广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初590号原告：深圳市天与地广告有限公司，住所地：广东省深圳市福田区南园街道滨河大道2001号T-PARK深港影视创意园7层706室。法定代表人：叶芷芷，总经理。委托诉讼代理人：王光宇，广东杰律律师事务所律师。被告：深圳市前海涛略文化传媒有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：李柱源，总经理。被告：上海涛略广告有限公司，住所地：上海市浦东新区南汇新城镇芦潮港路1758号1幢946室。法定代表人：陈华，总经理。被告：广州翔宏广告有限公司，住所地：广东省广州市天河区黄埔大道西路76号303房。法定代表人：李近铭，总经理。原告深圳市天与地广告有限公司（以下简称天与地公司）诉被告深圳市前海涛略文化传媒有限公司（以下简称前海涛略公司）、上海涛略广告有限公司（以下简称上海涛略公司）、广州翔宏广告有限公司（以下简称翔宏公司）广告合同纠纷一案，本院于2019年1月29日受理此案，依法适用普通程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。天与地公司的法定代表人叶芷芷及委托诉讼代理人王光宇到庭参加诉讼，前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。现本案已审理终结。天与地公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司支付返点人民币2195616.97元，返还预付款人民币912537.88元，共计人民币：3108154.85元。2.请求人民法院判令前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司支付利息，自2017年1月1日起以3108154.85元基数，按中国人民银行同期贷款年利率6.0%计算至实际清偿之日，暂计至2018年7月15日，计人民币290094.45元（即3108154.85×6.0%÷360×560)。3.请求人民法院判令前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司支付违约金，按照2017年3月29日《深圳市前海涛略广播广告代理发布合同》约定，未付的广告费的20%，计人民币621630.97元。4.请求人民法院判令前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司赔偿预期利润损失人民币200万元。5.请求人民法院判令前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司赔偿律师代理费人民币5万元。上述各项合计人民币6069880.19元。6.请求人民法院判令前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司承担本案的案件受理费、公告费。天与地公司于2019年8月15日向本院出具《变更诉讼请求申请书》，撤回上述2、4、5项请求。事实和理由：前海涛略公司和翔宏公司是上海涛略公司的全资子公司。上海涛略公司是深圳广播电影电视集团（以下简称深广电集团）在深圳地区广告业务的总代理。合作初期，天与地公司需要先和上海涛略公司签订《代理合作协议书》，再和前海涛略公司签订《广告代理发布合同》，由前海涛略公司履行合同义务以及向天与地公司支付返点的款项。上海涛略公司授权给翔宏公司作为广告业务代理单位和对外合同签署单位，收取广告播出款。2015年3月开始，天与地公司与上海涛略公司开始广告代理合作，天与地公司向翔宏公司履行合同付款义务。2016年1月，天与地公司与上海涛略公司签订广告代理合同，合同约定：完成上海涛略公司代理的深广电集团的5套数字频率广告；合作期限是2016年1月1日至2016年12月31日；返利支付、违约责任等进行了约定。合同签订后，天与地公司实际是与前海涛略公司履行合同义务并进行业务结算，向翔宏公司付款。2017年，上海涛略公司改变营销策略，全国的各地代理由其子公司和当地的广告公司签订代理合同。2017年3月9日，天与地公司与前海涛略公司签订广告代理合同，合同约定：2016年度的返点可在独自代理的行业内使用，计入2017年度的任务；完成上海涛略公司代理的深广电集团的4套数字频率广告；合作期限是2017年1月1日至2017年12月31日；对返利支付、履约金、违约责任等进行了约定。合同签订后，天与地公司向翔宏公司付款，业务向前海涛略公司结算。