广西壮族自治区田东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1022刑初239号 公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。 被告人林福行，男，1976年8月12日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被田东县公安局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕，因患有严重疾病于2019年1月12日被取保候审。 被告人杨通恒，男，1971年7月9日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，农民，住靖西市。曾因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年12月9日被靖西县人民法院判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金10000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被田东县公安局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕。现羁押于田东县看守所。 辩护人黄伟旗，广西中名律师事务所律师。 辩护人吴小祥，广西中名律师事务所实习律师。 被告人覃腾，男，1979年6月29日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年12月18日被本院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被田东县公安局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕。现羁押于田东县看守所。 被告人黄忠解（曾用名黄忠线），男，1981年12月13日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。曾因犯盗窃罪，于2009年6月22日被田阳县人民法院判处有期徒刑四年；因犯贩卖毒品罪，于2015年4月30日被本院判处有期徒刑二年零七个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被田东县公安局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕。现羁押于田东县看守所。 广西壮族自治区田东县人民检察院以东检刑诉〔2019〕189号起诉书指控被告人林福行、杨通恒、覃腾、黄忠解犯贩卖毒品罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区田东县人民检察院指派检察员农永胜出庭支持公诉，被告人林福行、覃腾、黄忠解，被告人杨通恒及其辩护人黄伟旗、吴小祥到庭参加诉讼。本案延期审理期限一次，现已审理终结。 广西壮族自治区田东县人民检察院指控： 1、2018年8月23日，被告人林福行让被告人黄忠解驾驶摩托车送其到靖西市欲购买毒品来贩卖，到达靖西后因购买毒品量少卖家拒绝交易，林福行遂打电话给被告人覃腾，让其帮联系购买毒品。被告人覃腾便联系在靖西的被告人杨通恒，并把林福行到靖西要购买毒品的来意跟杨通恒说明，后杨通恒安排林福行、黄忠解在宾馆住下，根据林福行的要求收下7000元现金后外出找毒品，后因毒品无法找到杨通恒将7000元退还给林福行。 2、2018年11月20日，被告人林福行筹集到毒资后跟覃腾联系，叫覃腾与杨通恒联系告知将再次到靖西购买毒品，当日上午，林福行承诺给1000元酬劳叫黄忠解驾驶摩托车送其到靖西购买毒品，当天到达靖西后林福行联系杨通恒，在靖西汽车客运站碰面后林福行将8750元交给杨通恒，杨通恒离开直到下午5点多钟才回到车站，林福行上了杨通恒的小车，黄忠解驾驶摩托车尾随，在靖西城郊一处新修的道路旁杨通恒将毒品交给林福行，因黄忠解不懂出城，杨通恒驾车带路将林福行、黄忠解带往田某二级路口后分开。当林福行、黄忠解驾驶摩托车返回田某途径德保足荣加油站时被公安民警查获，当场缴获海洛因30.01克。 对指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据证实。