安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0103民初10808号 原告（被告）：张菊，女，1978年4月11日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：徐海燕，安徽弘启律师事务所律师。 被告（原告）：广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市蜀山区潜山路320号新华国际广场B栋12层。 法定代表人：彭勃，总经理。 委托诉讼代理人：侯京浩，该公司员工。 委托诉讼代理人：王文娟，该公司员工。 原告（被告）张菊与被告（原告）广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司（以下简称广东海信冰箱合肥分公司）劳动争议两案，本院分别于2019年11月8日和2019年11月26日立案受理。审理过程中，本院依法将后案并入前案，适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（被告）张菊及其委托诉讼代理人徐海燕、被告（原告）广东海信冰箱合肥分公司的委托代理人侯京浩、王文娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张菊向本院提出诉讼请求：1.判令解除张菊与广东海信冰箱合肥分公司之间的劳动关系；2.判令广东海信冰箱合肥分公司支付张菊工资5000元、医药费4438.83元、矫形器费用258元、停工留薪期间的工资36000元(3000元/月×12个月)、护理费29494元(7090元/月×80%÷30天×156天)、交通费1000元、鉴定费280元，以上各项合计76470.83元；3.判令广东海信冰箱合肥分公司支付张菊一次性伤残补助金29778元(7090元/月×60%×7个月)、一次性工伤医疗补助金28360元(7090元/月×4个月)、一次性伤残就业补助金35450元(7090元/月×5个月)，以上合计93588元；4.判令广东海信冰箱合肥分公司支付张菊解除劳动关系经济补偿金3000元；5.判令广东海信冰箱合肥分公司支付张菊未签订书面劳动合同的双倍工资差额30000元(3000元/月×10个月)；6.判令广东海信冰箱合肥分公司支付张菊生活费4340元(1550元×4个月×70%)。 事实与理由：张菊于2018年9月15日进入广东海信冰箱合肥分公司工作，被安排在合肥市庐阳区卖场担任导购员，双方口头约定月工资为3000元。2018年的9月27日，张菊在卖场工作期间,上手扶电梯时被他人搬运的货物砸伤，后送往安徽省立医院进行治疗,经诊断为头部外伤、左侧半月板损伤、双膝关节外伤。张菊此次受伤经合肥市蜀山区人力资源和社会保障局出具的蜀山工认【2019】0083号《认定工伤决定书》认定为工伤。2019年4月28日经合肥市劳动能力鉴定委员会出具的合劳鉴（2019）1463号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》鉴定为劳动能力功能障碍十级。现因广东海信冰箱合肥分公司未能按有关规定落实张菊的工伤待遇，且其在双方劳动关系存续期间没有为张菊缴纳社会保险、未签订书面劳动合同，为此,张菊特诉至本院。 广东海信冰箱合肥分公司辩称并诉称：合肥市劳动人事争议仲裁委员会作出的【2019】合劳人仲案字第1478号裁决有误，不符合事实和法律规定。仲裁裁决要求广东海信冰箱合肥分公司支付张菊一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、矫形器费、鉴定费、停工留薪期工资、医疗费等共计101134.03元。一、张菊主张的半月板损伤不是在广东海信冰箱合肥分公司工作期间所受，广东海信冰箱合肥分公司没有责任支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、矫形器费、鉴定费。实际上，张菊在来广东海信冰箱合肥分公司工作前腿脚已经不方便，走路一跛一拐，张菊口述是在上家单位受伤时造成的。而且在2018年9月27日受伤时,肇事者带张菊去医院做检查,但并未检查出半月板存在损伤问题。综上，问题的焦点在于张菊的半月板十级伤残究竟是新伤还是旧伤,是否是在广东海信冰箱合肥分公司工作期间受伤。广东海信冰箱合肥分公司将会通过司法鉴定确认该问题，解决该焦点争议。其次，仲裁计算的一次性伤残补助金的金额不符合法律规定。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残的一次性伤残补助金标准为7个月的本人工资。但是裁决依据安徽地区上年度职工月平均工资的60%，高于张菊的实际工资。二、停工留薪期工资计算依据有误。仲裁裁决的停工留薪期工资的计算依据为3000元/月×6个月。《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定的半个月板撕裂停工留薪期最长时间为6个月，但在具体实践中要以医院出具的证明为依据。