福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0627民初630号 原告：厦门读旅酒店管理有限公司，住所地厦门市思明区南投路1-3号16号楼1406B之44。统一社会信用代码：91350203MA2YNMTH06。 法定代表人：周蜜，总经理。 委托诉讼代理人：林洪伟，福建重宇合众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王静斐，福建重宇合众律师事务所律师。 被告：厦门昊泉装饰工程有限公司，住所地厦门市思明区吕岭路1581号2205室。统一社会信用代码：91350203MA34QRW9C。 法定代表人：洪小宾，总经理。 委托诉讼代理人：苏天楠，男，1997年1月1日出生，汉族，系公司员工，住福建省大田县。 原告厦门读旅酒店管理有限公司与被告厦门昊泉装饰工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告厦门读旅酒店管理有限公司的委托诉讼代理人林洪伟、王静斐、被告厦门昊泉装饰工程有限公司的委托诉讼代理人苏天楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 厦门读旅酒店管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认原、被告签订的《云水谣读旅设计型酒店装饰装修工程施工承包合同》（以下简称《云水谣读旅酒店施工承包合同》）于2018年9月7日解除；2.判令被告向原告返还已支付的工程款750000元；3.判令被告向原告支付违约金165000元；4.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年6月17日，原告（工程发包方）与被告（工程承包方）签订《云水谣读旅酒店施工承包合同》。合同约定被告承包位于漳州南靖县云水谣和德楼的装饰装修工程，该工程与2018年6月26日开工，工程工期为90天。双方同时对工程款的金额及支付方式、各自的权利义务、工程验收、工程质量及违约责任等条款作了约定。《云水谣读旅酒店施工承包合同》签订后，为顺利启动施工工程，原告依约向被告支付了第一笔工程款，共计人民币750000元，根据合同约定，该工程应于2018年9月24日竣工并交付，但根据现场装饰装修工程施工进度情况，工程开工后被告存在无故停工、窝工的情形，从工程现阶段的进度来看，被告根本无法在2018年9月底完工并交付工程款。原告为保证合同能够顺利履行，再三催告被告，但被告施工进度仍无进展，严重影响整个施工工程的进度和计划。被告的行为已然侵害了原告的合法权益，且导致双方订立的合同的根本目的无法实现。有鉴于此，原告发函通知被告双方签订的《云水谣读旅酒店施工承包合同》已于2018年9月7日解除，并要求被告返还已支付的工程款同时承担相应的违约责任，但被告至今仍置若罔闻。综上所述，为维护原告的合法利益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 厦门昊泉装饰工程有限公司辩称，一、被答辩人请求解除双方签订的《云水谣读旅酒店施工承包合同》无法律依据，不应当得到支持。涉案合同由答辩人与被答辩人于2018年6月17日签订，合同约定：答辩人负责云水谣读旅设计型酒店室内外所有的装饰装修工程，施工项目系漳州南靖云水谣和德楼（以下简称和德楼），工期为2018年6月26日开始计算，为期90天（国家法定节不计算）。答辩人签订合同后，便按照合同约定安排施工。但是，在施工过程中因为被答辩人与和德楼内原住村民就施工问题未达成一致，导致村民多次阻挠答辩人施工，双方爆发冲突，警方介入处理。梅林镇土楼综合执法大队在接到村民的举报后，也曾多次叫停答辩人施工。南靖县文化广电体育局于2018年7月18日出具了停工“责令改正通知书”，要求答辩人办理相应的修缮手续，但被答辩人迟迟不履行报批手续，未协助答辩人解决与和德楼村民关于施工的问题。根据双方签订的合同第七条第一款第二项的约定“本工程由甲方报建，并办理施工许可证及其他施工所需的证件”，及第八项的规定“协调施工期间办理施工所涉及的各种报请、批件等各政府政策所涉及的手续，协调有关部门及相关人员之间的问题，如与施工无关的人阻挠施工进程，则甲方应承担双方所有的损失。”