北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0107民初2616号原告：任军,男,1985年9月7日出生,住河北省燕郊区。委托诉讼代理人：陈冉，四川元绪（北京）律师事务所律师。被告：何素玲，女，1971年1月12日出生，住北京市海淀区。被告：高伯敏，女，1968年10月30日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人:李树文，北京市开创律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈亦飞，北京市开创律师事务所律师。被告：北京市山德伟餐饮管理有限公司，住所地北京市大兴区旧宫镇久敬庄路世界之花假日广场3F-A-30、31。法定代表人：佟林德，董事长。委托诉讼代理人:李树文，北京市开创律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈亦飞，北京市开创律师事务所律师。原告任军诉被告何素玲、高伯敏、北京市山德伟餐饮管理有限公司（以下简称山德伟公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告任军及其委托诉讼代理人陈冉，被告高伯敏、山德伟公司之委托诉讼代理人陈亦飞到庭参加了诉讼，被告何素玲经本院公告送达，公告期满未出庭应诉，本案现已审理终结。原告任军向本院提出如下诉讼请求：1、依法判决何素玲向任军支付终止劳动合同经济补偿金38130．83元;2．依法判决何素玲将2017年1月至2018年12月期间由工伤保险基金发放至北京市川情船工号子食府银行账户的伤残津贴，扣除个人缴纳社保费用和已领取金额后，剩余57296．75元及银行付息一并转付给任军；3、依法判决由何素玲一次性向任军支付应由北京市川情船工号子食府为任军缴纳基本养老、医疗、生育保险至达到法定退休年龄的费用387612．8元；4、依法判决高伯敏、北京市山德伟餐饮管理有限公司对上述义务承担连带责任；5、依法判决由何素玲、高伯敏、北京市山德伟餐饮管理有限公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2008年8月3日，任军与个体工商户北京市川情船工号子食府(简称船工号子食府）建立劳动关系，登记经营者为何素玲。2009年11月11日，经鉴定任军构成工伤肆级伤残。之后，船工号子食府一直为任军缴纳基本医疗、养老、生育保险，并向任军转付由工伤保险基金每月发放至船工号子食府银行账户的伤残津贴。2017年至2018年，船工号子食府未足额转付伤残津贴。2018年7月26日，船工号子食府注销登记。依据《工伤保险条例》《劳动合同法》之规定，船工号子食府注销登记的行为，事实上违法终止了与任军的劳动关系，应当向任军支付违法终止劳动合同赔偿金。以2017年7月至2018年7月每月的伤残津贴为工资基数，计算出劳动关系终止前十二个月的平均工资为3813．083元，违法终止赔偿金为76261．67元。2017年12月至2018年12月，由工伤保险基金向船工号子食府发放的伤残津贴共计90954元，扣除任军个人缴纳的基本医疗保险和基本养老保险费7586．32元及已领取的33657．25元，剩余49710,43元归任军所有，船工号子食府未及时转付。依据《社会保险法》《工伤保险条例》之规定，船工号子食府应为任军缴纳社会保险至任军达到法定退休年龄。但船工号子食府注销后，不能履行缴纳社会保险的义务，也没有为任军预留社会保险费用，侵害了任军的合法权益。任军现年33岁，从2019年I月至法定退休年龄60岁，还有320个月。以2018年10月船工号子食府为任军缴纳的社会保险费总额1211．29元为计算基数，计算320个月，总共应向任军支付387612．8元。船工号子食府已注销，不能履行上述支付赔偿金、转付伤残津贴、继续缴纳社会保险义务。依据《民法总则》之规定，个体工商户个人经营的，以个人财产承担债务。因此，登记的经营者何素玲应当承担法律责任。高伯敏是船工号子食府的财务收支、法律文件、印章、工商登记事项的实际操作人，可以认定高伯敏是船工号子食府的实际经营人之一。