内蒙古科尔沁右翼中旗人民法院民事判决书（2019）内2222民初3307号原告：森林，男，1993年6月1日出生，蒙古族，理发师，住址科右中旗好腰苏木朝好吐嘎查074号。委托代理人：赵志伟，内蒙古卫益律师事务所律师。委托代理人：斯日古楞，内蒙古卫益律师事务所律师。被告：何田山，男，1993年10月29日出生，蒙古族，理发师，住址科右中旗代钦塔拉苏木温都日化嘎查98号。被告：树林，男，1992年1月14日出生，蒙古族，理发师，住址科右中旗好腰苏木镇东白音套海新白音套海001号。委托代理人：红丽，内蒙古卫益律师事务所律师。被告：庆格乐图，男，1990年11月6日出生，蒙古族，理发师，住址科右中旗好腰苏木新艾里嘎查076号。被告：科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司，住所地内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼中旗代钦居委会3街一完小前（教育综合楼）。法定代表人：树林，职务：董事长。原告森林诉被告何田山、树林、庆格乐图、科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司（以下简称小时代公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告森林及其委托代理人赵志伟、斯日古楞、被告何田山、被告树林及其委托代理人红玉、被告庆格乐图、被告小时代公司法定代表人树林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告森林向本院提出诉讼请求：1、判令三被告返还原告的入股资金10000元及利息，利息自入股之日起按照月利率2%计算，直至入股资金退还完毕止。2、判令解除合伙关系。并解除原告因入股给被告出具的32000元的债务关系。3、诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：于2019年2月19日原告与三被告签订了《资金入股合作协议》公司名称为科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司。法定代表人为何田山，树林、青格乐图为股东。原告入股42000元，现给了被告10000元，被告给原告出具了一枚收到条。剩余的入股款原告给被告出具了一枚32000元的欠据。现这个公司已不存在。原告找被告拿回入股的钱和给被告出具的32000元的欠据时，被告拒绝返还。无奈的情况之下请求法院给予解决。被告何田山辩称，一、原告与答辩人及其他二被告自愿签订《资金入股协议》，为公司的股东，其支付的10000元为履行出资义务的行为，原告作为公司股东应当共享利润、共担风险，共赴盈亏。2019年2月19日，原告与被告青格乐图、树林及答辩人通过友好协商，签订《资金入股协议》（附件1），约定由原告为科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司（以下简称“小时代公司”）投资42000元，作为合作的基本入股，以每柒仟资金为1%干股认购，并且明确约定乙方不在工商登记的股份，并参与公司年终利润的分配权，该协议依法成立，合法有效。该协议第五条第六款约定，投资双方共同经营、共同劳动、共担风险、共赴盈亏。因此，原告为小时公司实际出资的股东，其支付的10000元，实则为履行出资义务的行为。原告作为公司的股东，应当对公司相关利益及风险有充分的认知，并且依法及合同的约定共享利润、共担风险、共赴盈亏。二、案涉小时代公司于2018年11月30日经依法登记成立，注册资本为51万元，根据《国家企业信用信息公示系统》（附件2）中显示，案涉企业在营存续至今，并非原告所述的公司不存在的情形。三、答辩人于2019年4月15日，将公司的股份全部转让给小时代公司的法定代表人树林并推出公司的经营管理，答辩人不是本案适格的被告。答辩人于2019年4月15日，与被告树林、庆格乐图签订《合伙决算协议》（附件3），将小时代公司所享有的股份全部转让被告树林，约定被告树林确认三方之间的合伙决算无争议，日后任何责任均不得找答辩人责任，并于2019年4月24日进行工商变更登记后正式退出公司的经营管理。根据《公司法》第七十一条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。答辩人已经不再是公司的股东及经营管理人员，故不是本案适格的被告。被告树林辩称，一、原告与被告何田山自愿签订《资金入股合作协议》，并且自愿合作已干股的形式投资的在协议中明确说明干股不在股东名册不在工商部门登记的股份，对外不产生法律效力，干股仅享有参与公司年终利润分配的分配权，而且三年内不得退股，现原告起诉三被告明显先违约在先利润分配是年终所以原告的诉讼不成立。二、如果以原告所述公司的股东应当其支付的10000元为履行出资义务的行为，原告作为公司股东应当共享利润、共担风险，共赴盈亏。2019年2月19日，原告与被告何田山通过友好协商，签订《资金入股协议》（附件1），约定由原告为科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司（以下简称“小时代公司”）投资42000元，作为合作的基本入股，以柒仟资金为1%干股认购，一共投资4.2万元，占8%干股，并且明确约定乙方不在工商登记的股份，并参与公司年终利润的分配权，该协议依法成立，合法有效。该协议第五条第六款约定，投资双方共同经营、共同劳动、共赴风险、共赴盈亏。因此，原告为小时公司实际出资的股东，其支付的10000元，实则为履行出资义务的行为。原告作为公司的股东，应当对公司相关利益及风险有充分的认知，并且依法及合同的约定共享利润、共担风险、共负盈亏。