山东省蒙阴县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁1328执异49号 案外人：孙复伟，男，1971年11月5日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 申请执行人：北京龙之梦教育咨询有限公司。住所地：北京市平谷区黄松峪乡黄松峪东街402室。 法定代表人：钱炳君，该公司执行董事。 委托代理人：闵令娟，山东兰友轩律师事务所律师。 委托代理人：张西永，山东兰友轩律师事务所律师。 被执行人：孙建红，女，1968年7月15日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托代理人：刘元利，蒙阴法律服务所法律工作者。 在本院执行申请执行人（原告，下同）北京龙之梦教育咨询有限公司与被执行人（被告，下同）孙建红幼儿园转让合同纠纷一案中，本院通知案外人孙复伟自动搬出占有经营的蒙阴县。案外人孙复伟以该幼儿园被执行人孙建红已经转让给其所有为由向本院提出书面异议，请求法院依法撤销法院发给异议人的通知，对该幼儿园经营管理权中止执行。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 案外人称,异议人对蒙阴县人民法院于2019年6月19日发给异议人的通知（通知异议人于2019年6月28以前自动搬出蒙阴县），依法提出异议。请求事项：一、请求法院依法撤销蒙阴县人民法院于2019年6月19日发给异议人的通知，对异议人所有的蒙阴县的经营管理权中止执行。二、全部费用由被异议人承担。事实与理由：近日，异议人得知，原告北京龙之梦教育咨询有限公司诉被告孙建红幼儿园转让合同纠纷一案，蒙阴县人民执行局已经开始执行，为此，查封执行蒙阴县的经营管理权。但是，蒙阴县的经营管理权属于异议人所有，贵院认定该属于孙建红所有并予以查封执行，损害了异议人的利益，请求贵院予以纠正。事实是：北京龙之梦教育咨询有限公司与孙建红幼儿园转让合同纠纷之事，异议人毫不知情，与异议人无关，异议人不应当承担任何责任。2017年9月1日，异议人与孙建红签订了转让协议，孙建红将蒙阴县的经营管理权转让给了异议人，异议人也付清了转让款，孙建红也将上述幼儿园的经营管理权交付给了异议人，因此，上述幼儿园的经营管理权早已归异议人所有。异议人未收到也未见过法院相应的裁定书，更不知道其案号，所以，现只能对蒙阴县人民法院于2019年6月19日发给异议人的通知提出异议。综上所述，蒙阴县人民法院于2019年6月19日发给异议人的通知中涉及的蒙阴县的经营管理权属于异议人所有，法院予以查封执行是错误的，应中止执行。根据《民事诉讼法》第227条及相关司法解释之规定，请求法院撤销上述通知并中止执行，以维护异议人的合法权益。 孙建红的答辩不真实，孙建红2017年2月13日开始借款，2017年4月3日再次借款时，约定如孙建红不按时还款，将幼儿园的所有经营权交由我，2017年8月10再次借款时，承诺在2017年9月1日还不上时，将幼儿园全部设施交付我，并形成借款协议，29处由孙建红签字，手印是他按的，龙之梦事我一开始不知情，法院给我送手续时我才知道，孙建红欠龙之梦的钱应由孙建红承担，不应由我来承担，孙建红说签字不是她签不真实。2018年9月10来号，孙建红收了服装费3万多，给了我。2018年收学费的钱90多万全部让她拿走，没有给我，2018年9月23日，我作出了对孙建红的解聘意见，2018年9月29日孙建红给我写了书面材料，我承担了她在经营幼儿园时的欠款30多万，从此以后，孙建红与幼儿园无关。解聘以后，我又重新装修，更名为小红帽礼仪幼儿园。案外人向法庭提供了转让协议、借收条十二份、委托书三份证据材料复印件。 申请执行人称，答辩人就异议人孙复伟于2019年6月23日提起的关于蒙阴县云梦路以北文化路路东小红帽礼仪品格幼儿园(以下简称幼儿园)的执行异议提出答辩如下：一、异议人没有办理幼儿园许可及登记，答辩人做为第三方，已通过法院确权形式取得幼儿园实际经营管理权。异议人虽与孙建红于2017年9月1旦签订《转让协议》，但签订完协议以后，既没有办理学前教育登记注册合格证也没有办理民办非企业登记证书。没有正式的登记确认异议人为幼儿园的实际所有人和控制人。相反孙建红一直实际控制和管理幼儿园。答辩人作为善意第三人，基于孙建红实际控制和管理幼儿园的现状，足额交付幼儿园转让款项，并通过蒙阴县人民法院作出的(2018)鲁1328民初1367号民事调解书，确认在孙建红逾期还款的情况下，答辩人取得幼儿园实际经营管理权。