广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1823民初705号原告：毛少初，男，1958年8月15日出生，汉族，住广东省阳山县，委托代理人：李洁媚，广东定海针（阳山）律师事务所律师。被告：蔡义贵，男，1990年5月16日出生，汉族，住广东省阳山县，被告：中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司，地址:佛山市禅城区汾江南路37号财富大厦A座7、10、11层，统一社会信用代码：91440600707737161K。负责人:郝瑞林，经理。委托代理人：罗莲君，广东远大永恒律师事务所律师。委托代理人：黄孟，广东远大永恒律师事务所律师。原告毛少初诉被告蔡义贵、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司（以下简称：平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告毛少初及其委托诉讼代理人李洁媚、被告平安保险公司委托代理人罗莲君到庭参加诉讼，被告蔡义贵第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭审理无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毛某向本院起诉请求判令：一、被告蔡义贵赔偿原告各项损失223864.1元（原请求为227445元）；二、被告平安保险公司在保险赔偿范围内直接赔偿原告上述损失;三、本案的诉讼费由被告承担。主要事实与理由：2017年11月15日11时00分许，蔡义贵驾驶粤Ｙ×××××小型普通客车，由光明大道往江山苑方向行驶，行至阳山碧桂园环形岛路段时，与阳山大桥往清连高速方向由毛某驾驶的悬挂湘Ｌ×××××号牌的二轮摩托车(车架号、发动机号己磨灭〉发生碰撞，造成毛某受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2017年12月7日，阳山交警大队作出阳公交认字[2017]第00378号道路交通事故认定书，认定蔡义贵承担此事故的全部责任，毛某不承担此事故责任。原告受伤后被送往阳山城东医院住院治疗，住院时间2017年11月15日至2017年11月17日，共3天。由于因病情严重于2017年11月17日转到佛山中医院住院治疗，住院时间2017年11月17日至2017年12月2日，共15天。出院诊断:1、肱骨外科颈骨折(左肱骨外科颈粉碎性骨折);2、胫腓骨下段骨折(右胫腓骨下段粉碎性骨折术后〉。住院期间留陪人一名。因病情好转，于2017年12月2日转到阳山中医院住院治疗，住院时间2017年12月2日至2017年12月27日，共25天。出院诊断:1、右胫腓骨骨折术后;2、左肱骨外科颈骨术后;3、2型糖尿病。住院期间留陪人1人。2018年5月28日，经广东风城司法鉴定所鉴定原告左肩关节活动功能丧失评定为九级伤残:右踝关节活动功能丧失评定为十级伤残。原告左肱骨外科颈粉碎性骨折，右胫腓骨骨折内固定物取出费用约为23000元。原告是阳山农村信用合作联社离岗退养职工，其儿子在阳山×××××1005号居住，故本案各项损失应按城镇标准计算。本事故给原告造成如下损失:1.住院期间伙食补助费7100元;2.护理费10650元;3.残疾赔偿金84132元;4.精神损害抚慰金5000元;5.被扶养人生活费3019.8元；6.医疗费76516.1元；7.购买药品3320元；8.餐费1470元；9.生活用品费用2516.2元；10.住宿费600元；11.鉴定费2600元;12.营养费1000;13.交通费3000元;14.后续治疗费23000元。另外2018年12月2日之后的医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用待实际发生后再另行主张。被告蔡义贵是粤Ｙ×××××小型普通客车的司机及车主，故被告蔡义贵赔偿原告上述损失。经查粤Ｙ×××××小型普通客车在被告平安保险公司处购买了保险，本事故在保险期内发生，故被告平安保险公司应在保险赔偿范围内直接赔偿原告上述损失。另外精神损害抚慰金优先在交强险赔偿范围内赔偿。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判准原告的诉讼请求。原告毛某为支持其主张向本院提交了以下证据：1.身份证，证明原告主体资格。2.企业信息、事故认定书，证明被告主体资格及蔡义贵承担事故全部责任。3.