河北省大厂回族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1028民初2497号 原告：王某，男，出生，汉族，住大厂回族自治县。 委托代理人：王江魁，河北驰峰律师事务所律师。 被告：王某1，男，出生，回族，住大厂回族自治县。 委托代理人：马楠，河北新新律师事务所律师。 被告：刘某，男，出生，汉族，住大厂回族自治县。 委托代理人：陈贵芳，河北尚乾律师事务所律师。 原告王某与被告王某1、刘某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某及其委托代理人王江魁，被告王某1及其委托代理人马楠，被告刘某及其委托代理人陈贵芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某诉称，2019年3月初，被告刘某雇佣原告在被告王某1位于大厂回族自治县的工厂进行土建工程施工作业。，由于被告王某1的铲车司机操作不当，致使脚手架倒塌，导致原告从多高的脚手架上坠落摔伤。原告被送往大厂县中医院救治，经诊断原告为颈椎、肋骨多处骨折。二被告对原告的各项损失不予赔偿。故其诉至法院，请求依法判令：1、二被告赔偿原告医疗费10866.85元、护理费14800元、误工费35800元、住院伙食补助费700元、交通费5000元、营养费6000元、残疾赔偿金28062元，精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费8537.25元、鉴定费4350元；以上共计119116.1元；2、二被告承担诉讼费。 被告王某1辩称，被告王某1与被告刘某是承揽关系，由刘某承包建设一层彩钢平房，与原告没有雇佣关系，原告受伤是因为原告让现场的临时工帮忙驾驶叉车，在叉车靠近时，原告从脚手架上躲避而掉下来的。原告受伤后到大厂县中医院进行检查，结果是左侧骨折5-9根，5月5日、30日、、31日又连续进行了拍片，但均未查出其他肋骨骨折的情况，说明当时没有其他部位骨折，而到燕达医院检查做出9根骨折的检查报告，不符合医学常识，原告没有对鉴定机构出具完整的检查报告和影像资料，导致鉴定机构作出的结论出现错误。关于各项费用与被告刘某的意见一致。对鉴定报告中误工时间，违反了法律规定。按照鉴定报告依据的规范，8-11根肋骨骨折的休息时间是120-150天，误工超出法律规定期限，按照误工损失日评定准则，根据《人身损伤致残程度分级》第7.2.2条规定，多发性肋骨骨折休息时间是90天。不申请鉴定人出庭作证。 被告刘某辩称，刘某不是本案适格被告，不应当承担赔偿责任，应驳回原告对刘某的起诉。原告与刘某不是雇佣关系，双方只是合作关系，刘某帮原告介绍瓦工活，原告没有给刘某提供劳务，刘某不取分文。原告起诉的案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告给被告王某1提供劳务，受王某1管理，原告损失应由接受劳务的一方承担赔偿责任。原告受伤由铲车导致，车主是王某1，当时架车的司机是常金录，是王某1的雇员，且其不具备驾驶资格，被告王某1既是车主，亦是雇主，应对铲车及雇员尽管理义务，而刘某对原告的损失没有过错，也不存在因果关系，不应承担赔偿责任。原告受伤其本人存在严重过错，原告作为瓦工，应确保自己在脚手架上安全干活，在没有确定常金录是专业铲车司机和没有安排现场安全指挥人员的情况下指挥常金录违规操作铲车造成事故发生，原告应自行承担主要责任。对在村卫生所花费的医疗费1065元、192元没有发票，不予认可。原告从事的工作没有固定收入，应当按照2018年度河北省农林牧渔业平均工资计算，误工日期与被告王某1的意见一致。医院未说明需要护理人员，护理人员的收入证明与税务部门出具的纳税清单申报数额不一致。原告妻子不是被抚养人，该部分的被抚养人生活费不予认可。对司法鉴定意见书不认可，根据中医院的诊断证明，原告没有达到伤残等级。精神抚慰金、交通费、营养费过高。但不申请鉴定人出庭作证。 经审理查明，原告从事建筑行业瓦工工作，被告刘某从事建筑行业包工头工作。2019年3月初，被告王某1在位于大厂回族自治县。被告王某1找被告刘某协商，由被告刘某找人进行施工，被告王某1按照每个工人大工每天工资170元标准支付给被告刘某，后被告刘某找到原告让其到该工地干活，被告刘某向原告支付工资亦按照每天170元标准结算。17点30分左右，原告正在脚手架上干活，被告王某1雇佣的其厂内的工人常金录（音）驾驶铲车靠近脚手架施工作业时，铲车铲子抬起，导致原告从脚手架上坠落摔伤。后原告被送往大厂县中医院救治，于当日晚原告前往中国冶金地质总局一局职工医院进行医学影像检查，影像号为ＣＴ27782，2019年4月29日早上9点19分出具报告单，该检查报告单提示原告左侧第5-8肋骨骨折，部分对位欠佳，左侧第4前肋局部骨皮质走行欠规则，左侧第9-10肋骨陈旧病变，请结合临床，并治疗后定期复查。该报告单明确标示该结论只作临床参考，不作证明村料。