山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0212民初645号 原告:汤奇，男，汉族。 被告：崂山区锦绣东方中式餐厅，经营场所青岛市崂山区。 经营者：胡鹏，男，汉族。 委托代理人：王慧慧，山东众成清泰（西海岸）律师事务所律师。 委托代理人：王恩国，山东众成清泰（西海岸）律师事务所律师。 原告汤奇诉被告崂山区锦绣东方中式餐厅合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汤奇，被告崂山区锦绣东方中式餐厅的委托代理人王慧慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤奇向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告向原告退还保证金20000元整;2、请求法院依法判决被告向原告退还装修折旧费30000元整;3、请求法院依法判决被告向原告支付2018年10月份、11月份的营业额29786.6元；4、本案诉讼费用,公告费由被告承担。事实与理由：原被告之间于2017年6月14日签订了一份《档口联营合同》,合同中约定,被告提供青岛市崂山区丽达购物中心东区负一层“锦绣东方”美食广场的档口位置,由原告从事餐饮经营活动,并向被告支付保证金,装修折旧费、租金、管理费等，经营期限自2017年6月14日至2020年6月13日止。2018年11月12日,被告通知原告停业,原因系被告提供的美食广场消防验收不合格,后丽达广场与被告终止了合作,导致原告停业至今,损失惨重,被告的行为构成了违约,原告要求被告退还保证金、装修折旧费以及营业额共计人民币79786.6元,原告多次联系被告未果。现原告为维护自己的合法权益,挽回损失,特向贵院提起诉讼,望判如所请! 被告崂山区锦绣东方中式餐厅答辩称，1、根据双方签订的合同第二条第(二)项约定,装修折旧费30000元/一次性,一律不予退换。2、被告未按合同约定如期缴纳保证金，按照合同第二条（一）项的约定，原告构成实质性单方违约；另根据合同第六条第6款的约定，原告签订合同后，在合同履行期内，反悔不履行合同的，被告有权不返还保证金。3、原告要求的经营收入中2018年10月份经双方签字确认，档口结余为14786.6元。 双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，对于双方无争议的证据本院依法予以认定。依据当事人提交的证据和当事人的庭审陈述，本院查明如下事实： 2017年6月14日，原告汤奇（乙方）与被告（甲方）签订《档口联营合同》，约定：第一条：1、甲方提供青岛市崂山区丽达购物中心东区负一层“锦绣东方”美食广场的档口位置，档口编号：4#。档口名称：烤肉拌饭。由乙方从事餐饮活动，甲方有权向乙方收取保证金、入场费、装修折旧费、租金（营业额不达标档口需要缴纳）、管理费等，以支付乙方所经营场地的费用，代收能源等费用。3、本合同自甲乙双方签订之日起生效（以商场实际开业日期为准，作为本合同的正式有效期开始的时间）。经营期间自2017年6月14日至2020年6月13日，乙方在甲方提供的场所经营期限为24个月。经营、合同到期或者解除后，乙方应立即将经营的档口完好的复原返还给甲方，乙方不得以任何理由拖延，逾期按每日5000元承担违约金，若乙方原因给经营的档口造成损失，乙方应当赔偿。5、自签订合同之日起,因实际经营需要,未经甲方的同意乙方不得退档,如乙方仍然坚决要求退档的,甲方有权不退还全部保证金并且乙方必须返还在营业期间,甲方给予乙方的一切优惠条件;甲方还可以主张半年租金作为营业补偿。如合同到期乙方需要继续经营,则需于合同终止日前3月将提交书面续约申请,逾期视为乙方放弃所有权利,经营合同到期后合同终止。第二条保证金和其他费用。(一)档口保证金:本合同签订时,为保证合约履行,在合同签署之日乙方向甲方支付履约保证金¥100000元,作为本合同生效条件之一。