湖北省枣阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0683民初3134号原告：卢小伟，男，1978年2月12日出生，汉族，户籍地：枣阳市，现住枣阳市。委托诉讼代理人：王玲，女，1979年11月13日出生，汉族，住址同上。系原告卢小伟之妻。委托诉讼代理人：彭俊剑，北京友恒（武汉）律师事务所律师。被告：枣阳市公路管理局，住所地：枣阳市新华路88号。法定代表人：曹安良，该局局长。委托诉讼代理人：乔方，湖北鸣天律师事务所律师。原告卢小伟与被告枣阳市公路管理局（以下简称公路局）因地面施工损害责任纠纷一案，本院于2018年3月30日立案受理后，于2018年12月10日作出判决，被告公路局不服判决提起上诉。襄阳市中级人民法院经过审理后撤销原判，发回本院重新审理。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢小伟及其委托诉讼代理人王玲、彭俊剑，被告公路局的委托诉讼代理人乔方到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卢小伟向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费12703.60元、住院伙食补助费3920元、营养费4800元、后续治疗费6000元、残疾赔偿金127556元、护理费8682.90元、交通费、住宿费、餐饮费合计5039元、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费34041.60元、误工费36700元、法医鉴定费2000元，重新鉴定检查费514.50元、垫付鉴定费2500元、后期义齿修复治疗费2000元，共计256457.60元；2.被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年9月22日19时左右，原告在骑摩托车时行驶至枣阳市吴店镇××向北××中××路面坑里摔伤，伤后在枣阳骨科医院检查治疗后××枣阳市第三人民医院治疗，后经鉴定，原告构成九级、十级伤残。原告认为，被告没有对该路段尽到管理和养护责任，应付全部的赔偿责任。原告出院后多次与被告协商，但是被告拒绝赔偿。诉讼中经重新鉴定后，原告支付的检查费514.50元和垫付的鉴定费2500元，及鉴定确定的后期义齿修复治疗费2000元也应一并解决。为此，原告诉至法院请求依法解决。被告公路局辩称：一、原告不能举证证明其受到损害所发生的原因是什么，更没有证据证明被告的管护行为存在瑕疵与疏漏。1.原告的举证中没有事故现场照片、现场勘验图和现场勘验笔录，以及证人证言，不能证明原告事故损害的结果是在216省道吴店镇姚岗村路段发生的。2.原告的举证中没有事故摩托车受损的现场照片和原告现场受伤情景的照片，难以证明原告当时经过了216省道吴店镇姚岗村路段并受到伤害。3.事后，原告也没有提交事故摩托车的车辆行驶证、驾驶证和保险单，也没有提交216省道吴店镇姚岗村路段存在路面坑洼的现实证据材料，因此，原告不能证明发生事故的前提和基础条件。4.原告举证的《道路交通事故证明》中载明：“2017年9月22日20时许，卢小伟自述驾驶摩托车由南向北行驶至公路养护路段时因公路养护施工路面不平无警示标牌致其所驾摩托车跌倒受伤。”但是，没有任何相关证据证明原告的伤害结果是在216省道吴店镇姚岗村路段发生的。5.根据交警询问笔录，施工养护路面基本修理完善，可供车辆通行，不导致行车障碍。二、原告无证据证明其损害结果与被告的管护行为有法律上的因果关系。1.原告举证的《道路交通事故证明》中载明：“有一辆摩托车失控摔倒导致驾驶人员卢小伟受伤。”说明原告受伤的真实原因是驾驶摩托车失控而摔倒受伤的。那么，引起原告驾驶摩托车失控的原因是多方面的，其中经常发生的主要原因有：超速行驶、酒后驾驶、机械故障、操作不当等等。另外，不带安全头盔、无牌、无证驾驶也是发生事故的次要原因。2.经现场实地勘察，216省道吴店镇姚岗村路段路面基本平整，不存在路面坑洼现象，不足以导致原告摩托车失控摔倒受伤。三、原告所驾驶的摩托车属于机动车辆，依法应当入交强险。原告没有交纳交强险保费，应当在没有投交强险的保险范围内承担责任。四、原告诉讼请求及赔偿明细的项目、金额不实，请求法庭核实。营养费、后续治疗费无事实根据，交通费、住宿费、餐饮与本案无关联性，伤残赔偿金、误工费、被扶养人生活费、精神抚慰金的数额计算错误。五、原告举证的材料中缺失住院病历、用药明细、检查和检验报告，医疗发票原件（是否医疗保险报销），出院小结及诊断证明书等材料，不能足以证明原告诉讼主张。六、原告举证的《司法鉴定意见书》，从程序上看，是原告单方委托所形成的鉴定意见，并非司法鉴定意见。只有接受司法机关的委托，严格按照司法鉴定程序所进行的鉴定，才能称之为司法鉴定。同时，鉴定机构也没有通知被告参加听证会，听取当事人的不同意见。从内容上看，湖北明鉴法医司法鉴定所是对原告委托事项的伤残程度、误工及护理、营养期、后续治疗费预测，并非准确鉴定。例如：鉴定中没有因果关系鉴定、赔偿系数鉴定、护理依赖鉴定等等。