江西省景德镇市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣02刑终175号原公诉机关江西省乐平市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄勇，男，1976年8月5日出生于江西省乐平市，汉族，小学文化，经商，家住乐平市。2017年12月13日因吸食毒品被乐平市公安局行政拘留5日。2018年6月21日因涉嫌诈骗罪被乐平市公安局刑事拘留，同年7月4日被执行逮捕。现羁押于乐平市看守所。辩护人骆剑明、邓毅，江西华镇律师事务所律师。江西省乐平市人民法院审理乐平市人民检察院指控原审被告人黄勇犯合同诈骗罪一案，于2019年10月24日作出（2019）赣0281刑初83号刑事判决。原审被告人黄勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人黄勇并听取其辩护人意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。江西省乐平市人民法院刑事判决认定：2009年6月，黄某1与洎阳街道办金家塘小组部分村民签订协议，向他们购买了约4.64亩土地。2010年11月6日，黄某1、黄勇、徐某三人约定平均分摊土地共同建造房屋，并通过抽签方式确定归属，黄某1获得东边地块，徐某获得中间地块，黄勇获得西边地块。后该西边地块几度易手，2012年王某2在该地块上建造房屋，由于系违建房经常被执法部门查处，直到2014年该房屋仍未完工。2014年6、7月间黄勇从王某2处以60万元价格将该地及地面未完工的房屋购回。黄勇欲将其持有的奥华公司股权转让，2014年6月，何某1与黄勇协商受让黄勇在奥华公司的股份，双方议定黄勇所持有奥华公司的股份作价800万元，上述金家塘地块及未完工房屋共作价200万元含在其中。2014年6月16日，黄勇与何某1签订金家塘房屋买卖协议，约定以200万元的价格卖给何某1，黄勇应在2014年12月底建好房屋并交付，何某1在合同签订两个月内支付160万，余款40万元待交房并办理土地房屋正规合法手续后付清。2014年7月，何某1以现金方式支付了部分购房款60万，8月16日何某1向谢某借款100万元，用于向黄勇支付100万元购房款，黄勇于2014年7月9日、8月16日两次出具两张收条合计160万元。2014年12月19日何某1因涉嫌犯罪被刑事拘留。黄勇在得知何某1被羁押之后，未与何某1亲属就卖房合同约定事项进行商议，谎称金家塘6亩地及地上两栋房子均为其所有，并编造6亩地及地上两栋房屋为其所有的证明，隐瞒已与何某1签订金家塘房屋买卖合同的事实，于2014年12月31日与王某1签订抵押借款协议，以金家塘6亩土地和地上两幢毛坯房作抵押，向王某1借款200万元，借期为六个月，口头约定利息为三分。同日，王某1向黄勇转账200万元，黄勇收款后向程善镇转款70万元，向王某1转款50万元，两笔转账均用于偿还债务，黄勇向王某1支付七个月利息。借款合同到期后黄勇无力偿还借款，2015年9月11日，黄勇、倪某（黄勇妻子）与王某1签订协议书，约定黄勇未按约还款，双方同意借款期限延长至2016年3月30日，原抵押协议继续有效，黄勇应在2015年12月30日之前将两幢楼房竣工，黄勇如转让抵押房屋，需征得王某1书面同意，且卖房款必须汇入王某1指定账户内，用以偿还200万元借款本金。2016年下半年，黄勇向王某1借款9万元，用于争议房屋的完工，王某1还代为支付了部分建房材料款及黄勇在超市记账签单的烟款等93735元。2016年下半年，黄勇再次隐瞒与何某1签订有金家塘房屋买卖协议，及以金家塘房屋作抵押向王某1借款的实情，同时在王某1不知情的情况下，将金家塘房屋出售给胡某。