江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初12054号原告（互诉被告）：余娟，女，1981年1月18日生，汉族，住江苏省江都市。委托诉讼代理人：史月红，南京市法律援助中心职工权益分部律师。委托诉讼代理人：郑静，南京市法律援助中心职工权益分部实习律师。被告（互诉原告）：厦门好慷家政服务有限公司，住所地厦门市集美区杏林湾商务运营中心9号楼18层1801。法定代表人：李彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：李小琴，女，1992年7月28日生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：毛晓红，女，1979年10月1日生，汉族，该公司员工。原告（互诉被告）余娟与被告（互诉原告）厦门好慷家政服务有限公司（以下简称好慷家政公司）劳动争议一案，因双方不服同一仲裁裁决，分别于2019年10月8日和10月23日先后诉至本院和福建省厦门市集美区人民法院，福建省厦门市集美区人民法院立案后，将案件裁定移送本院审理，本院立案受理后，依法并案审理，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（互诉被告）余娟及其委托诉讼代理人史月红、郑静，被告（互诉原告）好慷家政公司委托诉讼代理人李小琴、毛晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余娟向本院提出诉讼请求：1.确认2014年12月11日至2019年8月4日期间双方存在全日制劳动关系；2.支付2018年8月5日至2019年8月4日休息日加班工资19980元、法定节假日加班工资1512元；3.支付解除劳动合同经济补偿金40795元。事实和理由：余娟2014年12月11日入职好慷家政公司从事家政服务工作，2019年8月以好慷家政公司未足额支付工资、未缴纳社会保险费为由解除劳动合同，在此期间好慷家政公司未缴纳社会保险费，也未支付加班工资。好慷家政公司向本院提出诉讼请求：1.确认2014年12月11日至2019年8月4日期间双方存在非全日制劳动关系；2.无需支付余娟2018年8月5日至2019年8月4日休息日加班工资19980元、法定节假日加班工资1512元；3.无需支付余娟解除劳动合同经济补偿金40795元。事实、理由和辩称意见：好慷家政公司与余娟签订有非全日制劳动合同，合同确定双方为非全日制劳动合同关系；余娟的工资是采用计单模式，多劳多得，好慷家政公司以单价上浮冲抵了加班费；双方为非全日制劳动关系，好慷家政公司无需为余娟缴纳社会保险费，余娟解除劳动合同不应获得经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了非全日制劳动合同书、解除劳动合同通知书、银行账户交易明细、仲裁委仲裁裁决书等证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。结合当事人的陈述，本院确认以下事实：2014年12月11日，余娟入职好慷家政公司从事家政服务工作，双方签订期限自2014年12月8日至2015年12月7日的非全日制劳动合同，合同期满后，双方每年续签一年期的非全日制劳动合同，最后一期非全日制劳动合同的期限自2017年12月8日起至2018年12月7日止。工作期间，好慷家政公司没有为余娟缴纳社会保险费。余娟的工作方式是从手机APP中接单为客户进行保洁，没单时休息，每单工作4小时，每单可获得报酬108元，好慷家政公司每半个月发放一次工资。2018年8月5日至2019年8月4日，余娟每月工作单数分别为49单、55单、53单、59单、58单、61单、38单、57单、54单、57单、56单、54单、5单，合计656单，其中有7单工作时间为法定节假日。而2018年8月至2019年7月期间，余娟的工资金额分别为6010.7元、5950.6元、5702.28元、6592.74元、6468.58元、7054.46元、6701.38元、6519.02元、6204.74元、6858.52元、6288.16元、6059.24元，平均值为6367.54元/月。2019年8月3日，余娟通过EMS向好慷家政公司送达解除劳动合同通知书，以未支付加班工资、未依法缴纳社会保险费为由，决定解除劳动合同。2019年8月19日，余娟以好慷家政公司为被申请人提起劳动争议仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求相同。同年9月25日，南京市劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字〔2019〕第1514号仲裁裁决书，裁决：1.确认余娟与好慷家政公司在2014年12月11日至2019年8月4日期间存在全日制劳动关系；2.好慷家政公司支付余娟2018年8月5日至2019年8月4日休息日加班工资差额8478元、法定节假日工资差额1134元，合计9612元；3.好慷家政公司支付余娟经济补偿金35845元。庭审中，好慷家政公司提交工作时间明细表，证明余娟的工资已包含加班费。余娟质证认为，该表是用人单位单方制作，真实性不予认可。案件争议焦点：1.余娟与好慷家政公司之间是非全日制劳动关系还是全日制劳动关系；2.好慷家政公司是否应当支付余娟加班工资；3.好慷家政公司是否应当支付余娟解除劳动合同经济补偿金。本院认为，关于争议焦点1余娟与好慷家政公司之间是非全日制劳动关系还是全日制劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。依据上述规定，判断是否全日制用工的主要标准就是劳动时间和计酬方式。本案中，好慷家政公司虽然以小时计算劳动报酬，每半月发放一次，但余娟的平均每天工作时间远超4小时，每周工作时间累计已远超二十四小时，虽然双方签订了非全日制劳动合同，但双方之间已不符合非全日制用工的特征，余娟主张双方双方存在全日制劳动关系的诉求，于法有据，本院予以支持。关于争议焦点2好慷家政公司是否应当支付余娟加班工资加班工资问题。余娟的劳动者工作性质、工作岗位的特点符合综合计算工时工作制的特点，应按综合计算工时工作制度计算余娟的加班工资，在综合计算周期内总的工作时间超过总法定工作时间的部分，视为延长工作时间。好慷家政公司辩称支付余娟的工资中已包含了加班工资，但其提交的工作时间明细表，没有员工的签名，也不能证明随工资发放了加班费，故本院不予采信。离职前一年的2018年8月5日至2019年8月4日期间，余娟共计工作了656单，除节假日的7单外，还有649单，实际工作2596小时，比每年法定标准工作时间2000小时多出596小时，余娟每小时工资27元（108÷4），扣除好慷家政公司已支付的单倍工资外，好慷家政公司还需支付余娟加班工资差额8046元[（596×27）×（150%－100%）]，另外，余娟法定节假日加班7单，合计28小时，好慷家政公司已支付了单倍劳动报酬，故还应支付节假日加班工资1512元[（28×27）×（300%－100%）]。综上，好慷家政公司需支付余娟加班工资差额9558元。关于争议焦点3好慷家政公司是否应当支付余娟解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，余娟与好慷家政公司系全日制劳动关系，好慷家政公司没有为余娟缴纳社会保险费，余娟以此为由解除劳动合同，依据上述规定，好慷家政公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。余娟解除劳动合同前十二个月的平均工资为7164元[6367.54＋（9558÷12）]，工作年限5年，应得经济补偿金35820元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第六十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《江苏省工资支付条例》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告（互诉被告）余娟与被告（互诉原告）厦门好慷家政服务有限公司在2014年12月11日至2019年8月4日期间存在全日制劳动关系；二、被告（互诉原告）厦门好慷家政服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（互诉被告）余娟2018年8月5日至2019年8月4日期间加班工资差额8046元、法定节假日加班工资差额1512元，合计9558元；三、被告（互诉原告）厦门好慷家政服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（互诉被告）余娟解除劳动合同经济补偿金35820元；四、驳回被告（互诉原告）厦门好慷家政服务有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告（互诉原告）厦门好慷家政服务有限公司负担，本院决定免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 佴永年二〇一九年十二月二十四日法官助理 马 锐书 记 员 冉 艳