2017年6月20日，天与地公司突然接到深广电集团的《告知函》，告知深广电集团与前海涛略公司、上海涛略公司解除所有的合作。截至2017年6月25日，前海涛略公司、上海涛略公司共拖欠天与地公司广告返点人民币2195616.97元和未使用完毕的预付款人民币912537.88元，共计人民币：3108154.85元，经天与地公司、前海涛略公司、上海涛略公司，三方共同对账，前海涛略公司、上海涛略公司盖章确认。综上，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百二十七条、第二百三十五条，恳请人民法院支持天与地公司的诉求，以期挽回经济损失。被告前海涛略公司、上海涛略公司、翔宏公司未到庭应诉，未提交书面答辩状，也未提交证据。原告天与地公司向法庭提交了广告代理合作协议书、广播广告代理发布合同、告知函、公司返点使用明细对账单、银行转账记录、授权书等证据。经审查，上述证据可以作为认定案件的依据。依据上述证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：一、天与地公司与上海涛略公司、前海涛略公司、翔宏公司签订案涉协议及履行协议的相关事实情况1、2016年1月，天与地公司与上海涛略公司签订《深广电集团二○一六年广播广告代理合作协议书》，协议约定：（1）上海涛略公司代理深圳本地品牌在深圳广播电台新闻频道、音乐频道、交通频道、私家车广播、数字音乐频道五套频率的广告投放。（2）协议期为2016年1月1日至2016年12月31日。（3）天与地公司在协议期内投放量不少于900万元任务额（承诺量）。（4）协议期满，累计天与地公司通过上海涛略公司所下全部订单，承诺量播出实额进行全额实额返还，具体操作为：根据天与地公司播出实额总额设定不同的基础返还比例，播出实额总额与基础返还比例的乘积即为天与地公司实际可获得的年终全额实额返还比例。年终返还由双方计算无误后，须由双方共同盖章确认。年终返还额度按实际使用时的价格和政策冲抵，需在2017年12月31日前使用完毕，不可用于活动及活动类招商方案，用于冲抵的额度不计入该公司的年度任务累计额。2、天与地公司与前海涛略公司于2017年3月9日签订《深圳市前海涛略广播广告代理发布合同》，合同约定：（1）从2017年1月1日起至2017年12月31日止，前海涛略公司授权天与地公司为深圳交通频率、深圳音乐频率、深圳新闻频率、深圳生活频率（以下简称深圳电台）的食品饮料、电子家电、日用品行业的本地区域广告代理。（2）在协议期内，天与地公司在前海涛略公司指定行业年代理额为食品饮料480万、电子家电330万、日用品180万。（3）2016年度承诺量返点使用：天与地公司返点可在天与地公司独代行业内充抵使用，计入2017年度任务，不再享受返点。2017年未签署独代行业公司，但存在2016年累量返点，可按照独代行业下单政策在天与地公司下单，计入天与地公司独代行业2017年度任务，不再享受返点。（4）在本合同期内，前海涛略公司应确保天与地公司关于对深圳电台的广告业务在深圳地区所代理行业的广告独家代理。因前海涛略公司违约导致本合同无法实际履行，天与地公司有权解除本合同，并要求前海涛略公司赔偿因解除本合同而产生的相关损失。（5）合同期内，非因不可抗力、合同约定或双方协商达成书面终止协议，任何一方不得单独解除（终止）合同。前海涛略公司中途无故解除合同，须无息返还天与地公司的合同保证金，并按合同中的未履行部分广告费用总额的20%计算违约金，作为赔偿天与地公司损失。（6）除因不可抗力外，任何一方未履行其在本合同项下所承担的义务即被视为违约。违约方应赔偿受损方因此违约所遭受的经济损失。如因合同一方违约，造成合同目的无法实现，守约方有权行使相关权利维护自身权益直至解除合同，合同解除的，违约方还应按合同中未履行部分的广告费用总额的20%计算违约金，作为赔偿守约方损失。3、根据公司返点使用明细，截至2017年，天与地公司广告返点余额为2195616.97元、预付款余额为912537.88元，共计3108154.85元。上述明细盖有天与地公司及前海涛略公司公章。二、其他事实1、上海涛略公司于2015年3月31日出具《授权书》，主要内容为：兹授权翔宏公司为上海涛略公司2015年1月至2017年12月深圳广播五套频率广告业务代理单位和对外合同签署单位。五套频率分别是新闻频率FM89.8、音乐频率FM97.1、交通频率FM106.2、生活广播FM94.2、数字音乐频率FM102.0。2、翔宏公司于2015年4月20日发布《关于深圳电台广告投放付款的通知》，主要内容为：翔宏公司自2015年1月起全权代理深广电集团广播电台五个频道广告投放合同签署和收账业务。