安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0104民初8324号 原告（反诉被告）：安徽筑创园林工程有限公司，住所安徽省合肥市包河区桐江路15号2栋506室。 法定代表人：黄超，总经理。 委托诉讼代理人：汪勇，安徽金亚太事务所律师。 委托诉讼代理人：孙有为，安徽金亚太律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：安徽超爱健身服务有限公司，住所安徽省合肥市政务区潜山南路188号蔚蓝商务港F座503-509。 法定代表人：胡长明，总经理。 委托诉讼代理人：黄炎，男，公司员工。 委托诉讼代理人：黄博轩，男，公司员工。 原告（反诉被告）安徽筑创园林工程有限公司与被告（反诉原告）安徽超爱健身服务有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）安徽筑创园林工程有限公司法定代表人黄超及其委托诉讼代理人汪勇，被告（反诉原告）安徽超爱健身服务有限公司委托诉讼代理人黄炎、黄博轩到庭参加诉讼。双方申请10天和解期间。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款223876元，以及违约金27014元（违约金以223876元为本金，按年化24%标准自2019年1月30日暂计算至2019年7月30日）；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告经友好协商，于2018年11月20签订了《合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同》，约定原告为被告位于合肥市政务区内装饰装修进行施工，工期为45天，工程造价为294773.2元。另约定，被告应在合同签订后2日内支付工程款总额的50%，油漆工程阶段验收合格后2日内支付工程款的30%，验收合格后支付工程款的20%，增加项目的工程款在改造该项目阶段性验收后7日付清。合同签订后，被告支付了147386.6元工程款后，原告积极安排开工，却因非原告因素导致工程一直无法顺利施工。工程施工过程中，应被告要求，临时增加工程量，增项部分工程款为76489.4元，总工程款为371262.6元。原告于2019年1月28日施工完毕后，多次向被告催要工程款未果。 被告辩称，1、原告要求被告支付工程款23876元及违约金27014.37元，其工程款支付条件尚未成就，其工程在竣工日期后，至今仍未交付验收，并通过相应的质量检验，合同第11条对于工程量的核实和工程款的支付具有明确的规定，其要求工程竣工验收合格后乙方向甲方提交竣工工程量清算报告，并以此作为双方结算的依据。第11.2条约定油漆工程阶段和工程总竣工阶段，均在验收合格2日内支付相应的工程款，原告至今未通知被告进行竣工验收，也未依据合同向被告发出装修工程验收单。2、依据合同法，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。原告至今未通知被告进行验收，同时工程存在质量问题。3、被告并不存在相应的违约事实，其违约金的要求、违约金的支付缺乏基本的事实依据，其违约金要求按年化24%的利率，显然过高。 反诉原告向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告支付延误工期违约金357103.79元；2.判令反诉被告承担相应诉讼费用。事实和理由：双方签订《合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同》，约定反诉被告于2018年11月23日进入反诉原告位于蜀山区蔚蓝商务港F座五层的物业进行装修，工期为45天，竣工日期应为2019年1月7日。竣工前2日应由被告书面通知原告验收，原告在收到被告书面的竣工验收报告后2日内组织验收，验收合格后由反诉原告在《住宅室内装饰装修工程验收单》上签字验收，以便日后做相应的工程结算。工程款支付方面，双方约定合同签订2日内，支付工程款总额的50%，在油漆工程阶段验收合格后2日内，支付工程款总额的30%，工程全部验收合格后2日内，支付工程总额剩余的20%。反诉原告现已支付第一期款项，共计147386.6元。反诉被告于11月24日进入反诉原告处施工，次日被物业告知增容未通过无法进行施工。12月5日增容报备经物业批准可以动工，反诉被告于12月6日再次动工，因上述原因双方合议竣工日期自动顺延到1月16日。施工期间，因反诉被告懈怠及调度问题，有大量监工未在场监工的情况和由此导致的质量问题。竣工日期届满后反诉被告仍有大量工程未完成，而后反诉被告以工人回家过年、人手不足单方面停止工程，2019年2月23日复工后依然懈怠，于同年3月底仍有部分工程未完成。