保证金由甲方无息保管,乙方同意甲方对保证金用做在乙方违约而导致的相应扣缴。该保证金于本经营合同期终止后90天内若乙方对甲方无债务或乙方无违约责任时,甲方无息返还给乙方。若乙方有违约责任或对甲方有未交清费用时,乙方同意甲方从此项保证金中优先扣除。如果乙方在签订本合同后,没有缴纳合同保证金,甲方可视乙方为故意实质性单方违约,甲方有权利向乙方进行追诉赔偿合同保证金数额,以此作为对甲方的赔偿。在返还保证金时,务必带齐全部的合同原件和收据原件;如因乙方原因拒不配合返还合同和收据的原件,甲方有权不返还保证金,直到乙方返还给甲方全部的合同和收据原件为止。(二)装修折旧费。装修折旧费为¥30000.00元/一次性,该装修折旧费一律不予退还。(四)租金。1,当乙方营业额低于¥1667元/日，乙方须缴纳¥417元/日作为给甲方的租金。2,当乙方营业额大于或者等于¥1667元/日(大写:壹仟陆佰陆拾柒元整/日),乙方须向甲方支付日营业额的25%作为租金。(五)财务约定。(1)甲方独立设置POS机收银系统,负责对美食广场进行统一售卡收银管理(财务约定:乙方可独立设置pos机,负责本档口下的收银管理)。(2)管理费:2800元/月。(3)乙方根据结算金额提供相应票据。(4)乙方自行承担经营过程中所发生的一切经营费用。(5)业户对账及结算说明。每月档口水费,电费,天然气费用在每月底抄表进行统一结算(能源费由乙方负担)。（六）其他费用。1.能源费用(1)收费标准:实际发生额;(2)支付方式:从甲方应向乙方支付款项中扣除。(3)包括范围:乙方为经营需要所消耗的水,电,天然气等根据能源主管部门宏观调控价格代扣代缴。2.综合管理费，包括范围:洗碗间洗刷费用,公共区域保洁费用,保安,充卡促销费用,公共设施公共场所使用等公共费用。3.低值消耗品费用由甲方统一提供各档口经营所必要的1次性消耗品(例如:筷子、餐巾纸、一次性包装物、卫生用具等),乙方需要使用一次性消耗品时,在规定时间内向甲方管理公司领取,并签字确认。月底将按档口领用的实际数量,支付相应的费用,从甲方应向乙方支付的款项中扣除。4.经营产生费用。在经营过程中,由乙方及其他众多小业主的经营行为产生的清洁及维护费用(包括但不限于排风系统.排烟系统,排污系统等)具体均由甲方公示,乙方按不低于8%比例承担。税金，虽然以甲方名义缴纳,但应由乙方负担,每期具体税金,由具体档口按营业额缴纳。5.服务员工装及工牌押金等费用。(1)工装由甲方统一提供及制作,乙方需要向甲方购买。(2)工牌由甲方统一制作,工牌押金100元/人(人民币大写:壹佰元整/人);工本费5元/人(人民币大写:伍元整/人)押金在员工离职时退还,工本费概不退还。(退还工牌押金时,员工需要提供押金收据,工牌缺少任意一项,工牌概不退还)。具体按照商场的实际要求标准进行,并收取。6.档口经营中产生的费用档口经营中一切非标准化配备所产生的费用,由档口自行承担。(如:灯箱片、广告字、档口内消防设备、档口用于展示的仿真样品、档口灯泡插座损耗等。7.店铺和档口广告制作要求及费用店铺和档口自行制作宣传品,需经过甲方审核批准,需印制美食广场LOGO,需甲方制作,费用按照广告公司价格标准,由档口自行承担,从营业款中扣除。8.店铺和档口在美食广场区域内外如需摆放的任何招牌和宣传资料,必须经过甲方同意认可。乙方如需要在店铺内或者档口内摆放/张贴各种海报、宣传画/灯箱等宣传产品,都必须经过甲方的审批同意后方可进行。第三条经营管理。（四）营业时间：乙方档口需遵循所在美食广场的营业时间，甲方可以根据实际情况变更营业时间。乙方应服从甲方变更的营业时间，经甲方审核同意后乙方可以根据档口的特色调整合理的营业时间，未经甲方书面同意，乙方不得擅自停止营业。如果乙方出现在经营时间内的迟到、早退等现象，甲方为督促乙方更好的遵守时间，将给与乙方每次100元-200元的处罚警告。第四条甲方的权利义务：3.