福建省莆田市荔城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0304民初3850号 原告：莆田市福众出租汽车有限公司，住所福建省莆田市荔城区xx号。统一社会信用代码9xxL。 法定代表人：陈志腾，总经理。 委托诉讼代理人：王乘波，福建兆恩律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：苏伟能，福建兆恩律师事务所实习律师。 被告：胡祖波，男，1974年2月26日出生，汉族，居民，住所福建省莆田市城厢区。 原告莆田市福众出租汽车有限公司（以下简称福众公司）与被告胡祖波因挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福众公司的委托诉讼代理人王乘波、苏伟能、被告胡祖波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福众公司向本院提出诉讼请求：1.解除福众公司、胡祖波于2016年1月20日签订的《出租汽车企业与投资人（挂靠车主）协议书》；2.福众公司无需返还胡祖波履约保证金10000元；3.胡祖波向福众公司支付自2018年4月起至上述协议解除之日止按每月1350元计算的挂靠费，以及上述款项自2018年4月起至还清之日止按月利率2%计算的利息；4.胡祖波向福众公司支付代垫款7900元。诉讼过程中，福众公司变更第3项诉讼请求为：胡祖波向福众公司支付以17550元为基数自2018年4月起至还清之日止按月利率2%计算的违约金。事实与理由：2016年1月20日，福众公司、胡祖波签订《出租汽车企业与投资人（挂靠车主）协议书》（以下简称挂靠协议）一份，其主要内容有：1.胡祖波挂靠福众公司，期限自2016年1月21日至2021年1月20日止，每月挂靠费1350元，每月25日前交纳，逾期按每天5元计算滞纳金；2.胡祖波交纳履约保证金10000元；3.连续三个月没有交纳挂靠费，则视为胡祖波违约，福众公司有权解除合同等；同时，约定由福众公司住所地法院管辖受理。但是，合同签订后，胡祖波自2018年4月起一直没有交纳挂靠费，因此，福众公司要求解除上述挂靠协议。挂靠期间，由于胡祖波雇佣没有从业资格证的人员开车，于2018年7月8日发生交通事故，导致保险公司拒赔，福众公司因而被保险公司扣划7900元，上述款项依合同约定应由胡祖波承担。 胡祖波辩称，本案起诉实属利用诉讼程序进行敲诈勒索和虚假诉讼，故请求法院驳回福众公司的诉求。理由：一、挂靠协议是否应解除。根据合同法第九十四条规定：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。而胡祖波在挂靠经营中不存在任何迟延履行债务的行为，更不存在经福众公司催告后仍未履行。福众公司未提供任何证据予以证实，而仅以胡祖波自2018年4月起一直没有交纳挂靠费为由请求解除合同，但胡祖波于2019年4月29日就挂靠费已清算了结并已履行完毕，故福众公司请求解除协议没有任何事实及法律依据。二、福众公司是否应返还胡祖波履约保证金10000元。据双方签订的挂靠协议第九条第二款规定：挂靠协议终止乙方办理报废或过户手续后双方若无异议，由甲方在挂靠协议终止3日内无息退还乙方协议履约保证金，逾期退还的应按日万分之五支付利息。故福众公司请求无需返还胡祖波履约保证金10000元没有事实依据。三、胡祖波是否应向福众公司支付自2018年4月起至2019年4月止每月1350元的挂靠费及按月利率2%计算的利息。1.根据挂靠协议第六条：“甲乙双方应当响应政府或行业协会因市场及政策变化作出的相关利益关系调整决定”，第十一条：“甲乙双方应当缴纳的各种规费、税费，种类及标准如遇政府及相关部门政策调整时，甲乙双方应当无条件执行”。莆田市道路运输行业协会在2017年5月19日制订了莆道运协字[2017]第19号莆田市道路运输行业协会会议纪要，其明确规定：自2017年5月19日莆田市出租汽车经营管理费收最高指导限价为1050元。故福众公司根据该会议纪要及挂靠协议第六条、第十一条的规定，决定自2017年6月起每月向胡祖波收取挂靠费900元，胡祖波按照此规定执行。因此根据合同法第三十六条规定：当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立，福众公司请求胡祖波支付每月1350元挂靠管理费无依据。2.根据合同法第七十条规定，因债权人原因致债务履行困难的，债务人可以中止履行。福众公司为了偷税一直不向胡祖波提供账户，致使胡祖波无法将挂靠费汇入福众公司对公账户，即使在胡祖波无数次要求下，福众公司仅提供财务郑玉霞的账户，而在胡祖波交纳现金时，福众公司仅出具收款收据载明收取胡祖波200元，对另外700元不做记录。