新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院       新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院                 民事判决 书                           (2019)兵0601民初1523号       原告：徐景晖，男，1973年8月15日出生，住浙江省东阳市。     委托诉讼代理人：陈涛，新疆函育律师事务所律师。     被告：中太建设集团股份有限公司，住所地：河北省廊坊市广阳道20号，统一社会信用代码：91131000109261087Y。     法定代表人：邓池良，该公司经理。     委托诉讼代理人：戈会斌，中太建设集团股份有限公司新疆分公司负责人。     第三人：五家渠卓越房地产开发有限公司，住所地：五家渠市22区人民南路781号，统一社会信用代码：91659004572510700R。     法定代表人：胡前新，该公司总经理。     委托诉讼代理人：马琴，该公司法务。      原告徐景晖与被告中太建设集团股份有限公司（以下简称中太公司）、第三人五家渠卓越房地产开发有限公司（以下简称卓越公司）劳务合同纠纷一案，经新疆生产建设兵团第六师中级人民法院（2018）兵06民终X号之一民事裁定书发回本院重审，本院于2019年6月13日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐景晖及其委托诉讼代理人陈涛，被告中太公司的委托诉讼代理人戈会斌、第三人卓越公司的委托诉讼代理人马琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。     原告徐景晖向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告X、X、X住宅楼及别墅区X#-X#楼和运动中心的水电暖安装劳务费2312792.9元；2.请求判令被告支付原告X、X、X楼、别墅X#-X#楼以及运动中心施工前临时用水用电工程款200000元;3.判令被告中太建设集团股份有限公司支付原告延期支付工程款利息损失100000元；4.判令第三人卓越公司在欠付工程款范围内就第一、二、三项诉讼请求承担清偿责任；5.本案诉讼费由被告及第三人承担。以上诉讼请求合计2612792.9元。     事实与理由：第三人是五家渠恒大金碧天下建设项目的发包方，被告中太公司是该项目的承包商。被告在恒大金碧天下项目施工当中，将其中X、X、X高层住宅楼及别墅区X#—X#楼和运动中心的水电暖安装劳务分包给原告徐景晖的安装班组。2014年9月26日，被告与原告达成结算协议，约定根据第三人向其支付的工程款比例同步支付原告工程款，最迟在2015年6月30日前全部结清。2015年1月17日，被告与原告达成《五家渠恒大金碧天下X-X高层、X-X别墅和运动中心主体及配套工程劳务结算单》，初步确认原告的劳务班组劳务费为6299559.67元。2016年1月21日，被告确认原告负责的安装工程有漏估产值534362元。据此，原告施工完成的安装工程产值合计6833921.67元。2015年2月10日，被告与原告签署恒大金碧天下工程项目承诺书，承诺最晚于2015年5月30日前完成清算并在清算结果产生后45天内补齐欠付劳务费差额，如不能在规定时间内支付，自愿向原告承担100000元罚款。之后，原告多次向被告索要该笔劳务费并到五家渠政府反映被告拖欠劳务费事宜，在政府有关部门的多次协调敦促下，被告陆续以各种途径向原告支付了工程款4711668.80元，迄今仍有2122252.87元劳务费没有支付。同时在被告与原告进行劳务费结算过程中，在扣除恒大公司提交的甲供材相关材料的时候，多扣除了190540元材料款，这个钱实际是由之后对恒大金碧天下工程负责的山河集团使用，所以应当由山河集团进行支付，不应该由原告进行支付。被告对上述欠款的事实一直认可，并多次承诺付款，但却一直以未与第三人进行最终清算为由拒不支付拖欠剩余劳务费。     另外，2013年5月5日，被告在前述X、X、X楼、别墅区X#—X#楼和运动中心主体施工之前，为解决相应的办公、生活区域的生产生活用水用电安装，与原告单独签订合同。双方约定：实行总价包干200000元，施工完成验收合格后1个月内付清。原告如约完成该项工作，但是迄今为止，被告没有向原告支付该笔费用，也未将该笔费用纳入结算范围。     