广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初7810号 原告：广西嘉和置业集团有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区昆仑大道995号，统一社会信用代码91450000739954566G。 法定代表人：温慕松，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张凝凯，广西万益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张莎，广西万益律师事务所律师。 被告：李辉刚，男，1977年6月15日出生，汉族，住四川省简阳市。 第三人：中国银行股份有限公司南宁市西乡塘支行，住所地广西壮族自治区南宁市友爱北路26号影视制作生产大楼内第1-2、4层，统一社会信用代码：91450107708741226N。 代表人：杨超员。 原告广西嘉和置业集团有限公司(以下简称嘉和公司)与被告李辉刚、第三人中国银行股份有限公司南宁市西乡塘支行（以下简称中行西乡塘支行）商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉和公司的委托诉讼代理人张凝凯到庭参加诉讼，被告李辉刚、第三人中行西乡塘支行经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉和公司向本院提出诉讼请求：1、原被告于2015年1月28日签订的《商品房买卖合同》，被告向原告返还位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳左岸6栋2单元1403号房、协助原告办理登记编号为201503160243的《商品房买卖合同登记备案证明》及证号为邕房预字第1547047号的《房屋预告登记证明》的撤销手续；2、被告向原告偿还原告代其偿还的贷款本息87219.44元及逾期偿还贷款本息的违约金17299.59元（计算方法：以每次代偿款项金额为基数，自每次代偿行为发生之日起第十一日，每天按代偿款项万分之五，暂计至2019年10月31日，实际请求计付至全部偿还之日止）；3、被告向原告支付逾期办理备案登记和预告登记注销手续的违约金202007.11元（计算方法：从发出解除合同的通知后第16天起，按房款总额每日万分之四计算，暂计至2019年10月31日，实际请求计付至全部履行之日止）；4、被告向原告支付违约导致合同解除的违约金85451.4元（计算方法：854514元×10%=85451.4元）；5、被告向原告支付一审律师代理费50400元；6、本案诉讼费由被告承担。庭审中，第三人再次从原告账户中扣款，原告增加一项诉讼请求：被告偿还原告代其偿还的银行贷款本息11894.73元及违约金452元（计算方法：以每次代偿款项金额为基数，自每次代偿行为发生之日起第十一日，每天按代偿款项万分之五，暂计至2019年12月18日，实际请求计付至全部偿还之日止）。事实与理由：2015年1月28日，原告与被告签订《南宁市商品房买卖合同》，由被告向原告购买位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳左岸6栋2单元1403号房屋，合同总价款为854514元。原告与第三人签订《个人一手住房贷款合同》，约定原告为被告所购房屋个人商品房按揭贷款承担阶段性连带保证责任，后经第三人审核最终向被告发放用于购房的贷款59.8万元，加上被告已付首付款256514元，至此被告已向原告支付了全额购房款。此后，原、被告双方完成合同备案及不动产预告登记。因被告拖欠第三人到期贷款未还，第三人依据合同约定向原告主张连带保证责任并从原告银行账户扣款87219.44元。此后，经原告向被告多次催告，被告并未向原告偿还代偿款项，为此，原告向被告发出《催款函》及《解除合同通知函》，但被告至今仍未归还原告代偿的银行贷款，被告的行为已经符合合同约定的解除条件并应承担相应的违约责任。 被告李辉刚未作答辩。 第三人中行西乡塘支行未作陈述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年7月31日，原告嘉和公司取得南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳左岸6、7栋住宅部分的《商品房预售许可证》（证号：南房预字[2016]第106号）,有效期从2014年7月31日至2017年12月15日。 