河北省邯郸市邯山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0402民初2802号 原告：赵现民，男，1975年2月25日出生，汉族，住邯郸市邯山区。 委托诉讼代理人：宁玮，河北睿安律师事务所律师。 代理权限：代为提起诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解与和解，提起上诉，代领法律文书。 委托诉讼代理人：王欢，河北睿安律师事务所律师。 代理权限：代为提起诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解与和解，提起上诉，代领法律文书。 被告：上海瑞和家世界网络科技有限公司，住所地：上海市青浦区赵巷镇沪青平公路3398号1幢1层N区158室。统一社会信用代码：91310000MA1K35GQ18。 法定代表人：于波，该公司总经理。 被告：深圳瑞和创客公社投资发展有限公司，住所地：深圳市福田区华强北街道赛格科技园四栋西九楼A。统一社会信用代码：914403003349645553。 法定代表人：陈任远，该公司董事长。 以上二被告共同委托诉讼代理人：王黎鸣，男，1953年5月19日出生，汉族，住上海市黄浦区，系上海瑞和家世界网络科技有限公司员工。 代理权限：代为出庭、进行质证，代为承认进行和解、提起反诉，代为签收法律文件。 原告赵现民与被告上海瑞和家世界网络科技有限公司（以下简称上海瑞和家公司）、深圳瑞和创客公社投资发展有限公司（以下简称深圳瑞和公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告赵现民的委托诉讼代理人宁玮、被告上海瑞和公司和被告深圳瑞和公司的共同委托诉讼代理人王黎鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵现民向本院提出诉讼请求：1.请求解除原告与被告上海瑞和家世界网络科技有限公司签订的《装修工程施工合同（整装）》；2.请求被告上海瑞和家世界网络科技有限公司返还原告44680元装修款，并按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算利息。3.请求被告上海瑞和家世界网络科技有限公司支付原告26000元违约金（违约金按照合同价款的20%计算），合计70680元；4.被告深圳瑞和创客公社投资发展有限公司就上述债务承担补充赔偿责任；5.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年8月22日，原告与被告上海瑞和家公司签订《装修工程施工合同（整装）》，是在被告上海公司美的时代城西门门市签订案涉合同，当时上海公司在那里办公，牌子上写的是上海瑞和家，具体是不是分公司不清楚，马俊达是上海公司的负责人签订合同时都是对马俊达对接，合同是上海公司门市的员工聂铭签订的，代表上海公司签订的。被告上海瑞和家承包原告位于美的时代城6-2-103号房屋装饰装修工程，装修价款130000元，双方约定被告上海瑞和家应于2018年11月28日前交工，逾期则按照装修总价款的日0.2%支付违约金，违约金最高不超过工程造价的20%。后原告按约交付了装修款，第一笔款项是在2018年8月22日、第二笔2018年10月29日支付第二笔款项3.9万元，转款是根据合同约定履行的。签订合同以后上海公司开始进场施工，在2018年8月28日进场施工，期间完成了厕所、阳台瓷粘贴，客厅的吊顶和改水电，2018年12月17日不再进场施工，被告上海瑞和家怠于履行合同义务，后无故撤场，导致合同目的不能实现。2018年12月25日，被告上海瑞和家确认涉案房屋扣除尾款后未完成装修部分价值为44680元。依据合同约定及法律规定，原告有权要求解除合同、返还装修款及利息，支付违约金。被告深圳瑞和创客公社投资发展有限公司（以下简称深圳瑞和）系被告上海瑞和家股东，认缴出资4500万元，2018年2月11日出资期限已到，至今未实缴出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条第2款的规定，被告深圳瑞和应就被告上海瑞和家的债务承担补充赔偿责任。