广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终15086号上诉人（原审原告）：赖桂生，男，1978年8月21日出生，汉族，身份证住址江西省。被上诉人（原审被告）：深圳市拓速自动化有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区坪地街道坪西社区岭背新村24号1楼及18号1-2楼。法定代表人：李卫东，总经理。委托诉讼代理人：张燕媚，女，1986年7月15日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区，系该公司员工。上诉人赖桂生因与被上诉人深圳市拓速自动化有限公司（以下简称拓速公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初21482号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人赖桂生上诉请求：1.支付3月12日至3月31日的正常工作时间的工资差额457.9元；2.支付3月12日至8月6日的加班工资44497.07元；3.支付2018年未休年休假工资4597.69元；4.支付2018年年终奖8000元；5.支付违法解除劳动关系的赔偿金32000元；6.支付6月1日至8月6日的正常工作时间的工资差额3000元；7.拓速公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：1.关于年休假工资4597.69元。根据法律规定，员工连续工作超过一年即享有年休假。2.关于年终奖8000元。拓速公司在中国人才热线网的《招聘信息》及张贴于公司门口的《招聘信息》均书面公开承诺公司存在年终奖。赖桂生入职未满半年是公司原因所致，公司应按照未满半年最低支付半个月工资的年终奖。3.关于加班工时工资44497.07元。工资表中详细到连每月100元的保密费都已经明确列出，加班工资不可能不在工资表中列出，且拓速公司在赖桂生入职时明确承诺加班工时优先安排调休，在当年度未调休完再计算加班工资。由于拓速公司的原因赖桂生未能休完加班工时，其应当支付加班工资。4.关于违法解除劳动关系补偿金24633.57元。赖桂生离职前的月平均工资为24633.57元。被上诉人拓速公司辩称，1.差额部分在一审时已经进行了计算，对3月12日至3月31日的工资差额没有异议，原审判决计算金额无误。2.年休假工资3月12日至8月6日部分已经正常支付，赖桂生工作不满一年，故没有支付年休假工资。3.公司对年终奖的承诺是指上班满一年，赖桂生并没有达到该条件。4.工资当中已经包含了加班工资，周一至周五每天上班八个小时，赖桂生的工资是包月工资。赖桂生一审的诉讼请求为：1.支付赖桂生3月12日至3月31日的正常工作时间的工资差额457.9元；2.支付赖桂生3月12日至8月6日的加班工资44497.07元；3.支付赖桂生2018年未休年休假工资4597.69元；4.支付赖桂生2018年年终奖8000元；5.支付赖桂生违法解除劳动关系的赔偿金32000元；6.支付赖桂生6月1日至8月6日的正常工作时间的工资差额3000元；7.拓速公司承担本案的诉讼费用。原审法院经审理查明，双方无争议的事项：一、岗位：高级机械工程师。二、入职时间：2018年3月12日。三、双方已签订期限从2018年3月12日起至2021年4月12日止的书面劳动合同。合同约定试用期为6个月，从2018年3月12日起至2018年9月12日止。四、赖桂生工资结构及标准：试用期总工资15000元【基本工资（深圳市最低工资标准）+岗位工资5570元+绩效工资7000元+保密费100元+全勤奖200元】，2018年6月起总工资调整为16000元。法定节假日均休息且有支付工资；工资通过银行转账形式发放。五、双方解除劳动关系时间：2018年8月7日。六、仲裁请求：2018年8月23日赖桂生向深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求拓速公司：1.支付赖桂生2018年3月12日至3月31日期间正常工作时间工资差额457.9元；2.支付赖桂生2018年3月12日至8月6日的加班工资44497.07元；3.支付赖桂生2018年未休年休假工资4597.69元；4.支付赖桂生2018年年终奖8000元；5.支付赖桂生违法劳动关系赔偿金32000元；6.支付赖桂生2018年6月1日至8月6日期间正常工作时间工资差额3000元。