云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云26刑终207号原公诉机关丘北县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘涛，男，1976年10月1日出生，汉族，户籍所在地云南省丘北县，大专文化，中共党员，居民，住丘北县。因本案于2018年7月13日被丘北县森林公安局依法执行逮捕，现羁押于丘北县看守所。辩护人张春文，云南圆合圆律师事务所律师。丘北县人民法院审理砚山县人民检察院指控原审被告人刘涛非法采矿罪一案，于2019年8月23日作出（2019）云2626刑初31号刑事判决。宣判后，原审被告人刘涛不服，提出上诉。本院受理后，合议庭依法讯问了上诉人刘涛，听取了辩护人和检察员的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。丘北县人民法院判决认定，2011年10月18日，文山圆合圆经贸有限责任公司在丘北县冲头林场放马坪，建设4000亩油茶示范基地项目，同时配套建设管护房、营林道路、给水设施等建设项目，并与大铁村民委石洞村小组、江边林业局丘北县冲头林场签订了租地协议。2016年9月26日，经批准后，云南恒生林业股份有限公司、丘北中科杂交构树农民专业合作社、丘北林料畜牧养殖农民专业合作社与圆合圆经贸有限公司共同口头授权被告人刘涛，负责四公司在实施杂交构树种植示范基地项目建设。2017年7月大唐公司修建风机时发现该片区地下有矿，2017年9月，刘涛组织人员在风机脚的两个原有水池上进行采矿，并将含有铝土矿的渣土运到平远街出售，剩余渣土用于填埋坝埂、风机脚。丘北县国土资源局工作人员巡查发现后，于2018年3月5日下发了违停通知，但被告人刘涛未停止开采行为。2018年5月9日丘北县国土资源局工作人员再次到现场检查时发现有人在挖矿并装车准备外运，随即当场对运输人员进行处罚并将车上的渣土卸在腻脚乡腻平公路瓦厂岔路边。同日村民及腻脚乡政府工作人员到现场阻止刘涛采矿，刘涛纠集了三十多人对村民及工作人员进行威胁，还打了村民。经鉴定，从腻脚乡腻平公路瓦厂岔路边提取的渣土属于低位质铝土矿，具有工业经济价值；刘涛在丘北县飞尺角里扯小新寨南处采坑1开采砂石矿111ｂ类资源22039吨，采坑2采坑1开采砂石矿111ｂ类资源10678吨。其中采坑1开采的22039吨不能成为矿产品，采坑2采出的10678吨资源量可视为矿产品，价值96.1万元。上述事实，有经一审庭审质证的以下证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、案件来源、立案决定书，证实2018年4月27日，丘北县森林公安局接到群众举报，腻脚乡地白新寨小水塘平坡顶有人开挖林地。丘北县森林公安局受案后前往现场进行调查，2018年5月10日丘北县森林公安局立案侦查。刘涛涉嫌非法采矿一案由丘北县国土资源局于2018年8月21日移送至丘北县公安局，经审查，丘北县公安局于2018年8月23日立案侦查。2.起诉意见书，证实案件来源及侦破情况。3.户籍证明、前科劣迹证明、网上查询证明，证实被告人刘涛基本身份情况，无前科劣迹，不是网上在逃人员，2017年7月14日因非法吸收公众存款被取保候审。4.到案经过、抓获经过，证实2018年5月23日，民警杨祖华、张涛持询问通知书通知刘涛到森林公安局进行询问，其未如实供述犯罪事实，2018年7月13日电话通知刘涛到森林公安局，宣布对其逮捕，刘涛无投案情节。5.企业营业执照及市场监督管理局内资企业登记基本情况记录、营业执照、户口注销证明，证实文山圆合圆经贸有限责任公司于1995年12月6日成立，法定代表人为刘飞。2014年7月22日变更为刘德荣，2018年11月22日因刘德荣死亡变更为杨妹玉。经营范围：矿产品、五金、造林、育林等。6.