锡林浩特市人民法院民 事 判 决 书（2019）内2502民初3649号原告：呼和浩特市东南门窗有限责任公司。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：马某，内蒙古合志律师事务所律师。被告：锡林郭勒盟维多利置业有限责任公司。法定代表人：胡某。委托诉讼代理人：呼某，系该公司法律顾问。委托诉讼代理人：谢某，系该公司法律顾问。原告呼和浩特市东南门窗有限责任公司（以下简称呼市东南门窗公司）与被告锡林郭勒盟维多利置业有限责任公司（以下简称锡盟维多利公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告呼市东南门窗公司委托诉讼代理人马某、被告锡盟维多利公司委托诉讼代理人呼某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告呼市东南门窗公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告给付原告拖欠工程款1088343.00元(税后)；二、请求判令被告向原告支付拖欠工程款利息,以拖欠工程款1088343.00元为基数，按照日万分之五计算，时间自2016年5月13日起至实际给付之日止；三、诉讼费由被告承担。事实与理由:原、被告双方于2013年5月18日签订《维多利商业广场门窗承包安装合同》，约定由原告承建被告发包的维多利商业广场的铝合金自由门、断桥铝窗工程，并经双方协商，断桥铝合金按410元/㎡、铝合金自由门按600元/㎡计算，地弹簧及其他材料品牌按照《维多利商业广场铝合金自由门安装报价表》、《维多利商业广场断桥铝窗安装报价表》，又于2013年7月23日签订《维多利商业广场（装饰）安装工程承包合同》，由原告承建被告发包的锡林浩特市维多利商业广场9#楼外立面装饰，施工内容为：玻璃幕墙、干挂石材、干挂铝板、7#楼断桥铝窗、汽车坡道雨棚、商业中心电梯雨棚；承包方式：包工包料，工程定价方式：9#楼柱面干挂石材（英国棕）单价610元/㎡、墙面干挂石材（樱花红）单价540元/㎡、黄金麻干挂石材460元/㎡、干挂铝板单价500元/㎡（按展开面积计算）；玻璃幕墙单价620元/㎡、7#楼断桥铝窗单价400元/㎡、汽车坡道雨棚600元/㎡、商业中心电梯雨棚740元/㎡（工程量计算依据施工图展开面积计算），其中对原、被告双方的权利义务作了明确约定，若甲方（被告）拖欠工程款进度及尾款，应向乙方（原告）支付拖欠金额日万分之五的违约金。原告按时按量完成合同义务，双方于2016年5月13日结算，形成《呼市东南门窗维多利广场决算单》，确认工程量没有异议，但原告对“肯德基门”及“7#石材”没有按照合同约定单价分别为600元/㎡及610元/㎡结算，而是按照430元/㎡及500元/㎡计算有异议。在结算单上原告也将此项标注。根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，应当按照合同约定的单价结算，因此应当按照合同约定单价600元/㎡及610元/㎡结算。原告多次找被告要求其按照合同约定单价结算，被告拒不履行，只在结算后顶房及给付50万元，目前被告尚欠原告工程款1685174.00元，按照双方合同约定的税点3.47%即596831.00元，扣减后为1088343.00元。综上，原告已全面履行合同义务，该工程交付被告使用至今已6年之久，被告不予给付剩余工程款，其行为构成违约，多次协商未果下，提起诉讼，依法维护原告合法权益。被告锡盟维多利公司辩称，对在案的合同书及给付款项的相关内容均予以认可，但是存在以下问题恳请考虑，一、原、被告所签订的合同涉及工程款金额为17199737元，陆续付款金额后到今天尚欠金额为160余万元，可以说已经给付了绝大部分，问题的关键是答辩人已经给付了1100多万元，原告至今没有给答辩人开具任何发票，这直接导致答辩人已经支付的巨额款项无法入账，答辩人再三请求原告提供发票，未果，如果答辩人再将剩余的款项如数给付，原告还会给答辩人开具发票吗？二、原告所谓的利息或者违约金的诉求不能成立。正如答辩人上面谈到的事实，原告拒绝提供发票，这才使得答辩人不得不扣留余款，如果说违约，也是原告违约在先，你拒绝提供发票，还让答辩人支付利息或违约金，这是没有道理的。三、提供发票是原告主张工程款的附随义务，按照最高人民法院的相关判例，答辩人无须反诉，人民法院可以判令诉讼双方同时履行。综上，恳请贵院依法公正裁决。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告双方于2013年5月18日签订《维多利商业广场门窗承包安装合同》，约定由原告承建被告发包的维多利商业广场的铝合金自由门、断桥铝窗工程，并经双方协商，断桥铝合金按410元/㎡、铝合金自由门按600元/㎡计算，地弹簧及其他材料品牌按照《维多利商业广场铝合金自由门安装报价表》、《维多利商业广场断桥铝窗安装报价表》，又于2013年7月23日签订《维多利商业广场（装饰）安装工程承包合同》，约定由原告承建被告发包的锡林浩特市维多利商业广场9#楼外立面装饰，施工内容为：玻璃幕墙、干挂石材、干挂铝板、7#楼断桥铝窗、汽车坡道雨棚、商业中心电梯雨棚。