山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0828民初3161号原告：吴勤勋，男，1990年2月18日出生，汉族，居民，住金乡县。委托诉讼代理人：侯春香（特别授权），山东九一律师事务所律师。被告：金乡县众鑫商贸有限公司，住所地金乡县城西外环路。统一社会信用代码91370828669341958P。法定代表人：杨拥军，总经理。委托诉讼代理人：李昌民（特别授权），山东金华表律师事务所律师。被告：吴保国，男，1972年4月7日出生，汉族，居民，户籍地金乡县，现住金乡县。委托诉讼代理人：张英利（特别授权），山东缗城律师事务所律师。原告吴勤勋与被告金乡县众鑫商贸有限公司（以下简称众鑫商贸公司）、吴保国提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年3月19日向本院起诉。本院受理后，于2018年8月2日、8月17日二次公开开庭进行了审理，于2018年11月1日作出（2018）鲁0828民初1392号判决。后原告吴勤勋提起上诉，2019年7月22日，济宁市中级人民法院以原审判决认定事实不清为由，作出（2019）鲁08民终2184号民事裁定，撤销（2018）鲁0828民初1392号判决，发回本院重审。本院遂另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴勤勋及其委托诉讼代理人侯春香，被告众鑫商贸公司的委托诉讼代理人李昌民，被告吴保国及其委托诉讼代理人张英利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴勤勋向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告金乡县众鑫商贸有限公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院生活补助费、残疾补偿金、鉴定费等共计204511.99元，庭审期间变更为要求被告吴保国承担责任，被告吴保国与众鑫商贸公司承担连带清偿责任；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年12月17日，被告众鑫商贸公司雇佣原告等人维修公司厂房，在工作过程中原告从高空坠落致原告受伤。后原告被送往金乡县人民医院住院治疗，花费数万元医疗费用，并已构成伤残。被告仅支付部分医疗费用后，对原告的其他经济损失借口拖延。被告众鑫商贸公司辩称，答辩人不认识原告，根本没有雇佣原告等人维修厂房，双方无任何关系。答辩人将厂房维修工程发包给原告的同村村民吴保国，双方很熟悉且关系较好，双方说好提前给他1500元，由其领取的收据为凭。吴保国接到活后，至于雇佣谁干活，答辩人不干预，也不知情。这次干活是承包人吴保国雇佣的原告，吴保国支付报酬，原告与吴保国存在雇佣劳动关系。在劳动过程中，属于高空作业，原告受伤时，吴保国未在现场，没有履行管理人的安全保护义务，吴保国应当承担主要的赔偿责任。吴保国让原告去高空作业，原告应当意识到有安全隐患，自己应当注意安全采取保护措施，因为原告作业时粗心大意，又没有采取保护措施，导致自身受到损害，原告对事故的发生也存在一定的过错。原告受到伤害后，答辩人出于人道主义，积极组织施救受害人，并为其垫付了部分医疗费用。因此，答辩人不是原告的直接雇主，与答辩人不存在任何事实上的雇佣劳动关系。请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告吴保国辩称，被告众鑫商贸公司辩称将其维修工程全部发包给答辩人，答辩人是该工程的承包人不是事实。众鑫商贸公司有零活时，曾有时联系答辩人或联系答辩人同村其他人为其厂房进行维修。2017年12月17日上午，公司单发军虽曾电话联系答辩人给其维修厂房，因答辩人家中建设房屋无法离开，公司恳求答辩人帮忙介绍其他人去维修，便介绍告诉原告等人是否愿意去被告公司维修厂房，如愿意给单经理（单发军）电话联系。具体劳动报酬由原告等人与被告公司协商及领取。后原告等人去被告公司从事维修活动，期间答辩人一直在家建设自己的房屋，根本未到被告公司从事任何劳动。至于原告等人为被告从事什么劳务以及劳务费怎么支付，答辩人均不知情。原告等人受被告公司雇佣为其维修厂房，公司未有提供任何安全防护措施，致使原告在工作过程中受伤，与答辩人没有任何关系，原告的伤害应当由被告众鑫商贸公司全部承担。被告公司要求答辩人承担，没有任何事实依据。原告吴勤勋为支持其诉讼请求，提交了如下证据：1、住院病案证实：原告受伤后在金乡县人民医院住院治疗21天；2、医疗费单据证实：原告花费医疗费18658.79元；3、提交济宁医学院司法鉴定意见书证实：原告构成两处九级伤残，后续治疗费10500元；4、鉴定费单据证实：原告因鉴定伤残而支付鉴定费2000元；5、金乡县金乡街道办事处证明、金乡县金乡街道金河社区金民委员会证明、金乡县金乡街道旗杆张村民委员会证明、房屋租赁合同及收条、金乡县城市总体规划图证实：原告的赔偿标准应当按照城镇居民计算；6、被告金乡县众鑫商贸有限公司的企业信息证实：案发时单发军、杨洪峰为该公司股东；7、现场照片证实：原告从高空掉落的原因系踩到大棚顶部的亮瓦上面坠落的；8、原告与单发军的通话记录证实：案发时原告与单发军联系，单发军安排原告施工；9、原告母亲与杨洪峰的通话记录证实：原告出院当天因赔偿事宜与其协商的情况；10、证人侯某,4、江某,4、吴某,4的证言证实：原告在被告公司授权和指示的范围内施工，原告与被告公司存在雇佣关系。被告众鑫商贸公司的质证意见：对证据1真实性无异议；对证据2中的没有医疗单位盖章、没有患者姓名的单据有异议；对证据3中后续治疗费有异议，不应当是10500元，而是8000元。因济宁医学院附属医院意见书中患者后期手术取左腕关节目前的内固定物约需住院费8000元；如后期出现腕舟骨坏死，需行近排腕骨切除术，住院费约10000元；如切除后，后期还需取出内固定物，不需住院，费用约500元；对证据4无异议；对证据5有异议，证明没有负责人签字，不能按照城镇居民标准计算；对证据6无异议。