福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初5377号 原告：刘志毅，男，1966年5月1日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：王方，福建天衡联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张灵，福建天衡联合律师事务所律师。 被告：石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司，住所地福建省石狮市东港中段电信大厦，统一社会信用代码913505816628126575。 法定代表人：林世钢，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谢秀锦，福建宇迈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董秀丽，福建宇迈律师事务所律师。 原告刘志毅与被告石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘志毅委托诉讼代理人王方、张灵，被告石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司委托诉讼代理人董秀丽、谢秀锦到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 刘志毅向本院提出诉讼请求：1.石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司向刘志毅支付2018年10月1至31日、11月1至16日期间的工资125000元（83333元×1.5个月）；2.石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司向刘志毅支付2018年度年薪40000元；3.石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司向刘志毅支付2016年11月1日至2018年11月16日期间的年休假工资222221.33元（83333元÷21.75天×29天×2倍）；4.确认刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的竞业限制约定于2019年7月15日解除，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司向刘志毅支付2018年11月16日至2019年7月15日的竞业限制补偿款199999.2元（83333元×30%×8个月）；5.石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司向刘志毅额外支付三个月的竞业限制补偿款74999.7元（83333元×30%×3个月）；6.石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司退还违法收取刘志毅押金70000元；7.石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司向刘志毅支付违法解除劳动合同的赔偿金416665元（83333元×2.5个月×2倍），上述六项共计1148885.23元。事实与理由：一、刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司之间存在劳动关系，石狮市劳动人事争议仲裁委员会狮劳人仲案[2019]173号裁决书认定事实有误。刘志毅从业以来一直就职于酒店管理行业，且于1992年起就一直担任酒店高级管理人员，至2016年11月1日入职石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司前已有25年余的酒店管理工作经验。2016年9月5日石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司以年薪1000000元，且聘期内绝不会单方解约的承诺聘请刘志毅入职，并于2016年9月5日与刘志毅签订了《聘任书》，该《聘任书》的抬头及落款中休现合同双方均为：甲方是“石狮爱乐皇冠酒店”[即石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司，而非林世钢个人，且石狮市无第二个“石狮爱乐皇冠酒店”。聘任书履行期间，林世钢未担任其他爱乐皇冠酒店的董事长并法定代表人]，虽未加盖石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司公章，但石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的法定代表人林世钢以“爱乐皇冠假日酒店董事长”的身份在协议落款处签名（而非以林世钢个人名义签名），且《聘任书》落款处的甲方名称“爱乐皇冠假日酒店”是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司法定代表人亲笔手写（而非刘志毅所写），该《聘任书》中明确约定了：刘志毅的职位是“石狮爱乐皇冠酒店总经理职务”，聘期三年（从2016年10月10日至2019年10月9日），约定了刘志毅在职期间的工资待遇，明确约定一部分由石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司直接发放，另一部分指定了石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的关联企业“石狮爱乐百杰汇”代发，并约定了离职后的竞业限制等劳动关系中特有的条款，其至还明确约定了因履行本合同（《聘任书》）而发生的任何争议，若协商不成，任何一方均可向甲方所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该《聘任书》签订后，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司（而非林世钢个人）于2016年9月12日依照《聘任书》的约定向刘志毅支付了1000000元的定金（非担保法上的定金，应为履约保证性质），后刘志毅于2016年11月1日正式入职石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司担任总经理职务，并由石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司（而非林世钢个人）及其委托代发工资的关联企业依照《聘任书》的约定按月向刘志毅支付工资（银行业务回单，“摘要”栏均注明为工资）。2019年5月9日石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司以其自身名义（而非林世钢个人）作为另案原告起诉本案刘志毅，在其接交的（2019）闽0581民初3038号案件的民事起诉状中明确确认是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与本案刘志毅于2016年9月5日签订《聘任书》，并依据该《聘任书》要求本案刘志毅向其返还工资，该案的起诉状，刘志毅在仲裁阶段也已作为证据向石狮市劳动人事争议仲裁委员会提交。刘志毅认为，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司是有限责任公司，具有用人单位主体资格，林世钢是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的法定代表人。