湖北省武汉市武昌区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0106刑初1121号公诉机关武汉市武昌区人民检察院。被告人尹鹏，男，1978年10月23日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，无固定职业，户籍所在地湖北省宜昌市西陵区。因犯非法持有毒品罪，于2014年1月28日被武汉市江汉区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，于2017年11月13日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年3月18日被刑事拘留，后以涉嫌犯贩卖毒品罪于同年4月2日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。辩护人刘远岗，湖北诤如铁律师事务所律师。武汉市武昌区人民检察院以昌检一部刑诉〔2019〕144号起诉书指控被告人尹鹏犯贩卖毒品罪，于2019年10月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年12月6日开庭，公开审理了本案。武汉市武昌区人民检察院指派检察员陈骞出庭支持公诉，被告人尹鹏及其辩护人刘远岗到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。武汉市武昌区人民检察院指控，2019年3月18日9时许，张某某与被告人尹鹏电话联系购买200元的“麻果”和“冰毒”。随后，张某某通过支付宝将200元毒资转账给被告人尹鹏。当日13时许，张某某前往本市武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼楼下，被告人尹鹏将准备好的用黄鹤楼烟盒包装的4颗“麻果”和少许“冰毒”从楼上扔给楼下的张某某。后张某某被公安民警抓获，从其身上查获上述毒品。2019年3月18日13时许，被告人尹鹏在本市武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼1903室，以人民币300元的价格将3颗“麻果”和少许“冰毒”贩卖给刘某2，刘某2用微信转账的方式向被告人尹鹏支付了300元毒资。随后两人一同下楼，准备前往被告人尹鹏居住的该楼1407室吸食毒品，在1407室门口被公安民警抓获。当场从被告人尹鹏上衣右侧口袋内搜出用胖大海糖片盒包装的“冰毒”一包、用透明塑料袋包装的“麻果”10颗、用透明塑料袋包装的“冰毒”一袋及用小瓶盛装的“麻果”一瓶。从刘某2身上查获交易的“麻果”3颗、“冰毒”少许。经称量、鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，净重共计52.37克。上述事实，有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据予以证实。公诉机关认为，被告人尹鹏违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺52.37克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人尹鹏具有累犯、毒品再犯的从重处罚情节，建议对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产。提请本院依法判处。被告人尹鹏及其辩护人对公诉机关指控的罪名和部分事实持有异议。尹鹏自认犯非法持有毒品罪，辩称自己持有毒品51.54克，但没有贩卖的行为。其辩护人同意被告人尹鹏的申辩意见，认为现有证据只能证明尹鹏持有毒品51.54克，指控其贩卖的证据不足，1.张某的证言与其他证据不能印证，且不合常理；2.没有证据证明尹鹏将毒品扔在刘某1的桌子上，而刘某1向尹鹏微信转账300元是刘某1的单方行为，尹鹏并没有接收；3.张某、刘某1均是吸毒人员，各自持有毒品，从这两人身上查获的毒品与尹鹏无关。经审理查明，2019年3月18日14时许，被告人尹鹏在武汉市武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼1903室，将红色片剂3颗及白色晶体颗粒物少许贩卖给刘某1，刘某1当面通过微信向尹鹏转账人民币300元。随后两人一同乘坐电梯前往该公寓楼1407室，即在1407室门口被公安民警抓获。公安民警当场从刘某1处查获上述交易的毒品，从被告人尹鹏上衣右侧口袋内查获铁盒装白色晶体颗粒物1包、透明塑料袋装红色片剂10颗、透明塑料袋装白色晶体颗粒物1包及小玻璃瓶装红色片剂21颗。经称量、取样及送检鉴定，上述查获的红色片剂和白色晶体颗粒物均为毒品甲基苯丙胺，共计净重51.91克。认定以上事实，有下列证据予以证明：1.武汉市公安局江汉区分局汉兴街姑嫂树派出所出具的抓获经过、破案经过及情况说明，证实了本案的侦破情况和将被告人尹鹏抓获归案的事实经过。2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及物证照片，证实了公安民警现场从刘某1处扣押红色片剂3颗、白色晶体颗粒物少许，从被告人尹鹏处扣押铁盒装白色晶体颗粒物1包、透明塑料袋装红色片剂10颗、透明塑料袋装白色晶体颗粒物1包及小玻璃瓶装红色片剂21颗的事实。3.称量笔录，取样笔录及称量照片，证实了从刘某1处查获的红色片剂3颗净重0.28克，白色晶体颗粒物少许净重0.09克；从被告人尹鹏处查获的铁盒装白色晶体颗粒物1包净重47.50克，透明塑料袋装红色片剂10颗净重0.92克，透明塑料袋装白色晶体颗粒物1包净重1.16克，小玻璃瓶装红色片剂21颗净重1.96克的事实。4.武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的（武禁毒）公（司）鉴（毒）字[2019]DX552号检验报告，证实了上述查获的红色片剂和白色晶体颗粒物的样品中均检出毒品甲基苯丙胺成分的事实。5.本院（2017）鄂0106刑初1179号刑事判决书，证实了被告人尹鹏的前处情况。6.微信号照片、微信聊天记录照片、微信转账记录照片，证实了刘某1于2019年3月18日13时35分许与被告人尹鹏进行了微信语音通话，并于同日14时12分许向尹鹏微信转账人民币300元，待尹鹏确认收款的事实。7.电梯间视频及截图，证实了被告人尹鹏于2019年3月18日14时7分许进入武汉市武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼电梯，前往刘某1租住的1903室；后于同日14时23分许与刘某1一同乘坐该公寓楼电梯前往尹鹏租住的1407室的事实。