湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂2801民初5655号原告：向登松，男，生于1965年10月8日，汉族，湖北省恩施市人，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：胡光灿，湖北勇鑫律师事务所律师。被告曹鹏，男，生于1989年10月22日，汉族，湖北省鹤峰县人，住恩施市，系被告曹成武之子。被告余瑶，女，生于1990年9月27日，土家族，湖北省远安县人，住恩施市，原告向登松与被告曹成武、梅光荣、曹鹏、余瑶保证纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序于2017年11月15日公开开庭进行了审理。审理中，因被告曹成武、梅光荣、曹鹏涉嫌非法吸收公众存款罪，已由恩施市公安局立案侦查。前述案件的审理结果对本案有直接影响，本案的处理结果须以前述案件的审理结果为依据，遂于2017年11月15日裁定本案中止诉讼。原告向登松于2017年11月15日向本院提出申请，撤回对被告曹成武、梅光荣的起诉，本院已裁定准许。2019年7月23日恢复审理，并依法组成合议庭于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告向登松的委托诉讼代理人胡光灿、被告曹鹏到庭参加诉讼。被告余瑶经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。原告向本院提出诉讼请求，1.判令曹鹏、余瑶承担担保责任偿还借款本金560万元，并自2017年8月4日按照2%的月利率支付利息至本息结清之日止。2.判令被告承担诉讼费。其事实和理由：借款人曹成武、梅光荣夫妻二人称经商差钱，于2016年9月19日至2017年3月3日期间，先后五次在原告处借款共计660万元，约定月利率3.5%，并约定由被告曹鹏、余瑶对该债务承担连带保证责任。被告曹成武、梅光荣借款后，向原告偿还了借款本金100万元和部分利息，下欠借款本金560万元及利息，经原告多次催收未果。原告为维护自己的合法债权，依法起诉，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告曹鹏辩称，1.这个借款不是我夫妻二人的真实性意思表示，我夫妻二人不清楚借贷双方的具体借款关系及金额，当时迫于家庭的原因在担保书上签字。而且向登松和我父亲双方的资金往来非常频繁，我不能确定当庭的银行记录就是本次借贷的记录。向登松曾经给我说过他手里还有我父亲几千万的条子，远远不止500多万元。2.关于签字担保的问题，是我父亲和向登松协商之后要我们签字，没有征求我们的意见，也没有核实我是否具有担保能力。3.560万元款项在恩施市人民法院（2018）鄂2801刑初422号刑事判决书以及（2019）鄂刑终85号刑事判决书中均有记载，向登松的证言：我给曹成武借款1940万元，尚欠本金560万元，支付利息199.39万元，人民法院判决的是退赔向登松损失360.61万元。该笔款项在刑事案件中已经处理了，要求退赔。4.在刑事判决中认定是曹成武、梅光荣和我是非法吸收存款罪，根据担保法司法解释第一条规定，涉嫌违反法律，主合同无效，担保合同也是无效的。5.借款人向登松与我父亲债务往来频繁，在外面也还有很多的外债，属于职业放贷人。根据最高院（2017）民终647号判决：出借人通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性、借款目的具有营业性，未经批准擅自从事经营性的贷款业务，所签订合同违反强制规定应属无效。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告余瑶未提出答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月至2017年3月间，借款人（下同）曹成武（被告曹鹏之父）、梅光荣（曹成武之妻）出据分五次向原告共计借款660万元，其中2016年9月19日借款150万元，《借条》内容为：“今借到向登松（身份证号：）现金（人民币）大写：壹佰伍拾万元整（￥：1500000.00）。此借款于2016年12月18日前一次性还清，月利息为3.5%，如逾期自愿承担银行同期贷款利率的四倍所计算的利息，且每日承担借款总额的百分之壹的违约赔偿金，此借款中的担保人自愿承担因借款人没有按期还清借款，愿承担还清本金及利息的全部责任。经与出借人协商，如因本借款事宜产生纠纷，则由合同签约地恩施市人民法院管辖。此据”，《借条》上注明：“此借款转：户名：曹成武，卡号：43×××54，开户行：建行恩施鹤峰县支行”。同时，借款人曹成武与原告签订有《借款合同》一份。2016年10月26日借款100万元，《借条》内容为：“今借到向登松（身份证号：）现金（人民币）大写：壹佰万元整（￥：1000000.00）。此借款于2016年11月26日前一次性还清，月利率为35‰.双方约定：每月优先支付利息、到期一次性还清本金，如逾期自愿承担银行同期贷款利率的四倍所计算的利息，且每日承担借款总额的百分之壹的违约赔偿金，此借款中的担保人自愿承担为此笔借款提供连带责任担保。借款人：曹成武、梅光荣（签字并注明身份号码）。担保人承诺：本人自愿以家庭所有资产包括但不限于房产、金融性交易资产、对外投资及收益等为借款人曹成武在向登松处借款壹佰万元提供连带责任担保，担保期限为主债务履行期限届满之次日起五年以内，担保范围为本金、利息、违约金、诉讼费、律服务费及实现债权的必要费用。担保人：曹鹏（签字）”，《借条》上注明：“曹成武建行，43×××544”。2017年2月17日，借款200万元，《借条》内容为：“今借到向登松（身份证号9）资金（人民币）大写：贰佰万元整（￥：2000000.00）。本人确定将此借款于2017年5月16日前一次性还清，月利率为3.2%，双方约定：每月优先支付利息、到期一次性还清本金，如逾期自愿承担银行同期贷款利率的四倍所计算的利息，且每日承担借款总额的百分之0.5的违约赔偿金，由担保人为此笔借款提供连带责任担保。