2019年4月30日，大厂县中医院出具诊断结论为原告左侧5-9肋骨骨折，第6颈椎椎体骨折，枕部、左腰背部皮擦伤。原告经在大厂县中医院住院7天，于2019年5月5日下午出院。共花费医疗费4964.45元、门诊费4645.4元。期间，被告王某1垫付费用3600元。2019年9月3日，原告在大厂县扎针治疗及购买药物花费1257元（未开具正式发票）。在诉讼中，原告申请对其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，本院司法技术室对外委托北京民生物证科学司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于出具京民司鉴（2019）临鉴字第518号司法鉴定意见书，鉴定意见书中分析说明“经阅被鉴定人2019年4月28日影像学片显示：左侧5-9肋骨骨折，右侧第9肋骨骨折，2019年10月16日影像学片显示左侧第4-11肋骨及右侧第9肋骨骨折，断端可见骨痂形成，且骨痂形态基本一致，符合肋骨骨折同步形成的逾合特征，据此可确认被鉴定人左侧第4-11肋骨及左侧第9肋骨骨折为同一次外伤所致。”鉴定意见为：1、被鉴定人王某双侧共9根肋骨骨折，鉴定为十级残疾。2、评定误工期自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期为60日，营养期为60日。原告垫付鉴定费4350元。 再查明，原告系农村居民，原告的亲属关系：母亲刘立英，86岁，原告兄弟姐妹共六人；原告儿子王新华，身份证号：1310281985××××××××，王新华在河北百强医用设备制造有限公司工作，王新华个人所得税纳税清单证明其2018年至2019年1月3日申报收入最低收入4320元，最高收入5985元，2019年2月16日至2019年8月2日，未申报纳税。 上述事实，有原告提供的医疗费票据、诊断证明、住院病例、村委会证明、结婚证、收入证明、纳税证明、误工证明、鉴定意见书，被告王某1提交的现场照片及原、被告的当庭陈述在案予以证实。 本院认为，劳务关系是指提供劳务一方在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。本案中，原告受被告刘某指派，到被告王某1位于大厂回族自治县的一层彩钢平房建房工地施工作业，由被告刘某为原告发放工资，双方虽未签订劳务合同，但双方实际上形成了劳务合同关系。被告刘某辩称其让原告到被告王某1处施工，其从中间并未赚取利润，其与原告间只是介绍关系意见，因劳务关系中的雇员是受雇主的管理、支配，雇主可以随时安排指挥雇员的工作，身份上具有隶属性，一般是由雇主定期给付受雇者劳动报酬。并不以雇主是否获得利润为要件，是否赚取利润应由雇主与发包方的民事活动决定。故被告刘某该辩称意见，本院不予采纳。根据法律规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员如有过错的应根据自己的过错程度承担相应的责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”因原告受伤，主要是因被告王某1的工人常金录操作铲车作业所致，按照法律规定，其雇佣的工人造成他人伤害的，由雇主承担赔偿责任，被告王某1作为发包方，亦为本次损害事故发生的主要责任方，其应承担本次事故的主要责任。被告王某1辩称其工人操作铲车作业系按照原告要求进行的施工作业，但其未提供相关证据予以证实，本院不予采信。被告刘某作为雇主，在原告施工过程中，其未提供相应安全施工的环境，对第三方在施工现场施工时未尽到监管等安全注意义务，对原告的损害亦应承担相应的责任。原告在施工过程中亦知道有第三方在施工现场施工，其未尽到自身安全注意义务，亦未采取相应的安全施工措施，对此次的损害发生，原告亦应承担相应的责任。综上，对原告本次受伤造成的损失，原告及二被告均应承担相应的责任，根据庭审查明的事实，本院酌定原告及二被告对此次事故的责任分担：原告承担15%的责任，被告刘某承担15%的责任，被告王某1承担70%的责任。庭审中，二被告辩称京民司鉴（2019）临鉴字第518号司法鉴定意见书认定的原告伤情与原告在医院治疗时期的诊断伤情不一致的问题，因鉴定意见书中对原告伤残等级的认定的理由已作出了合理性的解释，且二被告拒绝申请鉴定人出庭作证，亦未提供证据证明原告在本次受伤后在很短的时间内再次受到其他的伤害。故对二被告该辩称意见，本院不予采信，对京民司鉴（2019）临鉴字第518号司法鉴定意见书中对原告的伤残鉴定结论，本院予以采纳。现原告受伤经伤残鉴定为十级，误工期为179天，营养期为60天、护理期60天。经核定，原告的合理损失如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定原告的医疗费为医疗费4964.45元（住院期间）、4645.4元（门诊费用），共计9609.85元，符合法律规定，本院予维护。