安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1202民初4890号原告(反诉被告)：朱猛，男，1976年1月27日出生，回族，住安徽省阜阳市颍上县。委托诉讼代理人：刘岩明，北京盈科（杭州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：阜阳市水尚汇企业运营管理有限公司，住所地阜阳市颍州区清河街道办事处阜王路666号易景国际花园S1#S2#商住楼501室，统一社会信用代码×××91Ａ。法定代表人：储菲，该公司总经理。委托诉讼代理人：李芹，安徽金睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：王延，安徽金睿律师事务所律师。原告朱猛诉被告阜阳市水尚汇企业运营管理有限公司（以下简称：水尚汇公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，于2019年8月20日裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱猛的诉讼代理人刘岩明、被告水尚汇公司的诉讼代理人李芹、王延到庭参加诉讼。留出2个月时间自行调解。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除双方于2018年3月31日签订《水尚汇品牌使用合作协议》；2、判决被告返还履约保证金10万元，品牌使用费80万元；3、判决被告向原告支付违约金50万元，赔偿原告经济损失100万元（截止2019年5月31日经济损失100万元）及律师费3万元；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年3月31日，原、被告签订《水尚汇品牌使用合作协议》，被告提供格式合同要求支付品牌保证金50万元，品牌使用费100万元。被告提供软件系统、会员系统的推介、引入，协助组建品牌使用店并提供相关培训等义务。于2018年4月9日，经协议品牌使用保证金变为10万元，品牌使用费80万元，被告按原合同约定履行合同义务。原告按约定支付90万元，被告没有按《水尚汇品牌使用合作协议》约定向原告提供软件系统、会员系统的推介、引入，协助组建品牌使用店并提供相关培训等合同义务。原告原计划2018年10月底开业，由于被告违约导致原告至今没有开业，给原告造成巨大的经济损失。多次协商无果，特此起诉，请依法支持原告诉讼请求。被告水尚汇公司辩称，合同的建立系原告主动找到被告要求合作，协议签订后被告按约履行了合同义务，原告没有按约定对经营场所进行装修，导致不能按时经营。反诉原告水尚汇公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人继续履行与反诉人签订的《水尚汇品牌使用合作协议》、《品牌使用及委托经营管理协议书》；2、判令被反诉人支付拖欠的品牌使用费、品牌使用保证金、委托经营管理保证金合计70万元；3、判令被反诉人支付反诉人违约金100万元；4、判令被反诉人支付反诉人律师费2万元；5、判令本诉及反诉费用全部由被反诉人承担。事实与理由:反诉人系阜阳地区知名水汇水尚汇的经营者，分别于阜阳市区、颍上、临泉、利辛地区开设直营店生意火爆。2018年3月，被反诉人朱猛找到反诉人要求加盟水尚汇，经磋商双方暂定于亳州地区开设门店，双方于3月31日签订《水尚汇品牌使用合作协议》，后经深度磋商，双方又于2018年4月12日签订《品牌使用及委托经营管理协议书》。协议签订后，反诉人多次赶赴亳州地区考察选址，选定广齐·城市广场作为经营场地，并陪同被反诉人朱猛亲自到合肥拓佳公司总部谈判房屋租赁合同，为被反诉人争取房屋租赁免租期、停车管理费等经营切实利益。同时联系装修设计公司、中央空调、通风系统设备及安装单位，磋商亳州经营场所的装修及设备等事宜，并将相关品牌宣传海报悬挂于商场显著位置进行宣传推广，反诉人已经按协议内容履行相关义务。但合同签订后被反诉人仅向反诉人支付了部分品牌使用费及保证金；也未按合同约定对经营场所进行装修施工，导致门店无法在约定时间开门营业；被反诉人在协议履行期间内又与青岛沐青建立托管合作关系，严重违反《品牌使用及委托经营管理协议书》第三条约定。被反诉人的行为给反诉人的品牌形象造成了恶劣影响，构成严重违约依法应当承担违约责任。综上，反诉人为维护自身权益特此提起反诉，请依法支持反诉人的反诉请求。