公诉机关认为，被告人林福行、杨通恒、覃腾、黄忠解的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。特提起公诉，请本院依法惩处。 被告人林福行对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，提出：1、对购买毒品的事实没有异议，但其购买毒品是用于自己吸食，不是拿来贩卖，应该构成非法持有毒品罪；2、毒品数量应是28克，不是30克。 被告人杨通恒对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，提出：其与林福行见面是出于朋友情面，没有贩卖毒品给他们。 被告人杨通恒的辩护人黄伟旗、吴小祥对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，提出：在案证据仅有林福行供述其毒品系跟被告人杨通恒购买，并无其他证据证实，属于事实不清、证据不足，根据疑罪从无原则，请求宣告杨通恒无罪。 被告人覃腾对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，提出：其只是叫杨通恒招待林福行，没有介绍他们去买毒品。 被告人黄忠解对公诉机关指控的罪名及事实均有异议，提出：林福行只是叫其开车载他去靖西，没有说过去买毒品，公安也没有在其身上搜到毒品。 经审理查明： 2018年8月23日，被告人林福行让被告人黄忠解驾驶摩托车送其到靖西市欲购买毒品来贩卖，到达靖西后林福行打电话给被告人覃腾，让其帮联系购买毒品。覃腾便联系在靖西的被告人杨通恒并向其说明林福行购买毒品的来意，后杨通恒安排林福行、黄忠解在宾馆住下，后因未找到毒品本次交易未遂。 2018年11月20日，被告人林福行筹集到毒资后跟覃腾联系，叫覃腾与杨通恒联系告知将再次到靖西购买毒品。当日上午，林福行叫黄忠解驾驶摩托车送其到靖西购买毒品，并承诺给1000元酬劳。当天到达靖西后，林福行联系杨通恒在靖西汽车客运站碰面后，林福行将8750元交给杨通恒，杨通恒离开直到下午5点多钟才回到车站，林福行上了杨通恒的小车，黄忠解驾驶摩托车尾随，在靖西城郊一处新修的道路旁，杨通恒将一包毒品交给林福行。林福行跟黄忠解确认已买到毒品并从其摩托车保险杠拿一个黑色毛线帽将毒品包裹起来。后杨通恒驾车带路将林福行、黄忠解带往田某二级路口后分开。 另查明，2018年11月20日12时许，当林福行、黄忠解驾驶摩托车返回田某途径德保足荣加油站时被公安民警查获，公安民警经对林福行、黄忠解人身搜查，在林福行身上查获一台金色魅族手机，在其身旁约1米处的草丛中查获一个黑色毛线帽子，帽子内有一包黑色塑料膜包装的毒品海洛因（净重30.01克）；在黄忠解身上查获一台粉色VIVO手机及一个钱包，钱包内有100元人民币。11月21日11时许，公安民警在靖西市洗车店抓获被告人杨通恒，经对杨通恒人身及大众途昂越野车搜查，在杨通恒身上查获一台蓝色华为手机及人民币600元；经对其位于广西靖西市新靖镇凤凰路**住所进行搜查，在其卧室床头柜查获人民币4900元，在卧室衣架挂包内查获人民币30000元。11月21日12时许，公安民警在田东县抓获被告人覃腾，经对覃腾人身搜查，在其身上查获一台白色智能手机。 认定上述事实的证据有： （一）书证 （1）户籍证明：证实被告人林福行、黄忠解、杨通恒、覃腾已达到刑事责任年龄。 （2）靖西县人民法院（2014）靖刑初字第265号、本院（2014）东刑初字第414号、（2015）东刑初字第75号刑事判决书：证实被告人杨通恒、黄忠解、覃腾的犯罪前科累犯情况，均构成累犯。 （3）抓获经过：证实公安民警于2018年11月20日在广西德保县加油站抓获被告人林福行、黄忠解；11月21日11时许，在靖西市洗车店抓获被告人杨通恒；11月21日12时许，在田东县抓获被告人覃腾。 （4）搜查笔录：证实①2018年11月20日12时许，公安民警经对林福行、黄忠解人身搜查，在林福行身上查获一台金色魅族手机，在其身旁约1米处的草丛中查获一个黑色毛线帽子，帽子内有一包黑色塑料膜包装的毒品可疑物；在黄忠解身上查获一台粉色VIVO手机一个钱包，钱包内有100元人民币。②2018年11月21日11时许，经对杨通恒人身及大众途昂越野车搜查，在杨通恒身上查获一台蓝色华为手机及人民币600元；经；经对其位于广西靖西市新靖镇凤凰路**住所进行搜查其卧室床头柜查获人民币4900元，在卧室衣架挂包内查获人民币30000元。