云南省丘北县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）云2626民初2065号 原告：苗荣华，男，1966年02月06日生，住文山州丘北县。 原告：唐修荣，男，1967年03月27日生，住文山州丘北县。 原告：柯新成，男，1958年10月15日生，住文山州丘北县。现住丘北县。 原告：宋林军，男，1967年03月20日生，住文山州丘北县。 四原告共同委托诉讼代理人：田有淞，云南凌云律师事务所执业律师。特别授权。 被告：李加林，男，1966年09月29日生，住文山州文山县。 委托诉讼代理人：张春文，云南圆合圆律师事务所执业律师。特别授权。 被告：刘飞，男，1966年12月30日生，文山州文山县金色水车Ａ幢10号。现住文山市。 被告：云南圆和圆经贸有限责任公司，地址：文山市西华路24号。统一社会信用代码：915326007098951634。 法定代表人：杨妹玉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘飞，男，1966年12月30日生，汉族，文山州文山县金色水车Ａ幢10号。现住文山市。该公司股东，特别授权。 委托诉讼代理人：王开荣，云南圆合圆（广南）律师事务所执业律师。特别授权。 原告苗荣华、唐修荣、柯新成、宋林军与被告李加林、刘飞、云南圆和圆经贸有限责任公司（以下简称经贸公司）损害公司利益纠纷一案，本院于2019年10月23日立案，依法适用简易程序于2019年12月4日公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 苗荣华、唐修荣、柯新成、宋林军向本院提出诉讼请求：1.判令被告二支付廉租房门面购房款550,000元，以及按照银行同期借款利率支付至实际支付完毕之日的资金占用费用；2.判令二被告连带赔偿因其明显低于市场价格出售云南丘北圆合圆矿业有限责任公司（以下简称矿业公司）房产的差额；3.判令被告二归还挪用的矿业公司资金693,500元，以及按照银行同期借款利率支付至实际支付完毕之日的资金占用费；4.判决被告经贸公司与被告刘飞因未支付廉租房购房款550，000元承担连带责任；5.判令诉讼费由二被告承担。事实和理由：2005年，文山州丘北县农机厂国有企业改制，改制后成立新的公司即矿业公司，被告李加林作为矿业公司的法定代表人兼任董事长，被告刘飞任总经理。2009年至2012年矿业公司用自己的土地建盖廉租房，二被告在其余股东不知情且未经股东会同意的情况下，擅自将廉租房门面以明显低于市场价格出售给被告刘飞，合计金额1,850,000元，2013年01月15日支付1,300,000元，但被告刘飞至今仍然未支付余下的550,000元。另外，被告刘飞指使刘美芬分别于2006年7月29日和2008年12月15日领走公司款项43,500元、650,000元。由于二被告破坏公司经营管理秩序，变卖、侵占公司资产，矿业公司现在已经没有任何生产活动，矿业公司其他股东多次要求召开股东会，就有关经营管理活动作出说明和提交相应材料，但是二被告故意拖延甚至不予理会。其他股东于2015年3月23日向信访局提交信访材料，反映相关问题，但是二被告侵害公司利益的问题至今仍未解决。从丘北县公安局经侦大队调取的材料《刘飞的询问笔录》中显示刘飞为文山圆合圆房地产开发有限公司、文山州海联建设工程有限公司、经贸公司的实际控制人。根据丘北县经侦大队的材料《关于对外出售北屏硅厂廉租房临街门面的会议决议》显示临街门面出售价暂定3,000元每平方米，内部股东认购的优惠100元每平方米；《售房合同》显示矿业公司与经贸公司签订了买卖临街门面的合同，经贸公司作为内部股东，合同价款为2,000元每平方米，明显不符合矿业公司《关于对外出售北屏硅厂廉租房临街门面的会议决议》，而且丘北县经济商务局文件[2015]19号显示临街门面是卖给刘飞，共计1,850,000元，尚有550,000元未支付。刘飞作为经贸公司的实际控制人，经贸公司作为矿业公司的大股东，前述售卖临街门面存在关联交易和违反公司决议，损害了公司权益。故原告提出上述诉讼请求。 刘飞、李加林、经贸公司答辩称：一、本案应当将矿业公司列为无独立请求权的第三人参加诉讼。二、原告主张建设工地竣工以后，政府于2014年支付了建设工程款，多支付了2,745,000元给被告，这与事实不符。三、根据《中华人民共和国公司法》第一百五十二条之规定，股东代表提起诉讼，必须经过法定的前置程序，因此，本案原告即矿业公司股东代表没有经过法定的前置程序，不符合法律规定，依法应当驳回其起诉。四、被告明显不存在损害公司权益的问题。五、本案原告即矿业公司股东代表提起的本案诉讼不符合“情况紧急”的认定，明显不符合股东代表诉讼的前置程序免除情形。 本院经审理认定事实如下：2005年，丘北县农机厂国有企业改制，成立矿业公司，李加林任公司董事长，刘飞任公司总经理。公司设董事会、监事会。刘飞同时还是经贸公司的实际控制人，经贸公司是矿业公司的控股股东。2010年，矿业公司以其位于丘北县，廉租房建设验收合格竣工后，2013年1月1日，矿业公司与经贸公司签订《售房合同》，约定矿业公司将坐落于丘北县，面积为926平方米以每平方米2000元的价格卖给经贸公司。矿业公司的股东认为被告刘飞、李加林在企业股东不知情且未经股东会同意的情况下，擅自将廉租房门面以明显低于市场的价格出售给刘飞，合计金额1850000元，2013年01月15日支付1300000元，但被告刘飞至今仍未支付剩余的550000元。从《售房合同》显示，矿业公司与经贸公司签订了买卖临街门面的合同，而经贸公司作为内部股东，合同价款为2000元每平方米，明显不符合矿业公司《关于对外出售北屏硅厂廉租房临街门面的会议决议》，存在关联交易和违反公司决议，经贸公司应与刘飞对未支付购买廉租房所欠的550000元承担连带责任。另外，被告刘飞指使刘美芬领走了矿业公司款项共计693500，损害了公司利益。为此，股东向李加林、刘飞反映，要求召开股东会进行维权，李加林、刘飞一直不予理睬，因此，苗荣华、唐修荣、柯新成、宋林军认为经贸公司和李加林、刘飞的行为损害了矿业公司权益，故以股东代表身份提起诉讼，提出前列诉讼请求。 上述事实有当事人的陈述和原、被告提供经本院审查采信的《售房合同》、《国家企业信用信息公示系统》、《内资企业登记基本情况表》、《丘北圆合圆矿业公司章程》在卷佐证。原、被告提供的其他有关证据，本院暂不予以评述。 本院经审查认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到监事会、不设董事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”的规定，本案中，矿业公司设有董事会、监事会，原告要提起诉讼，应当先书面向监事会或董事会请求提起诉讼，监事会或董事会不提起诉讼的或者董事会、监事会自收到请求之日起三十日内未提起诉讼或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，原告才能以股东的身份提起诉讼。原告提交的《2019年8月9日丘北硅厂农机厂职工股东会议》、《2019年9月19日股东会议》并不属于向矿业公司的董事会或监事会提交的书面要求提起诉讼的材料，故原告未能提交有效的证据证明其已经书面向矿业公司的监事会或者董事会提出提起诉讼的请求，本案也没有公司法规定的情况紧急的情形，因此，原告的起诉依法应当予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项规定，裁定如下： 驳回苗荣华、唐修荣、柯新成、宋林军的起诉。 案件受理费15,992元，免收。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上述于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 审判员  黄全苹 二〇一九年十二月二十五日 书记员  李金成