辽宁省盖州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0881民初3058号 原告（案外人）：大石桥市南楼大宇粮油加工厂，住所地大石桥市**区工农村。 经营者:秦维江。 委托诉讼代理人:高志永、牟灏，辽宁百运律师事务所律师。 被告（申请执行人）:李承柱，男，1964年3月11日出生，汉族，住大石桥市。 委托诉讼代理人:刘映雪，辽宁旭通律师事务所律师。 被告（被执行人）:辽宁凯源耐火材料有限公司，住所地盖州市青石岭镇朱甸村。 法定代表人:库列考夫·亚历山大，该公司总经理。 原告大石桥市南楼大宇粮油加工厂与被告李承柱、辽宁凯源耐火材料有限公司案外人执行异议纠纷一案，本院于2018年9月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大石桥市南楼大宇粮油加工厂的委托诉讼代理人高志永、牟灏，被告李承柱及委托诉讼代理人刘映雪到庭参加诉讼，被告辽宁凯源耐火材料有限公司经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大石桥市南楼大宇粮油加工厂向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法确认原告对该土地使用权享有足以排除强制执行的民事权益并判决不得执行登记在辽宁凯源耐火材料有限公司名下的土地(土地证号为盖州国用2013第**)；2、请求法院依法确认原告在2015年8月2日与被告辽宁凯源耐火材料有限公司之间所签订的资产转让合同真实、合法、有效；3、要求被告承担本案所有诉讼费用。事实与理由：原告与辽宁凯源耐火材料有限公司在2015年8月2日双方签订资产转让协议时，待原告正在与被告沟通要求其准备法律手续配合原告办理土地使用权变更登记时，被告告知该土地使用权在2015年8月份被盖州法院查封，得知后原告便依法提出复议，结果被维持，后起诉到大石桥市人民法院，大石桥市人民法院判决原告依法走执行异议程序现原告向执行法院提出执行异议，之后执行法院依法驳回原告异议，现原告认其权益符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结》第十七条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干向题的规定》第28条规定，故诉到法院，请求法院依法裁决。 李承柱辩称，异议人大石桥市南楼大宇粮油加工厂所提出的异议请求完全不符合事实，是与在杜洪源恶意串通，侵害我的合法利益的欺诈行为，应以欺诈论处。我起诉杜洪源、武晓红、营口兴源耐火材料有限公司借款纠纷案，于2015年8月7日保全查封了辽宁凯源耐火材料有限公司的位于盖州市万平方米工业用地使用权，进入执行程序后一直在评估拍卖过程中，又于2018年8月6日重新续封。 法院在执行过程中已查明，辽宁凯源耐火材科有限公司因该土地使用证丢失，于2013年2月20日在营口日报登报声明“盖州市青石岭朱甸村辽宁凯源耐火材料有限公司国用2011第175号土地使用证丢失”。又于2013年3月20日向盖州市土地局申请重新补办了土地使用证:“国用(2013)第27号”。并同时变更了法定代表人为阿列克谢。异议人与杜洪源签订的资产转让合同，存在以下重大瑕疵:一、杜洪源既不是原公司的法定代表人，又不是变更后的法定代表人，也无公司任何授权委托，无权对外签订任何合同。二、杜洪源用公司已经登报声明作废的土地使用证用于抵押借款500万元明显够成诈骗，并且转让合同上的公司公章与真正的公司公章明显不一至。三、异议人与杜洪源所谓的资产转让合同涉及金额500万，数额巨大，不到土地部门调查了解，随意签订不合常理，明显存在恶意窜通嫌疑。四、异议人以这份虚假合同到大石桥法院起诉要求确认合间效力，已被大石桥法院驳回，上诉到营中院己被驳回，多次无理缠诉均无果。我起诉杜洪源、武晓红(杜洪源妻子)、营口兴源耐火材料有效公司借款合同案正在执行中，由于杜洪源涉嫌诈骗，已被大石桥公安局刑事拘留，吴晓红因拒不执行法院判决被盖州法院司法拘留。现又与案外人大石桥市南楼大宇粮油加工厂恶意串通，干扰法院执行，应依法追究相关人员法律责任。综上，异议人的异议完全不符合事实，恳请法院驳回起诉。 辽宁凯源耐火材料有限公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人提供的有争议的证据和事实，本院认定如下：1、大石桥市南楼大宇粮油加工厂提交的土地使用证一份、资产转让协议书、银行流水一份。证明涉案土地使用权在2015年8月2日由被告转让给原告的法律事实。 李承柱质证认为土地使用证为作废的，是被告登报作废的，并不是有效的土地使用证；资产转让协议共3页，前两页多 处为后添加笔迹，并没有被告盖章认可，对真实性合法性均 有异议，第三页法定代表人或授权代表签名显示的是杜洪源，但本案并没有杜洪源本人出庭及公司授权委托书，他并不是法人，无权签署本合同，该合同属于无效合同；流水显示的是转资，无法体现转款去向，不能证明该款给的是被告，且转款时间与转入协议的时间相差三年，二者不具有相关性，不能证明原告的观点，该组证据存在重大瑕疵。