③2018年11月21日12时许，经对覃腾人身搜查，在覃腾身上查获一台白色智能手机。 （5）扣押决定书、扣押清单，发还清单：证实林福行被公安机关依法扣押毒品可疑物一包、金色魅族手机一部（内有卡号18×××39）、黑色帽子一个；黄忠解被扣押宝雕牌摩托车一辆（车牌号桂Ｌ×××××）、粉红色VIVO牌手机一部（内有卡号18×××03）、人民币100元；杨通恒被扣押大众途昂越野车一辆（车牌号桂Ｌ×××××，已发还）、蓝色华为手机一部（内有卡号15×××72）、人民币35500元；覃腾被扣押白色智能手机一部（内有卡号17×××92）。 （6）封装笔录：证实公安民警当着被告人林福行的面，对其身上缴获的所有毒品可疑物进行封装并加密封口。 （7）称量、取样笔录：证实公安民警当着被告人林福行的面，用电子称对查获的毒品可疑物进行称量。经称量，所查获的毒品可疑物毛重为35.95克，毒品可疑物包装袋重5.94克，毒品可疑物净重30.01克；并从中提取1克毒品可疑物作为检材送检。 （8）照片说明：证实被告人林福行指认毒品可疑物提取、过秤、抽样、封装等照片说明。 （9）机动车销售统一发票复印件：证实杨通恒被扣押的大众途昂越野车（车牌号桂Ｌ×××××），系农某于2018年9月25日购买，购价400900元。 （10）现场检测报告书：证实林福行、杨通恒、覃腾、黄忠解均系吸毒人员。 （11）移交毒品可疑物证明：证实从林福行身上缴获的毒品可疑物29.01克（已扣除送检样品1克），已移交至田东县公安局禁毒大队。 （12）手机通话清单：证实覃腾手机号17×××92、林福行手机号18×××39、杨通恒手机号15×××72、黄忠解手机号18×××03，四被告人自2018年8月1日至11月20日期间互相联系的通话情况。 （二）证人证言 （1）证人农某的证言：其老公杨通恒2018年7月31日刑满释放出来，回来之后整天没有事情做，就是出去跟人家打打牌，没有收入来源。杨通恒于2018年11月21日被公安抓获，那天其下班回家看见公安人员在其家里面搜查，公安走了以后发现其放在家里三楼房间的3万元钱还有床头柜里的几千元钱不见了。其房间里面的3万元钱是放在一个黑色的女士背袋里面，是其一楼门面出租收得的房租2万元钱，用胶箍绑起来，共两达，每达1万元，是其2018年11月16、17日这两天收的房租，一年两万的租金，那个租客是租其家一楼门面是卖三轮车的，老板是万坤，那天他是直接将2万现金交给其。还有1万是其砖厂的结账砖款，是用银行白色封条捆好的。还有房间床头柜几千元钱，具体多少钱其不知道，应该是杨通恒报名学车剩下的钱，2018年11月14日那天，其将1万元钱转给杨通恒去报名学车，手机还有记录。其家有两部小车一部是黑色本田雅阁，还有一部是黑色的大众途昂SUV，2018年9月25日买的，车主是其自己的名字农某。购车款是40900元，其首付24万是其开砖厂赚来的钱，剩余的车款是按揭分期付款，按揭2年。 （2）证人李某、黄某1的证言：证实约二个月前，我们曾经去到回东县个男子（即林福行）购买一头水母牛，一共是12000元钱，是现金直接交易。当时他老爸老妈也在场。其不知道那名男子叫什么名字，也没有他的联系方式，但是如果让其看见他本人或者是他照片其就能认出来。 （三）勘验、检查、辨认等笔录 （1）辨认笔录：证实①证人李某、黄某1辨认出贩卖水牛给其的男子(林福行)；②林福行、覃腾、黄忠解、杨通恒四人可以互相辨认出对方。 （2）现场指认笔录、照片说明：证实林福行、黄忠解指认与杨通恒见面的地点、毒品交易地点、双方分开路口位置照片；黄忠解指认自己手机、林福行给的100元加油费照片；杨通恒指认与覃腾手机通话记录；林福行指认与杨通恒手机通话记录；林福行被抓获、查获毒品现场照片；及杨通恒驾驶车辆（车牌号桂Ｌ×××××）监控卡口照片。 （四）鉴定意见 （1）百色市公安局物证鉴定所百公物鉴（理化字）[2018]458号《检验报告》：证实从所送的检材中检出海洛因，未检出甲基苯丙胺、氯胺酮。该鉴定意见已于2018年12月29日告知四被告人。 （五）被告人供述和辩解 （1）被告人林福行的供述和辩解：第一次其想购买毒品，然后其就找到黄某2（即黄忠解）问他是否认识人可以买到毒品，如果黄某2带其去买得毒品，其就会给黄某21000元钱的好处费，黄某2就问其要买多少量的毒品海洛因，其就跟他说要购买20克，他就跟其说他有认识的朋友，是靖西人，可以拿到毒品，每克毒品350元。