浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0382民初7930号原告：余学文，男，1988年10月30日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：秦丹丹，浙江择法律师事务所律师。被告：乐清市浩力物业管理有限公司，住所地浙江省乐清市乐成镇宁康东路晨沐花园2号楼2-2，统一社会信用代码9133038266618095XL。法定代表人：沈达锋。委托诉讼代理人：张瑶璐，浙江甄博律师事务所律师。原告余学文与被告乐清市浩力物业管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理，原告余学文及其委托诉讼代理人秦丹丹、被告乐清市浩力物业管理有限公司的委托诉讼代理人张瑶璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失包括医疗费28393.42元、残疾赔偿金331297.38元（包括残疾赔偿金244525.60元和被抚养人生活费86771.78元）、住院伙食补助费810元、护理费15065.51元、误工费60262.02元、交通费4163元、鉴定费2000元、营养费1800元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费30000元，共计483791.33元70%的赔偿责任计338653.93元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告以伤残等级和三期鉴定已经由温州东海司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，该《司法鉴定意见书》中对伤残等级和三期鉴定的鉴定结论和原告之前提供的《湖北武穴科剑法医司法鉴定所司法鉴定意见书》的鉴定结论不一致，故原告根据温州东司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》的鉴定结论申请变更第1项诉讼请求为：判令被告赔偿原告损失包括医疗费46097.13元（已经支付17703.71元，尚未支付金额28393.42元）、残疾赔偿金180707.6元（包括残疾赔偿金133377.6元和被抚养人生活费47330元）、住院伙食补助费810元、护理费25480.77元、误工费61881.86元、交通费4163元、鉴定费3380元、营养费4200元、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费20000元，共计352720.36元70%的赔偿责任计246904.25元（详见赔偿清单）。事实与理由：原告经项国华介绍给被告所在的乐成街道晨沐花园进行消防水电维修，原告向被告报价费用11620元，被告先支付6000元，完毕再行结算。2018年8月8日上午，原告在被告指派的工作人员（电工）孙虎的指示下到达顶楼，被要求爬上距离楼顶5米高的横梁顶部关闭消防阀门。原告质疑安全性，询问为什么不设置梯子，但工作人员说因悬空梁有三层，没办法放置梯子，并指示原告从墙边的排水管道向上攀爬。原告在其指示下爬上去关闭消防阀门后，下来时在距离楼顶3米高处坠落到楼顶。当时，被告的另一工作人员叶玉雪立即将原告送至乐清市人民医院救治。经乐清市人民医院住院诊断为左股骨颈骨折，盆骨骨折，左肩关节脱位伴大结节撕脱性骨折，左侧颧弓骨折，左侧上颌窦、额窦窦壁多发骨折，面部裂伤，左眼钝挫伤，左眼眶内、外侧壁骨折，进行了左股骨颈骨折闭合复位空心螺钉内固定术。原告在乐清市人民医院住院17天后转至温州××大学××医院继续住院治疗，经诊断为眶骨骨折、额骨骨折、上颌骨骨折，进行了颧骨骨折切开复位内固定术、上颌骨骨折切开复位固定术。住院手术治疗10天后伤势趋于稳定。但仍然需要二次手术及长期康复治疗。2019年2月14日，原告委托湖北武穴科剑司法鉴定所对伤残等级、后续治疗费及三期进行鉴定。2019年2月28日，湖北武穴科剑司法鉴定所鉴定原告伤残等级为一个九级，一个十级，后续治疗费3万元（或据实结算），误工期360天，护理期90天，营养期60天。原告于2006年开始在乐清市区务工，从事消防设施安装和水电维修工作，没有相应资质。因此，原告虽为农村户籍但一直居住在乐清市××村××村，且办理了流动人口登记。原告的主要收入来源为乐清市区，残疾赔偿金和被扶养人生活费应当按照城镇标准赔偿。从原告定残日2019年2月28日起算，原告家中有一个孩子需要抚养10年（出生于2011年7月7日），有66岁的父亲（出生于1953年8月20日）需要赡养14年和62岁的母亲（出生于1957年3月4日）需要赡养18年。原告共有兄弟姐妹5人。截至起诉之日，被告指派工作人员叶玉雪支付了部分医疗费用，原告多次和被告协商要求赔偿未果。无奈之下，原告根据《民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，特具状起诉，望判如诉请，依法维护原告合法权益。被告乐清市浩力物业管理有限公司答辩称：1.