新乡市卫滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0703民初1453号原告：李志云，女，汉族，1991年6月5日出生，住新乡市。委托代理人：杨宗伟、王淼，河南普建律师事务所律师，特别授权。被告：新乡市万德隆商贸有限公司，住所地：新乡市红旗区新一街169号，统一社会信用代码：914107027440664911。法定代表人：王晶，总经理。委托代理人：张学勇，河南启轩律师事务所律师，特别授权。被告：新乡市慧博人力资源服务中心，住所地：新乡市南苑小区54号楼3单元二层西户，统一社会信用代码：91410700MA3XDC1J8K。法定代表人：薛露委托代理人：**，该公司员工，特别授权。原告李志云诉被告新乡市万德隆商贸有限公司（以下简称万德隆）、被告新乡市慧博人力资源服务中心（以下简称慧博）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法由适用简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告李志云及委托代理人杨宗伟，被告万德隆的委托代理人张学勇，被告慧博的委托代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2010年10月，我到被告新乡市万德隆商贸有限公司（下称万德隆）处工作，被安排到锦绣店任服装导购员。在万德隆工作期间，万德隆以新乡市慧博人力资源服务中心的名义与我签订劳动合同，我工作期间岗位未曾变化，也从未受新乡市慧博人力资源服务中心实际管理。2018年6月20日，被告万德隆锦绣店突然闭店，关停当日，我从7:30一直工作到21日凌晨3点多，之后在被告未支付待岗生活费的情况下，要求原告待岗至今。依据《劳动法》、《劳动合同法》、《社会保险法》、《职工带薪年休年假条例》、《河南省失业保险条例》等规定，我可解除双方劳动合同，并要求被告支付经济补偿和赔偿损失等。因新乡市卫滨区劳动人事争议仲裁委员会未依法支持所请，原告起诉至法院，要求1、依法判决解除双方的劳动关系；2、依法判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金26400元；3、依法判决被告赔偿原告失业保险金24768元；4、依法判决被告支付年休假工资18207元；5、依法判决被告补交原告劳动关系存续期间的养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险费（缴费金额以经办机构核定为准）；6、依法判决被告退还入职押金500元；7、依法判决被告支付加班工资341元。8、依法判决被告支付生育费用及生育津贴14913元。诉讼中，我增加诉讼请求为要求被告补发最低工资差额33120元。被告万德隆辩称：对增加的请求，在程序上是违法的，应当进行劳动仲裁前置，而这项请求没有经过劳动仲裁，是在原告劳动争议发生后提出的请求，所以这项请求在法律上是不符合法律规定的；我方向法庭提供了工资表，以证明原告工资的组成部分，这个工资表我们在劳动仲裁也提过，如果原告认为其增加的请求有理，应当在仲裁提出；我方举证的工资表是各部分组成的，以员工实际所得为准。原告要求解除合同，并要求经济补偿金。我方认为，不存在解除的法定事由，我单位没有给原告下达解除相关的解除手续，劳动者实际工作地点是万德隆锦绣店，在2018年6月20日闭店后，6月25日万德隆即在五一路店召开会议，对锦绣店的员工去向进行了妥善安排，原告已经向万德隆提出了待岗申请。万德隆是一个服务性的行业，在国家法定工作日是要工作的，一般员工均在员工须知签名，在我们发放的工资栏中有加班工资，休假工资，包含的都有。且，其中有休假的员工依然发放休假工资。我们的工资表中包含了加班补助和节假日补助，并不是员工不能休息，其需要向公司提交请假条就可以休息了，在请假期间不扣工资。社保，我们已经按照规定缴纳了社保，如果说要求补缴的需要提供证据。入职押金，这实际属于股金，如果双方解除我们会如数返还。加班工资，我们已经在发放工资中发放有加班工资，与事实不符。对于生育津贴这部分费用，我没有听单位说过着事，单位已经缴纳了生育保险，其个人享受了生育保险待遇，原告虽然提供了病历，但病历上并没有载明因生病住院产生的费用，及可支付的金额，对这部分我们不予支持。被告慧博辩称：原告与我公司不存在劳动关系，诉讼主体错误，请求依法驳回诉讼请求。原告向本院提交的证据材料有：1.仲裁裁决书一份；2.员工内购卡一张，以上证据证明被告新乡市万德隆商贸有限公司与原告之间存在劳动关系；被告新乡市慧博人力资源服务中心应连带赔偿原告损失。3.股金收据一份，证明原告认为该收据系押金，应当予以退回。4.病历一套和费用清单，证明原告生育子女可依法要求生育费用、津贴。5.手机截屏，证明在2018年6月20日当日，原告连续加班工作19个小时的事实。被告万德隆向本院提交证据材料有：1.2018年6月23日万德隆锦绣店员工分配原则一份，证明万德隆对锦绣店员工优先安排，并经主管人事的经理进行签字。