河南省开封市鼓楼区人民法院刑 事 判 决 书(2019)豫0204刑初182号公诉机关河南省开封市鼓楼区人民检察院。被告人赵洪礼，男，汉族，1971年11月10日出生，小学肄业，务农，住驻马店市新蔡县。因贩卖毒品罪于1996年12月22日被山西省晋城市城区人民法院判处有期徒刑十一年；因贩卖毒品罪于2010年11月17日被河南省新蔡县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元，于2014年3月26日被刑满释放。因涉嫌贩卖毒品于2019年7月7日被开封市公安局鼓楼分局刑事拘留，经开封市鼓楼区人民检察院批准，于2019年8月14日被逮捕。辩护人许朝阳，河南蔡都律师事务所律师。被告人高予生，男，汉族，1961年5月17日出生，高中肄业，无业，住开封市鼓楼区。因故意伤害罪于2014年10月8日被河南省开封市鼓楼区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌贩卖毒品于2019年7月7日被开封市公安局鼓楼分局刑事拘留，经开封市鼓楼区人民检察院批准，于2019年8月14日被逮捕。辩护人陈冰，河南汴睿律师事务所律师。河南省开封市鼓楼区人民检察院以汴鼓检一部刑诉（2019）96号起诉书指控被告人赵洪礼犯贩卖毒品罪、高予生犯非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省开封市鼓楼区人民检察院指派检察员陈中原、检察官助理李芹芹出庭支持公诉，被告人赵洪礼及其辩护人许朝阳、被告人高予生及其辩护人陈冰到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省开封市鼓楼区人民检察院指控，2019年7月6日，被告人赵洪礼驾驶车牌号为豫Ｑ×××**汽车与其子赵某1携带装有毒品的红色手提袋从新蔡县家中出发，后转乘出租车到被告人高予生位于开封市鼓楼区包公湖南路19号院2号楼3单元2楼西户住处与其进行交易，高予生向赵洪礼支付购毒款140900元。高予生送赵洪礼及赵某1返回途中被公安机关查获，后从赵洪礼家中搜查出白色不锈钢金属盆、黑褐色块状颗粒物、黄色酒精喷灯等物品，从高予生住处蓝色夹克内搜出一包疑似毒品的棕褐色粉末4.8克，从高予生使用的1楼西户搜查出赵洪礼所售疑似毒品两袋，其中红色袋子中棕色粉末重209.8克。后经鉴定，赵洪礼家中的金属盆、高予生蓝色夹克内的棕褐色粉末中均检出海洛因成分；红色袋子的棕色粉末检出海洛因成分，海洛因含量为31.5%，上述毒品已上缴。后经鉴定，赵洪礼、赵某1携带的红色袋子提手处检出男性ＤＮＡ，与赵某1血样在Ｄ３Ｓ１３５８等２１个基因座基因型相同，其似然率为4.2219X10的33倍。公诉机关认为，被告人赵洪礼违反毒品管理法规，明知是毒品而非法出售给被告人高予生，高予生将毒品藏匿于其使用的房间，被告人赵洪礼、高予生的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究赵洪礼的刑事责任，以非法持有毒品罪追究高予生的刑事责任。被告人赵洪礼对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。认为其不构成贩卖毒品罪。辩护人对公诉机关指控被告人赵洪礼构成贩卖毒品罪的罪名及事实均有异议。辩护人认为在抓获被告人的现场未查获毒品，在被告人高予生家查获的毒品，不能证明是被告人赵洪礼贩卖给高予生的，另外，公安机关在被告人赵洪礼家查获的金属盆及酒精灯，更是缺乏客观性和关联性，更不能证明被告人有贩卖毒品的行为。本案证人赵某1的证人证言为未成年人，不足以作为定案的根据。本案证人袁某1、程某、王某三位证人的证言不能证明被告人赵洪礼有贩卖毒品的行为。证据不仅需要真实、合法、关联，更需要充分、准确。本案中公诉人指控被告人构成贩卖毒品罪，既没有查实毒品来源，也没有查实毒品去向。综上，公诉机关指控被告人赵洪礼构成贩卖毒品罪，仅有互不关联的口供，缺乏客观证据支持，且不能排除被告人购买毒品吸食的合理怀疑。故建议人民法院从审慎角度出发，对公诉机关的有罪指控不予采纳，直接驳回公诉人的控诉，或者建议公诉人撤回公诉。被告人高予生对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。认为其不构成非法持有毒品罪，最多自己是窝藏、包庇罪。辩护人对公诉机关指控被告人高予生构成非法持有毒品罪的罪名及事实均有异议。辩护人认为被告人高予生没有非法持有毒品的主观故意，在客观上被告人赵洪礼自始至终没有失去对涉案毒品的控制和支配权，高予生在其前妻家，选择在其前妻、岳母以及刚满八岁的孩子在家时进行毒品交易违背交易惯例，被告人高予生根本无法取得对涉案毒品管理或者支配权。