北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民初592号原告：曹惠珍，女，1986年6月1日出生，汉族，住广东省广州市黄埔区。委托诉讼代理人：王智斌，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈菲菲，上海明伦律师事务所律师。被告：北汽蓝谷新能源科技股份有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区东环中路5号12幢。法定代表人：徐和谊，董事长。委托诉讼代理人：邱泽龙，泰和泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：佘小婷，泰和泰律师事务所律师。原告曹惠珍与被告北汽蓝谷新能源科技股份有限公司（以下简称北汽蓝谷公司）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹惠珍的委托诉讼代理人王智斌，被告北汽蓝谷公司的委托诉讼代理人邱泽龙、佘小婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹惠珍向本院提出诉讼请求：判令北汽蓝谷公司赔偿曹惠珍投资差额损失共计316622元。事实和理由：北汽蓝谷公司系发行A股的上市公司，股票代码为600733，曹惠珍为二级市场的普通投资者。2016年9月20日，北汽蓝谷公司发布公告称收到了中国证券监督管理委员会四川监管局行政处罚决定书。根据该决定书所载，北汽蓝谷公司存在严重的虚假陈述行为，其虚假陈述的实施日为2011年1月18日，揭露日为2015年7月28日，基准日为2015年9月7日，基准价为42.83元。基于对北汽蓝谷公司的信任，曹惠珍在实施日后买入北汽蓝谷公司股票，后由于北汽蓝谷公司虚假陈述行为被揭露而遭受巨额损失，曹惠珍的损失与北汽蓝谷公司虚假陈述行为之间存在法定的因果关系。北汽蓝谷公司作为一家上市公司，应履行严格的信息披露义务，现北汽蓝谷公司已构成法律规定的虚假陈述，应承担相应的法律责任。北汽蓝谷公司辩称，请求依法驳回曹惠珍的诉讼请求。事实和理由：一、根据曹惠珍陈述的事实与理由和北汽蓝谷公司的证据显示，曹惠珍在进行股票交易时，采取的是融资融券的方式扩大其交易的数量和金额，故其陈述的是基于对北汽蓝谷公司的信任，而在实施日后买入北汽蓝谷公司的股票，与实际不符。其买入北汽蓝谷公司的股票本身属于其为了追求北汽蓝谷公司股票在其买入时，属于未股改股而可能获得的巨额利润而实施的。二、曹惠珍主张的虚假陈述行为的实施日，与实际情况不相符，对应的基准日、揭露日与实际情况不符。三、S前锋（现名北汽蓝谷600733.SH）在2015年作为未完成股改的股票，其股价具有特殊性，股票的价格脱离了公司的基本面，股票价格的涨跌与市场大盘及S前锋的股改进展息息相关，与S前锋的基本面没有关联，也与S前锋是否存在虚假陈述行为以及该虚假陈述行为是否对上市公司的财务等基本面造成影响没有任何关联。四、在曹惠珍买入股票时，S前锋的股票本身已经处于大涨大跌的状态，而当时增股大盘本身也处在大涨大跌的状态，S前锋的股价、走势与同期上证指数、深证成指以及同期未股改的佳通轮胎股份有限公司（以下简称S佳通，600182）股票价格趋同，即使曹惠珍存在股票买入卖出的差额，该差额与S前锋的虚假陈述行为没有直接的关联关系，而是系统风险造成的。五、S前锋股票在2015年初到2015年6月份达到历史最高值，涨幅在此期间远远高于大盘同期涨幅，而在2015年7月开始在大盘大幅下跌的情况下，其跌幅必然会超过大盘的跌幅。不能简单套用S前锋股价下跌幅度与大盘下跌幅度的比例来确定虚假陈述行为与S前锋股价下跌幅度的原因力。六、对于S前锋2016年中国证券监督管理委员会四川监管局行政处罚决定书中确定的两项虚假陈述行为，即重大诉讼与重大担保，本身并不存在主观故意，未披露事项没有对上市公司权益造成实质影响，市场也没有出现因北汽蓝谷公司主动披露虚假陈述信息，而产生的恐慌性抛售导致股价大幅下跌。因此可以印证S前锋在2015年股价的上涨下跌与S前锋是否存在虚假陈述行为没有直接的因果关系。七、曹惠珍作为采取融资融券方式买入股票的投资者，本身就属于高风险系数的股票投资人，而其在S前锋股票大涨大跌的情况下，仍然进行股票买入，本身不属于正常的理性的价值投资者，其股票买入卖出的损失是因2015年股灾以及其盲目追高买入导致，与虚假陈述行为之间没有因果关系。八、从本案虚假陈述行为的揭露是由S前锋主动进行披露，以及在虚假陈述行为被披露后S前锋所采取的系列避免损失的行为上来看，本案不能简单的套用最高人民法院司法解释，将曹惠珍股票买入卖出的损失认定为与北汽蓝谷公司虚假陈述行为之间认定存在法定的因果关系。