孙建红2018年8月26日未能如期履行第二期款项，故，自2018年8月26日后，涉案幼儿园的经营管理权、收益权等已经全部归答辩人。这是法院调解书确定的，具有对外公示效力和强制执行效力，任何人不得违反。二、异议人应将幼儿园交付给答辩人。答辩人对幼儿园的经营管理权已经法院生效的法律文书确认。异议人应严格履行。异议人应依据和孙建红签订的《转让协议》向孙建红主张违约之诉，要求孙建红承担相关损失。而不能据此拒不履行法院的执行。因此，孙复伟提出的异议申请无事实和法律依据，请法院依法驳回。 被执行人称，关于龙之梦公司执行案件说明：关于孙复伟的执行异议情况说明：孙复伟提交的《转让协议》中签名不是我签的；我与孙复伟个人之间没有任何债务关系。2017年2月3日的借款不是事实，我们确实也签订过一个协议是2018年签订的，当时是在履行合同之中签订的，为了支付龙之梦的债务，不存在2017年之前的协议。所有的借款、借条、账目可以查，我不认可。孙复伟2018年9月份分批给了我60万元投资是事实。2017年9月1日我与孙复伟并未签订任何协议。实际情况是我与龙之梦公司的执行案件进入执行程序后，我为了支付龙之梦的标的款，与孙复伟签订一份《转让协议》而非本案中孙复伟提交的这份《转让协议》。我与孙复伟之间的款项往来均在本案进入执行程序以后，与孙复伟签的《转让协议》也是违反法院调解书规定的。我将按照法院要求积极履行调解书确定的义务，我与各异议人的经济关系，我们可以按照法律程序解决，不使各异议人利益受损。被执行人提供了转让协议复印件一份证据材料。 本院查明，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司与被执行人孙建红幼儿园转让合同纠纷一案。2018年3月27日，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司诉至本院。同年6月27日，本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：“一、原、被告就小红帽幼儿园收购协议中原告的出资及利息损失确认为660万元，被告于2018年7月10日前支付10万元；2018年8月26日前支付10万元；2018年9月30日前支付90万元；2019年1月26日前支付100万元；2019年3月26日前支付100万元；2019年7月26日前支付160万元；2019年10月26日前支付100万元；2019年12月31日前支付90万元。二、上述双方约定的支付款额及履行期限，若有任何一期违约，视为未履行的款额全部到期，由被告自逾期之日起按月利率2%计算利息至实际履行完毕之日止。并将位于蒙阴县家小红帽幼儿园）交付给原告全面接管管理，从该5家幼儿园的收益款中提取款项冲抵被告逾期未履行的出资款及利息。原告提取出资额及利息完毕后，将上述小红帽幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等全部权利移交给被告。三、案件受理费36417元，减半收取18209元，保全申请费5000元，共计23209元，由被告负担。”双方达成的上述调解书中的协议生效后，被执行人孙建红没有履行调解书中确定的协议内容。申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司向本院申请执行。在执行过程中，被执行人没有能力履行调解书确定的协议第一项中支付给申请执行人就被执行人的小红帽幼儿园收购协议中申请执行人的出资及利息损失660万元。申请执行人要求履行调解书中的协议第二项，即，将位于蒙阴县家小红帽幼儿园）交付给原告全面接管管理，从该5家幼儿园的收益款中提取款项冲抵被告逾期未履行的出资款及利息。 同时查明，在该案审理期间，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司提供了与被执行人孙建红针对5家小红帽礼仪品格幼儿园，先后签订的三份协议。具体是，2017年9月7日，签订的协议内容如下：《幼儿园收购协议》：甲方：北京龙之梦教育咨询有限公司（下同），乙方：孙建红（下同）。本协议甲乙双方当事人本着真诚合作，互惠互利，共同发展的原则，经友好协商，就收购乙方5家幼儿园等事宜明确双方的权利和义务及相关利益制订本协议：一、幼儿园名称、地址：1.1名称：蒙阴小红帽礼仪品格幼儿园共计5家。