重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0113民初17374号 原告：徐旺，男，1994年7月6日出生，汉族，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：汤存菊,女，系原告母亲。 被告：重庆爱亲门业有限公司，住所地重庆市巴南区界石镇武新村狮子口社，统一社会信用代码：91500113MA5U3PPQXF。 法定代表人张小丽，总经理。 委托诉讼代理人：周玲，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。 原告徐旺与被告重庆爱亲门业有限公司（以下简称爱亲门业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月9日受理后，依法适用简易程序，由审判员沈君独任审判，并于2019年11月5日、2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告徐旺及其委托诉讼代理人汤存菊、被告爱亲门业公司的委托诉讼代理人周玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐旺向本院提出诉讼请求：1.判决被告爱亲门业公司支付原告徐旺医疗费236.63元、一次性伤残补助金86100元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金40884元、停工留薪期工资36900元、劳动能力初次鉴定费400元；2.判决不扣除被告已经支付给原告的生活费500元；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年7月1日，原告徐旺至被告公司从事精裁工作，月平均工资为12300元。2018年11月27日，原告在工作中受伤，被认定为工伤，伤残拾级，无生活治理障碍。2019年7月26日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南区仲裁委员会）申请仲裁，要求被告支付工伤保险待遇共计172484.63元。巴南区仲裁委员会审理认定徐旺的工资为4088元/月，并作出《仲裁裁决书》，裁决爱亲门业公司支付徐旺各项工伤保险待遇共计95528.63元。原告认为，被告在仲裁时未提交有原告签字的工资表，应当承担不利后果，且原告提供证据足以证明原告2018年11月的工资为12289元，受伤前的月平均工资应为12300元。此外，原告受伤后住院当天在被告处领取的500元系原告住院期间的伙食补助费、交通费、原告停工留薪期满后被告一直未安排原告工作期间的最低生活保障，不应在原告应得的费用中扣除。巴南区仲裁委员会裁决的金额有误，理应纠正，遂提起本案诉讼。 被告爱亲门业公司辩称，原告入职时间为2018年10月1日，受伤时间为2018年11月27日，期间原告的平均工资为3500元/月。巴南区仲裁委员会裁决的工伤待遇合法合理，请求驳回原告的诉讼请求。 审理中，双方对以下事实无争议，本院予以确认：原告徐旺2018年11月27日上午6时30分左右在被告爱亲门业公司工作时右手食指受伤，当天被送往重庆恒生手外科医院住院治疗6天，2018年12月3日出院，经诊断为右食指末节指骨骨折。2019年4月28日，经原告申请，重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认字[2019]663号《认定工伤决定书》，认定徐旺2018年11月27日的受伤为工伤。2019年6月28日，经被告委托，重庆市巴南区劳动鉴定委员会鉴定对原告所受伤情进行鉴定，结论为伤残拾级，无生活自理障碍。原告住院期间自行护理并承担伙食费，被告支付其现金500元。原告住院期间的医疗费用由保险公司承担，原告垫付鉴定费400元及出院之后医疗费236.63元。原、被告之间未签订劳动合同，被告未为原告参加工伤保险。原告2018年11月27日受伤后，未再至被告单位工作，本案庭审时，原告认可双方劳动关系实际已经解除。2019年7月26日，原告向巴南区仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方劳动关系自爱亲门业公司收到仲裁申请书副本之日起解除，并裁决爱亲门业公司支付徐旺工伤赔偿各项费用共计172484.63元。2019年9月19日，巴南区仲裁委员会作出巴劳人仲案字〔2019〕第1666号《仲裁裁决书》，裁决爱亲门业公司支付徐旺各项工伤保险待遇共计95528.63元。徐旺不服，遂向提起本案诉讼。 审理中，对以下事实有争议：原、被告之间建立和解除劳动关系时间；原告徐旺的月工资数额。原告徐旺认为，原告于2018年7月1日至被告单位工作，实行计件工资；被告曾以现金和转账两种方式发放工资，发放工资前原告须在工资表中签字；2018年7月至11月，原告已领取的工资数额分别为10900元、13200元、11900元、12000元、12289元。被告爱亲门业公司认为，原告于2018年10月1日至被告单位工作，实行计件工资，分别由法定代表人张小丽于2018年11月12日、12月8日转账支付3873元、3490元，无工资表，原告的月平均工资为3500元。 原告徐旺对以上争议事实提交以下证据予以证明： 1.原告申请法院调取的证据：雇主责任保险保单、非车非意分健险报案表、爱亲门业公司人员清单，证明被告2018年7月20日为原告购买了雇主责任险，原告所称2018年7月1日至被告单位工作的陈述属实。 2.原告与被告法定代表人张小丽的通话录音，证明张小丽认可原告2018年11月的工资数额为12289元； 3.银行交易明细单，证明被告曾在2018年8、9、10月以现金和廖启干、张小丽私人转账两种方式支付工资，同年7月和11月全部发放的现金。原告除7、8月发放的现金留作己用外，其余现金工资一部分己用，一部分存入自己银行卡； 4.照片3张，证明廖启干系被告公司股东，公司年终总结时股东与员工合影；公司有一百多名员工的规模，不可能发放工资不造工资表。 被告爱亲门业公司质证认为，对证据1的三性无异议。对证据2的真实性、合法性、关联性均不予认可，录音听不清楚，也不能证明系张小丽的声音。对证据3中张小丽2018年11月12日、12月8日两次转账记录的三性无异议，对其余证据的真实性无异议，关联性有异议，原告银行卡中的现金收入与被告公司无关。对证据4的真实性、关联性有异议，被告爱亲门业公司系张小丽的个人独资公司，廖启干既不是公司股东，也不是公司员工。同时被告爱亲门业公司认为，原告提交的证据3中张小丽的转账已能证明其主张，无其他证据提交。 根据双方举证、质证意见，本院对原告提交证据认定如下： 证据1双方均无异议，本院予以采信。该证据系被告爱亲门业公司2018年7月20日为本公司职工购买的雇主责任险，保险期间为2018年7月21日至2019年7月20日，原告徐旺在被告爱亲门业公司向保险公司提供的人员清单中。被告所主张的原告2018年10月1日至本公司工作的事实与证据1矛盾，故本院对被告主张的双方劳动关系建立时间不予支持。证据2虽为视听资料，但通话内容能够与证据1、证据3相互印证。根据《劳动部工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”规定，被告爱亲门业公司具有应当书面记录劳动者工资清单且保留两年以上备查的法定义务。