对于曹惠珍2015年特殊时期的股票损失，若判定由股改后的上市公司进行赔偿，将损害股改后上市公司目前股东的权益，且因上市公司已经成为北汽集团控股的国有公司，如果判定上市公司进行赔偿，也将造成国有资产的流失。九、曹惠珍计算损失的方法不正确，缺乏对应的依据。实际上曹惠珍将其所卖出的2300股的差额部分计算在了剩余可纳入索赔范围的10300股内，其计算的买入均价是所谓的成本均价，北汽蓝谷公司认为应当参照先进先出原则，按照买入价格进行加权平均才能计算买入均价。综上，请求依法驳回曹惠珍的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。鉴于当事人对对方所提交证据均有争议，故本院认定如下：曹惠珍提交以下证据：证据1.《成都前锋电子股份有限公司关于收到中国证监会四川监管局的公告》，证明北汽蓝谷公司构成虚假陈述，虚假陈述行为的最早实施日是2011年1月18日。证据2.《成都前锋电子股份有限公司关于重大诉讼的公告》，证明重大诉讼虚假陈述行为的揭露日是2015年7月28日。证据3.北汽蓝谷公司股票流通股本变动历史及北汽蓝谷公司股票2015年第三季度交易数据，证明截止揭露日，北汽蓝谷公司流通股本为7560万股，自揭露日起累计计算涉案股票每日成交量，至2015年9月7日，涉案股票累计成交量达到其流通股本的100%，2015年9月7日应为本案基准日，基准价为揭露日至基准日每交易日收盘价的算术平均值，经计算本案基准价为42.83元。证据4.揭露日及次一交易日北汽蓝谷公司股票交易数据，证明虚假陈述行为对股价的直接影响，曹惠珍的损失与北汽蓝谷公司虚假陈述行为之间存在直接的因果关系。证据5.曹惠珍关于涉案股票的成交记录，证明曹惠珍买入、卖出涉案股票的时间、数量及金额，曹惠珍均是在实施日至揭露日之间买入涉案股票并持有至揭露日之后，曹惠珍损失与北汽蓝谷公司虚假陈述行为之间存在法定的因果关系。北汽蓝谷公司对证据1、2真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议；对证据3的真实性予以认可，但关联性不予认可；对证据4的真实性不予确认，认为曹惠珍提供的证据清单所显示的证据来源与其提供的书面内容无法匹配，不符合证据的形式要件；对证据5真实性无法确认，认为曹惠珍提供的不是一个账户里面完整的交易明细，无法确定曹惠珍买入和卖出股票的实际情况，不认可曹惠珍关于计算损失的陈述。北汽蓝谷公司提交以下证据：证据6.《河南省洛阳市中级人民法院应诉通知书》《河南省洛阳市中级人民法院传票》《成都前锋电子股份有限公司关于重大诉讼的公告》《成都前锋电子股份有限公司重大事件公告》《S前锋披露子公司违规为他人提供担保》《S前锋子公司违规担保4600万元》《基准日计算表》，证明关于重大诉讼虚假陈述行为的实施日为2011年1月18日，揭露日为2015年7月28日，基准日为2015年9月7日；关于重大担保虚假陈述行为的揭露日为2015年7月17日，基准日为2015年8月28日。证据7.《S前锋2010年12月至2015年9月股价走势图》《S前锋“利空”公告导致股价上涨情况统计表》《股改钉子户弱市吹响冲锋号，7只S股能成大事否》《“股改钉子户”各有进展，最后金矿收益可期》《S佳通十年“拉锯”股改终见曙光，S前锋成最后“钉子户”》《S佳通10个交易日9次涨停，游资炒作痕迹明显》《“股改钉子户”S佳通终欲动手摘帽投资者称“且慢，这抠门的方案”》《股改方案未过会，S佳通投资者质疑公司诚意不足》《S佳通：与股民互相伤害的最强“股改钉子户”》《股价创6年新高，S前锋股改重组均无进展》《S前锋本月股价已涨逾40%，3只未股改A股备受资金关注》《钉子户S前锋股改7年无果，股价涨四成创六年新高》《“钉子户”S前锋股改7年无果，7月份股价涨近四成创六年新高》《S前锋：最后的股改“钉子户”》《首创证券借壳S前锋有望提速，股价连续两日涨停》《三机构横刀杀入S前锋借壳坐地起价》《S前锋亏428万，股改或有所推进》《S前锋陷退市风险，股改8年未果“慢慢变老”》《S前锋陷退市危机，股改钉子户将还要守护多久？》《S前锋亏662万，继续推进资产重组和股权分置改革》《S前锋：方案沉睡八年，小股东坚守盼望》《S前锋去年净利下滑66%》《悸动中的股改最后钉子户》《成都前锋电子股份有限公司2015年第一季度报告》及2015年5月16日《关于股票交易异常波动公告的修订版》，证明S前锋是未完成股改的S股，其股价波动具有特殊性，股票价格与公司基本面背离，其波动不受虚假陈述行为影响，只与股改进程相关。证据8.