林世钢以石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司董事长的名义，在以石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司为合同主体的《聘任书》中签字，且双方均同意履行该《聘任书》所发生的争议属于劳动纠纷由“石狮市劳动仲裁委员会”管辖，该法律行为的性质明显是法定代表人以法人名义从事的民事活动，依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定:“……法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。……”。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在（2019）闽0581民初3038号案件的民事起诉状中也明确自认“石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司（而非林世钢个人）”与刘志毅签订《聘任书》，实际履行该聘任书的主休也是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司（而非林世钢个人），刘志毅履行聘任书期间也是向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提供劳动，上述种种事实均显名:显然是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅建立劳动关系，而非林世钢与刘志毅建立劳动关系。石狮市劳动人事争议仲裁委员会在刘志毅已经明确提出上述理由，并提交了相关《聘任书》、工资支付凭证、（2019）闽0581民初3038号案件的民事起诉状、考勤记录、工资表等证据的情况下，仍然罔顾事实，认定林世钢明确“以石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司董事长”的名义代表石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司签署《聘任书》的行为不足以认定为职务行为，该认定明显有误，刘志毅实难信服。如果按石狮市劳动人事争议仲裁委员会的观点，即使用人单位与劳动者签订合同、实际用工、支付工资，但只要用人单位没有为劳动者参保社会保险就不构成劳动关系，那么用人单位完全可以从自身违法行为中获利并逃避自身法律责任，该结论显然是荒谬的，且违背了我国社会保险法的立法本意，也违背了劳动仲裁委员会依法审理劳动纠纷并保护劳动者合法杈益的职责。综上，刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司之间存在劳动关系，石狮市劳动人事争议仲裁委员会狮劳人仲案[2019]173号裁决书认定刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司之间不存在劳动关系，并据此驳回刘志毅全部仲裁请求，认定事实和适用法律均明显有误，且存在明显不公，请求法院查明事实并予以纠正。二、刘志毅实际工作至2018年11月16日，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司仅向刘志毅支付工资至2018年9月31日，尚余2018年10月1至31日、11月1至16日期间的工资差额125000元未予发放，应向刘志毅补发。如前所述，刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司之间存在劳动关系，且石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅签订《聘任书》中明确约定了刘志毅的工资待遇为：年薪为税后1000000元整，每月发放基本薪资80000元，差额部分年底发放福利津贴40000元。实际履行中石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司及石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司指令代发刘志毅工资的关联企业均是每月10日左右发放刘志毅上月1日至31日期间的工资，奖金由石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司根据刘志毅的工作情况另付。刘志毅2016年11月1日入职，第一次工资发放时间是2016年12月13日，最后一次发放的时间是2018年10月10日，故刘志毅的工资只付至2018年9月，刘志毅2018年10月1至31日以及2018年11月1至16日期间的工资石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司尚未支付，依法应向刘志毅补发。三、刘志毅履行《聘任书》已满两年，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应向刘志毅支付第二年度的年薪补差40000元。如前所述，刘志毅2016年11月1日实际入职石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司并担任总经理职务，至2018年10月31日已经履行《聘任书》满二年。依据《聘任书》第三条第（1）项约定，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应于刘志毅履职每满一年的年底向刘志毅发放该年度年薪差额40000元。刘志毅履职第二年度已满，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司尚未向刘志毅支付第二年度的年薪差额，依约应向刘志毅补发。四、刘志毅在职期间从未休法定的带薪年休假待遇，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法应向刘志毅支付应休未休带薪年休假的工资差额222221.33元。依据《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假〉”，又依据第三条第一款规定:“职工累计工作…已满20年的，年休假15天”，再依据《企业职工带薪年休假实施办法》规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国备院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”。刘志毅1991年7月参加工作，直至入职石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的累计工作年限已经超过20年（有社保参保缴费情况证明为证），入职石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的前一个月2016年10月社保仍处于有效参保状态，故刘志毅入职石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司时即满足《职工带薪年休假条例》第二条规定的年休假享受条件，且每年依法应享有的年休假天数为15天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第二款规定，刘志毅2016年11月1日入职，2016年度应享有的年休假天数为2天（15天×61/365天=2.5天，不足一天部分不享受）。2017年度刘志毅做满整年应享有的年休假天数为15天，刘志毅2018年11月16日被解除劳动合同，2018年度依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第二款规定刘志毅应享有的年休假天数为12天（15天×304/365天=12.49天，不足一天部分不享受），故合计刘志毅在职期间应享受的年休假天数为29天，但刘志毅在职期间从未享受带薪年休假，依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定:“单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，鉴于《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定认为上述应休未休年休假报酬日工资收入的300%中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故刘志毅仅向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司主张补发年休假工资剩余200%的差额。