广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤09刑终476号原公诉机关广东省高州市人民检察院。上诉人（原审被告人）叶秀海，男，1982年7月18日出生，身份证号码为440************234，汉族，广东省高州市人，初中文化，务农，住高州市***********。2018年7月1日因吸毒被抓获，同年7月2日被强制隔离戒毒二年。因本案于2019年2月19日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。原羁押于高州市看守所，现羁押于信宜市看守所。辩护人甘国良，广东雄远律师事务所律师。广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控被告人叶秀海犯非法持有毒品罪一案，于2019年8月12日作出（2019）粤0981刑初276号刑事判决。宣判后，原审被告人叶秀海不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人叶秀海，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2018年7月1日晚上，被告人叶秀海驾驶沪C*****号白色本田小汽车到高州市*******姚祖光家中吸食毒品，后驾驶小车离开时被公安机关查获。公安机关从其身上和小汽车上查获疑似毒品白色块状物3包、白色晶体1盒、白色粉末2包、红色粉末1包和白色封口袋1批等物品。经鉴定，扣押的疑似毒品等物品中，含海洛因成分毒品净重138.09克，含甲基苯丙胺成分毒品净重2.92克。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：（一）物证、书证1.立案决定书、抓获经过、破案经过：证实2018年7月1日晚上，被告人叶秀海因涉嫌吸毒和非法持有毒品被公安机关抓获。公安机关于2019年2月19日对被告人叶秀海涉嫌非法持有毒品案进行立案侦查。2.沪C*****号白色本田牌小车查询情况、派出所情况说明一份：证实沪C*****号白色本田牌小车状态已注销，所有人为潘久秀，未能核实车辆情况。3.姚祖光、卢秉宙行政处罚材料：证实姚祖光、卢秉宙因吸毒被行政拘留十五日。4.人口信息：证实被告人叶秀海于1982年7月18日出生，身份证号码为440************234，符合犯罪主体构成要件。5.现场检测报告书：证实被告人叶秀海于2018年7月2日现场毒品检测呈阳性。6.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、强制隔离戒毒决定书：证实被告人叶秀海无犯罪前科，2018年7月2日因吸毒被强制戒毒二年。（二）证人证言1.证人姚祖光的证言2018年6月21日14时许，我从茂名市回到高州市*********家里，我回到家里房间拿之前还剩下的冰毒（甲基安非他命），把冰毒（甲基安非他命）放在锡纸上用火机烤，再通过自制水烟筒和吸管吸食冰毒（甲基安非他命）烤出来的毒烟，我吸食完毒品后，我就在房间内玩手机，之后我就睡觉，叶秀海驾车来到我家里，叶秀海吸食完海洛因后就离开了，直到2018年7月1日凌晨我在家里被民警抓获了。我最近一次吸毒是在2018年6月21日14时许，我自己一人在家里吸食毒品冰毒（甲基安非他命）。我昨晚凌晨在家里睡觉，“亚海”来到我家里，“亚海”吸食完海洛因后就离开了。叶秀海、姚晓森和卢秉宙在我家里一共吸食了两次毒品。第一次是在2017年7月29日晚上（具体时间我不记得了），姚晓森和卢秉宙来到我家里，姚晓森和卢秉宙带来毒品冰毒（甲基安非他命）和自制的水烟筒在我家大厅处“煲猪肉”，姚晓森先把带来的冰毒（甲基安非他命）放在锡纸上用火机烤，再通过自制水烟筒和吸管吸食冰毒（甲基安非他命）烤出来的毒烟，我和卢秉宙也吸食了几口毒品冰毒（甲基安非他命），吸食完毒品后姚晓森和卢秉宙就离开了。第二次是在2018年3月15日晚上（具体时间我不记得了），姚晓森和卢秉宙又再次来到我家里，姚晓森又拿冰毒（甲基安非他命）放在锡纸上用火机烤，再用自制水烟筒吸食毒品烤出来的毒烟，我和卢秉宙也吸食了几口毒品冰毒（甲基安非他命），后来叶秀海也来到我家里，叶秀海是吸食海洛因的，他就自己在我房间内吸食毒品海洛因，我吸食完毒品后，我就回房间睡觉，叶秀海就出大厅和姚晓森、卢秉宙聊天，不知道他们是什么时候离开了。我和叶秀海、姚晓森和卢秉宙是在2017年年头在镇江南果花香认识至今的，我认识叶秀海时他一直都是贩卖毒品海洛因的，所以我特别记得他。我和姚晓森、卢秉宙认识后就一直都是吸食毒品冰毒（甲基安非他命）的。