湖北省安陆市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0982民初2344号原告：安陆市鑫泓生物能源有限公司，住所地湖北省安陆市洑水镇发展大道北路167号。法定代表人：王菊生，该公司经理。原告：王菊生，男，1954年9月16日出生，湖北省黄石市人，住黄石市黄石港区。两原告共同委托诉讼代理人：董陆茜，湖北浩法律师事务所律师。被告：安陆市凯达环保设备有限公司，住所地湖北省安陆市南城办事处四里村。法定代表人：李先红，该公司董事长。委托诉讼代理人：周世钧，湖北浩法律师事务所律师。原告安陆市鑫泓生物能源有限公司、王菊生与被告安陆市凯达环保设备有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王菊生、原告安陆市鑫泓生物能源有限公司及王菊生共同委托诉讼代理人董陆茜、被告安陆市凯达环保设备有限公司的委托诉讼代理人周世钧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安陆市鑫泓生物能源有限公司、王菊生共同向本院提出诉讼请求：1.判令确认双方签订的销售合同已解除；2、依法判令被告退还原告货款29万元及赔偿原告相应损失（资金损失、租金损失、工资损失）；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年底在水镇招商办的推介下，原告王菊生计划在安陆市投资创办生物颗粒厂。2019年2月14日，原告王菊生与被告签订《安陆市凯达环保设备有限公司销售合同》，约定原告王菊生向被告购买颗粒机、粉碎机、烘干机，合计78万元，同日原告王菊生向被告支付货款50%（计39万元）。在租赁厂房、购买其他辅助设备、招聘工人等工作准备妥当后，原告王菊生于2019年3月12日投资创办安陆市鑫泓生物能源有限公司。被告于2019年4月13日开始安装设备，2019年6月15日才将颗粒机送到，直到2019年6月25日试生产，被告提供的设备开机便出现各种问题，陆续返修后仍无法正常生产。在产品无法正常生产后，原告向安陆市市场监督管理局投诉，2019年8月7日原、被告达成调解协议，约定双方互退设备及货款。2019年8月19日双方再次达成调解补充协议，明确了解除合同及双方拆除设备应承担的责任及退款时间。2019年8月31日被告拖回颗粒机，原告与被告一直协商拖回粉碎机、烘干机事宜，被告拒不接收。2019年10月11日原告发函被告拖回设备，2019年10月13日被告回复将没有收到的设备作为遗失处理不予退款。原告购买设备目的是为了开设公司，因被告的设备质量不达标，导致原告无法生产，损失惨重，购买设备的目的不能实现。原告为维护合法权益提起诉讼，请求判如所请。原告安陆市鑫泓生物能源有限公司、王菊生为支持其诉讼主张，共同向本院提交了如下证据：证据一、原告公司营业执照、法定代表人证明、王菊生身份证复印件各1份，拟证明两原告诉讼主体资格。证据二、销售合同及汇款凭证各1份，拟证明原告于2019年2月14日向被告购买颗粒机、粉粹机、烘干机设备合计78万元，当日支付定金39万元。证据三、调解书及调解补充协议各1份，拟证明因被告的产品存在质量问题，双方就互退设备、货款达成调解协议的事实。证据四、颗粒机标价表1份，拟证明被告已于2019年8月31日将颗粒机运回的事实。证据五、告知函及回复函各1份，拟证明原告催被告拉回粉粹机、烘干机，被告作遗失处理不予退款的事实。证据六、粉粹机、烘干机存放照片1组，拟证明没有退还的设备被原告存放仓库的事实。证据七、微信聊天记录，拟证明被告设备存在质量问题及被告拒不接收设备的事实。证据八、原告损失的相应证据1组，拟证明原告开设公司因被告设备质量问题，造成原告损失租金5万元，工人4-7月的工资损失合计15.3万元的事实。被告安陆市凯达环保设备有限公司辩称，1.被告认为双方签订的合同、调解协议、补充协议，被告已全部履行完毕，应该驳回原告的诉讼请求；2.双方的纠纷已经达成了调解协议及补充协议，双方应该按照调解协议及补充协议履行各自的义务，该两份调解协议在市场监管部门主持下调解的，也是双方的真实意思表示。3.被告已经按照调解协议及补充协议约定履行了自己的义务。被告在约定的期限内将由被告拆卸的设备由被告拖运回来，被告依据调解补充协议于2019年9月9日将10万元货款汇款给原告；4.本案的原告并没有依照调解协议及补充协议履行自己的义务。在8月23日，被告的管理人员交谈过程中，原告仍然有要继续生产的意思表示，想继续使用该设备。原告未履行设备的拆除、运输、吊装等义务。依据调解补充协议第5条的约定，当作设备遗失处理。综上，原告诉被告没有事实依据及法律依据，请求驳回原告的诉求。