任军入职后，工牌由山德伟公司发放，工牌上的“辣椒”图案是山德伟公司的商标，船工号子食府字号的主要文字“川情船工号子”也是山德伟公司的商标。因此，山德伟公司是船工号子食府主营业务的管理者，船工号子食府的对外经营形象的受益者也是山德伟公司。另外，山德伟公司的经理徐汉斌作为代理人参与任军与船工号子食府之间的劳动仲裁，高度参与船工号子食府的内部管理。同时，高伯敏也是山德伟公司的联系人，可以认为高伯敏的经营管理行为与山德伟公司具有利益关系，甚至有些经营行为是经山德伟公司授意后作出的。因此，高伯敏、山德伟公司是船工号子食府的实际经营者。依据《民事诉讼法解释》第五十九条，实际经营者为必要共同诉讼人，应当依法参加诉讼，并承担连带责任。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告高伯敏、山德伟公司辩称，高伯敏与北京市山德伟餐饮管理有限公司不是船工号子食府的实际经营者，与本案无关，主体不适格，请求法庭驳回原告的诉讼请求。何素玲未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2010年12月16日，本院作出（2010）石民初字第5028号民事判决书，认定如下事实：“任军于2008年8月3日入职船工号子食府任荷台工作，双方于2008年9月5日签订劳动合同，合同期限至2009年9月5日止，任军月工资标准850元。合同到期后，船工号子食府未与任军续签劳动合同书。2008年12月21日，任军在工作中受伤，此后一直治疗未到岗工作。任军曾向北京市石景山区劳动和社会保障局申请工伤认定，2009年11月11日经北京市石景山区劳动和社会保障局认定任军为工伤，并于2010年1月14日经北京市石景山区劳动能力鉴定委员会鉴定，任军构成肆级伤残，为此任军支付了200元的劳动能力鉴定费用。船工号子食府对伤残等级持有异议，于2010年2月11日向北京市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，北京市劳动能力鉴定委员会于2010年5月28日再次作出鉴定确认结论，任军已达到职业工伤与职业病伤残等级标准肆级。”船工号子食府全称为北京市川情船工号子食府（以下简称船工号子食府），登记注册于2006年11月22日，经营者为何素玲，2018年7月26日，船工号子食府被登记注销。经任军申请，本院依法向北京市石景山区社会保险事业管理中心调取任军伤残津贴发放情况，2017年1月至2018年12月期间共发放伤残津贴90954元，汇入船工号子食府账户，船工号子食府在上述期间代替任军缴纳的社会保险个人负担部分数额为8349．36元。庭审过程中，原、被告均认可任军上述期间从高伯敏处领取33657．25元。因船工号子食府已经注销，任军主张其按照《北京市实施〈工伤保险条例〉若干规定》第23条，其工伤保险待遇自2019年1月开始改为由苹果园街道社会保障事务所发放。任军主张高伯敏为船工号子食府实际经营人，提供如下证据：1、下方有高伯敏签字的发放伤残补助的收据和及缴纳社会保险的收据；2、船工号子食府注销登记材料，高伯敏接受何素玲的委托注销企业；3、主张高伯敏一直管理船工号子食府的财务工作；4、与高伯敏的电话录音。高伯敏不认可为船工号子食府实际经营人，主张自己是船工号子食府的出纳，也是山德伟公司的出纳，自己没有见过何素玲，因为企业已经不经营了，自己保管企业公章，故前往工商局注销企业，注销企业的授权委托书都是自己签字。任军主张山德伟公司为船工号子食府的实际经营人，提供如下证据：1、任军的工牌，该工牌印有“船工号子”、“荷台”，工牌下方印有“北京山德伟餐饮管理有限公司”，印有辣椒图案；2、商标信息，该商标信息显示辣椒图案为山德伟公司注册的商标，与任军提供的工牌上的辣椒图案一致，说明山德伟公司一直在实际经营船工号子食府；3、内资企业设立变更登记表、指定委托书，高伯敏2016年、2018年均为山德伟公司办理工商登记事宜。山德伟公司不认可为船工号子食府实际经营者，主张只是帮船工号子食府招人，船工号食府给过其3000元，与船工号子食府、何素玲均无关系。另查明，船工号子食府为任军交纳社会保险至2018年12月，之后未再交纳，因任军已经被社保减员，船工号子食府无法再给任军交纳社会保险。2018年1月至2018年12月船工号子食府负担的任军的生育、养老、医疗保险的保费共计13874．