四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0191民初12945号 原告：刘雪松，男，1979年11月5日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：张涛，北京大成（成都）律师事务所律师，特别授权代理人。 委托诉讼代理人：寒洋洋，北京大成（成都）律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：罗孝丽，女，1990年7月6日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 被告：陈崇献，女，1957年12月17日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 两被告共同委托诉讼代理人：毛锐，四川德卓律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：罗孝辉，男，1981年4月26日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：崔凡迪，四川德卓律师事务所律师，特别授权代理人。 原告刘雪松与被告罗孝丽、陈崇献、罗孝辉装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘雪松委托诉讼代理人寒洋洋、被告罗孝丽、陈崇献委托诉讼代理人毛锐、被告罗孝辉委托诉讼代理人崔凡迪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘雪松向本院提出诉讼请求：1、判令罗孝丽、罗孝辉、陈崇献连带赔偿原告主材退款318141.09元及逾期滞纳金（自2019年5月31日起，按照每日200元计算至支付之日止，暂计算至2019年7月30日为12000元）；2、判令被告承担本案的所有诉讼费用。事实与理由：2017年12月25日，原告与四川凯文佰年装饰工程有限公司签订《成都市家庭装饰工程施工合同》，约定由四川凯文佰年装饰工程有限公司采取半包（四川凯文佰年装饰工程有限公司包工、包部分材料、原告提供部分材料）的方式承包原告的家庭装饰装修工程，工期为180个工作日。后原告与四川凯文佰年装饰工程有限公司分别于2017年12月2日、2018年1月7日签订了编号为004、0015的《完整主材委托代购协议》，约定由四川凯文佰年装饰工程有限公司接受原告委托为原告代购施工主材，并在工程完工后10个工作日内完成退款核算工作，由四川凯文佰年装饰工程有限公司方主材设计师主动通知原告领取退款时间。合同签订后，原告按约支付了所有款项，但四川凯文佰年装饰工程有限公司严重拖延工期甚至发生停工，经原告多次催工催款，四川凯文佰年装饰工程有限公司既不完工又不退还款项。在原告多次催促下，四川凯文佰年装饰工程有限公司出具《退款说明》，承诺自2019年5月31日至2019年8月31日期间，分四次向原告退款共计281141.09元，若未能按时退款，逾期滞纳金按200元/天计付。后四川凯文佰年装饰工程有限公司未向原告履行退款义务，且再无法联系到四川凯文佰年装饰工程有限公司相关工作人员。同时，除上述《退款说明》载明的款项外，四川凯文佰年装饰工程有限公司尚欠原告空调地暖相关费用37000元。2019年3月26日，罗孝丽、陈崇献已作出解散公司的股东会决议，同时决定由罗孝丽、陈崇献组成清算组成员对公司进行清算。2019年5月14日，罗孝丽、陈崇献完成清算工作并办理了四川凯文佰年装饰工程有限公司的工商注销登记。在此过程中，罗孝丽、陈崇献从未向原告作出任何正式通知，致使原告未能向四川凯文佰年装饰工程有限公司申报债权。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）（2014修正）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，罗孝丽、陈崇献应当予以赔偿。另一方面，四川凯文佰年装饰工程有限公司系由罗孝丽与罗孝辉于2016年共同设立，设立时的注册资本为1000万元，其中罗孝辉认缴出资额为900万元。2017年5月25日，罗孝辉将所持有的900万注册资本全部转让给陈崇献而此部分注册资本尚未实缴。