被告安陆市凯达环保设备有限公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、销售合同复印件1份，拟证明原、被告于2019年2月14日签订销售合同，原告接受被告供货及设备清单。证据二、调解书及调解补充协议复印件各1份，拟证明：1.原、被告于2019年8月7日达成调解协议及2019年8月19日达成调解补充协议，约定退货退款的事实；2.双方达成调解协议，约定在签订补充协议十日内，被告负责拆卸、运输、吊装颗粒机设备及相关费用，原告负责拆卸、运输粉粹机及烘干机及相关费用的事实；3.依据2019年2月14日销售合同的设备清单，原告如在十日内不退还设备给被告，被告即按遗失处理，在退还设备款中扣除的事实。证据三、企业网上银行电子回单复印件，680型生物颗粒机退货清单各1份，拟证明被告依据双方于2019年8月7日签订的调解协议及2019年8月19日签订调解补充协议的约定履行了义务，在十日内支付10万元货款给原告的事实，被告已履行义务完毕。证据四、微信截图及图片复印件1份，拟证明：1.原告于2019年8月23日仍未依据调解协议及调解补充协议的约定在十日内履行义务的事实；2.原告在被告劝解下仍然纠结继续生产，不履行调解协议及调解补充协议的事实及到2019年9月12日仍未拆卸设备的事实。证据五、被告公司股东会决议复印件1份，拟证明因原告未履行调解协议及调解补充协议，被告公司的股东会已于2019年9月13日决议依据调解协议及调解补充协议书约定对未退还设备作遗失处理的事实。证据六、告知函1份，拟证明双方相互履行各自义务有十天时限的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：被告对原告提交的证据五的真实性无异议，但认为原告从未依照调解协议将设备送至被告处，原告未履行调解协议。被告对原告提交的证据六质证表示图片未见时间，不知道是什么时间拍照的，证明目的不予认可。被告对原告提交的证据七质证表示，微信谈到在被告管理人员指导下已完成设备的正常操作，生产出现问题与原告操作人员掌握的操作技术及方法有关，不能证明设备存在质量问题。被告对原告提交的证据八质证表示，不予认可，与本案没有关联性，该损失与被告无关。原告对被告提交的证据二认为，1.真实性认可，但是双方于8月7日签订调解书是由安陆市市场监督管理局主持下签订，已经被认定因被告产品存在质量问题导致机器不能正常使用的事实；2.结合原告提供的证据，原告不是不履行自己的义务，原告多次与被告电话、微信沟通，向被告催告并告知被告接收设备，被告拒不接收，导致原告无法退还设备的事实。双方未约定十日内将设备退还给被告的事实。原告对被告提交的证据三有异议，认为原告收取10万元是事实。但结合双方的销售合同约定颗粒机作价508600元，颗粒机退回后，明显退款应不止10万元。结合调解补充协议，被告也未按时退款。原告现持有的设备价值为129800元及159600元，相比颗粒机价格低廉，被告将值钱的设备运回，不值钱的设备不运回，被告有强买强卖的事实存在。原告对被告提交的证据四认为，无法核实证据来源，真实性及证明目的不予认可。原告对被告提交的证据五认为，该份证据出具时间不确定，系被告内部的文件，并不能对抗外界。原告对被告提交的证据六认为，真实性没有异议，该份告知函也明确说明与被告的管理人员沟通，其不接收应由原告运回的粉粹机、烘干机，不是原告不愿意将设备送回，而是被告不愿意接收。对上述有争议的证据，本院认为，原告提交的证据五，具有客观性、真实性，且与本案有关联，本院予以认定。原告提交的证据六，经本院到现场核实，该证据能够证明没有退还的设备存放在原告仓库的事实，本院对该事实予以认定。对原告提交的证据七，该微信聊天记录，具有客观性，能够反映双方为退设备的事宜进行交涉的事实，本院对该事实予以认定。对原告提交的证据八，因该证据系原告自主经营决定的事宜，将其作为损失要求赔偿，明显存在不合理的因素，故本院对该证据不作认定。对被告提交的证据二，系原、被告签订的调解书及调解补充协议，具有客观性，真实性，且与本案相关联，本院对该证据予以认定。对被告提交的证据三，该证据具有客观性、真实性、且与本案具有关联性，能够证明被告已收回颗粒机并向原告退还货款10万元的事实，本院对该事实予以认定。对被告提交的证据四，微信聊天记录具有客观性，本院予以认定。对被告提交的证据五，股东会决议系被告单方制作的文件，结合被告向原告的回复函，能够证明被告将未送还的设备作遗失处理的意思表示，本院予以认定。