广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1823民初656号原告：李建多，男，汉族，1977年8月30日出生，户籍住址广东省阳山县，现住广东省阳山县，委托诉讼代理人：陈佩初，广东定海针（阳山）律师事务所律师。被告：梁水坤，男，汉族，1981年10月28日出生，广东省阳山县号。委托诉讼代理人：曹哲明，广东亨信律师事务所律师。原告李建多与被告梁水坤身体权纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李建多及其委托诉讼代理人陈佩初、被告梁水坤的委托诉讼代理人曹哲明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李建多向本院起诉请求：一、判令被告支付原告的损害赔偿费用135200.27元（原请求为198818.94元，根据司法鉴定意见以及放弃被抚养人生活费变更为135200.27元）；二、本案诉讼费由被告承担。主要事实与理由：2018年3月，原告同陈周潮、陈达科等人以口头商定每平方米工价270元承接了被告的钢筋水泥结构的楼房建造施工作业，3月27日上午约九时许，原告在作业中不慎被吊机碰撞，从楼上跌（因有地下室实际从二楼跌下）受伤后由被送入阳山县人民医院治疗。经医院诊断：1、开放性肱骨骨折（右）；2、开放性鹰嘴骨折（右）；3、骨盆右侧骶髂关节半脱位；4、右侧耻骨骨折；5、骨联合创伤性破裂；6、左侧跟骨骨折；7、腰1-4右侧横突骨折；8、右侧创伤性胸腔积液；9、右肾挫伤并包膜下出血；10、双肺挫伤并双侧少量胸腔积液；11、腹胸积血（少量）；12、右肾囊肿；13、未排除肝内肿物；14、中度贫血。2018年3月31日转广东省第二人民医院治疗，住院治疗至2018年5月22日。2019年4月16日又入住该院外科治疗（实际分两段治疗）至2019年5月7日出院，共用去医疗费186390.34元，两次异地合作医疗结算核报105358.66元，实际支付医疗费81031.68元，共计造成相关损失517637.88元（其中：1、实际医疗费支付81031.68元(含交通费140元)。2、误工费42801元，误工115天加全休270天。3、陪人费42801元。4、住院伙食费11500元。5、抚养费78514.20元，李梓颖6年30198元／年×6年×30%÷2＝27178.20元；李焯昊8年30198元／年×8年×30%÷2＝36237.60元；梁少妹5年30198元／年×5年×30%÷3＝15099元。6、交通费140元。7、残疾赔偿金按城镇人口标准计40975元／年×20年×30%＝245850元。8、精神抚慰金15000元，八项合计517637.88元）。诉讼过程中，原告变更主张，确认造成的损失为390400.53元（其中1、减异地核报减少的数字外，实际医疗费支付92442.53元(含交通费140元)。2、误工费42801元，误工115天加全休270天。3、陪人费42801元。4、住院伙食费11500元。5、交通费140元。6、残疾赔偿金（估8级）按城镇人口标准计40975元/年×20×23%=188485元。7、精神抚慰金10000元。八、鉴定费2086元，合计390400.53元）。根据国家《侵权责任法》和相关规定，本案应属共同过错所至，被告应按50%计，承担损失195200.27元，被告己先行垫付60000元，尚应赔偿原告135200.27元。原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼。李建多为支持其主张，向本院提交了以下证据：1、病历；2、阳山县人民医院入院记录；3、手术记录；4、阳山县人民医院出院小结；5、广东省第二人民医院入院记录；6、广东省第二人民医院诊断明书；7、广东省第二人民医院出院记录；8、广东省第二人民医院体温单；9、广东省第二人民医院超声波、X线、CT、检查报告；10、广东省第二人民医院手术记录，证据1-10证明原告治疗事实；11、住院病人费用清单；12、广东省医疗收费票据；13、门诊费用清单；14、收款收据，证据10-14证明治疗费用；15、车票，证明交通费；16、医疗收费票据；17、住院病人费用清单；18、广东省人民医院处方笺，证据16-18证明治疗费用；19、广东省第二人民医院X线报告单；20、广东省第二人民医院诊断证明；21、广东省第二人民医院出院记录（出院证）；22、证明；23、广东省第二人民医院诊断证明；24、证明；25、照片数码卡；26、费用明细清单，证据19-26证明诊疗事实；27、广东省房地产买卖合同及证明，证明城镇人口；28、有关现场照片，证明现场情况；29、原被告户籍资料，证明诉讼主体；30、南方医科大学法医鉴定意见书，证明伤残等级；31、广东省医疗收费票据，证明医疗费；32、车票2张，证明交通费；33、广东省增值电子发票，证明鉴定费。