广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终6304号上诉人（原审被告）：惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司，住所地：惠州大亚湾澳头中兴五路148号龙富花园-北苑5栋201号房。法定代表人：刘波涛。委托诉讼代理人：谢佛鹏，广东创通顺达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：欧云娟，女，汉族，1989年10月6日出生，住广东省罗定市****。上诉人惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司（下称龙华公司）与被上诉人欧云娟因商品房预售合同纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院(2019)粤1391民初1973号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人上诉请求：龙华公司向本院提出上诉请求：依法改判一审民事判决书或者发回重审。事实与理由：一、台风等属于不可抗力因素，应予以扣减违约天数30天。在施工过程中，遭遇了台风，以及大雨、暴雨、特大暴雨等天气，因此不能施工。依据住建局颁发的建设工程施工合同范本，以及合同法的规定，以上因素为不可抗力因素，总计达到30天。2019年3月6日，业主代表、开发商代表在惠州市大亚湾区住建局协商，在住建局领导见证下，双方签订协议书，确认不可抗力因素30天，延期交房时间冲减不可抗力因素天数30天。台风,以及大雨、暴雨、特大暴雨等天气,是不可预见、不是人力可以控制的,属于不可抗力。一审判决将大雨、暴雨、特大暴雨等天气,特别是台风,认定不属于不可抗力,明显与常识、法律不符,应当予以纠正。二、本案为系列案，业主签名的，或业主认可扣除天数的，法院予以扣除，没有从台风等属于不可抗力的法理角度解决问题，完全不公平，特别是对于签名的业主。三、违约金过高,应当予以调整。违约金本质是补偿损失,被上诉人没有损失存在。依据合同法第条规定,法院应当予以调整,上诉人在一审也请求予以调整,调整至同期同类银行贷款利率的1.3倍。上诉人一审抗辩违约金过高，请求调低，一审判决没有论述违约金是否过高，结论自然无法令人信服。总之,一审判决查清事实与判决之间有矛盾,没有依据事实进行判决,没有调整过高的违约金,存在错误,请求上级法院发回重审或改判。原审原告向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付从2018年10月1日起至原告收到被告发出的《收楼通知书》之日（2019年4月13日）止共195日，根据商品房预售合同第八条逾期付款责任进行赔付，逾期交房违约金人民币42614.44元（以支付总价546339元，计算标准为：每日万分之四，即218.53元/日）；2.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月2日，原告与被告签订《商品房买卖合同》及合同补充协议，约定原告购买被告开发的位于惠州大亚湾澳头中兴五路148号龙富花园×苑×号房，总房价款为546339元。被告应在2018年9月30日前将取得建设工程竣工验收备案证明文件及房屋测绘报告的商品房交付原告使用。第八条逾期付款责任，原告未按约定时间付款的，被告不解除合同的，原告按日计算向被告支付逾期应付款万分之四的违约金。第十二条逾期交付违约责任，被告未按约定的时间将商品房交付给原告的，逾期在60日之内，自合同约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，被告按日计算向原告支付全部房价款万分之四的违约金；逾期超过60日，原告要求继续履行合同的，合同继续履行，被告按日计算向原告支付全部房价款万分之四的违约金。合同补充协议第四条约定，原告应按被告发出的《入伙通知书》指定的日期到被告指定的地点交清购房余款及其他应付费用，办理好房屋交接手续。若原告未依约交清购房及其他应付费用的，被告有权不予办理交接手续，因此造成房屋迟延交付的责任由原告承担。合同还约定了其他事宜。合同签订后，原告在合同约定的房屋交付日之前付清了购房款，原告于2019年4月13日收到被告发出的收楼通知书。一审法院责令被告限期提交涉案房屋的建设工程竣工验收备案证明文件和房屋测绘报告，但期满后被告并未向一审法院提交上述资料。一审法院认为，本案系商品房预售合同纠纷案，原、被告签订的《商品房买卖合同》及合同补充协议，是双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，属于有效合同，双方应当诚实信用履行合同义务。原告依约付清了购房款，被告却未在2018年9月30日前将符合约定标准的商品房交付原告使用，应从2018年10月1日起承担逾期交房违约责任。合同约定逾期交付，合同继续履行的，自合同约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，被告按日计算向原告支付全部房价款万分之四的违约金。直至2019年4月13日，被告通知原告收房，原告主张逾期交房违约金计算至收到收房通知书之日止，即2019年4月13日，一审法院予以支持。逾期交房违约金具体数额为42614.44元（546339元×4‱×195天）。被告辩解暴雨台风天气属不可抗力因素应当免责，因大亚湾地区属沿海地区，每年均会受台风等恶劣天气影响，被告在签合同时应当预见并考虑该因素，主张扣除大雨暴雨及刮台风时间，不予采纳。合同中逾期付款和逾期交房的违约责任约定相当，不会造成一方利益严重失衡，被告主张调整减少违约金的请求，与严守契约精神相悖，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：被告惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧云娟支付逾期交房违约金42614.44元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费433元，由被告惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司负担，此款已由原告预交，不予退还，被告在本判决生效后径付给原告。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：本案系商品房预售合同纠纷，根据双方当事人在二审的上诉和答辩意见，本案上诉争议焦点：上诉人的诉请能否得到支持。本院对此分析如下：关于台风问题。上诉人主张台风属于不可抗力，对此本院认为，惠州地区每年基本都会经历一定数量的台风、暴雨等恶劣天气，上诉人作为长期专业的当地产开发企业，应当能够预见惠州地区可能遭遇台风等恶劣天气并对建筑施工造成影响，在其签订合同时完全有条件预留充分的时间。在本案诉讼中，上诉人称业主代表、开发商代表签订《协议书》,确认存在不可抗力因素并在延期交付时间中冲减30天,有被上诉人欧云娟在《协议书》上签名确认,本院予以采纳。因此，逾期交房违约金为36058.37元[546339元×4‱/天×（195天-30天）]。一审处理不当，本院依法予以纠正。关于违约金标准问题。《商品房买卖合同》第十二条关于违约金标准的约定，是双方真实的意思表示，合法有效，上诉人应当依约履行。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，上诉人应当举证证实，双方约定的违约金超过了造成的损失30%，由于上诉人未能提供充分的证据予以证实，故对其调低违约金的主张，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉有理部分，本院予以支持。无理部分，本院予以驳回。原审尽管查明的事实清楚，但实体处理欠妥，其判决本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院(2019)粤1391民初1973号民事判决书；二、惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向欧云娟支付逾期交房违约金36058.37元；三、驳回欧云娟的其他诉讼请求；四、驳回惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费433元，由惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司负担366元，由欧云娟负担67元。二审受理费用865元，由上诉人惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司负担732元，由欧云娟负担133元。上诉人惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司多预交的受理费133元抵作欧云娟应负担的部分，待执行时从惠州大亚湾龙华房地产开发有限公司向欧云娟应付款项中予以抵扣，本院不作退补处理。本判决为终审判决。审 判 长  郑 杰审 判 员  寇 倩审 判 员  胡 江二〇一九年十二月三十一日法官助理  李苗苗书 记 员  黄春婷附：相关裁判依据：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；