黑龙江省鸡西市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）黑03行终107号上诉人（原审原告）王海军，男，1980年2月25日出生，汉族，无职业，住所地河北省唐山市开平区。委托代理人曲振国，黑龙江雪原律师事务所律师。被上诉人(原审被告）鸡西市公安局南山分局，所在地址鸡西市鸡冠区矿业集团办公楼。法定代表人钟晓峰，局长。委托代理人于玺，男，1967年5月2日出生，鸡西市公安局南山分局法制大队队长，住所地鸡西市鸡冠区。上诉人王海军因诉被上诉人鸡西市公安局南山分局公安行政赔偿一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302行赔初5号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王海军及委托代理人曲振国，被上诉人鸡西市公安局南山分局行政机关负责人钟晓峰及委托代理人于玺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，2013年12月18日，被告鸡西市公安局南山分局作出立案决定书[南公（正）字﹝2013﹞247号]：“根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十一条规定，决定对杨大鹏盗窃介质粉案立案侦查”。侦查过程中，认为原告王海军涉嫌犯罪，于2014年1月8日对王海军进行传唤，并于2014年1月10日对王海军作出取保候审决定。之后，在侦查过程中，王海军交给鸡西市公安局南山分局337500元，鸡西市公安局南山分局将王海军所交337500元移交给了黑龙江龙煤矿业集团股份有限公司鸡西分公司，2014年1月27日鸡西市公安局南山分局在《关于办理城子河煤矿原洗煤厂铁粉被盗案件上交违法所得及赃款的说明》中写明：“王海军，上交违法所得337，500.00元”。杨大鹏案被移送检察机关起诉并被追究刑事责任，但王海军未被追究刑事责任。鸡西市公安局南山分局于2015年1月9日对王海军作出解除取保候审决定。后王海军向鸡西市公安局南山分局主张退还其所交337500元，未果；王海军又多次到中共鸡西市委政法委员会上访，均未果。2019年4月25日，王海军向鸡西市公安局南山分局提交了行政赔偿申请书，请求鸡西市公安局南山分局退还收取王海军的337500元；鸡西市公安局南山分局于2019年5月10日作出《行政赔偿申请不予受理决定书》（南公行赔不受字﹝2019﹞1号），以王海军行政赔偿请求事项不属于国家赔偿范围，赔偿申请超过请求时效且无正当理由为由，根据《公安机关办理国家赔偿案件程序规定》第十条第（二）项、第十一条第一款第（三）项、第（四）项的规定，决定不予受理。王海军不服，诉至本院。原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为”。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条规定：“《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条规定的其他违法行为，包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员行使行政职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害的，违反行政职责的行为”，第二十一条第（四）项规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：（４）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法”；《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款第（一）项规定：“下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（一）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为”。被告鸡西市公安局南山分局提交的证据可以证实，作为公安机关的鸡西市公安局南山分局是依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的明确授权，在办理杨大鹏刑事案件过程中，因认为原告王海军涉嫌犯罪，对王海军也行使了刑事侦查权，并收取了王海军所交的337500元，鸡西市公安局南山分局在收取该款时认为该款为“违法所得”。王海军对鸡西市公安局南山分局是在行使刑事侦查权过程中收取的上款无异议。故鸡西市公安局南山分局收取王海军所交337500元的行为，应属于《中华人民共和国刑事诉讼法》明确授权的公安机关行使侦查权的行为，不属于行政行为；王海军因该行为提起的赔偿请求，不属于行政赔偿范围，不符合人民法院受理行政赔偿案件的法定条件。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项；《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条、第二十一条第四项、第二十七条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款第（一）项、第一百零一条第一款第二项规定，裁定驳回原告王海军的起诉。上诉人王海军上诉称，上诉人是按照《中华人民共和国行政诉讼法》的规定起诉，原审驳回上诉人的起诉不当。