胡某在修筑围墙时，被王某1发现，经黄勇与王某1协商，由黄勇从购房款中给付26万元给王某1。王某1于2017年2月17日出具书面承诺书，同意黄勇将金家塘房屋出售给胡某并认可二人签订协议真实有效，黄勇与胡某亦于2017年2月17日签订房屋买卖合同书，约定房屋价款为136万元。后胡某向黄勇支付购房款，其中26万元汇至王某1账户，其余房款付给黄勇。后胡某占有并使用房屋，黄勇收到该款后未偿还何某1、王某1的借款。另查明，2018年1月26日，黄勇与倪某将共同共有的金家塘村的房屋一幢作价160万元卖给余铭达（刘某），刘某支付80万元现金，另80万元帮黄勇付清了该房屋向银行的抵押贷款，黄勇收到80万元现金后未归还何某1及王某1的借款。黄勇因吸食毒品于2017年12月13日被公安机关处以行政处罚，自2014年12月31日起至2018年2月27日止，黄勇有28次出境记录。上述事实，有经过一审庭审质证、认证的以下证据证实：一、书证1、合同一份，证实2009年6月10日黄某1与金家塘村小组村民关于土地买卖的情况。2、协议书，证实2010年11月6日黄勇、黄某1、徐某三人关于金家塘土地分割、建房等情况的约定。3、房屋买卖合同一份，证实2014年6月16日黄勇与何某1签订金家塘村在建两层房屋买卖合同的相关情况。4、2014年7月9日黄勇出具的收条一份，证实黄勇出具收条收到何某1购房款45万元；2014年8月16日黄勇出具的收条一份，证实其出具收条收到何某1购房款100万元的情况。5、借条一份，证实何某1于2014年8月16日向谢某出具100万元借条的情况。6、证明一份，证实吴某1、黄某2、李某在证明上签名证实案涉6亩土地及土地上在建两幢房屋归黄勇所有的情况。7、房屋抵押合同，证实2014年12月31日，黄勇、倪某与王某1签订关于黄勇向王某1借款200万元，并以案涉6亩土地及地上两幢房屋作为借款抵押的情况。8、农业银行卡交易明细清单，证实2014年12月31日王某1转账200万元至黄勇农业银行账户的事实，以及该笔钱款的支取情况。9、银行卡取款凭条，证实2014年12月31日王某1通过农业银行转账200万元至黄勇农业银行账户的事实。10、收条一份，证实黄勇2014年12月31日出具收条收到王某1200万元的情况。11、黄勇农业银行卡取款凭条一张（2015年1月1日）、程善镇农业银行卡存款凭条一张（2015年1月1日），证实黄勇于2015年1月1日取款70万的事实，及程善镇于2015年1月1日存款70万的事实。12、黄勇银行卡取款凭条一张（2014年12月31日），证实黄勇于2014年12月31日通过银行卡转账50万元至王某1账户的事实。13、黄勇、倪某与王某1签订的协议书一份，证实2015年9月11日，黄勇、倪某与王某1关于原200万元借款及抵押事项有关约定的情况。14、承诺书一份，证实王某1同意黄勇将金家塘村房屋出售给胡某的事实。15、网上银行打印照片，证实胡某通过徐建华的账户转账26万元至王某1账户的事实。16、抵押协议书一份，证实黄某1与杨鸣锋于2015年8月签订关于以六亩土地东边一栋别墅抵偿欠款138万元的情况。17、土地使用权转让申请审批表、房产交易与交权告知单、不动产买卖合同，证实2018年1月26日黄勇、倪某与余铭达签订不动产买卖合同，并于当日办妥不动产转让登记手续。18、领条、收据、销售清单、借条、超市记账单、证明等，综合证实王某1为金家塘房屋完工的开支情况。19、工程造价审计报告书，证实经浙江建科工程项目管理有限公司审计，金家塘村综合大楼工程招标要约价为1855011.37元。20、收条一份，证实黄勇于2014年6月12日出具收条收到何某1收购奥华置业股份订金60万元的事实。21、到案情况说明，证实黄勇于2018年6月27日被乐平市公安局民警传唤到案。