湖北省荆州市荆州区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1003民初2271、2285号原告（被告）:荆州市金盾押运保安服务有限公司,住所地：荆州市江津西路427号。法定代表人：王汉鄂，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨中勇，湖北阳阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦黎明，该公司员工。被告（原告）：李卢，男，1990年6月20日出生，汉族，住荆州市沙市区。原告荆州市金盾押运保安服务有限公司与被告李卢劳动争议一案和原告李卢与被告荆州市金盾押运保安服务有限公司劳动争议一案,本院分别于2019年10月22日、2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。荆州市金盾押运保安服务有限公司（以下简称金盾押运公司）的委托诉讼代理人杨中勇、秦黎明和李卢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金盾押运公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无须支付被告解除劳动合同经济补偿金15281.75元；2、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由:荆州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月4日作出的荆劳人仲裁字(2019)第97号仲裁裁决书,裁决原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金15281.75元是错误的,缺乏事实和法律依据。被告于2018年3月8日向原告递交了解除劳动合同申请书,虽然被告在申请书中认为是原告的原因导致其辞职,但原告没有对被告作出解除劳动关系的处理决定。因此，双方解除劳动关系的原因是被告主动提出辞职。根据法律规定,对于劳动者主动辞职的，用人单位可以不支付经济补偿金。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼,恳请依法支持原告的诉讼请求。被告李卢辩称：我认为公司请求无法律依据，因为公司明确要我辞职，该事实有录音录像证明，我不应承担解除劳动合同的责任和严重违反劳动合同的举证责任。原告李卢向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金40230.3元；2、判决被告支付原告2014年、2015年、2017年年休假工资7060元；3、判决被告支付原告失业保险金13248元；4、判决被告支付2013年3月1日至2018年3月8日国家法定节假日55天3倍加班工资22770元,调休82天2倍加班工资27552元；5、判决被告支付原告2013年3月至2018年3月8日延时1200小时延时加班工资37800元；6、判决被告支付原告2018年春节福利费1000元,以上合计149660.3元。在诉讼过程中，原告李卢变更失业保险金的数额为14076元，增加一项诉讼请求为诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告因规章制度发生劳动争议,原告于2019年1月30日向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,原告因不服荆劳人仲裁字(2019)97号裁决,特诉至人民法院。原告于2013年2月29日到被告处上班,于2013年5月1日签订劳动合同,每月工资由基础工资、工龄工资、绩效工资组成,另国家法定节假日(元旦、中秋、五一、十一、端午各发放200元福利费),生日当月(200元)以及春节发放福利费1000元,夏冬季节发放相应的烤火费(200元)降温费(400元),每月绩效工资不扣分每月增加100元,全年12月合计发放1200元,在年底春节一起发放,每年金额总计4000元。被告实行上8天休2天的轮休制,全年365天节假日全年无休,周六周日正常上班。每天上班时间根据被告的年度人员安排计划分配到不同的银行进行运送款箱和押运护卫工作,上班时间一般是早上6点40分集合点到。上午有给商业银行送款、给ATM机加钞等一系列任务,要到11点左右有时12点才回到公司按指纹归还枪支,下午一般2点左右出车,到晚上7点以后才回到公司结束一天的勤务工作。每天中午的时间一般在公司待岗,随时等候电话通知。