其采取文证审核及法医学检查的病历材料局限于2017年9月22日至2017年11月11日枣阳市第三人民医院的病历材料和2017年10月30日专家阅片会诊意见，并没有原告近期的病情专项检查报告做基础，而原告举证的《司法鉴定意见书》做出时间是2018年2月28日。因此，该鉴定意见并不能体现原告病情和伤残程度的客观真实反映。被告请求人民法院依法委托有司法鉴定资质的机构对原告的伤残等级、赔偿系数、护理依赖、因果关系等作出鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方争议的证据及事实：1.事故成因。原告提交了枣阳市公安局交通警察大队道路交通事故证明、现场照片及证人杨某、孙某、李某、陈某证言，证明卢小伟因被告地面施工未设置警示标牌导致其摩托车掉进坑里失控摔倒受伤。被告公路局质证认为，该事故证明书本身内容仅仅证明原告发生事故的过程，该证明本身明确，无法查清事故形成原因，无法下达事故认定书，不能证明与被告之间形成侵权的事实；因该事故照片中的二轮摩托车始终未向法院提交，也未经任何办案人员现场勘验和核实，上述证据并非该交通事故的全部案件来源，还遗漏交通事故的现场勘验图和勘察笔录、询问笔录，因交通事故询问笔录中原告陈述其所驾驶的二轮摩托车是借用其姐姐王智的，王智购买的二手车没有合格证和购买发票，原告在笔录中称“刹也刹不住车，连人带车摔出坑外”，在交警勘察笔录中记载“该弯杠摩托车无保险标志、无号牌，照明灯开，转向灯左，车辆已扣，肇事当事人不在现场，未提取何痕迹物证，有现场拍照。”因此与原告所举证据的证明目的不符。对证人证言有异议，应当以公安机关核实的证据资料为准。被告为证明其主张，提交了公证书，证明原告受伤的事实不是因为被告的原因所导致的，路面最后的流程为仅有0.025米深度，不足以导致原告所骑的摩托书摔倒受伤。原告质证认为对公证书的真实性无异议，该公证书上所记载的所挖的坑并不是导致卢小伟摔倒的坑，两个坑之间有一段距离，该公证书发生的时间是白天，但原告发生事故的时间是晚上，两者之间的时间不一样，这个坑是否导致事故的发生和事故的严重程度均没有可比较性。公证书中其所挖坑的深浅完全是由被告自行决定的，并不能证明是0.025米的深度，通过的行人并不能排除与被告之间存在利害关系，也不能排除存在事先准备的可能。为查明案件事实，本院调取了交警大队的卷宗中的勘察笔录、询问笔录、现场照片，双方质证后均无异议。本院认为，本次事故经枣阳市公安局交通警察大队现场勘验和调查，出具了事故证明，结合目击证人杨某、孙某、李某、陈某证言，可以相互印证，对上述证据本院予以采信，可以认定卢小伟夜间骑摩托车在经过公路局施工路面时，因路面不平且公路局未设置警示标志，摩托车轮子掉进路面坑内失去平衡倒地受伤。2.卢小伟伤残、误工、护理、营养期及后续治疗费鉴定是否合理：原告提交了湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费。被告公路局认为原告单方鉴定，鉴定意见不合理，为此申请重新鉴定。本院对此进行了重新鉴定，应以重新鉴定意见为准。3.被告申请追加摩托车车主王智作为当事人参加诉讼及申请对摩托车安全性能进行鉴定是否合理。本院认为，王智不是侵权人，不应作为当事人参加诉讼。原告称当时交警部门未扣押摩托车，让其妻王玲看管，王玲因急于救人当时赶到医院，第二天发现摩托车已丢失，无法提供摩托车进行鉴定。本院认定，交警部门未扣押摩托车，现摩托车已丢失，无法提供摩托车检材，被告申请鉴定摩托车安全性能虽然合理，但缺乏摩托车检材无法鉴定，对提交不了摩托车检材，原告负有一定的责任，应承担相应的过错责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月22日20时许，卢小伟持B2证驾驶无号牌两轮摩托车沿216省道由南向北行驶至枣阳市吴店镇姚岗村路段时，因公路养护施工路面不平，刹车不及，其所驾摩托车掉进未完工的坑内，致摩托车失去平衡跌倒受伤。经交警部门现场勘验，坑长10.5米，宽4.6米，深0.025米。该事故经枣阳市公安局交通警察大队现场勘验及调查，出具道路交通事故证明，认为无法查清事故形成原因，无法下达事故认定书，建议当事人就赔偿问题到人民法院依法诉讼。卢小伟受伤后被抢救至枣阳市骨科医院检查治疗，同日转入在枣阳市第三人民医院住院治疗，于2017年11月10日出院，住院49日，出院后又在枣阳市第一人民医院等处检查治疗，共计支付医疗费12703.60元。卢小伟出院后，委托湖北明鉴法医司法鉴定所对其伤残程度、误工及护理、营养期、后续治疗费预测，该鉴定所于2018年2月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.卢小伟的伤残程度分别为九级、十级；2.伤后误工期为180日，护理日为90日，营养期为60日，后期治疗费预计在6000元或据实赔付。卢小伟因鉴定支付鉴定费2000元。公路局不服，申请重新鉴定，本院在原审时组织双方当事人选择并委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对卢小伟伤残等级重新鉴定，于2018年10月18日出具鉴定意见，卢小伟伤残等级为九级伤残。