贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初11620号 原告:贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区威宁路桂威商住楼8楼。 法定代表人:李洪亮，该公司经理。 委托诉讼代理人:聂祥春，贵州锐腾律师事务所律师。 被告:燕朋泽，男，1976年6月11日出生，汉族，贵州省大方县人，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人:孙晓婷，贵州本芳律师事务所律师。 原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司与被告燕朋泽工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司委托诉讼代理人聂祥春，被告燕朋泽及委托诉讼代理人孙晓婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告不承担支付被告未签订劳动合同二倍工资差额63000元；2.依法判令原告不支付被告解除劳动关系各项工伤保险待遇251005.67元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、毕市劳人仲案字(2018)第131号仲裁裁决书认定的月工资数额的事实不清。仲裁机构认定的被告燕朋泽每月工资为7000元是没有法律依据的。要认定被告燕朋泽的工资标准，只有三个途径，一个是用人单位(原告)提供的工资登记表或工资册，第三就是社会平均工资。本案中，对于第一个途径，被告在仲裁时没有提供。书面证明材料，只申请三个证人出庭作证，证明其每日工资为280元，原告认为三个证人证明的实事不是客观真实的，并不能正确反映被告事实上具有每月7000元的工资；对于第二个途径，因被告不是原告聘请的工作人员，被告的工资不是由原告直接发放，所以原告无法提供被告的工资登记表或工资册；如果第一、二个无法提供的，就只能选择第三个途径社会平均工资了。被告受伤时的2017年的社会平均工资是58398.00元/年，月平均为4866.50元，目前贵州社会平均工资还达不到每月7000.00元，所以劳动争议仲裁部门用7000.00元作为被告的平均工资是没有法律依据的；二、毕市劳人仲案字(2018)第131号仲裁裁决书适用依据错误:(一)、裁决书第二项裁决依据错误。依据被告陈述:被告工作时间为2016年9月至受伤的2017年6月6日，实际工作时间只有9个月。第一个错误是适用每月7000元是错误的;第二个错误是:即使有双倍工资，也只能计算9个月。(二)、裁决书第三项第4、5、6、7小项裁决依据错误:4、5小项应当适用每年58398.00元的工资标准而不是7000.00元/月的标准;6、7小项应当适用毕节市的社会平均工资，而不是贵州省社会平均工资。综上，原告认为，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。 被告燕朋泽辩称，答辩人于2016年9月进入被答辩人公司从事劳务工作,2017年6月6日答辩人在被答辩人位于金海湖办事处规划社区的工地工作时，被房顶撬模板混泥土弹进眼里，导致答辩人右眼受伤。为此，答辩人住院两次治疗(共住院11天，花费医疗费24634.05元)，2018年1月15日，经毕节市人力资源和社会保障局认定，答辩人所受之伤为工伤，且经毕节市劳动能力鉴定委员会认定，答辩人伤残等级为七级，停工留薪期为6个月。答辩人认为，根据《劳动合同法》第三十八条:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，因被答辩人未依法为答辩人缴纳社会保险及签订书面劳动合同，答辩人可以请求法判决解除与被答辩人的劳动关系，井支付答辩人从2016年9月至2017年7月期间的工资，因答辩人的月平均工资为7000元， 故被答辩人应支付答辩人的各项费用为:1、未签订书面劳动合同的工资差额:7000×11=77000元;2、医疗费：24633.65元;3、伙食补助费：110元;4、护理费:2466.02元;5、停工留薪期工资：42000元;6、一次性伤残补助金：91000元;7、一次性工伤医疗补助金:58398元;8、一次性伤残就业补助金:58398元；9、车旅费:12120元上述共计366125.67元。 本院经审理认定事实如下：被告燕朋泽于2016年9月进入原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司，从事木工支架拆卸工作,双方未签订书面劳动合同，原告也未给被告缴纳工伤保险。2017年6月6日，被告在工作时被房顶撬模板混泥土弹进眼里，导致右眼受伤，先后在毕节市第一人民医院、中国人民解放军四十四医院、贵州医科大学附属医院住院治疗11天，共计产生医疗费24634.05元。2018年1月15日，经毕节市人力资源和社会保障局认定，燕朋泽所受之伤为工伤。2018年7月13日，经毕节市劳动能力鉴定委员会认定，被告的伤残等级为七级，停工留薪期为6个月。被告受伤后，原告预先支付了26000元，停工留职期间，原告未向被告支付工资。因双方就工伤保险待遇赔付未达成一直意见，被告燕朋泽向毕节市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2019年8月26日，毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出毕市劳人仲案字（2018）第131号《仲裁裁决书》，裁决解除双方的劳动关系，由贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司支付燕朋泽未签订书面劳动合同二被工资差额63000元，并支付医疗费24633.65元、伙食补助费110元、护理费2466.02元、停工留薪期工资42000元、一次性伤残补助金91000元、一次性工伤医疗补助金58398元、一次性伤残就业补助金58398元，以上共计277005.67元，扣除贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司已经支付的26000元，贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司还应支付251005.67元给燕朋泽。贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司认为裁决书认定的事实错误，缺乏事实和法律依据，故向本院提出前述诉讼请求。 上述事实，有原、被告双方的当庭陈述及提交的相关证据在卷，本院予以认定。 本院认为，被告燕朋泽于2016年9月进入原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司工作，2017年6月6日，被告在工作时受伤，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告燕朋泽可依法享受工伤保险待遇。但因原告未为被告交纳工伤保险费，致使被告不能享受工伤保险待遇，因此原告应赔偿被告遭受的损失。 2018年8月31日，燕朋泽向毕节市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请时，主张以提起申请之日作为解除双方劳动关系的时间，毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出毕市劳人仲案字（2018）第131号《仲裁裁决书》裁决双方劳动关系解除，原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司对此无异议，故本院确定原被告双方劳动关系于2018年8月31日解除。 关于被告燕朋泽的月工资问题，被告燕朋泽主张其受伤之前月工资为7000元，原告对此予以否认。被告向本院申请出庭的证人林某1、林某2及姜某均证明了燕朋泽受伤之前做点工，工资为280元／天，按实际做工天数计算，但并不能证明原告的平均工资为7000元，故本院对被告主张其月工资为7000元的意见不予采纳，酌定按照2016年度贵州省职工月平均工资4866.50元计算其月工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”因被告于2016年9月进入原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司工作至2017年6月6日受伤，双方未签订书面劳动合同，原告应向被告支付自2016年10月至2017年6月期间二倍工资的差额即4866.50元／月×9月＝46798.50元。 关于被告主张的工伤保险待遇问题。被告主张的解除劳动关系经济补偿金并不符合《劳动合同法实施条例》第二十三条之规定，本院对该项诉请不予支持；被告的工伤经鉴定为七级伤残，不符合《工伤保险条例》关于享受伤残津贴的条件，被告工伤期间也未到统筹地区意外就医，故其诉请的伤残津贴及交通费的诉请，均无相应的事实依据，本院不予支持；根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条及《关于公布2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》的规定，被告在本案中应获得的各项工伤保险待遇分享计算如下： 1、医疗费，根据原告住院期间产生的费用据实计算为24633.65元，原、被告双方均无异议，本院予以确认； 2、住院伙食补助费，根据原告的住院天数计算为10元/天×11天=110元，原、被告双方均无异议，本院予以确认； 3、护理费，根据原告的住院天数计算为58512元/年÷12月÷21.75天×11天=2466.02元，原、被告双方均无异议，本院予以确认； 4、停工留薪期期工资，根据毕节市劳动能力鉴定委员会认定，被告的停工留薪期为6个月，原告应向被告支付停工留薪期工资为4866.50元/月×6月=29199元； 5、一次性伤残补助金，根据毕节市劳动能力鉴定委员会认定，被告的伤残为七级伤残，一次性伤残补助金为13个月的本人工资，即为4866.50元/月×13月=63264.50元； 6、一次性工伤医疗补助金，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残12个月计算为58512元/年÷12月×12月=58512元，被告只主张58398元，本院予以支持； 7、一次性伤残就业补助金，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残酌情支持12个月计算为58512元/年÷12月×12月=58512元，被告只主张58398元，本院予以支持； 以上赔偿项目共计236469.17元，加上原告应支付的未签订书面劳动合同期间二倍工资的差额46798.50元，原告应向被告赔偿共计283267.67元，扣除原告预支的26000元，原告还应赔偿被告257267.67元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司与被告燕朋泽的劳动关系于2018年8月31日解除； 二、由原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告燕朋泽支付未签订书面劳动合同期间二倍工资的差额、医疗费、护理费等共计人民币257267.67元； 三、驳回原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由原告贵州川黔正茂兴旺劳务有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  张春辉 二〇一九年十二月九日 书记员  张 欢