原告2018年2月份因天气寒冷电动车电量不足在集合点到时没有准时下去集合,被告所属的一大队管理人员认为原告属于迟到,按照公司规章制度对原告做出了在公司里留宿一周,每晚不准原告回家睡觉,并告诉原告要扣除相应工资180元的决定。原告不知道也从未听说过有该项规定,其他人下去集合点到晚来一会也没有被要求在公司睡觉一周和扣工资180元,原告认为该管理人员故意刁难,想让原告调离所属大队。原告不服找办公室主任**评理,并提出要求不扣款的主张,办公室主任**不予同意,后原告越想越不舒服。3月8号上午6点40没有参加集合点到,8点左右办公室主任**打电话跟原告说:“你9点半钟要是不到公司里来,我跟你说按旷工处理,你就打背包回去算了，你就不用上班了。我这时跟你讲清楚,你9点半钟不到我办公室来见我,你就不用来上班了,我直接跟你说。”因双方产生矛盾,办公室主任**不同意便把我交到了劳动人事部主任冯飞那里办理辞退手续。劳动人事部主任冯飞先主动提出了解除劳动合同,并让原告写了一个申请,原告写完后给冯飞看了,冯飞说:“可以可以,我看了”。表明冯飞对原告所写内容相当满意,让原告自己承认违反规章制度,并接受辞退的决定,以达到不可告人的目的。内容为:本人因单位认定严重违反规章制度,给与其辞退的决定,本人也无法抗拒,特被迫与单位解除劳动合同,本人对此深表无奈。并多次询问劳动人事部主任冯飞:“因单位认定本人严重违反公司规章制度,做出了辞退的决定,是单位先主动提出解除与我的劳动合同”，我同时也告诉劳动人事部主任冯飞:“希望以后能继续回来工作”，冯飞说:“我单位辞退你的还要你回来工作,你辞职可以”。至此,完全可以判断出是冯飞先提出解除劳动合同并辞退了原告。原告书写的申请书是在被告明确告诉原告你被辞退了,被告先主动提出解除劳动合同后并多次询问了是否被辞退的情况下无奈书写。荆州市劳动人事争议仲裁委认为原被告属于协商一致解除劳动合同,与事实完全不符。被告并未主动提出协商一致解除劳动合同,并没有签订相关协议和支付经济补偿金,而是劳动人事部主任冯飞办理辞退手续并先解除劳动合同,并给了原告一份解除劳动合同通知书（编号201820）,上面记载原告因第三项原因:劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度,解除2014年5月1日签订的劳动合同。2018年3月13号,原告到荆州市沙市区人社局查询相关信息得知:被告向劳动局备案的是第十项:劳动者提前30天以书面形式通知用人单位解除劳动合同,提交的申请书内容为:因本人有更好的工作,特申请辞职,还把原告的名字写错了。原告并未在2018年2月8日提交辞职申请书,而荆州市仲裁委对被告提交给沙市区人社局的解除劳动合同通知书第十项和被告自己书写的辞职和原告提交的解除劳动合同通知书第三项不作为定案的证据,不予采纳。而该证据上有被告的公章系其真实的解除合同的意思表示。被告向沙市区人社局应提交原告的申请书,而却提交了由被告自己书写的辞职,还把原告名字写错了其用意何在,就是为了掩饰其违法解除劳动合同的事实。原告认为:被告先辞退原告在先(解除合同),应就先提出解除劳动合同(辞退)承担相应的举证责任和原告是否严重违反规章制度承担举证责任。原告实际工作时间为5年8天,按5.5个月计算赔偿金,解除合同前12个月平均工资为3657.3元,被告表示认可,故赔偿金为11个月工资40230.3元。原告2013年3月1日入职,2018年3月8日被违法解除劳动合同。《职工带薪年休假条例》规定:职工累计工作已满一年未满十年的,年休假5天。原告应享有从2014年至2017年年休假天数为20天,实际安排休年假5天(2016年),2017年10月份补发5天1倍工资。荆州市劳动人事争议仲裁委员会在被告未提出时效抗辩的情况下,主动审查仲裁时效,不符合法律规定。同时年休假工资属于劳动报酬,适用特殊时效。本案中被告应提供原告2014.2015.2017年年休假的证据,如举证不能,应承担不利后果,推定原告未休年假。由于被告拒绝办理相关手续，已超过法定办理失业保险金的期限，故应由被告承担原告的失业保险金损失。原告与被告签订劳动合同时,被告并未明确告诉原告实行的是不定时工作制,也未解释其特定含义。根据法律规定,实行不定时工作制必须经人社局批准。本案被告未提供不定时工作制行政许可决定书,应按照标准工时制计算原告加班费。荆州市劳动人事争议仲裁委员会认为原告提供的证据均不足以证明。原告认为:劳动者只要对加班事实的存在提供了证据,举证责任即视为完成,不能要求劳动者就每天上下班时间、每年节假日加班情况提供详细记录和证据。同时,原告提供了微信工作群聊天记录打印图片一份、枪弹领取银行序列时间表、在行枪弹钥匙出入柜填写须知、2017年10月份国庆排班表打印稿一份、2017年1月份春节期间排班表打印稿一份、2018年2月份春节期间排班表打印稿一份、启用时间为2011年1月18日枪弹出入库登记簿、在行枪弹登记簿、2017年9.10.12月份排班表一份等均足以证明加班事实的存在并由被告所掌握,应由被告提供相关证据,被告不提供的,由其承担不利后果。