湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1224民初1121号原告：舒龙月，男，1966年9月20日生，汉族。委托诉讼代理人：卢美玲，湖南民海律师事务所律师。被告：舒敬林，男，1942年9月23日生，汉族。委托诉讼代理人:张通，溆浦县中心法律服务所法律工作者。被告，周生华，男，1969年2月27日生，汉族。原告舒龙月与被告舒敬林、周生华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月27日、10月16日公开开庭进行了审理，双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。舒龙月向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费2000元、误工16816元、住院伙食费2900元、营养费9000元、护理费16724元、精神损失费6000元，共计53440元；2.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告根据司法鉴定意见变更第1项诉讼请求为：1.请求人民法院依法判决被告连带赔偿原告各项损失95556元（包括医疗费2000元、误工费22421元、住院伙食费2900元、营养费9000元、护理费16724元、精神损失费6000元、交通费800元、残疾赔偿金28186元、后续治疗费6000元、鉴定费1525元）。事实与理由:原告于2019年2月21日在工地上干活时被斗车压伤，导致左小腿骨折，现在已经受伤快3个月了，被告没有将原告支付的2000元医疗费和误工费16816元、住院伙食费2900元、营养费9000元、护理费16724元、精神损失费6000元等费用支付给原告。事发后，原告先后报警和找被告调解，警察说不属于他的立案范围，建议双方协商调解，调解未果，原告认为，被告作为原告的雇主，应该为原告在劳动过程中受到的人身损害和原告今后生活费用承担相应的责任，而被告在原告治疗和康复阶段实际支付的费用远远不符合被告应该承担的费用水平，原告认为，公民的健康权是受法律保护的，被告依法应承担法律责任，为了维护原告的合法权益，根据《民法通则》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定提起诉讼。舒敬林辩称：原告要求舒敬林赔偿的项目和金额不符合法律规定，损害需要直接或者间接造成的，但是原告的损害是原告自己造成的，根据侵权责任法规定，被告舒敬林不承担法律责任，请求驳回原告的诉讼请求。周生华辩称：不承认原告提出的理由和事实，因为是原告自己做事不小心造成的，前后两台斗车都装有砖，因当时吊篮还没有准备好，在等待升降机时，原告自己不小心坐下造成了损伤。原告为证明其诉讼主张，提供了证人舒某出庭作证、委托代理人的调查现场的视听资料、原告在医院住院治疗的病历和发票、被告签订的建房合同书、申请司法鉴定所取得的司法鉴定意见书。被告未举证。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证，对有异议的证据认定如下：1.原告提供的证人舒某出庭作证证明：2019年2月18日7时半至8时间，在周生华承揽建筑工地上，舒龙月和案外人张某共推1台斗车运砖时，舒龙月的臀部碰到身后1台斗车，身后斗车翻车压到舒龙月的脚上。同时还证明运砖的报酬是按数量计，2角／块。2.原告方的委托诉讼代理人事后在现场调查事故发生经过时的视频资料，视频反映，舒敬林和证人舒某及原告均在场，现场有2台运砖斗车，其中1台空置，1台装满红砖，停放状态的斗车车头高度齐平常人的腰部，车尾部左右各有1支架，可于停放时支撑车身。舒敬林和舒某讲述和演示了原告受伤的经过，证人舒某讲述和演示的情况与其出庭作证的证言所反映的情况基本一致，该视频可结合当事人陈述和证人证言认定原告受伤的事实。3．被告对湘雅司鉴中心［2019］临鉴字第456号司法鉴定意见书有异议，认为鉴定意见不具有专业性，鉴定人刘某庭接受质证时对被告代理人提出的5个问题，只回答了1个，且没有进行现场的检测，不知道是否丧失50%，质证询问未达目的，鉴定意见书不具有效力，并申请重新鉴定。本院认为，鉴定意见系本院委托的鉴定部门作出，鉴定机构、鉴定人员具备鉴定资格、鉴定程序合法，鉴定人出庭质证已对被告质疑的问题进行了说明，无需重新鉴定，鉴定意见应当采纳。4．原告提交的《建房合同书》复印件，原告称来源于被告舒敬林，被告舒敬林庭审中承认曾签过该合同，但后来作废了，未按合同履行。本院认为，根据被告舒敬林和周生华在庭审中的陈述，可以认定该合同书中涉及的房屋建筑工程施工单包合同关系存在，周生华是承包人，但舒敬林明确表示其本人并非该建设工程的所有人，建设工程的所有人为其孙子舒某1，周生华亦清楚这一事实。根据认定的证据和当事人的自认，本院认定事实如下：2018年9月，被告舒敬林将其孙子舒某1房屋建设工程的泥工和水电的施工，以单包方式（包施工不包建筑材料）承包给被告周生华，约定按建设完毕的实际面积计算工程价款。承揽工程后，周生华组织人员进行施工。周生华因所承揽的工程施工需要，授意手下人物色小工搬砖，2019年2月18日，舒龙月受同村人舒某相邀为周生华的工地做工，周生华安排原告从事工地运砖工作，具体工作是用手推斗车将砖运送到升降机旁，然后通过升降机上运到砌砖工作面，按运砖数量计付劳务报酬，每块砖0.2元。当日7时半至8时期间，舒龙月在和另一运砖工张某共推1台装了砖的斗车时，因舒龙月的身体碰到停放其身后另1台装了砖的斗车，致身后斗车翻车压伤了舒龙月的脚部。舒龙月受伤于2019年2月18日至3月19日在济民医院住院治疗，住院29天，医疗费为8896.66元，住院期间，被告周生华预付了医疗费7700元，因预付金额不足，出院结算时原告补交了1196.7元。出院诊断：1.左腓骨粉碎性骨折；2.左胫骨远端撕脱性骨折。出院医嘱：1.卧床休息，避免劳累，需陪护60天，加强营养60天，全休60天；2.每月复查1次DR；3.不适随诊。原告在住院期间和住院后的陪护期间由其妻子候春花陪护，候春花为农村从事种植业人员。