文山州市场监督管理局企业登记基本情况表记录、企业营业执照、股权转让协议,云南恒生林业股份有限公司社会代码证91532600MA6K7L3UL67A，2015年12月15日成立，法定代表人为刘飞。7.监事会议决议补充侦查卷宗，证实2015年12月10日选举刘涛为云南恒生林业有限责任公司监事会主席，任期为三年，至2018年12月10日。2017年6月15日，选举杨妹玉为云南恒生林业有限责任公司董事长，杨凯为副董事长。刘涛为监事长。8.丘北县市场监督管理局企业登记基本情况表记录、营业执照，证实丘北林料畜牧养殖农民专业合作社社会代码证53532626ＭＡ6Ｋ7Ｌ6Ｑ2Ｒ，2016年9月14日成立，法定代表人刘某，理事成员为刘涛、赵某、古家进，后变更为刘某、刘涛、古家进，经营范围开展新技术培训、引进新技术等，该合作社无建设管护房营林道路、给水等项目。9.丘北县市场监督管理局企业登记基本情况表记录、营业执照、合作社章程、成员名单、出资清单，证实丘北县中科杂交构树种植农民专业合作社社会代码证93532626MA6K7L378R，2016年9月14日成立，法定代表人为古家进，经营范围为开展新技术培训、引进新技术等，无建设管护房营林道路、给水等项目。云南恒生林业股份有限公司出资、刘涛为股东。10.丘北县财政局、丘北县林业局、文山州财政局、文山州林业局文件（请示）、竣工报告，证实2011年经过逐级请示，文山圆合圆经贸有限责任公司申报在亩油茶示范基地并获批准。由文山圆合圆经贸有限责任公司在腻脚乡地白新寨造4000亩油茶基地、新建管护房5座、新建防火线1.9公里、营业道路4.1公里、小水窖60个、给水管道3公里、标志牌8个。2012年1月6日丘北县林业局到实地验收合格。2012年1月10日州财政局支付150万元给文山圆合圆经贸有限责任公司。11.云南省人民政府、丘北县林业局、丘北县农业综合开发办公室文件，证实2016年10月8日丘北县林业局、丘北县农业综合开发办公室上报州林业局、州农业综合开发办，丘北县2017年农业综合开发2000亩杂交构树种植及林下套种500亩中药材品种示范基地，该项目由云南恒生林业股份有限公司在丘北县腻脚彝族乡地白新寨村实施。12.丘北县发展和改革局文件，证实文山圆合圆经贸有限责任公司于2011年10月18日向丘北县发展和改革局申办在亩油茶示范基地，配套建设管护房、营林道路、给水等设施，时间为2011年至2012年。云南恒生林业股份有限公司于2016年3月1日向丘北县发展和改革局申办在官寨、平寨等乡新建10万亩杂交构树种植示范基地，无配套设施，时间为2016年3月至2019年3月。13.停工通知书，证实因文山圆合圆经贸有限责任公司未办理林地审批手续，在老母猪箐放马片林地改变其用途，丘北县林业站于2018年1月23日对文山圆合圆经贸有限责任公司发停工通知书，刘涛已在停工通知书上签名。14.证明，证实2018年1月至4月，刘涛在老母猪箐放马片开挖林地未经过丘北县林业局批准，也未到丘北县林业局办理过征占林地许可手续。15.会议纪要，证实2017年8月12日原腻脚乡政府乡长杨万明主持召开会议，会议上文山圆合圆经贸有限责任公司与腻脚乡大铁村委会石洞村小组签订了承包荒山造林合同；冲头林场与天惠祥农牧业发展有限公司签订了协议书，该区域加勒比松所有权归文山圆合圆经贸有限责任公司所有。林木补偿费合计452562.89元，林下三七等补偿46710.00元。16.巡回检查登记表及照片及询问笔录，证实有人举报在腻脚乡里扯小新寨背后飞尺角十三号风机处，刘涛开挖国家矿产资源，丘北县国土资源局执法监察大队于2017年11月27日、28日及2018年1月15日、年2月28日、3月5日、3月27日到老母猪箐放马片林地巡查，后经询问是刘涛以修建小水窖为名私自采矿，并将部份矿拉往平远街方向，工作人员对巡查现场进行拍照固定。17．情况说明，证实2018年8月30日，丘北县国土资源局腻脚国土资源所出具情况说明刘涛在丘北县小组与架木革村民委里扯小新寨小组交界处（老母猪箐、小水塘平坡顶、放马片区）开采国家矿产资源（铝土矿）属于无证开采。