广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂0107行初206号 原告谷忠祥，男，1969年6月13日出生，汉族，住广西荔浦县。 委托代理人林永康，南宁市衡东法律事务所法律服务工作者。 被告南宁市江南区市场监督管理局，所在地南宁市江南区沙井大道56号华南城2号广场四楼。 法定代表人邓敬逸，局长。 委托代理人邱静，南宁市江南区市场监督管理局工作人员。 委托代理人王小飞，广西纵华律师事务所律师。 第三人广西南宁梓曦广告有限公司，所在地南宁市江南区五一西路6号翠湖新城A4栋1单元4层A4-1-301号房。 法定代表人谷忠祥。 第三人陈莉，女，1974年5月18日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 原告谷忠祥不服被告南宁市江南区市场监督管理局工商行政登记一案，于2018年6月1日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，并于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年7月3日公开开庭审理了本案。原告谷忠祥及其委托代理人林永康，被告南宁市江南区市场监督管理局的副职负责人周旭，委托代理人邱静、王小飞到庭参加诉讼。第三人广西南宁梓曦广告有限公司（以下简称“梓曦公司”）及第三人陈莉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 被告于2016年7月1日作出准予第三人梓曦公司设立登记的行政行为。并于2016年9月9日作出准予第三人梓曦公司变更登记的行政行为，将原告谷忠祥变更为第三人梓曦公司的法定代表人。 原告谷忠祥诉称，2016年1月11日原告丢失居民身份证,当日到广西荔浦县公安局荔城派出所报失并补领办理身份证。2018年5月3日，原告在桂林市成立“桂林华毅食品有限公司”。5月21日原告到灵川县国税局办理报到手续。当输入原告身份证号码后,税局工作人员告知原告,说原告在南宁开了一家“广西南宁梓曦广告有限公司”,并说该公司法定代表人为非正常户。要求原告先处理该公司的税务问题,然后才能受理在灵川县成立的食品公司。原告听后大吃一惊,因为原告根本没有在南宁开过任何公司,经原告到南宁市江南区工商局查询,发现“广西南宁梓曦广告有限公司”系2016年9月8日被人使用原告2016年1月11日丢失的居民身份证注册办理的。这个公司的法定代表人信息里使用的是原告丢失后已作废的旧居民身份证。新身份证上的照片及住址与丢失的旧身份证均不一样。该公司所有申报材料上有关“谷忠祥”的签名均不是原告所签。原告根据工商局查询材料上该公司的住所地到“南宁市××区五一西路6号翠湖新城A栋1单元4层A4-1-301号房”查找,并无该公司。原告认为,被告在办理“广西南宁梓曦广告有限公司”的注册登记审批事项时,没有尽到仔细审查,严格把关的义务,以至于被人使用虚假身份证件办理了公司注册登记手续,这属于明显的行政乱作为。由于被告的错误行政行为,导致原告在灵川县成立的“桂林华毅食品有限公司”无法正常经营。为此,请求法院查明事实，依法判决：1、判决被告立即撤销其依据虚假身份信息批准设立的广西南宁梓曦广告有限公司；2、由被告承担本案诉讼费。经法庭释明，原告当庭明确第一项诉讼请求如下：1、撤销被告于2016年7月1日作出的准予第三人广西南宁梓曦广告有限公司设立登记中将原告列为该公司股东的行政行为；2、撤销被告于2016年9月9日作出的准予第三人广西南宁梓曦广告有限公司变更登记并将原告列为公司法定代表人的行政行为。 原告在举证期限内向法庭提交了如下证据：1、居民身份证，证明①原告主体适格，②新证与丢失的旧证照片及地址均不一样；2、证明，原告身份证于2016年1月11日丢失；3、提示框截图，证明原告2018年5月在灵川县国税局得知被人冒名在南宁开办公司；4、广西南宁梓曦广告有限公司企业登记档案材料，证明被告依据虚假身份证件为广西南宁梓曦广告有限公司办理注册登记手续；5、电脑咨询单，证明广西南宁梓曦广告有限公司至今尚未注销；6、提供组织机构代码登记表，证明被告主体适格。 被告南宁市××区市场监督管理局当庭辩称，2016年6月29日,梁梦思持谷忠祥、陈莉(本案第三人)的委托书向被告提交了办理本案第三人“广西南宁梓曦广告有限公司”的公司登记申请材料,其中包括(1)《公司登记(备案)申请书》(其中;附表1付粱梦思任法定代表人的《法定代表人信息》表、附表2付《董事、监事、经理信息》、附表3《股东发起人出资情况》、附表4《财务负责人信息》、附表5《联络员信息》)、(2)委托梁梦思申请公司登记的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、(3)《广西南宁梓曦广告有限公司章程》、(4)《广西南宁梓曦广告有限公司首次股东会决议》、(5)经过受托人核对的谷忠祥、陈莉二人《身份证》的复印件、(6)《任职证明书》、(7)《住所(经营场所)使用承诺书》、《企业名称预先核准通知书》。根据梁梦思提交的上述申请文件和材料。