湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鄂0192行初30号 原告：武汉市洪山虎泉燃料物资有限责任公司，住所地：武汉东湖新技术开发区关南园一路30号。 法定代表人：夏敬海，总经理。 委托代理人：高树宏，湖北才济律师事务所律师。 被告：武汉东湖新技术开发区城市管理局，住所地：武汉东湖新技术开发区大学园路18号光电子创新中心领航园2期4栋。 负责人：张万军，该局局长。 委托代理人：任成龙，该局工作人员。 委托代理人：江涛，湖北大晟律师事务所律师。 第三人：王宏刚，男，汉族，1961年3月6日出生，住武汉市洪山区， 委托代理人：谈国知，湖北乾行律师事务所律师。 原告武汉市洪山虎泉燃料物资有限责任公司（以下简称原告）诉被告武汉东湖新技术开发区城市管理局(以下简称被告)履行法定职责一案，本院于2019年4月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月23日、9月16日公开开庭审理了本案。后经原告申请，本院通知第三人王宏刚（以下简称第三人）参加诉讼，并于2019年10月12日再次公开开庭进行审理，原告的委托代理人高树宏、被告的委托代理人任成龙和江涛、第三人的委托代理人谈国知到庭参加诉讼。该案经湖北省高级人民法院批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。 原告诉称：第三人及其妻张小荣为武汉市洪山区曙光村村民，非法侵占原告位于曙光村、临近中国人民武装警察部队武汉市消防支队东湖高新中队的土地，并在无任何审批手续的情形下，擅自在土地上非法搭建临时建筑，且上述临时建筑还非法侵占公用绿地。原告于2018年11月12日向被告提出书面申请，请求被告在法定职责范围内对上述非法建筑物予以拆除。2018年12月19日，原告委托律师再次向被告发函请求被告履行职责，至今已超过两个月的法定期限，被告仍未做任何答复。为此起诉，请求判令：1、被告立即履行拆除位于东湖高新开发区曙光村网吧旁简易棚等违法建筑物的法定职责；2、本案诉讼费用由被告承担。审理过程中，被告向第三人作出了违法建设限期拆除决定书，原告明确其诉讼请求为：1、被告继续履行强制拆除位于东湖高新区曙光村网吧旁简易棚等违法建筑物的法定职责；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告辩称：1.被告对案涉违法建物已立案，并正在履行行政职责。2019年8月12日，被告发现第三人在东湖新技术开发区关南园一路曙光新二村后门未取得建设工程规划许可证建设了案涉建筑物。经过调查后，被告依法向其作出并送达了（东开）城限拆决字[2019]第010282号《城市管理行政执法违法建设限期拆除决定书》、（东开）城拆公字[2019]第010282号《城市管理行政执法违法建设拆除公告》、（东开）城拆催字[2019]第010282号《违法建设强制拆除事先催告书》、（东开）城强拆决字[2019]第010282号《违法建设强制拆除决定书》等行政执法文书；2.在下达强制拆除决定书之后，行政相对人有六个月的提起行政诉讼的期间，在此期间未届满前不能实际强拆涉案违法建筑物，被告会等时间届满或相应程序完结后继续履行法定职责。 第三人述称：1、原告诉讼请求不明确；2、要求行政机关继续履行职责不属于行政诉讼的受案范围；3、本案被告在作出限期拆除决定书之后，第三人已经向武汉市人民政府申请复议，是否拆除应当依照法定程序为之，如果原告起诉被告现在拆除，明显是要求被告违法作出行政行为；4、原告违反诚信原则，起诉存在恶意，涉案建筑物系2010年原告与第三人协议建设，原告此前没有提起诉讼是因为从2010年至2018年在收取租金，原告起诉行政机关的行为明显存在恶意；5、原告起诉已经超过起诉期限，从原告知道行政机关不作为到现在已经将近九年时间；6、被告已向第三人下达强拆决定书，已经依法履行职责，第三人也已经向武汉市人民政府申请行政复议；7、申请变更诉讼请求的主体不明确，律所不是委托代理人。 