广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初5392号原告：冯平生，男，汉族，1970年7月26日出生，身份证住址江西省吉安市遂川县，委托诉讼代理人：刘华昌，XX律师事务所律师。被告：深圳市新益昌电子有限公司，统一社会信用代码91440300MA5DGEWG8B。法定代表人：胡新荣。委托诉讼代理人：向莉，该公司员工。上述原、被告劳动争议一案，本院受理后，依法适用小额诉讼程序公开开庭进行了审理。原告冯平生的委托诉讼代理人刘华昌、被告深圳市新益昌电子有限公司的委托诉讼代理人向莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方对以下事项无争议：入职时间:2014年3月24日。工作岗位：普工。劳动合同签订情况：双方已经签订劳动合同，最后一期劳动合同期限自2018年4月1日起至2021年4月1日止。工时制度：标准工时制。工资结构：基本工资(深圳市同期最低工资标准）+绩效工资800元+岗位津贴474元+奖金237元+全勤20元+其他津贴30元+加班工资。受工伤情况：原告于2017年8月13日因日常工作受伤。深圳市人力资源和社会保障局于2017年9月11日作出深人社认字（宝）【2017】第570878001号《深圳市工伤认定书》，认定原告属工伤。深圳市劳动能力鉴定委员会于2018年5月21日作出深劳鉴延字【2018】第500278号；档案号：BY236《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》，同意延长治疗期，医疗期：2018年5月15日到2018年8月15日。深圳市劳动能力鉴定委员会于2018年8月29日作出深劳鉴初字【2018】第511653号；档案号：A3985《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，评定原告为八级伤残、确定医疗终结时间为2017年8月13日至2018年8月15日、停工留薪期为2017年8月13日至2017年10月12日。办理工伤保险情况：被告已为原告缴纳了工伤保险，缴费基数为深圳市同期最低工资标准。住院情况：原告共住院6次，住院时间分别为2017年8月13日至2017年9月23日、2017年9月28年至2017年10月17日、2018年1月17日至2018年2月2日、2018年4月26日至2018年5月4日、2018年8月27日至2018年9月4日、2018年9月8日至2018年9月27日。医疗期满后的出勤情况：原告医疗期满后于2018年10月4日至2018年12月14日在被告处上班。受伤前月平均工资：5108元。一次性伤残补助金差额：6820元。—次性伤残就业补助金：76620元。原告的仲裁请求：1.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金25540元；2.被告支付原告一次性伤残补助金差额6820元、一次性工伤医疗补助金20432元、一次性伤残就业补助金76620元；3.被告支付原告2017年8月13日至2018年10月4日工伤医疗期间工资差额34614.83元；4.被告支付原告2016年12月17日至2018年12月17日高温补贴1500元、2016年12月17日至2018年12月17日未休年休假工资1702.3元；5.被告支付原告2018年12月1日至2018年12月16日工资2554元。仲裁结果：被告一次性支付原告以下款项：1.一次性伤残就业补助金差额6820元；2.一次性伤残就业补助金差额76620元；3.2017年8月13日至2018年8月15日工伤医疗期间工资差额30486.77元；4.2016年12月17日至2018年12月18日高温津贴507元；5.2016年12月17日至2018年12月17日未休年休假工资1339.43元；6.2018年12月1日至2018年12月16日工资1729.2元；驳回被告的其他仲裁请求。原告的诉讼请求：同仲裁请求。庭审中变更第2-5项诉讼请求为：2.被告支付原告一次性工伤医疗补助金差额2480元；3.支付原告2017年8月13日至2018年10月4日工伤医疗期间工资差额4128.06元；4.被告支付原告2016年12月17日至2018天12月17日高温补贴993元，2016年12月17日至2018年12月17日未休年休假工资363.17元；5.被告支付原告2018年12月1日至2018年12月16日工资824.48元，合计34329.03元。其他需要说明的事项：被告对仲裁裁决结果予以认可，并已向原告支付一次性伤残就业补助金差额6820元、一次性伤残就业补助金差额76620元、2017年8月13日至2018年8月15日工伤医疗期间工资差额30486.77元、2016年12月17日至2018年12月18日高温津贴507元、2016年12月17日至2018年12月17日未休年休假工资1339.43元、2018年12月1日至2018年12月16日工资1729.2元。双方对以下事项有争议劳动关系解除情况。2018年12月17日，原告向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，并自该日起不再出勤。2018年12月19日，被告以微信通知的形式向原告发送了一份《限期返岗通知书》，通知原告“你从2018年12月17日起未办理任何休假手续及未经领导批准，自行脱离工作岗位，拒不到岗。公司已打电话和发短信与你联系返岗，公司截至今日无法了解你的真实意愿，据公司管理制度，你的行为已视同为旷工，连续旷工3日以上按自动离职处理。鉴于你在公司的表现，现通知你于2018年12月20日前到公司报到，逾期不报到的，公司将在2019年12月20日正式与你解除劳动关系”。当日原告回复被告称其已于2018年12月17日向宝安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付因工伤解除劳动合同关系的经济补偿金以及工伤待遇的各项补偿等，被告方询问原告12月17日提供的资料有无给到人事部，原告未再答复。2018年12月21日，被告以微信通知的形式向原告发送了一份《解除劳动合同通知书》，通知原告“你至今未返岗报到，也未向单位表达任何延期到岗的意愿。据公司管理制度，你的行为已视同为旷工，连续旷工3日以上按自动离职处理。公司在2019年12月21日正式与你解除劳动关系”。