被告与原告之间是承揽关系，原告经项国华介绍为被告进行消防水电维修，原告购买设备进行维修，再交付给被告，行为符合合同法规定，双方之间是承揽的关系。劳务关系应该是服务型合同，原告是以技能、设备等向被告交付成果，从事消防的人员本应具备相应的资质，原告自行承认不具有相应资质，原告第一次是以承揽合同进行起诉，因此双方之间是承揽合同关系。2.原告起诉的内容不属实。原告诉称“2018年8月8日上午原告在孙虎的指示下爬上……原告在其指示下关闭阀门”不属实，原告是在未通知被告公司任何工作人员情况下到达被告公司，到达时无人知道。后原告联系公司人员孙虎，要求去楼顶关闭阀门，孙虎当场告诉原告阀门是关不紧的。原告听了孙虎的劝阻后仍然上到楼顶。到了楼顶后，原告爬上了横梁去关阀门，孙虎也爬上去了。因为关不紧，原告就爬下来了，在爬下来过程中受伤了。原告应当知道消防阀门常年开启是关不紧的，但不顾工作人员的劝阻才造成本案的事故，所以原告对本案有重大过错。3.关于赔偿金额，不符合法律，也和被告无关。综上，原告受伤是其自身造成。本院经审理查明，原告余学文经案外人项国华介绍为被告所在的乐成街道晨沐花园进行消防水电维修，施工材料由原告自行购买，原告向被告报价包括材料、维修费用及税费在内为11620元，被告先支付6000元，完毕再行结算。2018年8月8日上午9时左右，原告为了关闭乐清市乐成街道晨沐花园1号楼楼顶的消防阀门，从楼顶下来过程中在该楼顶中间约3米高的悬空梁上坠落受伤。之后被告方的工作人员将原告送往乐清市人民医院治疗。原告于2018年8月8日在乐清市人民医院住院治疗，并于2018年8月25日出院，住院期间支出住院医疗费用17995.26元（含软食340元、住院劳务费用291.55元）。门（急）诊诊断为左股骨颈骨折，盆骨骨折，左肩关节脱位伴大结节撕脱性骨折，左侧额弓骨折，左侧上颌窦、额窦窦壁多发骨折。住院期间进行了左股骨颈骨折闭合复位空心螺钉内固定术。2018年8月25日原告转至温州医科大学附属第一医院继续住院治疗，于2019年9月3日出院，支付了住院费用27618.93元（含伙食费264元），出院和入院诊断均为（左）眶骨骨折、（左）额骨骨折、（左）上颌骨骨折，住院期间进行了（左）颧骨骨折切开复位内固定术、（左）眶骨骨折切开复位术、（左）上颌骨骨折切开复位固定术、（左）口腔颌面部软组织缺损局部组织瓣修复术，出院医嘱为注意切口清洁、随防。另外，原告在2018年8月8日至11月10日期间支出门诊医疗费用1783.49元。本院依被告的申请，依法委托温州东海司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费及三期进行鉴定。2019年10月18日，温州东海司法鉴定所作出温东司鉴所[2019]临鉴字第1629号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1、伤残等级鉴定：被鉴定人余学文于2018年8月8日工作时受伤致左眼眶内、外侧壁骨折、左侧上颌窦壁骨折、左颧弓骨折、左股骨颈骨折等，临床行手术治疗，遗留张口受限Ⅰ度（大张口时，上、下切牙间公可置入垂直并列的食指、中指）、左髋关节活动功能丧失达25%以上（未达50%）等后遗症，已构成人体损伤致残程度二个十级残疾。2、评定误工期限为340日、护理期限为140日、营养期限为140日（以上期限自受伤之日起计算，均包括二次住院期间的期限）。3、后续治疗费约需15000元至20000元左右（上述费用不包括手术意外及并发症的诊疗费用），或建议以实际产生的合理费用为准。为此，被告预付了鉴定费用3300元。原、被告对温州东海司法鉴定所的上述鉴定意见均无异议。另查明，原告系农业家庭户，有被扶养人父亲余分正出生于1953年8月20日，母亲胡桃容出生于1957年3月4日，儿子余擎天出生于2011年7月7日。原告父亲余分正及母亲胡桃容共生育三个儿子和两个女儿，均已成年。2018年，浙江省城镇常住居民人均可支配收入55574元，农村常住居民人均生活消费支出19707元。原告受伤之后，被告方已向原告方支付了19045元。以上事实有，原告身份证、企业工商信息查询结果、户口本、人口信息、流动人口登记表、乐清市人民医院住院病案、报告单、疾病证明、住院收费票据、住院费用清单、病人住院劳务费用结算清单、门诊收费收据、复印费收据、交通费票据、温东司鉴所[2019]临鉴字第1629号法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言、领款收据及原、被告的庭审陈述等为凭，足以认定。本院认为，被告将其管理的小区消防水电维修发包给原告维修，原告与被告之间存在承揽关系，对此原、被告均无异议，本院予以确认。本案案由应变更为承揽合同纠纷。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。案涉消防水电维修属于消防设施工程，根据《社会消防技术服务管理规定》第二条规定：消防技术服务机构是指从事消防设施维护保养检测、消防安全评估等消防技术服务活动的社会组织。第四条规定：国家对消防技术服务机构实行资质许可制度。消防技术服务机构应当取得相应消防技术服务机构资质证书，并在资质证书确定的业务范围内从事消防技术服务活动。