文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初22263号原告（申请执行人）：杨文君，男，1989年2月14日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。委托诉讼代理人：朱永华，四川英贤律师事务所律师。委托诉讼代理人:黄林，四川英贤律师事务所律师。被告（案外人）：杜某，女，2002年10月29日出生，汉族，住四川省广安区。法定代理人：李璐（杜某之母），女，住四川省广安区。被告（被执行人）：杜小兵，男，1974年10月15日出生，汉族，住四川省广安市广安区。原告杨文君与被告杜某、杜小兵申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨文君的委托诉讼代理人朱永华，被告杜小兵到庭参加诉讼。被告杜某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨文君向本院提出诉讼请求：1、撤销（2019）渝0106执异129号执行裁定书，继续对杜小兵名下的位于广安市广安区****号******第*期*幢*-**-*号房产采取执行措施。2、诉讼费用由被告负担。如法院判令由被告负担诉讼费用，对原告预交的诉讼费用，要求由被告直接迳付原告；事实及理由：重庆市沙坪坝区人民法院对杜小兵名下的位于广安市广安区****号******第*期*幢*-**-*的房产中止执行缺乏法律和事实依据，原因为：一、异议人杜某中止执行的依据为2016年9月26日，四川省广安市金城公证处的《公证书》，该《公证书》发生在2016年5月26日杜小兵以个人名义购房之后。《公证书》不能改变购买房产的所有人为是杜小兵的事实。二、《公证书》不是对外人公示的，根据合同的相对性，仅仅在杜小兵、李璐、杜某之间发生效力，不能对抗第三人。如杜小兵不能履行《公证书》，则依约承担违约责任。三、《公证书》本质是一个赠与合同，杜小兵将自己的房产赠与给案外人杜某。该赠与尚未完成且杜某系纯获利益的赠与，不能对抗本次执行。四、根据《物权法》规定，涉案房屋经过预告登记备案，属于杜小兵个人所有。杜某依据《公证书》主张请求权，该权利没有优先权，不能改变房产属于杜小兵所有的事实。现向法院提起诉讼，请求判如所请。被告杜小兵辩称，本被告与杜某系父女关系。2016年9月26日本被告和杜某的母亲李璐办理了公证书，确定在取得了涉案房屋的产权证以后，及时将房屋产权过户至杜某名下。本被告和原告于2017年发生债权债务关系，晚于公证。所以本被告与李璐之间不存在恶意串通、规避债务的情形。涉案房屋应是属于杜某的，且从接房开始到现在为止，涉案房屋一直都是由杜某在居住使用。原告没有权利主张执行涉案房屋。不同意原告的诉讼请求。被告杜某未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院于2018年6月7日立案受理杨文君与杜小兵房屋买卖合同纠纷一案。2018年10月10日，本院作出（2018）渝0106民初8688号民事判决书，判决：解除杨文君与杜小兵于2017年12月23日签订的《房地产买卖居间协议》中的房屋买卖合同关系。杜小兵向杨文君返还购房款347000元并支付资金占用利息、违约金69400元。因杜小兵未按上述判决履行付款义务，杨文君向本院申请强制执行。执行中，本院于2019年1月23日作出（2019）渝0106执201号执行裁定，依据该裁定，本院依法查封了杜小兵所有的位于四川省广安市广安区****号******第*期*幢*-**-*号房屋。2019年1月30日，四川省广安市不动产登记局办理了上述查封登记。案外人杜某对本院查封杜小兵名下的涉案房屋不服，认为根据公证书该房屋应当属于杜某所有，且已实际占有，请求法院解除对上述房屋的查封。2019年9月8日，本院作出（2019）渝0106执异129号执行裁定书，裁定中止对涉案房屋的执行。杨文君对该执行裁定书不服，遂向本院提起执行异议之诉，要求判如所请。被告杜小兵与李璐原系夫妻关系，共同生育一女杜某，双方于2009年2月16日协议离婚。离婚协议约定杜某由李璐抚养，夫妻关系存续期间无共同财产分割。2016年，杜小兵与广安碧桂园房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，以按揭方式购买位于四川省广安市广安区****号******第*期*幢*-**-*房屋一套。2016年6月22日该房屋经广安市不动产登记局预告登记，预告登记证号：2016052601991，房屋所有权人为杜小兵。2016年9月26日，杜小兵与李璐签订《协议》一份，该《协议》载明：甲方杜小兵、乙方李璐原系夫妻关系，两人于二○○九年二月十六日协议离婚，现双方均未再婚。