18.责令停止国土资源违法行为通知书及送达回证，证实2018年3月5日丘北县国土资源局责令刘涛停止采矿，刘某代为签收。19.行政处罚决定书，证实2018年6月13日，丘北县国土资源局对3月5日在飞尺角十三号风机处发现的，运输采出国家矿产资源的席某、王某进行行政处罚，没收矿产品，各罚款10000元。20.调取证据通知书、情况说明，证实2018年11月22日，丘北县公安局依法向文山铝业有限公司调取刘涛2018年1月至5月销售铝土矿的交易情况记录，文山铝业有限公司出具说明未与刘涛个人或者刘涛作为法人的企业签订过任何矿石购销合同，无法提供其交易记录。21.证人证言（1）李自冲证言，证实2014年村民把刘涛在老母猪箐放马片种油茶、种松树、建羊房等的事反映到腻脚乡林业等相关部门，林业站的人说，刘涛是种树管他的，2017年8、9月份，刘涛又在老母猪箐放马片地上挖矿，这些地有些是里扯村的林地，有些是国有林地，一开始正常拉矿的有四辆双桥车，一天拉一两趟，后面白天晚上都拉。刘涛挖矿村里的群众阻止过两次，并把挖矿的事向腻脚乡政府、林业站、国土等部门反映，但未得到处理，2018年5月9日，刘涛又在该地用两台挖机、两辆拉矿车挖矿、拉矿（车牌照分别：云Ｇ×××××、Ｇ44721）。这些矿听说是拉到平远街方向卖，具体拉到哪家不清楚。将刘涛挖矿的情况反映到腻脚乡政府、派出所，政府工作人员到老母猪箐放马片现场处置，刘涛才将挖机开到羊房处，接着，刘涛带着30多个人，拿着一个小广播到里扯村威胁群众，说里扯村的群众无权阻止其挖矿，有想法找乡政府、派出所的说，找瓦窑林场说，其中还有一个人说：谁敢打着刘涛，就收拾谁。（2）杨树品证言，证实老母猪箐放马片当时有些松树、杉松树、冬瓜树和一些杂草，2017年8月，大唐公司在老母猪箐放马片修路时挖出铝土矿，9月份刘涛知道后就用一台挖掘机和一台装载机大量的开采到现在，有两台挖机，一台装载机，他请去拉石头的车是四桥工程车、车辆数量不少于五辆。这些矿是拉到平远街方向卖，具体拉到哪家不清楚。村里的人去制止过两次，刘涛说这个地方是国有林，村里管不着，叫去找政府说。村民向腻脚乡政府、林业站、派出所、国土等部门反映，乡政府、派出所、土地所的工作人员到现场时，刘涛也邀约了三十多个人到现场，政府的工作人员叫村民赶快离开，不要把事情闹大了，在撤回家的路上，刘涛就追来了，还打了一个村民两巴掌，在村里用喇叭乱叫。（3）杨树兴证言，证实刘涛到里扯小新寨租地栽树，村上不同意，刘涛还是在老母猪箐放马片栽树，还盖房子、堵坝、养羊。2017年大唐公司架电把路修好时，刘涛又在老母猪箐放马片开始挖矿，挖矿的地点有三处，村干部去阻止过多次，2018年5月9日村上的群众去阻止刘涛拉矿的车不让其拉走，刘涛叫了好多人来，村上的干部也向上级反映，腻脚乡政府、派出所等部门的人赶到现场处置，后来刘涛带着人到村上用喇叭乱叫，还打着村民李自雷。（4）李卫昌证言，证实2017年11月，大唐公司修路时发现有铝土矿，刘涛组织人来挖矿，一直挖到2018年5月份，他是用装载机和挖掘机采挖的，挖出来的矿石是用四桥车运往平远街方向。期间李卫昌到山上看到刘涛至少在四个点开挖铝土矿（第一个点是在路边，直接修好的路通往矿点；第二个点与第三个点相连，在一座风机两侧；第四个点是在第二个、第三个点的对面）。刘涛毁了大量的林木。2018年5月9日20时左右，得知刘涛组织一台挖掘机和一台推土机开采铝土矿，村民去阻止不让其拉矿，并向乡上报告。刘涛叫了30多个人到村上威胁，还打了村民李自雷。（5）李卫波、高树存、陈海留、李自雷证言，分别证实刘涛在老母猪箐放马片栽树、建羊房、挖坑堵坝，后又在该处组织人挖铝土矿。2018年5月9日村民去阻止不让刘涛拉矿，并向乡上报告。刘涛叫了30多个人到村上威胁，还打了村民李自雷。李自雷还证实刘涛用挖机把地表挖开，然后把矿挖出来装上车运走。