安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0603民初3867号原告:中国银行股份有限公司淮北分行,住所地安徽省淮北市相山区古城路。负责人：**，该分行行长。委托诉讼代理人：徐继斌，安徽亚星律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝朝皖，安徽亚星律师事务所律师。被告:淮北口尊酒业有限公司,住所地安徽省淮北市凤凰山经济开发区。法定代表人：张翔，该公司董事长。被告:张翔,男,1985年12月出生,汉族，淮北口尊酒业有限公司法定代表人，住安徽省濉溪县。被告:杜辉,男,1980年12月出生,汉族，户籍地安徽省蚌埠市怀远县，经常居住地安徽省淮北市杜集区。被告:芦静静,女,1985年1月出生,汉族，住安徽省淮北市杜集区。被告:张兵,男,1975年6月出生,汉族，住安徽省淮北市相山区。被告:陈春苗,女,1979年6月出生,汉族，住安徽省淮北市相山区。委托诉讼代理人：蔡佳丽，安徽启宇律师事务所律师。原告中国银行股份有限公司淮北分行（简称中行淮北分行）与被告淮北口尊酒业有限公司（简称口尊公司）、张翔、杜辉、芦静静、张兵、陈春苗金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月24日作出（2018）皖××××号之三民事裁定书，原告中行淮北分行、被告口尊公司、张翔、杜辉、芦静静不服提起上诉，淮北市中级人民法院经审理后，于2019年6月24日以（2019）皖××××号民事裁定书，裁定撤销原裁定、发回重审。据此，本院依法另行组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。在原审中，原告中行淮北分行亦将张某列为被告，后又申请撤回对张某的起诉，本院已裁定予以准许。原告中行淮北分行委托诉讼代理人徐继斌、郝朝皖、被告杜辉、被告张兵、被告陈春苗及其委托诉讼代理人蔡佳丽到庭参加诉讼，被告口尊公司、张翔、芦静静经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中行淮北分行向本院提出诉讼请求：1、依法判令口尊公司立即偿还贷款本金7499995.84元，利息、复息、罚息576496.05元（上述利息、复利、罚息暂计算至2017年9月4日，以合同约定的标准请求计算至口尊公司偿付清本息之日止），以上共计8076491.89元；2、依法判令张翔、杜辉、芦静静、张兵、陈春苗对上述第一项诉讼请求的借款本息承担连带清偿保证责任；3、本案诉讼费及其他由于诉讼产生的费用均由口尊公司、张翔、杜辉、芦静静、张兵、陈春苗承担。事实和理由：2015年11月2日，中行淮北分行与口尊公司签订《流动资金借款合同》，约定由中行淮北分行向口尊公司提供贷款750万元，借款期限12个月，自实际提款日起算。借款利息为年利率5.53%，按季付息，口尊公司每季度月末的20日为结息日，21日为付息日。如口尊公司未能如期偿还本息，则须按约支付罚息至清偿本息为止。同日，杜辉、芦静静、张兵、陈春苗与中行淮北分行签署了《最高额保证合同》，对于上述借款承担连带保证责任。中行淮北分行于2015年11月6日如约发放贷款，贷款到期日为2016年11月5日。2016年4月20日，口尊公司与中行淮北分行签订《流动资金借款合同补充协议》、《最高额保证合同》，约定由口尊公司法定代表人张翔、股东杜辉、张兵、张某为案涉借款合同提供最高额保证，合同预定保证方式为连带责任保证。借款到期后，虽经中行淮北分行多次催要，口尊公司未能按期偿还借款本息，张翔、杜辉、芦静静、张兵、陈春苗均未承担连带清偿责任。中行淮北分行为维护自身合法权益，遂诉至法院。在案件审理过程中，中行淮北分行向本院申请增加诉讼请求：1、判令口尊公司以其抵押财产对涉案全部债权本息及实现债权的所有费用承担抵押担保责任，中行淮北分行有权对口尊公司抵押的财产行使抵押权并优先受偿；2、本案诉讼费、保全费、律师费1万元、公告费等因诉讼所产生的一切费用均由口尊公司、张翔、杜辉、芦静静、张兵、陈春苗承担。杜辉辩称，担保合同是杜辉签的，希望能尽快把口尊公司抵押的财产拍卖，用于偿还贷款。张兵辩称，张兵的担保是属实的，但其配偶的担保是不属实的，主要责任是中行淮北分行审查不严。陈春苗辩称，陈春苗不认识本案的涉案人员，其与案外人张某系夫妻关系，但从未在《最高额保证合同》保证人配偶处签字，故本案与陈春苗无关。口尊公司、张翔、芦静静未作答辩，亦未提交证据材料。中行淮北分行为支持其主张提交了《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、流动资金借款合同补充协议、《最高额抵押合同》、借款凭证、转账支票、进账单、放款出账通知单、贷款明细表、保全裁定书、保全费发票、公告费发票、律师费发票、他项权利证书；陈春苗为支持其抗辩提交了结婚证、张某的死亡证明，本院经审查予以确认并在卷予以佐证。