河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1104民初487号原告：南阳市鑫地石油设备有限责任公司，经营地：南阳市宛城区官庄镇田李庄村。法定代表人：王艳霞，该公司经理。委托诉讼代理人：晁全升、晁颖浩，河南省许慎律师事务所律师。被告：漯河市合信志诚汽车配件有限公司，经营地：漯河市经济开发区解放路南侧。法定代表人：魏忠华，该公司经理。委托诉讼代理人：吴俞岐，漯河市石油化学行业管理协会会长。委托诉讼代理人：刘艳红，该公司员工。被告：漯河石化集团有限公司，住址，漯河市长江路。法人代表：李浩然，董事长。委托诉讼代理人：李萃文，河南蓝标律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴俞岐，漯河市石油化学行业管理协会会长。原告南阳市鑫地石油设备有限公司(以下简称南阳鑫地公司)与被告漯河石化集团有限公司(以下简称漯河石化公司)、漯河市合信志诚汽车配件有限公司(以下简称合信志诚公司)联营合同纠纷一案，本院于2017年8月15日受理后，依法于2017年10月10日作出（2017）豫1104民初2767号民事判决，合信志诚公司不服判决，提起上诉，漯河市中级人民法院于2017年12月20日作出民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人晁全升到庭参加诉讼。被告合信志诚公司的委托诉讼代理人刘艳红，被告漯河石化公司的委托诉讼代理人李萃文及二被告共同委托的诉讼代理人吴俞岐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南阳鑫地公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付合作经营提成款115万元、返还流动资金50万元、支付购买设备款15万元，合计180万元。2、依法判令被告按每日万分之五向原告支付延期付款违约金（自2012年12月1日起至判决履行完毕之日止）。3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告漯河石化公司是从事车用清洁醇醚燃料开发研制的企业，2005年9月28日原被告签订了《技术合作协议书》，原告取得了被告的车用清洁醇醚燃料技术实施、技术使用许可和南阳独家生产经营权，约定双方合作自2005年10月8日起,期限为十年。随后原告租赁场地、购买设备，建成醇醚燃料生产配比流程生产线，并相继取得了政府相关主管部门审核核发的生产资质。2010年1月28日原被告签订了《合作经营协议书》，就车用清洁醇醚燃料项目产品进行合作经营。双方就合作的具体事项及各自的权利义务关系做出了约定。2010年7月1日原被告签订了《合作经营补充协议书》，改变了合作模式，原告向被告支付了50万元流动资金；在以上两份协议的履行期间，被告没有按协议约定向原告支付提成金。2010年11月19日原被告签订了《补充协议书》，约定“乙方从2010年12月1日起，无论有无生产、销售，按：50000元/月，向甲方支付定额提成金”；并约定“定额支付期限为两年，总提成金额为120万元，如协议期满仍未完成提成金额，乙方须将余额一次性给甲方结清”。其间，被告仅向原告支付提成5万元。2012年3月31日原被告签订了《2012年3月补充协议书（3）》，其中第4条约定“乙方同意把其运走的甲方的全部设备、配件、工具、原材料以15万元的价格买断，所有权归乙方。乙方须在2012年12月31日前把15万元汇到甲方指定账户，延期付款，乙方按万分之五/天向甲方交纳滞纳金。此买卖条款不影响以前签订的所有协议的履行”。第5条约定“由于乙方没有按协议约定付给甲方提成金，如果乙方在《补充协议书》签订生效2年内没有按约定向甲方支付提成总额120万元及退回甲方的50万元流动资金，延期支付的提成金及流动资金部分乙方按万分之五/天向甲方交纳滞纳金”。2012年3月31日，被告漯河市中油能源有限公司出具《承诺书》，承诺对被告漯河石化公司的债务承担连带清偿责任。综上，被告应在2012年11月30日前向原告支付提成金115万元、返还流动资金50万元，并自2012年12月1日起按每日万分之五向原告支付延期付款违约金；同时被告应于2012年12月31日前向原告支付购买设备款15万元，并自2013年1月1日起按每日万分之五向原告支付延期给付违约金。