故福众公司的行为明显违反挂靠协议约定，而胡祖波未怠于履行合同和迟延履行债务，福众公司诉请胡祖波支付利息无事实和法律依据。3.2018年6月，莆田市政府决定给予胡祖波挂靠车辆石油补贴5604.62元（2017年油补资金），并将该金额汇入福众公司账户，福众公司将该笔款项直接抵扣胡祖波挂靠费。2019年4月29日，福众公司为了应对市运管处对石油补贴发放情况的检查，电话通知胡祖波至其公司就石油补贴签名，就2018年4月至2019年4月的相关费用进行结算，并要求胡祖波将挂靠费11700元汇入陈志腾私人账户，后出具收款收据。福众公司用陈欢的账户通过手机转账的方式汇给胡祖波石油补贴款5604.62元，并由陈欢向胡祖波出具一份付款凭证。4.挂靠协议约定逾期付款按每天5元计算违约金，属于格式条款，根据合同法第四十条的规定，该约定无效。综上，福众公司诉请胡祖波支付2018年4月起至2019年4月止按每月1350元计算的挂靠费及按月利率2%计算的利息，没有事实和法律依据，因为胡祖波于2019年4月29日已就上述费用履行完毕。四、胡祖波是否应支付福众公司代垫款7900元。1.胡祖波已为本案肇事车辆在平安保险公司投保了交强险和100万元的第三者责任险并附有不计免赔率，且肇事驾驶员胡祖荣具有驾驶资质，故本案挂靠车辆致第三者财产损失，属于保险公司的赔偿范畴，承保的平安保险公司应在交强险和第三者责任险限额内承担保险赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。2.根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第22条的规定，本案肇事驾驶员胡祖荣取得驾驶资格，且造成的是第三者车辆财产损失而并非第三者人身受到伤害，故平安保险公司并不具有追偿权。3.胡祖荣从业资格证虽未年检，但与本次事故发生无必然因果关系，没有从业资格证不是保险免责的事由。4.首先，挂靠协议第一条规定，福众公司必须在向受害人实际支付相关费用之后才能向胡祖波追偿，而福众公司并未向受害人支付过任何费用；其次，挂靠协议第十六条规定，保险理赔业务所需费用以及保险公司理赔不足部分由胡祖波承担，而该损失已有保险公司足额赔付，并不存在理赔不足；再次，挂靠协议第二十三条规定，因胡祖波车辆、用工或事故等纠纷，法定部门若裁决福众公司承担责任的，福众公司有权向胡祖波行使追偿权，而福众公司向保险公司转账7900元不是法定部门裁决承担的结果，系其单方行为。5.代垫款7900元属于侵权责任追偿纠纷，应由被告住所地法院管辖，福众公司以违约责任纠纷和侵权纠纷同时起诉，违反法律规定。 福众公司围绕其诉讼请求，向本院提供如下证据： 证据一：《出租汽车企业与投资人(挂靠车主)协议书》、《出租汽车驾驶员安全生产责任状》、《规范经营、服务质量承诺书》、《安全文明行车承诺书》、《出租汽车驾驶员劳动合同》、胡祖波身份证复印件各一份，证明：福众公司、胡祖波协议约定每月挂靠费1350元的事实。 证据二：《赔偿追偿函》、《机动车辆保险权益转让书》、《自行协商记录单》、《简易案件索赔申请服务书》、7900元福建增值税普通发票、胡祖荣驾驶证复印件各一份、《网上银行电子回单(补打)》、《机动车辆保险拒赔通知书》各一份，证明：胡祖波事故全责及保险公司追偿7900元赔偿款的事实。 胡祖波经质证认为，证据一，真实性无异议，但对证明内容有异议：1.挂靠协议虽约定挂靠费1350元，但从双方实际履行情况及行业协会的规定可知从2017年6月份起每月挂靠费为900元。2.根据挂靠协议规定，福众公司应在向第三者实际垫付金额后才有权向胡祖波追偿，且在追偿前由法定部门裁决确认福众公司应承担的责任后，才可向胡祖波追偿，挂靠协议第二条，第十六条、第二十三条第六项以及第一条均有明确规定发生交通事故应由保险公司赔偿。证据二，三性均有异议：1.至目前为止胡祖波对该证据并不知情；2.该证据是福众公司和平安保险公司互相串通对胡祖波敲诈勒索；3.福众公司向平安保险公司汇款7900元属于福众公司对自己权利的处理，与胡祖波无关，至今为止，胡祖波没有收到过平安保险公司及第三者关于理赔事宜的材料，只在收到法院诉讼材料后才知晓有此事。 本院经审查认为，证据一，来源合法，真实有效，与本案具有关联性，可以证实双方合同关系、车辆登记、运营等事实，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性及证明力予以确认。证据二，《赔偿追偿函》、《机动车保险权益转让书》、《自行协商记录单》、《简易案件索赔申请服务书》、7900元福建增值税普通发票、胡祖荣驾驶证复印件各一份无原件予以核对，本院不予确认。