安徽省宿松县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0826刑初396号公诉机关安徽省宿松县人民检察院。被告人蔡春华,男,1967年2月16日出生,汉族,初中文化,无业,住安徽省宿松县。2008年2月因犯非法持有枪支、弹药罪、非法持有毒品罪被上海铁路运输法院判处有期徒刑六年六个月。2019年5月13日因涉嫌犯非法采矿罪被宿松县公安局刑事拘留,2019年6月19日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。辩护人张敏，安徽松圣律师事务所律师。辩护人张建春，北京海润天睿律师事务所律师。被告人姚其玉,男,1981年4月25日出生,汉族,初中文化,无业,住安徽省宿松县。2016年12月因犯非法占用农用地罪被宿松县人民法院判处有期徒刑一年十个月,缓刑二年四个月。2019年5月13日因涉嫌犯非法采矿罪被宿松县公安局刑事拘留,2019年6月19日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。辩护人汪定波，安徽松圣律师事务所律师。安徽省宿松县人民检察院以宿检刑一刑诉[2019]385号起诉书指控被告人蔡春华、姚其玉犯非法采矿罪,于2019年11月18日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭,于2019年12月10日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员杨某1出庭支持公诉，被告人蔡春华及其辩护人张敏、张建春，被告人姚其玉及其辩护人汪定波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。安徽省宿松县人民检察院指控：2014年8月,傅某(已判刑)投资500万元,王小奎投资200万元,侯某、藕小亭、龚中胜各投资100万元成立宿松佳和建材有限公司,由傅某任公司法人代表,公司由傅某全权管理。2014年年底,傅某等人与被告人蔡春华、姚其玉达成协议,约定由蔡春华、姚其玉负责佳和公司在建厂、开采石料过程中的山场租赁、与当地群众、政府及主管部门协调关系等事宜,佳和公司在出售的石料中每吨提成人民币3元给蔡春华、姚其玉。自2015年5月以来,傅某在未办理采矿权许可证的情况下,征得矿权人唐某(已判刑)同意,雇佣柳友海等人在宿松县程岭乡龙安村麻木山1号宕口以平整土地修路、排险的名义申请炸药实施爆破、采挖,非法开采建筑石料用灰岩矿石,经安徽省地质矿产勘查局311地质队对1号宕口进行勘测,傅某在1号宕口共界外开采建筑石料用灰岩矿石63.96万吨,涉案价值为941.68万元。在傅某非法开采期间,被告人蔡春华实施了租赁山场,协调矿权、炸药,迁坟,处理与周边群众矛盾等行为,应对非法开采的63.96万吨矿石负责,涉案价值为941.68万元;自傅某非法开采至2016年下半年期间,被告人姚其玉实施了联系炸药,爆破,协调外部关系,协助参与前期石料开采的管理等行为,应对非法开采的8.86万吨矿石负责,涉案价值为115.18万元。傅某在非法开采过程中,共给蔡春华石料提成款143091元。针对指控的事实,公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据,据此认为，被告人蔡春华、姚其玉违反矿产资源法的规定,未取得采矿许可证伙同他人擅自采矿，情节特别严重，其行为己触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款和第二十五条第一款的规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,依法应以非法采矿罪追究其刑事责任,且系共同犯罪。