江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初5847号原告：董信平，女，1942年10月2日生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：王寥若，江苏海越律师事务所律师。委托诉讼代理人：于奇生，江苏海越律师事务所实习律师。被告：朱明，男，1983年12月8日生，汉族，住湖北省沙洋县。被告：徐州德尔得网络科技有限公司，住所地邳州市燕子埠镇寒山路26号。法定代表人：舒营歌，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙金福，江苏益邦律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。负责人：陈雪松，该公司总经理。委托诉讼代理人：王婷，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路788号520室。法定代表人：王磊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周小伟，泰和泰（北京）律师事务所律师。原告董信平与被告朱明、徐州德尔得网络科技有限公司(以下简称德尔得公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依职权追加上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称拉扎斯公司）作为被告参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董信平向本院提出诉讼请求：1.判令被告平安保险上海分公司在承保范围内对原告的医药费等各项费用78178.2元承担赔偿责任，在承保范围内优先赔偿原告精神损害抚慰金；2.判令被告朱明、德尔得公司、拉扎斯公司对于原告的各项损失总额超出平安保险上海分公司承保范围的部分承担赔偿责任；3.判令各被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年1月12日11时30分，朱明骑电动车，沿南京市北京东路由西向东行驶至北京东路10号门口时超车，与骑电动车的原告发生碰撞，造成原告受伤，两车损的交通事故。原告被送至南京大学医学附属鼓楼医院住院治疗，后于1月23日转至泰康仙林鼓楼医院，同年4月23日出院。交警部门认定朱明负此次交通事故全责，原告不负责。朱明系在送外卖时发生交通事故，工作单位是德尔得公司，在平安保险上海分公司投保了意外险。被告朱明辩称,由法院依法处理。被告德尔得公司辩称，1.朱明与该公司是承揽关系，如果法庭认为是劳务关系，朱明就应当承担连带赔偿责任；2.朱明在平安保险上海分公司承保，故责任应当由平安保险上海分公司承担；3.德尔得公司支付了医疗费61708.07元，应当由平安保险上海分公司承担；4.原告依据单方出具的鉴定结论，程序违法，该公司要求重新鉴定。被告平安保险上海分公司辩称，本案是侵权诉讼，平安保险上海分公司与朱明之间是合同关系，是两种法律关系，平安保险上海分公司非本案适格主体。被告拉扎斯公司辩称，拉扎斯公司系“饿了吗”网络平台服务者，不参与餐饮经营以及配送经营，本案属于交通事故责任纠纷，朱明不是拉扎斯公司员工，拉扎斯公司不应在用人单位职务范围承担侵权责任。原告自身在该事故中亦存在过错，具体比例请求法院酌定。原被告围绕诉讼请求依法提交了道路交通事故认定书、订单、保险单、医疗费发票、司法鉴定意见书等证据，本院予以核实确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：一、2017年12月26日，上海止观公司（甲方）与被告德尔得公司（乙方）签订《蜂鸟配送代理合作协议》，协议约定：“饿了吗”指由拉扎斯公司提供的外卖订餐平台。甲方获得“饿了吗”授权与乙方就“蜂鸟配送”业务签订该协议，甲方授权乙方使用“蜂鸟配送”系列产品在江苏省南京市内经营“蜂鸟配送”业务，乙方负责即时配送服务，甲方负责提供产品支持，订单撮合、管理协助、支付结算等平台服务。第二条第3项，甲方对乙方在规定合作区域内完成的有效配送订单按单量进行配送费用结算。任何时候，乙方配送人员自甲方收到的收益（若有），系受乙方委托进行支付的款项，不应当视为甲方向乙方配送人员支付的工资、薪资及劳务报酬或类似收入。第6项，为维护蜂鸟配送平台商家适用乙方配送服务的良好体验，甲方有权按照《处罚细则》以及甲方制定并邮件通知乙方的其他业务操作规范、要求对乙方向商家提供的配送服务进行实时监督和定期考核。第8项，因乙方及乙方雇员（包括但不限于与乙方签订劳动合同、劳务合同或存在事实劳动关系的所有员工，以下统称“乙方雇员”）原因给甲方、乙方及任何第三方造成损失的，乙方应承担相应责任。第三条第10项，乙方配送员与甲方并非劳动、劳务、雇佣关系。二、2018年1月12日10点43分至48分期间朱明共接到五笔订单，最后一笔送达时间为11点27分。代理商为德尔得公司，属于德尔得长江路团队。三、2018年1月12日11时30分，朱明骑电动车，沿北京东路由西向东行驶至北京东路10号门口时超车，与骑电动车的原告发生碰撞，致董信平受伤，两车车损的交通事故。交警部门认定，朱明负事故全责，董信平无责任。四、事故发生后，董信平入住南京大学医学院附属鼓楼医院，经诊断:1.左侧桡骨远端骨折；2.左股骨颈骨折；3.左尺骨茎突骨折；4.高血压病；5.