病历、出院诊断书、阳山中医院住院证明、出院小结、住院费用清单、佛山中医院住院证明、出院小结、费用清单，病历资料证实原告住院治疗的事实以及医疗费费用、陪护人费用的情况。4.发票、鉴定报告，证明原告被鉴定为九级和十级伤残、鉴定费、后续治疗费23000元。5.工作证明，证明原告是退休人员。6.证明（犁头村委会）、亲属关系证明，证明被扶养人的情况。7.发票、医疗费票据，证明原告支出的治疗费用、餐费、住宿费、生活用品费用等。8.补充证据：阳山中医院及佛山市中医院的住院证明、出院小结、费用清单，证明原告住院治疗的事实以及医疗费费用、陪护人费用的情况。9.户口本、车费发票、餐费收据及其他票据发票，证实原告进行治疗产生的交通费、住宿费和医疗费情况。被告蔡义贵答辩称：我方在事故发生后在城东医院缴纳了押金5000元，原告转院时我方支付了1329.6元。被告蔡义贵提供了医疗费发票1张，证明其垫付了原告医疗费1329.6元。被告平安保险公司辩称：一、原告提供的伤残鉴定报告存在严重错误，被答辩人提供的司法鉴定意见书鉴定程序违法，因此，原告主张的残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费以及精神损害抚慰金不应支持。原告单方面自行委托的鉴定机构出具的该鉴定意见依法不应作为定案依据。根据相关规定，申请人民法院依法启动鉴定程序，委托有资质的鉴定机构，对上述鉴定申请项目进行司法鉴定。二、退一步来说，法院认可其伤残报告，但是原告诉请的各项赔偿项目没有事实和法律依据:1.医疗费。首先，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条及《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，非医保用药的费用应从医疗费用中予以扣减。按照保险合同约定，答辩人仅按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，因此按司法实践通常需要扣减约20%的非医保范围的医疗费用，不应由答辩人承担。2、住院伙食费。没有异议。3、护理费。原告未能提供护理人员身份信息，无法证实其护理费情况退一步，法院支持护理费，应按照清远护理行业标准70元/天计算。根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》规定，按照医院医嘱确定护理时长，根据原告就诊医院出具医嘱为住院12天期间陪护人数1人，因此护理时长应为12天。4、营养费。根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》规定，如果不涉及伤残的，不超过500元，因此，原告诉求1000元明显超过法律规定。5、残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金，应待伤残重新鉴定结果出来后再予以确定赔偿金额。6、交通费，没有票据，不应支持。7、诉讼费、鉴定费不属于商业险及交强险赔付范围。8、后续医疗费，该费用尚未发生，待实际发生后再予以索赔。9、餐饮费已包含在住院伙食补助费里面，不应支持。10、住宿费，金额过高。11、原告没有提供被扶养人的资料，且应等重新鉴定后再认定具体金额。被告平安保险公司提供了《支付信息》，证明已在交强险内支付了10000元给毛某。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：被告蔡义贵是粤Ｙ×××××小型普通客车的所有人及驾驶人，并为该车在被告平安保险公司购买了交强险和50万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。2017年11月15日11时，蔡义贵驾驶粤Ｙ×××××小型普通客车，由光明大道往江山苑方向行驶至碧桂园环形岛路段时，与由毛某驾驶悬挂湘Ｌ×××××号牌的二轮摩托车发生碰撞，造成毛某受伤及两车不同程度损坏的交通事故。此事故经阳山交警大队处理后作出阳公交认字[2017]第00378号《道路交通事故认定书》，认定蔡义贵承担此事故的全部责任，毛某不承担此事故责任。原告受伤后住院治疗情况如下：2017年11月15日至17日在阳山城东医院住院治疗2天，住院期间留陪人1人，花费医疗费23172.46元（其中原告支付住院医疗费21458.66元，出车急救总费用384.2元，蔡义贵垫付门诊医疗费1329.60元）。2017年11月17日至2017年12月2日在佛山中医院住院治疗共15天，花费医疗费45015.07元。住院期间留陪人1人。