综上，辩护人认为公诉机关指控被告人高予生构成非法持有毒品罪缺乏主要证据支撑。建议法院根据事实，依据法律依法对被告人高予生从轻处罚。四、审理查明的事实与证据的认定经审理查明，被告人赵洪礼与被告人高予生在武汉戒毒医院相识。2019年7月6日凌晨，被告人赵洪礼驾驶车牌号为豫Ｑ×××**汽车与其子赵某1携带装有毒品的红色手提袋从新蔡县家中出发，到开封杜良站下高速，将车停在开封市电厂旁边的加油站，后转乘出租车到被告人高予生位于开封市鼓楼区包公湖南路19号院2号楼3单元2楼西户住处与其进行交易，高予生向赵洪礼支付购毒款140900元。高予生驾驶车牌号为豫Ｂ×××**的黑色尼桑轿车送赵洪礼及赵某1返回途中被公安机关查获，后从赵洪礼家中搜查出白色不锈钢金属盆、黑褐色块状颗粒物、黄色酒精喷灯等物品，从高予生住处蓝色夹克内搜出一包疑似毒品的棕褐色粉末4.8克，从高予生使用的1楼西户搜查出赵洪礼所售疑似毒品两袋，其中红色袋子中棕色粉末重209.8克。后经鉴定，赵洪礼家中的金属盆、高予生蓝色夹克内的棕褐色粉末中均检出海洛因成分；红色袋子的棕色粉末检出海洛因成分，海洛因含量为31.5%，上述毒品已上缴。后经鉴定，赵洪礼、赵某1携带的红色袋子提手处检出男性ＤＮＡ，与赵某1血样在Ｄ３Ｓ１３５８等２１个基因座基因型相同，其似然率为4.2219X10的33倍。上述事实，有公诉机关、辩护人出示的物证-物证照片、手机五部、铝盆一个、红色手提袋一个、黄色手提袋及塑料袋一个，书证-人口基本信息表、刑事判决书、信阳监狱出具的证明、吸毒人员信息详情、情况说明、抓获证明、破案经过、扣押清单、当面称量嫌疑毒品记录、情况说明、驻马店市公安局雪松分局向开封市公安局鼓楼分局移送的移送案件通知书、受案登记表、立案决定书等“洪礼”涉嫌贩毒案相关材料、手机截屏、提取样品记录、鉴定意见通知书、河南高速公路发展有限公司出具的情况说明、存款单、上缴毒品单据、车辆查询结果1份，证人赵某1、吴某、赵某2、李某、朱某、孙某、袁某2、程某、王某、张某、郝某、高某的证言，被告人供述与辩解，鉴定意见-开封市质量技术监督检验测试中心检定证书、（汴）公（物）鉴（理化）字[2019]50、53号检验报告、开封市公安局物证鉴定所鉴定书汴公刑DNA[2019]86号、河南省公安司法鉴定中心检验报告豫公鉴（化）[2019]101号，搜查证、搜查笔录，辨认笔录，视听资料等证据在案证实，足以认定。本院认为，被告人赵洪礼违反毒品管理法规，明知是毒品而非法出售给被告人高予生，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人高予生将毒品藏匿于其使用的房间，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人赵洪礼、高予生及其辩护人提出公诉机关指控被告人赵洪礼犯贩卖毒品罪，被告人高予生犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足的辩护意见，经查，被告人赵洪礼凌晨带着儿子驾车从家中出发，全程由其儿子提着装有毒品的不起眼的红色手提袋，到开封后转乘出租车到高予生家中进行毒品交易，后高予生将毒品存放于房主常年不使用的1楼西户的房子内，被告人赵洪礼从高予生家走时将装有140900元现金的黄色手提袋交于其儿子拿着，有被告人赵洪礼的儿子的证言及被告人高予生当庭陈述，证人证言、监控视频、鉴定意见等证据，足以证实被告人赵洪礼、高予生进行毒品交易的犯罪事实。故本院对其辩护意见不予支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第六十四条、第五十二条、第五十九条的规定，判决如下：一、被告人赵洪礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并没收财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月7日起至2034年7月6日止。没收财产自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳）；被告人高予生犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月7日起至2027年7月6日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳）。二、作案工具手机五部、不锈钢盆一个、红色手提袋一个、黄色手提袋及塑料袋一个，予以没收，上缴国库。三、赃款140900元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  马玉宏人民陪审员  宋桂花人民陪审员  代建红二〇一九年十二月三十日书 记 员  张炎妍