广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终12348号上诉人（原审原告）：东莞市中亚电缆有限公司。住所地：广东省东莞市*******新围工业区。统一社会信用代码为914***********576U。法定代表人：沈汉财，执行董事。委托诉讼代理人：玉荣叠，男，公司员工。被上诉人（原审被告）：福建七建集团有限公司水电安装分公司。住所地：福建省漳州市*******。统一社会信用代码为913***********353Y。负责人：林向荣。委托诉讼代理人：王玉博，男，福建七建集团有限公司员工。被上诉人（原审被告）：福建七建集团有限公司。住所地：福建省漳州高新区颜厝镇路边村下庄164号。统一社会信用代码为913***********218N。法定代表人：赖锦昌，董事长。委托诉讼代理人：王玉博，男，公司员工。上诉人东莞市中亚电缆有限公司（以下简称中亚公司）因与被上诉人福建七建集团有限公司水电安装分公司（以下简称七建水电分公司）、福建七建集团有限公司（以下简称七建公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初3985号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中亚公司向一审法院提起诉讼，请求：1.七建水电分公司向中亚公司支付货款本金55891元；2.七建水电分公司向中亚公司支付逾期支付货款的利息7521元（以55891元为基数，按银行同期贷款利率计算，从2016年3月11日暂计至2019年1月11日），其他另计至付清之日止；3.七建公司对上述的债务承担连带责任；4.本案的诉讼费由七建水电分公司、七建公司负担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、七建水电分公司、七建公司于判决生效之日起五日内共同向中亚公司支付货款14096.93元及利息（以14096.93元为本金，按照中国人民银行的同期同类贷款基准利率从2016年3月11日起计至实际清偿之日止）；二、驳回中亚公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1385.3元（已由中亚公司预交），应由七建水电分公司、七建公司共同负担349.40元，中亚公司负担1035.90元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初3985号民事判决。中亚公司不服一审判决，向本院提起上诉称，（一）案涉合同约定的付款条件已经达成。根据案涉合同第七条的约定及电缆买卖合同的交易习惯，验收及抽检工作的实施应该是买受方的义务。根据合同有关付款结算方式的约定，在经过约定或法定的质量异议期限后，七建水电分公司未提出质量异议的，应当付清全款。而七建水电分公司在收到货物后是否进行抽检工作，中亚公司并不知情也未收到通知。在双方未约定检验期限的情况下，应适用两年最长期限，即至2016年3月11日付款条件已经达成，七建水电分公司应付清本合同货款。（二）在本案一审庭审中，因中亚公司认为抽检是七建水电分公司的责任，因此表示放弃申请抽检的权利，但一审判决认为抽检是中亚公司的责任，因此现申请二审法院依法组织进行抽检。综上，上诉请求：1.撤销一审判决，改判七建水电分公司向中亚公司支付货款本金55891元；2.七建水电分公司向中亚公司支付逾期支付货款的利息7521元（以55891元为基数，按银行同期贷款利率计算，从2016年3月11日暂计至2019年1月11日），其他另计至付清之日止；3.七建公司对上述的债务承担连带责任；4.由七建水电分公司、七建公司负担本案一审、二审案件诉讼费。七建水电分公司、七建公司辩称，（一）案涉合同明确约定，待正式检验报告及所有质量证明文件全部到位后付清全款。根据中亚公司提供的《产品销售合同》第八条第四款的规定及第七条第二款的规定，中亚公司有义务及时向七建水电分公司提供有资质机构出具的抽检报告，但七建水电分公司并未收到相关材料，因此无法按照合同约定支付货款。（二）案涉合同并不适用两年异议期限。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第三款的规定，案涉合同标的为电缆，中亚公司作为电缆生产商，属于对其产品问题知道或应当知道的情形，故不适用两年的最长期限。（三）一审判决认定事实清楚，适用法律正确，中亚公司在二审期间申请鉴定于法无据。中亚公司在一审举证期限内并未提交任何能够证明其产品符合质量要求的证据，亦未提出质量鉴定申请，且在一审庭审中经过法官释明仍不申请鉴定，应视为其放弃鉴定权利。因此，中亚公司应当承担举证不能的责任。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。二审期间，中亚公司提供一份网页新闻，拟证明场馆早已竣工使用。七建公司、七建水电分公司认为场馆正式投入运行，并不代表中亚公司提供的电缆质量符合合同约定的要求。本院另查明：1.案涉《产品销售合同》中第七条关于验收标准及异议期限的约定，第一款约定：“货到由甲方会同监理方按合同规定标准及随货清单对到货产品外观、数量、规格、型号进行现场验收。乙方从收货之日起二十天内进行缆芯绝缘测试，并向乙方及时反馈绝缘测试结果，但最终产品质量以工程竣工验收报告为准。”案涉合同中的甲方为七建水电分公司，乙方为中亚公司。2.在二审法庭调查中，本院询问七建水电分公司，案涉合同第七条中提及的的项目监理方为何人，有无到现场对电缆样品进行抽检。七建公司、七建水电分公司回复，案涉项目的监理单位是福建泉州新时代工程建设监理有限公司，现更名为福建新时代项目管理有限公司。