西安市未央区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0112民初15416号 原告乔茂林，男。 委托代理人杨晓山，北京市盈科(西安)律师事务所律师。 被告高照财，男。 被告景轩，女。 委托代理人刘晏芳，陕西学进律师事务所律师。 委托代理人李青，陕西学进律师事务所律师。 第三人王慧，女。 原告乔茂林与被告高照财、景轩、第三人王慧民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨晓山、被告景轩委托代理人刘晏芳、第三人王慧到庭参加诉讼，被告高照财经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告诉称，2018年9月3日，其与被告高照财、景轩签订《借款合同》，约定其向高照财、景轩借款人民币40万元，借期一个月，自2018年9月3日至2018年10月2日，利息为年利率24%。2018年9月3日，其将40万元汇入高照财农行帐户中。合同到期后，二被告未按约定履行还款义务。经其多次催要，被告拒绝还款。 事情的起因是，2018年7月11日，案外人刘财发与被告高照财、景轩签订《个人借款合同》，约定刘财发高照财、景轩人民币55万元，约定借期一个月，自2018年7月12日至2018年8月11日，利息为月利率2%。2018年7月13日，案外人刘财发将55万元汇入高照财农行帐户。合同到期后，被告高照财、景轩未按约定行履行还款义务。后刘财发与二被告协商后，高照财愿以雁塔区唐园小区4号楼4幢1单元10102室房屋为借款提供抵押担保，但需要归还该房项下40万元的担保债权。经联系，其愿意出借该40万元给被告。为了保证案外人刘财发55万元债权和其40万元债权的实现，其与刘财发委托第三人王慧办理95万元债权的相关抵押担保事宜。2018年8月31日，王慧以自己的名义与被告高照财、景轩签订了合同编号为20180831001的《抵押借款合同》，同日签订了《西安市房地产抵押合同》，并于2018年9月4日在西安市不动产登记局办理了抵押登记，西安市不动产登记局向王慧颁发了陕(2018)第0100180号《不动产登记证明》，将雁塔区唐园小区4号楼4幢1单元10102室抵押担保的95万元抵押权登记在了王慧名下。现为维护其自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求：一、判令二被告立即返还借款本金40万元，支付自2018年9月3日起至还款之日止以40万元借款为基数，按年利率24%计算的利息，并在陕(2018)第0100180号《不动产登记证明》项下的西安市雁塔区唐园小区4号楼4幢1单元10102室房屋担保的债权范围内享有优先受偿权；二、诉讼费、律师代理费由被告承担。 被告高照财未到庭应诉亦未提交答辩状。 被告景轩辩称，借款属实，但其并未使用该借款，该借款也未作为夫妻共同生活使用，其只是在高照财向原告借款时被高照财叫去签了字，对借款用途其并不清楚。高照财虽以房屋为原告的债权提供了抵押担保，但原告对高照财的债权只有40万元，原告应在其债权范围内对高照财名下的财产享有优先受偿权，诉讼费应由败诉方承担，由人民法院依法裁决，律师费是原告为维护其权益的额外支出，其是否应当承担由人民法院依法裁决。 第三人述称，刘财发给高照财和景轩借款55万元，借款时没有要求担保，借款到期未归还时借贷双方协商用高照财名下位于唐园小区的房子做抵押，因为房子当时尚有40余万元贷款未还，经与乔茂林协商乔茂林同意借给高照财40万元用于还房贷，后高照财就用该房屋对刘财发的借款55万元和借原告的40万元借款做担保，办理抵押登记手续时刘财发和乔茂林都不在西安，其受刘财发和乔茂林委托去办理了抵押登记手续。 经审理查明，被告高照财、景轩于2014年11月20日登记结婚。2018年9月3日，原告与二被告签订《借款合同》一份，约定原告出借40万元给被告夫妇，借期一个月，自2018年9月3日至2018年10月2日，年利率24%。合同签订当天，原告即向被告高照财转款40万元，两被告向原告出具了借据。 