梁水坤辩称：原告诉被告梁水坤的一案，没有事实法律依据。原告虽然承揽被告农村建房工作，但是原告的受伤并非是在其承揽过程中受的伤害，我们提供了证据，原告是在家受伤的，然后原告方在轻松筹的过程中说出了真相，就算有证据证明原告是在建房过程中受伤，也是原告自己的完全过错受的伤害，依据法律规定，承揽人是不负责任的，因为原告的身份决定了他对自己伤害和受损害的法律定位，没有任何证据证明被告梁水坤对原告的受伤有过错，确切地说，原告受伤时，被告梁水坤夫妻正在外面打工，不在县城，即使原告是在建房屋楼面时受了伤，也跟被告没有关联，也谈不上原告起诉状说的共同过错。梁水坤向本院提交了以下证据：1、微信账号截图合计4页，2、轻松筹截图（求助说明）。证明原告的妻子证实原告所受的伤害是在原告自己家中楼梯处跌倒导致的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告梁水坤要在阳山县××五村委会水口路边建楼房壹幢。2018年3月，李建多、陈周潮、陈达科三人与被告梁水坤达成口头协议，由李建多、陈周潮、陈达科三人以270元／㎡工价承接了被告的钢筋水泥结构的楼房建造工程。根据原告在庭审中陈述，李建多、陈周潮、陈达科承建被告梁水坤建房工程所需施工设备均由李建多、陈周潮、陈达科提供，且李建多、陈周潮、陈达科三人自己雇请了“啊谷”和“啊娇”二人参与该建房工程工作，工资由三人支付。建房工程开始后，被告梁水坤夫妻即到佛山工作，建房工作由李建多、陈周潮、陈达科三人自己负责，什么时间开工和什么时间收工，每天该做什么工作等全部由三人根据工作进度确定，建房所需要的材料由李建多、陈周潮、陈达科三人与被告梁水坤的堂兄弟联系提供，双方没有约定完工日期。2018年3月27日上午九时许，原告在刚铺设了一两天的二楼水泥楼面架设了吊机进行吊装作业，在原告手扶着吊机进行操作过程中，因吊机没有安装牢固，导致吊机从二楼楼面掉下，并将正在操作吊机的原告一并带落，造成原告受伤的事故发生。原告受伤后，先被送到阳山县人民医院住院治疗，从2018年3月27日入院至2018年3月31日出院，住院治疗4天，原告没有提供住院期间治疗费用的发票及费用清单。原告在阳山县人民医院出院后转往广东省第二人民医院住院治疗，从2018年3月31日入院至2018年5月22日出院，住院治疗52天。出院诊断：1、骨盆骨折（右侧耻骨上、下支骨折）；2、双侧骶髂关节、耻骨联合分离；3、右侧肘关节开放性骨折伴脱位（肱骨髁上、髁间粉碎性骨折）；4、右侧肘腕部皮肤软组织挫裂伤并感染；5、右侧肱骨干骨折；6、左跟骨粉碎性骨折伴跟距关节脱位；7、腰第1-4椎体右侧横突骨折；8、右肾挫伤；9、贫血；10、体癣；11、皮炎；12、低蛋白血症。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、避免负重至少1个半月，佩戴护腰支具练习坐起，避免劳累；3、定期复诊，出院1月后复诊，复查后视具体情况遵医嘱执行；4、出院后勿做剧烈运动，适当加强腰背部及下肢肌肉功能锻炼；5、出院带药，按医嘱服药；6、如有不适，及时随诊。原告花费住院医疗费115005.94元（发票1张，其中医保统筹63260.40元，个人支付51745.54元）。广东省第二人民医院于2018年5月22日出具《证明》载明“……，患者住院期间有专人陪人壹名；出院需在家全休陆个月，全休期间需专人陪护壹名。……”。原告出院后，按医嘱分别于2018年7月31日、9月25日、2019年1月15日三次回广东省第二人民医院复查，共花费医疗费2205.17元（发票4张）。2019年4月16日至2019年5月7日，原告又在广东省第二人民医院住院治疗21天。出院诊断：1、右创伤性肘关节炎；2、右肱骨髁上、髁间骨折内固定术后、肘关节僵硬；3、骨盆及右肱骨干、右跟骨骨折内固定术后、骨性愈合……。原告花费住院医疗费79228.23元（发票1张，其中医保统筹42098.17元，个人支付37130.06元）。广东省第二人民医院于2019年5月7日出具《证明》载明“……，患者住院期间有专人陪护壹名；出院后全休至少叁个月，全休期间需要专人陪护壹名。……。”原告出院后于2019年7月23日回医院复查1次，花费医疗费971.76元。