四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0129民初1781号 原告（反诉被告）：云南永圣餐饮管理有限公司，住所地云南省昆明市五华区华尔贝大厦23层C2号。 法定代表人：曾兵华，总经理。 委托诉讼代理人：刘弈棋，四川法创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余明全，四川法创律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川蒙创后勤管理有限公司。住所地：成都市青羊区小南街3号。 法定代表人：邓萱，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王涵，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨强达，泰和泰律师事务所律师。 第三人：眉山兴成商贸有限公司，住所地：眉山市东坡区栖云路179号。 法定代表人：徐庆，职务不详。 第三人：徐庆，男，汉族，住四川省眉山市东坡区。 原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司（以下简称永圣公司）与被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司（以下简称蒙创公司）、第三人眉山兴成商贸有限公司（以下简称兴成公司）、第三人徐庆合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案受理后，蒙创公司于2019年9月19日提出反诉，本院依法适用简易程序于2019年10月14日、2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）永圣公司的委托诉讼代理人刘弈棋、余明全，被告（反诉原告）蒙创公司的委托诉讼代理人王涵、杨强达，第三人兴成公司的法定代表人徐庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永圣公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告双方签订的《四川文轩职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街一楼商铺的合作经营协议》及《补充协议》、《商业街租赁协议》已解除。2、请求判令被告向原告退还食堂管理费1000000.00元，食堂、超市、小卖部保证金2000000.00元，商业街商铺保证金500000.00元。以上费用共计3500000.00元。3、请求判令被告向原告退还商业街商铺租金244512.50元（退还租金计算方法为：以已交租金391220.00元为基数，实际使用日期自2019年3月20日至2019年8月2日共计4.5个月，扣除实际使用日期后退还，剩余月数对应租金244512.50元）。4、请求判令被告向原告支付违约金960000.00元（违约金计算方法：以该合同年度总金额4800000.00元为基数，20%为标准）。5、本案诉讼费、保全费、执行费等费用由被告承担。事实与理由：2019年2月26日，原被告双方签订《四川文轩职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街一楼商铺的合作经营协议》（以下简称《合作协议》），约定被告向原告提供校内食堂、超市、小卖部及商业街附带商铺用于经营。协议约定，合作经营期限自2019年2月26日起至2027年1月30日止共计8年，原告向被告交纳食堂管理费3000000.00元（现金交纳1000000.00元，剩余2000000.00元从食堂营业款中扣除），超市、小卖部管理费1800000.00元（均从营业款中扣除）。再约定，原告向被告交纳食堂、超市、小卖部保证金2000000.00元（协议签订后交纳），商业街商铺保证金1000000.00元（协议签订后交纳500000.00元，余款另行确定）。2019年3月3日，原被告双方基于《合作协议》签订《商业街租赁协议》（以下简称《租赁协议》），约定被告向原告出租大邑县四川文轩职业学院校园步行街A07、A10、A13、A15、A16、A17、B16、B17号商铺，租赁期限自2019年3月20日起至2027年3月19日共计8年。其中，第一年度租金为784944.00元，原告应于2019年3月5日前支付第一期租金(A字号商铺租金)391220.00元、2019年3月20日前支付第二期租金（B字号商铺租金）393724.00元。后经双方协商，原告仅支付第一期A字号商铺租金391220.00元，剩余租金待B字号商铺交付后再行支付。