湖北省襄阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂06行终209号上诉人（原审原告）襄阳孔明广告有限责任公司，住所地襄阳市襄州区汉津大道6号（紫荆花园A2-4-607），统一社会信用代码91420607615702623X。被上诉人（原审被告）襄阳市襄州区城市管理执法局，住所地襄阳市襄州区航空路人事局院内。法定代表人柳洪群，襄阳市襄州区城市管理执法局局长。出庭负责人葛海兵，襄阳市襄州区城市管理执法局副局长。委托代理人黄辉，襄阳市襄州区城市管理执法局执法中队队长，代理权限为一般授权。委托代理人李学林，湖北法正大（襄州）律师事务所律师，代理权限为一般授权。上诉人襄阳孔明广告有限责任公司（以下简称孔明广告公司）因与襄阳市襄州区城市管理执法局（以下简称襄州区城管局）行政处罚一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2019）鄂0607行初19号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审判决认定，孔明广告公司在襄州××航空路金华市场楼顶设置了一长31米、宽7米的钢结构广告牌，设置审批期限为2010年5月1日至2011年5月1日，该位置设置的“新天地”三面翻广告画面审批期限为2014年12月31日至2015年1月31日。襄州城管局于2018年4月14日向孔明广告公司下达《限期拆除通知书》，要求孔明广告公司自行拆除金华市场楼顶设置的广告牌。4月19日，孔明广告公司出具承诺书，承诺其将自行拆除金华市场楼顶户外广告牌但未拆除。2018年5月4日，襄州城管局再次向孔明广告公司下达《限期拆除通知书》，孔明公司仍未自行拆除。2018年5月24日，襄州城管局对孔明广告公司超期限设置楼顶户外广告进行立案调查，在确认孔明广告公司在襄州红星社区金华市场楼顶设置的户外广告招牌超期限设置后，于8月14日向孔明广告公司下达了行政处罚事先告知书以及听证告知书。2018年9月25日，襄州城管局作出襄州城管行决字2018038号行政处罚决定认定，孔明广告公司在襄州红星社区金华市场楼顶设置的户外广告招牌，长31米，高7米，设置审批期限2010年5月1日至2011年5月1日，该位置设置的“新天地”三面翻户外广告画面，审批期限为2014年12月31日至2015年1月31日。孔明广告公司超期限设置户外广告的行为违反了《湖北省城市市容和环境卫生管理条例》第十七条第一款之规定。依据《湖北省城市市容和环境卫生管理条例》（以下简称《条例》）第四十二条第五款之规定，襄州城管局作出责令孔明广告公司七日内自行拆除其在金华市场楼顶超期限设置的户外广告牌的行政处罚。孔明广告公司不服该处罚决定，遂向原审法院提起行政诉讼。2015年10月23日，襄阳市襄州下发了《关于印发襄州行政审批局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》襄州政办发﹝2015﹞36号文件，该文件内容为：设立襄州行政审批局，为区人民政府工作部门。将区发改局、区教体局、区城管局等部门承担的行政审批职能划入区行政审批局。内设“建设事务审批科”负责设置大型户外广告及在城市建筑物、设施上悬挂、张贴宣传品审批等事项。襄州城管局的职能为负责全区城市管理行政执法的统一指挥、组织、协调，行使市容环境卫生管理方面的法律、法规、规章规定的行政处罚权，强制拆除不符合城市容貌标准、环境卫生标准的建筑物或者设施等。原审法院认为，《城市市容和环境卫生管理条例》第十一条第二款规定：大型户外广告的设置必须征得城市人民政府市容环境卫生行政主管部门同意后，按照有关规定办理审批手续以及《条例》第十七条第一款规定：户外广告应当统一规划，并按照规定的要求和期限设置。孔明广告公司在襄州××航空路金华市场楼顶设置的钢结构广告牌，已超过批准的设置期限，处于违法状态。襄州城管局作为负责全区城市管理行政执法的统一指挥、组织、协调，行使市容环境卫生管理方面的主管部门，有权对孔明广告公司超期限设置的楼顶户外广告进行查处的职权。《条例》第四十二条第一款第（五）项规定：有下列行为之一的，由市容环境主管部门或者依法确定的其他行政管理部门按照下列的规定予以处理：…（五）违反第十七条第一款规定的，责令限期改正，可以并处1000元以上2万元以下罚款，逾期未改正的，依法强制拆除。襄州城管局作出责令孔明广告公司七日内自行拆除超期设置的户外广告牌的行政处罚事实清楚、程序合法，适用法律正确。孔明广告公司诉称其在广告牌设置许可期限届满前已提出续期申请，被告没有受理，应视为准予延续。因对设置广告牌的行政审批不是襄州城管局的法定职责，孔明广告公司也未向本院提供证据证实。孔明广告公司以襄州城管局作出的处罚决定认定事实、适用法律错误及处罚程序违法等理由，要求予以撤销无事实和法律依据，对孔明广告公司的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回孔明广告公司的诉讼请求。案件受理费50元，由孔明广告公司负担。