《2015年6月至2015年9月S前锋与上证指数、深证成指波动对比图及涨跌对比图》《2015年6月至2015年9月S前锋与上证指数、深证成指股价数据》《2015股市：成长路上的又一次惊魂》《2015股市关键词：股市暴跌》《前锋、佳通、上证指数、深证指数跌幅对照表》《S佳通2015年6月1日至9月30日数据》《2015年股灾周年祭，韩和元：中国股市为何会失控》《2015年中国股市回顾》《2015年：中国股市注定难忘的一年》，证明曹惠珍的损失完全是因为2015年股市系统风险造成的，与北汽蓝谷公司的虚假陈述行为并无因果关系。证据9.《关于重大诉讼的公告》《债权转让协议》《债务清偿协议书》《成都前锋电子股份有限公司2015年业绩预亏公告》《S前锋无惧立案调查，股价仍旧涨停》《S前锋遭处罚，股价不降反升连续两日涨停》《S前锋收到处罚书，股价不降反升2连板》《S前锋处罚后股价不降反升》《S前锋股价“无视”处罚利空，再度走妖连续三日涨停》《收盘：S前锋涨5.0%，报52.21元，换手7.47%》《S前锋股吧热帖》，证明虚假陈述行为未对S前锋的股价产生负面影响，虚假陈述行为被披露和受处罚，反而引发股价持续、大幅度上涨，违反股市正常规律。证据10.《7月28日全球媒体头条：A股暴跌传染全世界日本发警告》《A股暴跌为何引发全球高度警惕？》《大智慧晚报（7月27日）》《上证指数周一暴跌8.48%两市再现千股跌停》《沪指大跌8.48%逼近3700点两市千股跌停》《[中国股市]沪指重挫8.5%创近八年半最大跌幅，再现千股跌停》《英伦金融：沪深股市惊天暴跌，期指合约大部跌停》《7月27日同花顺收盘气象》《[沪指收盘解析]沪指盘中确认趋势破位，护盘消失后暴跌》《7月27日股市为什么暴跌？7月27日股市暴跌的原因》《千股跌停会持续上演么？（07月27日）》《2015年7月股市行情走势回顾：从十大关键词解读》《[股市连连看]3个月里16次千股跌停创下大盘震幅等三大历史纪录》《公元2015年股市惨案全记录》《2015年3月-2016年1月S前锋交易数据》《2015年4月-2015年12期间的S前锋、S佳通、上证指数、深证指数日K线图》，证明2015年7月28日S前锋复牌后股价大幅下跌是对7月27日A股暴跌的补跌，通过与大盘、S佳通跌幅对比，证明S前锋股价下跌并非由虚假陈述行为导致。曹惠珍对证据6、7、8、9、10的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的均不认可。曹惠珍认为其所主张的损失与涉案虚假陈述行为具有因果关系，北汽蓝谷公司应当赔偿其损失。结合双方当事人的举证质证意见，本院对本案证据认证如下：双方当事人对真实性提出异议的证据，主要是当事人对证据来源和交易明细等有异议，而对对方提出的客观形成的公告、新闻报道等证据的真实性并无异议，本院对于相关证据和当事人陈述能否实现其证明目的，本院将在本院认为部分结合其他事实综合认定。根据双方当事人的举证、质证意见和本院的认证意见，本院查明如下事实：成都前锋电子股份有限公司于2018年6月8日变更名称为北京前锋电子股份有限公司，又于2018年8月24日变更为北汽蓝谷公司，股票代码600733，于1996年8月16日在上海证券交易所上市交易，股票名称原为S前锋，现更名为北汽蓝谷。2015年7月16日晚，北汽蓝谷公司发布公告称，公司控股子公司下属的北京标准前锋商贸有限公司成都分公司（以下简称标准前锋成都分公司）未按规定履行相关决策程序，以存单质押方式为他人提供担保。被质押存单情况为：1.标准前锋成都分公司在中国银行成都沙湾支行2200万元定期存单；2.标准前锋成都分公司在南充市商业银行股份有限公司成都双流支行2400万元定期存单。以上被质押存单总金额合计为4600万元，占公司2014年年末净资产的14.9%。北汽蓝谷公司将进一步核实有关情况，做好相关后续处理工作，并及时进行信息披露。北汽蓝谷公司股票2015年7月16日收盘价为47.63元，7月17日、20日两个交易日连续上涨，收盘价分别为50.01元、52.51元，于7月21日开始停牌。2015年7月23日，北汽蓝谷公司发布公告称，北汽蓝谷公司收到中国证券监督管理委员会《调查通知书》，中国证券监督管理委员会决定对公司立案调查。2015年7月27日晚，北汽蓝谷公司发布《关于重大诉讼的公告》，称北汽蓝谷公司于2015年7月20日收到《郑州市铁路运输中级法院执行裁定书》，涉案金额17400万元，占2014年底净资产的56.40%，案件将对公司产生重大影响。并公告了该案的一审、二审、再审结果。北汽蓝谷公司于2015年7月28日复牌。至2015年9月7日，北汽蓝谷公司股票成交量累计达到总流通数的100%，2015年9月7日收盘价为30.96元，最高价为33.4元，最低价为30.96元，中间价为32.18元。2016年9月6日，中国证券监督管理委员会四川监管局作出〔2016〕1号行政处罚决定书，认定北汽蓝谷公司存在以下违法事实：1.