湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民再12号再审申请人（原审原告）：湛自兴，男，1962年2月17日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：肖新雨，男，1966年10月1日出生，汉族，住长沙市开福区。被申请人（原审被告）：长沙鑫城物业管理有限公司，住所地长沙市雨花区劳动东路178号鑫天佳园内。法定代表人：陈清明，董事长。委托诉讼代理人：鲍志明，男，1979年12月14日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：刘湘华，湖南环楚律师事务所律师。再审申请人湛自兴因与被申请人长沙鑫城物业管理有限公司（以下简称鑫城公司）劳动争议纠纷一案，不服本院于2016年10月25日作出的(2016)湘0111民初5031号民事裁定，向本院申请再审。本院于2019年6月18日作出(2019)湘0111民申3号民事裁定，裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人湛自兴及其委托诉讼代理人肖新雨、被申请人鑫城公司及其委托诉讼代理人鲍志明、刘湘华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湛自兴申请再审称，请求依法撤销长沙市雨花区人民法院2016年10月25日作出的(2016)湘0111民初5031号民事裁定，对湛自兴的原诉讼请求另行开庭审理。湛自兴的原审诉讼请求为：1、判令鑫城公司向湛自兴支付2015年2月起至2016年2月止的用人单位未签订无固定期限劳动合同之两倍工资差额17600元（1600元/月×11个月）；2、判令鑫城公司向湛自兴支付经济补偿金14400元（1600元/月×9个月）；3、A、判令鑫城公司支付加班工资129600元（1600元/月÷21.75天/月÷8小时/天×每天加班4小时×12个月×9年×1.5倍），B、判令鑫城公司支付加班工资50979.31元（1600元/月÷21.75天/月×52周/年每周多加班一天×9年）；4、判令鑫城公司支付年休假工资2206元（1600元/月÷21.75天/月×10天×3倍）；5、判令鑫城公司支付失业金损失23640元（1182元/月×20个月）；6、判令鑫城公司补交湛自兴社会保险费，如果不补办社保，则请求判令鑫城公司补偿社会保险费86400元（800元/月×108个月）。事实与理由：湛自兴从2007年3月起就职鑫城公司，鑫城公司安排其到鑫天芙蓉小区做保安工作。实行两班倒工作制，长期做晚班，每天工作12小时，每周只休息1天，月工资1600元。截止2016年3月6日离职，9年期间，签订了3份书面劳动合同，签订日期分别是2014年1月1日、2015年1月1日、2016年1月1日。9年工作期间，鑫城公司未为湛自兴办理社会保险。据此，湛自兴2016年3月以特快专递形式向鑫城公司邮寄送达了书面的《辞职报告》，并于2016年3月6日正式离职。工作期间，湛自兴未休年假。因缺乏社保，致使湛自兴无法领到失业金。依据《劳动合同法》第十四条，湛自兴没有提出需要订立固定期限劳动合同，用人单位必须订立无固定期限劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条第二款，请求判决支持诉讼请求第1项。依据《劳动合同法》第四十六条、第三十八条之规定，请求判决支持诉讼请求第2项。依据《长沙市失业保险办法》第五十条，由于用人单位未购买失业保险，导致湛自兴无法享受失业保险金，请求支持第5项诉讼请求。依据《劳动法》，职工的月工作天数为21.75天，日工作时间为8小时，且享受年休假，鑫城公司实行的是月工作26天，日工作为12小时，请求判决支持诉讼请求第3、4项。依据《社会保险法》，请求支持诉讼请求第6项。鑫城公司答辩称，1、湛自兴2013年5月7日因其个人原因提出辞职申请，在未办理离职手续的情况下即离开了工作岗位。鑫城公司于2013年5月8日做出了解除湛自兴劳动合同的决定。2、湛自兴在2013年11月、12月期间，在朋友的介绍下重新入职鑫城公司，经试用合格后于2014年1月1日与其签订了《劳动合同书》；3、湛自兴入职之初，即已表明其社会保险由原工作单位长沙汽车电器厂发电机二厂缴纳，不需要鑫城公司缴纳社保。鑫城公司通过社保网查询，湛自兴的社保账户自1995年4月1日即已建立，直到仲裁时该账户仍然在正常缴纳。4、湛自兴2016年1月1日第三次签订劳动合同时，其仍然要求签订固定期限合同，其第1项诉讼请求与事实不符，依法不应予以支持。5、湛自兴自2014年1月重新入职，重新入职之前的工作年限不应计入经济补偿金年限内。且2016年3月系主动辞职，其辞职报告中所称未购买社会保险一事与事实不符，鑫城公司也不应支付其经济补偿金。6、湛自兴要求支付加班工资没有任何证据证实。7、湛自兴2015年可以休年休假5天，2016年因其3月份已经主动辞职，不符合年休假的规定。对于2015年年休假的正常工资已经发放，只需支付两倍的差额工资。8、湛自兴系主动辞职，非因本人意愿中断就业，也未进行失业登记并提出求职要求。根据《社会保险法》第四十五条规定，湛自兴失业金的请求依法不应支持。9、社保的补缴不属于人民法院民事案件受理的范围，依法应予以驳回。本院再审查明：湛自兴自2007年3月起入职鑫城公司，从事保安工作。2013年5月7日，湛自兴以因家事不能正常工作为由向鑫城公司提交《辞职报告》。2013年5月15日，湛自兴书写了1份《保证书》，内容为：“本人保证服从工作安排做好晚班工作，向公司申请重新入职安排工作”。2014年1月1日、2015年1月1日、2016年1月1日，湛自兴与鑫城公司分别签订了合同期限为1年的《劳动合同书》，均约定湛自兴担任保安岗位工作，工资1400元/月。湛自兴提交的《中国民生银行个人账户对账单》显示，2013年12月至2014年3月，湛自兴的月工资实发数为1400元，自2014年4月起，湛自兴的月工资实发数为1500元/月，自2014年12月起，湛自兴的月工资实发数为1600元/月。湛自兴的每天工作时间为12小时，每月休息4天，没有证据显示其休年假。2016年3月2日，湛自兴以鑫城公司未为其购买社会保险，并扣押其多份劳动合同书为由，向鑫城公司提交了《辞职报告》，申请辞职。2016年5月24日，湛自兴向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求事项与原审诉讼请求一致。2016年6月28日，长沙市雨花区仲裁委作出雨劳人仲案字[2016]第202号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、鑫城公司支付湛自兴年休假工资2206元；2、鑫城公司支付湛自兴经济补偿4800元；3、驳回湛自兴的其他仲裁申请。