1000元春节福利费用属于原被告劳动合同明确约定,招聘简章中也明确写明了过节费等补助,被告单方改变劳动合同主要内容,未与原告协商一致,属于单方变更劳动合同的主要条款,是减少劳动报酬的行为,应由被告就减少劳动报酬1000元承担举证责任。被告金盾押运公司辩称：1、李卢系自己主动辞职，我公司不需要支付解除劳动合同的补偿金，更不需要支付解除劳动合同的赔偿金；2、在李卢工作期间已享受年休假，且关于年休假的请求超过了仲裁时效；3、我公司已为李卢购买了失业保险金，李卢应自己向有关部门提交相关手续领取失业保险金，是因李卢未提交而没有办理；4、李卢在工作期间所有法定节假日都有安排调休和相关年休；5、李卢不存在延时加班情况；6、我公司未发放2018年任何福利，发放春节福利没有任何法律依据；7、我公司要求驳回原告的全部诉讼请求，故不承担诉讼费；8、因诉讼产生的其他费用没有法律依据，依法不应由我公司承担。本院经审理认定事实如下：李卢于2013年3月1日到金盾押运公司进行上岗培训，2013年4月23日（李卢签名时间为2013年4月27日），李卢（乙方）与金盾押运公司（甲方）签订劳动合同书，主要内容为：合同期限为固定期劳动合同,从2013年5月1日起至2014年4月30日止。其中试用期一个月，从2013年4月1日至2013年4月30日止，乙方根据甲方工作需要，从事押运护卫相关工作，劳动时间基于押运护卫的特殊性,甲方实行不定时工作日制度，每日工作时间以甲方所承担的任务为准,乙方每月轮休5至7天。加班由甲方安排,否则不视为加班,加班后由甲方安排调休或按国家相关规定支付加班工资。另双方还对劳动报酬、保险、生活福利和劳动合同的变更、解除、终止等事项进行了约定。合同期满后,双方于2014年4月30日签订劳动合同书,除合同期限变更为无固定期限劳动合同,从2014年5月1日开始外，其余内容与第一份劳动合同一致。后李卢因工作期间迟到与金盾押运公司办公室主任**发生争议,李卢便于2018年3月8日早晨未按时出勤，**认为李卢违反了公司规章制度，便给李卢打电话，要求李卢在9点半前到公司，否则按旷工处理，打背包回家不用上班了。李卢到金盾押运公司后找到公司劳动人事部主任冯飞，冯飞告知李卢违反了公司规章制度，请李卢主动辞职，李卢则书写了解除劳动合同申请书并递交金盾押运公司，内容为：“因单位认定本人严重违反规章制度和劳动纪律,作出了给予其辞退的决定,提出了解除劳动合同，本人也表示理解，无法抗拒,特被迫解除与单位的劳动合同,深表无奈。”金盾押运公司于当日向李卢送达了解除劳动合同通知书，双方因此解除劳动合同关系。后金盾押运公司即向沙市区人力资源和社会保障局提交原因为“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位解除劳动合同”的解除劳动合同通知书进行了备案。李卢以金盾押运公司违法解除劳动合同等争议为由于2019年1月30日向荆州市劳动人事争议仲裁委员会提交了仲裁申请，该仲裁委员会于2019年9月4日作出荆劳人仲裁字（2019）97号仲裁裁决书，裁决：被申请人荆州市金盾押运保安服务有限公司应于本裁决书生效后十日内向申请人李卢支付经济补偿金人民币15281.75元;驳回申请人的其它仲裁请求。金盾押运公司和李卢对此均不服，向本院提起诉讼。另查明,李卢在金盾押运公司处工作期间,作息制度实行轮休制:即每月连续工作八天之后则连续休息二天,依此制度连续施行，正常情况下工作日的工作时间按分段施行。李卢在金盾押运公司处工作期间,金盾押运公司从2013年6月1日开始为李卢缴纳社会保险费至2018年3月止。另金盾押运公司施行的不定时工时制度未经劳动行政主管部门审批。还查明,李卢因参加国家司法考试于2017年6月20日向金盾押运公司请假,金盾押运公司批准同意其请假时间为2017年7月1日至9月20日止,其中9月16日至20日为年休假。以上事实有当事人身份信息材料、仲裁裁决书及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金40230.3元的问题。金盾押运公司与李卢于2014年4月30日签订无固定期限劳动合同,双方在履行劳动合同过程中发生争议而解除劳动合同，金盾押运公司认为李卢是主动辞职，李卢则认为是金盾押运公司违法解除劳动合同，双方均否认是协商一致而解除劳动合同。对如何解除劳动合同的，李卢提供了其录制的与金盾押运公司办公室**的一份录音资料和与劳动人事部主任冯飞的一份视频资料，以证明是金盾押运公司违法解除劳动合同。首先，从录音资料来看，**给李卢打电话时说了“打背包回家不用上班了”，但**的该通话并不能认为是金盾押运公司违法解除劳动合同。