福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0105民初1716号 原告：福建闽总建设工程有限公司，住所地福州市马尾区湖里路27号1＃楼2-18T室(自贸试验区内)，统一社会信用代码：913501057821559111。 法定代表人:陈巧松，总经理。 委托诉讼代理人：蔡守明，福建德智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈志雄，福建德智律师事务所实习律师。 被告：四川金海建设有限公司，住所地四川省泸县经济开发区，统一社会信用代码:9151052172323269XN。法定代表人:冯建华，执行董事。 被告：汪天智，男，汉族，1970年1月24日出生，住四川省成都市温江区。 被告:中国能源建设集团江苏省电力建设第三工程有限公司，住所地江苏省镇江市丁卯桥路138号，统一社会信用代码：91321100141380019X。 法定代表人：沙利民，董事长。 委托诉讼代理人：孔水花，女，系公司员工。 被告：高顶，男，汉族，1973年10月16日出生，住福建省平潭县。 原告福建闽总建设工程有限公司（以下简称“闽总公司”）与被告四川金海建设有限公司（以下简称“金海公司”）、汪天智、中国能源建设集团江苏省电力建设第三工程有限公司（以下简称“能源集团江苏三公司”）、高顶租赁合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案受理后，由审判员沈镇友依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闽总公司的委托诉讼代理人蔡守明，被告汪天智、能源集团江苏三公司的委托诉讼代理人孔水花到庭参加诉讼，被告金海公司、高顶经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闽总公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告金海公司、汪天智偿还原告塔吊租赁费143321元及违约金(逾期违约金按还款金额日千分之一计算，自2016年12月31日起至实际清偿之日止，暂计算至起诉之日为14897.53元)；2、判令被告能源集团江苏三公司、高顶对上述款项承担连带保证责任；3、本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：被告金海公司和被告汪天智因承建的国投湄洲湾第二发电厂2X1000W机组工程A标段脱硫系统及部分外围区域工程尚欠原告塔吊租赁费143321元，后原告与四被告于2016年5月签订还款协议书，协议书约定:“1、被告金海公司和被告汪天智承诺在2016年12月31日之前偿还原告上述款项，逾期还款的，每日按逾期还款金额的千分之一向原告支付违约金。2、被告能源集团江苏三公司与被告高顶自愿为被告金海公司和汪天智的上述债务向乙方承担连带担保。”还款期限届满后，原告多次催要，被告金海公司和汪天智拒绝向原告支付塔吊租赁费。被告能源集团江苏三公司和高顶作为保证人亦不履行连带保证还款义务，四被告已构成根本违约。因还款协议书未对合同履行地点作出明确约定，本案争议标的为给付货币，故接收货币一方即原告所在地为合同履行地。为了维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条之規定，特诉请人民法院支持原告的诉讼请求。 被告金海公司向本院提交答辩状称，第一，答辩人于2018年2月14日替汪天智向被答辩人支付6万元，此部分费用当予以抵扣。第二，被答辩人主张的违约金计算方式过高，请求法院予以调整。依据合同法第107条的规定，违约责任主要体现为继续履行、采取补救措施或者赔偿损失，而本案的违约方式为赔偿损失；再依据113条的规定，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失。结合本案，答辩人逾期付款给被答辩人造成的损失体现在资金占用利息上，据此答辩人请求按照银行同期贷款利息计算答辩人的损失。 汪天智辩称，我是这个项目的负责人，属于被告四川金海公司内部的一个承包人。第一，我在这个过程中2018年的1月份已经向他们支付过6万元钱，我也一直跟闽总公司的一个副总沟通，2019年的8月，他曾经寄给我一份快递，继续让我在上面签字盖手印，作为一个续约的还款计划。我已经将还款计划签字后快递给他。第二，由我个人来承担所有的债务，这个是我和闽总公司的债务。 能源集团江苏三公司辩称，首先，中国能源建设集团江苏省电力建设第三工程有限公司作为企业法人的分支机构、职能部门,是不得作为保证人的，除非根据担保法第十条的规定，企业法人的分支机构有法人书面授权的，才可以在授权范围内提供担保。