原告认为，被告欠付原告巨额劳务费事实清楚，但却始终以未与第三人结算为由拒不向原告付款，严重侵害了原告的合法权益；第三人开发的恒大金碧天下项目早已竣工验收完毕且销售多年，如确实仍有拖欠被告工程款未付的事实，则其应当在未付工程款范围内向原告承担清偿责任。     被告中太公司辩称，原告所述不属实，被告不欠原告劳务费。对于第一项诉讼请求因为被告通过从五家渠付款及甲供材合计发放劳务费7990000.77元，根据结算单上劳务费的数额，我方已经超付了，并且包括甲供材，所以被告不欠原告劳务费。对于第二项诉讼请求，因为我方未跟原告签订协议，所以不清楚。对于第三项诉讼请求不认可，因为原告是独立核算自负盈亏，结算是由原告自行提供。     第三人卓越公司辩称，第一、我们公司与被告签订的建设施工合同，我们只认可被告，被告和我们之间是有合同的，至于原告跟我公司没有签订合同，对于原告承接的工程我们也不清楚，对原告所主张的工程款是否属实这个我们也不清楚；第二、我公司多次向被告发函，让他们来办理结算，被告至今一直不予配合。现没有跟他们结算，是他们一直不来跟我们提交资料来办理结算；第三、我公司也不欠被告的工程款。按照进度款我们是超付的，工程已是竣工验收，但是没有结算。我们公司不应当承担这个给负责任。     经审理查明，五家渠恒大金碧天下建设项目系第三人开发建设，由被告中太公司承建。在具体承建工程中，被告将其中X、X、X高层住宅楼及别墅区X#—X#楼和运动中心的水电暖安装劳务分包给原告徐景晖的安装班组。工程完工后，经原、被告核算，于2014年9月26日达成结算协议一份，约定：一、徐景晖负责处理好退场后与甲方恒大房地产开发公司安装工程量的结算审计、安装资料的移交、甲供材料移交工作；二、根据恒大房地产开发公司审计部门审核的安装工程总造价，中太建设集团股份有限公司计取总计为10%作为安装班组的税金及管理费用。税金及管理费按照每次实际支付金额计取；三、中太建设集团股份有限公司承诺：根据附件《中太五家渠项目部安装班组进度款请款情况》进度款总金额。剩余工程款，待甲方审计部门结算完毕后，中太建设集团股份有限公司同意根据甲方支付工程款的比例，同步支付安装班组的工程款，最迟在2015年6月30日前全部结清。以上协议作为中太建设集团股份有限公司与安装班组安装工程款的最终结算依据，双方签字盖章生效。     2015年1月17日，原、被告签订劳务结算单一份，经结算原告水电安装班组劳务费合计6299559.67元，已付劳务费3131668.80元，欠付劳务费3167890.87元。同时注明：1.如何支付剩余欠付工程款，由中太公司按合同约定确定；2.已付款，三局财务已签字确认，一局和劳监支付工资由中太公司核实；3.不包括中太公司计取的税金及管理费。原告及被告公司戈某，核算员李某，见证人代某签字确认。被告公司盖章确认。结算单签订后，被告向原告支付劳务费2000000元。     2015年2月10日，原、被告达成承诺书一份，双方承诺如下：一、中太建设股份有限公司在2015年3月30日前和班组完成结算，如双方仍有争议，中太建设集团股份有限公司委托第三方审计单位进行清算（清算时间截至5月30日）并根据清算结果在45天内全部补齐差额，如中太公司未能在规定时间内支付，将100000元罚款支付给徐景晖；二、如依据清算结果判定施工班组超拿工程款，徐景晖除退回超拿工程款外，并承担第三方审计单位审计产生的所有费用和100000元罚款，中太建设集团股份有限公司将追究其相应的法律责任；三、徐景晖拿到本次协商的2000000元工程款后，不得以任何形式在政府机关、公安、恒大金碧天下甲方项目施工及办公区域讨要工程款，每发生一次将承担50000元经济处罚。原告及被告公司代某、戈某签名确认，被告单位盖章。后被告未进行清算，于2016年1月通过五家渠垦区公安局向原告支付劳务费40000元。     另查明，2013年5月5日，被告在施工之前，为解决相应的办公、生活区域的生产生活用水用电安装，与原告单独签订合同。双方约定：实行总价包干200000元，施工完成验收合格后1个月内付清。但被告没有向原告支付该笔费用，也未将该笔费用纳入结算范围。至2016年1月21日，被告确认原告负责安装工程有漏估产值534362元，同年5月10日由代某签字确认。代某系被告中太公司第三工程局新疆地区负责人。第三人卓越公司曾致函被告公司尽快安排人员办理工程结算事宜。现双方至今未进行结算。     上述事实，有结算协议一份、劳务结算单一份、承诺书一份、劳务合同一份、中太建设暂估补漏产值汇总表一份、中太建设集团股份有限公司第三工程局文件一份、办理工程结算函三份及双方当事人的当庭陈述予以证实。     