被答辩人应当履行报批手续、协调民间及官方的问题，保证答辩人如期、无阻地进行施工，但因被答辩人不履行义务，导致工程无法如期施工，造成停工，根本责任在于被答辩人，不在于答辩人，答辩人积极地进行施工，按照合同约定履行其权利义务；且被答辩人属于单方面要求解除合同，没有与答辩人进行协商，涉案合同亦未约定可以解除合同的条件，根据《中华人民共和国合同法》第93条、第94条的规定，被答辩人要求解除涉案合同的请求是没有事实依据和法律依据的。二、答辩人无需返还被答辩人工程款项，无需承担违约责任。答辩人按照合同约定进行了施工，但在施工过程中，因被答辩人未履行合同义务，造成工程停工，责任在于被答辩人，被答辩人构成了违约，故答辩人无需返还被答辩人已支付的工程款项，无需承担违约责任。退一步讲，根据合同关于工期的约定，答辩人应当于2018年9月25日竣工并交付，然而被答辩人仅以根据现场装饰装修工程施工进度情况为由在2018年9月7日单方面提出解除合同，被答辩人此举无任何事实及法律的依据，属于其单方违约行为，答辩人无须承担违约责任，而且还可以根据合同约定向其主张违约责任。综上所述，涉案合同依法成立有效，被答辩人要求解除涉案合同的请求无事实及法律依据，答辩人无需退还答辩人已经支付的工程款项，无需承担违约责任。 本院经审理认定事实如下：2018年6月17日，厦门读旅酒店管理有限公司（甲方）作为发包方与厦门昊泉装饰工程有限公司（乙方）作为承包方签订一份《云水谣读旅酒店施工承包合同》，合同约定：“1.工程概况：工程名称：云水谣读旅设计型度假酒店装饰装修工程；工程地点：漳州南靖云水谣和德楼；工程内容：云水谣读旅设计型度假酒店室内外所有装饰装修工程；承包范围：云水谣读旅设计型酒店室内外装饰装修工程的施工图内全部施工内容（具体内容以甲乙双方协调报终结果为准)，包括装饰装修工程、给排水工程，电气(强电、弱电)工程等；承包方式：固定总价承包，工程总价1500000元，乙方包工包料(除附件所列甲方提供的材料外，其余材料全部由乙方提供），即使市场材料价格、人工价格或国家政策变化，固定总价不做任何调整。2.工期：开工日期：2018年6月26日，合同工期90天（国家法定节假日不计）；竣工日期：按约定质量验收标准验收合格的计期为竣工日期（乙方提出验收邀请而甲方未予以配合的，以验收邀请日为竣工日期)；在约定工期内，乙方必须无条件执行经甲方批准的施工进度计划并严格遵守阶段性时间节点要求。3.设计变更：……。4.工程价款及支付方式：本工程价款结算方式：1500000元，该价格为固定价格包干，乙方应认真审阅合同文件中的所有条款和图纸；本工程款支付方式为：乙方进入施工场地开工的第二天甲方向乙方支付50%（750000元）为该工程启动款，在基础装修工程全部竣工，且工程质量符合设计及规范要求，经验收合格，工程资料完善后，甲方向乙方支付45%（675000元）及增补款项（150000元)。……。7.双方义务：本工程双方应严格按双方审核确认后的施工清单来完成。甲方义务：按本合同约定的付款方式向乙方支付工程款；本工程由甲方报建，并办理施工许可证及其他施工所需的证件；本合同生效后甲方向乙方提供施工图1套，组织乙方和设计单位、监理单位进行图纸会审和技术交底工作；提供施工场地，并清除影响施工的障碍物；提供房屋主体结构、水、电、暖风机电设备的技术资料；协调施工期间进行交叉作业的各专业施工单位间的关系，保障工程有序进行；协调施工期间办理施工所涉及的各种申请、批件等各政府政策所涉及的手续，协调有关部门及相关人员之间的问题，如有与施工无关的人阻挠施工进程，则甲方应承担双方所有相关损失；严格执行国家安全生产和环境保护的有关规定。乙方义务：乙方在收到施工图纸后应认真核对图纸，如有漏项或错误在开始实施前应以书面的形式向甲方提出、并修正。乙方应在本合同生效后三日内提交详细工程进度计划，编制施工计划和材料计划（包括：周、旬、月，以及总进度计划和报表)。进度计划必须满足合同约定的总工期计划，并组织落实施工进度计划。发包人在接到正式的施工方案和计划后的10日内对施工方案和进度计划提出意见和修改建议的，承包人应修改，但不另外增加费用。若承包人对发包人提出的修改意见不做响应，则发包人可视为承包人违约，由此延误的工期由承包人自行负责。（施工组织计划应作为合同附件先期提交并经甲方审核确认，作为人员数量、材料计划、工艺、工序编制的依据，然后签订施工承包合同，进行施工。)