天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初17202号原告：马广连，女，1968年5月24日出生，汉族，住天津市西青区。被告：刘军，男，1978年5月8日出生，汉族，住天津市河西区。被告：淮安狼骑兵运输有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区茭陵乡工业集中区1幢42号。统一社会信用代码91320803MA1TEWFC2F法定代表人：陈炜，该公司总经理。委托诉讼代理人：王落庚，该公司职员。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢）。统一社会信用代码91310000710935628W法定代表人：韩歆毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：康泽，该公司职员。原告马广连与被告刘军、淮安狼骑兵运输有限公司（以下简称“狼骑兵公司”）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称“国泰财险”）健康权纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马广连向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费8350.79元、误工费12000元、护理费9000元、营养费3400元、交通费769.6元、精神损害抚慰金10000元，共计43520.39元；2.判令国泰财险在责任险赔偿限额范围内就上述损失对原告承担先行理赔责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月4日17时许，原告骑行电动自行车正常行驶至河西区××路××道公交站附近时，与骑电动自行车的被告刘军发生碰撞，造成原告受伤，本次事故经公安交管河西支队小海地大队勘查后认定被告刘军负全部事故责任，原告无责任，原告受伤经天津医科大学第二医院检查后诊断为右侧眼眶周围肿胀至右眼不能睁眼、下颌骨体软组织肿胀、下唇皮肤挫伤等损害后果，虽经多日治疗休养至今仍未完全康复，截至目前已发生各项经济损失43000余元，但被告至今未对原告作出任何赔偿，为此原告依法提起诉讼，请判如所请。刘军辩称，同我公司的答辩意见。狼骑兵公司辩称，对于事发经过及责任认定无异议。我公司在国泰财险投保了雇主责任险，三者险的承保范围是20万元，我方认为在限额范围内都应该由保险公司进行赔偿。刘军是我公司员工，事发时正在履行职务行为。国泰财险辩称，一、关于被告主体资格。1、本案被告狼骑兵公司系我司雇主责任险、附加第三者责任条款等商业保险的被保险人，未在我司投保机动车交强险和机动车商业三者险，故不应按照最高院对机动车交通事故相关司法解释规定在其他侵权纠纷案件中将保险公司作为共同被告一并审理。2、本案不符合《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的适用条件。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。此款适用的前提条件是，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定，且需被保险人“怠于请求”。关于被保险人对第三者应负的“赔偿责任确定”的认定，参照全国人大法工委编的《中华人民共和国法律释义丛书》，“赔偿责任确定”实践中一般包括以下情况：一是法院判决或者仲裁机构的仲裁裁决确定了被保险人应当向第三者赔偿的具体金额；二是被保险人与第三者达成的并经保险人同意的赔偿协议确定了具体赔偿数额。关于被保险人“怠于请求”的认定，参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（四）》第十五条，旨被保险人对第三者应负的赔偿责任确定后，被保险人不履行赔偿责任，且第三者以保险人为被告或者以保险人与被保险人为共同被告提起诉讼时，被保险人尚未向保险人提出直接向第三者赔偿保险金的请求的，可以认定为属于“被保险人怠于请求”。本案并不符合“赔偿责任确定”及“被保险人怠于请求”的条件，故“责任险”的保险人直接承担赔偿责任的请求无事实依据，应不予确认。3、本案中我司与狼骑兵公司系保险合同关系，我司对原告不存在实际侵权行为。综上，国泰财险作为本案被告主体不适格，恳请法院裁定驳回对我司的起诉，保险合同关系应另案处理。二、关于保险责任。本保单仅承保狼骑兵公司的雇员从事保单载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或疏忽造成第三者的人身伤亡或直接财产损失，目前狼骑兵公司未提供资质证照、雇佣关系证明、未提供刘军的外送接单凭证等资料，无法确认事故是否属于保险责任期间。需结合《交通事故认定书》认定刘军需承担的责任比例，进而确认狼骑兵公司、我司应承担的责任范围。三、关于诉请项目及金额。1、医疗费。（1）需结合原告提供的完整、清晰、全套的病历、诊断证明、医疗费发票等医疗原始单据（包括医疗费用清单）进行核实；（2）参保单特别约定第6条，医疗费用按照第三者接受治疗当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付；2、误工费。（1）参保单特别约定第7条，第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付；最高赔偿天数不超过90天；（2）原告需补充提供劳动合同、薪资发放流水、完税凭证、请假记录等佐证误工损失；（3）误工天数遵照医嘱，否则不予认可；3、营养费、护理费。（1）参保单特别约定第7条，护理费用及营养费用需提供的相应诊断意见，护理费用需提供护理费用票据及对应劳务协议，最高赔偿天数不超过90天；（2）需结合医嘱，是否有护理、加强营养需求，否则不予认可。4、交通费。原告为住院治疗，仅认可住院、出院两次的交通费，请法院酌定；5、精神损失费。参照主险条款第11条第（九）款，被保险人的任何间接损失，保险人均不承担赔偿责任。综上，望法院支持我司意见，依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：马广连提交的证据2指定医院就诊证明信一页、诊断证明书一页、病历本一册及证据3医疗费票据二十六张、门诊费用清单两张，具有证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。马广连提交的证据4邓华清出具的证明一页及证据5福建联胜装潢有限公司出具的请假说明一页，真实性均无法确认，本院不予采信。马广连提交的证据6出租汽车发票七十八张，真实性本院予以确认，对其中与马广连就医时间、地点相符的部分，本院予以采信。