广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终5758号上诉人（原审原告）：张传明，男，汉族，1976年7月22日出生，住址：四川省宣汉县。委托诉讼代理人：林康烈，系广东九韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：惠州市惠城区天壹会歌舞厅，住所地：惠州市上排黄屋路4号（盛世商业大厦）3、4楼。经营者：陈孝飞。被上诉人（原审被告）：侯美丽，女，汉族，1984年8月2日出生，住址：湖南省郴州市桂阳县。被上诉人（原审被告）：陈诚，男，汉族，1976年1月14日出生，住址：四川省平昌县。上诉人张传明与被上诉人惠州市惠城区天壹会歌舞厅（以下简称天壹会歌舞厅）、侯美丽、陈诚因装饰装修合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初9025号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人张传明上诉请求：1.撤销一审判决，将案件发回惠州市惠城区人民法院重审；2.判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：（一）一审判决认为上诉人无法证明被上诉人二（侯美丽，以下同）是被上诉人一（天壹会歌舞厅，以下同）的合伙人，属于事实认定错误。上诉人在一审中提交了被上诉人二侯美丽出具的《授权委托书》，内容：“委托人（侯美丽）在惠州市上排黄屋路4号（盛世商业大厦）3、4楼经营天壹会歌舞厅，类型多为个体工商户，占l5%的股份，现委托陈诚全权处理天壹会的转让事宜。”该《授权委托书》属于被上诉人二的自认，足以证明被上诉人二在天壹会歌舞厅占有15%的股份，与被上诉人一经营者陈孝飞同为天壹会歌舞厅的合伙人。且被上诉人二未出庭应诉也未提交书面答辩状及反驳上诉人主张的相反证据，应当视为放弃自己的抗辩权利。故被上诉人二应当作为合伙人对被上诉人一的债务承担连带清偿责任。（二）上诉人有新证据足以证明被上诉人三（陈诚，以下同）为被上诉人一经营者陈孝飞的合伙人之一，且依据新证据应当追加其余的合伙人为必要被告。一审判决后，被上诉人一经营者陈孝飞向上诉人提供了其与被上诉人三陈诚、李姚、吴柏林、成国平的《惠州市鼎鑫航实业有限公司股东会出资及经营管理决议》，该决议载明：公司注册资本为500万人民币，其中被上诉人三陈诚认缴出资275万元，李姚认缴出资75万元，陈孝飞认缴出资50万元，吴柏林认缴出资50万元，成国平认缴出资50万元。该决议证明被上诉人一经营者陈孝飞与被上诉人三陈诚以及李姚、吴柏林、成国平为惠州市鼎鑫航实业有限公司的股东。再根据被上诉人一惠州市惠城区天壹会歌舞厅印制的《天壹会合伙人计划》及《天壹会收益权认购协议书》，均能证明被上诉人一天壹会歌舞厅为惠州市鼎鑫航实业有限公司全额投资的项目。故惠州市鼎鑫航实业有限公司需要对被上诉人一天壹会歌舞厅的债务承担连带责任，惠州市鼎鑫航实业有限公司的股东应当在其出资范围内对公司债务承担责任。故本案中惠州市鼎鑫航实业公司及其股东应当作为必要被告参与本案诉讼并对被上诉人一的债务承担连带赔偿责任。被上诉人惠州市惠城区天壹会歌舞厅答辩称，天壹会歌舞厅是陈孝飞与其他合伙人一起投资设立的，是鼎鑫航实业有限公司投资的，现找到股东协议原件，希望二审能够发回重审。被上诉人侯美丽、陈诚未到庭参加庭审，未发表答辩意见。张传明向一审法院起诉请求：1.请求判令惠州市惠城区天壹会歌舞厅向张传明支付工程款489732.1元及逾期付款利息（以487932.1元为本金，按年利率6%自2018年3月28日计至款项偿清之日止，暂计至起诉之日为9096.9元）；2.请求判令惠州市惠城区天壹会歌舞厅向张传明支付违约金48973.21元及律师费20000元；上述一、二项合计566002.21元；3.请求判令侯美丽、陈诚对惠州市惠城区天壹会歌舞厅的上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、保全费由惠州市惠城区天壹会歌舞厅、侯美丽、陈诚共同承担。一审法院认定事实：（一）2017年12月30日，张传明与天壹会歌舞厅签订了《装修装饰工程施工合同》，合同约定：“张传明负责对天壹会歌舞厅位于惠州市惠城区黄屋路40号的歌舞厅进行装修，工程内容及运作方式为部分包工包料，工程期限为35天，自2018年1月1日起算，合同预算价款为600000元，实际价款以双方确认实际施工项目、施工面积为依据的结算为准。天壹会歌舞厅按工程进度支付，第一期支付工程款100000元时间为2018年1月15日，第二期支付工程款100000元时间为2018年2月5日，剩余工程款应在工程竣工之日一个月内付清。如天壹会歌舞厅逾期支付张传明工程款，则天壹会歌舞厅向张传明支付未支付工程款10%的违约金，如天壹会歌舞厅违约产生律师费、诉讼费由天壹会歌舞厅承担。”