辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0103民初14668号原告:张显胜，男，1973年3月28日出生，汉族，农民，户籍地辽宁新民市。现住址新民市。委托诉讼代理人:郭景富，男，1959年01月24日出生，汉族，住址沈阳市新民市。被告：沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司，住所地沈阳市沈河区沈阳路**。法定代表人：付雅芝，该公司经理。委托诉讼代理人：李海静，该公司员工。委托诉讼代理人：仇雨虹，该公司员工。第三人：王英奇，男，1951年3月8日出生，汉族，住址沈阳市和平区。第三人：辽宁新宸房地产开发有限公司，住，住所地沈阳市于洪区造化镇英守村/div>法定代表人：张晶，该公司经理。原告张显胜与被告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司（以下简称金融商贸贷款公司）、第三人王英奇、辽宁新宸房地产开发有限公司（以下简称新宸公司）执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张显胜及其委托诉讼代理人郭景富，被告金融商贸贷款公司的委托诉讼代理人李海静、仇雨虹到庭参加诉讼。第三人王英奇、新宸公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张显胜向本院提出诉讼请求：1,请求判决不得执行位于新民市房屋，并解除对该房屋的查封;2,请求判决本案诉讼费由金融商贸贷款公司承担。事实与理由：申请执行人金融商贸贷款公司与被执行人王英奇、被执行人新宸公司企业借贷纠纷执行一案，沈阳市沈河区人民法院依据（2011）沈河民三初字第1040号民事判决和（2012）沈河执字第1438号民事裁定，查封了包括本案争议房产在内的24套房产。2018年3月22日，沈阳市沈河区人民法院发出《公告》，通知房产占用人于公告发出之日起15日内腾空房屋或提起执行异议，逾期将房屋强制腾空交付评估拍卖。我方依法以案外人对执行标的提出异议，请求法院解除对2-2-2房屋的查封。沈阳市沈河区人民法院以（2018）辽0103执异261号执行裁定书驳回我方的异议。我方认为该裁定认定事实和适用法律均错误。一、（2011）沈河民三初字第1040号民事判决第四项存在瑕疵，不应作为执行依据。1040号判决审理查明中“被告辽宁新宸房地产开发有限公司开发由被告王英奇承包建设的座落于沈阳新民市的总占地面积5600平方米项目中的24套商品房，建筑面积总计为2246.48平方米作为被告王英奇向原告借款的抵押，被告辽宁新宸房地产开发有限公司同意并协助办理用其开发由被告王英奇投资建设的位于沈阳新民市建筑面积2246.48平方米的商品房作为此笔借款的抵押登记手续，同时配合原告将该房产抵押备案上述房产到原告名下。”上述认定说明三个问题：一是工程是新宸公司开发由王英奇承包投资建设；二是24套房屋作为此笔借款的抵押登记；三是新宸公司配合金融商贸贷款公司将该房产抵押备案到金融商贸贷款公司名下。这里的二与三是两个不同的词语，一个是抵押登记，另一个是房屋备案。判决书并未认定金融商贸贷款公司与新宸公司办理房产抵押登记，即它项权利证。在没有办理抵押登记的情况下，判决优先受偿不妥。而双方的借贷合同表明，抵押方式是到新民市房产局办理买卖登记备案手续。买卖登记备案属于普通的备案形式，不具有优先受偿权。买卖合同备案应该以交款为基础，而抵押登记是以办理它项权利证为前题。二、我方的房屋购买，在法院查封之前，足以排除执行的权利。首先，我方购房时间是2011年7月7日，双方签订了《楼房产权交易合同书》，面积97.14㎡、约定每㎡2400元，房款233,136元。我方于当日交款150000元，余款待办完房证时付清。王英奇在本合同签订前承诺，有关该楼房的一切债权债务及纠纷与买方无关，由王英奇负责处理。同日原告得到了房屋钥匙，进住并实际占有房屋。而法院执行查封是2012年7月24日。从二位第三人承包合同看，我方从被执行人王英奇手中购买的房屋，属于新宸公司和王英奇共有的房屋，王英奇有所有权和销售权。承包合同能够证明本案二位第三人是承包关系，属于开发商。开发商卖楼，我方买楼，交款150000元，合同合法有效。装修了房屋并且实际居住占有了房屋，缴纳了物业费。