甲、乙双方根据自己的意愿，经平等协商，一致达成如下协议：一、甲方杜小兵于二○一六年五月二十六日按揭购买位于广安区****号******第*期*幢*-**-*号的房屋，购房总价款为人民币陆拾万叁仟肆佰零柒元整（小写：603407.00元）。上述房屋由乙方李璐支付首付款，共计人民币贰拾捌万叁仟肆佰零柒元整（小写：283407.00元），购房定金人民币贰万元整由甲方杜小兵支付，另甲方杜小兵每月支付按揭款，按揭款总计人民币叁拾万元整（小写：300000。00元），按揭期限20年。二、上述房屋按揭款还清以后（按期还款或提前还款再所不计），在取得产权证时，甲方杜小兵应及时将上述房屋过户到与乙方李璐的婚生女杜某名下。三、甲方杜小兵承诺，在过户给婚生女杜某之前，绝不以任何方式处理上述房屋（不限于出售、抵押等方式）。四、本协议一式三份，甲、乙双方各执一份，广安市公证处一份存查。本协议经甲、乙双方签名、按捺右手拇指印后生效。杜小兵在协议的甲方处签名并按捺手印，李璐在乙方处签名并按捺手印。签订协议当日，杜小兵、李璐向四川省广安市金城公证处申请公证上述协议，该公证处作出（2016）广金证字第1182号公证书对上述协议进行了公证。被告杜某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院可依法予以缺席审理。上述事实，有原告提交的（2018）渝0106民初8688号民事判决书、公证书、（2019）渝0106执异129号执行裁定、裁定书送达回执、（2009）渝0106执201号执行裁定书、不动产查询结果、通知书、商品房买卖合同备案表等书证，被告杜小兵提交的离婚证、离婚协议等书证在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，其证明力足以采信。本院认为，本案为申请执行人执行异议之诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零六条规定：申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行；（二）有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。本院受理本案符合上述法律规定。本案的争议焦点在于本案杜某是否就位于四川省广安市广安区****号******第*期*幢*-**-*号房屋享有足以排除强制执行的民事权益。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。《中华人民共和国物权法》第二十条规定：当事人签订买卖房屋或者不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。预告登记并不导致不动产物权的设立或变动，而是使登记申请人取得一种请求将来发生物权变动的权利。涉案房屋经不动产登记机关预告登记，预告登记被告杜小兵为涉案房屋的所有权人，杜小兵对该房屋取得一种请求将来发生物权变动的权利。杜小兵与李璐签订协议，将涉案房屋赠与给杜某，系其对自身权利的行使，且协议内容不违反法律规定，该协议合法有效。即便被告杜小兵经本登记取得涉案房屋的所有权后，被告杜某基于上述协议享有请求杜小兵将该房屋转移至其名下的请求权，该请求权性质为债权请求权，不产生对抗申请执行人的债权的效力。对于被告杜小兵认为涉案房屋属于杜某的抗辩无事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，被告杜某对涉案房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，涉案房屋应当予以继续被执行。被告杜某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院可依法予以缺席判决。据此，本院依照《中华人民共和国物权》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百零六条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十三条第（一）项之规定，判决如下：在申请执行人杨文君与被执行人杜小兵执行一案中，准许对位于四川省广安市广安区****号******第*期*幢*-**-*号房屋予以继续执行。案件受理费7546元（原告杨文君已预交），由被告杜某负担，被告负担之金额限本判决生效之日起十日内给付原告杨文君。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  李显为人民陪审员  徐 宏人民陪审员  张海利二〇一九年十二月三十日书 记 员  何晓燕