山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5303号 上诉人（原审被告）：于德江，男，1967年12月25日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：冀全爱，山东万信律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：山东寿光万龙实业有限公司，住所地寿光市洛城街道政府驻地。 法定代表人：王鑫，董事长。 委托诉讼代理人：陈璇，山东鲁祥律师事务所律师。 上诉人于德江与上诉人山东寿光万龙实业有限公司（以下简称万龙实业）因劳动争议一案，均不服山东省寿光市人民法院（2018）鲁0783民初6775号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 于德江上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费由万龙实业承担。事实和理由：1、一审认为于德江主张经济补偿金超出仲裁范围而不予支持是错误的，劳动仲裁时已经查明事实并支持了经济补偿金123675元；2、一审法院不支持经济赔偿金、律师费和2011年的提成奖金是错误的。 万龙实业上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费由于德江承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。上诉人在该年度因公司效益不佳等原因，不存在年底奖金发放的问题，并且每个人的绩效工资都在每个月的工资中予以发放。一审法院要求上诉人对是否发放年底奖金承担举证责任，在举证责任分配上适用法律错误，损害上诉人合法权益。二、一审法院以通过王鑫的帐户转到于德江帐户中的两次转帐记录款数额，作为核算被上诉人应得的奖金数额，无事实和法律依据。假设上诉人单位发年终奖金，公司文件规定领导班子成员实施年薪制，年绩效工资与所在单位的全年绩效挂钩，与本人的全年工作表现综合考核结果挂钩，于次年元月20日前考核完毕。但通过该文件可以看出年绩效工资并不是必然发放的，而是与全年的绩效挂钩，与本人的全年工作表现综合考核结果挂钩。而于德江在2016年多次违反单位规章制度，一审中上诉人也提供了单位的通报四份予以证实这一情况，且于2016年11份擅自离开工作岗位，并没有提前通知单位解除劳动合同，也没有请假申请，更是严重违反了劳动合同。根据于德江多次违反单位规章制度和擅自离岗的该违纪行为等事实，上诉人也不可能给其支付年终奖金。 万龙实业、于德江答辩意见与其各自的上诉状所述意见相同。 万龙实业向一审法院起诉请求：1、依法判令不支付于德江工资128333元，经济补偿金123675元；2、诉讼费用由于德江负担。 于德江向一审法院起诉请求：1、要求万龙实业支付拖欠工资145000元、拖欠加班费67380元、支付经济补偿金123675元、经济赔偿金247350元；2、补交2008年7月-2014年期间的保险费用、一审律师费由万龙实业承担，并且要求万龙实业协助办理档案的转移手续；3、请求法院依法指定审计部门对万龙实业2011年的利润进行审计，判令万龙实业补发2011年的提成奖金。 一审法院认定事实：1、于德江提交的《技术文件更改通知单》以及以万龙实业名义下发的《寿万字××号》文件一组证实于德江自2008年7月至2016年11月在万龙实业工作，先后任职公司生产副总、技术副总，车身公司生产副总、常务副总、总经理，总公司生产副总兼车身公司总经理，总公司常务副总兼生产副总、采购副总等职务，其中《寿万字（2009）第06号》文件显示，组建成立配件事业部，对外称为寿光万龙汽车车身制造有限公司。《寿万字（2011）03号》文件制定了《2011年度高级管理（技术）岗位年薪制实施办法》，公司领导班子全体成员、部门负责人、各事业部领导班子全体成员实施年薪制，年绩效工资与所在单位的全年绩效挂钩，与本人的全年工作表现综合考核结果挂钩，于次年元月20日前考核完毕，春节前一次性全部结清，该文件还约定有承包提成奖结构及发放方法，承包提成仅与利润指标挂钩，公司总经理带领公司部长、副总经理班子成员对公司业绩负责，事业部总经理带领班子成员对事业部业绩负责，于次年元月20日前考核完毕，春节前一次性全部结清，承包提成奖提取比例为，事业部利润总额完成100%到110%之间时，承包提成奖按超额利润20%进行提取，当利润总额完成大于110%时，承包提成奖按利润总额30%进行提取。出勤考核：正常月份按27天为满勤，每缺勤1天扣应发工资的1／27。寿万字（2016）11号文件中关于公司管理层职务任命的决定显示王鑫为公司总裁。2、2015年2月16日，账号为15×××99的账户为于德江打款150000元，2016年2月5日，账号为15×××99的账户（注明为王鑫）为于德江打款140,00元。2015年12月至2016年11月，万龙实业逐月为于德江发放工资共计71468.16元。3、双方签订有期限为2014年4月2日至2024年4月2日的书面劳动合同。万龙实业为于德江缴纳社会保险至2017年12月。于德江于2016年11月28日离职。