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）（2014修正）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，鉴于四川凯文佰年装饰工程有限公司已注销，无法再向原告清偿债务，罗孝辉作为四川凯文佰年装饰工程有限公司设立时的股东，也应当就此承担连带清偿责任。 罗孝丽、陈崇献答辩称，一、关于原告主张281141.09元欠款我方予以认可，也同意退款，但是对于违约金我方认为明显过高，请求法院予以减少，应参照同期银行贷款利率。二、关于37000元我方不予认可，该款项实际是我方与第三方成都嘉瑞泽暖通设备有限公司直接建立的合同买卖关系，因为第三方成都嘉瑞泽暖通设备有限公司与我方有长期合作关系，所以双方存在多笔业务往来，多笔结算中我方实际是结清了其欠款。三、对于原告主张的281141.09元，是装饰装修工程合同纠纷，但是对于37000元又主张的是委托合同关系，在本案中原告主张是两个法律关系，不应一并审理。 罗孝辉答辩称，2017年5月29日，罗孝辉已将股权转让给了陈崇献，而案涉的合同签订在2017年12月25日，此时罗孝辉已不再是公司股东，不享受股东权利，更不可能分享到此次交易的利润，因此原告要求罗孝辉承担责任显然不公平。根据法律规定以及原告的主张来看，都是主张清算组成员承担违法清算的赔偿责任，现在原告又混同适用公司法司法解释二第22条，该条并未规定对清算组成员的赔偿责任连带，因此原告主张罗孝辉承担连带责任没有事实及法律依据，请依法驳回。 经审理查明，2016年6月16日，四川凯文佰年装饰工程有限公司（以下简称“凯文佰年公司”）成立，其法定代表人为罗孝辉，其中罗孝辉认缴出资900万，罗孝丽认缴出资100万，认缴期限为2066年6月14日。 2017年5月25日，罗孝辉（转让方、甲方）与陈崇献（受让方、乙方）签订《股权转让协议》，约定：甲方自愿将持有凯文佰年公司股权900万元（认缴900万元，实缴0万元），占公司注册资本90%全部转让给乙方，此股权未做任何抵押、质押。乙方自愿购买此股权，并按《公司法》和公司章程的规定承担相应的法律责任。本协议自双方签字之日起生效。同日，凯文佰年公司作出股东会决议，参加人为罗孝丽、陈崇献、罗孝辉。会议内容为：1、同意免去罗孝辉公司执行董事职务，解聘罗孝辉公司总经理职务；2、同意选举陈崇献为公司执行董事、法定代表人，任期三年，聘任陈崇献为公司总经理，任期三年；3、同意罗孝辉将公司持有900万元（认缴900万元，实缴0万元）占公司注册资本的90%的股权转让给陈崇献；4、会议一致同意修改公司章程并通过公司章程修正案；5、本次会议决议作为公司股东会议记录存档。全体股东签名处，罗孝丽、陈崇献、罗孝辉签字确认。与此同时，凯文佰年公司章程修正案载明：股东陈崇献，认缴出资额900万元，出资方式货币，出资时间2066年6月14日；股东罗孝丽，认缴出资额100万元，出资方式货币，出资时间2066年6月14日。 2017年12月2日，刘雪松（甲方）与凯文佰年公司（乙方）签订《完整主材委托代购协议》（编号：004），主要约定甲方委托乙方代购主材，乙方应保证为甲方代购的材料无假冒产品。甲方委托乙方代购材料的价格以双方签署《订货单》为准，并由甲方全额支付材料（款），价格以所在月份的凯文佰年公司公示的材料价格为准。安装费为厂家收取的相关费用，该款由凯文佰年公司代收，不涉及公司优惠活动。工程完工前，特别是甲方所订购的材料均已送货、安装完毕，甲方应及时与乙方主材设计师核对订货、退货、补货明细，以确保在工程竣工验收并付齐相关尾款后能及时拿到退款；退款在工程收齐相关尾款且全部主材安装完毕后10个工作日内完成核算工作。 2017年12月25日，刘雪松（甲方、发包方）与凯文佰年公司（乙方、承包方）签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定刘雪松将其位于城南华府9-1-2702号房屋交由凯文佰年公司装修，工程造价为219236.89元，工程承包方式为半包（凯文佰年公司包工、包部分材料，刘雪松提供部分材料）；工程有效期限为180个工作日；本工程施工质量按《住宅室内装饰装修工程质量验收规范》JGJ/T304-2013标准执行；在合同签订之日支付60%即131542.13元、在隐蔽工程验收后3日内支付35%即76732.91元、在竣工验收合格后4日内支付5%即10961.84元。 