综上，原告特依据合同约定及《合同法》相关规定特诉至贵院，望判如所请。 上海瑞和家公司辩称：对合同不予认可，没有证据证明聂铭是上海瑞和员工。上海公司在整个过程没有干预，都是分公司马俊达个人行为。从合同签订的要求，上海公司都没有签订合同的资质，更何谈分公司，更无权。任何一笔款项被告1均未收到，根据权利和义务对等的原则，认为在本案当中我们不应该承担责任。理由：1、被告上海瑞和从未与原告签订过该装修合同，被告也没有对原告实施过具体的装修，合同委托代理人的签字被告也不认识；2、原告与被告上海瑞和没有对签订合同一事见过面；3、被告也未曾收到过原告的所谓的装修款。本案存在造假，请法庭予以处理。 深圳瑞和公司辩称：被告2不是本案适格主体，不是本案合同相对方，与本案的合同纠纷无关，所以是否要承担法律责任，只有在被告上海公司无法承担或者无法全部承担的情况下承担相关的补充责任，并不是本案必须解决的问题，原告可以在执行过程中，依据法律规定由被告深圳承担，其余同上海公司辩称意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 赵现民提交如下证据： 1、2018年8月22日原告与被告上海瑞和家签订的《装修工程施工合同（整装）》，证明：原告将美的时代城6-2-103号房屋的装修事宜交由上海瑞和家负责，合同总价款130000元。双方约定于2018年11月28日前完成装修，逾期完工的，被告应按照日0.2%支付违约金； 2、Pos机消费凭证2张，证明原告通过pos机刷卡于2018年8月22日向被告指定账户河北亘辉建筑装饰工程有限公司支付84500元，2018年10月29日支付39000元，共计支付装修款123500元； 3、收据一张，证明2018年10月29日上海瑞和家邯郸分公司开具中期款收据39000元； 4、美的时代城一期上海瑞和家未完成户装修估计表确认单、6-2-103未完成装修表，证明上海瑞和家邯郸分公司确认原告未完成装修损失51180元，原告剩余尾款6500元未支付，被告上海瑞和家应当返还装修款44680元。 5、上海瑞和家公司工商登记信息、上海瑞和家邯郸分公司工商登记信息，证明深圳瑞和创客公司系上海瑞和家股东，出资期限至2018年2月11日，未实缴出资。证明上海瑞和家在邯郸设立分公司，负责人系马俊达。 被告上海瑞和家公司、被告深圳瑞和公司共同质证意见：对证据1装修合同对真实性、合法性、关联性均不认可，因为合同的签订委托人并非被告1的员工，他所签订的合同在被告1没有委托的情况下是其个人行为，应该由其承担法律后果。证据2pos机消费凭证，原告没有按照合同向被告1支付款项，而向案外人亘辉建筑装饰工程有限公司打款，不是被告1的约定指令。根据装修合同第6页关于付款的约定，应由原告承担不符合约定的后果，证据3关于收据，分公司财务无权收取业主的工程款，对付款行为被告不予认可。4、评估的确认单未完成工程，从合法性、关联性、真实性均不认可，因为，分公司无权代替上海公司签字，前提是装修合同是上海公司签订（装修合同合法有效的前提下）。同时确认单上的物业签字评估人员的签字，均无法表示他们的真实身份。同时也无法认定他们具有这样的资格，物业评估均未盖章，5、瑞和家公司的登记信息跟本案无关，对分公司注册的情况真实性予以认可。原告认为合同上有被告1的合同章，其委托人已经得到了被告1的授权和许可，这个观点错误，理由是被告1对装修合同完全是不知情的，原告不能将自己的过错责任通过公司法的规定强加给被告1；2、被告1并没有在西门设立过经营网点，根据工商相应资料，被告所设的分公司应该在其负责人的家庭住址内；3、原告是具有完全民事行为能力的将大额款项划给所谓的被告1的财务，对其后果，应承担不可推卸的责任。根据原告的事实，被告1认为邯郸分公司借用合法的外衣，在实施犯罪，一方面蒙骗不知情的业主，另一方面分公司向被告1隐瞒在邯郸签订装修合同的事实，因此被告1认为原告与被告均是本案的受害人。应该对实施犯罪的犯罪人员予以报警，由公安部门处理。上海公司在邯郸设有分公司，成立时间是2018年8月9日，负责人是马俊达，分公司设立地点是马俊达的家庭住所，截至目前分公司现在还在注册之中但不存在经营状态，马俊达本人与被告1不联系，至于该分公司在2018年8月9日成立后，也不知道分公司有什么业务，也没有向上海公司进行汇报。