对于中亚公司将案涉合同载明的电缆运送至项目现场后，监理单位是否联系中亚公司要求其配合进行抽检，因项目建设时间距今已有五年，且人员变动等问题暂无法核实，但七建水电分公司确有向中亚公司要求其积极配合进行抽检，但对方以各种理由拖延，不积极配合。本院认为，本案系买卖合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人中亚公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为:中亚公司诉请的货款的付款条件是否已成就。案涉合同第八条第四款约定，抽检电缆正式出具检验报告及所有质量证明文件全部到位后付清全款。而案涉合同中涉及上述付款条件的条文主要有以下几点：1.中亚公司送货至七建水电分公司指定场地后，由七建水电分公司会同监理单位按合同规定标准及随货清单对到货产品外观、数量、规格、型号进行现场验收；2.中亚公司从收货之日起二十天内进行缆芯绝缘测试，并向七建水电分公司及时反馈绝缘测试结果，但最终产品质量以工程竣工验收报告为准；3.中亚公司应配合监理单位进行现场电缆样品抽检，并负责将抽样样品送至数得上检测中心进行检测；4.中亚公司产品的合格证、检验报告等相关质量保证资料必须随货同行。对此，本院分析如下：第一，关于抽检电缆正式出具检验报告的问题。七建水电分公司主张中亚公司未履行配合抽检的义务，未能出具该检验报告，故付款条件未成就。中亚公司则主张对于抽检电缆，其仅须履行配合义务，七建水电分公司未通知其配合抽检，故不能形成该检验报告。本院认为，根据双方的约定，中亚公司应配合项目监理单位进行现场电缆样品抽检，中亚公司还有送样及承担检测费用的义务，但对于现场抽检，应由七建水电分公司的项目监理单位主导，七建水电分公司应提供其项目监理单位组织抽检的相关证据，七建水电分公司未能提供上述证据，而主张中亚公司不配合样品抽检，本院对此主张不予采信。一审判决认定中亚公司负有抽检的义务不当，本院予以纠正。因此，对于中亚公司未能出具抽检电缆检验报告的责任不在中亚公司一方，七建水电分公司不能以此理由主张付款条件未成就。中亚公司在二审期间申请本院组织进行抽检，亦无必要，本院不予准许。第二，关于所有质量证明文件，现场验收时，应由七建水电分公司会同监理单位进行。七建水电分公司主张中亚公司在送货时未将产品的合格证、检验报告等相关质量保证资料一并提交，中亚公司则主张相关质量保证资料已在送货时一并交付。对此，本院认为，提交相关质量保证资料为供应商送货的附随义务，除非合同中有特别约定，否则应视为签收送货单时已附随送达质量保证资料。退一步说，若中亚公司在送货时未将相关质量保证资料一并交付，七建水电分公司及监理单位可在当场不予验收，或事后催促中亚公司提交，但七建水电分公司未提供相关证据，本院对七建水电分公司的上述主张不予采信，认定七建水电分公司在签收送货单时中亚公司已附随送达质量保证资料。综上，本院认为中亚公司诉请七建水电分公司支付全部剩余货款的付款条件已成就，七建水电分公司应向中亚公司支付剩余货款55891元。关于利息的计算问题。由于案涉合同未约定检验期限，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第二款的规定，中亚公司诉请适用两年最长期限计算，付款条件于2016年3月11日达成，本院予以支持，故利息以55891元为本金，按照中国人民银行的同期同类贷款基准从2016年3月11日起计至实际清偿之日止。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，由于七建水电分公司不具有法人资格，其民事责任由七建公司承担，因此七建公司、七建水电分公司应共同向中亚公司支付剩余货款及利息。综上，上诉人中亚公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项及上述援引法律的规定，判决如下：一、撤销广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初3985号民事判决第二项。二、变更广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初3985号民事判决第一项为“福建七建集团有限公司水电安装分公司、福建七建集团有限公司于本判决生效之日起五日内共同向东莞市中亚电缆有限公司支付货款55891元及利息（以55891元为本金，按照中国人民银行的同期同类贷款基准利率从2016年3月11日起计至实际清偿之日止）”三、驳回东莞市中亚电缆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。一审案件受理费1385.3元（东莞市中亚电缆有限公司已预交），由福建七建集团有限公司水电安装分公司、福建七建集团有限公司共同负担。结合上述诉讼费的负担情况，在本判决执行时，由福建七建集团有限公司水电安装分公司、福建七建集团有限公司向一审法院交纳诉讼费1385.3元，一审法院向东莞市中亚电缆有限公司退回1385.3元。二审案件受理费1385.3元（东莞市中亚电缆有限公司已预交），由福建七建集团有限公司水电安装分公司、福建七建集团有限公司共同负担。结合上述诉讼费的负担情况，在本判决执行时，由福建七建集团有限公司水电安装分公司、福建七建集团有限公司向东莞市中亚电缆有限公司迳付1385.3元。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年十二月二十七日书记员  王垚丹郭惠球附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第二款当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。2.《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。