另查，在原告与被告签订借款合同之前，于2018年8月31日就原告给被告借款40万元办理抵押登记一事，原告与第三人王慧签订《委托合同》，约定由王慧以王慧的名义与被告高照财、景轩签订抵押合同并办理抵押登记。王慧于2018年8月31日与两被告签订编号为20180831001的《抵押借款合同》，约定借款本金95万元，月息2%，借款期限3个月，自2018年8月31日至2018年11月30日，当天，王慧（乙方、抵押权人）又与被告高照财（甲方、抵押人）签订《西安市房地产抵押合同》，约定：鉴于王慧（债权人）与高照财（债务人）签订了编号为20180831001的《借款合同》，甲乙双方依照国家有关法律规定，在平等协商的基础上，就主合同债务的担保达成如下协议：抵押合同担保的主债权的种类与主合同所设立的主债权的种类相同。担保主债权的数额为95万元。抵押权的实现条款约定，债务履行期限届满，乙方债权未受清偿或全部清偿，乙方有权行使抵押权。甲乙双方可以协议以抵押房地产折价或者以拍卖、变卖抵押房地产所得价款优先受偿，协议不成，乙方可以向人民法院提起诉讼。2018年9月4日，王慧与高照财在西安市不动产登记局为高照财所有的位于西安市雁塔区唐园小区4号楼（产权证号为1075102005-4-4-10102）的房产办理了抵押登记，登记的抵押权人为第三人王慧，义务人为高照财，担保债权的数额为95万元。 同时查明，《借款合同》第18条约定，出借人为实现债权和担保权而支出的律师费、差旅费等均由借款人承担。原告乔茂林为实现上述债权，支出律师费1.2万元。 上述事实，有原告提交的个人《借款合同》、借款借据、工商银行电子银行回单、《委托代理合同》、增值税普通发票、不动产登记证明、《西安市房地产抵押合同》、《抵押借款合同》、两被告结婚证复印件及当事人陈述等在卷佐证。 本院认为，原、被告之间签订的《借款合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违背法律法规的强制性规定，应认定合同合法有效。有效合同签订双方均应严格遵守合同约定，自觉履行合同义务。本案原告依约出借款项给被告，被告理应于借期届满时还本付息而本案两被告均未履行其合同义务，被告行为违约，依法应当承担违约责任，原告请求归还借款本金40万元并按约定年利率24%支付利息的诉讼请求有理，本院依法予以支持。对于原告主张支付律师费一节，因借款合同有约定，原告主张有合同依据，本院予以支持。对于原告主张就被告高照财位于雁塔区唐园小区4号楼4幢1单元10102室的房屋其享有抵押权，因而就抵押房产在折价、拍卖或变卖后享有优先受偿权一节，因原告提供的《不动产登记证明》登记的抵押权人为王慧而非原告，且王慧自己亦与被告高照财签订有《借款抵押合同》，抵押权属于《物权法》明确规定的担保物权，《物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，原告欲在被告房产上设立抵押物权，则原告自己应当办理抵押登记而未办理，故原告主张自己通过委托第三人在涉案抵押房产上所设立的抵押权因缺乏法定形式要件而未成立，故原告无权就涉案房产的折价、拍卖、变卖价款主张优先受偿。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百零六条、第二百零七条、《物权法》第九条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告高照财、景轩于本判决生效后十日内归还原告乔茂林借款本金40万元，并以借款本金40万元为基数，按照年利率24%的标准，支付自2018年9月3日起至判决确定的给付之日期间的利息； 二、被告高照财、景轩于本判决生效后十日内支付原告乔茂林律师代理费1.2万元； 三、驳回原告其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费7300元，原告已预交，由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  宋爱玲 人民陪审员  刘春莲 人民陪审员  樊魁元 二〇一九年十二月二十九日 书 记 员  郝 娜