山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2019）晋1102民初2119号原告：山西吕梁离石王家庄煤业有限公司法定代表人：冯某：矿长住所地：吕梁市离石区滨河街道办事处王家庄村委托诉讼代理人：刘某1，山西语成律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘某2，女，1993年12月9日生，吕梁市柳林县成家庄聚财塔村人，现住离石区滨河街道办双语小学，居民身份证号码：×××，该公司法务。被告：山西环宇建筑工程有限公司法定代表人：闫某：董事长住所地：吕梁市临县三交镇委托诉讼代理人：李某，山西晋凯律师事务所律师。原告山西吕梁离石王家庄煤业有限公司与被告山西环宇建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘某1、刘某2、被告委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还多收的工程款1462480.14元；2.判令被告赔偿给原告造成的损失156548元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年6月7日，原告与被告签订了《王家庄煤矿联合建筑楼、食堂土建安装工程施工总承包合同》，约定被告承包原告联合建筑楼、食堂土建安装工程。2011年4月1日，原、被告签订了《施工总承包合同》，约定被告承包原告的地面工程。2015年12月份，在原、被告双方未对项目工程进行结算的情况下，被告向离石区人民法院提起诉讼，要求判令原告支付报量工程款11142940.36元及逾期利息。案件经两审终审，判决原告酌情先行支付被告工程款500万元，待双方结算后另行主张。日前该判决已经全部履行完毕。上述判决生效后，原告多次通知被告结算，被告拒不配合。原告委托第三方进行工程审计，根据审计结论，结合生效判决，原告多付被告工程款1462480.14元。另由于被告滥用诉权，给原告造成损失156548元。2019年1月16日，原告向山西省高级人民法院申请再审，山西省高级人民法院组织审理后作出(2019)晋民申612号裁定:审判决均是因双方当事人未进行最终的结算，酌情判决先行支付部分工程款，其余工程待双方结算后另行主张。故王家庄煤业认为一、二审判决确定支付的工程款过多，可以向法院另行提起诉讼。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，向贵院提起诉讼，请求依法裁决。被告山西环宇建筑工程有限公司辩称，1.对于原、被告之间的两份合同的施工没有异议。2.对于法院判决酌情先行支付500万元及诉讼经过没有异议。3.对于原告委托第三方审计的报告以及依据审计报告认定原告多付工程款1462480.14元不予认可。理由是因为审计单位与原告是委托与被委托关系，是交易关系，审计结果不具有客观性和真实性，存在人为替原告增加审计费用，损害被告的情况。另外，审计过程中没有通知被告，被告也没有参与审计，从审计的程序上不合法。就审计结果本身，原告依然负有继续举证的责任，同时被告同意原告申请人民法院委托司法鉴定。4.原告所说的经济损失156548元，首先不存在，其次造成被告先前起诉原告支付工程款产生的诉讼费用、执行费用是由于原告对被告的迟延支付引发的诉讼。该损失不属于原告的损失，更不是被告滥用诉权。即使存在经济损失也是由于原告迟延支付工程款的过错，应当自行负担。5.就原、被告双方的工程结算情况以及原告拖延支付被告工程款的事实经过，应当以原告酌情支付500万元的一审、二审认定的事实为准。6.原告所说的已支付工程款47465775.29元认可。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方进行了质证，被告对原告提供的证据《王家庄煤矿联合建筑楼、食堂土建安装工程施工总承包合同》、《施工总承包合同》复印件、《关于移交1号楼宿舍楼的通知》、移交清单复印件、付款明细，共计支付被告工程款47465775.29元、离石区人民法院（2015）离民二初字1568号民事判决书;吕梁市中级人民法院（2016）晋11民终1267号民事判决书;离石区人民法院(2017)晋1102执48号执行裁定书；（2019）晋民申612号民事裁定书、付款凭证无异议，本院予以确认。经审理查明：2010年6月7日，原告山西吕梁离石王家庄煤业有限公司（原山西七里滩煤业有限公司）与被告山西环宇建筑工程有限公司签订GF-2010-0006号《王家庄煤矿联合建筑楼、食堂土建安装工程施工总承包合同》，工程内容为，煤矿联合建筑类、食堂土建安装工程，合同工期183天，从2010年4月1日开工到2010年9月31日竣工。合同价款暂定价为1888.77万元。2011年4月1日，原告与被告签订GF-2011-0006《施工总承包合同》，工程内容附表《王家庄煤矿地面工程施工项目及开竣工日期汇总表》，承包范围：山西吕梁离石王家庄煤业有限公司地面工程（以发包人提供的施工图纸为准），合同价款暂定价为2000万元。上述合同签订后，被告山西环宇建筑工程有限公司按照合同约定履行了施工义务，涉案工程已于2014年投入使用，原告支付了被告工程款47465775.29元，但双方对工程尚未进行结算。2015年12月，被告提起诉讼，要求原告支付工程欠款11142940.22元，本院经审理认为，欠款事实存在，酌情判决先行支付部分工程款，待双方结算后再另行主张，于2016年7月6日，作出（2015）离民二初字第1568号民事判决书，判决由山西吕梁离石王家庄煤业有限公司支付山西环宇建筑工程有限公司工程欠款500万元及从2015年12月8日起至实际支付之日的利息。