2018年1月3日，凯文佰年公司向刘雪松出具《收据》1张，载明：收到城南华府9-1-2702#刘先生施工首期款126542.13元。 2018年1月7日，刘雪松（甲方）与凯文佰年公司（乙方）再次签订《完整主材委托代购协议》（编号：0015），仍然约定由凯文佰年公司代为购买主材。 2018年1月7日，凯文佰年公司向刘雪松出具《收据》1张，载明：收到城南华府9-1-2702#刘先生主材款182000元。 2018年1月24日，凯文佰年公司向刘雪松出具《收据》1张，载明：收到城南华府9-1-2702#主材定金50000元整。 2018年2月2日，凯文佰年公司向刘雪松出具《收据》1张，载明：收到城南华府9-1-2702#客户刘雪松主材款240000元。 2018年2月3日，凯文佰年公司向刘雪松出具《收据》1张，载明：收到200000元整。 2019年3月26日，凯文佰年公司作出股东会决议，参加人为罗孝丽、陈崇献。会议内容为：经全体股东讨论，因公司成立后经营不善，一致同意注销本公司；成立注销清算组，负责公司注销清算事宜。清算组由股东罗孝丽、陈崇献组成，陈崇献为清算组负责人。 2019年3月28日，凯文佰年公司填写《企业注销登记申请书》，并于当日在金融投资报上发布注销公告，载明凯文佰年公司股东会决议决定注销公司，请公司相关债权债务人于本公告见报之日起45日内到公司申报债权债务。 2019年4月24日，凯文佰年公司向刘雪松出具《退款说明》，载明：今城南华府9-1-2702业主刘雪松，与凯文佰年公司产生主材减项，退款金额281141.09元，现本公司承诺，该款项分四批次退予业主，其退款时间节点如下：2019年5月31日退款70000元、2019年6月30日退款70000元、2019年7月31日退款70000元、2019年8月31日退款71141.09元。如本公司未能按时退款，逾期滞纳金按200元/天进行赔付。 2019年5月14日，罗孝丽、陈崇献作为清算组负责人及成员作出《注销清算报告》，载明：一、清算过程：1、因公司成立后经营不善原因，经公司股东会决议，解散公司。清算组成员由陈崇献、罗孝丽担任，陈崇献为清算组负责人；2、清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，并于2019年3月28日在金融投资报报纸上刊登了公告；3、清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定了清算方案，并报请股东确认。二、清算结果：1、清算组按制定的清算方案处置公司财产，并按法律规定的清偿顺序进行清偿；2、清偿顺序如下：支付清算费用；职工工资、社会保险费用和法定补偿金；缴纳所欠税款；公司债务；清偿后的剩余财产，按股东的出资比例分配；3、公司债务已全部清偿；4、公司剩余资产0万元；5、公司财产已处置完毕。三、全体清算组成员保证此清算报告内容真实无误，如有不实，愿承担相应的法律责任。同日，凯文佰年公司作出股东会决议，载明由公司注销清算组于2019年5月14日作出的清算报告真实、合法、有效，全体股东予以确认；公司所有债权债务已清算完毕，全体股东一致决定注销本公司。 2019年5月14日，凯文佰年公司核准注销。 2019年11月10日，成都嘉瑞泽暖通设备有限公司出具《说明》，载明：关于凯文佰年公司为业主刘雪松城南华府9-1-2720（审注：应为9-1-2702）提供装饰装修工程一事，该工程之暖通工程系由我司提供，暖通工程款共计为134000元。凯文佰年公司作为主材代购方，该笔暖通款本应由凯文佰年公司从业主刘雪松处代收后向我司全额支付。刘雪松已全额向凯文佰年公司支付暖通工程款134000元，但凯文佰年公司在收到业主刘雪松全额支付的上述暖通工程款项后，仅向我司支付了97000元，截至目前，尚欠37000元款项未向我司支付。 上述事实有《股权转让协议》、股东会决议、《完整主材委托代购协议》、《成都市家庭装饰装修工程施工合同》、《收据》、《退款说明》、《注销清算报告》、《说明》、企业信用信息公示报告、部分当事人陈述等证据予以证明。 