西安铁路运输法院     行 政 判 决 书     （2019）陕7102行初1029号     原告岳微，女，汉族。   委托代理人胡涛，陕西凯韬律师事务所律师。   委托代理人李晶晶，陕西凯韬律师事务所实习律师。   被告西安市城市管理和综合执法局，住所地陕西省西安市未央区。   负责人李平伟，局长。   委托代理人毛雅坤，西安市城市管理和综合执法局工作人员。   原告岳微诉被告西安市城市管理和综合执法局（以下简称市城管执法局）行政强制一案，于2019年2月27日向本院提起行政诉讼。本院依法立案受理后，于2019年3月7日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月7日公开开庭审理了本案。原告岳微及其委托代理人胡涛，被告委托代理人毛雅坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告市城管执法局于2018年10月10日作出西城管强拆字浐灞规划四〔2018〕第4012号《行政强制拆除决定书》，主要内容为：“岳薇，因你未经规划许可擅自在楼顶乱搭乱建，本机关于2018年6月11日向你作出行政处罚决定书（编号为浐灞规划四〔2018〕第4012号），限你在接到决定书之日起五日内自行拆除违法建设。因你在期限内未履行以上义务，本机关于2018年6月22日向你送达了催告通知书（编号：西城管强催告字〔2018〕第4012号），但你仍未履行义务。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条之规定，本机关决定：强制拆除未经规划许可擅自在楼顶建设房屋，拆除费用你承担。”   原告诉称，被告作出的《行政强制拆除决定书》,认定事实不清，证据不足，程序违法。理由如下：1、被告具体行政行为所涉及的行政相对人主体错误。原告系坐落于西安市浐灞生态区玄武东路以南与赵围东路以西10幢20601室房屋的所有权人。自2018年10月开始,被告将被送达人为“岳薇”的《行政强制拆除决定书》留置送达至原告上述房屋室外,被告具体行政行为所涉及的行政相对人为“10-2-20601业主岳薇”,房号与原告“岳微”房屋号“10-20601”不符,业主名字也不是原告,应视为被告做出的《行政强制决定书》对原告没有任何法律效力。根据《行政强制法》第三十五条“行政机关作出强制执行决定前,应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出,并载明下列事项:(一)履行义务的期限;(二)履行义务的方式;(三)涉及金钱给付的,应当有明确的金额和给付方式;(四)当事人依法享有的陈述权和申辩权”和第三十七条“经催告,当事人逾期仍不履行行政决定,且无正当理由的,行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出,并载明下列事项:(一)当事人的姓名或者名称、地址;(二)强制执行的理由和依据;(三)强制执行的方式和时间;(四)申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;(五)行政机关的名称、印章和日期。在催告期间,对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的,行政机关可以作出立即强制执行决定”,本案中原告从未收到过被告对其本人合法送达的行政文书,被告无权要求原告进行强制拆除。二、被告认定原告乱搭乱建没有事实依据。原告房屋所在的XX城XX小区于2012年即交付使用,业主基本上都已装修入住,2017年原告购买华远海蓝城一期10-20601室后,与同小区内已入住的其他类似户型和类似楼层业主一样,只是对房屋进行了正常的装饰装修,并非违法乱搭搭建。根据《行政处罚法》第三十六条“除本法第三十三条规定的可以当场作出的行政处罚外,行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的,必须全面、客观、公正地调查,收集有关证据;必要时,依照法律、法规的规定,可以进行检查”,本案中行政机关并未到现场对违法建筑进行核实,即作出《行政处罚决定书》及《行政强制拆除决定书》,《行政强制拆除决定书》必须以《行政处罚决定书》作为前提,该行政行为已违反了《中华人民共和国行政处罚法》,故作出的《行政强制拆除决定书》亦违法,且认定事实错误。三、被告行政执法时违反法定程序。根据《中华人民共和国行政强制法》第十八条“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定:(一)实施前须向行政机关负责人报告并经批准；(二)由两名以上行政执法人员实施;(三)出示执法身份证件;(四)通知当事人到场;(五)当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径;(六)听取当事人的陈述和申辩;(七)制作现场笔录;(八)现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章,当事人拒绝的,在笔录中予以注明;(九)当事人不到场的,邀请见证人到场,由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章;(十)法律、法规规定的其他程序”,但本案执法人员执法过程中并未向原告出示执法身份证件,其行为已经违反了《行政强制法》规定的法定程序。