广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤15刑终399号原公诉机关海丰县人民检察院。上诉人(原审被告人)黎海潮，曾用名钟海潮，男，1974年4月12日出生于广东省海丰县，身份证号码441************313，汉族，小学文化，无固定职业，住海丰县*********(户籍所在地广东省海丰县*******************)。因本案于2018年9月1日被羁押，次日被海丰县公安局刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。辩护人叶若蓝，广东文宗律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人黎海潮犯非法拘禁罪、诬告陷害罪、运输毒品罪一案，于2019年9月17日作出（2019）粤1521刑初203号刑事判决。宣判后，被告人黎海潮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2016年初，被告人黎海潮在深圳打工期间，认识了一名叫“小生”的香港籍男子，后经“小生”介绍认识了“老肥”。同年3月14日傍晚，“老肥”打电话给被告人黎海潮，让被告人黎海潮多带些人在当晚21时到深圳罗湖皇御苑楼下停车场见面。被告人黎海潮约了朋友“啊超”、“彬仔”到深圳市罗湖皇御苑楼下停车场与“老肥”见面后，被告人黎海潮驾驶“老肥”的面包车载“老肥”、“啊超”、“彬仔”往深圳市福田区皇岗口岸接人，接了从香港来的方某庆等三名男子后往凤凰山顶，要方某庆还钱。因方某庆称没钱还而被殴打，致方某庆受伤。次日凌晨3时许，“老肥”与“彬仔”坐车回罗湖，根据“老肥”的授意，被告人黎海潮与“啊超”将方某庆带到深圳宝安区沙井沙三大街140号A603出租屋看管，后又转到罗湖区滨海小学隔壁的一小区，“老肥”给了被告人黎海潮1袋冰毒，让被告人黎海潮栽赃方某庆贩毒，被告人黎海潮接过“老肥”给的冰毒后约上朋友“大古”驾面包车从深圳市罗湖区滨海小学隔壁的一小区出发载方某庆往海丰县公平镇富城酒店，用方某庆的香港永久性居民身份证登记入住409号房。趁方某庆不注意，被告人黎海潮将“老肥”在深圳市给的一袋毒品放在房间床上枕头下，以图栽赃方某庆，随后，被告人黎海潮与“大古”离开了房间。被告人黎海潮离开房间后打电话给其在海丰县公安局公平派出所工作的亲戚黎焕荣，向黎焕荣诬称富城酒店409号房间里有人贩毒。2016年3月15日20时许，公平派出所值班民警接举报，在海丰县公平镇富城酒店409号房里发现有一名香港籍的男青年名叫方某庆，并在房里缴获可疑毒品1袋。2018年9月1日，被告人黎海潮在海丰县海城镇数码城19A1房被抓获归案，公安机关从现场缴获可疑毒品3小袋。经海丰县公安局法医检验，方某庆的损伤程度构成轻微伤。经称重，从海丰县公平镇富城酒店409号房缴获的可疑毒品1袋，净重97.6克，从海丰县海城镇数码城19A1房中缴获的可疑毒品3小袋，净重共6.99克。经汕尾市********检验鉴定，从海丰县公平镇富城酒店409号房缴获的可疑毒品1袋及从海丰县海城镇数码城19A1房中缴获的可疑毒品3小袋均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有书证、现场勘验检查笔录、鉴定意见、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据。原判认为，被告人黎海潮无视国家法律，非法拘禁他人，具有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪，应从重处罚；其捏造事实，作虚假告发，意图陷害他人，使他人受刑事追究，情节严重，其行为又构成诬告陷害罪；其又违反国家对毒品的管制，将毒品甲基苯丙胺97.6克从深圳市带到海丰县公平镇，其行为构成运输毒品罪。被告人黎海潮一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。