新疆维吾尔自治区喀什市人民法院民事判决书（2019）新3101民初967号原告：上海华莅土木工程科技有限公司新疆分公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）高新街**盈科广场****。负责人：宋和平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘益民，新疆久印铭正律师事务所律师。被告：喀什市新隆建设（集团）有限责任公司，住所地：，住所地：新疆喀什市v>法定代表人：薛新虎，该公司董事长。委托代理人：文湘提，该公司人力资源部经理。被告：胥文军，男，汉族，1967年9月28日出生，公民身份号码：×××，江苏省扬州市人，项目经理，住新疆喀什市。委托诉讼代理人：石磊，新疆元正盛业律师事务所律师。原告上海华莅土木工程科技有限公司新疆分公司（以下简称上海华莅公司）与被告喀什市新隆建设（集团）有限责任公司（以下简称新隆公司）、胥文军承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海华莅土木工程科技有限公司新疆分公司的负责人宋和平及其委托诉讼代理人刘益民、被告新隆公司的委托诉讼代理人文湘提、被告胥文军及其委托诉讼代理人石磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上海华莅公司向本院提出诉讼请求1、两被告支付总合同价款的40%，计1400000元；2、两被告支付合同违约金264250元。3、本案诉讼费由两被告承担。事实及理由：2016年10月26日，被告胥文军代表被告新隆公司与原告签订了《喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同》。约定由原告提供系列隔震设备以及技术服务。合同价格为3500000元，合同签订40日内，原告将设备分批运到现场，并按照要求完成所有隔震设备的安装。被告在合同签订5日内支付1400000元，全部隔震设备安装完毕5日内，应当支付1400000元。因设计变更，原告按照被告要求更改相应的隔震设备，导致隔震设备重新设计生产，但并未影响合同按期完工。被告只支付了合同签订后5日内应当支付的货款1400000元，而对合同约定隔震设备安装完毕后应支付的货款1400000元迟迟不付。按照约定迟延支付一天，按照合同总价千分之一计算违约金，被告应支付违约金264250元。新隆公司辩称，1、原告诉我公司没有法律依据和事实依据，被告胥文军并没有代表我公司与原告签订《喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同》；2、隔震项目按照要求原告要提供项目复检报告，原告至今未提交，导致无法交工验收。胥文军辩称，因原告未按合同约定的日期完成支座安装且安装质量不合格，原告运至现场的预埋板厚度不符合设计要求，导致设计变更，原告未完成全部安装工作，原告未完成的工作被告委托第三方进行完成，第三方完成的安装款应从合同总价款中扣减。同时原告至今未提供隔震垫复检报告等相关资料。为此被告有权拒绝履行相应的付款义务，并不承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人提交的证据，本院综合认定如下：一、原告针对其诉讼请求向本院提交的证据：1、《喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同》一份，证明2016年10月26日原告与被告签订合同，双方存在买卖合同关系，合同同时约定了隔震设备价值及付款方式。经质证，新隆公司对真实性及证明的问题不认可，称不是新隆公司签订的合同，没有盖章；胥文军对真实性无异议，对证明的问题有异议。本院对该证据的真实性给予认定。2、乌鲁木齐银行收款凭证、增值税发票，证明2016年11月01日新隆公司依据合同约定向原告支付第一笔货款1400000元。经质证，新隆公司对真实性认可，对证明的问题不认可，称该证据只反映了新隆公司支付过1400000元，不能证实与原告存在合同关系；胥文军对该证据认可，称被告严格按照约定时间支付。本院对该证据的真实性给予认定。3、新隆公司会计宋春红和新隆公司薛新虎、胥文军的短信截图，证明原告向新隆公司及胥文军催要1400000元的款项，被告并没有说需要提供复检报告。经质证，新隆公司对真实性无异议，但称从截图只能看出要过钱，不能说明要的是什么款项；胥文军对真实性无异议，但称无具体年份，不能说明具体哪笔款项。本院对该证据的真实性给予认定。