汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     民  事  判  决  书     (2019) 陕0702民初4608号     原告陈浩,男,汉族,1988年XX月XX日出生,住汉中市汉台区XX村XX组XX号XX号,身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人路春生，陕西兴振业律师事务所律师。   被告汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司，住所地汉中市XX村XX组，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4895。   法定代表人王维权，系该公司总经理。   委托代理人刘哲、徐郡晗，陕西锐博律师事务所律师。   原告陈浩诉被告汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告陈浩及委托代理人路春生，被告汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司委托代理人刘哲、徐郡晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称：原告2015年4月入职被告汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司(以下简称鼎鑫公司)。2018年6月27日原告陈浩在鼎鑫公司展厅外旗杆进行焊接时,不慎从脚手架上摔下,后送至汉中市中心医院救治。诊断为:1、腰椎骨折;2、跟骨骨折。2018年7月20日,被告鼎鑫公司向汉中市汉台区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请,2018年9月6日,汉台区人力资源和社会保障局以汉区XX社伤险认决子【2018】68号工伤认定书认定原告陈浩受到的事故伤害为工伤。2019年5月28日,汉中市劳动能力鉴定委员会对申原告伤残鉴定为九级。对赔偿事宜,多次协商未果。2019年6月28日,原告书面通知被申请人鼎鑫公司解除劳动合同,支付各项赔偿费用,被告鼎鑫公司收到通知后再次协商未果,后原告向汉台区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁2019年10月17日原告收到裁决书,原告对裁决不服。现诉讼请求：1、请求确认原告与被告劳动合同于2019年6月29日终止;2、判令被告向原告支付一次性伤残补助费38947.95元，一次性工伤医疗补助金49437元，一次性伤残就业补助金49437元，住院期间伙食补助费2790元，护理费36000元，补发扣发工资30782.68元;3、判令被告向原告支付一次性经济补偿17310.2元。   被告辩称：一、我公司给原告缴纳了工伤保险,故其部分工伤待遇应当由工伤保险基金支付,不应当由我公司承担。原告入职后从事售后维修工作岗位。双方签订了书面劳动合同。在用工期间我公司为原告缴纳了工伤保险,根据《工伤保险条例》第37条的规定,其诉讼请求中涉及次性伤残补助金及一次性医疗补助金的请求应当由工伤保险基金支付。原告于2018年6月27日受伤后即被送至医院接受治疗,住院共计93天。在原告住院期间,我公司积极为其支付了医药费、检查费、医疗器具费等,共计36187.18元,因原告的额外要求致使部分医疗费超出工伤保险报销范围合计19413.88元,应当由原告自行承担。原告受伤后,在其住院期间我公司请护工对其进行护理,共计支出护理费11160元,故原告请求支付护理费没有事实依据。我公司也按照原告受伤前的工资标准给其发放了停工留薪期间的工资。停工留薪期于2018年12月27日届满后,我公司于2018年12月29日发出《通知》催促原告回公司上班,但原告始终未返回单位上班。二、因原告停工留薪期满后经我公司通知,原告依然未返回单位上班,双方的劳动合同关系已经于2018年12月29日终止,故其部分诉讼请求无事实依据。原告的鉴定结论显示,其伤残情况为腰椎骨折、跟骨骨折,根据《陕西省工伤职工留薪期管理暂行规定》,这两种伤情下的停工留薪期均为6个月,但期满后我公司于2018年12月29日向其发出《通知》,告知其尽快上班及不按时上班的后果,但原告依然未返回单位上班。因此,双方的劳动合同关系已经于2018年12月29日解除。我公司已经发放了原告受伤后2018年7月至2018年12月停工留薪期的工资共计28529.22元。原告主张向其补发扣发工资30782.68元的诉讼请求无事实依据。另外,由于双方的劳动合同关系已经于2018年12月29日解除。根据《陕西省实施工伤保险条例办法》第33条的规定,原告主张的一次性伤残就业补助金应当以2017年度汉中市职工月平均工资为基数计算。三、我公司无需向原告支付经济补偿金,原告主张经济补偿金的诉讼请求应当予以驳回。1、原告以我公司未给其缴纳养老保险为由解除劳动合同要求经济补偿金。但是原告在签订劳动合同时分别于2015年4月27日、2017年1月1日、2018年1月1日三次签署《放弃养老声明书》。其在放弃缴纳社会保险的协议上签字是在权衡利弊的情况下自愿作出的选择,其对签字可能产生的法律后果也是明知的。在已经签字选择放弃社保的情况下,再以公司未缴纳社会保险为由解除劳动关系，并要求公司支付经济补偿金不符合诚实信用原则。2、双方的劳动合同关系是于2018年12月29日因停工留薪期满后,未返回单位上班,单位已经向其发出通知而解除,并非原告陈述的2019年6月才单方解除的,故原告并不符合《劳动合同法》中主张经济补偿的情形,我公司无需向其支付经济补偿金,其第二项请求应当予以驳回综上所述,原告的诉讼请求与客观事实不符,缺乏法律依据支撑,依法应当予以驳回。因此,为保证我公司的合法权益,恳请人民法院在查明事实的基础上,审慎适用法律,依法驳回原告的诉讼请求。   经审理查明：原告陈浩于2015年4月27日被招聘到被告处工作,双方签订了劳动合同并建立劳动关系。后双方连续签订了三份劳动合同,签订时间分别为2015年4月27日、2017年1月1日、2018年1月1日。