黑龙江省大庆市龙凤区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0603民初1958号原告：修辉，男，1985年1月4日出生，汉族，无职业，现住大庆市龙凤区，委托诉讼代理人：郭欣，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。被告：大庆市国美建筑装饰有限公司，住所地黑龙江省大庆市龙凤区万峰路40-1号，统一社会信用代码：91230603702892621K。法定代表人：袁国良，该公司经理。委托诉讼代理人：高发，黑龙江庆达律师事务所律师。被告：张国庆，男，1980年9月24日出生，汉族，无职业，现住大庆市龙凤区，委托诉讼代理人：张学历，黑龙江镜丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：初春卉，黑龙**天律师事务所律师。原告修辉与被告大庆市国美建筑装饰有限公司（以下简称国美公司）、张国庆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月17日公开开庭进行了审理，原告修辉的委托诉讼代理人郭欣，被告国美公司的委托诉讼代理人高发及被告张国庆的委托诉讼代理人张学历到庭参加了诉讼。于2019年12月20日第二次公开开庭进行了审理，原告修辉的委托诉讼代理人郭欣，被告国美公司的委托诉讼代理人高发及被告张国庆的委托诉讼代理人初春卉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告修辉向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费等，暂计5万元；2.二被告承担本案的诉讼费用。原告鉴定后变更诉讼请求为：住院伙食补助费2500元、残疾赔偿金70058.4元、护理费19877.8元、误工费30390元、营养费9000元、二次治疗费6000元、精神损害抚慰金6000元、交通费125元、鉴定费3500元，共计147421.2元。事实与理由：被告国美公司因院内改造将相关工程发包给被告张国庆，原告受雇于张国庆从事相应的劳务工作。2019年4月30日，原告按照被告的工作要求，安装维修棚顶，在施工过程中，由于被告未提供相应的保护措施，导致原告在安装的过程中受伤。事故发生后，原告入住大庆市人民医院治疗。经查明得知，被告张国庆并无相应的工程资质，国美公司作为发包方在未确定张国庆是否具有相应资质的情况下即将工程发包给张国庆，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”二被告应对原告的损失承担全部赔偿责任。被告国美公司辩称，原告受伤与被告无关，被告将其公司内的维修零活交由张国庆处理，被告没有与原告签订任何的雇佣合同，被告不认识原告，原告何时与张国庆在被告公司施工，被告不知道，根据原告的陈述，原告自认受雇于另一被告张国庆，张国庆是雇主，原告是雇员，原告是为了完成张国庆交付的工作受伤，应由张国庆承担赔偿责任与被告无关。被告张国庆辩称，案涉工程并不是发包给张国庆，而是被告和原告共同为被告国美公司提供劳务，原告虽然没有与被告国美公司签订任何的雇佣合同，但原告系国美的临时工作人员，其人工费被告国美公司支付，被告张国庆系被告国美公司车间维修改造的负责人，根据日常工作需要向被告国美公司提供采购计划，被告张国庆和原告仅出劳务。被告国美公司支付的劳务报酬均是由张国庆根据每项工作制作出来工资表交由被告国美公司，国美公司依据工资表给原告和被告张国庆及其他工作人员支付人工费。被告张国庆与原告均是被告国美公司的雇员，故原告的诉请被告张国庆不承担给付责任。原告修辉为证实其主张向本院提交如下证据：证据一、住院病案一份，欲证明2019年4月30日原告因伤入住大庆市人民医院，住院25天，于2019年5月25日出院，诊断颅脑损伤、肋骨骨折等。经质证，被告国美公司对证据的真实性无异议，对证明问题和关联性有异议，原告受伤导致的民事责任应当由被告张国庆承担，与被告无关。被告张国庆对证据的真实性无异议，对证明问题有异议，被告张国庆不承担原告的赔偿责任。