河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终33号上诉人（原审被告、原告）：游明举，男，汉族，1982年1月28日生，住河南省。被上诉人（原审原告、被告）：北京汇源集团开封有限公司。住所地：开封市宋城路以南、二号路以西，统一社会信用代码：91410200758395309N。法定代表人：李家莹。委托诉讼代理人：吕春会，河南论衡律师事务所律师，特别授权代理。上诉人游明举因与被上诉人北京汇源集团开封有限公司（以下简称“汇源公司”）劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2018）豫0211民初2657号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。游明举上诉请求：一、原审判决第一项改为2016年6月至2017年2月补9个月，每月6000元，共计54000元。二、补交2017年4月至今的养老保险。三、支付经济补偿金24000元。四、游明举因与汇源公司劳动合同关系而被迫购买的一辆价值33600元面包车应予退还。事实与理由：一、原审判决错误，认定事实不清。游明举在2016年6月至2017年2月一直在公司上班，因工作是流动性质，主要负责市场营销，不能天天到单位签到，不存在矿工。游明举从未收到过关于开除本人解除劳动合同的文书，汇源公司称2016年9月开除游明举一事不实，如果汇源公司将游明举开除，为何养老保险缴纳至2017年3月份。一审时游明举提交的公司营销系统显示考核状态和职位及公司产品铺市率各一份，证明游明举仍在正常工作，正常考核，劳动合同仍在存续期间。游明举一审时提供的工资证明及工资卡各一份，证明游明举工资不少于6000元。综上，请求二审改判原审第一项判决。二、关于养老金问题，虽然双方签订的劳动合同为期三年截止到2017年2月28日为止，但双方未就解除合同进行知会，是合同自然延续状态。且汇源公司为游明举续交养老保险金，应视为同意继续延续劳动合同，故要求汇源公司补缴至今的养老保险。三、关于支付游明举的经济补偿金（2014年3月至2018年2月），每年1个月6000元，4年合计24000元。源于汇源公司用特快专递方式向游明举送达单方面解除劳动合同书一事，游明举从未见过邮递员送过和通知过此类快件，更不存在拒收，汇源公司单方解除劳动合同，又未送达游明举，应当支付经济补偿金。四、汇源公司在与游明举劳动合同关系确立后，为配合工作，汇源公司强制要求游明举购买小车一辆，价值33600元，现存放于汇源公司所属仓库，请求判决汇源公司归还。汇源公司答辩：请求维持原审判决。汇源公司向一审法院诉讼请求：请求法院依法判令汇源公司不支付游明举工资20207元；由游明举承担本案诉讼费用。游明举向一审法院诉讼请求：1、汇源公司支付游明举2016年6月到2017年2月工资9个月×6000元＝54000元；2、汇源公司给付经济补偿金24000元，并解除劳动关系；3、汇源公司偿还购车款33600元及押金2000元；4、汇源公司补交2017年4月至今的养老保险金，并办理社会保险关系转移手续；5、本案诉讼费由汇源公司承担。一审法院认定事实：2014年3月1日，汇源公司和游明举签订了一份劳动合同，游明举到汇源公司处工作，工作岗位是营业部主任，月工资结合汇源公司提供的工资表及游明举提交的工资银行转账记录平均为4000元，汇源公司为游明举缴纳了至2017年3月的社会保险费。2014年3月5日，汇源公司收取游明举押金2000元。2016年9月9日，汇源公司对游明举的营业所核对账目，因游明举拒绝核对2016年7月、8月的账目，2016年9月9日之后，游明举未到汇源公司上班。2016年9月14日，汇源公司以游明举旷工为由，解除了与游明举的劳动合同，通过特快专递的方式向游明举送达解除劳动合同通知书，游明举认可特快专递上面的姓名、地址及电话是本人的，但拒绝接收汇源公司发出的解除劳动合同通知书。2016年6月开始，汇源公司停发了游明举的工资。2018年3月12日，游明举向新乡市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求汇源公司支付游明举2016年6月到2017年2月工资，9个月×6000元＝54000元；2、汇源公司给付经济补偿金24000元，并解除劳动关系。3、汇源公司返还押金2000元及购车款33600元；4、汇源公司出具解除劳动关系证明，办理社会保险关系转移及失业手续，并支付申请人失业损失16512元。经新乡市劳动人事仲裁委员会裁决，汇源公司应向游明举支付工资20207元并返还押金2000元。现双方对该裁决均不服，故诉至法院，要求解决。庭审中，汇源公司及游明举均认可游明举2016年7月份的工资已支付3548.6元。另查明，游明举日工资为每月4000元除以21.75天为183.9元。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位和劳动者应当履行劳动合同约定的义务。按照劳动合同法相关规定，劳动者向用人单位提供了劳动，用人单位应当依法及时向劳动者支付劳动报酬。游明举2016年6月至2016年9月8日在汇源公司工作。汇源公司应当向游明举支付工资。本案中，汇源公司和游明举签订了劳动合同，游明举月工资平均为4000元。庭审中，汇源公司及游明举均认可游明举2016年7月份的工资已支付3548.6元。故一审法院认定，汇源公司应支付游明举2016年6月至9月8日的工资，数额为9952.6元。