河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初5218号原告：河南华通开关制造有限公司。统一社会信用代码：91411500706772408K。住所：信阳市南京路161号。法定代表人：李翠平，系公司董事长。委托诉讼代理人：杨世波，该公司副总经理。被告：郑汉钿，男，汉族，1952年3月11日生，现住：浙江温州市乐清市。被告：郑磊，男，汉族，1979年6月15日，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：张万永，河南申威律师事务所律师。原告河南华通开关制造有限公司（以下简称华通公司）诉被告郑汉钿、被告郑磊损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华通公司的委托诉讼代理人杨世波、被告郑磊的委托诉讼代理人张万永到庭参加了诉讼，被告郑汉钿经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告华通公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告郑磊立即向原告偿还1516000元；2、判令被告郑磊自2016年12月19日起直至付清全部欠款时止，以1516000元为本金，按同期银行贷款利率计算，向原告赔偿逾期付款利息损失；3、判令被告郑汉钿对被告郑磊在本案应承担的责任承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由二被告共同承担。事实与理由：被告郑汉钿与被告郑磊系父子关系，二人于2011年4月7日共同出资开办新疆华锐冶金有限公司（以下简称冶金公司），该公司的注册资本为1000万元，其中被告郑汉钿持股比例占90％，被告郑磊持股比例占10％。被告郑磊原为我公司股东，在我公司原持股比例占36.3111%，2016年12月27日，其将其在我公司的全部股份以500万元转让给了郑乐琪。2012年4月29日，被告郑磊利用其同时担任原告公司和冶金公司法定代理人的便利，却分别以原告公司和冶金公司的名义，同时与西安北方鼓风机有限公司签订了购买风机设备、总价款230万等内容相同的两份合同。合同签订后，先是从原告处向出售方支付价款69万元，合同所约定的设备却由被告郑磊安排全部交给了冶金公司。此后，由于未按约支付货款，出售方将我公司与冶金公司都列为被告向法院提起诉讼，经法院审理，做出了我公司再向出售方支付价款86.39万元、并由冶金公司对此承担连带责任的判决。判决生效后，经法院执行，自2016年7月26日直至同年12月19日，先后分9笔，共计从原告处执行了826000元；近期原告从冶金公司处获悉，被告郑磊对冶金公司价值数千万元的财产，其中也包括从西安北方鼓风机有限公司购买的风机设备予以变卖，所得款项去向不明，现冶金公司已基本处于无能力履行债务的状况。综上，虽然被告郑磊当时既是原告的法定代表人又是冶金公司的法定代表人，但这两个公司均是依法成立的各自享有独立法人财产权的公司。被告郑磊作为我公司原股东，利用其当时担任我公司法定代表人的便利，将从西安北方鼓风机有限公司购买风机设备由我公司支付货款，而该笔货物却实际交付给了冶金公司使用，且该笔货物变卖后货款也被被告郑磊占有并致去向不明，其滥用股东权利，给我公司造成巨大经济损失，其依法应承担赔偿责任。被告郑汉钿作为冶金公司的股东，是受益者，其放任被告郑磊对冶金公司的财产予以变卖，并致冶金公司现在处于无能力清偿债务的状况，依法应对被告郑磊在本案应承担的债务承担连带清偿责任。被告郑磊辩称：一、新疆华锐冶金有限公司为独立的法人，原告应当向被告新疆华锐冶金有限公司主张权利，向答辩人主张权利无法律依据。新疆华锐冶金有限公司是依法成立具有独立法人资格的企业，对外独立承担民事责任。截至到现在企业并没有被注销，可以承担民事责任，如果被答辩人认为冶金公司应当支付款项应当向华锐公司主张权利，而非答辩人郑磊个人。二、答辩人郑磊从没有对新疆华锐冶金有限公司的任何财产进行变卖，让其承担责任无事实及法律依据。答辩人在新疆华锐治金有限公司并不是实际的控制人，只是占10％股份的小股东，根本没有权利对公司的财产进行处置。实际的控制人是郑汉钿，对公司决策起到关键作用，更何况华锐冶金及股东都没有对公司的财产进行过任何的处分。三、答辩人郑磊与河南华通开关制造有限公司的实际控制人郑乐琪在股权转让的协议中已经约定，答辩人郑磊对在担任法定代表人及股东在公司管理及运营期间所产生的所有不承担责任。