承包范围：9#楼外立面装饰、7#楼断桥铝窗、汽车坡道雨棚、商业中心电梯雨棚；承包方式：包工包料，工程定价方式：9#楼柱面干挂石材（英国棕）单价610元/㎡、墙面干挂石材（樱花红）单价540元/㎡、黄金麻干挂石材460元/㎡、干挂铝板单价500元/㎡（按展开面积计算）；玻璃幕墙单价620元/㎡、7#楼断桥铝窗单价400元/㎡、汽车坡道雨棚600元/㎡、商业中心电梯雨棚740元/㎡（工程量计算依据施工图展开面积计算），开工日期：2013年7月15日；竣工日期2013年9月30日。第八条：8.4：如甲方拖欠工程进度款及尾款，应向乙方支付拖欠金额日万分之五的违约金。合同末尾发包方锡盟维多利公司、承包方呼市东南门窗公司加盖公章。2016年5月13日呼市东南门窗公司与锡盟维多利公司确认工程决算单，工程款总计16269366.30元。此决算书下方手写内容有：合同差价440760.7+489610=930370.7;16269366.30+930370.7=17199737-已付11397000=余款5802737元。庭审中，原告呼市东南门窗公司称被告支付了15514563元，按照工程总价款17199737元，剩余1685174元，我们主张诉讼标的里把双方代扣代缴的税点扣除后剩余1088343元。被告锡盟维多利公司答辩中对双方所签订的合同及工程款金额为17199737元认可。上述事实，有当事人当庭陈述、维多利商业广场（装饰）安装工程承包合同及报价表、维多利商业广场门窗承包安装合同及报价表、呼市东南门窗维多利工程决算单证据在案佐证。本院认为，原告呼市东南门窗公司与被告锡盟维多利公司建设工程合同纠纷一案中，原告呼市东南门窗公司与被告锡盟维多利公司双方签订《维多利商业广场（装饰）安装工程承包合同》、《维多利商业广场门窗承包安装合同》系双方当事人真实意思表示，本院予以确认。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。涉案《工程决算单》系原、被告对涉案工程总造价、已付款及工程尾款支付所作确认，该《工程决算单》确认工程总工程款总计16269366.30元，此决算书下方手写内容有：合同差价440760.7+489610=930370.7;16269366.30+930370.7=17199737-已付11397000=余款5802737元。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。庭审中被告锡盟维多利公司对双方所签订的合同及工程款金额为17199737元认可。涉案中，双方争议焦点为原告未开具发票,被告拒付剩余款理由是否成立？审理中，通过双方当事人提交的证据，从现有证据可以确定，本案双方未在合同中约定开具发票为付款的前提条件，被告认可未约定此条款，本院认为，对应含税工程款，在收到工程款后，开具增值税发票，未开具发票不能成为不履行合同付款抗辩理由，被告应承担给付剩余工程款的责任，依约支付所欠工程款项是基于双方合同关系而产生的合同义务，体现的是平等主体之间的权利义务关系，而开具发票主要是基于财务管理制度而产生的。虽然也属于合同义务，但属于合同的附随义务，被告不能以原告未履行合同附随义务来对抗其应履行的合同义务，交付发票的义务与付款的义务并不对等。涉案被告未提起反诉，故本案不作处理。双方可根据诚实信用原则进一步协商解决。故对原告诉请给付剩余工程款已按照双方约定由被告代扣代缴的税点3.47%予以扣减后主张的1088343.00元及承担违约责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告锡林郭勒盟维多利置业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告呼和浩特市东南门窗有限责任公司工程款1088343元(税后)并给付违约金，违约金以1088343元为基数，按照约定日万分之五计算，自2016年5月13日起至实际给付之日止。案件受理费14596元，由被告锡林郭勒盟维多利置业有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审 判 长  乌日娜审 判 员  包俊杰人民陪审员  张耀辉二〇一九年十二月二十七日书 记 员  朱 迪本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条第一款依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。