湖南省花垣县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3124民初1036号原告：张为和，男，苗族，1955年7月29日出生，湖南省麻阳苗族自治县人，住麻阳苗族自治县。委托代理人：张建浩，麻阳方全法律服务所法律工作者。被告：吴远送，男，苗族，1948年7月24日出生，湖南省花垣县人，住花垣县。（系吴建芳父亲）被告：吴建芳，男，苗族，1976年2月13日出生，湖南省花垣县人，住花垣县。（系吴远送儿子）吴远送、吴建芳共同委托代理人：姚敏娜，湖南边城律师事务所律师。吴远送、吴建芳共同委托代理人：吴星光，湖南边城律师事务所律师。被告：滕树跃（曾用名：滕树跌），男，苗族，1957年11月28日出生，湖南省麻阳苗族自治县人，住麻阳苗族自治县。委托代理人：龙万，湖南隆海鹰律师事务所律师。被告：滕树德，男，苗族，1959年12月26日出生，湖南省麻阳苗族自治县人，住麻阳苗族自治县。原告张为和诉被告滕树跃、吴远送、吴建芳及被告滕树德提供劳务致害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴世宗担任审判长，人民陪审员彭靖、人民陪审员彭江群组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张为和及其委托代理人张建浩、被告吴远送及委托代理人吴星光、被告滕树跃及其委托代理人龙万、被告滕树德到庭参加诉讼，被告吴建芳经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张为和诉称，诉讼请求：1．请求人民法院依法判令被告吴远送、吴建芳、滕树跃承担连带赔偿原告各项损失共计人民币1,041,356元；2．诉讼费由被告吴远送、吴建芳、滕树跃承担；事实和理由：被告吴远送与被告吴建芳系父子关系，2018年5月被告吴远送、吴建芳把住宅房屋修建工程发包给被告滕树跃，同时被告吴建芳与被告滕树跃签订承包施工合同，被告滕树跃雇请十几名工人包含原告在内，被告滕树跃聘用原告未张为和做木工（又称：装模工），工资约定为220元/天，由被告滕树跃包吃住。2018年8月16日下午2点30分左右原告张为和通两个工人从一楼传递一根杉木上二楼，刚传到二楼杉木九断了，原告张为和不慎从二楼楼顶摔至一楼地面受伤。后由被告滕树跃把原告送往花垣县人民医院治疗，因原告伤情严重当天转至吉首市人民医院治疗两天，再次转到长沙中南大学湘雅二医院住院21天。2018年9月10日转至怀化第二人民医院治疗至9月28日出院。2019年3月19日原告向湘西州擎天司法鉴定中心申请伤残鉴定，2019年3月25日擎天司法鉴定中心出具［2019］临鉴字第109号鉴定意见书。其结论为：原告张为和伤残程度评定三级伤残，后期治疗费综合评定为24,000元；误工期180天，护理期90天，营养期90天，护理依赖程度为完全护理依赖。鉴定后原告多次找到三被告协商赔偿问题，但均遭到三被告拒绝，故诉至法院，请求三被告承担连带赔偿责任。被告吴建芳、吴远送共同辩称，1．本案中被告吴远送、吴建芳与原告不存在任何法律关系，原告起诉被告承担责任是不能成立的；2．吴远送、吴建芳在本案中不存在任何过错，不承担任何赔偿责任；3．本案中原告自身存在重大过错，原告自身应当承担相应的责任，首先原告年龄满60周岁，达到法定退休年龄。4．原告与滕树跃发生的法律关系，与被告吴远送、吴建芳无关；5．本案滕树德与原告受伤存在一定关系，应当承担相应过程责任；6．原告的赔偿依据、金额和标准被告不能认可。被告滕树跃辩称，1．原告在本案中存在过错，应当承担相应的责任；2．被告滕树跃对原告提交的司法鉴定书申请了重新鉴定。且被告提交了一组视频证据，证实原告行动方便、外出自如，原告只需部分护理；3．赔偿费用计算问题。医药费金国对用药进行鉴定，重新鉴定结果为134,359.04元属于护理用药范围。原告主张的伤残赔偿金、护理期、营养期、误工期费用，答辩人不予认同。被答辩人主张的精神抚慰金过高。被告滕树德辩称，本次事故和被告滕树德没有多大牵连，其他没有什么要说的。原告为支持自己的主张向本院提交证据如下：证据1．张为和身份证复印件。拟证实原告的身份信息；证据2．滕树跃户籍证明复印件。拟证实滕树跃的身份信息；证据3．