根据经审查确认的证据及双方当事人的陈述，本院认定事实如下：2014年10月31日，口尊公司（抵押人）与中行淮北分行（抵押权人）签订了《最高额抵押合同》，合同约定：本合同担保的主合同为抵押权人与债务人口尊公司之间自2014年10月31日起至2017年10月31日止签署的借款、贸易融资、保函等及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。本合同所担保债权之最高本金余额为800万元，在确定的主债权发生期间届满之日属于被担保主债权的，则基于该主债权所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，上述确定的债权金额之和为本合同担保的最高债权额。口尊公司以其名下位于淮北市相山区凤凰山工业园﹝土地使用权证号：淮土国用（2014）第××号﹞土地使用权、淮北市相山区凤凰山工业园仪凤路12号1、2、3、4幢房产（房地权淮房地权证相山区字第××、14××33、14××34、14××35号）提供抵押担保；如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法及合同约定行使抵押权，在最高额内就抵押物优先受偿；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响抵押权人合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按合同约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。合同签订后，中行淮北分行与口尊公司就上述用以抵押的土地使用权及房产办理了抵押登记，并领取了他项权利证书。2015年11月2日，口尊公司（借款人）与中行淮北分行（贷款人）签订《流动资金借款合同》，约定：借款金额为750万元，借款期限为12个月，自实际提款日起算，即自2015年11月6日至2016年11月6日。借款用途为购买原酒。利率为固定利率，即年利率5.53%，借款期限内合同利率不变。结息方式为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。逾期贷款罚息利率为该基础利率水平上加收50%，对借款人不能按期支付的利息及罚息，按约定的罚息利率计收复利。本合同项下债务的担保方式为抵押人口尊公司与贷款人签订的《最高额抵押合同》项下的主合同和由股东杜辉、张兵提供个人全额连带责任保证担保，并签订《最高额保证合同》；借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务的，贷款人有权宣布合同项下尚未偿还的贷款全部到期，要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失（包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失），要求保证人承担保证责任等其他措施等内容进行了约定。同日，杜辉（保证人）、芦静静（保证人配偶）、张兵（保证人）作为保证人与中行淮北分行（债权人）签订了《最高额保证合同》，合同约定：本合同担保的主合同为债权人与债务人口尊公司之间自2015年11月2日起至2017年11月2日止签署的借款合同。保证方式为连带责任担保。担保范围约定为所担保债权最高本金余额为750万元及基于该债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）。保证期间为主债权届满之日起两年。2015年11月6日，中行淮北分行向口尊公司账户转款750万元，约定借款用途购买原酒，贷款利率为年利率5.53%，偿还日期2016年11月6日。2016年3月16日，口尊公司的法定代表人杜辉变更为张翔。2016年4月20日，口尊公司与中行淮北分行签订《流动资金借款合同》补充协议，对担保方式变更事宜达成协议约定:债务的担保方式为抵押人口尊公司与贷款人签订的《最高额抵押合同》项下的主合同，由原股东杜辉、张兵提供个人全额连带责任保证担保，并签订《最高额保证合同》，同时，追加张翔个人全额连带责任保证担保，并签订《最高额保证合同》补充合同。双方签订的《流动资金借款合同》其他条款继续有效。同日，口尊公司的法定代表人张翔（保证人）与中行淮北分行（债权人）签订了《最高额保证合同》，约定：本合同担保的主合同为至债权人与债务人口尊公司之间自2015年11月2日起至2017年11月2日止签署的借款合同。保证方式为连带责任担保。担保范围约定为所担保债权最高本金余额为750万元及基于该债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）。保证期间为主债权届满之日起两年。借款到期后,口尊公司未按期归还借款本息。截至2017年9月4日，口尊公司已欠借款本金7499989.84元、利息（含罚息）576496.05元。为此，中行淮北分行提起本案诉讼，并支出律师费1万元。另查明，2015年11月2日，杜辉（保证人）、芦静静（保证人配偶）、张兵（保证人）、陈春苗（保证人配偶）作为保证人与中行淮北分行（债权人）签订的《最高额保证合同》中，陈春苗与张兵并非夫妻关系，陈春苗本人亦未在《最高额保证合同》保证人配偶处签名。依据中行淮北分行的申请，本院于2018年12月19日裁定查封了案涉的土地使用权和房产。