安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初4530号 原告：程鹏，男，1990年12月21日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：管克凤，安徽喻泉律师事务所律师。 被告：胡安伟，男，1986年10月19日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 被告：安徽创凯商贸有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区朝阳街道朝阳居委会洞二小商住楼底层，统一社会信用代码91340400322760416A。 法定代表人：胡安伟，该公司总经理。 以上两被告共同的委托诉讼代理人：吴雷，安徽大潜律师事务所律师。 以上两被告共同的委托诉讼代理人：陈萍，安徽大潜律师事务所实习律师。 原告程鹏与被告胡安伟、安徽创凯商贸有限公司（以下简称创凯商贸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程鹏及其委托诉讼代理人管克凤，被告胡安伟及其与创凯商贸公司共同的委托诉讼代理人吴雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 程鹏向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告各项损失147790.3元；2.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：创凯商贸公司于2017年4月12日承包水尚汇弱电收银工程，公司法定代表人胡安伟将该项目的布线施工（两天半工期），加上寿县工程（半天工期），以1000元价格交给程鹏施工。2017年9月5号上午，程鹏和被告员工鲍某在施工时，由于鲍某提供的木梯不坚固，程鹏刚上梯子开始干活，梯子的第二根撑子就断了，程鹏从木梯上坠落，脚跟触地受伤。随后，鲍某拨打120急救电话，程鹏先被送到淮南新康医院治疗，后又转到淮南市第一人民医院，经检查左根骨粉碎性骨折，跟距关节面塌陷，原告住院治疗20天，花去2万多元的医药费，胡安伟给付10800元，后续就不再过问。现原告伤情己稳定，经安徽全诚司法鉴定中心鉴定原告构成十级伤残，伤后误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日，后续治疗费10000元。综上，原告在施工布线过程中受伤，原因是被告员工鲍某提供的木梯第二根撑子断掉造成，被告应承担全部赔偿责任，故原告依法起诉，请法院依法及时公正判决。 胡安伟辩称：原告起诉胡安伟主体错误，胡安伟在原告受伤整个过程中，没有任何侵权行为，也不存在过错，不应承担赔偿责任。 创凯商贸公司辩称：一、答辩人与被答辩人之间系承揽合同关系，被答辩人作为承揽人，应当独立完成承揽工作，并自行承担施工过程中的各种风险。答辩人将水尚汇弱电收银工程的网线布线施工工程以1000元的价款分包给被答辩人。被答辩人自带施工工具，利用其技术完成网线布设工作，经答辩人验收合格后，答辩人才向其支付约定的报酬，故双方之间依法成立承揽合同。由于被答辩人是以自己的设备、技术、劳力等独立完成网线的布设工作，在施工过程中，只接受监督，不受定作人的指挥和管理。在交付工作成果之前，作为承揽人的被答辩人，对标的物的意外灭失或完成工作过程中遭受的意外风险，应当自行承担风险责任。被答辩人不是答辩人的工作人员，双方无劳动关系和雇佣关系，被答辩人也没有提供任何证据证明双方存在劳动关系或者雇佣关系。原告起诉答辩人，也表明其认可本案是承揽合同关系。二、被答辩人要求答辩人承担赔偿责任，没有事实和法律依据。答辩人未实施任何侵权行为，对被答辩人的受伤，并无过错。被答辩人没有任何证据证明答辩人向其提供了木梯，答辩人没有义务向被答辩人提供施工所需要的梯子，造成被答辩人伤害的梯子是其自行选定使用的。三、被答辩人受伤系因其忽视安全，自身存在重大过错所致。被答辩人进入工地进行网线布设时，水尚汇的现场管理人员明确提醒木梯坏了，不能使用，但其不听劝阻，以至于造成事故，被答辩人应自行承担全部后果和责任。四、被答辩人自行委托的鉴定结论，不应作为本案的定案依据。该鉴定结论，违背客观事实，其中的误工期为240天，与出院记录记载“卧床休息3月”明显不符，应当由人民法院依法委托重新鉴定。