22、行政处罚决定书，证实黄勇于2017年12月13日因吸食毒品被处行政拘留五日。23、常住人口登记表、前科证明，证实黄勇已满刑事责任年龄，曾因吸毒被处行政拘留五日。二、现场勘查笔录现场勘查笔录，现场照片、现场方位图，证实案涉金家塘房屋所在位置及现场的情况三、被害人陈述1、王某1的陈述。2014年12月，黄勇因资金周转要向他借200万元，并用金家塘村的一块地和地上两栋在建房屋作为抵押。他同意了，但提出抵押的房屋和地必须是黄勇自己的，并且没有纠纷，需要村里其他干部签字证明。他便起草了一个证明，让黄勇去找金家塘村的村干部签名，后黄勇提供了李某和吴某1签字的证明给他，他没有看到他们亲笔签的。2014年12月31日，他就借了200万元给黄勇，黄勇和他老婆倪某在房屋抵押合同上签了字，黄勇并出具一份收条，附了银行转账凭条。借款期限为六个月，口头约定月息3分。借款后，黄勇按月付利息，付了六七月后就再没有钱付利息了，他也没有催促过。到了2016年下半年，他发现杨某在其中一栋房子内施工，杨某称这栋房子是黄某1卖给他的，他便发现黄勇提供的抵押物不是他自己的东西，便去找黄勇要求归还借款。黄勇提出让他继续帮下忙，说还有一栋在建房子让他出资继续完工，完工后卖房的钱还他的借款。他同意了就又出资20多万元将房子完工了。到了2017年上半年，黄勇将房子卖给了胡某，胡某仅给了他26万元工程款，卖房余款110万元还是给了黄勇，黄勇没有给他。后经调查，他发现卖给胡某的房子是何某1的，卖给杨某的房子是黄某1的，所有的抵押物都不是黄勇的。他发现房子不是黄勇的之后，黄勇承诺说等他将房子建好卖掉，将卖房子的钱还他。当时签了协议，内容为卖房款打到指定账户上，并且周志华律师也在场作了见证。他听说房子卖给胡某后，和胡某说房子已经抵押给他了，因胡某已付了八、九十万，胡某和黄勇让他写个同意买房子的协议，并承诺打七十万款给他，他就答应了，写了份同意卖房的承诺书，后胡某仅打了二十六万元到他的账户。2018年1月份，黄勇就其在金家塘村××栋别墅卖给他人，也没有还他的钱，黄勇不做还他钱打算的。黄勇向他借款360万元中，他实际借给黄勇的有333万元，帮黄勇偿还彭万和20万元借款本金及利息，22万公司应收款，帮黄勇平公司财务账5万元，共计360万元。这些借款黄勇支付了利息，但支付多少记不太清楚了。2、何某1的陈述。黄某1、黄勇二人向他个人借款1260万元，他让黄勇还钱，黄勇说没有钱，除非买下他的股份。他想以欠款抵掉这800万元买股份，黄勇不同意，所以他才买了黄勇800万的股份，其中100万元是吴某2的。买房子的200万元是含在800**的，当时协议写明房款是200万元，40万元欠款等房子建好并办好房产手续再付，但2014年12月19日他就被关押了，很快黄勇将房子卖掉了。2014年黄勇将金家塘房子以200万元价格卖给他，当时签了一份买卖合同，60万元购房款是通过银行转账的方式转至黄勇的账户内，100万元是通过转移债务的方式支付的，剩余40万元等房产办好相关证件后再付给黄勇。他向谢某借款100万元用于支付他给黄勇的购房款，他总计向黄勇支付了160万元，其中100万元的借款，60万元的银行转账，余款40万元未付。2014年下半年，他跟谢某说过如果他无能力偿还欠谢某的借款，就将金家塘的这栋房子卖给谢某抵偿债务。借条上“如6个月未归还，房子归谢某所有”这句话不属实，其余内容属实，卖房协议也是假的，他没签过。四、证人证言1、证人何某2的证词，何某1被抓之前曾告诉他，2014年5月黄勇威逼何某1买下他在奥华43%的股份。黄勇要何某1出800万，何某1嫌贵了，黄勇便答应再给何某1一套房子，所以奥华股份600万，房子算200万，其中何某1出资500万，吴某2出资100万。黄勇欠谢某100万元，何某1承担下来，另外付了60万现金给黄勇，剩下40万等黄勇把房子完工后交付给何某1时付清。