重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终8009号上诉人(原审原告)：重庆格局广告传媒有限公司，住所地重庆市渝中区大坪正街一巷6号第二层，统一社会信用代码915001033527354065。法定代表人：张偲，总经理。委托诉讼代理人：**,北京市京师(重庆)律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：重庆美每家投资有限公司，住所地重庆市九龙坡区华岩镇华福大道北段70号，统一社会信用代码91500107693909849E。法定代表人：赵丽叶。上诉人重庆格局广告传媒有限公司（以下简称格局广告公司）因与被上诉人重庆美每家投资有限公司(以下简称美每家公司）合同纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初24491号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2019年12月12日公开开庭进行了审理。格局广告公司的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼，美每家公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。格局广告公司上诉请求：撤销(2018)渝0107民初24491号民事判决并依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审法院对《户外广告发布合同》上被上诉人经办人处的签名与验收单及发票签收单上的签名是否一致的事实认定不清。一审法院对上诉人已向被上诉人提供等额合法的增值税发票的事实认定错误。一审法院举证责任分配不当，上诉人已经完成举证责任，被上诉人恶意不参加诉讼，应承担不利法律后果。美每家公司未答辩。格局广告公司向一审法院起诉请求判决：1.美每家公司立即向格局广告公司支付货款347200元及违约金（以347200元为基数,从2018年3月16日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至付清之日止，利随本清）;2.本案诉讼费及保全费由美每家公司承担。一审法院认定事实：2017年11月27日，格局广告公司（乙方）与美每家公司（甲方）签订《户外广告发布合同》。该合同主要约定：1、甲方委托乙方制作、代理发布户外广告；2、户外广告发布位置为：重庆市内环大渡口立交三面体、重庆市九龙坡区半山立交三面体、重庆市九龙坡区陈家坪机电市场三面翻，赠送户外广告位置：重庆市沙坪坝区三峡广场庆泰大厦广告位、重庆市九龙坡区杨家坪环道杨馨酒店广告位。发布期限：2017年11月25日至2018年2月25日，共3个月（以广告验收报告上实际发布时间为准）；3、广告发布费用金额570000元，但结算时以实际发布天数计算；4、双方约定采取分期支付方式，即广告发布并验收后三日内，甲方支付40%广告费，共计228000元，广告发布到期后三日内，甲方支付剩余的广告费342000元；5、乙方应该向甲方提供等额合法的增值税发票，甲方收到发票后再支付款项否则有权拒绝支付不承担违约责任；6、乙方在广告安装完成发布后书面通知甲方进行验收，甲方须在收到验收通知后三个工作日内验收完毕并在广告验收报告上签字，如甲方在约定的验收时间不安排人员验收或不提出书面异议的，则视为甲方验收合格；7、甲方应按时向乙方支付广告款，如甲方逾期七个工作日尚未支付广告发布费用，乙方有权单方面终止合同，甲方除应按实际发布天数支付乙方费用外，应当赔偿乙方损失，损失计算方法为：每延期一天，甲方应当按未付金额千分之一的标准向乙方支付损失赔偿金；8、甲乙双方如因本合同的订立、履行或解释发生任何争议，应进行友好协商；协商不成时，可向甲方住所地法院管辖诉讼解决。格局广告公司称该合同上美每家公司经办人处签署姓名为“吉振华”。格局广告公司举示的对账单显示：2018年1月14日至2018年1月16日期间，美每家公司向格局广告公司支付广告费150000元；收款回单显示：2018年2月11日，美每家公司向格局广告公司支付广告费72800元。一审审理中，格局广告公司举示了：广告上画验收单、广告下画验收单，金额为570000元的增值税发票（打印件）一组，拟证明格局广告公司按约履行广告发布义务、并已向美每家公司交付发票。格局广告公司陈述已实际交付发票，但无交付手续。一审审理中，格局广告公司陈述：双方签订的《户外广告合同》对广告内容没有约定。格局广告公司、美每家公司双方约定的广告发布内容是关于月星家居的。广告上画验收单、广告下画验收单中的广告发布位置是合同指定的位置，发布内容是经美每家公司合同经办人员吉振华签字确认的。双方对发布的广告有验收，验收单是做成一本，美每家公司经办人员在标明验收人员签字处签名。格局广告公司举示的对账单为2018年1月14日至2018年1月16日格局广告公司的进账情况，美每家公司向格局广告公司支付广告费150000元的实际到账时间为2018年1月15日。美每家公司的付款情况为：2018年1月15日向格局广告公司付款150000元，于2018年2月11日向格局广告公司付款72800元，即格局广告公司举示的对账单及收款回单上显示的款项。一审法院认为，美每家公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉是对自己诉讼权利的放弃，一审法院可以依据查明的事实依法缺席判决。