借款人：曹成武、梅光荣（签字）。担保人承诺：本人自愿以家庭所有资产包括但不限于房产、金融性交易资产、对外投资及收益等为借款人曹成武在向登松处借款200万元提供连带责任担保，担保期限为主债务履行期限届满之次日起五年以内，担保范围为本金、利息、违约金、诉讼费、律服务费及实现债权的必要费用。担保人：余瑶、曹鹏（签字）”，《借条》上注明：“请转入曹建43×××544”。2017年3月3日分两笔（每笔100万元）借款共计200万元，其中一份《借条》内容为：“今借到向登松（身份证号9）现金（人民币）大写：壹佰万元整（￥：1000000.00）。本人确定将此借款于2017年5月3日前一次性还清，月利率为3.2%，双方约定：每月优先支付利息、到期一次性还清本金，如逾期自愿承担银行同期贷款利率的四倍所计算的利息，且每日承担借款总额的百分之0.5的违约赔偿金，由担保人为此笔借款提供连带责任担保。借款人：曹成武、梅光荣（签字）。担保人承诺：本人自愿以家庭所有资产包括但不限于房产、金融性交易资产、对外投资及收益等为借款人曹成武在向登松处借款壹佰万元提供连带责任担保，担保期限为主债务履行期限届满之次日起五年以内，担保范围为本金、利息、违约金、诉讼费、律服务费及实现债权的必要费用。担保人：曹鹏、余瑶（签字）”，《借条》上注明：“曹成武信用社，6210130388880666”，另一份《借条》的内容除还款时间为2017年4月3日外，其他内容与前一份一致。上述借款，原告在借款人出具《借条》当天通过银行转账方式转入借款人曹成武指定账户。上述借款中，2016年9月19日的借款150万元，被告曹鹏、余瑶为作为担保人签字，2016年10月26日的借款100万元，被告余瑶未作为担保人签字。即借款总额660万元中，被告余瑶签字担保的金额为410万元，被告曹鹏签字担保的金额为510万元。借款人曹成武、梅光荣借款后，偿还借款本金100万元。另查明，借款人曹成武、梅光荣、被告曹鹏向原告以及他人的借款行为因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，人民法院经审理认定曹成武、梅光荣、被告曹鹏的行为构成非法吸收公众存款罪，判处曹成武有期徒刑六年；判处梅光荣有期徒刑三年，缓刑五年；判处曹鹏有期徒刑二年，缓刑二年；责令曹成武、梅光荣共同退赔向登松损失360.61万元（已减利息199.39万元）。（2018）鄂2801刑初422号《刑事判决书》载明：“（三）证人证言，1.证人余瑶（曹鹏之妻）、梅某、刘志文分别证实了在曹成武、梅光荣的工作地点上班，负责担保签字，录入信息、办理银行卡、管账付息等事务的事实。分别为：（1）余瑶的证言，证实其从2017年5月协助曹成武为客户给曹成武借款付息、担保签字，并以自己的名义在恩施建行、工行、农行开户办理银行卡和网银，再交给曹成武、梅光荣使用的事实。（137）向登松证言，我给曹成武借款1940万元，尚欠本金560万元，支付利息199.39万元”。本院认为，原告要求被告曹鹏、余瑶承担保证责任，系保证合同关系，因此，本院属保证合同纠纷。借款人曹成武、梅光荣向原告的借款行为构成非法吸收公众存款罪，依据法律规定，双方的借款合同属无效合同。根据《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”的规定，被告曹鹏、余瑶与原告之间订立的担保合同也属无效合同。被告曹鹏与借款人曹成武、梅光荣均构成非法吸收公众存款罪，其对案涉借款提供担保有过错，依法应承担相应民事责任。从被告余瑶在借款人曹成武、梅光荣、被告曹鹏构成非法吸收公众存款罪中的证言陈述，足以证明其对案涉借款提供担保有过错，依法应承担相应民事责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”的规定，被告曹鹏、余瑶承担连带清偿责任应不超过债务人即借款人曹成武、梅光荣不能清偿部分的三分之一。关于借款人曹成武、梅光荣应向原告的借款金额和予以退赔的金额，已经人民法院认定为560万元，扣减已支付利息199.39万元，余款360.61万元作为原告的损失，责令被告曹成武、梅光荣予以退赔。因被告曹鹏、余瑶对借款660万元是部分签字担保，借款人曹成武、梅光荣已支付的款项，原告与借款人曹成武、梅光荣以及被告曹鹏、余瑶对是先扣减担保部分还是不予先扣减担保部分未做出明确约定，所以，本院确认先扣减担保部分，即被告曹鹏签字担保部分的余款为210.61（510-100-199.39）万元，由其对借款人曹成武、梅光荣不能清偿部分的三分之一承担连带责任。被告余瑶签字担保部分的余款为110.61（410-100-199.39）万元，由其对借款人曹成武、梅光荣不能清偿部分的三分之一承担连带责任。原告要求被告曹鹏、余瑶支付自2017年8月4日起至本息结清之日止按月利率2%计算的利息的请求不符合法律规定，本院不予支持。被告余瑶经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利，不影响本院在查明事实的基础上依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告向登松与被告曹鹏、余瑶订立的担保合同无效。二、被告曹鹏对借款人曹成武、梅光荣退赔原告向登松经济损失中的210.61万元不能清偿部分的三分之一承担连带清偿责任。三、被告余瑶对借款人曹成武、梅光荣退赔原告向登松经济损失中的110.61万元不能清偿部分的三分之一承担连带清偿责任。四、驳回原告向登松的其他诉讼请求。本院执行标的款账户，开户行：恩施市农业银行，收款单位：恩施市人民法院，账号：17×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费51000元，由原告向登松负担25500元，被告曹鹏、余瑶负担25500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  于永国人民陪审员  贺全银人民陪审员  黄汉卿二〇一九年十二月十三日书 记 员  罗 毅