在共同犯罪中,被告人蔡春华、姚其玉起次要作用,符合《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定,是从犯。被告人蔡春华刑罚执行完毕后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,符合《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定,是累犯。被告人姚其玉在判决宣告前犯数罪、在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪,根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定,应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人蔡春华对起诉书指控的主要犯罪事实有异议,辩称其只帮助佳和公司解决和调解周边群众之间的矛盾，没有参与非法采矿和提成其认罪，请求法庭从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、对起诉书指控被告人蔡春华实施了租赁山场,协调矿权、炸药,迁坟,处理与周边群众矛盾有部分不是事实；2、起诉书指控被告人蔡春华从佳和公司提成非法开采石子款的事实不清，证据不足；3、被告人蔡春华到案后，如实交待自己的事实，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，建议法庭对被告人蔡春华判处14个月以下的有期徒刑。被告人姚其玉对起诉书指控的主要犯罪事实有异议，其辩称，佳和公司是其给程岭乡招商来的企业，乡政府承诺给其5万元的招商奖金，其参与联系炸药等事宜，未参与租赁山场、协调周边关系，其不是公司员工。其辩护人提出的辩护意见是：1、指控被告人姚其玉非法采矿犯罪的事实不清、证据不足；2、指控对姚其玉应当撤销缓刑，实行数罪并罚的事实不成立。经审理查明：2014年8月,傅某(已判刑)投资500万元,王小奎投资200万元,侯某、藕小亭、龚中胜各投资100万元成立宿松佳和建材有限公司,由傅某任公司法人代表,公司由傅某全权管理。2014年年底,傅某等人与被告人蔡春华、姚其玉达成协议,约定由蔡春华、姚其玉负责佳和公司在建厂、开采石料过程中的山场租赁、与当地群众、政府及主管部门协调关系等事宜,佳和公司在出售的石料中每吨提成人民币3元给蔡春华、姚其玉。自2015年5月以来,傅某在未办理采矿权许可证的情况下,征得矿权人唐某(已判刑)同意,雇佣柳友海等人在宿松县程岭乡龙安村麻木山1号宕口以平整土地修路、排险的名义申请炸药实施爆破、采挖,非法开采建筑石料用灰岩矿石,经安徽省地质矿产勘查局311地质队对1号宕口进行勘测,傅某在1号宕口共界外开采建筑石料用灰岩矿石63.96万吨,涉案价值为941.68万元。在傅某非法开采期间,被告人蔡春华实施了租赁山场,协调矿权、炸药,迁坟,处理与周边群众矛盾等行为,应对非法开采的63.96万吨矿石负责,涉案价值为941.68万元;自傅某非法开采至2016年下半年期间,被告人姚其玉实施了联系炸药,爆破,协调外部关系,协助参与前期石料开采的管理等行为,应对非法开采的8.86万吨矿石负责,涉案价值为115.18万元,期间获得所得1.8万元。傅某在非法开采过程中,共给蔡春华石料提成款143091元。另查明。2019年5月13日，宿松县公安局民警在宿松县孚玉镇深圳湾附近将被告人蔡春华、姚其玉书面传唤到宿松县公安局接受调查。同时查明，被告人姚其玉因犯非法占用农用地罪被本院判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年四个月，宿松县司法局依法对姚其玉实行社区矫正，于2019年5月9日矫正期满，依法解除社区矫正。被告人蔡春华退缴违法所得10万元，被告人姚其玉退缴违法所得1.8万元。