综上，原告共住院治疗77天（4天+52天+21天），出院后回医院复查4次，共花费医疗费197411.10元（115005.94元+2205.17元+79228.23元+971.76元。其中，医保统筹105358.57元，个人支付92052.53元），同时，支付陪床费250元。出院医嘱全休9个月（6个月+3个月），全休期间需1人专人护理。原告住院期间，被告向原告支付了60000元。原告起诉后，向本院提出鉴定申请，要求对原告的伤残程度进行鉴定。本院依法委托南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，南方医科大学司法鉴定中心于2019年8月9日作出《南方医科大学司法鉴定中心鉴定意见书》，鉴定意见：“李建多右肱骨远端及右尺骨鹰嘴粉碎性骨折致人工肘关节置换术后的伤残程度为九级，腰1-腰4右侧横突骨折致腰部功能部分丧失的伤残程度为十级，骨盆多发性骨折致骨盆畸形愈合的伤残程度为十级，左跟骨粉碎性骨折畸形愈合的伤残程度为十级”。原告支付鉴定费2086元。诉讼过程中，原告提供了交通费发票6张，金额440元。另查明，原告李建多是农业人口，原居住在阳山县××水××中心街××号，于2017年12月7日购买了阳山县××××房屋[不动产权证号：粤（2017）阳山县不动产权第××××号]。阳山县阳城镇通儒村委会出具《证明》证明李建多一家从2017年12月开始在阳山县××××601房屋居住生活。同时，原告提供的证据证明，原告李建多与妻子欧远花生育了李梓颖（女，2007年10月30日出生）、李焯昊（男，2009年1月4日出生）。原告的母亲梁小妹，女，1943年9月8日出生。以上事实，有原、被告提供的证据及本院的庭审笔录为证，本院对以上事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是李建多、陈周潮、陈达科三人与被告梁水坤达之间形成的是雇佣关系还是承揽关系。对此，本院分析如下：雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥或安排，为其提供劳务，雇主支付相应报酬的权利义务关系；承揽合同关系是承揽方按照定作方提出的要求完成一定工作，定作方接受承揽方完成的工作成果并给付约定报酬的协议。雇佣关系和承揽合同关系的区别主要体现在：1、目的不同。雇佣关系目的在于劳务的给付，重在劳动过程本身；而承揽关系目的在于承揽人以自己独立工作为定作人完成要求的劳动成果。2、控制关系不同。在雇佣关系中，雇员劳动的支配权交由雇主，雇员的劳动必须服从雇主的安排，接受雇主的纪律约束，遵守雇主规定的工作时间；而承揽关系中，定作人只要求承揽人在一定时期内完成工作成果，承揽人的劳动力支配是自由的，由承揽人决定自己的工作时间，承揽人完全自我管理、自我独立完成工作，不受雇主的约束。3、在劳动使用上，雇佣期间一般具有一定的连续性，而承揽关系多为一次性的。4、社会关系性质不同。在雇佣关系中，雇主要求雇员必须亲自履行劳务，不允许代替、转让；而在承揽关系中，定做人要的是预期的劳动成果或定作物的给付，而定作人的劳务可以由其他人代替完成。5、在提供的劳动工具中上所有不同。在雇佣关系中，雇员劳动所使用的工具、设备、设施是由雇提供的，工具、设备、设施的损耗、更换、维修全部由雇负责，而在承揽关系中，承揽人所使用的工具、设备、设施均由承揽人自己提供。6、生产的经营风险的责任承担不同。雇佣关系中，雇员在从事雇佣活动中造成他人损害或者造成自身损害的，雇主要承担赔偿责任；而承揽关系中，承揽人在完成工作过程中造成他人或者自身损害的，由承揽人自己承担责任，定作人无需承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。根据原告李建多的陈述，李建多、陈周潮、陈达科三人以270元／㎡工价承接了被告的楼房建造工程，建房所需的主要设备、工具由李建多、陈周潮、陈达科提供，且房屋开建后，被告梁水坤即到佛山打工，没有参与建房工程的管理，每天什么时间开工、什么时间收工，每天该做什么工作等全部由李建多、陈周潮、陈达科三人根据工程进度确定，即由三人自主安排，同时李建多、陈周潮、陈达科三人还另行雇请了“啊谷”和“啊娇”二人参建房工程工作，“啊谷”和“啊娇”的工资由李建多、陈周潮、陈达科三人支付。被告梁水坤只安排其堂兄弟按照建房工程进度的需要向李建多、陈周潮、陈达科三人提供所需要的建筑材料。