北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初1032号原告：北京金润泰和商贸有限公司，住所地北京市朝阳区松榆西里11楼一层。法定代表人：王书英，总经理。委托诉讼代理人：杨六萍，男，该单位工作人员。委托诉讼代理人：朱玉娟，女，该单位工作人员。被告：中国中服服装有限公司，住所地北京市通州区新华北路55号2号楼2层021室。法定代表人：董靖伟，总经理。委托诉讼代理人：任羽，男，该单位工作人员。委托诉讼代理人：马杰，北京市君泽君律师事务所律师。原告北京金润泰和商贸有限公司（以下简称金润泰和公司）与被告中国中服服装有限公司（以下简称中服公司）居间合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金润泰和公司的委托诉讼代理人杨六萍、朱玉娟、被告中服公司的委托诉讼代理人任羽、马杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金润泰和公司诉称，1、中服公司向金润泰和公司支付90800.69美元；2、中服公司以欠款金额为基数，按协议约定的付款日期，按中国人民银行同期贷款利率向金润泰和公司支付利息直至付清为止；3、中服公司承担本案全部诉讼费用。原告金润泰和公司于庭审中将第2项诉讼请求变更为自2019年8月20日起，中服公司按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息，之前仍按照中国人民银行同期贷款利率计算支付利息，并撤回对相关税费的主张。事实和理由：因金润泰和公司促成伊方和中服公司之间迷彩面料外销合同1/NAJAF/2017，成交总金额704700美元，金润泰和公司与中服公司自愿达成合作协议ZF-JRT170307，于2017年3月7日生效。截至目前，中服公司承认已收到伊方货款共计643863.89美元。依照合作协议第三项第4条约定，中服公司在收到伊方支付的货款后，并且在伊方全额解付中服公司的履约保函后10日内，应当支付给金润泰和公司已执行合同总货款5%佣金，即32193.19美元。依照合作协议第三项第5条约定，中服公司每收到一笔货款，应在3日内按已收货款9%比例汇款给金润泰和公司指定账户，以便于金润泰和公司支付伊方优惠折扣费用，即57947.75美元。此外，经中服公司同意，金润泰和公司已替中服公司垫付相关税费共计伊拉克第拉尔795000，折合659.75美元，被告至今未予偿还。综上所述，中服公司共拖欠金润泰和公司款项共90800.69美元，中服公司应当偿还并支付相应利息。被告中服公司辩称，其同意按照合同约定支付5%佣金，但是不同意支付优惠折扣费57947.75美元以及相关税费伊拉克第拉尔795000（折合659.75美元），不同意支付利息，诉讼费应当由金润泰和公司承担。一、中服公司和金润泰和公司于2017年3月7日签订编号为ZF-JPT170307号的合作协议，第三条第5项约定，中服公司每收到一笔货款在3日内，按已收到货款的9%的比例汇款到金润泰和公司指定的账户，金润泰和公司用来支付伊方客户的优惠折扣费用。上述条款因违反《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条第三项规定，属无效条款。中服公司已按照中标书与伊方签订合同，没有优惠折扣。中服公司不同意按照上述条款向金润泰和公司支付57947.75美元。二、合作协议并未约定税款，中服公司与伊方的协议中没有交付税款的义务，中服公司亦未委托金润泰和公司交付上述款项，中服公司的主张没有合同与事实依据，中服不同意支付伊拉克第拉尔795000IQD（折合659.75美元）税费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院确认的证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2017年3月7日，中服公司与金润泰和公司签订合作协议（编号：ZF-JRT170307），双方为确保金润泰和公司提供的伊拉克国家纺织皮革工业公司（StateCompanyofTextile&LeatherIndustries）的迷彩面料的标书，以中服公司名义投标中标（标号：1/Najaf/2017）后合同的顺利执行，达成协议。合作协议第三项第4条约定，中服公司与伊方签约后，中服公司收到伊方支付的货款后，并且在伊方全额解付中服公司的履约保函后10日内，支付金润泰和公司合作协议约定的佣金比例即已执行合同总货款的5%。第三项第5条约定，中服公司每收到一笔货款在3日内，按已收到货款的9%的比例汇款到金润泰和公司指定的账号，金润泰和公司用来支付伊方客户的优惠折扣费用。中服公司已收到货款643863.89美元。庭审中，金润泰和公司与中服公司达成一致，对于5%佣金的利息，自2018年6月28日起开始计算。原告金润泰和公司主张，对于9%优惠折扣费用的利息，自2018年7月2日起开始计算。对于利息计算标准，截至2019年8月19日的利息按照中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告金润泰和公司主张，以本判决生效之日的汇率作为计算执行标的的依据。