河北省乐亭县人民法院民事判决书（2019）冀0225民初3062号原告：乐亭县广厦房地产开发有限公司，住所地：乐亭县乐亭镇宝丰街10号，统一社会信用代码：911302257502575502。法定代表人：陈辉，任总经理。委托代理人：袁景玉，河北陈建仲律师事务所律师。委托代理人：林青枚，河北建宏昌律师事务所律师。被告：河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司，住所地：乐亭县乐亭镇茂源街123号，统一社会信用代码：911302257468878321。法定代表人：董助文，任总经理。委托代理人：董朴，男，1981年7月5日出生，汉族，现住河北省唐山市乐亭县。该公司员工。被告：汪有好，男，1968年3月9日出生，汉族，农民，现住安徽省芜湖市无为县。委托代理人：朱林，北京国咨律师事务所律师。委托代理人：陶永宏，北京国咨律师事务所实习律师。原告乐亭县广厦房地产开发有限公司与被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司、汪有好建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乐亭县广厦房地产开发有限公司的委托代理人袁景玉、林青枚、被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司的委托代理人董朴、被告汪有好的委托代理人朱林、陶永宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐亭县广厦房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同赔偿原告延期封顶违约金和因工程质量不合格产生的赔偿金、维修金合计1249170元。2、判令二被告对原告上述损失承担连带赔偿责任。3、判令二被告承担诉讼费用。事实与理由：2011年10月2日和2011年10月17日，原告与被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司分别签订了《水岸星城项目建筑施工协议》和《水岸星城项目合同补充协议》，唐山市中级人民法院（2018）冀02民终9453号民事判决书认定，被告汪有好为项目的实际施工人。前述2011年10月17日签订的《水岸星城项目合同补充协议》第3条约定：“工程进度：商业在（2011年）11月30日前封顶，每延期一天罚款5000元，别墅区在（2011年）12月15日前封顶，每延期一天罚款5000元”。而商业实际最后封顶时间是2012年1月8日，实际晚封顶时间为39天；别墅区实际封顶时间是2012年5月5日，实际晚封顶时间为141天。按前述约定，被告应支付原告延期交工罚款（实为违约金）900000元。另，前述2011年10月2日签订的《水岸星城项目建筑施工协议》第十条约定，被告应按国家规定和工程质量保证书约定承担工程维修责任，但二被告均未按照约定履行过任何维修责任。这导致原告支付赔偿金和维修金349170元。被告汪有好作为实际施工人应与被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司对原告的上述损失承担连带赔偿责任。因协商不成，原告特此起诉，望法院判如所请，维护原告合法权益。被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司辩称：被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司不同意原告的诉请，其已过诉讼时效，因为河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司与汪有好之间的关系属于汪有好借用河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司的资质，并且在（2019）冀02民终9453号民事判决书中认定汪有好是实际施工人，所以水岸星城项目产生的工程质量、产生的任何费用，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司不予承担。被告汪有好辩称：被告汪有好不同意原告的诉请，原告所主张的违约金被告汪有好认为已经结算，通过双方的结算已就该项事项进行解决，双方已无争议，现原告起诉有背诚信。原告所主张的维修金被告汪有好不予认可，原告未向被告汪有好主张维修，另据被告汪有好了解，原告所主张的维修事项并非被告汪有好施工，也不应由被告汪有好维修。本院经审理认定事实如下：一、2011年10月2日，原告乐亭县广厦房地产开发有限公司作为发包人（甲方）与被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司（乙方）签订《水岸星城项目建筑施工协议》，约定原告将水岸星城一期土建、安装工程承包给河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司。该施工协议就承包方式、合同工期、工程质量标准、工程开工、竣工、合同工程价款及结算方式、工程款支付方式、工程结算时限及相关约定、工程保修、事故处理、合同争议及解决办法、其他约定等事项进行了明确约定（详见施工协议）。2011年10月17日，就《水岸星城项目建筑施工协议》签订了《水岸星城项目合同补充协议》一份，就材料、付款方式、工程进度进行了补充说明（详见补充协议）。补充协议第3条规定：工期进度：商业在11月30日封顶，每延期一天罚款5000元，别墅区在12月15日前封顶，每延期一天罚款5000元，201号楼--207号楼在春节前施工到三层封顶。以上两份协议均由石磊和汪有好签字并分别加盖乐亭县广厦房地产开发有限公司、河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司印章。商业实际封顶的时间为2012年1月8日，比合同约定迟延封顶39天，别墅区实际封顶时间为2012年5月5日，比合同约定迟延封顶141天。二、乐亭县人民法院（2018）冀0225民初1479号民事判决书和唐山市中级人民法院（2018）冀02民终9453号民事判决书均认定了汪有好为涉案工程的实际施工人，判决乐亭县广厦房地产开发有限公司给付汪有好工程款2589869.4元。三、唐山市中级人民法院（2018）冀02民终9453号民事判决书中认定：关于乐亭县广厦房地产开发有限公司主张要求汪有好承担封顶延期违约金问题，二审认为乐亭县广厦房地产开发有限公司并未提起反诉，且在一审答辩时期明确表示就该违约金保留另案诉权，故在二审不予涉及。四、唐山规划建筑设计院出具《关于乐亭县茂源东街21号商业楼楼面梁裂缝的鉴定报告》，对裂缝产生原因以及影响进行了分析，对裂缝修复提出了处理意见。被告汪有好和被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司对该鉴定结论均未提出意见和证据进行反驳。五、本案原告提交的修复费用被告认为已经结清不应承担责任，但未提出相关证据加以证明。魏瑞安出具的收据上明确标注系偿还给原告杨立生、贾向阳人工费以及材料费，经核实魏瑞安系本院城关法庭正式干警，对该款项已经交付给当事人。对已经支付的鉴定费、21号商业楼的赔偿金已经付给相关单位和个人。原告为维修、鉴定、以及赔偿费用共计已经支付349170元。六、本案被告汪有好、河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司在本院规定的举证期限届满前未提交证据。上述查证属实，由当事人陈述、书证可证实。本院认为，合同一经订立，对合同双方即具有约束力。合同的双方应当按照合同的约定履行义务。当事人对自己的主张，有责任和义务提供证据加以证明。不能提供证据证明自己主张的，应当承担不利的后果。建筑承包方应对自己承建的工程质量负责。本案的实际施工人汪有好未按照合同履行按期封顶的义务，应承担违约责任，对建筑的商业、别墅的质量负有责任，对质量不合格的负有维修责任，并应承担赔偿责任。现有证据能够证明原告的诉讼主张。被告汪有好关于原告所主张的违约金已经结算无争议、现原告起诉有背诚信的抗辩理由本院不予采纳。关于被告汪有好对原告所主张的维修金不予认可的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司关于原告诉求已过诉讼时效的抗辩理由未能提供证据加以证实，本院不予支持。被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司关于其与汪有好之间的关系属于汪有好借用其公司资质、不承担责任的抗辩理由与法律规定不符。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条第一款、第二百七十二条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第七十四条的规定，判决如下：一、被告汪有好于本判决生效后十日内给付原告乐亭县广厦房地产开发有限公司迟延封顶的违约金900000元，被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司承担连带责任。二、被告汪有好于本判决生效后十日内给付原告乐亭县广厦房地产开发有限公司房屋修缮费、鉴定费、人工材料费、赔偿费等各项损失共计人民币349170元，被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司承担连带责任。案件受理费8020元，由被告汪有好负担。被告河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司承担连带责任。限本判决生效后十日内交付本院。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员 王奇彬 二〇一九年十二月十一日书记员 张婷婷