江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0902民初5702号原告：徐因孔，男，1942年10月15日生,汉族,新疆鄯善县人,现住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：朱先武，江西甘雨律师事务所律师。被告：张中友，男，1973年5月9日生，汉族，宜春市袁州区人，住宜春市袁州区。被告：钟小清，女，1977年11月7日生，汉族，宜春市袁州区人，住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：易惠新，江西华晟律师事务所律师。被告：徐慧滋，女，1975年2月8日生，汉族，新疆鄯善县人，住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：黄水发，系徐慧滋丈夫。被告：邓如星，男，1982年7月5日生，汉族，湖南省郴州市人，住宜春市袁州区。原告徐因孔与被告张中友、钟小清、徐慧滋、邓如星民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法适用简易程序于2019年10月18日公开开庭进行了审理，原告徐因孔及其委托诉讼代理人朱先武、被告张中友及被告张中友、钟小清的委托诉讼代理人易惠新、被告徐慧滋的委托诉讼代理人黄水发、被告邓如星到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序，于2019年12月25日公开开庭进行了审理，原告徐因孔的委托诉讼代理人朱先武、被告张中友及被告张中友、钟小清的委托诉讼代理人易惠新、被告徐慧滋的委托诉讼代理人黄水发到庭参加诉讼，被告邓如星经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求判令：1、依法确认四被告于2010年3月6日至2013年2月20日合伙经营宜春市袁州区天台镇天山引线厂；2、依法判令四被告对（2018）赣09民终1425号民事判决书第一项下宜春市袁州区天台镇天山引线厂的付款义务承担连带清偿责任（本金110100元，利息59454元，合计169554元，以及该本金自2019年8月7日起按年利率12%计算的利息）；3、本案诉讼费由四被告承担。被告张中友、钟小清答辩要点：一、该笔借款已经由被告徐慧滋在企业转让款中支付，我方不应承担还款责任；二、企业合伙期间未进行清算，我方认为应进行清算划分责任后，我方才有还款责任；三、原告诉请的利息应由被告徐慧滋承担。四、根据之前的判决书明确写明企业没有清算，只收了几万元货款，已经支付工人工资及部分材料款，我方没有违背协议。被告徐慧滋答辩要点：一、合伙关系无争议；二、原告提出由四被告承担还款义务，根据转让协议的约定，债务应由收取到的客户货款来支付，宜春中院已经认定有一笔货款在被告张中友手中，应由这笔货款先行支付债务；三、转让协议约定利息由我方支付，但是同时第五条也约定收到的客户货款要用来支付债务，不可能由我方无限期的承担利息，而货款被某合伙人占有，合伙协议应由转让方与受让方共同遵守，双方都有约束力。被告邓如星辩称：对之前的合伙协议认可，转让后应当谁收了货款谁先付钱。查明的事实2010年3月6日，四被告就合伙经营宜春市袁州区天台镇天山引线厂（以下简称引线厂）一事达成一致意见，四人以被告张中友为甲方、被告钟小清为乙方、被告徐慧滋为丙方、被告邓如星为丁方，签订《天台镇天山引线厂经营合同》，合同约定：“第一条合伙宗旨：为搞活引线市场、把合伙事业做大做强，以诚信、尽心、尽职、平等互利、共同发展为宗旨，经合伙人共同商议，签订本合同，作为处理合伙事业各种问题的依据。第二条合伙期限：自2010年3月6日起，至合同解散止。第三条出资金额、方式：1、甲方张中友以原资产折合现金方式出资11.84万元，占总资产的37%。乙方钟小清以原资产折合现金方式出资8万元，占总资产的25%。丙方徐慧滋以现金方式出资人民币6.4万元，占总资产的20%。丁方邓如星以现金方式出资5.76万元，占总资产的18%。