四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民初3369号 原告：国金证券股份有限公司，住所地：四川省成都市青羊区东城根上街95号。 法定代表人：冉云，董事长。 委托诉讼代理人：张俊，系公司员工。 委托诉讼代理人：郭怀峰，系公司员工。 被告：南通领鑫创恒投资合伙企业（有限合伙），主要经营场所：江苏省南通市崇川区板桥东村17幢。 执行事务合伙人：于丽伟。 委托诉讼代理人：吴昊，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：常涛，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。 被告：于丽伟,女,1970年1月4日出生,汉族,住江苏省苏州市吴中区。 委托诉讼代理人：吴昊，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：常涛，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。 原告国金证券股份有限公司（以下简称国金证券）与被南通领鑫创恒投资合伙企业（有限合伙）（以下简称领鑫创恒）、于丽伟质押式证券回购纠纷一案，本院于2018年9月19日受理。因领鑫创恒提出管辖权异议申请并上诉之四川省高级人民法院，四川省高级人民法院于2019年9月27日终审裁定驳回领鑫创恒的管辖权异议申请后，本院于2019年12月24日公开开庭进行了审理，原告国金证券的委托诉讼代理人张俊、郭怀峰，领鑫创恒、于丽伟的委托诉讼代理人常涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告国金证券诉讼请求：1.判令领鑫创恒偿还国金证券融资本金2720万元以及暂计至2018年9月6日的利息385035元、违约金435800元；2.判令领鑫创恒向国金证券支付自2018年9月6日起至实际履行之日止按合同约定计算的利息（年利率6.3%）和违约金（每日千分之一）；3.判令领鑫创恒承担本案全部诉讼费用及实现债权的全部费用；4.判令于丽伟对领鑫创恒上述全部债务承担连带清偿责任。其主要事实和理由如下：国金证券与领鑫创恒签订了《股票质押式回购业务协议》（以下简称《业务协议》）、《股票质押式回购交易协议书》（以下简称《交易协议》）。领鑫创恒于2017年12月18日将其持有的标的证券“科恒股份”（证券代码3XX0）136万股质押给国金证券，初始交易金额为291O万元，购回日为2019年12月9日，购回利率为6.3％，购回金额为32817525元。领鑫创恒于2018年8月3日至2018年8月24日偿还本金共计190万元。2018年8月16日，科恒股份收盘价14.51元，根据《业务协议》第三十六条计算的履约保障比例为124.35%，低于履约保障最低比例130%。2018年8月24日，领鑫创恒偿还了20万元本金。2018年8月31日收盘后，履约保障比例为129.9%，低于《业务协议》约定的履约保障最低比例130%。领鑫创恒于2018年9月21日支付利息后未再支付过利息。领鑫创恒一直处于持续违约状态。于丽伟作为领鑫创恒的普通合伙人，应当对领鑫创恒的上述债务承担连带清偿责任。 为了证明诉讼主张，原告国金证券出示了如下证据： 1.国金证券与领鑫创恒签署的《业务协议》，《业务协议》第三十八条、四十条等明确约定了履约保障、违约处置等内容，领鑫创恒未按约定采取履约保障措施，即构成违约的情形。 2.国金证券与领鑫创恒签署的《交易协议》，证明领鑫创恒于2017年12月18日将其持有的标的证券“科恒股份”（证券代码300340）136万股质押给国金证券，初始交易金额为291O万元，购回日为2019年12月9日，购回利率为6.3％，购回金额为32817525元。领鑫创恒于2018年8月3日至2018年8月24日偿还本金共计190万元，于2018年8月21日补充质押6545股“科恒股份”证券。 3.证券账户查询确认单。证明领鑫创恒资金账户为86×××63，深市Ａ股证券账户08×××92。 4.股票质押登记信息，证明国金证券与领鑫创恒签署于2017年12月18日进行了股票质押登记，股押股数136万股，质权人为国金证券。 5.领鑫创恒对账单及历史成交情况，证明国金证券与领鑫创恒于2017年12月18日进行了股票质押初始交易，质押股数136万股，初始交易金额为2910万元，截至2018年9月6日，被告领鑫创恒未偿还融资欠款。 6.《履约保障通知》及送达情况，证明2018年8月16日收盘后，领鑫创恒股票质押交易履约保障比例为124.35%，低于履约保障最低比例130%。