湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂06民终4035号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司，统一社会信用代码：914403006626551967，营业场所：深圳市罗湖区嘉宾路城市天地广场I，III区6002-6018室。负责人：陈令伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王显平，湖北春园律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡宾丽，女，1985年11月20日出生，汉族，公民身份证载明住湖北省谷城县。委托诉讼代理人：鲁德文，南漳县玉印法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨云，男，1990年10月10日出生，汉族，住南漳县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称人寿财险深圳分公司）因与被上诉人胡宾丽、被上诉人杨云机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初1868号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人寿财险深圳分公司上诉请求：上诉人对一审判决中由上诉人承担的116750.94元部分不服，请求二审法院依法予以改判。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：关于原告胡宾丽主张的护理费、误工费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、车辆维修费相关事实，一审判决未查明且适用法律错误,造成判决上诉人多承担116750.94元。1、护理费:胡宾丽住院35天，其在一审庭审中未提供出院后依然需要专人护理的医嘱，只应当按照35天计算护理费用。一审判决却按照法医鉴定计60天护理期间，但护理期间不属于法医鉴定范围，一审多判决护理费38897/365×（60-35）=2664.18元。2、误工费：一审判决依照湖北省制造业平均工资收入51030元/年标准计算误工费，有误，胡宾丽系农村户口，其未提供居住在城镇的证明，提供的劳动合同系复印件，收入证明无经办人或负责人签字，也没有提供工资明细，并且其提供的劳动合同上上班起始时间是2018年9月19日，至事故发生时间2019年2月17日，上班也不到1年时间，不足以证明其在城镇居住及工作满一年以上。误工费应当按照农、林、牧、渔业标准计算。一审多判决误工费（51030-34280）/365×150=6883.56元。3、残疾人赔偿金（包括被扶养人生活费）：残疾赔偿金和被扶养人生活费应当按照农村标准计算，理由如前所述，一审多判决残疾赔偿金（34455-14978）×20×0.2=77908元，被扶养人生活费不应当予以支持。胡宾丽未提供户口本原件，也拒不提供被扶养人出生医学证明，没有任何证据证明杨馨雨系其女儿。一审多判决被扶养人生活费28795.2元。4、车辆维修费不应当予以支持，胡宾丽未提供任何证据证明其修车花费500元。被上诉人胡宾丽二审中口头答辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果公正，请依法予以维持。被上诉人杨云二审中书面答辩称，本人车辆保险齐全，证照齐全，无酒驾或毒驾等违法行为。事故发生后按照正常的流程送医院、报警、报保险，并已申请保险公司跟进后续的赔偿事宜。个人已向原告支付了10000元医药费用，相关材料已提交给一审法庭。胡宾丽向一审法院起诉请求：判令被告依法赔偿原告各项损失219234.03元（医疗费10328.83元、护理费6480元、误工费27450元、营养费3600元、住院伙食补助费2160元、鉴定费1300元、交通费500元、残疾赔偿金137820元、精神抚慰金10000元、车辆维修费及停车费800元、被抚养人生活费28795.2元，共计229234.03元，减去被告杨云已支付医疗费10000元）；本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月12日7时10分，杨云持C1证驾驶粤BF45612小型轿车，行驶至随××线××（南漳县城关镇李家院加油站门前路段）时，与同向杨辉民驾驶的无号牌二轮普通摩托车（载原告胡宾丽）发生相撞，致胡宾丽受伤，两车受损。2019年2月22日，南漳县公安局交通警察大队作出第420624420190000341号道路交通事故认定书（简易程序），认定杨云违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条“机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。”的规定，应负此次事故的全部责任，杨辉民、胡宾丽无责任。原告胡宾丽受伤后，即被送至南漳县人民医院住院治疗，诊断为：腰1椎压缩性骨折、胸11椎体骨挫伤损伤、腰间盘突出。住院治疗9天后于2019年2月21日转入南漳县公安局卫生所继续住院治疗27天后于2019年3月19日出院回家。南漳县公安局卫生所为原告出具诊断证明：建议全休五月，加强营养，不适随诊。原告共支付医疗费10300.83元（含鉴定时支付的拍片检查费580元）。2019年7月15日，南漳彰诚法医司法鉴定所对原告胡宾丽的伤残程度、误工期、护理期、营养期等进行了鉴定，鉴定意见：胡宾丽因交通事故致胸11、腰1椎体压缩性骨折，已构成《人体损伤致残程度分级》的九级伤残；建议其误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。原告支付鉴定费1300元。原告为修理被损坏的摩托车支付修理费500元。杨辉民是原告胡宾丽的丈夫，其驾驶的无号牌二轮普通摩托车属其家庭共有。原告胡宾丽的户籍地是谷城县五山镇××村××组，其长年在广东省××地打工，从事制造业。