贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终5257号 上诉人（原审原告）：刘义江,男,汉族,1975年3月22日出生,住贵州省遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人（特别授权）：郑秋艳,贵州圣谋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张競,贵州圣谋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店,住所贵州省毕节市七星关区东升路168号,统一社会信用代码91520502078498873Ｕ。 负责人:姜海,副总经理。 委托诉讼代理人:苏硕彦、蔡林,该公司员工。 被上诉人（原审被告）:中国平安保险股份有限公司贵州分公司,营业场所贵州省贵阳市云岩区瑞金北路136号中国华融大厦（原金元大厦）8层,统一社会信用代码91520103914410727Ｇ。 负责人:王辉,该公司总经理。 委托诉讼代理人:罗涛,该公司员工。 上诉人刘义江因与被上诉人贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店（简称毕节福朋酒店）、中国平安保险股份有限公司贵州分公司（平安保险贵州分公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初28号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。 刘义江向本院上诉请求：1.撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初28号民事判决书；并改判支持上诉人一审诉讼请求；2.一二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人就本案事故发生无任何过失，被上诉人应就上诉人损失承担全部赔偿责任，一审法院认定上诉人未尽到高度注意的义务，故判决上诉人承担80%的事故责任，被上诉人承担20%的赔偿责任，明显错误。庭审已经查明，事故发生时被上诉人贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店（以下简称“福朋酒店”）未在涉案喷水池周围设置警示标志。结合被上诉人在一审中提交的视听资料，还足以证明在本案事故发生时，被上诉人福朋酒店并未开启足够的照明设备。而本案中，即便上诉人刘义江是在短时间内往返于车辆与酒店之间，但需要注意的是，刘义江本人是出差到毕节市，当晚入住的时间已经是11点了，本来就处于非常疲惫倦态的时间，而福朋酒店通往停车场的路径并非是单一的，不可选择的，在此条件下，刘义江初次入住该酒店，不可能对酒店的路径做到了然于胸的地步。更重要的是，福朋酒店是集住宿、餐饮于一体的以营利为目的公共场所，其对消费者的安全保障义务应当重于非营利场所，且应当负有更加严格规范的安全保障义务。福朋酒店作为经营者和管理者，最了解其经营场地内设施设备情况，知晓任何设施可能存在的风险情况，应当采取必要的硬件措施和软件防止一切损害行为的发生。而上诉人在入住期间摔倒在福朋酒店经营场所内的水池里，是不争的事实，结合证人证明关于“福朋酒店的保安在上诉人受伤后，提及到在上诉人之前，已经有人受伤”的情况，客观上即说明，福朋酒店对其经营场所内的危险地带没有起到基本的重视，才造成此类事故一而再再而三的发生。故一审法院以上诉人未尽到高度谨慎义务为由判决被上诉人仅承担20%的赔偿责任明显错误，被上诉人应就上诉人损失承担全部赔偿责任。 二、上诉人主张的赔偿项目、标准和数额有充分事实依据及法律依据，依法应得到支持，一审法院未予全部支持属认定事实错误，进而导致裁判结果错误。1.误工费。上诉人在事故发生前从事零售、批发行业，因本案事故，经鉴定，误工期为180天。在一审诉讼期间，上诉人提交了其在事故发生之前12个月的工资收入，一审未支持上诉人的误工费的诉讼请求，明显不合常理。2.被扶养人生活费。事故发生时，被扶养人刘祥明年满69周岁，被扶养人邓帮艳年满70周岁。需要说明的是，被扶养人是否有退休工资，均不能免除上诉人应对两被扶养人应尽的扶养义务。一审未支持上诉人对被扶养人生活费的请求，明显系认定事实错误。3.住院伙食补助费。事故发生后，上诉人因本案事故共计住院治疗95天，在相关的病历上有明确的住院记录，因此，一审判决住院伙食补助费7400元，认定事实错误。4.精神抚慰金。上诉人因本案事故遭受重大的经济和精神损害，结合本地的经济水平和上诉人构成十级伤残的情况，一审诉讼中上诉人请求5000元的精神抚慰金并无不当。 福朋酒店辩称，我公司酒店水池设计以及景观设计都是经过许可的，在原告说到的水池没有采取必要的措施防止危害发生，我们是不认可的。对于我酒店的保安所说的情况，我们正在核查。当时处理这个事情的经理，送刘义江到酒店的时候，刘义江身上明显有酒味，我们送到医院的时候，医院拒绝抽血化验。当时我们的保安是尽到提醒义务的，从监控录像来看，他是直接往水池走去的，期间并没有在优生别的事，我们认为有故意的行为。我们的酒店是经过验收后才使用的。 平安保险贵州分公司未答辩。 