对被告提交的证据六，该告知函系原告向被告发出的，该证据具有客观性、真实性，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月14日，原告王菊生以湖北鑫泓农业科技有限公司的法定代表人名义与被告安陆市凯达环保设备有限公司签订《安陆市凯达环保设备有限公司销售合同》一份，合同主要约定，被告安陆市凯达环保设备有限公司（乙方）向湖北鑫泓农业科技有限公司（甲方）出售680型生物质颗粒机（每套508600元）一套、960型粉碎机（每套152800元）一套、250型气流式烘干机（每套159600元）一套，总金额为821000元，优惠41000元，实际货款780000元。乙方在收到定金之日起60个工作日内交货。质量要求：根据产品质量要求及行业标准生产，供方产品包修一年。验收标准：需方对产品技术标准和质量提出异议期限为一个月。结算方式：合同签订后甲方预付货款50%（计39万元整），余款于2019年9月15日前结清。其他约定：货到需方后，需方负责设备到安装地点的吊装、脚手架费用及安装人员食宿，货物安全，安排两名生产工人跟班协助安装，乙方安装并为甲方培训操作人员。违约责任：先违约一方负全部责任。原告于签订合同之日向被告支付39万元的定金。2019年3月12日，安陆市鑫泓生物能源有限公司经安陆市工商行政管理局依法登记设立。该公司的法定代表人为王菊生。2019年8月7日，因购买的设备不能正常使用，原告安陆市鑫泓生物能源有限公司与被告安陆市凯达环保设备有限公司签订了调解书一份，该调解书主要约定，经协商，双方达成一致：1.安陆市鑫泓生物能源有限公司将颗粒机设备退还给安陆市凯达环保设备有限公司。2.安陆市凯达环保设备有限公司将货款返还给安陆市鑫泓生物能源有限公司。2019年8月19日，原告安陆市鑫泓生物能源有限公司（甲方）与被告安陆市凯达环保设备有限公司（乙方）签订调解补充协议书一份，该协议主要约定，甲乙双方原于2019年2月14日签订的《设备采购合同》，经双方友好协商一致，解除签订的设备采购合同，并就解除《设备采购合同》达成如下协议：一、双方确认本协议签订之日原于2019年2月14日签订的《设备采购合同》解除。二、乙方负责拆卸、运输、吊装颗粒机成套部分的设备及费用。甲方负责拆卸、运输、吊装粉碎机及烘干机成套部分的设备及费用。三、乙方分期退还甲方购买设备款39万元，乙方于2019年9月10日支付甲方设备款10万元，于2019年10月10日支付甲方设备款10万元，于2019年11月10日支付甲方设备款10万元，于2019年12月10日支付甲方设备款9万元。四、若乙方未按期付款，乙方按照未付款额日利率2‰支付给甲方利息。五、甲方按照甲乙双方原于2019年2月14日签订的《设备采购合同》的设备清单退还给乙方，甲方如有遗失，乙方在退还甲方设备款中扣除。2019年8月31日，被告已拖回680型生物质颗粒机成套设备。被告于2019年9月9日向原告退还货款10万元。补充协议签订后，原、被告的工作人员因退还设备及退还货款进行联系和沟通未果。2019年10月11日，原告向被告去函要求被告接收已拆卸的成套粉碎机、烘干机，其中告知函载明：“我公司在2019年8月23日将粉碎机和烘干机成套部分的设备拆卸完工并存放在我公司车间内，我们在8月19日签订协议后，当场约定十日内全部送完到凯达设备公司，由于凯达董申伟老板多次说可以送了，又多次反悔说不要送了，搞得我们莫名其妙，最后通过我公司郑厂长多次电话或微信通知董申伟老板接受上述设备，董申伟拒不配合接受”。2019年10月13日，被告就告知函向原告回复：自签订退货协议来，被告积极主动履行协议中被告承担的部分，因原告至今没有履行应由原告承担的责任，所产生的费用，被告概不负责。被告按协议中的规定，已将没有收到的设备作为遗失处理，并从退货款中扣除，该协议已履行完毕。同时查明，960型粉碎机成套设备报价表载明：操作台6000元、粉碎机65000元、粉碎机底壳1800元、粉碎机机架3200元、75L关风器9500元、9-26-5.6A风机8500元、风机风箱1200元、GMC=130脉冲除尘器35000元、直径1.3米刹克龙8000元、刹克龙转向器1500元直径275风管12米3000元、粉碎机配电柜5500元、脉冲配电柜2200元。250型气流式烘干机成套报价表载明：投料仓9000元、1级变频皮带输送机12000元、圆筒情理筛10800元、2级皮带输送机6500元、气流烘干机75000元、直径1.3米刹克龙2件16000元、25L关风器4600元、落料室3600元、刹克龙支架2套2000元、9-26-5.6风机8500元、风机风箱2套2400元、转向器2件3000元、直径275风管12米2400元、直径325风管12米3000元、配电柜3800元。现原、被告因履行调解书及调解补充协议出现分歧致使原告诉讼来院。本院认为，原、被告对解除《安陆市凯达环保设备有限公司销售合同》及退还设备、返还货款达成了协议及补充协议，该调解协议不违反法律、法规的强制性规定，属于合法有效协议，对双方具有约束力。