原告经过审核,依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第一款“有限责任公司和股份有限公司(以下统称公司)设立、变更、终止,应当依照本条例办理公司登记”、第二十条第一款“设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记”、第二十条第二款“申请设立有限责任公司,应当向公司登记机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签暑的设立登记申请书;(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；(三)公司章程;(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明;(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；(六)公司法定代表人任职文件和身份证明;(七)企业名称预先核准通知书;(八)公司住所证明”等法律法规规定,于2016年7月1日准子以谷忠祥、陈莉为股东、梁梦思为法定代表人的广西南宁梓曦广告有限公司设立(开业)登记。2016年9月9日,被告又核准了广西南宁梓曦广告有限公司变更公司法定代表人的申请,由梁梦思变更为谷忠祥。被告的上述登记行为符合法律法规规定,原告要求撤销上述对第三人的登记的事实和理由不充分,具体如下: 1.被告登记行为符合法律规定 《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第一项“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定:(一)申请文件、材料齐全,符合法定形式的,或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的,应当决定予以受理”的规定,被告受理梁梦思提交的广西南宁梓曦广告有限公司申请材料齐备,符合法定形式,于2016年7月1日准予登记,并无不当。 2.申请人对提交申请登记材料真实性负责 原告称广西南宁梓曦广告有限公司利用其于2016年1月11日丢失的身份证,办理了公司登记,被告“没有尽到仔细检查，严格把关的义务”是“行政乱作为”。根据《行政许可法》第三十一条“申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款“申请办理公司登记,申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”的规定,被告只对文件的形式进行审查,且其身份证并非虚假!持他人遗失办理公司登记属于冒用他人身份证的违法行为,应当按照《中华人民共和国居民身份证法》第十七条规定处理。原告应当公安机关投诉,追究本案第三人广西南宁梓曦广告有限公司的违法行为。 3.要求撤销第三人的理由不充分 《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记的，由公司登记机关责令改正,处以5万元以上50万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照”的规定,确立了公司登记采取事后监管原则。公司登记机关对“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记的”按照行政处罚的手段进行纠正,也称为“事后监管”。原告认为本人丢失的身份证,被他人用于第三人的登记,要求撤销第三人的登记,是对公司登记机关撤销有瑕疵营业执照流程的不理解。依照上述规定,原告要求撤销第三人的登记,原告应当向被告提交他人冒用其身份证的证明,即提交公安机关按照《中华人民共和国居民身份证法》出具的身份证被他人冒用的文件,提请被告启动事后监管的程序对骗取第三人登记行为进行处罚,而不是利用行政诉讼胡搅蛮缠,要求撤销对第三人的登记! 同时,本登记中的另一个申请人(股东)陈莉是本案的第三人,其在广西南宁梓曦广告有限公司有出资60万元,占有20%的投资,其股东权利受法律保护。根据保护第三人权益的原则，在没有证明本案登记材料存在虚假文件之前,原告也不能简单地撤销对第三人广西南宁梓曦广告有限公司的注册登记! 综上所述,原告对第三人广西南宁梓曦广告有限公司的注册登记材料齐全、程序合法,职权明确,尽到了登记义务,履行了公司依法登记的职权,同时,原告至今没有提出足以证明其身份证被他人冒用的文件,请人民法院依法驳回原告的诉讼请求,维护公司登记管理秩序。 被告在法定期限内向本院提交了作出该被诉行政行为的依据、证据。证据有：1、梓曦广告有限公司设立登记材料，证明申请材料齐备，程序合法；2、梓曦广告有限公司变更登记材料，证明申请材料齐备，程序合法。 依据：《中华人民共和国公司登记管理条例》。 第三人梓曦公司未到庭向法庭陈述意见，亦未提交相关证据。 第三人陈莉未到庭参加诉讼。 经原告申请，本院依法委托广西天宏司法鉴定所对涉案第三人设立及变更登记档案材料中落款日期为2016年6月29日，企业名称为“广西南宁梓曦广告有限责任公司”的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；签署日期为2016年6月28日的《广西南宁梓曦广告有限责任公司首次股东会决议》；落款日期为2016年9月8日，名称为广西南宁梓曦广告有限责任公司的《公司登记（备案）申请书》；落款日期为2016年9月8日，企业名称为“广西南宁梓曦广告有限责任公司”的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》中“谷忠祥”的签名是否是谷忠祥本人所为进行鉴定。