文书内容重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0151民初3885号原告：重庆奥滨实业有限公司，住所地重庆市北碚区云华路266号19-8，统一社会信用代码9150010907232176XD。法定代表人：张奥京，总经理。委托诉讼代理人：王朝斌（特别授权），重庆君朝律师事务所律师。被告：重庆慧泉房地产开发有限公司，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处白龙大道，统一社会信用代码91500224771789441B。法定代表人：刘淼，执行董事。诉讼代表人：重庆索通律师事务所，该企业管理人。委托诉讼代理人：金祎、周宇（实习），重庆索通律师事务所律师。原告重庆奥滨实业有限公司（以下简称“奥滨公司”）与被告重庆慧泉房地产开发有限公司（以下简称“慧泉公司”）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告奥滨公司的委托诉讼代理人王朝斌，被告慧泉公司的委托诉讼代理人金祎、周宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奥滨公司向本院提出诉讼请求：1、要求确认奥滨公司对慧泉公司享有的债权235万元为工程款优先债权；2、本案诉讼费由慧泉公司承担。事实及理由：奥滨公司对慧泉公司享有应支付工程款债权235万元及逾期利息，在执行过程中，慧泉公司进入破产重整程序，奥滨公司按管理人的要求申报了债权，管理人将奥滨公司的债权确认为普通债权，奥滨公司对管理人的认定有异议，向管理人提交了书面异议，并提交了相应的书面证明材料。但时至今日，管理人既不予解释或调整，也不予回复，严重损害了奥滨公司的合法权益。综上所述，奥滨公司认为，慧泉公司拖欠奥滨公司的工程款，在法定的期限内，奥滨公司向慧泉公司进行过催告，奥滨公司依法享有优先受偿权。在慧泉公司破产重整过程中，奥滨公司的债权应该认定为优先债权。慧泉公司辩称，慧泉公司在2018年3月21日受理进入破产，管理人进场后在债权申报期间接受债权申报，经审核，对奥滨公司申报的债权予以认可，其本身第一层次申报的性质为普通债权，管理人审查后予以确认，奥滨公司向管理人在第一次债权会议后提出债权异议，要求对已经确认的债权性质变更为优先债权，管理人复核后予以答复，债权性质仍确认为普通债权，理由是奥滨公司没有在法定的工程款优先权行使期限内通过向慧泉公司明确主张或通过法院提起诉讼方式要求确认优先权，因此其优先权行使的时间已经超过法定期限，并且就施工部分不具备单独拍卖或变价的可能性，本身无法主张优先权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据为：奥滨公司提交的《天一星城二期4、5、7号楼外墙无机保温砂浆保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程施工合同》、《协议书》、邮寄单、（2017）渝0151财保87号民事裁定书、（2017）渝0151执保214号执行裁定书、（2017）渝0151民初3579号民事调解书、《慧泉公司-第一次债权人会议债权表》、《慧泉公司债权人异议书》、邮寄单、有关慧泉公司债权异议的回复，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1、关于奥滨公司提交的工程结算单通知，本院认为虽然奥滨公司提交了该通知单的邮寄单，但对于通知单内容不能确定,并且结合该通知内容，在该通知中奥滨公司陈述其享有优先受偿权，优先权对于承包方应为重要的权利，但在2017年7月19日，奥滨公司诉至本院要求慧泉公司支付工程款时未提到优先权，本院调解过程中也未提到该权利，奥滨公司认为在2017年7月18日寄送的通知中提到该权利，不符合常理，故对该证据不予采信；2、关于证人孙永驰、田辉的证言，与本院查明事实一致的予以采信，其他证言不予采信。本院经审理认定事实如下：慧泉公司（发包人、甲方）、广东一新长城建筑集团有限公司（总承包人、乙方）、奥滨公司（专业分包人、丙方）于2015年9月24日签订了《天一星城二期4、5、7号楼外墙无机保温砂浆保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程施工合同》约定，第一条：工程概况工程名称：天一星城二期4、5、7号楼外墙外保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程工程地点：重庆铜梁县白龙大道原龙腾纺织厂天一星城二期施工现场内。