广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1973刑初3443号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人谢纯康，男，1977年10月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广西壮族自治区桂林市全州县*****************(以上身份情况均属自报)。曾因犯开设赌场罪于2015年10月15日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑九个月，2015年12月17日释放；曾因犯开设赌场罪于2017年12月18日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，2018年8月27日释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人黄伟根，广东广田律师事务所律师。被告人刘志明，男，1976年12月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为四川省蓬安县**************(以上身份情况均属自报)。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人方德斌，广东广田律师事务所律师。被告人梁利涛，男，1992年12月20日出生，壮族，初中文化，无业，户籍所在地为广西壮族自治区来宾市武宣黄茆镇大浪村民委大浪村二区4队124号，公民身份号码：452************915。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人夏威，广东经致律师事务所律师。被告人陆钦伟，男，1981年9月18日出生，布依族，初中文化，无业，户籍所在地为贵州省都匀市*************，公民身份号码：522************315。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人李卓颖，广东经致律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2019]3169号起诉书指控被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟犯开设赌场罪，于2019年11月5日向本院提起公诉，本院于同月7日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年12月6日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员陈剑峰出庭支持公诉，被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟及其辩护人黄伟根、方德斌、夏威、李卓颖到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，2019年5月份开始，被告人谢纯康、刘志明（2019年7月份开始加入）以营利为目的，利用谢提供的东莞市****************阁楼、刘提供的清溪镇大利村启明一路一巷7号作为场地，以赌“三公”的形式组织他人赌博，谢、刘股份各占50%，并约定使用谁提供的场地再支付300元场地费。谢纯康雇佣被告人梁利涛、陆钦伟作为赌场荷手，负责派牌和“抽水”，每日工资200元到300元；雇佣范明祖（另案处理）在赌场为参赌人员兑换现金，每帮参赌人员兑换1000元现金，可从水钱中获得30元手续费。同年8月5日3时许，侦查人员在清溪镇帘风陆20号旁一自建楼一楼阁楼抓获被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟及参赌人员熊鸿美等10人，并查获赌具麻将桌1张、赌资1047元。经查，赌场平均每天抽水1000元，至案发时共抽水约70000元，其中谢纯康分得场地费约12000元和收益分成20000元；刘志明分得场地费1200元和收益分成16000元；梁利涛、陆钦伟分别获得工资3000元。针对上述指控事实，公诉机关向法庭出示了现场勘查材料，赌资、赌具等物证，到案经过等书证，范明祖等证人的证言及谢纯康等被告人的供述等证据。公诉机关据此认为被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟无视国法，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任并建议对被告人谢纯康判处有期徒刑八个月至一年六个月，建议对被告人刘志明、梁利涛、陆钦伟判处六个月至一年有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。在法庭上，被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，没有提出辩解意见。被告人谢纯康的指定辩护人提出公诉机关指控被告人谢纯康抽头余利70000元，只有被告人谢纯康一人的陈述，证据不足，被告人谢纯康认罪态度较好等辩护意见。被告人刘志明的辩护人提出被告人刘志明是初犯、偶犯，认罪态度较好等辩护意见被告人梁利涛、陆钦伟的辩护人提出被告人梁利涛、陆钦伟是从犯，认罪态度较好等辩护意见。经审理查明，2019年5月份开始，被告人谢纯康、刘志明（2019年7月份开始加入）以营利为目的，利用谢提供的东莞市****************阁楼、刘提供的清溪镇大利村启明一路一巷7号作为场地，以赌“三公”的形式组织他人赌博，谢、刘股份各占50%，并约定使用谁提供的场地再支付300元场地费。谢纯康雇佣被告人梁利涛、陆钦伟作为赌场荷手，负责派牌和“抽水”，每日工资200元到300元；雇佣范明祖（另案处理）在赌场为参赌人员兑换现金，每帮参赌人员兑换1000元现金，可从水钱中获得30元手续费。同年8月5日3时许，侦查人员在清溪镇帘风陆20号旁一自建楼一楼阁楼抓获被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟及参赌人员熊鸿美等10人，并查获赌具麻将桌1张、赌资1047元。在刘志明加入后至案发时，谢纯康、刘志明共抽水约20000元。上述事实，有经法庭质证、认证的现场勘查材料，赌资、赌具等物证，到案经过等书证，范明祖等证人的证言及谢纯康等被告人的供述等证据证实，足以认定。关于本案抽水金额问题，经查，公诉机关指控谢纯康在刘志明加入前开设赌场抽水50000元，只有被告人谢纯康自己的供述，并无其他证据佐证，现有证据无法查明此阶段谢纯康抽水的金额，对该部分指控本院不予采纳；在刘志明加入后，谢纯康供述该阶段每日抽水约1000元，共抽水约20000元，被告人刘志明供述该阶段每日抽水800元至1500元，被告人梁利涛。陆钦伟供述分别获得工资3000元，综合上述证据，本院认为足以认定该阶段的抽水约20000元。辩护人所提相关意见，与本院认定一致部分，本院予以采纳。本院认为，被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟以营利为目的，结伙开设赌场，其行为触犯中华人民共和国刑律，已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟犯开设赌场罪，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢纯康曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人谢纯康、刘志明系赌场的股东，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁利涛、陆钦伟，受雇于谢纯康、刘志明，所起作用次要，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议，经查在法定量刑幅度内，并与被告人所犯罪行相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。各辩护人所提辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。关于本案被告人谢纯康、刘志明的身份问题。根据被告人归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”的有关规定，本院依法对本案被告人谢纯康、刘志明以其自报身份予以判决。视被告人谢纯康、刘志明、梁利涛、陆钦伟的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人谢纯康犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币8000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月5日起至2021年2月4日止。罚金在本判决生效后30日内向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人刘志明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月5日起至2020年8月4日止。罚金在本判决生效后30日内向本院缴纳，上缴国库）。三、被告人梁利涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月5日起至2020年5月4日止。罚金在本判决生效后30日内向本院缴纳，上缴国库）。四、被告人陆钦伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月5日起至2020年5月4日止。罚金在本判决生效后30日内向本院缴纳，上缴国库）。五、暂扣于东莞市第三市区人民检察院的1047元；暂扣于东莞市公安局清溪分局的手机一部，予以没收，由暂扣机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈浩辉审 判 员 李奇志审 判 员 崔成民二〇一九年十二月九日法官助理 唐少彬书 记 员 周妮玄（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。