没有办理过户我方无过错，我方的房屋使用权应当得到法律保护；其次，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记的手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理登记过户手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”又根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。而本案的特殊之处在于作为执行标的案涉房屋，开发商不给正规合同，而且工程未完全竣工开发商就跑了，王英奇答应给办理产权登记而不办，故未办过户，我方并没有过错；第三，新宸公司2012年8月30日向沈河法院执行局提交的《说明》，证明24套抵押房产归王英奇所有，因此王英奇有权出售；第四，本案申请执行人享有的是普通债权，而我方对案涉房屋实际占有和支配，具备准物权的性质，其应当优先于普通债权。我方认为，我方的诉讼请求符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十三条、《最高人民法院关于人民法院办理查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、《最高人民法院关于法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条等法律规定，请求贵院支持我方的诉讼请求。被告金融商贸贷款公司辩称，沈河区人民法院作出的（2018）辽0103执异261号执行裁定认定事实清楚、适用法律准确，应予维持，对张显胜的诉讼请求应予驳回，具体理由如下：一、生效判决裁定我公司对案涉房产享有优先受偿权，我公司申请执行案涉房产合法有效，张显胜无可排除执行的法律依据。2011年9月16日贵院受理我公司与王英奇、新宸公司借贷纠纷一案，作出[2011]沈河民三初字第1040号民事判决、民事裁定。确认我公司系合法债权人，债务人王英奇不能偿还欠款本金及利息时，我公司对兴隆一品2幢2-2-2号房屋（建筑面积97.14平方米）享有优先受偿权。现王英奇未履行给付义务，汇通公司作为债权人享有申请强制执行的权利，对享有优先受偿权的房产有权向法院申请评估、拍卖，法院据此进行的执行行为合法、有效。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条之规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”，张显胜无可排除执行的法律依据。二、张显胜请求中止对案涉房屋的执行并解除查封，无事实和法律依据。1、张显胜主张与王英奇签署的《楼房产权交易合同书》时间为2011年7月7日，该时间晚于我公司商品房买卖合同登记备案时间（2010年9月21日）。张显胜购买房产应全面履行核查义务，其消极履行义务具有主观过错。2、张显胜称其已支付部分购房款，但却无任何有效的付款凭证，仅依据收条佐证进行商品房购买，无付款的事实依据，无购买行为。张显胜无相关房屋产权证以证明案涉房产归其所有，且未支付全部购房款、对未办理过户登记具有主观过错，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》中排除法院执行的情况，张显胜主张无法律依据。三、张显胜权利主张对象错误，应对其消极实现自己权益承担过错责任，不应阻碍我公司依法实现债权。若王英奇未履行与张显胜签署的《楼房产权交易合同书》，张显胜应依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定：“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：……（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”，向王英奇主张权利损失，无法律依据对抗我公司依法申请执行、实现债权的权利。综上，张显胜存在消极实现自己权益的主观过错行为，亦无证据证明其已全部支付购房款。故张显胜无对抗我公司对其享有优先受偿权的房产申请强制执行实现债权的权利。因此，我公司恳请贵院查明本案事实，依法驳回张显胜的诉讼请求申请，维护我公司的合法权益。第三人王英奇未到庭，提供书面答辩意见如下：一、原告的起诉请求有理，应当依法支持，不应当执行原告等人的12套房屋。