其记得那时黄某2带其去靖西市是2018年8月23日，也就是农历的七月十三，因为那时是准备过鬼节，所以其记得非常清楚，那次也是黄某2开他的摩托车，我们到了靖西市之后是黄某2联系毒品卖家的，然后我们就约在一个宾馆碰面，在宾馆里面，那个靖西老板就问其要购买多少量的毒品，其就跟他说其只有7000元，要买20克的毒品，那个老板就跟其说其买20克的毒品太少了，他一般都是卖50克以上的，后来其就问他要一点毒品样本回来先试试，最后他就给其一点样本，其和黄某2拿到毒品样本后就离开宾馆了。那时已经接近天黑了，然后其就打电话给覃腾问有没有认识在靖西的朋友可以买到毒品海洛因，他就说让他打电话问一下，过一会覃腾就给其回电话说让我们在那里等，会有一个人过去找我们。挂完电话后不久果真有一个男子来找到我们，之后他就带我们去一个宾馆，还帮其和黄某2开了一间房给我们休息，之后我们三个人就一起在房间里面聊天，其就问那个男子能不能找到毒品，其想买20克的毒品，他就跟其说他可以去找毒品但是不一定能找得到，他还说他刚刑满释放出来，不想做这种事情，最后他还是答应给其去搞毒品了，然后其就给他7000元钱的现金，他带着其交给他的7000元钱离开宾馆，大约2个小时后他回来说找不到毒品，并且将7000元钱退还给其。这样其就要了他的手机号码15×××72，并注明为“扬生”，这个也就是其昨天（11月20日）其跟他购买25克毒品的男子。不久他就离开宾馆，其和黄某2第二天睡觉起来才开摩托车回田某了。 为了筹集毒资，其就将其家的水牛拿去卖，卖得12000元，然后其就找到黄某2，跟他说其想去靖西市购买毒品，但是自己不方便开车，叫他帮其开摩托车搭其去，回到田某县后给他1000元钱的辛苦费，其跟他说了几次之后他就同意了，其和黄某2说好后其就电话联系那个靖西市的男子，说要购买25克的毒品，他就跟其说叫其到了靖西市后就联系他。到了昨天（11月20日）早上8时许，其就开其姐姐的摩托车到黄某2的租房那里，叫他开他的摩托车搭其去，我们吃完早餐后就开摩托车沿着二级路出发往靖西市，我们一路开到靖西市的汽车总站，我们吃完午饭后其就电话联系那个靖西市的男子说已经到靖西了，然后他就跟其说他开车过来找其，是一辆黑色的大众越野车，车牌是桂Ｌ×××××，看见这辆车后就直接上车就得了。不久，他就真的开那辆车来到车站前门靠近擦皮鞋摊点的路边停下来，其看见后就直接走过去上了他的车，黄某2则在另一边等不敢靠近，害怕被警察发现了两个人一起被抓，所以他在远远的地方观察。其是直接进到他的副驾驶室里面，将8750元的现金交给他，他接过其的钱之后就收起了，收了之后就跟其说现在还没有毒品海洛因，到下午五六点之后才能拿毒品，拿到毒品后再打电话给其，其听他这么说后也同意了，然后其就下车了，他就开车离开汽车站。然后其就跟黄某2说，现在那个人去拿毒品，大概到下午五六点他才拿毒品来，我们就开车在靖西市里面乱逛，然后就回到汽车站休息坐等。大约到18时许，那个靖西市的男子就电话给其说毒品已经找到了，问其在哪里，其就跟他说我们还在汽车站，然后他就说他开车到车站找其，让其看见他的车后就上车跟他去拿毒品，挂完电话后不久，其就看见他的车停在治安亭对面的公路边，其就跟黄某2说等下直接跟着那部车走就得了，其上了那个男子的车后黄某2也开着他的摩托车跟着我们的车后面，我们开车一直往前走，经过第一个红绿灯直走，到第二个红绿灯的时候往右边拐，直走大约再过两个红绿灯后，那个男子就靠边停车下车，说要拿毒品海洛因给其，其在车上等着，其看见他走进了一片田地里面，但是其看见黄某2还没有跟上我们的车，其就下车看是怎么回事，但是也不见他开摩托车来，之后那个男子就从田地里面走出来，直接将一个黑色塑料袋包装的毒品交给其，并跟其说：“这个是你要的毒品，应该有30几克，你先拿去，等你下次再上来买毒品的时候再把那多出毒品的钱给我”，其就跟他说好的，其接过毒品后就直接放到其左边外套的口袋里面，其放好毒品后黄某2也开摩托车跟来了，黄某2来后就问其是否已经拿到毒品了。其就说已经拿到毒品了，然后其就看见黄某2的摩托车保险杠那里有个黑色的编织帽，然后其就拿那个黑色的帽子来装其购买来的毒品，装好毒品后其就坐上黄某2的摩托车，那个靖西市男子看见其坐黄某2的摩托车后就跟我们说，叫我们跟他的车走，他带我们去到大路。之后其和黄某2就开摩托车跟在那个男子的车后面，到了大路之后我们就开车沿路返回田某了，我们开车到了德保县足荣镇的加油站附近时，我们害怕摩托车没有油，然后就说要到足荣镇的加油站加油，黄某2准备进到加油站加油时，其由于害怕如果其自己也进到加油站，身上的毒品会被人发现，其就在加油站往田某县作登方向的公路边先下车等，黄某2自己开摩托车进加油站加油，其下车后就将身上的毒品放到路边的草丛里面藏起来，其刚将身上的毒品藏好，公安人员就过来将其抓获了，也将其之前藏好的毒品找到了。 （2）被告人黄忠解的供述和辩解：2018年11月20日上午9时许，“血行”（即林福行）来其租房找其，叫其跟他一起去靖西买“四号”（毒品海洛因），并让其开车送他去，承诺安全回家后给其1000元好处费。其就答应了。我们走二级路，到13时许才到靖西县城，我们在汽车站大厅等，“血行”中间离开一会去上厕所，后面15时许回来，其问回家没有，他跟其说要等到六点钟。等的时候他打电话给几个人，也有人打电话来，到了18时许，“血行”接了一个电话就叫其跟他走，并说他等下上一辆车，让其开摩托车跟上，后来“血行”出汽车站到马路对面上了一辆黑色越野车，其就开车跟着。由于车多加上其不熟悉路，开得比较慢，其后面跟丢了他们，然后其就接到了“血行”的电话，他在电话跟其说就直直往前开，其挂完电话后就往前开，不久其就看见老杨的车停靠在路边，老杨和“血行”站在那里，其停下来后“血行”就说东西已经拿到了，回家。意思就是毒品已经买得了，说完还在其摩托车的保险杠里拿出其的黑色毛线帽，并坐上其的摩托车。当时我们想离开的时候其不懂路，“血行”就跟其说跟着老杨的车走就得了，这样老杨就驾驶他的黑色越野车在前面给我们带路，到大路之后其就知道怎么走了，然后就从左边超老杨的那辆越野车要开回田某县城，刚超车过去三四米，“血行”就叫其停车下来，其就看见“血行”回头跟老杨说话，他们对话几句之后我们就离开了。由于摩托车没有油了，我们在路边一个加油站准备加油，“血行”下车在路边等其，并给其100元现金加油。其进去加油站还没有来得及加油就被抓获了。 （3）被告人覃腾的供述和辩解：证实其与杨通恒、“血解”（即黄忠解）是在钦州监狱认识的，我们都是因为贩毒被判刑，也认识林福行很久了。2018年2月份其先出狱，杨通恒将他老婆电话号码给其方便以后联系，其就存在手机里面。7月份其得知杨通恒出狱了，在8月份的时候其寄一点芒果过去给他，并问他能不能搞到海洛因，他说要等一段时间先。后来8月份某天，林福行叫其帮忙介绍朋友卖海洛因给他，其联系杨通恒几次，但是他都没有明确的回答说可以搞到货，并说他要先去边境谈谈才懂。到了8月底某天，林福行突然打电话给其说他现在在靖西车站，问其有没有靖西的友仔可以帮他“要酒”，就是海洛因的意思，而且他明确表示要购买20到25斤的酒，意思是要买20到25克的海洛因，其就说可以联系一下以前一起坐牢的友仔帮忙。于是其就打电话给杨通恒，就说有个友仔想要20到25斤的“酒”，问他有没有办法拿到，当时杨通恒说太突然了，他不一定能马上找到，他尽量去联系一下。那天林福行已经去到靖西了，其就告诉杨通恒其那个友仔在汽车站的一个报刊亭旁边，让他过去跟林福行见面自己谈。到了晚上的时候杨通恒就告诉其他已经跟其友仔（指林福行）见面了，而且开房给他们了，再晚一些的时候杨通恒打电话给其说以前一起坐牢的黄忠解也一起来靖西，并说黄忠解他们两个已经把摩托车放进他家了。第二天早上的时候杨通恒电话给其说其两个友仔已经骑摩托车回去了，其也没有问他们有没有找到货。还有一次是2018年11月19日晚上9点左右，林福行约其出来田某县城玩，当时林福行的摩托车在体育中心附近坏了，他叫黄忠解来帮他修，修好后他们两个在路边聊天，声音很小其听不清楚。到了次日（11月20日）上午9点左右，林福行打电话给其叫其留家里那条蛇给他，别人出价25元一斤他也可以出价25元一斤，他说要拿来泡酒，还说让其跟老杨打一下招呼。其当时听不出这句话的意思，就答应他说可以，后来过了一会才想起来估计他是说想去靖西拿25克货的意思吧。于是到了11点左右的时候其就打电话给杨通恒说：“友仔说要上去拿酒了。”他说：“我现在不在家，在赌钱。”一直到中午13点多到14点左右林福行打电话给其说：“已经到靖西车站了。”其说：“你去靖西做什么？”他说：“上来买酒。”其说：“你打算要多少酒？”他说：“要25斤到30斤左右。”其说：“你打电话了没有？”他说：“打了。”后来过了好久，林福行又打电话给其说：“老杨怎么这么久没有到？”其说：“我打电话给他看一下。”之后其就打电话给杨通恒，其说：“老杨，你现在哪里啊？”他说：“现在路边。”其说：“我那个友仔跟你联系了，他等你一个多小时了，你怎么还没过去？”他说：“我现在路边学习交通规则，5点半才过去。”于是其就打电话给林福行告诉他老杨5点半才过来。到了晚上9点半的时候其打电话给杨通恒问林福行他们回来没有。杨通恒说他们6点多7点就回去了。