原告未向本院提交证据。 被告向法院提交了以下证据：1、《城市管理行政执法违法建设限期拆除决定书》（东开）城限拆决字[2019]第010282号及送达照片;2、《城市管理行政执法违法建设拆除公告》（东开）城拆公字[2019]第010282号及留置送达照片;3、《城市管理行政执法违法建设强制拆除事先催告书》（东开）城拆催字[2019]第010282号及送达回执；4、《城市管理行政执法违法建设强制拆除决定书》（东开）城强拆决字[2019]第010282号及送达回执。以上证据共同证明被告对案涉违法建筑物作出并送达了（东开）城限拆决字[2018]第11020号《城市管理行政执法违法建设限期拆除决定书》等文书。 第三人向法院提交了行政复议申请受理通知书。 庭审中，各方当事人对庭审举证的证据材料进行了质证。原告对被告证据真实性均无异议，对证明目的有异议，处理时间不符合相关规定，被告在2019年初口头沟通过，但没有给书面回复。第三人对被告证据真实性均无异议，认为行政机关已经在依法履行职责，且决定书明确赋予第三人申请复议或诉讼的权利。被告对第三人证据真实性无异议，但截至庭审被告尚未收到送达。原告对第三人证据真实性无异议，对证明目的有异议，行政复议受理通知书不能作为是否立案的最终依据，即便具有立案性质，也不影响原告申请被告继续履行拆除第三人违法建筑的请求，法院可以根据行政复议的实际立案情况采取中止等裁定，等待复议最终裁决。 本院对以上证据均予采信，作为认定事实的有效依据。 经审理查明：第三人在原告位于武汉东湖新技术开发区关南园一路曙光新二村后门的土地上搭建违法建筑，原告要求被告对上述违法建筑进行查处，被告未予回应，原告遂于2019年4月向本院提起本案诉讼。在诉讼过程中，被告于2019年8月12日、13日、14日、15日依次作出并送达（东开）城限拆决字[2019]第010282号《城市管理行政执法违法建设限期拆除决定书》、（东开）城拆公字[2019]第010282号《城市管理行政执法违法建设拆除公告》、（东开）城拆催字[2019]第010282号《城市管理行政执法违法建设强制拆除事先催告书》，限第三人于2019年8月14日之前自行拆除并予催告，第三人未提出陈述和申辩。2019年8月15日，被告作出（东开）城强拆决字[2019]第010282号《城市管理行政执法违法建设强制拆除决定书》，决定于2019年8月16日实施强制拆除，并告知第三人行政复议和行政诉讼的救济途径。第三人不服，于2019年10月9日向武汉市人民政府提出行政复议申请，武汉市人民政府作出受理通知。 本院认为：《武汉市控制和查处违法建设办法》第八条规定，城市管理执法部门负责依法查处未取得建设工程规划许可证建设的建筑物、构筑物或者其它设施。被告为本辖区城市管理执法部门，其有查处辖区内未取得建设工程规划许可证建设的建筑物、构筑物或者其它设施的法定职责，各方当事人对此均无异议。因在诉讼过程中，被告作出了新的行政行为，对第三人作出强制拆除决定书，经本院释明后，原告对该强制拆除决定书并无异议，仅认为被告应当按照强制拆除决定书的内容继续履行法定职责，但根据第三人的举证，第三人已经对该强制拆除决定书提起了行政复议，故该强制拆除决定书尚未发生法律效力，被告行政行为受行政复议程序的约束，尚不具备继续履行的条件。原告诉被告继续履行法定职责理由不能成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告武汉市洪山虎泉燃料物资有限责任公司的诉讼请求。 本案案件受理费人民币50元由原告武汉市洪山虎泉燃料物资有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审 判 长  施何梅 人民陪审员  徐国伟 人民陪审员  吴富营 二〇一九年十二月二十三日 法官助理彭倩 书记员杨珊珊