故原告起诉至法院，请求依法判令：1.撤销被告西安市城市管理和综合执法局作出的西城管强拆字浐灞规划四〔2018〕第4012号《行政强制拆除决定书》。2.本案诉讼费由被告承担。   原告向法院提交了以下证据：   1.行政强制拆除决定书（西城管强拆字浐灞规划四〔2018〕第4012号）、陕（2017）西安市不动产权第1169074号不动产登记权证复印件。证明被告作出了涉案的《行政强制拆除决定书》，该《行政强制拆除决定书》确定的当事人姓名、地址与原告姓名、地址不一致，即原告的姓名为岳微，住址为西安市浐灞生态区玄武东路以南与赵围东路以西10幢20601室，而《行政强制拆除决定书》确定的当事人为岳薇，地址为XX城XX小区XX室。   2.《西安市城市管理综合行政执法局关于印发执法记录仪使用管理规定的通知》（市城管发（2014）3号）、《城市管理执法办法》。证明被告未按照法定程序执法，未使用执法记录仪，被告作出《行政强制拆除决定书》程序违法。   被告辩称，被告作出的具体行政行为有事实和法律依据,并严格按法定程序进行，原告的诉讼请求于法无据，请求法院依法予以驳回。理由如下：一、被告依法作出的《行政强制拆除决定书》，事实清楚、证据确凿。根据《西安市规划局西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》(市规发[2017]50号),规划部门负责违法建设的日常巡查、认定,城管部门根据规划部门的认定意见,按照法定程序下达法律文书,并负责日常的执法工作。原告在XX城XX小区XX室装修过程中,未经规划许可,擅自乱搭乱建。经西安市规划局浐灞生态区分局（以下称规划浐灞分局）认定后,向被告出具了《关于对华远海蓝城一期10-20601室业主违法建设行为认定及处理意见的函》(浐灞规建字［2018］1-3号以下称《认定意见函》),认定该业主未经规划许可擅自在小区乱搭乱建,违反了《中华人民共和国XX乡规划法》第四十条、《西安市XX乡规划条例》第三十五条之规定,属违法建设,并向被告提出“1.立即查封施工现场,制止违法建设行为的持续发生;2.对违法建设依法实施拆除”的处理意见。因此,被告根据规划部门的认定及处理意见,依法作出的行政处罚决定，事实清楚、证据确凿。二、被告依法履行执法程序,程序合法。被告严格按照《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条之规定:“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利”、第三十二条之规定“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”据此,被告下属单位西安市城市管理综合行政执法局浐灞分局（以下简称浐灞分局）在依法调查取证后,于2018年5月23日对原告作出《行政处罚预先告知书》(西城管执罚字浐灞规划四〔2018〕第4012号),书面告知作出行政处罚决定的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利，于2018年6月11日对原告作出《行政处罚决定书》(西城管执罚字浐灞规划四〔2018〕第4012号),责令其自行拆除违法建设并清理现场。法律文书依法留置送达原告。按照《中华人民共和国行政强制法》第三十七条之规定:“经催告,当事人逾期仍不履行行政决定,且无正当理由的,行政机关可以作出强制执行决定。”被告浐灞分局于2018年6月22日依法作出《催告通知书》(西城管强催告字浐灞规划四〔2018〕第4012号),并依法留置送达原告,因当事人拒绝履行《行政处罚决定书》、《催告通知书》的决定,于2018年10月10日依法作出《行政强制拆除决定书》(西城管强拆字浐灞规划四2018)第4012号),并依法留置送达原告。因此,被告严格按照《中华人民共和国行政处罚法》《中华人民共和国行政强制法》的相关规定,依法查处原告违建行为,程序合法。三、原告拒不履行行政处罚决定,其行为已严重侵害公共利益,影响城市发展。为维护XX乡规划建设管理秩序,进一步改善城市发展环境,国家、省、市各个层面都在大力开展违法建设整治。西安市先后制定了《西安市违法建设治理五年实施方案》、《西安市“四改两拆”三年攻坚行动实施方案》,要求严厉打击违法建设行为,对违法建设零容忍。但原告无视国家法律,漠视社会公共利益和公共安全,为了自身非法利益,拒不履行行政机关的行政处罚决定,情节恶劣。综上，原告的诉讼请求依法应予驳回。   被告西安市城市管理和综合执法局向本院提交了以下证据：   1.西安市城市管理综合行政执法局催告通知书。证明2018年6月22日，被告在小区物业公司和商贸园办工作人员的共同见证下，向原告留置送达了催告通知书。   2.行政强制拆除决定书（西城管强拆字浐灞规划四〔2018〕第4012号）及（2018）陕证民字第015784号公证书。证明2018年10月10日，被告作出《行政强制拆除决定书》，并通过公证留置送达的方式送达给原告，被告严格履行执法程序，程序合法。   3.西安市城市管理综合行政执法局陈述申辩笔录。证明原告认可“岳薇”名字是其本人，自己签字确定笔录内容的名字也是岳薇的事实。   经庭审质证，原告对被告提交的证据1，真实性认可，证明目的不认可，原告从未收到该催告通知书。