广东省汕尾市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤15民初100号原告（申请执行人）：广东前海投资管理有限公司。住所地：惠州市小金口乌石中路38号联大大厦二楼G2区。法定代表人：陈汉峰，经理。委托诉讼代理人：颜智壮，该公司职工。委托诉讼代理人：林栋，广东仁尊律师事务所律师。被告（案外人）：陈其墩，男，1961年11月6日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：卓克渊，男，1944年8月17日出生，汉族，住广东省陆丰市********。委托诉讼代理人：卓旭东（卓克渊之子），男，1982年1月7日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：肖东红，女，1965年11月10日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。委托诉讼代理人：黄发毫（肖东红丈夫），男，1967年8月10日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。被告（案外人）：陈旋，男，1962年4月30日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：李水清，男，1961年5月15日出生，汉族，住广东省陆丰市**************。被告（案外人）：李晓华，女，1973年3月13日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。被告（案外人）：欧长流，男，1966年8月21日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。委托诉讼代理人：陈武升，男，1977年6月16日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。被告（案外人）：黄春炎，男，1964年10月4日出生，汉族，住广东省陆丰市*****************。被告（案外人）：邱远柳，男，1978年10月14日出生，汉族，住广东省陆丰市*********。被告（案外人）：陈树立，男，1975年9月12日，汉族，住广东省陆丰市****************。被告（案外人）：倪松正，男，1967年5月5日出生，汉族，住广东省陆丰市****************。被告（案外人）：陈惠娟，女，1963年9月25日出生，汉族，住广东省陆丰市***********。委托诉讼代理人：刘汉尧，男，1953年10月10日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。被告（案外人）:李丽玲，女，1977年9月13日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。委托诉讼代理人：李绪华（李丽玲丈夫），男，1973年12月20日出生，汉族，住广东省陆丰市******************。被告（案外人）：蔡平正，男，1964年6月26日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。被告（案外人）：林意军，男，1960年8月6日出生，汉族，住广东省陆丰市************。被告（案外人）：余伟冲，男，1970年10月8日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。被告（案外人）：余奕华，男，1962年11月20日出生，汉族，住广东省深圳市福田区***********。委托诉讼代理人：余俊才，男，1963年12月25日出生，汉族，住广东省陆丰市*********。被告（案外人）：蔡记贤，男，1968年5月27日出生，汉族，住广东省陆丰市甲西镇镇府财政所宿舍108号。被告（案外人）：刘熊，男，1970年12月19日出生，汉族，住广东省陆丰市******建委宿舍。被告（案外人）：陈圳，男，1976年9月3日出生，汉族，住广东省陆丰市*********。被告（案外人）：杨武链，男，1955年11月16日出生，汉族，住广东省陆丰市*********。被告（案外人）：陈武升，男，1977年6月16日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。被告（案外人）：余武汉，男，1980年8月17日出生，汉族，住广东省陆丰市***********。被告（案外人）：郑兰芳，女，1964年8月12日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：陈风雪，女，1973年3月17日出生，汉族，住广东省陆丰市****************。委托诉讼代理人：陈哲坚，男，1977年5月10日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。被告（案外人）：郑少乾，男，1963年8月9日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。被告（案外人）：黄汉杰（曾用名：黄伟光），男，1980年5月4日出生，汉族，住广东省陆丰市甲子镇开发区****。被告（案外人）：余俊才，男，1963年12月25日出生，汉族，住广东省陆丰市*********。被告（案外人）:陈武洲，男，1965年10月11日出生，汉族，住广东省陆丰市***********。被告（案外人）：庄汉东，男，1963年6月7日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：林跃钦，男，1972年11月16日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：韩玉芬，女，1952年2月29日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：舒和陆，男，1955年11月1日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：陈文演，男，1946年10月8日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：林奋贤，男，1974年2月25日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：余浩杨，男，1991年2月2日出生，汉族，住广东省陆丰市******。