山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0811民初9691号原告：陈某莉。委托诉讼代理人：林海，山东天俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓明，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。被告：济宁医学院附属医院。法定代表人：甘某军，院长。委托诉讼代理人：李某斌,男，系该单位职工。委托诉讼代理人：张立胜，山东文思达律师事务所律师。原告陈某莉与被告济宁医学院附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某莉委托诉讼代理人林海，被告济宁医学院附属医院委托诉讼代理人李某斌、张立胜，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈某莉向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费61715.3元（后变更为58915.3元），误工费2400元、护理费2400元、营养费5000元、精神抚慰金50000元、伙食补助费1600元、鉴定费11830元，上述共计134945.3元（变更为132145.3元）；二、返还美容服务费10000元；三、诉讼相关费用由被告承担。事实与理由：2011年5月，原告至被告处治疗，经美容整形科诊断，在被告处由高凤林大夫行“隆胸假体植入术“。术后，原告发现该手术结果失败，造成原告假体破裂的严重后果，原告再次就诊于被告美容整形科，经高凤林检查确认后免费实施了二次隆胸假体植入术，并免费更换假体。2019年3月，原告因胸部不适，经检查发现出现假体破裂渗漏，经在被告处就诊后，被告建议到上级医院治疗，原告遂选择山东省中医药大学附属医院乳腺外科治疗，经手术清理了部分破裂渗漏假体。被告的侵权行为，给原告的身体造成巨大损害，并严重影响了原告的正常生活，经原告与被告多次交涉，但被告始终未予明确答复。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。济宁医学院附属医院辩称，原告所主张的各项诉讼请求应有相关证据予以佐证，没有证据的不应得到支持，对于被告所主张的返还美容服务费的诉讼请求，与本案的案由没有关系，依法驳回。对原告的请求医疗费不应为61715.3元，应以实际票据为准，其误工费、陪护费没有相关证据相佐证，且计算标准不符合相关法律规定，不应得到支持，其伙食补助费标准过高，精神损害抚慰金不应得到支持，因该手术为美容手术，未造成任何残疾和伤害，营养费没有需加强营养的证明，故，不应得到支持，其诉讼请求总额未按照过错比例进行分担，与法律规定不符，请法庭酌定。原告为其主张提供证据如下：1、2011年5月3日被告处门诊手术知情同意书，证明原告是在被告处做隆胸假体植入手术；2、2019年4月18日被告处门诊病历及手术记录，证明原告自第一次术后因一年时间就因左侧涨痛就到被告处进行二次手术，且被告此时无法再进行手术，建议原告到上级医院予以治疗，被告管理不规范造成第一、二次病历遗失及缺乏手术记录，导致原告在之后的治疗中对手术时间有所拖延，从而带来各种不便；3、山东中医药大学附属医院住院病案，证明原告因在被告处手术失败，迫使原告在该院进行第三次治疗，住院16天，结合证据二因被告原始病历缺失导致原告在此此间，重返被告处补充相关资料，最终导致第三次手术拖延，给原告带来额外的精神损害及伤害；4、司法鉴定意见书，证明被告在给原告施行手术的过程中，医学过错参与度25%-35%，被告在手术过程中存在过错；5、费用清单，证明原告花费医疗费为61715.3元（后变更为58915.3元），鉴定费用11830元。上述证据经被告质证，被告对证据的真实性无异议，本院予以确认,并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月，原告陈某莉至被告济宁医学院附属医院行“隆胸假体植入术”（植入威宁公司16ml胸假体），术后，原告发现手术失败，2012年被告免费为原告实施了二次“隆胸假体植入术”（植入与第一次同型号的假体）。2019年4月18日，原告因1月前出现左乳刺痛等症状再次到被告处就诊，检查结果为：右侧乳房较左侧小，左侧乳房刺痛，无压痛，无红肿。诊断：假体隆胸术后。建议上级医院手术治疗。同日，被告为原告2011年5月及2012年的手术补开了手术记录。2018年4月19日、同年6月18日，原告两次到山东中医药大学附属医院门诊就诊，并于2019年4月13日至2019年4月29日在该院住院治疗，诊断为：1、双乳假体植入术后并左侧假体破损；2、（左）乳腺增生并瘤变。2019年4月23日医院为原告行“双乳假体取出+双乳假体植入术”。住院遗嘱为二级护理，原告出院后于2019年5月4日到该院门诊拆线，原告先后支出医疗费为58915.3元。原告陈某莉诉至本院后，根据其申请，本院委托山东东岳司法鉴定中心进行鉴定。2019年11月23日，山东东岳司法鉴定中心作出鲁东司鉴中心［2019］医鉴字第55号司法鉴定意见书，认为：1、被告未按要求书写病历，存在过错；2、被告未与原告签署手术告知书，未告知可能出现的并发症、手术风险、术后注意事项，存在过错；3、未按要求书写手术记录及对手术经过术中出现情况及时处理等，存在过错。鉴定意见为：济宁医学院附属医院对陈某莉的诊疗行为存在过错，过错与假体破裂及乳腺增生并瘤变之间存在因果关系，建议过错参与度分别为25%-35%；陈某莉目前情况未达到评残标准，不予评定伤残；假体植入后已稳定，一般不需要治疗，如需治疗，建议以山东中医大学附属医院出具的治疗方案所需费用为准。陈某莉为此花费鉴定费11830元。本院认为，《侵权责任法》第五十五条规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意……，医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应承担赔偿责任。本案被告在给原告实施两次隆胸手术时均未举证证明其尽到了告知义务，对其过错经本院委托经山东东岳司法鉴定中心进行鉴定，认定被告过错参与度为25%-35%。原告陈某莉作为完全民事行为能力人，完全可以预见到隆胸可能产生不利于自己的后果，其冒风险接受手术，其主观上存在一定过错，亦应承担部分民事责任。因此，上述鉴定意见符合客观情况，本院予以确认。据此，认定被告应按30%份额承担赔偿责任。关于原告的各项损失，认定如下：1、医疗费58915.3，有病历及相关住院票据，本院予以认定；2、住院伙食补助费1600元，原告在山东中医药大学附属医院住院16天，每天按照100元标准主张，符合相关规定，予以支持；3、护理费2400元，原告住院时间为16天，按照其二级护理的医嘱，认定住院期间为一人护理，按照护工标准每天80元计算护理费为1280元，过高部分，不予支持；4、误工费2400元，原告在济南住院时间为16天，济南门诊次数为三次，其误工时间认定为19天，原告未举证证明其有固定收入，其误工标准根据其户籍性质应按照山东省上一年度农村人均纯收入计算，计16297/365*19天=848元，原告主张过高部分，不予支持；5、营养费5000元，原告未提供住院期间需加强营养的证据，此项主张不予支持；6、鉴定费11830元，有鉴定报告及相关发票佐证，予以认定；7、精神抚慰金50000元，本案原告隆胸的目的系提升自身的美感，因被告的过错使得原告未达到其目的，给其造成一定精神损害，鉴于被告给原告造成损害未构成伤残，本院酌定支持精神抚慰金5000元，此项赔偿不再参与分成；8、返还美容服务费10000元，原告未提供支付美容服务费的证据，其主张不予支持；上述1-6项共计74473.3元，按照30%责任计算为22342元。加第7项，被告赔偿原告数额为27342元，原告主张过高部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告济宁医学院附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某莉医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费、精神抚慰金等损失共计27342元；二、驳回原告陈某莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1599元，由陈某莉负担1357元，济宁医学院附属医院负担242元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  杨大清二〇一九年十二月二十九日书记员  季公乐