湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0114民初1698号原告：王启祥，男，汉族，住湖北省武汉市蔡甸区。委托诉讼代理人：章敏，湖北平渊律师事务所律师。被告：李林，男，汉族，户籍所在地湖北省武汉市蔡甸区。被告：汤殿敏，女，汉族，户籍所在地贵州省绥阳县。原告王启祥与被告李林、汤殿敏民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王启祥及其委托诉讼代理人章敏到庭参加诉讼，被告李林、汤殿敏经本院公告送达无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告王启祥向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即偿还借款本金1000000元及分红款140000元；2、二被告以本金1000000元为基数，按月利率2%支付从2019年4月19日起至全部借款还清之日止的逾期付款利息；3、二被告承担诉前保全费用8000元（财产保全费5000元及保全担保费3000元）；4、判令本案诉讼费由二被告承担。诉讼中，原告放弃第一项诉讼请求中的分红款140000元。事实和理由：2018年8月18日，被告李琳和汤殿敏与原告签订了《合伙合同》，约定原告出资1000000元，参入二被告的经营活动。2019年4月18日，原告与二被告签订了《协议书》解除合伙，并约定原告的出资转为借款，二被告保证在2019年5月18日前一次性偿还借款本金1000000元及拖欠的分红款140000元。但原告与二被告虽然签订的是合伙合同，但实际上是借贷关系，原告未参与合伙经营，合伙产生的亏损由二被告承担，二被告每月固定给原告35000元的利息。二被告至今未偿还借款本息，故诉至法院，提出上述诉讼请求。被告李林、汤殿敏均未到庭答辩，也均未向本院提交证据。原告王启祥围绕诉讼请求依法提交了借条一份、《合伙合同》、银行交易明细及转账记录、《协议书》、民事裁定书、发票、诉讼费收据、离婚登记档案。被告李林、汤殿敏拒不到庭参加诉讼，放弃了答辩、举证、质证的权利，对原告王启祥提交的证据本院综合审查后予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年6月，原告王启祥通过朋友介绍与被告李林、汤殿敏相识，被告李林是武汉市汉阳区鑫盛居门业加工厂的经营者。2018年8月18日，原告王启祥与被告李林、汤殿敏签订《合伙合同》，主要约定合伙经营项目和范围：衣柜门加工及批发兼零售；合同期限：自2018年8月18日起至2019年8月18日止；出资额方式、期限：合伙人李林以50万元原材料、18万元样品门、81万元固定资产方式出资，计人民币149万元。合伙人王启祥以现金的方式出资，计人民币100万元。合伙人的出资，于2018年8月18日前交齐；盈余分配：以李林承诺书为依据，每月保底分红利35000元给王启祥，多余红利全归李林所有；债务承担：在合伙期满后，王启祥不承担偿还该厂的任何债务，如果产生债务，全部由李林本人承担并偿还；合伙负责人及其他合伙人的权利：李林为合伙负责人，其权限为对外开展业务，订立合同，对合伙事业进行日常管理、出售合伙的产品，购进常用货物，个人偿还合伙期间产生的债务。其他合伙人的权利为听取合伙负责人开展业务情况的报告，检查合伙账册及经营情况；终止合同清算后，不论盈利多少都归李林所得，亏损多少都由李林承担偿还。原告王启祥和被告李林、汤殿敏均在合伙人一栏签字予以确认。当日，被告李林、汤殿敏向原告王启祥出具了承诺书和借条各一份，承诺书载明：“本人承诺在合伙期限内，每月十九号确保分红利叁万五仟元现金给王启祥。另外，合伙期满后，一次性偿还王启祥出资的壹佰万元。如偿还不清，本人自愿将武汉市蔡甸区蔡甸街新福路590号（九坤翰林苑九栋一单元2201）和蔡甸区索河街道石马村三组300㎡房屋抵给王启祥。”李林、汤殿敏在承诺人处签名捺印。借条载明：“今借到王启祥人民币壹佰万元整，（不计息），定于2019年8月18日归还。每月19日确保分给王启祥红利三万伍仟元（现金支付）。注：现金470000，银行转账￥530000元。”李林、汤殿敏在借款人处签名捺印。2019年4月18日，李林、汤殿敏作为甲方与作为乙方王启祥签订了《协议书》，约定：“甲乙双方于2018年8月18日签订了《合伙合同》，约定乙方出资壹佰万元，甲方每月分红叁万五千元给乙方。现甲乙双方协商解除双方2018年8月18日签订的《合伙合同》，并达成如下协议，双方共同遵守。一、双方2018年8月18日签订的《合伙合同》于签订本协议之日解除，解除双方2018年8月18日签订的《合伙合同》后，王启祥投资的壹佰万元转为李林、汤殿敏向王启祥的借款，李林、汤殿敏承诺在2019年5月18日前一次性将壹佰万元还给王启祥，从2019年4月19日到壹佰万元还清之日前，李林、汤殿敏按月利率3.5%付利息。