新疆维吾尔自治区新和县人民法院民事判决书（2019）新2925民初1号原告：杨东才，男，1961年12月24日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区新和县滨湖小区A区14号楼2单元202室，住新疆维吾尔自治区新和县。委托诉讼代理人：王留伟，新疆疆南律师事务所律师。被告：昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉市青年路23号。法定代表人：刘善魁，该公司董事长。被告：昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司新和分公司，住所地新疆维吾尔自治区新和县工业园区南路健鹰纺织有限公司院内。负责人：郁东明，该分公司经理。委托诉讼代理人：吴森，新疆同锦律师事务所律师。被告：新和县水利局，住所地新疆维吾尔自治区新和县文化路5号。法定代表人：陈庆福，该局局长。原告杨东才与被告昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司（以下简称昌吉天汇公司）、昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司新和分公司（以下简称昌吉天汇新和分公司）、新和县水利局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨东才及其委托诉讼代理人王留伟、被告昌吉天汇新和分公司的委托诉讼代理人吴森到庭参加诉讼，被告昌吉天汇公司、新和县水利局经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。杨东才向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告立即支付工程款4，314，029.33元；2．判令被告给付欠付工程款利息损失1，439，805.5元，合计5，753，834.83元。事实与理由：2010年至2012年期间，第二被告将自己承建的第三被告作为发包人（业主）的工程款交给原告具体施工，原告与第二被告约定，第二被告扣除总工程款的16%作为管理费和税费，剩余的84%的工程款应当向原告及时支付。原告如约履行施工义务，并经竣工验收合格且第三被告已将相关工程投入使用多年，但被告支付部分款项后至今仍拖欠4，314，029.33元。原告认为，第一被告作为第二被告的总公司应当承担连带给付责任，第三被告作为发包人（业主）应当在欠付工程款的范围内承担连带责任。昌吉天汇新和分公司辩称，1．案件已过了诉讼时效，原告起诉干活是在2013-2014年，起诉时间是2018年。同时，双方之间是劳务关系，不是承包关系，国家不允许分包，与国家政策抵触；2．原告施工的工程费用已经支付完毕，原告从被告拿走车、砂石料、部分工程款；3．原告没有干这么多活。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告杨东才（乙方）与昌吉天汇新和分公司（甲方）签订《阿克苏地区渭干河大型灌区续建配套与节水改造2010年度工程第二标段施工承包合同协议书》，约定：乙方承包内容为渭干河大型灌区续建配套与节水改造2010年度工程第二标段内的渠道及建筑物合同内工程。详见工程报价书。甲方按照投标中标合同价中渠道和建筑物部分3，175，422元的84%即2，667，354元在乙方完成上述建设内容并经新和县水利局及监理公司签字任何的情况下分期支付给乙方，工程进度款付款方式：按照新和县水利局每次实际支付给甲方进度款额，并在5天内按80%的比例支付给乙方。工程结算完成、施工档案移交验收后支付5%结算剩余工程款；支付工程进度款时，按进度款额度的10%暂扣民工工资，待甲方代表、监理现场核实已足额发放给民工后，并将有民工本人签字的工资花名册上报业主核实后方可返还10%的暂定金。工期要求：开工2010年10月20日，2020年4月25日。之后原告杨东才进行了施工，经新和县水利局对于2010年渭干河大型灌区续建配套与节水改造防渗工程核实，造价核定单位审定额为3，905，989.56元，已支付工程款及监理费设计费合计3，077，322元，未支付工程款666，703.56元，未退5%保修金为161，964元。2012年5月20日，被告新和县水利局、昌吉天汇新和分公司对新和县小型农田水利重点县2011年度建设项目（第二标段）进行结算，并出具竣工结算书一份，最终监理、业主审核工程结算总价格为6，160，712.3元。经新和县水利局对被告昌吉天汇新和分公司所施工的2011年小型农田水利建设工程进行核实，已支付工程款4，925，510元，未支付工程款1，235，202.3元（包括保修金），未退5%保修金为259，237元。2012年7月1日，被告新和县水利局、昌吉天汇新和分公司对新和县奥依巴格支渠防渗改建工程进行结算，并出具竣工结算书一份，最终监理、业主审核工程结算总价格为4，584，323.66元。经新和县水利局对被告昌吉天汇新和分公司所施工的2010年小型农田水利建设工程进行核实，已支付工程款4，146，955.6元，未支付工程款437，368.06元。2016年12月13日，被告昌吉天汇新和分公司的法定代表人出具一份说明，载明：“颉工：烦请将杨东才干的三条渠道及苏盖提的工程，全部核算清楚，待公司接上款分批次付清，拜托！”郁东明签字。开庭时，被告昌吉天汇新和分公司对“郁东明”签字不予认可，申请对其签字进行笔迹鉴定，新疆恒正司法鉴定中心做出恒正司鉴【2019】文痕鉴字第406号司法鉴定意见书，鉴定意见：落款日期为“2016年12月13日”的票据中“郁东明”的签名是郁东明本人书写。2018年12月10日，新和县水利局出具证明一份，载明：“由新疆昌吉天汇水电建安工程有限责任公司承建的新和县小型水利重点县2011年度项目（第二标段）（合同编号：ZDH-xh2011-1-02）、新和县奥依巴格支渠防渗改建工程（合同编号：ZDX-xh2010-1-02）及阿克苏地区渭干河大型灌区续建配套与节水改造2010年度工程（第二标段）（合同号：WGH-DXGQ-xh2010-02）水利工程项目，上述工程的实际施工人系杨东才。