，拟证明被告谢某某于2017年2月及3月分别取走35万元、10万元，共计45万元。也证明被告谢某某按照合伙协议上约定的2016年底返还超过货物价款，被告谢某某是根据合伙协议的约定将多余的款项取出。证据六：支出明细表及员工工资表、订货单，拟证明原告唐某某及被告李某某一直在合伙期间负责合伙经营账目、管理员工的事实情况。证据七：租房协议、租金收据证明，拟证明被告李某某原定出资40万，但实际出资18.5万，剩余21.5万元由谢某某代支付店面租赁租金25.8万，因此谢某某占有分股比例61.5%。证据八：三合伙人于2017年5月25日签订的分股协议，拟证明三方愿意将盘底剩余的货物折算为五折转让给被告谢某某。 原告对被告谢某某提交的证据进行质证：对证据一无异议。 对证据二的证明目的有异议，合伙协议中备注2016年底返还谢某某超出出资部分，但并没有明确具体时间。对证据三，第一，签订分伙协议后，被告谢某某并未将剩余的相关物资及货物价款分发给原告，仅仅该分伙协议无法证明被告已经将剩余货物分发给原告的事实，应当有相关的分发货物时的时间、地点、参与分发人的照片予以佐证。对证据四的三性均有异议，该数据表及账目明细是被告单方面制作，无法认定其真实性，在该账目明细中没有原告及被告说的工作人员的签字。原告与被告合伙到散伙期间，没有收到任何账目清点明细。对证据五的三性没有异议。被告取走的45万元属于合伙的财产，不是超过部分，因为没有任何合伙人认定该资金是超过被告谢某某的出资部分。对证据六，原告没有一直在经营，在经营的时候原告的工作是每个月的底薪加提成，但是原告做了一个月以后，因为原告的管理方式比较严格，所以谢某某就另外请了一个人来管理，但是谢某某请来的人什么都不懂，谢某某就让原告去教他，原告就陆陆续续地去做，然后原告就收取提成，谢某某并没有给原告底薪。对证据七的三性不予认可，租房协议的甲方是汇通公司，而签字落款的是余建春，不能体现余建春与汇通公司之间是什么关系，且上面谢某某的签字与合伙协议上存在很大区别。此外，证明上的落款时间是2016年6月9日，而证明目的是25.8万元，期限是4月30日，从时间及纸张的新旧程度是事后被告做假证的行为体现，不应得到法院的采信。对证据八的三性有异议，因为在2017年5月25日时，该掌上明珠店没有经营，原告报警后，三方做了一个初步的协议，但是三方都没有履行，2018年1月25日三方又最终达成了分伙协议，应当以后一份为准。 证人张某当庭证言：第一，原告与谢某某盘点有77万多的财产是符合事实的，在三方合伙人都知情的情况下，谢某某取了45万元。关于谢某某取45万元，是中间有一次是调解的。2018年1月还是2月左右，当时他们请我统计数据，当时李某某和原告与谢某某打了流水，分两次取的，第一次取35万，我是会计，当时是我保管那张卡。他们入股时对谢某某的货物盘点，当时我们都在，谢某某不在，他老婆在。盘点好以后将表做成三份分发给股东，有87万多的货物。最后一次分伙的时候的货物，当时我统计好数据后，也是一式三份，将货物分成三堆，抽签以后分到的货物自行处理。这次谢某某也不在，他老婆在。我是他们合伙公司的工作人员，我大概2015年的时候就去的，但是当时不是他们三个合伙，他们三个合伙后我也在里面上班。我在里面是收银和管理财务，收入和开支都是我来管理，我每天都会在微信群里面发布收入和支出。我一个人做会计和出纳。公司的卡在我这里。明细我都做好了，有原告和李某某签字。45万是谢某某取的，因我没有上班以后将卡交给谢某某以后他自己去取的。谢某某让我去打印明细表，我才知道他取了钱。最后散伙的时候公司账上应该有10万元左右。我的爱人是和被告谢某某同一个村同一个家族的。 原告唐某某对证人张某的证言进行质证：证人与被告有亲属关系，对盘点数据记得很清楚，但是作为会计却不记得交账的时候卡里面有多少钱却不记得了，故证言不客观、不真实。 原告唐某某对证人张某的证言进行质证：证言与我们提供的证据可以相互印证，所以客观真实。 证人陈某1当庭证言：我是被告谢某某的妻子，我跟原告都是老乡，我与原告在惠水签订了合同约定合伙做家具生意，合伙协议书上的签字是我代谢某某签的，6月初我们将货点出来，做好账，共70多万元，出资的时候原告、李某某和员工都在场的。 