拓速公司于2018年9月7日因赔偿经济损失争议向深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会提起反申请请求：赖桂生赔偿拓速公司直接经济损失合计214349.2元。七、仲裁结果：2018年10月22日，深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会作出深龙劳人仲（坪地）案[2018]582、599号仲裁裁决书，裁决如下：1.拓速公司支付赖桂生2018年8月1日至6日正常上班工资差额111.22元；2.拓速公司支付赖桂生违法解除劳动关系赔偿金15500元；3.驳回赖桂生其它仲裁请求；4.驳回被申请人全部反申请请求。双方有争议的事项：一、年休假工资：赖桂生称到拓速公司处工作前，工作年限早就超过一年，应当享受每年五天以上的年休假，2018年3月12日至8月6日期间拓速公司仅支付了正常上班工资。拓速公司辩称，赖桂生于2018年3月12日入职，入职不足一年，未达到享受年休假的条件。赖桂生提交了赖桂生2014年9月至2016年8月的《社保流水》用于证明其工作超过一年。法院认为，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。该规定所指的“连续工作满12个月以上”，既包括劳动者在本单位连续工作满12个月以上的情形，也包括劳动者在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形；但劳动者在进入新用人单位时存在工作间断的除外。赖桂生在拓速公司处工作不满一年，其仅提交其入职一年以前的部分社保流水，未提交其他证据予以佐证，不足以证实入职拓速公司处时已连续工作满一年以上或者离职时已连续工作满一年以上，亦未证实其在试用期内有向拓速公司申请过休年休假，因此，赖桂生要求拓速公司支付未休年休假工资的诉请缺乏事实依据，不予支持。二、2018年年终奖：赖桂生诉称，入职时拓速公司有承诺享受年终奖，且与拓速公司口头约定年终奖为一个月工资，并提交张贴于公司门口的《招聘信息》以证明该事实。《招聘信息》显示：“诚聘装配大师傅，要求从事钳工工作10年以上；另外从事自动化装配工作三年以上，钳工理论实践经验具佳，能教导同事实践工作，月薪八千起，包吃住，年终奖、年假，年中至少ー次以上旅游等”。拓速公司对《招聘信息》认可，但称招聘的是装配师傅，与赖桂生设计工程师的岗位没有联系，且赖桂生在拓速公司处工作未满一年，不符合发放年终奖的资格，亦未与赖桂生约定过年终奖。法院认为，按常理而言，年终奖是指每年度末企业给予员工不封顶的奖励，是对一年来的工作业绩的肯定。本案中，赖桂生入职未满半年即离职，且离职时并非2018年年末，其亦未能提交证据证明与拓速公司约定过年终奖发放的具体条件及其符合该发放条件的事实，应承担相应的不利后果，故赖桂生该项请求缺乏事实依据，不予支持。三、加班工资：赖桂生诉称，该项请求指的是周一至周五每天1小时的平时加班工资及周六的加班工资（周日加班有调休并未请求相应的加班工资），该期间周日及法定节假日均有休息，签订合同时拓速公司称系固定加班时间。拓速公司辩称，赖桂生周一至周五上班9小时，周六上班8小时，该时间为正常工作时间，赖桂生领取的是包月工资，其中已包含其所称的加班工资部分。赖桂生提交的经拓速公司确认的《2018年度工资表》显示其工资构成包括基本工资、岗位工资、绩效工资、保密费、全勤奖五项，2018年3月-5月工资为“基本工资2130元+岗位工资5570元+绩效工资7000元+保密费100元+全勤奖200元，全勤工资均为15000元”，2018年6月工资为“基本工资2130元+岗位工资6070元+绩效工资7500元+保密费100元+全勤奖200元”，全勤工资为16000元。2018年3月赖桂生出勤工时159小时，应发工资9887元，扣个税722.4元；2018年4月出勤工时221小时，应发工资15000元，扣个税1822.87元；2018年5月出勤工时239小时，应发工资15000元，扣个税1822.87元；2018年6月出勤工时229元，应发工资16000元，扣个税2072.87元。该《工资表》对应月份均有赖桂生签名。拓速公司提交的《工资结算单》显示：2018年8月7日，双方对工资进行结算，内容为：“赖桂生现已离职，现结算2018年7月工资16000元，本月应上班工时230小时，实际上班230小时，工资16000元，扣社保188.53元，扣个税2072．