湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1081民初1553号原告：史汝胜，男，1963年8月29日出生，汉族，住石首市。委托诉讼代理人：刘明海，系湖北楚望律师事务所律师。被告：肖潇，男，1995年8月19日出生，汉族，住石首市。被告：天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部，住所地为石首市笔架山办事处文峰路110号。负责人：张青兵，系该服务部经理。委托诉讼代理人：聂于霆，系该公司员工。原告史汝胜与被告肖潇、被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告史汝胜及其委托诉讼代理人刘明海、被告肖潇、被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部委托诉讼代理人聂于霆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告史汝胜向本院提出诉讼请求:1、判令被告肖潇及被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部赔偿原告史汝胜医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金、财产损失等各项损失共计320198.65元(诉讼中变更为240861.85元)；2、判令被告肖潇及被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部承担本案诉讼费。事实与理由:2019年1月19日23时30分许，被告肖潇持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××××号小型普通客车沿石首市××路由东向西行驶，当车行至石首市××路陈家湖公园门前路段时，因其观察不力与前方同向的原告史汝胜骑行的二轮自行车相撞，致原告史汝胜倒地受伤，车辆及衣物受损，事故发生。本起交通事故经石首交警大队认定:被告肖潇负事故全部责任，原告史汝胜不负事故责任。被告肖潇所驾车辆在被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部投保有交强险和商业第三者责任保险，本次事故发生在保险合同有效期内。综上，根据相关法律规定，现向法院提起诉讼，请依法判决。被告肖潇辩称,1、对交通事故的发生及赔偿明细无异议；2、肇事车辆购买了交强险及三者险，应当由被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部赔偿；3、事故发生后为原告史汝胜垫付了27547.16元（包含全部的医疗费、住宿费、去武汉的交通费及被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部垫付的10000元）。被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部辩称,1、对事故的发生及责任认定无异议；2、答辩人在事故发生后垫付了10000元的医疗费，请求在赔偿款中扣除；3、重新鉴定结论合法，且明确载明原告史汝胜视力下降原因不明，请求采信；4、对后续医疗费、护理费、住院伙食补助费无异议；5、原告史汝胜部分请求不合理：医疗费部分与本案无关，应不予支持；误工费方面原告举证不能达到证明目的，不能按照两份工作收入计算，应当参照原告从事的行业标准计算至定残前一日，最长不能超过270天；营养费应当按照20元/日的标准计算90日；交通费、住宿费请法庭酌定；残疾赔偿金应当按照农村标准计算十级伤残；精神抚慰金应当按照3000元计算；财物损失原告无证据证明，不应当支持；生活费、重新鉴定产生的费用真实性无异议，请法庭酌定；6、本案的鉴定费及诉讼费不属于保险责任范围，不应当由答辩人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:1、关于原告史汝胜残疾赔偿金标准适用问题。被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部认为原告残疾赔偿金应当按照农村标准计算十级伤残。原告史汝胜为证明其长期居住在城镇及主要收入来源城镇，向本院提交了原居住在石首市××厂镇民主街，现居住在石首市笔架山街道东方大道××室及在城区“阳源花园”从事保安工作的证据。以上证据为证明其长期居住在城镇形成了完整的证据链，且证据来源符合法律规定、内容真实，本院予以采信。故对原告史汝胜请求按城镇标准计算残疾赔偿金的请求予以支持。2、关于原告史汝胜误工费的计算标准及计算时间如何认定的问题。原告认为事故发生前其白天从事烤肠热狗食品销售，夜间从事保安工作，故应按两份工作的收入计算误工费。被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部认为，原告举证不能达到证明目的，误工费不能按照两份工作收入计算，应当参照原告从事的行业标准计算至定残前一日，最长不能超过270天。本院认为，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告史汝胜提供的证据不足以证明其工资收入的稳定性，即存在两份固定收入的情形，故其请求按两份工作的收入计算误工费缺乏事实依据，本院不予支持。因其也未举证证明其最近三年的平均收入状况，故原告史汝胜误工费按居民服务业平均工资收入标准计算270日较为适当。