（6）王某证言，证实2018年4月份的一天，刘某打电话喊王某去腻脚乡大唐风力发电场12号风机脚帮忙拉渣子，当时王某知道是去拉矿，但是刘某跟说是拉渣子，听别人说是铝土矿，拉到平远街文平路卖，都是过磅后打电话给刘某，自己一次都没成功拉去平远街。2018年5月刘某带王某到大唐风力发电场12号风机脚装矿，大约下午四点左右，丘北县国土资源局的工作人员就来到现场叫其和另一辆拉矿的驾驶员席某开车拉矿到腻脚乡政府，进行调查后被处罚款一万元。之后车上的渣土倒在腻脚至平远街的公路边。（7）席某证言，证实刘涛叫席某去帮他拉矿，4月份席某到丘北县帮忙拉矿，矿山具体就在大唐风力发电机11号和13号范围的一座山上，他说拉到坝脚每车给200至300块钱，如果拉到平远镇的就是30元一吨，4月份席某拉了5车矿到平远镇文平公路文山方向，云天化公司对面没有地名的过磅点，过磅员就开了过磅单让签名，进场后有人指挥把矿卸到指定的地点。2018年5月9日，席某、王某两人在山上刚装好矿，就被丘北县国土资源局的抓着，被处理罚款，同时还将矿倒在国土资源局工作人员指定的地点。（8）马正辉、李松柏证言，分别证实刘涛挖土实际是挖矿去卖，刘涛从2017年9月份开始挖矿到2018年5月9日，挖的矿拉往平远街方向。刚开始拉矿是从里扯村子里过的，后面村子的人阻止后，又从鲁苦地村方向过。（9）邓国达证言，证实2017年的12月份左右，刘涛一直在挖山，挖出来的土和石头都往砚山县平远镇方向拉。2018年4月份，丘北县国土资源局找到邓国达说有人举报刘涛私挖滥采，叫一起去刘涛挖山的地方看，到现场看见山上被刘涛挖了三个大洞，每个洞直径约有5、6米高，三个洞互相距离4、500米远，采挖出来的石头是白色的，还夹杂着铁汞石的矿石。（10）李少能、龙奎证言，分别证实两人在地白新寨背后老母猪箐帮刘涛拉土，每方3元，土是拉去大唐风力发电的风机脚填路面，石头是拉去堵大坝。（11）路金亮、杨红、胡祖勇、何文、张自国证言，分别证实2017年11月27日有群众反映在丘北县地白村民委大唐风力发电公司13号风机旁边有人私挖滥采矿产。国土资源局工作队队员多次去现场进行巡查，发现刘涛在大唐风力发电公司13号风机旁边私挖滥采，面积大约有300、400平方米，被开采出来的矿石就堆放在现场。当时有200吨左右的矿堆放在现场，后面再去巡察的时候那些矿就不见了，队员对现场拍照固定，并做了巡查记录，告知其非法采矿的一些法律责任，并让刘涛停止采矿行为，刘涛说是造水池，不准他拉矿出去卖，当时他也答应了。2018年3月5日，工作队发了一份责令停止国土资源违法行为通知书给刘涛。（12）赵宾证言，证实2018年元月初，代张洪打电话叫赵宾到腻脚乡大唐风力电场帮他开挖机，开了二十来天，在现场是一个叫刘某的人指挥。开挖期间，赵宾用挖机装过两车渣土。有一天大概开挖着半天左右，丘北县国土资源局的工作人员到现场巡查，说是属于矿不让继续开挖。（13）姚某证言，证实2018年2月底刘涛叫姚某去开挖机，2018年3月2日一直挖到5月20日，挖出来的石头直接装在车上拉走，挖出来的土部分拉去堵坝，部分由大唐公司的人来拉，石头拉了几车。期间有一次刘涛叫不要去上班了，国土局的上山看了，当时还有两张车刚装好就被国土局的工作人员堵下来，那两张车的石头是姚某装的，被堵下来的那两张车还倒了一部分石头堆在羊场路口那，车被扣走了。总的挖了六个点，第一点，在公路左手边进去挖了一条路进去；第二个点在13号风机脚挖了一个点，打算挖做水池；第三个点跟第二个点在一个山包；第四个在13号风机斜对面，围着山包挖；第五个点在13号风机东面的一块平地上；第六个点在谷底挖了一条路，堵成一个坝。（14）刘世林证言，证实2018年2月份有人以2000元一个月费用向其租场地，到了3月份，一个自称姓赵的开始使用场地堆放铝土矿。（15）赵进洪证言，证实2018年过完年一个收林松的老板叫赵进洪去刘世林租给别人堆矿的地方帮人过磅，一个月给2500元，有人拉矿来过磅时负责看称并收费每车20元，并指挥他们卸矿，还开过磅单给驾驶员。