未依法披露发生的重大诉讼事件。2010年12月9日，五洲证券有限责任公司（以下简称五洲证券公司）破产清算组就北汽蓝谷公司未履行出资义务向河南省洛阳市中级人民法院提起诉讼。河南省高级人民法院、最高人民法院一、二审均判决北汽蓝谷公司向五洲证券公司支付8700万元并从2004年3月16日起按同期银行贷款利率支付利息。2014年12月16日，最高人民法院驳回北汽蓝谷公司的再审申请。涉诉金额8700万元，占北汽蓝谷公司2009-2013年经审计净资产的比例均在29%以上，为重大诉讼。根据《中华人民共和国证券法》第六十七条第二款第（十）项“涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效”，以及第六十六条第（六）项“国务院证券监督管理机构规定的其他事项”、中国证券监督管理委员会制定的《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式》的规定，北汽蓝谷公司未依法披露发生的重大诉讼事件，构成未按规定披露和所披露的信息存在重大遗漏。2.未依法披露发生的重大担保事件。2011-2015年期间，北汽蓝谷公司子公司标准前锋成都分公司以定期存单为时任董事、总经理朱霆控制的成都傲骨数码科技有限公司和成都德威视讯科技有限公司（以下简称德威视讯公司）的银行贷款提供22笔质押担保。最早的一笔发生于2011年3月15日，标准前锋成都分公司以1090万元定期存单为德威视讯公司1000万元贷款提供质押担保。上述担保金额大，且属关联担保，为重大担保。根据《中华人民共和国证券法》第六十七条第二款第（十二）项“国务院证券监督管理机构规定的其他事项”、中国证券监督管理委员会制定的《上市公司信息披露管理办法》第三十条第二款第（十七）项“对外提供重大担保”等规定，以及《中华人民共和国证券法》第六十六条第（六）项“国务院证券监督管理机构规定的其他事项”、中国证券监督管理委员会制定的《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式》的规定，北汽蓝谷公司未依法披露发生的重大担保事件，构成未按规定披露和所披露的信息有重大遗漏。曹惠珍提交的股票明细对账单显示，自2015年6月3日起至2015年7月3日期间，多次买卖涉案股票。买入具体情况包括：2015年6月3日，分别以成交价74.10元买入100股，以成交价75.00元买入9600股，以成交价75.99元买入300股；2015年6月4日，分别以成交价75.00元买入100股，以成交价74.00元买入100股，以成交价73.00元买入300股，以成交价73.30元买入100股，以成交价73.10元买入100股，以成交价73.19元买入100股，以成交价73.98元买入100股，以成交价73.66元买入100股；2015年6月9日，以成交价74.10元买入100股，以成交价74.30元买入100股；2015年6月11日，分别以成交价76.30元买入100股，以成交价76.70元买入200股，以成交价76.50元买入100股；2015年6月12日，分别以成交价75.10元买入100股，以成交价75.12元买入100股，以成交价75.00元买入300股；2015年6月15日，以成交价73.02元买入100股；2015年6月30日，以成交价69.70元买入200股；2015年7月2日，以成交价62.95元买入100股；2015年7月3日，以成交价59.80元买入100股。卖出具体情况包括：2015年6月4日，分别以成交价77.20元卖出200股，以成交价76.50元卖出200股，以成交价76.90元卖出300股；2015年6月5日，以成交价79.95元卖出300股；2015年6月10日，以成交价78.65元卖出200股；2015年6月15日，以成交价78.13元卖出100股；2015年6月16日，分别以成交价80.58元卖出100股，以成交价81.00元卖出200股，以成交价80.68元卖出100股，以成交价81.20元卖出100股，以成交价80.00元卖出100股；2015年6月17日，以成交价80.50元卖出100股；2015年6月18日，以成交价83.38元卖出100股；2015年6月25日，分别以成交价81.23元卖出100股，以成交价81.29元卖出100股。曹惠珍于2015年9月7日仍持有10300股。曹惠珍主张，涉案虚假陈述行为包括重大担保和重大诉讼两项，曹惠珍股票损失主要受到重大诉讼虚假陈述行为的影响，由于重大诉讼覆盖重大担保，故以重大诉讼的实施日和揭露日作为本案的实施日和揭露日；本案实施日为2011年1月18日，揭露日为2015年7月28日《成都前锋电子股份有限公司关于重大诉讼的公告》发布之次日，基准日为2015年9月7日。