河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初2624号原告：魏向阳，男，1998年1月9日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：王秋丽（魏向阳母亲），女，1975年11月7日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：赵军涛，河南碧野律师事务所律师。被告：新郑市薛店镇腾龙石线机械配件商行，住所地河南省新郑市薛店镇石材城第六大街厂房632号。经营者：王旌瑜，男，1984年2月26日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张红梅，河南华浩律师事务所律师。被告：河南美岩石材有限公司，住所地河南省新郑市薛店镇众合国际石材产业园北一大街北1-6号。法定代表人：王旌瑜，总经理。委托诉讼代理人：张红梅，河南华浩律师事务所律师。原告魏向阳与被告新郑市薛店镇腾龙石线机械配件商行（以下简称腾龙商行）、河南美岩石材有限公司（以下简称美岩公司）劳动争议一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告魏向阳的委托诉讼代理人王秋丽、赵军涛，被告腾龙商行、美岩公司的委托诉讼代理人张红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏向阳向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告解除或终止劳动关系（若判决原、被告保留劳动关系，则依法判决被告为原告从2016年3月份起缴纳各项社会保险）；2、判令被告赔偿原告医疗费、停工留薪期内工资及伤残津贴、伙食补助费、住院期间及后期护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、假肢器具费、经济补偿金、后续医疗费等共计4468743元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2016年3月份到腾龙商行上班，当时约定工资为每月3000元，2016年3月30日晚上，腾龙商行安排原告等人在王中林的带领下到美岩公司移动一台红外线切割机，王中林在操作航吊移动切割机时在切割机尚未放置平稳的情况下，指示原告将缠绕切割机的铁链去掉，原告在去铁链过程中切割机发生侧翻砸中原告双前臂致伤，经河南省骨科医院诊断为“双侧前臂毁损伤”。事发后，经郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2017】1130025号工伤认定决定书认定为工伤，又经河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴2018年6号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定为四级伤残。之后原告要求赔偿相关的工伤保险待遇，已经申请劳动仲裁，新郑市劳动人事仲裁委员会于2019年2月21日作出新劳人仲案字（2019）5号仲裁裁决书，原告不服仲裁，特提起诉讼。案件审理过程中，原告魏向阳要求解除与腾龙商行的劳动关系，并一次性得到相关赔偿，明确赔偿明细为：1、伙食补助费81800元；2、残疾辅助器具费656400元；3、停工留薪期内工资81800元；4、住院期间护理费142837元；5、出院后生活护理费1376449元；6、一次性伤残补助金63000元；7、伤残津贴1530900元；8、基本医疗保险30618元；9、工资及经济补偿金6000元；10、医疗费265136.89元，扣除被告垫付193320.56元，被告仍需承担71816元；11、后续医疗费80000元；12、交通、住宿费18150.3元；13、鉴定费5320元。以上合计4145090.3元。扣除被告已经预付的500000元，被告应支付数额为3645090.3元。被告腾龙商行、美岩公司辩称，1、之前的裁决书没有确认原告与美岩公司存在劳动关系，所以本案中，美岩公司不应当成为被告；2、只要是合理合法的请求，腾龙商行都愿意依法支付，对于不合理的部分，请求驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年2月28日，魏向阳进入腾龙商行工作，双方未签订书面劳动合同；（2017）豫0184民初4467号民事判决书确认腾龙商行与魏向阳存在劳动关系；2016年3月30日20时许，魏向阳在工作中受伤。2016年3月30日在河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，至2018年6月7日出院，住院799天；2018年6月13日在北京积水潭医院住院治疗，至2018年6月22日出院，住院9天，以上共计住院808天；住院期间，2017年4月13日之前需留陪护2人，之后为1人。