吴远送常住人口登记卡复印件。拟证实吴远送的身份信息；证据4．吴建芳常住人口登记卡复印件。拟证实吴建芳的身份信息；证据5．建设房屋公示牌复印件。拟证实吴远送房屋经政府批准修建，批准文号［2018］015号；证据6．房屋修建合同一份。拟证实吴远送、吴建芳房屋由滕树跃承建；证据7．房屋修建照片一组共计12张。拟证实吴远送的房屋在修建过程中缺乏安全措施；证据8．证人向某出庭作证申请。拟证实张为和在修建房屋过程中受伤；证据9．病案单一组。拟证实张为和在给吴远送修建房屋过程中受伤就医的过程；证据10．医疗收费清单。拟证实张为和受伤就医的医疗费用，医疗费用共计135,671.52元；证据11．医疗用药清单一组。拟证实张为和受伤就医用药；证据12．增值税普通发票一份。拟证明张为和伤残鉴定的费用2,900元；证据13．擎天司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书。拟证实张为和因工受伤程度。经质证，被告吴远送、吴建芳质证意见为：证据1、2、3、4真实性均无异议；证据5真实性没有异议，该证据足以证实被告吴建芳、吴远送没有任何过错，对证据6真实性没有异议；证据7不能作为定案依据，没有拍摄人和拍摄时间，不能确认是否为被告房屋，也不能证实被告证明目的，与被告吴远送、吴建芳无关；证据9真实性没有异议；证据10只能以合法有效的票据为准，且收费清单和用药清单只能认可与本案有关的部分，无关部分不予认可；证据12真实性没有异议，该费用由原告自己承担；证据13不能作为定案依据，双方已经申请重新鉴定；被告滕树跃对原告提交证据1、2、3、4、5真实性均无异议；证据6、7真实性没有异议，但该合同与原告的损害没有直接关联关系；证据8证人证实原告受伤的事实没有异议，但不应当认定被告滕树跃具有过错；证据9真实性没有异议，该组病历单有湘雅医院也有怀化市人民医院的这个病历单，从湘雅医院病历单已经显示原告痊愈可以出院，其又继续到怀化市人民医院住院治疗不具有合理性；证据10费用清单以及11用药清单应当与原件进行核对，同时对于与损伤、摔伤无关的医疗费用不应当计算在内；证据12、13因为在举证期限内被告已经申请重新鉴定，重新鉴定已经对原告的鉴定意见进行更改，对原告提交的鉴定费用应当由原告承担，鉴定意见以申请重新鉴定的意见为准；被告滕树德质证意见为对原告受伤和住院的事实没有意见，其他的因被告不认识字，未发表质证意见。被告吴远送、吴建芳为证明自己的答辩主张向本院提交证据如下：第一组证据：吴远送、吴建芳常住人口登记卡复印件。拟证实吴远送与吴建芳为父子关系；第二组证据：建房协议。拟证实吴建芳将房屋承包给滕树跃修建。并明确约定滕树跃负责安全施工，施工时出现任何安全事故与甲方（吴远送、吴建芳）无关，即吴建芳、吴远送不应承担赔偿责任；第三组证据：吴建芳、吴远送新建房屋全貌照片1张。拟证实吴远送、吴建芳新建房屋为农村二层自建房，承包人无需具备建筑资质。经质证，原告张为和对被告吴远送、吴建芳提交的第一组真实性、合法性、关联性没有异议；第二组证据证明目的有异议，该合同只能对被告滕树跃有约束，对原告没有约束力，据此被告吴远送应当承担连带赔偿责任；第三组证据该照片不是发生事故时拍摄的照片，是事故发生后的照片，不能作为事故发生的证据使用。被告滕树跃对第一组证据真实性、合法性、关联性没有异议；第二组证据真实性没有异议；第三组证据没有异议。被告滕树德对上列证据未发表质证意见。被告滕树跃为证明自己的答辩主张向本院提交证据如下：证据1．付某调查笔录复印件。证实原告在受伤之前与被告滕树德一起做工且在做工时发生口角的事实；证据2证人滕某、付某出庭作证。共同证实原告与滕树德发生争执的事实。证据3．微信转账记录截屏复印件两份，证实滕树德跃给张为和转账支付医药费人民币12,000元的事实；证据4．银行交易明细复印件一份。证实滕树跃为原告张为和支付医药费人民币9,822.88元的事实；证据5．视频录音录像光盘一份。证实被原告行动方便外出自由的事实。证据6．司法鉴定费票据。证实重鉴定的费用由被告滕树跃支付，鉴定费用为4,000元。经质证，原告对被告滕树跃提交的证据5真实性、合法性都有异议，关联性没有异议，因为原告长期坐轮椅，偶尔需要脱离轮椅活动一下，不能证实原告不需要护理依赖；对证据1部分事实有异议，真实性、合法性也有异议，证人应该出庭作证，接受法官和双方当事人的质询；证据3予以认可，收到了12,000元；证据4只要有医院凭证，原告予以认可；证据6三性没有异议。