广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤15刑终441号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈深雄，男，1991年6月25日出生，汉族，广东省陆丰市人，身份证号码：441************279，初中文化，打工，群众，住广东省陆丰市***************。因本案于2019年3月18日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理由陆丰市人民检察院指控的原审被告人陈深雄犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月24日作出（2019）粤1581刑初550号刑事判决。宣判后，原审被告人陈深雄不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定，(1)2018年1月至2018年2月，同案人陈辉东与林某谈妥贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）事宜后，每次以每克200元的价格将甲基苯丙胺交予被告人陈深雄，由陈深雄帮其送至陆丰市*************贩卖给林某，共计4次2.8克。事后，陈深雄从中获取甲基苯丙胺吸食。(2)2018年2月期间，被告人陈深雄将甲基苯丙胺带至陆丰市*******池旁的地方贩卖给陈某，共计3次1.2克。上述事实，有下列证据予以证实：书证、物证1.陆丰市公安局禁毒大队受案登记表、立案决定书。显示公安机关决定对陈辉东贩卖毒品案立案侦查。2.惠州铁路公安处汕尾站派出所抓获经过。证明2019年3月18日13时许，惠州铁路公安处汕尾站派出所民警在陆丰站售票处执勤时抓获网上逃犯陈深雄。3.陆丰市公安局城东派出所户籍证明、前科证明，证明被告人陈深雄的出生日期为1991年6月25日等基本情况，未发现该人有违法犯罪记录。4.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证明被告人陈深雄的尿液的检测样本用甲基安非他明-冰毒类检测，结果呈“阳性”。（二）勘验、检查笔录陆丰市公安局禁毒大队三中队现场勘验笔录、平面示意图、方位示意图、提取痕迹、物证登记表、现场照片。证明陆丰市公安局禁毒大队三中队于2018年3月21日3时30分至4时00分对于陆丰市*********老宅进行勘验。经查，北面靠近入门处的房间，房门朝南，由此门进入，正对面有木质板床一张，西墙摆木质桌柜一张（2018年3月21日凌晨，侦查人员对该瓦房实施围捕时，在北面墙靠近天井的房间内抓获吸毒人员陈武冰、陈雅忠、陈雅燕、陈火林，在桌面上查获由塑料吸管和矿泉水瓶制成的吸毒工具一批，在该桌柜的抽屉里查获锡纸条一批，陈辉东趁乱逃到该建筑西面靠南的第二间房间被民警抓获，在其身上查获一小袋疑似毒品结晶状物，经称重，净重为0.83克。）上述物品采取实物提取法提取。（三）鉴定意见广东省汕尾市********检验报告【（汕）公（司）鉴（化）字（2018）03020号】。检验意见：在陈辉东身上查获的一小袋疑似毒品（净重0.83克）检出甲基苯丙胺成分。（四）证人证言1.证人陈某的证言，我因在雅庭酒店吸食冰毒而被带到公安机关。我平时吸食的冰毒是跟“深雄”购买的。“深雄”比我大3、4岁，城东镇上陈村人，身高1.7米左右，体型瘦瘦的，挺结实的。我跟“深雄”买过3次毒品冰毒，毒品总量有1.5克，每次购买毒品量有50元或100元。我要么打电话给他，要么发微信给他，跟他联系好后直接到上陈村的池塘边跟他购买冰毒，或者去他上陈村的老厝找他购买毒品冰毒。我购买冰毒时大部分是给他现金，有时会通过微信发红包或转账。我知道“深雄”是一个叫“山鸡”的人的马仔，“深雄”的货应该是从“山鸡”那里来的。“深雄”和“山鸡”是一伙的，我也跟“山鸡”购买过冰毒，我共跟他买过二次毒品冰毒，购买时资金是通过现金或微信上发红包或转账给他的。听说“山鸡”是上陈人，30多岁，身高1.7米，瘦瘦的。我跟他们两个人买的毒品一般都是用小袋包装的。经过对混合相片进行辨认，证人陈某辨认出第一组照片中7号照片的男子就是“山鸡”（陈辉东）；第二组照片中的3号照片的男子（陈深雄）有点像“深雄”，但“深雄”比3号男子瘦一点。2.证人林某的证言，我吸食的毒品是之前我去“山鸡”（“山鸡”叫陈辉东，他是城东镇上陈村人）那里买的，后面这段时间是去陈锡钦那里买的。我向“山鸡”买过毒品应该有十次左右，有时买一百有时买两百，基本都是在城东镇上陈村大巷的一间旧房子（“山鸡”经常在那里跟别人一起吸毒，也是在那里贩卖毒品给别人的）向“山鸡”购买的，我向“山鸡”购买毒品是去年新历9月份开始跟他购买的，有时微信转账给他，大部分用现金付款。我有时候有用这个188*****655的号码打电话给他（“山鸡”电话号码：135*****212、183*****011），有时候就到上陈村的一个破老厝去找他买，有时是个叫陈深雄的男子送货到我家里来，陈深雄是帮“山鸡”跑路的，就是帮“山鸡”卖冰毒，很多人跟“山鸡”买完冰毒后，钱就转到陈深雄微信那里。去年（农历2018年）过年前一个月至过年期间，陈深雄大概送十次左右冰毒到我家。一次送大概1克冰毒给我，1克200元，我是拿现金给他的，毒品是用透明塑料封口袋包装的，我向他购买的冰毒是用来自己吸食的。经过对照片进行辨认，证人林某指认出照片上的内容就是其找“山鸡”购买冰毒的破房子。