三、对于《资金入股合作协议》依法签订的，合法有效，原告应当根据合同的约定继续履行合同义务，补缴未实际出资的32000元。根据《资金入股合作协议》及《公司法》第二十八条的规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照欠款规定缴纳出资的，应当依法办理其财产权转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”主张原告继续履行合同义务，补缴未实际出资的32000元。三被告保留诉求。四、对于合伙人撤资协议书的效力只对三个合伙人发生法律效力。对于原告不产生任何法律效力，该协议只对内不对外。五、有限公司的股东以认购的股份为限对公司承担责任。被告庆格乐图辩称，一、答辩人不是《资金入股协议》的合同相对对方，并非本案适格的诉讼主体。1、2019年2月19日，原告与被告何田山自愿签订《资金入股协议书》，答辩人在合同签订时仅作为公司的股东，在合同落款处确认并同意原告资金入股的事实，并非案涉入股协议的相对方。2、答辩人于2019年4月15日，与被告树林、何田山签订《合伙决算协议》（附件1），将小时代公司所享有的股份全部转让被告树林，约定被告树林确认三方之间的合伙决算无争议，日后任何责任均不得找答辩人责任，并于2019年4月24日进行工商变更后正式退出公司的经营管理。根据《公司法》第七十一条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。答辩人已经不再是公司的股东及经营管理人员。3、综上所述，答辩人不是《资金入股协议》的合伙相对方，并非本案适格的被告。二、案涉小时代公司于2018年11月30日经依法登记成立，注册资本为51万元，根据《国家企业信用信息公示系统》（附件2）中显示，案涉企业在营存续至今，并非原告所述的公司不存在的情形。三、原告与被告何田山自愿签订《资金入股协议》，为公司的股东，其支付的10000元为履行出资义务的行为，原告作为公司股东应当共享利润、共担风险、共负盈亏。2019年2月19日，原告与被告何田山通过友好协商，签订《资金入股协议》（附件3），约定由原告为科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司（以下简称“小时代公司”）投资42000元，作为合作的基本入股，以每柒仟资金为1%干股认购，并且明确约定乙方不在工商登记的股份，并参与公司年终利润的分配权，该协议依法成立，合法有效。该协议第五条第六款约定，投资双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。因此，原告为小时代公司实际出资的股东，其支付的10000元，实则为履行出资义务的行为。原告作为公司的股东，应当对公司相关利益及风险有充分的认知，并且依法及合同的约定共享利润、共担风险、共赴盈亏。综上所述，恳请贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告小时代公司辩称，我公司不同意承担责任，因为这个是之前公司法人行为不是我，所以现在的公司不同意承担责任，之前的公司法人是何田山，公司变更了地址和法人。原告森林为证明自己的主张提供如下证据：1.资金入股协议书一份，证明原告入股10000元，被告违反了协议第七条，何田山和庆格乐图将股份转让给树林和案外人莲花，被告违反协议约定，严重损害了原告的利益。2.收据一枚，证明树林收取原告入股资金10000元。3.企业档案一份，证明小时代美业成立时间2018年12月31日，核准时间是2019年4月24日，其经营场所变更，出资方变更，法人变更为树林，从控股公司变成个人独资公司。被告何田山对上述证据质证认为：对证据1真实性没有异议，但是我们并没有违反协议书中第七条。对证据2、3没有异议。被告树林对上述证据质证认为：对证据1真实性无异议，但是对证明的问题有异议，我们不认可。对证据2、3没有异议。被告庆格乐图对上述证据质证认为：对证据1、2真实性没有异议，但是没有违反第七条。对证据3无异议。被告小时代公司对上述证据质证认为：对证据1真实性无异议，但是对证明的问题有异议，我们不认可。对证据2、3没有异议。被告何田山为证明自己的主张提供如下证据：1.合伙人撤资协议书一份，证明何田山和庆格乐图从小时代美业撤资和树林签订的协议书，以后有问题与何田山、庆格乐图无关。2.企业信用信息公示报告一份，证明小时代煤业法人由何田山变更为树林。原告森林对上述证据质证认为：真实性没有异议，合伙协议充分说明了原告的诉请，协议中是充分说明三方一起签订协议的，签订协议不到一个月，公司的其他两个股东就退股了，协议中第七条明确表示需要共同投资人同意，本案中三被告未经原告森林同意就退股及变更，由控股公司变成独资公司，损害了原告森林的利益。被告树林对上述证据质证认为：，没有异议。被告庆格乐图对上述证据质证认为：没有异议。被告小时代公司对上述证据质证认为：没有异议。被告树林为证明自己的主张提供如下证据：1.营业执照一份，证明原告与被告签订协议的时候，何田山是法人，剩余两个被告是合伙人，应该三人承担连带责任。2.欠据一枚，证明原告投资42000元，只交了10000元，还有32000元入股资金没有交。原告森林对上述证据质证认为：对证据无异议。被告何田山对上述证据质证认为：对证据本身没有异议，虽然我当时是法人，但是我撤资了，当时找过原告如果退股股份不在，如果不退股股份就在。被告庆格乐图对上述证据质证认为：我是从公司退出了，是树林承担一切责任，我不同意承担责任，即使本案我承担责任，我有协议我也可以另案追回，对欠据无异议。被告小时代公司对上述证据质证认为：没有异议。被告庆格乐图为证明自己的主张提供如下证据：1.