广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0881民初3576号原告：谢礼杰，男，1984年7月25日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市青平镇。委托代理人：胡存映，广东宪浩律师事务所律师。被告：谭亚五，男，1977年10月19日出生，汉族，广东省廉江市人，户籍地址：廉江市青平镇。被告：谭玉，男，汉族，1984年1月12日出生，汉族，广东省廉江市人，户籍地址：廉江市青平镇。委托代理人：全兆福，广东旗胜律师事务所律师。原告谢礼杰诉被告谭亚五、谭玉生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序进行审理。原告谢礼杰及其委托代理人胡存映、被告谭亚五、被告谭玉的委托代理人全兆福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：请求被告赔偿442362.9元。事实与理由:2015年2月18日0时许,被告谭亚五等人以谢泽贤参与追打其村人为由,起哄要捉谢泽贤回村。随后被告谭亚五与谭家良、谭水龙、谭增宏等人手持刀棍等工具,去到廉江市青平镇生毛龙村谢泽贤的家附近找到谢泽贤,谢泽贤想逃跑,谭亚五随机踢了一脚在其背后,谭家良用手将其推倒在水沟里,谭水龙接着又踢了其一脚。尔后,被告谭亚五等人拉扯着谢泽贤的衣领将其强行拉上摩托车,带回廉江市青平镇桥头村文化广场的一间小卖部看守,为了防止谢泽贤逃跑,被告谭亚五和谭家良等人一起参与看守,看守过程中,有人拿着刀和木棍。不久,谢泽贤的父亲谢土贵前来交涉,谭亚五遂同意将谢泽贤放回。同日2时许,谢泽贤的胞兄谢保带着原告谢礼杰等人来到桥头村文化广场,找到被告谭亚五等人交涉,后双方发生冲突被告谭玉(已判决)在被告谭亚五的授意下,去到谭袖仔的老屋,拿出一支自制六连发猎枪赶到现场,对着原告谢礼杰开了枪,并打中了原告谢礼杰的右手。原告受伤后送中国人民解放军第一九六医院住院治疗17日,于2015年3月16日出院。原告于2015年11月17日经广东中博法医临床司法鉴定所作出粤中博司鉴所【2015】临鉴字第373号鉴定意见:1、原告谢礼杰损伤伤情稳定,分别构成七、十级伤残:2、后续治疗费5.3万元。损失如下:1、住院医疗费:29404.9+53000(后续治疗费)=82404.9元;2、残疾赔偿金:15780×20年乘以42%=132552元;3、住院伙食费:100×17日=1700元;4、住院护理费:150×17日=2550元;5、交通费:30×17日=510元;6、营养费:50×17日=850元；7、扶养女儿谢雨桐2012年12月15日生,抚养12年:13200×12×42%÷2=33264元；8、扶养儿子谢雨钦2014年11月12日生,抚养14年:13200×14×42%÷2=38808元;9、扶养女儿谢雨晴2018年3月18日生,抚养18年:13200×18×42%÷2=49896元;10、扶养父亲谢亚寿1954年3月16日生,抚养16年:13200×16×42%÷2=44352元。11、扶养母亲曹传娟,1959年8月10日出生，扶养20年:13200×20×42%÷2=55440元。共442362.9元。被告谭亚五辩称：不是我伤害到原告，我确实在场，但不是我指使谭玉射伤原告的，当晚我在场劝架，我拉开谢玉龙时与他一起倒地后枪声便响起，我都不清楚发生什么，我与整件事无关。被告谭玉辩称：一、被答辩人对所主张的权利已超过法定的诉讼时效。根据材料显示,被答辩人是于2015年2月18日被侵害致伤入院治疗,2015年3月16日出院的。根据《民法通则》第一百三十六条的规定,人身损害赔偿案件的诉讼时效期间为一年,根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第一百六十八条的规定,人身损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显的,从受伤害之日起算;伤害当时未曾发现,后经检查确诊并能证明是由侵害引起的,从伤势确诊之日起算，而根据2017年10月1日施行的《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的除外”。本案中,被答辩人于2015年2月18日就知道权利被侵害,且答辩人是在2016年1月4日被提起公诉的,提起公诉前公诉机关已依职权告知其有权提起附带民事的权利,但其没有行使。被答辩人是于2015年2月18日被侵害致伤至今已有4年多的时间,被答辩人也未举证证明其主张的诉求出现诉讼时效中断的情况。