住院期间腾龙商行没有派人护理；为此魏向阳共花费医疗费262456.89元；2017年12月5日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2017】1130025号工伤认定决定书，认定魏向阳于2016年3月30日20时所受伤害属于工伤；为此魏向阳花费鉴定费1700元；2018年11月12日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴2018年6号《劳动能力再次鉴定结论书》对魏向阳作出“因工致残四级，停工留薪期自受伤之日起12个月；建议配置前臂机电假肢（10011）”的鉴定结论；为此魏向阳花费鉴定费600元；腾龙商行一直未为魏向阳缴纳工伤保险；2019年1月1日，魏向阳作为申请人，以腾龙商行作为被申请人向新郑市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、申请人与被申请人解除或终止劳动关系；2、被申请人支付申请人医疗费、停工留薪期内工资及伤残津贴、伙食补助费、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、假肢器具费、经济补偿金等共计4468743元；2019年2月21日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字〔2019〕5号仲裁裁决：一、本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人住院伙食补助费20200元、住院期间护理费83314.18元、停工留薪期工资36000元、一次性伤残补助金63000元、伤残津贴6750元、工资3000元、到统筹地区以外治疗工伤产生的交通、住宿费5000元、医疗费70836.33元、辅助器具费16200元。二、自申请人安装假肢之日起，被申请人每4年向申请人支付辅助器具费16200元用于更换假肢（10011），如遇辅助器具配置政策调整，按调整后的政策履行。三、从2019年3月起，被申请人应向申请人按月支付伤残津贴2250元，如遇伤残津贴政策调整，按调整后的政策履行。四、本裁决书生效之日起三十日内，被申请人到社会保险经办机构依照经办机构核定的标准为申请人缴纳社会保险（起始时间为2016年3月）。五、驳回申请人的其他仲裁请求；2019年3月5日，魏向阳不服仲裁裁决，向本院起诉。另查明，1、庭审中，魏向阳与腾龙商行共同认可，腾龙商行已在魏向阳住院期间向魏向阳垫付医疗费193320.56元，另向魏向阳父亲魏鹏账户上转款20400元，同时，双方于2018年8月17日达成《调解协议》约定腾龙商行、美岩公司预支付给魏向阳500000元（已履行），魏向阳同意上述先行支付的赔偿款从裁决书或判决书确定的总赔偿款中一并扣除；2、魏向阳未就与美岩公司之间的劳动关系申请仲裁；3、腾龙商行向本院提出申请请求对魏向阳住院时间的合理性进行鉴定；4、2019年9月26日，魏向阳向依据新郑市劳动资源和社会保障局出具的“我局已于2019年9月26日接收魏向阳申请二次鉴定工伤伤残评定、护理依赖、停工留薪期材料”的情况说明一份，向本院提出中止审理申请；5、《河南省工伤保险条例》第二十四条第二款规定“一级至四级工伤伤残农民工，可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定”；《关于进一步推进农民工参加工伤保险的意见》第八条“落实工伤保险待遇。农民工因工伤致残被鉴定为一至四级的，可以选择按月享受长期待遇也可以一次性领取待遇。具体领取办法和标准按照豫人社工伤【2015】9号文件规定执行”；豫人社工伤【2015】9号《河南省人力资源和社会保障厅、河南省住房和城乡建设厅河南省安全生产监督管理局、河南省总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》第十五条“一级至四级伤残务工人员，可以按照《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》及相关规定，按月长期享受工伤保险待遇；也可以经本人申请选择一次性领取伤残待遇，选择的时间应是享受伤残津贴的初始时间，同时应于统筹地区工伤保险经办机构签订终止工伤保险关系协议。一次性赔偿包括：伤残津贴、生活护理费、辅助器具配置费、医疗费等。一次性赔偿标准按照原劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发〔2004〕18号）和《河南省工伤保险条例》规定，参考《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（人社部令9号），为终止工伤保险关系时统筹地区上年度职工平均工资的10至16倍，具体赔偿标准：一级伤残为16倍，二级伤残为14倍，三级伤残为12倍，四级伤残为10倍”；6、《河南省人力资源和社会保障厅、河南省财政厅、国家税务总局、河南省医疗保障局、河南省统计局关于公布2018年度城镇单位就业人员平均工资的通知》（豫人社办〔2019〕43号）公布“2018年河南省全口径城镇单位就业人员平均工资4575元”；7、2019年11月20日，魏向阳向法庭提交郑州市劳动能力鉴定委员会于2019年11月13日作出的郑劳鉴〔2019〕年F-16091号《郑州市劳动能力鉴定结论书（复查鉴定）》，结论如下：伤残等级：肆级伤残；停工留薪期：延长停工留薪期捌个月整；生活自理能力障碍程度：部分生活自理障碍。