证据二、证明一份，欲证明原告自2018年4月一直居住于萨尔图××拥军街道绿洲社区，相关赔偿标准应当按照城镇标准计算。经质证，被告国美公司对证据的真实性、合法性均有异议，证明是居民委员会加盖的印章，居民委员会无权出具居住证明。根据《大庆市外来人口管理规定》，应该由街道办事处的社区工作站出具，该证据不能证明其要证明的问题。被告张国庆对证据的真实性无异议，证明问题有异议，该证明不能证明原告的主要经济来源均在城镇且原告没有提供暂住证，应以户籍所在地按照农村标准赔偿。证据三、黑龙江省众维司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、门诊票据一张，欲证明原告因本次事故造成的伤残等级为三处10级，医疗终结期6个月，护理期60日，营养期90日，二次手术费6000元。经质证，被告国美公司对证据的真实性无异议，该鉴定结果产生的费用与国美公司无关，应该由实际雇佣者张国庆承担。被告张国庆对证据的真实性无异议，该鉴定结果产生的费用与张国庆无关，应该由实际雇佣方承担。被告国美公司为证实其主张向本院提交中国工商银行电子银行回单1份，欲证明2019年4月30日被告国美公司支付给张国庆报酬2万元，该证据能够证明被告国美公司将本单位的维修零活交给张国庆施工。张国庆不是国美公司的工作人员也不是张国庆在答辩中所述的车间改造负责人，同时张国庆在答辩中提到的报酬支付方式也是不成立的。经质证，原告修辉对证据的真实性无异议，但该证据仅能证明张国庆收到国美公司2万元，不能证明其他问题。被告张国庆对证据的真实性无异议，该款是给所有工人的工资并不是给被告个人的。被告张国庆为证实其主张向本院提交如下证据：证据一、2019年张国庆等工人在国美公司误工考勤表复印件3张（2019年2月、3月、4月）、工资表3张、玻璃幕墙院内改造列表复印件2份、工商银行历史明细清单2份，欲证明被告张国庆及其负责管理的工人在国美公司务工期间每月是以考勤为基础，根据日工资标准额为计算依据，上报雇佣方国美公司，国美公司以此为依据结算工人工资。2019年二、三、四月产生工资共计12.339万元，被告国美公司于2019年4月17日、4月30日以银行转账方式支付所有工人工资5万元，尚欠7万余元。经质证，原告对考勤表、工资表真实性无异议，原告在被告国美公司工作的实际时间是2018年5月，对其他证据的真实性也无异议。被告国美公司对考勤表、工资表、玻璃幕墙改造表真实性和关联性均有异议，被告国美公司将其公司内的维修零活交付给被告张国庆个人施工，国美公司是按照张国庆维修项目发生的费用支付报酬，不是以工资表的形式为其支付工资报酬。工资表和考勤表均是张国庆个人制作完成的，国美公司在该组证据上没有签字或者盖章，该组证据可以认定是张国庆为逃避责任自行制作，产生后果与国美公司无关。对银行历史明细清单的真实性无异议。证据二、哈尔滨鑫大东二轧金属有限公司送货明细复印件1张、列表复印件2张，欲证明张国庆列出采购计划，由国美公司向哈尔滨金属有限公司购买维修改造的材料，该证据能够证明张国庆、原告及其他工人在项目改造过程中仅出劳务，原告与国美公司间是雇佣关系。经质证，原告对证据的真实性无异议，对证明问题有异议，原告所有的钱均是从张国庆处领取的，二被告间的关系应自行证明。被告国美公司对证据的真实性和证明问题均有异议，不能证实被告张国庆的主张成立，不能证实张国庆与原告和国美公司是雇佣关系。证据三、住院费票据1张、医药费票据4张、陪护费票据4张、救护车收据1张、人民医院急诊票据3张，欲证明被告张国庆为原告垫付护理费等费用共计70510元。经质证，原告对证据的真实性无异议，但具体金额以票据为准。被告国美公司对住院费票据无异议，对证明问题有异议，该笔费用应当由张国庆承担，对药店的4张票据的真实性和证明问题均有异议，不是正规的发票也没有注明购药人的名称，对陪护费真实性和证明问题均有异议，不是正规的票据，同时被告还应当出具陪护合同来证明原告确实进行了陪护，也应该出具发票。救护车收据有异议，没有印章；急诊票据有异议，不是发票。证据四、微信聊天截屏2张，语音聊天笔录一份（当庭播放手机聊天，庭后留存光碟），欲证明在2019年7月26日早上11点18分原告爱人张海伦在聊天中承认被告张国庆与国美公司系劳务用工关系。