湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初15322号原告：洪敏，女，1976年10月24日出生，汉族，居民身份证住址武汉市江汉区，委托诉讼代理人：周洪帆，系湖北云开正泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵云耀，系湖北云开正泰律师事务所实习律师。被告：湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部，住所地武汉市武昌区水果湖街东湖路12号3单元302号。负责人：胡炯。委托诉讼代理人：倪磊，系湖北山河律师事务所律师。被告：湖北徐东国际旅行社有限公司，住所地武汉市武昌区徐东大街27号。法定代表人：张贤凤。委托诉讼代理人：任晗，系湖北正信律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪志高，男，系公司员工，1975年2月9日出生，汉族，居民身份证住址武汉市江夏区，第三人：张莹，女,1980年11月9日出生，汉族，现在刑事服刑。原告洪敏与被告湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部（以下简称“洪山路门市部”）、湖北徐东国际旅行社有限公司（以下简称“徐东国旅”）、第三人张莹合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洪敏的委托诉讼代理人周洪帆，被告洪山路门市部的委托诉讼代理人倪磊，徐东国旅的委托诉讼代理人任晗均到庭参加了诉讼。根据案件审理情况，为查明案件相关事实，本院依法追加张莹为本案第三人参加诉讼，因张莹合同诈骗一案被刑事处罚，本院于2019年1月8日裁定中止审理。同年10月12日恢复诉讼程序，依法组成合议庭，于同年11月15日在武汉市第一看守所再次公开开庭进行了审理，原告洪敏的委托诉讼代理人周洪帆、赵云耀，被告徐东国旅的委托诉讼代理人任晗、倪志高到庭参加诉讼，被告洪山路门市部经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告洪敏向本院提出诉讼请求：依法判令1、两被告共同退还原告83,996元；2、两被告共同按我方支付的旅游款83,996元的30%赔偿原告损失25,198.8元；3、本案的诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2018年6月23日，原告与被告洪山路门市部签订团队出境旅游合同，合同签订后原告向洪山路门市部的工作人员支付了83,996元团费。合同约定2018年8月15日团队出发，但至今团队未出行，被告也未有退还费用。原告向两被告要求退款，但两被告都未理会。故诉至法院，诉请如前。被告洪山路门市部辩称，洪山路门市部并未与原告签订任何合同，双方没有构成服务合同关系。洪山路门市部不具备对外签订合同的授权，仅能作为咨询。洪山路门市部没有公章也不可能与原告签订合同，也未收到原告的任何款项。我方要求驳回原告的全部诉请。被告徐东国旅辩称，洪山路门市部从2018年1月1日起已停止经营。原告诉称的2018年6月23日签订的旅游合同，并非是我公司提供的，公章也不是我公司的。原告出示的合同中盖有的印章系伪造，因为洪山门市部从营业以来从未备过任何印章，其是没有印章的，门市部用的都是盖有湖北徐东国际旅行社有限公司的公章。洪山门市部系我公司的分支机构，没有对外独立承担责任的资格。两被告均从未收到原告支付的任何款项。原告出示的证据中有张莹的签字，经我公司核查，张莹并非两被告的员工，与两被告没有任何的法律关系。据我方了解，张莹在2018年多次伪造众多旅行社的名义与他人签订合同，骗取他人钱财，已于2018年8月上旬被武汉市公安分局依法逮捕，罪名为合同诈骗罪。我方认为本案涉嫌刑事犯罪，应依法移交公安机关或者裁定驳回原告的起诉，或判决驳回原告的全部诉请。第三人张莹陈述：我认识洪敏，是别人介绍过来的，她父亲叫洪有亭，他们一共四人参团旅行，他们的材料是我收到的，真实有效，签证也已经办好了，但是后来因为种种原因，他们退团了，我说这个签证费我不收了，我前后一共收了83，996元，我可以退款，但是等我把8月3号的另外一个团的事情处理好就退款给她。确实是我与洪敏签订的合同，合同真实性无异议。该合同是在我办公地点南国悦公馆签订的，合同上的签订时间是准确的，是2018年6月23日。这个合同签订时，胡炯不在，但是这笔钱百分之百有记录，这个团在湖北徐东国际旅行社有限公司有记录，就算没有名单，但是有旅行团记录，这个签证已经办好了，我应该是报给公司了。当时这个团履行了一大半。我与胡炯现仍是夫妻关系，胡炯是我们湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部的负责人，与总公司的一切事物都由胡炯负责，比如去公司领合同，和公司接洽。我是在湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部内工作，我负责跑外援接业务，还有两个帮忙的小丫头，我们给她们发工资，我和胡炯是根据门市部的利润收益作为生活来源，我们每年要向湖北徐东国际旅行社有限公司交客户的人头费等。我与洪敏签订的是我们公司下载的电子合同，我们签订合同后盖了我们门市部的公章。胡炯说这个合同有效的，加盖的是湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部的公章，是工商部门发的合同专用章，是指纹章，是采用胡炯的指纹，都是真实的，不可能是假的。POS机是胡炯提供的，中国武汉旅行社这个公司的人会将收到的款项转给我，我再交给胡炯，这个团的团费，我再加了点凑了个整数，一共100,000元整，我都提现给胡炯了，胡炯派人过来拿钱还给我出具了收条。我跟胡炯说过这个是英国团的钱，赶紧交给总公司。后来我要退款，我也跟胡炯说了，让胡炯赶紧把钱退出来，退还给洪敏。本案当事人围绕诉讼请求及辩称提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：洪山路门市部系有限责任公司分公司（自然人投资或控股），经营范围：出境旅游、入境旅游和国内旅游的招徕、咨询服务。