4、监理单位、建设单位、施工单位2017年3月的工作联系单；建设单位、设计单位、监理单位、施工单位更改设计的工作联系单。证明：变更设计不是原告的问题，而是预埋板的问题，原告及时联系设计单位更改设计。经质证，新隆公司对真实性没有异议，称不是新隆公司原因导致安装、预埋不了，而是设计单位的原因；胥文军称原告作为专业的安装公司，应当知道能否安装，签订合同后应当严格按照合同要求进行施工，导致设计变更是因为原告提交的钢板厚度不符合，设计变更图纸只加盖原告公章，没有业主公章，责任在原告。本院对该组证据的证明力给予认定。5、国家建筑隔震工程施工及验收规范，证明国家对隔震设备的安装有明确的规范，原告项目符合国家标准。经质证，新隆公司对真实性认可，称证明减隔震工程属于分部分项工程，完成一项，验收一项，原告没有进行复测，复测报告没有出来；胥文军对真实性、合法性和关联性认可，称该规范在15页第6.1.3条重点说明建筑隔震工程验收时均应结合其他规定，原告如果验收完隔震工程，应当进行分项验收，并形成分项验收合格资料，原告说安装完毕但是不能代表合格。本院对该证据的真实性给予认定。6、无锡圣丰建筑新材料有限公司产品质量保证书，证明原告提供的隔震设备经过检验合格。经质证，新隆公司对真实性认可，称证明出厂的时候是合格的，运输到现场需要一个检测报告，要在现场抽检合格；胥文军对该证据的真实性、合法性、关联性认可，但对证明目的不予认可，称首先，该保证书隔震支座的产品保证书，不仅包括隔震支座还包括一系列的工程，上支座和下支座的保证书没有，也没有检验报告。本院对该证据的证明力给予认定。7、武汉华中科大土木工程检测中心检测报告，证明原告提供的是由第三方检测合格的。经质证，新隆公司对真实性无异议，关联性有异议，只证明减隔震垫是合格的，证明不了整个工程是合格的；胥文军对该证据的真实性、合法性、关联性认可，但对证明目的不予认可，称仅是支座合格，不代表整个工程合格。本院对该证据的证明力给予认定。8、武汉华中科大土木工程检测中心营业执照、资质证书、检测项目等，证明涉案项目建筑隔震支座符合标准要求。经质证，新隆公司对该证据认可；胥文军对真实性认可，但称不能证明整个工程是合格的。本院对该证据的证明力给予认定。9、被告方签字的检测报告接收单，证明检测报告被告已经签收。经质证，新隆公司未提出异议；胥文军对真实性、合法性、关联均性认可，确实收到检测报告接收单。本院对该证据的证明力给予认定。10、外装修照片，证明喀什大学主体已经验收，开始进行外墙装修。经质证，新隆公司称不能证明是案涉项目；胥文军对该证据真实性、合法性、关联均均不认可，称没有时间和地点，不符合证据形式，验收合格需要四方检测验收合格的签字。本院对该证据的真实性给予认定。11、喀什质监站的整改通知，证明要求整改是三方的签章的处理方案，原告没有收到，整改报告要求原告整改的资料，原告已经提交。经质证，新隆公司对真实性认可；胥文军对真实性、合法性、关联均认可，对证明的问题不认可，称质监站提出资料不全，说明原告在此时没有履行相关义务，存在一系列问题要求技术解决方案，需要各方审批，此时无法联系到原告，原告已经违约。本院对该证据的真实性给予认定。12、对证人胡春新、卞大平的证言，原告、新隆公司、胥文军均无异议，本院对真实性给予认定。新隆公司对其答辩，向本院提交以下证据：1、建设工程施工合同一份，证明新隆公司与喀什大学签订的图文中心工程项目，建设工程项目经理不是胥文军，而是曹江峰，胥文军与原告签订合同不是新隆公司行为。经质证，原告对真实性认可，对证明的问题不认可，称胥文军实际施工；胥文军对真实性认可，对证明的问题有异议，称该工程确实是胥文军承建。本院对该证据的真实性给予认定。2、工程项目内部承包合同一份，证实胥文军承担所有的经济损失。经质证，原告对真实性认可，证明的问题不认可，称该证据为内部承包关系；胥文军对真实性认可。本院对该证据的真实性给予认定。被告胥文军对其辩解，向本院提交的证据：1、《喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同》一份、施工图纸一份、2017年3月20日监理日记一份、2016年11月16日至20日短信记录三张、变更预埋板厚度图纸四份，证明双方签订合同后，因原告进场预埋板厚度不符合设计要求，其协调设计院对预埋板进行变更。经质证，原告对真实性无异议，关联性不认可，称预埋板安装不了是因为被告提供的施工按图纸存在问题；新隆公司未提出异议。本院对该证据的真实性予以认定。