2、合伙人共同出资32万元。合伙期间的共有财产，合伙人不得随意请求分割，合同终止后，各合伙人的出资为个人所有，可以转让他人。3、合伙人根据出资比例，另预留5万元作为流动资金，不计利息，结算时全额返还。四利润分配与风险承担：合伙后的利润以出资为依据，甲、乙、丙、丁依次各占37%、25%、20%、18%，每年年底结算一次。合伙后的债务由合伙财产偿还。不足清偿时以各合伙人的股份为据，按比例承担。第五条入伙、退伙、转让：1、入伙：①需承认本合同；②合伙人同意；③执行合同规定的权利义务。2、退伙：①需有正当理由；②不得在合伙不利时退伙；③退伙需提前个月告知合伙人并经得同意；④退伙后以退伙时的财产状况以现金进行结算；⑤未经同意而自行退伙并给合伙事业造成损失的，应进行赔偿。3、转让：允许合伙人转让自己的出资。转让时合伙人有首先受让权，如转让合伙人以外的人员，应按入伙同等对待，否则以退伙对待转让人。第六条合伙负责人、合伙人权利和义务：1、同意推举张中友为合伙负责人。职责：①全面负责企业日常管理；②采购原材料；③检修设备；④抓安全、抓质量；⑤回收资金、支付债务等业务活动。2、合伙人权利：①协助负责人参与企业日常管理；②听取合伙负责人作业务情况报告；③检查合伙账册及经营情况；④每年年底结算一次；⑤共同决定合伙重大事项”，经营合同并对合伙其他事项进行了约定。经营合同签订后，四被告合伙人即按照合同约定共同经营天台镇天山引线厂。2010年3月7日和8月21日，原告徐因孔分别向引线厂出借资金10万元和3万元，约定月利率1%，截止到2013年2月6日，引线厂欠原告借款本金为13万元，利息4.9万元，核减被告徐慧滋代为偿还的120500元，尚欠原告借款本金58500元。2010年10月22日，被告邓如星向引线厂出借资金4万元，约定月利率1%，截止到2013年2月7日，引线厂欠邓如星借款本金为4万元，利息11600万元，合计为51600元。2013年2月21日，四被告合伙人经协商一致，决定将天台镇天山引线厂整体转让给被告徐慧滋，以四被告合伙人为甲方、以被告徐慧滋为乙方，签订《袁州区天台镇天山引线厂转让协议》一份，协议约定：1、甲方自愿将天山引线厂以现金壹拾贰万零五百元（￥120500）整体打包转让给乙方（不含张中友个人财产：电视、床、冰箱、风扇、桌子、碗柜等），转让资产含所有厂房及设备、送引车、整改图纸、原安全生产许可证、原工商税务证及原有土地租用权等，转让后甲方再不能拿走其他任何物品。2、转让后乙方应凭甲方原有材料及时办理法人代表、工商税务证及安全许可证变更手续，购买好保险，甲方不再承担整改、办证、生产等事宜，不参与厂里任何事务，不承担转让后引线厂的任何风险和责任。3、转让后乙方拥有本企业一切资产的所有权及其自行处理权，有权进行任何厂房改造，甲方不得干涉，否则由此耽误乙方生产并造成损失的，甲方应承担五万元经济赔偿。4、自协议签订之日起，乙方将转让款一次性现金支付给甲方，用于归还甲方最早借款，乙方自13年2月7日起承担甲方现剩余借款133500元的利息（月息一分），每年底付清，直到借款还完止。除上述利息外，转让后甲方所有债权债务与乙方无关，乙方不承担转让前甲方任何债务。5、甲方任何股东应将所收全部客户欠款按工资→材料→借款→流动金的顺序支付，收账当天有义务告知其他股东，并保留收付款原始凭证不得私自挪用，否则将承担经济赔偿责任。甲方应积极还款，还完所有借款后如有剩余，按原股份比例进行分配。6、以上条款甲乙双方必须共同遵守，如因单方违约给对方造成经济损失的，应赔偿对方违约金壹拾万元。未尽事宜，双方协商解决。协议不成的，由袁州区人民法院判决。7、本协议经双方签字后生效，一式五份，双方各执一份。2017年12月6日，原告徐因孔与被告邓如星签订债权转让协议，邓如星将其对引线厂享有的债权本金51600元及利息38251元转让给原告徐因孔，原告就此事通知了引线厂。至此，原告对引线厂的债权本金为110100元（徐因孔借款58500元+转让邓如星债权51600元）。