经质证结合审查，本院予以确认。2、李承柱提交的辽宁凯源公司的声明、申请、土地使用证。证明原告所持土地证已是该公司作废的土地使用证。大石桥市南楼大宇粮油加工厂经质证对该组证据的真实性合法性关联性及证明力均有异议，认为该组证据无法印证第三人的辩解真实且成立。经质证结合审查，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 本案被告李承柱于2015年5月28日向本院提起民事诉讼，请求判令杜洪源、武晓红(杜洪源妻子)、营口兴源耐火材料有效公司、白玉鑫给付借款1000万元及利息。并于同年8月7日向本院提出保全申请，请求查封营口兴源耐火材料公司位于青石岭镇青石岭村的房屋、土地予以保全查封，对杜洪源、武晓红所有的辽宁凯源耐火材料有限公司座落于盖州市青石岭镇朱甸村，面积30000平方米工业用地使用权[土土地证号为盖州国用（2013）第**予以保全查封。并提供担保。本院于同日作出裁定：査封登记在被告营口兴源耐火材料有限公司名下的房产号3070124办公房屋、房产号3070125生产房屋、盖州国用(2006)第72号面积6956平方米位于盖州市工业用地使用权。查封被告杜洪源、武晓红所有的辽宁凯源耐火材料有限公司座落于盖州市青石岭镇朱甸村，面积30000平方米工业用地使用权，[土地土地证号为盖州国用(2013)第**査封期限三年。并于同日向盖州市土地局、盖州市村镇规划建设管理处送达了该裁定书，于同年8月17日向杜洪源、武晓红、营口兴源耐火材料有效公司的委托代理人郑纯送达该裁定书。同年10月20日，本院作出并下发了（2015）盖民二初字第2332号民事判决书。判决被告杜洪源、武晓红、营口兴源耐火材料有限公司于本判决生效后三十日内偿还原告李承柱借款本金1000万，并从2015年6月1日起至本判决确定的还款之日止按利率2分支付利息。杜洪源、武晓红对判决不服并提起上诉，经营口市中级人民法院二审后，作出（2016）辽08民终297号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 判决生效后，李承柱于2016年4月20日向本院提出执行申请。经过法定程序实施评估、拍卖被执行人营口兴源耐火材料有限公司的财产时，本院本院执行局于2018年8月6日作出（2016）辽0881执817号执行裁定书，对杜洪源、武晓红所有的辽宁凯源耐火材料有限公司座落于盖州市青石岭镇朱甸村，面积30000平方米工业用地使用权[土地证土地证号为盖州国用(2013)第**以续封，期限三年。并于同日向盖州市不动产登记中心送达了该裁定书。2019年1月7日，案外人大石桥市南楼大宇粮油加工厂向本院执行局提出案外人执行异议，请求法院依法撤销（2016）辽0881执817号民事裁定书并解除对申请人通过转让协议取得的土地使用权的查封。本院于2019年5月21日作出（2019）辽0881执异20号执行裁定书，驳回案外人大石桥市南楼大宇粮油加工厂的异议请求。大石桥市南楼大宇粮油加工厂对该裁定不服，向本院提起案外人执行异议之诉。 庭审中，大石桥市南楼大宇粮油加工厂提交了2015年8月2日其与辽宁凯源耐火材料有限公司签订的“资产转让协议书”和“盖州国用(2011)第175号”国有土地使用证。该协议书分别加盖有大石桥市南楼大宇粮油加工厂、辽宁凯源耐火材料有限公司印章和“秦维江”、“杜洪源”签字。国有土地使用证记载的登记土地使用权人为辽宁凯源耐火材料有限公司**落于盖州市青石岭镇朱甸村，地号1170050015，地类（用途）工业用地、使用权面积3万平方米，发证时间为2011年11月25日。李承柱提交了“盖州国用(2013)第27号”国有土地使用证，且陈述原证（盖州国用(2011)第175号）经辽宁凯源耐火材料有限公司登报声明丢失，经该公司申请补发该证。该证记载登记土地使用权人为辽宁凯源耐火材料有限公司**落于盖州市青石岭镇朱甸村、地号117050015、地类（用途）工业用地、使用权面积3万平方米，发证时间为2013年3月28日，记事栏记载（补发）。庭后经本院到盖州市自然资源局核实关于两个不同的国有土地使用证的情况，该局为本院出具情况说明，载明“辽宁凯源耐火材料有限公司《国有土地使用证》(国有2011第175号)丢失，该企业于2013年2月21日在《营口日报》上登报声明。原盖州市国土资源局于2013年3月28日为其补发了盖国用[2013]第27号《国有土地使用证》。原盖国用[2011第175号《国有土地使用证》已作废，以盖国用[2013]第27号《国有土地使用证》为准。” 另查明，案外人辽宁凯源耐火材料有限公司成立于2010年3月18日，系由案外人香港波托贝洛有限公司与营口兴源耐火材料有限公司按股权比例51%、49%成立的中外合资公司，公司法定代表人由大股东外资方委派的外籍人士费加、阿列克谢、库列考夫·亚历山大分别担任。