被告吴远送、吴建芳对证据5真实性没有异议，对证据1证明目的也没有异议；对证据3、4没有异议，是属实的；证据6三性没有异议。被告滕树跃对证据5视频证据表示眼睛不好看不清楚，对证据1不予认可，原告坠楼不是被告所害；对证据3、4、6均表示不知晓；被告滕树跃未向本院提交任何证据。经审理查明，2018年5月份被告滕树跃承揽了被告吴远送、吴建芳坐落在花垣县的农村自建房修建工程并签订一份《建房协议》。协议签订后被告滕树跃即聘请包括原告张为和在内的一些工人到麻栗场镇××村为被告吴远送、吴建芳修建房屋，2018年8月16日下午原告张为和被告滕树德（系滕树跃聘请的工人）相互传输建筑木材至所修建房屋的二楼过程中，其中一木材突然断裂，导致原告张为和不慎从修建的房屋二楼摔至一楼地面。摔伤后被告滕树跃把原告送至花垣县人民医院治疗，因病情严重即日从花垣县人民医院转至湘西土家族苗族自治州人民医院治疗，于2018年8月20日转院至中南大学湘雅二医院住院治疗至2018年9月10日，后病情好转，为方便护理于2018年9月10日从湘雅二医院转院至怀化第二人民医院治疗至2018年9月28日。住院期间原告共计花费医疗费人民币134906.72元。原告方于2019年3月19日向湘西州擎天司法鉴定中心申请鉴定，鉴定中心出具的鉴定意见为：原告张为和伤残评定三级伤残，后期治疗费综合评定为24000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日，护理依赖程度为完全护理依赖。被告滕树跃对原告的伤残等级、护理依赖及医疗费用合理性申请重新鉴定，经原、被告双方认可，本院委托湘西州龙腾司法鉴定中心对被告滕树跃申请的项目进行重新鉴定，鉴定意见为：原告张为和因脊髓损伤致截瘫和排便排尿功能障碍，其中排尿功能障碍为重度，构成五级伤残，需要部分护理依赖，医疗费134,359.04元与本次事故存在关联性，属于合理性用药。本院受理本案后，被告滕树跃认为原告的坠楼摔伤与被告滕树德的行为有因果关系，故申请本院依法追加滕树德作为本案当事人参加诉讼。另查明，原告张为和在花垣县人民医院及湘西州人民医院住院治疗费用均系被告滕树跃支付，但被告滕树跃提交的证据中仅能证实支付了花垣县人民医院的住院费用2,948元。除医疗费用外被告滕树跃微信转账给原告12,000元，现金4,000元，2,900元救护车费用，共计18,900元。再查明，原告张为和系农村居民，于1955年出生，本次事故发生时已年满64周岁。同时查明，被告滕树跃无建筑施工从业资质。本院认为，2018年5月份被告滕树跃承揽了被告吴远送、吴建芳坐落在花垣县的农村自建房修建工程并签订一份《建房协议》，虽被告滕树跃无建筑施工从业资质。但根据我国的相关法律法规，农民自建低层住宅的施工无需建筑资质，可见，被告滕树跃与被告吴远送、吴建芳签订的《建房协议》未违反法律法规的禁止性规定，且系双方当事人的真实意思表示，该协议为合法有效协议，对签订的双方当事人均具有约束力，协议中约定房屋修建的安全事故责任由被告滕树跃承担。另外，在本次事故中被告吴远送、吴建芳对原告的受伤损害不存在过错行为，所以，被告吴远送、吴建芳对原告的损害不承担赔偿责任，故对于原告请求人民法院依法判令被告吴远送、吴建芳与滕树跃承担连带赔偿原告各项损失的诉讼请求，本院不予支持，本案中，滕树跃雇请年满64周岁已丧失劳动主体资格的张为和从事房屋修建活动，且未加强对建筑安全生产的管理，也未采取防止伤亡和其他安全生产事故发生的有效措施，致使张为和在房屋修建中遭受人身损害，对本次张为和受伤事故应负60%的责任。伤者张为和系有完全民事行为能力的成年人，在从事修建作业的过程中，理应对周围的环境及自身安全提高警惕，其未尽到安全注意义务，是造成损害的一方面存在一定的过错，应承担本次事故的40%的责任；同时，被告滕树跃主张雇佣关系以外的被告滕树德的行为与张为和人身损害有因果关系并申请其参加本案诉讼，但对于该主张被告滕树跃未向本院提交相关的证据予以证实，应承担举证不能的不利法律后果，故本院认为，被告滕树德对张为和人身损害不存在侵权、过错行为，所以对本次事故滕树德理应不承担赔偿责任。