据此,被答辩人为其主张未在法定诉讼时效期间行使,故该诉求已超诉讼时效,应驳回其诉讼请求。二、被答辩人诉请的各项赔偿适用标准、时间、计算方式错误,数额过高,超出法定部分或依法不应赔偿的应依法予以驳回。1、根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款规定:“对附带民事诉讼作出判决,应当根据犯罪行为造成的物质损失,结合案件具体情况,确定被告人应当赔偿的数额。”、第二款规定“犯罪行为造成被害人人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用,以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用;造成被害人死亡的,还应当赔偿丧葬费等费用。”因此,对于刑事侵害应当赔偿仅限于医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用,以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用，造成被害人死亡的,还应当赔偿丧葬费等费用。以上排除了被答辩人在本案中所请求的残疾赔偿金、被抚养人生活费等项目,残疾赔偿金、被抚养人生活费不属于犯罪行为造成的直接物质损失。设立刑事附带民事诉讼制度的目的之一就是为了节省司法资源,减少诉讼累积。如果在刑事附带民事诉讼中对残疾赔偿金不予支持,而在单独民事诉讼中予以支持,被害者就会优先选择单独提起民事诉讼,甚至先提起附带民事诉讼再就残疾赔偿金的问题单独提起民事诉讼,违背了设立刑事附带民事诉讼的立法本意。法院应不予确认。2、原告诉请的医疗费82404.9元中包含已实际产生医疗费29404.9元及所谓的后续治疗费53000元,但,根据四二二医院的诊断证明书上反映,现病人要求手术取出右上臂所存留异物,估计住院费用15000元。因此,司法鉴定机构作出的评估后续治疗费53000元是缺乏理据的。且被答辩人受伤至今已将近五年时间,相信原告右上臂所存留异物早就取出,为此,应该有实际产生的费用的依据,故原告请求后续治疗费53000元的依据不足,应不予支持。综上所述,被答辩人为其主张未在法定诉讼时效期间行使,故该诉求已超诉讼时效,应驳回其诉讼请求。另外,被答辩人在本案中所请求的残疾赔偿金、被抚养人生活费等项目,不属于犯罪行为造成的直接物质损失,法院应不予确认。原告围绕其诉讼请求庭前向本院提供的证据有：1、谢礼杰身份证、结婚证、户口本，证明主体、扶养；2、村委证明，证明抚养；3、廉江市人民检察院起诉书，证明被告犯罪事实；4、诊断证明书、住院记录、入院记录、手术记录，证明诊断伤情；5、医疗费发票、费用清单，证明医疗费用；6、司法鉴定意见书，证明一个七级、一个十级伤残，后续治疗费53000元；7、司法鉴定费发票，证明鉴定费用。两被告没有提供证据。本院根据职权调取了(2016)粤0881刑初77号、（2018）粤0881刑初308号刑事判决书、（2019）粤08刑终88号刑事裁定书。上述证据经庭审质证认证，被告谭亚五对原告提供的证据及(2016)粤0881刑初77号、（2018）粤0881刑初308号刑事判决书、（2019）粤08刑终88号刑事裁定书有异议，认为其与事实无关，其没有对原告进行伤害，刑事判决认定的事实有误，且已经上诉，被维持原判，原告坚持与事实无关，事发当晚他没有见过谭玉。被告谭玉对原告提供的证据及(2016)粤0881刑初77号、（2018）粤0881刑初308号刑事判决书、（2019）粤08刑终88号刑事裁定书认为由法院依法审查。对无异议的证据本院予以确认，并存卷佐证。对争议及事实本院认定如下：关于侵权事实认定的问题。被告谭亚五辩称没有实施侵权，亦没有指使他人侵权，但（2018）粤0881刑初308号刑事判决书、（2019）粤08刑终88号刑事裁定书均对被告谭亚五指使被告谭玉开枪对原告进行人身伤害的事实予以确认，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实当事人无需证明…(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”，对原告主张被告谭亚五指使被告谭玉开枪伤害其人身的事实，本院予以采纳，被告没有提供任何证据推翻上述事实，应承担举证不能的后果。关于侵权责任分配的问题。被告谭玉为实际实施者，被告谭亚五为指使者，两人对原告的伤害都起了同等作用，两人亦因故意伤害罪同被判处四年有期徒刑，故两人应对原告的损伤承担同等责任，故两被告对原告的损失各承担50%赔偿责任。关于被告谭玉认为原告主张其赔偿的权利已过诉讼时效的问题。