鉴于被告人黎海潮能当庭认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人黎海潮的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百四十三条、第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十九条第一款、第三款，第五十九条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黎海潮犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币10000元；犯诬告陷害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑十七年四个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币10000元；决定执行有期徒刑十六年十个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币10000元。二、本案缴获的苹果手机一部予以没收，上缴国库；缴获的毒品甲基苯丙胺104.59克、吸毒工具“冰壶”1个予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人黎海潮上诉提出一审认定其犯运输毒品罪及诬告陷害罪错误。一、其没有运输毒品，毒品是“阿肥”给其购买毒品的资金后，在海丰公平向一名叫“黑立”的男子购买的，其没有将毒品从深圳运输至海丰，其以为供述毒品是“阿肥”拿给其的会比较轻。二、其持有毒品的主观故意是将涉案毒品用于诬告方某庆，并在将涉案毒品放置在方某庆枕头后立即报警，其社会危害性不足以达成运输毒品罪的罪责。三、一审认定其犯运输毒品罪及诬告陷害罪明显不当，其非法持有毒品行为系诬告陷害的手段，手段行为与目的行为之间存在牵连关系，应择一罪从重处罚。请求二审法院改判其犯非法持有毒品罪及非法拘禁罪，并从轻处罚。其辩护人提出：1.原判认定上诉人犯运输毒品罪不能成立，应构成非法持有毒品罪。2.上诉人系诬告陷害罪、非法拘禁罪的从犯，应予以从轻处罚。3.其系初犯且认罪态度良好。请求二审法院从轻改判。经审理查明：2016年初，上诉人黎海潮在深圳打工期间，认识了一名叫“小生”的香港籍男子，后经“小生”介绍认识了“老肥”。同年3月14日傍晚，“老肥”打电话给上诉人黎海潮，让上诉人黎海潮多带些人在当晚21时到深圳罗湖皇御苑楼下停车场见面。上诉人黎海潮约了朋友“啊超”、“彬仔”到深圳市罗湖皇御苑楼下停车场与“老肥”见面后，上诉人黎海潮驾驶“老肥”的面包车载“老肥”、“啊超”、“彬仔”往深圳市福田区皇岗口岸接人，接了从香港来的方某庆等三名男子后往凤凰山顶，要方某庆还钱。因方某庆称没钱还而被殴打，致方某庆受伤。次日凌晨3时许，“老肥”与“彬仔”坐车回罗湖，根据“老肥”的授意，上诉人黎海潮与“啊超”将方某庆带到深圳宝安区沙井沙三大街140号A603出租屋看管，后又转到罗湖区滨海小学隔壁的一小区，“老肥”给了上诉人黎海潮1袋冰毒，让上诉人黎海潮栽赃方某庆贩毒，上诉人黎海潮接过“老肥”给的冰毒后约上朋友“大古”驾面包车从深圳市罗湖区滨海小学隔壁的一小区出发载方某庆往海丰县公平镇富城酒店，用方某庆的香港永久性居民身份证登记入住409号房。趁方某庆不注意，上诉人黎海潮将“老肥”在深圳市给的一袋毒品放在房间床上枕头下，以图栽赃方某庆，随后，上诉人黎海潮与“大古”离开了房间。上诉人黎海潮离开房间后打电话给其在海丰县公安局公平派出所工作的亲戚黎焕荣，向黎焕荣诬称富城酒店409号房间里有人贩毒。2016年3月15日20时许，公平派出所值班民警接举报，在海丰县公平镇富城酒店409号房里发现有一名香港籍的男青年名叫方某庆，并在房里缴获可疑毒品1袋。2018年9月1日，上诉人黎海潮在海丰县海城镇数码城19A1房被抓获归案，公安机关从现场缴获可疑毒品3小袋。经海丰县公安局法医检验，方某庆的损伤程度构成轻微伤。经称重，从海丰县公平镇富城酒店409号房缴获的可疑毒品1袋，净重97.6克，从海丰县海城镇数码城19A1房中缴获的可疑毒品3小袋，净重共6.99克。