87元，扣水电费177元，应发工资13562元；8月份工资16000元，本月应上班工时为239小时，上班不足239小时扣全勤奖200元即工资15800元，实际上班44小时，工资2909元，扣水电费35元，应发工资2874元，合计应发工资为16436元。按公司规定工资结算日付清，以银行到账为准！工资结清。”赖桂生对《工资结算单》签名确认，确认有收到上面显示的实发工资数额及所显示的上班工时，但对计算方式不确认，认为没有核算加班工资。拓速公司称，岗位工资包含周一至周五和周六的加班工资；该月满勤（周一至周五9小时、周六8小时制）则以总工资发放该月工资，该月未满勤则以实际出时间核算工资。法院认为，双方劳动合同中未约定薪酬计算方式，但根据上述《2018年度工资表》“出勤工时”及《工资结算单》中关于“本月应上班工时”的陈述，拓速公司给赖桂生计薪时以“周一至周五9小时、周六8小时制”作为应出勤时间，上述时间已包含了赖桂生计算所得的加班工时，亦即每月的包月工资中已经涵盖其所称的加班工资。赖桂生每月在《2018年度工资表》签字确认当月工资，且离职时在《工资结算单》上对应上班工时进行签字确认，亦未提交证据证明其在职期间曾对该发放标准提出异议，应视为赖桂生已知晓且认可其应发包月工资中包含加班工资。因此，拓速公司向赖桂生发放的每月总工资中已包含其周一至周五平时加班1小时、周六加8小时在内的加班工资。赖桂生要求加班工资的诉讼请求，不予支持。四、2018年3月12日至3月31日正常工作时间工资差额：双方在仲裁阶段确认，赖桂生2018年3月正常出勤15天，每天上班9小时，周六上班3天，每天上班8小时。法院认为，根据上述认定及双方确认的赖桂生出勤况予以核算，拓速公司已足额支付，不存在差额。赖桂生要求2018年3月工资差额的请求，不予支持。五、2018年6月1日至8月6日期间正常工作时间工资差额：赖桂生诉称，该项请求指的是2018年6月1日至7月31日期间多扣的税费2322.87元及2018年8月份工资差额，其中2018年6月实际缴交的个税为1822.87元，拓速公司扣除了2072.87元，多扣了250元；2018年7月未实际缴交个税，但拓速公司从工资中扣除了2072.87元；2018年6月1日至8月6日期间周日、法定节假日休息，其他天数正常上班。赖桂生提交2018年10月9日《税收完税证明》显示“税款所属时间2018－06至2018－06，入库日期2018－07－18，实缴金额1822.87；税款所属时间2018－08至2018－08，入库日期2018－09－12，实缴金额2322.87”。拓速公司对该份《税收完证明》的真实性予以认可，但称《2018年工资表》是提前制作的，扣除个税时存在滞后。《税收完税证明》恰好证明拓速公司已于2018年9月份缴纳完毕。赖桂生则称，《税收完税证明》显示2018年6月缴纳个税为1822．87元，2018年7月未缴个税，2018年8月缴纳个税为2322.87元，证明拓速公司未足额为赖桂生缴2018年6月份个税，未为赖桂生缴2018年7月份个税。法院认为，关于2018年6月、7月多扣除的税费问题，赖桂生月工资确实从2018年6月起调整为16000元，双方确认的《税收完税证明》亦可以看出2018年9月实际扣缴了税费2322.87元，而从《工资结算单》来看，赖桂生2018年8月工资为2874元，未达到需扣缴个税标准。综上，可以认定2018年9月扣缴的税费实属2018年6月、7月个税费用，且该金额与拓速公司主张一致。根据《深圳市员工工资支付条例》第三十三条的规定，用人单位依法可以从员工工资中代扣或者代缴员工本人工资的个人所得税。故关于赖桂生要求拓速公司支付2018年6月、7月多扣除税费的请求，缺乏事实及法律依据，不予支持。关于2018年8月1日至6月工资差额。根据《工资结算单》显示，赖桂生“8月份工资16000元，本月应上班工时为239小时，上班不足239小时扣全勤奖200元即工资15800元，实际上班44小时，工资2909元，扣水电费35元，应发工资2874元，合计应发工资为16436元”，赖桂生2018年8月应出勤正常工作天数为23天，应出勤周六天数为4天，赖桂生2018年8月1日至8月6日期间实际正常上班4天，每天9小时，周六上班1天8小时，拓速公司应支付该期间工资及加班工资共3020．22元【（总工资16000元－200全勤奖）÷（23天×8小时+23天×1小时×150％＋4天×8小时×200％）×（4天×8小时＋4天×1小时×150％＋1天×8小时×200％）】。拓速公司已支付2018年8月应发工资2909元，仍存在差额111.22元。