经质证，原告对证据的真实性不清楚，从证明内容看聊天内容具有片面性，本案三方主体具体是何种法律关系，原告尊重法庭最后调查的结果。被告国美公司对证据的真实性和证明问题均有异议，国美公司与张国庆系承揽关系，张国庆与原告系雇佣关系，原告在诉状中主张的也是张国庆雇佣的原告从事相应的劳务工作，国美公司与原告间既不存在雇佣关系，也不存在劳务关系，故原告的损失与被告国美公司无关，应由张国庆承担。证据五、证人张某出庭作证，欲证明张国庆和其他工人与国美公司间系单纯的劳务用工关系。证言主要内容为：“是张国庆找的我到国美公司干点零活，2019年3月去的，干到4月30日，原告出事后我们全体人员停工了，活没干完。张国庆找我的时候说国美有点活，让他找几个人到国美干活，工资260元/天，干活期间没有开过工资，干完活后张国庆给了我2000元的工资，因为我给国美干完活后又到泰康的工地干别的零活，现在还欠我工资。我跟张国庆认识十多年了，断断续续的张国庆找我干活。国美公司是旧房改造，把原来的厂房做内墙保温和一些小型钢结构电焊等，就是在厂房内做一个大型的平台当库房用。修辉先去的，修辉干的也是零活，摔下来的过程我没看到，我在地面，修辉在上面，修辉和另外一名叫夏伟建的同事在上面，给吊棚上面做保温的时候掉下来的，原告在吊棚上面走，吊棚碎了原告摔下来的，吊棚是铁皮的材质，当时我们已经改过一遍了，有的地方改过有的地方没改，国美公司上去看改过的地方，说挺好的，就说把没改过的地方都改了。”经质证，被告张国庆认为证言属实。原告认为证人与国美公司间的关系原告不清楚，受伤经过属实。被告国美公司与张国庆系承揽关系，张国庆在承揽国美公司厂房维修改造项目前对该项目已经进行详细的考察，认为自己的技术完全能胜任该项目的改造，故不存在证人所说的国美公司强行要求改造不适宜改造的棚顶。证人当庭陈述与国美公司不认识，系张国庆让其来干活，且报酬也是张国庆支付给证人的，以上事实足以证明张国庆与证人、原告之间系雇佣关系，张国庆与国美公司系承揽关系，故原告的损失应由张国庆承担。对于原告所举证的证据一，两被告对真实性无异议，本院予以采信。对于证据二，属于单位证言，应由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。该证据不符合证据的形式要件，且无其他证据佐证，本院不予采信。对于证据三，本院予以采信。对于被告国美公司所举证的证据，本院予以采信。对于被告张国庆所举证的证据一、证据二，综合全案看，该两份证据与本案关联性不足，无法证明其主张，本院不予采信。对于证据三，本院予以采信。对于证据四，两个案外关于本案法律关系的讨论，无法作为有效证据予以采信。对于证据五，证言真实性予以采信，对证明问题不予采信。经审理查明，被告国美公司因厂房改造，将工程发包给被告张国庆，被告张国庆雇佣原告修辉等人从事相应的劳务工作。2019年4月30日，原告按照被告张国庆的工作安排，在为棚顶作保温时，由于未采取相应的安全保护措施，从棚顶掉下，致其闭合性颅脑损伤中型、创伤性硬膜下出血、颞骨骨折、头皮挫伤、胸部损伤、肋骨骨折、肺挫伤、眼球挫伤。原告受伤后在大庆市人民医院住院治疗25天，于2019年5月25日出院，被告张国庆为原告垫付各项费用如下：住院医疗费55857元，药店购药及购买血压计、护腰带支出612元，住院期间雇佣护工18天（自2019年4月30日至2019年5月18日），支出护理费5850元，急诊费支出1597.38元，救护车费支出175元，共计64091.38元。经原告申请，本院依法委托黑龙江省众维司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为原告左肩部损伤评定为十级伤残、胸部损伤评定为十级伤残、脊柱损伤评定为十级伤残；治疗终结时间6个月；护理期评定为60日；营养期评定为90日；取内固定费用陆仟元左右或以合理支出计算。原告支出鉴定费3500元（包括200元CT费），本院认为，原告修辉的损失谁来承担，两被告各执一词，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款：前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。