经鉴定，从海丰县公平镇富城酒店409号房缴获的可疑毒品1袋及从海丰县海城镇数码城19A1房中缴获的可疑毒品3小袋均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证、物证1.海丰县公安局出具的《受案登记表》《立案决定书》，证实该局于2016年3月16日对方某庆被非法拘禁一案予以受理，同月24日决定立案；于2018年9月2日对黎海潮涉嫌非法持有毒品一案予以受理，同日决定立案。2.海丰县公安局禁毒大队二中队出具的《到案经过》，证实2018年9月1日，该队经工作，在海丰县海城镇三角站数码城19A1抓获上诉人员黎海潮。3.海丰县公安局公平派出所民警黎焕荣出具的《情况经过》，证实2016年3月15日下午7时许，其接到亲戚黎海潮举报有人在公平镇进行毒品冰毒交易，赶到现场进行检查后，在富城大酒店409号房发现有一名香港籍的男青年，其睡床下有一包疑似冰毒的物品，经其他同志询问该青年后，吴俊标所长告知其该青年是被从外地绑来公平镇，同时要其通知黎海潮到派出所说明情况，并已把情况上报县局。其拨打黎海潮电话后，黎海潮说该青年欠他的钱，他正在去广州的路上准备向该青年家属讨回欠款，然后就挂断电话。其再次拨打黎海潮电话，但黎海潮已不接其电话了。其把情况向吴俊标所长作了报告。4.海丰县公安局出具的《上网追逃人员登记表》《上网追逃人员撤销/删除表》，证实黎海潮于2018年5月17日被登记为上网追逃人员，于2018年9月1日被海丰县公安局禁毒大队二中队抓获,次日撤销追逃。5.海丰县公安局出具的《登记保存清单》及《扣押清单》，证实海丰县公安局公平派出所于2016年3月15日扣押方某庆的1袋疑似毒品冰毒，并进行登记保存；海丰县公安局禁毒大队二中队于2018年9月1日扣押黎海潮的3小包疑似毒品冰毒，123个透明封口袋，1部iPhoneX手机，1个吸毒工具“冰壶”。6.现场扣押物品冰毒照片以及富城大酒店视频截图，证实扣押现场扣押冰毒的情况及2016年3月15日上诉人黎海潮与“大古”、方某庆登记入住富城大酒店。7.富城大酒店出具的《押金单》，证实2016年3月15日409房租120元，押金180元。8.海丰县公安局出具的《证明》，证实2018年9月20日办案民警多次拨打方某庆电话，电话回复没有用户登记；办案民警致电方某庆姐姐电话，一位自称为“方某庆哥哥”接听，办案民警让其转告方某庆，但方某庆至今没有与办案民警联系，没协助调查辨认犯罪嫌疑人等；方某庆被非法拘禁案中的涉案人员“老肥”、“啊超”、“彬仔”、“张桂崇”、“游仔”、“小生”等人基本情况不详，暂时无法查清，没传到案。9.中国联合网络通信有限公司汕尾市分公司市*部、中国联合网络通信有限公司深圳市分公司、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司分别出具的《查询结果》和《黎海潮手机通讯录截图》，证实通讯录姓名“张桂崇”的手机号码136*****744，经查用户名称为刘永斌；通讯录姓名“大古”的手机号码130*****612，经查用户名称为钟国森；通讯录姓名“老板胖子”的手机号码130*****848，经查用户名称为胥文龙。10.海丰县公安局公平派出所出具的《户籍证明》和《证明》，证实上诉人黎海潮的基本身份情况及经广东省公安信息资源服务平台查询，2018年9月2日之前其没有犯罪前科。11.海丰县公安局出具的《现场检测报告书》，证实上诉人黎海潮的尿液检测样本经吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测，结果呈阳性。（二）现场勘验检查笔录1.海丰县公安局刑警大队三中队出具的《现场勘验笔录、平面示意图、方位示意图、现场照片》，证实海丰县公安局刑警大队三中队于2016年3月16日对广东省汕尾市海丰县公平镇富城大酒店409号房间现场进行勘验。现场位于广东省海丰县******旁富城大酒店，富城大酒店东侧为海紫公路，南侧为公平国税局，北侧为联友汽车修配厂。