2、2016年11月15日至2018年9月19日短信记录、2016年施工日志一份、原告2016年11月27日向被告出具《承诺》一份、原告2017年3月3日向被告出具《喀什大学图文信息中心隔震支座定位板安装计划》一份、《监理日记》21份、《监理工程师通知单》6份、喀什市《建设工程质量整改通知书》、喀什市建设会亮安全监督站在2017年下发的《建设工程质量整改通知书》一份、喀什市建设质量安全监督站在2018年下发的《建设工程质量整改通知书》一份、新疆维吾尔自治区住房和城乡建设厅应急管理办公室于2018年7月30日下发的《建设工程质量整改通知书》一份、喀什市建设工程质量安全监督站在2018年下发的《建设工程质量整改通知书》一份。证明被告已经按照约定向原告支付1400000元安装款，原告未按合同约定的时间和质量完工，至今未提供复检报告等材料，违反合同约定。经质证，原告对2016年11月27日的《承诺》予以认定，对《喀什大学图文信息中心隔震支座定位板安装计划》一份有异议，是胥文军强迫宋和平签订的，对于监理日志、施工日志真实性有异议，没有盖章，均系手写。《建设工程质量整改通知书》真实性无异议，但关联性有异议；新隆公司对监理日志、施工日志没有异议。本院对该组证据的真实性给予认定。3、《工程承揽合同》一份、银行转账记录3张、收条一张、《安装协议书》一份、收条一张、证明一份、2017年7月16日施工日志一张、喀什大学图文中心支座差价表一张。证明被告委托第三方在2017年7月16日完成所有支架安装，并对原告前期安装不合格的支座进行修复，总计向第三方支付安装款183740元，因原告现场预埋板的厚度减少导致差价157370.09元，上述款项应当在双方签订的合同中予以扣减。经质证，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，称该证据与原告无关；新隆公司对真实性无异议，证明原告的减隔震工程没有完成，才导致找第三方签订合同。本院对该组证据的真实性给予认定。4、建筑隔震工程施工及验收规范，证明根据该规范，原告方应当提交原材料检测报告、连接件检测报告、产品合格证、出厂检验报告、形式检验报告、其他必要检验文件，本案中原告仅提供第三、第四检验文件，没有提供其他的证明文件，未按合同约定提供上述材料，分项验收说明隔震工程安装完成需要分项验收，并提供验收资料，才能证明安装合格，该工程的组成有详细介绍，符合四个部分，原告提供隔震垫仅是工程一部分。经质证，原告对该证据真实性无异议，但称原告进场所有材料都是完备的，连接件做了检查报告，分项验收不应由原告来做，应当由总包单位来做分项验收；新隆公司对真实性无异议。本院对该组证据真实性给予认定。5、喀什大学减隔震位移检测结果，证明隔震工程三分之一不符合国家规范，发生偏移。经质证，原告对真实性、合法性、关联性，均不认可，称隔震垫已经经过负重，任何施工不规范，都会导致位移，不能证明原告原因导致；新隆公司对证据认可。本院对该证据的真实性给予认定。6、证人李新平的证言，经质证，原告不认可，称其与证人有纠纷；新隆公司无异议。本院对该证人证言不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月15日，喀什大学与被告新隆公司签订了建设工程施工合同，约定由被告承包喀什大学校区图文信息中心建筑工程施工项目，地点为喀，地点为喀什新规划东城区内城，位于深喀大道以南、瓦普东路东侧；资金由中央预算内投资和地方投资；工程建筑面积约36334.66平方米；工程承包范围：喀什大学校区图文信息中心建筑工程施工图纸中除装饰工程(不含门、窗及铝合金玻璃幕墙)、火灾警报、气体灭火、消防以外的工程等）；开工日期为2016年10月18日，竣工日期为2017年11月10日，工期总日历天数270天，签约合同价为90166033.03元，合同同时约定了文件构成、承诺等内容。2016年9月21日,被告新隆公司与被告胥文军签订了工程项目内部承包合同，约定由被告胥文军承建喀什大学校区图文信息中心建筑工程，建筑面积约36334.66平方米；工程总价为90166033.03元；开工日期为2016年9月22日，竣工日期为2017年10月15日；被告胥文军以内部承包的方式负责工程的具体施工；负责项目日常管理、协调和监督工作，自主经营，自负盈亏，自担风险，并承担承包工程的全部经济、质量、安全等法律责任；本工程所需资金被告胥文军负责筹集，如需要垫资由被告胥文军解决，被告新隆公司可以予以协助，若发生亏损由被告胥文军自行承担；工程进度款以建设单位审定拨付金额为准，被告胥文军向被告新隆公司缴纳工程总造价4%的工程管理费；被告新隆公司在收到建设单位支付的工程进度款并扣除应扣费用后，将余款全额支付给被告胥文军，工程款仅用于本工程所需，不得挪作他用，否则将按当次拨入工程款的10%罚款。