黄勇一直没有完工，办不了交付，后他又把房子卖给了胡某。2、证人黄某1的证词，2009年，他和黄勇经商量，共同出资30万元向金家塘村的一些村民买了一块地，合计六亩，当时那块地还是水塘。当时是以他的名义购买，由黄勇出面做村里人工作。买地时他和金家塘村民写的协议是由他单独买下的。地买下后，他和黄勇共同出资将水塘填成了平地，他和黄勇二人一人一半把地分了。2010年，他和黄勇各出一亩地划给徐某抵徐某在奥华20万元的股份，当时写了协议，每人二亩，他的地是最东边，徐某的是中间，黄勇的是西边。2011年，黄勇将西边那块地作价卖给了他。他想在地上建别墅，但当时政策不允许，他便找到土管局的“老九”，将西边那块地送给老九，让他负责协调关系可以做别墅。“老九”答应后他就出资在东边建别墅，“老九”把西边地块送给了一位徐女士，徐女士同时在西边开工建别墅。由于城管抓违建，两年多时间里房子只做了两层半，后就烂尾了。到了2013年底或2014年初的时候，黄勇向徐女士买下西边的房子，后黄勇于2014年6月将房子卖给了何某1。他后来把东边的房子抵账给了杨某，杨某把房子完工了。从2009年到2015年8月期间，东边的房子一直是他的，他没有把东边房子及地让给黄勇。3、证人杨某的证词，2015年8月，他因帮黄某1担保了一百万债务，本息合计138万元，后因黄某1无法还债，就将金家塘村××栋别墅作价138万元抵给他了。当时那别墅没有建成，没有房产证，也没有土地证，黄某1只提供了一份黄某1和金家塘村签订的土地买卖合同原件。他买下房子和宅基地后，又将房子卖给了许强，并把土地买卖合同原件也一并转给许强了。4、证人倪某的证词，2014年黄勇在向王某1借款之前，黄勇已将奥华公司的股份卖掉用以还账，黄勇就不欠什么钱了。后黄勇以金家塘的地抵押向王某1借款两百万元，到2016年资金周转不过来，就卖了一辆别克车。到2017年底，因金家塘的老房子已向银行抵押贷款70万元，银行催还款，于是他们就把老房子以160万元的价格卖给刘女士，大部分售房款还了银行贷款和朋友的钱，留了些自用。5、证人徐某的证词，2009年，他在奥华酒店下股，黄某1要退给他股份二十万元，黄某1便同他商量说将金家塘一块六亩地中一块抵下股钱，他和黄某1、黄勇三人抽签分地，黄某1分得东边一块，黄勇分得西边一块，他分得中间一块。当时三人签订了一份协议书，一式三份，每人都有一份。6、证人胡某的证言，2016年下半年，他在金家塘村看到一栋没有完工的房子，听说是黄勇的，就找到黄勇谈，最后以136万元的价格买下来了。当时是先付了36万给黄勇，在给房子做围墙时，王某1找到他说这房子是黄勇抵给他的，他便叫黄勇过来。黄勇说王某1这个房子也有份，后他们三人谈如何解决这个房子的事。黄勇和王某1谈给钱的事，开始谈了给20万，王某1没有同意，最后谈到26万元，王某1写一份同意黄勇将房子卖给他的承诺书。136万元的购房款分配问题，他们三个在黄勇家里一起协商的。黄勇和王某1协商拿20万元，王某1不同意，王某1说要三、四十万元，最后他们谈了好久才谈好从购房款中拿26万元给王某1，王某1就答应将房子卖给他。他是在场看着他们两个协商的，没有具体参与协商。7、证人张某的证词，2012年前后，黄某1找到他说自己在金家塘有块地，问他做不做房子，说二十万给他，他说暂时不需要。后徐玉玲找到他说想在乐平找块地做房子，他就带着徐玉玲和黄某1见了面，后面做房子的事都是黄某1和徐玉玲直接联系的，他们如何做房子，地的钱怎么算他都不清楚。到2014年黄某1找到他说房子做到一半做不起来了。8、证人黄某2的证词，黄勇和黄某1在金家塘村买了一块六亩的地，黄勇找到他，让他签字证明六亩地和地上一栋房子是他的，黄勇当时说是黄某1欠别人钱，怕黄某1还不了钱，房子被别人收走了，这个证明的具体用途也没和他说，他没怎么看证明的内容就签了字。