上述事实，有下列证据证实：1、被告人蔡春华的供述与辩解，证实2014年左右，是其和姚其玉将佳和建材公司招商引资到程岭乡的，公司在建楼组建厂，2015年就开始生产，并且开始开采，一直开采到2016年12月30日，都是用挖机挖以前炸的石头去加工，后来挖机挖不动了，就没有再开采。佳和建材有限公司没有采矿许可证，佳和建材有限公司以临时工程、排险的名义申请炸药进行开采。开采到的石料一部分用于建厂，一部分销售。傅某是佳和建材有限公司法定代表人，其和傅某约定，所有的外围费用由其继续来承担，指的是林业、国土等部门的罚款、税费，老百姓的山租，坟地补偿等涉及老百姓的补偿款都由其来继续支付，帮助佳和公司处理当地村民之间矛盾。其与姚其玉是朋友关系，他们之间有经济往来。2、被告人姚其玉的供述与辩解，证实：其将佳和公司招商引资到程岭乡，乡政府许诺给其招商引资奖和解决孩子在县城上学的问题。前期，佳和公司建厂是蔡春华负责与村民租山、租场地、处理与当地群众之间纠纷，其负责在程岭乡龙安村建楼组麻木山选了一块地皮，然后在山场上挖山采石，平整场地，修建厂房。当时约定建好厂之后，每出一吨成品或石了，都要抽3元每吨给蔡春华和其，其与蔡春华怎么分当时没有谈，后公司对外卖了石子，厂里进了钱，其问过蔡春华好几次，蔡春华都跟其说他与傅某还没有谈这个事，等以后再说。当时是约定其与蔡春华二人负责把外围搞好，也就是山租、场子、项目等等，其和蔡春华不在公司占股，而是以提成的形式获得利益。其与佳和没有协议，蔡春华和佳和公司有协议，协议的主要内容就是每个月有保底的分红几万元，不生产只分这个保底的分红，如果生产了，每生产一吨就要按照3元钱每吨提成。佳和公司作为程岭乡招商引资项目开展工作，其是招商人，所以帮佳和公司到林业局、国土局等部门办理建厂用地手续，后期建厂时用挖机和铲车把山表面松动的地方都挖掉了，后来石头挖不动，必须要用炸药来炸，其联系了炸药和爆破公司，爆破出来的石头都填到现在建的厂地上，后来炸的都被销售掉了。其不占佳和公司股，也不是佳和公司的职工，佳和公司成立之后其就一直在给他们做事情，自2015年傅某到宿松公司来后，他给其发3000元钱一个月，发了半年，后来其就找傅某讲不要工资了，之后就一直都没有给其发工资。因为公司证照不全，无证开采，被国土处罚，傅某叫其去接受的处罚，当时处罚没收40000元，罚款20000元，都是公司交款的。3、证人傅某的证言，证实：（1）佳和公司是程岭乡招商项目，姚其玉是招商联系人。公司前期，蔡春华帮其公司租赁矿山涉及村民的山林权，处理与当地村民的矛盾纠纷。开采放炸药损坏村民房屋、震裂了窗户房屋等要赔偿，这些事就是蔡春华去负责。山林租金由蔡春华去谈，谈好后由其出这笔钱。蔡春华之前和杨某2就约定，外围租赁山林、处理村民关系、处理行业主管部门的关系等由他负责，他们按每吨3元钱提成给他。但是在杨某2手上没有盈利就没有给他钱。我们把石料厂建成并开采、生产、销售之后，提成了一些钱给蔡春华，但是也没有严格按照每吨3元来提成。毕竟是在为其公司石料开采出力，在跑腿协调事情，因此也要给他费用。其以提成名义转给他几万元钱，有个把月是按销售的石料给他提成的，并不是每个月都有，加起来十几万元左右。（2）公司前期的一些事情都是姚其玉在跑，开支费用其从公司给他报销，另外以油补的名义给他发了大约六七个月的钱，一个月2000-3000元，后来姚其玉不要钱，说以后竞得矿权再说。佳和公司在麻木山采矿是无证开采，开采的石头一部分用作厂房基建，其也加工了一部分，对外销售。公司因开采被国土部门处罚过，因姚其玉之前就一直在其公司里面为公司做事情，这个采矿的事情一直都是他在张罗，所以这次接受处罚就是姚其玉去接受的处罚，但是处罚的钱是公司出的。而且其和蔡春华有口头的约定，因为当时公司一直没有盈利，效益也不好，其和蔡春华约定是如果公司的效益好了，或者是以后能拍下矿权了，蔡春华和姚其玉再跟其算占股份和分红的事情。