公路局为此支付鉴定费2500元，卢小伟为重新鉴定支付检查费514.50元。本案发回重审后，本院组织双方当事人选择并委托襄阳汇驰司法鉴定中心对卢小伟的误工及护理、营养期、后续治疗费进行鉴定，于2019年12月13日出具鉴定意见：卢小伟自受伤之日起误工期180日，护理期90日，护理人员为1人，营养期60日；后期膝关节康复锻炼，复查等费用建议给予2000元或据实赔付；后期义齿修复治疗费用，每颗1000元/10年；赔偿次数由人民法院根据国家相关法律法规判定。卢小伟为此垫付鉴定费2500元。卢小伟户籍地为枣阳市××河村××组，2003年10月13日，卢小伟与王玲登记结婚。2003年8月15日，卢小伟与彭德发签订售房协议，购买彭德发位于枣阳市××区××楼南××楼单元房，并在该房屋居住至今。卢小伟于2008年4月至6月参加厨师专业培训，并于2008年6月22日取得中式烹调师证，从2014年1月18日起，卢小伟在枣阳市吴店春阳饭店从事厨师工作，该饭店出具证明其工资在2014年每月工资4500元，2015年每月工资5000元，2016年每月工资5500元，2017年每月工资6000元。本院认为：公民的人身权依法应受法律保护。被告公路局为修缮道路在道路上挖坑，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，该局作为施工人应当承担侵权责任，应对卢小伟的相关损失承担赔偿责任。原告卢小伟持B2证驾驶无牌摩托车，在夜间行驶未保持安全速度，未尽安全注意义务，且其摩托车在交警部门责令其看管时，放任不管，导致摩托车丢失，无法对摩托车的安全性能进行鉴定，自身亦存在过错，应承担次要责任。本案主要是被告公路局为路面施工未设置明显标志和采取安全措施导致，根据双方的过错和原因力比例，本院酌定公路局承担70%的赔偿责任，卢小伟自担30%的赔偿责任。对原告卢小伟的各项损失，本院核定如下：1.医疗费12703.60元，重新鉴定确定的后期膝关节康复锻炼，复查等费用2000元和后期义齿修复治疗费用，每颗1000元/10年，原告要求后期义齿修复治疗费用保护20年共计2000元合理，后续治疗费共计4000元是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并处理；2.住院伙食补助费80元/日×49日=3920元；3.营养费50元/日×60日=3000元；4.误工费17609.42元，卢小伟长期从事厨师职业，但其未提供务工单位完整的工资表，也未提交工资银行流水，务工单位出具的工资证明具有随意性，无法确定真实性，可参照2018年期间相近行业餐饮业标准计算其误工费，即35708元/年÷365天/年×180天＝17609.42元；5.护理费35214元/年÷365天/年×90日＝8682.90元；6.残疾赔偿金31889×20年×20%＝127556元；被扶养人生活费，卢小伟未提供被抚养人丧失了劳动能力的证据，其要求被告赔偿被扶养人生活费的主张，本院不予支持；7.交通费、住宿费，原告住院49天，考虑到其住院、到武汉检查和后续鉴定，必然要支付交通费、住宿费，原告主张5039元过高，本院酌情保护2000元；餐饮费让被告承担无法律依据，本院不予保护。8.精神抚慰金5000元，本次事故造成卢小伟九级伤残，必然给原告卢小伟精神上造成极大的痛苦，结合公路局的过错程度、经济能力、获利情况、当地平均生活水平以及损害后果程度等因素，原告请求10000元过高，本院酌定保护5000元；9.鉴定费5514.50元，因重新鉴定已改变了原告伤残等级和后期治疗费，由此产生的鉴定费应由双方按责任比例承担承担。其中公路局为重新鉴定支付鉴定费2500元，卢小伟为重新鉴定支付检查费514.50元和鉴定费2500元，共计5514.50元，本院予以保护。原告诉前单方申请的鉴定支付的鉴定费2000元，应由原告自担。综上，原告卢小伟各项损失共计189986.42元，除精神损害抚慰金5000元外，下余184986.42元由被告公路局承担70%即129490元（取整），加上精神损害抚慰金5000元，共计134490元，扣除已支付的鉴定费2500元，下余131990元继续支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第九十一条第一款；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、枣阳市公路管理局赔偿卢小伟各项损失131990元，于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告卢小伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1582元，由原告卢小伟负担622元，被告枣阳市公路管理局负担960元，于本判决生效后三日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判长  张家政审判员  司 冲审判员  王 洁二〇一九年十二月三十日书记员  王玉爽