9、证人吴某1的证词，2014年黄勇找到他让他在证明上签个字，当时他认为那六亩地和地上两栋房子是黄勇的，他才签了字，但手模不是他按的。10、证人李某的证词，2009年黄某1和黄勇两人在金塘村里合伙买了一块六亩的地，黄勇当时是村长不好出面，所以买地是黄某1的名义买下的，当时还签订了合同的。后来地怎样转手的没有人到村里来报告过，所以他还认为是黄勇的。黄勇曾拿出一张证明来让他签字，证明那块地和房子是他的，他和黄某2、吴某1都在证明上签了字。11、证人王某2的证词，2014年徐玉玲在偶然的机会下找到黄某1协商做房子的事。黄某1将金家塘其中一亩地给她做房子，她拿20万给黄某1，等房子做起来后，再将房子的钱一起结账给黄某1。房子做了两年都没做起来，到2014年7月，黄勇找到她说要拿60万买她的房子，她答应了并写了一张协议，当时没有付钱，约定好三个月后黄勇再付钱。三个月后，黄勇拿了30万给她，剩下30万算借，每月付她利息。2015年记不清具体时间了，黄勇打了十万元给她，到2015年年底，黄勇就不再付利息了。2016年上半年，黄勇打了十万元到她卡上，剩余的欠款十万元一直没还她。12、证人谢某的证词，黄勇从2010年开始向他借钱，陆续借借还还。何某1向他“阳光易贷”公司借了一百二十万，向他私人借了一百万元。何某1用金家塘的一栋房子作为抵押向他借的钱，并出具了借条，他带了六七十万现金过去，其他款项是通过手机银行转账的。2014年8月，何某1以其金家塘房屋向他抵押借款100万元，写了字据并签字按手印，何某1还写了如借款后三个月未按时归还借款，其用于抵押借款的金家塘房屋自动归他所有。他、何某1、黄勇写好字据后，何某1让他把100万元给黄勇，因黄勇欠他80万元，他就扣了40万元，当场拿了40万现金给何某1，剩下余款转至黄勇账户内。三个月后，何某1无力偿还借款，写了个卖房协议给他，协议内容为何某1将其金家塘房屋出售给他用于偿还借款。这份卖房协议是假的，因为当时找不到何某1的人，且何某1在外面有很多欠款，他怕别人争房子，就自己写了个卖房协议，何某1是口头同意了房子产权属于他的。借条上的“如6个月未归还，房子归谢某所有”这句话是他写的，何某1打了手印的，这个是真实的。13、证人吴某2的证词，2013年他开了一个评估公司认识了何某1。何某1让他借350万给黄勇和黄某1，按五分利息算，一个月内归还。2013年9月24日，他拿了三百万给黄勇、黄某1，打了借条的，之后又拿了五十万，借条暂时没找到。直到2014年，黄勇和黄某1还是没有还钱，他就找何某1问怎么办，何某1说叫他再出400万买黄勇在奥华的股份，何某1会帮奥华公司贷款。何某1和黄勇谈好后他就分别在2014年6月13日和6月17日拿出一百万元和三百万元购买了黄勇在奥华的股份，之前的350万元欠款也用奥华公司股份抵了账，所以他算是用750万元买了黄勇在奥华公司43.18%的股份，后来黄勇将股份过到了他的名下。黄勇收到他的钱后还了欠别人的钱。14、证人刘某的证词，2018年1月底，她花了160万元购买了黄勇在金家塘的别墅，房子后过户到她儿子余铭达的名下。她在2018年1月拿了十万元现金，帮黄勇还了七十万元贷款，到2018年2月，她将八十万元打到黄勇的账上。15、证人汪某1的证词，证实黄勇于2017年下半年向他借款2万元的事实。16、证人汪某2的证词，证实黄勇曾向他借款20万元，大概付了十万元利息，后于2018年3、4月还本金三万元，后一直未还款。汪某2提供黄勇出具的借条，证实黄勇向他借款20万元的事实。17、证人门建的证词，证实黄勇欠其一百来万元的事实。18、戴红方的证词，证实他在金典财富公司看到黄勇在网络上赌博，但输赢都不大，他在缅甸和澳门赌博输的多。五、被告人供述被告人黄勇的供述，2014年至2015年间，他向王某1的投资公司借款五百六十多万元用来做金家塘村塘边上的综合大楼。