合同签订后，张传明组织工人进场施工。（二）另查，天壹会歌舞厅（甲方）与张传明（乙方）于2018年1月25日签订《协议书》一份，内容为：“因甲方三楼KTV春节前无法营业，经甲乙双方协商，三楼KTV装修层于1月24日暂时停止施工，以防影响墙纸墙布春节期间无通风条件，造成质量问题，开工日期由甲方另行确定，工期顺延。”张传明遂停止施工，涉案施工地点现已停工没有完工。（三）另查，侯美丽出具《授权委托书》，内容：“委托人（侯美丽）在惠州市上排黄屋路4号（盛世商业大厦）3、4楼经营天壹会歌舞厅，类型为个体工商户，占15%的股份，现委托陈诚全权处理天壹会的转让事宜。”同时，天壹会歌舞厅也出具了《授权委托书》授权陈诚代为处理歌舞厅一切事宜。（四）张传明提供与天壹会歌舞厅于2018年3月27日进行工程结算的《惠州市天壹会装饰工程结算单》，载明双方确认结算总额为619732.1元，天壹会歌舞厅已支付工程进度款为130000元，尚余489732.1元未支付。该结算单有天壹会歌舞厅盖章及陈诚签名确认。（五）另查，惠州市惠城区天壹会歌舞厅是个体工商户，陈孝飞系经营者，注册日期是2017年7月18日。（六）张传明提供《委托代理合同》及律师费发票证明其律师代理费为20000元。一审法院认为：天壹会歌舞厅拖欠张传明工程款项489732.1元，有天壹会歌舞厅盖章及陈诚签名确认的《惠州市天壹会装饰工程结算单》为证，事实清楚，一审法院予以确认。现张传明要求天壹会歌舞厅承担债务，有事实和法律依据，一审法院予以支持。关于违约金，虽合同约定工程竣工之日一个后付清所有工程款，但涉案工程停工是应被告的要求且在停工前双方已进行了结算，故被告应在结算后一个月后付清已结算款项，但被告并未支付，构成违约，故应承担按照未支付工程款项的10%计算违约金，即为48973.21元。因违约金已是对合同违约的补偿，若再计算利息明显对被告显失公平，故本案利息不宜再重复计算。张传明为追索工程款项起诉至一审法院，本案的委托律师费为20000元，合理有据，一审法院予以认可。张传明诉称侯美丽、陈诚作为合伙人，应对天壹会歌舞厅的上述债务承担连带清偿责任，仅有侯美丽出具的《授权委托书》载明其占有天壹会歌舞厅15%的股份，但无法核实天壹会歌舞厅具体由谁合伙，张传明也没有提供工商登记信息或相关证据，无法证明侯美丽及陈诚是天壹会歌舞厅的合伙人，故一审法院对张传明该项诉请不予以支持。天壹会歌舞厅经一审法院依法传唤，逾期后无正当理由未到庭参加诉讼，依法不影响一审法院对本案的审判。一审法院判决：一、惠州市惠城区天壹会歌舞厅应在本判决发生法律效力之日起十日内向张传明支付款项489732.1元。二、惠州市惠城区天壹会歌舞厅应在本判决发生法律效力之日起十日内向张传明支付违约金48973.21元。三、惠州市惠城区天壹会歌舞厅应在本判决发生法律效力之日起十日内向张传明支付律师费20000元。四、驳回张传明的其他诉讼请求。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点是：侯美丽与陈诚是否应当对涉案装修工程款项承担连带责任。本院认为，上诉人张传明与被上诉人天壹会歌舞厅于2017年12月30日签订的《装修装饰工程施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，对合同双方均有约束力。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”本案中，天壹会歌舞厅是惠州市惠城区市场监督管理局登记的个体工商户，其字号名称为“惠州市惠城区天壹会歌舞厅”，经营者为陈孝飞。《装修装饰工程施工合同》的合同当事人为天壹会歌舞厅及张传明，张传明提供的有关装饰装修工程施工合同、工程报价单、完成量清单、工程结算单等证据仅能证明张传明与天壹会歌舞厅之间存在合同关系。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人主张候美丽、陈诚与陈孝飞存在合伙关系，但不能提供书面合同证明，其提供的授权委托书以及当事人二审期间提交的证据均不足以证明候美丽、陈诚与陈孝飞之间存在合伙关系。一审法院认为上诉人无法证明候美丽及陈诚是陈孝飞的合伙人，对上诉人关于候美丽、陈诚承担连带清偿责任的诉请不予支持，并无不当，本院依法予以维持。二审审理期间，上诉人张传明请求追加惠州市鼎鑫航实业有限公司、李姚、吴柏林、成国平作为本案的被告参加诉讼并承担连带赔偿责任，该请求已经超出一审诉讼请求范围，上诉人可另行起诉。综上，上诉人张传明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费用9640元，由上诉人张传明负担。本判决为终审判决。审判长  杨举添审判员  龚 敏审判员  胡毅妹二〇一九年十二月三日法官助理黄杰书记员张千千附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。