福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5871号 上诉人（原审被告）：董小龙，男，1988年10月19日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 被上诉人（原审原告）：董能工，男，1966年8月31日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 委托诉讼代理人：王全发，男，住福建省安溪县，泉州市洛江区双阳街道前洋社区推荐。 上诉人董小龙因与被上诉人董能工生命权、健康权、身体权一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2019）闽0504民初1698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人董小龙、被上诉人董能工及其委托诉讼代理人王全发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董小龙上诉请求：撤销一审判决，改判驳回董能工的一审诉讼请求，并由董能工承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决程序不当，且事实不清、证据不足，应予撤销。从法定程序上看，案涉行为虽经泉州市公安局洛江分局作出行政处罚决定书，但董小龙作为被处罚人依法享有提起行政诉讼的权利，这一救济途径至今尚未穷尽。在提起行政诉讼的法定时限尚未届满前，应裁定驳回董能工的起诉。一审对此违反诉讼程序，严重影响本案公正处理。二、董能工诉称董小龙恶意殴打致其脑震荡及右大腿外侧受伤，与事实出入较大。事实上，董小龙因稻田地和排水沟被董能工推填侵占，于2019年4月3日17时许到董能工店内协商处理自家厕所堵塞事宜，因协商无果产生争执、互殴，致使董能工右大腿外侧处血肿。因此，董能工在本次事件中有在先且相当大的过错，应承担相应的民事赔偿责任。一审对此所作认定纯属主观认定，应予纠正。三、董能工请求的人身损害赔偿金额不合理。经公安法医鉴定，董能工的伤情为右大腿外侧血肿，根本没必要住院治疗15天。董能工住院治疗期（15天）、误工期（20天）、护理期（15天）及相关医疗费4585.29元的必要性合理性相关问题均未经鉴定，一审直接予以认定，并放弃依职权调查职责及认定董小龙未在法院指定期限内书面提出鉴定申请，应承担举证不能的法律后果，系主观认定，应予纠正。关于董能工主张的误工费、护理费计算依据问题，一审认定误工、护理标准每天208.9元缺乏依据。四、请求法院依照最高法院规定发出司法建议，追究涉法人员的刑责。 董能工辩称，其一审诉讼请求、事实及理由具有事实和法律依据，应予支持。董能工的生命权、身体权、健康权应受法律保护。一审认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，应予维持。董小龙的上诉请求及理由不能成立，无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。董小龙主张一审程序违法的理由不能成立。本事件系董小龙故意引发的，董能工的伤情系董小龙殴打所致，董能工无还手，不存在过错。泉州市公安局洛江分局作出行政处罚决定的行政行为合法，并无不当。虽然董小龙对该行政处罚有异议，但其并未提供相反证据证明该行政处罚决定存在瑕疵，且未在一审诉讼过程中提起行政诉讼，不具有本案诉讼中止的法定情形，并不影响本案审理结果即公正判决。董小龙认为殴打董能工造成的伤情不至于轻微伤的上诉理由不能成立。依据医院对董能工出具的病历、诊断证明书及出院小结等证据，足以证明董小龙殴打董能工致脑震荡、右大腿等多处受伤，按法医学鉴定为轻微伤属最低级别，并非如董小龙的辩解。 董能工向一审法院起诉请求：判令董小龙赔偿董能工医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费等各项经济损失合计19869.08元。 一审判决认定事实：2019年4月3日17时许，董小龙到泉州市洛江区前洋社区董厝董能工店内，与董能工协商处理董小龙家厕所堵塞的事情。双方协商未果发生争执，董小龙持一锄头柄打董能工右大腿后侧处，致使董能工右大腿后侧处受伤。经法医鉴定，董能工的伤情为轻微伤。2019年5月31日，泉州市公安局洛江分局作出泉公洛（双阳）行罚决字〔2019〕00033号《行政处罚决定书》，对董小龙处以行政拘留七日并处罚款300元。董能工受伤后到泉州洛江万鸿医院住院治疗。经诊断，董能工的伤情为：1.右大腿外伤性血肿；2.脑震荡；3.2型糖尿病。董能工住院15天，花去医疗费4585.29元。另查明，董能工为城镇居民。董小龙预付董能工2000元。 一审法院认为，公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案董小龙在与董能工因厕所堵塞事情发生争执时，未能冷静对待、正确处理矛盾，而持柄殴打董能工致其受伤，存在过错，应承担民事赔偿责任。董小龙辩称董能工在本次事件中有在先且相当大的过错，却未能提供相关证据加以佐证。经法院向双阳派出所调查核实，也没有发现有其他证据证实，故对于董小龙的该辩解意见不予采纳。董能工请求的赔偿项目及数额依法认定如下:1.医疗费，根据其提供的医疗费票据确定为4585.29元。董小龙辩称医疗费中有部分用于治疗脑震荡、糖尿病、高血压等病情，却未能在本院指定的期限内书面提出鉴定申请，应承担举证不能的法律后果；2.住院伙食补助费，参照洛江区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为450元（30元/天×15天）；3.营养费，根据董能工的伤情酌情确定为400元；4.护理费，董能工住院15天需要完全护理，故护理费确定为3133.5元（208.9元/天×15天×100％）；5.误工费，参照福建省上一年度单位从业人员平均工资计算为4178元〔208.9元/天×（住院15天＋出院后休息5天）〕；6.交通费，根据董能工及其必要的陪护人员因就医治疗情况，酌情确定为150元。因董能工的伤情经法医鉴定为轻微伤，故其请求的精神损害抚慰金缺乏依据，不予支持。后续治疗费因缺乏依据，亦不予支持。以上合计12896.79元，扣除董小龙预付的2000元，董小龙还应赔偿董能工10896.79元。综上所述，董能工诉讼请求中合理合法的部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(98761,0)?)》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、董小龙应于判决生效之日起十日内赔偿董能工10896.79元；二、驳回董能工的其他诉讼请求。案件受理费326元，减半收取计163元，由董能工负担77元，董小龙负担84元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。除董小龙对董能工住院及治疗情况持有异议外，双方当事人对一审认定的其他事实均未提出异议，本院予以确认。 本院认为，涉案事件已经泉州市公安局洛江分局作出相应《行政处罚决定书》认定及处理，董小龙虽对此持有异议，但其二审提交的行政诉状及证据清单不足以证实其已依法提起行政诉讼，且其经本院核实表示未立案受理，故该行政处罚决定现已发生法律效力，可据以作为认定案件相关事实的依据。董小龙另提供照片六张，主张因排水问题导致殴打，其并非无缘无故打董能工，但这些证据并不影响殴打侵权行为的依法成立。基于此，董小龙应就其行为给董能工造成的伤害承担相应的民事赔偿责任。一审对此作出的认定正确，本院予以确认。结合董能工的伤情及治疗情况，一审对住院天数、护理期及误工期所作认定合理得当；一审关于护理费及误工费计算适用标准亦无不当。一审中董小龙虽辩称医疗费中有部分用于治疗脑震荡、糖尿病、高血压等病情，但未能在法院指定的期限内书面提出鉴定申请，一审未予采纳并无不当。董小龙对上述相关赔偿项目及数额所提出的异议均不能成立，不予采纳。 综上所述，董小龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费72元，由董小龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇一九年十二月二十五日 书记员  李 馨 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 —-6-—