以上《合作协议》、《租赁协议》签订后，原告已按约定按时、足额交纳管理费1000000.00元，保证金2500000.00元，A字号商铺租金391220.00元，但被告并未按照协议向原告交付超市、小卖部及部分商铺。经查，原被告《合作协议》签订前，被告已和第三人签订为期五年的《合作协议》，并将案涉超市、小卖部交由第三人实际使用。被告与四川文轩职业学院关于“食堂、超市、小卖部、商铺”承包、租赁的使用权、经营权截至2020年届满，客观上不能将案涉食堂、超市、小卖部及商业街商铺交由原告使用。为保护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 蒙创公司辩称：一、永圣公司逾期签订商业街商铺租赁协议及违约解除《合作协议》属于根本性违约行为，蒙创公司有权没收全部保证金。蒙创公司分别于2019年7月9日、2019年7月17日向永圣公司发送了《入场通知函》及《关于补足保证金及签订租赁协议之告知函》，多次催促永圣公司签署拟移交商铺的租赁协议并支付租金。但是永圣公司却未按照《合作协议》的约定与蒙创公司签署租赁协议及支付租金，已经严重违反了《合作协议》第十条的约定。永圣公司于2019年8月1日向蒙创公司发送《关于解除××职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街××楼商铺的合作经营协议>及、的通知》，单方擅自解除《合作协议》、《补充协议》及《租赁协议》，严重违反了《合作协议》第十条的约定。根据《合作协议》的约定，永圣公司逾期签订租赁协议或者单方擅自解除本协议的，蒙创公司有权没收全部保证金，并要求永圣公司承担违约责任；二、蒙创公司实际享有食堂、超市和小卖部、商业街的承包经营权的截止期限分别为2029年和2030年，具备履行《合作协议》、《租赁协议》的条件，永圣公司无权在履行合同期限半年左右就单方擅自解除合同。根据蒙创公司与四川文轩职业学院签订的《补充协议》的约定，蒙创公司享有四川文轩职业学院食堂、超市和小卖部的承包期限的截止日期为2029年1月31日。根据蒙创公司与汪勇、张化兵签订《股权转让合同》及《补充协议》，蒙创公司取得了成都市政通企业管理有限公司的100%股权，并以此实际享有商业街15年的承包经营权，承包期限的截止日期为2030年2月29日。并且按照《合作协议》第八条第3款的约定，即使蒙创公司与四川文轩职业学院的承包期限届满或者承包合同终止，双方届时也应另行协商，永圣公司也无权单方擅自解约；三、蒙创公司无需向永圣公司退还食堂管理费及商业街商铺租金。如上第一、二所述，因永圣公司的根本性违约行为导致《合作协议》解除，永圣公司应当按照《合作协议》的约定承担违约责任，即蒙创公司有权没收全部保证金，并要求永圣公司支付违约金7680000.00元。永圣公司所主张退还的管理费及租金仍不足以支付其应向蒙创公司支付的违约金，故此蒙创公司无需向永圣公司退还管理费及租金。即使法院认为蒙创公司应向永圣公司退还管理费及租金，那么也应当扣除永圣公司实际经营期间的食堂管理费及商业街商铺租金。永圣公司承包经营食堂的开始时间为其与蒙创公司完成食堂的资产交接，并进场经营的时间即2019年3月1日，截止时间为永圣公司实际退场之日即2019年8月17日，实际承包经营期限为169天。食堂经营期间实际产生的管理费为年管理费3000000.00元÷365天×169天＝1389041.10元。因此即使法院认为应当退还食堂的管理费，退还管理费的金额也应当为2000000.00元-1389041.10元＝610958.90元，并非永圣公司主张的1000000.00元。永圣公司租赁商业街商铺的开始时间为2019年3月3日，截止时间为永圣公司与商家解除《商铺租赁合同》的时间即2019年8月23日，实际租赁期限为173天。商铺租赁期间实际产生的租金为年租金391220.00元÷365天×173天＝185427.56元，即使法院认为应当退还商业街商铺的租金，退还租金的金额也应当为391220.00元-185427.56元＝205792.44元，并非永圣公司主张的244512.50元。四、永圣公司在签订《合作协议》时已知晓超市、小卖部由他人经营，且《合作协议》约定蒙创公司通知永圣公司进场时其才能进场，属于附条件的合同，同时蒙创公司并未收取超市、小卖部管理费。蒙创公司与永圣公司的合作期限（8年）远超与兴成公司合作期限（5年）。正是基于超市、小卖部由兴成公司经营的实际情况，蒙创公司的进场通知才作为履行协议的前置条件。综上所述，原告的诉讼请求并无事实及法律依据，请法院在查清事实的基础上驳回原告的所有诉讼请求。 第三人兴成公司、徐庆共同述称，永圣公司在诉状中陈述的属实。兴成公司在2018年与蒙创公司签订了《关于四川文轩职业学院校内超市、小卖部合作经营协议》，承包了诉争超市、小卖部，承包期限为五年。蒙创公司要求兴成公司不能向他人透露是兴成公司在经营，并给兴成公司提供了超市营业执照，对外宣称超市、小卖部由蒙创公司的下属企业经营。蒙创公司是故意隐瞒兴成公司经营超市、小卖部的事实。 