中心现场位于富城大酒店8409号房，该房房门向西，门及锁没有新鲜的破坏痕迹；房内西北侧为洗手间；房内北侧有东侧、西侧两张双人床，西侧双人床床头一塑料袋包装的透明晶体；两张双人床中间的床头柜上有一烟灰缸，烟灰缸内三个烟头；房内东南侧有一圆形茶几，茶几上有一个烟灰缸，烟灰缸内有两个烟头，一个塑料饭盒装的炒面，炒面上有一只调羹，一只筷子等物；圆形茶几附近有一个垃圾桶，垃圾桶内有纸巾、筷子等物品；房内南侧有两张圆凳，西侧圆凳下面有一团纸巾；房内西南侧有一张矩形茶几，矩形茶几上有两个塑料饭盒装的炒面，炒面上各有一双筷子，还有两个装有汤的碗，碗内各有一支调羹；矩形茶几西北侧的地面上有一团纸巾。平面示意图、方位示意图、现场照片显示现场发生的方位及房间里面的环境情况。2.海丰县公安局出具的《搜查笔录》和《称重笔录》，证实公安机关在海丰县海城镇三角站附近数码城19A1号房查获网上在逃人员黎海潮，在黎海潮的女朋友罗小红见证下，在房间内茶几桌上搜出黎海潮使用的苹果X手机一部，疑似毒品三小包，冰壶一个，透明封口袋123个；经称重，上述三小包疑似毒品净重量合计共6.99克。另外，海丰县公安局公平派出所在富城大酒店409号房搜获的疑似毒品冰毒，经称重，净重为97.6克。（三）鉴定意见1.广东省汕尾市********出具的（汕）公（司）鉴（DNA）字（2016）03045号《法医学物证（DNA）检验鉴定书》和（汕）公（司）鉴（DNA）字（2019）01024号《鉴定书》，证实将富城大酒店409号房间提取的生物检测与上诉人黎海潮血样进行DNA比对，经鉴定，纸团1、筷子1、烟头1、烟头2号检材的STR分型与上诉人黎海潮血样检材的STR分型相同，似然率为7.39×1023。2.广东省汕尾市********出具《理化检验检验报告》和《检验报告》，证实经鉴定，富城酒店409号房间内缴获疑似毒品一包以及上诉人黎海潮被抓获现场缴获疑似毒品三小包均检出甲基苯丙胺成分。3.广东省海丰县********出具《法医学活体检验意见书》，证实被害人方某庆所致的人体损伤程度构成轻微伤。视听资料富城大酒店监控录像显示：2016年3月15日17时47分53秒一辆面包该车到达酒店停车场，“大古”和方某庆下车走进酒店内；17时48分25秒上诉人黎海潮驾车到达酒店门口，下车后走进酒店登记入住；之后，三人一起乘坐电梯上去房间。（五）被害人陈述被害人方某庆陈述：我于2016年2月中旬向一个叫“阿游”的男子借了港币30000元，每个月的利息是港币9000元，到了2016年3月14日，“阿游”叫我还30000元给他，利息可以在两个星期内还给他，我当时和他说，我现在没有能力给你30000元，他说他拿不了注意，叫我过去深圳和他老板说；到了2016年3月15日凌晨零时许，我和“阿游”两个人从皇岗过关，去到深圳；在皇岗关口，有一个男子开了一辆微型面包车过来，把我和“阿游”载到宝安区一麦当劳附近的一间大排档，我们到了之后，而“阿游”的老板“阿肥”和“阿秋”已经在大排档等我们，然后我们就在大排档门口一桌子坐着和他们谈；“阿肥”问我什么时候还钱给他，我说等工资发了就还给他，之后他也没有说什么，过了一会，“阿肥”就叫我跟那名去皇岗载我的男子上面包车，上了车后，还有另外一名男子也上了我的面包车；在车上和我一起坐后面的男子叫我还钱，用手打了我几拳，之后载我到不认识的路段停车，前面开车的那个男子掏了一支手枪出来恐吓我，又拉我下车，两个人对我拳打脚踢；之后，将我蒙头带到一个楼房的房间一直到10时许，期间他们不停的打我，接着，他们又将我带上面包车，将我带到海丰县公平镇富城酒店（我到派出所后才知道的），他们其中一人拿我的身份证登记开房，并将我带上酒店房间，然后，我们三人在房间吃完快餐盒饭；其中一人说要下酒店的停车场将车再停放好，隔了一段时间，另一个和我在房间的人打电话说信号不好，要到房间外打电话，叫我不准出房间，他出去后，约20至30分钟派出所的民警就到了房间，并在房间里其中一个枕头下搜到一包晶体状的东西。经辨认混杂照片，被害人方某庆辨认出2号照片中的人（上诉人黎海潮）就是参与绑架其到海丰县公平镇富城酒店409号房的两名嫌疑人之一。（六）证人证言1.