湛自兴、鑫城公司均不服仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。湛自兴提起的诉讼，本院于2016年10月25日公开开庭进行审理，因湛自兴未到庭参加诉讼，本院作出（2016）湘0111民初5031号民事裁定书，裁定按湛自兴撤诉处理。鑫城公司提起的诉讼，本院送达开庭传票定于2016年11月9日开庭审理，之后鑫城公司于2017年6月26日申请撤回起诉，本院于同日作出（2016）湘0111民初5585号民事裁定书，裁定准许其撤诉。另查明，湛自兴以灵活就业人员身份申请参加社会保险，基本养老保险费已经缴纳至2010年3月，基本医疗保险已经缴纳至2016年4月份。以上案件事实，有经过庭审质证的以下证据予以证实：证1、社会保险费《应缴实缴情况表》；2、《劳动合同书》3份；证3、中国民生银行个人账户对账单；证4、2013年5月7日《辞职报告》、2013年5月15日《保证书》；证5、2016年3月2日《辞职报告》；证6、鑫城公司《关于对原主动申请辞职员工湛自兴的情况说明》，鑫城公司向湛自兴出具的2007年4、5、6月份《收款收据》；证7、交接班登记表；证8、许国梁出庭作证证人证言；证9、当事人对案件事实的陈述。本院再审认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释（二）》第十一条规定：“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告……”湛自兴与鑫城公司均不服长沙市雨花区劳动仲裁委的同一裁决，互为原、被告向本院提起诉讼，本院送达开庭传票定于不同时间分案开庭审理不当，应予以纠正。关于湛自兴诉请的经济补偿金问题。湛自兴2007年3月入职鑫城公司，期间于2013年5月7日虽书面申请辞职，但鑫城公司并未依法通知湛自兴解除劳动合同并办理解除劳动合同手续，随后湛自兴于2013年5月15日即申请重新入职，直至工作至2016年3月湛自兴辞职，湛自兴在鑫城公司的工作年限宜自2007年3月连续计算至2016年3月。劳动合同履行期间，鑫城公司未依法为湛自兴缴纳社会保险费，依据《劳动合同法》第三十八条规定，湛自兴可以单方解除劳动同，依据该第四十六条、第四十七条规定，鑫城公司应当向湛自兴支付9个月工资的经济补偿金合计14400元。关于年休假工资问题。湛自兴劳动合同履行期间，没有证据表明鑫城公司安排湛自兴休年假。依据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，湛自兴诉请鑫城公司支付10天年休假工资的未支付部分，本院予以支持。10天年休假工资的未支付部分为1471元（1600元/月÷21.75天/月×10天×2倍）。关于未签订无固定期限劳动合同之双倍工资问题。2014年、2015年，湛自兴于与鑫城公司连续两次订立固定期限劳动合同，2016年续订劳动合同时，无证据表明系湛自兴提出续订固定期限劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同。2016年，鑫城公司未与湛自兴订立无固定期限劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条第二款规定，鑫城公司应向湛自兴支付2016年2月的双倍工资的未支付部分1600元。关于加班工资问题。2013年至2016年，鑫城公司以1400元、1500元、1600元的标准向湛自兴支付工资，湛自兴对工资标准均未提出异议，应认定该工资标准系以湛自兴实际提供劳动时间计算的工资，湛自兴额外诉请鑫城公司支付加班工资，缺乏事实依据，本院不予支持。关于失业金损失问题。《失业保险条例》第十四条第一款规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”本案中，湛自兴系因本人意愿中断就业，其不具备失业保险条例规定的领取失业保险金的条件。湛自兴诉请鑫城公司赔偿失业保险金损失，本院不予支持。关于诉请补偿社会保险费86400元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。本案中，湛自兴未提供证据证明其已经中断的社会保险缴费手续不能补办，也未能证明其无法享受社会保险待遇，故其起诉请鑫城公司补偿保险费，缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第二款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《失业保险条例》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零五条之规定，判决如下：一、撤销本院（2016）湘0111民初5031号民事裁定；二、被告长沙鑫城物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告湛自兴支付解除劳动合同经济补偿金14400元；三、被告长沙鑫城物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告湛自兴支付未签订无固定期限劳动合同自2016年2月起之双倍工资的未支付部分1600元；四、被告长沙鑫城物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告湛自兴支付年休假工资2206元；五、驳回原告湛自兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告长沙鑫城物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张朝晖人民陪审员  姜正宏人民陪审员  王灵芝二〇一九年十二月二十三日书 记 员  张 艺附：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金；（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险今起劲啊，按照规定同时享有其他失业保险待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第四百零五条人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理;符合另案诉讼条件的，告知当事人可以另行起诉。被申请人及原审其他当事人在庭审辩论结束前提出的再审请求，符合民事诉讼法第二百零五条规定的，人民法院应当一并审理。人民法院经再审，发现已经发生法律效力的判决、裁定损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，应当一并审理。