判后，原告不服提出上诉，吕梁市中级人民法院于2016年11月1日作出（2016）晋11民终1267号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告向山西省高级人民法院申请再审，山西省高级人民法院经审查认为，王家庄煤业提交的山西大地工程造价咨询有限公司出具的工程造价咨询审定单，系在本案二审终审后，王家庄煤业单方委托山西大地工程造价咨询有限公司作出的。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十条第一款“再审申请人证明其提交的新的证据符合下列条件之一的，可以认定逾期提供证据的理由成立：（一）在原审庭审结束前已经存在，但因客观原因于庭审结束后才发现的；（二）在原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或者在规定期间内不能提供的；（三）在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的。”的规定，工程造价咨询审定单是否认定为新的证据，应以是否无法据此另行提起诉讼为基础，本案一、二审判决均是因双方当事人未进行最终的结算，酌情判决王家庄煤业先行支付部分工程款，其余工程款待双方结算后另行主张，故对于涉案工程的结算是双方当事人的权利，王家庄煤业认为根据该工程造价咨询审定单可以认定为工程结算凭证，一、二审判决确定其支付的工程款过多，其可以据此向法院另行提起诉讼。故工程造价咨询审定单不符合逾期提供证据的理由，不能认定为新的证据。于是作出（2019）晋民申612号民事裁定书，驳回再审申请。依据上述裁判，原告支付被告工程款500万元。在此期间，双方对涉案工程一直未予结算。原告委托山西大地工程造价咨询有限公司，依据现有材料对涉案工程结算进行审核，2018年9月27日该公司出具工程结算审核报告，其中，对2010年--2014年山西吕梁离石王家庄煤业有限公司山西环宇建筑工程有限公司工程结算审核（资料齐全项目），审定结算总造价是14334517.44元;对2010年--2014年山西吕梁离石王家庄煤业有限公司山西环宇建筑工程有限公司工程结算审核（资料未完善），审定结算总造价是36668777.71元。上述两项审定结果合计是51003295.15元。吕梁市公证处于2019年10月16日作出（2019）晋吕梁证字第058号公证书载明，原告将《关于配合进行工程验收审计结算的通知》、《2010-2014年度山西环宇建筑工程有限公司（资料未完善项目）工程结算审核报告书（第一册）》、《工程造价咨询审定单（结2018-012-028）》、《2010-2014年度山西吕梁离石王家庄煤业有限公司山西环宇建筑工程有限公司工程结算初审（资料未完善）汇总表》、《2010-2014年度山西环宇建筑工程有限公司（资料齐全）工程结算审核报告书（第一册）》、《工程造价咨询审定单（结2018-12-27）》、《2010-2014年度山西吕梁离石王家庄煤业有限公司山西环宇建筑工程有限公司工程结算初审（资料齐全）汇总表》通过邮寄方式邮寄给被告。记录显示2019年10月17日该邮件已签收。庭审中，原告陈述已给付被告工程款47465775.29元，并提交付款明细，被告对此予以认可。以上事实，有原、被告举证、质证的证据、原、被告陈述及庭审笔录予以佐证。本院认为，原告山西吕梁离石王家庄煤业有限公司（原山西七里滩煤业有限公司）与被告山西环宇建筑工程有限公司分别于2010年6月7日签订GF-2010-0006号《王家庄煤矿联合建筑楼、食堂土建安装工程施工总承包合同》，2011年4月1日签订GF-2011-0006《施工总承包合同》，是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，各方均应按照约定全面履行自己的义务。工程完工后，被告未提供竣工验收资料，原、被告之间并未进行结算，造成诉讼。原告现已支付被告工程款47465775.29元和依照生效判决支付的500万元，共计支付52465775.29元。依据原告提交的工程结算审核报告，上述两项工程审定结果合计是51003295.15元。被告对审核报告不予认可，但审核报告系依据被告竣工结算报告及结算资料之后作出，且被告未提出足以推翻的证据，故本院对该审核报告予以确认。即原告多给付被告工程款金额为1462480.14元，被告应予退还原告。原告诉请损失156548元，系被告先前起诉原告支付工程款产生的诉讼费用和执行费用，应当自行负担，故对该诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十一条、第二百六十九条、第二百八十七条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，判决如下：一、被告山西环宇建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内，退还原告山西吕梁离石王家庄煤业有限公司工程款1462480.14元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决规定期间支付金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19371元，减半收取，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判员 薛宁柱 二〇一九年十二月二十八日书记员 牛卓敏