广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初16662号原告：潘新年，男，汉族，1974年1月12日出生，住湖南省汨罗市*************，公民身份号码为430************216。委托诉讼代理人：邓换新，广东简讼律师事务所。被告：广东粤烁建设工程有限公司，住所地为广东省东莞市*************。法定代表人：何某1。被告：何某1，男，汉族，1981年5月29日出生，住郑州市二七区************，公民身份号码为410************612。上述两被告共同委托诉讼代理人：区小梅，广东博研律师事务所。原告潘新年与被告广东粤烁建设工程有限公司（以下简称粤烁公司）、何某1建设工程合同纠纷一案,本院于2019年11月6日立案后,依法由审判员周颖适用简易程序，于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告潘新年及其委托诉讼代理人邓换新、被告粤烁公司、何某1的共同委托诉讼代理人区小梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告古发生向本院提出诉讼请求：1.被告粤烁公司、何某1向原告支付220000元及违约金22000元，共计242000元；2.两被告承担本案的诉讼费及保全费。事实和理由：粤烁公司作为发包方于2019年4月23日与原告签署《班组合作协议》，约定将其承包的位于广东省东莞市塘厦镇北片区雨污分流管网工程发包给原告施工，承包方式为包工、部分包料、报设备、保工期、保质量、安全文明施工，承包工程款以DN600、DN400:1350元／米按实际工程量结算；该协议约定原告应在协议签署之日向粤烁公司交付400000元作为安全保证金，并要求原告在2019年5月进场施工。在该协议签署后，原告按约向粤烁公司交付了安全保证金，依约定时间在2019年5月组织安排近10名员工进驻施工场所，并将施工所需的机械设备调运至施工场所，及采购施工所需的材料，准备施工。但因粤烁公司迟迟未获得约定工程项目的开工许可，导致原告基于该工程施工的人员闲置、为施工准备的机械设备闲置及维护，时间长达两个月之久。基于粤烁公司长时间无法获取施工开工许可导致工程无法施工，导致《班组合作协议》无法继续履行，于2019年8月1日原告与两被告解除该协议，并以借条形式确认就协议解除粤烁公司、何某1应付原告的费用，确定在退回原告保证金400000元外，另行支付220000元作为对原告为履行该协议因长时间员工闲置产生的工资、机械设备闲置及维护产生的费用及材料购进损失等的补偿，并约定两被告应在2019年8月30日向原告支付完毕，如未按期付清则需向原告支付未付款l0%的违约金。但两被告经原告多次催讨，仅向原告退回保证金400000元，后却拒绝向原告支付其他应付款项。现原告为维护自身权益，特提起本案诉讼，请求人民法院依据本案事实与法律，依法判决原告所请。被告粤烁公司、何某1共同辩称，本案是建设工程施工合同，但从原告提供的证据可知，如原告不能按时施工，被告只需退还保证金，并没有约定被告方需承担违约责任，请求法院依法判决驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年4月23日，被告粤烁公司作为甲方，原告潘新年作为乙方，签署了一份《班组合作协议》，甲方拟将广东省东莞市塘厦镇北片区雨污分流管网工程承包给乙方施工，并就工程的概况、承包方式、承包单价、安全保证金、质量保证金、付款方式、工期、质量要求、安全要求、双方责任等进行了约定，其中关于安全保证金、质量保证金约定如下：“1.保证金的缴纳经双方商议决定，在签订本合作协议之日，乙方须缴纳400000元安全保证金给甲方；2.安全保证金退还方式及时间：工程款完工并工程验收后没有出现任何安全问题以及质量问题，完工后一个月内无息全部退还给乙方，如乙万交安全风险保证金一个月内无法开工，甲方必须在一周内无息退还”。原告向被告交纳该上述质量保证金后，被告粤烁公司于2019年4月28日向原告出具收据，收据载明：“交款单位潘新年，收款方式建行39万现金壹万，人民币肆拾万元整，收款事由塘厦管网工程保证金、其中拾万元不退”，该收据由何某1签名并盖有粤烁公司财务专用章。原告提交微信聊天截图显示，2018年4月24日至2019年10月11日期间，原告潘新年与被告何某1先后就案涉工程的开工时间、图纸发放、等候开工期间的工人工资、房租、设备租赁费损失等问题进行协商。