山东省莱阳市人民法院民 事 裁 定 书（2018）鲁0682民初3376号原告：张希福，男，1959年7月8日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人:张君峰，男，1982年11月18日出生，汉族，住莱阳市，系张希福之子。委托诉讼代理人：张中磊，山东西政律师事务所律师。被告：万忠斌，男，1950年9月17日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：李焕亮，莱阳建业建筑集团有限责任公司法律顾问。第三人：莱阳建业建筑集团有限责任公司。住所地：莱阳市昌山路1号。统一社会信用代码：91370682169785616M。法定代表人：万忠斌，该公司董事长。委托诉讼代理人:李焕亮，该公司法律顾问。原告张希福与被告万忠斌、第三人莱阳建业建筑集团有限责任公司与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告和第三人委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：确认被告万忠斌自2010年9月17日达到退休年龄起即不具备股东资格；判令被告立即协助第三人到莱阳市市场监督管理局办理股东变更登记手续；本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：依据2016年10月26日第三人起诉原告的事实与理由（莱阳市人民法院2016鲁0682民初4989号民事判决书）原告与被告均为第三人的股东，被告万忠斌为第三人法定代表人，持有公司51.29%的出资比例。2007年2月9日第三人制定的公司章程中第三章第十条第三项规定“股东正常调动、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还。”。2016年6月1日第三人通过“莱阳建业建筑集团有限责任公司章程修正案”将公司章程第三章第十条第三项修改为“股东正常调动、退休、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还”。依据上述公司章程及修正案，2016年10月26日第三人起诉原告要求确认原告自2014年8月不是第三人公司的股东；判令原告自判决生效之日起协助第三人到莱阳市市场监督管理局办理股东变更登记手续。2017年12月11日莱阳市人民法院做出2016鲁0682民初4989号民事判决书，判决原告“在判决生效之日起三十日内协助第三人到莱阳市市场监督管理局办理股东变更登记手续”。原告认为，依据《公司法》第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。被告作为第三人的股东，在公司章程及修正案有效的情况下，其对被告是有约束力的，被告应当依据章程及修正案的规定及时办理退休手续。但是被告在2010年9月17日达到退休年龄后非但没有办理任何股东变更登记手续，反而利用其担任法定代表人身份任意损害包括原告在内的其他股东的利益。其在达到退休年龄后代表第三人所做的任何法律行为均无效，其已经丧失股东资格。如果原告适用上述公司章程及修正案应当办理股东变更手续，则对被告同样适用。公司法第一百五十二条规定：董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。综上所述，被告的行为已经对原告的合法权益造成损害，故向贵院提出上述诉请，请予支持。被告辩称，根据公司章程原告自2014年8月后不具有第三人公司的股东资格，其不具有行使与公司有关的相关权利，请求驳回原告的诉讼请求。第三人答辩意见同被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原莱阳市建筑工程公司系莱阳市市建设委员会下属集体企业，于1999年根据莱阳市建设委员会文件、莱阳市国有资产管理局文件等实行改制，2000年10月24日公司名称变更登记为莱阳市建业建筑工程有限责任公司，原告张希福等401人原为莱阳市建筑工程公司职工，改制后登记的莱阳市建业建筑工程有限责任公司股东（发起人）为49人，原告张希福系股东（发起人）之一，登记其占股东出资比例为8.14%。莱阳市建业建筑工程有限责任公司结合原章程公司运转情况，召开了2006年年终股东大会，表决对原《莱阳市建业建筑工程有限责任公司公司章程》进行修改，到会股东举手表决通过《关于修改公司章程的说明》的决定，原告张希福作为股东参会表决，会后拟定了《莱阳市建业建筑工程有限责任公司公司章程（修改版）》，并在工商行政部门办理了登记。该修改后的2007年2月9日《莱阳市建业建筑工程有限责任公司公司章程（修改版）》第三章第十条第三款中规定“股东正常调动、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还。逾期不办者，公司将终止其股权，停止红利的分配”；2015年5月26日，莱阳市建业建筑工程有限责任公司名称变更登记为被告莱阳建业建筑集团有限责任公司。2016年5月27日，第三人公司在公司会议室召开董事会并征得股东同意，通过了《莱阳建业建筑集团有限责任公司股东会决议》，约定：公司章程第三章第十条（第三款部分内容）中由“股东正常调动、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还”修改为：“股东正常调动、退休、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还”，该修改公司章程决议在工商登记档案中首页显示为全体股东签字（并捺印）：万忠斌、李希栋、郭玉强、刘人玲，第二页显示为王善功、宋麟童、丛东方、李秀梅、李洪波、刘进京等28人签字并捺印。2016年6月1日，第三人公司形成《莱阳建业建筑集团有限责任公司章程修正案》，将公司章程第三章第十条（第三款部分内容）中“股东正常调动、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还”修改为：“股东正常调动、退休、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还”，其他条款不变，并在工商部门办理了登记。原告张希福因符合烟台市企业职工特殊工种（瓦工）提前退休审批条件，应当于2014年7月8日退休，实际于2014年8月6日办理了退休审批手续。被告万忠斌在莱阳市市场监督管理局登记为第三人的法定代表人和自然人股东。审理中被告认可其于2010年9月达到退休年龄，实际上于2010年10月正式办理退休手续。（2018）鲁0682民初1966号张希福诉莱阳建业建筑集团有限责任公司与公司有关的纠纷一案中，张希福向法院提出诉讼请求：1、确认莱阳建业建筑集团有限责任公司章程第三章第十条第三项“股东正常调动、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以两倍本金返还”中“公司将以两倍本金返还”规定无效（在审理中变更为申请确认该款总体无效）；2、确认莱阳建业建筑集团有限责任公司2016年6月1日“莱阳建业建筑集团有限责任公司章程修正案”将公司章程第三章第十条第三项修改为“股东正常调动、退休、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍股本金返还”无效；3、本案的诉讼费用由莱阳建业建筑集团有限责任公司承担。一审判决驳回张希福的诉讼请求。张希福不服，上诉至烟台市中级人民法院，（2019）鲁06民终5910号案判决驳回上诉，维持原判。该案判决书认为，2007年2月9日《莱阳市建业建筑工程有限责任公司公司章程（修改版）》第三章第十条第三款“股东正常调动、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还”，一审法院认定涉案公司章程有效，并无不当，予以维持；2016年6月1日《莱阳建业建筑集团有限责任公司章程修正案》规定“股东正常调动、退休、死亡，必须在一个月内办理退股手续，公司将以2倍的股本金返还。”，关于上诉人上诉主张章程修正案存在程序瑕疵，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”因此，该主张系股东撤销之诉的范畴，与本案无关，不予处理。本院认为，（2019）鲁06民终5910号案烟台市中级人民法院判决书中认定，关于张希福上诉主张2016年6月1日章程修正案存在程序瑕疵，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”因此，该主张系股东撤销之诉的范畴。而原告张希福并未在法定时间内提起撤销之诉，且章程修正案已在工商部门办理了登记，故本院认定该章程修正案已发生法律效力，原告张希福自2016年6月起在第三人处不具有股东资格。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；……”，具体到股东资格确认之诉，提起该项确认之诉的主体应对股权归属具有法律上的利害关系，否则不是股东资格确认纠纷案件的适格原告。现原告在公司已不具有股东资格，不具备适格原告所应具备的法律上的利害关系，因此其无权要求法院确认被告在公司是否具备股东资格。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条及有关民事法律、法规之规定，裁定如下：驳回原告张希福的起诉。原告预交案件受理费50元，于本裁定生效后，退还原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  赵亮二〇一九年十二月十七日书记员  孙瑜