如前所述，依法刘志毅两年内应休未休年休假天数共计29天，刘志毅年薪为1000000元，即月薪为83333元。以刘志毅月薪为月工资基数，依据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》按月计薪日21.75天折算刘志毅的日工资，并据此计算刘志毅应休未休年休假工资的差额应为222221.33元（83333元/21.75天×29天×200%），故石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应向刘志毅补发应休未休年休假工资差额222221.3元。五、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅约定了竞业限制义务，但石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司未向刘志毅支付竞业限制补偿，刘志毅于2019年7月15日行使法定权利解除竞业限制约定，故石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法应向刘志毅支付2018年11月17日至2019年7月15日期间的竞业限制补偿金199999.2元，并因石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司违约导致刘志毅解除竞业限制约定，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法还应额外支付刘志毅三个月的竞业限制补偿款74999.7元。刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司之间签订的《聘任书》第六条约定了刘志毅的竞业限制义务，即石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司要求刘志毅离职后一年内，不得在石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所在地域范围内经营或参股同一行业，也不得在同一行业任职，但该《聘任书》中未明确约定竞业限制补偿的具体金额。刘志毅2018年11月16日被解除劳动关系后，基于上述约定一直未敢在同行业就职，但石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司并未向刘志毅支付任何竞业限制补偿金。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第六条第一款规定:“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持”，故据此刘志毅有权要求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在竞业限制期间，按照刘志毅被解除劳动关系前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第八条规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持”以及第九条第二款规定：“在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应子支持”。鉴于石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司于2018年11月17日至2019年7月15日期间均未向刘志毅依法支付竞业限制补偿，刘志毅依法享有解除竞业限制义务的权利。2019年7月12日刘志毅向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司邮寄《解除竞业限制通知书》，但石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司拒收。2019年7月15日刘志毅又向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的法定代表人林世钢发送短信、微信，明确通知石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法解除竞业限制义务，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司法定代表人在收到短信、微信后均予以回复，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在本案劳动仲裁阶段也确认收到该短信、微信，故该解除行为于2019年7月15日因送达而生效。因此2018年11月17日至2019年7月15日期间石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法应向刘志毅支付竞业限制补偿199999.2元（83333元×30%×8个月）。解除竞业限制补偿是因石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司原因所导致，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第九条第二款，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应额外再向刘志毅支付三个月的竞业限制补偿74999.7元（83333元×30%×3个月）。六、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司违法向刘志毅收取押金70000元，依法应向刘志毅归还。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者接供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”，且在第八十四条第二、三款规定：“用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚”。刘志毅在职期间，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司于2018年5月17日违法向刘志毅收取KTV经营保证金70000元，依法应向刘志毅返还。七、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司单方解除劳动合同，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法应向刘志毅支付违法解除劳动合同的赔偿金416666.65元。刘志毅履行《聘任书》期间，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司酒店一直是盈利的，且经营状况良好，且石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在其起诉本案刘志毅的（2019）闽0581民初3038号案件中确认：石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司2018年度的营业指标已经达到其拟设定的2019年度经营收入目标的98.68%（其原话是：2018年度距2019年的数据仅差1.32%），石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在另案中陈述的事实可以证明刘志毅尽责履职，且履职情况良好，但因石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司法定代表人林世钢与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司另一股东林福全之间出现经营分歧，林世钢因对林福全不满，而刘志毅又系林福全推荐入职，因此林世钢逼迫刘志毅离职。