广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0203民初3204号原告：韶关市武江区志龙贸易有限公司，住所：韶关市武江区*************东面（原市三建公司内）。法定代表人：杨新龙，该公司经理。委托诉讼代理人：张剑波，广东周和律师事务所律师。被告：韶关市汉龙房地产有限公司，住所：韶关市武江区************。法定代表人：李某1。被告：王水华，男，1968年2月24日出生，汉族，住韶关市浈江区******。原告韶关市武江区志龙贸易有限公司（以下简称“志龙公司”）与被告韶关市汉龙房地产有限公司（以下简称“汉龙公司”）、王水华合同纠纷（原立案案由为合伙协议纠纷，经审查，本案案由应为合同纠纷）一案，本院于2019年11月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告志龙公司的委托诉讼代理人张剑波，被告王水华到庭参加了诉讼。被告汉龙公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告志龙公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告共同向原告支付681198元的商铺购铺款、报建费的退还款及违约金（违约金按逾期支付金额681198元以每日1‰的标准从2019年9月14日计至付清退还款项之日止，现暂计算至起诉之日为43596元）；2.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2014年5月1日，原告与被告王水华签订《合作协议》，协议约定双方各出资100万元（人民币大写壹佰万元整）共同向韶关市金财资产运营有限公司（筒称“金财公司”）购买位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地使用权及地上建筑物。2014年6月6日，被告王水华作为双方代表与金财公司签订《房屋买卖合同》，向金财公司购买位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地使用权及地上建筑物。2016年5月6日，就上述7间商铺绿化土地使用权及地上建筑物原告与两被告签订《关于共同使用广场地块协议》，协议约定：原被告双方各出资100万元，共同出资购买韶关市金财资产运营有限公司位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地及地上建筑物，原被告双方共同拥有位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地及地上建筑物的使用权和所有权，按照比例各占50%。双方签订《关于共同使用广场地块协议》后，原告履行了出资义务，但两被告一直单方占有及使用该七间商铺及绿化用地，并对部分商铺进行了拆除。另外，因原告在上述韶关市武江区***旁有一块土地需要报建，当时被告方说其可以帮忙报建但需要50万元的费用，为此原告在2016年5月10日向被告王水华支付了50万元（人民币大写：伍拾万元整)报建费用，但被告方一直没有帮原告进行报建。为解决上述问题，双方在2018年5月29日又签订了一份《协议书》，协议书约定：一、原被告双方共同向金财公司购买的位于韶关市武江区***的间商铺归被告所有和使用，被告退回100万元（人民币大写：佰万元整）给原告；二、被告退回报建费50万元（人民币大写：伍拾万元整）给原告；三、以上两项款项共150万元（人民币大写：壹佰伍拾万元整）。被告于2018年6月29日前支付10万元（人民币大写：拾万元）给原告。被告于2018年8月29日前支付50万元（人民币大写：伍拾万元整）被告于2019年1月29日前支付给原告。被告逾期支付，应按逾期支付金额每日1%向被告支付违约金，直到付清为止。四、原告收齐本协议款项后5日内，将金财公司开出的100万元“拆迁补偿款”发票（发票抬头为：韶关市武江区志龙贸易有限公司）给回被告。协议签订后，前两笔款项被告都按时向原告支付，但后一笔款项就一直在拖延，刚开始两被告还会按约定支付违约金，但后来既不还款也不支付违约金，至今还有681198款项以及违约金未退还支付，虽经原告多次追收但还是无果。综上所述，原告与被告签订的《协议书》合法有效，受我国有关法律的保护，现被告的行为已违反双方协议的约定已构成违约。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告汉龙公司未作答辩。被告王水华辩称，因原告未向我方开具发票我方才停止付款，原告主张的款项数额有误。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月29日，原告志龙公司作为甲方与作为乙方的王水华、汉龙公司签订一份《协议书》，内容为：鉴于：1.2014年5月1日，志龙公司与王水华签订《合作协议》，协议约定：双方各出资100万共同向金财公司购买位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地使用权及地上建筑物。2014年6月6日，王水华作为代表与金财公司签订《房屋买卖合同》，向金财公司购买位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地使用权及地上建筑物。2016年5月6日，甲方又与王水华、韶关市汉龙房地产有限公司（乙方）签订《关于共同使用广场地块协议》，协议约定：甲方、乙方各出资100万元，共同出资购买金财公司位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地及地上建筑物；甲、乙双方共同拥有位于韶关市武江区***的7间商铺绿化土地及地上建筑物的使用权和所有权，按照比例各占50%。