2015年1月28日，原告（出卖人）嘉和公司与被告（买受人）李辉刚签订《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》，约定：被告向原告购买位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳左岸6栋2单元1403号房屋，购房价款为854514元；合同第七条及补充协议第三条第一款约定被告按银行按揭方式支付房款，于合同签订日向原告支付合同总价款的30％，即256514元作为首期付款，其余合同总价款的70％，即59.8万元，由被告向银行申请办理按揭贷款手续支付。附件六《合同补充协议》第一条约定收件人李辉刚的邮寄地址为南宁市白沙大道39号锦绣江南南区6栋4单元102号。不论买受人或者其授权代表是否实际收到出卖人发出的信函，只要出卖人按照上述地址发送，则自出卖人信函发出之日起计算第五天（遇法定节假日顺延），视为信函已于该日送达买受人。第三条第三款约定买受人因未依约向银行偿还贷款本息而导致出卖人承担阶段性还款担保责任代买受人还贷的，买受人应在出卖人保证代偿行为之日起10日内偿还出卖人全部代偿款项（包括本、息），如逾期，每逾期一日，还应向出卖人支付代偿款项万分之五的违约金，并承担出卖人为追索代偿款项而支付的诉讼费、律师费及差旅费等相关费用。在办理完毕房产证和房屋抵押他项权证前，如买受人拖欠银行贷款本息导致银行向出卖人主张担保权利的，无论出卖人是否代为偿还贷款，自出卖人收到银行主张担保权利的通知起，出卖人有权解除合同，收回该商品房另行处理。买受人应按合同总价款的10％向出卖人支付违约金。买受人按第六条约定办理注销抵押登记备案及注销销售备案登记、预告登记等相关手续；在合同解除时，房屋已交付买受人装修使用的，买受人的装修损失自行承担，与出卖人无关，买受人不得以房屋已装修为由拒绝交还房屋或向出卖人主张装修赔偿。第六条第一款约定出卖人、买受人根据合同或本协议的约定解除合同的，双方应在发出解除合同的通知或签订解除合同的协议后15天内，到产权登记机关注销合同的抵押登记备案和销售备案登记、预告登记。一方逾期办理备案登记和预告登记注销手续的，应按房款总额每日万分之四向对方支付违约金。第六条第四款约定因买受人原因导致合同及本协议解除或买受人存在其他违约行为的，买受人还应向出卖人支付因此产生的律师代理费、诉讼费、公证费及其他合理支出等相关费用，如出卖人应向买受人退还房款，前述全部费用可在出卖人应退还房款中予以扣除；在合同解除时，房屋已交付买受人装修使用的，买受人的装修损失自行承担，与出卖人无关，买受人不得以房屋已装修为由拒绝交还房屋或向出卖人主张装修赔偿等。 2015年2月11日，被告向原告支付了专项维修资金1086.46元、他项权证工本费10元、产权登记费85元、产权登记工本费100元，被告向原告支付了首付购房款256514元。被告所购房产于2015年3月20日取得《商品房预售合同登记备案表》（编号：201503160243），并取得预告登记的《房屋预告登记证明》（证号：邕房预字第1547047号）。2016年5月1日，原告将涉案房屋交付给被告使用，案涉房屋未取得房屋所有权证和他项权证。 原告嘉和公司（保证人）、被告李辉刚（借款人）与第三人中行西乡塘支行（经中行南宁市城北支行变更名称）签订《个人一手住房贷款合同》，约定被告向第三人借款59.8万元用于购置本案所购房产，原告为被告上述所购房屋个人商品房按揭贷款承担阶段性连带保证责任。合同签订后，第三人依约向被告发放购房贷款59.8万元，至此被告已向原告付清全额购房款854514元。 因被告逾期未归还第三人贷款本息，第三人根据前述《个人一手住房贷款合同》约定从原告账户扣款，分别是2018年1月26日19571.44元、2018年6月15日19911.68元、2018年9月20日11887.18元、2018年12月20日11885.59元、2019年3月22日11887.21元、2019年6月24日11896.34元、2019年9月23日11894.73元，合计99114.17元。 2018年3月1日，原告根据合同约定通讯联系地址向被告邮寄送达《催款函》，要求被告及时偿还原告代偿的贷款本息。2018年3月4日，原告根据合同约定通讯联系地址向被告邮寄送达《解除合同通知函》，主张因被告至今未按约定向原告归还代偿款项，已构成根本违约，为此通知解除双方签订的《南宁市商品房买卖合同》，被告应在收到本通知后3日内到原告处办理合同解除、退房及结算相关手续，并于原告发出本通知后15日内办理注销抵押登记备案、合同备案登记及房屋预告登记手续等。 