福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0125民初1588号 原告：鲍仕杰，男，1992年6月12日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：林星，福建合立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱有同，福建合立律师事务所律师。 被告：鲍晓云，男，1988年8月2日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：鲍协晃，系鲍晓云父亲，住福建省永泰县。 原告鲍仕杰诉被告鲍晓云合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告鲍仕杰的委托诉讼代理人、被告鲍晓云及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲍仕杰向本院提出诉讼请求：1.判令鲍晓云向鲍仕杰支付退股款24万元；2.判令鲍晓云向鲍仕杰支付违约金1.9万元；3.判令鲍晓云赔偿鲍仕杰委托律师实现债权支出的律师代理费1.1万元；4.本案诉讼费、保全费等均由鲍晓云承担。事实和理由：2018年6月21日，鲍仕杰、鲍晓云共同投资了“大同市平城区盛世中祥食品商行”，双方分别出资31.5万元，各占50%的股权份额。经营过程中，因双方无法继续合作，双方于2019年2月27日签订《协议书》约定：鲍仕杰退出与鲍晓云的合作，并将鲍仕杰拥有的50%的股权份额折合24万元的价格转让给鲍晓云，鲍晓云分别于2019年3月31日前向鲍仕杰支付5万元整，于2020年3月31日前付清剩余的19万元整。另约定，任何一方不按协议约定期限履行义务的，另一方有权要求违约者承担1.9万元作为违约金，并可追偿包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费等费用。还约定，因本协议发生争议协商不成可向原告所在地人民法院起诉。协议签订后，鲍仕杰即退出“大同市平城区盛世中祥食品商行”的经营，但鲍晓云未按照协议约定支付退股款，遂涉诉。案件审理过程中，鲍仕杰向本院明确其本案中第四项诉讼请求为：判令鲍晓云偿还鲍仕杰因采取诉讼保全措施而支出的保全费0.5万元，本案的诉讼费由鲍晓云承担。 鲍仕杰围绕本案诉讼请求向本院提交了以下证据： 1.协议书一份，用于证明鲍仕杰因退出与鲍晓云的合伙，将股权折价24万元转让给鲍晓云，按约定鲍晓云应分期支付该对价，协议书约定守约定方有权要求违约者承担1.9万元作为违约金，并可追偿包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费等费用的事实。 2.委托代理合同、律师费发票一份，用于证明鲍仕杰委托律师代理诉讼，花费律师代理费1.1万元，依约定该费用应由鲍晓云承担的事实。 3.鲍仕杰建设银行个人账户支出交易明细一份，用于证明鲍仕杰向鲍晓云转账13万元，履行了第一次合伙期间的部分出资义务的事实。 4.鲍彩芳永泰县农村信用合作联社营业部存款明细账、微信转账记录、鲍仕灯的账户明细各一份，用于证明鲍仕杰委托鲍彩芳将第二次合伙的部分出资款10万元转给鲍晓云的事实。 5.鲍仕杰建设银行个人活期账户交易明细、微信聊天记录一份，用于证明鲍仕杰向大同市南郊区云中文化图书广场有限公司（系合伙中祥食品商业的房东）支付4万元租金，作为第二次合伙的部分出资款的事实。 6.鲍仕杰父亲鲍泰榕与鲍晓云的微信聊天记录、福建省福州市闽江公证处出具的（2019）闽证内字第8132号《公证书》各一份，用于证明鲍仕杰将第二次的退伙协议书交给鲍晓云后，鲍晓云提出对退伙协议的修改意见，鲍晓云对鲍仕杰累计投资31.5万元（前期17.5万＋增资14万）的事实予以确认，仅对违约金标准、争议管辖、应退金额提出异议）等事实。 7.永泰县人民法院（2019）闽0125民初1588号民事裁定书、保全费发票一份，用于证明鲍仕杰因申请保全鲍晓云财产支付保全费0.5万元的事实。 鲍晓云辩称，1.鲍晓云与鲍仕杰所签订的退伙协议无效，应驳回鲍仕杰的诉讼请求；2.判令鲍仕杰赔偿2019年2月期间的直接损失共计10922.13元；3.判令鲍仕杰退还大同市平城区盛世中祥食品商行公款22771.88元，判决鲍仕杰挪用公款罪名成立；4.判令鲍仕杰归还闽Ａ×××××起亚牌汽车，并支付占有期间车辆租赁费用；5.判令鲍仕杰归还货款15792.4元，判决鲍仕杰、鲍仕灯、鲍泰榕盗窃罪名成立。 鲍晓云围绕其抗辩主张向本院提交了以下证据： 1.营业执照一份，用于证明鲍晓云为大同市平城区盛世中祥食品商业行经营者（法人）的事实。 2.合伙人股份转让协议一份，用于证明鲍仕杰、鲍晓云签订的协议中主体框架：时间、人物组成、投资比例、投资金额与事实不符；鲍晓云实际应付鲍仕杰的退还款项为10万元。 