在签订劳动合同的同时,原告向被告书写了《声明书》和《承诺书》,《声明书》内容为“…依据我个人情况,经慎重考虑我自愿放弃享受汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司提供的企业职工养老保险待遇”,《承诺书》内容为保证其所提供的与本人有关的所有资料和各项资格、证书及证明等真实无误”,原告书面承诺放弃由被告为其缴纳养老保险,建立劳动关系后被告为原告缴纳了工伤保险。原告的工资通过银行代发,每月工资不等。2018年6月27日原告在工作时不慎受伤,后被送往汉中市中心医院救治,医院诊断其伤情为:1.腰椎骨折;2.跟骨骨折。原告于2018年9月28日出院，共住院治疗93天。原告住院期间,被告支付了医疗费和雇佣了护工护理费。经被告向汉台区人力资源和社会保障局申请,2018年9月6日汉台区人力资源和社会保障局认定，原告所受的伤为工伤。2019年5月28日汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为九级伤残,原告出院后一直在家休养,2018年12月29日因原告停工期满，被告单位的员工冉良军(原告的直属领导)用手机向原告发送了《通知》,《通知》内容为:“…请你于2018年12月31日之前到公司报到上班,逾期不归,视为旷工,公司将停发自12月1日起的生活费,公司也将按照《劳动合同法》第三十九条的规定,解除与你的劳动合同”。原告当庭认可收到信息且未到被告处报到上班。2018年7月至2018年12月,被告向原告支付停工期间工资14459.13元,2019年6月26日被告再次给原告补发停工期间工资、生活费14070.09元,合计28529.22元。2019年6月28日原告以被告未缴纳养老保险为由，向被告邮寄送达了《解除劳动合同通知》,被告于次日签收。后原告向汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年10月14日作出汉区劳仲案字【2019】93号裁决书：一、被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金45296.25元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。送达后，原告不服，向本院提起诉讼。双方因原告请求过高，协商未果，意见分歧，调解未成。   另查:2017年汉中市在岗职工平均工资为60395元/年。   上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，身份证、营业执照、劳动合同、承诺书、声明、病例、工资发放凭证、通知等载卷，予以佐证。   本院认为:合法的劳动关系受法律保护。原告在被告处工作中受伤,已被汉台区人力资源社会保障局认定为工伤，该工伤经汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残, 双方对此无异议，本院予以确认。原告入职后被告为其缴纳了工伤保险,按照《工伤保险条例》和《陕西省实施〈工伤保险条例>办法》的相关规定,原告因工伤而产生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费应当由工伤保险基金支付,具体数额以工伤保险经办机构核定为准,不属于本院审理范围。原告因工伤需要暂停工作接受医疗的,在停工留薪期内原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。根据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》,结合原告伤情,其停工留薪期从2018年6月27日至2018年12月26日,共计6个月。被告按照原告平均工资为4754.87元/月，被告已经支付原告停工留薪期工资28529.22元 。原告停工留薪期满后，未提供相关需延长停工留薪期的证据，故原告请求再支付30782.68元停工留薪期工资的主张，缺乏相关证据，本院不予支持。原告在住院期间被告为其雇佣了护工并支付护理费,原告再次向用人单位主张护理费，与法无据，本院不予支持。原告停工留薪期满后,被告于2018年12月29日通过手机信息通知，要求原告于2018年12月31日前回公司上班,否则将解除劳动关系。原告收到通知后,未在规定期限回公司上班。原告作为具备完全民事行为能力的自然人,在停工期满接到单位通知后仍未按期回公司上班,按照权利、义务相一致的原则，双方劳动关系于2018年12月31日解除。此后原告以被告未为其缴纳养老保险为由邮寄送达解除关系通知书,且在劳动合同签订后其多次承诺放弃被告为其办理社会养老，违反民法的诚信原则。因原告自己原因未上班解除双方劳动关系的不符合领取经济补偿金情形,故原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金的主张,本院不予支持。原告主张一次性伤残就业补助金的请求项目符合法律规定,因其工伤发生在2018年，根据相关规定，应当按照上年度即2017年度汉中市在岗职工平均工资计算九个月，经确认为45296.25元，本院予以支持。原告请求被告为其补缴社会养老保险的请求，不属于本院审理范围。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条,《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条,《陕西省实施   一、确认原告陈浩与被告汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司的劳动关系于2018年12月31日解除；   二、限被告汉中市鼎鑫玉铉汽车销售服务有限公司在判决书生效后十五日内向原告陈浩支付一次性伤残就业补助金45296.25元；   三、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。                             审判员  张全沛                           二〇一九年十二月九日                               书 记 员 范铮