安徽省界首市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1282刑初270号 公诉机关安徽省界首市人民检察院。 被告人韦玲芝，女，汉族，1969年1月24日出生，安徽省滁州市人，初中文化，住安徽省滁州市南谯区，户籍地安徽省滁州市琅琊区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月3日被界首市公安局刑事拘留，同年8月5日经界首市人民检察院批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 辩护人徐成军，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 界首市人民检察院以界检刑诉〔2019〕228号起诉书指控被告人韦玲芝犯开设赌场罪，于2019年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。界首市人民检察院指派检察员王庆国出庭支持公诉，被告人韦玲芝及其辩护人徐成军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 界首市人民检察院指控：被告人韦玲芝作为境外赌博网站“博猫游戏”平台的会员，通过ＱＱ认识了王某（另案处理）并帮其注册“博猫游戏”平台的会员，将王某发展为直属下级。2015年以来韦玲芝收取王某14×××10.42元用于给王某在“博猫游戏”平台的账号充值，王某累计在上述网站投注64652772.6元购买境外彩票，韦玲芝作为上级代理抽头渔利783511.63元。 公诉机关为证实其指控，当庭出示和宣读了相关书证、证人证言、被告人供述等证据，被告人韦玲芝为赌博网站担任代理，抽头渔利数额累计达到30000元以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人韦玲芝辩解称其不知道“博猫游戏”平台是赌博网站，其上级帮助其注册的时候告诉其是国家允许的。其辩护人辩护意见如下：1.被告人韦玲芝没有赌博的故意，帮助王某注册账号，也不是为网站；2.在国内能正常打开的网站，韦玲芝不能辨认是否违法；3.“博猫游戏”平台网站是否是赌博网站的证据不足；4.关于“博猫游戏”平台网站的开设人、经营模式均没有查清，指控韦玲芝犯该罪证据不足；5.韦玲芝与王某的证言相矛盾，不能证明王某系韦玲芝发展的下线；6.韦玲芝在犯罪中是从犯，且是自首，认罪认罚。 经审理查明：被告人韦玲芝作为境外赌博网站“博猫游戏”平台的会员，通过ＱＱ认识了王某（另案处理）并帮其注册“博猫游戏”平台的会员，将王某发展为直属下级。2015年以来韦玲芝收取王某14×××10.42元用于给王某在“博猫游戏”平台的账号充值，王某累计在上述网站投注64652772.6元购买境外彩票，韦玲芝作为上级代理抽头渔利783511.63元。2019年7月2日，被告人韦玲芝被传唤到案。 认定上述事实的证据如下： 1.受案登记表，证明2019年7月15日，界首市公安局通过侦查发现，韦玲芝通过ＱＱ将王某发展为境外赌博网站“博猫游戏”平台的会员。 2.到案经过，证明2019年7月2日，界首市公安局民警将韦玲芝传唤至安徽省滁州市公安局清流派出所。 3.前科证明，证实被告人韦玲芝无其他违法犯罪记录。 4.户籍证明，证实被告人韦玲芝出生于1969年1月24日，已达完全刑事责任年龄。 5.王某社会集资审计报告，证明王某通过银行卡、微信、支付宝、ＱＱ总计向韦玲芝转账14×××10.42元，韦玲芝将该款充值到王某在“博猫游戏”平台的账户。 6.扣押决定书、缴款凭证，证明侦查机关已扣押韦玲芝海兰牌主机显示一体机电脑一台，vivo手机一部，小米手机一部，JKOPO手机一部，银行卡七张，笔记本一本，笔记本纸一页，现金7700元，其中现金7700元已缴存至界首市会计核算中心。 7.账号记录，证明自韦玲芝住处搜出其记录的王某在“博猫游戏”平台的账号密码：ＷＷ19840827、Ｔ12345678、Ｓ19910106等。 8.被告人韦玲芝账号记录（ｈｈｐ11×××88），证明韦玲芝向“博猫游戏”平台充值49135元，获得代理返点783511.6345元，提现830406元。 9.查询记录，证明经侦查人员查询，“博猫游戏”平台促销红利是不定期、不定量的活动彩金、优惠。 10.电子证据检查笔录，证明经使用韦玲芝电脑登陆其博猫账号ｈｈｐ11×××88（密码是ｃｒｘ100912），发现在“代理中心-团队盈亏”页面下，该账户代理返点783511.6345元，促销红利是35460元，净盈利785996.6563元。 韦玲芝两部手机登陆过4个微信号，1个支付宝账号。 11.远程勘验工作记录，证明2019年7月4日8:01-10:59，侦查人员对韦玲芝“博猫游戏”账户进行远程勘验，其中账号ｈｈｐ11×××88记录显示韦玲芝获得代理返点783511.6345元。 12.证人王某的证言，证明2014年底其被拉到一个ＱＱ群，ＱＱ号84×××57，群里都是买彩票的，有一个ＱＱ昵称是傲雪寒梅的女人加其好友，名字是韦玲芝，让其进入一个叫“博猫游戏”的网站，并帮其注册账号，设好密码，绑定银行卡。因为限额5000元，其自己只充值一次5000元的，而韦玲芝作为业务员充值不受限额，其每次充值都是把钱通过银行卡、微信、支付宝、ＱＱ转账给韦玲芝。只要充值成功，韦玲芝都拿佣金，可能是充值流水金额的千分之六。其在“博猫游戏”平台用过账号ａａ19×××79（密码123321）和ｗ19830407（密码ａ123456）,主要用这两个账户玩，所有投注金额流水的千分之六作为韦玲芝的抽成。去年其玩的少，韦玲芝还怪其不玩，她就不能抽成了。