四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019)川1322民初2884号 原告：周太胜,男,汉族,住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：周泽，四川泽航律师事务所律师。 被告：四川艺美影视文化发展有限公司,单位住址营山县城南镇三星街三星美庐第四层。 法定代表人：李中于，公司董事长。 委托诉讼代理人：范敏，四川皓宇律师事务所律师。 被告：李中于，男，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：毛艳，四川英特信（南充）律师事务所律师，特别授权。 原告周太胜与被告四川省艺美影视文化发展有限公司（以下简称艺美公司）、李中于请求公司收购股份纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告周太胜及其委托诉讼代理人周泽，被告艺美公司委托诉讼代理人范敏及被告李中于委托诉讼代理人毛艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周太胜向本院提出诉讼请求：1.判令二被告退还原告股本金70万元;2.本案诉讼费用及保全费用由二被告全部负担。庭审中，原告周太胜将上列诉讼请求变更为：1.判令被告艺美公司收购原告持有的被告公司10%股权,按股本金70万元收购;2.判令被告李中于对第一项诉讼请求承担连带责任;3.本案诉讼费及保全费由二被告共同负担。事实及理由：被告艺美公司于2014年1月14日依法登记成立，原告向被告公司货币出资70万元入股。被告公司筹建之初,原告负责公司影城放映设备采购事宜。期间,各股东对放映设备采购品牌、型号无法达成一致意见,经做工作,原告完成了被告公司影城设备的采购工作。原告认为，被告公司开业至今一直盈利，被告公司每年向原告之外的公司股东分配红利，原告要求被告公司分配其应享有的公司红利，被告公司不予理睬并隐瞒公司经营收入及财务真实情况，并持续将被告公司利润转入被告李中于个人银行账户后私分。现股东合作基础丧失，特依法请求被告公司收购原告持有的10%股权，被告李中于滥用权力损害原告利益，造成公司、个人财产混同，依法对被告公司收购原告股权承担连带责任。 被告艺美公司辩称，1.周太胜不具有行使股权收购的诉讼主体资格，理由为：周太胜虽为名义股东，但并未实际出资，2014年3月8日，艺美公司出具了股权确认书，同时2014年12月15日，周太胜在接受公安机关的讯问时陈述其并未实际出资；2.周太胜当庭变更后的诉讼请求不明确。理由为：周太胜要求按艺美公司成立之初其出资70万元收购股权，其应当提供相应证据证实艺美公司从经营之日至今经营状态是恒定不变的，艺美公司的股本金亦是不变的，原告没有证据证实艺美公司连续五年处于盈利状态，且艺美公司并未作出有利润又不分配给股东的股东大会决议。事实上，艺美公司于2019年7月9日作出了股东大会决议，认定公司一直亏损，原告亦签字予以认可。同时依照公司法第七十四条之规定，原告仅能向艺美公司提出书面申请收购股权后，由公司作出不收购其股权后才能提起诉讼；3.原告诉称与诸多事实不符。艺美公司2014年成立之初，前几个月盈利款已用于购买机械设备，后一直处于亏损，同时艺美公司将部分款项转入李中于个人账户，系公司自身经营行为，原告一直把持艺美公司设备款111.9万元。综上，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告李中于辩称，1.李中于不是本案适格被告，李中于仅为艺美公司法定代表人，系公司股东之一，并非股东出资接受人，更不是公司财产所有权人，依法不具有股权收购主体资格；2.请求李中于承担连带责任无事实依据和法律依据。理由为：李中于私立个人账户系公司股东共同决定，上述行为系艺美公司不规范经营行为，并非李中于个人滥用股东权利行为，并且此账户由公司财务掌控并用于公司日常开支，原告未证明李中于个人享有该账户的资金利益，从而损害公司和其他股东利益，依照公司法第二十条之规定，原告请求不能成立；3.原告诉称事实与客观事实不符，依照公司法第七十四条第一款之规定，艺美公司并未针对上述三种情形作出相应的股东会决议，亦不存在周太胜投反对票之事实，周太胜请求股权收购请求权缺乏法定事实要件。同时该法第二款规定异议股东股权收购行使方式为协议收购、诉讼收购，且协议收购为诉讼收购前置程序。事实上，艺美公司并未与原告对其持有股权收购一事予以协商，故缺乏协议收购的前置条件。4.原告主张按70万元出资额收购不合理。理由为：周太胜并未实际出资70万元入股艺美公司，结合原告在营山县公安局的供述，其表明将艺美公司70万元设备购置款挪作其向公司出资股权，即便原告享有股份收购权，其亦只能按股份收购之时，按艺美公司剩余资产按各股东实际出资比例占股比予以折算。综上，李中于作为自然人，并非公司股本金收购义务主体，不是本案适格被告，同时原告主张股权收购请求权缺乏事实依据及股权协议收购前置程序，原告不具有诉讼收购请求权，请求法院依法驳回原告起诉。 