西安市莲湖区人民法院刑事判决书 （2019)陕0104刑初770号公诉机关西安市莲湖区人民检察院。被告人王某某，男，1996年11月18日出生（身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX），汉族，初中文化程度，户籍地陕西省咸阳市兴平市，无业，2019年3月5日因涉嫌非法持有毒品罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。辩护人马岗岭，陕西志功律师事务所律师。西安市莲湖区人民检察院以莲检诉刑诉﹝2019﹞773号起诉书指控被告人王某某犯非法持有毒品罪，于2019年9月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市莲湖区人民检察院指派检察员张艳华出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人马岗岭到庭参加诉讼。现已审理终结。西安市莲湖区人民检察院起诉书指控，2019年3月4日23时许,公安莲湖分局民警接举报在西安市莲湖区XX社区XX号楼XX室，将涉嫌吸食毒品的被告人王某某及其朋友郑某某抓获，并在王某某拥有的车牌号为陕AXXXXX的蓝色牧马人牌车辆中查获疑似毒品的“瘦身奶茶”36包。后经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，该36包疑似毒品总毛重519.1134克，总净重481.1916克，检材中均检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分，含量分别为1.4%至1.9%。   为证实指控的事实成立，公诉人当庭宣读、出示了案件来源及抓获经过；查获记录；毒品检验报告；证人证言；被告人王某某的供述与辩解；户籍证明等证据。据此认为，被告人王某某违反国家毒品管理规定，非法持有毒品二亚甲基双氧安非他明481.1916克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。被告人王某某辩称，对起诉书指控的事实表示认可，但不知道购买的“奶茶”中含有毒品，不认为自己构成犯罪。辩护人马岗岭提出的辩护意见是，被告人王某某主观上不存在犯罪故意，客观上购买了显示为减肥奶茶的产品，虽然价值偏高，很可能是效果价值或者诈骗价格。鉴定结论显示该奶茶中二亚甲基双氧安非他明（MDMA）含量分别为1.4%至1.9%，含量极少。我们不应将含有少量二亚甲基双氧安非他明（MDMA）的物品统称为毒品，也没有鉴定结论显示食用该奶茶能够上瘾或麻醉。认为公诉机关指控王某某犯非法持有毒品罪证据不足。经审理查明，2019年3月4日23时许,公安莲湖分局民警接举报在西安市莲湖区XX社区XX号楼XX室，将涉嫌吸食毒品的被告人王某某及其朋友郑某某抓获，并在王某某拥有的车牌号为陕AXXXXX的蓝色牧马人牌车辆中查获疑似毒品的“瘦身奶茶”36包。经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，该36包疑似毒品总毛重519.1134克，总净重481.1916克，检材中均检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分，含量分别为1.4%至1.9%。   认定上述事实的证据有：1、案件来源及抓获经过、查获记录。证实2019年3月4日，西大街派出所接群众举报抓获王某某、郑某某并查获“香浓奶茶”包装的毒品36包。经过对二人进行尿液检测，其氯胺酮检测结果为阳性。2、毒品检验报告。2019年3月13日，陕西佰美法医司法鉴定所出具陕美法司[2019]毒鉴字第213号《法医毒物司法鉴定意见书》记载，该36包疑似毒品总毛重519.1134克，总净重481.1916克。鉴定意见：委托人送检1-10号检材中检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；出具陕美法司[2019]毒鉴字第294号《法医毒物司法鉴定意见书》，鉴定意见：委托人送检1-10号检材中二亚甲基双氧安非他明（MDMA）含量为1.4%-1.9%不等。2019年4月1日，陕西佰美法医司法鉴定所对上述两份鉴定意见书出具《情况说明》记载，该两份意见书中所出具的二亚甲基双氧安非他明（MDMA）又名3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）。3、证人郑某某证言。2019年3月5日，郑某某述称“问：王某某的情况？答：他是我男朋友，我们认识大概一年左右，交往至今有3个月时间。我们刚认识的时候在一次朋友聚会上，我看到王某某在吸食K粉。从和我交往后，我和他在我租的房子一起吸食过6、7次K粉，在他的陕AXXXXX蓝色牧马人车上吸过4次，都是吸食的K粉。问：王某某车上的‘瘦身奶茶’是什么？