该公司用地30000平方米于2011年11月4日，经盖州市人民政府“盖政地字[2011]110号”文件批复出让取得，土地用途为工业用地，土地使用年限为50年，出让金总额为504万元。2015年11月22日，香港波托贝洛有限公司与营口兴源耐火材料有限公司签订股权转让协议，将其持有辽宁凯源耐火材料有限公司的51%的股权，以7099833元人民币的价格转让给营口兴源耐火材料有限公司。2015年11月25日，该公司在“辽宁凯源耐火材料有限公司章程”股东一章载明“本公司股东由一个企业法人组成:营口兴源耐火材料有限公司”。并任命杜洪源为执行董事兼经理（法定代表人）、潘晓利为监事，任期均为三年。2015年11月25日，盖州市对外贸易经济合作局作出“盖外经局发(2015)21号”文件，批复一、同意香港波托贝洛有限公司将其持有的51％股权以人民币7099833.00元价格转让给营口兴源耐火材料有限公司。营口兴源耐火材料有限公司将拥有辽宁凯源耐火材料有限公司100％股权。二、股权转让后，公司由合资公司变成内资公司，公司执行新的章程，原合资公司合同、章程同时终止执行。三、企业应接到此批复后，到工商等相关部门办理变更登记。但因营口兴源耐火材料有限公司未实际支付股权转让金，企业工商登记未变更。 本院认为，根据法律规定对案外人提起的执行异议之诉，应以案外人就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益作为唯一标准。本案中，争议被执行标的系以杜洪源为法定代表人的被执行人营口兴源耐火材料有限公司在辽宁凯源耐火材料有限公司中的相应股权所对应的部分财产，即登记于辽宁凯源耐火材料有限公司名下的国有土地使用权。因该土地使用权已在诉讼中于2015年8月7日被本院查封。虽然辽宁凯源耐火材料有限公司出资股东签订股权转让协议，外资方将其所持有的51%的股权转让给营口新开耐火材料有限公司，并于2015年11月25日经盖州市对外贸易经济合作局批准。同日，该公司订立公司章程，公司股东由营口兴源耐火材料有限公司单独企业法人组成，并任命杜洪源为执行董事兼经理（法定代表人）。但该公司一直未办理工商变更登记。故杜洪源与大石桥市南楼大宇粮油加工厂在2015年8月2日签订“资产转让协议书”时，不具备辽宁凯源耐火材料有限公司的法定代表人资格，大石桥市南楼大宇粮油加工厂亦未举证证明杜洪源取得该公司授权，故“资产转让协议书”应认定为无效。大石桥市南楼大宇粮油加工厂所提交的案涉国有土地使用证，已经辽宁凯源耐火材料有限公司声明丢失后申请补发，本院查封的土地其使用权证号也与之对应，大石桥市南楼大宇粮油加工厂亦未办理相关的不动产登记，也未举证证明其实际合法占有该争议土地。其虽然主张支付了相应对价，但其所提交的银行流水结合证人出庭所作的“杜洪源与秦维江之间有账目往来、有借款”证言，不具有排他性，本院不予支持。综上，对大石桥市南楼大宇粮油加工厂请求依法确认其对该土地使用权享有足以排除强制执行的民事权益并判决不得执行登记在辽宁凯源耐火材料有限公司名下的土地，以及确认其与辽宁凯源耐火材料有限公司之间所签订的资产转让合同真实、合法、有效的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条、第三百零三条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中査封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下： 驳回原告大石桥市南楼大宇粮油加工厂的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告大石桥市南楼大宇粮油加工厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。 审 判 长  张庆利 人民陪审员  孙秀杰 人民陪审员  张 俊 二〇一九年十二月二十五日 法官助理王杉杉 书记员杨虹 本案所适用的法律条文 《最高人民法院关于人民法院民事执行中査封、扣押、冻结财产的规定》 第二条人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十八条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持： （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同； （二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产； （三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行； （四）非因买受人自身原因未办理过户登记。