河南省内乡县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1325刑初634号公诉机关内乡县人民检察院。被告人周应选，男，1962年2月26日出生，汉族，高中，中共党员，户籍所在地河南省南阳市内乡县，住。2018年9月4日因寻衅滋事，被内乡县公安局刑事拘留，2018年9月30日被内乡县公安局取保候审；因涉嫌非法经营罪，于2019年4月17日被内乡县公安局刑事拘留，经内乡县人民检察院批准，于2019年5月24日被内乡县公安局逮捕。辩护人李德祥，男，河南宛平律师事务所律师。耿震，男，1977年9月6日出生，居民身份证号码412322197709067830，汉族，初中，户籍所在地河南省商丘市，住宋集镇范庄村委会耿庄76号，2018年12月份，因涉嫌非法经营烟草制品犯罪，于2019年3月5日被内乡县公安局刑事拘留；经内乡县人民检察院批准，于2019年4月26日被内乡县公安局逮捕。辩护人王宁，男，河南良达律师事务所律师。周同伟，男，1966年3月16日出生，居民身份证号码412926196603164978，汉族，初中，中共党员，户籍所在地河南省南阳市内乡县，住内乡县灌涨镇周岗村西南26号。因涉嫌非法经营罪，于2019年4月17日被内乡县公安局刑事拘留，因涉嫌非法经营罪，经内乡县人民检察院批准，于2019年5月24日被内乡县公安局逮捕。辩护人董红英，女，河南菊城律师事务所律师。内乡县人民检察院以内检二部刑诉（2019）21号起诉书，指控被告人周应选、周同伟、耿震犯非法经营罪，于2019年11月1日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，内乡县人民检察院指派检察员孙青松、党丽君出庭支持公诉，被告人周应选及其辩护人李德祥、被告人耿震及其辩护人王宁、被告人周同伟及其辩护人董红英到庭参加诉讼。现已审理终结。内乡县人民检察院指控：1、2017年孙红旗（在逃）找被告耿震帮忙到内乡收购烟叶，耿震以前在烟站工作是技术员，知道烟叶的好坏。孙红旗之前跟周同伟联系过，二人到内乡县灌涨镇周岗村找周同伟后，周同伟将自己烟草公司不收的烟叶有2300斤的烟叶，以6600元的价格卖给孙红旗，后孙红旗委托周同伟寻找能够收购的烟叶。周同伟知道安徽的烟农怀济付的烟叶，因烟草公司不收而存放在周岗村村部，周同伟就把本村会计兼烟叶专干周应选介绍给孙红旗。后经商量以每斤烟叶3元的价格进行收购，孙红旗承诺给周应选每斤5角钱的抽成，给周同伟每斤2角钱的抽成。周应选便同意把怀济付存放在村部的烟叶卖给孙红旗，之后便组织一组、三组、四组部分村民将怀济付存放的4万余斤烟叶，以12万余元的价格卖给孙红旗。2、2017年9月份，被告人耿震未经许可，私自将自己种植的12000斤烟叶，经人介绍以135000元的价格卖给山东省日照市段某等人。对此指控，公诉机关提供了被告人周应选、耿震、周同伟供述、证人周某1证言、到案经过、前科查讯信息、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人周应选、耿震、周同伟的行为已构成非法经营罪，请求依法判处。被告人周应选对指控的犯罪事实无异议。辩护人的辩护意见是：1、本案是单位犯罪，而不是周应选个人犯罪；2、周应选不能成为烟叶销售的主体，他是为了村民的利益；3、被告人周应选认罪认罚、主观恶性较小、社会危害性较小，建议适用缓刑。被告人周同伟辩解，我实际上没有将自己的烟叶卖给耿震，其他属实。辩护人的辩护意见是：1、起诉书认定被告人周同伟将自己家的2300斤烟叶以6600元的价格卖给孙红旗与事实不符；2、被告人周同伟系从犯、有坦白情节、退赃、是初犯、认罪认罚；建议判处有期徒刑八个月以下。被告人耿震辩解，孙红旗在内乡县买的烟叶，有一次我没有参与，我参与的有7、8万元；其他属实。辩护人的辩护意见是：1、被告人耿震销售自家种植的烟叶是否构成非法经营罪存在商榷，且有自首情节；2、耿震在内乡的涉案金额应当认定为7万余元；3、被告人耿震系从犯、初犯、偶犯，应当减轻或不予处罚。经审理查明：1、2017年孙红旗（在逃）欲到内乡收购烟叶，因耿震以前是烟站的技术员，懂得烟叶的质量，遂找耿震帮忙，二人到内乡县灌涨镇周岗村找到孙红旗之前联系过的周同伟后，周同伟将自己烟草公司不收的烟叶有2300斤的烟叶，以6600元的价格卖给孙红旗，后孙红旗委托周同伟寻找能够收购的烟叶。周同伟知道安徽的烟农怀济付等三户烟农的烟叶，因烟草公司不收而存放在周岗村村部，周同伟就把本村会计兼烟叶专干周应选介绍给孙红旗。后经商量以每斤烟叶3元的价格进行收购，孙红旗承诺给周应选每斤5角钱的抽成，给周同伟每斤2角钱的抽成。周应选便同意把怀济付存放在村部的烟叶卖给孙红旗，之后便组织一组、三组、四组部分村民将怀济付等三人存放的4万余斤烟叶，共计三车，以12万余元的价格卖给孙红旗。耿震参与了其中的两车。2、2017年9月份，被告人耿震未经许可，私自将自己种植的12000斤烟叶，经人介绍以135000元的价格卖给山东省日照市段某等人。2018年12月29日，耿震到山东省日照市岚山公安分局投案并如实供述出售自家烤烟叶的犯罪事实。上述事实，有下列证据证实：1、被告周应选供述：2016年的时候，安徽的怀济付在我们村承包土地种植烟叶，因为不符合上级的收购标准，烟叶一直堆积在我们村村部的院子里面。到2017年10月份的时候我们村的周同伟给我打电话说村里面堆积的烟叶卖不卖，如果卖的话，他有个朋友是收烟叶的，周永生说现在怀济付欠组里面群众的租地钱，群众吵得不行，你看中了就卖。