这些款项是逐步借的，第一次是2014年借了两百万，第二次以后都是一百万或者几十万借来的。借两百万时，他没有承诺把综合大楼卖给他，是按照3分利息借款的，同时还出具了一份金家塘村六亩地以及两栋未完工的别墅作抵押。这六亩地是他和黄某1于2008年左右买下来的，后来分成了东、中、西三块，黄某1要了东边一块，中间的后来给了徐某。西边的地他后来抵账给了黄某1，黄某1为了做东边的房子，把西边的地送给了张某，张某又送给小徐，小徐的母亲王某2和黄某1同时做房子，但没有完工，他花60万元从王某2手上又买回来了。二0一四年六七月份，他将西边的房子卖给何某1，并签订了合同，约定房款两百万，付60万元现金，何某1帮他过账给谢某一百万元，另外的四十万元待他把房子做好封顶后付款。没过多久何某1被抓了，谢某找到他，说何某1没有办法履行合同，房子要没收，让他把房子做起来卖掉去，把何某1欠他的100万元划回来，后来谢某也被抓进去了，再后来，他就向王某1借款200万元。他向王某1借款时出具了一份证明，内容是东、中、西三块宅基地及两栋房子都是他的，目的是以此抵押向王某1借款。两百万借来后，他都拿来做综合大楼了。二0一七年二三月份，他将西边的房子以156万元的价格卖给了胡某，王某1是知道的并且同意卖给胡某的。他向王某1借款二十多万元把房子做起来，胡某付款后，他还了王某1二十六万元钱。胡某买房剩下的130万元，他用来还了其他人的欠款。房子不是卖给何某1的，是何某1买他奥华公司43.2%的股份，算了八百万元，实际股份转让作价六百万元，这幢房子作价两百万元。在向王某1借款时，王某1要求他出具证明，他为了借钱，就找村干部吴某1、李某、黄某2出具了地及房子都是他的证明。后来何某1坐牢无法履行合同，他就取消了合约，把房子收回，他和谢某商量好的，后来告知过何某1的。他将房子卖给胡某后，还了谢某15万元。另外，他以综合大楼抵押向王某1借款360万元，付了近一年的利息近一百万元。他总共欠王某1本金560万元，他同意用综合大楼抵全部的560万元债务，或者进行评估，按评估价去算，但是王某1不同意。他在2014年借款之前，自己有两套房产，还有两、三百万元退股的钱，这些钱拿来还了账之后手上没有钱了，所以他才要借钱去做金家塘村的综合大楼。二百万元用于买地做综合大楼，还了王某1的利息，还有找关系等。何某1付的60万元，他都还了别人的钱，胡某付的136万元购房款，有15万元还了谢某，26万元还了王某1，其余的钱还了他人的欠账。何某1在借条上亲手写了“如6个月未归还，房子归谢某所有”并按手印。他将房子卖给胡某时，和王某1说好了先拿26万元给他，因为他还有一幢综合大楼抵押在王某1手里，所以他们俩就打算谈综合大楼的时候再商量。他在2018年将金家塘的一栋别墅以150余万元的价格卖给了余铭达，还了银行抵押贷款，还了别人的钱，留了二十几万自用。他现在的资产状况是金家塘村还有一块地，还有一幢综合大楼。他向王某1借款200万元之后，是支付了利息的，拿现金给汪美华和王某1，大部分现金是拿给汪美华的，一个月六万元利息，还了十个月左右，到2015年下半年他就支付不了利息了。向王某1借款时，他的资产状况为，有一辆别克昂科雷汽车，宝马520汽车，金家塘有一栋房子，一栋综合大楼，金家塘村还有三、四亩没有手续的土地，他还欠他人三、四百万元。根据以上事实及证据，一审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七第第三款、第五十三条、第六十四条之规定，依法判决：一、被告人黄勇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币100000元。二、继续追缴被告人黄勇合同诈骗违法所得310.37万元，发还被害人王某1、何某1。