出院诊断：“1、肱骨外科颈骨折（左肱骨外科颈粉碎性骨折）；2、胫腓骨下段骨折（右胫腓骨折下段粉碎性骨折术后）。”出院建议：“建议全休一个月；住院期间留陪人一名……”2017年12月2日至2017年12月27日在阳山中医院住院治疗25天，花费医疗费6563元。出院诊断:“1、右胫腓骨骨折术后;2、左肱骨外科颈骨术后;3、2型糖尿病。”出院医嘱：“住院期间留陪人1人。建议出院后全休120天。”2018年8月14日至22日，原告在佛山市中医院住院治疗8天，花费医疗费5609.71元。综上，原告共住院50天，花费医疗费80360.24元。2017年12月27日，原告从阳山中医院出院后当天到佛山市中医院门诊复查，花费医疗费777.7元。之后，原告分别于2018年1月29日、3月5日和5月12日到阳山中医院复查，花费医疗费1579.67元，于2018年2月21日、5月17日到阳山城东医院治疗，花费医疗费199.7元，于2018年7月5日、9月19日、11月9日到阳山县人民医院复查，花费医疗费105元。原告共返医院复查9次，花费医疗费2662.07元。被告平安保险公司已在交强险范围内支付了10000元给原告毛某。被告蔡义贵在庭审中主张已垫付医疗费5000元，但无提供证据证明。2018年5月8日，原告单方委托广东凤城司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，广东凤城司法鉴定所于2018年5月28日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被告鉴定人毛某左肩关节活动功能丧失评定为九级伤残；右踝关节活动功能丧失评定为十级伤残。2、被鉴定人毛某左肱骨外科颈粉碎性骨折、右胫腓骨骨折内固定物取出费用约为23000元”。原告支付鉴定费2600元。诉讼过程中，被告平安保险公司提出重新鉴定申请，要求对原告的伤残程度重新鉴定。本院依法委托南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，南方医科大学司法鉴定中心于2019年10月15日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“毛某左肱骨外科颈粉碎性骨折致左肩关节丧失功能达25%以上的伤残程度为十级”。被告平安保险公司支付了鉴定费2036元。另查明，原告是广东阳山农村商业银行股份有限公司（原阳山农村信用合作联社）的离岗退养职工，每月领取退休金。原告母亲戴群，女，1934年10月2日出生，是阳山岭背镇犁头村委员会村民。戴群共生育五个子女。又查明，原告为证明其因交通事故造成的损失，提供了以下发票予以佐证，具体如下：1.餐费发票6张；2.汽车加油发票15张；3.高速公路过路费发票22张；4.交通费发票10张，其中原告毛某因重新鉴定往返花费合理的交通费376元；5.日用品发票4张，均未载明日用品具体种类；6.残疾辅助器具费发票2张，分别为2017年12月2日购买腋下拐、护理包花费126元；2017年12月3日购买便轮椅、便盆、尿壶花费1476元；7.住宿费发票5张，分别为：（1）2017年11月毛金霞入住佛山市鸿运酒店有限公司花费400元；（2）2017年11月18日毛旭明入住佛山市鸿运酒店有限公司花费200元；（3）2018年8月14日毛某入住佛山市南海区艾摩尔酒店花费269元；（4）2018年8月15日毛某入住佛山市禅城区欣鑫宾馆花费218元；剩余一张发票入住日期不详；8.购买药品发票2张，分别为：（1）2018年11月购买麝香祛痛气雾剂花费93.5元；（2）2017年12月30日购买伤科接骨片、跌打丸、红药片、三七片、活络油花费996元。原告向本院提出申请本案中只主张2018年12月2日前产生的各项赔偿费用，对2018年12月2日后产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用待治疗结束后再另行主张。以上事实有原、被告提供的证据及本院的庭审笔录为证，本院对以上事实予以确认。本院认为：阳山交警大队处理此事故作出的《道路交通事故认定书》程序合法，责任划分正确，本院予以采信，认定蔡义贵承担此事的全部责任，毛某不承担此事故的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，原告在此事故中造成的损失，先由被告平安保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿给原告，不足部分在商业三者险中赔偿给原告，仍有不足部分由被告蔡义贵赔偿给原告。