刘义江向原审法院提出诉讼请求:1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告因本案事故遭受人身损害产生的医疗费764元、被扶养人生活费16630.4元,残疾赔偿金63184元、住院伙食补助费9500元、误工费35,405.75元、护理费6339.95元、营养费9000元、鉴定费1900元、鉴定检查费71.5元、病历复印费53元、精神损害抚慰金5000元,共计147848.6元。2.本案诉讼费用由被告承担。 原审法院查明事实，2018年8月29日23时左右,原告乘车到达被告贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店。原告下车到贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店大厅办理入住手续进入酒店房间后,欲返回车内取东西,在出酒店大门往酒店露天停车场的过程中径直走入酒店大门正对的喷水池内导致其受伤。原告受伤后,福朋酒店叫了救护车将原告送往毕节市七星关区人民医院住院救治1天,并垫付原告医疗费2,484.35元。原告于2018年8月31日至2018年10月1日在遵义市第一人民医院住院治疗31天,于2018年11月1日至2019年1月2日在贵州省遵义荣誉军人康复医院住院治疗63天。原告未提供其在遵义市第一人民医院住院治疗期间11天（即2018年9月21日至2018年10月1日）的体温单,且其提供的2018年8月31日至2018年9月20日的体温单上明确载明有10天外出。扣除原告工伤报销的医疗费用,原告自行支付医疗费764.00元和病历复印费53元。经原告申请,我院委托贵州省司法警察医院法医学司法鉴定所对原告伤情进行鉴定,原告因本次事故造成的伤情经鉴定构成十级伤残,误工期为180日,护理期为60日、营养期为90日。原告自行垫付鉴定费1900元和鉴定检查费71.5元。原告的父母均为退休员工,领取国家退休金生活。原告在治疗期间,公司继续支付原告的基本工资,未发放在岗津贴和销售提成。另查明,福朋酒店在平安公司投保有公众责任保险（保险限额20,000,000.00元）,本次事故在保险期内。 原审法院认为,本案为违反安全保障义务责任纠纷案件,应当适用《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条:“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。”本案的事故发生地点在毕节福朋酒店正大门对着的喷水池内,该地点属于毕节福朋酒店的安全保护义务范围内,通过原告举证的照片和毕节福朋酒店提供的监控录像显示,事故发生时,毕节福朋酒店未在涉案喷水池边上设置警示标志，毕节福朋酒店在本次事故中未尽到相应的安全保障义务,应当承担相应的侵权责任。原告刘义江系完全民事行为能力人,对自己的人身安全具有高度注意的义务,刘义江在短时间之内往返于其乘坐车辆和酒店之间,对该路线应当熟悉,其在本次事故中未尽到高度谨慎义务是导致事故发生的主要原因,其对本次事故的发生负有责任。结合原、被告的陈述和举证,原审法院酌定原告自行对其因本次事故造成的损失承担80%的责任,毕节福朋酒店因未尽到安全保护义务对原告因本次事故的发生造成的损失承担20%的责任。因原告仅提供其发生事故之前的工资流水未提供证据证明其在治疗期间的工资流水,原告公司出具证明中也未证明其实际误工损失的具体数额,故对原告要求赔偿误工损失的诉求,不予支持。因原告自认其父母均有退休工资共7000-8000元／月,且原告未提供证据证明其父母虽有退休工资但仍需其支付赡养费用的其他证据，故对其要求被告赔偿其父母抚养费的诉讼请求,不予支持。因原告提供的遵义市第一人民医院病历中体温单部分,原告仅提供20天的体温单,且有十天的体温单上明确载明原告外出,故对原告在遵义市第一人民医院住院天数仅支持10天。平安保险贵州分公司申请重新对原告伤情进行鉴定,因本次鉴定系原审法院委托具有资质的鉴定机构作出的合法鉴定,故对该申请不予准许。原告因本次事故造成的损失有:1.医疗费,除去原告所报工伤医疗费用,以原告自行垫付和被告贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店垫付的医疗费为准,该项计算为3248.35元（764元＋2484.35元）。2.残疾赔偿金:①残疾赔偿金,参照当地城镇居民人均可支配收入标准31592元／年计算,原告经鉴定构成十级伤残,该项计算为63184元（31592元／年×20年×0.1）。②抚养费,参照贵州省城镇居民人均消费支出标准20788.00元／年计算,被扶养人生活费,原告有其子刘志勋（公民身份号码5203022005××××××××）需其抚养5年,该项计算为5197元（20788.00元／年×5年×0.1×1／2）；上述①②计入残疾赔偿金,共计68381元。3.住院伙食补助费,结合原告提供病历资料,原告实际住院74天,参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定,该费用计算为7400元（100元／天×74天）；4.护理费,按照1人护理,参照当地居民服务及其他服务业职工年平均工资38568.00元计算,原告护理期限鉴定为60日,该费用计算为6339.95元（38568元／年÷365天／年×60天）；5.营养费,参照住院伙食补助费标准计算,原告营养期限鉴定为90日,该项计算为9000元（100元／天×90天）；6.