经审理查明，2019年1月19日23时30分许，被告肖潇持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××××号小型普通客车沿石首市××路由东向西行驶，当车行至石首市××路陈家湖公园门前路段时，因观察不力与前方同向的原告史汝胜骑行的二轮自行车相撞，致原告史汝胜倒地受伤，事故发生。原告史汝胜受伤后,当即被送往石首市人民医院住院治疗，经诊断为：1、中型颅脑损伤；左侧额骨骨折并颅内积气，头皮血肿。2左侧颌面骨骨折并软组织血肿。3、胸外伤：左侧多发性肋骨骨折。本起交通事故经石首市公安局交通警察大队第421081120190000051号《道路交通事故认定书》认定:被告肖潇负事故全部责任，原告史汝胜不负事故责任。原告伤情于2019年9月5日经荆州楚信盛元司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人史汝胜左眼视力损害的伤残程度为八级。2、被鉴定人史汝胜的后续医疗费为2000元整。3、被鉴定人史汝胜的误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日。被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部对该鉴定意见中“伤残等级”提出异议，并申请重新鉴定。经本院组织双方协商，双方确定由湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室对原告史汝胜伤残等级进行重新鉴定，该鉴定机构于2019年11月13日作出鉴定意见：被鉴定人史汝胜左眼损伤的伤残程度属十级伤残。另查明，鄂Ｄ×××××号小型普通客车所有人为张涛，张涛为该车在被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部投保了交强险和1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险,该起交通事故发生在保险期间。再查明,原告史汝胜系居民户口，其母亲史太珍事发时已经年满75周岁，由原告本人及其他兄弟姐妹共五人共同扶养。事故发生后，被告肖潇为原告史汝胜垫付医疗等费用17547.16元；被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部为其垫付医疗费10000元。根据原告的请求，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》,原告的损失计算为：⑴医疗费33568.71元(含二被告垫付的费用)；⑵住院伙食补助费5800元（50元×116天）;⑶误工费28773.12元（38897元/年÷365天×270天）；⑷护理费12361元（38897元/年÷365天×116天）；⑸后续治疗费2000元；⑹交通费2000元；⑺营养费3480元（30元/天×116天）；⑻残疾赔偿金71309.60元〔（34455元/年×20年×10%）+（23996元/年×5年×10%÷5人）〕；⑼精神损害抚慰金5000元；⑽鉴定费2200元；⑾重新鉴定费用4498元；⑿住宿费400元。各项损失共计171390.43元。本院认为，公民享有生命健康权。被告肖潇驾驶鄂Ｄ×××××号小型普通客车致原告史汝胜受伤的交通事故,现交警部门认定肖潇对该交通事故负全部责任合法有据,应以此作为本案定责依据，故被告肖潇应对原告史汝胜的损失承担赔偿责任。因被告肖潇所驾肇事车辆鄂Ｄ×××××号小型普通客车在天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部投保了交强险和1000000元商业第三者责任保险及不计免赔险，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,被告肖潇所应承担责任先由被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部在交强险限额内承担赔偿责任,即在交强险医疗费项下承担原告损失10000元，伤残赔偿金项下承担原告损失110000元。不足部分44692.43元，由天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部在第三者责任险限额内赔付。重新鉴定费用4498元由天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部承担。天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部合计应赔偿169190.43元，扣减其已垫付的10000元，实际赔偿159190.43元。第一次鉴定费2200元，由被告肖潇承担。被告肖潇已为原告垫付医疗等费用17547.16元，扣减应承担的鉴定费2200元后，垫付款15347.16元由原告向其返还。原告请求赔偿财产损失800元，但未向本院提交相关证据，应当承担举证不能的不利后果。视此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告天安财产保险股份有限公司荆州中心支公司石首营销服务部在保险限额内赔偿原告史汝胜各项损失共计159190.43元(已扣减垫付款10000元);二、由原告史汝胜返还被告肖潇垫付款15347.16元；三、驳回原告史汝胜的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6103元，适用简易程序减半收取3051.50元，由被告肖潇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州中级人民法院。审判员  朱文二〇一九年十二月十七日书记员  刘佳