浙江省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙行终1650号 上诉人（原审原告）蔡挺，男，1961年1月29日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 上诉人（原审原告）陈玉芬，女，1955年4月4日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 上诉人（原审原告）胡小平，女，1960年4月23日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 上诉人（原审原告）黄宝云，男，1958年1月1日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 上诉人（原审第三人）张忠飞，男，1961年1月3日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 上述五上诉人的共同委托代理人邬宏威，北京威泽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）温州市人民政府，住所地浙江省温州市绣山路321号。 法定代表人姚高员，市长。 委托代理人陈先豪。 蔡挺、陈玉芬、胡小平、黄宝云诉温州市人民政府（以下简称温州市政府）其他（公安）行政复议一案，浙江省温州市中级人民法院于2019年7月22日作出（2019）浙03行初153号行政判决。蔡挺、陈玉芬、胡小平、黄宝云和张忠飞不服，向本院提起上诉。本院于2019年10月7日立案受理后，依法组成合议庭，并于2019年12月10日组织双方当事人进行了调查。上诉人蔡挺、胡小平、张忠飞及5上诉人的共同委托代理人邬宏威，温州市政府的委托代理人陈先豪参加了调查。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2018年9月11日，原告蔡挺、陈玉芬、胡小平、黄宝云及第三人张忠飞向温州市公安局邮寄依法追究留少良、朱林敏骗取1.21亿元银行贷款、组织黑社会、侵占国有资产等刑事责任的履职申请书。因温州市公安局收到该履职申请后未在法定时间回复，原告蔡挺等5人于2018年12月6日通过EMS快递方式向温州市政府申请行政复议（行政复议申请书落款日期为12月7日），要求确认温州市公安局收到原告的履职申请后未履行法定职责违法，并责令温州市公安局履行法定职责。被告温州市政府于2018年12月7日收到原告等人的上述行政复议申请后，于同年12月12日要求原告等人补正相关材料。12月17日，被告收到原告等人的补正材料后经审查，于12月21日作出被诉温政行复〔2018〕179号不予受理行政复议申请决定（以下简称179号不予受理决定），认为：蔡挺等5人的申请事项涉及刑事犯罪行为，不属于《中华人民共和国行政复议法》规定的受案范围。依据《中华人民共和国行政复议法》第六条、第十七条第一款的规定，决定不予受理。四原告不服，向原审法院提起行政诉讼，请求撤销被告作出的179号不予受理决定，责令被告受理行政复议申请。以上事实有原告、被告提交的履行法定职责申请书及快递详情单，行政复议申请书及快递详情单，补正行政复议申请材料通知书及送达详情单、邮政EMS快递面单及不予受理行政复议申请决定书及送达详情单等证据为证。原告提供的其他证据与本案无关，不予审查认定。 原审法院认为，根据我国相关法律规定，公安机关既是人民政府的职能部门，又在刑事案件中承担刑事侦查、强制等任务，具有行政机关和司法机关的双重职权。《中华人民共和国行政复议法》第六条规定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；……（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。”本案中，四原告系因温州市公安局对其提出的查处留少良、朱林敏等人犯罪行为，并追究其刑事责任的履职申请未作出回复，向被告温州市政府提出行政复议申请。从四原告上述履职申请内容的实质看，其提出的事项实际上是要求温州市公安局履行其作为刑事司法机关的法定职责而非行政机关的法定职责。故原告等人提出的行政复议申请事项，并不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的复议受理范围。综上，温州市政府不予受理原告等人的复议申请并无不当，被诉不予受理决定程序合法，适用法律正确。原告等人的诉请不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告蔡挺、陈玉芬、胡小平、黄宝云的诉讼请求。 蔡挺等5人上诉称：一、原审法院及复议机关均没有查明本案的基本事实。上诉人集资兴建浙江商城，是该商城集体投资经营户；朱林敏作为商城集团实际控制人，多次在幕后指挥以吴超凡为首的黑社会人员对包括上诉人在内的多家经营户进行打、砸、抢，严重破坏生产经营秩序；被上诉人作出179号不予受理决定严重侵害上诉人的合法权益。二、原审法院及复议机关均认定事实不清。上诉人要求查处留少良、朱林敏等人的行为并没有得到公安机关的立案确认，并未确认其行为系犯罪行为。上诉人在复议申请及诉讼请求中没有写明要求追究上述两人的犯罪行为，只写了“要求追究留少良、朱林敏的法律责任”。温州市公安局将上诉人提出的履行职责申请作为信访事项处理，严重违法。三、原审法院及复议机关适用法律错误。上诉人向温州市公安局提出的履职申请中包括追究朱林敏等人组织黑保安、黑社会打砸上诉人店铺的行为，实际系其财产及人身权利遭受损失，要求履行职责，属于《中华人民共和国行政复议法》第六条第九款、第十一款规定的行政复议范围。四、原审法院及复议机关均违反法定程序，没有按照法律规定将本案涉及的刑事案件部分移送司法机关处理。请求二审法院撤销原审判决，撤销179号不予受理决定，责令被上诉人受理上诉人的行政复议申请。 温州市政府答辩称：一、答辩人作出179号不予受理决定认定事实清楚，适用法律正确。上诉人寄送给温州市公安局的《保护公民和国家财产履行法定职责申请书》提出的履职申请事项涉及刑事犯罪行为，上诉人与温州市公安局之间的履职争议行为不属于公安机关的具体行政行为，故上诉人提出的行政复议申请不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的受案范围。二、答辩人作出179号不予受理决定程序合法。答辩人于2018年12月7日收到上诉人邮寄的行政复议申请材料，于5个工作日内进行审查，因行政复议申请材料不齐全，于同月13日邮寄通知上诉人补正。答辩人于同月17日收到补正申请，于5个工作日内进行审查，于同月21日作出179号不予受理决定并邮寄给上诉人。请求二审法院驳回上诉，维持原审判决。 经审理，对原审判决认定的事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人蔡挺、陈玉芬、胡小平、黄宝云、张忠飞于2018年9月11日向温州市公安局邮寄《保护公民和国家财产履行法定职责申请书》。该申请书载明的申请内容为：“１.依法追究留少良、朱林敏骗取1.21亿元银行贷款的刑事责任；２.依法追究留少良、朱林敏组织黑社会，利用暴力欺压经营户，侵占国有资产刑事责任；３.依法将受理情况查处结果书面告知申请人。”从上述申请内容来看，上诉人是要求温州市公安局依法追究留少良、朱林敏相关行为的刑事责任。而追究刑事责任系公安机关依照《中华人民共和国刑事诉讼法》明确授权实施的行为，属刑事司法行为，并非行政行为。故上诉人蔡挺等5人以温州市公安局未履行上述职责为由向温州市政府提出行政复议申请，不属于《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的行政复议受案范围。据此，温州市政府作出179号不予受理决定，对蔡挺等5人的复议申请不予受理，并无不当。温州市政府于2018年12月7日收到蔡挺等5人的复议申请后，经通知补正，于同年12月17日收到补正材料，经审查，于同月21日作出179号不予受理决定，亦无不当。综上，温州市政府作出被诉179号不予受理决定具有事实和法律依据，程序合法。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。上诉人蔡挺等5人主张其提出的行政复议申请属于行政复议的受案范围等上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人蔡挺等5人共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  车勇进 审判员  马良骥 审判员  张 榆 二〇一九年十二月三十日 书记员  韦若莎