魏向阳未对该鉴定结论书中关于停工留薪期的变更及增加的生活自理障碍程度的结论，申请劳动仲裁部门仲裁。以上事实有当事人的陈述，（2017）豫0184民初4467号民事判决书、豫（郑）工伤认字【2017】1130025号工伤认定决定书、住院病历、河南省××医院（河南省骨科医院）病历、北京积水潭医院病历、豫劳鉴2018年6号《劳动能力再次鉴定结论书》、郑劳鉴〔2019〕年F-16091号《郑州市劳动能力鉴定结论书（复查鉴定）》、发票及本案的庭审笔录等相关证据予以证实。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中腾龙商行未为魏向阳办理和缴纳工伤保险，故腾龙商行应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向魏向阳支付费用。依据《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系”。但鉴于腾龙商行没有为魏向阳缴纳工伤保险，魏向阳要求解除劳动关系，主张被告一次性支付相关费用，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项，《河南省工伤保险条例》第二十四条第二款之规定，并参照《关于进一步推进农民工参加工伤保险的意见》（豫人社〔2017〕90号）第八条、《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》（豫人社工伤〔2015〕9号文件）第十五条的意见，从保护受害者利益的角度，本院确认解除魏向阳与腾龙商行之间的劳动关系，魏向阳应享受的工伤保险待遇一次性得到赔偿，具体数额应以其实际损失依法计算为限。依照《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，腾龙商行应当向魏向阳支付住院治疗期间的伙食补助费。《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金支付人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》（豫人社工伤〔2012〕1号）第一条第一项规定：“工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费、直辖市、副省级城市和省会城市：25元/天/人；其他地区：20元/天/人”。魏向阳发生工伤后先后住院共计808天，故腾龙商行应向魏向阳支付伙食补助费20200元（25元/天×808天）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤〔2012〕15号）第十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工平均工资40%的标准按月发给陪护费。”经河南省劳动能力鉴定委员会鉴定，魏向阳停工留薪期为自受伤之日起12个月。魏向阳于2016年3月30日受伤，因此应当以2015年度新郑市城镇在岗职工月平均工资3872.92元为基数进行计算，经核算，魏向阳停工留薪期护理费为37180.03元（3872.92元/月×40%×12个月×2人）。魏向阳停工留薪期满后，仍在医院接受治疗，且2017年4月13日之前需留2人陪护，之后为1人陪护。参照2017年度河南省各行业在岗职工平均工资中的居民服务业和其他服务业工资标准100.95元/天，腾龙商行应当向魏向阳支付住院期间护理费46134.15元｛100.95元/天×（808天-365天）×1人＋100.95元/天×14天×1人｝。因此，腾龙商行应当支付魏向阳住院期间护理费83314.18元。《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”案件审理过程中，魏向阳向本院申请对假肢器配置费用、更换周期、更换费用及定期维护保养费用进行司法鉴定，江西德林司法鉴定中心出具的鉴定意见书，原、被告双方均不予认可，同时因本案系劳动争议纠纷，应依照《工伤保险条例》并参照《河南省人力资源和社会保障厅关于修订河南省工伤保险辅助器具配置目录的通知》予以确认魏向阳的辅助器具费用。河南省劳动能力鉴定委员会于2018年11月12日对魏向阳作出了建议配置前臂机电假肢（10011）的结论，依照《河南省人力资源和社会保障厅关于修订河南省工伤保险辅助器具配置目录的通知》（豫人社工伤〔2013〕1号）的规定，机电假肢（10011）的工伤保险最高支付限额为16200元，建议使用年限为4年；国家统计局2019年8月22日发布的《人口总量平稳增长人口素质显著提升——新中国成立70周年经济社会发展成就系列报告之二十》显示“2018年我国人均预期寿命为77岁”，可计魏向阳装配假肢次数为（77-18）÷4=14.75（按15次计算），可计假肢费用为243000元（16200元×15次）。庭审中，腾龙商行未对魏向阳主张的每月工资3000元提出异议，故本院认定魏向阳每月工资为3000元。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”经河南省劳动能力鉴定委员会鉴定，魏向阳停工留薪期为自受伤之日起12个月，故腾龙商行应当支付魏向阳停工留薪期工资36000元（3000元/月×12个月）。