根据补充协议的约定，原、被告于2019年2月14日签订的《安陆市凯达环保设备有限公司销售合同》于2019年8月19日已协议解除，本院予以确认。从原告向被告发出的告知函及被告向原告发出的回复函的内容来看，原、被告存在口头约定自签订补充调解协议之日起十日内退还设备的事实，即2019年8月29日前双方应将各自运送的设备运回被告公司，结合本案案情，原告未按期向被告退还设备存在一定的违约行为，被告于2019年8月31日从原告处拖回设备，亦存在一定的违约行为。导致双方违约的原因是双方对退还设备沟通不畅，没有形成共识，一定程度上影响了协议的履行，结合原告在逾期履行后就设备的退还积极与被告协商沟通的事实，原告迟延退还设备并不对调解协议履行构成根本性违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，原、被告根据合同的性质自愿在调解补充协议中就返还设备和退还货款达成了一致，双方应按协议履行各自的义务。根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务，或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，原告履行合同义务不符合约定，应承担继续履行的违约责任。因原、被告在解除合同的调解书及调解补充协议中就赔偿损失没有做出相关约定，视为双方放弃相关权利，现原告要求被告赔偿损失不符合约定，故本院不予支持。关于调解补充协议第五条“甲方按照甲乙双方原于2019年2月14日签订的《设备采购合同》的设备清单退还给乙方，甲方如有遗失，乙方在退还甲方设备款中扣除”的理解问题，本院认为，鉴于双方签订关于解除合同的调解书及调解补充协议的初衷和本意，并结合双方签订《设备采购合同》的清单及相应价款，该条款应理解为原告应按照设备清单明细向被告退还设备，对清单中列明的设备如有遗失，被告应从退还设备款中扣除相应遗失设备的货款。因此被告关于逾期退还设备作为遗失处理的辩解，没有事实和法律依据，本院不予采纳。原告安陆市鑫泓生物能源有限公司系2019年3月12日成立的法人机构，原告王菊生作为其法定代表人，在该公司成立前，其为设立该公司所从事的民事活动，产生法律后果依法应由原告安陆市鑫泓生物能源有限公司承受。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告安陆市鑫泓生物能源有限公司与被告安陆市凯达环保设备有限公司于2019年2月14日签订的《安陆市凯达环保设备有限公司销售合同》已于2019年8月19日解除；二、原告安陆市鑫泓生物能源有限公司于本判决生效后十日内按照《安陆市凯达环保设备有限公司销售合同》载明的设备清单明细向被告安陆市凯达环保设备有限公司退还粉碎机和烘干机；三、被告安陆市凯达环保设备有限公司于本判决生效后十日内退还原告货款290000元。如原告安陆市鑫泓生物能源有限公司在退还设备时存在设备遗失，被告安陆市凯达环保设备有限公司可在退还货款中扣除遗失设备的相应货款（具体价格详见附件2）；四、驳回原告安陆市鑫泓生物能源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，减半收取2825元，由原告安陆市鑫泓生物能源有限公司负担1412.5元，被告安陆市凯达环保设备有限公司可负担1412.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判员  胡学鹏二〇一九年十二月二十五日书记员  谈宏亮附件1：相关法律条款《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务，或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以调解，调解不成的，应当及时判决。附件2：相关设备清单及报价表960型粉碎机成套设备报价表：操作台6000元、粉碎机65000元、粉碎机底壳1800元、粉碎机机架3200元、75L关风器9500元、9-26-5.6A风机8500元、风机风箱1200元、GMC=130脉冲除尘器35000元、直径1.3米刹克龙8000元、刹克龙转向器1500元直径275风管12米3000元、粉碎机配电柜5500元、脉冲配电柜2200元。250型气流式烘干机成套报价表：投料仓9000元、1级变频皮带输送机12000元、圆筒情理筛10800元、2级皮带输送机6500元、气流烘干机75000元、直径1.3米刹克龙2件16000元、25L关风器4600元、落料室3600元、刹克龙支架2套2000元、9-26-5.6风机8500元、风机风箱2套2400元、转向器2件3000元、直径275风管12米2400元、直径325风管12米3000元、配电柜3800元。