上诉人黄勇提出：其没有诈骗的故意，综合大楼价值一千多万，本案只是经济纠纷，其不构成合同诈骗罪。其辩护人提出：1、一审判决书认定黄勇存在“一房两卖”，诈骗金额为310.37万元，存在错误。何某1为购买黄勇房屋向谢某抵押借款100万，出具了借条并承诺“如在6个月未归还，房屋归谢某所有”。后何某1因犯罪被判刑，该100万元借款至今未向谢某偿还，按照该承诺，该房屋已归属谢某所有，因此，2017年黄勇将该房屋再卖给胡某，应属黄勇与谢某之间的纠纷，与何某1已无关系。一审法院认定黄勇卖谢某的房屋，却对何某1构成欺诈，不能成立。其次，黄勇向王某1借款200万元，并非用于个人挥霍，而是购买土地建造“综合大楼”，其建造的“综合大楼”按照黄勇供述，现在实际价值约一千万。由此可见，黄勇的借款用途属于投资赚钱，也实际赚到了钱，并非一审法院认定的“明知没有归还能力而骗取资金”。公安机关提供黄勇的出入境记录，并不能完全证明黄勇存在境外赌博或高消费行为。另外，如果黄勇有非法占有的目的，就不可能在200万元“骗”到手后还转回50元，而且还按月支付利息。2、一审判决违反刑诉法“控审分离”原则，存在重大程序错误。乐平市人民法院发函至乐平市人民检察院要求明确起诉书指控的犯罪事实和犯罪数额，公诉机关经一审法院发函后最终明确指控的犯罪数额为200万元，此时一审法院应该依据“控审分离”原则，围绕该200万元犯罪数额进行审理，而不应擅自将犯罪数额增加至310.37万元，否则就属于变相剥夺了被告人黄勇及其辩护人对数额增加部分的辩护权。此为一审法院重大的程序错误。综上所述，辩护人认为应当发回重审或依法改判被告人黄勇无罪。经二审审理查明的事实与一审相同，在二审审理期间，上诉人黄勇及其辩护人未提出新的证据。一审判决所列证据经一审当庭质证、认证，来源合法有效，本院予以确认。对于上诉人黄勇及其辩护人提出的辩解及辩护意见，经查，2014年6月16日，黄勇与何某1签订金家塘房屋买卖协议，何某1认为借条上“如6个月未归还，房子归谢某所有”这句话不属实，卖房协议也是假的，谢某也证明卖房协议是假的，因此，辩护人提出的该房屋已归属谢某所有的意见与事实、证据不符，不予采纳。上诉人黄勇及其辩护人所提“综合大楼”价值一千万，黄勇的借款用途属于投资赚钱，也实际赚到了钱，并非没有能力而骗取资金以及不具有非法占有的目的，本案属于经济纠纷的辩解及辩护意见，对此一审判决已针对该上诉及辩护理由进行了充分地说理与驳斥，本院予以认可。辩护人所提一审法院仅有黄勇出入境记录不能完全证明黄勇存在境外赌博或高消费行为，经查一审判决上述认定不仅有出入境记录，还有证人证言等证据印证。公安机关起诉意见书指控的是黄勇诈骗王某1200万元的犯罪事实，由此辩护人得出公诉机关指控黄勇合同诈骗犯罪金额为200万元的意见属于断章取义，其认为公诉机关指控合同诈骗金额200万元与事实不符，本案起诉书指控的是两起合同诈骗事实。综上，上诉人黄勇及其辩护人的辩解及辩护意见，本院均不予采纳。本院认为，上诉人黄勇以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，一房两卖（抵），骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。黄勇如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。一审法院根据黄勇犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度所作出的判决，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘哲甫审判员  刘俊炜审判员  周淑文二〇一九年十二月三十日法官助理洪平权书记员程铭雨