湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初12181号原告武汉科力德路桥建设工程有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城（一期）第1幢4层9号房。法定代表人梅国锋，总经理。委托代理人卿海明，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告冯艳雄，男，1964年6月17日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托代理人芈振华，湖南弘一律师事务所律师。委托代理人贾慧，湖南弘一律师事务所律师。第三人黄洪，男，1974年9月20日出生，汉族，住湖南省宁乡县。原告武汉科力德路桥建设工程有限公司（以下简称原告）诉被告冯艳雄（以下简称被告）、第三人黄洪（以下简称第三人）劳动争议纠纷一案，于2019年4月8日向本院提起诉讼，本院于2019年6月5日作出（2019）湘0111民初3474号民事判决。原告不服该判决，向长沙市中级人民法院提出上诉，长沙市中级人民法院于2019年9月6日作出【2019】湘01民终8507号民事裁定，裁定撤销本院（2019）湘0111民初3474号民事判决，发回本院重审。本案重审期间，本院依法通知黄洪作为第三人参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人卿海明，被告的委托代理人贾慧到庭参加诉讼。第三人经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告承包的“长沙市湘府路快速化改造工程装配式桥梁预制桥面板工程”项目，地点位于长沙市雨花区交汇处。被告于2017年12月到该项目从事泥工工作，2018年1月25日，被告在工地上工作时不慎受伤。2018年8月1日，长沙市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书认定被告所受伤害为工伤，2018年10月23日，长沙市劳动能力鉴定委员会对被告此次工伤鉴定为9级伤残。工伤事故发生后，原告向被告支付了一笔40000元赔偿金，同时达成了工伤赔偿的《和解协议》，此后，被告却又向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请。原告认为裁决书认定事实不清。仲裁委未将原告已支付被告的赔偿款40000元从总赔偿款中予以扣除。裁决书适用法律依据不准确。仲裁委认定原告应支付被告5个月的停工留薪期工资，其依据为《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》，该标准与《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》规定存在冲突。裁决书犯了有证不采的错误。原、被告已达成《和解协议》，根据该协议，原告仅需要承担工伤赔偿金70%的责任。该协议在形式上符合证据规则种类，实质内容并未违反法律强制性或禁止性规定，同时不存在合同无效或可撤销情形。诉讼请求：1、原告不予支付被告一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；2、原告不予支付被告停工留薪期间工资差额13500元；3、原告不予支付被告住院伙食补助费1365元、护理费3900元；4、原告不予支付被告鉴定费200元、交通费600元；5、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，被告被依法认定为工伤，且因工致残等级为九级，根据《认定工伤决定书》及《劳动能力鉴定结论书》均显示用人单位为原告，因此，应由原告承担被告工伤保险责任。本案的工伤协议无效，首先签订各方主体不适格，第三人非属争议方，其次工伤保险条例要求原告承担被告的工伤保险责任，属于法律规定的强制性义务。再次该份协议是第三人为了顺利拿到工程款所作出的非真实意思表示。最后黄荣林签署该份协议，属于无权代理。被告受伤无法继续工作，原告仅支付4万元之后，再未履行任何义务。综上，请求法院依法判决。第三人未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，原告将其承包的长沙市湘府路快速化改造工程装配式桥梁预制场项目分包给第三人，被告于2017年12月经第三人招用，在该项目从事泥工工作。2018年1月25日，被告在该项目工地2号梁厂里加班浇筑混凝土时，不慎从混凝斗上摔下受伤，随后被送往长沙市雨花区社区卫生服务中心治疗，后转入岳阳市第二人民医院住院治疗，经诊断为左跟骨粉碎性骨折，住院治疗39天，花费医疗费共计33435.58元（其中含后续治疗费）。被告治愈后未到原告处上班。被告受伤后，原告向被告支付了40000元。2018年3月13日，原告委托黄荣林与被告、第三人签订《工伤协议》，载明因被告在第三人班组工作时发生工伤意外，因第三人为此次工程的承包商，故第三人为此次工伤意外承担30%的责任，黄荣林承担70%责任，现暂定工伤金额为150000元，具体金额以医院开具有效证明为准。2018年8月1日，长沙市人力资源和社会保障局作出长人社工伤认字（2018）247号《认定工伤决定书》，认定被告涉案事故伤害为工伤，原告应对被告承担工伤保险责任。