在审理中，原告申请对其伤残等级及后期治疗费进行司法鉴定，本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行了鉴定，作出了湘雅司鉴中心（2019）临鉴字第456号湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定意见书。鉴定意见为：舒龙月左侧腓骨中下段及左侧外踝多发骨折内固定术后遗留左侧踝关节活动部分受限构成十级伤残。后期医疗费用约需3000元，或按实际发生费用计算。鉴定费1525元，因鉴定所花溆浦至长沙往返交通费222元（含保险费10元）。被告舒敬林申请鉴定人出庭质证，支付了费用791元。周生华承揽房屋施工，未取得法律规定的建筑施工企业的资质。本院认为，本案属于提供劳务者受害纠纷。劳务关系是劳动者与用工者口头或书面约定，由提供劳务一方向接受劳务一方提供劳务服务，接受劳务一方依约向提供劳务一方支付报酬的民事权利义务关系。被告周生华因所承揽的房屋建设工程施工需要而雇佣原告舒龙月在工地从事搬砖工作，符合劳务关系的特征，双方形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》（以下称《侵权责任法》）第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”舒龙月在为周生华提供搬砖劳务的过程中不慎被运砖的斗车压伤受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。周生华明知自己没有依法取得建设安装工程施工资质而承揽建设工程施工业务，并疏于采取安全保障措施、对提供劳务一方施工过程的安全检查管理、及时排除安全隐患，主观上存在过错，理应赔偿舒龙月因本次人身损害所遭受的损失。关于舒龙月自身是否应承担相应责任。根据侵权责任法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。舒龙月是否存在过错，是其是否承担相应责任的前提。原告作为具有民事行为能力的成年人，应当对利用手推车运砖可能存在的危险性有足够认识，并对自身的人身安全尽到合理的注意义务，原告在推车时明知身后停放有装砖的手推车，未注意保持与后车之间的安全距离，导致身体与身后停放手推车碰撞而受伤，可以看出其是在有安全隐患的情况下进行操作，没有尽到审慎的注意义务，其本人对此次事故的发生存在过失，如原告尽到了注意义务，则可避免此次事故的发生，因此，其过失的程度已超出一般标准，应为重大过失。原告在提供劳务过程中受伤，在其本人对此存在重大过失的情况下，应当减轻作为劳务接受一方周生华的赔偿责任。原告应当承担其自身损失30%的责任。舒敬林虽以自己的名义与周生华订立了施工合同，但据舒敬林称且周生华亦知晓，舒敬林并非周生华所承揽的房屋建设工程的所有人，舒敬林系受业主委托代为管理施工事务，舒敬林与委托人之间的关系应属委托法律关系，故原告就其在提供劳务过程中的人身损害要求受托人舒敬林共同承担民事责任缺乏事实和法律依据，故对原告要求舒敬林承担责任的诉讼请求应予驳回。关于原告舒龙月因本事故造成的损失，应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）确定的赔偿项目和标准，参照湖南省统计局公布的2018年度统计数据和湖南省公安厅交通警察大队湘公交传发（2019）40号明传发电公布的数据，结合本案事实予以确定，并确认如下：1.医疗费：按照怀化济民医院住院病人费用汇总清单确认为8896.66元。2.误工费：《解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告常年从事建筑行业的小工，但其未举证证明其有固定收入且日工资每天200元，也未举证证明其最近3年的平均收入，因此认定其无固定收入，参照本院所在地建筑业职工年平均工资53886元/年标准计算，误工费为53886元/年÷12个月×3个月=13471.5元。3.住院伙食补助费：参照本地人员本县出差伙食补助50元/天标准计算，住院天数29天，共1450元。4.营养费：住院天数29天，出院医嘱中注明加强营养60天，按50元/天标准计算，为（29天+60天）×50元/天=4450元。5.护理费：原告主张护理人员工资按照本省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，但原告舒龙月住院期间和出院后的陪护期间主要由其妻护理，其妻为农村种植业人员，原告未举证证明其收入，故参照上一年度本省农、林、牧、渔业年平均工资，以住院期间及医院医嘱的护理天数，计算为44693元/年÷365天×（29+60）天=10897.75元。6.交通费：原告受伤后在怀化济民医院住院29天，结合原告伤后住院地点与居住地距离和赴长沙鉴定等实际情况，原告主张的交通费800元为合理范围，予以确认。7.残疾赔偿金：湖南省2018年农村居民可支配收入为14093元，原告构成十级伤残，赔偿系数为10%，按20年计算，数额为：14093元×20年×10%=28186元。8.后续治疗费：按照司法鉴定意见为3000元。9.鉴定费：湖南省湘雅司法鉴定中心的发票金额为1525元。10.精神抚慰金，根据原告的伤残等级，酌定为3000元。上述损失合计75676.91元。被告周生华对上述损失应当承担赔偿责任的70%，为52973.84元，被告周生华已经支付医疗费7700元，还应赔偿付45273.84元。综上所述，对原告舒龙月的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告周生华在本判决生效后10日内向原告舒龙月赔付医药费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共45273.84元；二、驳回原告舒龙月的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2189元，由原告舒龙月负担1257元，被告周生华负担932元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  易孟良人民陪审员  李永福人民陪审员  雷长顺二〇一九年十二月二日法官助理武珊书记员何倩附有关法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。