本院认为，民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。 关于罗孝丽、陈崇献的赔偿责任。2019年4月24日，凯文佰年公司向刘雪松出具《退款说明》。2019年5月14日，罗孝丽、陈崇献作为清算组成员，在明知存在债权人刘雪松的情形下，未书面通知刘雪松，却径行登报公告，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，最终导致刘雪松的债权未获清偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条的规定，刘雪松主张清算组成员罗孝丽、陈崇献对其损失承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持。 关于罗孝辉的责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，罗孝辉作为凯文佰年公司设立时的股东，认缴出资900万元，其后，罗孝辉将股权转让给陈崇献，直至清算注销，罗孝辉、陈崇献实缴出资额均为0元，现刘雪松主张罗孝辉在未实缴出资额范围内承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。 关于退款的金额。2019年4月24日，凯文佰年公司向刘雪松出具《退款说明》，承诺退还主材款项281141.09元。审理中，罗孝丽、陈崇献对退款281141.09元不持异议，本院予以确认。对于刘雪松所主张的剩余37000元，本院认为，首先，刘雪松并未提供充分的证据证明该欠款真实存在；其次，在欠款真实存在的情形下，刘雪松亦未提供证据证明该欠款属于凯文佰年公司的支付范围而刘雪松进行了代付，其有权追偿；最后，若按照成都嘉瑞泽暖通设备有限公司的《说明》，该暖通工程款属于凯文佰年公司的主材款代收范围，而凯文佰年公司与刘雪松已于2019年4月24日就主材款办理了《退款说明》，退款281141.09元是否包含了该暖通工程款亦不得而知。综上，在刘雪松举证不能的情形下，对其主张的37000元，本院不予支持。 关于违约金。刘雪松要求按照200元/天的标准支付滞纳金。审理中，刘雪松明确该滞纳金为违约金性质，而罗孝丽、陈崇献抗辩违约金的标准过高，结合刘雪松的实际损失，本院将违约金的标准调整为年利率6%。根据凯文佰年公司承诺的付款期限，罗孝丽、陈崇献、罗孝辉应自逾期次日向刘雪松支付违约金，即自2019年6月1日起至2019年6月30日止，以70000元为基数，按照年利率6%计算，计345.21元（70000×6%÷365×30）；自2019年7月1日起至7月31日止，以140000元为基数，按照年利率6%计算，计713.42元（140000×6%÷365×31）；自2019年8月1日起至8月31日止，以210000元为基数，按照年利率6%计算，计1070.14元（210000×6%÷365×31）；自2019年9月1日起至付清之日止，以281141.09元为基数，按照年利率6%计算。 综上，罗孝丽、陈崇献、罗孝辉应向刘雪松退还主材款281141.09元及截止2019年8月31日止的违约金2128.77元（345.21+713.42+1070.14），自2019年9月1日起至付清之日止的违约金，以281141.09元为基数，按照年利率6%计算。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告陈崇献、罗孝丽于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘雪松主材款281141.09元及截止2019年8月31日止的违约金2128.77元，自2019年9月1日起至付清之日止的违约金，以281141.09元为基数，按照年利率6%计算；被告罗孝辉对前述债务承担连带清偿责任； 二、驳回原告刘雪松的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3126元，由被告陈崇献、罗孝丽、罗孝辉共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  谢菲 二〇一九年十二月二十七日 书记员  唐欢