北汽蓝谷公司认可重大诉讼和重大担保事件构成虚假陈述，重大担保事件的实施日是2011年3月17日，揭露日是2015年7月17日；重大诉讼的实施日是2011年1月18日，揭露日是2015年7月28日；2015年7月23日的立案调查公告未明确调查事项，而且2015年7月16日晚北汽蓝谷公司已经主动公布了重大担保事件，应以首次披露时间作为揭露日；不认可重大诉讼覆盖重大担保的观点，认为本案应以重大担保事件揭露日作为揭露日。北汽蓝谷公司主张通过多篇报道、评论可知，S先锋、S佳通等股改股的股价波动具有特殊性，股票价格与公司基本面背离，不受虚假陈述行为的影响，与股改进程息息相关；涉案股票的股价波动也受到股市整体异常波动的影响。另查明：（一）2011年1月14日，河南省洛阳市中级人民法院向北汽蓝谷公司签发五洲证券公司破产清算组诉北汽蓝谷公司股东出资案的应诉通知书、开庭传票。（二）上证指数2015年6月3日收于4909.98（最高4942.07，最低4822.44），2015年6月4日收于4947.10（最高4947.97，最低4647.41），2015年6月5日收于5023.10（最高5051.63，最低4898.07），2015年6月9日收于5113.53（最高5147.45，最低5042.96）,2015年6月10日收于5106.04（最高5164.16，最低5001.49），2015年6月11日收于5121.59（最高5122.46，最低5050.77），2015年6月12日收于5166.35（最高5178.19，最低5103.40），2015年6月15日收于5062.99（最高5176.80，最低5048.74），2015年6月16日收于4887.43（最高5029.68，最低4842.10），2015年6月17日收于4967.90（最高4983.66，最低4767.22），2015年6月18日收于4785.36（最高4966.77，最低4780.87），2015年6月25日收于4527.78（最高4720.70，最低4483.55），2015年6月30日收于4277.22（最高4279.97，最低3847.88），2015年7月2日收于3912.77（最高4080.39，最低3795.25），2015年7月3日收于3686.92（最高3927.13，最低3629.56），2015年9月7日收于3080.42（最高3217.58，最低3066.30）。深证成指2015年7月16日收于12357.61，2015年7月20日收于13202.40，2015年7月27日收于12493.05，2015年8月28日收于10800.00，2015年9月7日收于9991.76（最高10404.22，最低9933.54）。（三）北汽蓝谷公司股价2015年6月1日收于69.67元，2015年8月31日收于36.11元。（四）S佳通股价2015年6月1日收于32.14元，2015年7月16日收于18.49元，2015年7月20日收于19.81元，2015年8月28日收于14.99元，2015年8月31日收于14.24元，2015年9月7日收于12.99元。本院认为，被告北汽蓝谷公司对于重大诉讼事件和重大担保事件均构成虚假陈述予以认可。本案双方当事人争议的焦点问题包括：虚假陈述实施日和揭露日应如何认定；涉案虚假陈述行为与曹惠珍主张的损害结果之间是否具有因果关系。一、关于虚假陈述实施日和揭露日的认定《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称《若干规定》）第二十条第二款规定：“虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日”。虚假陈述的揭露和更正，是指虚假陈述被市场所知悉、了解，其精确程度并不以“镜像规则”为必要，不要求达到全面、完整、准确的程度。原则上，只要交易市场对监管部门立案调查、权威媒体刊载的揭露文章等信息存在着明显的反应，对一方主张市场已经知悉虚假陈述的抗辩，人民法院依法予以支持。根据北汽蓝谷公司自行披露的信息和中国证券监督管理委员会四川监管局川[2016]1号行政处罚决定书认定的事实，北汽蓝谷公司存在未依法披露重大诉讼事件和未依法披露重大担保事件两个虚假陈述行为，应当分别确定相应的虚假陈述实施日和揭露日。关于重大担保事件的虚假陈述实施日和揭露日。《中华人民共和国证券法》第六十七条规定：发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。下列情况为前款所称重大事件：（四）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况。