本院认为，本案中，被告将承包的工程交由原告负责劳务施工，原告退场后，双方就劳务费进行了结算，由原告提交的结算协议及劳务结算单为凭。被告理应按照约定按时向原告支付劳务费。关于劳务费的具体数额，应依据双方签订的劳务结算单所载明的欠付劳务费3167890.87元，后被告向原告支付劳务费2040000元，故本院认定被告尚欠原告劳务费1127890.87元（3167890.87元-2040000元）。但2016年1月21日，被告确认原告负责安装工程有漏估产值534362元，同年5月10日由代某签字确认，并加盖被告相关公章，而代某为被告中太公司第三工程局新疆地区负责人。故对原告主张的漏估产值534362元，本院依法予以支持。对原告主张多扣除甲供材190540元以及被告曾经在支付原告劳务费时预计支付与实际支付相差460000元，要求将上述两笔款项作为劳务费予以支付的请求，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，否则承担举证不能的法律后果。因原告未能提交确实充分的证据证实，被告多扣除甲供材190540元，本院无法查清，故本院不予支持。对原告主张预计支付与实际支付相差460000元，其主张仅为张某的短信和说明，张某也未到庭证实是何原因实际支付数额减少，故本院无法认定，故不予支持。综上，被告理应向原告支付劳务费1662252.9元。     关于被告是否应支付原告临时用水用电工程款200000元，有原告提供的加盖被告相关印章劳务用工合同，同时根据施工必备临时用水用电的保障要求，此项费用必然发生，且约定由被告承担。故本院对原告要求被告支付该项费用，依法予以支持。     关于被告是否应支付原告延期支付工程款利息损失100000元，本案中，原告与被告公司的戈会斌、代仁斌达成的承诺书，被告承诺在2015年5月30日前进行清算，并根据清算结果在45天内补齐差额，如未在规定时间内支付，将100000元罚款交付给原告。由双方签字盖章认可，双方达成的承诺书，不违反法律、行政法规的强制规定，且被告长期拖欠原告劳务费的事实存在，故对原告的该项请求，本院予以支持。     关于第三人是否应当在欠付工程款的范围内承担连带责任问题。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，五家渠恒大金碧天下建设项目系第三人开发建设，由被告中太公司承建。在具体承建工程中，被告又将其中的水电暖安装劳务分包给原告实际施工。被告与第三人现还未最终结算，双方均认可。而第三人主张其不欠被告工程款，因未提交充分有效的证据证实，本院不予采信。依照上述法律规定和本案事实，第三人应当在欠付工程款的范围内承担连带责任。对原告起诉要求第三人在欠付工程款的范围内承担连带责任的诉讼请求，本院依法予以支持。对第三人的辩解意见，本院不予采信。     综上所述，被告应支付原告劳务费1662252.9元、临时用水用电费200000元、约定的延期支付劳务费利息损失100000元，合计1962252.9元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：     一、被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告徐景晖劳务费等1962252.9 元；     二、第三人五家渠卓越房地产开发有限公司在欠付工程款的范围内承担连带责任；     三、驳回原告徐景晖其他诉讼请求。     如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。     案件受理费27702元、邮寄送达费168.8元，合计27870.8元，由原告徐景晖负担6967.7元，由被告中太建设集团股份有限公司负担 20903.1元。     如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。                                                    审判长 蒋 新 斌                                审判员   张  冉                                人民陪审员   曾 选 民                     二○一九年十二月十八日                                   书记员 费 婉 婷