原告主张的大厂回族自治县夏垫镇苇子庄村中西医结合卫生室192元、大厂回族自治县大厂镇六合庄卫生室1065元，均系处方，非医疗机构正式发票，本院不予维护；2、住院伙食补助费：应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每天100元的标准确定。原告因本次事故住院治疗共7天，本院予以确认伙食补助费为700元（100元／天×7天）；3、营养费：根据原告的伤残情况，参照鉴定机构出具的营养期为60天的鉴定意见，每天按30元计算，营养费为1800元（30元／天×60天），过高部分不予维护；4、护理费：根据鉴定机构出具的鉴定意见，结合原告的伤残情况、护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告称由其两个儿子护理，但医院未明确需要两人护理，故护理费应按一人计算，原告提供证据证明其儿子王新华工资收入，根据其提供的证据，王新华虽从事固定工作，但每月收入不固定，2018年至2019年1月其最低收入4320元，最高收入5985元，王新华月平均工资约为5152.5元，经鉴定护理期60天，确定原告的护理费10305元，超出部分不予维护。5、伤残赔偿金28062元，原告为河北省农村居民，故残疾赔偿金参照河北省2018年度农村居民年可支配收入14031元计算，原告的伤情被评定为十级伤残，赔偿指数为10%，故伤残赔偿金维护28062元（14031元×20年×10%），本院予以维护；6、伤残鉴定费4350元，本院予以维护；7、被扶养人生活费，原告母亲刘立英，生育子女共六人，该部分的费用948.58元，符合法律规定，本院予以维护。原告请求其妻子为被扶养人的生活费，但原告未提供证据证明其妻子无劳动能力且无其他生活来源，对原告请求该部分的被扶养人生活费，本院不予维护。8、原告主张精神损害抚慰金，原告因此次事故受伤致十级伤残，给其带来了一定的精神痛苦，其请求精神损害抚慰金，本院予以支持，根据原告伤残等级程度以及其自身对造成该事故的过错程度，精神损害抚慰金的数额酌定为3000元，过高部分不予维护。9、交通费,系原告住院、复查时必要的、合理的支出，虽原告提供交通费相应票据，但结合原告受伤及在大厂回族自治县中医院住院的旅途实际情况，交通费请求过高，本院酌情确定交通费1000元，超出部分不予维护。10、误工费，根据鉴定意见确认原告误工期为179天，虽原告提供大厂回族自治县民委员会证明，但该村民委员会与原告不存在用工关系，不能证明原告收入情况，且原告系农村居民，未从事固定劳动，原告亦未提供证据证明近三年平均收入，原告请求每天按200元标准计算误工费用，本院不予支持，原告系农村居民，应参照《河北省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中农林牧渔业年平均工资23461元，日平均收入64.28元的标准计算，原告误工费为11506.12元。综上，本院确认的原告王某的各项损失费用为：医疗费9609.85元、住院伙食补助费700元、营养费1800元、护理费10305元、伤残赔偿金28062元、鉴定费4350元、被扶养人生活费948.58元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、误工费11506.12元，以上共计71281.55元。根据原、被告各自承担责任比例计算，原告自行负担损失10692.23元；被告刘某赔偿给原告损失10692.23元；被告王某1赔偿给原告49897.09元，扣除其已垫付的原告医药费3600元，被告王某1实际应赔偿给原告损失46297.09元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院》第二条之规定，判决如下： 一、被告王某1于本判决书生效之日起五日内赔偿原告王某医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等费用共计46297.09元。 二、被告刘某于本判决书生效之日起五日内赔偿原告王某医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等费用共计10692.23元。 三、驳回原告王某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1340元，原告王某负担201元，被告王某1负担938元，被告刘某负担201元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 本判决生效后，当事人在法律文书确定的期间内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期间为本判决书确定的履行期间最后一日起两年内。逾期将丧失申请执行权。 审判员  陈连友 二〇一九年十二月二十三日 书记员  刘洪滔