在2018年10月（2018年的经营数据尚未统计）提出要求刘志毅承诺2019年酒店年经营的年利润需达到2017年年利润的174%，年利润指标从2760000元直接调整为4820000元，如果刘志毅不答应就要求刘志毅离职。在刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司公司沟通上述指标合理性的过程中，刘志毅曾向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提出条件，但石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司一直未予答复，并于2018年11月16日强制要求刘志毅办理了工作移交手续，并要求刘志毅离职，此后也未再向刘志毅支付任何工资报酬。刘志毅认为，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司强制要求刘志毅移交工作、停止履职、停发工资的行为已经构成单方解除劳动关系，并且单方违约解除了《聘任书》，属于违法解除劳动合同的行为。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应按双倍的经济补偿金金额向刘志毅支付违法解除劳动合同的赔偿金。刘志毅2016年11月1日入职，2018年11月16日被违法解除劳动合同，在职期间共计2年零15天，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法应向刘志毅支付5个月工资的赔偿金（经济补偿金2.5个月工资×2倍）共计416665元（83333元×2.5个月×2倍），为维护刘志毅合法权益，请求法院判如所请。 石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司辩称，一、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅之间不存在劳动关系。首先，根据劳动合同法第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；…（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”。涉案《聘任书》中并未对用人单位名称、住所和法定代表人或者主要负责人的信息进行约定，亦未约定社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等，缺乏劳动合同的必备条款，不应视为劳动合同。其次，林世钢名下尚有多家公司，并非仅有石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司，涉案《聘任书》系林世钢个人与刘志毅签订，个人聘请刘志毅同时对“石狮爱乐皇冠酒店”和“石狮爱乐百杰汇”两家公司进行经营管理，涉案银行往来款项性质并非工资而是两家公司根据林世钢指示支付的管理费。刘志毅主张涉案《聘任书》是与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司形成劳动关系，但从石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提供的中国工商银行业务回单可知，向刘志毅支付管理费的是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司两家公司，明显互相矛盾。再次，刘志毅的社会保险自2016年11月至今均是在厦门市金光明工贸发展有限公司缴纳，而非石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司。从次，根据石狮市劳动人事争议仲裁委员会作出的狮劳人仲案不字[2019]106号《不予受理通知书》及狮劳人仲案[2019]173号《裁决书》可知，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅之间并不存在劳动关系。最后，根据爱乐皇冠公司提供的《爱乐皇冠假日酒店备忘录》中第四条第（二）点考勤要求的第1小点可知，爱乐皇冠公司部门经理级及以上管理人员是不需要进行打卡考勤的，刘志毅提供的《考勤表》是不真实的。综上，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。刘志毅仅依据银行流水欲证明林世钢与其签订《聘任书》系作为石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司法定代表人所从事的职务行为，依据不足，其亦未能根据上述规定进一步提供充分有效的证据予以证明双方存在劳动关系，应承担举证不能的法律后果。二、刘志毅诉求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付其2018年10月1日至11月16日期间的工资差额125000元、年薪差额40000元，没有事实和法律依据。刘志毅系于2016年11月1日起对石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司及爱乐百杰汇公司进行经营管理，根据刘志毅出具的《关于同意辞去石狮爱乐皇冠假日总经理职务的函》可知，案涉《聘任书》已于2018年10月31日解除，仅是拖到2018年11月16日才补办相关的手续。因此刘志毅的管理费应计算至2018年10月31日。根据涉案《聘任书》第三条第1款约定，刘志毅每年管理费共计1000000元，第一、二年每月发放80000元，差额40000于年底发放，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付一半，但根据石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提供的中国工商银行业务回单可知，刘志毅除了每月正常领取的管理费，又分别于2017年11月10日多领取40000元、于2018年2月14日领取20000元，于2018年4月27日领取20000元，总计80000元。根据约定，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司两年仅需支付差额40000元（一半），但刘志毅不仅违约超前，还超额领取了40000元。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司按月发放的管理费发放至2018年9月30日，刘志毅于2018年10月31日离开公司，相差一个月，但因刘志毅多领取的40000元刚好是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应支付的一个月的管理费，因此石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司无需再支付刘志毅管理费125000元。三、刘志毅诉求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付其应休未休带薪年休假工资差额222221.33元，没有事实和法律依据。首先，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅之间不存在劳动关系，因此不存在带薪年休假，且《聘任书》第三条第1款明确约定刘志毅每年总管理费用包括福利待遇共计1000000元，年休假亦包含于福利待遇，因此刘志毅管理费每月不得高于83333元。其次，《聘任书》第七条第7款约定刘志毅可享有中华人民共和国规定的休息日，如因工作需要延长工作时间或本休日不能正常休息，酒店不另加付管理费。