河北省兴隆县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0822民初2648号 原告（反诉被告）：李彬，男，1982年12月14日出生，汉族，个体，住安徽省阜阳市颍州区。 委托诉讼代理人：曹立森，北京市中喆律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建博成建筑工程有限公司，住所地福建省福州市闽清县三溪乡村1号，统一社会信用代码9135012467194944607。 法定代表人：陈良效，经理。 委托诉讼代理人：林钦顺，男，公司员工。 委托诉讼代理人：姜文韬，河北山庄（北京）律师事务所律师。 原告李彬与被告福建博成建筑工程有限公司（以下简称博成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，被告提起反诉，对反诉予以合并审理，依法适用普通程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告李彬及其委托诉讼代理人曹立森、被告博成公司的委托诉讼代理人林钦顺、姜文韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李彬向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付工程款（劳务费）人民币1712701.26元及自2017年10月23日起按同期银行贷款利率支付利息至本案终结，同时返还履约保证金5万元；2、诉讼费及其它相关费用由被告承担。事实和理由：被告承包了位于承德市兴隆县建龙小区东侧的财富九龙城工程，2016年1月15日，原、被告双方签订了《泥水分项工程施工劳务合同》，合同约定原告承包“财富九龙城1号、9号楼及部分地下室的泥水分项工程施工劳务工程”，合同总价款为7122701.26元，为清包工。原告按照约定完成了所有项目的工程量，履行了合同约定的全部义务，被告违约未能按照双方合同约定每月按原告完成工程量的80%支付工程进度款，扣除被告已实际支付的工程款（劳务费）541万元，尚欠1712701.26元至今未付。原告特此起诉。 博成公司辩称，原告所诉签订合同属实，但被告存在违约行为，完成工程量不足。不同意原告的诉讼请求，并提起反诉，具体事实详见反诉状。 博成公司提出反诉请求：1.解除双方的劳务合同；2.反诉原告构成违约，履约保证金不予退还；3.反诉原告退还多付工程款55.92万元；4.反诉原告赔偿损失97.89万元；5.反诉费由反诉被告负担。事实和理由：原、被告双方签订合同后，李彬在履行合同过程中，存在工程质量不合格、部分工程没有完工、中途撤场等违约行为，实际完成工程量485.08万元；因质量不合格返修损失97.89万元。特此提出反诉请求。 李彬对反诉辩称，我方没有违约，没有多收取款项，反诉原告尚欠工程款未支付是我方撤场原因，我方的工程基本已施工完毕。不同意反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.博成公司承包了位于承德市兴隆县建龙小区东侧的财富九龙城工程，2016年1月15日博成公司项目部（发包方、甲方）与李彬（承包方、乙方）双方签订了《泥水分项工程施工劳务合同》，合同约定李彬承包“财富九龙城1＃、9＃楼及部分地下室的泥水分项工程施工劳务工程”，合同为清包工，合同对施工范围、分项价款等进行了约定，其中第六条工程款支付方式约定，“1、乙方在保质按期完成施工任务的前提下，施工至主体结构八层时，乙方申报已完成的工程量给甲方，经甲方预算员、分管施工员、施工负责人和项目经理审核确认后，甲方按确认后的工程量的80%向乙方支付工程进度款。在此之前乙方所有开支均由乙方自理；2、主体结构八层之后，甲方按每月实际完成工程量的80%工程进度款支付给乙方，全部工程完工内部验收（业主、监理、甲方参与）合格后十天内支付已完工工程量的90%，本项目工程完工验收合格后三个月内付至95%，余款5%作为质保金，在保修期一年满后付2%，剩余3%在保修期满两年后一个月内结清全部工程款。”合同第十条约定履约保证金5万元，“乙方完成所承包的内容未发生质量、安全、治安、罚款等事件，施工进度满足甲方的要求，甲方无息退还乙方”。2016年1月16日，李彬支付履约保证金5万元。2.合同签订后，李彬组织人员进场进行施工。双方对已经支付工程款541万元均予以认可。李彬主张实际完成工程量价款7122701.26元，博成公司主张实际完成工程量价款485.08万元，均为自行列表计算。