其次，从视频资料来看，只是李卢在写完解除劳动合同申请书后，给冯飞宣读时反复强调了是被金盾押运公司辞退而被迫解除劳动合同的，但视频中并未出现冯飞在语言上有对李卢的人身或财产进行强制、威胁、利诱的言词或行为,故仅凭该证据不足以认定李卢系被迫书写了解除劳动合同申请书。在金盾押运公司要李卢主动辞职时，李卢即自行书写并递交了解除劳动合同申请书，应视为李卢主动辞职，故金盾押运公司不属于违法解除劳动合同，不负有支付赔偿金的义务。李卢的该诉讼请求不能成立，本院不予支持。二、关于支付2014年、2015年、2017年年休假工资7060元的问题。应休未休年休假工资并非劳动报酬，而是一种福利待遇，应适用普通的一年仲裁时效，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。李卢于2019年1月30日申请劳动仲裁，其在2018年1月到2019年1月期间的应休未休年休假工资在一年仲裁时效期间内，应予以支持。在上述期间内，依据《职工带薪年休假条例》第五条第二款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”的规定，李卢在仲裁时效期间内的年休假包括：金盾押运公司可以跨年度在2018年度为李卢安排的2017年度的年休假5天。因李卢要求支付2014年、2015年度年休假工资的请求超过仲裁时效期间，2017年度的年休假5天已休，故本院对该诉讼请求不予支持。三、关于支付失业保险金14076元的问题。鉴于系李卢主动辞职，故李卢失业不属于“非因本人原因”中断就业，该情形不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的享受失业保险金待遇的条件，故本院对该诉讼请求不予支持。四、关于支付国家法定节假日加班工资22770元,调休加班工资27552元和延时加班工资37800元的问题。加班系指除法定或者国家规定的工作时间以外,正常工作日延长工作时间或者双休日以及国家法定假期期间延长工作时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”根据上述司法解释规定,李卢应就其主张承担举证责任。因金盾押运公司与李卢施行的不定时工时制度未经劳动行政主管部门审批，故仍应视为实行标准工时工作制。本案中，李卢提交了枪弹领取银行序列时间表、在行枪弹钥匙出入柜登记簿填写须知、在行枪弹钥匙出入柜登记簿、枪弹出入库登记簿等书证复印件，另根据李卢的申请，本院责令金盾押运公司提交了枪弹出入库登记簿（部分）和枪支领用归还统计表（部分），经查阅，上面只是载明了一些领枪、还枪的时间，时间或长或短且不固定，无法认定存在加班的事实。其还提交了荆州电视台“江汉风”栏目播出的采访押运人员的片段、从天涯社区下载的金盾押运公司内幕打印稿、值班表和微信聊天记录等证据，因采访押运人员的片段、下载的内幕打印稿和微信聊天记录不具有证明力，本院不予采信；对于值班表，其中“二大队2017年10月人员轮休情况表”中载明李卢在2017年10月1日、4日、5日、6日、7日、8日、9日、10日为轮休,同时,“二大队农行2017国庆值班表”却显示李卢在2017年10月1日、2日值班,而“二大队建行2017国庆值班表”却显示李卢在2017年10月5日值班,故李卢所提供的上述用来证明其在2017国庆值班的证据,不仅不能相互印证还相互存在矛盾,故对其主张的2017年国庆节期间加班的事实不予以认定；2017年春节及2018年春节期间值班的图片不清晰,不能从该图片里看到李卢在该期间具体而有效的加班或值班信息。另李卢还提交了大量的视频资料，经观看，部分无法打开，部分无图像，部分视频中记载时间为2018年1月、2月有众多身着“荆州押运”服装的人员或在操场上集合、或在办公室看手机等，也无法认定存在加班的事实。因无充分的证据证明李卢存在加班的情形，故本院对该诉讼请求不予支持。五、关于支付2018年春节福利费1000元的问题。金盾押运公司在庭审中认可每名员工一年的福利为4000元，但从2018年1月1日起将该款平摊到每月工资中，李卢在其提交的对私储蓄账户明细账中用红笔也标注了“2018.1工资：2865.4元（4000元平分12月）”，综上可认定2018年已无春节福利费的发放名目，故李卢的该诉讼请求无理,本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,判决如下:一、荆州市金盾押运保安服务有限公司无须向李卢支付经济补偿金15281.75元；二、驳回李卢的诉讼请求。本案受理费20元，由李卢负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  范志国二〇一九年十二月二十六日法官助理郑幸书记员张雅梦