综上，被答辩人在起诉状中提出的诉求，既无事实依据，又无法律依据，请法院依法审理，查明真相，维护答辩人的合法权益。被告郑汉钿未到庭也未作答辩。经审理查明：华通公司成立于1997年4月7日。1997年3月12日，经河南省信阳地区对外经济贸易委员会批复，同意华通公司与香港惠港投资有限公司合资开办公司，合营双方委派的首届董事会人选中，郑汉钿任董事长，系华通公司的法定代表人。2005年华通公司第2次股东会决议，新增自然人股东郑磊，各股东所出资本所占比例如下：郑汉钿出资620万元占28.18%，郑磊出资580万元占26.36%；2010年4月13日，华通公司的法定代表人变更为郑磊。2010年9月26日，华通公司进行股权变更，郑汉钿持股24.3719%，郑磊持股36.3114%。2014年12月15日，华通公司的法定代表人由郑磊变更为郑乐琪，2015年8月28日变更为李翠平。2016年12月27日，华通公司召开股东会议，同意郑磊将其持有的华通公司36.3111%的股份以伍佰万元转让给郑乐琪，其他股东没有异议。华锐公司由郑汉钿、郑磊共同出资开办，成立于2011年4月7日，该公司的注册资本为1000万元，其中被告郑汉钿持股比例占90％，被告郑磊持股比例占10％，被告郑磊系华锐公司的法定代表人。郑磊在担任华通公司和华锐公司的法定代表人期间，分别以华通公司和华锐公司的名义与西安北方鼓风机有限公司（以下简称北方公司）签订了两份合同编号均为BF20120429的工业品订购合同，后发生纠纷，北方公司将华通公司、华锐公司诉至法院，请求判令华通公司支付北方公司剩余货款86.39万元及利息，华锐公司对上述债务承担连带付款责任；华通公司提出反诉，请求判令终止双方签订的工业品订购合同，返还华通公司已经支付的货款169万元。2016年2月2日，西安市临潼区人民法院作出（2013）临民初字第02117号民事判决书，该文书中查明：案涉纠纷发生时，华通公司和华锐公司的法定代表人同为郑磊。2012年4月29日，北方公司的法定代表人何妮娜与华通公司、华锐公司的法定代表人郑磊分别签订了两份合同内容相同的工业品订购合同，合同编号均为BF20120429。合同约定了产品名称、型号及数量，价款为230万元（含运费），交货时间为合同生效后7个月，交货地点为需方厂内，结算方式及期限约定，预付款30%，货款付款30%，安装调试完付35%，留5%质保金安装调试完3个月一次付清余款。合同签订后，华通公司于2012年5月2日分别向北方公司电汇货款89万元和80万元。同年5月3日，华通公司向北方公司出具委托退款书，载明：本公司预付款应付69万元，多汇入贵公司100万元，请将100万元退回公司法人郑磊卡号，所有因此引起的法律纠纷由本公司承担。同年5月4日，北方公司法定代表人何妮娜通过银行卡将100万元退回郑磊。郑磊出具收条一张。后北方公司法定代表人何妮娜自述以与郑磊的口头约定，分别于2012年11月14日、2013年3月6日和2013年3月15日将该合同项下的货物运送至华锐公司，华锐公司分别支付了运送该货物的运费17600元、21500元和17000元。2013年10月14日，郑磊向北方公司支付货款69万元。2013年11月4日，北方公司向该院提出财产保全申请，请求对华通公司的银行存款90.24万元予以冻结。该院依法对华通公司的银行存款进行了冻结。2015年5月22日，北方公司向该院提出财产保全申请，请求对华锐公司接收华通公司的风机予以查封。该院依法对华锐公司接收华通公司的风机进行了査封。该院认为：北方公司主张其与华通公司及华锐公司间虽名为两个独立合同，但因华通公司并不需要该合同项下的货物，合同实际是一个合同，是由华通公司支付货款，华锐公司使用货物的三方协议主张成立，故北方公司要求华通公司支付下余货款的主张本院依法予以支持。北方公司将合同项下货物交付华锐公司后，华通公司和华锐公司的法定代表人郑磊向北方公司支付货款69万元，对该合同项下货物的交付并未提出异议，表明三方协议的真实意思。故现华通公司以北方公司未将订购的货物交付给华通公司为由，反诉要求终止双方签订的工业品订购合同，返还华通公司已支付的货款169万元，理由不能成立，对其反诉本院不予支持。虽然华通公司向北方公司电汇169万元，但北方公司按合同约定将其中的100万元退还华通公司法定代表人郑磊，另69万元为华通公司支付北方公司的预付货款。因华锐公司作为合同约定货物的使用人，对所欠货款应当承担连带责任。