贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔06民终1860号 上诉人（原审原告）：铜仁市第二建筑公司，住所地贵州省铜仁市碧江区文化商业步行街。 法定代表人：王胜彪，公司经理。 委托诉讼代理人：雷财，贵州认知律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴芳，贵州认知律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：汪元渊，男，1965年1月20日出生，苗族，住思南县。 上诉人铜仁市第二建筑公司（以下简称“铜仁二建司”）为与被上诉人汪元渊劳动争议一案，不服思南县人民法院（2019）黔0624民初2114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 铜仁二建司向本院提出上诉请求：1、请求依法撤销思南县人民法院（2019）黔0624民初2114号民事判决书，改判支持上诉人的诉讼请求。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金按2018年度贵州省城镇单位就业人员年平均工资67952元/年计算属于法律适用错误。首先，被上诉人发生工伤时间是2017年9月15日，在医院住院治疗25天后于2017年10月10日出院，劳动能力鉴定申请中并没有申请对停工留薪期限的鉴定，暂且不论思南县劳动人事争议仲裁委员会认定停工留薪期为8个月不合理，就算认定合理，截止2018年6月10日被申请人的伤情应推动己经完全恢复。但被告受伤至今一直没有去公司上过班，根据公司相关制度，应视为自动解除合同。那么根据相关法律规定，一次性性医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准按照解除或者终止劳动合同关系是统筹地区上年度城镇单位就业人员年平均工资为基数，而据统计局发布的通知可知，2017年年度城镇单位就业人员年平均工资为42199元/年，因此被上诉人的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应为56266元/年÷12×9＝42199.47元。二、一审法院认定停工留薪期为8个月属不合理的酌定。一审法院认定被上诉人伤情多处骨折，以此来推动停工留薪期为8个月属于缺乏事实依据，事实上从出院过后，被上诉人的伤情已经恢复的差不多，己经可以进行劳动。一审法院认定期限明显过高，按6个月计算应较为合理。第三、被上诉人住院期间的相关费用存在重复计算。实际上被上诉人从2017年9月15日受伤住院到2017年10月10日出院期间的相关费用上诉人前期已经支付给被上诉人，有相关证据予以作证。因此，被上诉人住院期间的护理费不应计算在赔偿项目内。 铜仁二建司向一审法院提出诉讼请求：1．依法判令原告支付被告一次性工伤医疗补助金42199.47元、一次性伤残就业补助金42199.47元，共计84398.94元；2．依法判令原告支付被告停工留薪期工资28132.98元；3．依法判令原告无须支付被告住院期间护理费3750元；4．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告汪元渊于2017年7月开始在原告处打工，2017年9月15日被告在原告承建的思南武警中队的施工中因所站的架子倒塌受伤住院。被告出院后，其伤经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定为“八级伤残”。2019年5月20日，被告向思南县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以思劳人仲字（2019）第12号仲裁裁决书裁决解除双方劳动关系，原告向被告支付医疗费208元、一次性伤残补助金51577.13元、一次性工伤医疗补助金48273元、一次性伤残就业补助金48273元，停工留薪期工资37510.64元、住院伙食补助费500元、住院期间护理费3750元、鉴定费320元，共计190411.77元。 一审法院认为，原、被告对双方劳动关系的建立和解除、被告在原告承包的工地上受伤事实、被告工资计算标准以及被告伤残等级无异议，应予确认；思南县劳动人事争议仲裁委员会（2019）仲裁裁决书，程序合法，适用法律准确，原告诉称的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以受伤之日的上一年度铜仁市的社会平均工资计算的意见不符合《工伤保险条例》、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》相关规定，不应采纳；停职留薪期工资问题，被告所受伤情为多处骨折，思南仲裁委裁决认定停职留薪期8个月适当；综上，对原告铜仁二建司的诉讼请求，该院不予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、驳回原告铜仁市第二建筑公司全部诉讼请求；二、由原告铜仁市第二建筑公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告汪元渊医疗费208元、一次性伤残补助金51577.13元、一次性工伤医疗补助金48273元、一次性伤残就业补助金48273元，停工留薪期工资37510.64元、住院伙食补助费500元、住院期间护理费3750元、鉴定费320元，共计190411.77元。案件受理费已减半收取5元，由原告铜仁市第二建筑公司负担。 二审中，上诉人铜仁二建司对被上诉人汪元渊与其存在劳动关系及发生工伤的事实没有异议。 二审中，双方当事人没有提交证据。 二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，汪元渊2017年9月15日在铜仁二建司承建工程的工地劳动过程中受伤，住院治疗25天，2018年10月26日经铜仁市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年1月25日经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。铜仁二建司未给汪元渊投保工伤保险，双方为工伤保险待遇支付发生纠纷，汪元渊向思南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，解除其与铜仁二建司的劳动关系，由铜仁二建司赔偿工伤保险各项待遇费用282974元。2019年6月25日，思南县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，汪元渊与铜仁二建司的劳动关系于2019年5月15日解除，由铜仁二建司支付各项费用共计190411.77元。铜仁二建司对公司停工留薪期工资、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金及住院期间护理费的支付有异议，提起本案诉讼。一审认定停工留薪期为8个月。铜仁二建司上诉提出应认定为6个月。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，汪元渊虽没有提交医疗诊断证明证明其因工伤需要休息的时间，劳动能力鉴定委员会也未对停工留薪期进行确认。但根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》“踝和足损伤（S90-S99）?足骨折（除外踝）S92?足多发性骨折S92.7?停工留薪期?创伤治疗期60天，康复治疗期为180天”的规定，一审结合汪元渊伤情认定停工留薪期为8个月并无不当。根据汪元渊的伤情，其在住院期间确属需要护理，一审判决铜仁二建司支付汪元渊住院期间的护理费，符合法律规定。铜仁二建司上诉提出其支付的医疗费包含护理费，一、二审中均未提交证据证明，其该上诉理由没有事实依据，不予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发［2011］27号）第六条规定：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。第七条规定：一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”本案中，汪元渊与铜仁二建司解除劳动关系时间为汪元渊申请仲裁时间即2019年5月15日，一审法院以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数即2018年贵州省城镇单位就业人员平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金，适用法律正确。铜仁二建司上诉提出汪元渊2018年6月10日身体完全恢复后未上班，劳动合同已自动解除，没有法律依据。 综上所述，铜仁二建司的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由铜仁市第二建筑公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 全 审判员 芦化莉 审判员 吴爱民 二〇一九年十二月四日 法官助理陆茜 书记员李正雷