徐东国旅系其他有限责任公司，经营范围：旅游工艺品的开发、销售；票务代理；出、入境及国内旅游业务；会议会展服务。2016年1月27日，徐东国旅在武汉晚报A18版上刊登声明“凡我社对游客开具的收据一律加盖‘旅游收费专用章’方为有效，未盖此章单据一律无效，请广大游客注意甄别。特此声明”。2018年6月23日，洪敏与洪山路门市部签订《团队出境旅游合同》（合同编号0011499），合同中协议条款约定的主要内容：旅游者周传海等4人；出境社：湖北徐东国际旅行社有限公司；旅行社业务经营许可证编号：L-HUB-CJ00016；出发时间2018年8月15日08时，结束时间2018年8月26日；共12天，饭店住宿10夜。旅游费用及支付：成人18,800元/人；旅游费用合计75,200元。旅游费用支付方式：刷卡、现金或转账。旅游费用支付时间：即日。如出境社具备履行条件但拒绝履行合同，支付旅游费用总额30%的违约金。双方还对成团人数与不成团的约定、争议解决方式等等进行了约定。合同尾部旅游者代表签字（盖章）处洪敏签名；出境社盖章处有湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部合同专用章的盖章及签约代表处张莹的签名。在合同附件处均有出境社经办人张莹的签名。2018年6月23日，洪敏通过其中国民生银行信用卡通过张莹提供的POS机刷卡转入“中国武汉旅行社有限公司”49,800元；通过其中国银行借记卡手机银行转账14,196元至张莹平安银行账户上（尾号3723）。张莹向其出具收据“交款单位洪敏；收款方式刷卡；人民币63,996元；收款事由英国团费（其中4万元于签证出签后兑换成英镑返回）。经办人处有张莹签名”。2018年7月21日，洪敏通过其中国银行账户向张莹平安银行账户（尾号3723）手机银行转账20,000元，附言签证保证金。2018年7月30日，洪敏通过微信向张莹表示要退团，要求张莹办理退款等相关事宜。2018年8月初，张莹因涉嫌合同诈骗，被武汉市公安局武昌分局中南派出所逮捕，2019年经武汉市武昌区人民法院、武汉市中级人民法院审理，刑事已判决，判决生效。另查明，张莹与洪山路门市部负责人胡炯系夫妻关系。另武汉市工商行政管理局信息中心档案查询显示：2010年11月24日，徐东国旅申请设立“湖北徐东国际旅行社有限公司中南路第二门市部”门市负责人为胡炯；登记类型为分公司。2013年5月21日，湖北徐东国际旅行社有限公司中南路第二门市部，住所地武汉市武昌区鹏程时代29层13号申请变更；变更后名称为湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部，住所地武汉市武昌区水果湖街东湖路12号3单元302号。2013年5月24日胡炯领取了变更通知书及刻章证明。武汉市工商行政管理局企业刻制印章证明载明“执照注册号：420106000153235，经审查同意企业刻制下列内容的印章共（叁枚）行政公章全称：湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部（壹枚）；专用公章全称：刻制全称财务专用章、刻制全称业务专用章（贰枚）。现原告洪敏诉至本院，诉请如前。本院认为，本案争议焦点为：一、第三人张莹的行为是否构成表见代理，与原告洪敏签订的合同是否有效；二、徐东国旅在本案中是否应承担民事责任。关于争议焦点一，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，构成表见代理合同要满足以下条件：行为人没有获得本人的授权就与第三人签订了合同；合同相对人在主观上必须是善意的、无过失的。本案中，洪山路门市部系徐东国旅的分公司，张莹系洪山路门市部负责人胡炯之妻，日常经营旅游业务，其以洪山路门市部的名义与原告签订《团队出境旅游合同》，约定由徐东国旅作为出境社提供旅游服务，合同落款处有张莹的签名及湖北徐东国际旅行社有限公司洪山路门市部合同专用章的盖章，根据普通交易经验，原告洪敏有理由相信张莹的上述行为系代表被告洪山路门市部的行为。对于被告徐东国旅曾于2016年1月在武汉晚报A18版上刊登提醒声明的行为，该声明的刊登时间距离本案事实的发生已超过2年，难以起到提醒作用，原告主观上没有过失，本案构成表见代理合同，系有效合同，对原、被告均有约束力。另二被告辩称洪山路门市部没有公章也不可能与洪敏签订合同，但由工商登记信息可知洪山路门市部曾刻制三枚公章，该抗辩理由不充分，本院不予采纳。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国公司法》第十四条，被告洪山路门市部系被告徐东国旅的分公司，不具备独立法人资格，不能独立对外承担民事责任，故其民事责任应由被告徐东国旅承担。合同履行过程中，原告支付旅游团费63,996元及签证保证金20,000元，但未实际出游，现原告要求被告退还已支付的83,996元旅游费用，不违反法律规定，予以支持。根据合同内容“如出境社具备履行条件但拒绝履行合同，支付旅游费用总额30%的违约金”，但根据原告提供的与张莹微信聊天记录显示，系原告提出退团意思表示，故原告主张被告按照旅游款83,996元的30%赔偿原告损失25,198.8元的请求，无事实及合同依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖北徐东国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告洪敏退还83,996元；二、驳回原告洪敏的其他诉讼请求。案件受理费2,484元，由被告湖北徐东国际旅行社有限公司负担。（此款原告洪敏已垫付，被告连同上述款项一并支付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定预交上诉案件受理费，上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限是两年。审 判 长  周 征人民陪审员  李凌燕人民陪审员  陈建华二〇一九年十二月十六日法官助理徐桦书记员吴艳妮