国泰财险提交的饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单一份和国泰和饿了么网络平台业务技术合作框架协议一份，其真实性本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月4日17时48分，刘军骑电动自行车沿解放南路由北向南行驶至黑牛城道公交站附近时，与骑电动自行车的马广连发生碰撞，造成马广连受伤及双方车损的交通事故。天津市公安交通管理局河西支队小海地大队认定：刘军负事故全部责任。事发后，马广连被送至天津医科大学第二医院就诊，被诊断为头部外伤、头皮血肿、右侧软组织挫伤、右眼顿挫伤等，共产生医疗费7622.99元。刘军系狼骑兵公司员工，为狼骑兵公司配送饿了么送餐服务，案涉交通事故发生在提供上述配送服务过程中。另，根据国泰财险提交的对应刘军的保险单显示，狼骑兵公司在国泰财险为刘军投保了饿了么物流配送合作商雇主责任险，其中包含雇主责任保险附加第三者责任保险（保险金额20万元），事故发生在保险期间内。该第三者责任保险的保障范围如下：承保雇员从事保单载明的与被保险人业务有关的工作（物流供应商的配送员从事饿了么平台订餐配送服务）时由于意外或疏忽，造成第三者的人身伤亡或直接财产损失，依法应由被保险人赔付的金额。该保险单“特别约定”一栏中记载：承保被保险雇员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，针对机动车本项扩展仅作为超额保险，承担被保险人所能获得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任。医疗费用按照第三者接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付；第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付，护理费用及营养费用需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供护理费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。保险单中“特别约定”部分的内容相对于其他部分的内容无明显标志。本院认为，本案系非机动车之间发生碰撞，造成人员受伤的人身损害赔偿案件，不属于机动车交通事故责任纠纷；依照《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，属于健康权纠纷。自然人的身体健康权依法受法律保护，他人不得侵害。公安机关交通管理部门对案涉交通事故作出了责任认定，本院对该责任认定予以确认。狼骑兵公司为其员工刘军在国泰财险投保了雇主责任附加第三者责任保险，故对于马广连的损失，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，国泰财险应首先在保险限额内赔偿；不足部分，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定，应由刘军的用人单位狼骑兵公司承担赔偿责任。国泰财险抗辩其作为本案被告主体不适格的意见，本院不予支持。虽保险单中列明了除外责任，但国泰财险未就免除保险人责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，故该条款内容不产生效力；因此，对于国泰财险依据参保单特别约定提出的抗辩意见本院均不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院对马广连主张的损害赔偿范围作如下评判：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。马广连主张8350.79元，并提交了相关证据，但经核对医疗费票据金额为7622.99元，故对其该项主张本院支持7622.99元，由国泰财险在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿。关于国泰财险提出对于非医保用药部分不予赔付的抗辩意见，依据不足，本院不予支持。2、误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。马广连主张误工期两个月，考虑其实际伤情及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，本院酌情支持误工期20日；马广连主张误工费12000元，证据不足，本院参照本市上一年度居民服务业与其他服务业在岗职工平均工资标准予以支持，经计算45056元/年÷365日×20日＝2469元，由国泰财险在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿。3、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。马广连主张3400元，考虑其实际伤情及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，本院酌情支持175元，由国泰财险在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿。4.交通费，马广连主张769.6元，考虑其就医时间和次数，并结合本院采信的交通费票据，对该项主张本院酌情支持350元，由国泰财险在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿。关于马广连主张护理费9000元、精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿原告马广连医疗费7622.99元；二、自本判决生效之日起十日内，被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿原告马广连误工费2469元；三、自本判决生效之日起十日内，被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿原告马广连营养费175元；四、自本判决生效之日起十日内，被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任附加第三者责任保险限额内赔偿原告马广连交通费350元；五、驳回原告马广连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告马广连负担113元，由被告淮安狼骑兵运输有限公司负担37元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 肖 霄二〇一九年十二月二十三日书记员 梁慧妍本案引用的法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。2、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。