《网上银行电子回单（补打）》、《机动车辆保险拒赔通知书》各一份，内容客观真实，来源合法，可以确认福众公司因闽Ｂ×××××发生事故向中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司转账7900元。 胡祖波围绕其抗辩意见，向本院提供如下证据： 证据一，2017年7月10日至2017年10月10日收款收据五张，证明：胡祖波已经按福众公司的规定及要求自2017年6月起每月交纳挂靠管理费900元，双方的挂靠管理费即为900元。 证据二，银行交易明细二份，证明：胡祖波通过银行向福众公司转账汇款5个月的挂靠管理费共计4500元，胡祖波按福众公司的规定交纳了管理费。 证据三，2019年4月29日的收款收据一张及银行交易明细一份，证明：胡祖波已经按福众公司的规定按每月900元交纳13个月的挂靠管理费共计11700元的事实。 证据四，2019年4月29日的付款凭证原件及油补贴明细复印件各一份，证明：福众公司从2017年6月将胡祖波油补5604元作为挂靠管理费，后于2019年4月29日结算后福众公司将该油补返还给胡祖波，并且通过福众公司的员工陈欢的手机转账给胡祖波。 证据五，保单抄件复印件二张，证明：本案挂靠车辆已经在承保的平安保险公司投保了交强险及100万元商业三者险，并且不计免赔率，因此该证据足以证明本案挂靠车辆发生交通事故对第三者造成伤害应由承保的保险公司承担赔偿责任。 证据六，2019年8月15日的汇款凭证一份，证明：胡祖波已经交纳了2019年5月至9月的挂靠管理费。 福众公司经质证认为，证据一，真实性无异议。证据二，真实性无异议，但款项汇至陈志腾的账户，是否胡祖波所付的挂靠管理费无法证实，应以收款收据为准。证据三：无异议。证据四，真实性无异议，是由于胡祖波没有及时结算导致。证据五，无异议。证据六，汇款凭证真实性无异议，但胡祖波交款时间是在2019年8月15日即在本案起诉之后，交费的日期也违法合同中每月应在25日前交纳的规定，汇款备注的用途系胡祖波自行书写，故胡祖波应承担逾期的滞纳金。 本院经审查认为，福众公司对上述证据真实性均无异议，证据一、二、三、六，来源合法，真实有效，与本案具有关联性，可以证实胡祖波支付挂靠经营管理费的情况，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性及证明力予以确认。证据四，无法确认与本案的关联性，并无证据显示福众公司用油补抵扣挂靠管理费，故本院不予采信。证据五，可与福众公司提供的《机动车辆保险拒赔通知书》相互印证，证实涉案车辆的投保事宜，本院予以采信。 本院出示依胡祖波申请调取的莆道运协字[2017]第19号莆田市道路运输行业协会会议纪要，福众公司、胡祖波对该证据的三性均无异议，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2016年1月20日，福众公司（甲方）与胡祖波（乙方）签订《出租汽车企业与投资人（挂靠车主）协议书》一份，主要约定：出租车经营权归甲方所有，经营权使用期限为5年，甲方同意乙方将车号闽Ｂ×××××、车型大众ＦＶ71601313ＭＢＣ、发动机号Ｇ37760、车辆识别码为ＬＦＶ2Ａ5ＢＳ5Ｆ4075580的车辆挂靠甲方公司实行统一管理、责任经营；挂靠期限自2016年1月21日起至2021年1月20日止；乙方应承担车辆挂靠协议期间车辆产生的经营责任风险，如果发生安全事故且理赔款不足以赔偿该损失的，应由乙方承担赔偿责任，甲方不承担任何连带责任，若实际由甲方承担的，甲方可按实际垫付金额及发生的其他费用向乙方追偿；签订协议时，乙方需向甲方交纳10000元（不计息）的协议履约保证金，挂靠协议终止乙方办理报废或过户手续后双方若无异议，由甲方在挂靠协议终止3日内无息退还乙方协议履约保证金，逾期退还的应按日万分之五支付利息；乙方须在每月25日前按时向甲方交纳当月的车辆挂靠经营管理费用1350元，逾期按每天5元的标准收取滞纳金；乙方连续或累计六个月欠缴甲方挂靠管理费的，甲方有权终止本协议，按乙方违约处理，甲方有权收缴乙方交纳的全部履约保证金；因乙方车辆、用工或事故等纠纷，法定部门若裁决甲方承担责任的，甲方有权向乙方行使追偿权等内容。之后，福众公司将上述车辆交由胡祖波实际经营，该车已投保机动车交通事故责任强制险及机动车第三者责任保险。2018年7月8日，上述车辆发生交通事故，造成该车辆及三者车辆损失，中国平安财产保险股份有限公司福建分公司车险意健险理赔部对该事故作出《机动车辆保险拒赔通知书》，拒赔事由为非法营运。2019年1月3日，福众公司因该事故向中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司转账7900元。 