原告唐某某对证人陈某1证言进行质证：证人与被告谢某某有利害关系，作出的证言不客观、不真实，证言太过清楚，所以是与被告提供的证据核对过才来作证的。 被告谢某某对证人陈某1证言进行质证：虽然证人与被告有利害关系，但证言与张某说的数据一致，故证言可以采纳。 证人陈某2当庭证言：以前货物清点是我与他们一起登记，价格应该好像是70多万的货物，我以前是仓管，货物都是我负责。他们出资清点的时候有合伙人都在场，有唐某某、张飞、叶**、李某某还有我在场。我负责清点，在货单上签没签字我不知道。 原告唐某某对证人陈某2证言进行质证：证言带有主观性和揣测性，不客观、不真实。 被告谢某某对证人陈某2证言进行质证：证言与证据和事实之间可以相互印证，是真实的。 证人计某当庭证言：他们合股做生意，后来将货分完，然后他们之前投钱之类的。我是在他们店里卖货的，他们入股拿货进来，我去点货的，当时他们合伙人都在，经过清点后大概有70多万的货物。我过第一次货，饰品是10多万的，参加点货的人有唐某某、李某某、陈某2，还有一些我记不得了。 原告唐某某对证人计某证言进行质证：证言不客观、不真实，他说他们三个合伙人都在，但是谢某某不在。 被告谢某某对证人计某证言进行质证：证言与其他证言相符，请法庭采纳。 通过双方当事人的质证，本院认为原告提供的证据真实有效，但不能证明其主张要求返还20万投资款的事实。被告谢某某提供的证据真实有效，但不能完全证明其主张的事实。 经审理查明，被告谢某某之前经营有一个罗甸县蓝天家具家电销售店。由于原告唐某某、被告谢某某、李某某均系湖南老乡，2016年5月25日，三人签订合伙协议，协议部分约定如下:“一、合伙人自愿经营罗甸掌上明珠商业街原城西菜市场一楼，商业街蓝天电器二楼，面积按原房产证为准。二、李某某占股金40%，谢某某占股金40%，唐某某占股金20%。三、合伙期间风险共担，利益共享。四、合同期限：一楼7年，前两年25.8万，后三年合同增加。二楼3年半，每年8万。五、财务管理实行每月结算一次，利益分红，被告谢某某管理日常现金，被告李某某管理账目，原告唐某某管理销售业绩与人员管理。注：由被告谢某某清点货物入资，主要货物，饰品，电脑、空调，车，厂家返点，等等。超过40万元的货款，2016年底返还谢某某。”合同签订后，原告于同日将18万转入公共账户（谢某某名下）和现金2万元，共计20万元入股，被告李某某也将18.5万元入账入股。谢某某货物于2016年6月在谢某某的妻子陈某1、李某某、唐某某、会计张某、员工张飞、叶**、陈某2的清点下，由会计张某统计制成家具库存数据表，货物包括掌上明珠牌五门衣柜、电视柜、床等货物，总运费为26685.00元，货物总金额为344442.00元。商场数据表，货物包括掌上明珠牌餐桌电视柜、茶几等，总运费为20335元，总金额为323891元。铭杰牌沙发软床货物，总运费为4140元，总金额为39200元。鑫君牌电视柜、沙发、软床、茶几等货物，总运费为1480元，总金额为18460元。故被告谢某某共计出资778633元，但根据合伙协议的约定，被告谢某某只需出资40万元，故被告谢某某多出资的货款为378633元。三方合伙人经营至2017年2月，被告谢某某以合伙协议约定返还超出40万元的投资款为由，于2017年2月16日从合伙公共账户（谢某某记名）取走35万元，同年3月18日谢某某又通过该账户以转账方式将10万元转至其妻子陈某1的账户上。2017年5月25日，三方合伙人一致达成分股协议约定：“李某某、唐某某自愿将掌上明珠家具股份退出，现盘库存共计481000元，将五折转让给谢某某。李某某占股：18.5%，唐某某占股：20%”。由于被告李某某之前邀约共同出资的人不参加合伙，李某某没有按照协议出资40万元，只出资了18.5万元。尚欠的21.5万元由被告谢某某以之前垫付的20万元房租费入股。合伙经营期间，由于店面管理不善和市场原因，店面亏损导致无法经营。2018年1月25日，三方合伙人又达成了分伙协议约定：“一、除以一切开支：甲方（谢某某）2017年5月21日盘底之后按原价卖的货款97000元，开支66245元，剩余货款30755元。二、甲方（谢某某）61.5%（30755元×61.5%＝18914元），乙方（李某某）18.5%（30755元×18.5%＝5689元），丙方（唐某某）20%（30755×20%＝6151元）。