被告漯河石化公司庭审答辩：1、原告提供的2010年1月28日的《合作经营协议书》，2010年7月1日的《合作经营补充协议书》，2010年11月19日的《补充协议书》和2012年3月31日的《2012年3月补充协议书3》是虚假无效合同；2、被告漯河石化公司从未收到原告的任何款项；3、本案已经超过诉讼时效；4、原告提供虚假伪造的证据，要求我公司承担违约责任，我们要求将该案移送至公安机关处理。在原告提交了白栋宇提供的相关材料及(2010)南商民初字第36号民事判决书后，被告漯河石化公司对原告提供相关材料不予认可，并答辩称一、造成本案讼争，合作经营双方的代理人白栋宇、李玉桓和张安民负有不可推卸的责任，应当追加三人为本案被告参加诉讼；二、2010年1月28日的《合作经营协议书》以及之后的三份补充协议书，均是漯河石化公司的代理人白栋宇和李玉桓、南阳市鑫地石油设备有限责任公司三方恶意串通实施的损害漯河石化公司的行为，应当认定为无效。三方恶意串通，表现在第一、漯河石化公司对三份补充协议的签订均不知情，2010年1月28日的《合作经营协议书》的签订也是事后才知道的；第二、2010年1月28日的《合作经营协议书》签订时，原告与他人就本案标的物的使用合同正在履行当中（见原告提供的南阳中院（2010）南民商初字第36号民事判决书、河南高院（2011）豫法民三终字第119号民事判决书），《合作经营协议书》实际上履行不能，故签订时存在主观恶意；第三，白栋宇是技术开发部门负责人，对原告《合作经营协议书》履行不能是明知的，还在没有得到专门授权的情况下自行与其签订，存在恶意串通；第四，不带括号的漯河石化公司的章是白栋宇刻的，一直由他掌握。与原告后续的补充协议书及委托书、汇款通知均是白栋宇个人行为，没有向漯河石化公司汇报得到批准授权，不知情。第五、据第一份协议，款项需付至公司账户，其后协议完全变更了第一份合作经营协议内容，违背了合作经营宗旨。表现在固定收益，款改汇给白栋宇，并且盖的是虚假无效的河南油田财务专用章，漯河石化从没有收到五十万元联营流动资金。第六、2011年3月28日撤销办事处，免去了白栋宇职务后，又私自与原告恶意串通签署了后两份严重损害漯河石化利益的协议，第七、2008年8月26日白栋宇就已经在漯河市源汇区嵩山路南段设立自己的私人企业漯河市鑫创商贸有限公司并担任法人代表，并又设立多家公司，此后他没有正常在漯河石化公司上班，他以漯河石化公司名义与原告签订都是没有经过法人代表授权的无效协议。近几年，白栋宇因利用其鑫创公司非法吸收公众存款而巨额债务缠身，为了攫取金钱不择手段，到处借钱。此次他又出庭协助原告向漯河石化公司索取巨额款项，漯河石化公司认为其是与原告恶意串通，借机揽财，并怀疑补充协议三是后来私自补签的而非2012年3月签订，要求鉴定。综上，白栋宇作为漯河石化公司的代理人与李玉桓及原告恶意串通，其行为应当无效，要求确认2010年1月28日的《合作经营协议书》及之后三份补充协议无效，并依法驳回原告诉求。被告漯河石化公司在庭审中向本院提供了落款日期为2015年7月20日，出具人为原告的证明，内容为：我公司从没有与漯河石化（集团）有限公司签署任何技术合作联营等协议，也没有向漯河石化（集团）有限公司及所属合法机构支付过预付款等费用。漯河石化（集团）有限公司不欠我公司任何款项。所谓2005年9月28日我公司与漯河石化签订的《技术合作协议书》以及2010年1月28日签订《合作经营协议书》、2010年7月1日签署的《合作经营补充协议书》，2010年11月19日签订的《补充协议书》、2012年3月签订了《2012年3月补充协议书（3）》。均系我公司用虚假的漯河石化印章编造，目的是将不存在的欠款硬性嫁接给漯河石化（集团）有限公司，让其承担巨额债务。所谓2010年3月31日，漯河市中油能源公司出具《承诺书》，承诺对漯河石化集团的债务承担连带责任一事根本不存在，承诺书系我公司非正常取得的虚假文书，该承诺书印章系伪造。漯河市中油能源有限公司与我公司无任何关系更不承担任何连带责任。被告漯河石化公司庭审中还向本院提供了落款日期为2017年11月16日，出具人为原告法人代表的无责声明，内容为：我是南阳市鑫地石油设备有限责任公司经理、法人代表王艳霞：我没有与漯河石化（集团）有限公司签订过2010年1月28日的（合作经营协议书）、2010年7月1日的（合作经营补充协议书），2010年11月19日的（补充协议书）、2012年3月（补充协议书3）等任何协议合同，我和股东会也没有授权与委托任何人签订上述合同协议。南阳市鑫地石油设备有限责任公司账户从没有向漯河石化（集团）有限公司账户支付过50万元资金，账户上从来没有这笔资金支付往来。李玉桓不是我公司的股东与职工，他自己与别人的债务资金往来与南阳市鑫地石油设备有限责任公司无关。