胡祖波自2017年6月起每月按照900元的标准向福众公司支付挂靠管理费至2018年3月，款项由福众公司开具收款收据收取或由胡祖波汇入福众公司法定代表人陈志腾的银行账户。2019年4月29日，胡祖波向陈志腾转账11700元，由福众公司开具收款收据确认收取胡祖波2018年4月至2019年4月的挂靠管理费。2019年8月15日，胡祖波通过银行转账方式向福众公司的银行账户转账支付2019年5月至9月的挂靠管理费4500元。 2017年5月19日，莆道运协字[2017]第19号莆田市道路运输行业协会会议纪要《关于研究出租汽车管理费收原则有关问题的纪要》中载明即日起我市出租汽车经营管理费收最高指导限价为1050元（包括管理费、增值税及其附加费用、GPS管理费、承运人责任险、场地租赁、人工成本、办公费用、洗车机保洁等），福众公司陈志腾系参会人员之一。福众公司认为胡祖波已构成违约，要求解除合同，致讼。案经审理，因双方各持己见，致调解无效。 本院认为，涉案的《出租汽车企业与投资人（挂靠车主）协议书》系福众公司与胡祖波的真实意思表示，内容并不违反法律或行政法规的强制性规定，双方当事人之间的合同关系依法成立并应按约定全面履行各自义务。《关于研究出租汽车管理费收原则有关问题的纪要》中载明的出租汽车经营管理费收最高指导限价为1050元，胡祖波自2017年6月起均按照900元的标准向福众公司交纳挂靠管理费，福众公司均无异议，且自认截至2018年4月止的挂靠管理费胡祖波已经交纳完毕，可以确认虽然挂靠协议中约定的挂靠管理费为1350元，但双方实际执行的挂靠管理费为900元。胡祖波自2018年4月25日起未依约交纳挂靠管理费，直至2019年4月29日向福众公司的法定代表人陈志腾转账11700元交纳2018年4月至2019年4月的挂靠管理费，胡祖波虽迟延履行交纳挂靠管理费，但双方对此期间的债务已经结算清楚，并由福众公司出具收款收据载明收到胡祖波的11700元挂靠经营费，对此期间的违约金本院不予支持。胡祖波于2019年8月15日通过银行转账方式向福众公司转账支付2019年5月至9月的挂靠管理费4500元，其迟延交纳挂靠管理费的行为已经构成违约，应当承担相应违约责任。挂靠协议中约定逾期按每天5元的标准收取滞纳金，现福众公司按照月利率2%计算违约金并无不当，本院按月进行分段计算2019年4月至2019年7月的违约金：900元/月×3月×2%=54元；900元/月×2月×2%=36元；900元/月×1月×2%=18元；上述违约金共计108元。福众公司主张的违约金中超过的部分，本院不予支持。胡祖波辩称系因福众公司的原因导致其迟延履行，但未提供证据予以证实，本院不予采纳。胡祖波同时辩称关系滞纳金的约定系格式条款，应认定为无效，但该条款的意思确定，金额下方有下划线予以标注，胡祖波应当注意，且福众公司按照月利率2%的标准进行主张，并未明显偏高，故对于胡祖波的相关辩解意见，本院不予采纳。挂靠协议中虽约定，若胡祖波连续或累计六个月欠缴挂靠管理费的，福众公司有权终止协议并收缴全部履约保证金，但在胡祖波违约后，福众公司并未向胡祖波进行催告，也未行使解除权，反而继续接收胡祖波交纳的挂靠经营费，并出具相应收款收据，在胡祖波继续履行时均未提出异议，故福众公司诉讼请求解除双方签订的挂靠协议并没收胡祖波交纳的履约保证金，没有事实和法律依据，本院不予支持。胡祖波关于挂靠管理费已经支付完毕，福众公司无权解除合同并没收保证金的辩称意见，本院予以采纳。至于福众公司主张其代垫的7900元赔偿款，因涉案车辆所投保的保险公司的拒赔行为是否合理仍有待商榷，而对该事实的认定与本案不属于同一个法律关系，福众公司可另案处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十六条、第三十九条、第六十条第一款、第九十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、胡祖波应在本判决生效之日起十日内向莆田市福众出租汽车有限公司支付违约金108元； 二、驳回莆田市福众出租汽车有限公司的其他诉讼请求。 如果胡祖波未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1825元，减半收取计912.5元，由莆田市福众出租汽车有限公司负担887.5元，由胡祖波负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 员 林凤忠 二〇一九年十二月十日 法官助理 吴 倩 书 记 员 徐素红 附注法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。 法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。