最后，根据刘志毅签字确认的《考勤管理制度》（即《爱乐皇冠假日酒店备忘录》）中第四条第（四）点考勤要求的第2.4小点明确规定“年假最多可分三次休完，年假不得累计与提休，须在可休日起当年内12个月内使用完毕。超过规定时间、年限的年假将失效。如因酒店经营状况或工作原因需要延期，可书面申请延期，但延长期最多不得超过半年”。刘志毅在可休当年内12个月未休年假，亦未向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司书面申请延期，因此刘志毅主张带薪年休假差额没有事实和法律依据。四、刘志毅诉求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付竞业限制补偿款合计274998.9元，没有事实和法律依据。首先，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅之间并不存在劳动关系，因此也不受竞业限制的约束，不适用相关补偿规定。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第六条规定“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持”。该条款明确规定要求用人单位给予经济补偿的前提是“劳动者履行了竞业限制义务”。刘志毅主张其已履行竞业限制义务，根据“谁主张，谁举证”的原则，其应提供相应证据证明其履行了该竞业限制义务，否则应承担举证不能的法律后果。再次，根据石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提供的企业登记信息、昭通温德姆至尊豪廷大酒店招聘广告可知，在解除《聘任书》后，刘志毅即以昭通温德姆豪廷大酒店总经理的身份参与该酒店的筹建工作，其根本没有履行“不得在同一行业任职”的竞业限制义务。《聘任书》系刘志毅作为职业经理人提供的格式文本，该合同第六条约定“乙方离职后一年内，不得在甲方所在地市域范围内经营或参股同一行业，也不得在同一行业任职。”及根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释”。因此“不得在同一行业任职”应解释为不得在任何地域内的酒店内任职。从次，在《聘任书》解除后，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司从未要求刘志毅履行竞业限制义务，未因此约束刘志毅的就业行为。最后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第九条规定“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持”。该条款明确规定是用人单位请求解除竞业限制协议的情况下，劳动者才有权请求用人单位额外支出三个月的竞业限制经济补偿。但双方根本不存在劳动关系，且案涉《聘任书》系因刘志毅严重违反《聘任书》约定，无法完成石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提出的合理目标后，主动提出解除的，其中关于竞业限制的约定亦失效，根据刘志毅提供的《解除竞业限制义务通知书》及微信、短信记录可知，是刘志毅请求解除竞业限制，不符合该条款规定，不适用该条款。五、刘志毅诉求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司退还违法收取的押金70000元，没有事实和法律依据。根据刘志毅提供的《收款收据》可知，上面加盖的是石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司的公章，而非石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的公章，无法证实石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司收取刘志毅押金70000元。刘志毅诉求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金416665元，没有事实和法律依据。首先，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司并非《聘任书》相对人，根据合同相对性原则，无需承担责任。其次，退一步说，假如刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司存在劳动关系，但双方解除劳动关系是刘志毅因个人原因（无法胜任本职工作）申请辞职，经林世钢同意后才办理相关手续的，属于劳动者个人提出，用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系的情形，且不存在石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司违法解除劳动合同的事实。因此刘志毅诉求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金416665元，没有事实和法律依据。根据刘志毅提供的录音及《关于同意辞去石狮爱乐皇冠假日总经理职务的函》可知，在林世钢提出合理考核目标时，刘志毅自认无法达成该目标，主动选择解除《聘任书》。根据石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提供的酒店经理查询报表可知，在刘志毅离开石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司后，截至2019年5月31日，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司客房出租率为65.58%，已远远超过当初林世钢给刘志毅设定的客房出租率63%的目标，证明要实现原定63%的目标并非无法完成的，并非刘志毅主张的以不可能完成的任务给其造成压力，“逼迫”其解除《聘任书》，且在石狮市人民法院审理的（2019）闽0581民初3038号石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅劳动争议纠纷案件开庭审理过程中，刘志毅自认签署过《离职申请表》，足以证实是刘志毅主动申请解除《聘任书》。再次，案涉《聘任书》解除，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司并不存在过错。刘志毅严重违法《聘任书》约定，体现在以下几点：1、根据《聘任书》第三条第1款约定“乙方（刘志毅）的年薪资待遇、福利津贴共计壹佰万元……年薪与每月发放基本薪资的差额部分，在年底发放福利津贴4万元”。而刘志毅于第一年年底（2017年11月10日）超额领取差额40000元后，又于该年春节后（2018年2月14日、2018年4月27日）擅自领取40000元，而石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司两年仅需支付40000元的差额。2、根据《聘任书》第五条第1款约定“人事权：原则上副总经理（包括常务副总）、总监、财务经理、采购部经理的聘用辞退由总经理审核、董事长审批后实施，除此以外岗位人员的聘用、辞退由总经理审批决定”及《爱乐集团备忘录》、《爱乐集团酒店业经营管理审批权限》，上述职位的变动需由总经理审核后经董事长审批才能实施，但刘志毅作为总经理，违反上述约定及公司规章制度，在未经董事长审批的情况下，擅自行使人事权，将人事经理梁智提升为人力资源总监，将市场营销部副总监王建提升为总监，将中餐总监陈秀平提升为酒店副总，严重违反《聘任书》约定及公司规章制度。3、根据《聘任书》第五条第4款约定“总经理签单权：总经理可根据经营的需要拟定月、季、年计划经董事长审批后在范围内可先签单应酬”。刘志毅在未拟定月、季、年计划，并经董事长审批的情况下，私自签单应酬。4、根据《聘任书》第三条第3款约定“乙方（刘志毅）拟定年度管理绩效考核计划，经双方确认后实施，按实考核奖励”。