到了半夜1点多的时候其已经在家睡觉了，杨通恒给其打电话说：“你友仔回家了没有？怎么不接电话？”其说其也不知道，之后其就打电话给林福行，电话接通，但是没有人接，其就又打给黄忠解，也是打通，没人接，其就隐约感觉他们出事了。到了今天上午其给杨通恒打电话，他说：“昨晚他们就已经回去了，这次真的头大给他了。” （4）被告人杨通恒的供述和辩解：证实2018年8月某天晚上，覃腾打电话给其，说他的两个朋友到靖西玩让其照顾一下，其说可以。过了一下，一个自称覃腾朋友的男子打电话给其，说在靖西一德酒店门口等其，其到那看到黄忠解和另外一名陌生男子，其就称呼他为“老弟”。其就在一德酒店开房给他们睡觉，在房间聊天时“老弟”问能不能搞到海洛因，其说刚刚劳改回来不懂，聊天一个小时左右就回家了。经民警调阅其微信，其于8月23日21时与“小猪贝斯”（即覃腾）的微信语音通话内容：“你过去看一下，他们在一德大酒店，他们开摩托车去给他们空手回来怎么成？他们到上面了怎么样都想办法帮他们找一下”，这些话就是覃腾让其帮忙黄忠解和“老弟”购买海洛因，他开始用微信联系其，后面见到其没有回复再打电话给其的。11月20日中午，覃腾打电话给其，说他的两个朋友到靖西购买毒品让其帮找一下，就是8月份到靖西找过你的黄忠解和另外的一个男子，过后他们会打电话联系你的，覃腾这么讲其就知道他所讲的男子就是“老弟”。到了下午14点左右“老弟”打电话让其到靖西市汽车站商量事情，其在汽车站路边见到了“老弟”，“老弟”跟其说他想购买30克的海洛因，问其有没有货，其说没有货但可以帮问问别人看有没有，如果找到海洛因其再告诉你，因为其急着去驾校做劝导员和“老弟”聊了一下就先离开了，大概到下午18点钟左右其从驾校回来经过汽车站，其打电话给“老弟”问他在哪里，他说还在车站附近，其让“老弟”到车站门口等其，我们见面后其跟“老弟”说，你要的30克海洛因其找不到，“老弟”说找不到就算了那就回家吧，他说黄忠解也跟其来到这里了，他打了个电话叫黄忠解过来，过了一下黄忠解骑一辆两轮摩托车过来，其带他们到一个往田某方向的路口之后就离开回家了。 上列证据，业经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人杨通恒目无国法，明知是毒品海洛因仍予以贩卖，被告人覃腾明知他人贩卖毒品仍然帮助联系，居中介绍，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪；被告人林福行明知是毒品海洛因仍予以运输，被告人黄忠解明知他人运输毒品海洛仍然为其提供交通工具并代为驾驶，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人杨通恒、覃腾贩卖毒品罪的罪名成立，指控被告人林福行、黄忠解贩卖毒品罪的罪名有误，本院予以纠正。本案被查获毒品海洛因30.01克，应认定为被告人杨通恒、覃腾贩卖毒品及被告人林福行、黄忠解运输毒品的数量。贩卖、运输毒品海洛因（10克以上50克以下或者其他毒品数量较大的），依法处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的第一起贩毒交易，系由于被告人意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 在共同犯罪中，被告人杨通恒、林福行起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人覃腾、黄忠解起次要作用，均是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人杨通恒、覃腾、黄忠解曾因犯贩卖毒品罪或非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯贩卖、运输毒品罪的，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。 对于被告人林福行提出第1点，对购买毒品的事实没有异议，但其购买毒品是用于自己吸食，不是拿来贩卖，应该构成非法持有毒品罪的辩解意见，经查，被告人林福行明知是毒品而购买并长途运输，其行为符合运输毒品罪的构成要件，应以运输毒品罪定罪处罚；对于第2点，毒品数量应是28克，不是30克的辩解意见，经查，本案毒品数量30.01克，系公安民警在抓获被告人林福行时当场查获，所有提取、扣押、过秤、取样等过程都经林福行当面进行并签字确认，程序合法，证据确实充分，应予采信，故该辩解意见本院不予采信。 