左下肢静脉血栓形成，于2018年1月17日进行股骨骨折闭合复位螺钉内固定术、桡骨骨折切开复位内固定术，后于2018年1月23日转院至泰康仙林鼓楼医院，经诊断：左股骨颈、左桡骨远端骨折术后功能障碍、高血压病，后于2018年4月23日出院。南京医科大学司法鉴定中心于2019年1月28日出具司法鉴定意见书：1.车祸致董信平左桡骨远端骨折遗留左腕关节功能丧失50%以上构成九级伤残、左股骨颈骨折遗留左髋关节功能丧失25%以上构成十级伤残；2.董信平误工期限为270日，护理期限为150日，营养期限为180日。五、拉扎斯公司为朱明在被告平安保险上海分公司投保有400000元平安个人责任保险（特约）。庭审中，朱明陈述其通过朋友介绍到德尔得公司应聘，通过公司提供的二维码在“饿了吗”平台注册为骑手，并在该公司进行了面对面的培训。其薪资按照每单提成发放，每天没有送单数量的要求，所骑电动车为自己购置。因本案当事人意见不一，致本案调解不成。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权行为人应就其侵权行为所致损害后果承担相应的赔偿责任。本案中，朱明接受德尔得公司的培训、指导，遵守德尔得公司的有关规定，根据相应的送单量领取报酬，双方形成的是领导与被领导的隶属关系，而承揽关系中，承揽人须按照承揽合同约定按时向定作人交付工作成果，双方之间不存在隶属、支配关系，故德尔得公司主张与朱明之间系承揽关系，本院不予采纳。德尔得公司没有与朱明签订劳动合同，也没有为朱明缴纳社会保险费，朱明自备运输工具、自由决定是否接单，按送单量计提劳动报酬，每月没有最低工资约定，故德尔得公司与朱明之间不是劳动关系，应为雇佣关系。朱明是在配送外卖过程中发生的事故，作为雇主的德尔得公司应当承担赔偿责任，本次事故系雇员朱明的重大过失致人损害，朱明应当承担连带责任。朱明不是拉扎斯公司招录，拉扎斯公司也不发放朱明工资，不对朱明进行管理，与朱明不存在劳动、劳务、雇佣关系，原告主张拉扎斯公司承担相应赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。根据合同的相对性，原告不是保险合同相对方，且并无法定或者约定在此类保险合同中，第三者可以直接向向保险公司主张赔偿责任，故对原告主**安保险上海分公司在承保范围内承担相应的赔偿责任的请求，本院不予支持。德尔得公司主**安保险上海分公司赔偿已支付的医疗费61708.07元，非本案审理的法律关系，本院不予理涉。拉扎斯公司主张董信平在事故中存在过错，但未提供相应的证据予以证明，本院不予采信。德尔得公司主张原告单方出具鉴定结论无效，但未提交足以反驳该鉴定意见书的证据，故对该主张不予采纳。交警部门出具的交通事故认定书具有法定证明力，当事人没有提供相应的证据可以推翻该事故认定书，故对事故认定书本院予以确认。本院采信案涉鉴定意见，并对董信平因本起交通事故所受损失认定如下：1.医疗费。原告依据医疗票据主张医疗费740.2元。德尔得公司辩称应当扣除医保统筹费用100.57元，其次在医疗费中包含了住院伙食补助费305元，最后原告入住泰康仙林鼓楼医院产生的所有费用与事故无关。本院认为，原告对医保统筹费用无请求权，应当扣除；原告已经主张住院伙食补助费，故在本项中予以扣除；德尔得公司未证明原告在泰康仙林鼓楼医院的治疗与本起事故不具有关联性，故对该辩称本院不予采纳。故本院支持医疗费334.63元。2.住院伙食补助费。原告住院102天，按每天20元的标准主张住院伙食补助费2040元，属于合理范围，本院予以支持。3.营养费。原告营养期180天，其按每天20元标准主张营养费3600元，属于合理范围，本院予以支持。4.护理费。原告主张出院后48天护理费7680元。本院认为，原告未提供正规发票，考虑董信平的年龄、伤情、护理期限以及已实际支付等情况，本院酌定按每天100元计算，故本院支持护理费4800元（48×100）。5.交通费。原告主张交通费800元，但未提供相应的证据，本院酌定400元。6.残疾赔偿金。原告主张49560元。（47200元*5*0.21），鉴定意见显示原告构成一处九级伤残、一处十级伤残，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。7.精神损害抚慰金。鉴定意见显示原告构成一处九级伤残、一处十级伤残，原告主张精神损害抚慰金10500元（5000*2.1），符合法律规定，本院应予支持。8.财产损失。原告主张自行车修理费500元，但未提供票据，本院酌定为200元。9.残疾辅助器具费。原告主张购置助行器费用298元、坐厕椅费用360元，合计658元，并提供相应的票据予以证明，本院予以支持。10.鉴定费。原告主张鉴定费2100元，有鉴定机构的发票，本院予以支持。上述费用合计74192.63元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告徐州德尔得网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告董信平医药费等各项损失合计74192.63元；二、被告朱明对上述费用承担连带清偿责任；三、驳回原告董信平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费682元，由被告徐州德尔得网络科技有限公司负担，被告朱明承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  佴永年人民陪审员  刘海森人民陪审员  陈 娟二〇一九年十二月六日法官 助理  马 锐书 记 员  冉 艳