1.2地址：1）云蒙路以北文化路路东；2）原棉纺厂长毛绒厂；3）蒙阴镇下庄村北环路中段；4）蒙阴晨曦园小区；5）新城社区居委院内。二、收购方式。2.1甲方以420万元的价格收购乙方上述幼儿园全部经营管理权及_60%分红权，保留乙方_40%分红权。上述收购价款中的420万元，乙方委托甲方用于解决乙方经营上述幼儿园的欠款（如欠职工工资，欠合作方194万元及借用学费等）。处理完毕乙方上述幼儿园的原有欠款后剩余的款项，于2.2、2.3、2.4条履行完毕之日交付给乙方。2.2本协议签订之日上述幼儿园更名为：北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园一园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园二园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园三园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园四园、北京小龙人教育集团小红帽礼仪品格幼儿园五园。2.3本协议签订之日，上述幼儿园地址不变，原租赁合同变更原房东与甲乙双方之间的租赁合同。2.4本协议签订之日，双方进行交接，由甲方策划幼儿园的发展，乙方团队执行；甲方向小红帽礼仪品格幼儿园委派财务总监及专业财务人员一名，原有园区的所有资料包括但不限于老师、幼儿生源、缴费单据等由甲方全部接管，按高效、标准、规范办园。2.5本协议签订前，与上述幼儿园无关的乙方个人债务，与甲方无关，由乙方自行解决，自2017年9月1日起，如因乙方原因，有任何第三方向甲方主张权利，则视为乙方违约，乙方退还甲方收购款并按2.1条收购价格总额的20%支付违约金给甲方。2.6甲方全面接管经营上述幼儿园期间，乙方有权行使监督权，甲方接管经营期间所得所有收益在扣除各项成本之后的结余属于经营期间的利润，按照甲方享有60%、乙方享有_40%的比例进行分红。经营期间亏损甲乙双方共同承担。三、幼儿园登记。甲乙双方同意由甲乙双方协商指定人员作为幼儿园申请人，向登记机关申请相关许可及登记，根据当地实际情况，把部分幼儿园变更为营利性幼儿园。四、财务管理。（略）……。五、幼儿园事务。5.1幼儿园经营由甲方负责幼儿园策划管理全面事务，由乙方全面负责执行，包括教学、后勤等，委托受聘财务人员管理幼儿园的日常开支，全部收入资金汇入甲乙指定的公共账户，财务做到公开透明。对外订立合同必须以北京龙之梦教育咨询有限公司的名义签约。5.2甲乙双方有权检查日常事务的执行情况，共同投资的经营状况和财务状况。六、盈余分配与亏损承担。6.1每学期结束后当月由幼儿园会计提供财务决算明细报表，甲乙双方进行对账确认，于每学期结束时进行利润分红结算，结算后，对分红分别汇入甲乙双方各自账号。6.2幼儿园正常经营所产生的亏损或者民事责任，由双方承担。6.3对盈余分配与亏损承担另有变动的，其具体方案由甲乙双方协商决定。七、禁止行为。7.1）乙方不得私自转让或者处分其分红权。7.2）乙方承诺不再单独新设或投资其他幼儿园，乙方可与甲方的名义新设或对外投资幼儿园。7.3）乙方承诺并保证乙方核心幼儿园管理团队的稳定。7.4）重要人员离开后3年之内不得从事同行业工作。7.5）乙方承诺不得单独或与其他第三方开展学前教育资产收购或其运营管理业务，双方达成一致的情况除外。八、违约责任。8.1任何一方违约，须赔偿对方的财产损失。8.2因为乙方需要借款还个人债务，自愿将蒙山管委会松林子村元宝山庄土地租赁和使用权及6套商铺房产和蒙阴县安子沟村3层别墅及院子一套，做为抵押保障，抵押给甲方，若出现违约，以上抵押资产用于补偿甲方的损失。九、其他…..（略）。2017年11月13日，《补充协议》内容如下：甲、乙双方经平等友好协商，现达成如下补充协议：1、双方于2017年9月7日签订《幼儿园收购协议》，甲乙双方已如约履行。2、乙方因为个人资金紧张，自愿以100万的价格再次出让五家小红帽园所20%的股份给甲方（后附乙方的承诺书），出让后的双方占股比例变更为甲方占80%，乙方占20%；乙方已收到此款（详见附件收据）。3、双方同意在本《补充协议》签订后2年内，乙方享有优先回购权，即乙方可以优先收购该五家小红帽园所20%的股份，回购价格160万元，届时双方另行协商签订变更协议或补充协议。4、乙方承诺在2017年9月7日前的乙方个人债务由乙方自行解决，与该五家小红帽幼儿园所无关，不得以个人债务为由再向甲方借款，或者再向双方运营的该五家小红帽幼儿园所的运营资金申请借款，避免干扰该五家小红帽幼儿园所的运营，保障幼儿园教学质量。