刘志毅自2016年11月1日入职至2018年10月30日解除《聘任书》期间，为了回避经营考核责任，两年间并未依约拟定年度经营考核计划，仅提供一个简单的数据，且该考核指标明显低于往年指标，完全违背签订《聘任书》中“酒店盈利最大化、股东回报最大化”的目的，其拟定的年度考核数据完全没有意义。5、在2018年签订百杰汇中餐经营绩效考核协议过程中，林世钢多次强调新签协议指标要达到中餐的保本点，刘志毅隐瞒真相，涉嫌故意虚报保本点。在刘志毅私自签订协议后，财务发现按新签协议履行将比上一年亏损920000元，刘志毅多次要求财务更改财务报表，将应摊销的费用4250000元擅自要求财务停止摊销，若按新签协议履行将导致爱乐百杰汇公司在本协议期间每月亏损109000元。林世钢指出KTV、中餐经营绩效考核协议出现严重问题，且协议对方未按时交纳协议保证金，根据协议约定该协议无效的前提下，刘志毅作为酒店总经理，不站在酒店的立场上考虑与协议对方协调对协议进行补充修改，却反而强调协议已签，强烈要求公司要讲契约精神履行合同，完全不顾公司利益已受到严重损害，缺乏总经理基本的道德修养和基本的职业准则。刘志毅在回函中承认“这是我的失误”，作为酒店总经理，这是严重失职。6、酒店规定的经营管理权限中，酒水饮料进场合同签订要经过董事长审批，刘志毅却滥用职权，价格高于市场行情，涉嫌营私舞弊，未经董事长审批，私自签订合同，导致酒店极大的经济损失。7、在2017年签订百杰汇KTV经营绩效考核协议中，因刘志毅改变酒水裸价进场费未经董事长审批，原计入百杰汇营业外收入的同期酒水进场费下降1210000元（2016年8月至2017年7月计入营业外收入的酒水进场费1460000元，考核期2017年8月至2018年7月计入营业外收入的酒水进场费只有250000元），但KTV利润只增加400000元，并没有同步增加，造成公司很大的经济损失。上述事实在刘志毅出具的《关于董事长通知的回函》及石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司提供的工商银行业务回单、《爱乐集团备忘录》、《爱乐集团酒店业经营管理审批权限》、职位申请表、人事变动表等均能体现，刘志毅均予认可或并未否认，应予以认定，刘志毅营私舞弊，给石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司造成严重的经济损失，已属于严重违反《聘任书》的约定及公司规章制度。从次，根据刘志毅提供的录音中，刘志毅虽一直强调在2019年无法完成客房63%的出租率，称石狮市场严峻，该目标完全无法实现，但通过录音亦可知，在2018年10月底，酒店已实现61.68%的入住率，离63%仅差1.32%，该目标并不过分，且刘志毅被林世钢聘任为石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司总经理，每年管理费高达1000000元，如连该合理目标也无法达成，那就违背了林世钢签订《聘任书》的合同目的。事实上在刘志毅离开石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司后，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所实现的已远超当初为刘志毅设定的目标。最后，即使不是刘志毅主动选择解除《聘任书》，林世钢亦有权解除。根据《聘任书》第七条第2款约定“如果乙方（刘志毅）严重违反酒店的规章制度或触犯国家法律，甲方（林世钢）可在不提前通知的情况下终止合同，不付给任何补偿金”及第十一条约定“在合同有效期内，任何一方如不履行本合同规定的条款即视为违约。另一方有权根据违约程度要求违约方赔偿经济损失”。林世钢基于刘志毅的严重违约行为享有解除《聘任书》的权利，且根据双方往来函件、录音可知。因此刘志毅要求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司支付双倍赔偿金没有事实和法律依据。综上，刘志毅的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据刘志毅陈述，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司于2016年9月5日签订《聘任书》一份，由石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司聘任刘志毅担任酒店总经理职务（全面负责石狮爱乐皇冠酒店及其下属企业石狮爱乐百杰汇的经营管理工作），聘任期限为三年，从2016年10月10日起至2019年10月9日，刘志毅的年薪资待遇、福利津贴为1000000元，每月发放80000元，其中石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司发放40000元，石狮爱乐百杰发放40000元，年底发放福利津贴40000元，双方在《聘任书》中对各自的权利、义务进行了明确的约定。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司于2016年9月12日支付款项1000000元给刘志毅（银行转账）及发放刘志毅工资到2018年9月份（发放时间2018年10月份，当月发放的是2018年9月份工资），同时石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司和石狮爱乐百杰会娱乐投资管理有限公司于2018年2月14日、4月27日合计发放给刘志毅40000元、40000元。刘志毅实际入职时间是2016年11月1日，离开时间2018年11月16日。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司法定代表人林世钢于2019年3月19日通过EMS邮寄的方式向刘志毅邮寄《关于退还定金（预付工资）的联系函》。双方之间因款项发生纠纷，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司于2019年4月26日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于当日作出《不予受理通知书》，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司不服该通知书，于2019年5月9日诉请至本院。双方之间再因款项发生纠纷，刘志毅于2019年7月9日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年8月27日作出[2019]173号《裁决书》，驳回刘志毅的全部请求事项。刘志毅不服该通知书，于2019年9月3日诉请至本院。 本院认为，一、双方之间的关系。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅于2016年9月5日签订的《聘任书》中体现的甲、乙双方分别为石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司、刘志毅，林世钢是以甲方董事长的身份签名，《聘任书》第一条中也明确刘志毅担任的职务为石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的总经理。在石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在作为原告于2019年5月9日起诉的（2019）闽0581民初3038号案件的民事起诉状及庭审中，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司均自认是其与刘志毅签订《聘任书》，提交的证据银行业务回单摘要栏也均注明为工资，而非管理费，若是林世钢个人签订《聘任书》，则应当以林世钢为原告主张权利，可见石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司对其陈述存在严重前后矛盾。