由甲方负责办理美食广场的《消防安全许可证》《工商营业执照》《组织机构代码证》《国地税税务登记证》等其他相关证件并协助乙方办理《公共场所卫生许可证》《餐饮经营许可证》《环保审批》《个体工商户营业执照》《组织机构代码证》及《国地税税务登记证》。办理证照过程中产生的费用,由乙方自行承担。4.甲方为乙方提供经营所需要的物业配套基础工程,标准化厨房基础设备及装修环境。5.甲方自行办理改造工程所涉及的消防、卫生、环保等行政主管部门的审批及验收手续。6.因公用事业单位的水、电、采暖等部门的设备检修原因而造成的停水、停电、停暖或消防检查等突发事件所导致不能正常经营等问题,甲方不承担此责任,甲方必须进行协调和统一指挥,乙方要接受甲方的统一安排,确保整个美食广场的利益和财产安全。第六条违约责任。合同期间,乙方如出现以下任何一项情况,甲方有权解除合同,不退换保证金并由乙方承担一切违约责任:1、在合同期内,未经甲方书面同意将所经营区域整体或部分转租给第三方,甲方有权收回乙方的经营权,终止合同并不退还保证金。2、乙方未经甲方同意而擅自转让权利予第三人及从事任何有损甲方权益之事;乙方擅自调换甲方指定的场地、设施等;超出合同约定范围经营或利用场地、设施进行违法活动。3、合同期内,乙方不得在媒体上做任何转店宣传和广告。不得在任何中介登记转店的信息。4、乙方在经营期间如因食品卫生原因被卫生监督部门查封则视为违约,甲方有权单方解除合同,乙方应承担全部违约责任。5、合同期内,乙方不得擅自停止营业,否则视为违约,乙方应按每日2000元的标准向甲方支付违约金,乙方擅自停业3日或以上,除应向甲方支付违约金外,甲方还有权解除合同,且不返还保证金。6、若乙方在签订合同后,在合同期限内,反悔不履行合同或单方解除合同,甲方有权不返还保证金并且应赔偿给甲方造成的实际经济损失。7、合同终止时,乙方应立即清偿应向甲方支付的各项费用、债务及违约金,如仍不足以支付甲方的应得款项,甲方对乙方设备可行使留置处分权,并可依法追诉。8、若乙方退档,则按双方签订退档交接书之日为实际离档日期的最终结算日。9、除本合同约定外,其他可以依法解除合同的情形。 2017年6月14日，原告向被告交纳了2万元的合同保证金和3万元的装修折旧费，被告为原告出具收据，在收据上端注明：装修折旧费30000元（大写叁万元整）按合同规定不退。 原告与被告均提交了2018年10月份的《档口费用结算表》，内容一致，被告提交的该表中有原告的签字。该档口费用结算表显示，2018年10月份的营业额总计28730.3元，扣除费用为13943.66元，档口结余为14786.6元。另，在被告与其他业主的诉讼中，均以档口结余费用作为被告和业主的结算依据。 另查明，2018年10月5日，原告向被告提出退档申请，但是被告并未与原告解除合同，原告实际经营至2011年11月11日。 还查明，2018年11月14日青岛丽达购物中心有限公司向被告的经营业主胡鹏发出《解除合同通知函》，内容：胡鹏先生:贵方与我公司青岛丽达购物中心有限公司于2015年12月25日就位于崂山区秦岭路18号商铺承租等事宜签订了《商铺租赁协议书》,协议就违约责任等做出了明确约定。现贵方因违反法律法规,于2018年11月9日被青岛市公安消防支队崂山区大队查封,贵方行为己严重违反双方之间签订的租赁协议约定,已构成严重违约,我公司有权追偿损失、要求贵方承担违约责任并有权单方提前解除合同。基于上述情况,我公司特向贵方通知如下:1.立即解除双方签订的《商铺租赁协议书》。2.贵方在收到本函柒日内,按租赁合同约定将承租房屋恢复到双方约定的可租用状态、腾还房屋并结清全部费用。逾期未履行的,视为贵方对房屋内所有物品、设备、设施的放弃,我公司将自行处理屋内所有物品、设备、设施,由此产生的所有不利法律后果由贵方自行承担,因清理屋内物品、设备、设施产生的各项费用由贵方承担。望贵方尽快按照本通知函完成上述工作,逾期未履行而产生的不利法律后果由贵方自行承担,我公司将保留向贵方进一步追究法律责任的权利。