山西省长治市潞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0403民初3064号 原告：宋文书，男，1951年3月22日出生，汉族，河南省林州市人，从事建筑行业，现住山西省长治市。 委托诉讼代理人：王彬彬，山西健杰律师事务所律师。 被告：长治市光大恒通置业有限公司，住所地山西省长治市潞州区长邯路19号。统一社会信用证代码：×××。 法定代表人：常爱明，职务：董事长。 被告：常江娜，女，1975年12月8日出生，汉族，山西省平顺县人，自由职业，现住山西省长治市。 上述二被告共同委托诉讼代理人：石长青、鹿跃林，山西健腾律师事务所律师。 被告：长治市景家庄资产置业运营有限公司，住所地山西省长治市太行东街景家庄村委办公楼。组织机构代码68021XXXX。 法定代表人：周永东，职务：经理。 原告宋文书与被告长治市光大恒通置业有限公司（以下简称“光大置业”）、被告常江娜、被告长治市景家庄资产置业运营有限公司（以下简称“景家庄资产公司”）合同纠纷一案，本院于2019年6月27日作出（2019）晋0402民初1004号民事判决，原告不服，向长治市中级人民法院提起上诉。长治市中级人民法院于2019年9月23日作出（2019）晋04民终1674号民事裁定，撤销本院作出的（2019）晋0402民初1004号民事判决，并发回本院重审。本院于2019年10月25日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宋文书及其委托诉讼代理人王彬彬，被告光大置业的法定代表人常爱明及其特别授权委托诉讼代理人石长青、委托诉讼代理人鹿跃林，被告常江娜的特别授权委托诉讼代理人石长青、委托诉讼代理人鹿跃林到庭参加了诉讼。被告景家庄资产公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告光大置业、常江娜共同退还土地合作项目款210万元；2、依法判令被告景家庄资产公司对其中50万元土地合作项目款承担连带退还责任；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、律师费等费用。事实与理由：原告与被告常江娜系朋友关系，2008年被告常江娜与原告协商合作开发位于长治市××路东头空地住宅楼项目。为此，原告按照被告常江娜的要求先期以借款的方式于2009年11月12日向三被告支付项目款50万元，并由其出具借款协议一份。2010年2月9日原告与被告常江娜及光大置业共同签订合作协议一份，约定双方合作事项，之后，原告支付被告常江娜、光大置业约定费用共计260万元，并确认该工程于2010年4月开工，于2010年12月交付使用。合同签订后，原告分三次向被告付款共计210万元，但是被告常江娜及光大置业并未履约，原告亦未参与项目工程建设。后原告多次找被告协商无果，遂要求被告退还合作款210万元，但被告推诿拒绝。由于系三被告收取原告项目款项，故应当由三被告共同承担还款责任并赔偿利息损失，其中被告景家庄资产公司就其中50万元承担连带退还责任。原告为维护合法权益，故提起诉讼，望判如所请。 被告光大置业辩称，1、本案已过诉讼时效。本案签订的协议是2010年2月，在法定的诉讼时效期间内原告从未向被告主张。超过诉讼时效的任何主张均不能认为是具有中止中断延长的效力。2、本案协议违反国家禁止性规定不具有合法性依法不受法律保护。3、本案双方已实际进行合作，该楼房的建设原告实际参与了结算等相关事宜，即使要谈合作分成，应进行分成后再进行划分。4、在原告向被告支付完160万元支付款后被告已通过第三人将其中100万元返还给原告。5、原告与第三被告景家庄资产公司的借款协议与被告光大置业无关，且与本案非同一法律关系。以上五点说明原告诉请没有法律依据。原告的合伙资金只有60万元，其要求返还也应当在清算之后进行计算，因此本案原告的诉请不能成立。 被告常江娜辩称，同意被告光大置业的答辩意见。被告常江娜与本案原告和被告光大置业之间的合伙协议没有任何关系，本案所争议的合同纠纷是发生在原告与被告光大置业之间的，与被告常江娜无关。原告所诉请的50万元借款已超过诉讼时效，且被告常江娜的担保也超过担保期限，不应承担偿还责任。 被告景家庄资产公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的合作合同、转账凭证、借款协议、通知、照片等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1、关于原告与被告常江娜之间的微信记录，二被告质证认为，该证据真实性无法确认，且由于被告常江娜并非被告光大置业股东及合作项目负责人，未经公司授权，不能代表公司。本院认为，结合被告质证意见，该证据能够证明被告常江娜实际参与了本案协议的签订及履行，其作为本案合作协议的当事人，原告多次向其追要合作款项的事实存在。2、关于被告光大置业提交的进账单、山西纪兰潞秀家纺有限公司的变更登记等资料，原告质证认可进账单的真实性，但主张该款项系常江娜及其弟弟常江波向原告偿还的借款，并于庭后向法庭提交了转账凭证、山西纪兰潞秀家纺有限公司的企业信息登记等资料予以佐证，故对被告光大置业所述已返还原告100万元合作款的证明目的，本院不予采信。3、对被告光大置业提交的山西纪兰潞秀家纺有限公司的证明，因该公司法定代表人常江波为被告光大置业法定代表人常爱明之子、被告常江娜的弟弟，具有利害关系，本院不予采信。