广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初28271号原告：东莞市新益佳玻璃有限公司，住所地：广东省东莞市******坑龙工业区。法定代表人：翁某1。委托诉讼代理人：黄振中，广东海联泰达律师事务所律师。被告：李金侠，女,1974年3月10日出生，汉族,住河南省固始县******井塘组，身份证号码：413************266。委托诉讼代理人：李静兰，广东佑德律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓敏，广东佑德律师事务所律师。原告东莞市新益佳玻璃有限公司（以下简称“新益佳公司”）与被告李金侠劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月7日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄振中，被告李金侠及其委托诉讼代理人王晓敏到庭参加了庭审，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金39330元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年5月1日，被告入职原告处，任厨工一职。被告离职前十二个月月平均工资为3000元。2019年6月11日，被告在上完当天班后，自2019年6月12日起未前来原告处上班，但被告又未向原告请假，原告不知被告出现什么情况，于是于2019年6月13日向被告书面发出上班通知，在确认被告收到上班通知后，原告才稍微安心，知道被告并未出现什么意外，但被告在收到原告发出的上班通知后，仍然未前来上班。原告又于2019年6月18日再次向被告发出上班通知，但此次通知被被告拒收，而被告亦没有前来上班，实行自离。因此，被告的离职是自己自行决定的，并不是原告将其解雇或者是其他原因导致的，故原告是无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金的。本案已经过仲裁程序，但仲裁裁决对事实的认定存在偏差，故特向法院提起诉讼。被告辩称，被告于2018年3月21日入职原告处，任职厨工，被告一直以来兢兢业业为公司服务，每月工作满勤的情况下应发工资为3500元，扣除每月社保费用后实发工资为3200元至3400元左右。2019年6月5日，原告无故发出通知调整被告岗位为车间清洁工，被告询问原因，原告经理不作解释，就称车间不去的话饭堂也不用被告工作了，后被告继续上班至6月11日，在6月11日被原告经理再次口头通知无需上班，于是被告于2019年6月12日一早前往劳动部门申请仲裁及信访申诉，而原告于2019年6月13日之后的通知被告前往上班的通知均是原告规避法律责任所作出的行为，被告认为原告无故解雇，已构成违法解除劳动关系，应当支付经济补偿金。被告从未收到原告的经济补偿金，原告每年是支付13个月的薪资，除了每月工资之外，于年底会支付（13）月份工资，该工资是作为年终奖发放，双方并无约定该项奖金视为经济补偿金，故对于所领取的（13）月份工资并非解除劳动关系的经济补偿金。根据法律规定，经济补偿金为解除或终止劳动关系时，企业应发放给劳动者的补偿，因此在劳动关系存续期间，尚未符合支付经济补偿金的条件，不能将支付给劳动者的年终奖视为经济补偿金，若予以认定则严重损害劳动者的权益。综上，被告认为东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭作出的裁决认定事实清楚，适用法律正确，原告应当支付解除劳动关系的经济补偿金。本案查明的事实如下：一、入职时间：被告主张其于2008年3月21日入职原告处，担任厨工一职，入职时办理了厂卡。被告提交的厂卡加盖有“东莞市益佳玻璃有限公司”印章，显示被告的职务为厨工。原告主张被告的入职时间为2012年5月1日，入职时没有办理入职手续,对被告提交的厂卡不予确认。原告于2017年4月20日将企业名称由“东莞市益佳玻璃有限公司”变更为“东莞市新益佳玻璃有限公司”。本院认为，被告提交的厂卡盖有“东莞市益佳玻璃有限公司人事专用章”印章，且原告于2017年4月20日将企业名称由“东莞市益佳玻璃有限公司”变更为“东莞市新益佳玻璃有限公司”。综上，本院对被告的主张予以采信，并依法认定被告入职时间为2008年3月21日。二、签订书面劳动合同时间：双方未签订劳动合同。三、工作岗位：厨工。四、参加社会保险的情况：原告已为被告购买社会保险。五、被告的工资构成：被告主张其工资为月薪制，月平均工资为3500元，扣除社保后为3200元至3400元，每月月底发放上月工资，通过银行转账形式发放，2019年5月1日至2019年6月11日工资未支付。原告主张被告的工资由基本工资、加班费、岗位补贴构成，月工资为3000元，已支付2019年5月工资，因6月工资还没到发放时间，没有支付被告6月1日至6月11日的工资。六、被告2019年5月1日至2019年6月11日的工资情况：仲裁裁决认定原告应支付被告2019年5月1日至2019年6月11日工资4355元，原告对此项未提起诉讼，被告对仲裁裁决未提起诉讼，视为原被告双方认可该项仲裁裁决结果，即原告应向被告支付2019年5月1日至2019年6月11日工资4355元。七、离职前十二个月劳动者的月平均工资：根据原告提供的被告确认的2018年4月至2019年6月工资单，被告于2018年6月至2019年5月期间实发工资分别为：3200元、3200元、3200元、3100元、3400元、3300元、3200元、2420元、535元、3200元、3200元、3200元，被告主张2019年1月、2019年2月非正常出勤，对该两月的工资应予以剔除。