广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初15995号原告：周爱军，男，汉族，1980年4月1日出生，住江西省吉安市吉水县文峰镇艺术广场1034号，公民身份号码：362************010。委托诉讼代理人：黄建基，广东潇水律师事务所律师。被告：东莞市美星装饰有限公司，住所地：东莞市************。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：陈海燕，广东旭昶律师事务所律师。被告：广东美星装饰设计有限公司，住所地：佛山市顺德区****办事处云良路（原百茂鞋厂）的建筑物D区2C13。法定代表人：金某1。原告周爱军诉被告东莞市美星装饰有限公司（以下简称东莞美星公司）、广东美星装饰设计有限公司（以下简称广东美星公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月25日受理后，依法由审判员李东才适用简易程序独任审判，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告周爱军及委托诉讼代理人黄建基，被告东莞市美星装饰有限公司委托诉讼代理人陈海燕到庭参加诉讼，被告广东美星装饰设计有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告周爱军提出诉讼请求：一、被告支付原告医疗费25000元；二、被告支付原告护理费5700元；三、被告支付原告残疾赔偿金168264（42066元/年×20年×02）；四、被告支付原告精神损害抚慰金10000元；五、被告支付原告误工费35000元；六、被告支付原告押金3000元；七、被告支付原告抚养费73342.5元；八、被告支付原告鉴定费3311元；九、本案诉讼费由原告负担。事实与理由：被告东莞美星公司与被告广东美星公司是专业的装饰装修公司，原告与两被告从2017年开始合作，被告每次承揽的楼盘或工地均雇佣原告前去施工，原告的主要工作室批灰，由被告提供材料和工具等。2018年11月30日原告在二被告承揽的工地不幸摔伤，到东莞市三局医院及樟木头石新医院治疗。工程项目是东莞美星公司与原广东美星装饰设计有限公司塘厦分公司（以下简称广州美星塘厦分公司）负责，由广州美星塘厦分公司负责人邱勤负责安排工作事宜。2019年1月8日广州美星塘厦分公司被注销。广州美星塘厦分公司是广东美星公司的分公司，两被告间是合作关系，且财务混同。被告东莞美星公司向本院答辩称：东莞美星公司为独立法人与被告广东美星公司、广州美星塘厦分公司没有任何关系。东莞美星公司与周爱军亦不存在任何法律关系，原告要求东莞美星公司承担责任无任何事实和法律依据。被告东莞美星公司的股东之前在广州美星塘厦分公司任职期间接触原告，但被告东莞美星公司股东对原告发生案涉事故并不知情。（一）医疗费，虽原告医疗费清单有25000元，但其只支付了14411.51元。无法排除广州美星塘厦分公司或负责人垫付过相关费用，原告主张医疗费应提供相应的病历和诊断证明。（二）误工费，误工时间应计至出院小结记载的出院后全休三个月即2019年4月6日。（三）押金非东莞美星公司收取，不清楚是否已退还。（四）被扶养人生活费，无亲属关系证明两个老人是原告父母，以及有多少抚养人数，应排除两名老人的生活费部分予以排除。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均生活消费支出额。（五）根据原告提供的《收据》反映，原告与广州美星塘厦分公司更接近承揽合同关系而非雇佣关系。（六）即使双方为雇佣关系，原告作为一名完全行为民事能力人且长期从事该专业性工作，没有采取相应的防护措施、未尽到最大的注意谨慎义务，同样具有过错。（七）原告并无充足的证据证明其是在位广州美星塘厦分公司提供劳务时受伤的。被告广东美星公司未向本院提交答辩意见。本院查明并确认如下事实：广州美星塘厦分公司雇佣原告周爱军为其在东莞市樟木头石碣小镇的工地工作，原告周爱军于2018年11月30日在案涉工地上楼梯时不幸摔伤。原告周爱军多次通过电话向时任的广州美星塘厦分公司的负责人邱勤要求赔偿其相关人身损害损失，邱勤并未否认原告周爱军在广州美星塘厦分公司工地受伤的事实及相关损失，但邱勤多次推诿、拖延赔付相关医疗费。但根据本院向东莞市塘厦镇诸佛岭社区人力资源服务站调取的来访人员登记表显示，原告周爱军在该登记表写明，2018年12月已支付了10000元医药费，仍剩余15000元未支付。事故发生后，原告周爱军先后在东莞市樟木头镇石新医院、东莞三局医院住院，合共住院38天。入院被诊断为：1.T7-11椎体压缩性骨折、T6-9棘突骨折、T10椎弓根峡部骨折、2.L1椎体压缩性骨折；3.脑震荡；4.头皮挫裂伤并头皮血肿；5.全身多处皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱为：1.带药出院，门诊继续诊疗，定期复查；2.继续腰围固定外固定需6-8周，4周后复查X光片、CT；3.每月复查X光片、CT，观察骨折端对位对线及生长愈合情况；4.防止过弯腰、负重活动及摔倒等；5.预防皮肤炎症、感冒等各种感染致骨髓炎；6.加强营养、注意休息；7.全休3个月；8.不适随诊；9.住院期间陪护一人。2019年7月9日原告周爱军被广东康怡司法鉴定中心鉴定为一个九级伤残、一个十级伤残。此次鉴定费共3311元。广州美星塘厦分公司是广州市美星装饰设计有限公司（以下简称广州美星公司）的分公司，广州美星塘厦分公司的负责人是邱勤，广州美星塘厦分公司成立日期为：2005年10月13日，注销日期为：2019年1月8日，案涉事故发生在广州美星塘厦分公司注销之前。另查，广州市美星装饰设计有限公司在2016年8月19日将企业名称变更为广东美星装饰设计有限公司，广东美星装饰设计有限公司成立日期为：2001年6月20日，企业的登记状态为：存续。综上，案涉事故发生时，广州美星塘厦分公司是广东美星装饰设计有限公司的分公司。东莞市美星装饰有限公司成立日期为2016年3月29日，公司类型是有限责任公司，2019年5月31日公司法人由吴连香变更为吴某1，经营场所是在东莞市************。