广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤09民终1851号上诉人（原审被告）：江周汉，男，汉族，1955年6月26日出生，住高州市************，公民身份号码440************710。委托诉讼代理人：李旭峰，广东鸿基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢伟华，女，汉族，1950年10月14日出生，住高州市************，公民身份号码440************74X。委托诉讼代理人：周永祥，高州市****法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：赖培强，男，汉族，1958年11月15日出生，住茂名市茂南区***********，公民身份号码440************413。上诉人江周汉因与被上诉人谢伟华生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服高州市人民法院（2018）粤0981民初3083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。江周汉上诉请求：1.撤销(2018)粤0981民初3083号民事判决，驳回谢伟华的全部诉讼请求或将本案发回高州市人民法院重审；2.本案一、二审诉讼费用由谢伟华负担。事实和理由：一、谢伟华住院治疗期间所产生的费用与江周汉无关。高州市人民医院的病历首页记载的只是谢伟华入院时自述的案情，该陈述存在夸大、虚构成份。一审判决仅凭病历中自述病情认定谢伟华住院治疗系谢伟华、江周汉互相打斗所致，明显依据不足。谢伟华入院时颅脑CT显示：老年脑改变。而老年脑改变，是一种中老年期最常见的一种慢性疾病，它是由于一种或多种原因导致脑供血供氧不足及脑组织体积缩小和脑细胞数目日渐减少，显然不是外伤所致。另外，谢伟华所举证的人体损伤程度鉴定书也显示，谢伟华所受的均为皮肤小面积红肿、擦挫伤，根本不需要住院治疗二十多天。二、谢伟华对事件的发生存在重大过程，应对其损失承担主要责任，一审判决判令江周汉承担50%的责任明显不当。根据一审时江周汉提交的视频证据可以清楚地看到，是谢伟华主动挑衅言语辱骂江周汉，也是谢伟华先动手抢夺江周汉手中的锄头，才导致双方在争抢锄头的过程中发生身体接触，江周汉没有主动用锄头攻击过谢伟华，因此，谢伟华对事件的发生起了主要的作用，应当对其自身的损失承担主要责任(70%-80%)。三、一审判决严重违反程序，剥夺江周汉的诉讼权利。本案起诉状、传票等诉讼材料，系于2018年12月16日送达江周汉家中，当时江周汉在东莞市，由江周汉妻子张润妹代为签收，此时距离12月21日开庭时间只有5天时间，至江周汉知道被诉回到家中看到诉讼材料时，距开庭已不足三天。因一审法院没有给予江周汉足够的举证期限，严重侵犯江周汉的诉讼权利。谢伟华辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。2018年9月29日上午10时许，江周汉在高州市****************集体因妨碍新农村建设而拆除了的围墙再次不顾土地管理部门的停建命令及村民的反对而重建，并在违规重建围墙时偏向谢伟华房屋，造成谢伟华房屋的排水，通行不便，谢伟华出面劝止时便遭到江周汉用锄头殴打致伤。经高州市*********检验作出的《鉴定书》认定，谢伟华被江周汉打至：1.左颞部1×lcm伤痕，右颞面部2×lcm伤痕，伴头晕头痛脑震荡；2.左肩4×3cm肿胀；3.腰背15×6cm挫擦伤；4.左上臂5×3cm淤血肿胀；5.左膝3×3cm×肿胀。鉴定损伤程度为轻微伤。谢伟华被江周汉打伤后，立即被送到最近的高州市云潭卫生院紧急处置后被转送高州市人民医院救治，经入院诊断：1.脑震荡；2.全身多处皮肤挫擦伤；3.高血压病三级。补充诊断：右侧额颞顶岛叶，基底节区多发脑梗塞（外伤性），经人民医院治疗了41天出院。用去医疗费50686.38元。以上事实有高州市公安局的法医检验鉴定，高州市人民医院的诊断证明以及高州市公安局茂公高行罚决字(2018)02387号《行政处罚决定书》均可证明。二、江周汉的上诉请求无事实依据和法律依据。1.江周汉无视人民医院作出的医学诊断及无视高州市公安局的法医鉴定的事实。谢伟华被江周汉打伤后到人民医院救治。虽然在检查中发现有其他老年慢性病，但这些慢性老年病不是一朝一夕治好的。谢伟华在人民医院治疗的是被江周汉打的伤，当然与江周汉有关。2.江周汉因违法建筑侵害谢伟华房屋的排水和通行权，谢伟华当然有权劝止。谢伟华是一个近70岁的老妇人，年老体弱，江周汉身强力壮，根本就不构成对江周汉的人身安全威胁，谢伟华也无出手伤害江周汉，江周汉也没受到任何伤害，因此，谢伟华应无过错。江周汉对谢伟华的损失理应承担全部的赔偿责任，一审法院判决江周汉赔偿谢伟华损失的50%。谢伟华需觉得不够公平，但考虑到，谢伟华与江周汉为相邻关系，法院已作出判决，也就息事宁人。但江周汉继而上诉，意在企图逃避责任。鉴于江周汉对本案的上诉，请求二审法院对损失的分成重新作出判决，也即江周汉应对谢伟华的损失负80%的责任。谢伟华向一审法院起诉请求：1.判决江周汉赔偿谢伟华各项经济损失共计63986.38元；2.本案的诉讼费用由江周汉负担。一审法院认定事实：1.谢伟华认为，江周汉殴打致其受伤，应负全部赔偿责任。江周汉认为，是谢伟华的违法行为导致打斗，其过错较小，谢伟华应承担大部分的责任。谢伟华、江周汉均没有提供证据证实其上述主张，一审法院不予采纳。