《上市公司信息披露管理办法》第七十一条规定：（二）及时，是指自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内。中国证券监督管理委员会四川监管局川[2016]1号行政处罚决定书认定2011年3月15日，标准前锋成都分公司以1090万元定期存单为德威视讯公司1000万元贷款提供质押担保，并于其后连续进行了共计22笔存单质押担保，上述担保金额大，且属关联担保，为重大担保。上述担保无论事后是否实际使上市公司承担责任，只要在担保事件发生之时，存在对上市公司股票交易价格产生较大影响的可能性，即足以认定该行为的重大性，北汽蓝谷公司应于两个交易日内及时公告。故北汽蓝谷公司未依法披露重大担保事件的虚假陈述实施日为2011年3月17日。2015年7月16日晚，北汽蓝谷公司发布公告，披露了其未到期的两笔定期存单质押担保情况，故重大担保事件的虚假陈述揭露日为2015年7月17日。虚假陈述被揭露的意义在于对证券市场发出了警示信号，提醒投资人重新判断股票价值，进而产生影响市场价格的效果。通常情况，投资人的反应体现为相关股票股价下跌，但是在某些特殊因素作用下，投资人的反应有可能产生异常。本案中，重大担保事件公告日后，涉案股票价格即出现不降反升，甚至涨幅超过当期大盘指数的异常情况。但是结合涉案股票系股改股这一特殊性来考虑，重大担保事件公告日后股票股价不降反升，恰恰能够体现出投资者对此作出了反应，这种反应的异常性并不能否认虚假陈述已被市场所知悉和了解。关于重大诉讼事件的虚假陈述实施日和揭露日。河南省洛阳市中级人民法院于2011年1月14日向北汽蓝谷公司签发《应诉通知书》《传票》，北汽蓝谷公司自认虚假陈述实施日为2011年1月15日，本院予以确认。北汽蓝谷公司于2015年7月27日晚发布公告，披露了重大诉讼事件，并明确重大诉讼涉案金额17400万元，占2014年底净资产的56.40%，案件将对公司产生重大影响。上述公告具有足以对上市公司股票交易价格产生较大影响的可能性，故本院确认北汽蓝谷公司未依法披露重大诉讼事件虚假陈述行为的揭露日为2015年7月28日。2015年7月28日涉案股票股价下跌明显，且跌幅超过当期大盘指数，足以说明该公告起到了对市场的警示作用，实际上达到了虚假陈述“揭露”的客观效果。2015年7月23日北汽蓝谷公司发出中国证券监督管理委员会立案调查公告。虽然司法实践中通常将立案调查公告日作为虚假陈述行为揭露日，但是基于以下分析，本院认为2015年7月23日立案调查公告日在本案中不宜作为虚假陈述行为揭露日：第一，该立案调查公告中未明确具体的调查事项，且重大担保事件此前已由北汽蓝谷公司予以公告，根据“首次披露”标准，重大担保事件的揭露日不应以立案调查公告日为准；第二，立案调查公告日在北汽蓝谷公司公告重大担保事件后仅七天，当时北汽蓝谷公司尚未公告重大诉讼事件，故在立案调查公告之时，投资者更容易将立案调查公告与重大担保事件联系起来，而不太容易将立案调查公告与重大诉讼事件联系起来；第三，重大诉讼事件公告日在涉案立案调查公告日之后仅四天即发布，重大诉讼公告日后，市场才可能将立案调查公告事项与重大诉讼事件相联系，且二者的发布时间均处于涉案股票停牌期间，市场反应均通过2015年7月28日复牌后的股价予以体现，而2015年7月28日后的市场反应应与更切近的重大诉讼事件具有更直接的相关性，故重大诉讼事件的揭露日亦不应以立案调查公告日为准。二、关于涉案虚假陈述行为与曹惠珍主张的损害结果之间是否具有因果关系问题。（一）关于因果关系的举证责任分配问题《若干规定》第十八条规定：“投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。”《若干规定》第十九条规定：“被告举证证明原告具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系：（一）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券；（二）在虚假陈述揭露日或者更正日及以后进行的投资；（三）明知虚假陈述存在而进行的投资；（四）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致；（五）属于恶意投资、操纵证券价格的”。据此，认定因果关系实际上应当首先需要考察投资者是否因虚假陈述行为存在投资差额损失，具体包括三方面内容：其一，投资人是否在虚假陈述实施日之后至揭露日或更正日之前购买虚假陈述所涉股票，其二，投资人是否未在揭露日或更正日之前卖出相关股票，其三，投资人在揭露日或更正日之后卖出或持有相关股票是否产生亏损。在符合上述三方面条件的情形下，即推定存在因果关系。