（16）刘彪、刘海证言，分别证实2015年之前文山圆合圆经贸有限公司承包林地来种植白花油茶树，在上面修了几个水池，失败后，公司就买羊来养并改种松树地，也没有成功，2016年以后就交给刘涛管，他管的时候扩建水池，2017年年底挖了三个水池，占地面积最大的有2亩左右，最小的有300平方左右，挖出来的土一些拉去堵坝，一部分拉去填大风机脚。（17）刘豪证言，证实2018年刘豪跟腻脚乡王元乙副乡长到老母猪箐放马片检查时，见到13号风机附近停着挖机，堆放着部份矿石，刘涛跟王副乡长说是建水池，刘豪看了觉得不是建水池，是挖矿。（18）杨路生证言，证实刘涛在老母猪箐放马片挖矿挖了5、6个点，工作人员去制止过好几次，有一次检查时，刘涛带着人在13号风机下方挖矿，工作人员进行制止，刘涛说是挖土和石头建配套的水池，王副乡长把挖机钥匙扣下准备把挖机拉走，刘涛叫人开货车去把挖机围起来不让把挖机拉走。2018年5月9日晚上，政府办、国土所、派出所的工作人员到现场时，里扯村的几十名群众也在，工作人员叫不要挖矿，刘涛不承认是挖矿。（19）王元乙（丘北县政府副乡长）证言，证实刘涛从2015年以来开始占用林地，2018年3月份开始占用林地挖矿，刘涛挖矿的点有四个，从未到乡上报备过，也没办过任何手续，乡上多次组织相关部门工作人员到现场制止过，刘涛不听制止，态度嚣张，用车辆堵路，暴力抗法，恐吓威胁执法人员和村民，甚至殴打村民，这些乡政府都有记录、照片、视频等相关资料。有一次乡上组织王兴华、张宏平等工作人员到现场13号风机附近制止刘涛挖矿时，刘涛叫人把矿石倒在路上堵路，并把汽车开去堵住挖机不让扣挖机，还把车开去停在路中间不让工作人员走，随后叫了十多个人来威胁政府工作人员。（20）王兴华、祁广会、王建明、谭国胜（丘北县政府职工）证言，分别证实经过巡查和根据群众举报，2017年9月份左右，刘涛在老母猪箐放马片附近挖矿，挖林地，总的挖了5、6个点，到处都会见到刘涛挖林地的痕迹，腻脚乡政府职工去制止过好几次，县国土资源局的对刘涛下过停工通知书，刘涛不承认是挖矿，说是在修路。工作人员开展工作时，刘涛指挥人员将矿石倒在路上、开车堵住挖机，不让工作人员扣留挖机。（21）薛建宏证言，证实老母猪箐放马片是冲头林场的国在林地，2010丘北天惠祥农牧业发展有限公司的邓国翔跟冲头林场鉴定过租地协议，邓国翔说是在那里搞养殖、种树，冲头林场只同意邓国翔在那里搞养殖、种树，未同意改变林地用途，后来这片地如何转租给刘涛不清楚，2013年刘涛将该地租金交给了林场。当时巡山时发现刘涛他们在该地种加勒比松，林场认为是好事就不管该地是由谁租了。2018年2月份巡山时发现刘涛在老母猪箐放马片建羊房、挖路、堵坝，毁坏了林地，至少挖了六个点，整个林地被刘涛乱挖了。林场没有同意刘开挖林地，只允许他种树，搞养殖，制止时，刘涛说是挖防火隔离带，没有故意改变林地用途。（22）证人赵某证言，证实2016年由刘涛牵头注册丘北林料畜牧养殖农民专业合作社，法定代表人是自己，当时刘涛说老母猪箐放马片养羊，由刘涛负责，刘涛是丘北林料畜牧养殖农民专业合作社股东人之一，合作社也没授权给刘涛，是刘涛个人行为。2018年1月份法定代人更换为刘某。（23）邓国达证言，证实2018年4月份，丘北县国土资源局叫邓国达到老母猪箐放马片作证时，那个山包已经被人挖了300－400平方米，深有4、5米左右，坑里有些石头，但大部份石头和土被清走了。刘涛、刘某、刘旭他们在老母猪箐放马片栽树，挖林地做什么不清楚，他们在的同意，不时看到他们用双桥车把挖出来的石头拉往平远街方向。