三、货按股份比例发货：以抽签形式分货。四、甲乙丙自签订即日起，不得反悔，以上条款受法律责任。备注：2017年5月21日盘点总数货物397979元，家具饰品10万元，共计497979元。2108年1月12日盘点。原始股份卖了97000元，还剩余284071元货物（包括损坏的货物）。”分伙协议签订后，三方按投资比例，并在唐某某、谢某某的妻子陈某1、李某某及李某某的姐姐当场对财产进行分割。公共账户上剩下的货物存款30755元，原告应分得6151元。李某某应分得5689元。被告谢某某应分得18914元。货物价值284071元，三方合伙人按以抽签形式分货，且各合伙人已经实际分到货物，但被告谢某某未将原告款项6151元给原告。另查明，被告谢某某的饰品还在谢某某库房，且饰品未经清点。 上述事实，有本院认定的证据，原、被告的陈述及证人当庭陈述证言相互印证，足以认定。 本院认为：根据原告唐某某与被告谢某某、李某某所签订的《合伙协议》和《分伙协议》是双方的真实意思表示。协议明确规定：“利益共享、风险共担”。经营过程中，出现亏损，是商业的正常现象，应按协议约定的内容承担责任。原告唐某某诉请分割合伙期间的剩余财产，本院予以支持。本案争议焦点：一、被告谢某某的货物入股价值数额和多出货物价值数额是多少的问题。1、被告谢某某在本案重审中向法庭提供的货物清点清单总价值778633元，本院予以确认。理由是：因其清点货物时有被告谢某某的妻子陈某1、被告李某某、原告唐某某及会计张某、员工张飞、叶**、陈某2的清点，由会计张某统计制表，且合伙三方在2017年5月25日分股协议中盘点库存48.1万元，2018年1月25日分伙协议中注明货物价值剩余284071元时，原告唐某某及被告李某某亦未提出谢某某入股出资货物的异议，虽然被告谢某某提供货物清单表头记载的时间有更改即时间“2016.6.2和2016.6”有更改痕迹，没有前述人员的签字，但清点货物是事实，原审庭审笔录中李某某予以认可，且与当庭证人的陈述相互印证，故本院予以认定。谢某某入股的是40万元货物，多余的货物价值应为378633元。2、被告谢某某主张饰品价值10万也属于多出货物的意见，本院不予采纳。理由是：因谢某某未提供经三方清点饰品清单及其价值，且原告唐某某与被告李某某不予认可，目前饰品还存放于被告谢某某的仓库中，应属被告谢某某个人财产。三、被告谢某某擅自在公共账户中取走45万元，已多取了71367元，该款应为三方合伙期间的共同财产，应按分伙协议进行分配。原告唐某某应分得占股20%×71367＝14273.4元。四、关于原告唐某某主张的被告李某某没有按照协议出资的意见，三方在分伙协议中已经明确该股份由被告谢某某占有该合伙股份的61.5%，应视为被告谢某某出资，且被告谢某某以房租的形式完成实际出资。故原告唐某某的主张不予采纳。 综上所述，根据查明的事实，三方合伙人现有的共同财产为公共账户剩余30755元、被告谢某某取走多出的款项71367元。按照分伙协议约定的比例，原告唐某某应分得二项财产的20%。即30755×20%=6151元，71367×20%=14273.4元，共计20424.4元。被告李某某作为合伙人之一，在本案审理过程中没有具体的诉讼请求，是其自己对民事权益处置，本院无异议。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第三十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告谢某某于本判决生效之日起十日内支付原告唐某某的合伙款人民币贰万零肆佰贰拾肆元肆角（￥20424.4）。 二、驳回原告唐某某的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币4300元，由被告谢某某承担人民币1634元，原告唐某某承担人民币2666元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  罗家荣 人民陪审员  赵春丽 人民陪审员  杨光春 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  张华兰