广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初5402号原告：深圳市众恒房地产经纪有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区南湖街道新安路森威大厦雍和园8C。法定代表人：黄福龙，总经理。委托诉讼代理人：姚沙，广东网融律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨佳丽，广东网融律师事务所律师。被告：谢广文，男，1956年4月5日出生，香港特别行政区居民。委托诉讼代理人：甘铖龙，广东财富东方律师事务所律师。第三人：深圳市股汇资本管理有限公司。住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：胡滔。原告深圳市众恒房地产经纪有限公司（以下简称众恒公司）与被告谢广文、第三人深圳市股汇资本管理有限公司（以下简称股汇资本公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2018年11月27日立案受理后，依法适用普通程序，进行了公开开庭审理。原告众恒公司的委托诉讼代理人姚沙、杨佳丽，被告谢广文的委托诉讼代理人甘铖龙到庭参加诉讼，第三人股汇资本公司经公告送达未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众恒公司向本院起诉请求：1.判决原告不应被追加为﹙2018﹚粤0391执846号案件的被执行人；2.判决原告无需对股汇资本公司债务承担补充责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告与第三人股汇资本公司强制执行案，被告以原告作为股汇资本公司的股东出资不足为由申请追加原告为被执行人。现法院作出裁定：追加原告为被执行人，对股汇资本公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。原告认为上述裁定书事实认定错误，法律适用错误，追加原告为被执行人的裁定是错误的，具体理由如下：1.原告于2016年7月18日已将其股权对外转让，应当由受让人承担继续实缴出资的义务，原股东无须出资。股汇资本公司于2016年4月8日成立，2016年6月3日，原告成为股汇资本公司的股东，2016年7月18日，原告将其持有的股汇资本公司股权转让给其他股东后退出。在原告退出股汇资本公司时距离其成立时间才3个多月，离股汇公司最短的实缴期限（2年）尚近有1年9个月，股东因出资期限未届满，股权转让的，由受让人承担继续实缴出资的义务，原股东无须出资。股东因出资期限未届满而未缴纳出资为合法而不是非法，所以不能当然适用公司法司法解释三第十九条的规定。由此可见，原告退出股汇资本公司并无逃避股东出资责任的故意，上述裁定书认为原告具有逃避股东出资责任的故意属于事实认定错误，并依据公司法司法解释三第十九条等法律裁定追加原告为被执行人属于法律适用错误。请求法院判如所请。被告谢广文辩称，众恒公司未按照章程约定实际缴纳注册资本475万元，其在2016年7月19日一次性以1元的价格转让给胡滔，没有实际出资，逃避股东责任，依法应当承担连带责任。第三人股汇资本公司未答辩，未提交证据，亦未对原、被告提交的证据发表质证意见。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。根据民事诉讼的举证责任、民事证据的审核认定规则和证明标准，本院查明和认定如下事实：谢广文与股汇资本公司合同纠纷一案，本院于2017年6月7日立案受理，2018年1月19日作出（2017）粤0391民初1573号民事判决，判令股汇资本公司向谢广文返还投资款100万元及利息（以100万元为基数，自2016年11月1日起，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至还清之日止）。该判决发生法律效力后，因股汇资本公司未履行判决确定的还款义务，谢广文向本院申请强制执行，案号为（2018）粤0391执846号。在执行过程中，本院依法对股汇资本公司进行了查证，但未发现有可供执行的财产。股汇资本公司于2016年4月8日登记设立，登记的注册资本为1000万元，股东为梁福安、周民、胡滔、深圳市华本源供应链管理有限公司（以下简称华本源供应链公司），其中梁福安认缴100万元（出资比例10%）、周民认缴60万元（出资比例6%）、胡滔认缴380万元（出资比例38%）、华本源供应链公司认缴460万元（出资比例46%）。公司章程第十三条规定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。2016年6月3日，华本源供应链公司将其持有的9.5%股权转让给众恒公司、将其持有的22.5%股权转让给梁福安，胡滔将其持有的38%股权转让给众恒公司。