3、天与地公司于2015年4月28日至2017年1月20日多次向翔宏公司转账，备注为广告发布费或广告押金。天与地公司于2015年10月16日向上海涛略公司转账68000元，备注为活动成本。天与地公司于2016年12月27日至2017年5月8日多次向前海涛略公司转账，备注为投标保证金、预购款、跨年度合同押金或公告发布费。4、深广电集团于2017年6月20日发布《告知函》，主要内容为：因上海涛略公司违约，深广电集团已按照相关法律程序向上海涛略公司发出了解约函，于2017年6月20日起，终止与其公司签订的“深广电集团2015-2017年广播广告独家代理合作协议书”，关于解约前的遗留问题及解约后的善后工作，深广电集团已委托律师事务所全权处理。5、前海涛略公司、翔宏公司为有限责任公司(法人独资)，两公司的唯一股东为上海涛略公司。本院认为，本案为广告合同纠纷。天与地公司与上海涛略公司、前海涛略公司分别签订的《深广电集团二○一六年广播广告代理合作协议书》《深圳市前海涛略广播广告代理发布合同》，系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，应属有效。同时结合天与地公司提交的银行转账记录、授权书、告知函、公司返点使用明细等证据，也可以认定天与地公司、上海涛略公司及前海涛略公司之间的广告合同关系真实存在。关于返点及预付款的返还问题。因深广电集团于2017年6月20日发布《告知函》，终止与上海涛略公司签订的“深广电集团2015-2017年广播广告独家代理合作协议书”，致使本案当事人之间的合同已无法继续履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。同时根据天与地公司及前海涛略公司盖章确认的返点使用明细，前海涛略公司应向天与地公司支付广告返点余额2195616.97元、预付款余额912537.88元，共计3108154.85元。关于违约金问题。根据2017年3月29日《深圳市前海涛略广播广告代理发布合同》约定，违约金为未付的广告费的20%，天与地公司主张以上述未返还金额3108154.85元的20%计算违约金，即前海涛略公司应向天与地公司支付违约金621630.97元。本院认为，上述违约金符合当事人约定，并无不当，本院予以支持。关于上海涛略公司、翔宏公司的责任问题。前海涛略公司、翔宏公司为有限责任公司(法人独资)，两公司的唯一股东为上海涛略公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。上海涛略公司依法应当提供前海涛略公司相关年度所编制的经审计的财务会计报告，并对前海涛略公司的财产独立于股东自己的财产承担证明责任，其缺席审理不能证明，故应当对前海涛略公司的上述债务承担连带责任。此外，虽然返点及预付款的返还因天与地公司与上海涛略公司、前海涛略公司分别签订的合同而发生，根据合同相对性，案涉合同的相对方一般为上海涛略公司、前海涛略公司，但是结合上海韬略公司向天与地公司发送的《授权书》，称其已授权翔宏公司为上海涛略公司2015年1月至2017年12月深圳广播五套频率广告业务代理单位和对外合同签署单位，期间翔宏公司代前海涛略公司、上海涛略公司收取天与地公司多笔广告发布费及广告押金，翔宏公司与上海涛略公司、前海涛略公司存在财务混同的情况，翔宏公司应为前海涛略公司上述债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市前海涛略文化传媒有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市天与地广告有限公司返还广告返点余额2195616.97元、预付款余额912537.88元，共计3108154.85元；二、被告深圳市前海涛略文化传媒有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市天与地广告有限公司支付违约金621630.97元；三、被告上海涛略广告有限公司、广州翔宏广告有限公司对被告深圳市前海涛略文化传媒有限公司的上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费36638元，由被告深圳市前海涛略文化传媒有限公司、上海涛略广告有限公司、广州翔宏广告有限公司负担。本案多预收案件受理费17615元，退还原告深圳市天与地广告有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  王琪玮人民陪审员  孙弋凌人民陪审员  黄子兴二〇一九年十二月二十四日法官助理胡仿柳