其中，就原告主张的等候开工期间的房租、工资、机器费用等，被告何某1在2019年7月12日回复“开工后会补你一些，放心吧”“这个没问题”，在2019年7月21日回复“房租和工资我肯定补给你一些，你后边还是要做事情对吧”“不会让你吃亏”“你把相关费用的票据搞好”“工人身份证和补贴搞个表格”“这些钱会有人出的”。后因工程无法开工，原告与被告于2019年8月1日签署《借条》，载明：“今借到潘新年人民币陆拾贰万元整……如到2019年8月30日没有还清借款，何某1徐承担余款相应金额10%违约金给潘新年”，该借条落款处有被告何某1签名捺指印，及见证人陈乔茗签名捺指印。原告主张该《借条》所涉借款620000元实际为被告应向原告返还的案涉安全保证金400000元及被告赔偿原告等候开工期间的损失220000元。被告粤烁公司、何某1均确认微信聊天记录的真实性，并在庭审中明确被告何某1与原告微信协商案涉工程的事项及签署《借条》均是代表粤烁公司的职务行为。另，原、被告一致确认，该《借条》400000元安全保证金已经退还原告。以上事实，有原告提交的《班组合作协议》、收据、《借条》、微信聊天记录截图以及本院的庭审笔录等附卷为据。本院认为:原告与被告粤烁公司签订的《《班组合作协议》约定的案涉工程属于建设工程范围,根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项的规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”,原告作为不具备建设工程施工资质的个人,其与被告粤烁公司签订的《班组合作协议》依法应属无效。该协议书虽然无效,但原告依据协议约定已支付了安全保证金400000元,并为实施该建设工程安排了员工进驻施工场所、调运机器设备等产生了实际损失，且被告何某1在微信聊天记录同意退还安全保证金400000元及支付原告损失，并在《借条》中就安全保证金和损失的总金额确认为620000元。两被告主张签署该《借条》并非其真实意思表示，但未就其主张提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对被告该主张不予采信。另，被告粤烁公司确认被告何某1在微信聊天中的磋商及签署《借条》的行为，均是代表粤烁公司，被告粤烁公司已向原告返还安全保证金400000元，故被告粤烁公司还应支付原告220000元。原告请求粤烁公司向其支付220000元合法有据，本院予以支持。关于被告何某1的责任。根据《中华人民共和国公司法》第六十四条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，被告何某1未向本院提交证据证明粤烁公司财产独立于其个人财产，应承担举证不能的不利后果，何某1应对粤烁公司的债务承担连带清偿责任。原告请求何某1向其支付220000元合法有据，本院予以支持。关于违约金。案涉《借条》明确约定如未在2019年8月30日前付清620000元，被告何某1需承担余款相应金额10%的违约金。无论被告何某1是以何身份签署该《借条》，但借条中明确约定该违约责任承担的主体为何某1，并非粤烁公司，故原告请求被告粤烁公司支付其违约金22000元，无事实依据，本院不予支持。原告请求被告何某1支付其违约金22000元，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，本院依法判决如下：一、被告广东粤烁建设工程有限公司、何某1于本判决发生法律效力之日起五日内向原告潘新年支付220000元；二、被告何某1于本判决发生法律效力之日起五日内向原告潘新年支付违约金22000元；三、驳回原告潘新年的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2465元（已减半收取），保全费1730元，由被告广东粤烁建设工程有限公司、何某1负担。原告潘新年已预交。如不服本判决，原、被告可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 周 颖二〇一九年十二月二十日书记员 曾玉琴附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国公司法》第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。