广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终13322号上诉人（原审被告）：佛山市高明区小玉猪肉档明城店，住所地广东省佛山市高明区**************之一（住所申报），统一社会信用代码********。经营者：古小玉。委托诉讼代理人：王婉婷，广东泽康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李文龙，男，2011年11月22日出生，汉族，住广东省佛山市高明区************，公民身份号码440************。法定代理人：李国强（李文龙父亲），男，住广东省佛山市高明区************。法定代理人：罗双枚（李文龙母亲），女，住广东省佛山市高明区************。委托诉讼代理人：李国，广东佛明律师事务所律师。上诉人佛山市高明区小玉猪肉档明城店（以下简称小玉猪肉档）因与被上诉人李文龙身体权纠纷一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2019）粤0608民初525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。小玉猪肉档上诉请求：1.判令小玉猪肉档应向李文龙赔偿123283.56元[（残疾赔偿金245850元+医疗费19258.91元+鉴定费2300元+住院伙食补助费5900元+护理费5900元+营养费2000元+交通费2000元）×40%+精神损害抚慰金10000元]；2.本案一、二审案件受理费按比例承担。事实与理由：一、李文龙单方委托鉴定机构作出伤残七级的鉴定意见不合理，其伤残等级应为八级，对应的残疾赔偿金应为245850元，一审法院不准许小玉猪肉档重新鉴定的申请，认定李文龙伤残等级为七级错误。李文龙左手大拇指没有缺失，其左手功能丧失分值没有达到75分以上。李文龙左手缺失三指，拇指、尾指没有缺失，根据《人体损伤致残程度分级》第5.7.6“一手除拇指外，余四指完全缺失”的规定，李文龙的伤残达不到七级标准，请求二审法院依法对李文龙的伤残情况进行重新鉴定。二、李文龙父母未尽监护责任是造成李文龙受伤的最主要原因，应由李文龙本人及其监护人自行承担责任，一审判决小玉猪肉档承担3万元的精神损害抚慰金不合理，小玉猪肉档对本案事故仅承担次要责任，应不超过1万元为宜。三、广东医疗水平发达，李文龙没有必要到外省治疗，其主张的住宿费不属于必要支出，交通费应以2000元为宜。事故损失的认定应当综合考虑必要性、合理性。李文龙在佛山中医院治疗效果显著，恢复良好，其后来就诊的宁波镇海第二医院是一家二乙医院，医疗水平远不及佛山中医院，李文龙没有必要到宁波镇海第二医院治疗，其完全可以在佛山市或广州市治疗，其主张的交通费以及住宿费不属于必要性支出。四、一审法院判决护理费支付到评残前一天没有任何法律依据，认定的护理费、营养费过高。李文龙是未成年人，正处于需要监护人照顾的年纪，无论其受伤与否，均需要监护人照顾护理，不存在监护人额外提供护理而产生损失的情况。况且李文龙受伤以来，其父母经营的蔬菜店铺一直正常营业。因此，李文龙的护理费应按5900元计算（100元/天×59天）。此外，一审判决认定的营养费过高，李文龙没有加强营养的医嘱，其营养费不应超过2000元。李文龙辩称，一审判决确认李文龙伤情为七级伤残正确。李文龙缺失的是食指、中指、无名指，且左手拇指及小指存在功能障碍，鉴定机构评定李文龙左手功能丧失分值达75分，符合《人体损伤致残程度分级》第5.7.6“手或者足功能丧失分值≥60分”的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案的鉴定意见是由有资质的鉴定机构作出，小玉猪肉档没有提供证据反驳，也没有充足理由支持其重新鉴定申请。二、一审判决酌情支持的精神损害抚慰金合理有据。本案事故发生后李文龙及其家人受到极大精神痛苦，从事故发生到李文龙左手与绞肉机分离长达数小时，对一位六岁儿童而言，受到较大的身体和精神痛苦。