2018年1月10日，原告徐因孔将宜春市袁州区天台镇天山引线厂、张中友作为被告诉至本院，1、要求引线厂偿还债务本金110100元及利息38351元（自2015年2月7日起至2017年12月31日止，按1%/月计算的利息），合计148451元，以及该债务本金自2018年1月1日起按1%/月计算至还清之日止的利息；2、要求张中友为前列借款中的本金108847元及利息37915元，以及该108847元本金自2018年1月1日起按1%/月计算至还清之日止的利息承担连带还款责任。此案经一、二审后，宜春市中级人民法院作出了（2018）赣09民终1425号终审民事判决书，判决：一、限宜春市袁州区天台镇天山引线厂于本判决生效后十日内偿还徐因孔借款本金110100元及利息（从2015年2月7日开始，按年利率12%计算至借款本金还清日止）；二、撤销江西省宜春市袁州区人民法院（2018）赣0902民初322号民事判决第二项；三、驳回徐因孔的其他诉讼请求。另查明：宜春市袁州区天台镇天山引线厂现处于吊销状态，属于退出关闭的烟花爆竹生产企业，退出关闭时间为2013年6月30日。以上事实有：《天台镇天山引线厂经营合同》、《袁州区天台镇天山引线厂转让协议》、宜春市中级人民法院（2018）赣09民终1425号民事判决书、庭审记录等在卷佐证。判决的理由与结果本院认为：根据宜春市中级人民法院（2018）赣09民终1425号民事判决书，宜春市袁州区天台镇天山引线厂应当偿还徐因孔借款本金110100元及利息（从2015年2月7日开始，按年利率12%计算至借款本金还清日止）。原告徐因孔上述借款110100元分为两部分构成，其一系2010年3月7日和8月21日，原告徐因孔分别向引线厂出借资金10万元和3万元，截止到2013年2月7日尚欠原告借款本金58500元。其二系2010年10月22日，被告邓如星向引线厂出借资金4万元，截止到2013年2月6日尚欠邓如星借款本金本息为51600元。2017年12月6日，原告徐因孔与被告邓如星签订债权转让协议，邓如星将其对引线厂享有的债权本金51600元及利息转让给原告徐因孔。根据四被告签订的《天台镇天山引线厂经营合同》、《袁州区天台镇天山引线厂转让协议》以及庭审查明可以认定四被告2010年3月6日签订了经营合同合伙经营引线厂，2013年2月21日，经四被告协商将引线厂整体转让给被告徐慧滋经营。故引线厂登记类型为个人独资企业，但实质上属于普通合伙企业，四被告合伙经营引线厂的时间为自2010年3月6日至2013年2月20日。引线厂所欠原告的借款本金110100元均发生在四被告合伙经营引线厂期间。现引线厂现处于吊销状态，属于退出关闭的烟花爆竹生产企业。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。因此四被告应当对引线厂所负原告徐因孔的债务承担连带偿还责任。综上论述，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百零八条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认被告张中友、钟小清、徐慧滋、邓如星自2010年3月6日至2013年2月20日系合伙经营宜春市袁州区天台镇天山引线厂；二、被告张中友、钟小清、徐慧滋、邓如星对宜春市袁州区天台镇天山引线厂尚欠原告徐因孔借款本金110100元及利息（从2015年2月7日开始，按年利率12%计算至借款本金还清日止）承担连带清偿责任。如果未按本判决期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3691元，财产保全费1370元，合计5061元，由被告张中友、钟小清、徐慧滋、邓如星负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预款汇至江西省宜春市中级人民法院，开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行，账号：14×××07。如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  袁剑琳人民陪审员  敖高生人民陪审员  孔志华二〇一九年十二月二十七日书 记 员  王 晗