国金证券于2018年8月17日向领鑫创恒指定的电子邮箱发送了《履约保障通知》，并于8月17日10时19分成功发送。 7.《违约通知》及送达情况，证明2018年8月21日收盘后，领鑫创恒履约保障比例仍低于警戒比例，已经构成违约。国金证券于2018年8月22日通过电子邮件和EMS快递向领鑫创恒指定的电子邮箱和地址发送了《违约通知》，电子邮件于8月22日11时06分成功发送，EMS快递投递记录显示邮件于2018年8月23日签收。 8.要求于丽伟承担连带责任的《通知函》及送达情况，证明国金证券通过EMS快递向于丽伟的住所和联系地址发送了要求于丽伟承担连带清偿责任的《通知函》，EMS快递投递记录显示邮件于2018年8月24日签收。 9.《合伙协议》，证明于丽伟为领鑫创恒的普通合伙人。 10.标的证券“科恒股份”价格走势，证明“科恒股份”2018年8月16日收盘价为14.51元、2018年8月21日收盘价为14.64元，对应的履约保障比例分别为124.35%、130.32%。 被告领鑫创恒、于丽伟答辩称，1.2018年9月21日，领鑫创恒已经偿还了之前的利息，领鑫创恒不存在相应的违约行为；2.国金证券主张的违约金按照每日千分之一计算，其年利率高达36.5%，明显高于相关法律规定以及国金证券实际遭受的损失，依法应当不予支持；3.国金证券主张的实现债权的费用并没有提供相应的证据证明其实际支出了相应的费用，依法不应予以支持。 对国金证券提交并当庭出示的证据，领鑫创恒、于丽伟质证称，对证据的真实性予以认可，但违约金约定过高，不具有合法性；对证据2-9的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据10真实性无法确认，请人民法院依法核实。 经审查，原告国金证券提交的证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 根据采信的证据，本院认定事实如下： 一、2017年12月15日，国金证券与领鑫创恒签署了《业务协议》，约定双方在股票质押式回购中的权利义务。第三十六条约定，履约保障比例＝（初始交易标的证券数量＊该标的证券价格＋∑红股数量＊该标的证券价格＋∑补充质押交易标的证券数量＊该标的证券价格-∑部分解除质押标的证券数量＊该标的证券价格＋∑红利金额-∑已部分解押红利）／领鑫创恒应付金额＊100%。第三十八条约定，股票质押式回购交易标的证券当日收盘后，履约保障比例低于警戒比例时，国金证券向领鑫创恒发送预警通知；履约保障比例低于最低比例时，国金证券于当日或下一个交易日，以本协议约定的通知方式向领鑫创恒发出履约保障通知，领鑫创恒应当在本协议约定的通知送达日起两个交易日内选择采取如下一项履约保障措施：（一）提前回购该笔股票质押式回购交易；（二）与国金证券进行补充质押、部分回购或场外偿还等方式，使履约保障比例达到或超过警戒比例；（三）双方协商一致的其他方式。第四十条约定，发生下列情形，视为领鑫创恒违约：……（四）单笔股票质押回购交易履约保障比例低于最低比例，领鑫创恒未在规定期限内采取履约保障措施，且规定期限届满履约保障比例低于警戒比例的。第四十六条约定：领鑫创恒违约的，领鑫创恒需自违约之日起按照下述公式向国金证券支付违约金，违约金计算公式如下：违约之日起第ｉ日尚未归还的本金×千分之一。第六十七条约定：领鑫创恒提供以下联系方式供国金证券通知使用：通信地址：上海市浦东新区，邮政编码200120；指定联络人高歌；固定电话021-589××××2移动电话159××××7458；电子邮箱115×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。 二、2017年12月15日，国金证券与领鑫创恒签署了《交易协议》，约定领鑫创恒将其持有的“科恒股份”（证券代码300340）136万股在国金证券办理股票质押式回购，初始交易金额为291Ｏ万元，购回日为2019年12月9日，购回利率为6.3％，购回金额为32817525元。付息方式为按季付息，付息时间为每年3月21日、6月21日、9月21日、12月21日及到期购回日，付息指定收款银行账户信息为国金证券在建行成都新华支行账户51×××64。履约保障警戒比例为150%，履约保障最低比例为130%。国金证券于2017年12月18日将初始交易金额291Ｏ万元划入领鑫创恒证券账户，并于当日办理了“科恒股份”136万股质押登记。 三、2018年7月13日，“科恒股份”实施10股转8股派2元的分红方案，领鑫创恒向国金证券质押的“科恒股份”为2448000股。 四、“科恒股份”2018年8月16日收盘价为14.51元，根据《业务协议》计算出的履约保障比例为124.35%。