（2012）沈河执字第1438号民事裁定书第一项记载：查封被执行人王英奇所有的位于沈阳新民市商品房。这份裁定书明确了24套房屋的所有权人是我本人。该裁定的依据是1040号民事判决书，判决书中的证据有承包经营协议、借款合同。承包经营协议记载我负责本项目建设工程及配套设施的建设施工和经营管理，并承担所有相关费用；负责本项目的具体销售工作，承担销售费用。我对24套房屋具有所有权和销售权。新宸公司于2012年8月30日向执行局出具说明“……该24套房产当初作为担保财产，归王英奇所有”。本案张显胜等12户与我签订合同，我已经分别收全款或大部分房款，约定尚欠部分办理完房证后给付。房屋已经交付，张显胜已经实际占有使用，没有办理过户手续，张显胜也无过错。房屋买卖在先，法院查封在后，因此不应当执行张显胜等12套房屋。二、法院已经拍卖12套房屋，价值约2400000元，第三人只欠利息、违约金，不应当再执行张显胜等人的12户房屋。法院先后拍卖（流拍）的12套房屋，价值约2400000元。依据判决确定的给付利息时间和违约金时间，按借款2400000元计算，利息违约金尚欠约1000000元，我所欠的钱将尽快想办法还上。现在申请人称我还欠本金2350000元、利息200000元、违约金2960000元，被告的这种说法和算法显然没有法律依据。第三人新宸公司未作答辩。经审理查明，2012年2月7日，因金融商贸贷款公司与王英奇、新宸公司企业借贷纠纷一案，本院作出[2011]沈河民三初字第1040号民事判决书，判决：“一、被告王英奇于本判决生效之日起十日内一次性返还原告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司借款本金人民币270万元；二、被告王英奇于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司借款本金人民币270万元的利息；（自2010年9月20日起至本判决生效时止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，扣除已支付的利息106,920元）三、被告王英奇于本判决生效之日起十日内，给付原告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司借款本金270万元的违约金；（自2011年3月20日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率4倍计算）四、如被告王英奇不能偿还上述欠款本金及利息时，则原告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司对王英奇抵押的坐落于新民市兴隆镇兴隆堡村兴隆一品第2幢2-4-1，建筑面积为101.98平方米、2-3-2，建筑面积为101.98平方米、2-3-1，建筑面积为101.98平方米、2-2-2，建筑面积为101.98平方米、2-1-2，建筑面积为101.98平方米，2-1-1，建筑面积为98.17平方米，2-2-1，建筑面积为97.14平方米，3-4-1，建筑面积为97.14平方米，3-3-2，建筑面积为97.14平方米，3-3-1，建筑面积为97.14平方米，2-6-1，建筑面积为97.14平方米,2-5-1，建筑面积为94.22平方米，2-4-2，建筑面积为94.22平方米，3-2-2，建筑面积为94.22平方米，3-2-1，建筑面积为94.22平方米，2-6-2，建筑面积为94.22平方米，3-1-2，建筑面积为92.64平方米，3-1-1，建筑面积为92.64平方米，3-6-1，建筑面积为92.64平方米，3-5-2，建筑面积为92.64平方米，3-5-1，建筑面积为92.64平方米，3-4-2，建筑面积为88.8平方米，2-5-2，建筑面积为65.73平方米，3-6-2，建筑面积为63.88平方米共计24套房屋享有优先受偿权；五、被告辽宁新宸房地产开发有限公司对原告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司对王英奇抵押的房产行使优先受偿权不足部分承担连带给付责任；……”该判决生效后，执行过程中，本院于2012年7月24日查封本案诉涉的位于新民市房屋，并发布了[2012]沈河执字第1438号查封公告。张显胜作为案外人提出执行异议。2018年8月20日，本院作出（2018）辽0103执异261号执行裁定书，裁定驳回案外人张显胜的异议。