虽然刘志毅在厦门市社会保险管理中心社会保险参保缴费情况证明（个人）中体现的用人单位为厦门市金光明工贸发展有限公司（2016年11月开始），但刘志毅的工作内容、地点和工资发放主体均和该公司无关，对石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司辩解是林世钢个人与刘志毅签订《聘任书》的意见，不予采信，故《聘任书》中的合同双方应当为刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司。刘志毅在本案中提交考勤表作为证据，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司对《考勤表》的辩论意见及主张部门经理级及以上管理人员不需要进行打卡考勤，但该《考勤表》体现了制表人和审核人均是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的工作人员，同时有其他副总经理及以上人员的考勤情况，本院予以确认。《聘任书》中对被聘任为总经理（高管人员）的刘志毅的相关工作岗位、合同期限、薪资待遇、岗位职责、个人所得税、管理权限、竞业限制、经济补偿金、法定年休假（年休假、探亲假）、定金、违约责任等权利义务进行明确约定，符合劳动合同的基本要素，且《聘任书》第五条也明确刘志毅直接对董事长，故双方之间属于劳动合同关系。二、关于工资125000元（2018年10月1至31日至11月16日）和2018年度年薪40000元。结合《聘任书》第一条和第三条的约定，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司以年薪资待遇、福利津贴共计1000000元聘任刘志毅，而所体现的薪资待遇中，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司和石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司每月各自均发放基本薪资40000元，合计80000元给刘志毅，视为石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司受石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司委托每月发放工资40000元给刘志毅，而工资的发放主体应当为用人单位的石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司。刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司均确认刘志毅的工资发放到2018年9月份，离开时间2018年11月16日，刘志毅虽于2018年10月31日出具的《关于同意辞去石狮爱乐皇冠假日总经理职务的函》，但双方并未就附条件的协商解除达成一致意见，而石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所提供的无刘志毅签名确认的《员工离职手续清单》也体现是2018年11月16日批准刘志毅离职，故石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应当支付给刘志毅2018年10月1日至11月16日的工资125000元（83333元×1.5个月）。《聘任书》所体现的合同期限为三年（2016年10月10日至2019年10月9日），即第一年度为2016年10月10日至2017年10月9日，第二年度为2017年10月10日至2018年10月9日，第三年度为2018年10月10日至2019年10月9日。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应当根据《聘任书》第三条的约定，在2017年12月31日和2018年12月31日前分别支付给刘志毅差额部分的年薪40000元。结合石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所提交的中国工商银行业务回单2017年11月10日已经发放第一年度差额部分的年薪40000元，2018年的第二年度的差额部分的年薪40000元并未体现发放，因石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在2018年2月14日和4月27日通过公司账户及委托石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司给刘志毅发放了注明为工资的款项40000元、40000元，刘志毅主张是奖金，但未提供证据证明，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司也不予认可，故该部分发放的款项80000元应当抵扣工资125000元（2018年10月1至31日至11月16日）和2018年度年薪40000元，故石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应当支付给刘志毅工资85000元（2018年10月1至31日至11月16日）。刘志毅主张的2018年度年薪40000元，因石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司已发放，该项诉请，不予支持。三、关于年休假工资222221.33元（2016年11月1日至2018年11月16日）。根据《聘任书》第七条第10款的规定，结合厦门市社会保险管理中心社会保险参保缴费情况证明（个人）、《考勤表》中载明的备注和录音材料可以相互印证刘志毅工作期间并未享受带薪年休假，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司作为用人单位也未提供证据证明为刘志毅安排了年休假或刘志毅自愿放弃年休假，且《聘任书》中的福利津贴和带薪年休假的性质不同。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所提供的《考勤管理制度》属于直接涉及劳动者切身利益的规章制度，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，但石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所提供的备忘录（含视频）、邮箱截图（含视频）并无法证明履行该法定程序，该《考勤管理制度》对刘志毅并不适用，同时《聘任书》第七条第10款的内容直接将带薪年休假工资的计算方式减少为按日平均工资计算加班补贴，与《职工带薪年休假条例》第五条第三款中的“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”相冲突，损害刘志毅的合法权益，应当视为约定无效，故石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法应当按刘志毅日工资收入的300%支付给刘志毅带薪年休假工资。刘志毅2016年度应享有的年休假天数为2天（61÷365天×15天=2.5天，不足一天部分不享受），2017年度应享有的年休假天数为15天+2018年应享有的年休假天数为12天（304/365天×15天=12.49天，不足一天部分不享受），刘志毅在职期间应享有的年休假天数合计为29天（2天+15天+12天），故刘志毅主张的带薪年休假工资222221.33元（83333元/21.75天×29天×200%），予以支持。四、关于竞业限制解除时间及竞业限制补偿款199999.2元。刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司签订的《聘任书》第六条约定刘志毅离职后一年内，不得在石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司所在地域范围内经营或参股同一行业，也不得在同一行业任职，但未约定解除或者终止劳动合同后给予刘志毅经济补偿。