；遵守政府有关部门对施工场地交通、施工噪音、环境保护和安全生产等管理规定；乙方应认真勘察现场，了解工地现场情况、位置、交通、存储空间、装卸限制、施工时间限制及任何其他可能影响施工报价的情况，任何因疏忽或误解工地情况而导致的索赔或工期延长申请将被拒绝。……。11.违约责任：甲乙双方不能按合同约定履行自己的各项义务应承担相应的违约责任，包括支付违约金、赔偿违约给对方造成的经济损失；在工程质量符合设计及规范要求并验收合格，资料移交完成的前提下，如甲方不能按时支付工程款的，每延误一日应向乙方支付合同总价款千分之二的违约金；由于甲方责任造成的工期延误，每延误一日甲方应按照合同总价款千分之二向乙方支付工期延误违约金(甲方在15日内向乙方支付违约金)。若工期延误超过15日，属根本性违约，甲方应赔偿乙方的所有损失，赔偿乙方合同总价的10%的违约金(甲方在7日内向乙方支付违约金)；由于乙方责任造成的工期延误，每延误一日乙方应按照合同总价款千分之二向甲方支付工期延误违约金(乙方在15日内向甲方支付违约金)。若工期延误超过15日，属根本性违约，乙方应赔偿甲方的所有损失，赔偿甲方合同总价的10%的违约金（乙方在7日内向甲方支付违约金)；违约方承担违约责任后，除符合以下情况终止合同外，双方均应继续履行合同，以保持工程的连续性和已施工工程的完好：合同已无法履行、甲乙双方协议停止施工、调解要求停止施工、仲裁要求停止施工、法院要求停止施工。……。”《云水谣读旅酒店施工承包合同》签订后，厦门读旅酒店管理有限公司支付给厦门昊泉装饰工程有限公司750000元，厦门昊泉装饰工程有限公司开始施工。因和德楼系南靖县重点文物保护点，2018年7月18日，南靖县文化体育和旅游局在和德楼施工现场向厦门读旅酒店管理有限公司发出一份责令改正通知书：“责令立即改正擅自拆除不可移动文物。在2018年7月18日11时0分前，作出如下整改：1.根据相关法律法规要求到我局办理修缮手续。2.在修缮手续审批手续没有完整前，不得擅自拆除不可移动文物点。”后厦门昊泉装饰工程有限公司未继续施工。 另查明，2018年9月5日，甲方派驻和德楼工程项目代表邓存受厦门读旅酒店管理有限公司委托向福建省平和县公证处申请对和德楼项目施工现场的现状进行证据保全公证。2018年9月7日，福建省平和县公证处作出（2018）闽平证经字第019号《公证书》，载明：“申请人：厦门读旅酒店管理有限公司，统一社会信用代码：91350203ＭＡ2ＹＮＭＴＨ06。法定代表人：周蜜，女，公民身份号码：360302199209121041.委托代理人：邓存，男，公民身份号码：3603021992××××××××。公证事项：保全证据甲请人的委托代理人邓存于二0一八年九月五日向本处称，其公司与厦门昊泉装饰工程有限公司签订了《云水谣酒店施工承包合同》，可是对方却没有按照合同约定的工程进度施工，已经严重拖延了工期，造成了申请人投资上的损失，为日后可能发生的讼争需要，特向本处申请对施工现场的现状进行保全证据。根据《中华人民共和国公证法》、《公证程序规则》的规定，本公证员与公证员蔡某，邓存、摄像人员林洪伟于二0一八年九月六日十一时五十五分来到申请保全证据的现场――南靖县梅林镇璞山村上寨24号的和德楼：在邓存的带领和解说下，我们先对和德楼外的空地现状进行察看并录像。紧接着，一行人进入到和德楼内，该楼为方形土楼，共三层，除一户未搬离住户（109号房，一层、三层各1间，二层2间，共4间）未进入察看外，我们逐层对土楼内的各个房间的内外现状进行察看并录像保全。上述察看过程，本公证员和公证员蔡某全程在场，林洪伟实时录像，中午十二时五十七分，整个保全过程结束，林洪伟将存有所录影像的内存卡取出交给本公证员，本公证员随即整理制作《现场记录》一份（共三页）。依据上述事实，兹证明与本公证书相粘连的《现场记录》复印件与原件相符，原件上的签名均属实。内存卡里的影像内容为林洪伟现场拍摄，与和德楼当日的情形相符，影像内存卡保存于本处。附：《现场记录》复印件一份（共三页）。”2018年9月7日，厦门读旅酒店管理有限公司向厦门昊泉装饰工程有限公司发律师函，以厦门昊泉装饰工程有限公司未能依据合同约定按时完成整体及阶段性施工，经再三催告，仍存在拒绝施工，无故拖延的情形，严重影响整个施工工程的进度和计划，已构成根本违约为由，解除《云水谣读旅酒店施工承包合同》。后厦门读旅酒店管理有限公司委托其他公司继续施工，现云水谣读旅设计型度假酒店已装修完成投入使用。 