西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初7101号原告：马效林，男，汉族，1959年10月31日出生，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：张飞飞，陕西东瑞律师事务所律师。被告：榆林市榆阳区金天地新能源有限公司。住所地：陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：吴振雄，该公司董事长。被告：榆林亿鸿新能源有限公司。住所地：陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：吴振雄，该公司董事长。共同委托诉讼代理人：王靖，陕西永嘉信律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：王喆，陕西永嘉信律师事务所实习律师。原告马效林与被告榆林市榆阳区金天地新能源有限公司（以下简称金天地公司）、榆林亿鸿新能源有限公司（以下简称亿鸿公司）劳动争议纠纷一案，马效林向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）[2019]65号裁决，马效林对该裁决书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马效林及其委托诉讼代理人张飞飞，被告金天地公司、亿鸿公司的共同委托诉讼代理人王靖均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马效林诉称，原告于2013年9月15日进入被告榆林亿鸿新能源有限公司工作，负责工程前期手续办理等工作，工作地点为西安市雁塔区XX城XX号楼XX单元XX室，约定年薪100000元；2016年5月30日，被告榆林亿鸿新能源有限公司法定代表人为工程需要又设立独资公司被告榆林市榆阳区金天地新能源有限公司，仍由原告负责前期工程手续办理等工作，工资由被告榆林亿鸿新能源有限公司及榆林市榆阳区金天地新能源有限公司按原约定薪资标准发放。在此期间，二被告均未与原告签订书面劳动合同、未为原告缴纳社会保险、未为原告提供年休假。2018年10月12日，被告无故辞退原告，且拒不发放拖欠的工资。故诉至法院，请求判令：1、二被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金91633元（8333×5.5×2）；2、二被告向原告支付2013年9月15日至2018年10月31日期间年休假的3倍工资85054元（8333÷21.75×74×3）；3、二被告向原告支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额91663元；4、二被告支付原告2018年1月1日至2018年10月31日期间拖欠的工资33333元（3333×10）；5、二被告支付原告住房公积金25000元（100000×5％×5）；6、由二被告承担本案全部诉讼费用。被告金天地公司辩称，被告金天地公司不存在违法解除劳动关系的事由，原告主张的赔偿金没有事实及法律依据。原告自2018年10月份至今无故不来上班，其在劳动争议中也述称在2018年10月20日离职，根据劳动合同法第三十七条及八十七条之规定，主动离职的用人单位可以不支付赔偿金。原告属于自己主动离职，主张的赔偿金没有事实及法律依据。2013年9月15日至2017年12月份期间，原告与被告金天地公司之间不存在劳动合同关系，原告在2017年12月份入职被告金天地公司，2018年10月份离职，原告在被告金天地公司工作不满一年，故原告不享有年休假的资格。原告作为被告金天地公司西安办事处负责人，上班时间自由灵活，休假时间超过法定年休假时间，故原告主张未休年休假工资于法无据。原告主张的被告金天地公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额并未经过劳动仲裁，违反了劳动仲裁前置程序的规定，于法无据，应当予以驳回。原告工资月薪为5000元，被告金天地公司一直按时足额向原告支付工资，不存在拖欠原告2018年1月1日至10月31日期间工资的情形。原告要求被告金天地公司支付住房公积金的诉请，不属于人民法院的受案范围，应当予以驳回。原告增加的关于赔偿社会保险金的诉请，因未经过仲裁前置程序，应当予以驳回。综上，原告请求事项无事实及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告亿鸿公司辩称，被告不存在违法解除劳动关系的事由，原告系主动离职，原告主张的赔偿金没有事实及法律依据。原告主张的未休年休假三倍工资的诉请已过诉讼时效，应当予以驳回。双倍工资差额已经超过诉讼时效，且未经仲裁前置程序。其余答辩意见同被告金天地公司的答辩意见一致。经审理查明，被告亿鸿公司成立于2013年8月13日，法定代表人为吴振雄，2016年3月31日，亿鸿公司联络员变更为张某某，2015年7月20日，亿鸿公司申请报送榆阳区麻黄梁100MW风电场工程影响报告表。2016年5月30日，被告金天地公司注册成立，法定代表人为吴振雄。2016年4月29日至2017年4月27日期间，亿鸿公司通过银行转账向原告发放工资。自2017年4月27日起，由被告金天地公司为原告发放工资。2018年3月30日张某某向原告转款3880元，2018年3月31日霍某某向原告转款17460元。在职期间，被告亿鸿公司与金天地公司均未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳各项社会保险。2018年10月20日后原告再未到被告金天地公司上班。庭审中，原告主张其2013年9月15日入职被告亿鸿公司，并提交其与张某某的电子邮件予以证明。二被告对上述证据的真实性及证明目的均不予认可，认为无法看出张某某与被告公司员工张某某系同一人，且邮件显示的项目仅有项目名称，并没有项目具体内容。原告提交的电子邮件显示2013年11月20日原告开始与张某某有邮件往来，邮件中张某某于2013年11月20日向原告发送鄂尔多斯市亿鸿建筑集团简介、并在邮件中多次提到榆阳区麻黄梁100MW风电场工程。原告提交与白雪的电子邮件，证明被告金天地公司将其违法解除。二被告对该电子邮件的真实性及证明目的均不予认可，认为邮件中并无法明确显示与原告解除劳动关系，且被告也没有向原告出具解除通知，系原告自己不来公司上班。庭审中，本院要求被告金天地公司核实张某某、白雪的身份以及张某某、霍某某向原告转款的3880元及17460元的性质，并要求张某某、霍某某到庭参加法庭调查，被告金天地公司回复称张某某、白雪系其公司员工，二人均2017年4月入职金天地公司，张某某对转款的3880元记不清楚，霍某某转的17460元系按照其公司董事长吴总的要求向原告转款，但张某某、霍某某均未到庭参加法庭调查。经本院释明，原告称如违法解除赔偿金无法支持，要求被告支付经济补偿金。