叶秀海，男，是镇江镇福石泊水村人，叶秀海每次都是驾驶一辆白色的本田，车牌号为沪C*****小车来我家里的，平时他都是驾驶该小车“送货”的（是指贩卖毒品）。和我一起被你们公安机关抓获的就是叶秀海。叶秀海吸食的毒品海洛因是他“放货”（是指贩卖毒品）里面的毒品海洛因，平时他自己一直都是吸食毒品海洛因的，所以他一边“放货”（是指贩卖毒品），一边吸食毒品海洛因。2.证人卢秉宙的证言我是在2015年开始吸毒的，从2017年7月开始，我和姚祖光、湛松武和姚晓森等人长期在高州市*********姚祖光家吸食毒品冰毒。我最近一次是在十几天前在湛江一朋友“亚四”家吸食毒品冰毒。2018年7月1日23时许，我打电话给姚晓森叫他去吃宵夜，吃完宵夜后，姚晓森搭我驾车去到镇江镇金村姑拈山村姚祖光家，我们是准备去姚祖光家吸毒，在金村姑拈山村中被派出所民警抓获。我是先拿毒品冰毒（甲基安非他命）放在锡纸上烤，再用自制的水烟筒直接吸食毒品冰毒（甲基安非他命）烤出来的毒烟。从2017年7月至今，我在姚祖光家与姚祖光、姚晓森、湛松武等人一起长期吸食冰毒（甲基安非他命），具体日期次数我不记得了，是长期多次一起吸食冰毒（甲基安非他命）。姚祖光是高州市*********人，是湛松武带我去认识的，姚祖光家是一个窝点，我看到姚祖光家二楼房间经常有很多我不认识的人在那里吸毒的。我知道尿液毒品快速检测呈冰毒（甲基安非他命）阳性，我的尿液毒品快速检测试纸冰毒（甲基安非他命）C处一条红线，我对检测结果没有意见。我吸食的毒品是从一名叫叶秀海的男子得来的。我一共从叶秀海处拿了5次毒品，当时我就把毒品吸食完了。我和叶秀海一起吸毒的。我于2017年4月份通过湛松武认识叶秀海的，我就一直跟着湛松武去叶秀海家玩。和叶秀海第一次吸毒是在2018年春节期间，我和叶秀海在镇江镇福石村的岭头吸毒的。第二、三次分别是在2018年1、2月份和叶秀海吸食了一次毒品。第五、六次是6月份我又是跟着叶秀海在镇江镇福石村的旧楼二层吸毒，其中在6月中旬，我看到叶秀海在一辆白色本田牌小车（车牌沪C*****）车内拿出一小包毒品冰毒给我吸食。毒品是叶秀海带来给我吸食的，不用我给钱的。（三）被告人叶秀海的供述及辩解我吸食毒品甲基安非他明(俗称“冰毒”)和海洛因(“白粉”)。2018年7月1日晩上，我从高州市*******“鸡江”家中吸完“冰毒”出到路边想开小车离开，看见有几个便衣民警在两边拦住我小车，我便开车牌为沪C*****小车加油往前冲，冲到路边的草坪里(旁边有一张鱼塘)，摔伤右眼角、左手臂和双腿等部位。由于小车在草坪里打滑，加油不能前进，我便下车跑了，在跑的过程中被公安机关民警抓获。当时有民警在车外对我表明警察身份，叫我接受盘查，当时我害怕，所以就想开车逃跑。当公安机关民警抓获我后，就对我进行人身检查，在我的身上搜查岀一张邮政银行卡，现金一千零五十元人民币，手表一块，我本人的机动车驾驶室和本人身份证，玉石项链一条，还有一包用透明密封袋装着的白色晶体状的粉末，还有一个绿箭口香糖铁罐。身上的现金是我开收割机赚来的，身上搜查出来的用透明密封袋装着的白色晶体粉末是毒品“冰毒”。身上搜查到绿箭口香糖铁罐内有一个用红色吸管装着的白色粉末，还有一支用烟头和纸自制的吸管和三片锡纸。红色吸管装着的白色粉末是毒品“白粉”。搜查到的毒品是2018年6月30日晚上，我朋友“亚狗”给我吸食的，是“亚狗”免费给我毒品的。沪C*****的白色本田牌汽车驾驶员门处的储物兜搜查出一包用透明密封袋包装好的白色块状物，我在之前就知道这包东西的存在，但是当时我不清楚是什么东西，我也不清楚是何人的。搜查到两个用透明袋装有白色块状物的袋子，还有一个黄鹤楼牌子的烟盒，烟盒内装有一个吸管装着红色状的粉末和一小包用密封袋装着的白色状粉末。我知道扶手储物兜有两包白色块状物的东西，因为我当时放烟盒在那见到，具体是什么东西我不清楚，我也不知道是何人放在那的。红色状粉末的是毒品“麻果”，白色状粉末是毒品“冰毒”，这两样物品是我的，当时我用黄鹤楼牌子的烟盒装好放在扶手储物兜处的。扶手储物兜下层搜查到一个是我的安踏牌黑色挂包，挂包内装有一个黑色的眼镜盒，眼镜盒内装有一包白色粉末。白色粉末是葡萄糖，平时我没有精神就冲水喝的，该白色粉末是我的朋友“亚狗”给我的，给我时和我说我如果吸食毒品“冰毒”多了，就拿一点来冲水喝就有精神了。车内副驾驶座后的储物兜搜查到一个用红色胶袋装到的一个金属机器，我不清楚该机器是什么，也不清楚是何人的。车辆后排座椅上的毛巾和副驾驶座的衣服，是我本人使用的物品。车辆后排座椅上搜查到的黑色水壶不是我的，我不清楚是何人的。该车辆是我朋友“亚狗”的，我偶尔都会向“亚狗”借该车辆来使用。