另，经审理本院认为原告的赔偿项目和损失如下：一、医疗费。经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定为医疗费134,359.04元二、伤残赔偿金；根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算，原告请求按照14093元／年计算本院予以支持，即为140××××6×60%＝135292.8元。三、护理费；根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，经鉴定原告伤势构成五级伤残，需要部分护理依赖，庭审中查明原告目前自我移动、大、小便存在困难，不能自理，结合《人身损害护理依赖程度评定中华人民共和国公共安全行业标准》确定本案的护理依赖赔付比例为50%、护理依赖期限为8年，原告提交的赔偿清单请求按照农林牧平均工资31,191元/年计算，本院予以支持，故本案的护理费为住院期间的护理费用和部分护理依赖费用即31191÷12÷30×90天=7797.75（住院）、8×31191×50%=124764（护理依赖）。即护理费共计7690.93+124764=132454.93元。四、营养费。根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定为90天×50元=4,500元。五、误工费。根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告误工费按照2019年农、林、牧、渔业43,266元/年，计算为43266÷12÷30×180=21,633元。六、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为40天×100元=4,000元。七、伤残鉴定费。以正式鉴定票据为准，本案中的鉴定费用为原告交纳的2,900元和被告滕树跃交纳的4,000元，共计6,900元。八、精神抚慰金。受害人遭受精神损害的，向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定，本案中，本次事故给原告身体、精神上造成一定影响，给其及亲属带来终身的遗憾和痛苦，故结合本地经济、案情等因素确定本案的精神抚慰金为5,000元；九、后续治疗费；根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以判决赔偿。本次事故的后续治疗费经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定为24,000元；原告张为和以上损失（除精神损失费）共计463,139.77元，由被告滕树跃承担60%的赔偿责任，原在张为和住院期间已支付的款项应以抵扣（原已支付金额12000+4000+2900+2984即21484×40%=8593.6）。综上，被告滕树跃应赔偿原告张为和人身损害款项的金额为：463139.77×60%+5000（精神抚慰金）-8593.6=274,290.26元，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第三款、第十八条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本案判决如下：一、被告滕树跃于本判决生效之日起十五日内支付原告张为和人身损害赔偿款共计人民币274,290.26元；二、被告吴远送、吴建芳及被告滕树德对原告张为和的人身损害不承担赔偿责任；三、驳回原告张为和其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债权利息。案件受理费5,306.78元，由原告张为和承担2,122.71元，由被告滕树跃负担3,184.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湘西自治州中级人民法院。审 判 长  吴世宗人民陪审员  彭 靖人民陪审员  彭江群二〇一九年十二月三十日书 记 员  侯园园附本判决相关法律规定如下：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。