辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0124民初2848号原告：吴威，女，1967年7月12日出生，汉族，无业，住辽宁省法库县。委托诉讼代理人：赵月荣，男，1966年4月23日出生，汉族，辽宁省合同法研究会工作人员，住辽宁省法库县。被告：法库县登仕堡子镇卫生院，住所地法库县。法定代表人：杨东，系该院院长。委托诉讼代理人：王亚丽，系辽宁乾开律师事务所律师。原告吴威与被告法库县登仕堡子镇卫生院劳动争议一案，原告吴威于2018年10月12日向本院提起诉讼，本院于2018年11月26日作出（2018）辽0124民初3513号民事判决书，判决原被告劳动合同终止，驳回原告吴威的诉讼请求。原告吴威不服向沈阳市中级人民法院提起上诉，沈阳市中级人民法院于2019年3月11日作出（2019）辽01民终516号民事裁定书，裁定发回法库县人民法院重审，本院于2019年7月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴威及其委托诉讼代理人赵月荣、被告法库县登仕堡子镇卫生院的委托诉讼代理人王亚丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴威向本院提出诉讼请求：一、解除合同补偿金：1、2008年以前（法定补偿金50%）：2,150.00元/年×8年×50%=8,600.00元；2、2014-2018年：2,150.00元/年×4.5年×2倍=19,350.00元；共计27,950.00元。二、未签订书面劳动合同二倍工资（劳动者已按月领取工资/用人单位只需给付等额月工资/11个月）2,150.00元/月×11个月=23,650.00元。三、代通知金（用人单位没有提前一个月通知解除劳动合同）2,150.00元。四、加班费1、工作日加班：月计薪/21.75日；日工资：2,150.00元/21.75日=98.85元/日；周一至周五加班时间：每日4小时（24小时/2），每周周一至周五累计加班时间：4小时/天×5天=20小时，折算工作日20小时/8小时=2.5个工作日；加班费：52个月/12个月×365天/年/7天×2.5日/周×98.85元/日×150%=83,757.00元。2、周六周日折算工作日：12小时×2天/8小时=3天。加班费98.85元/日×52个月/12个月×3天/7天×365天×200%=134,012.00元。3、节假日：11天/年×52个月/12个月×98.85元/日（300%-150%）=7,067.00元。以上三项合计224,836.00元。五、年休假补偿1、工作满10年不到20年：10天/年；2、98.85元/天×52个月/12个月×300%=12,850.00元。以上五项合计289,286.00元。事实和理由：原告于1988年8月到被告处做护理工作，至医院归个人承包，全体职工回家自谋。2014年5月乡镇公立医院恢复，被告把原告召回上岗，在药局工作。每月工资2,150.00元。被告一直没有与原告签订书面劳动合同，也从未给原告交纳养老保险、失业保险和医疗保险。2018年9月11日，被告没有提前一个月书面通知，也没有任何理由就单方面解除与原告的劳动关系，不让原告上班了。原告在被告处工作期间，周六、周日没有休息。没有享受过带薪休假，节假日也没有休息。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。综上所述，被告的行为已经严重违反了《劳动合同法》、《社会保险法》和《职工带薪休假条例》等法律法规规定，侵犯了原告的合法权益，原告为维护自身的合法权益，现依法特向贵院起诉，请贵院依法作出公正裁决，支持原告的诉讼请求。法库县登仕堡子镇卫生院辩称，首先，本案不属于劳动关系，系劳务关系。按照原告出生的时间及其提起仲裁的时间，其已经超过法定退休年龄，在超过法定退休年龄之后，原告与被告之间成立的是劳务关系；其次，原告在被告单位一直是临时工岗位，况且上班的时间不是连续性。从1997年被告单位发包给本院职工期间，原告并不在医院上班，2015年10月份至2018年9月11日原告在被告单位属于临时工岗位，具体岗位为付药。同时被告单位并未违法解除与原告存在的劳务关系，而是原告自行离职。在被告单位临时装修期间，放假十天，之后原告再未来上班，随后以被告单位违法解除其劳动关系为由提起仲裁，因本案不属于劳动关系，其所提的诉讼请求不应当予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1988年8月至1997年7月，原告吴威在被告法库县登仕堡子镇卫生院阶段性做护理工作，1997年被告单位解体被个人承包经营，原告离开该单位自谋职业。2014年法库县登仕堡子镇卫生院恢复为公立医院，原告作为临时工重新回到被告单位做药剂员工作，工作期间自2014年5月至2018年9月11日，期间未签订劳动合同，上班施行轮流值班休息（上24小时休24小时）制度,工资为每月2,150.00元（基本工资2,000.00元+夜班值班费150.00元）。2018年9月26日，原告吴威向法库县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求法库县登仕堡子镇卫生院支付经济补偿金、未签劳动合同二倍工资、代通知金、休息日加班工资、带薪休假工资，共计163,968.00元。2018年10月8日,法库县劳动人事争议仲裁委员会作出沈法劳人仲不字（2018）25号不予受理通知书，因申请人达到或超过法定退休年龄决定不予受理。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;（三）劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分”、《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，本案中被告法库县登仕堡子镇卫生院为事业单位法人，原告吴威1988年8月至1997年7月，在被告法库县登仕堡子镇卫生院阶段性做护理工作；2014年5月至2018年9月11日在被告单位从事药剂员工作，被告为原告支付劳动报酬，原告按照被告设立的考勤制度进行考勤。综合上述原告在被告单位从事工作的时间、地点以及从事工作的内容，虽原、被告间未签订书面劳动合同，但可以认定原、被告在2014年5月至2018年9月11日间存在事实上的劳动关系。关于原告主张其于1988年8月至1997年7月与被告之间存在事实劳动关系，原告未就其主张提供充分证据予以证明，本院不予认可。关于原告要求被告支付经济补偿金的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，本案原、被告属于协商一致解除劳动合同，根据上述规定及庭审查明的事实，原告在职时间为四年零四个月（2014年5月至2018年9月11日），在职期间工资标准为2,150.00元/月。故被告法库县登仕堡子镇卫生院应当支付原告吴威经济补偿金9,675.00元（2,150.00元/年╳4.5年）。关于原告要求被告支付未签订劳动合同赔偿双倍工资差额的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，本案中原、被告自2014年5月开始建立事实上的劳动关系，被告应与原告签订劳动合同而未签订，应当向劳动者每月支付二倍的工资。但依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”本案原告主张被告支付未签订劳动合同赔偿双倍工资差额的请求已经超过诉讼时效，本院不予支持。关于原告要求被告支付代通知金的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，原、被告并非因上述情形解除劳动合同，对于原告该主张本院不予支持。关于原告要求被告支付加班费、年休假补偿的请求，原告在被告处工作期间施行轮流值班休息（上24小时休24小时）制度,工资为2,150.00元/月（基本工资2,000.00元/月+夜班值班费150.00元/月）。原告到岗工作时即已经知道此工作制度，该制度无双休日、法定节假日、年休假的情形，原告并没有提出异议，且工作四年多时间，应视为原告与被告就工作时间内取得的报酬进行了约定，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。综上所述，原告吴威要求被告法库县登仕堡子镇卫生院支付解除合同补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资、代通知金、加班费、年休假补偿的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告法库县登仕堡子镇卫生院支付原告吴威经济补偿金9,675.00元；二、驳回原告吴威的其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力后30日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告法库县登仕堡子镇卫生院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  周 铮人民陪审员  乔丽华人民陪审员  陈海伟二〇一九年十二月二十六日法官助理王艺诺书记员冯丹本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。