因此，维修消防水电有资质要求，但被告将消防水电维修工作发包给没有相应消防行业特有工种职业资格的原告，显然存在选任过错，应承担相应的赔偿责任。原告认为系被告公司员工指示其爬到楼顶损伤，提供的证据尚不足以证明其主张，本院不予采信。承揽人即原告余学文作为完全民事行为能力人，在作业过程中，在没有梯子的情况下爬到楼顶悬空梁上方，疏于安全注意义务，也未采取防护措施，不慎从楼顶悬空梁上坠落，是造成损害的主要原因。根据原告的受伤原因、作业安全条件、选任过错程度等综合因素，酌情认定原告自身对事故的损害后果承担80％的责任，被告承担20%的赔偿责任。关于本案赔偿项目、标准和数额，确定如下：1、医疗费。原告提供的医疗费票据合计47397.68元，扣除住院伙食补助费604元，认定医疗费为46793.68元。现原告主张医疗费为46097.13元，低于实际产生的医疗费，且有利于被告，本院予以支持。2、残疾赔偿金。首先，原告的伤情构成二个十级残疾，赔偿系数为12%。原告受伤前长期居住在城镇，故伤残赔偿金可按上一年度浙江省城镇常住居民人均可支配收入55574元的标准计算20年为133377.60元（55574元/年×20×12%）。其次，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。原告的父母均已超过60岁，应属于法律规定的无劳动能力且无其他生活来源的被扶养人，扶养义务人为5人。原告的父母及儿子均生活在农村，故被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按上年度农村居民人均消费支出标准计算。原告父亲的被扶养人生活费为6621.55元（19707元/年×14×12%÷5）；原告母亲的被扶养人生活费为：8513.42元（19707元/年×18×12%÷5）；原告的儿子余擎天在原告定残日时已年满8周岁，按10年计算被抚养人生活费，扶养义务人为2人，原告儿子的扶养费为11824.20元（19707元/年×10×12%÷2）。综上，原告的父、母及儿子的抚养费合计为26959.17元，该项损失合并计入残疾赔偿金项，不再单独列项，故残疾赔偿金共计为160336.77元。3、住院伙食补助费。原告从2018年8月8日住院至2018年9月3日出院，实际住院26天，按每天30元计算，本院支持780元（26天×30元/天）。4、护理费。护理期为140天，其中住院期间共计26天的护理费参照上年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资66432元/年计算，本院支持4732.14元（66432元/365天×26天）；非住院期间114天的护理费参照上年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资中居民服务业平均工资43759元/年的标准计算，本院支持13667.19元（43759元/365天×114天），两项合计18399.33元。5、误工费。原告主张误工费为61881.86元（66432元÷365天×340天），被告无异议，本院予以确认。6、交通费。原告提供的部分交通费用发票没有病历及门诊记录相印证，本院不予采信。结合原告的伤情及就医实际，本院酌定交通费用为1500元。7、鉴定费。鉴定费3380元已由被告垫付，有鉴定费用发票为凭，本院予以认定。8、营养费。原告主张营养费为4200元（140天×30元/天），尚属合理，本院予以认定。9、后续治疗费。为避免当事人诉累，结合鉴定意见，本院酌定为18000元，在本案中一并予以处理。10、精神损害抚慰金。结合原、被告的过错程度及原告的伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金为2000元。上述1-9项损失共计314575.09元，结合原、被告应承担的民事责任比例，被告共应赔偿原告各项费用的金额为64915.02元（314575.09元×20%+精神损害抚慰金2000元）。扣除被告方已支付给原告的19045元及被告垫付的鉴定费用3380元，被告尚应赔偿原告各项费用的金额为42490.02元（64915.02元-19045元-3380元）。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告乐清市浩力物业管理有限公司应赔偿原告余学文医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计42490.02元。款限本判决生效后十日内交本院民事审判一庭转付。二、驳回原告余学文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5004元，减半收取计2502元，由原告余学文负担2071元，被告乐清市浩力物业管理有限公司负担431元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 许向阳二〇一九年十二月三十一日代书记员 翁张琪?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。