鉴定费用,以原告实际产生鉴定费和鉴定检查费为准,该项计算为1971.5元（1900元＋71.5元）；7.病历复印费,以原告实际产生为准,该项计算为53元；8.精神抚慰金,原告因本次事故造成十级伤残,原审法院酌定该项为3000元。上述1-8项共计99393.8元,应当由被告贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店按照20%的责任赔偿原告刘义江19878.76元。因毕节福朋酒店在平安保险贵州分公司投保有公众责任险（限额20000000.00元）,本次事故发生在保险期内,由平安保险贵州分公司在毕节福朋酒店投保的公众责任保险限额内赔偿刘义江因本次事故造成的损失19878.76元。因毕节福朋酒店为原告垫付医疗费2484.35元,该费用应当平安保险贵州分公司在毕节福朋酒店投保的公众责任保险限额内直接支付给毕节福朋酒店。剩余17394.41元,由平安保险贵州分公司在毕节福朋酒店投保的公众责任保险限额内直接赔偿给刘义江。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决:一、平安保险贵州分公司在福朋酒店投保的公众责任保险限额内赔偿刘义江因本次事故造成的医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费等损失共计17394.41元。二、平安保险贵州分公司在福朋酒店投保的公众责任保险限额内直接支付福朋酒店为原告垫付的医疗费2484.35元。三、驳回刘义江的其他诉讼请求。案件受理费1628元,由刘义江负担1400元,由毕节福朋酒店负担228元。 二审期间，当事人未向本院提交新证据。 本案二审认定刘义江住院天数为95天，其余认定与原审认定一致。 本院认为，结合上诉人的上诉请求、依据的事实和理由、原审查明的事实等，本案二审当事人之间的争点问题有二，一是原审裁判分担比例是否恰当？二是误工费、被抚养人生活费、住院伙食补助费和精神损害抚慰金计算是否恰当？ 第一个争点问题。即过错分担问题，本案二审与原审判决的判断一致，说理相同，不再重复，仍按照八二比例分配责任。 第二个争点问题。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案刘义江在本案发生时为贵州省金怡深度供应链管理有限公司销售部经理，从事零售、批发行业，工资由基本工资、在岗津贴、销售提成三部分组成，其在本案诉讼中仅提供受伤前一年建设银行发放的工资，从工资发放的数据看，刘义江未能提供三年的平均收入，其工资收入并不固定，因此，其误工费参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的城镇居民人均可支配收入31592元计算，刘义江住院天数为，毕节市七星关区人民医院住院1天、遵义市第一人民医院住院31天、贵州遵义荣誉军人康复医院住院63天，合计95天，误工费依刘义江上诉主张之95天计算为31592元/年÷365天×95天=8222.6元。关于被抚养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年亲近属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”依第二十八条的规定，在被抚养人为成年人的情形下，有权获得适格之被抚养人生活费的成年人的要件形式为“丧失劳动能力又无其他生活来源”，本案上诉人刘义江自认其父母刘祥明、邓帮艳均有退休工资共7000-8000元/月,因此刘祥明、邓帮艳并非无其他生活来源之成年近亲属，原审判决不支持支付刘祥明、邓帮艳被抚养人生活费并无不当。关于住院伙食补助费和精神损害抚慰金，刘义江因本案事故共计住院治疗95天住院伙食补助费按照95天计算为9500元；精神抚慰金属法官裁量范围内，原审认定3000元二审不作变更。 医疗费3248.35元、残疾赔偿金63184元、被抚养人生活费5197元、误工费8222.6元、住院伙食补助费9500元、护理费6339.95元、营养费9000元、鉴定费用1971.5元、病历复印费53元、精神抚慰金3000元，合计109716.4元，依过错比例分担福朋酒店应当给付刘义江21943.28元，减去已垫付2484.35元医药费后为19458.93元，毕节福朋酒店应付刘义江19458.93元。 综上所述，刘义江的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初28号民事判决第二项、第三项； 二、变更贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初28号民事判决第一项内容为，中国平安保险股份有限公司贵州分公司在贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店投保的公众责任保险限额内赔偿刘义江因本次事故造成的医疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费用、病历复印费、精神抚慰金19458.93元； 三、驳回刘义江的其他上诉请求。 一审诉讼费不作调整，本案刘义江预交的二审案件受理费3256元，由刘义江负担2604元，由贵州金源达房地产开发有限公司毕节福朋酒店负担652元。 本判决为终审判决。 审判长 田 川 审判员 张 雄 审判员 刘光全 二〇一九年十二月十四日 书记员 张汝阳