为了保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九、第一百五十八条第一款、第一百五十九条之规定，判决如下：一、河南华通开关制造有限公司于本判决生效后十日内支付西安北方鼓风机有限公司货款86.39万元；二、新疆华锐冶金有限公司对上述货款承担连带责任。三、驳回河南华通开关制造有限公司反诉请求。四、驳回西安北方鼓风机有限公司的其他诉讼请求。华通公司对（2013）临民初字第02117号民事判决书不服，向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。2016年6月20日，陕西省西安市中级人民法院作出（2016）陕01民终4304号民事判决书，该生效文书认为：华通公司、华锐公司对其于2012年4月29日与北方公司分别签订的两份工业品订购合同的真实性予以认可，该合同系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规强制性规定，应确认为合法有效。该两份合同约定的履行期限及地点不同，但合同签订后，华通公司即向北方公司支付合同预付款69万元，北方公司在合同约定的7个月将华锐公司所需货物送至华锐公司，华锐公司支付了运费。期间至北方公司起诉前，华通公司均未向北方公司提出要求北方公司给华通公司送货或终止双方签订的工业品订购合同。故应当认定为华通公司与北方公司的合同系保证北方公司与华锐公司合同的履行而签订的，原审判决并无不当。华通公司的上诉理由均无事实和法律依据，其上诉请求本院依法不予支持。综上判决驳回上诉，维持原判。2016年7月至12月期间，华通公司分9笔向北方公司支付货款826000元，加上2012年5月2日支付的690000元，华通公司共向北方公司支付货款1516000元。另查明，郑乐琪（甲方）与郑磊（乙方）、郑汉钿（丙方）签订了一份没有注明日期的《协议书》，该协议书约定：甲、乙、丙三方就郑磊所持河南华通开关制造有限公司全部股份转让给甲方达成如下协议：1、乙方同意将所持所有华通公司的股份转让给甲方，作价500万元(其中300万元由甲方支付，200万元由丙方支付)。股份定于2016年12月28日在信阳市工商局备案转让。股份转让当日甲方支付乙方20万元现金，280万元余款在2018年12月31日之前结清，由丙方支付的200万元协议另立。丙方在张荣斌处执行款优先支付乙方200万。2.目前郑磊所持的股份在信阳市中小企业担保中心处于质押状态，解封所产生的费用由甲方承担。3.乙方将股份转让给甲方后，与公司之间往来账目的债权关系全部转移给甲方。4.甲方承诺在股权转让完成之后，不再追究任何乙方作为法人及股东在公司管理及运营期间所产生的或有责任。备注:在信阳市中小企业担保中心所产生的费用(包括上诉律师费等由甲方承担)。又查明，原告诉称被告郑磊存在私自转移、变卖华锐公司财产的事实，2019年8月10日，华通公司向本院提出调查收集证据的申请书，要求调取新疆生产建设兵团第二师中级人民法院在执行华锐公司过程中查明的郑磊变卖华锐公司相关设备的材料。本院依法调取了翼城县宏宇冶金设备制造有限公司（以下简称宏宇公司）与华锐公司买卖合同纠纷一案的相关卷宗材料。材料显示，新疆生产建设兵团第二师中级人民法院工作人员杨青松、赵庆于2019年4月24日到华锐公司场地内进行调查，询问了华锐公司看工地的保安人员赵生贵。赵生贵陈述：“我与马建一起为郑磊看工地；2018年12月份我回青海，回来后这里的钢铁厂就拆解没有了；是郑磊叫人来拆的，所有的钢铁设备都是郑磊卖废铁了，剩下的就是一些风机、旧轮胎等，郑磊让马建和我看守；钢铁厂的设备卖给谁了我不知道，这些旧轮胎听说卖给山东的人；工资是郑磊通过马建给我发。”宏宇公司于2019年4月25日提出刑事自诉状，要求依法追究被告人郑磊私自转移、变卖法院已查封的财产、拒不履行判决义务的刑事责任。新疆生产建设兵团第二师中级人民法院作出（2019）兵02执恢2号执行裁定书查明：本院在执行宏宇公司与华锐公司买卖合同纠纷一案中，责令被执行人华锐公司向宏宇公司履行货款。本院（2014）兵二民初字第00008号查封被执行人有房屋、设备等财产。被执行人未经本院同意擅自将部分查封财产拆解变卖，为保护申请执行人的合法利益，本院决定对被执行人遗留在华锐公司场地的剩余未拆除的旧设备、废旧钢铁等进行查封并组织拍卖。经北京嘉信国际拍卖有限公司网拍，竞买人苏振以200000元的价格竞买成功。