现乙方占有及使用该七间商铺及绿化用地，且已拆除部分商铺。2.2016年5月10日,甲方支付给王水华50万元)，用作报建费用。但王水华未完成报建。为解决以上问题，经甲方、乙方协商一致，达到协议如下：—、甲、乙双方共同向金财公司购买的位于韶关市武江区***的7间商铺归乙方所有和使用，乙方退回100万元给甲方。二、乙方退回报建费50万元给甲方。三、以上两项款项共150万元。乙方于2018年6月29日前支付10万元给甲方；乙方于2018年8月29日前支付50万元给甲方；余款90万元乙方于2019年1月29日前支付给甲方。乙方逾期支付，应按逾期支付金额每1‰向乙方支付违约金，直到付清为止。……四、甲方收齐本协议款项后5日内，将金财公司开出的100万元“拆迁补偿款”发票(发票抬头为:韶关市武江区志龙贸易有限公司）给回乙方。签订上述《协议书》后，被告向原告志龙公司付款情况如下：于2018年6月29日通过案外人李智丹账户付款100000元、于2018年8月30日通过案外人李智丹账户付款500000元、2019年1月29日通过汉龙公司账户付款20万元、于2019年6月4日通过汉龙公司付款10万元、于2019年8月8日通过汉龙公司付款4万元、于2019年9月10日通过汉龙公司付款3万元。上述款项合计970000元，但原告以被告存在逾期付款为由，主张被告支付的款项应先予抵充违约金，违约金按日1‰的标准计算，抵充违约金之后认为被告尚欠的款项为681198元。被告王水华认为原告主张的违约金过高，应予以调整且主张其支付的款项不应先扣除违约金，同时认为除了上述款项外，其还于2018年6月1日向原告支付了91465元，但该款摘要备注为“王水华租金款”，原告认为该款与本案无关。在本院作出的已发生法律效力的（2018）粤0203民初350号中，判决确定王水华、汉龙公司应向志龙公司支付租金收益91465元。此外，被告王水华还主张其与原告的法定代表人存在其它的合作，原告法定代表人代其收了100000元售房款，该款应在本案中予以抵扣，对此，被告王水华未提供证据予以证明，原告对此不予认可。本院认为，本案系因原、被告就双方之前共同出资购买的土地使用权及地上建筑物的处理，以及原告支付给被告王水华的报建费用的处理，经协商达成书面协议后，被告未按约定如期履行付款义务而引发的纠纷，故应定性为合同纠纷。案涉《协议书》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，对双方均具有法律约束力。现被告未按约定如期付款，已构成违约。关于被告尚应退还的购铺款、报建费数额问题，被告王水华主张于2018年6月1日支付了91465元，因生效判决确定两被告对原告负有给付租金收益的义务，而被告王水华支付的该款与生效判决确定的数额一致且已明确是“王水华租金款”，故对被告王水华主张该款为支付涉案款项的主张，本院不予采纳。关于被告王水华提出其与原告的法定代表人存在其它的合作，原告法定代表人代其收了100000元售房款，该款应在本案中予以抵扣的意见，被告未提供任何证据予以证明，故本院亦不予采纳。至于原告主张因被告逾期付款，被告支付的款项应先予抵充违约金的意见，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，原告主张抵充的违约金并不属于法定抵充范围，故对其该项主张本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，本院对原告主张被告支付尚未退还的商铺购铺款、报建费为530000元。关于违约金，原、被告双方虽就逾期付款约定按逾期支付金额每日1‰的标准计算违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，原告并未提供证据证明其因被告逾期付款造成的实际损失，而双方约定的违约金计算标准高于民间借贷的融资成本，故本院酌情调整违约金按月利率2%计付，被告应自逾期之日起以实欠金额按月利率2%的标准计付违约金给原告至实际付清之日止，即从2019年1月30日起以基数700000元计付至2019年6月3日止，从2019年6月4日起以基数600000元计付至2019年8月7日止，从2019年8月8日起以基数560000元计付至2019年9月9日止，从2019年9月10日起以基数530000元计付至实际付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：一、被告韶关市汉龙房地产有限公司、王水华应于本判决发生法律效力之日起十日内退还尚欠的商铺购铺款、报建费530000元及违约金（违约金的计算：按月利率2%计算，从2019年1月30日起以基数700000元计付至2019年6月3日止，从2019年6月4日起以基数600000元计付至2019年8月7日止，从2019年8月8日起以基数560000元计付至2019年9月9日止，从2019年9月10日起以基数530000元计付至实际付清之日止）给原告韶关市武江区志龙贸易有限公司；二、驳回原告韶关市武江区志龙贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11047.94元，减半收取5523.97元，财产保全费4143.97元，合计9667.94元，由原告韶关市武江区志龙贸易有限公司负担223.94元，被告韶关市汉龙房地产有限公司、王水华负担9444元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  张明华二〇一九年十二月二十五日书记员  郑 萍