所以，还款协议有没有我们企业法人的书面授权这是不确定的。第二，还款协议上没有我公司的签字盖章。第三，根据担保法第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期间届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。但是原告并没有向我公司要求承担保证责任，并且我公司给被告四川金海建设有限公司的尾款是在2018年9月5号才给的。所以，原告在这期间并没有行使他们的权利向我们主张过担保责任，他们是怠于行使权利。综上，担保期限已过，我公司不应该承担担保责任。 高顶未答辩。 对闽总公司提交的《还款协议书》及汪天智提交的付款回单，符合证据真实性、合法性和关联性，本院予以采纳。对汪天智提交的2019年9月14日的还款协议、微信聊天记录及能源集团江苏三公司提交的收款收据，与本案无关，本院不予采纳。 经审理，查明：2016年5月27日（最后落款时间），闽总公司（乙方）与金海公司（甲方）、汪天智（丙方）、能源集团江苏三公司（丁方）、高顶（戌方）签订《还款协议书》，第一条约定，甲方和丙方确认：截止本协议签订之日，甲方和丙方因承建的国投湄洲湾第二发电厂2X1000MW机电工程A标段脱硫系统及部分外围区域建筑工程尚欠乙方塔吊租赁费143321元。第二条约定，甲方和丙方承诺：在2016年12月31日之前偿还乙方上述款项，逾期还款的，每日按逾期还款金额的千分之一向乙方支付违约金。第三条约定，丁方、戌方自愿为甲方和丙方的上述债务向乙方提供连带担保，并承诺甲方在丁方处的30万质保金优先用于偿还上述款项。双方还对管辖等作出约定。但是，戌方能源集团江苏三公司并未在协议上签字盖章。之后，2018年2月14日，金海公司支付6万元至胡建怀账户，闽总公司对该笔还款予以确认。 本院认为，双方签订的《还款协议书》对款项性质、还款主体、时间等均作出约定，该约定并不违反法律规定，本院予以支持。按照《还款协议书》约定，金海公司和汪天智应当于2016年12月31日还清欠款143321元，但两被告仅在2018年2月14日归还60000元，现闽总公司要求任金海公司和汪天智偿还余下欠款于法有据，本院予以支持。关于违约金问题，汪天智认为闽总公司主张按照日千分之一计算过高，请求予以调整，该请求合法合理，本院予以支持。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，本院认定按照月利率2%计算。因此，2017年1月1日至2018年2月14日的利息为38601.12元【143321×2%×13月+143321×2%÷30天×14天】，金海公司2018年2月14日支付的60000元先行抵扣38601.12元的违约金，余款再行抵扣欠款本金，即金海公司和汪天智尚欠闽总公司121922.12元。之后的违约金自2018年2月15日开始起算至实际付清之日止。 关于连带保证责任问题，能源集团江苏三公司并未在还款协议上签字盖章，还款协议对其不发生法律效力，其无需承担任何法律责任。依据《还款协议书》约定，债务履行期限为2016年12月31日，且双方对保证人的保证期限没有单独作出约定，高顶的保证期限已经届满，其无需再承担任何保证责任。因此，对闽总公司要求两被告承担保证责任的主张均不予支持。 高顶经本院合法传唤未到庭参与诉讼，本院依法予以缺席判决。综上，依据依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条的规定，判决如下： 一、被告四川金海建设有限公司、汪天智应于本判决生效之日起十日内偿还原告福建闽总建设工程有限公司欠款121922.12元及违约金（违约金应以121922.12元为基数，按照月利率2%计算自2018年2月15日至实际偿还之日止）； 二、驳回原告福建闽总建设工程有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3197.9元，减半收取计1598.95元，由原告福建闽总建设工程有限公司负担771.95元，由被告四川金海建设有限公司和汪天智共同负担827元。被告四川金海建设有限公司和汪天智应于判决生效后七日内向本院缴清。逾期缴纳的，本院依法可强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  沈镇友 二〇一九年十二月十九日 书记员  林剑英 附引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。