本院认为，本案系居间人金润泰和公司在促成中服公司与伊拉克共和国法人订立合同的前提下，与中服公司因支付居间费用而产生的纠纷，属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第一条第五项“可以认定为涉外民事关系的其他情形”，应当认定为涉外民事案件。故本案应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条规定，适用涉外民事诉讼程序审理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，合作协议未对适用法律作出约定。本案系居间合同纠纷，中服公司履行支付居间费义务最能体现合作协议的特征，故履行合同义务最能体现合作协议特征的是中华人民共和国法律。因此，中华人民共和国法律应作为处理本案当事人争议的准据法。本院认为，合作协议是金润泰和公司与中服公司的真实意思表示，内容不违反我国法律法规强制性规定，应为合法有效。金润泰和公司与中服公司应当按照合作协议约定履行相应义务。对于不能依照合同约定履行相应义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据合作协议约定，中服公司应于收到货款后且在伊方全额解付中服公司的履约保函后10日内向金润泰和公司支付已执行合同总货款5%的佣金，并于每收到一笔货款3日内向金润泰和公司支付已收到货款9%的优惠折扣费用。现中服公司已收到货款643863.89美元，但并未按照合作协议约定支付相应佣金及优惠折扣费用，已构成违约，应当承担相应违约责任。（一）对于佣金及利息的认定。由于金润泰和公司与中服公司对佣金数额32193.19美元及自2018年6月28日起开始计算利息均不持异议，故本院对上述事项予以确认。（二）对优惠折扣费用的认定。中服公司提出，合作协议中关于优惠折扣费用的约定属于合同法第五十二条第三项关于“以合法形式掩盖非法目的”规定之情形，应为无效。对此本院认为，合同法并未对约定优惠折扣费用条款作出禁止性规定，因此双方当事人在合作协议中约定优惠折扣费用条款应为合法有效，中服公司应当按照合作协议约定支付。金润泰和公司提出，对于优惠折扣费用的计算，应当以中服公司实收货款643863.89美元为基数，以9%为标准计算，金额为57947.75美元。对此本院认为，上述数额具有事实及合同依据，应予确认。由于中服公司未按合作协议约定及时支付优惠折扣费用，存在过错，其应当同时向金润泰和公司支付资金占用期间的利息。故本院对金润泰和公司提出的中服公司支付自2018年7月2日起的优惠折扣费用利息的诉讼请求予以支持。对于上述全部利息的计算标准，金润泰和公司提出自起息日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，本院予以支持。金润泰和公司提出，对于中服公司应当向金润泰和公司支付的美元款项，按本判决生效之日的汇率计算成人民币，本院予以支持。综上，原告金润泰和公司的诉讼请求具有法律和事实依据，本院予以支持，被告中服公司应当支付相应款项及利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百二十六条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第一条第五项规定，判决如下：一、被告中国中服服装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告北京金润泰和商贸有限公司支付编号为ZF-JRT170307的合作协议项下款项32193.19美元，并按本判决生效之日汇率折算为人民币；二、被告中国中服服装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告北京金润泰和商贸有限公司支付编号为ZF-JRT170307的合作协议项下款项57947.75美元，并按本判决生效之日汇率折算为人民币；三、被告中国中服服装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告北京金润泰和商贸有限公司支付本判决主文第一项款项的利息，自2018年6月28日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；四、被告中国中服服装有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告北京金润泰和商贸有限公司支付本判决主文第二项款项的利息，自2018年7月2日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10156元，由被告中国中服服装有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 马 军人民陪审员 齐 颖人民陪审员 王 强二〇一九年十二月九日法官 助理 马志文书 记 员 白 硕