合伙人撤资协议书一份，证明何田山和庆格乐图从小时代美业撤资和树林签订的协议书，以后有问题与何田山、庆格乐图无关。2.企业信用信息公示报告一份，证明小时代煤业法人由何田山变更为树林。原告森林对上述证据质证认为：真实性没有异议，合伙协议充分说明了原告的诉请，协议中是充分说明三方一起签订协议的，签订协议不到一个月，公司的其他两个股东就退股了，协议中第七条明确表示需要共同投资人同意，本案中三被告未经原告森林同意就退股及变更，由控股公司变成独资公司，损害了原告森林的利益。被告何田山对上述证据质证认为：没有异议。被告树林对上述证据质证认为：没有异议。被告小时代公司对上述证据质证认为：撤资协议是我们内部协议，应该我们三人承担，对法人登记变更没有异议。本院经审查认定事实如下：2018年11月30日，被告树林、何田山、庆格乐图出资51万元，成立了科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司，法定代表人为何田山。2019年2月19日，原告森林作为乙方与科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司作为甲方签订了一份资金入股合作协议，协议约定：“乙方投资肆万贰仟元（小写：42000元）作为合作的基本入股，以每柒仟资金为1%干股认购，一共投资4.2万元占8%干股。（干股是指经公司股东同意记载在股东名册但不在工商部门登记的股份，对外不产生法律效力，乙方不得以此干股对外作为在甲方拥有资金的依据。干股的拥有者仅享有参与公司年终利润的分配权，而无所有权和其他权利，不得转让和继承）”。双方签订入股合作协议当日原告向科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司支付10000元，并出具一枚32000元欠据。2019年4月15日，被告何田山作为甲方、树林作为乙方、庆格乐图作为丙方签订了一份合伙人撤资协议书，约定：“小时代美业有限公司法人变更为乙方及三位股东（股东白森林、莲花）以及所有会员均归乙方所有”。2019年4月23日科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司对地址、投资人、负责人、高级管理人员、市场主体类型进行了变更，地址由内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼中旗巴镇巴仁哲里木大街南（原土产）巴彦商城1191号1层变更为内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼中旗代钦居委会3街一完小前（教育综合楼），投资人由树林、庆格乐图、何田山变更为树林，负责人由何田山变更为树林，高级管理人员由庆格乐图（监事）、何田山（经理、执行董事）变更为莲花（监事），树林（经理、执行董事），市场主体类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。另查，庭审中被告何田山、树林、庆格乐图认可科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司注册资金51万元中，何田山投资占34%、树林、庆格乐图各自占33%，51万元中不包含原告的入股资金1万元，并认可何田山、树林的股份在三方于2019年4月15日签订合伙人撤资协议书时全部转给树林。本院认为，2019年2月19日，原告森林与科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司签订的资金入股合作协议第七条第二项中约定“共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他出资人”，而本案中三个股东即被告何田山、树林、庆格乐图相互转让股权时未通知原告，且三被告何田山、树林、庆格乐图认可科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司注册资金51万元中不包括原告的入股资金1万元。故对原告要求被告解除合伙关系的诉请，本院予以支持，对原告主张返还入股资金10000元的诉请亦予以支持，被告何田山、树林、庆格乐图作为股东相互承担连带责任，被告科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司在本案中不承担责任。对原告主张利息的诉请，双方无约定，本院不予支持。对原告主张解除32000元，因本案予以解除资金入股合作协议，且庭审中本院已收回被告树林所持的32000元欠据，故对原告原告主张解除32000债务关系的诉请，本院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下：一、解除原告森林与被告科尔沁右翼中旗小时代美业有限公司签订的资金入股合作协议；二、被告何田山、树林、庆格乐图在本判决书发生法律效力之日起五内退还原告森林入股资金10000元；三、驳回原告森林的其他诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由被告何田山、树林、庆格乐图负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。审判长 米 法 民审判员 哈斯其木格审判员 齐苏 美娅 二〇一九年十二月十日书记员 博   凯附：本判决书引用的相关法律条款《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未旅行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。