四川省绵阳市安州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0724民初2346号 原告：四川省吉时雨智汇科技有限公司(以下简称吉时雨公司) 住所地：四川省成都市龙泉驿区大面青台山路99号首创川师大1号项目3栋1层17号 统一社会信用代码：91510112MA6C7GCL9G 法定代表人：刘伟军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王欣，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。 被告：四川东方魔力生物科技有限公司（以下简称东方魔力公司） 住所地：绵阳市安州工业园区 统一社会信用代码：91510703MA62407M65 法定代表人：郑胜华，该公司总经理。 被告：王莹，女，1967年6月4日出生，汉族，四川省江油市人，住四川省江油市。 二被告共同委托诉讼代理人：廖骑虎，四川科通律师事务所律师。 原告吉时雨公司诉被告东方魔力公司、王莹合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法由审判员邱涛适用简易程序于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告吉时雨公司的委托代理人王欣，被告东方魔力公司的法定代表人郑胜华、被告王莹及其共同委托代理人廖骑虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求为：1、判令被告向原告支付利润分配13.23万元；2、判令被告向原告支付车间改造费用35万元；3、判令被告分割共同购置的固定资产；4、由二被告承担本案的诉讼费、保全费。事实与理由：2017年底，原、被告负责人达成口头协议，由原告出技术、设备、品牌及销售渠道市场，被告出场地、现金流，双方共同成立公司生产销售开袋即食的魔芋等熟食产品，双方达成一致意向后，共同成立了四川魔力膳食品有限公司（以下简称魔力膳公司），原告占49%股份，被告占51%股份。魔力膳公司经营至2018年10月，原、被告因各种原因无法继续合作，双方达成《散伙协议书》，约定注销公司，该协议对公司资产、债权债务、利润分配等各方进行了明确的约定，协议达成后，原告按照协议全部履行了义务，被告将公司注销后，未按照协议约定将公司利润分配以及车间改造费用支付给原告，双方经协商未果，故原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼。 被告东方魔力公司辩称，1、原、被告合作经营的魔力膳公司截止到2018年10月税前盈利约27.7万元，但后期还涉及到人工的工资、设备、税费、审计等费用才能注销公司，后期为了处理魔力膳公司的注销事宜，魔力膳公司对外支付了各项费用共计66.33364万元，实际亏损38.63364万元，已无盈利可以分配。2、原告确实垫资了35万元车间改造费，但散伙 协议中约定“待东方魔力公司向政府申报的技改项目申报成功后，按政府补贴投入比例支付乙方”，现该技改项目正在申报过程中，还未达到支付条件。3、原、被告合作经营期间只增添了一台碗装机，可以交给被告，由被告自行拉走。 被告王莹辩称，吉时雨公司与东方魔力公司合作成立魔力膳公司，以及双方散伙协议的签订等事宜，都是魔力膳公司内部股东的事宜，与东方魔力公司的员工王莹没有任何关系。原告恶意追加王莹为被告并查封其财产，属于恶意诉讼，保留追偿权。 原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了《散伙协议书》、2018年11月23日的情况说明及银行转账凭证、魔力膳公司的注销信息。被告东方魔力公司为支持自己的辩称理由，向本院提交了《四川省技术改造投资项目备案表》、魔力膳公司的股东会决议、准予注销登记通知书、魔力膳公司利润情况表及一系列开支明细票据。被告对原告提交证据的真实性无异议；原告对被告提交的魔力膳公司利润情况表及一系列开支明细票据真实性有异议，对其他证据的真实性无异议。通过以上有效证据，本院认定事实如下：2017年12月29日，原告吉时雨公司与被告东方魔力公司共同成立了魔力膳公司，原告占49%股份，被告占51%股份，法定代表人郑胜华。2018年11月21日，原、被告签订了《散伙协议书》，约定“1、截止2018年10月，魔力膳公司盈利税前资金27.7万元，由于11月经营所产生的收支和办理公司注销仍将产生一定的税费以及人工、设备、电、气、审计等费用，因此待公司完成工商、税务、银行开户等相关部门的注销手续以及结算盈余款项后，再按双方股份占比进行分配；2、车间改造费用35万元，由吉时雨公司全额垫付给东方魔力公司，待东方魔力公司向政府申报的技改项目申报成功后，按政府补贴投入比例支付吉时雨公司……”。