7元。因任军为非京籍，船工号子食府被注销后，任军在户籍地以个人名义办理了医疗保险（2019年9月至12月）、养老保险（2019年1月至12月），共计花费12359．6元，任军自2019年1月至退休年龄尚有320个月。本次诉讼前，任军向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：仲裁委）申请仲裁，要求北京市川情船工号子食府“支付违法终止劳动合同赔偿金76261．67元、将2017年1月至2018年12月工伤保险基金发放的伤残津贴，扣除个人社保缴费和已经领取金额后，剩余49710．43元和银行付息及一次性养老、医疗、生育保险至任军达到法定退休年龄的费用387612．8元，并由何素玲（经营者）对上述义务承担连带责任”。2019年1月9日，该仲裁委作出京石劳人仲通字[2019]第37号不予受理通知书，认为任军的仲裁请求不属于劳动争议仲裁处理范围。任军不服仲裁结果，向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人庭审笔录、仲裁裁决书、津贴发放明细、工商信息、不予受理通知书、判决书、社保缴费发票、社保信息、收据等证据为证。本院认为,船工号子食府企业性质为个体工商户，何素玲为实际经营人，在船工号子食府被注销后，应由何素玲对其债务承担相应责任。船工号子食府于2018年7月26日被注销，故其与任军的劳动关系于该日期终止，故应支付任军终止劳动合同经济补偿金，因船工号子食府在任军工伤之后，仅为其缴纳了社会保险，缴纳的数额作为任军的工资低于北京市最低工资标准，本院以北京市最低工资标准计算终止劳动合同经济补偿金为22000元，因船工号子食府已被注销，何素玲作为登记经营者应向任军支付该笔款项。因社会保险部门已经将2017年1月至2018年12月期间任军的伤残津贴发至船工号子食府，故扣除任军该期间内应负担的社会保险个人缴纳部分及其已经领取的33657．25元，船工号子食府尚应支付任军48947．39元，该伤残津贴在船工号子食府被注销后，应由何素玲负责返还。任军因构成四级工伤，依据《工伤保险条例》的规定，其工伤保险待遇为保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金领取一次性伤残补助金、按月从工伤保险基金领取伤残津贴，达到退休年龄后办理退休手续，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。因船工号子食府被注销，任军的社会保险停缴，因其为非京籍人员，且没有与其他企业建立劳动关系，故其只能以个人名义在户籍所在地交纳社会保险，因船工号子食府应负担任军的社会保险至其退休，故在其被注销后，应由何素玲负担相应责任，考虑到任军在2018年自行负担的社会保险费约为315元，结合任军在四川交纳社会保险费的数额及任军尚需要交纳的年限，本院酌情判决何素玲支付任军社会保险费补偿290000元。依据本案现有证据，不能证明高伯敏、山德伟公司为船工号子食府实际经营者，故对原告要求二被告承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。被告何素玲经本院公告传唤，公告期满未到庭应诉，应视为放弃抗辩和质证的权利。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、何素玲于本判决生效后十日内支付任军终止劳动合同经济补偿金22000元；二、何素玲于本判决生效后十日内赔偿任军社会保险费损失290000元；三、何素玲于本判决生效后十日内支付任军伤残津贴48947．39元；四、驳回任军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由何素玲负担（于本判决生效后十日内交纳）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期限内，提出上诉却拒不交纳或逾期交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。审 判 长  朱 薇人民陪审员  康书根人民陪审员  杨尚云二〇一九年十二月九日书 记 员  王海玲