8.证人刘某1的证言及辨认笔录，证实：我临时在武汉市武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼1903室开了房。今天下午13时35分，我通过微信语音与尹鹏联系，想找他买300元的毒品麻果。尹鹏住在1407室，他同意了，我就在房间等他。大概14时许他到了我的房间，我当着尹鹏的面给他的微信转了300元，尹鹏把毒品3颗麻果和一些冰毒扔在了我的桌子上。我拿起来后就和尹鹏一起下楼到他的房间吸毒，刚走到门口就被警察抓了。2019年3月18日，证人刘某1对公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片进行了辨认。在辨认过程中，刘某1指认向其贩卖毒品的人就是尹鹏。9.手机通话记录照片、支付宝账号照片、支付宝转账记录照片，证实了张某于2019年3月18日11时26分许向被告人尹鹏的支付宝账户转账人民币200元，后于同日13时17分、30分、33分、46分及14时6分与被告人尹鹏进行了手机通话的事实。10.证人张某的证言，证实：我之前通过一个朋友认识了尹鹏，知道他那里有毒品卖。今天下午13时许，我在沙湖路福星惠誉国际城8栋楼下，通过自己的电话与尹鹏联系，说想买200元的毒品，包括4颗麻果和一些冰毒。尹鹏同意了，我就通过支付宝给尹鹏支付宝转了200元，之后尹鹏从楼上将一个用黄鹤楼香烟盒装着的毒品（包括用透明塑料袋装着的4颗麻果和一些冰毒，外包一张纸巾）扔到楼下。我拿起毒品后，又在电话中跟尹鹏说，想到他家里去玩一下，尹鹏就说让我直接到福星惠誉国际城8栋1407房。我上楼后又跟尹鹏打电话说我到了，尹鹏让我等一下，说他在回来的路上。大概14时许，尹鹏回来了，刚到门口就被公安机关抓了。11.武汉市公安局江汉区分局汉兴街姑嫂树派出所出具的情况说明，证实公安机关通过电话与张某核实，其声称在2019年3月18日9时左右通过电话和被告人尹鹏联系好，以200元的价格购买4颗麻果和一些冰毒，于同日11时26分通过支付宝给尹鹏转账200元，13时17分通过电话联系尹鹏去拿购买的毒品的事实。12.被告人尹鹏的供述和辩解，证实：2019年3月18日上午张某给我打了一个电话，说想到我住的位置去坐一下，我说我不在家，他说他自己去。我就把我住的位置武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼1407室告诉了他，让他在那里等我回来。当日14时30分左右，我和“胖子”从武昌区福星惠誉国际城8-2公寓楼1903室到1407室，刚出14楼电梯口时就被警察抓了。民警从我的上衣右侧口袋里搜出来一个胖大海糖片的灰白色铁盒子，里面有一袋用透明塑料袋装着的冰毒。以上证据均经庭审举证、质证，能够相互印证，足以证明本院审理查明的上述事实成立。关于证人张某证言的认定问题。经查，证人张某于2019年3月18日在公安机关所做笔录中称，其于当天13时许电话联系尹鹏购买毒品后，向尹鹏支付宝账户转账200元，该证言与支付宝转账记录显示的时间当天11时26分相矛盾；办案民警于同年3月30日通过电话向张某核实，其又称是在2019年3月18日9时左右通过电话与尹鹏联系好购买毒品的种类和价格后，于11时26分向尹鹏支付宝账户转账200元，该证言与手机通话记录显示的当天首次联系尹鹏时间在13时17分相矛盾。此外，张某在公安机关的笔录中称，尹鹏从楼上将毒品扔到楼下，张某在捡起毒品后在电话中提出要上去玩一下，尹鹏让张某先到1407室门口等着，说他在回来的路上。可见，张某的证言前后不一，逻辑混乱，不仅自相矛盾，也与其他客观证据相矛盾，本院不予采信。关于证人刘某1证言的认定问题。经查，证人刘某1于2019年3月18日在公安机关所做笔录中，证明了其与尹鹏首先通过微信语音通话联系毒品交易，随即尹鹏去交易地点1903室交付毒品，刘某1当面微信转账支付毒资，然后两人一同前往1407室途中被抓获的事实经过，与在案的微信聊天记录、微信转账记录、电梯间视频、抓获经过、扣押笔录及物证照片相互印证，在细节上吻合一致，本院予以采信。本院认为，被告人尹鹏违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺51.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人尹鹏向刘某1贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，罪名成立，本院予以支持；但指控其向张某贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。本案中，被告人尹鹏与刘某1通过微信语音通话联系毒品交易，见面后尹鹏交付毒品，刘某1通过微信转账支付毒资，证实尹鹏主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了交易毒品的行为，其是否立即确认收款，并不影响贩卖毒品的犯罪事实成立。被告人尹鹏及其辩护人否认尹鹏向刘某1贩卖毒品的申辩、辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。根据相关规定，贩毒人员被抓获后，随身携带的毒品一般应认定为其贩卖的毒品，而本案中也无证据证明从被告人尹鹏处查获的毒品甲基苯丙胺51.54克并非其用于贩卖；故对被告人尹鹏及其辩护人提出的尹鹏构成非法持有毒品罪的意见，本院不予采纳。被告人尹鹏曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人尹鹏因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。综合考量本案的量刑情节，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第六十五条第一款的规定，判决如下：被告人尹鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币十万元（此款于判决生效之日起三十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2034年3月17日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈 原人民陪审员  鲍建平人民陪审员  李莉丽二〇一九年十二月三十日书 记 员  童怡芸