我单位在竣工验收过程中向杨东才下发了整改通知，经杨东才整改后进行了竣工验收，现该工程已经验收合格并投入使用。特此证明”。原告杨东才与被告昌吉天汇新和分公司进行核算，被告昌吉天汇新和分公司的法定代表人将其一辆丰田车折抵给原告。上述事实，有原告、被告的当庭陈述、《施工承包合同协议书》、证明、《竣工结算书》等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：1、三被告是否拖欠原告工程款4，314，029.33元及利息；2、本案是否超过诉讼时效。关于三被告是否拖欠原告工程款4，314，029.33元问题，被告新和县水利局将上述工程发包给被告昌吉天汇公司，是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合同应为有效。被告昌吉天汇公司作为工程项目的承包人，将上述工程交给被告昌吉天汇新和分公司进行施工，根据新和县水利局出具的证明及被告昌吉天汇新和分公司的法定代表人出具的白条子，证明上述工程实际施工人系原告杨东才，被告昌吉天汇新和分公司将上述工程交由无建筑施工资质的原告杨东才施工，其之间的转包行为属违法，系无效。但鉴于实际施工人原告杨东才已经具体实施了工程建设，工程已经竣工并经被告新和县水利局验收合格并投入使用。被告昌吉天汇新和分公司应向原告杨东才支付欠付的工程款。因被告昌吉天汇新和分公司不具有独立法人资格，其民事责任由被告昌吉天汇公司承担，故由被告昌吉天汇新和分公司向原告杨东才支付欠付的工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”故原告请求被告支付剩下工程款的诉求，本院予以支持。因被告新和县水利局未支付完工程款给被告昌吉天汇公司，其应在欠付工程款范围内承担责任。关于原告主张的渭干河节水改造工程2010年度（第二标段）的工程款，按照原告与被告昌吉天汇新和分公司签订的协议书，被告昌吉天汇新和分公司应支付原告工程款3，281，031.23元（3，905，989.56元×84%），扣除其已付工程款3，077，322元，被告昌吉天汇新和分公司尚欠原告工程款为203，709.23元（3，281，031.23元-3，077，322元）；关于原告主张的新和县小型水利重点县2011年度（第二标段）的工程款，虽然原告与被告昌吉天汇新和分公司未签订合同，但是该工程实际为原告施工，被告昌吉天汇新和分公司也未提交证据证明存在另外施工人或者双方签订的合同，故本院参照双方签订的《施工承包合同协议书》，被告昌吉天汇新和分公司应支付原告工程款5，174，998.3元（6，160，712.3元×84%），扣除其已付工程款4，925，510元，被告昌吉天汇新和分公司尚欠原告工程款为249，488.3元（5，174，998.3元-4，925，510元）；关于原告主张的新和县奥依巴格支渠改建工程的工程款，本院也参照双方签订的《施工承包合同协议书》，被告昌吉天汇新和分公司应支付原告工程款3，850，831.8元（4，584，323.66元×84%），被告昌吉天汇新和分公司未提交证据证明其向原告支付了工程款，对于其折抵的车辆，原告在该工程款中予以扣除500，000元，其认为该车辆价值550，000元，但是也未提出对该车辆进行评估，也未提交证据，故本院予以确认该车辆折抵工程款500，000元。对于被告昌吉天汇新和分公司提出由其垫付的砂石料款，其未提交证据，原告不予认可，故本院不予采纳。综上，被告昌吉天汇新和分公司尚欠原告工程款为3，350，831.8元（3，850，831.8元-500，000元）；综上所述，被告昌吉天汇新和分公司总共欠原告工程款为3，804，029.33元（203，709.23元+249，488.3元+3，350，831.8元）。关于利息问题，原告要求被告支付工程款利息的诉请，根据被告新和县水利局出具的证明，证明2018年12月10日前该工程已经整改完毕，且竣工验收投入使用，故利息从该日起计算，计算至原告起诉之日即2019年1月2日，因双方对利息没有约定，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%（一年期）计算，原告主张给付利息9947.7元（3，804，029.33元×4.15%÷365天×23天），本院予以支持。关于本案是否超过诉讼时效的问题，被告昌吉天汇新和分公司的法定代表人于2016年12月13日出具白条，证明双方还未进行核算，且被告新和县水利局出具证明，证明涉案工程系原告施工，证明原告一直积极主张权利，但被告未予以解决涉案工程款项的支付问题，因此，本案并未超过诉讼时效。综上所述，原告开庭时撤回对新和县苏盖提村防渗渠工程的工程款及利息，该工程发包方系新和县自然资源局，故原告杨东才撤回该部分诉讼请求，本院予以准许。被告昌吉天汇公司应向原告杨东才支付工程款3，804，029.33元及利息9947.7元；被告新和县水利局对被告昌吉天汇公司在欠付的工程款部分，在其未付款的范围内承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第六十条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告杨东才支付工程款3，804，029.33元及利息9947.7元；二、被告新和县水利局对被告昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司在欠付的工程款部分，在其未付款的范围内承担连带责任；三、驳回原告杨东才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52，076.84元，由被告昌吉市天汇水电建安工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。审 判 长 贾新晖审 判 员 赵晓凤人民陪审员 青 江二〇一九年十二月二十一日书 记 员 王国泽