2016年10月26日，被告胥文军与原告签订了喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同，约定原告向被告提供喀什大学图文信息中心建设所需的隔震设备及相关技术服务，所提供支座包括支座本体、预埋板，连接螺栓，合同总价3500000元；原告负责对现场指导服务，协助设计、安装质量以施工图及相关技术规范为准；提供的所有隔震设备，均附带检测报告（包括单位自检报告及第三方监测报告）、产品合格证（包括出厂证明、材质证明、无损检测报告、动力测试报告、质保书）；支座安装完毕后，原告根据施工进度，选择具有代表性的支座，进行变形观测，在建筑竣工验收后，无偿向被告及业主提供观测结果；合同签订后20日内，原告开始安装预埋板及支座，40日内橡胶支座安装完毕；所有隔震设备抵达施工现场后，原、被告及监理单位共同对产品的外观质量、型号及数量进行验收，验收合格后，方可进行减震设备的安装；合同签订后5日内，被告支付合同总金额的40%，在全部隔震设备安装完毕后5日内，被告支付合同总金额的40%，结构主体验收合格，被告支付合同总金额的15%，项目竣工后满一年，被告支付合同总金额的5%；被告如未能按期付款，每延误一天，按合同总额的千分之一罚金偿付原告，原告如未能按期交货，每延误一天按合同总额的千分之一罚金偿付被告。合同签订后，原告按约将货物运至并进行安装，被告新隆公司亦向原告转入第一笔款1400000元。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。本案中，上海华莅公司新疆分公司与胥文军签订的《喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同》，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应认定有效。该合同第六条明确约定：“1、合同签订后5日内，甲方支付合同总金额的40%。2、在全部隔震设备安装完毕后5日内，甲方支付合同总金额的40%”。在合同签订后，胥文军按照约定支付了第一批货款1400000元。庭审中，双方对第二批货款存在争议，原告主张其已经安装完毕全部隔震设备，但未向本院提交足够的证据加以证明；胥文军辩解原告没有施工完毕即无法联系，胥文军委托第三方在2017年7月16日完成所有支架安装，并对原告前期安装不合格的支座进行修复，总计向第三方支付安装款183740元，因原告现场预埋板的厚度减少导致差价157370.09元，上述款项应当在双方签订的合同中予以扣减，并提交了《工程承揽合同》、银行转账记录、收条、《安装协议书》、证明、施工日志、喀什大学图文中心支座差价表等证据加以证明。本院对胥文军的此项辩解予以采纳，同时也证明原告进行了前期施工，对前期施工的工程款应当在扣除向第三方已付款项后向原告支付，具体金额应为：1400000元-183740元=1216260元；对预埋版厚度减少的差价，因原告主张的仅为第二笔款项，并非全部货款，胥文军可在双方合同总价款结算中主张扣除。对原告要求支付违约金的诉讼请求，因未提交其按照合同施工完毕、胥文军存在违约的证据，根据谁主张谁举证的原则，本院不予支持。原告与胥文军签订的《喀什大学图文信息中心隔震支座销售服务合同》，未加盖新隆公司印章，且原告亦未提交胥文军有权代表新隆公司签订合同的证据，根据合同相对性原则，新隆公司与原告之间未形成合同关系。故对原告要求新隆公司支付货款及违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持；对被告胥文军的辩解，本院部分予以采纳；对被告新隆公司的辩解，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、被告胥文军于本判决生效后十五日内向原告上海华莅土木工程科技有限公司新疆分公司支付货款1216260元；二、驳回原告上海华莅土木工程科技有限公司新疆分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18644.26元，已减半收取9322.13元，由原告上海华莅土木工程科技有限公司新疆分公司负担1957.65元，被告胥文军负担7364.48元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审判员 何晓茹二〇一九年十二月二十五日书记员 朱 洁