该鉴定所于2019年12月13日作出了广西天宏司法鉴定所《司法鉴定意见书》（桂天宏司鉴[2019]文鉴字第123号），鉴定意见为：落款日期为2016年6月29日，企业名称为“广西南宁梓曦广告有限责任公司”的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、签署日期为2016年6月28日的《广西南宁梓曦广告有限责任公司首次股东会决议》、落款日期为2016年9月8日，名称为广西南宁梓曦广告有限责任公司的《公司登记（备案）申请书》、落款日期为2016年9月8日，企业名称为“广西南宁梓曦广告有限责任公司”的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》中“谷忠祥”的签名字迹不是谷忠祥本人所写。 经庭审质证，被告对原告提交的证据真实性、合法性、关联性无异议。 原告对被告提交的证据的合法性、关联性有异议，认为材料里有关原告的签字都不是真实的，材料里面原告的身份证也是原告丢失已经报案过的身份证，旧身份证跟原告现在的身份证住址不一样，原告所有的签字都是假的。 原告和被告均对广西天宏司法鉴定所《司法鉴定意见书》（桂天宏司鉴[2019]文鉴字第123号）的真实性、合法性和关联性无异议。 本院对上述证据认证如下：原告、被告提交的全部证据及广西天宏司法鉴定所《司法鉴定意见书》（桂天宏司鉴[2019]文鉴字第123号）均真实、合法，且与本案具备关联性，可以作为本案的定案依据。 经审理查明，2016年6月28日，案外人梁梦思向被告南宁市××区市场监督管理局提交了“申请人签字或盖章”栏签名为“陈莉、谷忠祥”的《企业名称预先核准申请书》，向被告申请企业设立名称预先核准。被告南宁市××区市场监督管理局于同日作出《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准企业名称为广西南宁梓曦广告有限公司。2016年6月29日，案外人梁梦思持《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》向被告南宁市××区市场监督管理局提交以下材料：1.“法定代表人签字”栏签名为“梁梦思”的《公司登记（备案）申请书》；2.梁梦思身份证复印件及在“法定代表人签字”栏签名为“梁梦思”的《法定代表人信息》；3.梁梦思、陈莉身份证复印件的《董事、监事、经理信息》；4.股东（发起人）出资情况；5.财务负责人信息；6.谷忠祥身份证复印件的《联络员信息》；7.“申请人签字或盖章”栏签名为“陈莉、谷忠祥”签字的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，指定代表或委托代理人为梁梦思；8.落款日期为2016年6月28日，“全体股东亲笔签字、盖公章”栏签名为“陈莉、谷忠祥”的《广西南宁梓曦广告有限公司章程（2016年6月28日股东会议通过）》；9.落款日期为2016年6月28日，全体股东签字为“陈莉、谷忠祥”的《广西南宁梓曦广告有限公司首次股东会决议》；10.“股东签名或盖章”栏签名为“陈莉、谷忠祥”的《广西南宁梓曦广告有限公司任职证明》；11.谷忠祥及陈莉身份证复印件；12.王秋生签名的《无偿使用证明》及房产证复印件；13.申请人“陈莉、谷忠祥”签字的《住所（经营场所）登记表》、《住所（经营场所）使用承诺书》；14.申请人“陈莉、谷忠祥”签字的《企业名称预先核准申请书》；15.《企业名称预先核准通知书》等材料向被告申请设立广西南宁梓曦广告有限公司。被告于2016年7月1日作出（南）登记企核准字[2016]第29244号《登记核准通知书》，准予广西南宁梓曦广告有限公司设立登记，原告谷忠祥被登记为该公司股东。 2016年9月8日，案外人梁梦思持《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》向被告南宁市××区市场监督管理局提交以下材料：1.“法定代表人签字”栏签名为“谷忠祥”的《公司登记（备案）申请书》，；2.谷忠祥身份证复印件及在“法定代表人签字”栏签名为“谷忠祥”的《法定代表人信息》；3.谷忠祥身份证复印件的《董事、监事、经理信息》；4.“申请人签字或盖章”栏签名为“陈莉、谷忠祥”签字的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，指定代表或委托代理人为梁梦思；5.落款日期为2016年9月8日，股东签字为“陈莉、谷忠祥”的《广西南宁梓曦广告有限公司股东会决议》；6.陈莉、谷忠祥、梁梦思身份证复印件；7.“股东签名或盖章”栏签名为“陈莉、谷忠祥”的《广西南宁梓曦广告有限公司任职证明》；8.广西南宁梓曦广告有限公司营业执照复印件，申请将广西南宁梓曦广告有限公司的法定代表人由梁梦思变更为谷忠祥。被告于2016年9月9日作出（南）登记企核变字[2016]第22822号《准予变更登记通知书》，准予广西南宁梓曦广告有限公司变更登记，将公司法定代表人变更为谷忠祥。 