张显胜不服该执行裁定，故起诉来院。另查，2011年7月7日，被告王英奇作为卖方，原告张显胜作为买方，签订《楼房产权交易合同书》，约定：“经买卖双方共同协商，卖方王英奇同意将自己位于辽宁省新民市私有产权商品住宅楼卖与买方张显胜，具体条款如下：1、此楼具体位置：辽宁省新民市兴隆堡镇兴隆一品小区（即兴隆堡镇中兴路兴隆一品小区2#楼2单元2楼2号）。2、此楼为卖方王英奇名下的商品楼，销售面积约97.14㎡（以房证面积为准）。此房未进行装修，现为清水房。3、此楼交易单价为2400元/㎡，总价为人民币333126元，买方已于2011年7月7日交给卖方定金人民币150000元整，买方于本合同签订时交给卖方交易款，同时卖方将该套楼房的门锁钥匙全部交给卖方，余款在2月15日前付100000元整，剩余款办完房证付清。4、双方责任：卖方王英奇应积极为买方办理该楼房的产权手续（与其他在此处购买卖方商品楼的业主同时办理），此楼房本合同签订与其相关的债权债务与买方无关，均由卖方自行处理。……”，上述合同书尾部另手写“备注本套房屋出现问题由王英奇负法律责任”。同日，被告王英奇作为收款人为原告出具收条，内容为收到购房款150000元。再查，2007年3月21日，新宸公司作为甲方，王英奇作为乙方，签订《承包经营协议》，协议约定甲方负责办理本项目前期的申请立项、报批、征地手续及拆迁工作，负责本项目的勘察、设计、办理土地证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的工作等；乙方负责位于沈阳新民市“兴隆一品住宅小区”建设项目建设工程及配套设施的建设施工和经营管理工作，并承担所有相关费用，负责本项目的具体销售工作，承担销售费用等；甲乙双方确定乙方应向甲方支付“前期工作费和承包费”人民币2500000元，甲方不再享有本项目其他经济收益，也不承担项目相关风险。2010年9月21日，新宸公司与金融商贸贷款公司就案涉房屋签订商品房买卖合同，并办理了合同备案。2012年8月30日，新宸公司出具《说明》一份，内容为：“[2011]沈河民三初字第1040号民事判决中涉及的24套抵押房产，即坐落于新民市房屋，该24套房产当初作为担保财产，归王英奇所有。特此证明。”在本案审理过程中，本院至案涉房屋处查看，现场情况显示原告实际占有使用案涉房屋。在本案审理过程中，张显胜依本院要求将尚未交付的剩余购房款83136元存至本院暂存款收款账户内。上述事实，有当事人陈述、民事判决书、查封公告、执行裁定书、楼房产权交易合同书、收条、承包经营协议、商品房买卖合同、说明、暂存款收据等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款规定：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。”，本案王英奇与新宸公司之间签订《承包经营协议》，约定王英奇负责案涉房屋所在项目的建设及具体销售工作，且根据新宸公司出具的《说明》，可以证明新宸公司认可案涉房屋在内的共计24套房屋归王英奇所有，故王英奇有权将案涉房屋出卖给张显胜。在本院查封案涉房屋前，张显胜已同王英奇签订《楼房产权交易合同书》，支付了购买房屋的部分价款，占有、使用房屋，且在本案审理过程中将剩余价款按照本院的要求予以交付，非因张显胜自身原因未办理房屋过户登记，因此，张显胜作为案涉房屋的买受人，其购买房屋的情形符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，张显胜对房屋享有足以排除强制执行的民事权益。故不得执行案涉房屋。至于张显胜提出要求解除对案涉房屋查封的诉讼请求，因张显胜在提出执行异议时，仅对房屋的评估、拍卖事宜提出异议，解除查封不属案外人执行异议之诉的审理范围，故对张显胜的该项诉讼请求，本院不予处理。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下：一、不得执行位于新民市房屋；二、驳回原告张显胜的其他诉讼请求。案件受理费4750元，公告费260元，由被告沈阳金融商贸开发区汇通小额贷款有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王 伟人民陪审员  史秋卓人民陪审员  王 斐二〇一九年十二月十九日法官 助理  姚佳林书 记 员  刘 薇