5、双方2017年11月9日《约定》作废，2017年11月3日《借条》作废，2017年11月3日53.1328万元《收到条》作废。6、乙方之前欠甲方的资金款共计：68万元，大写陆拾捌万（不包含乙方欠甲方的教材费），约定为月息15%，使用时间为半年（即2018年4月30日前付清），乙方自愿以本《补充协议》签订后剩余20%的股份及分红作为质押，到期后如乙方不能如期归还本金及利息，乙方20%自愿归甲方所有。7、本协议签订后甲方派驻管理人员全面接管五所幼儿园的日常工作级财务管理，做好全面的品牌提升工作。2018年4月17日，双方签订的协议书内容如下：2017年9月7日，甲、乙双方签订《幼儿园收购协议》，又于2017年11月13日签订《补充协议》一份，乙方将位于蒙阴县全部的经营管理权及80%的收益权转让给甲方。甲方将约定转让款项支付乙方后，由于乙方未诚实履约，造成甲方经济损失，甲方无奈提起诉讼。现经双方协商，达成如下协议：一、经双方确认，甲方的全部出资及利息等损失共计660万元（陆佰陆拾万元整），乙方同意将该款项全部支付给甲方；二、支付方式：乙方自本协议签订之日起至2018年4月26日前支付至100万元；2018年8月26日前支付至200万元；2019年1月26日前支付至300万元；2019年3月26日前支付至400万元；2019年7月26日前支付至560万元；2019年10月26日前支付至660万元。三、为保证上述款项顺利履行及支付，在乙方付清本协议第一条约定全部款项前，除应提供担保人担保外，乙方还应于本协议签订后3日内将2017年9月7日双方签订《幼儿园收购协议》中约定的五家幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等全部移交甲方，甲方有权从前述幼儿园的收益中直接提取款项充抵乙方应付款项（不足部分乙方仍应继续依约支付），乙方依约履行完毕后，甲方再行将上述幼儿园经营管理权、财务权、人事管理权等全部移交乙方；四、乙方依约将本协议第一条约定款项支付给甲方后，甲、乙双方于2017年9月7日签订的《幼儿园收购协议》、2017年11月13日签订的《补充协议》终止履行；五、如乙方未能按本协议约定履行义务，对到期应付而未付款项应按照月利率2%向甲方支付利息至实际履行完毕之日止；六、如乙方在协议约定的最后一笔支付期限未能依约履行完毕付款义务，则上述5家幼儿园的经营管理权、财务权、人事管理权等全部归甲方外，收益权也全部归甲方乙方不再享有收益权。七、本协议未尽事宜，双方可另行协商确定，因本协议发生争议双方协商解决，协商不成由合同签订地兰山区法院管辖处理。 在执行过程中，案外人孙复伟向法庭提供了一份落款时间为2017年9月1日，和被执行人孙建红的转让协议。内容为，甲方：孙复伟、乙方：孙建红。①、自2017年9月1日起，原乙方经营的小红帽礼仪品格幼儿园一园（县城云蒙路与文化路交口东、）的所有经营权，包括一切教学设备，设施装修，玩具及相关配套办公物品等全部转让并移交给甲方所拥有。②转让费为肆拾万元整。付款方式为乙方所借甲方的系列借款改为转让费。即自2017年2月13日陆万、2月22日陆万、4月3日壹拾万、5月6日叁万、6月7日伍万、8月10日拾万，转让并移交完成后原借条作废，自转让之日起，乙方与蒙阴小红帽礼仪品格幼儿园一园不再有任何关联。③甲方接手经营前该幼儿园所有债务与纠纷由乙方自行偿还与解决与甲方无关，自接手之日起为保证生活与对转让所带来的不利影响等因素，故甲方委托乙方继续负责幼儿园内一切教学事务管理与安全事务管理并承担相应责任。④自2017年9月1日以后，乙方保证并做到不能以小红帽一园名义与第三方发生任何经济经营债务以及合同约定等一系列损害甲方利益的行为，否则乙方需承担相关全部经济损失和刑事责任。⑤…..。 被执行人孙建红提供了一份落款时间为2018年9月23日，和案外人孙复伟的转让协议。内容为，经双方协商同意，就蒙阴小红帽礼仪品格幼儿园（孙建红）第一园区（位于蒙阴县角，县地税局西邻，大合超市东邻）股权转让事宜达成以下协议：甲方孙建红（蒙阴小红帽礼仪品格幼儿园第一园），乙方孙复伟。一、转让概括、方式及双方责任与义务、权利。（1）乙方分两次支付甲方现金40万元整，第一次2018年9月24日前后，第二次2018年9月30日前，支付完毕后从2018年10月1日起，第一园区的所有产权、固定资产、设备、设施、装修、装饰、人员等全部属于第一园区的一切均转让到乙方名下，并承诺小红帽礼仪品格幼儿园的园名及小红帽品牌无偿永久归乙方使用。