（24）刘某证言，证实刘某2016年才加入合作社的，当时法定代表人是赵某，因为他不识字，在2018年1月份将法定代表人变更为刘某，刘涛是合作社的股东人之一，法定代表人变更前刘涛在老母猪箐放马片林地做什么不清楚，原来文山圆合圆经贸有限责任公司在老母猪箐放马片林地栽加勒比松被火烧后对地块重新改良种构树，还挖了水池，之前刘涛就在该地实施了挖水池，建羊厂、管护房等项目，法定代表人变更后，合作社成员刘涛、刘伟、王朋启、还有几个农户共7、8个人开过会，大家都同意由刘涛在老母猪箐放马片林地负责实施建羊厂、管护房等项目，没具体文书，只是口头上讲过。2018年5月11日，刘涛叫刘某联系平远街永和的两个货车来拉过土和石头去堵坝。（25）邓国翔证言，证实2010年邓国翔和蔡永生合作成立了丘北县天惠祥农牧业发展有限公司，是跟冲林场原场长吕庆友租老母猪箐放马片作为公司基地，当时是搞养殖，主要养牛，注册登记时，法定代表人是邓国翔，后来其撤资退出，法定代表人是谁不知道。（26）蔡永生证言，证实原丘北县天惠祥农牧业发展有限公司跟冲头林场租老母猪箐放马片林地种核桃搞养殖，租期为50年，那里原来是荒地，只有杂草，没有树，当时法定代表人是邓国翔，邓国翔退股将该地转来给蔡永生，其又将老母猪箐放马片林地转给文山圆合圆经贸有限责任公司。（27）刘飞证言，证实刘飞1999年12月6日成立文山圆合圆经贸有限责任公司，2015年12月15日成立云南恒生林业有限责任公司，同时还成立丘北中科杂交构树种植农民专业合作社和丘北林料畜牧养殖农民专业合作社。刘涛是两个公司的监事，同时还是两个合作社的社员和副理事长，因为是家族的公司，口头说过由刘涛负责公司的主要业务和领导职责。2011年文山圆合圆经贸有限责任公司实施四千亩油茶示范基地，配套建设管护房营林道路、给水等设施，项目由刘德荣负责实施。因各种原因，项目未完成，后来改种加勒比松。2016年又以云南恒生林业有限责任公司的名义经丘发展和改革局备案开发二千亩构树种植及林下配套种植中药材示范基地建设项目，由刘涛具体负责实施，今年改种构树，并挖水池、建管护房、建羊房。刘涛在老母猪箐放马片林地挖水池、建管护房、建羊房等总的挖了四个点，第一点在老母猪箐放马片林地挖了一条路之后用作管护房用；第二点在13号脚挖了一些，打算做水池；第三点在公路边挖了一些，可以做水池；第四点在13号风机斜对面斜挖了一些，面积不清楚。老母猪箐放马片林地原来是丘北县天惠祥农牧业发展有限公司邓国翔跟冲头林场租用的，后来邓国翔转给蔡永生，蔡永生把公司并给圆合圆，由圆合圆控股实施了上述项目。刘涛负责四个单位在在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂等项目，没有开过股东会，没有会议记录，也没有股东决议和授权书。（28）杨妹玉（刘飞、刘涛的母亲）证言，证实云南恒生林业有限责任公司什么时间成立其不清楚，是儿子刘飞操作的，刘飞说国家公职人员、律师等不能当公司董事长，2017年将法定代表人变更成杨妹玉，只是挂着法定代表人的名义，刘飞、刘涛都是儿子，具体事由他们做，只知道他们在那里种树。（29）陈猛证言，证实丘北中科杂交构树种植农民专业合作社是2016年9月14日由刘涛牵头成立的，刘涛是股东人之一，法定代表人是古家进，姚某任合作社理事。合作社在老母猪箐放马片种的加勒比松被火烧后用挖机挖地种构树。刘涛在老母猪箐放马片建羊房、建管护房、挖水池的事是跟合作社口头上说过，没有取得合作社的书面授权，刘涛做了些什么不清楚。（30）毕树福证言，证实丘北中科杂交构树种植农民专业合作社是2016年9月14日成立的，法定代表人是古家进，刘涛是股东人之一，刘涛在老母猪箐放马片建羊房、建管护房、挖水池的事是跟我们合作社口头上协议过，但具体细节不清楚，林地被火烧过，合作社为了更新树种，带动养殖，准备种构树。（31）古家进证言，证实丘北中科杂交构树种植农民专业合作社是2016年9月份成立的，法定代表人是其，并任合作社理事长，刘涛是股东人之一。刘涛以合作社的名义在老母猪箐放马片建羊房、建管护房、挖水池、堵坝的事不清楚。