4、于德江向寿光市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求万龙实业支付拖欠工资143000元、解除劳动合同双倍赔偿金229194元、周六日加班费95456.63元、法定节假日加班费13767.78元、年休假工资309775.126元、未签订劳动合同12个月双倍工资差额部分240000元、发放年薪未发放部分。该委员会裁决：万龙实业支付本案于德江工资128333元，经济补偿金123675元（14550元／月×8.5个月）。万龙实业、于德江均不服该裁决，诉至法院。 一审法院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案争议焦点问题为二：第一，万龙实业支付于德江工资128333元及经济补偿金123675元是否具备事实及法律依据；第二，于德江提出的反诉主张是否成立。 关于第一个争议焦点。1、关于拖欠工资数额。从一系列以公司名义制定的文件及双方签订的劳动合同能够证实万龙实业与于德江之间存在劳动关系。根据法律规定，奖金属于工资的组成部分，且有关工资发放的举证责任由用人单位承担，于德江作为公司高级管理岗位人员，有权按照《高级管理（技术）岗位年薪制实施办法》享受年终奖，其于2016年11月28日离职，因用人单位不能举证证明其在2016年度存在不应发放年终奖金的情形及有关年终奖金的计算标准，应当承担举证不能的法律责任，万龙实业应向于德江发放2016年度年终奖金，结合于德江2014年度、2015年度年终奖金的数额并结合于德江2016年度连续工作满11个月的事实，认定2016年度年终奖金为128333元（140000元×11/12）。2、关于经济补偿金。因于德江未在申请仲裁时提出该项申请，其关于经济补偿金的诉求超出其申请范围，不予支持。 关于第二个争议焦点。于德江抗辩万龙实业应当支付拖欠工资145000元、加班费67380元、经济补偿金123675元、经济赔偿金247350元、补交2008年7月-2014年期间的保险费用、承担一审律师费、协助办理档案的转移手续、依法指定审计部门对万龙实业2011年的利润进行审计、补发2011年的提成奖金。于德江未在法定期限15日内就已申请仲裁的拖欠工资、加班费等仲裁事项提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果。于德江主张经济赔偿金但未提交证据证实万龙实业存在违反法律规定解除或者终止劳动合同情形，不予支持。有关社会保险费用的缴纳及协助办理档案转移手续不属于法院依法审理的范围。双方事先未就律师费的承担主体进行约定，该费用亦非因万龙实业存在的过错行为而产生的必要、合理费用，不应由万龙实业承担。万龙实业制定的《2011年度高级管理（技术）.岗位年薪制实施办法》对提成奖结构及发放方法为“承包提成仅与利润指标挂钩”，但法院无法查清2011年度利润情况，于德江应对此提供证据证实，其主张由法院依法指定审计部门对万龙实业2011年的利润进行审计，不予受理，主张补发2011年的提成奖金未有证据证实，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：山东万龙实业有限公司支付于德江工资128333元，于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东万龙实业有限公司负担。 本院二审期间，于德江提交了电话录音、任职决定、通话费用，主张万龙实业违法解除劳动合同，经质证，万龙实业对以上证据均不予认可。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于于德江的工资问题，一审法院根据该公司的工资、奖金发放办法及奖金发放情况计算于德江的工资，并无不当，且有关工资、奖金发放的举证责任由用人单位承担，故万龙实业主张不应支付于德江年终奖金，于法无据，该主张本院不予采信。关于于德江主张的经济赔偿金问题，因于德江并未提交确实有效的证据证实万龙实业存在违反法律规定解除或者终止劳动合同情形，故其要求万龙实业支付经济赔偿金无事实依据，该主张，本院不予支持。但根据法律规定，于德江的经济补偿金应予支持，一审法院以其未在申请仲裁时提出该项申请，经济补偿金的诉求超出其申请范围为由未予支持不妥，本院予以纠正。 关于于德江主张应发放2011年的提成奖金的问题，因无证据证实万龙实业2011年度利润情况，于德江也未提供证据证实，本院不予支持。 综上所述，山东万龙实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，上诉人于德江部分上诉请求应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、撤销山东省寿光市人民法院（2018）鲁0783民初6775号民事判决。 二、山东万龙实业有限公司支付于德江工资128333元，经济补偿金123675元，于本判决生效之日起十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由山东万龙实业有限公司负担。二审案件受理费，由上诉人山东万龙实业有限公司负担10元，由上诉人于德江负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  贾元胜 审判员  李玉信 二〇一九年十二月二日 书记员  褚诗舒