山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终8604号 上诉人（原审原告）：山东红日化工股份有限公司，住所地临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：迟碧芬，董事长。 委托诉讼代理人：朱方圆，女，1987年9月25日出生，汉族，系公司员工，住山东省莒南县。 委托诉讼代理人：郭士丽，山东隆泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张德法，男，1978年4月2日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：密齐龙，山东力维律师事务所律师。 上诉人山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）因与被上诉人张德法劳动争议一案，不服临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初字第4237号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人红日公司的委托诉讼代理人朱方圆、郭士丽、被上诉人张德法及其委托诉讼代理人密齐龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 红日公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审认定事实错误，上诉人无需支付被上诉人2018年10月、2019年2月-3月工资共计8632.68元以及解除劳动关系经济补偿金67622.7元；上诉人自2017年以来，受环保、化肥行业大环境及其他因素影响，上诉人一直处于半停产状态，2018年9月份上诉人处发生安全生产事故，政府责令停产整改，上诉人处自2018年10月份至今处于全面停产状态，只出不入，无任何经济效益，在此困难重重的情况下，也竭尽全力给工人发工资，虽有个别月份存在延期发放情形，但也在法律规定的期限内，对于被上诉人离职前的工资，上诉人均已发放，故上诉人无需支付被上诉人2018年10月、2019年2月、3月工资和解除劳动合同经济补偿金。 张德法答辩服判。 红日公司向一审法院起诉请求：1.撤销临劳人仲裁字（2019）第309号仲裁裁决书，判决驳回张德法的仲裁请求；2.本案诉讼费用由张德法承担。 一审法院认定事实：张德法于1995年6月到红日公司处工作。后红日公司、张德法双方签订了无固定期限劳动合同。张德法工资构成为基本工资加绩效工资加夜班及其他补助等，每月数额不等，通过银行打卡方式发放。2019年3月26日，张德法因红日公司拖欠工资、未及时缴纳社会保险，要求与红日公司解除劳动合同，之后张德法未再到红日公司处工作。张德法工作期间，红日公司尚拖欠其2018年10月、2019年2月和3月份的工资未发。后张德法提起申诉。2019年7月2日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字【2019】第309号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动合同关系，山东红日化工股份有限公司支付张德法解除劳动关系经济补偿金62822.4元、拖欠工资8017.8元。红日公司不服，诉至一审法院。庭审中，张德法主张其平均工资为每月3350元（计算周期为2017年10月至2018年9月），主张解除劳动合同的经济补偿金80400元。红日公司对其平均工资计算方式有异议，主张应按张德法离职前12个月的实发平均工资计算为2877.56元。红日公司另认可张德法2018年10月、2019年2月和3月份的工资未发，但主张数额分别为4303.3元、1814.88元、1857.88元。 一审法院认为，2019年3月26日，张德法以红日公司拖欠工资且未及时缴纳社会保险为由要求与红日公司解除劳动合同，符合相关法律规定，之后张德法亦未再到红日公司处工作，红日公司亦未提出异议，应认定为红日公司、张德法之间的劳动合同已于该日实际解除。张德法主张工作期间存在加班情况，但未能提供充分证据予以证实加班的事实，应承担举证不能的诉讼后果，对其该项请求不予支持。红日公司另主张存在部分月份工资未足额发放的情况，但亦未能提供证据予以证实，依法不予支持。现双方争议的主要焦点为红日公司是否应支付张德法解除劳动合同的经济补偿金和拖欠工资。 一、关于经济补偿金问题：红日公司认可拖欠张德法部分工资未发，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以要求解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金，故红日公司诉称其无需支付经济补偿金的主张，于法无据，不予采纳。关于经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准，月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故张德法于2019年3月26日离职，其要求按照2017年10月至2018年9月计算其平均工资的主张，不符合法律规定，不予采纳。对红日公司主张的张德法离职前12个月的平均工资2877.56元，其计算方式符合上述法律规定，依法予以认定。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，根据其第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”和其施行之前的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定，结合张德法的工作年限，分段计算予以支持张德法解除劳动合同的经济补偿金67622.7元（2877.56元×23.5）。 二、关于拖欠工资问题：张德法2018年10月、2019年2月和3月份的工资至今未发，红日公司对此事实亦予以认可，故张德法要求红日公司支付以上拖欠工资的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，依法予以支持。关于工资数额问题，红日公司虽主张张德法该三月工资数额为7976.06元，但未能提供相应证据证实，在张德法不予认可的情形下，应承担举证不能的诉讼后果，故按张德法的平均工资数额予以支持8632.68元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决：一、红日公司于判决生效后十日内支付张德法解除劳动合同的经济补偿金67622.7元；二、红日公司于判决生效后十日内支付张德法拖欠工资8632.68元；三、驳回张德法的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由红日公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，上诉人在一审庭审中对于被上诉人2018年10月、2019年2月和3月工资未发的事实明确予以认可，且主张被上诉人离职前12个月平均工资为2877.56元，现上诉人又以公司效益问题、不应向被上诉人发放该工资为由上诉，其上诉理由本院不予支持。上诉人一审庭审中主张被上诉人2018年10月、2019年2月和3月工资应分别为4303.33元，1814.88元、1857.88元，但上诉人并未提交相关证据证实该三个月被上诉人的工资计算依据，因此，对于上诉人主张的工资数额不予支持。 因上诉人存在拖欠被上诉人工资的事实，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，应向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金。一审法院在被上诉人离职前12个月平均工资2877.56元的基础上，结合被上诉人在上诉人处的工作年限，判决上诉人支付被上诉人经济补偿金67622.7元，于法有据，应予支持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人山东红日化工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月二十五日 书记员 陈 君