蒙创公司向本院提出如下反诉请求：1、要求永圣公司向蒙创公司支付拖欠费用147803.12元；2、要求永圣公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年2月26日，原被告双方签订《合作协议》，约定被告向原告提供校内食堂、超市、小卖部及商业街附带商铺用于经营。因永圣公司逾期签订商业街商铺租赁协议及单方擅自解除《合作协议》的行为，导致《合作协议》提前解除。《合作协议》解除后，永圣公司至今仍拖欠蒙创公司水电费、员工工资、社保公积金等费用。 永圣公司针对反诉请求辩称，蒙创公司提交的各项费用明细均为其单方制作，对证据三性不予认可。永圣公司并未拖欠蒙创公司水电费、员工工资、社保公积金等费用。 第三人兴成公司、徐庆针对反诉共同述称，反诉请求与兴成公司、徐庆无关。 经审理查明，2019年2月26日，永圣公司与蒙创公司签订《合作协议》，约定：蒙创公司向永圣公司提供四川文轩职业学院校内一食堂一楼和二楼、二食堂一楼、一食堂一楼超市、二食堂一楼超市、学生宿舍外的小卖部及校园商业街现有一楼商铺、商业街现有餐饮类商铺用于经营；经营期限为2019年2月26日起至2027年1月30日止；永圣公司每年需向蒙创公司缴纳食堂管理费3000000.00元，超市管理费1800000.00元，食堂管理费和超市管理费均包含小卖部管理费。永圣公司在蒙创公司出具超市进场通知函后方可进场经营超市，并支付超市管理费；商业街一楼商铺已出租给第三方经营，待租赁期限届满后由蒙创公司收回交由永圣公司经营，永圣公司接到通知三个工作日内与蒙创公司签订租赁协议，如未按时签订租赁协议，蒙创公司有权从永圣公司缴纳的保证金中扣除租赁费用；永圣公司应向蒙创公司缴纳校内食堂、超市、小卖部食品安全及履约保证金2000000.00元，商业街商铺食品安全及履约保证金1000000.00元（签订合同时缴纳500000.00元），永圣公司在服务期间未出现重大事故及设施设备等无损坏，协议到期，双方办理完资产交接和场地移交后，蒙创公司应在30个工作日内无息全额退还食品安全及履约保证金；永圣公司应支付学校移交的工作人员工资及社保待遇、经营期间的水、电、气等费用；合同期内，永圣公司有下列情形之一的，双方协商解决，协商不成，蒙创公司有权解除合同，并要求永圣公司承担违约责任，且有权没收食品安全及履约保证金……永圣公司单方擅自解除协议、永圣公司未按协议约定与蒙创公司签订租赁协议并支付租金的；合同期内，蒙创公司有下列情形之一的，双方协商解决，协商不成，永圣公司有权解除合同，并要求蒙创公司承担违约责任……蒙创公司在合同期内违反其保证与承诺（蒙创公司保证具备服务场地及相应设施设备在协议期限内的合法使用权与经营权），不及时整改或处理的；任何一方违反协议，均视为违约，违约方应向守约方支付合同总金额（共8年，每年4800000.00元）20%的违约金。后永圣公司与蒙创公司针对《合作协议》签订了《补充协议》，对《合作协议》第四条进行了补充约定。2019年2月25日至2019年2月28日期间，永圣公司向蒙创公司支付了食堂、超市、小卖部食品安全及履约保证金2000000.00元，商业街商铺食品安全及履约保证金500000.00元，食堂管理费1000000.00元。2019年3月1日，蒙创公司将一食堂、二食堂移交给了永圣公司经营。永圣公司经营食堂期间，蒙创公司从其收益中扣除了1000000.00元作为食堂管理费。2019年3月3日，永圣公司与蒙创公司签订了《租赁协议》，约定：蒙创公司将位于四川文轩职业学院校内步行街的Ａ07、Ａ10、Ａ13、Ａ15、Ａ16、Ａ17、Ｂ16、Ｂ17号商铺租赁给永圣公司，租赁期限自2019年3月20日起至2027年3月19日共计8年。其中，第一年度租金为784944.00元，原告应于2019年3月5日前支付租金391220.00元、2019年3月20日前支付租金393724.00元。2019年3月5日，永圣公司向蒙创公司支付租金391220.00元。2019年3月20日，蒙创公司将Ａ07、Ａ10、Ａ13、Ａ15、Ａ16、Ａ17号商铺移交给了永圣公司。因Ｂ16、Ｂ17号商铺未移交，永圣公司未支付相应租金393724.00元。2019年7月9日，蒙创公司向原告送达《入场通知函》，要求永圣公司在三个工作日内签订拟移交商铺的租赁合同，并及时支付租金和保证金。2019年7月14日，永圣公司向蒙创公司邮寄《工作联系函》，要求蒙创公司在2019年7月20日前移交超市、小卖部并提供蒙创公司取得食堂、超市、小卖部、商业街一楼商铺使用权、经营权的文件，在确定无风险后即按照协议履行合同义务。2019年7月17日，蒙创公司向永圣公司邮寄了《关于补足保证金及签订租赁协议之告知函》，要求永圣公司补足保证金及签订拟移交商铺的租赁合同。2019年7月23日，蒙创公司向永圣公司邮寄了《之回复函》，声明具备履行《合作协议》的能力，食堂、超市、小卖部、商业街一楼商铺使用权、经营权的文件系商业秘密，无义务提供。