另查明，原告委托广西万益律师事务所律师为本案的一审诉讼代理人。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告李辉刚、第三人中行西乡塘支行经本院依法送达传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩、陈述和质证的权利。 一、关于涉案合同效力及是否解除的问题 原告嘉和公司与被告李辉刚签订《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》，系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，依法有效，双方应恪守履行。 现被告未按期归还银行按揭贷款致使原告向第三人中行西乡塘支行承担连带保证责任，其行为已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定及双方签订的《合同补充协议》第三条第三款的约定，原告对此享有解除权。原告自2018年1月26日起为被告向第三人代偿贷款本息以来，直至本案于2019年11月1日提起诉讼前仍产生新的代偿款，原告已经向被告发送催款函等催促其及时履行合同义务，直至本案法庭辩论终结以前，被告延迟履行债务且经原告催告仍未在合理期限内履行，未主动采取补救措施防止原告损失进一步扩大，其行为已经构成根本性违约，导致原告合同目的已不能实现，故原告要求解除双方签订的前述合同，符合法律规定，本院予以支持。合同约定自出卖人信函发出之日起计算第五天（遇法定节假日顺延），视为信函已于该日送达买受人。原告于2018年3月4日通过邮寄方式向被告送达《解除合同通知函》，则该通知于2018年3月9日视为送达被告处。解除权为形成权，自合同解除意思到达对方时生效，故本院确认原、被告双方签订的《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》于2018年3月9日解除。 二、关于办理各项登记注销手续及房屋返还问题 办理合同备案登记和房屋预告登记为签订房屋买卖合同后的附随义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，被告应配合原告办理所购房屋的合同备案登记和预告登记的撤销手续。现被告未依约协助办理上述撤销手续，原告诉请被告协助原告办理商品房买卖合同登记备案和房屋预告登记的撤销手续，于法有据，本院予以支持。 因被告向原告购买的房屋原告已实际交付给被告使用，该房屋已由被告控制，而原、被告双方签订的《南宁市商品房买卖合同》及《合同补充协议》已于2018年3月9日解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，在合同解除时，被告应将房屋返还给原告，故原告主张被告向原告返还房屋于法有据，本院予以支持。 三、关于原告承担连带保证责任而代偿款项的承担问题 根据《合同补充协议》第三条第三款“买受人应在出卖人保证代偿行为之日起10日内偿还出卖人全部代偿款项（包括本、息）”的约定，原告据此要求被告支付其承担连带保证责任的代偿贷款本息，符合双方约定且不违反法律规定，本院予以支持。因第三人向原告主张连带保证责任并从原告银行账户实际扣款99114.17元，故被告向原告偿还原告代偿的贷款本息金额应为99114.17元。 四、关于原告主张的各项违约金问题 原告在本案共主张三项违约金，分别是为被告代偿贷款本息违约金、逾期办理备案登记和房屋预告登记注销手续违约金、解约违约金。被告未按约定向第三人偿还贷款本息，经原告代偿并催款后至今仍未向原告归还代偿款项，其行为已构成违约。 代偿贷款本息的违约金。第三人从原告账户中扣款情况为2018年1月26日19571.44元、2018年6月15日19911.68元、2018年9月20日11887.18元、2018年12月20日11885.59元、2019年3月22日11887.21元、2019年6月24日11896.34元、2019年9月23日11894.73元。双方签订的《补充协议》第三条第三款约定以每次代偿款项金额为基数，从每次代偿行为发生之日起第十一天至全部偿还之日止，按每日万分之五计付逾期偿还代偿贷款本息的违约金，故违约金计算应为：1、以19571.44元为基数，自2018年2月6日起至实际清偿之日止；2、以19911.68元为基数，自2018年6月26日起至实际清偿之日止；3、以11887.18元为基数，自2018年10月1日起至实际清偿之日止；4、以11885.59元为基数，自2018年12月31日起至实际清偿之日止；5、以11887.21元为基数，自2019年4月2日起至实际清偿之日止；6、以11896.34元为基数，自2019年7月5日起至实际清偿之日止；7、以11894.73元为基数，自2019年10月4日起至实际清偿之日止；以上各段均按每日万分之五计付。 