2016年9月份左右，在合作社成立前后古家进去过老母猪箐放马片一次，那时刘涛还没有在老母猪箐放马片建羊房、建管护房、挖水池、堵坝等项目，之后刘涛实施的行为其不知情，所产生的法律责任由刘涛自己承担。（32）赵俊文证言，证实2011年10月18日、2016年3月1日，文山圆合圆经贸有限责任公司、云南恒生林业有限责任公司分别向丘北县发展和改革局申报过种油茶和构树项目，有效期限是两年，过期自动失效，如果还想做必须重新申报，就像文山圆合圆经贸有限责任公司是2011年10月18日申报，到2013年10月18日就自动失效，云南恒生林业有限责任公司是2016年3月1日申报，到2018年3月1日就自动失效。在办理企业投资项目备案，只是审查企业是否具备实施项目的资质，不负责审查申报企业办理手续的情况，审查备案后，由申报企业自行到相关主管部门办理相应的手续。（33）刘元元证言，证实其是文山圆合圆经贸有限公司的股东。文山圆合圆经贸有限公司在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂等项目，刘涛代表文山圆合圆经贸有限公司在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂等项目，只是口头说过，没有会议记录和授权书，刘涛的行为是代表单位的行为，所产生的法律责任由单位负责。（34）刘德玲证言，证实其是云南恒生林业有限责任公司的股东，刘涛代表云南恒生林业有限责任公司在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂等项目，只是口头授权，没有会议记录和书面授权书，其行为是单位行为，所产生的法律责任由单位负责。（35）刘美芬证言，证实其原来是云南恒生林业有限责任公司的股东，2017年6月23日经退出该公司股东，刘涛代表云南恒生林业有限责任公司在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂，只是口头说过，没有会议记录和授权书。（36）刘伟证言，证实其是丘林料畜牧养殖农民专业合作社股东，丘林料畜牧养殖农民专业合作社在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂等项目，由刘涛负责实施只是口头说过，没有会议记录和授权书，刘涛代表单位实施该项行为所产生的法律责任由单位负责。（37）赵进得、王洪志、王鹏启、陈忠静证言，分别证实三人是丘林料畜牧养殖农民专业合作社成员，证实合作社没有授权刘涛代表单位在腻脚乡老母猪菁放马片实施挖水窖、堵坝、挖路、建管护房、建羊厂等项目，是刘涛的个人行为，所产生的法律责任由刘涛自己负责。（38）邓国进证言，证实其是中科杂构树种植农民专业合作社第一届监会监事，栽白花油茶那年，刘涛要堵坝蓄水，召开过会议并达成口头协议但没有授权。刘涛自己的行为所产生的法律责任刘涛自己承担。（39）杨启超证言，证实杨启超到老母猪箐放马片帮刘涛挖树有一个多月，其出挖机，刘涛出油，每亩给400元钱，主要是挖死树，活着的一些杂树也挖着一些，松树和大一点的杂树留着，挖了40亩左右。22.被告人刘涛供述及辩解，证实2011年文山圆合圆经贸有限责任公司开始在丘北县房背后（地名叫老母猪管）种植白油茶，那时就在山上实施挖池子、堵坝、修防火线、管护房，并经过国家验收，后因资金的问题池子和管护房没有做完直到2016年，文山圆合圆经贸有限责任公司、恒森林业股份有限公司、丘北构树种植合作社、丘北畜牧养殖合作社四家公司合并后开会口头指定刘涛负责，主要是种树、扩建水池、修防火线等工程，刘涛是这几个单位的持股人，也是监事长，这些项目是公司指定刘涛去做的。2018年1月在老母猪箐山上开始修建了200多平方米的铁皮房用作管护房使用，这时山上的树也被火烧了，就在山上改良土地种构树，在原来的基础上刘涛叫挖机对水池进行扩建，主要挖着三个点，三个点都是原来就挖着了，直到今年5月份丘北县国土资源局的工作人员来制止后，刘涛到腻脚乡政府保证后就没有挖了，挖出来主要是土和石头，多数都是拉去下面堵坝，少部分拉去风机脚，土地权属是哪的刘涛不清楚，是跟冲头瓦窑林场租过来的，挖土和石头没有采矿许可证，只有种树的证件，之前是刘德荣负责，2016年病故后，2018年2月份开始做种构树项目才由刘涛负责。