上市公司主张存在《若干规定》第十九条规定的因果关系否定性事由的，应由上市公司承担举证证明责任。因果关系是指违法行为影响了投资者的交易决定。因果关系是为了限制或减轻行为人责任的制度安排。侵权行为与投资者的交易决定没有因果关系时，行为人不负赔偿责任。（二）关于投资者是否存在投资差额损失由于涉案股票停牌等原因，本院确定的上述两个虚假陈述行为揭露日之间仅存在两个交易日，即2015年7月17日和2015年7月20日。根据投资者买卖北汽蓝谷公司股票情况，存在以下六种不同情形：一是投资者在2015年7月17日之前已经卖出北汽蓝谷公司股票的，因两大虚假陈述行为均未被披露，故投资者损失与涉案虚假陈述行为不存在因果关系；二是投资者在2015年7月17日之前买入北汽蓝谷股票，2015年7月17日、7月20日期间卖出北汽蓝谷公司股票的，因重大诉讼事件尚未被揭示，投资者的损失与北汽蓝谷公司未依法披露重大诉讼事件的虚假陈述行为不存在因果关系，仅与未依法披露重大担保事件的虚假陈述行为有关；三是投资者在2015年7月17日、7月20日期间买入北汽蓝谷公司股票、该期间内未卖出、7月20日后卖出或者继续持有的，因重大担保事件已经揭示，投资者的损失与北汽蓝谷公司未依法披露重大担保事件的虚假陈述行为不存在因果关系，仅与北汽蓝谷公司未依法披露重大诉讼事件的虚假陈述行为有关；四是投资者在2015年7月17日、7月20日期间买入又卖出北汽蓝谷股票的，其损失与虚假陈述行为均无因果关系；五是投资者在2015年7月17日之前买入股票，在2015年7月17日、7月20日期间未卖出，在2015年7月20日之后卖出或者继续持有的，投资者的损失同时受到了以上两个虚假陈述行为的共同影响；六是投资者在2015年7月20日以后买入又卖出或者继续持有北汽蓝谷股票的，投资者的损失与涉案两项虚假陈述行为均无因果关系。本案中，曹惠珍于2015年6月3日至2015年7月3日期间买入12600股涉案股票，该买入行为发生于案涉虚假陈述实施日后、揭露日前；于2015年6月4日至2015年6月25日卖出共计2300股，该卖出行为发生于案涉虚假陈述行为揭露日前；截至2015年9月7日仍持有10300股案涉股票，属于上述第五种同时受到两项虚假陈述行为影响的情形。《若干规定》第三十二条规定：“投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算”。在投资者损害结果同时与两项虚假陈述行为具有因果关系的情况下，涉及到以哪一项虚假陈述行为的揭露日作为计算基础的问题。此时，应考虑两项虚假陈述行为对于投资者市场决策的影响和市场反应程度等因素综合认定。本案中，两项虚假陈述行为揭露日相距较近，中间仅隔两个交易日，市场对于前一项虚假陈述行为的反应还来不及充分释放，后一项虚假陈述行为的揭示进一步叠加影响，对投资者的决策综合发生作用，使后一个虚假陈述行为揭示后的市场反应能够完整体现出两个虚假陈述行为共同作用的结果。从本案的具体情况来看，2015年7月16日晚，北汽蓝谷公司公告重大担保事件信息后，其股价在2015年7月17日、7月20日两个交易日涨停，上证指数在这两个交易日也分别上涨3.51%、0.88%。2015年7月21日-27日，北汽蓝谷公司停牌，期间上证指数下跌7.27%。2015年7月27日晚，北汽蓝谷公司公告重大诉讼事件信息。2015年7月28日北汽蓝谷公司股票复牌交易至2015年8月6日，北汽蓝谷公司的股价在八个交易日下跌20.07%，而同期上证指数仅微跌0.04%。北汽蓝谷公司股价在公告重大诉讼事件信息后立即大幅度下跌，既受到复牌后随大盘补跌的因素影响，也无疑受到了重大诉讼事件这一利空信息的显著影响，更体现出市场在综合评价两项虚假陈述行为影响后作出的充分的反应。故本院综合上述情况，确认以在后的重大诉讼事件揭露日为依据计算投资者投资差额损失为宜。北汽蓝谷公司主张应以重大担保事件的揭露日作为计算投资差额损失的依据，但是在投资者损失受到两项虚假陈述行为共同影响的情况下，仅依据在先的一项虚假陈述行为揭露日作为计算依据，显然不能涵盖在后的虚假陈述行为对投资者的影响，更何况本案重大诉讼事件信息相较重大担保事件信息显然对投资者的投资决策影响更大。实际上，北汽蓝谷公司之所以提出该项主张，是因为按照其主张的时点计算投资损失，会比按照重大诉讼事件相关时点计算投资损失，赔偿更少。如果北汽蓝谷公司的该项意见成立，则会导致以下的荒诞结果，即：北汽蓝谷公司如果只实施重大诉讼事件一项虚假陈述行为，只能按照重大诉讼事件时点计算损失，反而赔偿会更多；而北汽蓝谷公司实施了两项虚假陈述行为，则要按照重大担保事件时点计算损失，赔偿却更少。故北汽蓝谷公司的该项答辩意见，不能成立，本院不予采纳。故曹惠珍的投资损失以2015年7月28日为虚假陈述行为揭露日进行计算。