国金证券于2018年8月17日向领鑫创恒指定的电子邮箱发送了《履约保障通知》。《履约保障通知》电子邮箱于8月17日10时19分成功发送。 五、2018年8月16日，国金证券与领鑫创恒签署了《交易协议》，约定领鑫创恒偿还本金70万元，质押标的证券合计数量2448000股。2018年8月21日，国金证券与领鑫创恒签署了《交易协议》，领鑫创恒偿还本金40万元，质押标的证券合计数量2448000股。 六、“科恒股份”2018年8月21日收盘价为14.64元，根据《业务协议》计算出的履约保障比例为130.32%。国金证券于2018年8月22日通过电子邮件和EMS快递向领鑫创恒指定的电子邮箱和地址发送了《违约通知》，主要内容为：截止2018年8月21日15：00时，该笔交易的履约保障比例仍低于履约保障警戒比例150%，领鑫创恒的行为已经构成违约，国金证券有权自2018年8月22日交易时间起进行违约处置。电子邮件于8月22日11时06分成功发送，EMS快递投递记录显示邮件于2018年8月23日签收。 七、领鑫创恒向国金证券支付2018年9月21日之前的利息。 八、领鑫创恒合伙人为于丽伟和齐雅卿，于丽伟为普通合伙人，齐雅卿为有限合伙人。 本院认为，国金证券与领鑫创恒签订的《业务协议》《交易协议》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规禁止性规定，依法成立并合法有效。国金证券按照合同约定将291O万元划入领鑫创恒证券账户，双方办理质押标的证券“科恒股份”136万股质押登记。根据双方在《业务协议》中的约定，领鑫创恒应按合同约定支付资金利息，并维持履约保障比例不低于最低比例，以保障国金证券的合法权益。质押标的证券“科恒股份”2018年8月16日收盘价为14.51元，根据《业务协议》计算出的履约保障比例为124.35%。根据《业务协议》第三十八条的约定，在国金证券于2018年8月17日向领鑫创恒发出《履约保障通知》后，领鑫创恒应在两个交易日内采取履约保障措施，使履约保障比例达到或超过警戒比例150%。领鑫创恒虽采取了一些履约保障措施，但截止2018年8月21日15：00时，该笔交易的履约保障比例仍低于履约保障警戒比例，领鑫创恒的行为已经构成违约。领鑫创恒答辩称，《业务协议》约定的违约金过高，请求人民法院将违约金调减为按逾期罚息标准计算。对此，本院认为，《业务协议》约定的违约金已经超过年利率24%，故《业务协议》约定的违约金过高，应予调减。股票质押式回购交易本质属于以股票质押为担保的融资行为，领鑫创恒的违约行为对于国金证券实现债权未造成重大影响，以国金证券的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、领鑫创恒的过错程度等综合因素，本院将违约金调减为以未偿还的本金为基数，按每日万分之一计算。综上所述，对国金证券要求领鑫创恒支付融资本金2720万元及利息的诉讼请求，本院予以支持；对国金证券要求领鑫创恒支付违约金的诉讼请求，本院予以部分支持。于丽伟作为领鑫创恒的普通合伙人，于丽伟应当对领鑫创恒的债务承担无限连带责任。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条的规定，判决如下： 一、南通领鑫创恒投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内支付国金证券股份有限公司本金2720万元以及利息（利息计算方式为：以2720万元为本金，按照年利率6.3%，从2018年9月22日开始计算至本金付清之日止）； 二、南通领鑫创恒投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内支付国金证券股份有限公司支付违约金（违约金计算方式为：以2720万元为本金，按照每日万分之一，从2018年8月22日开始计算至本金付清之日止）； 三、于丽伟对南通领鑫创恒投资合伙企业（有限合伙）的上述债务承担连带清偿责任； 四、驳回国金证券股份有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费181904元、保全费5000元，由南通领鑫创恒投资合伙企业（有限合伙）、于丽伟负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  侯文飞 审 判 员  仇 静 人民陪审员  唐金成 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  李培颖