游明举自2016年9月9日开始旷工，故游明举主张2016年9月9日之后的工资，于法无据，不予支持。2016年9月14日，汇源公司以游明举旷工为由，解除了与游明举的劳动合同。游明举因旷工被解除劳动合同，其要求支付经济补偿金的请求，依法不予支持。汇源公司与游明举签订的劳动合同，起止时间是2014年3月1日起至2017年2月28日止，双方也没有续签，劳动合同应当在2017年2月28日自然终止。且汇源公司为游明举缴纳了合同期间的社会保险。根据法律规定，已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费的，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院劳动争议案件解决范畴，故对游明举要求汇源公司补交2017年4月至今的养老保险金之诉求，因不属于劳动争议案件解决范畴，依法予以驳回。但汇源公司应为游明举办理社会保险关系转移手续，游明举应予以配合。游明举诉求汇源公司偿还购车款33600元，因不属于劳动争议案件解决范畴，依法予以驳回。若游明举该项主张属实，游明举可另案主张。庭审中，双方均认可汇源公司收取游明举押金2000元，该2000元汇源公司应予以退回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十九条第（二）项、第四十四条第（一）项、第四十六条、第五十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、北京汇源集团开封有限公司于判决生效之日起十日内支付游明举2016年6月至9月8日的工资，数额为9952.6元；二、北京汇源集团开封有限公司于判决生效之日起十日内返还游明举押金2000元；三、北京汇源集团开封有限公司于判决生效之日起十五日内在游明举配合下，为游明举办理社会保险关系转移手续。四、驳回北京汇源集团开封有限公司的其他诉讼请求；五、驳回游明举的其他诉讼请求。北京汇源集团开封有限公司预交的案件受理费10元，游明举预交的案件受理费5元，由双方各自承担。二审期间，当事人未提交新证据。经本院审理查明，2014年2月10日，游明举在汇源公司“入职声明”上签字，入职汇源公司。2014年3月1日，汇源公司与游明举签订书面劳动合同，该合同主要内容缺失，不显示劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息时间，劳动报酬约定不明。游明举诉称该劳动合同期限为2014年3月1日至2017年2月28日，汇源公司未表示异议。汇源公司为游明举办理了社会保险手续，社会保险费缴至2017年3月。2016年9月，汇源公司对游明举的营业所核对账目，因游明举拒绝核对2016年7月、8月的账目，2016年9月9日之后，游明举未到汇源公司上班。此前，汇源公司已停发了游明举2016年6月之后的工资。游明举的银行工资流水显示，2015年6月至2016年5月的工资为：5228.91元，11571.27元，5783.90元，6302.30元，6610.04元，4865.57元，2786元，3601元，5035元，3197元，1990元，4072元，以上12个月平均工资为5086.92元。另查明，2015年3月5日，汇源公司收取游明举押金2000元。2018年3月12日，游明举向新乡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，2018年6月26日，仲裁委员会作出新劳人仲案字[2018]第064号仲裁裁决书，汇源公司、游明举不服，诉至法院。本院根据查明的事实，对游明举提出的补发工资、支付经济补偿、补缴社会保险及退还汽车款等上诉请求分析认定如下：关于工资标准问题。本院认为，根据《工资支付暂行规定》关于工资“保存两年发上备查”的规定，汇源公司应承担游明举工资发放标准的举证责任。用人单位不举证的，以劳动者与用人单位双方劳动合同约定为准，双方没有约定或约定不明的，按劳动者前12个月平均工资计算，实际工作月不足12个月的按实际月平均工资计算。本案中，汇源公司提交的“游明举2016年1-9月工资明细”，是汇源公司单方制作的，没有游明举的签名，亦未加盖公司印章。该“工资明细”不是“工资发放表”，不符合“用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、时间、领取者的姓名及签字”的规定，该工资明细不具有证明效力。游明举诉称工资每月6000元，与其提交的工资银行流水记载不符。工资银行流水显示，游明举并非每月工资均为6000元，其停发工资前的12个月平均工资，即2015年6月至2016年5月的平均工资为5086.92元。游明举主张月工资6000元没有事实依据，本院根据查明的事实予以支持。一审结合汇源公司提供的工资表及游明举提交的工资银行转账记录，认定游明举月工资4000元不当，应予纠正。关于补发工资问题。根据《工资支付暂行规定》第十五条、第十六条规定，用人单位不得克扣劳动者工资。即使劳动者给用人单位造成了经济损失，经济损失赔偿可从劳动者工资中扣除，但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%，扣除后的剩余工资部分低于最低工资标准的，则按最低工资标准支付。