谢伟华、江周汉因未能正确处理土地使用问题，继而发生争执、打斗，分别被处以行政拘留5日。虽然谢伟华因身体原因未实施拘留，但该不予执行拘留的原因并不影响过错责任的认定，一审法院认定谢伟华、江周汉相互打斗过程中的过错责任相当，应各负50%的责任。2.江周汉辩称，谢伟华住院产生的费用与其无关，谢伟华是因高血压三级极高危、脑梗塞、高血脂症、脂肪肝引起身体不适住院，并不是治疗被打致皮肤擦伤的费用。对江周汉该项辩解，一审法院作如下分析：高州市人民医院住院2018年9月29日住院病历现病史栏记载：谢伟华于2小时前被人用锄头柄打伤头部及右侧肋部，当时不省人事，昏迷时间不详，患者清醒后自觉头痛、头晕、伴恶心…诊断栏记载：1.脑震荡；2.全身多处皮肤挫擦伤；3.高血压病3级；补充诊断栏记载：右侧额颞顶岛叶、基底节区多发脑梗塞(外伤性)，据以上病历记载可知，谢伟华受伤住院是因谢伟华、江周汉相互打斗所导致。2018年11月9日的出院记录记载：治疗方式为保守治疗，住院期间主要诊疗经过：入院后予营养神经、控制血压、预防感染及对症治疗，完善相关检查：…从出院记录可见，谢伟华住院期间并未有故意接受过度医疗或故意超出受伤范围自行治疗自身原有疾病。江周汉辩称谢伟华住院产生的费用与其无关，但未能提供证据予以证实，一审法院不予采信。江周汉应对谢伟华住院治疗期间产生的费用承担相应的赔偿责任。一审法院认为：谢伟华、江周汉因土地使用问题产生纠纷，继而相互打斗，致谢伟华受伤住院，造成谢伟华经济损失，有行政处罚决定书、谢伟华的伤情鉴定书、高州市人民医院病历资料、以及本案的庭审笔录在案佐证，事实清楚、证据确凿，江周汉依法应对谢伟华的损失承担50%的赔偿责任。本案一审庭审辩论结束在2018年12月21日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，结合谢伟华的诉讼请求，经一审法院审查，本案的各项赔偿请求项目应适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》。谢伟华因本案造成的损失，结合谢伟华的诉讼请求和江周汉的答辩意见，经一审法院核定，谢伟华的各项损失计算如下：1.医疗费50686.38元。谢伟华提供了住院期间的医疗收费票据，据实计算。2.护理费6150元。谢伟华住院41天，参照广东省护理行业收入水平，按150元每天计算。3.伙食补助费4100元。谢伟华住院41天，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》第七条标准，按100元每天计算。4.营养费820元。谢伟华住院41天，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》第六条，按20元每天计算。5.交通费1000元。谢伟华未能证实交通费实际发生数额，但因谢伟华处理事故、就医确实会产生交通费用，一审法院根据实际情况，酌定交通费为1000元。综上，谢伟华上述各项损失合计62756.38元，依法应当由江周汉承担50%的赔偿责任，即江周汉应负担31378.19元的赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、江周汉应当赔偿31378.19元给谢伟华；二、驳回谢伟华其他诉讼请求。上述第一项判决，限江周汉在判决生效后十日内履行完毕，逾期不履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费700元，由谢伟华负担350元，江周汉负担350元。该费用已由谢伟华预交，一审法院不予退回，由江周汉在履行判决时一并退回给谢伟华。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点有：一、谢伟华是否存在过度治疗的情况；二、一审判决对本案的责任认定是否正确；三、一审判决程序是否违法。一、关于谢伟华是否存在过度治疗情况的问题。江周汉主张谢伟华在治疗期间存在过度治疗的情况，治疗了与本案无关的疾病。但从本案现有的证据来看，没有证据证明谢伟华受伤后到医院治疗时治疗了与本案无关的疾病，也没有证据证明谢伟华存在过度治疗的情况，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由江周汉承担举证不能的不利后果，故本院对江周汉的该主张不予支持。二、关于一审判决对本案的责任认定是否正确的问题。从本案查明的事实来看，引发本案纠纷的原因是谢伟华、江周汉因土地使用问题产生纠纷，在发生矛盾后，双方并没有寻求法律途径解决，而是相互打斗，致谢伟华受伤住院。在本案中，双方均具有明显的过错，故一审判决认定江周汉对谢伟华的损失承担50%的赔偿责任合法合理，本院予以维持。三、关于一审判决程序是否违法的问题。江周汉主张一审法院于2018年12月16日向其送达《举证通知书》、《传票》等法律文书，于2018年12月21日开庭审理本案，导致其没有充足的时间举证，程序违法。经查，一审法院向江周汉送达的《举证通知书》中明确告知江周汉在收到通知书后，可以与谢伟华协商确定举证期限后向一审法院认可。也明确告知江周汉如在举证期限内提交证据材料确有困难的，可以向一审法院申请延期举证。但江周汉并没有向一审法院申请延期举证，故江周汉主张一审法院送达程序违法，严重侵犯其诉讼权利的理由不成立，本院不予支持。综上所述，江周汉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人江周汉负担。本判决为终审判决。审 判 长 江剑兵审 判 员 庞健军审 判 员 曾维海二〇一九年十二月四日法官助理 郑富华书 记 员 汤智磊