原告起诉要求被告赔偿损失理由充分，本院予以支持。由于原告申请对2018年12月2日之后的医疗费、护理费、住院伙食补助费等后续治疗费用待实际发生后再另行主张赔偿，属原告对自身权利的处分，本院依申请在本案中对2018年12月2日后产生的各种费用不作审理，原告毛某就该部分损失可在治疗结束后另行起诉处理。同时原告另行起诉的，应提出相应的住院记录、出院小结、疾病证明书及门诊治疗的病历资料等，以证明原告后续治疗的病情与本案事故有关联。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及相关司法解释的规定，本院核实原告损失如下：1.医疗费83022.31元。根据医疗费发票，原告共花费医疗费83022.31元，本院予以支持。2.住院伙食补助费5000元（100元/天×50天）。3.营养费500元。原告重新评残后被评定为十级伤残，营养费按500元计算。4.护理费7500元（150元/天×50天＝7500元）。原告主张的护理费标准过高，本院酌定以150元/天的标准予以计算。5.残疾赔偿金79224.30元。原告于1958年8月15日出生，至2019年10月15日（重鉴后的定残日）为61岁＋2个月，应计赔偿年限为18年＋10个月，残疾赔偿金42066元/年×[18年＋（10个月÷12个月/年）]×10%＝79224.30元。6.精神损害抚慰金5000元。7.鉴定费2036元。鉴定费应以重新鉴定的费用为准，原告单方委托鉴定产生的鉴定费由原告自己负担。8.交通费2386元。本案处理的四次住院中，属于市内住院27天，出院后在市内的医院复查8次，按8天计算，交通费为30元／天×35天＝1050元；在佛山市中医院住院两次，复查1次，单人往返交通费酌情按160元计算，应为320元，应为160元×2人×3次＝960元；重新鉴定往返交通费为376元，合计2386元。9.购买残疾辅助器具费1602元，是交通事故导致的实际损失，有票据证实，本院予以支持。10.住宿费600元，有票据证实，本院予以支持。虽然原告构成十级伤残，但原告是退休人员，本事故未造成原告退休工资收入减少，即未造成原告所负担的对其母亲扶养费的减少，故对原告主张的被扶养人生活费不予支持。至于原告主张的餐费1470元，因伤者的餐费已包含在住院伙食补助费内，陪护人的餐费已包含在护理费内，故本院对餐费不予支持。原告主张的后续治疗费23000元，应待实际产生后再另行主张。原告主张购买药品的费用3320元，因无医嘱证明用药需要，本院不予支持；被告蔡义贵在庭审中主张已垫付医疗费5000元，但无提供证据证明，本院对其主张不予支持。以上十项损失合计为186870.61元，由被告平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿4-10项损失共98348.30元给，最后在商业三者险中赔偿78522.31元（186870.61元-10000元-98348.30元），合计应赔偿186870.61元给原告毛某。扣减被告平安保险公司已支付的交强险医疗费用赔偿限额10000元、鉴定费2036元，被告蔡义贵已垫付的医疗费1329.60元，被告平安保险公司实际应赔偿173505.01元（186870.61元-10000元-2036元-1329.60元）给原告。已扣减的蔡义贵垫付的1329.60元，由蔡义贵与被告平安保险公司协商处理。被告蔡义贵经传票传唤无到庭参加诉讼不影响本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司在本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿173505.01元给原告毛少初（精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿）。二、驳回原告毛少初的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4712元，减半收取2356元，由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司负担1797元，由原告毛少初负担559元。原告预交受理费4712元，应退回2356元给原告毛少初。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  邹炳洪二〇一九年十二月十日法官助理余伟业书记员黄德文附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。