原告认为上述广西南宁梓曦广告有限公司申请设立登记和变更登记材料中的签字都不是原告本人所签，其以被登记为第三人股东及法定代表人不是本人真实意思表示为由，向本院提起行政诉讼，提出前述诉讼请求，被告则答辩如前。 另查明，根据《中共南宁市委办公厅南宁市人民政府办公厅关于印发的通知》（南办字[2019]10号），本案被告原南宁市××区工商行政管理和质量技术监督局的职责于2019年1月27日起由新组建的南宁市××区市场监督管理局承担，不再保留南宁市××区工商行政管理和质量技术监督局。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第四条、第八条的规定，被告作为公司登记行政管理部门，负责本辖区内的公司登记管理工作。 关于被告于2016年7月1日作出准予第三人梓曦公司将原告谷忠祥登记为该公司股东的工商登记行为是否具备合法性的问题。本院认为，涉案股东登记包含在第三人梓曦公司的设立登记过程当中，是第三人梓曦公司设立登记必不可少的登记项目。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第二十条第一款、第二款及第五十一条第一款第（一）项的规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：公司法定代表人签署的设立登记申请书，全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明，公司章程，股东的主体资格证明或者自然人身份证明，载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明，公司法定代表人任职文件和身份证明，企业名称预先核准通知书，公司住所证明，国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司登记机关对公司登记申请进行形式审查，对于申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，公司登记机关应当决定予以受理。本案中，被告作为公司登记机关，对公司登记申请负有形式审查的义务，因第三人梓曦公司提交的设立登记申请材料齐全，被告遂准予设立登记，被告已尽到法定的审慎审查义务，被告于2016年7月1日作出准予第三人梓曦公司关于原告谷忠祥为该公司股东的股东登记行为并无不当。 关于被告于2016年9月9日作出准予第三人梓曦公司将原告谷忠祥登记为该公司法定代表人的工商登记行为是否具备合法性的问题。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第二十七条第一款、第二款及第五十一条第一款第（一）项的规定，变更公司法定代表人，应当向公司登记机关提交下列文件：公司法定代表人签署的变更登记申请书，依照《公司法》作出的变更决议或者决定，国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件，公司变更登记事项涉及修改公司章程的，还应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。本案中，被告作为公司登记机关，对公司登记申请负有形式审查的义务，因第三人梓曦公司提交的变更登记申请材料齐全，被告遂准予变更登记，被告已尽到法定的审慎审查义务，被告于2016年9月9日作出准予第三人梓曦公司关于原告谷忠祥为该公司法定代表人的变更登记行为亦无不当。 根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第二条第二款的规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。本案中，广西天宏司法鉴定所《司法鉴定意见书》（桂天宏司鉴[2019]文鉴字第123号）可证明本案被诉公司设立登记中关于股东登记的申请及变更登记中关于法定代表人变更的申请均不是原告的真实意思表示，因第三人梓曦公司申请设立登记及变更登记时提交虚假的申请材料，导致被告作出的准予第三人梓曦公司关于谷忠祥为该公司股东的股东登记及关于谷忠祥为该公司法定代表人的变更登记行为缺少事实依据，主要证据不足，依法应当撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项，判决如下： 撤销南宁市江南区市场监督管理局于2016年7月1日作出的核准谷忠祥为广西南宁梓曦广告有限公司股东的工商登记行为； 撤销南宁市江南区市场监督管理局于2016年9月9日作出的核准谷忠祥为广西南宁梓曦广告有限公司法定代表人的工商登记行为； 本案案件受理费50元，公告费260元，鉴定费8120元由广西南宁梓曦广告有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄子祥 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  黎 恒 书 记 员  黄 婷 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的