2015年2月18日，被告谭玉对原告实施了人身伤害，2015年9月13日被刑事拘押、2016年1月14日被提起公诉，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算…”的规定，原告在被告谭玉犯故意伤害最的侦查阶段必然对被告谭玉进行了指认，2016年1月14日至2019年9月6日（原告起诉之日）超过了三年，即原告知道其权利受到伤害以及义务人起至向本院请求保护权利已超过了3年，故依据《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条“”诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。”，被告谭玉提出不履行义务的抗辩，本院予以支持。关于原告请求赔偿范围的问题。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用…”的规定，原告请求的残疾赔偿金不属于上述规定的赔偿范围亦不属于物质损失，故对原告残疾赔偿金的请求，本院不予以支持。本院查明，2015年2月18日，谭亚五伙同村人拘禁他人时，引发其村人与被拘禁人谢泽贤亲属及村人发生冲突，期间被告谭亚五指使被告谭玉开枪伤害原告，导致原告受伤。原告受伤后被送往四二二医院住院治疗至2015年3月16日，用去医疗费29404.9元。2015年12月7日，原告委托广东中博法医临床司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定，鉴定结论为：1、谢礼杰损伤分别构成7级、10级；2、谢礼杰后续治疗费用为53000元。原告被扶养人有：父亲谢亚寿（1954年3月16日出生）、母亲曹传娟（1959年8月10日出生）、女儿谢雨桐（2012年12月15日出生）、儿子谢雨钦（2014年11月12日出生）、女儿谢雨晴（2018年3月18日出生）。上述原告被扶养人均有两个扶养义务人。被告谭玉被（2016）粤0881刑初77号以故意伤害罪判处有期徒刑4年。被告谭亚五犯非法拘禁罪被判处9个月有期徒刑、故意伤害罪被判处4年有期徒刑，数罪并罚被决定执行有期徒刑四年六个月。本院认为：被告谭亚五侵害原告人身权利，事实清楚、证据充分，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”，被告谭亚五应承担侵权责任。另依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”，原告的损伤实际由两被告共同实施侵权造成，虽然被告谭玉在上面论述中对其本应承担部分免于赔偿，但被告谭玉亦应对被告谭亚五对原告的赔偿承担连带责任。关于后续治疗费的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并赔偿，而器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以带实际发生后另行起诉。对于原告后续治疗费费用为人民币53000元，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，综合本案的证据及认定事实，原告的损失为：1、医疗费82404.9元（29404.9元+53000元）；2、住院伙食费1700元；3、护理费2550元；4、交通费510元；5、营养费340元；6、抚养费123210.94元。上述合计210715.84元。综上，被告谭亚五按赔偿比例应赔偿给原告105357.92元（210715.84元乘以50%），被告谭玉承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告谭亚五在本判决生效之日起十日内赔偿给原告谢礼杰105357.92元。二、被告谭玉为被告谭亚五对原告谢礼杰的赔款承担连带责任。三、驳回原告谢礼杰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7935.44元，由原告负担4935.44元，由被告谭亚五负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  林国怀人民陪审员  吴有平人民陪审员  肖国庆二〇一九年十二月二十五日书 记 员  黄政儒附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算…第一百九十二条诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用…