贵州省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）黔破终8号上诉人（一审申请人）：贵州星梦互动律师事务所，住所地：贵州省贵阳市云岩区。负责人：张华，系该律师事务所主任。被上诉人（一审被申请人）：六枝特区宏顺发煤矿有限公司，住所地：贵州省六盘水市。法定代表人：邓少芬，系该公司执行董事。上诉人贵州星梦互动律师事务所（以下简称星梦律师事务所）与被上诉人六枝特区宏顺发煤矿有限公司（以下简称宏顺发煤矿）申请破产清算一案，不服贵州省六盘水市中级人民法院（2018）黔02破申23号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人星梦律师事务所上诉请求：请求撤销一审裁定，依法受理对宏顺发煤矿的破产申请。事实及理由：自2013年至今，六枝特区宏顺发煤矿和由六枝特区宏顺发煤矿变更的六枝特区宏顺发煤矿有限公司就一直停业，由于停业没有员工至今没有缴纳社会保险费用，由于停业没有收入和支出至今没有建立财务制度，没有会计账簿、财务会计报告和其他会计资料，宏顺发煤矿至今没有向星梦律师事务所履行贵州省高级人民法院和贵州省六盘水市中级人民法院判决确定的任何义务。宏顺发煤矿已经符合《中华人民共和国企业破产法》第二条：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”规定的破产清算条件。宏顺发煤矿书面答辩称：上诉人星梦律师事务所提供的证据不足以证明宏顺发煤矿达到破产的事实，宏顺发煤矿除了法院判令的“暂欠上诉人债务”外，无其他债权债务，没有出现过贷款、抵押借款、担保等情形，更没有拖欠工人工资、社保和其他工程款等，宏顺发煤矿不存在逃避债务的情形，宏顺发煤矿于2013年与贵州路鑫喜义工矿股份有限公司进行兼并整合是根据贵州省委、省政府相关政策文件等要求对该企业进行兼并整合，目前已通过相关行政主管部门依法验收合格，且该煤矿现在已整合完毕开始生产，具有清偿债务的能力，星梦律师事务所的破产申请将严重阻碍、影响宏顺发煤矿兼并整合后的生产经营。星梦律师事务所申请执行查封的股权、资产等价值上亿元，远远超过宏顺发煤矿所欠债务。综上，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院维持。2018年7月16日贵州星梦律师事务所以“宏顺发煤矿在法律上已经消亡，由六枝特区宏顺发煤矿变更而来的六枝特区宏顺发煤矿有限公司、邓少芬都没有财产可供执行，丧失清偿债务的能力，符合《中华人民共和国企业破产法》第二条规定的破产条件”为由，向一审法院申请宣告宏顺发煤矿破产。一审法院查明，贵州合兴律师事务所与被申请人宏顺发煤矿法律服务合同纠纷一案，2017年6月7日贵州省高级人民法院（2016）黔民终61号民事判决书和六盘水市中级人民法院（2016）黔02民初228号民事判决书已发生法律效力，宏顺发煤矿应支付贵州合兴律师事务所法律服务费950万元、违约金127.258万元，从2016年9月20日起按年利率5.6%的标准计算违约金至判决确定的履行期限届满之日止。2017年7月31日，贵州合兴律师事务所向六盘水市中级人民法院申请对宏顺发煤矿、邓少芬强制执行。宏顺发煤矿法定代表人邓少芬于2017年8月21日在贵州省工商行政管理局将个人独资的六枝特区宏顺发煤矿申请登记为六枝特区宏顺发煤矿有限公司，并由其和丈夫杨建华分别持有70%和30%的股份。2018年4月10日，贵州合兴律师事务所将被执行人变更为六枝特区宏顺发煤矿有限公司。2018年4月28日，贵州合兴律师事务所和贵州星梦互动律师事务所签订《转让合同》，贵州合兴律师事务所将六盘水市中级人民法院（2016）黔02民初228号民事判决书主文所确定的债权转让给贵州星梦互动律师事务所，即：一、被告六枝特区宏顺发煤矿、邓少芬于判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州合兴律师事务所法律服务费950万元、违约金127.258万元；从2016年9月20日起仍按年利率5.6%的标准计算违约金至本判决确定的履行期限届满之日止；二、如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、由贵州合兴律师事务所向贵州省六盘水市中级人民法院提交申请书，将贵州合兴律师事务所诉六枝特区宏顺发煤矿、邓少芬法律服务合同纠纷一案申请执行人，由贵州合兴律师事务所变更为贵州星梦互动律师事务所。2014年4月29日，宏顺发煤矿与贵州路鑫喜义工矿股份有限公司签订《采矿权转让合同》，宏顺发煤矿于2014年4月14日将采矿权以合资合作方式转让给贵州路鑫喜义工矿股份有限公司，转让金额为22200000元，转让后，宏顺发煤矿占该矿股权的49%，贵州路鑫喜义工矿股份有限公司占51%，转让变更后矿山名称：贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区宏顺发煤矿。