另查明，原告周爱军定残日为2019年7月9日，原告周爱军为居民家庭户，育有三个小孩，分别是周敏2004年4月2日出生，抚养年限为2年9月（33个月）；周博2007年10月28日出生，抚养年限为6年3月（75个月）；周建坤2011年1月26日出生，抚养年限为9年6月（114个月）。周爱军母亲是李根仔1947年9月10日出生，父亲周庆高1947年7月21日，抚养年限均为8年（96月），另原告周爱军父母共育有5个儿女。以上事实，有原告提交的企业信息查询清单、收据、工服、工作证、装修工程许可证、微信聊天记录、微信转账记录、门诊病历、东莞三局医院住院证明书、东莞三局医院出院小结、东莞市樟木头镇石新医院出院记录、东莞市樟木头镇石新医院出院疾病诊断证明书、费用清单、樟木头镇石新医院转账记录、东莞三局医院转账记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、中国移动业务受理单、银行转账记录、结算单、流动人口办理居住登记回执、车辆保险单发票、保险单、结算单、处罚决定书、报警回执、户口本、电话录音、以及被告东莞美星公司提交的工商变更登记信息及本院调取的东莞市塘厦镇诸佛岭社区人力资源服务站《来访人员登记表》一份、中国移动通信东莞分公司号码为138*****482的客户信息及开庭笔录等附卷为证。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。广东美星公司的分公司广州美星塘厦分公司雇佣原告周爱军在东莞市樟木头石碣小镇从事雇佣活动时，因在案涉工地上楼梯不小心摔伤。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。原告周爱军作为多年从事工地工作的成年人，在施工过程中未做到安全、谨慎施工的注意义务，广州美星塘厦分公司作为原告周爱军的雇主，雇佣被告周爱军从事案涉工作，未提供相应的保护措施和安全的施工场所。故原告周爱军应在案涉事故承担30%的责任，被告广州美星塘厦分公司应承担70%的责任。广州美星塘厦分公司虽然已注销，但是案涉事故是发生在注销之前。广州美星塘厦分公司作为广东美星公司的分公司，依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，广州美星塘厦分公司案涉事故的责任应由广东美星公司负担，故广东美星公司应承担案涉事故70%的责任。另，原告周爱军主张被告东莞美星公司与广东美星公司存在混同，东莞美星公司公司的法定代表人吴某1及股东胡斌支付过雇佣款，应承担连带责任。被告东莞美星公司则陈述，吴某1及股东胡斌是在广州美星塘厦分公司注销后离职的。案涉事故发生在2018年11月30日，2019年1月8日广州美星塘厦分公司已注销，吴某1是在2019年5月31日起担任被告东莞美星公司的法定代表人，被告东莞美星公司是独立的法人，东莞美星公司的住所也与广州美星塘厦分公司的经营场所也不同，且原告并未提供证明东莞美星公司雇佣其从事相关工作，故本院对原告周爱军主张东莞美星公司与广东美星公司存在混同，应承担连带责任的主张不予采信。原告周爱军各项损失计算如下：1.医疗费25000元。医疗费共发生25011.51元，原告主张25000元，视为原告对自身权利的处分。原告周爱军的医疗费为25000元。2.护理费5700元。原告共住院38天，住院期间陪护一人，故护理费为5700元。3.残疾赔偿金168264元。案涉事故造成原告周爱军一个九级伤残、一个十级伤残，故原告的残疾赔偿金为176677.20元（42066元/年×20年×0.21），原告周爱军请求168264元，本院予以支持。4.误工费21333.33元。原告主张其在案涉工地从事批灰工作。故误工费可参照国有同行业在岗职工建筑装饰和其他建筑业年平均工资62577元/年计算，原告周爱军请求5000元/月予以计算误工费，本院予以确认。原告周爱军住院38天，出院医嘱全休3个月，误工天数应为128天（38天＋90天）。原告周爱军的误工费为21333.33元（5000元÷30天×128天）。5、抚养费51996.66元。原告周爱军三个小孩的抚养年限分别为33月、75月、114月，对其父母的抚养年限分别为96月、96月。故被扶养人生活费为28875元/年÷12月×75月×0.21＋28875元/年÷12月×（114月-75月）÷2人×0.21＋28875元/年÷12月×（96月-75月）×2÷5人×0.21＝51996.66元。原告周爱军诉请超过部分，本院不予支持。6.鉴定费3311元。有发票予以佐证。以上共计275604.99元。被告广东美星公司在案涉事故负70%的责任，故被告广东美星公司应向原告周爱军的赔偿金额为192923.49元。原告周爱军在本院调取的《来访人员登记表》中确认收到10000元医疗费，该费用应予以扣减。另本院根据双方的过错程度以及原告周爱军的伤残程度，酌情认定被告广东美星公司应当另行支付精神抚慰金7500元。综上，被告广东美星公司应向原告周爱军支付190423.49元（192923.49元＋7500元-10000元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（一）、（二）、（三）、（五）、（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告广东美星装饰设计有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告周爱军190423.49元。二、驳回原告周爱军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3152.28元（原告已预交），由原告周爱军负担1353.12元，被告广东美星装饰设计有限公司负担1799.16元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  李东才二〇一九年十二月二十三日书记员  冯小明附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。