被告张国庆主张自己和原告一样是受雇于被告国美公司，但从修辉的陈述及证人张某的证言来看，参与国美公司厂房改造的工作人员均是张国庆找来的，工作内容亦由张国庆安排，并且工资给付金额及给付时间均是张国庆决定，劳动工具也是张国庆提供，且原告受伤后张国庆为其垫付了全部住院医疗费用，而国美公司并不直接与原告等人接触，原告与张国庆之间符合雇佣关系的特征，被告张国庆对原告的各项损失承担赔偿责任。被告张国庆辩称其是国美公司雇员的意见本院不予采纳。国美公司厂房改造将工程交由张国庆施工，而国美公司明知张国庆没有建设工程施工资质及相应的安全生产条件，依然违法发包，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。对此国美公司与张国庆承担连带给付责任。原告修辉在高处作业未采取必要的安全措施，从高处坠落致身体多处受伤，原告自身亦有一定过错，酌定原告自行承担10%的责任。对于原告的各项损失分析如下：原告住院25天，主张住院伙食补助费2500元，符合法律规定，本院予以支持。残疾赔偿金，原告虽然是在城镇受伤，但其不能证明在城镇有相对稳定的工作和收入及在城镇居住满一年以上的合法暂住证明，原告所举证的在城镇居住的证明，不符合单位证言的形式要件，不能证明其欲证明的问题，本院按农村标准赔偿残疾赔偿金。原告构成三个十级伤残，十级伤残的赔偿指数为10%，加上伤残赔偿附加指数，现原告每一个十级伤残附加指数按1%主张，本院予以支持，赔偿系数12%，原告受伤时不满60周岁，应赔偿20年，参照我省2018年度农村居民人均纯收入13804元计算，残疾赔偿金为33129.6元（13804元×20年×12%）。护理费，依据鉴定意见为60日，但原告住院期间雇佣护工18天，应予扣除18天的护理费。参照我省2018年居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资60090元计算，42天护理费应为6914元（60090元÷365天×42天）。误工费，依据鉴定意见治疗终结时间评定为6个月，按2018年我省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资30926元计算，误工费为15463元（30926元÷2）。营养费，营养期评定为90日，每日按100元计算，原告主张营养费9000元，本院予以支持。二次手术费6000元，符合鉴定意见，本院予以支持。精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及被告的过错程度，支持6000元。交通费，无证据证明，本院不予支持。鉴定费3500元，本院予以支持。以上合计82506.6元。被告张国庆为原告垫付医疗费用等合计64091.38元，加上两被告应支付给原告的82506.6元，合计146597.98元，扣除原告自行承担的10%即14659.8元，被告还应给付原告67846.8元（146597.98元-14659.8元-64091.38元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百一十五条规定，判决如下：一、被告张国庆于本判决生效后七日内赔偿原告修辉人身损害赔偿款67846.8元；二、大庆市国美建筑装饰有限公司对上款承担连带给付责任；三、驳回原告修辉其他诉讼请求。如果被告张国庆、大庆市国美建筑装饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1624元，由原告修辉负担877元，由被告张国庆、大庆市国美建筑装饰有限公司负担747元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  林淑芳二〇一九年十二月二十六日书记员  张雪娇附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百一十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条、第二百零八条之规定，对本判决不服，在判决生效后，有向检察机关提出申诉的权利。