根据李彬提供的博成公司对李彬班组所做工程进度款申报审批单复印件查看，2017年5月15日至2017年10月22日的审批单核准支付的四笔金额，75万元、55万元、149万元、75万元，与实际付款时间和金额能够相互对应；根据李彬补充提交的2018年1月5日对李彬班组所做工程进度款申报审批单记载，李彬班组累计完成工作量为5607157.00元（按80%计算）。李彬提出由于博成公司未能按照合同约定进度付款，工人陆续退场。3.关于博成公司主张李彬施工存在质量问题，李彬未能及时处理，擅自退场，博成公司另行安排维修、整改，合计损失97.89万元，所提供的监理公司向博成公司发出质量异议通知，由博成公司签收，未能举证证明已经发送给李彬。李彬否认收到博成公司对施工质量提出的异议。4.在本案审理过程中，要求双方对1＃、9＃楼主体工程完工验收情况补充提供证据，双方均未予提供；李彬申请本院向兴隆县住建局进行调取，因建设单位未向住建局提交，未能调取。本院要求博成公司提交李彬履行合同的施工进度有关资料，博成公司未予提交。 本院认为，博成公司与李彬之间签订了劳务分包合同，并进行了相应履行的事实存在，应当予以认定。博成公司要求解除该合同，李彬认为合同已经不需要继续履行，没有继续履行的项目，是否解除无实际意义，原告要求解除，亦同意解除合同。因博成公司将所承包的工程项目中的部分劳务工程，分包给没有用工资质的自然人施工，所签订的合同属于无效合同，不存在解除的问题，应当按照履行情况进行结算。关于实际履行的工程量问题，双方各自主张的工程量，均是单方计算的数额，无相应证据支持，不予采信；李彬提供的工程进度款申报审批单，虽是复印件，但能够与实际拨款情况相互印证，博成公司也对审批单上的签字人员未予以否认，在诉讼中也未按期提供李彬施工进度的相关证据，故对李彬提供的证据予以采信；依据审批单最后时间确定的金额5607157.00元（按80%计算），认定全部工程量为7,008,946.25元。双方合同中约定按工程进度80%结算，且实际认定工程量大于已付工程款，博成公司主张多付工程款不予认定；博成公司提出李彬的工程质量不合格，证据不足，不予认定。由于李彬自行退场，未能取得内部验收手续，其主张的付款时间不予采信，但双方均认可两幢楼房已经通过主体验收，故博成公司应当按照合同约定付款方式支付已完工工程量的90%差额部分，即为898,051.63元（7,008,946.25元×90%-541万元）；剩余款项尚未符合付款条件，现不予支持。李彬所支付的履约保证金，博成公司未能举证证明具有合同约定的扣留条件，应当返还给李彬。综上所述，对李彬的部分诉讼请求，依法予以支持；博成公司的反诉请求，证据不足，不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）福建博成建筑工程有限公司于判决生效后十日内给付原告（反诉被告）李彬劳务工程款898,051.63元； 二、被告（反诉原告）福建博成建筑工程有限公司于判决生效后十日内返还原告（反诉被告）李彬履约保证金5万元； 三、驳回原告（反诉被告）李彬的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）福建博成建筑工程有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19,270.00元，由原告李彬负担6,470.00元，被告福建博成建筑工程有限公司负担12,800.00元;反诉费9,635.00元，由福建博成建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长  马建民 人民陪审员  王海涛 人民陪审员  王兴华 二〇一九年十二月四日 书 记 员  孙 丽 附页 一、相关法律条款 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉期限及上诉费用 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于承德市中级人民法院。（开户行中国建设银行股份有限公司承德市车站路支行；户名：河北省承德市中级人民法院；账户：13×××02，到账查询电话为：0314-21××××5。上诉人交款后将交款凭条一并提交） 三、申请执行的期限及逾期不申请执行的法律后果 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期限为二年，本案权利人自判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院申请立案执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。