还有姚其玉是蔡春华的跟班，是跟着蔡春华做事情的，蔡春华想和其一起拍矿权，所以他就叫姚其玉在其公司帮着处理公司日常的经营管理的相关事物，包括与相关部门的对接联系，与老百姓之间的矛盾处理，先都是姚其玉出面处理，处理不好再是蔡春华出面来处理。采矿的事情主要还是姚其玉在负责，包括申请炸药什么的都是姚其玉负责。（3）佳和公司的投资建设和运营是其及其他股东出资，与蔡春华之间有口头的约定，蔡春华要负责保证佳和公司在程岭的正常建厂和生产经营，具体来说就是土地和山林的租赁由蔡春华负责，钱也是由他出，建厂过程中涉及的迁坟、青苗补偿等一切都是由蔡春华出钱，同时蔡春华还要负责与当地政府、主管部门、老百姓之间的关系协调，其中的花费也都是蔡春华出，最后也是公司出的钱。口头约定蔡春华在佳和公司开采并加工出售的石子，要按照每吨3元抽取提成给蔡春华，事后只提了一部分石子提成款给他，具体数额以银行转账凭证上的备注“石子提成款”金额为准。其作为佳和公司老板，只与蔡春华对接，钱其也只是给他，姚其玉的钱是从蔡春华3元每吨里面出，至于蔡春华与姚其玉之间是怎么分、蔡春华给多少给姚其玉，其就不管了。4、证人唐某的证言，证实：佳和公司的山林租赁、场地、老百姓的协调全部都是蔡春华负责出面张罗的，姚其玉是跟蔡春华一起做事的，也是张罗这些事。其是麻木山的矿权人，麻木山没有开采。2014年左右，程岭乡将佳和通过招商的名义引入程岭。企业厂房设置在其矿权内的5号采区（麻木山）范围内，建设了石料加工机台在那里开采、加工、销售石料，其就去找他们，他们说炸的不是其范围内的石料，等炸到其矿权内再说。佳和公司的山林租赁、场地、老百姓的协调全部都是蔡春华负责出面张罗的，姚其玉是跟蔡春华一起做事的，也是张罗这些事。爆破炸药税收是其找姚其玉要的。5、证人候某的证言证实：佳和公司是2014年6、7月份成立的，蔡春华，姚其玉负责公司在生产建设过程中外围的一切事，包括山林租赁、当地老百姓的赔偿、政府部门的关系协调等等。傅某和蔡春华也多次口头约定，公司效益好，就给蔡春华股份，但是讲好会按照每吨石头提成给蔡春华，公司的账目上有公司付给蔡春华的石子提成款，而且也确实付了。姚其玉只听蔡春华的话，有些公司外围的事，蔡春华安排他做。6、证人藕小亭证言证实：蔡春华和姚其玉在程岭乡和当地有关系，建厂是找他们出面的，并且当时也约定了，以后生产石料之后，蔡春华和姚其玉要按照每吨石头提取3元钱给他们，这笔钱后来傅某也给他们提取了，具体数额是多少其不知道。我他们和蔡春华的关系还是合作的关系，他们出资建厂，蔡春华负责协调政府、主管部门和老百姓之间的关系，然后按照每吨石料提成3元钱。姚其玉就是跟蔡春华的，平时姚其玉都听蔡春华的。他们与蔡春华、姚其玉达成协议，蔡春华这边需要承担山林租赁、老百姓赔偿、政府、主管部门跑项目等一切外围事宜，包括费用的承担，同时还要负责协调矿权人唐某提供炸药，他们按照出厂的石料每吨抽3元给蔡春华和姚其玉。7、证人杨某2的证言证实：蔡春华将麻木山从他们组上租下来，给佳和公司建厂，另外蔡春华和姚其玉还要一起去衔接招商引资的事情，而且2014年腊月的时候在宿松县华盛汉爵后面租的房子里面其和傅某、藕小亭、侯某、姚其玉、蔡春华六个人签订了一个协议，蔡春华、姚其玉负责山林租赁、迁坟等与当地老百姓的关系协调、与政府、主管部门的协调，他们二人不得工资，以后佳和公司开采的石子对外销售，每销售一吨石子给姚其玉和蔡春华3元钱每吨的提成。8、证人谭某证言证实：佳和向蔡春华转过几次钱都是从其银行卡里转的，蔡春华与姚其玉关系很好，蔡春华给姚其玉转过钱，大概有六、七万钱。9、证人束某证言证实:其是蔡春华的儿媳，佳和公司出纳，每次傅某让其转钱的时候就让其备注一下“提成款”，然后再转出去，但是其不知道是什么钱。10、证人曹某1证言证实：蔡春华、姚其玉张罗行政部门的审批的手续以及租赁山场的事情，其处理些当地居民的一些小矛盾，大矛盾就是蔡春华处理的。