中行淮北分行因此支出保全申请费5000元。本院认为，口尊公司与中行淮北分行签订的《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》、流动资金借款合同补充协议，杜辉、芦静静、张兵、张翔与中行淮北分行签订的《最高保证保合同》，均是当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，系有效合同，各方均应如约履行。中行淮北分行已按约定将借款750万元交付给口尊公司使用，履行了出借义务，口尊公司理未按约定偿还借款本息，应承担相应的违约责任。故中行淮北分行起诉要求口尊公司偿还借款本金7499989.84元及相应的利息、罚息，理由充分，本院予以支持。口尊公司自愿以其所有的土地使用权及房产为其与中行淮北分行之间的流动资金借款合同项下的债权提供800万元的最高额抵押担保，且已办理抵押登记手续，在口尊公司到期未能归还借款时，中行淮北分行要求对抵押物行使抵押权并优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。但中行淮北分行与口尊公司在合同中约定所担保债权之最高本金余额为800万元，在确定的主债权发生期间届满之日属于被担保主债权的，则基于该主债权所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，也属于被担保债权，上述确定的债权金额之和为本合同担保的最高债权额。中行淮北分行将最高贷款限额理解为最高贷款本金余额不超过最高限额，有悖于最高额抵押的立法本意，也可能影响其他债权人的利益。也就是说最高额抵押担保范围包括债权本金及利息利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，如果上述费用等相加不超过“最高限额”，应予优先受偿，超过“最高限额担”保债权数额部分的债权为一般债权，超过部分不应当优先受偿。中行淮北分行要求陈春苗对口尊公司的债务承担连带清偿责任，因陈春苗与张兵并非夫妻关系，其本人亦未在最高额保证合同保证人配偶处签名，故对中行淮北分行的该诉讼请求，本院不予支持。中行淮北分行在办理贷款手续过程中，存在审查不严的违规行为，但该违规并不导致整个合同的无效，其他的保证人仍应承担担保责任。张翔、杜辉、芦静静、张兵分别为口尊公司的贷款提供连带责任保证，各保证人之间与债权人没有约定保证份额，应当认定为连带共同保证。当债务人没有履行债务时，债权人既可要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担保证责任。由于各保证人之间没有约定保证份额，连带共同保证的保证人承担保证责任后向债务人不能追偿的部分，由各保证人平均分担。中行淮北分行因本案诉讼聘请了律师，并实际支出律师费1万元，对因实现债权支出的费用，双方在流动资金借款合同中明确约定因借款人违约而产生的，由借款人承担。中行淮北分行主张口尊公司、张翔、杜辉、芦静静、张兵给付律师费1万元，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告淮北口尊酒业有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告中国银行股份有限公司淮北分行借款本金7499989.84元，利息、罚息576496.05元（利息、罚息计算至2017年9月4日），并给付2017年9月4日之后继续按约定计算至借款本金付清之日止的利息、罚息及律师代理费1万元。二、如淮北口尊酒业有限公司逾期履行上述债务，中国银行股份有限公司淮北分行有权对其名下位于淮北市相山区凤凰山工业园仪凤路12号1、2、3、4幢房产（房地权淮房地权证相山区字第××、14××33、14××34、14××35号）按照法律规定的程序行使抵押权，并以抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款在最高债权额限度800万元内优先受偿；抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归淮北口尊酒业有限公司所有，不足部分由淮北口尊酒业有限公司继续清偿。三、被告张翔、杜辉、芦静静、张兵在担保的最高债权额限度750万元内对上述债务承担连带清偿责任；张翔、杜辉、芦静静、张兵承担保证责任后，有权向淮北口尊酒业有限公司追偿。四、驳回原告中国银行股份有限公司淮北分行的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68405元，诉讼保全费5000元，由淮北口尊酒业有限公司、张翔、杜辉、芦静静、张兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人和代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  施云辉审 判 员  李 萍人民陪审员  张 芳二〇一九年十二月十三日书 记 员  杨梦君附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。