2014年5月8日，贵州省国土资源厅向贵州路鑫喜义工矿股份有限公司宏顺发煤矿颁发采矿许可证，载明：采矿权人：贵州路鑫喜义工矿股份有限公司；矿山名称：贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区宏顺发煤矿；开采种类：煤。根据贵州省能源局黔能源审（2018）27号《关于对贵州路鑫喜义工矿股份有限公司六枝特区宏顺发煤矿（兼并重组）初步设计的批复》，宏顺发煤矿由原宏顺发煤矿与金来煤矿兼并重组而成，兼并重组后保留宏顺发煤矿，关闭金来煤矿，兼并重组后拟建规模60万吨/年。煤矿矿区范围内保有资源/储量5100万吨，设计可采资源/储量2658.46万吨，矿井服务年限32.8年。2018年5月贵州省能源局、六枝特区能源局同意宏顺发煤矿开工。因宏顺发煤矿提起诉讼，2018年9月1日，贵州省六枝特区人民法院作出（2018）黔0203民初2453号民事判决，判决：一、原告六枝特区宏顺发煤矿与被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司于2014年4月14日签订的《采矿权转让合同》自本判决生效之日起解除；二、被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司配合原告六枝特区宏顺发煤矿有限公司将编号为：C5200002010121120096331《采矿许可证》的采矿权人“贵州路鑫喜义工矿股份有限公司”变更为“六枝特区宏顺发煤矿有限公司”；三、被告贵州路鑫喜义工矿股份有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告六枝特区宏顺发煤矿有限公司违约金7284000元。该判决已发生法律效力。另查明，贵州省高级人民法院在申请人王和平申请执行邓少芬过程中，保全了邓少芬以下财产：1、冻结邓少芬所持有的贵州廻龙溪民族文化开发集团有限公司60%的股权及六枝特区廻龙溪假日酒店有限公司500万元的股权；2、查封邓少芬在六枝特区平寨镇商品批发市场1-8层的房产；3、查封邓少芬所有的六土国（籍）第20120051号位于六枝特区跃进路965.6平方米的土地的所有权；4、冻结邓少芬持有的都匀大河旅游度假民族娱乐有限公司500万元的股权；5、查封邓少芬在都匀市房产。一审法院执行局申请到贵州省高级人民法院参与对邓少芬财产的分配。现邓少芬对王和平申请执行案尚有450万元款项未履行。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第二条规定:“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定的情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本规定进行重整。”第七条第二款规定：“债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。”本案中，申请人在执行过程中已经申请查封的宏顺发煤矿及邓少芬名下的财产，通过穷尽执行措施可能获得清偿。故宏顺发煤矿虽然目前没有清偿其所欠债务，但尚未达到资产不足以清偿全部债务的情况，申请人申请宏顺发煤矿破产清算不符合法律规定，不予受理。依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、第七条第二款、第十二条第一款的规定，裁定如下：对贵州星梦互动律师事务所的破产申请，不予受理。二审查明，贵州省六盘水市中级人民法院（2017）黔02执251号之二执行裁定书载明，2018年7月25日，星梦律师事务所向六盘水市中级人民法院提交了申请书，申请撤销对被执行人宏顺发煤矿、邓少芬的强制执行。据此，六盘水市中级人民法院作出终结执行程序的裁定。本院对一审查明的其余事实予以认定。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第二条规定:“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定的情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本规定进行重整。”本案中，星梦律师事务所在执行过程中已经申请查封的宏顺发煤矿采矿权及邓少芬名下的财产，通过穷尽执行措施可能获得清偿，但星梦律师事务所自行撤回强制执行申请，其债权能否得到清偿尚不确定。故星梦律师事务所的申请不符合“债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。”的情形，一审法院驳回其对宏顺发煤矿的破产清算申请并无不当。综上，星梦律师事务所的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  范淑婷审判员  谭董新审判员  罗 宁二〇一九年十二月二十七日书记员  陈 雁