11、证人曹某2证言证言证实：佳和公司是租赁了他们组上的山场和场地，一个就是开采石矿，一个就是加工生产加气砖。12、证人蔡某证言证实;其是蔡春华儿子，在佳和公司上班。公司是以平整场地为由进行开采的，之前就用挖机挖山了，但是挖了一段时间之后，因为下面都是石头，挖机挖不动，于是就以平整土地为理由进行爆破开采了。13、证人曹某3证言证实：佳和公司的傅某和蔡春华联系到其，想租赁他们组上的山场打石头，后来双方签订了一份租山协议，代表佳和签字的有蔡春华的儿子蔡雪景。佳和招商引资来的时候说是生产加气块砖，但是刚开始租山都是开采石头，搞石料加工，从2017年才开始生产加气块砖，之前都是在生产石料。14、证人高某证言证实：佳和公司的招商引资是姚其玉引荐的，佳和公司的设立的相关手续是姚其玉为主办理的。公司在安全检查中傅某不在，联系蔡春华、姚其玉就行。15、证人姜某的证言证实：佳和公司咨询以及办理相关手续是姚其玉和蔡春华一起去的，佳和公司于2014年的时候是平整场地，2015年年初的时候就开始使用挖机进行了开采，当时被国土部门处罚了，姚其玉去接受过处罚。16、证人杨某3的证言证实：佳和公司是建在山脚下，在公路边上，不需要炸山，公司只要购买石料和水泥，就可以生产，而且公司交通也很便利，不用经过山上。公司炸山的目的不是为了生产，是为了炸山卖石头。为卖石的事，其找过当时在那里负责姚其玉谈过，也制止过，他们不听。17、证人叶某的证言证实：其在生产安全检查中，前期是找佳和公司傅某，后来找蔡春华或者姚其玉。佳和公司与当地群众发生矛盾是蔡春华处理。18、证人程某的证言证实：佳和公司于2015年下半年开始投产，就已经开采，就有石子销售了，一直开采到2017年年中。公司法人代表是傅某，侯某平时管理财务，另外蔡春华、姚其玉一起张罗外场以及处理矛盾的事情。19、证人曹某4、张某1、何某、曹某5、吴某、张某2的证言证实：佳和公司于2015年的时候才开始启动的，后来就一直在龙安村的麻木山进行开采。租山，旁边老百姓矛盾的处理这些事情蔡春华、姚其玉都做过。佳和公司实施爆破之后修了便道，但是真正目的是为了炸石头下来加工成石料，对外销售；对佳和公司无证开采的行为，进行了处罚的，当时厂里的工人跟其说姚其玉是负责人，姚其玉也承认是负责人，于是其就找到姚其玉，对姚其玉进行了处罚。20、承包山场合同书，证实：甲方建楼村民小组，乙方蔡雪景，甲方将生机山石料承包给乙方五年，从2014年6月1日至2019年6月1日。22、私营企业基本信息，证实：宿松佳和建材有限公司，法定代表人傅某。经营范围：加气砖的生产和销售，石料的来料加工、销售（以上依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营）。23、国土局处罚决定书，证实:佳和公司违法用地及非法开采被处罚的情况和姚其玉因非法开采接受处罚的情况。24、临时工程、排险方面报告、批文，证实：佳和公司申请爆破排险过程中产生的石料公司免费用于程岭乡公益事业，仅限于排险作业，而不能形成实际上的生产作业。25、万顺公司2015到2016炸药送货单、万顺公司2013到2016炸药量统计表，证实：佳和公司两年用于非法开采的炸药用量和佳和公司接收炸药情况，以及姚其玉三次接收炸药的情况。26、宿松佳和公司关于股本调整和出资问题的会议纪要及承包山场合同书，证实：石子提成款和蔡春华承包山场情况。27、蔡春华借款明细账，证实：蔡春华、姚其玉为傅某非法开采提供帮助，以及姚其玉与佳和有往来的时间点。28、银行存款明细分类账，证实：蔡春华的石子提成款情况。29、姚其玉、束某、谭某建行交易明细，证实：蔡春华与姚其玉以及佳和公司的资金往来情况。30、束某交易明细，证实：部分石子提成款已汇入束某账户。31、户籍证明，证实：蔡春华、姚其玉的身份情况。32、到案经过，证实：2019年5月13日13时许，县公安局民警在孚玉镇深圳湾附近将蔡春华、姚其玉书面传唤到案。