行政诉讼法第二章第十二条规定，人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：……（九）认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；……（十二）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的。一、当时被上诉人是按赃款收上诉人该钱款。但现在被上诉人也不认为这笔钱是赃款，即已经不属于行使侦查权所收的赃款。而称是上诉人自愿交的一笔钱，应当给被害人。这说明，收该笔钱的性质已经转化。被上诉人强制将该款作其他用途，这属于违法要求上诉人履行其他义务，上诉人有权提起行政诉讼。二、被上诉人当时收该笔钱款，就收错了，对象都不对，上诉人当时是履行职务，是职务行为，帐是单位进行结算。即使应当收缴，也应当收上诉人所在单位的钱，不应当收具体办事人员个人的钱。后来证明，不构成犯罪，该钱款不应当收，收了也应当及时退还。现在仍不予及时退还，应当属于行政不作为。三、被上诉人辩称是上诉人自愿交的该笔钱。上诉人可证实是强迫所交。即已不属于赃款，应当返还不予返还，上诉人认为侵犯了自身的财产权益，因此有权起诉，原审驳回上诉人的起诉不当，肯请二审法院给予纠正。被上诉人鸡西市公安局南山分局辩称，2013年12月18日，鸡西市公安局南山分局在侦查杨大鹏等人职务侵占和掩饰、隐瞒犯罪所得案件时，发现张绍山等人以每吨520元，明显低于市场的价格(鸡西市价格认证中心认定铁粉价格是每吨1051元)购买杨大鹏等人犯罪所得的铁粉1342吨，张绍山又将铁粉以每吨700元至800元的价格销售到本省鸡西、七台河、双鸭山等地洗煤厂。其中，王海军通过吴冬生在张绍山处以每吨720元的价格购买铁粉675吨，王海军将购买的铁粉以其唐山市开平区晟华重介质有限公司的名义以每吨1230元的价格销售给鸡西矿业集团杏花矿洗煤厂(当时，王海军的身份是唐山市开平区晟华重介质有限公司业务员，鸡西矿业集团使用该公司铁粉，龙煤公司与该公司有购销协议，规定铁粉应当由其公司向龙煤公司提供)。王海军、张绍山到案后，2人分别提出自愿将购买涉案铁粉所挣取的钱交回被害单位，以减少国有企业所受的损失，争取从轻处理，2人说到做到，王海军将获取的纯获利337500元，张绍山将23万元分别上交并由南山分局财会人员返还给被害单位鸡西矿业集团公司。王海军于2014年1月10日，被南山分局以涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪取保候审，在移送检察机关审查起诉时，鸡西市城子河区人民检察院认为张绍山、王海军涉嫌掩饰犯罪所得事实不清、证据不足，应继续侦查，查实后再行移送起诉，因此2人没有被追究刑事责任。2015年1月9日，王海军被解除取保候审。2016年10月31日，张绍山向南山分局提出刑事赔偿申请，索要其上交的33万元获利款，南山分局在规定的时间内做出“不予赔偿决定”，张绍山在规定的时间内没有向鸡西市公安局申请复议。王海军、张绍山主动上交其购买赃物所获得的利润，与“任何人不应从犯罪中获利”的法律精神并不相悖。《中华人民共和国刑法》第六十四条明确规定:“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”该款项是王海军、张绍山主动提出并上交给被害单位鸡西矿业集团公司的，并非是公安机关采取的搜查、扣押、冻结或收缴、追缴等强制措施。南山分局认为:1、王海军行政赔偿请求事项不属国家赔偿范围;2、王海军行政赔偿申请超过请求时效且无正当理由。根据《公安机关办理国家赔偿案件程序规定》第十条第(二)项、第十一条第一款第(三)、(四)项的规定，决定不予受理。2019年7月2日，王海军向鸡冠区人民法院提起行政诉讼，鸡冠区人民法院依法做出裁定驳回王海军的起诉。请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审中各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利……（四）造成财产损害的其他违法行为。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条、《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条规定的其他违法行为，包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员行使行政职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害的，违反行政职责的行为；第二十一条（四）项规定，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（四）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法。《最高人民法院关于适用的解释》第一条二款（一）项规定，下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（一）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；……。本案中，被上诉人鸡西市公安局南山分局依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的明确授权，在办理刑事案件过程中，收取王海军所交的337500元的行为，不是行政行为，不属于人民法院行政诉讼受案范围，一审裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确，本院依法予以维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李德亮审判员  刘思凯审判员  田晶辉二〇一九年十二月二十四日书记员  郭 鑫书记员  刘香蓉