（2）转让后乙方需承担甲方向该园内王世存个人借款24万元，利息4万元，拖欠工资15888元，共计295808元。向园长陈香个人借款5万元，工资及利息2.5万元，合计7.5万元，以上共计37万余元，并承担2018-2019年度房租及教师工资约63余万元.（3）甲方向乙方在2018年9月20日前所有借款的借款条全部作废，均算做转让款，如因特殊原因不能顺利交接与转让，所有借款条继续有效，并按约定时间还款。（4）甲方必须保证以上该园产权清晰（为孙建红个人拥有全部股权）无抵押、无担保、无原合同争议、无以园区名义的借款、欠款、无其他任何形式或间接的与第三方有关联的协议与经济纠纷，否则如因以上因素导致的乙方损失，全部由甲方承担并赔偿，并按违约于30天内返还乙方人民币200万元，同时还需承担相关法律责任。（5）甲方必须保证2018年10月1日前与该园相关联的一切经济债务、欠款欠薪、民事纠纷，及所有未解决事宜，全部由甲方自行承担解决，2018年10月1日后与该园不再有任何牵连，因以上因素造成乙方经济与名誉损失全部有甲方承担责任与损失，甲方保证与该园房东签订的房屋租赁合同继续有效，并按全部条款执行，甲方需明确的告知房东一切转让事宜并得到其认可后，房租由乙方直接按约定支付，或由甲方协调房东改为乙方名字，原租赁合同原件交由乙方保管，否则由此造成乙方损失甲方承担全部损失与责任。合同到期后与该园合同中约定的补偿条款中的补偿款项全部由乙方所有。（6）甲方在一年内不得以任何形式接收与启用属于该园区的学生及老师，园内所用教材甲方保证与原供应商及合作单位协调，要与其他小红帽幼儿园同步、同质、同价供应，费用自理，并保证在乙方食堂未建好之前按时按量继续提供学生餐饮，如出现延误造成负面影响与损失由甲方承担责任，甲方所提供的餐饮必须做到安全、卫生，美味与多样化，如出现因餐饮引起的一切不良反应与后果甲方必须承担所有责任与损失，餐饮费价格双方协商。（7）转让后甲乙双方不再有任何瓜葛与纠纷，不得再提及任何附加条件与异议，甲方必须配合乙方交接顺利完成并使所有协议条款有效执行，需书面与口头形式明确告知园内主要负责人与门卫：自2018年10月1日起园内所有款项由乙方自行收取或收取的所有款项全部交于乙方手中或乙方指定人手中，所有支出、人员调配、任用等经营活动全部由乙方自主管理与决定。甲方不再有任何理由或本人或指使他人阻挠、干涉、教唆、或暗中勾结有关人员，致使资金不能按时收取到位，如发生上述情况除承担由此带给乙方的损失外，必须承担诈骗、寻衅滋事与盗窃的法律责任。（8）交接完成后（包括所有钥匙及资料的移交）甲方需于3日内搬离园区，除个人私有物品外不得带离任何物品与人员。（9）本协议一经签署不得随意更改，否则有违约方承担违约责任。 上述事实，根据该案审理、执行案件中的相关法律文书、案外人陈述及提供的协议书等证据相互印证后予以认定，均记录、收集在卷。 本院认为，申请执行人北京龙之梦教育咨询有限公司与被执行人孙建红幼儿园转让合同纠纷一案，被执行人与申请执行人在2017年9月7日、11月13日，2018年4月17日先后签订了幼儿园收购转让协议三份，因被执行人没有按照双方签订的协议履行，申请执行人诉至本院。2018年6月27日，本院根据双方的协议予以调解确认。被执行人应当按照生效的法律文书遵守诚实信用的原则依法履行义务。案外人孙复伟提供的落款2017年9月1日的蒙阴县（一园）转让协议，被执行人孙建红否认该协议，并且提供了落款时间为2018年9月23日的转让协议。案外人与被执行人分别提供的转让协议无法认定其真实性。均依法不予采信。案外人虽然占有该处幼儿园进行经营，但被执行人予以否认在与申请执行人达成调解协议前与案外人签订过协议，且在该案执行中表示不再履行与案外人的协议。而是履行法院调解书。因此，申请执行人要求被执行人按照调解书的协议履行，依法应予支持。案外人与被执行人之间的纠纷问题，双方可通过相互协商或依法予以解决。因此，案外人提出的执行异议请求现有证据不充分，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的一项的规定，裁定如下： 驳回案外人孙复伟的执行异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理，与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  夏成珂 审判员  吴怀民 审判员  公衍军 二〇一九年十二月二十日 书记员  于金兰