33、前科证明，证实：蔡春华2007年9月因犯非法持有枪支弹药、非法持有毒品罪被上海铁路运输中级人民法院判处有期徒刑六年六个月；姚其玉2016年12月因犯非法占用农用地罪被判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年四个月。34、宿松县人民法院执行通知书，证实姚其玉的缓刑考验期间：自2017年1月10日起，至2019年5月9日止。35、宿松县司法局解除社区矫正证明书，证实：社区矫正人员姚其玉于2019年5月9日矫正期满，依法解除社区矫正。36、宿松县公安局拘留证，证实：2019年5月13日，对犯罪嫌疑人蔡春华、姚其玉执行拘留。37、安徽省地质矿产勘查局311地质队于2018年11月出具的1号采坑建筑石料用灰岩矿界外开采量核查报告，证实：界外开采矿石量总量的情况。上述证据，均经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确定。针对控辩双方争议焦点，本院根据查明的事实、证据，并结合有关法律规定，综合评判如下：1、关于被告人蔡春华、姚其玉及其辩护人提出其行为不构成非法采矿罪的辩解和辩护意见。经查，佳和公司实施非法采矿过程中被告人姚其玉实施了联系炸药,爆破,协调外部关系,协助参与前期石料开采的管理等行为,应对非法开采的8.86万吨矿石负责,涉案价值为115.18万元；傅某在非法开采过程中,被告人蔡春华、姚其玉负责山场租赁，协调当地群众之间矛盾，并在非法开采石料出售的中提取每吨提成人民币3元，共获得石料提成款143091元的事实，有被告人蔡春华、姚其玉的供述与辩解，证人傅某、唐某、侯某、杨某2等人的证言，银行转账明细等相关书证相互印证，足以证实被告人蔡春华、姚其玉明知他人非法开采石料，而帮助提供山场租质，帮助联系炸药,爆破,协调外部关系，协助参与前期石料开采的管理，并获取非法开采石料提成款的行为符合非法采矿罪的构成要件，对其及辩护人提出的辩解和辩护意见，本院不予采纳。对被告人蔡春华提出没有从佳和公司拿提成款的辩解，经查，该事实有证人傅某、侯某、杨某2的证言证实给蔡春华提成款的情况，有被告人姚其玉的供述证实其找蔡春华问要提成款的事实及银行转账明细证实了每次转款标注为提成款的事实，上述证据相互印证，足以证实蔡春华获取提成款的事实。对被告人姚其玉辩称没有获取石子提成款，其对此节不应担责，本院认为，姚其玉是否获取提成款是蔡春华与姚其玉内部事务，其行为不影响犯罪构成，故对此节的辩解不予支持。2、关于被告人姚其玉是否适用“漏罪”撤销缓刑的问题？根据《刑法》第七十七条规定：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。本案查明的事实：社区矫正人员姚其玉于2019年5月9日矫正期满，依法解除社区矫正。2019年5月13日，宿松县公安局对姚其玉执行刑事拘留。宿松县公安局出具情况说明认为2019年2月27日发现被告人蔡春华、姚其玉有非法采矿的嫌疑，并开始侦查，本院认为，立案是刑事诉讼开始，按照刑事诉讼法的规定，公安机关只有立案后，才能开展侦查活动，从刑事的侦查过程来看，只有证据证明犯罪客观事实到有证据证明犯罪是嫌疑人所为，即发现犯罪是动态认识过程，该犯罪的时间界点应为有证据证实行为人犯罪被侦破之日。本案中公安机关说明该案是公安机关在侦查其他案件中发现蔡春华、姚其玉有涉嫌犯罪而进行侦查，公安机关对蔡春华、姚其玉没有作出立案侦查决定书，且从“蔡春华石子款”能证实姚其玉非法采矿的行为不符合本案客观事实，对被告人蔡春华、姚其玉分别于2018年11月27日、2018年11月16日到公安机关的询问笔录仅证实了佳和公司建厂、采矿及被国土处罚的证人证言。综上，宿松县公安局认为2019年2月27日发现被告人姚其玉有非法采矿的嫌疑到有证据证实被告人姚其玉涉嫌非法采矿罪的时间界点应为2019年5月13日，发现被告人姚其玉的漏罪应为该案侦破之日，即证实犯罪时间界点为2019年5月13日。