该次股权转让后，股汇资本公司的持股情况为众恒公司认缴475万元（出资比例47.5%）、梁福安认缴325万元（出资比例32.5%）、周民认缴60万元（出资比例6%）、华本源供应链公司认缴140万元（出资比例14%）。胡滔退出股汇资本公司。该次股权转让后的公司章程对出资计划没有变更。2016年7月18日，众恒公司将其持有的47.5%股权转让给胡滔。该次股权转让后，股汇资本公司的持股情况为胡滔认缴475万元（出资比例47.5%）、梁福安认缴325万元（出资比例32.5%）、周民认缴60万元（出资比例6%）、华本源供应链公司认缴140万元（出资比例14%）。众恒公司自股汇资本公司退股，胡滔又重新入股股汇资本公司。该次股权转让后的公司章程对出资计划没有变更。2016年9月20日，梁福安将其持有的16.5%股权转让给谢天来。该次股权转让后，股汇资本公司的持股情况为胡滔认缴475万元（出资比例47.5%）、梁福安认缴160万元（出资比例16%）、谢天来认缴165万元（出资比例为16.5%）、周民认缴60万元（出资比例6%）、华本源供应链公司认缴140万元（出资比例14%）。谢天来入股股汇资本公司。该次股权转让后的公司章程对出资计划没有变更。2016年11月18日，华本源供应链公司更名为股汇供应链公司。2016年12月21日，股汇资本公司变更了公司章程。公司章程第十三条规定，股东认缴出资额分期缴付，首期缴纳0元，2018年4月6日前全部缴付到位。2017年6月5日，胡滔将其持有的47.5%股权以1元的价格转让给深圳市华本源资产管理有限公司（以下简称华本源资管公司）。该次股权转让后，胡滔退出股汇资本公司，股汇资本公司的持股情况为华本源资管公司认缴475万元（出资比例47.5%）、梁福安认缴160万元（出资比例16%）、谢天来认缴165万元（出资比例为16.5%）、周民认缴60万元（出资比例6%）、股汇供应链公司认缴140万元（出资比例14%）。该次股权转让后的公司章程对出资计划没有变更，即分期缴纳，首期0元，2018年4月6日前全部缴付到位。2017年11月21日，梁福安将其持有的16%股权、谢天来将其持有的16.5%股权、周民将其持有的6%股权均以1元的价格转让给了深圳企百版贸易有限公司（以下简称企百版公司）。该次股权转让后，梁福安、谢天来、周民退出公司，股汇资本公司的持股情况为华本源资管公司认缴475万元（出资比例47.5%）、企百版公司认缴385万元（出资比例38.5%）、股汇供应链公司认缴140万元（出资比例14%）。该次股权转让后的公司章程第十三条规定，各股东应当于公司变更登记之日起10年之内足额缴纳各自认缴的出资额。本院认为，被告谢广文为香港特别行政区居民，本案系涉港案外人执行异议之诉。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二条第二款规定，本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。被告谢广文申请追加原告为被执行人，原告住所地在我国内地，根据最密切联系原则，应适用中华人民共和国内地法律。关于是否应追加原告为（2018）粤0391执846号案的被执行人的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，众恒公司于2016年6月3日受让华本源供应链公司、胡滔持有的475万元股权，于2016年7月18日，将其持有的全部股权转让给胡滔，自股汇资本公司退股。众恒公司持有股汇资本公司股权期间，股汇资本公司章程未约定股东缴纳出资期限，即众恒公司转让其名下股权时未届出资期限，转让的股权并非瑕疵股权，其他股东亦同意转让的行为代表了公司意志，故众恒公司将其名下股权转让后对公司不再负有出资义务。且众恒公司转让股权时，涉案债权尚未发生，即众恒公司在转让其名下股权时未成为该债权的潜在补充付款义务人。因此，债权人无论是基于众恒公司作为原股东的出资义务还是基于对债权人的潜在补充付款义务，均不具有请求权基础。因此，本案原告的诉讼请求成立，原告众恒公司不应被追加为（2018）粤0391执846号案件的被执行人，无需对股汇资本公司的债务承担补充赔偿责任。综上，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三条的规定，判决如下：原告不应被追加为（2018）粤0391执846号案件的被执行人，无需对股汇资本公司的债务承担补充付款责任。案件受理费100元（原告已预交），由被告谢广文负担。如不服本判决，原告众恒公司可在本判决书送达之日起十五日内、被告谢广文可在本判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 程 叶人民陪审员 王 瑛人民陪审员 苏 峰二〇一九年十二月二十日书 记 员 姚雅菊书 记 员 夏婉含