文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0116民初6383号原告:张礼轩，男，1965年11月29日出生，汉族，户籍地重庆市合川区。委托诉讼代理人:吴文兰，重庆津舟律师事务所律师。被告:重庆迪江机电有限公司，住所地重庆市九龙坡区石桥铺南华街932号，统一社会信用代码915001076965623773。法定代表人:狄礼，该公司总经理。委托诉讼代理人:唐剑，重庆市江津区维权法律服务所法律工作者。原告张礼轩与被告重庆迪江机电有限公司（以下简称迪江公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，被告迪江公司于2019年5月15日也向本院起诉原告张礼轩，本院依法将后案并入前案，适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序公开开庭进行了审理。原告张礼轩及其委托诉讼代理人吴文兰与被告迪江公司的委托诉讼代理人唐剑到庭参加诉讼。原、被告于2019年6月20日申请庭外和解，后协商无果，本案于2019年8月31日继续审理。本案现已审理终结。原告张礼轩诉、辩称:1.被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金129600元（计算年限为2010年8月至2019年3月6日，即7200元/月×9月×2倍）；2.被告支付未休年休假工资23170元（计算年限为2011年9月至2018年8月，即7200元/月÷21.75天×200%×35天=23170元）；3.被告支付未休周六的工资146302元（计算年限为2010年8月至2019年3月6日，即7200元/月÷21.75天×100%×52元/天×8.5年=146302元）；4.被告支付未提前30天通知就违规解除原告应支付给原告一个月工资7200元。以上共计306272元。事实和理由:原告于2010年8月2日经熟人介绍到被告处调试机床，被告的法定代表人狄礼认为原告有技术就正式聘请原告到被告处上班任管理人员，月工资6500元/月。原告一直在被告处上班担任管理工作，工资从6500元涨到7200元/月。2016年被告将厂搬迁到重庆市江津区双福街道享堂坤煌佳源29栋、30栋厂房经营生产至今，原告也随厂搬迁上班到2019年3月6日。但被告无缘无故以原告违反单位规章制度单方解除原告的劳动关系。原告在被告处上班期间，每周只休息周日，年休假从未休过。原告认为:1.原告的上班时间为2010年8月2日，当时被告没有给工人购买社会保险，直到2013年8月1日被告才给原告及其他工人购买社会保险。仲裁委员会以参保日期为原告的上班日期，原告认为不正确。2.原告认为其工资发放为打卡和现金两部分，共计6800元，但还应包括社会保险个人承担部分400元，故被告违法解除劳动关系前12个月原告的平均工资为7200元，不是仲裁委员会认定的6800元。3.加班工资和年休假工资被告没有支付给原告是事实，被告应该支付。被告迪江公司诉、辩称:1.请求人民法院依法查明被告的工资标准；2.判决原告不支付被告未休年休假工资6253元；3.判决原告不支付被告赔偿金81600元。事实和理由:一、仲裁裁决书认定事实不清。仲裁庭审时，张礼轩提供的两名证人与其有直接利害关系，其证言不能采信。张礼轩提供的录音中已明确工资标准应按书面证据为准即3500元，没有现金发放的情形。二、公司每年组织全体员工外出旅游，应抵扣年休假天数。张礼轩只要有事耽搁就请事假，每年累计长达20天以上，公司也批准其事假并且没有扣减过工资。2017年至2018年，每年都以休年假的形式组织员工外出旅游，其所休假完全超过应休的10天年假。因此，不应再支付未休年休假待遇。三、公司依法解除双方的劳动关系有理有据且合法，不应支付赔偿金。因张礼轩违反公司规章制度第6-4、6-5的情形，公司解除劳动关系属于依法解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院经审理认定事实如下:张礼轩与迪江公司于2013年8月1日、2016年3月15日签订《劳动合同》，约定双方订立固定期限劳动合同，张礼轩的工作内容为生产管理工作，工资形式为固定工资制。迪江公司于当月起为张礼轩参加社会保险。在迪江公司工作期间，张礼轩每月通过银行卡领取工资3500元。2019年3月14日，迪江公司向张礼轩出具《解除（终止）劳动合同通知书》，载明解除合同原因为“因员工严重违反公司的规章制度，解除劳动合同......解除（终止）劳动合同时间从2019年3月6日起”。张礼轩于2019年3月19日向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决由迪江公司支付其违法解除劳动关系赔偿金129600元、2010年8月2日至2019年3月6日期间周六加班工资146302元、2012年至2018年未休年休假工资23170元、未提前三十日通知解除劳动合同的额外一个月工资7200元并由迪江公司补缴2010年9月至2013年7月期间的养老、医疗保险和申报失业保险待遇、进行离职体检。