证人蒋祖平的证言：我于2010年7月21日至今在海丰县公平镇富城酒店当服务员；2016年3月15日傍晚约18时，我们酒店部长跟我说酒店409号房间定了三个炒饭和一个猪肚豆腐汤，厨房师傅做好后，我就将炒饭和汤送到409号房间，我敲门，一位穿白色风衣的男子开了门，接过炒饭和汤放在房间的茶几上，用普通话问我多少钱，我说60元，他就递了60元给我，房间里有三人，一位躺在床上，20多岁，脸上有伤；有一位男青年坐在床边，约30岁；那位开门穿白色风衣的约40岁。2.证人方旭明的证言：2016年3月15日下午12时30分，我手机接到弟弟方某庆打来的电话，他在电话里对我说他被人绑架了。3.证人叶秋研的证言：我是海丰县公平镇富城酒店收银员；2016年3月15日下午15时至晚上21时，我开了几个钟点房，傍晚约18时有一位男青年驾着一辆跑车到富城酒店大门，走到我上班的柜台接着往后面大厅又返回柜台用普通话说要开个双人房，并递给我一张港澳通行证，我就登记，然后那位男青年就给了我叁百元人民币，我在押金单上写了409房租120押180后将押金单及房卡拿给他；男青年又说要三盒炒饭和猪肚汤，送到房间去，接着，他就上电梯上楼住宿了；约19时那位开房的男青年就走往一楼大门口驾车离开了；该男青年偏胖，高约1.6米，穿灰色休闲裤浅色风衣。经辨认混杂照片，辨认人叶秋研辨认出3号照片中的人（上诉人黎海潮）就是登记住宿富城酒店409号房间的人。4.证人罗小红的证言：2018年8月26日晚上我就与男朋友黎海潮在数码城19A1出租屋一起居住；2018年9月1日晚约18时，有两位女青年来到出租屋，其中一个女的有吸食冰毒，另一个没看清楚，黎海潮也有吸食冰毒，吸了一会，就被民警查获了。民警在出租屋里，搜获了黎海潮使用的苹果X手机一部，疑似毒品三小包，吸毒工具冰壶一个。5.证人钟国森的证言：2017年5月份我用我的身份证往联通汕尾分公司办理手机入户手续；过了几天我在海丰县遇到林海彬，外号“大古”；林海彬跟我说他本人手机是香港户，在海丰用话费贵，然后跟我讨本地的手机卡，我就将在联通汕尾分公司入户了的手机卡给了林海彬，手机号码是130*****612；我与林海彬从小是同条街长大，2012年12月底我与林海彬因借钱发生矛盾没联系，2016年春节在龙兴街相遇，然后我俩就有联系，一至二个月或几个月联系一次，均是互相借钱的事；我认识“海潮”，男，40多岁，以前“海潮”在公平经营大自然冰室时，我与朋友往冰室消费时就认识“海潮”；我与“海潮”没有联系，林海彬与“海潮”是认识的。经辨认混杂照片，辨认人钟国森辨认出3号照片中的人（嫌疑人林海彬，外号叫“大古”）就是邻居林海彬。6.证人黎焕荣的证言：我是海丰县公平派出所的民警；2016年3月15日上午7时许，我接到亲戚黎海潮的电话称，有人在公平镇贩毒，问我要不要抓，我说要，黎海潮就让我先到公平镇富城酒店附近等他电话；就这样我立即将情况向公平派出所领导吴俊标报告，吴俊标所长说他马上安排值班民警到富城酒店附近与我汇合，打击毒贩；约8时许，民警马志贵、吴广杭与我汇合后不久；黎海潮打来电话告知我毒贩在富城酒店409房内准备交易冰毒，接报后我和马志贵、吴广杭等人进入富城酒店409房检查，我们进入富城酒店409房后发现房内只有一名男青年睡在床上，我们控制该男子后就对409房进行检查，在该青年睡觉的枕头下发现一包疑似冰毒的物品，随即我们将该青年带回派出所询问；后来吴俊标所长把我叫到所长办公室，告诉我情况有变化，让我叫提供情况的黎海潮来派出所把情况说清楚；我就立即在所长办公室打电话给黎海潮叫他来派出所讲清楚情况，黎海潮告诉我因该青年欠他钱，他现在正在去广州的路上向该青年的家属追回欠款，没空去派出所，讲完后就将电话挂掉；我再打电话过去的时候黎海潮没有再接我的电话了，我把这情况都向吴俊标所长作了汇报，情况就是这样。（七）上诉人供述上诉人黎海潮的供述：2016年初，我在深圳打工期间，认识了一名叫“小生”的香港籍男子，后经“小生”介绍认识了“老肥”；2016年3月14日傍晚，“老肥”打我电话（137*****715，我之前使用的电话号码），问我有没有空?会不会开车?