《中华人民共和国合同法》第五条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”该条是指当事人之间在合同中约定的权利义务应当公平合理，双方之间享有的权利与承担的义务，在总体上是对等的、平衡的，并且合理分配风险与责任的承担。违约金的性质是以补偿性为主、惩罚为辅，应当以实际损失为基准。本案因被告逾期偿还贷款本息导致原告代为向第三人清偿债务，从而导致双方合同解除。原告未能举证证明其因对方违约造成的实际损失，解约违约金已经足以弥补原告的损失，故对原告主张的逾期办理备案登记和房屋预告登记注销手续违约金，本院不予支持。双方签订的《补充协议》第三条第三款约定合同解除后违约金以购房总价款854514元的10％计算，即为85451.4元，本院予以支持。 五、关于原告诉请的律师费问题 原告要求被告负担因被告原因导致合同解除而产生的本案诉讼委托律师事务所支出的律师费，符合双方签订的《合同补充协议》第三条第三款、第六条第四款的约定，该约定为各方真实意思表示，不违反法律规定，应予支持。原告已提供发票证明已经实际发生，但被告应承担的律师费应以合同总价款为基数来计算，参照广西壮族自治区律师服务收费标准，本院核定为37181元。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，涉案商品房买卖合同既已解除，被告已经向原告支付完全部购房款854514元、专项维修资金1086.46元以及尚未发生的他项权证工本费10元、产权登记费85元、产权登记工本费100元等费用，在其承担上述责任后，若存在剩余部分原告应予返还，但被告无需另行主张返还，可在与本案判决被告应付款项相互予以抵扣后，由原告向被告返还。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告广西嘉和置业集团有限公司与被告李辉刚于2015年1月28日签订的《南宁市商品房买卖合同》于2018年3月9日解除； 二、被告李辉刚向原告广西嘉和置业集团有限公司返还位于南宁市兴宁区昆仑大道995号嘉和城塞纳左岸6栋2单元1403号房屋； 三、被告李辉刚协助原告广西嘉和置业集团有限公司办理《商品房买卖合同登记备案证明》（编号：201503160243）和《房屋预告登记证明》（证号：邕房预字第1547047号）的撤销手续； 四、被告李辉刚向原告广西嘉和置业集团有限公司支付代偿贷款本息99114.17元和逾期偿还代偿贷款本息的违约金（违约金计算：1、以19571.44元为基数，自2018年2月6日起至实际清偿之日止；2、以19911.68元为基数，自2018年6月26日起至实际清偿之日止；3、以11887.18元为基数，自2018年10月1日起至实际清偿之日止；4、以11885.59元为基数，自2018年12月31日起至实际清偿之日止；5、以11887.21元为基数，自2019年4月2日起至实际清偿之日止；6、以11896.34元为基数，自2019年7月5日起至实际清偿之日止；7、以11894.73元为基数，自2019年10月4日起至实际清偿之日止；以上各段均按每日万分之五计付）； 五、被告李辉刚向原告广西嘉和置业集团有限公司支付合同解除违约金85451.4元； 六、被告李辉刚向原告广西嘉和置业集团有限公司赔偿律师费37181元； 七、驳回原告广西嘉和置业集团有限公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费7936元（原告广西嘉和置业集团有限公司已预交），由原告广西嘉和置业集团有限公司负担2082元，被告李辉刚负担5854元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王 星 人民陪审员  韦道劲 人民陪审员  梁绍连 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  唐启寓 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可依约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。