这一次我是在2018年7月1日早上就将车借过来使用的了，最后一次我是在茂名市羊角圩一宾馆门口借用该车辆的，该宾馆的具体名称我记不清楚。我不清楚“亚狗”的真实姓名，我只知道他是茂名羊角人，年龄40岁左右，身高约173CM，中等身材。平时大家是电话联系的，我记不起他的电话号码了。我是一个多月前在羊角镇内一赌场认识他的，相互认识以后经常在一起玩，平时我都称呼他作“狗哥”。我在2018年7月1日早上向“亚狗”借到车牌为沪C*****的车辆后，就经公馆镇回家，回到镇江镇姑拈山村找我的朋友“鸡江”，然后就在“鸡江”的家中吸食毒品“冰毒”，下午3点左右，我又开车到化州市*********找我的朋友“亚龙”，我在“亚龙”家旁边我将“冰毒”给“亚龙”进行吸食，有0.7克左右，然后我和他聊了一会天后又自己开车回到镇江镇南果花香果场摘水果。晩上8时左右，我又开车到“鸡江”的家中，在“鸡江”家中又和“鸡江”一起吸食“冰毒”，吸食完毒品“冰毒”后我就准备开车到羊角圩将车还给“亚狗”，我刚上车就被你们公安机关民警进行盘查了。“鸡江”和“亚龙”吸食的毒品是我免费提供给他们吸食的，我提供给他们吸食的毒品是“亚狗”给我的。（四）现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实侦查机关抓获叶秀海案发现场情况，叶秀海对现场进行指认。（五）搜查笔录、扣押清单、称量笔录、取样笔录：证实侦查机关对叶秀海身上、沪C*****白色本田牌小车进行搜查，查获扣押到：1.在驾驶座车门储物格位置查获到白色块状物1包，7.35克；2.在储物箱上层位置查获到白色块状物2包，分别为53.85克、75.56克；3.在黄鹤楼烟盒查获到白色粉末1包、红色粉末1包，分别为0.17克，0.4克；4.在眼镜盒内查获到白色粉末1盒，15.42克；5.在挂包里面位置查获到白色封口袋1批；6.在副驾驶座座椅后背位置查获到金属压片机1个；7.在香口胶铁盒位置查获到白色晶体1盒，2.35克；8.在裤袋查获到白色粉末1包，1.33克；9.人民币1050元（100元面额10张，50元面额1张）；10.第一代身份证1张，姓名叶秀标。被告人叶秀海对上述查获到的物品的称量、取样进行了指认。（六）司法鉴定意见书、鉴定意见告知书：证实1.在驾驶座车门储物格位置查获的白色块状物1包，净重7.35克，检见海洛因成分；2.在储物箱上层位置查获的白色块状物2包，净重分别为53.85克、75.56克，检见海洛因成分；3.在黄鹤楼烟盒查获白色粉末1包、红色粉末1包，净重分别为0.17克，0.4克），检见甲基苯丙胺成分；4.在香口胶铁盒位置查获的白色晶体1盒，净重2.35克，检见甲基苯丙胺成分；5.在裤袋查获的白色粉末1包，净重1.33克，检见海洛因成分；6.除扶手箱的烟盒内白色晶体包装袋检出的DNA与叶秀海的一致外，其余的未能检出有效的STA分型或混合STA分型；7.鉴定意见已告知被告人。（七）辨认笔录1.卢秉宙的辨认笔录：证实卢秉宙辨认出叶秀海是贩卖毒品的男子。2.姚祖光的辨认笔录：证实姚祖光辨认出叶秀海是贩卖毒品的男子。3.叶秀海的辨认笔录：证实叶秀海辨认出姚祖光是“鸡江”。（八）视听资料叶秀海审讯视频光盘4张：证实侦查机关依法审讯被告人叶秀海的情况。原判认为，被告人叶秀海无视国家法律，非法持有含海洛因成分毒品净重138.09克，含甲基苯丙胺成分毒品净重2.92克，其行为已构成非法持有毒品罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人叶秀海的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。关于对被告人叶秀海的量刑，对照《刑法》第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”的规定，被告人叶秀海非法持有含海洛因成分毒品净重138.09克，含甲基苯丙胺成分毒品净重2.92克，应在七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金的幅度进行量刑。对公安机关查获扣押到的毒品，依法予以没收、销毁。根据被告人叶秀海的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人叶秀海犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元。二、对公安机关依法扣押到的毒品，予以没收、销毁（由高州市公安局执行）。宣判后，原审被告人叶秀海的上诉理由及辩护人的辩护意见主要如下：经审理查明，本院认为，