山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终8811号 上诉人（原审原告、另案被告）：蒙阴县蒙山中学，住所地：蒙阴县三公路019号。 法定代表人：张桂美，经理。 委托诉讼代理人：王瑞祥，山东正诚信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、另案原告）：宋娟，女，1977年1月22日出生，汉族，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：王爱民，蒙阴汶溪法律服务所法律工作者。 上诉人蒙阴县蒙山中学因与被上诉人宋娟劳动争议一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初2971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蒙阴县蒙山中学的委托诉讼代理人王瑞祥、被上诉人宋娟的委托诉讼代理人王爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒙阴县蒙山中学上诉请求：1.依法改判上诉人不予支付被上诉人经济赔偿金，或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人宋娟原系上诉人处的学籍管理员兼职会计。2019年初，上诉人在财务审计过程中发现被上诉人宋娟利用职务之便，私自买卖上诉人高中部学生学籍，并制作虚假账目。2019年4月15日，被上诉人伙同其他几位教职工及教唆三十多位在校学生在上诉人学校门口非法聚集，干扰正常教学秩序。在此行为无法实现其非法要求的情况下，被上诉人又擅自旷工，到蒙阴县教体局、信访局等机关单位聚集闹事。被上诉人宋娟的行为，已经违反了《会计法》、《教育法》等法律法规的规定，严重侵害了上诉人的合法权益。被上诉人行为违反了上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》和《劳动合同法》第三十九条第二、三项的规定。上诉人依据法定条件、法定程序解除与被上诉人宋娟的劳动合同，合情合理合法合规。 宋娟辩称，一审认定事实清楚，法律适用正确，请求维持一审判决。 蒙阴县蒙山中学向一审法院起诉请求：1.依法判决蒙阴县蒙山中学不支付被告经济赔偿金；2.本案诉讼费由宋娟承担。 宋娟向一审法院起诉请求：1.判决蒙阴县蒙山中学支付拖欠2019年1月工资差额960元、2月860元、3月883元、4月1523元，共计工资差额4176元；2.判决蒙阴县蒙山中学支付违法解除劳动合同赔偿金98192元（根据工作年限19年,平均工资2584元）；3.诉讼费由蒙阴县蒙山中学负担。 一审法院认定事实：宋娟于2000年2月到蒙阴县蒙山中学工作，蒙阴县蒙山中学为宋娟缴纳2004年1月至2005年12月、2007年1月至2019年4月期间养老保险。2018年1月1日双方签订无固定期限劳动合同一份，约定实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，宋娟月基本工资为1600元，绩效工资根据宋娟的工作绩效、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。2019年4月8日蒙阴县蒙山中学制定《蒙山中学教职工管理规定》，并在微信工作群发布，于2019年4月12日实施。2019年4月17日，蒙阴县蒙山中学以宋娟于2019年4月16日私自旷工罢课，经学校两次通知未返校工作，视为自动离职为由，解除与宋娟的劳动合同。 宋娟以蒙阴县蒙山中学单方解除劳动合同违法为由，提出劳动仲裁申请，要求蒙阴县蒙山中学支付拖欠的工资5000元，支付违法解除劳动合同经济赔偿金93480元。2019年6月27日，蒙阴县劳动人事争议仲裁委员会作出蒙劳人仲字［2019］第40号裁决书，裁决：一、蒙阴县蒙山中学支付宋娟违法解除劳动合同赔偿金80535元。二、驳回宋娟的其他仲裁请求。裁决书向双方当事人送达后，双方均不服该裁决，均在法定期间内向一审法院提起诉讼。一审另查明，宋娟离职前12个月月均工资为2053.25元。宋娟2019年1月发放工资1624元。2月发放工资1724元，3月发放工资1701元，4月发放工资1061元。 一审法院认为，宋娟与蒙阴县蒙山中学签订的劳动合同系当事人真实意思表示，不违反法律、法规等强制性规定，为合法有效的劳动合同。劳动合同约定宋娟工资实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，宋娟月基本工资为1600元，绩效工资根据宋娟的工作绩效、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。宋娟2019年1月、2月、3月、4月所发工资未低于合同约定的工资及2019年度山东省最低工资标准，宋娟要求蒙阴县蒙山中学支付2019年1月至4月工资差额4176元的诉讼请求，无事实依据，不予支持。宋娟主张该合同系应付检查所签，宋娟的工资发放并未按该劳动合同的约定执行，但宋娟并未提供证据予以证实，宋娟的上述意见，不予采信。 关于宋娟要求蒙阴县蒙山中学支付违法解除劳动合同经济赔偿金98192元的诉讼请求。蒙阴县蒙山中学主张宋娟校外私自买卖学校学生学籍，并制作虚假账目，但未提供证据予以证实；蒙阴县蒙山中学主张宋娟与其他几位教职工在学校学生在校门口非法聚集，旷工罢课，并到蒙阴县教体局、信访局等机关单位聚集闹事，其提供的视频资料等证据不足以证实，对蒙阴县蒙山中学的上述主张，不予采信；蒙阴县蒙山中学解除劳动合同依据的《蒙山中学教职工管理手册》，蒙阴县蒙山中学未能证实系民主程序制定并进行公示告知程序，不能确定宋娟知晓该规章制度；蒙阴县蒙山中学出具的《解除劳动关系确认书》并未向宋娟送达，蒙阴县蒙山中学解除劳动合同的方式和程序不规范。综上所述，蒙阴县蒙山中学解除与宋娟劳动合同存在违法情形，宋娟要求蒙阴县蒙山中学支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，予以支持。宋娟离职前12个月月均工资为2053.25元，并根据宋娟在蒙阴县蒙山中学的工作年限19年零2个月，蒙阴县蒙山中学应承担的违法解除劳动合同赔偿金的数额确认为80076.75元。 一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、蒙阴县蒙山中学于本判决生效后十日内支付宋娟违法解除劳动合同赔偿金80076.75元。二、驳回宋娟的其他诉讼请求。三、驳回蒙阴县蒙山中学的诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案件受理费20元，由蒙阴县蒙山中学负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人是否应支付被上诉人违法解除劳动合同的赔偿金。一审法院将本案案由定为“经济补偿金纠纷”不当，在二审中予以纠正。 首先，上诉人蒙阴县蒙山中学主张被上诉人宋娟私自买卖学校学生学籍、制作虚假账目，并主张其与被上诉人解除劳动关系的原因系被上诉人旷课罢工，但其提供的证据不足以证明被上诉人存在上述行为，且上诉人亦未提交教育部门对被上诉人的行为进行调查及处分的相关文件。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”上诉人无充分证据证实其与被上诉人解除劳动关系的理由具有合法性，应承担举证不能的法律后果。一审法院认定上诉人违法解除劳动合同，于法有据。 其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，上诉人制定的《蒙山中学教职工管理手册》仅在微信工作群发布，上诉人未能证实系民主程序制定并进行公示告知，因此《蒙山中学教职工管理手册》在制定和告知程序上存有瑕疵，无法确定被上诉人对于该管理规定是否知晓。 再次，上诉人主张《解除劳动关系确认书》以微信和邮寄形式送达被上诉人，但未提供证据证实，上诉人无法证明该《解除劳动关系确认书》以合法程序送达被上诉人。即上诉人不能举证证明其与被上诉人解除劳动关系的程序符合《劳动合同法》的相关规定。 综上所述，上诉人解除劳动合同的事由、方式和程序均不规范，一审判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院予以支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人蒙阴县蒙山中学负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月二十七日 书记员 陈 君