从伤残鉴定报告可以看出，李文龙左手活动功能严重受限。三、一审判决支持的交通费、住宿费合情合法。佛山市中医院第三次出院医嘱注明李文龙需要再行肌腱松解及疤痕松解术，佛山市中医院没有对手（肌腱）神经进行检查和修复的相关设备和医术，故经佛山市中医院推荐，李文龙到复旦大学附属华山医院求医，但由于该医院床位紧张，而复旦大学附属华山医院的教授同时在宁波镇海第二医院出诊，故李文龙才到宁波镇海第二医院住院治疗。四、一审判决支持的护理费、营养费公正合理。综上，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。李文龙向一审法院起诉请求：1.判令小玉猪肉档向李文龙赔偿截至2019年1月10日的损失263654.76元；2.判令小玉猪肉档承担本案诉讼费。一审法院经审理，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、小玉猪肉档应自判决生效之日起十日内向李文龙赔偿192203.56元；二、驳回李文龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1808元因适用简易程序减半收取904元，保全费1811.08元（李文龙已预交），由李文龙负担720.72元，由小玉猪肉档负担1994.36元，小玉猪肉档负担的1994.36元于支付判项确认的款项时一并支付给李文龙，一审法院不再另行收退。双方二审期间均未提交新的证据。经审查，一审判决认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、李文龙的伤势是否构成七级伤残；二、一审判决确定的交通费、住宿费、营养费、护理费、精神损害抚慰金是否合理。一、关于第一个争议焦点。对于手损伤，虽然《人体损伤致残程度分级》第5.7.6.5将“一手除拇指外，余四指完全缺失”列为七级伤残的一种情形，但同时亦将“手功能丧失分值≥60分”列为七级伤残的另一种情形。本案中，李文龙左手2-4指自屈伸掌指关节以远处缺如，伤口疤痕挛缩，左手拇指掌指关节活动不能，指间关节活动范围0°—50°，左手小指掌指关节活动范围0°—70°，指间关节呈半屈曲状，活动不能。鉴定机构根据该体格检查结果，依据“手功能丧失分值≥60分”的规定，评定李文龙为七级伤残并无不当，本院予以确认，并对一审判决据此确定的残疾赔偿金予以维持，对小玉猪肉档的重新鉴定申请，本院不予准许。二、关于第二个争议焦点。首先是交通费和住宿费，李文龙家在本地，对于在佛山市中医院住院一段时间后到外地医院诊治，李文龙一方对此已作出解释，即为了追求更好的治疗效果而赶赴到治疗手部损伤技术更加先进的医疗机构，该解释符合常理，否则李文龙父母不会作出如此舍近求远且舟车劳顿的行为。因此，本院对一审判决认定的交通费、住宿费予以维持。其次是营养费，李文龙是儿童，正处于成长发育时期，鉴于本案事故致其七级伤残，故一审判决支持的营养费数额合理。再次是护理费，按照李文龙的年龄，其已经适龄读小学，若没有发生本案意外事件，在李文龙进入小学读书，无需父母全天候监护的情况下，其父母本应可以正常从事工作。李文龙因受到本案的伤害而入院乃至到外地治疗，其父母要全程照顾陪伴李文龙，因此，一审判决支持护理费符合客观实际情况，小玉猪肉档认为不应支持护理费的上诉请求没有依据，本院不予支持。最后是精神损害抚慰金，李文龙左手2-4指自屈伸掌指关节以远处缺如，该伤势对李文龙以后的生活、学习会带来诸多不便，亦令其身心健康受到伤害，有鉴于此，一审判决确定精神损害抚慰金为3万元合理，本院亦予以维持。综上所述，小玉猪肉档的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1273元（佛山市高明区小玉猪肉档明城店已预交2765.67元），由上诉人佛山市高明区小玉猪肉档明城店负担。佛山市高明区小玉猪肉档明城店多预交的1492.67元，经其书面申请后，由本院予以退回。本判决为终审判决。审 判 长  刘 红审 判 员  周 珊审 判 员  吴绮擎二〇一九年十二月九日法官助理  车 驰书 记 员  周晓慧