经最终实际过磅，此次变卖产生的实际价款为167600元。上述事实有（2013）临民初字第02117号民事判决书、（2016）陕01民终4304号民事判决书、华通公司向北方公司的付款明细，本院调取的翼城县宏宇冶金设备制造有限公司与华锐公司买卖合同纠纷一案的卷宗材料，当事人陈述等在卷佐证。本院认为：本案的争议焦点为郑磊是否滥用股东权利，损害了华通公司的利益。根据查明的事实，郑磊于2005年入股华通公司成为该公司股东，于2016年12月将其在华通公司的所有股权转让给郑乐琪，在此期间郑磊一直是华通公司的股东，且郑磊在2010年4月至2014年12月期间还担任华通公司的法定代表人。2012年，在郑磊担任华通公司及华锐公司的法定代表人期间，与北方公司签订了两份编号均为BF20120429，且内容一样的工业品订购合同。华通公司依约向北方公司支付了690000元货款后，北方公司依照与郑磊的口头约定将货物运送至华锐公司，后北方公司起诉华通公司、华锐公司索要剩余货款，陕西省西安市中级人民法院作出（2016）陕01民终4304号民事判决书，生效文书判决华通公司向北方公司支付863900元。文书生效后华通公司向北方公司共偿付了826000万元，加上2012年5月2日支付的690000元，华通公司共向北方公司支付货款1516000元。郑磊作为华通公司当时的股东及法定代表人，在明知华通公司已经付款690000元的情况下，还指示北方公司将货物运送至华锐公司，导致华通公司既未收到合同编号为BF20120429的合同标的物，又在与北方公司的诉讼中败诉并实际承担了1516000元的付款责任，郑磊的行为已经严重损害了华通公司的合法利益，违反了《中华人民共和国公司法》第二十条的相关规定，应当依法承担赔偿责任。被告郑磊辩称其与郑乐琪签订协议书时双方约定郑乐琪不再追究郑磊作为华通公司法人及股东在公司管理及运营期间所产生的或有责任。本院认为该协议书仅是郑磊与郑乐琪双方两位股东之间达成的股权转让协议，对双方具有约束力，华通公司作为独立的企业法人，在其设立后享有独立的财产权利，华通公司不是该协议的当事人，因此该份股权转让协议不应对华通公司发生效力，故被告该项答辩意见本院不予采纳。综上，原告华通公司要求被告郑磊承担偿还1516000元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。基于原告遭受的损失属实，本院酌定利息按照同期银行贷款利率计算，从本案立案之日起，即从2019年7月7日开始计算利息至付清之日止。原告以被告郑汉钿为华锐公司的股东，放任被告郑磊变卖华锐公司的财产为由要求其与被告郑磊承担连带清偿责任。本院认为，华锐公司作为独立法人，对外独立承担民事责任，郑汉钿作为华锐公司的股东，除非有法定情形，否则不应对华锐公司的债务承担责任。所谓法定情形是指，原告有证据证明郑汉钿滥用股东权利损害债权人利益、或恶意逃避债务、抽逃出资等，但是庭审中原告并未提交相关证据证明被告郑汉钿存在上述违法情形，且经本院调取的证据仅显示郑磊有私自变卖华锐公司财产的情形，并未显示郑汉钿参与其中，因此原告要求被告郑汉钿承担偿还责任的诉讼请求没有依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：被告郑磊于本判决生效后十日内偿还原告河南华通开关制造有限公司人民币1516000元及利息；（利息按照同期银行贷款利率计算，从2019年7月7日开始计算利息至付清之日止）驳回原告河南华通开关制造有限公司的其他诉讼请求。若未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费18444元，由被告郑磊承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时在提交上诉状之日起七日内，通过本院向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。河南省信阳市中级人民法院诉讼费专户名称：收款单位：河南省信阳市中级人民法院，账户：46×××16，开户行：兴业银行信阳分行。逾期未预交也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤诉处理。我院收款账户为：户名：信阳市平桥区人民法院；开户行：中国银行信阳平桥支行；账号：25×××79。审 判 长  潘 弢人民陪审员  周成云人民陪审员  方 杰二〇一九年十二月二十日法官助理季恒书记员刘洋