反诉被告朱猛辩称，1、原告起诉的是特许经营合同纠纷，被告不具备该资质，被告的商标签合同时并未注册，被告隐瞒事实采取欺骗手段，被告没有按合同履行，已对原告造成巨大的经济损失，为了防止损失扩大，原告另外选择了山东沐青合作，原、被告签订的协议不能实现合作目的，应解除；2、原、被告没有签订反诉状所述的品牌使用及委托经营管理协议书，反诉超出本诉的审理范围；3、原告签立合同门面宣传时使用过被告的品牌进行宣传，但不能证明被告履行了全部合同义务；4、原告按约定支付了品牌使用费和保证金不存在违约行为，被告的反诉歪曲事实隐瞒真相。请求驳回被告的反诉请求。经审理查明：2018年3月31日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订《水尚汇品牌使用合作协议》，合同载明：鉴于（1）甲方希望通过引入专业水尚汇管理公司的品牌、资源和管理模式，来更好地推动城市休闲的经营管理工作，求取更好的经营绩效。（2）乙方为中国知名品牌企业，拥有“水尚汇”服务标识和商标，以及网络营销资源、中央管理系统、CRM管理系统、员工培训系统及连锁管理模式、中央采购系统、门店定位及筹建技术支持队伍、长期战略合作的装饰及设计团队等能帮助门店进行精准市场定位、提高工程建设水平、提升门店经营管理业绩及表现的各种资源。鉴此：为能够有效实现资源共享，创造良好的经济效益，甲方愿意引入乙方连锁经营管理品牌、网络营销资源及成熟的门店筹建、筹备及运营管理模式，采用乙方中央管理系统、CRM管理系统和奖励计划，并与乙方共同积累、分享客户资源。为明确双方权利、义务达成协议。协议第2.1条约定乙方的基本义务为：乙方将根据其规范和标准为甲方提供软件系统、会员管理系统的推荐、引入；协助组件品牌使用店并提供相关培训，发展壮大并妥善维护“水尚汇”会员网络；将甲方纳入乙方集团宣传与连锁经营管理品牌、网络营销资源、连锁管理系统。筹建开业期间为原告提供主要岗位人员支持，来往费用及工资由原告负责。应原告需要，指导原告处理运营过程中的相关问题，提供专业意见。协议第3.1.1条约定：品牌使用保证金，在签订本合同后，甲方须在五个工作日内，向乙方支付保证金50万元。保证金不计息，在合同终了双方了结相关债权债务、结清往来账及按甲方或有的违约赔偿（合同约定）后，由乙方将余额无息返还甲方。协议第3.1.2条约定：品牌使用费、集团统一营销及服务费、订单处理费等。（1）品牌使用费:合同签订后五个工作日内，甲方向乙方一次性支付品牌使用费100万元；（2）甲方委托与乙方管理公司管理的核心条款主要如下:甲方需缴纳给乙方委托经营管理保证金10万元。（委托经营管理协议与本协议同时签订，同时生效履行）。（3）软件系统维护费（如有），由软件公司收取。（4）统一合作法律纠纷服务费5万元。（鉴于统一使用水尚汇品牌共同经营，对于共同权益保护由乙方统一聘用法务人员，维护水尚汇品牌共同合法利益）。协议第4.1条未对协议有效期进行约定。协议第4.3条约定：甲方未按照本协议的规定和要求向乙方支付品牌使用保证金、品牌使用费及集团统一营销服务费、一次性品牌使用费、管理费用等，在乙方发出书面催款通知后30天仍未支付视为甲方违约；乙方出现未按照或违反本协议的规定履行其义务和责任的行为，且经甲方书面通告提醒后30天内仍未调整或改变其违约行为构成乙方违约。甲、乙方出现本协议违反条款中的行为的，另一方在履行本协议义务后有权单方解除本协议，并要求违约方支付违约金50万元，除违约金外，违约方还需承担守约方为维护自身合法权益所支出的一切费用（包括不限于诉讼费用、律师费、差旅费等全部合理支出）。协议第6.6.2条（c）约定：乙方应该保证自己的商标、名称、LOGO、标志、各种系统、设备设施等相应的东西无权利瑕疵，是合法有效并且不对第三人构成违约或者侵权。否则视为乙方违约。2018年4月12日，原告朱猛作为甲方与被告水尚汇公司作为乙方签订《品牌使用及委托经营管理协议书》，该协议第一条约定：甲方自愿将经营的公司亳州水尚汇项目委托给乙方实行统一经营管理，包括公司名称、各种证件，所有公用及辅助设施，专业人员聘用等正常经营措施，甲方不参与任何生产经营管理活动，不干预乙方策划经营活动。第三条约定：在本协议有效期内，甲方不得与任何第三方签订任何类似相关内容托管协议或品牌使用协议。第四条约定：经营管理费，本合同履行期内，甲方每月向乙方支付一万五千元经营管理费，每月5号前将上月管理费支付到位。第五条约定：（1）品牌使用费：合同签订后五个工作日内，甲方向乙方一次性支付品牌使用费100万元；（2）品牌使用保证金：合同签订后五个工作日内，甲方向乙方支付保证金50万元。