刘志毅于2019年7月12日向石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司邮寄《解除竞业限制义务通知书》，于2019年7月15日通过短信告知林世钢，林世钢当日回复因刘志毅严重违反《聘任书》及公司规章制度，不能胜任总经理的职责等原因导致《聘任书》提前解除，相应竞业限制的条款亦失效，刘志毅可以自由选择就业地点及职业，不受任何约定约束，其主张的竞业限制经济补偿缺乏事实和法律依据，不能得到支持。可见刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司之间的竞业限制约定已经于2019年7月15日经林世钢确认后解除，且石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司在刘志毅离职前并未告知不需要遵守《聘任书》中的竞业限制约定，同时无正当理由超过三个月未支付经济补偿给刘志毅，该经济补偿未发放的原因在于石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司，故刘志毅诉请确认解除竞业限制约定的时间为2019年7月15日，予以支持。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司主张《聘任书》系刘志毅作为职业经理人提供的格式文本，并提供刘志毅任职的昭通温德姆豪廷大酒店有限公司的总经理任职查询情况和微昭通介绍，但刘志毅不予认可，该昭通温德姆豪廷大酒店有限公司成立时间为2019年8月7日，成立时间在双方解除竞业限制日期之后，刘志毅未违反该竞业限制的约定，相反可以印证刘志毅在此期间履行了竞业限制义务，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应当按刘志毅解除劳动关系前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿给刘志毅，故刘志毅主张的竞业限制补偿款199999.2元（83333元×30%×8个月），予以支持。五、关于三个月竞业限制补偿款74999.7元。三个月竞业限制补偿款的支付前提是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司请求解除竞业限制协议时，刘志毅才有权请求石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司额外支付其三个月的竞业限制经济补偿，但解除竞业限制协议的是刘志毅，故刘志毅的该项诉请，不予支持。六、关于押金70000元。刘志毅提交的2018年5月17日的《收款收据》所体现押金70000元的收款对象为石狮爱乐百杰汇娱乐投资管理有限公司，而非石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司也不予认可，故刘志毅的该项诉请，于法无据，不予支持。七、关于违法解除劳动合同的赔偿金416665元。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅于2016年9月5日签订《聘任书》，该《聘任书》对被聘任为高管人员的刘志毅的相关工作岗位、合同期限、薪资待遇、岗位职责、个人所得税、管理权限、竞业限制、经济补偿金、法定年休假（年休假、探亲假）、定金、违约责任等权利义务进行明确约定，符合劳动合同的基本要素，且双方也实际履行了该《聘任书》，故双方之间属于劳动合同关系。一、离职性质及违约认定。石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司主张刘志毅存在违约情况，所以主动申请辞职，并提供《通知书》、《关于董事长通知书的回函》、《员工离职手续清单》、《关于同意辞去石狮爱乐皇冠假日总经理职务的函》予以证明，但刘志毅不予认可其主动申请辞职，而是主张被逼迫离职，但在《关于同意辞去石狮爱乐皇冠假日总经理职务的函》中，刘志毅已经表示明确无法完成林世钢指定的任务后，经双方协商同意辞去石狮爱乐皇冠假日总经理职务，同时双方在录音材料（2018年11月2日石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司整理的文字材料第22、23页和刘志毅整理的文字材料第25页）中就刘志毅协商辞职所提出的四个具体要求进行过协商，但未达成一致意见，故本院予以确认是石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司与刘志毅协商一致解除《聘任书》，故刘志毅主张的违法解除劳动合同的赔偿金，于法无据，但双方系协商一致解除劳动关系，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司依法仍应当支付给刘志毅经济补偿金，双方建立劳动关系的时间为2016年9月5日，解除劳动关系的时间为2018年11月16日，为避免诉累，本院予以支持按经济补偿金计算为208332.5元（83333元×2.5个月）。 综上所述，刘志毅的诉请，本院予以部分支持，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的辩解意见，予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条、第二十三条、第二十四条、第三十条、第三十六条、第四十三条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付刘志毅2018年10月1日至11月16日的工资85000元； 二、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付刘志毅2016年11月1日至2018年11月16日期间的年休假工资222221.33元； 三、刘志毅与石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司的竞业限制约定于2019年7月15日解除，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付刘志毅2018年11月16日至2019年7月15日的竞业限制补偿款199999.2元； 四、石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付刘志毅经济补偿金208332.5元； 五、驳回刘志毅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由刘志毅负担2元，石狮市爱乐皇冠假日酒店有限公司负担3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡志勇 二〇一九年十二月十八日 书记员  陈慧清 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国民法总则》 第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。 第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。 第九条用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第六条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。 前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。 第七条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。 第八条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。 第九条在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。 在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。 第十条劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。