根据《若干规定》第三十三条的相关规定，投资差额损失计算的基准日，是指虚假陈述揭露或者更正后，为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期；揭露日或者更正日起，至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100%之日可以确定为基准日。本案中，相应的基准日应为2015年9月7日，基准价为42.83元。按照先进先出法计算，本案曹惠珍的证券买入平均价格为74.55元，基准价为42.83元。曹惠珍的投资差额损失为326716元。（三）股市异常波动等对投资差额损失的影响及原因力确定标准本案中，被告北汽蓝谷公司主张原告曹惠珍的损失是由其非理性投机及2015年股市大幅度波动造成的，与北汽蓝谷公司的虚假陈述行为不具有因果关系，对此，应由北汽蓝谷公司承担举证证明责任。北汽蓝谷公司提交了北汽蓝谷公司股价走势、上证指数、深证成指、S佳通走势对比图、相关新闻报道等证据证明。涉案股票股价在重大担保虚假陈述行为被揭示后不降反升等情形，表明涉案股票的投资者在投资决策方面具有一定程度的特殊性。此外，2015年我国股市在2015年6月至8月间的确发生了较为剧烈的波动，涉案重大诉讼虚假陈述揭露日、基准日恰处于上述期间。彼时，北汽蓝谷公司股价、上证指数、S佳通股价均大幅度下跌，跌幅分别为48.17%、33.60%、55.69%，且三者走势一致。由此可见，虚假陈述行为被揭示后，北汽蓝谷公司股价下跌在一定程度上受到2015年我国股市整体异常波动等因素的影响。因此，在本案重大诉讼事件虚假陈述揭露日至基准日期间，北汽蓝谷公司股价下跌既受到了虚假陈述行为的影响，又受到2015年我国股市整体异常波动等因素的影响，属于多因一果，应当在确定虚假陈述行为对于投资差额损失的原因力的基础上，确定最终的赔偿数额。被告北汽蓝谷公司关于曹惠珍的损失完全由2015年我国股市剧烈波动等因素造成的答辩主张，本院不予采纳。关于原因力比例大小的确定，属于技术性问题。本院秉承公平原则，坚持在保护投资者投资利益和上市公司合法权益之间实现利益平衡，根据当事人的主张和具体案情，考虑到北汽蓝谷公司系在上海证券交易所上市的公司等相关因素，决定以上证指数为对比参考指数，按照相对比例法计算原因力比例。相对比例法以参考指数的涨跌幅度与涉案股票股价的涨跌幅度相比得出相应的比例，如参考指数下跌10%，个股下跌20%，则股市整体下跌的原因力比例为50%。与直接比例法相比，相对比例法更具科学性、合理性。由于投资者买入卖出北汽蓝谷公司股票时间和价格存在较大差异，故以买入卖出期间上证指数为对比参考指数。投资者在基准日前已经卖出北汽蓝谷公司股票的，北汽蓝谷公司股价下跌幅度计算方法为（买入均价－卖出均价）÷买入均价×100%；投资者基准日后继续持有北汽蓝谷公司股票的，股价下跌幅度计算方法为（买入均价－基准日中间价）÷买入均价×100%。对于一次性买入或卖出北汽蓝谷公司股票的，以买入日或卖出日上证指数中位数作为对比指标。如果投资者分批次买入或卖出，买入对比上证指数可以买入日上证指数中位数加权平均计算，具体计算公式为：（买入股票数量A×买入日上证指数中位数+买入股票数量B×买入日上证指数中位数）÷（买入股票数量A＋买入股票数量B）。卖出对比上证指数计算方法亦同。本案中，曹惠珍股票下跌幅度为56.83%；买入对比上证指数为4865.13；基准日上证指数中位数为3141.94；上证指数下跌幅度为35.42%；虚假陈述原因力比例为37.67%。据此计算出被告北汽蓝谷公司应当赔偿因虚假陈述行为给原告曹惠珍造成的投资损失金额为123073.92元。综上，原告曹惠珍的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国证券法》第六十三条、第六十九条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十一条、三十二条、第三十三条之规定，判决如下：一、被告北汽蓝谷新能源科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿因虚假陈述行为给原告曹惠珍造成的经济损失123073.92元。二、驳回原告曹惠珍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6050元，由原告曹惠珍负担3288元（已交纳），由被告北汽蓝谷新能源科技股份有限公司负担2762元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 种仁辉审 判 员 钱丽红审 判 员 韩耀斌二〇一九年十二月二十七日法官助理 尚 飘书 记 员 何 柳