我回他说有空，会开车，“老肥”还问我还有没有其他人；当时我朋友“啊超”“彬仔”和我在一起，我向“老肥”介绍了“啊超”“彬仔”，“老肥”叫我晚上九时到深圳市罗湖皇御苑楼下停车场见面；当天晚上约九时，我和“啊超”“彬仔”三人准时到皇御苑楼下停车场，到达后，我致电“老肥”，“老肥”没一会儿就到了，“老肥”给了我一辆面包车的钥匙，由我驾驶面包车，搭载“老肥”“啊超”“彬仔”三人，前往深圳市福田区皇岗口岸接人；到达皇岗口岸，我们四个人在车上等了约半个小时，约十点钟，我们在皇岗口岸接了三个从香港过来的男子；接了人就前往宝安区凤凰山下一大排档吃宵夜，当时我们一行共七人，有“老肥”“啊超”“彬仔”和我及接到的三名香港男子；我驾驶面包车搭载“啊超”“彬仔”及其中一名我们刚刚在皇岗口岸接的香港男子，另外两名香港过来的男子及“老肥”坐的士前往。在大排档吃宵夜时，我才知道与“老肥”一同乘的士的两名香港男子分别叫张桂崇及“游仔”；我们吃完宵夜，约凌晨时，张桂崇及“游仔”就先行离开了，离开时，“老肥”给了张桂崇及“游仔”每人一千元人民币；我和“老肥”“啊超”“彬仔”及之前接到的香港男子驾车往风凰山，在凤凰山顶，“老肥”将我们接到的香港男子带下车，当时“老肥”向该名香港男子要钱，香港男子没钱，“老肥”就动手打他，在场的“啊超”也有动手殴打香港男子，“彬仔”在一旁拿着一支玩具手枪玩；断断续续搞了差不多两个小时，期间香港男子还曾打电话回香港找钱，一直搞到差不多凌晨三点，我们才离开凤凰山；离开风凰山后，“老肥”给了我五千元人民币，叫我看住香港男子，他自己坐车先回罗湖；当时“啊超”和我两个人将香港男子带到我位于宝安区沙井沙三大街140号A603的出租屋看管，“老肥”和“彬仔”两个坐车回罗湖；约凌晨六时，“老肥”与我电话联系，叫我天亮了就将该香港男子带回罗湖，早上约九时，我和“啊超”驾驶面包车将香港男子带到罗湖区滨海小学隔壁的一个小区，到达后我打“老肥”的电话，问他现在怎么处理，“老肥”告诉我现在要想办法脱身，别到时搞个绑架罪上身，并且还问我，是不是有个老表在老家当警察?因为之前和“老肥”一起的时候，我有向“老肥”提过我老表是当警察的，所以我跟他说有，“老肥”当时向我提议，说给我一包冰毒，叫我将香港男子载回老家，栽脏他贩毒，叫我老表将他关进去坐牢，同意后，我打电话给我老表黎焕荣（海丰县公安局公平派出所民警)，向我老表黎焕荣说，有个贩毒的要不要抓，黎焕荣跟我说当然要抓了，得到黎焕荣肯定的答复后，我再次致电“老肥”，说我老表同意了，“老肥”就叫我等他，约十点钟，“老肥”过来滨海小学隔壁的小区和我碰面，并给了我一包毒品冰毒。给了我一包冰毒后，“老肥”就离开了，“啊超”因为当天下午要回海南，也先行离开，“啊超”离开时我给了他一千元人民币，当时剩我一个人在面包车上看住香港男子，因为要将香港男子带回海丰县公平镇，我就打电话给朋友“大古”，问他有没有空，“大古”跟我说要回公平，我说那好了，我也要回公平，你过来和我一起回去吧，“大古”说好。约十二点多，“大古”来到小区，当时我跟“大古”说，帮我看住他，别让他跳车就可以了，“大古”表示同意。就这样，我驾驶面包车，搭载“大古”和香港男子回海丰县公平镇。2016年3月15日下午约三时，我和“大古”及香港男子到达海丰县公平镇富城酒店，到达后，我叫香港男子拿出回乡证，然后到前台登记入住。当时我给了酒店前台三百元人民币，用香港男子的回乡证登记，开了四楼的一个双人房，进入房间后，我将“老肥”给我的毒品冰毒放在床上的枕头下，并叫“大古”买了快餐给香港男子吃，在香港男子吃快餐期间，我和“大古”先后离开酒店房间，出来房间，我给我老表黎焕荣电话，告诉黎焕荣毒贩在富城酒店409号房，你可以过来抓人了。给黎焕荣打完电话，我就直接驾驶面包车回深圳，“大古”也自行回家。下午约七时回到深圳，我直接到罗湖区皇御苑的停车场，将面包车交还给“老肥”，并且告诉“老肥”，事情办妥了，交代完，我就回宝安自己的出租屋，在回自己出租屋的路上，我接到老表黎焕荣的电话，黎焕荣骂我神经病，毒品这么多，乱搞，并叫我回去公平派出所说清楚情况，当时我跟我黎焕荣说，我也是被人交代的，我也不知道，我回深圳了，说完我就挂了他的电话。一审庭审及二审提审时，上诉人黎海潮辩称栽赃的毒品是“老肥”拿人民币3000元给他在海丰县公平镇向一名叫“黑立”的人购买的。经辨认混杂照片，上诉人黎海潮辨认出8号照片中的人（嫌疑人林海彬）就是“大古”。