张菊提交的医院诊断证明中，医生只建议休息两周，也就是说在张菊的受伤情况中停工留薪期只有两周，而不是6个月。仲裁裁决中的停工留薪期工资不符合事实规定。三、医疗费应该由肇事单位负责。根据《侵权责任法》的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张菊在广东海信冰箱合肥分公司工作期间，由于案外人工作失误，致使货物从扶梯上滚落砸伤张菊，所以张菊的医药费应该由肇事单位赔偿，广东海信冰箱合肥分公司不应该承担医疗费。 广东海信冰箱合肥分公司据此向本院提出诉讼请求：1.判决广东海信冰箱合肥分公司无需向张菊支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、矫形器费、鉴定费等共计78695.2元；2.判决广东海信冰箱合肥分公司无需向张菊支付停工留薪期工资18000元；3.判决广东海信冰箱合肥分公司无需向张菊支付医疗费4438.83元。 针对广东海信冰箱合肥分公司的诉请，张菊的答辩意见同其起诉状中阐述的事实与理由一致。 本院经审理认定事实如下：张菊于2018年9月15日入职广东海信冰箱合肥分公司，在合肥市庐阳区卖场担任导购员。广东海信冰箱合肥分公司与张菊签订了书面劳动合同，但未约定工资标准。张菊称双方口头达成的协议是月工资3000元。张菊在职期间，广东海信冰箱合肥分公司没有为其缴纳社会保险。 2018年9月27日，张菊在卖场工作期间，上手扶电梯时被他人搬运的货物砸伤。受伤后张菊即前往医院诊治，未住院，医药费由案外人支付。后张菊回到卖场工作几天后，于2019年10月8日又再次前往医院治疗，产生医药费4438.83元及矫形器费用258元，该费用系张菊自行垫付。此后张菊未再回广东海信冰箱合肥分公司上班。2019年1月17日，张菊所受到的头部外伤、左侧半月板损伤及双膝关节外伤被合肥市蜀山区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年4月28日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2019）1463号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，认定张菊的劳动功能障碍程度为十级。张菊缴纳鉴定费280元。2019年7月17日，张菊向广东海信冰箱合肥分公司邮寄了一份《告知书》，称因广东海信冰箱合肥分公司没有为其缴纳社保、拖欠工资、拒签书面劳动合同，要求与广东海信冰箱合肥分公司解除劳动关系。 此后，就双方之间的劳动争议张菊向合肥市劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁申请。合肥市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月22日作出【2019】合劳人仲案字第1478号仲裁裁决书。张菊和广东海信冰箱合肥分公司对该仲裁裁决皆有不服，遂诉至本院。 以上事实，由张菊提供的身份证、企业信息查询单、证明、《认定工伤决定书》、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》、病历、医药费票据、矫形器发票、鉴定费票据、社保个人参保、《告知书》、邮寄单及签收记录、仲裁裁决书，广东海信冰箱合肥分公司提供的劳动合同书、仲裁裁决书、警情详情、门诊病历以及双方当事人的庭审陈述予以证实。广东海信冰箱合肥分公司提供的微信聊天记录仅能表明案外人自觉张菊的伤情并无大碍，但案外人并非医学专业人士，仅凭其描述不足以证明张菊的实际受伤情况，故本院对该项证据的证明目的不予认可。此外，广东海信冰箱合肥分公司如对张菊的工伤认定有异议，应当依法提起行政复议或行政诉讼。在广东海信冰箱合肥分公司未提交反驳性证据的前提下，本院对其关于工伤认定结论的抗辩不予采信。 本院认为，张菊在与广东海信冰箱合肥分公司劳动关系存续期间发生工伤，由于广东海信冰箱合肥分公司没有为张菊缴纳社会保险，故依据《工伤保险条例》第六十二条的规定，由用人单位按照工伤保险待遇项目和标准向张菊支付相应的费用。 一、医药费、矫形器费用。张菊为治疗此次工伤支出医药费4438.83元、矫形器费用258元，广东海信冰箱合肥分公司并未举证证明侵权责任人已向张菊承担上述费用，故依据《工伤保险条例》第三十条第三款的规定，广东海信冰箱合肥分公司应当向张菊支付上述医药费及矫形器费用。 二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条的规定，由广东海信冰箱合肥分公司支付给张菊一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残的一次性工伤医疗补助金计4个月、一次性伤残就业补助金计5个月。