《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”。《河南省工伤保险条例》第二十三条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按月支付生活护理费，其标准按护理鉴定结论作出时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”；第三十条规定：“伤残津贴、生活护理费等长期待遇自劳动能力鉴定结论作出的次月其支付。”但关于魏向阳护理依赖程度的认定是在本案诉讼过程中做出的，该项鉴定未经劳动仲裁，故对于魏向阳在本案中主张生活护理费的诉讼请求，本院不予处理。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定，四级伤残的一次性伤残补助金为21个月本人工资。故腾龙商行应当向魏向阳支付一次性伤残补助金63000元（3000元/月×21个月）。关于一次性伤残津贴，本院参照《关于进一步推进农民工参加工伤保险的意见》（豫人社〔2017〕90号）第八条、《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的实施意见》（豫人社工伤〔2015〕9号文件）第十五条的意见，并结合魏向阳伤残等级“四级”，2018年河南省全口径城镇单位就业人员平均工资4575元的标准，可计魏向阳应得到一次性伤残津贴549000元（4575元/月×12个月×10）。依据《工资支付暂行规定》第七条规定，腾龙商行应当支付魏向阳工资3000元。因本院依法确认解除魏向阳与腾龙商行的劳动关系，故腾龙商行应向魏向阳额外支付一个月3000元的工作作为经济补偿金。结合魏向阳的住院天数、医院所在地以及食宿交通票据等情况，本院酌定魏向阳到统筹地区以外治疗工伤产生的交通费、住宿费用为5000元。魏向阳因工伤住院期间花费医疗费262456.89元、合理支出的鉴定费用2300元。综上，魏向阳应得到的赔偿金额共计：1270271.07元。扣除腾龙商行垫付的医疗费193320.56元，及额为支付的520400元，腾龙商行还需一次性向魏向阳支付各项损失共计：556550.51元。对于魏向阳超出部分的诉讼请求，证据不力，本院不予支持。因魏向阳未提供证据证明其与美岩公司支行存在劳动关系，故关于其要求美岩公司承担赔偿责任的诉讼请求，不能成立，本院不予支持。关于魏向阳向法庭提出的重新鉴定申不符合法律规定，本院不予准许，其向本院递交的中止审理申请亦不符合中止审理的事由，本院亦不准许。关于魏向阳于庭后提交的郑劳鉴〔2019〕年F-16091号《郑州市劳动能力鉴定结论书（复查鉴定）》虽对魏向阳的停工留薪期、生活自理障碍程度作出了新的认定，但魏向阳未就该结论书向劳动仲裁部门申请仲裁，故对于该结论书中增加部分的鉴定意见，本院不予一并处理。因腾龙商行未能提供证据证明魏向阳在住院期间未进行治疗，故对于其提出对魏向阳住院时间合理性鉴定的申请，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条，《工资支付暂行规定》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《河南省工伤保险条例》第二十三条、第二十四条第二款、第三十条，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第十三条，《关于进一步推进农民工参加工伤保险的意见》（豫人社〔2017〕90号）第八条，《关于进一步做好建筑工伤保险工作的事实意见》（豫人社〔2015〕9号）第十五条，《河南人力资源和社会保障厅关于修订河南省工伤保险辅助器具配置目录的通知》（豫人社工伤〔2013〕1号）之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、解除原告魏向阳与被告新郑市薛店镇腾龙石线机械配件商行之间的劳动关系；二、被告新郑市薛店镇腾龙石线机械配件商行应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告魏向阳各项损失共计556550.51元（住院治疗期间的伙食补助费20200元、住院期间护理费83314.18元、一次性辅助器具费243000元、停工留薪期工资36000元、一次性伤残补助金63000元、一次性伤残津贴549000元、工资及经济补偿金6000元、到统筹地区以外治疗工伤产生的交通费、住宿费5000元、住院期间医疗费262456.89元、合理支出的鉴定费2300元，以上合计1270271.07元，减去腾龙商行垫付的医疗费193320.56元，及额外支付的520400元）；三、驳回原告魏向阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告新郑市薛店镇腾龙石线机械配件商行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证递交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  赵俊霞审 判 员  刘沛佩人民陪审员  王顺英二〇一九年十二月十三日书 记 员  张明阳