二、李林、汤殿敏尚欠王启祥2019年1月至4月的分红款壹拾肆万元，李林、汤殿敏承诺在2019年5月18日前还给王启祥。”李林、汤殿敏在甲方处签字捺印，王启祥在乙方处签字捺印。王启祥于2018年7月17日、2018年8月18日向李林通过银行转账的方式分别转账300000元、230000元。王启祥分别于2018年7月7日、2018年7月19日、2018年8月18日取现150000元、250000元、20000元，共计420000万元。诉讼中，王启祥陈述通过银行转账的方式向李林支付530000元，通过银行取现的方式，并于取现当天将款项支付给李林，共计420000元，另收50000元的现金货款支付给李林。另查明，李林、汤殿敏于2012年2月23日登记结婚，于2019年3月21日办理离婚手续。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险是个人合伙最典型的特征。本案中根据原、被告签订的《合伙合同》，以及《承诺书》、《借条》的内容，原告王启祥仅承担出资1000000元的义务，至于合作实体的经营、管理、风险等均与其无关，但其享有确定的收益，故前述约定的《合伙合同》不符合合伙的性质，但其符合借贷行为的特点，即原告按照约定的日期、数额将款项借给被告处分，款项到期后，原告有权依照约定要求被告返还该款项并支付利息，本院据此认定该合伙合同名为合伙，实为借贷，本案应定性为民间借贷。综前所述，原、被告之间的债权债务关系成立。关于借款金额的问题。原告王启祥主张判令二被告向其偿还借款本金1000000元。原告提交的银行流水证明其向被告李林银行转账530000元以及通过银行取现420000元，共计950000元。余款50000元，因原告未提交相应的证据证明其通过收取货款现金的方式交付给李林，故本院认定原告王启祥借款给二被告的本金为950000元，对余款50000元不予支持。被告李林于2018年9月至12月分别于每月按照月利率3.5%向原告王启祥支付利息35000元，共计140000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中，原告王启祥同意对超出年利率36%的部分计入偿还本金中，原告的该项意见符合法律规定，本院予以准许。被告李林偿还的利息140000元中超出年利率36%的部分为27193.58元。综上，被告李林、汤殿敏尚欠原告王启祥借款本金922806.42元。关于还款期限的问题。原、被告于2019年4月18日签订的《协议书》约定二被告承诺在2019年5月18日之前一次性将1000000元还给王启祥。二被告到期未偿还借款，本院对原告请求被告向其偿还借款本金的诉讼请求予以支持。因本院认定二被告尚欠借款本金为922806.42元，故被告李林、汤殿敏应向原告王启祥偿还借款本金922806.42元。对于原告主张被告李林、汤殿敏以本金1000000元为基数按月利率2%支付从2019年4月19日起至全部借款还清之日止的逾期付款利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中，原告、被告于2019年4月18日签订的《协议书》中约定从2019年4月19日到1000000元还清之日前，被告李林、汤殿敏按月利率3.5%付利息。原告请求按月利率2%支付从2019年4月19日起至全部借款还清之日止的逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持，但由于二被告尚欠借款本金为922806.42元，故逾期付款利息的计算基数应以922806.42元为准。对于原告主张判令二被告承担保全担保费3000元，缺乏合同和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李林、汤殿敏于本判决生效之日起五日内向原告王启祥支付借款本金922806.42元。二、被告李林、汤殿敏于本判决生效之日起五日内向原告王启祥支付逾期付款利息（以借款本金922806.42元为基数，从2019年4月19日至本金还清之日止，按月利率2%的标准计算）。三、驳回原告王启祥其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15132元、财产保全费5000元，公告费560元，共计20692元，由被告李林、汤殿敏负担（原告已垫付，执行时由被告予以返还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  方 雯人民陪审员  邹进方人民陪审员  孙雄伟二〇一九年十二月二十四日书 记 员  刘 芬