内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）内06刑终192号 原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市伊金霍洛旗人民检察院。 上诉人（原审被告人）阿某，户籍所在地鄂尔多斯市。2018年1月10日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被鄂尔多斯市公安局康巴什分局刑事拘留，2018年1月17日被该局取保候审，2019年3月6日被伊金霍洛旗人民法院取保候审。 辩护人巴某，内蒙古蒙南律师事务所律师。 伊金霍洛旗人民法院审理伊金霍洛旗人民检察院指控原审被告人阿某犯非法买卖枪支罪一案，于2019年7月23日做出（2019）内0627刑初50号刑事判决。原审被告人阿某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员鸿格力卓拉、助理检察员乌某出庭履行职务。上诉人阿某及其辩护人巴某到庭参加诉讼，期间检察机关建议延期审理二次。现已审理终结。 原审判决认定，2010年4月份和11月份，被告人阿某在鄂尔多斯市乌审旗嘎鲁图镇先后以每支13000元和9000元的价格向斯庆巴图、阿拉腾宝勒德出售过两支气枪。经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，阿某向斯庆巴图、阿拉腾宝勒德出售的二支疑似枪形物体属于枪支，以压缩气体为动力能有效发射弹丸。 另查明，2018年1月9日，被告人阿某经鄂尔多斯市公安局康巴什分局民警电话传唤到案，对自己的犯罪事实供认不讳，并提供查汗呼日嘎非法持有枪支的线索，且协助民警将查汗呼日嘎抓获。 原审法院认为，被告人阿某违反枪支管理规定，非法买卖气枪二支，其行为已构成非法买卖枪支罪。阿某经电话传唤后自动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，且揭发他人犯罪行为，属立功，依法予以减轻处罚。综合考虑阿某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第六十四条、第六十一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定，以非法买卖枪支罪判处被告人阿某有期徒刑一年六个月，缓刑二年，同时没收阿某违法所得22000元，上缴国库。 宣判后，原审被告人阿某不服，提出上诉,请求二审法院依法对其免予刑事处罚，上诉理由及辩护人提出的辩护意见是：1.原审判决认定部分事实不清，证据不足，即涉案两支气枪来源不明，无扣押决定书和清单，保管链条整体缺失，鉴定的两支枪已经经过持枪人改装，与交易时枪支基本状态发生变化，检验报告得出的枪口比动能不能作为定案依据，且辨认程序违法，用枪支照片作为辨认对象不符合法律规定，上诉人在辨认之前已经见过辨认对象的照片，辨认对象有明显标记。2.涉案第一支枪支是否斯庆巴图所购买证据不足，上诉人不认识斯庆巴图。3.上诉人具有自首、立功情节，且主观恶性较小，一贯表现良好，是一名优秀的人民教师。4.上诉人在枪支买卖中只起到介绍、帮助作用，符合免予刑事处罚条件。 检察机关的出庭意见是：原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 上述事实有经本院当庭质证、认证的下列证据予以证实: 1.指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源。 2.归案说明，证明上诉人阿某于2018年1月9日经公安民警电话通知后到案。 3.人口信息基本情况，证明上诉人阿某达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 4.情况说明，证明阿拉腾宝勒德、斯庆巴图于2018年12月份主动到乌审旗公安局苏力德派出所各上交气枪一支。 5.辨认笔录，证明吉某辨认出其出售给阿某的气枪及阿拉腾宝勒德；斯庆巴图辨认出阿某给其出售的气枪。 6.鄂尔多斯市公安司法鉴定中心（鄂公司鉴（痕）字[2018]7号、14号检验报告，证明经检验，送检枪形物体均属于枪支，以压缩气体为动力能有效发射弹丸，枪口比动能分别为183.02J/cm2、158.12J/cm2。 7.情况说明、立案决定书，证明阿某向公安机关提供了查汗呼日嘎非法持有枪支的线索，并带领民警找到查汗呼日嘎居住的地方将查汗呼日嘎抓获。2018年1月10日康巴什公安分局对查汗呼日嘎非法持有枪支案立案侦查。 8.证人吉某的证言，证明其分别于2010年4月和11月两次向阿某出售两支气枪的事实。 9.证人阿拉腾宝勒德的证言，证明其先后两次向阿某购买了两支气枪，第一支气枪是2010年4月份帮斯庆巴图购买的，斯庆巴图给了阿某13000元现金；第二支气枪是其自己购买的，给了阿某9000元现金，后使用过十几次，用来打兔子和野鸡，使用过程中因气瓶垫损坏进行过更换。这两支气枪后来都上交给了公安机关。 10.证人斯庆巴图的证言，证明2010年其通过阿拉腾宝勒德联系，以13000元的价格向阿某购买了一支气枪。买回后试用过这支气枪，发现打不准后从网上购买了一个瞄准镜安装上，用这支气枪打过兔子，后来气阀坏了又更换过两个气阀。该气枪已经上交公安机关。 11.上诉人阿某的供述，我分别于2010年4月份和11月份向吉某购买了两支气枪，都卖给了阿拉腾宝勒德。第一支气枪是阿拉腾宝勒德为斯庆巴图购买的，售价13000元，是阿拉腾宝勒德和他兄弟过来取的枪。第二支气枪以9000元的价格卖给阿拉腾宝勒德。 12.视听资料，证明侦查机关调查取证程序合法，阿某向阿拉腾宝勒德、斯庆巴图出售两支气枪属实。 上述证据，来源合法，内容真实，符合证据的客观性、关联性、合法性，对其证明效力予以确认。 本院认为，上诉人阿某违反枪支管理规定，非法买卖气枪二支，其行为已构成非法买卖枪支罪。阿某经电话传唤后自动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，且揭发他人犯罪行为，属立功，依法予以减轻处罚。阿某及辩护人提出原审判决认定涉案两支气枪来源不明，保管链条缺失，鉴定的两支枪已经过持枪人改装，检验报告不能作为定案依据，辨认程序违法的上诉理由，经查，证人阿拉腾宝勒德、斯庆巴图主动上交涉案枪支，并进行辨认，证人吉某辨认出给上诉人出售的涉案枪支，均能够证明涉案枪支的来源。阿拉腾宝勒德、斯庆巴图虽然更换或者安装部分零件，但并不影响枪支本身发射能力，结合鉴定意见、上诉人的供述等证据，足以证实上诉人买卖枪支的犯罪事实，辨认瑕疵并不影响本案查明的犯罪事实，该辩护意见不予支持；提出涉案第一支枪支是否斯庆巴图所购买证据不足的上诉理由，经查，证人阿拉腾宝勒德、斯庆巴图的证言与上诉人的供述相互印证斯庆巴图向上诉人购买气枪的事实，该上诉理由不予采纳；提出上诉人在枪支买卖中只起到介绍、帮助作用的上诉理由，经查，上诉人向吉某购买两支气枪后，又分别向阿拉腾宝勒德、斯庆巴图出售，并从中获利2000元，该辩护意见不予采纳；提出上诉人具有自首、立功情节，且主观恶性较小，一贯表现良好，是一名优秀的人民教师的上诉理由，原审判决已经认定，并予以减轻处罚；对检察机关建议二审法院驳回上诉，维持原判的出庭意见予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘银福 审判员  杨瑞华 审判员  乔四厚 二〇一九年十二月四日 书记员  杜 哲 法条链接：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条： 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。