对证据7真实性无异议。对证据8真实性无异议。但认为不能证实公司的负责人单发军直接雇佣原告等人干活。对证据9有异议，认为只能证明原告母亲在原告受伤后要求公司赔偿，不能证明原告与公司直接存在雇佣关系；对证据10有异议，证人反映的不属实，公司已经将活发包给吴保国并将工钱给了吴保国，所以不会再给原告工钱。被告吴保国对原告提交的证据均无异议，是被告公司雇佣原告干活，但原告的损失不应该由吴保国承担。被告众鑫商贸公司为支持其答辩意见，提交如下证据：1、领据证实:涉案工程是公司发包给承包人吴保国的，吴保国又雇佣原告等人从事维修工作，公司与原告不存在雇佣劳动关系;2、调查笔录证实:涉案工程发包给吴保国，吴保国已领取承包费1500元，吴保国又雇佣原告等人施工，他们之间存在雇佣劳动关系。原告受伤时没有尽到安全保护义务，自身存在过错。原告受伤后，公司出于人道主义在医院垫付了医疗费用;3、医疗费、挂号费、检查费、交通费单据证实:公司为原告垫付费用13189.55元;4、证人证言证实:涉案工程是公司发包给吴保国，吴保国又雇佣的原告等人施工。原告吴勤勋的质证意见：对证据1有异议。款项领取时间在事故发生之前，与本案没有关联性。而且提前预支劳务费也不符合常理，明显与事实不符；对证据2、4有异议、不属实。原告是与被告公司的单发军联系的，单发军安排原告等人干活；对证据3有异议。公司垫付的款项，原告在诉讼请求中已经予以扣减。其中一份领据因领款人不是原告，原告不予认可。被告吴保国的质证意见：对证据1领据中，吴保国签字是本人所签，其他内容是后来添加的，不存在总承包费的事实，不存在没有干活的情况下就支付工程款；对证据2、4有异议。预付劳务费与事实不符；对证据3同原告的质证意见，能够证实原告与公司存在雇佣关系，公司陆续支付医疗费用，也证实公司是原告真正的雇主。本院经审理认定事实如下：被告众鑫商贸公司因需维修车间大棚，2017年12月14日，公司支付吴保国承包费1500元。2017年12月17日，原告等人去公司工作。在施工过程中，原告从大棚上摔下，公司人员将原告送往金乡宏大医院后又转入金乡县人民医院治疗，公司支付了部分医疗费用。原告在金乡县人民医院住院治疗21天，支付医疗费18658.79元。其中被告众鑫商贸公司支付医疗费11000元。后原告就其伤残情况申请本院委托鉴定，本院依法委托济宁医学院司法鉴定中心进行鉴定。2018年6月8日，济宁医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书：1、吴勤勋二椎体压缩性骨折评定为九级伤残；左腕骨多发骨折遗留左腕关节功能障碍评定为九级伤残。2、后续治疗费后期手术取左腕关节目前的内固定物约需住院费8000元；如后期出现腕舟骨坏死，需行近排腕骨切除术，住院费约10000元；如切除后，后期还需取出内固定物，不需住院，费用约500元。原告吴勤勋支付鉴定费2000元。另查明：原告吴勤勋现居住金乡县金旗社区。本院认为，被告吴保国领取了被告众鑫商贸公司的劳务费，应当视为其承揽了被告公司的工程，被告吴保国与被告公司间存在有加工承揽法律关系。原告具体施工，应当视为系被告吴保国的雇员。原告在雇佣期间遭受的损害，被告吴保国作为雇主依法应当承担赔偿责任。原告要求被告支付交通费，因未有提供有关证据予以证实，但根据实际情况，应当酌情予以考虑，以300元为宜。原告要求被告支付精神抚慰金，证据不足，本院不予认定。关于原告的后续治疗费，按照鉴定机构出具的鉴定意见，应当认定为8000元。原告因此次提供劳务受到损害，所遭受损失应为：医疗费15658.79元（住院医疗费7658.79元＋二次手术费8000元）、误工费18528.44元（39549元/年÷365天×171天）、护理费1050元（21天×50元/天）、交通费300元、住院伙食补助费840元（40天×21元/天）、残疾赔偿金174015.6元（39549元/年×20年×22%）、鉴定费2000元，共计212392.83元。被告吴保国应当赔偿原告吴勤勋的损失为：191153.55（212392.83×0.9）元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，有接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告吴勤勋作为雇员从事高空作业，应持证上岗而无证作业，对自身所受到的伤害应承担相应责任。关于被告众鑫商贸公司应否承担责任的问题：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》规定：承揽人在完成工作工程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。原告提交的现有证据不足以证明被告公司作为定作人存有过错，因此，被告公司不应承担赔偿责任。综上所述，原告要求被告赔偿，其合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、《最高人民法院》第九十之规定，判决如下：一、被告吴保国于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴勤勋医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费共计191153.55元。二、驳回原告吴勤勋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2184元，由被告吴保国负担1966元，原告吴勤勋负担218元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  蔡祥杰人民陪审员  孟卫国人民陪审员  张军振二〇一九年十二月十四日书 记 员  吴 晗