后，原告按照《散伙协议书》的约定向被告履行了自己的全部义务，向被告支付了债权垫资款、对外拖欠的货款、技改费用、借款等共计195.76万元。2019年5月9日，魔力膳公司被注销。现被告主张魔力膳公司后期为注销公司已经对外支付了27.33364万元，尚欠39万元房租，减去截止到2018年10月的盈利27.7万元，尚亏损38.63364万元。原告对被告主张的魔力膳公司对外支付的27.33364万元，只认可1.64531万元（对房租48万元认为应该是东方魔力公司承担，对2人清算人员工资6.3万元认为过高，对9.708万元劳动经济补偿费认为不应当支付……）。 另查明： 1、原、被告在共同成立魔力膳公司时，双方没有书面合作合同。 2、2018年7月，魔力膳公司的员工为44人；2018年11月，魔力膳公司的员工为78人；魔力膳公司主张对外支付劳动经济补偿费的人员为37人（全系被告招聘的人员），每人支付标准不一。 3、魔力膳公司成立期间，原、被告共同添置了碗装机一台，被告在庭审中放弃对碗装机的分割权。 4、2019年11月5日，被告就“建设内容：购置土地51424.04平方米，办公、厂房及附属用房20173.07平方米；购置魔芋食品生产线4条，新增出口魔芋膳食纤维粉丝生产线1条”项目更新改造申请四川省技术改造投资项目申报。 本院认为，1、对原告主张的利润分配13.23万元的诉讼请求。因原、被告在合伙时没有书面合作协议，魔力膳公司对外应当支付的48万元房租费是否合理，是由原、被告按照股份比例承担，还是由被告独自承担，双方争议较大，庭审中双方也未对房租争议问题进行举证、质证、辩论，故对魔力膳公司的房租费问题，本案无法查清；魔力膳公司的法定代表人郑胜华（也系被告法定代表人）代表魔力膳公司对37名员工支付的9.708万元劳动经济补偿费，这37名人员完全是被告招聘的员工，原告所招聘的工作人员未在支付劳动经济补偿费的名单内，该笔费用的支付人员、支付标准、是否应该支付存在较大争议，通过本案双方当事人的举证在本案中无法查清；对注销清算人员王建蓉、张金兰（在注销魔力膳公司期间，同时在被告公司工作）从事注销工作的报酬6.3万元是否合理等一系列问题，在本案中无法认定。综上，原告要求分配利润13.23万元的依据不足，原告可以就《散伙协议书》签订后魔力膳公司后期的开支情况与被告共同核算、协商，或待证据充分后，就该诉讼请求另案起诉。 2、对要求被告支付车间改造费35万元的诉讼请求。按照2018年11月21日的《散伙协议书》中的约定“车间改造费用35万元，由吉时雨公司全额垫付给东方魔力公司，待东方魔力向政府申报的技改项目申报成功后，按政府补贴投入比例支付吉时雨公司”，因东方魔力公司的技改项目正在申报过程中，尚不具备协议中约定的支付条件，故原告要求被告支付35万元车间技改费用的诉讼请求，本院不予支持。 3、对原、被告合作期间添置的固定资产要求分割的诉讼请求。原告主张合作期间添置的固定资产为碗装机一台及价值0.2万元到0.3万元的配件，被告只认可碗装机一台且放弃分割权，原告也没有证据证明还有价值0.2万元到0.3万元的配件，故对原、被告合作期间添置的碗装机一台，所有权归原告吉时雨公司所有，由原告自行到碗装机所在地装运。 4、被告王莹系东方魔力公司工作人员，虽然王莹的账号系魔力膳公司收款的指定账号，但魔力膳公司内部股东吉时雨公司与东方魔力公司的内部纠纷及法律责任的承担问题，与被告王莹无关，被告王莹在本案中不应承担法律责任。 经调解无果，根据《中华人民共和国合同法》合同法第八条、第四十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、由被告四川东方魔力生物科技有限公司在本判决生效后十日内向原告四川省吉时雨智汇科技有限公司交付碗装机一台，由原告四川省吉时雨智汇科技有限公司自行到碗装机所在地装运。 二、驳回原告四川省吉时雨智汇科技有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费3275元，保全费2520元，共计5795元，由原告四川省吉时雨智汇科技有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 员  邱 涛 二〇一九年十二月二日 法官助理  苏小鸿 书 记 员  周佩凝 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。