前期其玩的小，后来其以做瓷砖生意为名向亲戚总共借了800多万，还了一部分，大多还不上了。 13.被告人韦玲芝的供述，证明几年前其在一个ＱＱ彩票群里认识了ＱＱ昵称“神童”的人，加好友之后，“神童”帮其注册博猫平台的账号，把网址发给其，其自己设置密码，并绑定尾号为0657的工行卡。“神童”跟其讲可以发展下线赚佣金，佣金的比例平台上有，是平台设好的，具体其没留意过，其就知道有钱拿。其在一个ＱＱ彩票群里认识了ＱＱ昵称“孤独空虚”的人，加好友之后，其讲有个博猫平台，可以帮他注册账号，让他自己看看，他把身份证照片发给其，其知道他叫王某。其注册好之后就把博猫平台的网址、注册的账号、密码通过ＱＱ发给王某。其下线有王某、王增光，王增光玩得很小，每天就玩几块钱。下线看不到上线，只有上线能看到下线。 博猫一分彩是每分钟开一次奖，分模式每注2分钱，中奖给其算19.2元，角模式每注2角，中奖给其算192元，元模式每注2元，中奖给其算1920元，后来上家给其涨到1946元，其扣除20元左右的差额后把余下的奖金给中奖的下线。这样中奖其可以提成一部分，佣金其还可以赚取一定比例。其有两个账号，一个是ｈｌ8181作为上级代理,只拿佣金，是每天60元，一个是ｈｈｐ11×××88用得多些,密码是ｃｒｘ100912,佣金也是每天60元，按流水的比例拿抽成。根据流水抽成就是博猫平台根据投注总额按比例提成，无论输赢都有提成，具体比例其不清楚，反正有钱拿。其ｈｈｐ11×××88账号“团队盈亏”模块，2013年7月至2019年7月2日的期间，代理返点是783511.6345元，促销红利是35460元，净盈利785996.6563元是其拿到手的盈利，是从博猫平台的抽成。这785996.6563元其一部分用于在各种平台玩，也输了一部分，到港澳、北京玩花了一部分，装修房子花6万，买车首付8万元，投资权健3万，买人寿保险2万多，其他都用于日常零花。 上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，所证内容客观真实，各证据间均能够相互印证，本院予以认定。 针对被告人韦玲芝关于其不知道“博猫游戏”平台是赌博网站及其辩护人关于“博猫游戏”平台的开设人、经营模式没有查清，指控韦玲芝犯罪证据不足的辩护意见，本院综合评判认为，“博猫游戏”平台以彩票投注为名，其经营模式具有投机性、射幸性，本质就是赌博网站。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第三项规定，“利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的‘开设赌场’行为：（三）为赌博网站担任代理并接受投注的……”，本案在卷证人证言及被告人供述能够证实，被告人韦玲芝以营利为目的，通过QQ群向他人介绍“博猫游戏”平台，并帮助他人注册账号、进行充值，发展下线，而其作为上线享有查看下家的输赢、下注情况，并从中谋取返利、提成的事实，且有电子证据检查笔录、查询记录、韦玲芝账号记录等证据相互印证，足以认定。被告人韦玲芝及其辩护人的此节辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 针对辩护人关于被告人韦玲芝系自首的辩护意见，庭审查明，被告人韦玲芝犯罪后并非自动投案，而是侦查机关以其户籍出现问题为由将其传唤到案，其不具有投案的主动性，依法不成立自首。故辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。 针对辩护人关于被告人韦玲芝系从犯的辩护意见，经查，被告人韦玲芝虽为“博猫游戏”平台介绍赌客下注，提供账户结算赌资，按照比例提成，但其并没有直接参与赌博网站的决策业务，也未掌握网站的核心技术，没有管理支配网站的资金，因此，其在共同犯罪中起次要作用，可以认定为从犯。辩护人此节辩护意见，本院予以采纳。 本院认为：被告人韦玲芝明知他人进行赌彩性质的网络赌博活动，介绍、招揽赌客投注赌博，为赌博网站担任代理并接受赌注，抽头渔利达3万元以上，属情节严重，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人韦玲芝在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法对其从轻或减轻处罚；其到案后能够如实供述犯罪事实，成立坦白，依法可对其从轻处罚。辩护人关于被告人韦玲芝系从犯的辩护意见，本院予以采纳；辩护人关于公诉机关指控韦玲芝犯罪证据不足以及韦玲芝系自首、认罪认罚的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。据此，根据被告人韦玲芝的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人韦玲芝犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月2日起至2024年7月1日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、扣押在案的赌资人民币柒仟柒佰元，作案工具电脑一台、手机三部，予以没收，由扣押机关依法处理；被告人韦玲芝抽头渔利违法所得783511.63元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  季守方 审 判 员  韩 莉 人民陪审员  刘 奎 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  刘 沛 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。