再次要求永圣公司签订拟移交商铺的租赁合同，并及时支付租金和保证金。2019年7月25日，永圣公司向蒙创公司邮寄了《关于限期交付超市、小卖部及提交对应合同文件的告知函》，要求蒙创公司在2019年7月29日前移交超市、小卖部并提供蒙创公司取得食堂、超市、小卖部、商业街一楼商铺使用权、经营权的文件。若拒不交付将按约定追究违约责任。2019年8月1日，永圣公司向蒙创公司邮寄了《关于解除××职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街××楼商铺的合作经营协议>及、的通知》，通知蒙创公司即日起解除《合作协议》及《补充协议》、《租赁协议》；3日内完成财务数据核对与资产交接；退还管理费及保证金并承担违约责任。2019年8月8日，蒙创公司向永圣公司发出《关于解除合作经营协议等相关文件的通知之回复函》，确认《合作协议》及《补充协议》、《租赁协议》于2019年8月1日解除；要求永圣公司承担违约责任并没收全部保证金；要求永圣公司支付拖欠的管理费、水电气费合计57681.35元；要求8月11日前完成交接并撤场。2019年8月17日，永圣公司与蒙创公司完成食堂交接并撤场。2019年8月23日，永圣公司从商业街商铺撤场。 另查明，蒙创公司承包四川文轩职业学院的一食堂、三食堂（现已变更为二食堂）期限自2016年2月1日起至2021年1月31日；承包四川文轩职业学院校内超市、小卖部期限自2017年2月23日起至2021年2月22日。2018年12月7日，蒙创公司与兴成公司签订了《关于四川文轩职业学院校内超市、小卖部合作经营协议》，约定：蒙创公司将校内一食堂一楼超市和二食堂一楼超市及学生宿舍所有小卖部交由兴成公司经营，期限从2018年12月7日起至2023年12月6日止；协议有效期内，兴成公司是校内超市唯一经营者；兴成公司每年需支付净收益分配金2600000.00元；兴成公司需支付食品安全及经营保证金2000000.00元。 以上事实，有当事人陈述、《四川文轩职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街一楼商铺的合作经营协议》《补充协议》《商业街租赁协议》《入场通知函》《工作联系函》《之回复函》《关于补足保证金及签订租赁协议之告知函》《关于解除××职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街××楼商铺的合作经营协议>及的通知》《关于解除合作经营协议等相关文件的通知之回复函》（2019）川成蜀证内经字第154571号公证书、《合同终止协议书》《关于四川文轩职业学院校内超市、小卖部合作经营协议》《食堂承包合同》《超市小卖部承包合同》《情况说明》银行电子回单等证据在卷佐证。 本院认为，永圣公司与蒙创公司签订《合作协议》及《补充协议》、《租赁协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效，双方应按约定履行各自义务。由于永圣公司与蒙创公司均认可《合作协议》及《补充协议》、《租赁协议》于2019年8月1日解除，对于永圣公司要求确认《合作协议》及《补充协议》、《租赁协议》解除的诉讼请求，本院予以支持。合同履行过程中，永圣公司在知晓超市、小卖部由他人长期经营后，多次要求蒙创公司交付超市、小卖部并提供蒙创公司取得食堂、超市、小卖部、商业街一楼商铺使用权、经营权的文件，系履行不安抗辩权，但蒙创公司一直未交付超市、小卖部，也未提供相关文件，是导致合同解除的主要原因，蒙创公司应承担违约责任。蒙创公司辩称永圣公司在签订合同时已知晓超市、小卖部由他人经营，且合同约定蒙创公司通知永圣公司进场时其才能进场，蒙创公司并未收取超市、小卖部管理费，蒙创公司并未违约；永圣公司未按照合同约定在蒙创公司发出通知后三个工作日内与蒙创公司签订租赁合同且单方擅自解除合同系违约，蒙创公司有权没收全部保证金；蒙创公司实际享有食堂、超市和小卖部、商业街的承包经营权的截止期限为2029年和2030年，蒙创公司取得了成都市政通企业管理有限公司的100%股权，并以此实际享有商业街15年的承包经营权，承包期限的截止日期为2030年2月29日。本院认为，蒙创公司虽未收取超市、小卖部管理费，但收取了食堂、超市、小卖部保证金2000000.00元，且蒙创公司并未在《合作协议》中明确超市、小卖部由他人经营的情况（部分商铺由他人经营、暂时无法移交的情况却进行了说明）；《合作协议》中约定蒙创公司通知永圣公司进场才能进场，未明确约定进场时间，永圣公司有权要求蒙创公司交付超市、小卖部；蒙创公司已于2018年12月将超市、小卖部承包给兴成公司，承包期限为五年，其短期内无法将超市、小卖部移交给永圣公司经营。