承包方式：本工程为交钥匙工程。包工包料、包质量、包安全、包工期、包吊篮、包手续、包风险、包验收合格。外墙无机保温砂浆保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程各子目采用全费用综合包干单价。第二条：合同单价及工程内容一、合同全费用综合单价：2、本工程外墙保温与外墙漆、涂料的面积的认定：本工程外墙保温及外墙真石漆的范围由甲方确定。本工程丙方不得任意扩大施工外墙保温及外墙真石漆的范围及部位，未经甲方同意扩大施工范围的面积甲方不予以计算。最终结算面积，以甲方实际收方达到合格标准的面积为标准进行结算。本工程只对合格标准的工程量进行结算，施工质量不合格的不予以结算。3、本工程合同价款暂定500万元人民币……第三条：合同工期一、工期要求：开工时间：预计2015年10月开工，各栋号具体开工时间以甲方书面通知为准。4、5、7号楼外墙保温系统、外墙保温在2016年1月底前全面完工，4、5、7号楼外墙真石漆、外墙腻子在2016年3月16日前全面完工。四、工程确需延期需由甲方法定代表或者委托代理人确认……第五条：工程量的确认及工程款的支付一、本合同工程不付工程预付款和备料款。二、工程量的确认1、工程进度及质量经甲方、监理方现场验收合格，并以甲方、丙方及监理单位现场共同收方的丙方实际施工的合格工程量（展开面积）为计算依据。2、工程竣工验收合格后，甲方应在收到丙方《工程量结算计算书》及签字齐全的现场收方数据后的30个工作日内做出工程量的结算审核。三、工程款支付1、天一星城二期4、5、7号楼的外墙保温系统工程、外墙抹灰全部完成并提交相交有效合格完善的技术资料后，经甲方和监理单位及政府相关部门验收合格后，甲、丙方双方现场收方确认后丙方提出保温工程量，经甲方于30个工作日内审核完成，并在审核完成后10个工作日内支付30%的外墙保温工程进度款；甲方只对合格工程进行支付工程进度款，不合格时甲方不予以支付工程进度款。2、天一星城二期4、5、7号楼外墙保温、外墙抹灰、外墙真石漆、涂料工程全面竣工后，其节能分部工程经有关职能部门验收合格通过后，办理有关验收手续，取得相关验收合格证后，丙方向甲方提交完善的技术资料，技术资料经甲方、监理单位审核合格并结算办理完成后30天，甲方支付至甲方确认的结算总价的87%给丙方（甲方付款的87%中含抵五套房，五套房按市场价格抵工程款。丙方抵房后，抵房款在银行办理按揭支付给甲方后，甲方30天内将本款做为工程款支付给丙方，丙方抵房可以在2016年3月前）。3、天一星城二期工程综合验收合格后，甲方支付至甲方确认结算总价的97%给丙方……合同签订后，奥滨公司组织工人施工。2017年1月19日，慧泉公司（甲方）与奥滨公司（乙方）签订了《协议书》约定，根据经甲方与乙方及广东一新长城建筑集团有限公司于2015年9月24日签订的《天一星城二期4、5、7号楼外墙无机保温砂浆保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程施工合同》，该工程地点重庆市铜梁区白龙大道原龙腾纺织厂，现经甲方与乙方友好协商就该合同的工程款支付达成如下协议：一、乙方按照《天一星城二期4、5、7号楼外墙无机保温砂浆保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程施工合同》的约定，已完成了合同的工作内容，甲乙双方确认合同约定的工作内容的总产值约为伍佰万元，甲方已经支付乙方工程款200万元。二、乙方交齐相关工作内容合格资料，甲方2日内支付乙方伍拾万元工程款。三、余下工程款贰佰伍拾万元处理方式：1、保温工程验收合格后，双方在10日内最终按实际收方面积根据合同单价计算实际金额办理结算：甲方在45日内将铜梁天一星城的商品房抵房给乙方完成网签（按单价3350元/平方米的标准，总房款约贰佰伍拾万元，作为甲方支付给乙方的余下工程款）。2、甲方保证在本协议签订后不得因甲方原因导致抵工程款的商品房被查封、抵押，致使乙方权利无法实现；四、本协议执行后，乙方在合同约定工作内容的所有农民工工资由乙方支付，承担一切的责任。甲方按照本协议履行所有义务后，乙方不得再追究或主张其它违约责任和赔偿……奥滨公司因慧泉公司未按约定办理以房抵款，也未付所欠工程款，遂起诉来院。