现由于案发被告1知道分公司在美的时代城跟9名业主签订过装修合同，合同总标的近100万元，根据现在诉讼的情况上海公司若承担败诉的金额是近60万元，根据现有证据以上这些经营活动的均没有得到总公司的认可，均是分公司某些人的个人行为，对分公司没有进行清算，对分公司没有进行投资，马俊达是有人介绍认识的，因为马俊达说能够帮上海分公司开展一些业务，马俊达不是我们公司的人不是正式员工，没有劳动关系，我们公司没有进行装饰装修的资质，我们公司没有做过装饰装修的业务，对马俊达以上海公司的名义签订的合同真实性不认可，我们对马俊达签订的合同是事发后才知道的，事前不知道，我们认为合同上加盖的我们公司的公章是假的，不对公章申请鉴定。深圳公司向上海公司出资金额为4500万元。 原告赵现民质证意见：合同上加盖被告1的合同专用章，即可证明签字人员经过其授权和许可，该合同真实履行，不具备法定的无效事由，合法有效，pos机消费是在被告1在美的时代城设立的经营场所，应被告分公司财务要求下用门市上的pos机转账，综合2018年10月29日被告1分公司开具的收据可以证明转账是受被告1的要求及许可。关于估价表，被告1分公司公章及负责人签字具备法律效力。 上海瑞和家公司、深圳瑞和公司未提交证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院予以综合认定。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 原告赵现民通过位于于美的时代城西门以上海瑞和家公司名义设立的门店进行咨询，2018年8月22日赵现民（发包方、甲方）与上海瑞和家邯郸分公司（施工方、乙方）签订《装修工程施工合同（整装）》，合同编号033。合同主要约定：由乙方承建甲方的美的时代城6-2-103号房屋装饰装修工程，承包方式为乙方包工、包全部材料；工程期限90个工作日，开工日期2018年8月28日，竣工日期2018年11月28日；工程造价130000元；工程款支付方式为签订合同当日付款84500元，验收通过3日内付款39000元，家具进场前付款6500元，甲方应将工程款交到乙方财务部门，同时收取盖有乙方财务章的正式收据；由于乙方责任延误工期的，应当按日向甲方支付延期项目报价单金额0.2%的违约金，但累计不得超过工程造价的20%，延误工期超过1日的，甲方有权解除合同。合同还约定了工程监理、施工图纸、工程变更、材料供应、工期延误、质量标准、工程验收等条款及其他双方权利义务。合同文本中“甲方”处由赵现民签名，“乙方”处加盖“上海瑞和家世界网络科技有限公司合同专用章”，“乙方委托代理人”处由聂铭签名。合同签订当日，赵现民通过pos机刷卡向河北亘辉建筑装饰工程有限公司账户支付84500元，2018年10月29日赵现民通过pos机刷卡又向河北亘辉建筑装饰工程有限公司账户支付39000元，赵现民收到的收据注明“6-2-103.装修中期款39000元”，该收据加盖上海瑞和家公司邯郸分公司财务专用章。该装饰装修工程开始施工后，在工程内容没有全部完工，没有向赵现民交付工程的情况下，施工人员撤场。2018年12月25日，由上海瑞和家邯郸分公司负责人马俊达及物业人员、评估方人员共同签署“美的时代城一期户内未完成装修表，确认赵现民的6-2-103房屋未完成装修金额为51180元，该评估表上加盖有上海瑞和家公司邯郸分公司公章并有上海瑞和家公司邯郸分公司负责人马俊达签字。2018年12月25日，由上海瑞和家邯郸分公司负责人马俊达及物业人员、评估方人员共同签署“美的时代城一期上海瑞和家未完成户装修评估表确认单”，确认赵现民的6-2-103房屋未完成装修工程估价51180元，合同尾款6500元，损失金额为46680元，该确认单上加盖有上海瑞和家公司邯郸分公司公章,并有上海瑞和家公司邯郸分公司负责人马俊达签字。 另查明，上海瑞和家公司邯郸分公司系2018年8月9日由上海瑞和家公司设立的分公司，负责人为马俊达，经营范围包括：建筑装饰装修建设工程专业施工；室内装潢设计；销售灯具灯饰、家具建筑装潢材料、五金交电等。