任何人借机冒用南阳市鑫地石油设备有限责任公司名义，通过编造一系列虚假合同协议手续，对漯河石化（集团）有限公司诉讼、讹诈所引起的一切不良后果和刑事责任，都与本人和南阳市鑫地石油设备有限责任公司股东无关。被告合信志诚公司答辩称：1、承诺书加盖的印章非公司的法定印章，系虚假伪造的印章；2、承诺书是无效的3、虚假承诺书的保证期已过，我司应当免除保证责任在原告提交了白栋宇提供的相关材料及(2010)南商民初字第36号民事判决书后，被告合信志诚公司对白栋宇提供相关材料不予认可，并答辩称其因搬迁及法人代表及股东变更，2019年6月清理材料时找到两份原告给被告合信志诚公司的《声明》和《放弃权利主张声明》。被告合信志诚公司向本院提供了加盖原告公章落款日期为2015年9月22日的声明，内容为：李玉桓不是南阳市鑫地石油设备有限责任公司的股东和职工与公司没有劳动关系，他与别人的资金债务往来与本公司无关，南阳市鑫地石油设备有限责任公司从来没有向漯河石化（集团）有限公司账户支付过500000元资金。南阳市鑫地石油设备有限责任公司与漯河石化（集团）有限公司之间没有任何债权债务关系，双方互不拖欠。被告合信志诚公司还向本院提供了加盖原告公章落款日期为2015年9月22日的放弃权利主张声明，主要内容为：漯河市中油能源有限公司2012年3月31日”的《承诺书》。是通过非法渠道获取的伪造虚假无效文书，南阳市鑫地石油设备有限责任公司永远放弃以此伪造虚假无效《承诺书》作为证据向漯河市中油能源有限公司主张任何权利。原告对二被告提供的所谓加盖被告公章的声明，证明等四份证据不予认可，称均系对方伪造，并保留追究刑事责任的权利。通过原被告双方在庭审中举证、质证，本院对本案事实确认如下：2010年1月26日，漯河石化公司副总白栋宇草拟了原告与被告漯河石化公司的合作经营协议书，加盖“主管副总审核专用”章并签名。同日时任被告漯河石化公司法务黄大鹏在该稿件上加盖“法律部合同审核专用”章并签名。2010年1月27日，漯河石化公司向原告出具了授权委托书，委托漯河石化公司总经理白栋宇与原告签署合作经营协议，授权范围：谈判、签约、经营管理、细节运作。授权期限：2010年1月28日至2013年3月1日。2010年1月28日原告（甲方）与被告漯河石化公司（乙方）签订了《合作经营协议书》，就车用清洁醇醚燃料项目产品进行合作经营，主要约定为：一、5、甲方投产初期负责筹措50万元流动资金用于生产，一、6、负责原料的验收及入库后的风险，若造成原料及成品油的损毁，灭失，甲方承担全部责任并赔偿由此给乙方造成损失（该条款由李玉桓做出书面保证，承担连带责任）。三、3、乙方每月按照销量向甲方提成，每吨壹佰元（每月25日前结算）。4、合营期满乙方如数返还甲方筹措的100万流资（不计息）。五、1，本协议暂定叁年，从2010年3月1日起到2013年3月1日止。2010年7月1日原告与被告漯河石化公司签订了《合作经营补充协议书》，改变了合作模式，主要约定为：4、甲方负责筹借的100万流资，双方签订补充协议生效并乙方接管生产场地后一周内甲方汇到乙方单位账户50万元；当乙方月销量达到500吨的次月，甲方负责筹借的100万流资全部到乙方单位账户。8、乙方同意按甲方要求为甲方生产醇醚燃料，每次生产不低于8吨。甲乙双方共同核算醇醚燃料生产成本，甲方按照出厂重量和醇醚燃料成本加加工费100-120元/吨支付给乙方，现款提货。原告向被告漯河石化公司支付了50万元流动资金，被告漯河石化公司于2010年9月30日向原告出具了两份共50万元的收据；2010年11月19日原告与被告漯河石化公司签订了《补充协议书》，约定“乙方（漯河石化公司）从2010年12月1日起，无论有无生产、销售，按：50000元/月，向甲方（原告）支付定额提成金”；、“定额支付期限为两年，总提成金额为120万元，如协议期满仍未完成提成金额，乙方须将余额一次性给甲方结清”；2012年3月31日原被告签订了《2012年3月补充协议书（3）》，约定“乙方（漯河石化公司）同意把其运走的甲方（原告）的全部设备、配件、工具、原材料以15万元的价格买断，所有权归乙方。乙方须在2012年12月31日前把15万元汇到甲方指定账户，延期付款，乙方按万分之五/天向甲方交纳滞纳金。此买卖条款不影响以前签订的所有协议的履行”、“由于乙方没有按协议约定付给甲方提成金，如果乙方在《补充协议书》签订生效2年内没有按约定向甲方支付提成总额120万元及退回甲方的50万元流动资金，延期支付的提成金及流动资金部分乙方按万分之五/天向甲方交纳滞纳金”等条款。双方合同签订后，原告称被告漯河石化公司仅向原告支付提成5万元，被告未提供其他款项支付证据。2012年3月31日，被告漯河市中油能源有限公司向原告出具《承诺书》，主要内容为承诺对被告漯河石化公司与原告的债务承担连带清偿责任。