综上，请求人民法院驳回被答辩人的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的身份证、住院病历、门诊病历、医疗费票据、营业执照等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 1.程鹏提交的《说明》1份，证明：被告单位雇佣程鹏干活，并让员工送来梯子，施工用的梯子是被告提供的；受伤原因是梯子的第二根撑子断掉造成的。胡安伟、创凯商贸公司质证意见：真实性无异议，证明观点不能成立，原告已经明确是被告单位雇用程鹏，起诉胡安伟个人，主体不当；从说明的内容看，双方之间是工程转包关系，原告从创凯商贸公司承包的水尚汇布线工程，双方不是雇佣关系；公司并未向原告提供木梯，导致原告受伤的木梯与公司无关，是原告自己选用的；说明中确认，被告已经支付了13000元的医药费。本院认证意见：该《说明》是胡安伟2017年9月13日出具，内容“九月五日前，我因工程需要找到程鹏，把信宜广场和一中对面会所一部分，布线施工工程承包给程鹏，电话沟通会所一千元整，信宜广场二千柒佰元整，共计叁仟柒佰元整，程鹏同意承包，电话录音可做证，也有人员可做证。九月五日，程鹏和我店里员工来到一中会所，开始施工，我店员工提供施工梯子给程鹏，程鹏不理会选用了简易木梯，结果梯子节子断了，程鹏摔下，脚部骨折住院，我从新康医院安排到人民医院（淮南第一人民医院），又付了一万叁仟元的医疗费，承包活我不应该出这钱，出于人道主义我付了一部分，现程鹏家人不依不饶，多次带人去工地闹事，希望家人三思后行。……”，落款并加盖有田家庵区建设领域农民工工资清欠工作领导小组办公室的印章。对上述情况，本院予以确认。 2.程鹏提交的《录音摘要》1份，证明：程鹏是胡安伟找来帮忙干活的，不是承包的工程，现场只有三个电工，3天工钱1000元。胡安伟、创凯商贸公司质证意见：三性都有异议，这是原告代理人自己摘录的，不具有客观性；通话手机号不确定是不是鲍某的，如果确实有录音，按照法律规定是偷录不合法，原告也没有提供原始的录音载体，我们不认可。本院认证意见：该《录音摘要》记载的是程鹏与鲍某2017年9月13日的通话内容，但程鹏未提交通话录音，真实性无法核实，故对程鹏的证明观点，本院不予确认。 3.程鹏提交的皖全诚司法鉴定中心（2018）临鉴字第1193号司法鉴定意见书、鉴定费票据各1份，证明：原告的伤情经司法鉴定为十级伤残，伤后误工期为240天、护理期90日、营养期为90日，后续治疗费10000元，鉴定费为2400元。胡安伟、创凯商贸公司质证意见：真实性、合法性有异议，原告自行委托鉴定，客观真实性无法保证，鉴定结论与病历记载不符，误工期240天与出院医嘱卧床休息3月严重不符，后续医疗费鉴定结论不明确，不能作为法院判决的依据。本院认证意见：该鉴定意见书是安徽全诚司法鉴定中心经程鹏委托于2018年10月12日作出，鉴定：（一）被鉴定人程鹏因本次事故致左跟骨骨折，跟距关节面塌陷，遗留左足足弓结构部分破坏，构成十级伤残；（二）被鉴定人程鹏外伤后的误工期共计以240日为宜，护理期共计以90日为宜，营养期共计以90日为宜；（三）被鉴定人程鹏的后期医疗费约为10000元。该鉴定费票据证实，程鹏支付鉴定费2400元，对上述情况，本院予以确认。 3.胡安伟、创凯商贸公司提交的法庭审理笔录复印件1份，证明：原告在前案中已经确认被告垫付医药费12800元，在第三页中间部分，在上一次庭审中，已经查明双方之间是工程的承包和分包关系，原告是以1000元钱的价款承包了被告公司的弱电工程的线路布设工作，原告自带工具，进行线路布设，原、被告之间已经多次成立承揽合同关系，原告所使用的木梯是原告自己选用的。程鹏质证意见：真实性无异议，其中2000元是原告父亲给付的，原告没有认可双方的承包关系，也没有认可木梯是原告自带的。本院认证意见：该庭审笔录是本院（2019）皖0403民初114号案件于2019年2月22日开庭时制作，程鹏、胡安伟均参加庭审，针对双方事前联系、受伤及治疗过程等进行了陈述，证人鲍某、皮某、魏某出庭作证，其中鲍某、皮某均作证称，程鹏施工中使用木梯是其自己从旁边搬的，魏某作证称其给程鹏活干的时候，是包给他干的，不存在按天计费，不管他怎么干活，几个人干活。对上述情况，本院予以确认。 4.胡安伟、创凯商贸公司提交的现场照片1张，证明：原告施工时受伤的木梯及现场情况。程鹏质证意见：用的不是这个木梯。本院认证意见：该照片显示一把木质梯子，从上数第二根横梁的一边固定点脱落。对上述情况，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 创凯商贸公司成立于2015年5月7日，经营范围电子产品、计算机软硬件、办公设备、机械设备、通讯器材、建筑材料、预包装食品、环保设备、净水设备的销售，计算机软件开发及技术咨询，商务信息咨询，企业管理咨询，企业形象策划，国内户外广告设计及制作，装饰工程、建筑工程、园林绿化工程的施工。 