被告（案外人）：郑晓雪，女，1981年10月14日出生，汉族，住广东省陆丰市***************。被告（案外人）：陈变，男，1952年11月16日出生，汉族，住广东省陆丰市*******。被告（案外人）：蔡镇浩，男，1969年12月25日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区*******光明中学。被告（案外人）：林炳辉，男，1969年11月1日出生，汉族，住广东省陆丰市铜锣湖农场西坡山队一队7号。被告（案外人）：林穗君，女，1971年1月23日出生，汉族，住广东省陆丰市*************。委托诉讼代理人：庄汉东，男，1963年6月7日出生，汉族，住广东省陆丰市***********。被告（案外人）：邱端，女，1965年7月5日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：庄瑞坚，男，1964年6月5日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：柳子都，男，1985年4月12日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：陈焕松，男，1967年7月25日出生，汉族，住广东省陆丰市***********。被告（案外人）：张文进，男，1975年2月28日出生，汉族，住广东省陆丰市***************。委托诉讼代理人：刘熊，男，1970年12月19日出生，汉族，住广东省陆丰市******建委宿舍。被告（案外人）：黄保青，男，1973年4月3日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区*************。被告（案外人）：苏娴，女，1948年6月14日出生，汉族，住广东省陆丰市********。委托诉讼代理人：卓旭东（苏娴之子），男，1982年1月7日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：郑宝莲，女，1954年12月26日出生，汉族，住广东省陆丰市****************。被告（案外人）：范锦城，男，1970年3月10日出生，汉族，住广东省陆丰市****************。被告（案外人）：黄保卿，女，1965年7月29日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：陈武汉，男，1980年11月1日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：林永銮，男，1949年7月10日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：韩色孝，男，1963年4月3日出生，汉族，住广东省陆丰市********。委托诉讼代理人：韩建伟，北京市高朋（深圳）律师事务所律师。被告（案外人）：谢永好，男，1964年9月14日出生，汉族，住广东省陆丰市东海镇城东大道34号东区*****。被告（案外人）：朱锦超，男，1976年6月5日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：林健雄，男，1976年4月10日出生，汉族，住广东省陆丰市****************。被告（案外人）：陈朝坚，男，1976年7月15日出生，汉族，住广东省陆丰市****************。委托诉讼代理人：刘熊，男，1970年12月19日出生，汉族，住广东省陆丰市******建委宿舍。被告（案外人）：刘汉斗，男，1944年1月16日出生，汉族，住广东省陆丰市************。委托诉讼代理人：刘熊，男，1970年12月19日出生，汉族，住广东省陆丰市******建委宿舍。被告（案外人）：黄展，男，1963年7月18日出生，汉族，住广东省陆丰市***************。被告（案外人）：杨海波，男，1976年1月12日出生，汉族，住广东省陆丰市**************。被告（案外人）：候长流，男，1970年11月3日出生，汉族，住广东省陆丰市***************。被告（案外人）：朱合，女，1931年10月15日出生，汉族，住广东省陆丰市********。委托诉讼代理人：候长流，男，1970年11月3日出生，汉族，住广东省陆丰市********。被告（案外人）：徐小红，女，1970年1月10日出生，汉族，住广东省汕尾市城区东涌镇碧桂园社区**************。委托诉讼代理人：刘燕隆（徐小红丈夫），男，1970年1月10日，汉族，住广东省陆丰市***************。被告（案外人）：王强，男，1964年8月2日出生，汉族，住广东省陆丰市**********。被告（案外人）：马鑑，男，1958年10月8日出生，汉族，住陆丰市**********。被告（被执行人）：陆丰市农业机械供应总公司。住所地：陆丰市*****。法定代表人：刘忠，经理。原告广东前海投资管理有限公司（下称前海公司）与被告陈其墩等66人、被告陆丰市农业机械供应总公司（下称农机总公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年3月8日作出（2018）粤15民初82号民事裁定，驳回原告的起诉，广东省法院高级人民法院于同年8月2日作出（2019）粤民终1524号民事裁定，撤销本院（2018）粤15民初82号民事裁定，指令本院继续审理。本院于同年9月19日立案后，依法进行了审理。原告前海公司向本院提出诉讼请求：1.撤销汕尾市中级人民法院（2018）粤15执异7、8、11、14、15、17、18、19、20、21号执行裁定书（下称讼争执行裁定书）；2.继续查封、拍卖农机总公司抵押土地清偿债务。事实和理由：一、讼争执行裁定书作出的内容程序违法。