汇源公司在与游明举对账不配合的情况下，此时，游明举是否给公司造成经济损失及是否应承担赔偿责任尚无结论，公司即停发游明举工资，属于违反劳动法规定，克扣劳动者工资的行为，汇源公司应补发游明举工资。游明举主张补发2016年6月至2017年2月共9个月工资，从本案来看，汇源公司考勤表记载，游明举于2016年9月9日后已不再到公司上班，根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定，“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬”，据此，用人单位支付的工资是劳动者付出劳动的对价，2016年9月后，游明举未为汇源公司提供劳动，汇源公司不应支付其劳动报酬。汇源公司应补发游明举2016年6月至8月三个月工资，即：月平均工资5086.92元×3个月＝15260.76元。游明举主张支付2016年9月后至2017年2月工资，不符合《劳动法》规定的按劳分配原则，本院不予支持。一审认定，庭审中，汇源公司和游明举认可游明举2016年7月工资已支付3548.6元。经审查，一审庭审笔录并无对此记录在案，汇源公司亦无提交支付游明举2016年7月工资凭证，该认定不当，应予纠正。关于经济补偿金问题。汇源公司认为，游明举自2016年9月开始旷工不来汇源公司上班，汇源公司按照公司劳动制度对其按旷工解除劳动合同处理。本院认为，劳动关系依法建立，亦应依法解除。用人单位因劳动者严重违纪解除劳动合同应符合两个条件，即劳动者存在严重违纪事实，解除劳动合同程序合法，二者必须同时具备。在解除劳动合同时，必须以明示的方式为之，即通过书面通知、或刊登公告等能够让当事人知晓的方式告知对方。汇源公司没有提交解除劳动合同通知书，也未提交通知游明举的手续，不能证明汇源公司是因游明举严重违纪解除劳动合同并已告知当事人。本案诉讼中，游明举提交汇源公司特快专递邮件及快递查询（均为复印件）2份，以证明汇源公司伪造向其送达相关通知。经审查，汇源公司通过EMS特快专递的方式给游明举发送的邮件，收件人由他人改为“游明举”，寄件名称为“劳动合同协商终止通知书”，邮寄人签署时间为：2016年9月24日。邮件查询显示：该邮件于2017年2月24日发出，2017年3月1日退回，退回原因：“收件人名字有误”。该邮件存在诸多矛盾，邮寄人签署的发件时间与邮件查询的发出时间相差5个月之久；邮件退回原因说明收件人不是“游明举”，邮寄的文件名称也并非是汇源公司所称的解除劳动合同通知书，该邮件不具有真实性。一审认定，“2016年9月14日，汇源公司以游明举旷工为由，解除了与游明举的劳动合同，通过特快专递的方式向游明举送达解除劳动合同通知书”，认定事实错误，应予纠正。汇源公司与游明举的劳动合同于2017年2月届满，游明举在此前已不到公司上班，汇源公司亦不支付工资，游明举与汇源公司已不存在相互间的权利义务关系，已失去劳动关系存在的基础，双方劳动关系已实际终止。根据《劳动合同法》第四十四条第（一）项，第四十六条第（五）项，第四十七条的规定，汇源公司应支付游明举经济补偿金。即月平均工资5086.92元×3个月＝15260.76元。游明举主张支付2014年3月至2018年2月的经济补偿金不符合法律规定，本院根据查的事实予以支持，超出部分不予支持。关于补缴社会保险和退还购车款问题。汇源公司已为游明举办理社会保险手续，游明举要求汇源公司补缴2017年4月至今的社会保险费，是社保征缴与被征缴之间发生的争议，带有社会管理性质，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院受案范围。游明举在本案诉讼中，主张汇源公司退还其一辆价值33000元的福田嘉途面包车车款。根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第一条的规定，该争议不属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，一审法院驳回游明举的上述诉讼请求正确，本院对游明举提出的补缴社会保险和退还购车款的上诉请求不予审理。综上，一审判决认定部分事实不清，本院予以纠正；游明举主张的补发工资、支付以济补偿金的部分事实成立，本院对查明、认定的事实予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第一条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条、《工资支付暂行规定》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）的规定，判决如下：一、维持河南省开封市金明区人民（2018）豫0211民初2657号民事判决第二项；二、撤销河南省开封市金明区人民（2018）豫0211民初2657号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项判决。三、北京汇源集团开封有限公司于本判决生效之日起十日内支付游明举2016年6月至8月工资15260.76元；四、北京汇源集团开封有限公司于本判决生效之日起十日内支付游明举经济补偿金15260.76元；五、驳回游明举的其他诉讼请求；六、驳回北京汇源集团开封有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元由游明举负担。本判决为终审判决。审判长  郭宝霞审判员  杨雯蒨审判员  路 璐二〇一九年十二月三十一日书记员  李锦锋