2017年4月12日，淮南市怀旧水尚汇洗浴服务有限公司与创凯商贸公司签订一份《承包施工合同》，约定将水尚汇弱电收银工程承包给创凯商贸公司施工，工期自2017年8月25日至10月10日。随后，创凯商贸公司将水尚汇弱电收银工程的线路布设交由程鹏施工，工程款1000元。2017年9月5日上午，程鹏在布线施工过程中，因使用的木梯横梁的一边固定点脱落，从梯子上摔下受伤，后被120救护车送往淮南新康医院救治，诊断为左跟骨骨折，当天出院。当日，程鹏转院到淮南市第一人民医院住院治疗，诊断为左跟骨粉碎性骨折，后于当月14日出院，出院医嘱:1.卧床休息3月，患肢避免负重。休息半年，避免重体力劳动。双下肢股四头股及踝泵运动预防下肢深静脉血栓形成。2.在专科医师指导下逐步适度踝关节屈伸功能锻炼。3.每月来院复查至骨折愈合，视后期骨折愈合情况决定具体下地时间及患肢负重程度。4.伤口清洁换药，术后14天后拆线。5.不适随诊。6.出院带药。 2018年10月12日，安徽全诚司法鉴定中心经程鹏委托，作出皖全诚司法鉴定中心（2018）临鉴字第1193号司法鉴定意见书，鉴定：（一）被鉴定人程鹏因本次事故致左跟骨骨折，跟距关节面塌陷，遗留左足足弓结构部分破坏，构成十级伤残。（二）被鉴定人程鹏外伤后的误工期共计以240日为宜，护理期共计以90日为宜，营养期共计以90日为宜。（三）被鉴定人程鹏的后期医疗费约为10000元。程鹏支付鉴定费2400元。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，程鹏所提交的皖全诚司法鉴定中心（2018）临鉴字第1193号司法鉴定意见书，是其起诉前自行委托安徽全诚司法鉴定中心作出，创凯商贸公司向本院提出了重新鉴定的申请。经审查，根据在卷证据，不能证明鉴定结论存在《规定》第二十七条规定的四种情形。庭审中，创凯商贸公司也未提供充分证据，足以反驳鉴定结论，不属于必须重新鉴定的情形。故对安徽全诚司法鉴定中心作出的鉴定结论，本院予以采信，并作为本案定案的依据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，程鹏主张双方是雇佣关系，要求创凯商贸公司或胡安伟赔偿其各项损失147790.3元，应举证证明自己与创凯商贸公司或胡安伟存在雇佣或者劳务关系。庭审中，程鹏提交的《说明》、《录音摘要》等证据，并不能证明其相关事实主张，应承担举证不利后果。经审查，本案在卷的《说明》、法庭审理笔录及当事人陈述，可以相互印证，证实创凯商贸公司将水尚汇弱电收银工程的线路布设交由程鹏施工，工程款1000元，由程鹏自带线路布设的作业工具，程鹏与创凯商贸公司属于《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定的承揽法律关系。现程鹏主张其与创凯商贸公司或胡安伟之间属于雇佣关系，缺乏事实和法律依据，本院依法不予确认。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，创凯商贸公司是否有定作、指示或者选任过失，是其应否承担赔偿责任的关键。经审查，程鹏主张创凯商贸公司提供的梯子造成其摔伤，但其提交的证据并不能证明该事实主张，应承担举证不利后果。另审查，程鹏庭审后提交的建筑施工特种作业操作资格证证实，程鹏从事线路布设工程施工也取得了相关电工作业资格证。根据在卷证据，不能证明创凯商贸公司具有定作、指示或者选任过失，现程鹏诉请创凯商贸公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。另审查，胡安伟是创凯商贸公司法定代表人暨总经理，其联系程鹏将涉案工程交由程鹏施工，是履行公司的职务行为，现程鹏诉请胡安伟承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第一百零五条规定，判决如下： 驳回原告程鹏的诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1039元，由原告程鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  马莉莉 人民陪审员  王桂兰 二〇一九年十二月三十一日 法官助理钮晓凤 书记员董芹 附:相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。