包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2019）内0203民初5580号原告：包头市青山区汇众酒店用品商行，经营场所包头市。经营者：王建英，男，1974年4月13日出生，住包头市。被告：昆区友和缘海鲜家宴餐馆。经营者：金鹏飞，男，1966年7月29日出生，满族，友和缘海鲜家宴经营者，住包头市。委托诉讼代理人：王世平，内蒙古清林律师事务所律师。被告：内蒙古友和缘餐饮有限公司。法定代表人：王晓霞。原告包头市青山区汇众酒店用品商行（以下简称“汇众酒店”）与被告昆区友和缘海鲜家宴餐馆（以下简称“友和缘餐馆”）、内蒙古友和缘餐饮有限公司（以下简称“友和缘公司”）买卖合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇众酒店经营者王建英，被告友和缘餐馆的经营者金鹏飞及其委托诉讼代理人王世平、友和缘公司的法定代表人王晓霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汇众酒店向本院提出诉讼请求：1、判令二被告给付货款19195元，从2019年8月17日起至全部货款付清之日止按照月利率0.5%给付逾期付款违约金；2、诉讼费140元由被告承担。事实与理由：从2018年至2019年8月17日，原告向友和缘餐馆供应酒店厨具，经结算，被告共欠货款19195元。原告多次催要被告均未给付，故原告诉至本院。被告友和缘餐馆辩称，1.餐馆是被告友和缘公司投资的，实际经营者为张涛，餐馆的收入已由张涛占有；2、餐馆的名义经营者是金鹏飞，实际上是由友和缘公司指派和管理；3、友和缘公司所属有三个餐馆，经营模式均是个体工商户字号，业主均为公司股东；4、2019年8月19日之前金鹏飞未参与友和缘餐馆的经营管理；5、金鹏飞与原告没有任何合同；6、实际经营者张涛因侵占资产，股东已向公安部门报案。综上，餐馆不应当承担责任。被告友和缘公司辩称，公司并未经营餐馆，故不承担责任。根据原被告举证质证情况，结合双方当事人庭审陈述，本院认定事实如下：一、原告向友和缘餐馆供货的事实。原告提交的进货单14张，费用报销单3张，收据4张、证明一份，证明被告欠货款的事实。二、工商企业信息显示，1、内蒙古友和缘餐饮有限公司成立于2017年6月20日，法定代表人为王晓霞，股东有王晓霞（持股33.00%）、柳金添（持股20%）、周雪松（持股17%）、金鹏飞（持股17%）、张传金（持股8%）、吕有福（持股5%）。2、内蒙古友和餐饮有限公司成立于2017年7月6日，法定代表人金鹏飞，股东金鹏飞（持股比例100%）。以上两个公司，名称不同，股权结构不同。三、被告友和缘餐馆提供的2017年8月14日“友和餐饮股东会纪要”，载明的相关内容如下：1、股东人数6人，张涛占33%，柳金添占20%，金鹏飞占17%，周雪松占17%，张传金8%，吕有福占5%。2、（1）张涛实际执行人，负责对公司所有店面的管理，月薪5000元。（2）金鹏飞为副总经理，负责公司对外事务的协调处理，月薪4000元。（3）周雪松为公司监事负责承担公司监事职责，公司法务及物流，月薪3000元。起薪日期2017年6月1日。3、公司财务应在每月的25日向股东会提供财务月报表。该份股东会会议纪要，下方有六位股东张涛、刘金添、金鹏飞、周雪松、张传金、吕有福的签字。该份会议纪要，虽然名为“友和餐饮股东会纪要”，但根据股东签字情况进行分析，该份会议纪要应是“友和缘餐饮股东会纪要”。同时，被告友和缘餐馆提供了加盖有“内蒙古友和缘餐饮有限公司”公章的“委托书”，载明“我单位委托金鹏飞作为我单位合法委托代理人，授权其代表我单位进行位于包头市××路海鲜家宴餐厅的经营管理工作。该委托代理人的授权范围为“代表我单位对海鲜家宴餐厅进行日常的经营管理活动，处理餐厅的对外事务。……该代理人的一切行为均代表本单位与本单位的行为具有同等法律效力。本单位将承担该代理人行为的全部法律后果。”综合分析上述证据，内蒙古友和缘餐饮有限公司系餐馆的实际经营者。该餐馆办理的证照为个体工商户，经营者为公司股东金鹏飞。四、内蒙古友和缘餐饮有限公司的法定代表人王晓霞自认与张涛系夫妻关系。本院认为，原告提交的证据能够证明其与被告友和缘餐馆形成了事实上的买卖合同关系，原告已履行了将厨具供至被告友和缘餐馆的供货义务，有权要求被告给付货款。本案的争议焦点为，清偿义务主体如何确定的问题。首先，被告友和缘餐馆提供的证据能够证明被告友和缘公司系被告友和缘餐馆的实际经营者。根据相关法律规定，有字号的个体工商户和实际经营者不一致的，因实际经营者和有字号的个体工商户具有民事权利和义务上的利害关系，对外产生的债务，应当首先由实际经营人承担清偿责任，然后由有字号的个体工商户承担连带责任。故被告友和缘公司作为被告友和缘餐馆的实际经营者应当对被告友和缘餐馆欠付货款承担还款责任，被告友和缘餐馆对该债务应当承担连带责任。其次，被告友和缘餐馆提出实际经营者为张涛的抗辩，与其提交的委托书、股东会会议纪要相矛盾，本院不予采信。被告友和缘公司提出的未经营餐馆的抗辩，被告友和缘餐馆提交的委托书、股东会会议纪要、银行流水，均能证明友和缘公司是餐馆的实际经营人，故该抗辩不能成立，本院对被告友和缘公司的抗辩不予采纳。再次，关于原告要求被告按照月利率0.5%（即年利率6%）支付违约金的主张，无法律依据及双方约定，但原被告双方并未对付款期限作出约定，故从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、一百三十条、第一百五十九条，与《最高人民法院》第二十四条，与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、被告内蒙古友和缘餐饮有限公司于本判决生效后三十日内向原告包头市青山区汇众酒店用品商行支付货款19195元及利息（利息以19195元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年9月2日起至欠款还清之日止）；二、被告昆区友和缘海鲜家宴餐馆对上述债务承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费280元（原告包头市青山区汇众酒店用品商行已预交），由被告内蒙古友和缘餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长 董 强审判员 崔 静审判员 甄慧芬 二〇一九年十二月二十六日书记员 张丹丹附本判决适用法律条文的具体内容：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。