原审法院宣判后，孔明广告公司不服，向本院提起上诉称，一是原审法院判决认定广告设置“处于违法状态”是错误的，其提出过续期申请，且在创文期间被上诉人要求其发布创文广告，应视为其广告设置被默认合法。二是上诉人设置的广告牌未取得续期审批是由于没有接到被上诉人关于管理权转移的书面通知而造成的。三是被上诉人依据《条例》作出的襄州城管行决字2018038号行政处罚决定适用法律错误，《条例》第四十二条并没有第五款，且《条例》第四十二条第五项中规定的是“责令限期改正”，不能得出或得出唯一的“责令自行拆除”结论。被上诉人答辩称，一是依据《条例》第十七条之规定，上诉人设置的广告牌在审批期限到期后，没有取得续期审批手续的情况下，其设置的广告牌就属于处于违法状态。二是襄阳市襄州于2015年10月23日下发的《关于印发襄州行政审批局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》中规定设立襄州行政审批局，内设“建设事务审批科”，负责设置大型户外广告及在城市建筑物、设施上悬挂、张贴宣传品审批等事项，被上诉人不具有相应的行政审批职责，被上诉人也没有书面通知上诉人审批权限转移的义务。三是上诉人认为其设置的广告牌只是处于未续期状态，未续期审批并不等同于违法。被上诉人认为上诉人设置的广告牌在设置初期是取得了审批手续，在其核准的期限内是合法的。但是在逾期后，上诉人没有取得续期审批手续的情况下，就属于未按照规定的要求和期限设置的违法行为。被上诉人依据《条例》第十七条、第四十二条的规定，对上诉人进行行政处罚，适用的法律正确。本院经审理查明，原审裁定查明的案件基本事实与本院查明的事实一致，本院予以认定。本院认为，上诉人孔明广告公司在襄州××航空路金华市场楼顶设置的钢结构广告牌，已超过批准的设置期限，又未取得合法审批手续，襄州城管局作为负责全区城市管理行政执法的统一指挥、组织、协调，行使市容环境卫生管理方面的主管部门，有权对上诉人超期限设置的楼顶户外广告进行行政处罚。关于上诉人“原审法院判决认定广告设置‘处于违法状态’是错误的，其提出过续期申请，且在创文期间被上诉人要求其发布创文广告，应视为其广告设置被默认合法”的上诉意见，因为上诉人设置广告牌已逾期，且对设置广告牌的行政审批不是襄州城管局的法定职责，孔明广告公司也未向本院提供证据证实其提出过申请，根据《条例》第十七条第一款之规定，上诉人的广告设置确实处于违法状态；另外，上诉人根据创文期间被上诉人要求上诉人发布创文标语推出该广告牌设置被默认合法于法无据。因此，此上诉意见不予采纳。关于上诉人“设置的广告牌未取得续期审批是由于没有接到被上诉人关于管理权转移的书面通知而造成的”的上诉意见，被上诉人并没有书面通知户外广告经营者审批权限转变的法定义务，因此，此上诉意见不予采纳。关于上诉人“被上诉人依据《条例》作出的襄州城管行决字2018038号行政处罚决定适用法律错误，《条例》第四十二条并没有第五款，且《条例》第四十二条第五项中规定的是责令限期改正，不能得出或得出唯一的责令自行拆除的结论”的上诉意见，因为第四十二条并没有第五款只有第（五）项，2018038号行政处罚决定书引用法律法规确实存在瑕疵，但是因为《条例》第四十二条只有一款九项，所以被上诉人作出该处罚的依据上诉人和被上诉人应该都是清楚的，就是《条例》的第四十二条第五项，如果仅仅是因为书面表述错误就否定该行政处罚的合法性，作出撤销行政处罚的行为，可以预见被上诉人会作出一个修改几字的内容基本一致的行政处罚决定，这会造成行政资源的浪费；另外，责令限期改正是否不能得出或得出唯一的责令自行拆除的结论，本院认为，法律法规授权行政部门相关行政执法权，不可能穷尽列举可以采取的行为，只要属于立法目的，属于赋予权限，行政机关就有权作出行政行为，责令限期改正应该包含责令自行拆除。因此，此上诉意见不予采纳，但2018038号行政处罚决定书引用法律法规确实存在瑕疵本院予以指正。综上，上诉人作出的处罚决定认定事实清楚，处罚程序合法，适用法律错误虽然存在瑕疵但不影响处罚的实质效力，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人襄阳孔明广告有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  王杰锋审判员  曾建彬审判员  梁慧星二〇一九年十二月三十一日书记员  冯海洋法律链接：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。《行政处罚法》第十六条国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。《城市市容和环境卫生管理条例》第十一条第二款大型户外广告的设置必须征得城市人民政府市容环境卫生行政主管部门同意后，按照有关规定办理审批手续。《湖北省城市市容和环境卫生管理条例》第十七条第一款户外广告应当统一规划，并按照规定的要求和期限设置。第四十二条第（五）项有下列行为之一的，由市容环卫主管部门或者依法确定的其他行政管理部门按照下列规定予以处理：（五）违反第十七条第一款规定的，责令限期改正，可以并处1000元以上2000元以下罚款，逾期未改正的，依法强制拆除。