本案执行标的物是农机总公司位于陆丰市********之一、之二土地使用权，根据汕尾市中级人民法院（2004）汕中法民二初字第13号民事判决书的判项，债权人即前海公司对本案执行标的物享有优先受偿权，而裁定书对“案外人对执行标的享有足以排除强制执行权益的，应中止对标的物的执行。至于前海公司的抵押权与房屋受让人土地使用权冲突的问题，应通过其他法律途径予以救济”的认定，明显是以执行裁定书的形式否决了判决书认定的申请执行人对抵押物的优先受偿权，以执行裁定书改变判决书对实体内容作出的判定，剥夺了申请执行人的抵押优先受偿权，属程序违法。二、执行裁定书适用法律错误。作为不动产，从房屋使用角度来说，房地是不能分离，但从处理及实现抵押权优先来说是可以分离的，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第五十二条“房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押财产。需要拍卖该抵押的房地产时，可以依法将土地上新增的房屋与抵押财产一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。”前海公司并不否认案外人是善意取得房产且无过错，但土地使用权抵押在先，建房在后，农机总公司明知土地己设置抵押无权处理，但仍将该土地与他人合作开发商品房并出售，其行为明显违法。讼争执行裁定书依据《中华人民共和国物权法》第一百四十七条和《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条的规定，认定“买受人购买房地产开发企业名下的商品房时，该房屋的所有权和该房屋占用范围内的国土有土地使用权同时转让，故案外人对买受的房屋所占范围内的国有土地使用权亦享有足以排除强制执行的权益”。此属适用法律错误。综上所述，前海公司依法申请查封农机总公司位于陆丰市********之一、之二土地使用权是基于抵押成立享有优先受偿权而行使的权利，讼争执行裁定书适用法律错误，请求依法撤销并继续执行抵押土地清偿债务。被告陈其墩等66人辩称，案外人经集资、房改、购买，合法取得农机总公司于陆丰市********之一、之二土地上开发的房产所有权，部分已依法取得产权证书，房屋所在的土地使用权依法属案外人所有，案外人对农机总公司将上述土地使用权作借款抵押一事全不知情，且该抵押行为属无权处分，导致案外人名下的房地产无法办理产权转让和抵押登记。据此，案涉借款抵押合同损害了案外人的合法权益，应认定为无效，二审法院应保护案外人的合法权利，支持异议请求，驳回前海公司的诉讼请求。被告农机总公司未作答辩。本院经审理查明，农机总公司位于陆丰市********之一、之二土地使用权证书编号分别为：陆府国用（1998）第0000116/152*****051号、第0000117/152*****052号，用地面积分别为1326.40平方米、905.85平方米，于1999年12月在陆丰市国土资源局办理土地抵押登记，权利人：中国农业银行陆丰市支行（下称农行陆丰支行），证号：陆国土资他项（1999）4号。因农机总公司未如期清偿，被农行陆丰支行诉至本院，2004年6月3日，本院作出（2004）汕中法民二初字第13号民事判决书，判决农机总公司于判决生效之日起十日内偿还农行陆丰支行借款本金282万元及截至2003年9月20日止的利息998635.58元，及2003年9月21日起至履行完毕止的利息按中国人民银行的规定计付；中国农业银行陆丰市支行对农机公司提供的抵押物享有优先受偿权。2018年3月8日，本院在执行该案中以（2018）粤15执恢1号执行裁定书，裁定变更前海公司为本案的申请执行人。本院于2018年3月22日作出（2018）粤15执恢1号之一执行裁定书，查封农机总公司位于陆丰市********之一、之二土地使用权。同时，现场张贴查封公告，案外人陈其墩等66人因此向本院提出查封异议，对两宗土地使用权主张实体权利，认为抵押合同属无效。多数案外人提供名下的房屋在案涉抵押土地登记前后办理了房地产权证或不动产权证，部分案外人称购买房屋后因抵押、查封而未能办理产权转移登记。经执行听证审查后，本院于2018年10月15日作出讼争执行裁定，以确认建筑物所占有土地的使用权应属业主共同所有为由，认为案外人主张的实体权利足以排除强制执行，裁定中止对农机总公司位于陆丰市********之一、之二土地使用权查封的执行。前海公司遂向本院提起执行异议之诉，陈其墩等人在（2018）粤15民初82号案庭审中表达将对本院（2004）汕中法民二初字第13号民事判决申请再审的意愿，在省法院指令本院继续审理本案后仍坚持认为案涉抵押错误而无效。以上事实有案涉民事判决、执行查封裁定、执行异议裁定和庭审笔录为证。本院经审查认为，案涉抵押权在设立前后存在土地使用权、房屋所有权分别确权登记的情况，案外人陈其墩等66人在两次诉讼中均坚持认为抵押合同无效，并对讼争土地使用权主张实体权利。显然，案外人享有实体权利是以否定前海公司承受农行陆丰支行对抵押土地使用权享有的优先受偿权为前提，即是否定执行依据的生效判决。而在未经审判监督程序或第三人撤销之诉审理予以撤销前，前海公司据以申请强制执行的生效判决具有法律约束力。经查，执行异议程序未向案外人释明法定的救济途径，反而裁定确认建筑物所占有的土地使用权应属业主共同所有，实际上否定了生效判决，此不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条关于“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”的规定。据此，案外人主张实体权利的应循救济程序不是执行异议程序，而是通过审判监督或第三人撤销之诉予以审查确认。是故，本院依法撤销讼争执行裁定，前海公司提起本案诉讼的法律依据已丧失，依法应当驳回起诉。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项、第二百二十七条规定，裁定如下：一、撤销汕尾市中级人民法院（2018）粤15执异7、8、11、14、15、17、18、19、20、21号执行裁定书；二、驳回原告（申请执行人）广东前海投资管理有限公司的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长 黄仕泽审 判 员 彭晓春审 判 员 施伟强二〇一九年十二月十日法官助理 黄彬斌书 记 员 杨清隆附：有关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。