原告的女儿杨馨雨（生于2013年3月6日，公民身份号码）由其夫妇共同抚养。杨云驾驶的粤BF45612小型轿车的登记车主系其本人，检验有效期至2020年2月。该车在人寿财险深圳分公司投保了交强险和商业三者险，交强险的保险限额为122000元（医疗费10000元、伤残赔偿金110000元、财产损失2000元），商业三者险的保险限额为1500000元，保险期限均为2019年1月19日0时至2020年1月18日24时，并投保了商业三者险的不计免赔特约险。事故发生，被告杨云已向原告支付现金10000元。上述事实有南漳县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，原告的身份证、户口簿，原告的治疗病历，南漳县公安局卫生所诊断证明，医疗费票据，南漳彰诚法医司法鉴定所鉴定意见，鉴定费票据，劳动合同，深圳市富翔科有限公司证明，工资明细，粤BF45612小型轿车行驶证、杨云驾驶证，保险单，当事人陈述等证据证明。一审法院认为，杨云违反法律规定驾驶机动车是造成此次道路交通事故的原因，应负此事故的全部责任，原告胡宾丽无责任。南漳县公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定客观、合法，予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告的诉讼请求及其提供的证据，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告胡宾丽因交通事故造成的损失核定为：1、医疗费10300.83元，人寿财险深圳分公司在庭审中主张应扣除基本医保外用药的费用，因其未向法庭提供证据证明原告的医疗费中是否有医保外用药、有多少医保外用药、该医保外用药能否用医保内的药品替代、两种药品之间的差价是多少等，也未向法庭提供证据证明其已向投保人对保险合同中的该项免责条款尽到了提示和说明义务，故对人寿财险深圳分公司的该项主张不予支持；2、住院伙食补助费，住院天数为35天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，核定为2100元（60元/天×35天）；3、护理费，综合医疗机构、鉴定机构的意见及原告的损伤程度、部位，核定为6394元（38897÷365×60天）；4、误工费，原告主张27450元过高，因原告的工资收入不固定，可按制造业的平均工资标准核定为20971.23元（51030÷365×150天）；5、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，参照医疗机构的意见和法医鉴定意见，核定为3600元（60天×60元/天）；6、残疾赔偿金，核定为137820元（34455×20×20%）；7、被扶养人生活费28795.2元（23996×12×20%÷2）；8、鉴定费1300元，被告人寿财险深圳分公司辩称鉴定费不是保险赔偿范围，因其辩称意见违反了《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，且现行的保险合同条款中只约定了“律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”不属于赔偿范围，并未约定“鉴定费”不属于赔偿范围，故对人寿财险深圳分公司的辩称意见不予支持；9、精神抚慰金，原告主张10000元过高，综合整个案情酌定为8000元；10、摩托车修理费500元；合计219781.26元。原告主张的摩托车停车费、交通费等，因未提供相应的证据予以证明，不予支持。因杨云驾驶的粤BF45612小型轿车在人寿财险深圳分公司投保了交强险和商业三者险，且负此次事故的全部责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失全部由被告人寿财险深圳分公司予以赔偿。被告杨云垫付的10000元，由原告在获得保险公司赔偿款时返还给杨云。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司在本判决生效后20日内赔偿原告胡宾丽219781.26元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1334元，减半收取667元，由被告杨云负担。胡宾丽在二审中提交了杨馨雨的出生医学证明，欲证明杨馨雨系胡宾丽女儿。经质证，人寿财险深圳分公司无异议，本院予以采信。一审判决查明的事实无误，本院二审予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定“护理期限应计算至受害人恢复生活处理能力时止”，胡宾丽提交的南漳彰诚法医司法鉴定所出具的南彰司法鉴字【2019】第221号司法鉴定意见书根据胡宾丽的伤情及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1条规定建议护理期为60日，一审判决采信该司法鉴定意见认定护理期，具有事实与法律依据。胡宾丽提交的劳务合同、工作单位出具的证明、领取工资的银行流水，证明其在本案事故发生前一年多的时间内先后在深圳市富翔科技有限公司、邑升顺电子（深圳）有限公司、深圳市东海安泰实业有限公司工作，其主要收入来源于城镇，且出生医学证明杨馨雨系胡宾丽女儿，一审判决依照湖北省制造业平均工资收入51030元/年标准计算误工费，按照城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费，具有事实与法律依据。公安部门作出的道路交通事故认定书已认定本案交通事故造成胡宾丽受伤及两车受损，胡宾丽提交了维修受损车辆的发票，一审判决认定车辆维修费500元，具有事实与法律依据。综上，人寿财险深圳分公司各上诉理由均不成立，其上诉主张应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费884元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  柳 莉审判员  江 涛二〇一九年十二月十二日书记员  汪玉杰