对于被告人杨通恒提出及其辩护人黄伟旗、吴小祥提出的无罪辩解、辩护意见，经查，在案证据有被告人林福行、覃腾、黄忠解的供述，证实林福行事先通过覃腾联系杨通恒购买海洛因，并由黄忠解搭载林福行前往靖西跟杨通恒交易，供述交易的过程、细节基本吻合，且有通话清单、辨认笔录、指认现场笔录、指认照片等证据予以印证，形成完整的证据链，足以认定，故该辩解、辩护意见与已查明的事实不符，本院不予采纳。 对于被告人覃腾提出，其只是叫杨通恒招待林福行，没有介绍他们去买毒品的辩解意见，经查，关于覃腾介绍林福行向杨通恒购买毒品的事实，在案有被告人林福行、杨通恒、覃腾的供述与辩解、通话记录等证据证实，且三被告人对自己在公安机关所作的供述笔录并未提出非法证据排除，以上证据均合法、有效，应予采信，故该辩解意见本院不予采信。 对于被告人黄忠解提出，林福行只是叫其开车载他去靖西，没有说过去买毒品，公安也没有在其身上搜到毒品的辩解意见，经查，本院认为，运输毒品主观故意中的“明知”，是指行为人“知道”或者“应当知道”其所运输的物品是毒品，结合行为人的供述和其他证据综合审查判断，采用高度隐蔽的方式交接、藏匿、携带、运输物品并被查获毒品的，可以认定其“应当知道”，但有证据证明确属被蒙骗的除外，结合本案实际情况，没有证据证明被告人黄忠解确属被蒙骗，故该辩解意见本院不予采信。 根据《刑法》第六十四条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”公安机关扣押的被告人林福行、杨通恒、覃腾、黄忠解用于贩卖毒品的作案工具手机四部，属于供犯罪所用的本人财物，予以没收，上缴国库；扣押的黄忠解100元现金，属于黄忠解违法所得，应当予以追缴；扣押的杨通恒35500元现金，其中8750元属于违法所得，应当予以追缴。 鉴于被告人林福行到案后如实供述自己的罪行，庭上认罪态度较好，依法可以从轻处罚。为严肃国法，惩治犯罪，维护国家对毒品的管理制度，保护人民群众的生命健康安全。现根据被告人林福行、杨通恒、覃腾、黄忠解的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、社会危害程度和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨通恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金30000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月21日起至2029年11月20日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人林福行犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金15000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人覃腾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零五个月，并处罚金10000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月21日起至2023年4月20日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人黄忠解犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年零五个月，并处罚金10000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月21日起至2023年4月20日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 五、随案移送的作案工具蓝色华为牌手机一部、金色魅族牌手机一部、粉色VIVO牌手机一部、白色移动定制手机一部，予以没收，上缴国库； 六、随案移送的被告人黄忠解违法所得100元，予以没收； 七、被告人杨通恒违法所得8750元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。 审 判 长  郑晴艳 人民陪审员  林忠将 人民陪审员  韦仁鲜 二〇一九年十二月三十一日 法官 助理  王 烽 书 记 员  苏丽飞