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。格局广告公司主张美每家公司向其支付广告款347200元及违约金。为此，格局广告公司向一审法院举示了《户外广告发布合同》、广告上画验收单、广告下画验收单、增值税发票（打印件）、对账单、收款回单。一审法院认为，双方签订的《户外广告发布合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按约行使权利履行义务。该合同约定“双方约定采取分期支付方式，即广告发布并验收后三日内，甲方支付40%广告费，共计228000元，广告发布到期后三日内，甲方支付剩余的广告费342000元。乙方应该向甲方提供等额合法的增值税发票，甲方收到发票后再支付款项否则有权拒绝支付不承担违约责任”，格局广告公司主张美每家公司向其支付广告款347200元及违约金，应举证证明合同约定的付款条件已成就。而涉案《户外广告发布合同》上美每家公司经办人处的签名和验收单上的签名均书写潦草，无法辨别签字的是否为同一人员同一姓名，而格局广告公司也未举示其他证据证明在验收单上签字的人员与美每家公司的关系，故不能凭验收单认定格局广告公司已按约履行广告发布义务。并且，格局广告公司虽举示了增值税发票（打印件），但未举示证据证明已将相应发票交付美每家公司，虽美每家公司已向格局广告公司支付部分款项，亦不能当然推定格局广告公司主张的美每家公司支付其货款347200元的条件已成就。综上，格局广告公司举示的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故对格局广告公司要求美每家公司立即支付货款347200元及违约金的诉讼请求，因证据不足，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回格局广告公司的诉讼请求。案件受理费减半收取为3801元，由格局广告公司负担。本院二审中，格局广告公司围绕其上诉请求提交双方人员微信聊天记录打印件一份、发票签收回执单2份并申请合同经办人何凯出庭作证，欲证明上诉人已经按照合同约定向美每家公司交付了发票，发票签收人与合同经办人一致，格局广告公司已经履行了广告发布义务。对于发票签收回执单，经审查，系原件，且签收人处的签名笔迹与案涉户外广告发布合同尾部美每家公司经办人的签名及部分广告验收单验收人签名笔迹具有较为明显的一致性，对该回执单，本院依法予以采信，对其余证据，本院结合其他事实综合评判。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”。本案一审中，格局广告公司请求美每家公司对尚欠广告款347200元及违约金的债务承担支付责任。格局广告公司一审举示的户外广告合同、广告验收单、增值税发票等证据能够明确证明双方广告合同关系的成立，但因广告验收单上签字人员身份无法确认，不足以证明付款条件已经成就，故一审法院对格局广告公司的主张未予支持并无不当。二审中，格局广告公司举示双方人员的微信聊天记录、发票签收回执单原件，并申请案涉合同经办人何凯出庭作证，其中发票回执单签收人的笔迹与广告合同经办人的签名笔迹具有明显一致性。上述证据与一审举示的户外广告合同、广告验收单、增值税发票等证据相互印证，形成证据链，在美每家公司一审、二审均不到庭抗辩的情况下，上述证据足以证明格局广告公司已经履行完毕广告发布义务的事实存在达到高度可能性的程度。故美每家公司应对广告费支付义务，格局广告公司已经自认收到222800元，格局广告公司关于美每家公司支付剩余广告款347200元的请求于法有据，本院予以支持。对于格局广告公司关于违约金的主张，虽然双方广告合同约定按日1‰的标准收取损失赔偿金，但该损失赔偿金本质上为逾期付款的资金占用损失，属于违约金性质，合同约定的日1‰的标准明显过高，超出了法律规定的标准，格局广告公司一审主动将违约金调整为按同期贷款利率的四倍。因自2019年8月起中国人民银行不再公布同期贷款基准利率，故格局广告公司一审主张的同期贷款利率四倍标准无法连续计算，本院结合案件实际情况，对违约金计算标准酌情按年利率16%进行主张。至于该违约金起算时间，双方合同约定美每家公司收到发票后再支付款项，根据格局广告公司二审举示的微信聊天记录，美每家公司收到发票时间为2018年6月27日，故格局广告公司一审主张从2018年3月16日起算违约金与约定不符，本院酌情从收到发票的次日，即2018年6月28日起计算违约金，对其余诉讼请求不予支持。综上所述,根据二审新证据，格局广告公司的上诉请求大部分成立，一审判决应予调整。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初24491号民事判决；二、重庆美每家投资有限公司于本判决生效后十日内支付重庆格局广告传媒有限公司广告款347200元及逾期付款的违约金（违约金以347200元为基数，按年利率16%自2018年6月28日起计算至付清之日止）；三、驳回重庆格局广告传媒有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取3801元，由重庆美每家投资有限公司负担。二审案件受理费7602元，由重庆美每家投资有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长 熊学庆审 判 员 章若微审 判 员 吴贵平二〇一九年十二月二十日法官助理 吴跃辉书 记 员 刘 伟