《合同》于14.4条规定，由于乙方原因导致工期延误，每延误一天向甲方支付工程款2%的违约金。于《合同》8.4条规定，因乙方责任不能按期完工，工期不顺延。反诉被告因自身原因未在工期内完成工程，也未向甲方要求延长工期，甲方亦从未同意或承诺延长工期。据此，反诉被告应承担相应的违约责任，要求反诉被告支付合同约定的违约金，赔偿反诉原告在工期拖延期间的损失（房租、物业费、水电、空调费用等）。 反诉被告辩称，1、反诉被告依据合同进行施工，并无任何违约之处，工期并未延误。根据合同规定，施工中反诉原告未按合同约定支付款项，且进行了工程量增加，工期可以顺延。反诉被告于2019年的1月28日完工，已经超出反诉原告的预期，已经是尽反诉被告施工之力保证反诉原告在年前可以开业，至于反诉原告未能开业的原因并非在于反诉被告。2、反诉原告要求的违约金，缺乏事实和法律依据，其主张的违约金按照合同约定是2%，但过高，37万违约金已经远远超过了总工程款，明显不合理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人所举证据，本院认定如下：原告（反诉被告）举证的合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同、银行流水、增项清单一组及照片、微信聊天记录、建筑工程消防设计备案情况登记表，被告（反诉原告）举证的合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同、健身房装修工程增项清单、施工许可证、微信聊天记录、蔚蓝商务港房屋租赁合同（F座）、支付银行流水、缴费通知单、收据、工资清单、微信打款流水，符合证据的三性，予以确认。原告（反诉被告）举证的视频光盘，因无法确认系双方当事人之间的相互行为，故不予以确认。被告（反诉原告）举证的蔚蓝商务港装修验收意见表，因系复印件，故不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：合肥市政务区南二环与潜山路交口蔚蓝商务港F栋5层系被告租赁作为办公用房，由此被告存在房租、人员工资等开支，其中房租为每月每平方70元、75元、80元、85元、90元不等。 发包方（甲方）被告与施工方（乙方）原告签订一份《合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同》，其中约定：1.1工程地点合肥市政务区南二环与潜山路交口蔚蓝商务港F栋5层；1.2工程装饰装修面积1000㎡；1.4工程承包方式，乙方包工、包基础施工材料，甲方提供主材；1.5工程期限总日历天数45。开工日期2018年11月23日（首期工程款到账的第三天为开工日期）。竣工日期2019年1月7日（按合同约定质量标准验收合格日期为竣工日期。）；1.6本合同工程造价为294773.2元；1.7双方约定，本工程价款，预算单价不变，按实际发生并经甲方确认的工程项目结算；3.2.1甲方自行设计并提供施工图纸，图纸一式两份，甲方、乙方各执一份（须双方在每页图纸上签字方为有效）；4.4开工前2日，甲方为乙方入场施工创造条件；4.9甲方参与工程质量和施工进度的监督，负责工程过程中的材料和阶段性验收，对乙方不符合合同约定或者法律法规规定的施工行为有权进行制止；4.10甲方按约定工期支付工程款；6.1甲方变更或增减施工项目时，应经乙方同意，双方签署《工程变更单》，明确调整的价款及工期的相应增减；6.2合同履行中的各项协商事宜、项目变更等均须由乙方项目负责人与甲方共同商定并签署书面协议或《工程变更单》，任何口头承诺或口头协议均无效；8.1对以下原因造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延：（1）工程量增加或设计增项。（2）不可抗力。（3）甲方同意的工期顺延的。（4）双方约定的工期顺延情形；8.2因甲方未按合同约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期相应顺延。因甲方提供的材料、设备质量不合格或安装地板、橱柜、电器等而影响工程质量以及施工进度的，返工费用由甲方承担，工期相应顺延；8.3甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。10.1双方约定分下列阶段对工程质量进行验收。（1）电气管线、给排水管道铺设工程阶段验收。（2）瓦、木工程阶段验收。（3）油漆工程阶段验收（墙、顶面乳胶漆，木器漆、墙纸等工程项目）。（4）工程竣工验收。在进行工程阶段验收时，双方应特别注意隐蔽工程质量的验收。乙方应提前2天书面通知甲方验收，阶段验收合格后双方应填写工程阶段验收单。10.2甲方应在收到乙方的书面工程竣工验收报告后2日内组织验收；10.3验收合格由甲方签字确认。