根据国家企业信用信息公示系统显示，深圳瑞和公司系上海瑞和家公司股东，认缴出资额4500万元，认缴出资日期为2018年2月11日，实缴额一栏为空白。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题主要包括：一是合同的主体及效力问题，二是合同履行中的责任承担问题。 首先，本案是以上海瑞和家世界网络科技有限公司的名义与赵现民签订的装修工程施工合同，且合同文本加盖有上海瑞和家公司合同专用章，上海瑞和家公司虽然以分公司负责人不是其员工、委托代理人未经授权、未实际承揽过该工程等理由抗辩，并怀疑所加盖公章系他人伪造，但经本院释明，上海瑞和家公司拒绝申请对案涉公章的真伪进行司法鉴定，依法应承担不利后果，可以认定合同文本上加盖公章的真实性，该民事法律行为的一方主体应认定为本案被告上海瑞和家公司，并且其他抗辩理由不足以否定该认定。上海瑞和家公司主张自身不具备经营装饰装修工程的资质，但上海瑞和家公司及其邯郸分公司登记的经营范围包括建筑装饰装修工程专业施工、室内装潢设计等，并且合同不违反国家法律法规的强制性规定，已经实际履行，依法应认定合同有效，对双方当事人均具有约束力。 其次，上海瑞和家公司当庭认可上海瑞和家公司邯郸分公司为其设立的分公司，马俊达为该分公司负责人。对于赵现民提交的两份估价表，上海瑞和家公司不认可其效力，但估价表上加盖有上海瑞和家公司邯郸分公司公章，并有负责人马俊达签字，足以认定属于邯郸分公司行为，即使否认公章的真实性，马俊达的行为也属于职务行为，其后果依法应由上海瑞和家公司承担。根据以上两份估价表中载明的金额，可以确认涉案6-2-103房屋施工方未完成部分工程的估价为51180元，合同尾款为6500元，应赔偿发包方的损失金额为46680元。虽然发包方在支付工程款过程中存在不符合合同约定之处，上海瑞和家公司提出了否认已收到发包方工程款的抗辩理由，但施工方在已确认的估价表中认可这一事实，因此，对上海瑞和家公司的意见不予采纳。 再次，对于赵现民提出的各项诉请，双方当事人之间签订的《装修工程施工合同（整装）》合法有效，因上海瑞和家公司未在合同约定的期限内竣工，并撤出现场，属违约行为，赵现民要求解除合同符合该合同约定的解除条件，依法应予支持，故对原告要求上海瑞和家公司返还46680元装修款的诉请，本院予以支持；原告要求上海瑞和家公司支付26000元违约金，但按照约定的合同价款20%计算标准过高，虽然上海瑞和家公司未就此提出适当降低的请求，但根据公平原则及本案的实际情况，酌情认定为按照应返还款项的20%计算为宜，即向赵现民支付违约金9336元，同时第二项诉请中要求的利息不应再另行支付；深圳瑞和公司作为上海瑞和家公司股东，认缴出资4500万元，但未在本院指定的期限内举证证明其在出资期限内实缴出资履行出资义务，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，深圳瑞和公司依法应在4500万元范围内对上海瑞和家公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，对赵现民的该项诉讼请求本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，判决如下： 一、解除赵现民与上海瑞和家世界网络科技有限公司于2018年8月22日签订的《装修工程施工合同（整装）》； 二、上海瑞和家世界网络科技有限公司于本判决生效后十日内返还赵现民装修款44680元； 三、上海瑞和家世界网络科技有限公司于本判决生效后十日内向赵现民支付违约金9336元； 四、如果上海瑞和家世界网络科技有限公司不能清偿本判决第二项、第三项确定的债务，深圳瑞和创客公社投资发展有限公司承担补充赔偿责任。 五、驳回赵现民其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1647元，由上海瑞和家世界网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  邱永刚 人民陪审员  胡保中 人民陪审员  朱靖珍 二〇一九年十二月六日 书 记 员  王新凯 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 ——