答：我知道那是一种毒品，但是我不知道具体成分。就是我们微信里面通常说的‘水’。问：王某某买来这个‘瘦身奶茶’是用来干什么？答：我想他买这么多应该是回西安卖的，我之前跟他通话给他说过，我之前玩过这个东西，这个东西太柔了，没有K粉带劲，在西安没有市场。王某某给我说，那算了，自己玩吧。问：王某某是否玩过这种‘奶茶’？答：玩过，大概3月1日王某某、宗某某、安某某某某、王杰怡他们四个人在XX城XX路XX小区里面的房间吸食了K粉并且冲了王某某带的两包‘奶茶’。” 该证人证言证实，王某某确知所谓“奶茶”为受国家管制的毒品，并配合毒品K粉进行食用。4、微信聊天记录。2019年2月20日凌晨1：50许，王某某与郑某某微信聊天记录显示“郑：不值得，而且这个东西吧本来就柔就不是上头开心的。王：知道了。郑：你喜欢喝就带个5包 而且太贵了 不值得。王：我先喝试试 看咋样。郑：退了 听我的 退了没。王：没呢 先喝试试我能把本钱包住就行了 知道不 我有办法。郑：但是你带回来不好 我意思你退一些 然后买别的。王：带回来不好啥意思。郑：就是太多了不好带。王：没事 我试试。郑：我就想着你上去一下就回来了 你说你在成都又转啥的 还花钱 我不想你买奶茶是因为不值得 我说了你也不听 我也没办法 我也想你挣钱给你联系好的 把我也急的我也不知道怎么说 反正就是我觉得不好 带在上面你们几个 我就想你好好的 平平安安 赶紧回来就行了 你以为你在上面玩 我不操你的心啊？王：恩恩，我知道啦 明天回来。郑：你这把那些牛肉干儿啊，然后火锅底料，兔儿头，干货。你就买上，然后跟着拼到一块儿，然后提这个大袋子，然后就一块儿往过晃过安检过就行了”。该微信聊天记录能够证实，王某某确知所谓“奶茶”系受国家管制的毒品，仍然坚持试试，郑某某告知其携带方法，如何逃避安检。5、被告人王某某的供述与辩解。2019年3月5日，王某某供述：“问：你车上的‘奶茶’是什么东西？答：配着K粉玩的东西。问：讲一下购买‘奶茶’的详细经过？答：我在网上联系一个出售‘奶茶’的人，约好在成都一个酒吧见面，2月17日我坐动车去成都和对方见面后我给了他两万元现金，等我回到西安后，他让我去群贤路旁边的一个小树林的垃圾桶旁边去取。我找到地方后发现一个塑料袋包着一条牛仔裤，我从牛仔裤里面包了四十袋‘奶茶’。我一共购买了40袋，花费20000元，一袋500元。问：我们从你的车牌号为陕AXXXXX的车上后备箱查获共36袋‘奶茶’，其余4袋去哪里了？答：和宗某某一起玩的时候喝了两袋，其余两袋我喝了。问：你吸食的什么毒品？答：K粉。问：你们在哪里玩的？答：在宗某某他家，在XX环XX城XX路XX小区。问：你们怎么玩的，玩的什么？答：我联系买的K粉，带了两包我买的‘奶茶’。我一边吸K粉，一边喝‘奶茶’，其他人是怎么玩的我没注意”。从该“奶茶”的价格、交易方式以及使用过程，均可证明被告人王某某确知所谓“奶茶”中含有精神麻醉药品，系违禁品。6、户籍证明。证实王某某作案时系成年人，具备完全刑事责任能力。以上证据，经当庭举证、质证，足以定案。本院认为，被告人王某某系吸食毒品的人员，其违反国家毒品管理规定，通过隐蔽渠道获得并非法持有毒品二亚甲基双氧安非他明（MDMA）[又名3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）]481.1916克，情节严重，构成非法持有毒品罪。西安市莲湖区人民检察院指控被告人王某某的犯罪事实及罪名成立。辩护人提出王某某主观上不知“瘦身奶茶”中含有毒品，客观上鉴定结论显示该奶茶中毒品含量极少达不到犯罪数额且没有定性该奶茶即为毒品能够使人上瘾或麻醉，从而认为王某某无罪的辩护意见，与审理查明的事实及有关法律规定相悖，依法不予认可。即使被告人不确知其携带“瘦身奶茶”中内含违禁品的种类及纯度，不影响本案的定罪量刑。办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适当的法定刑幅度。由于本案涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度，量刑时可以酌情考虑。综合本案被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十一条之规定，判决如下：被告人王某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年又六个月，并处罚金五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2026年9月3日止；罚金限判决生效后三十日内缴清）。如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。 审    判    长    沈  立人 民 陪 审 员    惠秋霞人 民 陪 审 员    张东玲 二Ｏ一九年十二月五日 书    记    员    叶娟娟1