重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月30日作出渝津劳人仲案字[2019]第456号仲裁裁决书，裁决由迪江公司支付张礼轩未休年休假工资6253元、违法解除劳动关系赔偿金81600元，并驳回了张礼轩的其他仲裁请求。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。结合双方诉讼请求，本案的争议焦点为:1.张礼轩在与迪江公司建立劳动关系时间及解除劳动关系前12个月的月工资标准；2.迪江公司是否违法解除与张礼轩的劳动关系；3.张礼轩未休年休假天数；4.张礼轩主张的周六加班费是否应得到支持。现本院逐一评述如下:一、关于建立劳动关系时间和月工资标准问题。张礼轩主张双方于2010年建立劳动关系，但未举示充分证据予以证实。双方于2013年8月1日签订劳动合同，迪江公司于2013年8月起为张礼轩参加社会保险，故双方的劳动关系建立时间应认定为2013年8月1日。劳动者的工资应包括实际应领取的报酬。根据张礼轩的银行卡明细显示，其入职后于2016年1月起至2018年3月每月通过银行转账方式领取3500元工资。同时，结合张礼轩与迪江公司法定代表人狄礼于2018年5月29日的对话，狄礼认可张礼轩每月工资除了银行卡打卡部分，还有3300元领取现金；该对话内容与证人证言相互映证，故张礼轩的月工资应包括领取现金3300元部分。另外，根据《重庆市社会保险参保证明》显示，张礼轩在2018年1月至2019年3月期间养老保险个人缴费每月293.12元，医疗保险个人缴费每月73.28元，上述个人缴费部分应当包含在原告张礼轩月工资金额中。因此，本院确定张礼轩与迪江公司解除劳动关系前12个月的月工资标准为7166.4元。对张礼轩主张的超出部分，本院不予支持。二、关于是否违法解除劳动关系问题。迪江公司主张张礼轩违反公司规章制度，但未举示相应证据证实该规章制度已通过公示，也未举证证实张礼轩存在违反该制度的行为，其解除双方劳动关系没有事实和法律依据，应属于违法解除双方劳动合同。双方于2019年3月6日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”的规定，迪江公司应当支付张礼轩违法解除劳动合同赔偿金85996.8元（7166.4元/月×6个月×2倍）。三、关于未休年休假天数问题。张礼轩主张未休年休假计算时限为2010年3月至2018年6月，但根双方建立劳动关系时间为2013年8月1日，故原告年休假应从2014年8月开始计算至2019年3月。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，用人单位需保存支付未休年休假报酬相关记录两年。因此，张礼轩应对2017年度以前未休年休假承担举证责任，但其未举示相关证据。被告迪江公司需对原告离职前两年即2017年度和2018年度休年休假事实承担举证责任，因其未举示相关证据证明，故应承担张礼轩两年共计10天未休年休假待遇。张礼轩日工资为329.49元（7166.4元/月÷21.75天），因此，迪江公司应支付未休年休假工资6589.8元（329.49元/天×10天×200%）。四、关于周六加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。原告张礼轩主张周六加班工资，但其举示的“加班明细表”等复印件为其自行制作、打印，没有迪江公司认可及签章，无法直接证明其存在周六加班的事实，也没有举证证实被安排加班的事实。庭审中张礼轩申请调取迪江公司的打卡记录，拟作为其加班的证据。本院认为，本案在张礼轩未证实其存在加班事实的前提下，结合证人证言陈述加班需要审批的程序，对于加班事实的举证责任仍应由张礼轩负有，且打卡记录并不能直接证明加班事实，故本院对其申请未予准许。现张礼轩举示的证据不足以证明其主张，应由其承担不利后果。故对张礼轩主张的周六加班费，本院不予支持。另，张礼轩主张迪江公司支付未提前30日通知解除劳动关系的一个月工资7200元，因迪江公司解除劳动关系并非属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，故对该主张，本院不予支持。在法庭辩论终结后，张礼轩提出迪江公司向其支付星期日和晚上加班的工资的要求。因该请求系在法庭辩论终结后提出，且在仲裁阶段并未申请，本院对此在本案中不作处理。据此，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、第十二条第一款、第二款《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、被告重庆迪江机电有限公司于本判决生效后五日内给付原告张礼轩违法解除劳动合同赔偿金85996.8元、未休年休假工资6589.8元，共计92586.6元；二、驳回原告张礼轩的其他诉讼请求；三、驳回被告重庆迪江机电有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告张礼轩负担5元，由被告重庆迪江机电有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  李亚兰人民陪审员  周宗华人民陪审员  刘启明二〇一九年十二月二十四日书 记 员  陈茂伟