另查，2019年1月11日，原告向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金91633元；2013年9月15日至2018年10月31日期间年休假费用85054元；为其补缴2013年9月至2018年10月期间的养老、医疗、生育、失业、工伤保险；支付其拖欠2018年1月1日至2018年10月31日期间每月工资3333.33元。庭审中，原告向本院提交增加诉讼请求申请书，要求二被告共同赔偿原告2013年9月15日至2018年10月31日期间原告已缴纳社会保险费用应由被告缴纳部分共计55084.8元。上述事实，有企业信用信息公示报告、中国建设银行个人活期账户交易明细、邮件截图、工资表、市劳人仲案字（高新）[2019]65号裁决书等证据及庭审笔录、当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，关于原告的入职时间，原告提交其与张某某的电子邮件予以证明，虽被告对该电子邮件的真实性不予认可，但张某某系被告员工，且经本院要求被告通知张某某到庭参加法庭调查，张某某并未到庭，故被告应承担举证不能的不利后果。根据原告提交的电子邮件，其与张某某的电子邮件中多次提到榆阳区麻黄梁100MW风电场工程，而该工程确系被告亿鸿公司的项目，故对原告入职亿鸿公司的时间，本院采纳原告的主张，即2013年9月15日入职。2017年4月27日，被告金天地公司向原告发放了2017年3月整月工资，且自此之后，原告的工资均由被告金天地公司发放，故本院认定自2017年3月1日起，原告与被告金天地公司建立劳动关系。关于原告的工资标准，原告主张其年薪为100000元，并提交银行流水予以证明，二被告对该银行流水的真实性予以认可，但对证明目的不予认可，认为该银行流水无法看出原告的工资标准，原告的工资为每月5000元。根据原告提交的银行流水，2017年4月27日至2018年3月30日期间，被告金天地公司按月共向原告发放工资59460元，在2018年3月30日，被告金天地公司还向原告发放17460元，2018年3月30日、2018年3月31日，被告金天地公司员工张某某、霍某某分别向原告转款3880元、17460元，经本院要求被告金天地公司核实，被告金天地公司称张某某对原告的转款记不清，霍某某向原告的转款系其公司董事长吴总指示向原告转款，经本院要求，被告金天地公司未通知该二人到庭参加法庭调查，对此被告金天地公司应承担举证不能的不利法律后果，且结合张某某、霍某某向原告转款的时间、数额以及被告金天地公司的回复、忆鸿公司及金天地公司向原告发放工资的形式以及时间，有理由相信2018年3月30日及31日金天地公司及张某某、霍某某向原告的转款系被告金天地公司向原告补足的上一年的工资。因原告2018年10月20日离职，故对2018年月薪之外的工资，本院参照2017年金天地公司向原告发放的标准，即38800元。2018年1月至2018年10月期间，原告的月平均工资应为8022.66元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，根据原告提交的其余张某某、白雪的电子邮件，自2013年11月至2018年9月期间，原告与张某某、白雪就工作问题一直进行沟通，但原告工资的发放单位由被告亿鸿公司变更为金天地公司，且被告金天地公司称原告系正常入职，但未向本院提交原告的入职登记表等资料，其应当承担举证不能的法律后果，结合原、被告公司法定代表人相同、员工混同等情况，应视为亿鸿公司与金天地公司系关联公司，被告亿鸿公司未向原告支付经济补偿金，原告的工作年限应当连续计算。原告未提交有效证据证明系被告金天地公司将其违法解除，但经本院释明，原告称如赔偿金支持不了，要求被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。被告金天地公司未向原告缴纳各项社会保险，应当向原告支付经济补偿金。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告2013年9月15日入职，2018年10月20日与金天地公司解除劳动关系，被告金天地公司应当按照5.5个月的工资标准向原告支付经济补偿金，原告离职前月平均工资为8022.66元，经济补偿金应为44124.63元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。2018年1月1日至2018年10月20日期间，被告金天地公司未向原告足额发放工资，应予以补足。原告离职前月平均工资为8022.66元，被告金天地公司应向原告补足2018年1月1日至2018年10月20日期间的工资30586.56元。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《国务院职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度末未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算办法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。2013年9月15日至2017年2月28日原告在被告亿鸿公司工作期间的未休年休假工资，因超过仲裁时效，本院不予支持。2017年3月1日原告入职金天地公司，2018年3月1日至2018年10月20日期间原告在金天地公司工作期间应享受的年休假天数为3天，原告离职前月平均工资为8022.66元，被告金天地公司应支付原告未休年休假工资2213.15元。关于原告要求二被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额91663元的诉请，因未经过仲裁前置，本院不予处理。关于原告要求二被告支付住房公积金25000元的诉请，因不属于法院受案范围，本院不予处理。关于原告增加诉讼请求要求二被告共同赔偿原告2013年9月15日至2018年10月31日期间原告已缴纳社会保险费用应由被告缴纳部分共计55084.8元的诉请，因未经过仲裁前置，故对原告申请增加的诉请，本院不予准许。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、被告榆林市榆阳区金天地新能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马效林经济补偿金44124.63元。二、被告榆林市榆阳区金天地新能源有限公司于本判决生效之日起十日内补足原告马效林2018年1月1日至2018年10月20日期间工资30586.56元。三、被告榆林市榆阳区金天地新能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马效林2017年3月1日至2018年10月20日期间未休年休假工资2213.15元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告金天地公司承担，因原告已预交，被告金天地公司应在支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  卢 帆人民陪审员  郝小平人民陪审员  陈丽如二〇一九年十二月二十三日书 记 员  李 栋1