（3）委托经营管理保证金：合同签订后五个工作日内，甲方向乙方支付委托经营管理保证金10万元。第八条约定：出现本合同第三条情形，甲方一次性支付乙方100万元违约金，同时乙方有权选择继续履行本协议或解除本协议，已收取费用不予退还。合同签订后，原告向被告支付了品牌使用费800000元，履约保证金100000元，合计900000元。后原告使用被告水尚汇的名义在亳州市广齐城市广场进行了宣传。2018年9月份，原告与青岛沐青汤泉酒店管理有限公司签订《沐青商标使用及托管经营协议书》，后原告挂牌沐青汤泉在亳州市广齐城市广场进行了实际经营。被告自认水尚汇尚未注册商标。上述事实，由《水尚汇品牌使用合作协议书》、《品牌使用及委托经营管理协议书》、品牌使用费及保证金收据、原告与青岛沐青汤泉酒店管理有限公司签订的《沐青商标使用及托管经营协议书》、沐青汤泉注册商标、亳州市广齐城市广场现场照片、证人证言及当事人庭审陈述等予以证明。本院认为，原、被告签订的《水尚汇品牌使用合作协议书》、《品牌使用及委托经营管理协议书》系双方真实意思表示，自愿合法有效，各方均应当按照合同约定履行义务。本案中，争议焦点为：1、上述两份合同是否应当解除？2、双方是否存在违约行为及违约责任如何承担？3、原告向被告支付的900000元是否应当返还且如何返还？针对两份合同是否应当解除的问题，根据合同的意思自治原则，因本案原、被告均要求解除合同，且原告已经在亳州市广齐城市广场挂牌沐青汤泉进行了实际经营，合同已无继续履行的可能，故《水尚汇品牌使用合作协议书》、《品牌使用及委托经营管理协议书》应予解除。针对双方是否存在违约行为及违约责任如何承担的问题，2018年3月31日，原、被告签订《水尚汇品牌使用合作协议》的前提条件是基于被告自称拥有水尚汇服务标识和商标，且上述协议第6.6.2条（c）明确约定被告应该保证自己的商标、名称、LOGO、标志、各种系统、设备设施等相应的东西无权利瑕疵，是合法有效并且不对第三人构成违约或者侵权，否则视为被告违约。通过本案查明的事实，被告认可水尚汇尚未注册商标，即使被告开设多家门店，影响巨大，依然不能否认被告自称的商标存在权利瑕疵，被告在签订《水尚汇品牌使用合作协议书》、《品牌使用及委托经营管理协议书》时对自己是否存在商标瑕疵是明知的，故被告违约在先。但原告在合同签订后未按照协议第4.3条的约定向被告支付品牌使用保证金、品牌使用费及集团统一营销服务费、一次性品牌使用费、管理费用等同样属于一种违约行为，且原告在未与被告解除合同的情况下，另与青岛沐青汤泉酒店管理有限公司签订《沐青商标使用及托管经营协议书》，违反了《品牌使用及委托经营管理协议书》第八条约定，也构成了违约行为。鉴于对合同无法继续履行双方均存在过错和违约行为，过错责任对等。故双方主张的违约金和律师费，本院均不予支持。关于原告向被告支付的900000元是否应当返还且如何返还的问题，因原告实际已经使用被告水尚汇的名义在亳州市广齐城市广场进行了挂牌宣传，达到了营销造势的目的，有利于原告后期的经营，同时客观上对被告造成了损失。且通过被告提供的证人证言能够证明，被告在原告开业前期对原告进行了帮扶，故根据民法的公平原则，结合办案实际情况综合考量，本院酌定原告向被告返还品牌使用费、履约保证金合计600000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、《中华人民共和国民法总则》第六条规定，判决如下:一、解除原告朱猛、被告阜阳市水尚汇企业运营管理有限公司签订的《水尚汇品牌使用合作协议书》和《品牌使用及委托经营管理协议书》；二、被告阜阳市水尚汇企业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告朱猛品牌使用费、履约保证金合计600000元；三、驳回原告朱猛的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告阜阳市水尚汇企业运营管理有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26240元，由原告负担16440元，被告负担9800元；反诉案件受理费10140元由反诉原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  杨晓静人民陪审员  杜 梅人民陪审员  江 珍二〇一九年十二月二十六日书 记 员  张婧琼