验收不合格，甲方应提出整改意见，乙方应在3日内完成整改，整改所造成的工期延误不予顺延。整改完毕后，乙方应当重新提交验收报告并承担由自身原因造成的整改费用。甲方提出整改意见后，乙方未在约定时间内完成整改的，视为工期延误，按14.9条款承担违约责任；10.5竣工验收时，乙方应向甲方提交工程竣工图纸；11.1工程竣工验收合格后，乙方向甲方提交竣工工程量清单报告，甲方应在接到报告3日内通知乙方，核实竣工工程数量（以下简称计量），乙方应为计量提供便利条件并派人参加。甲方收到竣工工程量清单报告3日内未通知乙方进行计量，乙方报告中开列的工程量视为被甲方确认，作为工程款结算的依据。乙方无正当理由不参加计量，甲方可以自行核实，计量结果视为有效，作为工程款支付的依据。乙方超出设计图纸范围或《工程报价单》的预算，且未经甲方签字确认而增加的工程量，以及乙方自身原因造成返工而增加的工程量不予计量。竣工验收经甲方确认后，乙方应向甲方提供提交竣工工程款结算清单，并将有关资料交甲方。甲方接到资料后3日内如未提出异议，即视为同意；11.2签订合同后2日内，支付工程款总额的50%，计147386.6元。油漆工程阶段验收合格后2日内，支付工程款总额的30%，计88431.96元。工程验收合格后2日内，支付工程款20%，计58954.6元。增加项目的工程款，在该项目阶段性验收后7日付清；11.3工程验收合格，甲方对乙方提交所有附件报表进行综合审核，工程结算单进行审核。自提交之日起3日内如未有异议，即视为甲方同意支付乙方工程款；14.3甲方未按期足额支付中期款、尾款的，每延误一天向乙方支付应付款2%作为违约金。逾期超过10天的，乙方有权停止施工，工期顺延；14.4由于乙方原因致使工期延误，每延误一天向甲方支付该阶段工程造价的2%违约金。逾期超过10天的，甲方有权解除合同，并委托具有施工资质的第三方对后续工程进行施工，因此产生的费用及损失由乙方承担；14.7工程未办理验收、结算手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品由此造成无法验收和损失的，由甲方承担并视同验收合格；14.9乙方未按合同约定按期开工的，每延误一天向甲方支付工程造价的2%违约金。逾期超过十天，甲方有权解除合同，并要求双倍退还已经支付的前期费用。 2018年11月21日，被告向原告支付工程款147386.6元。2018年12月6日，工程取得《施工许可证》，准予施工。合同履行中，工程增项76489.4元。对此，被告质证称增项部分内容是由其完成。2019年1月22日，被告向合肥市蜀山区公安消防大队申报消防验收。2019年1月28日，原告向被告提交了竣工图。 2019年2月13日，原告向被告发出微信“黄总，你们那消防有没有说啥时候验收？我去把体操房的钢化玻璃装上和我们后边的收尾工作。”2019年2月15日，被告向原告发出微信“我们消防还没说，但是大楼要验收是首要的，你们工人上班了？”原告回复“正月13基本都开始上班了”。2019年2月22日，被告向原告发出微信“今天油漆工为什么不过来”。2019年2月25日，被告向原告发出微信“油漆什么时候来把后面的搞完，不搞完我们没有办法打扫卫生”。2019年2月28日，被告向原告发出微信“消防要的竣工图纸什么时候给？”原告回复“提供过了！”被告向原告发出微信“竣工图消防上次没过，现在林工已经修改过，现在交由谁处理？”2019年3月5日，原告向被告发出微信“黄炎～款项的事昨晚想的怎样的？？”2019年3月16日，原告给被告发出微信“油漆工明天过去”。2019年3月27被告给原告发出微信“还有以下事项未完成：门口的展示柜的灯，一件男浴室的花洒没热水，还有男浴室出热水很慢，还有我的操作台水管接一下，还有门口的顶师傅昨天说东西没有也没搞。” 庭审中，原告认为工程的竣工验收时间为2019年1月28日；被告自认工程于2019年4月1日投入使用。 本院认为，《合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助等义务。 关于开工、竣工时间。因被告向原告支付首期工程款的时间为2018年11月21日，依据合同1.5条的约定，合同约定的工程开工时间应为2018年11月24日。因《施工许可证》准予施工的时间为2018年12月6日，结合合同4.4条的约定，应认定具备开工条件的开工日期为2018年12月6日。又因合同1.5条约定的工程期限总日历天数为45，由此推算竣工日期应为2019年1月19日。 关于工期是否应顺延。因双方对工程增项并未签署工期须顺延（增加）的书面协议，依据合同6.1条、6.2条、8.1.1条的约定，应认定工程增项不导致工期顺延。合同10.1.3条规定了油漆工程阶段验收，合同11.2条约定了油漆工程阶段验收合格后2日内支付工程款总额的30%，但因原告对油漆工程阶段验收合格的时间节点未能举证证明，故不能认定原告据此可主张工期顺延。