安徽省阜南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1225刑初503号 公诉机关安徽省阜南县人民检察院。 被告人张某1，绰号“胖小军”、“小军”男，1999年9月26日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，无业，住安徽省阜南县。因犯聚众斗殴罪于2018年9月5日被阜南县人民法院判处有期徒刑三年三个月；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月23日被阜南县公安局刑事拘留，同年11月21日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日由阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 辩护人孙东允，安徽裕德律师事务所律师。 被告人陶某1，绰号“祥某”，男，2000年12月3日出生于安徽省临泉县，汉族，初中文化，无业，住安徽省临泉县。因犯聚众斗殴、寻衅滋事罪于2018年9月5日被阜南县人民法院判处有期徒刑三年十个月；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年10月23日被阜南县公安局刑事拘留，同年11月21日经阜南县检察院批准逮捕，次日由阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 辩护人郑东琨，安徽裕德律师事务所律师。 阜南县人民检察院以南检一部刑诉［2019］410号起诉书，指控被告人张某1、陶某1犯聚众斗殴罪，于2019年12月13日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月23日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员王峰出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人孙东允、被告人陶某1及其辩护人郑东琨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：2016年至2017年间，被告人陶某1等人积极参加以谢娇玉为首的恶势力，多次实施犯罪活动。 2017年6月8日，因谢娇玉（已判决）等人殴打高某男友周某，二人产生矛盾。次日，谢娇玉与周某电话邀约当晚在阜南鹿城镇东三环至尊国际门口附近斗殴，谢娇玉遂纠集被告人张某1、陶某1、张思毅等三十余人持械到达约定地点等待，因没有等到对方人员遂各自散去。后谢娇玉一方人员在街心公园附近发现周某、高某等人，谢娇玉得知后遂纠集张某1、陶某1等人向街心公园附近集结，谢娇玉等人赶到街心公园后和周某发生对峙，因高某阻拦，斗殴未果。 为支持其指控的犯罪事实，公诉机关提供了受案登记表等书证、证人高某等人的证言、同案人谢娇玉的供述与辩解、被告人张某1、陶某1的供述和辩解、现场检查、辨认笔录等证据在卷佐证。据此认为，被告人陶某1等人积极参加以谢娇玉为首的恶势力，两年内实施多起犯罪活动，为非作恶，扰乱社会公共秩序；受他人邀集积极持械参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人张某1案发时已满十七周岁不满十八周岁，被告人陶某1案发时已满十六周岁不满十七周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条第三款的规定，应当从轻或减轻处罚。 判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现被告人张某1、陶某1在判决宣告以前还有其他罪没有判决，《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条第一款的规定，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判决的刑法合并执行，已经执行的刑期计算在新判决决定的刑期以内。提起公诉，请本院依法判处。 被告人张某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名作了相应辩解，并自愿认罪认罚。其辩护人认为张某1具有如下从轻或减轻处罚情节：1、在实施犯罪时系不满十八周岁的未成年人；2、本起聚众斗殴属于犯罪未遂；3、张某1在共同犯罪中属于从犯；4、到案后，如实供述犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪认罚。 被告人陶某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名作了相应辩解，并自愿认罪认罚。其辩护人认为：1、不属于谢娇玉恶势力团伙成员；2、陶某1在本案中并未持械；3、本案系犯罪预备；4、陶某1应认定为从犯；5、在实施犯罪时刚满十六周岁；6、具有坦白情节，且自愿认罪认罚。 经审理查明：2016年至2017年间，被告人陶某1在参加陈树真、李治政恶势力犯罪集团前后，伙同他人积极参加以谢娇玉为首的恶势力犯罪团伙的犯罪活动。 2017年6月8日，谢娇玉（已判决）与周某因生活琐事产生矛盾，谢娇玉纠集张思毅等人殴打了周某。次日，谢娇玉与周某电话邀约当晚在阜南鹿城镇东三环至尊国际附近斗殴，谢娇玉遂纠集被告人张某1、陶某1及张思毅等30余人持械到达约定地点，因没有等到对方人员遂各自散去。后张思毅在阜南县鹿城镇街心公园发现周某、高某等人，便打电话给谢娇玉，谢娇玉遂纠集张某1、陶某1等人来到街心公园后，与周某等人形成对峙，因高某极力阻拦，斗殴未果。 