3.中祥食品工资表一份，用于证明鲍仕杰退伙后作为鲍晓云雇员在大同市平城区盛世中祥食品商业行上班的事实。 4.微信聊天记录一份，用于证明鲍仕杰受雇于鲍晓云，鲍仕杰利用职务便利私自拿走鲍晓云经营中祥食品商业的回货款，所有剩余现金、银行卡、门店手机、往来单位验收凭证等核心资料，用于胁迫鲍晓云且鲍仕杰挪用鲍晓云经营商行的款项。 5.软件台账、日销售交款日报表、物流货物托运单一份，用于证明鲍仕杰在雇佣期间利用职务之便将商行的货物安排发送给其弟鲍仕灯。 6.现金流水台账一份，用于证明鲍仕杰挪用商行款项。 7.索赔清单明细、经营合伙协议书、仓库租赁合同、门市中转仓库交款收据一份，用于证明因鲍仕杰违约造成损失的事实。 8.山西省大同市公安局指挥中心出具的证明、报案材料、询问笔录等材料，用于证明2019年2月27日双方签订的合伙协议，系被胁迫签订，并非鲍晓云真实的意思表示。 庭审过程中，本院组织当事人对上述证据进行了举证、质证，对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在案佐证。对双方争议的证据材料，本院认定如下：1.对鲍仕杰提交的证据6，鲍晓云对鲍仕杰父亲鲍泰榕与鲍晓云的微信聊天记录真实性与证明对象有异议，本院认为该证据业经（2019）闽证内字第8132号《公证书》公证，内容相一致，本院予以采信；2.对鲍晓云提交的证据3、5、6、7，该四份证据真实性无法认定，且鲍仕杰不予认可，故对该四份证据不予采信；对鲍晓云提交的证据8，仅能证明鲍晓云于2019年9月存在报案的事实，无法证明讼争协议形成系受胁迫，故不予采信。案件审理过程中案外人鲍彩芳经本院通知到庭接受本院询问，其向本院确认2018年10月24日向鲍晓云汇款10万元系受鲍仕杰委托指定向鲍晓云支付。 根据本院认定的证据材料及当事人陈述，本院对本案主要事实认定如下：2018年7月6日，鲍仕杰、鲍晓云、鲍晓郭、林少琴协议以鲍晓云为经营者注册成立大同市平城区盛世中祥食品商行。2018年10月23日，四方签订《合伙人股份转让协议》，鲍仕杰、鲍晓郭、林少琴三人股份均作价10万元转让给鲍晓云，三人均退出合伙事项。2018年10月24日，鲍仕杰通过案外人鲍彩芳向鲍晓云转账支付10万元，鲍仕杰继续与鲍晓云合伙经营上述商行。2019年2月27日，鲍晓云、鲍仕杰签订《协议书》一份，双方协议确认，大同市平城区盛世中祥食品商行系双方共同投资，鲍仕杰将其50%股份折价24万元转让给鲍晓云并退出合伙，鲍晓云需于2019年3月31日前支付5万元、2020年3月31日前支付19万元，守约方有权要求违约方支付违约金1.9万元并要求违约方承担律师费、诉讼费、保全费等费用。嗣后，鲍晓云未按该协议履行付款，鲍仕杰于2019年7月9日诉至本院。2019年5月5日，鲍仕杰应本案委托福建合立律师事务所支付律师代理费1.1万元。案件审理过程中，鲍仕杰向本院申请保全鲍晓云财产支付保全费5000元。 本院认为，根据我国法律规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理。本案中鲍晓云对其与鲍仕杰签订《协议书》并无异议，仅抗辩协议内容并非真实意思表示，其提供的证据不足以证明协议签订过程中鲍仕杰或案外人存在胁迫事实，其应承担举证不能的不利后果，故对其抗辩主张不予采信。鲍仕杰提交的证据足以证明其因合伙事项足额支付了相应出资存在高度盖然，故对鲍仕杰关于合伙过程、结算协议形成的陈述予以采信，鲍晓云应按协议书约定履行偿还约定款项的义务。鲍晓云在第一期约定还款期限届满后经催讨仍未偿还，应认定以实际行为拒绝还款，鲍仕杰主张之后分期提前到期，符合法律规定，予以支持，故鲍晓云应一次性偿还鲍仕杰2019年2月27日协议书约定股权价款24万元。鲍仕杰因本案支出律师费1.1万元、保全费0.5万元，双方协议中明确约定该费用由违约方承担，且系鲍仕杰实现债权必要支出，予以支持。对于鲍仕杰主张的违约金，系双方协议约定，该约定未超过法律规定的限额，予以支持。鲍晓云抗辩主张中第2至5项不属于本案审理范围，不予审查和处理。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告鲍晓云于本判决生效之日起三十日内偿还原告鲍仕杰股权转让款24万元并支付违约金1.9万元； 二、被告鲍晓云于本判决生效之日起三十日内支付原告鲍仕杰因本案支出的律师费、保全费共计1.6万元。 案件受理费5350元，由被告鲍晓云负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  杨 洁 人民陪审员  张孝源 人民陪审员  徐明荘 二〇一九年十二月四日 法官 助理  力振炜 书 记 员  陈亚男 本案所适用的主要法律条文： 《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。