因经营场所被封，原告于2018年11月12日停止营业。 本院认为，在解决本案争议焦点之前，首先需要说明的是原、被告之间是否联营合同关系。合同的名称与内容不一致的，应以合同的内容确定合同性质。原、被告签订的合同虽名为《档口联营合同》，但依合同内容，原告对档口自主经营、自负盈亏，经营中发生的一切债权、债务及劳务纠纷与被告无关。被告将从丽达购物购物中心租赁而来的广场各档口再租赁给各小业主，实行统一管理，以收取保证金、装修折旧费、固定的管理费方式实现其收益，但不承担原告经营中的亏损，只是将其一部分收益与原告的营业额挂钩。因此，双方虽有部分合作的内容，但不符合利益共享、亏损共担的联营合同的本质特征。故双方并非联营合同关系。 关于保证金20000元的问题。虽然原告曾于2018年10月5日提出过退档申请，但是被告未作出明确的意思表示，是否同意原告的申请。实际上，原告一直经营至2018年的11月11日。被告主张被告提出退档申请因此构成违约的抗辩不成立。因被告租赁青岛丽达购物中心有限公司的场所被封，青岛丽达购物中心有限公司已经向被告提出解除合同，原、被告已经不能实际履行合同，合同终止履行。被告应当返还原告保证金20000元。 关于原告主张装修折旧费30000元的问题。本院认为，关于装修折旧费，虽然被告主张双方当事人已经在合同中约定一经收取一律不予退还。对此，本院认为，首先，诚如前文所述，原、被告之间虽有部分合作的内容，但并非联营合同关系。故被告不能将其前期的装修等投资风险加诸于原告，被告也不存在原告进场后的装潢等投资损失。依双方的合同性质及合同内容，装修折旧费应理解为三年期内的档口经营使用费更为合理。因被告通知原告停止营业的时间为2018年11月12日，故装修折旧费应计算至2018年11月12日。合同约定的装修折旧费为30,000元，期限为2年计730天。自2017年6月14日至2018年11月12日，共计516天，按照合同履行期限比例折算，被告应收取装修折旧费21205元【30000元÷730天×516天=21205元】，原告实际支付了30000元，因此，被告需返还原告装修折旧费8795元（30000元-21205元=8795元）。 关关于原告主张的经营收入的问题。依据被告与档口业主的交易惯例，档口费用结算表为双方的结算依据。依据双方提交的档口费用结算表，被告应当返还原告2018年10月的经营收入为14786.6元。因原告11月份仅经营了11天，且双方均未能提交证据证实11天的实际经营收入，本院以2018年10月份的收入为参考，支持原告2018年11月份的营业收入5247元（14786.6元÷31天×11天=5247元），上述营业收入合计为20033.6元（14786.6元+5247元=20033.6元）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告崂山区锦绣东方中式餐厅于本判决生效后十日内返还原告汤奇保证金20000元； 二、被告崂山区锦绣东方中式餐厅于本判决生效后十日内返还原告汤奇装修折旧费8795元； 三、被告崂山区锦绣东方中式餐厅于本判决生效后十日内返还原告汤奇2018年10月、11月经营收入20033.6元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1795元，由原告负担697元，由被告负担1098元；公告费300元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  贾瑞红 人民陪审员  王 军 人民陪审员  李长新                            本件证明与原本核对无异                                           自法律文书生效之日起             申请执行的期限为二年                二○一九年十二月二十六日 法官助理王羽荟 书记员于鑫