上述事实，被告人张某1、陶某1在开庭审理中作了相应辩解，并有经法庭举证、质证的户籍证明，到案经过，前科查询情况，阜南县人民法院（2018）皖1225刑初205号刑事判决书、（2018）皖1225刑初212号刑事附带民事判决书、（2019）皖1225刑初321号刑事判决书，现场检查笔录，辨认笔录，证人周某、王某1、季某、王某2、高某的证言，同案犯谢娇玉、张思毅以及被告人陶某1、张某1的供述等相关证据予以证实，足以认定。 在法庭审理过程中，本院了解到：被告人张某1父亲张某2、母亲耿某系个体经营户。张某1性格较开朗，学习成绩一般，其初中毕业后到合肥市读技校，一年后辍学在家。由于其父母忙于生计，对其疏于管教，加之其年龄小，贪玩不听话，认知能力和判断能力不足，交友不慎，以致走上犯罪道路。庭审中，张某1表示认罪认罚。 被告人陶某1父亲陶某2、母亲张某3常年在外务工，其家庭经济一般，在阜南县城读书到初中三年级时辍学，其性格一般，社会评价一般，平时独自一人在阜南县城生活，由于年龄小，贪玩不听话，结识了一些社会青年，以致走上犯罪道路。庭审中，陶某1表示认罪认罚。 本院认为：被告人陶某1在参加陈树真、李治政恶势力犯罪集团的前后，伙同他人积极参加以谢娇玉为首的恶势力犯罪团伙，二年内实施多起犯罪活动。被告人张某1、陶某1受他人纠集积极参与持械聚众斗殴，其行为扰乱了社会公共秩序，均已构成聚众斗殴罪，依法均应予以惩处。二被告人因参与陈树真恶势力犯罪集团实施犯罪，在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚合并执行，实行数罪并罚。 阜南县人民检察院指控被告人陶某1参加谢娇玉恶势力犯罪团伙，并犯聚众斗殴罪；指控被告人张某1犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的事实和罪名均成立，依法予以支持；公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。 张某1辩护人关于张某1在实施犯罪时系不满十八周岁的未成年人，犯罪未遂，具有坦白情节，自愿认罪认罚，具有从轻、减轻处罚情节的辩护意见，均与审理查明的事实相符，本院予以采信。 张某1、陶某1辩护人关于二被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见，经查，被告人张某1、陶某1受谢娇玉及其成员的纠集，伙同他人持械斗殴，其态度积极，行为主动，属于在共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，不属于从犯。此节辩护意见，于法无据，本院不予采信。 陶某1辩护人关于陶某1没有参加谢娇玉恶势力犯罪团伙，不属于谢娇玉恶势力团伙成员的辩护意见，经查，被告人陶某1在参加陈树真、李治政恶势力犯罪集团的前后，又参与了谢娇玉恶势力犯罪团伙，多次实施犯罪行为，系谢娇玉恶势力犯罪团伙中基本固定的成员。此节辩护意见与审理查明的事实相悖，本院不予采信；陶某1辩护人关于陶某1在本案中并未持械的辩护意见，经查，本案系共同犯罪，共同犯罪中的部分人员持有器械，根据共同犯罪部分实行全部责任的原则，被告人陶某1在该起犯罪事实中属于持械斗殴，此节辩护意见与审理查明的事实相悖，本院不予采信；陶某1辩护人关于本案系犯罪预备的辩护意见，经查，被告人陶某1等人受他人纠集，如约到达约定地点，双方人员持械形成对峙，犯罪行为已经着手，只是因证人高某极力阻拦而斗殴未果，本案属于未实施终了的未遂，而不属于犯罪预备，此节辩护意见与审理查明的事实相悖，本院不予采信；陶某1辩护人关于陶某1在实施犯罪时刚满十六周岁，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，应当从轻或减轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采信。 鉴于被告人张某1在实施犯罪行为系已满十七周岁不满十八周岁的未成年人，被告人陶某1在实施犯罪行为时系已满十六周岁不满十七周岁的未成年人，依法均应减轻处罚；张某1、陶某1具有坦白情节，依法均可从轻处罚；张某1、陶某1自愿认罪认罚，依法均可从宽处罚。 为惩罚犯罪，维护社会公共秩序，保护公民的人身权利和财产权利不受侵害，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第十七条第一款、第三款，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第四十七条，第六十一条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人张某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，与原判刑罚三年三个月合并，决定执行有期徒刑四年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月28日起至2022年8月27日止）。 二、被告人陶某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月，与原判刑罚三年十个月合并，决定执行有期徒刑五年四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月30日起至2023年2月28日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  栾占林 二〇一九年十二月二十三日 法官助理杜朋 书记员张东阳 相关法律条文链接： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。