2.2018年6月25日针对万德隆锦绣店人员开会名单一份(三张)，证明锦绣店的员工参加了分配会议，原告自愿申请待岗。3.原告书写申请待岗一份，证明原告自愿申请待岗。4.社保部门打印出来包括原告在内社保名单一份，证明万德隆为原告交保险至2018年6月。5.年休假条四张和同时期工资表，证明原告休过年休假且被告万德隆未扣发工资的事实。6.2018年6月份工资表一份，证明被告万德隆是超市的性质，将节假日的加班全部以加班补助的形式体现在工资里。被告慧博公司向本院提交的证据材料有：1.新乡市职工社会保险登记表3张，证明慧博公司在2017年4月将原告的社保手续从其单位转出的事实。2.劳动合同书两份，证明原告系劳务派遣的性质。本院依职权调取的证据材料有：仲裁庭审笔录一份。本院依法责令被告万德隆提交原告的工资表和被告万德隆向社保部门出具的停保手续。经庭审质证：两被告对原告提交的证据1.3无异议，本院予以确认。两被告对原告提交的证据2真实性均无异议，但万德隆认为原告是慧博公司派遣到万德隆公司工作的，其和慧博公司之间存在劳动关系。本院对该证据真实性予以确认。被告万德隆对原告提交的证据4真实性无异议，意见同答辩意见。本院对该证据的真实性予以确认。被告万德隆对原告提交的证据5认为不能确定该证据上发出的时间。本院将结合本院受理的包括原告在内的九个系列劳动争议案件和本案的其他证据对该证据予以确认。原告对被告万德隆提交的证据1、2、3真实性均无异议，但认为原告书写待岗都是被逼迫的。本院对该三项证据的真实性均予以确认。原告对被告万德隆提交的证据4真实性无异议，认为被告万德隆没有依法按原告入职开始缴纳社会保险，且缴费年限不够；被告慧博对该证据无异议。本院对该证据予以确认。原告对被告万德隆提交的证据5、6无异议，本院予以确认。原告对被告慧博提交的证据1真实性无异议，但认为不能证明被告万德隆依法缴纳了保险；被告万德隆对该证据无异议。本院对该证据的真实性予以确认。原告和被告万德隆对被告慧博提交的证据2无异议，本院予以确认。原被告对本院依法调取的证据的真实性无异议，本院予以确认。原告对被告万德隆提供的工资表，认为印证了最低工资差额，出勤天数可以印证低于最低工资标准，工资表的加班补助不应计入最低工资。对停保手续意见为该决定与被告万德隆在庭审中相矛盾；该决定未送达原告，不能生效；若该决定生效，被告万德隆为非法解除劳动合同，被告万德隆将面临着双倍赔偿。被告慧博对该两项证据不发表意见。万德隆对该两项证据的书面意见为1.这是为了停保而出具的手续，不是解除劳动合同的手续，而且按照劳动合同法的规定，如果是单位解除合同应当通知给劳动者，但是本案中不存在这个问题，仅是为了停保而使用的。2.从案件开始到审理，劳动者就没有提出万德隆解除劳动合同的证据，万德隆也没有提出过解除劳动合同。3.2018年6月21的分配方案也是安排的员工的宗旨，所以不存在万德隆单方解除劳动合同的情况。4.待岗请求和工作地点选择去向都是劳动者真实意愿，最后没有继续工作，是因为劳动者自己的原因造成的。综上，万德隆不应当承担责任。对的工资单没有异议。本院对该两项证据的真实性予以确认。依据上述有效证据及庭审，可以确认以下事实：原告李志云2010年10月16日至2018年6月20日期间在被告万德隆锦绣店工作。2013年6月1日原告和被告慧博签订《劳动合同书》，合同期限为2013年6月1日至2015年5月31日。2015年6月1日原告和被告慧博签订《劳动合同书》，合同期限为2015年6月1日至2017年5月31日。这期间原告实际工作地点为万德隆锦绣店。2018年6月20日万德隆锦绣店闭店。2018年6月23日万德隆对锦绣店的员工做了分配方案。2018年6月25日原告参加了万德隆组织的分配会议，原告申请待岗。2018年6月25日之后原告未再给万德隆提供劳动。2018年6月万德隆为原告制作了最后一次工资表。原告在2018年7月领取了万德隆最后一次工资。其后万德隆作出文件，并递交社保部门，要求停止交纳各项保险。原告2017年7月至2018年6月的平均工资为：2523.7元。原告于2019年1月29日申诉至新乡市卫滨区劳动人事争议仲裁委员会，要求1、依法裁决解除双方的劳动关系；2、依法裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金19800元；3、依法裁决被申请人赔偿申请人失业保险金24768元；4、依法裁决被申请人支付年休假工资13655元；5、依法裁决被申请人补交申请人劳动关系存续期间的养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险费（缴费金额以经办机构核定为准）；6、依法裁决被申请人退还入职押金500元；7、依法裁决被申请人支付加班工资341元。该仲裁委于2019年3月15日作出卫滨劳人仲案字（2019）032号仲裁裁决书，裁决：一、申请人李志云与万德隆解除劳动关系的时间为2018年6月23日。二、驳回申请人的其他仲裁申请。原告不服该仲裁裁决，起诉至本院。诉讼中，原告增加诉讼请求要求被告补发最低工资差额33120元。