经过对混合照片进行辨认，证人林某辨认出第一组照片中的2号男子就是贩卖冰毒给他的男子“山鸡”（陈辉东）；第二组照片中的8号男子就是陈深雄。（五）同案人及被告人供述与辩解1.同案人陈辉东的供述，冠岳之前到上陈跟我拿过二次“冰毒”，二次都是100元，都是冠岳联系我之后有一个个子小小的男子，大概20到30岁的人过来拿冰毒，我不清楚他是否是冠岳本人。今年过年期间（具体时间我忘了），二次都是他用手机136*****892打我手机号码183*****011联系后，我叫他进来上陈村内找我，我们见面后他拿150元给我（具体是微信还是现金我忘记了），我拿到钱后叫他在上陈老厝等我，我自己到玉照公园找“阿火”买毒品冰毒150元，拿到冰毒后我就回上陈拿冰毒给冠岳，冠岳拿到冰毒有给我大概50元冰毒，他自己在上陈老厝那里吸食了几口就把剩余冰毒拿回去。我微信名之前叫做“光辉岁月”，后来改名字为“下定决心忘记你”，冠岳的微信名是叫我AAA冠宇啊，冠岳的电话存在我手机通讯录里面，名字叫“广岳”，电话是136*****892、136*****540，我自己的电话是181*****573、183*****011、137*****275，我们联系是用183*****011。我还使用过135*****212这个手机号码，这个手机号码是用我弟陈辉填的身份登记的，是用来绑定支付宝的。我认识“深雄”。陈深雄经常在老厝吸食冰毒，他的联系方式是139*****045，存在我手机号码名字为：“泽、雄”，他微信号名字是陈深雄，微信号为ABC1234***，我和他是同村人的关系，我不清楚他有没有在拿货冰毒。我不认识林某。经过对照片进行指认，同案人陈辉东指认出图1是其手机中陈某的联系方式；图2、3是其微信号；图4、5是冠岳的微信号。经过对混合照片进行辨认，同案人陈辉东辨认出照片中的6号男子就是陈深雄。2.被告人陈深雄的供述：2018年年初三晚上，陈辉东叫我拿冰毒到我们上陈村的大池旁给陈某，那天晚上总共拿了两次冰毒给陈某，共拿了200元（0.8克）冰毒。年初四晚上，陈辉东又叫我拿100元（0.4克）冰毒到我们上陈村的大池旁给陈某，三次都是陈某自己一个人开一辆咖啡色的五菱宏光面包车来拿的，三次的钱都是陈某通过微信转给陈辉东，陈辉东收到钱之后才叫我拿冰毒给陈某。2018年除夕夜，陈辉东叫我送200元（0.8克）冰毒到林某家里交给林某；年初一晚上，陈辉东叫我送100元（0.4克）冰毒到林某家里交给林某；年初二晚上又叫我送200元（0.8克）冰毒到林某家里交给林某；年初五晚上，陈辉东又叫我送200元（0.8克）冰毒到林某家里交给林某。这四次我将冰毒送到林某家交给林某，他确认我送的冰毒没有错之后就将购买的冰毒的钱转微信给陈辉东，平时的时候送冰毒给陈某是一克200元，过年期间是一克250元。我帮陈辉东送冰毒，陈辉东就会拿冰毒给我吸食，送一次免费给我吸食一次，没有收钱。陈某、林某都是通过微信转到陈辉东那个“下定决心忘记你”的微信。我都是开红色太子摩托车送的，车是陈辉东的。我没有贩卖10次冰毒给林某。经过对照片进行辨认认，被告人陈深雄指认出照片中的地址就是陈辉东叫其送冰毒给陈某、林某时，将毒品包装好后交给陈深雄的上陈老房子。经过对混合照片进行辨认，被告人陈深雄辨认出照片中的3号男子就是陈某，5号男子就是林某，24号男子就是陈辉东。原判认为，被告人陈深雄违反国家对毒品的管制，伙同他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，但指控被告人贩卖甲基苯丙胺数量较大，事实不清，证据不足，不予认定。在第一宗共同犯罪过程中，被告人陈深雄为贩卖毒品提供运输帮助，起辅助作用，属从犯，依法给予从轻处罚。鉴于被告人当庭自愿认罪、悔罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第二十七条之规定，判决：被告人陈深雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。上诉人陈深雄上诉称，其系受陈辉东的指使，为陈辉东送毒品给购买毒品的人，以换取免费吸食毒品，起次要作用，属于从犯，且归案后已经如实交代犯罪事实，请求减轻或者从轻处罚。经审理查明，(1)2018年1月至2018年2月，同案人陈辉东与林某经电话谈妥贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）事宜后，指使上诉人陈深雄将“冰毒”送至陆丰市******贩卖给林某，共计4次2.8克。事后，陈深雄从陈辉东处获取免费“冰毒”吸食。(2)2018年2月期间，上诉人陈深雄将“冰毒”带至陆丰市*******池旁的地方贩卖给陈某，共计3次1.2克。认定以上事实的证据与原审认定的证据一致。本院认为，上诉人陈深雄违反国家对毒品的管制，伙同他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，定罪及适用法律正确，量刑适当。在第一宗事实中，上诉人陈深雄受他人指使运送毒品给购买毒品的人，起辅助作用，系从犯，且上诉人一审期间当庭自愿认罪、悔罪，原审判决已经依法予以从轻处罚，其上诉请求再予从轻或者减轻处罚本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审判长  曾学武审判员  陈朝伟审判员  钟荣军二〇一九年十二月五日书记员  许泽灏附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。