关于上诉人及其辩护人所提上诉意见，经查：上诉人黎海潮归案后即供称用来栽赃陷害方某庆的毒品是“老肥”在深圳给了其一袋冰毒，其将该冰毒带回海丰县入住公平镇富城酒店409房后，将冰毒放在方某庆的枕头下，并报警称富城酒店409号房间有人贩毒。上诉人黎海潮在一审庭审时至二审提审时提出毒品系“老肥”给其钱，其在公平买的，其之前供述毒品是从深圳带回来是以为这样罪责可以轻一点。但根据富城大酒店监控视频，黎海潮在入住酒店到离开酒店期间并未离开酒店，与其辩解在公平购买毒品冰毒相互矛盾，故其归案后的第一次讯问笔录应予采信，即认定该冰毒是其从深圳带至海丰。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，“在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。”综合全案证据来看，被告人黎海潮捏造贩卖毒品的事实诬告陷害方某庆，意图使方某庆受到刑事追究，其运输毒品的目的是为了诬告陷害他人，两个犯罪行为构成手段与目的的牵连关系，应择一重罪处罚，原判认定其构成两罪不当。本案查获的毒品甲基苯丙胺达97.6克，应以运输毒品罪对其定罪处罚。故本案应认定上诉人黎海潮构成运输毒品罪和非法拘禁罪，并予以数罪并罚。上诉人黎海潮所提不构成诬告陷害罪的上诉意见予以采纳，但其及其辩护人所提应构成非法持有毒品罪的上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。上诉人黎海潮所起作用积极、主要，依法不能认定为从犯，上诉人黎海潮的辩护人所提其是从犯的上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人黎海潮无视国家法律，非法拘禁他人，具有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪，应从重处罚；其捏造事实，作虚假告发，意图陷害他人，使他人受刑事追究，情节严重，其行为又构成诬告陷害罪；其又为陷害方某庆，采用其从深圳市运回海丰县的毒品作为方某庆“犯罪证据”的方法，意图使方某庆受到刑事追究，其行为在构成诬告陷害罪的同时，又构成了运输毒品罪，属于牵连犯罪，应择一重罪即按运输毒品罪定罪处罚，并与非法拘禁罪数罪并罚。原审鉴于上诉人黎海潮能当庭认罪，已对其酌情从轻处罚，二审再要求从轻处罚于法无据。上诉人所提不构成诬告陷害罪的上诉意见予以采纳；上诉人其他上诉意见及其辩护人所提上诉意见均不予采纳。原判认定基本事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但未准确认定上诉人黎海潮的行为属牵连犯罪，导致定性不准，适用法律错误，二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二百三十八条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十九条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持海丰县人民法院（2019）粤1521刑初203号刑事判决第二项对涉案物品的处理部分，撤销第一项对原审被告人黎海潮的定罪量刑部分。二、上诉人（原审被告人）黎海潮犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币10000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑十五年十个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币10000元；决定执行有期徒刑十五年四个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月1日起至2033年12月30日止。）本判决为终审判决。审 判 长 黄海钦审 判 员 陈世礼审 判 员 骆金声二〇一九年十二月四日法官助理 朱 斯书 记 员 钟斯琳附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。