原告周太胜围绕其诉讼请求提交了股权确认书、林某经手明细账、艺美影视文化公司前期投入情况表、公司设立登记申请书、公司股东（发起人）名录、被告公司章程、被告公司验资报告、注册资本实收情况明细表、公司账户存款转入个人账户明细以及取现分红明细表、银行业务凭证及流水明细、公司成立至今直接利润分配明细表、2014年1月16日周太胜向李某某发送的QQ邮件、艺美公司前期投入情况表、移交清单、证据接收清单、2014年10月19日艺美公司董事会会议记录、四川省营山县人民法院（2017）川1322民初2144号民事判决书、四川省营山县人民法院（2017）川1322民初1835号民事裁定书等证据，被告艺美公司围绕其辩称意见提交了艺美公司营业执照、法定代表人身份证明、营山县公安局2014年12月15日讯问笔录、四川省南充市人民检察院南检刑申复决〔2016〕1号刑事申诉复查决定书、股权确认书、股东出资证明书、2019年7月6日艺美公司股东大会记录、四川省营山县人民法院（2019）川1322民初734号民事判决书等证据，被告李中于围绕答辩意见，除提交了与艺美公司一致的证据外，还提交了李中于身份证复印件等证据，本院对原、被告当庭出示的上述证据组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年1月13日，被告艺美公司股东周太胜、李中于、林某共同制定了公司章程。2014年1月14日，被告艺美公司登记成立，法定代表人为原告周太胜，工商注册登记股东周太胜、李中于、林某，公司注册资金100万元，其中原告出资40%、李中于出资30%、林杰出资30%，被告艺美公司制定了章程。2015年4月15日，被告艺美公司在南充市营山县工商管理局将法定代表人变更为李中于，但工商注册登记股东及相应出资份额未变更。 2014年，艺美公司筹备期间，股东会决定预算以111.9万元购买放映设备，周太胜以全面负责并主管影院装修、影视设备采购和院线加盟事宜为由，安排公司财务人员将上述设备预算款转入舒某某账户后再转入了周太胜账户中。 2014年10月19日，艺美公司召开董事会，会议决定：1.暂停周太胜董事会董事长职务，由李某代理董事长职务；2.在公司对周太胜经济问题调查处理期间，暂停返还周太胜的股本金；3.责成周太胜在本决议通知送达三日之内以书面形式对购买放映设备情况作出清楚说明并提供全部购买合同，发票，设备合格证书，使用说明书等相关资料，以及对以上2至7项问题书面作出说明并提供相关证据。同日，艺美公司还作出决定：1.暂停周太胜董事会董事长职务，由李某代理董事长职务；2.因周太胜未实际履行出资义务，根据《公司法》的相关规定，损害公司利益，解除周太胜的股东资格；3.责成周太胜在本决议通知送达三日之内以书面形式对购买放映设备情况作出清楚说明并提供全部购买合同，发票，设备合格证书，使用说明书等相关资料，以及对以上2至7项问题书面作出说明并提供相关证据。 2019年7月6日，经第三人李中于的组织召集，李中于、周太胜、冯某、翟某、吴某、秦某、黄某参加了股东大会，大会内容为“1.关于公司还继续经营的问题，大家一致认为不再经营，具体再与房东谈一谈房租的事；2.公司自14年以来，一直亏损，股东未有过利润，无法讨论关于公司与周太胜纠纷一事；3.关于周太胜算账的事情由周太胜提供所有的证据给股东大会审核用于算账的依据。”上述7人分别在股东大会记录上签字确认。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第七十四条“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改公司章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”之规定，股东请求公司按照合理价格收购其股权，应当经法定程序并具备法定收购情形。本案中，原告不论以对2014年10月19的公司董事会作出的决议投反对票，主张公司应收购其股权，还是以对2019年7月6日股东大会决议中“2.公司自14年以来，一直亏损，股东未有过利润”投反对票为由，主张公司应收购其股权，均不具备法定收购情形。理由如下：2014年10月19的艺美公司董事会作出的决议内容不符合《中华人民共和国公司法》第七十四条规定的情形，且超过了自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼的法定期间，同时依照公司章程第二十一条“公司股东少不设董事会，只设一名执行董事。”及《公司法》第四十六条“董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。”有关董事会法定职权之规定，本案中，原告并未提交艺美公司设立董事会以及董事会有权依照公司章程解除股东之权利，事实上，2014年10月19日的艺美公司董事会决议实质上系董事会会议性质。2019年7月6日股东大会决议“2.公司自14年以来，一直亏损，股东未有过利润”是否存在投反对票的前提，主张公司应收购其股权，未超过自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼才符合法定起诉情形，但原告却无法证实就该项决议投了反对票。原告为证明被告公司连续五年不向股东分配利润，不仅要提供被告艺美公司五年连续盈利，并且还应符合公司法有关应当分配利润的法定附加条件，事实上，原告向本院提交了银行流水明细，但仅能反映被告公司、第三人及公司股东之间资金往来情况，却无法达到“公司五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件。”的证明目的。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告将对其诉讼主张承担举证不能的不利法律后果，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告周太胜的全部诉讼请求。 本案案件受理费5400元，由原告周太胜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  廖万军 二〇一九年十二月五日 书记员  方 鹏