2016年5月12日漯河市中油能源有限公司更名为合信志诚公司。另查明：1、被告漯河石化公司称因其公章被伪造，公安机关正在办理中，经本院前往漯河市公安局调查，被告漯河石化公司在漯河市公安局印章刻制业治安管理处登记有两个公章，新旧公章的内容均为：“漯河石化集团有限公司”，不带括号，被告漯河石化公司称其一直使用的公章内容为：“漯河石化（集团）有限公司”带括号，与被告漯河石化公司在漯河市公安局和漯河市市场监督管理局登记留存的印鉴记录不符。2、原告法人代表王艳霞来本院称被告提供的，显示为原告法人代表出具的《无责声明》不是其公司出具，上面加盖的也不是原告公章。3、2015年7月2日，河南省南阳市宛城区人民法院作出了（2014）宛民初字第906号民事裁定书，认为原告不能提供被告准确的送达地址，经本院查证后仍不能确定被告的送达地址，驳回了原告对二被告的起诉；2016年11月22日，河南省南阳市宛城区人民法院作出了（2015）宛民初字第2549号民事裁定书，认为原告不能提供被告准确的送达地址，经本院查证后仍不能确定被告的送达地址，驳回了原告对二被告的起诉；2017年7月25日，河南省漯河市源汇区人民法院作出了（2017）豫1102民初44号民事裁定书，认为原告不能提供被告准确的送达地址，经本院查证后仍不能确定被告的送达地址，驳回了原告对二被告的起诉。4、2011年1月6日，原告袁延科与被告李玉桓、被告南阳市鑫地石油设备有限责任公司合作经营协议纠纷一案，南阳市中级人民法院作出了(2010)南商民初字第36号民事判决书，该判决书审理查明部分认定：“2005年9月28日鑫地公司与漯河石化集团公司签订技术合作协议，约定在南阳推广环保清洁醇醚燃料，经营范围为车用清洁醇醚汽油燃料、车用清洁醇醚柴油、工业用醇醚、石油添加剂等生产，系列产品中包含清洁甲醇汽油系列、高清洁汽油、各类石油添加剂等。漯河石化集团公司保证长期供应醇醚燃料特种添加剂，单价为8000元/吨。鑫地公司向漯河石化集团公司交纳技术实施许可费、技术使用入门费、加盟费、区域加盟保证金等共计16万元，合作期限为10年，鑫地石油公司在南阳享有独家生产经营权。漯河石化集团公司委派专业技术人员为鑫地石油公司提供技术指导服务，费用由鑫地石油公司负担，漯河石化集团公司负责和帮助鑫地石油公司销售产品。”该判决书作出后原告袁延科上诉至河南省高级人民法院，后原告袁延科又申诉至最高人民法院，均维持原判。本院认为，原告同被告漯河石化公司签订的合作经营协议和补充协议，不违反法律规定，对双方产生约束力，双方应全面履行合同义务。被告漯河石化公司称合同是虚假的，是其公司代理人白栋宇与原告恶意串通签订的，无证据证明，本院不予采纳。合信志诚公司称承诺书上是虚假伪造的印章，不应承担保证责任，也未提供相应的证据，本院对该辩称不予采纳。关于诉讼时效。因原告自2014年起就通过向法院起诉的方式向二被告主张权利，故原告对二被告的起诉不超过诉讼时效。原告已履行了合同约定义务，被告漯河石化公司应按合同约定支付原告提成金115万元、返还流动资金50万元，合计165万元，合同约定自2012年12月1日起向原告支付延期付款违约金；被告漯河石化公司还应按合同约定支付原告设备款15万元，并应按合同约定自2013年1月1日起向原告支付延期付款违约金。被告合信志诚公司出具承诺书，自愿对上述债务承担连带责任，故该公司应对上述两笔欠款承担连带偿还责任。合同约定违约金按日万分之五计算至今已经超过欠款，约定明显过高，本院依法调整为自约定日期起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告漯河石化集团有限公司于判决生效后十日内向原告支付165万元及延期付款违约金（延期付款违约金以金额165万元为计算基数，自2012年12月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告漯河石化集团有限公司于判决生效后十日内向原告支付15万元及延期给付违约金（延期付款违约金以金额15万元为计算基数，自2013年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告漯河市合信志诚汽车配件有限公司对上述被告漯河石化集团有限公司的债务承担连带清偿责任。本案诉讼费21090元，由被告漯河石化集团有限公司承担，被告漯河市合信志诚汽车配件有限公司承担连带责任如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判长  李占锋审判员  李 勇审判员  郭庆祥二〇一九年十二月三十一日书记员  焦 阳