对被告提交的证据2，真实性认可，《行政强制拆除决定书》载明的名字、地址和原告的名字地址不一致，《行政强制拆除决定书》上是错误的。对被告提交的证据3，真实性认可，对内容和证明目的不认可， “微”字上的“艹”是被告后来加上去的，原告本人签字是岳微，不能证明原告的名字是岳薇。   被告对原告岳微提交的证据1中的《行政强制拆除决定书》真实性认可，对原告提交的证据1中的不动产权证复印件，因未见到原件真实性不认可，对原告提交的证据1证明目的不认可，由于原告拒绝配合调查制作笔录，原告的姓名、房号均是原告小区物业公司提供的，如果确实存在错误被告可以更正，原告在被告调查过程中，对被告书写的岳薇是认可的，并未提出异议。对原告提交的证据2，真实性认可，被告只需向当事人送达处罚决定书及相关文书，其余内部的东西无需向原告送达，与本案无关，证明目的不认可。   本院对上述证据认证如下：   对被告提交的证据，因证据形式合法、内容真实，且能证明案件待证事实，依法予以确认。   对原告提供证据1，因证据来源合法，内容真实，依法予以确认。对原告提交的证据2，系规章和规范性文件，不属于证据的范畴，依法不予确认。   经审理查明，原告岳微系西安市浐灞生态区玄武东路以南与赵围东路以西华远海蓝城小区10幢20601室房屋所有人。原告在对上述房屋进行装修的过程中，在其房屋的露台上擅自搭建了建筑物。浐灞生态区管理委员会XX园区管理办公室（以下称浐灞管委会商贸园办）在日常巡查过程中，发现了原告建造的上述建筑物。为了确认上述建筑物是否经过规划审批，浐灞管委会商贸园办向规划浐灞分局报送《浐灞生态区XX园区违法建设巡查发现确认单》（XX园区2017-6号），规划浐灞分局经过核实相关档案和调查后，向西安市城管执法局浐灞分局出具了《认定意见函》(市规浐灞函［2018］1-3号),认定原告未经规划许可擅自在其露台搭建的建筑物属于违法建筑。被告下属单位浐灞分局依法调查并核实了相关事实后,确认原告在其露台搭建的建筑物为违法建筑后，被告于2018年6月11日对原告作出《行政处罚决定书》(西城管执罚字浐灞规划四〔2018〕第4012号),责令原告五日内自行拆除违法建设并清理现场，并向原告送达了上述《行政处罚决定书》。原告收到被告送达的《行政处罚决定书》后，在规定期限内并未主动拆除违法建设，被告于2018年6月22日作出《催告通知书》，并在浐灞管委会商贸园办工作人员和小区物业公司工作人员的共同见证下，将《催告通知书》张贴在了原告家的入户门上，原告于2018年6月24日从其入户门上获取了《催告通知书》。原告收到被告的上述《催告通知书》后，并未主动拆除违法建设，被告于2018年10月10日作出《行政强制拆除决定书》，并向原告进行了送达。原告收到被告的《行政强制拆除决定书》后，认为被告做出的具体行政行为，事实认定不清、法律适用错误，故诉至本院。   另查明，原告岳微于2019年2月28日就被告作出《行政处罚决定书》（西城管执罚字浐灞规划四〔2018〕第4012号）向本院提起行政诉讼，本院经审理，依法作出（2019）陕7102行初1030号行政裁定书，裁定驳回原告岳微的起诉。   本院认为，本案争议焦点是被告作出的行政行为是否合法。《西安市XX乡规划条例》第七十一条规定：“城市管理部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地的人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施，有关部门也可依法申请人民法院强制执行。……”《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；……”第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。……”本案中，原告在装修其所有的华远海蓝城小区10幢20601室房屋的过程中，未经规划许可擅自在其露台搭建建筑物，上述建筑物已被规划浐灞分局作出的《认定意见函》认定为违法建筑。被告根据上述《认定意见函》，调查并核实了相关事实后，于2018年6月11日对原告作出《行政处罚决定书》。原告在收到上述《行政处罚决定书》后未主动履行处罚决定书确定的内容，被告于2018年6月22日向原告作出《催告通知书》并进行了送达，符合《中华人民共和国行政强制法》第三十五条的规定。被告在经过催告程序，原告仍不履行拆除违法建筑的法定义务后，于2018年10月10日对原告作出《行政强制拆除决定书》，符合《中华人民共和国行政强制法》第三十七条的规定。被告作出的《行政强制拆除决定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。原告的诉讼请求，本院依法不予支持。故，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：   驳回原告岳微的诉讼请求。   案件受理费50元，由原告岳微负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。       审判长  王静    审判员  王亚丽   人民陪审员  刘丹     二〇一九年十二月六日     书记员  周阳                   本案适用的法律规定   《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。            1