虽原告主张在仲裁庭开庭时才知道上述两份通知书，但其于12月19日已微信回复被告方，故本院对其主张不予认可。另，被告于2018年12月26日收到仲裁委员会送达的仲裁申请书、应诉通知书等应诉材料。被告主张由于公司工作人员打字疏忽，限期返岗通知书和解除劳动关系通知书中最后一句的年份出现错误，误将2018年打成2019年。本院认为，被告提交的上述两份通知书当中关于“连续旷工3日以上按自动离职处理”的意思表达清晰，逻辑清楚，即被告根据原告的旷工行为对其做出“2018年12月21日”解除劳动合同的意愿明显，本院对被告的主张予以采纳。被告提交的《新益昌员工须知》第8条载明“连续旷工三天视为自动离职”，且“员工签名”栏有原告签字确认，视为其已知悉，且该规章制度未有违反法律、行政法规及政策的内容，可以作为用人单位用工管理的依据。原告无证据证明其提起劳动争议仲裁前曾书面或口头以被告“单方降低工资待遇及劳动条件”为由向被告提出要求解除劳动合同，在被告否认的前提下，本院对原告的主张不予采信。相反，被告在通知原告限期返岗无效的情况下，根据《新益昌员工须知》的规定于2018年12月21日与原告解除劳动关系，于法无悖，本院予以确认。十八、解除劳动合同经济补偿金：不予支持。如前所述，被告以原告连续旷工三天视为自动离职为由与原告解除劳动关系，并未违反法律规定，故原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。十九、一次性工伤医疗补助金差额：不予支持。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。原告尚未到社保部门领取一次性工伤医疗补助金，故该项差额应待原告领取一次性工伤医疗补助金后再向被告主张。二十、2017年8月13日至2018年10月4日工伤医疗期间工资差额：不予支持。原告对仲裁裁决的2017年8月13日至2018年8月15日的医疗期工资差额予以认可，但主张其工伤医疗连续至2018年10月4日才回到公司上班，故请求2018年8月16日至2018年10月4日期间的工资差额。根据原告提交的《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》记载的医疗终结时间为2017年8月13日至2018年8月15日，原告未能提交有效证据证明其医疗期延长至2018年10月4日，亦未能证明该期间因工伤已向被告请假，应由其承担举证不能的不利后果，原告自2018年8月15日医疗期满至2018年10月4日期间未出勤，故其要求被告支付该期间工资无事实及法律依据，本院不予支持。二十一、2016年12月17至2018年12月17日高温津贴差额：不予支持。原告主张其2016年12月17至2018年12月17日期间高温津贴为1500元，仲裁庭仅支持507元，故被告还需向其支付差额993元。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条以及《关于公布我省高温津贴标准的通知》的标准，高温津贴应按劳动者每年6月至10月期间出勤天数计算，结合原告2016年12月17日至2018年12月17日期间高温月份的出勤情况（2017年6月、7月正常出勤、2017年8月工作日出勤10天、2018年10月出勤20天），原告应得的高温津贴为507元【150元/月×2个月+6.9元/天×（10天+20天）】，被告已向原告支付，原告要求被告另行支付差额993元于法无据，本院不予支持。二十二、2016年12月17日至2018年12月17日未休年休假工资差额：362.87元。原告主张其2016年12月17日至2018年12月17日期间的未休年休假工资，按照受伤前12个月包含加班工资在内的平均工资作为基数计算为1702.6元（5天×2年×5108元/月÷30天），仲裁庭仅支持1339.43元，被告还应支付差额363.17元。原告在仲裁阶段主张上述期间未休年休假工资为1702.3元，其诉请超出部分本院不予处理。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资应以职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资作为计算基数，即本案中原告以其受伤前12个月包含加班工资在内的平均工资作为基数计算未休年休假工资并不符合上述规定。同时由于被告未能就其支付原告未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资进行举证，根据公平合理原则，本院依据原告的工资结构来酌定原告2016年12月17日至2018年12月17日期间未休年休假工资为3458.39元(3761元÷21.75天×10天×200%），原告仅以1702.3元为主张，系其对权利的自由处分，故本院以1702.3元为限予以支持，被告还应支付原告未休年休假工资差额362.87元。二十三、2018年12月1日至2018年12月14日工资差额：不予支持。原告主张其2018年12月1日至2018年12月14日期间的工资为2554元，仲裁庭仅支持1729.2元，故主张差额。但根据被告提交的且经原告认可的2018年l2月考勤记录，其中反映出原告2018年12月1日至2018年12月14日期间正常出勤9天，休息日加班0.5天。根据依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项、第五十条的规定，结合原告的工资结构，本院核算原告2018年12月1日至2018年12月l4日工资为1729.2元【3761元÷21.75天×9天+3761元÷21.75天×0.5天×2倍】，原告主张差额部分无事实与法律依据，本院不予支持。判决结果依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市新益昌电子有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告冯平生2016年12月17日至2018年12月17日未休年休假工资差额362.87元；二、驳回原告冯平生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告深圳市新益昌电子有限公司承担。本判决为终审判决。审判员 奚  少  君二〇一九年十二月二十二日书记员 李  桃  艳书记员 张里奕（兼）附本案相关法律条文如下：《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。