还查明，根据厦门读旅酒店管理有限公司申请，福建众亿工程项目管理有限公司对厦门昊泉装饰工程有限公司已完成的工程造价进行鉴定。2019年11月21日，福建众亿工程项目管理有限公司作出《云水谣读旅设计型度假酒店工程造价鉴定报告》，鉴定报告主要内容为：“鉴定说明：根据南靖县人民法院提供的鉴定资料，部分鉴定材料不齐全，现场部分施工做法与图纸不一致等资料不完整的情况，我司将委托鉴定的工程造价鉴定结果分为以下几个部分：①已完工程造价部分；②视频体现内容无图纸且鉴定材料不完整、做法不详无法鉴定造价。具体详见鉴定结果意见。鉴定结果意见：1.已完工程造价部分：鉴定造价结果为：39910.02元（大写：叁万玖仟玖佰壹拾元零贰分），详见工程造价鉴定书（附件1）。2.其中无法鉴定部分：①室外围墙及猪栏拆除以及水池部分挖除图纸资料不完整，无法鉴定；②室外石头部分搬运资料不完整无法计算，无法鉴定；详见工程造价鉴定书（附件1）。” 再查明，2018年10月10日，厦门昊泉装饰工程有限公司曾诉至本院，请求厦门读旅酒店管理有限公司单方面于2018年9月7日解除《云水谣读旅酒店施工承包合同》无效，要求继续履行合同；厦门读旅酒店管理有限公司反诉，请求确认双方签订的《云水谣读旅酒店施工承包合同》无效。后因厦门昊泉装饰工程有限公司未在本院送达交纳诉讼费用通知后七日内预交案件受理费，按撤回起诉处理；厦门读旅酒店管理有限公司则于2019年1月9日向本院提出撤诉申请。 上述事实，有厦门读旅酒店管理有限公司提供云水谣读旅酒店施工承包合同、转账记录查询、律师函、EMS邮件回执单、公证书（附光碟）、企业信息公示、云水谣读旅设计型度假酒店工程造价鉴定报告，厦门昊泉装饰工程有限公司提供的责令整改通知书、对话录音书面记录、国家企业信用信息公示系统公示报告、EMS快递单，以及原、被告当庭陈述等为证。 本院认为，厦门读旅酒店管理有限公司与厦门昊泉装饰工程有限公司签订的《云水谣酒店施工承包合同》是双方真实意思表示，合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。厦门昊泉装饰工程有限公司在施工过程中，因有关部门责令厦门读旅酒店管理有限公司“1.根据相关法律法规要求到我局办理修缮手续。2.在修缮手续审批手续没有完整前，不得擅自拆除不可移动文物点”，导致其不能继续施工。根据《云水谣读旅酒店施工承包合同》约定：“协调施工期间办理施工所涉及的各种报请、批件等各政府政策所涉及的手续，……。”造成不能继续施工主要责任不在厦门昊泉装饰工程有限公司，因此，厦门读旅酒店管理有限公司请求厦门昊泉装饰工程有限公司支付165000元违约金，证据不足，理由不充分，不予支持。因涉案工程已装修完成，双方签订的《云水谣读旅酒店施工承包合同》已无履行必要，合同应予解除。鉴于厦门昊泉装饰工程有限公司已施工部分工程，经鉴定工程造价为39910.02元，该款项从厦门读旅酒店管理有限公司已付的工程款750000元中扣除，余款710089.98元厦门昊泉装饰工程有限公司应返还厦门读旅酒店管理有限公司。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条规定，判决如下： 一、厦门读旅酒店管理有限公司与厦门昊泉装饰工程有限公司签订的《云水谣读旅设计型酒店装饰装修工程施工承包合同》解除； 二、厦门昊泉装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门读旅酒店管理有限公司710089.98元； 三、驳回厦门读旅酒店管理有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费12950元，由厦门读旅酒店管理有限公司负担2900元，厦门昊泉装饰工程有限公司负担10050元。鉴定费9750元（已由厦门读旅酒店管理有限公司交纳），厦门读旅酒店管理有限公司、厦门昊泉装饰工程有限公司各负担4875元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  王振勇 人民陪审员  谢新鎏 人民陪审员  吴景华 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  吴宛璇 附：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -12-