合肥市2017年在岗职工月平均工资为6457元，故一次性工伤医疗补助金为25828元（6457元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金为32285元（6457元/月×5个月）。 三、一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。张菊月工资3000元，低于2018年合肥市城镇非私营单位就业人员月平均工资7090元的60%，故其一次性伤残补助金应计为29778元（7090元/月×60%×7个月）。 四、停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款以及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S83的规定，张菊的停工留薪期为6个月。在停工留薪期内，工伤职工原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。因此，广东海信冰箱合肥分公司应当向张菊支付停工留薪期工资18000元（3000元/月×6个月）。 五、劳动能力鉴定费。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，劳动能力鉴定费280元应由广东海信冰箱合肥分公司承担。 六、护理费、交通费。张菊受伤后并未住院治疗，也未提供医疗机构出具的需要护理的证明，故对其主张的护理费，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用从工伤保险基金支付。张菊未提供证据证明其交通费的具体开支，也没有证据证明其到统筹地区以外就医，故对其交通费的主张，本院亦不予支持。 七、工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，在张菊正常提供劳动期间，广东海信冰箱合肥分公司应当支付张菊相应的工资。张菊自2018年9月15日入职，工作至2018年9月27日发生工伤，此期间的工资1300元（3000元/月÷30天×13天）广东海信冰箱合肥分公司应当支付。自2018年9月27日发生工伤后，张菊即享有停工留薪期工资待遇，广东海信冰箱合肥分公司无需再重复支付工资。 八、经济补偿金。广东海信冰箱合肥分公司虽然没有为张菊缴纳社会保险，也没有及时支付其发生工伤前的工资，但主要是由于张菊上班还未满一个月即发生了工伤事故，之后双方就张菊的工伤待遇问题产生了争议。在劳动者向用人单位提供劳动实际还未满一个月的前提下即以未缴纳社保、未支付工资为由要求用人单位支付经济补偿金，对用人单位苛责过严，故本院对张菊要求经济补偿金的诉请不予支持。 九、未签订书面劳动合同的双倍工资差额。广东海信冰箱合肥分公司已举证证明双方签订了书面劳动合同，故对张菊未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉请，本院不予支持。 十、生活费。张菊主张的生活费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 对于仲裁裁决第一项“张菊与广东海信冰箱合肥分公司于2019年7月17日解除劳动关系”，双方当事人均未提出异议，本院在此予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司与张菊的劳动关系于2019年7月17日解除； 二、广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内支付张菊医药费4438.83元、矫形器费用258元、一次性工伤医疗补助金25828元、一次性伤残就业补助金32285元、一次性伤残补助金29778元、停工留薪期工资18000元、劳动能力鉴定费280元，以上共计110867.83元； 三、广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内支付张菊工资1300元； 四、驳回张菊的其他诉讼请求； 五、驳回广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取合计10元，由张菊负担5元，广东海信冰箱营销股份有限公司合肥分公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 员 谢 伟 林 二〇一九年十二月十九日 法官助理 刘  佳 书 记 员 陈夏梦迪 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准:七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月;一次性伤残就业补助金的标准:七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提交相应证据或者证据不足为以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。