23．提取说明及照片，证实2019年5月12日丘北县资源局受公安局委托对原扣留席某、王某所拉渣土进行取样备检。24.鉴定意见及通知书，证实经鉴定，（1）丘北县地白村民委地白村小组老母猪箐放马片被开挖林地面积共计46.6亩，国家二级生态公益林26.1亩，商品林20.5亩，被毁林木树种为灌木、加勒比松。（2）刘涛在丘北县飞尺角里扯小新寨南处采坑1开采砂石矿111ｂ类资源22039吨，采坑2采坑1开采砂石矿111ｂ类资源10678吨。其中采坑1开采的22039吨不能成为矿产品，采坑2采出的10678吨资源量可视为矿产品，价值96.1万元。（3）提取的渣土属于低位质铝土矿。鉴定意见均已通知刘涛，2018年6月12日，刘涛对林地面积鉴定意见提出重新鉴定申请，丘北县森林公安局做出不予鉴定的决定。25.现场勘验笔录及照片，现场位于丘北县黑箐山，黑箐山东面是放马山边；南面是老母猪箐;西面是老鸭花村;北面是大石包沟。中心现场位于丘北县黑菁山大唐丘北飞尺角风电场13号风机西侧68米处。大唐丘北飞尺角风电场13号风机西侧68米处有一个面积为6.94亩的露天采矿点，采矿点西北角有一个矿坑。在该采矿点西侧110米处有一个10.28亩的露天采矿点，采矿点东北角有一个矿坑，现场勘验完毕未发现和提取任何有价值的痕迹和物证，其余未见异常。26.现场辨认笔录、物品辨认笔录及照片，证实（1）刘涛分别对其在老母猪箐放马片处开挖的路、水池、坑道及作案工具挖掘机进行辨认。（2）证人王某、席某、姚某、刘某分别对老母猪箐放马片矿点、采矿工具进行辨认及照片。（3）席某拉矿到平远公路文山方向云天化肥料堆放点对面，过磅处堆放矿的地点进行辨认。27.人物辨认笔录及照片，证实（1）席某辨认出赵进洪就是指挥其将矿拉到指定地点堆放的人员。（2）刘世林辨认出赵进洪就是2018年3月份向其租用场地堆放铝土矿的男子。丘北县人民法院根据审理查明的事实，《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决认定被告人刘涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10000元。宣判后，原审被告人刘涛不服，以其行为不构成非法采矿罪为由提出上诉。二审审理期间，上诉人刘涛自愿认罪，并与检察机关签签署了认罪认罚具结书。丘北县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法对本案审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人刘涛以实施经批准项目中水池建设为名，未取得采矿许可，擅自在丘北县飞尺角里扯小新寨南采矿，致使价值96.1万元矿产资源被破坏，其行为已构成非法采矿罪，应依法予以惩处。鉴于上诉人刘涛在二审中自愿认罪，并签署了认罪认罚具结书，缴纳了罚金10000元，可依法对其从轻处罚，本院对检察机关提出的一年零十个月的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定,判决如下:一、撤销丘北县人民法院（2019）云2626刑初31号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）刘涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年7月13日起至2020年5月12日止）。本判决为终审判决。审判长  龙春梅审判员  张 凌审判员  徐 景二〇一九年十二月十七日书记员  张建坤