此外，原告对合同约定的其它工期顺延情形，因亦未能举证证明，故应认定工期不存在顺延情形。 关于工程实际竣工时间。合同10.1.4条约定了工程竣工验收，原告于2019年1月28日向被告提交了竣工图，依据合同10.2条的约定，被告应在2日内组织验收。因被告未能举证证明其在2日内向原告明确了验收结果，故应视为工程于2019年1月30日通过验收（验收合格）。结合合同1.5条关于竣工日期的约定，应视为工程于2019年1月30日已竣工。由此，可认定此后双方通过微信联系所提及的问题属工程质量，应按工程保修约定处理。 关于双方当事人的诉讼请求。1、合同1.6条约定的工程造价为294773.2元，因双方对工程未签署有减项变更单，而约定有增项76489.4元，而被告对抗辩增项部分内容是由其完成的未能举证证明，故应认定工程价款为二者之和，计371262.6元（294773.2元+76489.4元）。对此，被告已向原告给付147386.6元，故被告还应再向原告支付工程款223876元。2、因工程竣工日期应为2019年1月19日，而视为工程实际竣工日期为2019年1月30日，故应认定原告工期延误11天。因合同14.4条约定的工期延误违约金计付标准为该阶段工程造价的2%，而原告对工程价款阶段支付节点未能举证予以证明，故可推定“该阶段工程造价”为剩余工程款223876元，由此原告应向被告支付工期延误违约金49252.72元（223876元×2%×11天）。对此，原告抗辩主张工期延误违约金过高，因工期延误确实存有造成被告租金等损失，依据被告承租房屋的租金标准，结合被告尚存有其它开支，故难以认定该费用过高。又因原告工期延误在前，被告应向原告支付剩余工程款在后，故二者费用应予以抵扣，由此被告应向原告支付剩余工程款、98133.88元（147386.6元-49252.72元）、76489.4元，计174623.28元。3、原告诉请主张被告对逾期支付工程款按年利率24%计息，该计付标准虽低于合同14.3条的约定，但因工程款属于对价的价款给付之债，并非借款合同项下的还款义务，故予以调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计息。因合同11.2条对原工程款和增项工程款支付的时间节点约定不同，可认定对于剩余工程款中98133.88元自2019年2月2日起计付违约金，对于76489.4元自2019年2月7日起计付违约金。 综上所述，双方当事人的诉讼请求，应部分予以支持，部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效。”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第二项“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理:(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条第一项“当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下： 一、安徽超爱健身服务有限公司于本判决生效之日起10日内向安徽筑创园林工程有限公司支付工程款223876元； 二、安徽筑创园林工程有限公司于本判决生效之日起10日内向安徽超爱健身服务有限公司支付工期延误违约金49252.72元； 三、安徽超爱健身服务有限公司于本判决生效之日起10日内向安徽筑创园林工程有限公司支付逾期给付工程款的相应违约金（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计息，其中98133.88元自2019年2月2日起计付至款清之日止、76489.4元自2019年2月7日起计付至款清之日止）； 四、驳回安徽筑创园林工程有限公司的其它诉讼请求； 五、驳回安徽超爱健身服务有限公司的其它反诉诉讼请求。 以上判决一至二项给付数额相互抵销后，安徽超爱健身服务有限公司于本判决生效之日起10日内向安徽筑创园林工程有限公司支付工程款174623.28元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5063元，保全费1639元，合计6702元，由安徽超爱健身服务有限公司负担；反诉案件受理费减半收取3328元，由安徽超爱健身服务有限公司负担2812元，安徽筑创园林工程有限公司负担516元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  戴 刚 人民陪审员  夏守余 人民陪审员  张 燕 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  姚 元