关于食堂、超市、小卖部承包经营权，根据永圣公司的申请，本院在2019年9月5日发出调查令，要求四川文轩职业学院提供关于蒙创公司承包经营校内食堂、超市、小卖部、商业街的所有合同，根据四川文轩职业学院提供的合同，蒙创公司对校内食堂的承包期限至2021年1月31日止，对超市、小卖部的承包期限至2021年2月22日止，蒙创公司实际不享有在合同期限内完全的承包经营权。蒙创公司在庭审中提交了其与四川文轩职业学院签订的补充协议，拟证明对食堂、超市、小卖部的承包期限截止2029年。该协议签订时间系2018年，四川文轩职业学院并未提供此协议，且在四川文轩职业学院于2019年10月16日出具的《情况说明》中，也佐证了食堂承包期限为5年，因此本院对此补充协议不予采信；关于商业街的承包经营权，蒙创公司提供了《股权转让协议》等证据拟证明其享有成都市政通企业管理有限公司的100%股权，并以此实际享有商业街15年的承包经营权，承包期限的截止日期为2030年2月29日。本院认为，以上证据不能证明成都市政通企业管理有限公司享有商业街经营权和蒙创公司享有成都市政通企业管理有限公司100%股权，即使以上都属实，蒙创公司也不是享有商业街承包经营权的主体，因此对于上述证据本院不予采信，蒙创公司实际不享有商业街商铺的承包经营权。因此永圣公司有权解除合同，并要求蒙创公司支付违约金。故对蒙创公司的抗辩意见，本院不予采纳。原告永圣公司请求被告蒙创公司退回食堂、超市、小卖部保证金2000000.00元，商业街商铺保证金500000.00元，本院予以支持，永圣公司要求蒙创公司按照约定支付违约金960000.00元，本院予以支持；永圣公司进场经营食堂的时间是2019年3月1日，退场之日是2019年8月17日，实际承包经营期限为169天，支付管理费2000000.00元，按照每年管理费3000000.00元的约定，合同解除后，蒙创公司应退还永圣公司食堂管理费610958.90元（2000000.00元-3000000.00元÷365天×169天）。永圣公司租赁商业街商铺的进场时间为2019年3月20日，截止时间为2019年8月23日，实际租赁期限为156天。永圣公司支付全年租金391220.00元，合同解除后，蒙创公司应退还租金224013.64元（391220.00元-391220.00元÷365天×156天）。关于蒙创公司要求永圣公司支付水电气费和员工工资等费用，蒙创公司提供的费用清单系其单方制作，无法确认证据的真实性合法性关联性，本院不予采信，且蒙创公司并未举证证明其实际支出了水电气费和员工工资等费用，故对其反诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第四款、第六十八条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司与原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司于2019年2月26日签订的《四川文轩职业学院校内食堂、超市、小卖部及商业街一楼商铺的合作经营协议》及《补充协议》、于2019年3月3日签订的《商业街租赁协议》均于2019年8月1日解除； 二、被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司在本判决生效之日起二十日内退还原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司食堂、超市、小卖部保证金2000000.00元，商业街商铺保证金500000.00元； 三、被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司在本判决生效之日起二十日内退还原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司食堂、超市、小卖部管理费610958.90元，商业街商铺租金224013.64元; 四、被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司在本判决生效之日起二十日内支付原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司违约金960000.00元; 五、驳回原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司的所有反诉请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17400元，原告（反诉被告）云南永圣餐饮管理有限公司承担1740元，被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司负担15660元；反诉案件受理费814元，由被告（反诉原告）四川蒙创后勤管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 李玉辉 二〇一九年十二月二十四日 法官助理 赵晓旭 书 记 员 饶 怡