2018年10月23日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201810049号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告伤残等级为玖级，被告支付鉴定费479元。被告后向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求原告支付一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元、停工留薪期工资49500元、住院伙食补助费3900元、护理费3900元、鉴定费479元、交通费1000元，另当庭申请解除劳动关系。2019年3月5日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2018）第1313号裁决书，认定被告受伤后原告支付了被告40000元，其中有26000元用于住院医疗费，裁决原告另支付被告一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元、停工留薪期工资差额13500元（27500元-14000元）、伙食补助费1365元、护理费3900元、鉴定费200元、交通费600元，合计157065元。原告不服上述裁决，遂向本院提起诉讼。另查明，被告受伤前统筹地区上年度在岗职工月平均工资为5500元。原告未为被告购买工伤保险。上述事实，有病历资料及票据、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》及票据、长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2018）第1313号裁决书、送达回证、工伤协议、收条、分包合同、预制桥面板工程建设工程施工劳务分包合同以及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，根据查明事实以及长沙市人力资源和社会保障局作出的长人社工伤认字（2018）247号《认定工伤决定书》，本案中，原告将工程分包给没有用工主体资格的第三人，被告系第三人招用并在该项目因工受伤，因此，原告应对被告承担用工主体责任，对被告受伤承担工伤保险责任。但是由于原、被告以及第三人就本案工伤赔偿事宜签订了《工伤协议》，该协议系双方真实意思表示，亦未违反法律法规的强制性规定，合法有效。因此，根据该协议之约定，被告工伤保险赔偿责任应由原告承担70%，第三人承担30%。因双方均未就被告月平均工资进行举证，本院酌情参照被告受伤前统筹地区上年度在岗职工月平均工资5500元确定被告月工资标准，并以此计算被告相关工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，被告可依法获得一次性伤残补助金为49500元（5500元/月×9月）；被告因工伤致残后已提出解除劳动关系，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金44000元（5500元/月×8月）和一次性伤残就业补助金44000元（5500元/月×8月）。关于停工留薪期工资。长沙市劳动人事争议仲裁委员会酌情认定被告停工留薪期为5个月，未违反相关法律规定，且符合被告具体伤情及伤残等级，本院予以确认，故原告应支付被告停工留薪期工资27500元（5500元/月×5月）。关于住院期间的护理费及伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条规定，被告住院期间，应由原告负责护理并承担住院治疗工伤的伙食补助费，因原告未在被告住院治疗期间安排护理人员，故应参照行业标准支持被告护理费3900元（39天×100元/天）、住院伙食补助费1365元（39天×35元/天）。关于鉴定费。被告垫付鉴定费属实，且提交了相应票据，但被告对仲裁裁决鉴定费200元不持异议，故本院予以确认。关于交通费。被告伤后回户籍地进行治疗属实，本院酌情支持交通费600元。综上，以上各项合计171065元，其中原告应支付被告工伤保险待遇119745.5元（171065元×70%），扣除原告已经支付40000元，还应支付被告79745.5元；第三人应支付被告工伤保险待遇51319.5元（171065元×30%）。因被告在原仲裁申请中未就医疗费进行主张，故被告就其医疗费部分可另行主张，本案不予处理。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、第二十六条、第二十七条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告武汉科力德路桥建设工程有限公司应于本判决生效之日起15日内支付被告冯艳雄工伤保险待遇79745.5元；二、第三人黄洪应于本判决生效之日起15日内支付被告冯艳雄工伤保险待遇51319.5元。三、驳回原告武汉科力德路桥建设工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告武汉科力德路桥建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李 莉人民陪审员  王灵芝人民陪审员  李 肃二〇一九年十二月三十一日书 记 员  蒋奉平附：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工商保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。