故被告人姚其玉的漏罪是矫正期满后发现，不属撤销缓刑的情形。3、关于各被告人姚其玉的辩护人提出安徽省地质矿产勘查局311地质队核查报告的矿产量和矿产品价值不真实、客观，不能作为定案依据的辩护意见。经查，一、安徽省地质矿产勘查局311地质队具有固体矿产勘查资质，鉴定机构和鉴定人具有法定资质，鉴定主体合法；其次，鉴定的过程和方法符合相关专业的规范要求，鉴定机构的鉴定人员亦具有鉴定资质；二、提供鉴定材料完整、充分，鉴定的程序合法，且鉴定过程和方法公平、公正、科学，鉴定的依据充分，安徽省地质矿产勘查局311地质队在鉴定中已充分考虑涉案采矿中风化层、仪器测量存在误差等，以有利被告人的原则，作出的矿石量符合法律规定。故对辩护人提出此节辩护意见，不予采纳。本院认为：被告人蔡春华、姚其玉违反矿产资源法的规定,未取得采矿许可证伙同他人擅自采矿，情节特别严重，其行为己构成非法采矿罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人蔡春华、姚其玉犯非法采矿罪的事实清楚,证据确实、充分,罪名成立,本院予以支持。在共同犯罪中,被告人蔡春华、姚其玉起次要作用,是从犯，应当从轻、减轻处罚。二被告人当庭认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人蔡春华在刑罚执行完毕后,五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯，应当从重处罚。二被告人的辩护人提出的其他辩护意见符合本案实际，本院予以采纳。综上，根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对被告人蔡春华、姚其玉减轻处罚。据此，对被告人蔡春华，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十三条第一款、第六十四、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定；对被告人姚其玉，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、的六十三条第一款、第六十四、第六十七条三款的规定，判决如下：一、被告人蔡春华犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月13日起至2021年1月12日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人姚其玉犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月13日起至2020年3月12日止。）三、被告人蔡春华退缴的非法所得100000元、被告人姚其玉退缴的非法所得18000元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人蔡春华违法所得43091元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张海平人民陪审员  刘金荣人民陪审员  沈早学二〇一九年十二月二十四日书 记 员  石海洋附：本案适用的相关法律条文第三百四十三条违反矿产资源法的规定,未取得采矿许可证擅自采矿,擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿,或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。违反矿产资源法的规定,采取破坏性的开采方法开采矿产资源,造成矿产资源严重破坏的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。。。