4、对被告光大置业提交的常爱斌、马国平的证明，证人未出庭作证，真实性不能确定，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年2月9日，被告光大置业（甲方）与原告（乙方）签订合作协议一份，主要约定由原告出资为被告光大置业在位于长治市××路砖混楼及门面房一幢，共计建筑面积约不超4000平方米。土地由被告光大置业提供，项目由原告出资，楼房建成后由原告自行销售，双方协商达成协议后，原告支付被告光大置业室外水、电、下水配套费、土地费用及利润等合计260万元。双方达成协议并签字生效后，原告首次支付被告光大置业160万元，第二次在售楼时支付100万元，如付不清，被告光大置业有权停止原告售楼或者将剩余楼房扣留。该项目以被告光大置业名义实施，并负责该工程的所有手续、室外配套等工作，原告负责工程图纸、施工、房屋销售等工作。该工程于2010年4月开工，同年12月交付使用。该协议落款甲方处有被告光大置业公章及其法定代表人常爱明名章、常江娜签字，乙方处有原告签字共同确认。协议签订后，原告先后三次支付合作款共计160万元，被告光大置业与常江娜共同签章于2010年2月6日出具10万元收据、2010年4月12日出具100万元收条及未记明时间的50万元收据共计三支予以确认。但是原告在完成项目工程的图纸设计后，没有具体进行施工。且由于该项目工程并未办理相关规划、准建手续，致使在开始施工后，相关职能部门多次向被告光大置业下达责令停工通知书、改正通知书，但是被告依然将该项目建设完成并未办理任何建筑许可手续即投入使用。原告就其支付合作款项事宜从2017年先后多次以短信、微信方式向被告常江娜联系协商解决，但均未果。 2009年11月12日以原告为被借款人，被告光大置业为担保人、被告景家庄资产公司为借款人共同签订借款协议一份，记明“今有借款人长治市景家庄资产置业运营有限公司借到宋文书现金伍拾万元整，借款期限贰个月，如到期不能还款由担保人如数归还宋文书，三方共同签字生效”。落款担保人处有被告光大置业盖章及被告常江娜签字确认。 另查明，被告光大置业系由其法定代表人常爱明持股80%，认缴出资800万元、常江波持股20%,认缴出资200万元设立的有限责任公司。经营范围包括房地产开发信息服务等内容，不包括房地产开发。被告光大置业法定代表人常爱明与常江波系父子关系，常爱明与被告常江娜系父女关系。庭审中，被告光大置业陈述被告常江娜不参与公司经营管理。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。本案中，根据已经查明的事实，应当确认原告与被告光大置业、被告常江娜签订的合作协议内容，符合建筑工程施工合同的形式要件，实际为建设工程施工合同性质，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《中华人民共和国城市房地产管理法》第二条规定“本法所称房屋，是指土地上的房屋等建筑物及构筑物。本法所称的房地产开发，是指在依据本法取得国有土地使用权的土地上进行基础设施、房屋建设的行为。”，第二十七条，房地产开发项目的设计、施工，必须符合国家的有关标准和规范。房地产开发项目竣工，经验收合格后，方可交付使用。第二十八条，依法取得的土地使用权，可以依照本法和有关法律、行政法规的规定，作价入股，合资、合作开发经营房地产。第三十条，房地产企业是以营利为目的，从事房地产开发和经营的企业。由于案涉项目工程双方均确认至今未取得相关建筑许可手续，亦未进行竣工验收，且原告与被告光大置业、被告常江娜均不具有相应的资质，双方签订的合作协议因违反国家禁止性规定，应当认定为无效。无效的合同自始没有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告光大置业应当承担返还原告160万元合作款的责任。被告常江娜不是被告光大置业的股东、员工或者代理人，也不参与该公司的经营管理，其在合作协议的甲方处签字并收取原告合作款的行为应当认定为其参与合作的个人行为，故应当承担共同还款责任。因原告与被告光大置业、被告常江娜均不具有相应的建筑资质，双方对签订无效合同均存在过错，应当各自承担相应的责任，故对原告要求被告光大置业、常江娜支付其合作款利息的主张，本院不予支持。就原告主张的50万元借款，因与本案非同一法律关系，本案不予处理，原告可另案主张权利。被告景家庄资产公司未到庭参加诉讼，视为其对承认、变更等诉讼权利的放弃，应当承担于己不利的法律责任。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条第（三）项、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条，《中华人民共和国城市房地产管理法》第二条、第二十七条、第二十八条、第三十条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告长治市光大恒通置业有限公司、被告常江娜于本判决生效后十日内共同返还原告宋文书合作款160万元； 二、驳回原告宋文书的其他诉讼请求。 案件受理费23600元，由原告宋文书负担4400元，被告长治市光大恒通置业有限公司和被告常江娜共同负担19200元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数或者代表人的人数提供副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。 审 判 长  陈婷婷 人民陪审员  田 强 人民陪审员  余小娟 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  徐 凤