结合上述分析，本院认为李建多、陈周潮、陈达科三人与被告梁水坤达成的口头协议属于承揽合同，双方之间形成的是承揽关系，而不是雇佣关系，故本案为身体权纠纷。原告在建房过程中没有按照相关施工规范进行作业，施工过程中又没有注意安全生产，是原告在操作吊机过程中造成吊机和原告同时从二楼跌落导致原告受伤的主要原因；被告梁水坤作为工程发包人，没有对承揽人进行资格审查，没有对安全生产提出具体要求规定，应认定被告梁水坤在发包工程过程中对指示、选任存在过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，原告因此事故造成的损失应由原告自身承担80%的责任，由被告梁水坤承担20%赔偿责任。关于原告主张的残疾赔偿金能否按城镇居民标准计算的问题。原告是农业家庭户口，但是，原告提供不动产权证号为粤（2017）阳山县不动产权第0005042号的不动产权证及通儒村委会出具的《证明》，足以证明李建多一家从2017年12月开始在阳山县县城购买了房屋并在县城居住生活，所以，原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金理由充分，本院予以支持。关于原告主张的被抚养人生活费问题。虽然原告起诉时主张了李梓颖、李焯昊、梁小妹三人的被抚养人生活费，但原告在诉讼过程中变更诉讼请求，取消了以李梓颖、李焯昊、梁小妹三人的被抚养人生活费的主张，原告的行为是对自己权利的处分，并没有违反法律规定，本院予以准许。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本院核实原告损失如下：1、医疗费92052.53元。按个人支付部分计算。2、住院伙食补助费7700元（100元／天×77天)。3、护理费42801元。原告住院77天的护理费按每天150元计算为150元／天×77天＝11550元；两次出院医嘱出院后合计全休9个月，全休期间需1人专人陪护，属于短期护理，护理费按每天120元计算为120元／天×9个月×30天／月＝32400元，护理费合计共43950元（11550元+32400元）。因原告变更请求后的护理费为42801元，所以，本院按原告的请求确认护理费为42801元。4、误工费41309.03元。首先，原告为农业人口，且原告没有提供相关具体收入的证据，所以，误工费应按参照2018年广东省国有同行业中农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资43327元／年为计算标准。其次，原告住院77天，第一次出院医嘱全休6个月至2018年11月22日，第二次住院于2019年5月7日出院，出院医嘱全休至少3个月，全休最后时间至2019年8月7日，原告于2019年8月9日定残，且原告于2019年1月15日回医院复查的时间在出院全休时间外，所以，原告的误工时间应为348天（住院77天+全休9个月×30天／月+复查1次计1天）。所以，原告的误工费应为43327元／年÷365天／年×348天＝41309.03元。5、残疾赔偿金188485元。原告被评定为1个九级伤残和3个十级伤残，残疾赔偿金为42066元／年×20年×23%＝193503.60元。因原告请求的残疾赔偿金为188485元，所以，本院按原告的请求确认原告的残疾赔偿金为188485元。6、交通费425元。交通费票据440元，按原告的请求425元支持。7、精神损害抚慰金11500元。（50000元×23%）8、鉴定费2086元。以上八项合计386358.56元，应由被告梁水坤按20%的责任比例赔偿77271.71元给原告，扣减被告已支付的60000元，被告实际还应赔偿17271.71元（77271.71元－60000元）给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告梁水坤在本判决生效之日起十日内赔偿17271.71元给原告李建多；二、驳回原告李建多的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4277元（原告李建多已预交），减半收取计2138.5元，由原告李建多负担1952.5元，由被告梁水坤负担186元，应退回原告李建多1952.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。(本页无主文)审判员  邹炳洪二〇一九年十二月二十五日法官助理余伟业书记员黄德文附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。