根据原被告双方确认的工资单，2019年1月、2019年2月的工资单显示被告非全勤，原告作为用人单位，未在规定时间内向本院提交被告于2019年1月及2019年2月的出勤记录，故对于被告的该主张，本院予以采信，即被告2019年1月及2019年2月非正常出勤，计算月平均工资时应予以剔除。另原被告双方确认的工资单显示被告每月存在扣除社保费200元，且原告的确从2012年5月开始为被告参加社会保险，故月平均工资应加上200元/月予以核算。据此，被告的月平均工资应计算为：[（3200元+3200元+3200元+3100元+3400元+3300元+3200元+3200元+3200元+3200元）+（200元×10个月）]÷10个月=3420元/月。八、劳动关系解除的时间及原因：被告主张原告于2019年6月5日在未告知被告也未与被告协商一致的情况下，突然在公司公告栏发布通知将被告工作岗位厨工调为车间清洁员，该行为已经违反劳动合同法的规定，被告不同意调为清洁工，坚持在原岗位继续上班，而被告的经理在6月11日口头通知被告无需前往原告处上班，被告被违法解雇后于6月12日立即前往劳动部门申请仲裁及信访申诉，双方劳动关系解除，原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金。原告主张因原告直到6月20日后才知道被告向劳动部门提出仲裁申请，原告没有辞退被告，是被告自己离职，原告也未对被告调岗，被告在原告处工作至6月11日，从6月12日开始就不来上班，原告在6月13日和6月18日分别向被告发出上班通知，但被告没有前来上班，故被告是自离。被告主张原告已于6月11日违法解雇被告，6月12日被告已经就被违法解雇情况到劳动部门投诉，该通知在6月13日收件，原告在解除劳动关系后发出上班通知，是规避法律责任所作出的行为。本院认为，被告实际从2019年6月12日起未再回到原告处上班，劳动关系已无存续的可能性。被告提交的通知显示原告于2019年6月5日张贴通知，内容为原告针对后勤厨房改善决定作出变动调整，将李金侠调离其岗位到车间清洁员。被告于2019年6月12日前往东莞市******滘分局进行申诉，事实和具体内容显示：原告于2019年6月5日发出通知调整被告的岗位为车间清洁工，2019年6月11日被经理口头通知无需上班。原告提交的上班通知及快递签收信息只能证明被告离职后原告所采取的措施，不能证明双方解除劳动关系的原因。实际上，关于劳动关系是否解除、由哪方提出解除、如何解除，原、被告双方均未能提供充分的证据予以证明其各自主张，可视为由用人单位即原告提出且经双方协商一致解除劳动关系。原告主张其每年都有向被告支付工作年限经济补偿金。原告提供的工作年限经济补偿金明细表显示2008年至2018年度的工作年限经济补偿金已由被告签名领取，该明细表显示签名时间为2019年1月22日，其中2018年度金额为3325元。被告主张其虽在明细表上签名，但并未领取2008年至2017年的工作年限经济补偿金，且原告每年支付的第13个月工资是年终奖，不应扣除。本院认为，根据法律规定，经济补偿金是在双方解除劳动关系之后用人单位支付给员工的，是用人单位应该承担的支付责任，不能通过其他形式排除支付，且原被告双方并未约定以每年年底发放经济补偿金的形式来提前支付解除劳动合同时的经济补偿金，另根据日常生活经验，用人单位也无理由提前支付经济补偿金，故本院认为原告以“经济补偿金”的方式发放的款项视为年底对员工发放的奖金性质的劳动报酬，而非《中华人民共和国劳动合同法》规定的解除劳动合同时应支付的经济补偿金，两者性质不同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，原告应支付被告经济补偿金：3420元/月×11.5个月=39330元。对于原告要求无需支付被告解除劳动关系的经济补偿金39330元的诉讼请求，本院予以驳回。九、申请仲裁的时间：2019年6月14日。十、仲裁请求：1、原告向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金80500元；2、原告向被告支付2019年5月1日至2019年6月11日的工资4485元。十一、仲裁结果：1、原告向被告支付解除劳动关系的经济补偿金39330元；2、原告向被告支付2019年5月1日至2019年6月11日工资4355元；3、驳回被告的其他申请请求。以上事实，有工资单、考勤记录、上班通知、快递单信息、应诉通知书及送达回证、仲裁裁决书及送达回证、工作年限经济补偿金明细、厂卡、通知、东莞市******滘分局来访人员登记表、中国邮政储蓄银行账户对账单以及本案庭审笔录等附卷为证。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告东莞市新益佳玻璃有限公司与被告李金侠之间的劳动关系已解除；二、原告东莞市新益佳玻璃有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告李金侠支付经济补偿金39330元；三、原告东莞市新益佳玻璃有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告李金侠支付2019年5月1日至2019年6月11日工资4355元；四、驳回原告东莞市新益佳玻璃有限公司的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告东莞市新益佳玻璃有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员 张志芳二〇一九年十二月三日法官助理 王 冕书 记 员 张慧瑜附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。