2017年9月1日，本院作出（2017）渝0151民初3579号民事调解书，调解：一、慧泉公司于2017年10月20日前支付奥滨公司工程款235万元，如逾期未付清，则以剩余工程款金额为基数从2017年10月1日起至付清之日止，按照年利率6%计算资金占用利息；二、奥滨公司自愿放弃在本案中的其余诉讼请求。2018年3月27日，本院裁定受理慧泉公司的破产清算申请。2018年4月17日，本院指定重庆索通律师事务所担任慧泉公司管理人。2018年6月26日，奥滨公司向管理人提交的债权申报表。管理人经审核后对奥滨公司申报的债权确认为总额2423375.34元，其中本金2350000元、利息68375.34元、其他5000元，并将该2423375.34元列为普通债权编入《慧泉公司-第一次债权人会议债权表》。奥滨公司对债权表记载的债权有异议，于2018年8月13日向慧泉公司管理人寄送了《慧泉公司债权人异议书》，异议要求将奥滨公司对慧泉公司享有的2423541.67元债权性质由普通债权调整为建设工程款优先受偿权。2019年6月12日，慧泉公司管理人向奥滨公司作出了有关慧泉房地产债权异议的回复，回复如下：1、有关你方申报的债权总额为2423541.67元，管理人经审核后予以确定的债权金额为2423375.34元，差额部分为利息计算误差。2、有关你方提请的认为该笔债权的性质应当为工程款优先权，管理人经复核后，认定债权性质为普通债权。因你方提供的所有债权申报资料，包括法院生效文书，均未对债权性质予以认定为工程款优先权。根据合同法及相关司法解释规定：建设工程价款优先权的行使方式为，应当在合同约定的竣工之日或者工程实际竣工之日起六个月内向发包人主张或者向法院提起诉讼的方式予以确认。据此，你方申报的债权不符合相关规定，故不予以确认。奥滨公司有异议，遂诉至本院。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款规定：“债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。本案，关于慧泉公司应当支付建设工程价款的时间确定的问题。双方签订的《天一星城二期4、5、7号楼外墙无机保温砂浆保温系统、外墙抹灰及外墙真石漆、涂料工程施工合同》中约定了工程款支付时间“天一星城二期工程综合验收合格后，甲方支付至甲方确认结算总价的97%给丙方”，但截止目前该工程还未进行综合验收。2017年1月19日，慧泉公司与奥滨公司签订的《协议书》中明确了慧泉公司应支付给奥滨公司工程款总价为500万元，并且已经支付了200万元，同时也约定了另外50万元的支付时间以及余下250万元的偿还方式，但是对于应支付时间并未明确。2017年7月19日，奥滨公司因慧泉公司欠其工程款诉至本院，后经本院调解慧泉公司于2017年10月20日前支付奥滨公司工程款235万元。至此，本院认为虽然慧泉公司与奥滨公司签订的施工合同中的付款条件一直未成就，但至少在（2017）渝0151民初3579号案件调解时就已经明确了慧泉公司应当支付工程款的时间，故本院认为奥滨公司在2017年10月20日就有行使建设工程价款优先受偿权的权利，奥滨公司未提供证据证明2017年10月20日至2018年4月19日期间其行使了优先受偿权，直至2018年6月26日，奥滨公司向慧泉公司的管理人提交《债权申报表》中才申报对慧泉公司天一星城二期4、5、7号楼外墙保温系统等工程施工所享有债权。本院认为，奥滨公司已超过法律规定的行使优先受偿权的期限6个月，故对奥滨公司的诉讼请求，本院不予支持。关于奥滨公司认为在2017年1月19日其与慧泉公司达成的《协议书》中已经就250万元的工程款以商品房抵偿的方式行使了工程价款优先受偿权，但根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。本院认为双方达成的该协议是约定的支付工程款的一种方式，而并不是法律规定的将工程折价的形式，故对该意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百八十条，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回重庆奥滨实业有限公司的诉讼请求。案件受理费25600元，由重庆奥滨实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 陈 玉人民陪审员 李 静人民陪审员 肖思胜二〇一九年十二月九日书 记 员 张贵英