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。第二十九条规定“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”第三十五条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。本案中，经查明原告李志云2010年10月16日至2018年6月20日期间一直在被告万德隆锦绣店工作。原告和万德隆之间没有签订书面劳动合同。双方已经形成事实劳动合同关系。工作地点属于劳动合同的重要内容。双方应当协商一致，并签订书面的变更劳动合同。原告在被告万德隆提供的表格内签字表示其工作地点的意向选择。2018年6月25日及之后原告自行没有去新的地点工作，也未再给万德隆提供劳动。万德隆也在2018年6月当月为原告做了最后一次工资结算。本院认为原告在仲裁时也明确，其认为解除劳动合同的时间为2018年6月23日；被告在向社保部门出具的手续中，也表示了解除劳动合同的意思表示。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”之规定，对于上述情况，应视为原告和万德隆协商一致解除劳动合同，解除的时间确定为2018年6月25日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”。第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原人单位变更为新用人单位。”本案中原告李志云2010年10月16日至2018年6月20日期间一直在被告万德隆锦绣店工作，工作岗位一直为服装导购员。根据上述法律规定，计算原告的经济补偿金年限应为8年。原告的劳动合同解除前十二个月的平均工资2523.7元，计算8年即20189.6元。根据原被告之间劳动合同解除的实际情况，原告主张赔偿其失业保险金，于法无据，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条规定“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，原告在2017年实际年休假3天。被告万德隆应当支付的年休假报酬为2017年未休法定年休假2天×3倍×86.9元（2017年日平均工资）=521.4元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。原告要求被告补交原告劳动关系存续期间的养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险费（缴费金额以经办机构核定为准）的诉讼请求，不属于人民法院受理的范围，本院对该请求不作处理。针对原告主张被告退还500元的性质问题，原告认为系押金，应当退还；被告万德隆认为系股金，同时表示愿意在双方解除劳动合同关系的情况下予以退还。根据原告提供的收据上显示500元为员工股金，被告提供的原告工资表上显示有“股金分红”一栏，本院认为500元非押金，原告要求退还，理由不足，本院不予支持。原告认为在锦绣店闭店当日其连续加班时间较长，要求被告支付当日的加班工资。本院认为被告万德隆提供的工资表上显示一栏有加班工资，且由原告签字确认，故对于原告主张该项请求，理由不足，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，原告的生育情况发生在2014年，已经超过了仲裁时效，故对于原告要求支付剩余费用及生育津贴的诉讼请求，本院不予支持。原告要求补发最低工资差额，根据上述法律规定以及原告实际工资并未低于新乡市最低工资标准的事实，本院对此项诉讼请求，不予支持。原告要求被告慧博承担连带责任，证据不足，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十五条、第三十六条，第四十六条第（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、原告李志云和被告新乡市万德隆商贸有限公司于2018年6月25日解除劳动合同关系。二、被告新乡市万德隆商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李志云支付经济补偿金20189.6元。三、被告新乡市万德隆商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李志云支付年休假报酬521.4元。四、驳回原告李志云其他诉讼请求。如被告新乡市万德隆商贸有限公司不能按本判决确定的期限向原告履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告新乡市万德隆商贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长  范梅红审 判 员  邹 媛人民陪审员  翟希顺二〇一九年十二月十日书记 员员  荣 莉