原告称发放工资时签署了工资表，被告称无工资表或计件工资的计算凭证等与工资支付有关的证据。《劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”被告以工资系转账支付，故无需工资单的陈述无法律依据，因双方争议的工资纠纷发生在两年之内，被告不能提供张小丽向原告的转账金额即为原告全部应得工资数额的证据，应当承担不利的法律后果。为此，本院对原告提交的证据2、3予以采信，对原告主张的已领取工资金额予以采纳。原告提交的证据4相片中载明的单位并非被告爱亲门业公司，此证据本院不予采信。 本院根据已采信证据，对双方争议事实认定如下： 原告徐旺2018年7月1日至被告爱亲门业公司工作，双方实行计件工资。2018年7月至11月，原告徐旺已领取的工资数额分别为10900元、13200元、11900元、12000元、12289元。 本院认为，原告2018年11月27日所受到的伤害， 受伤性质为工伤，因被告未为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定，应当承担支付原告工伤保险待遇的责任。《工伤保险条例》第六十四条规定:“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据原告2018年7月至11月实际领取工资的金额，原告受伤前的平均工资为12058元〔（10900元＋13200元＋11900元＋12000元＋12289元）÷5月〕。原告在仲裁申请中虽提出了要求确认双方劳动关系于爱亲门业公司收到仲裁申请书副本之日解除的请求，但仲裁裁决书对此请求未作出裁决，本案诉讼中原告并未再提出此项诉讼请求，故本院对双方劳动关系解除时间不作认定。鉴于本案庭审时原告认可双方劳动关系已解除的事实，故本院对原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的请求予以支持。为此，原告应享受的工伤保险待遇分别为： 医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患者职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。”规定，原告出院后垫付了取钢针费用236.63元，此费用应由被告支付。 一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;”，原告应享受7个月的本人工资的一次性伤残补助金，被告应支付原告一次性伤残补助金84406元(12058元/月×7个月)。 一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据 《工伤保险条例》第三十七条第(二)项规定：“劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《重庆市工伤保险实施办法》(渝府发〔2012〕22号)第三十六条第二款规定：“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”第三十六条第三款规定：“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的，一次性伤残就业补助金按全额支付;距法定退休年龄9年以上(含9年)不足10年的，按90%支付;以此类推每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付;达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”被告应支付原告一次性工伤医疗补助金13，628元(2个月×6814元/月)，一次性伤残就业补助金40，884元(6个月×6814元/月)。 停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告所受伤害的停工停留薪期参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》(试行)中S62.6的规定计算为3个月，故被告应支付原告停工留薪期的待遇为36174元(12058元/月×3个月)。 鉴定费。根据《重庆市工伤保险实施办法》(渝府发〔2012〕22号)第二十四条第一款规定：“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定(确认)费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付;未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定(确认)费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”原告所支付的劳动能力鉴定费400元应由被告承担。 住院期间护理费。原告住院期间，被告未进行护理，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，本院认为原告住院期间的护理费以每天60元计算为宜，被告应支付原告住院期间护理费360元（60元/天×6天）。 住院期间伙食补助费、交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”规定，被告应支付原告伙食补助费和交通费。但原告在本案诉讼中未提出要求被告支付交通费、伙食补助费的诉讼请求，仅要求已领取的伙食补助费500元不作扣除，对此，本院予以支持。 综上，被告爱亲门业公司应支付原告徐旺各项工伤保险待遇为：一次性伤残补助金84406元、一次性伤残就业补助金40，884元、一次性工伤医疗补助金13，628元、停工留薪期工资36174元、鉴定检查费400元、住院期间护理费360元，共计175852元。对原告徐旺超过上述金额的请求，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条、参照《劳动部工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第六条第三款、《重庆市工伤保险实施办法》(渝府发[2012]22号)、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》(渝劳社发[2004]210号)之规定，判决如下： 一、被告重庆爱亲门业有限公司本判决生效之日起五日内支付原告徐旺一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定检查费、住院护理费、鉴定费等工伤保险待遇175852元； 二、驳回原告徐旺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院减半收取5元，由被告重庆爱亲门业有限公司负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 逾期不上诉，本判决即产生法律效力。 审 判 员 沈君 二〇一九年十二月三十日 书记员代 柠霞