然后安排我和治保主任周某3给安徽的程四中、孙首领、怀济付打电话通知他们村里面要卖烟的事。当时我联系的程四中和孙首领，周某3通知的怀济付，但是周某3说联系不上怀济付。孙首领和程四中当时也同意村里面把烟卖了。随后周同伟给对方联系后，烟贩子到村里看了烟叶，当时定好价钱是每斤3元钱。2017年10月份，烟贩子到村部准备装烟叶的时候，村支书周永生也回到村里面，任某、周耀庭和我在村部院子里面组织群众在装烟叶。三次一共卖烟叶是12万多元。卖烟叶的钱最后由各组给群众分了。2、被告人耿震供述：孙红旗到内乡县收烟叶，让我帮忙看烟叶的好坏，我和他来内乡两次、两车烟叶。他给我4000元，我没拿。2017年9月，经马某2介绍，我将自己种植的烟叶12000多斤以135000元卖给山东省的人。3、被告人周同伟供述：2017年9月份的一天，孙红旗找到我，问我有没有烟叶可以卖给他，我说我家里面还有2000多斤2016年的陈烟，不能在烟站交售，孙红旗说，我这些烟不够车，让我再联系其他烟。我知道村部放有烟，我就和周应选联系，他说卖。10月份的一天，孙红旗和另外一个人开着小车到我们周岗村，我和村会计周应选一起到村部看了怀济付存放在村部的烟叶，我们商量了烟叶的价格，是一斤３元钱。当时周应选也同意了。孙红旗给我说，这件事办成以后，每斤到时给你抽２角钱，作为辛苦费。我一共卖了2300斤烟叶，孙红旗给了我6600元钱。孙红旗来拉三次共三车烟，应该是46000斤左右，孙红旗给我9200元辛苦费，我收了9000元。4、证人马某1证言：2016年的时候，怀济付种植的烟叶因为没有收购合同，一直卖不出去，欠了我们的工钱和组里群众的土地租赁费，后来村里的人把他存放在我们村部的烟叶卖了，把所用费用都支付了。5、证人周某2证言：怀济付2017年10月份离开我们村以后，他的烟叶一直存放在我们村村部里面。后周应选、任某安排村里的群众往车上装烟叶，卖给烟贩子了，钱都给群众分了。6、证人任某证言怀济付欠我们的土地租赁费，我们村的群众，都在议论着说不行就把他存放在村里的烟叶卖了，给群众支付土地租赁费。后来我和四组的组长周耀庭一起到村会计周应选家，说这个事。后来刚好有个收烟叶的烟贩子在我们村收烟叶，周应选也同意，后来把烟卖了。7、证人周某3证言：怀济付在2016年的时候种的烟叶，没有卖出去，欠我们村几个组的土地租赁费，村里面把他的烟叶卖了，给群众支付租赁费了。2017年9月份，周应选打电话让我到村里，我听群众说是卖怀济付的烟叶的。周应选安排我和任巧萍、周耀庭一起去给装烟叶的车过磅，并送到贾宋高速路口。8、证人周某4证言：怀济付在2016年在我们村种的烟叶没有卖出去，一直到2017年10月份的时候，还拖欠着我们群众的租地钱，我们村把他存放在我们村部的烟叶卖了。（2019）证人马某2、王某、段某证言：2017年9月，我帮助王玉保、王明修从河南省商丘市耿震处购买烟叶12000斤左右，价款135000元。10、怀济富在周岗村村部存放烟叶的照片、怀济富提供的报案书、土地合同转让书、烟叶销售协议、来访登记卡、特别授权书及烟叶被卖的照片：11、情况说明：证实2016年怀济富没有在灌涨镇烟叶育苗中心订烟苗。12、内烟组办（2016）1号文件，内乡县烟叶商品化育苗管理办法：证实被告三人行为违反烟草管理办法，确系违法行为。13、周应选提供的卖烟款分配及领取票据和烟农在我村种植烟的情况、县里拔款分配情况。14、烟叶销售协议。15、烟款收据复印件：证实卖烟款120880元。（2019）到案经过：证实2018年12月29日，被告人耿震到山东省日照市公安局岚山分局投案，并如实供述出售烟叶的犯罪事实。17、常住人口户籍证明：证实被告周应选、周同伟、耿震的主体身份。本院认为，被告人周应选、周同伟、耿震，未经许可经营法律、法规规定的专营、专卖烟草制品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，内乡县人民检察院指控成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人周应选、耿震起辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚；被告人耿震在部分犯罪中有自首情节，依法可以从轻处罚。根据被告人耿震的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。本院为了依法维护市场管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周应选犯非法经营罪，判处有期徒刑二年；并处罚金人民币30000元；［刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即被告人周应选的刑期自2019年4月17日起至2021年3月22日止（已扣除原被刑事拘留的26日）。］二、被告人耿震犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金人民币10000元；三、被告人周同伟犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元（刑期已满）；四、被告人周应选的违法所得20146元、被告人周同伟的违法所得9000元予以追缴，由追缴单位上缴国库。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长 李 华审判员 曹 群陪审员 王洪占二〇一九年十二月二十日书记员 张 培