因赖桂生总工资包含加班工资在内，双方确认的《2018年度工资表》未具体明确显示正常上班工资金额及加班工资金额，故酌情认定该差额为2018年8月1日至6日正常上班工资差额。综上，拓速公司仍需支付赖桂生2018年8月1日至6日正常上班工资差111.22元。六、违法解除劳动关系赔偿金：赖桂生提交《离职通知》以证明拓速公司违法辞退的事实。《离职通知》显示：“深圳市拓速自动化有限公司原机械工程师赖桂生先生，由于在任职期间不符合我司的工作岗位，现今解除劳动合同，其个人的一切业务活动均与本公司无关。”落款日期为2018年8月7日。拓速公司对《离职通知》认可，但称赖桂生工作经验不足、工作态度不认真，给拓速公司的工作带来很多失误并造成了经济损失，其在试用期不合格，经拓速公司提出双方协议解除劳动合同，赖桂生在协议中有签名。拓速公司提交《生产指令单》、《送货单》、《联络函》以证明赖桂生试用期不合格的事实。其中，《生产指令单》《送货单》收货单位处显示手写内容“深圳市丰彩电子（现更名为深圳市东兴丰电子有限公司）”，名称及规格“手摆耐压测试一体机1台118000元”，未显示盖有拓速公司公章及赖桂生签名。《联络函》显示：“深圳市拓速自动化有限公司：我司于2018年4月4日下单给你司，订购一合手动磁芯机综测耐压摆盘一体机机器，机器价格118000元／合，购销合同原订15－20天内交机器，你司却于2018年7月27日才送来，交期超期3个月。交机晚了，原以为机器会完善的更好，结果机器在生产过程中气爪、夹子等多次更换也未搞好，测试也不准确对我司正常生产造成极大的影响。造成我司的产品损坏价值26500元，由于你司的机器总是问题不断，造成我司无法正常接收订单，你司负有一定的责任，实在令我司失望。现我司向你司提出同等价值的赔偿要求，退回我司所订机器，并退回我司已交订金9177015元，望你司接函后十天内尽快处理，否则我司将采取法律途径，以挽回我司向你司订购机器的所有损失。”落款处显示为：深圳市东兴丰电子有限公司2018年8月30日，并盖有深圳市东兴丰电子有限公司公章。赖桂生对上述证据均不予认可。法院认为，拓速公司对赖桂生提交的《离职通知》认可，对《离职通知》予以采信。赖桂生对《生产指令单》、《送货单》未能显示拓速公司公章及赖桂生签名确认，上述证据均无法充分有效地证明赖桂生与该机器有何关联，从而不能证明赖桂生存在过错、不符合工作岗位要求的事实。综上，拓速公司在没有充分事实理由及依据的情况下，以赖桂生“在任职期间不符合工作岗位”为由解除劳动合同，属于违法辞退，依法应支付赖桂生违法解除劳动关系赔偿金15500元【（15000元×2个月＋16000元×2个月）÷4个月×0.5个月×2倍】根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、八十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告深圳市拓速自动化有限公司应于判决生效之日起三日内支付原告赖桂生2018年8月1日至6日正常上班工资差额111.22元；二、被告深圳市拓速自动化有限公司应于判决生效之日起三日内支付原告赖桂生违法解除劳动关系赔偿金15500元；三、驳回原告赖桂生的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由被告深圳市拓速自动化有限公司承担。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，按照《企业员工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的方享受带薪年休假。赖桂生在深圳市拓速自动化有限公司工作不满一年，不符合享受带薪年休假的条件，其主张支付年休假工资没有依据。年终奖系该年度工作奖励，赖桂生在该公司工作不满半年即离职，其主张年终奖没有事实依据。关于加班工资，赖桂生没有提交证据证明加班工资需另行计算，也没有证据证明公司承诺其加班工时优先安排调休，且《工资结算单》显示双方结算工资按照工时计算，工时则包括正常工作时间与加班时间，其主张加班费没有依据。《2018年度工资表》显示赖桂生2018年3月-5月的每月全勤工资为15000元，6月-7月每月全勤工资为16000元，其主张月平均工资为24633.57元没有依据。综上，赖桂生的上诉意见没有证据证明，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赖桂生负担。本判决为终审判决。审判长  曾瑞香审判员  李 飞审判员  袁劲秋二〇一九年十二月三十一日书记员  魏思禹