北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0105民初2469号原告：梁俊杰，女，1956年7月22日出生，汉族，住辽宁省北票市。委托诉讼代理人：冯磊，北京天驰君泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷杰，北京天驰君泰律师事务所律师。被告：北京中投天诚资产管理有限公司，住所地北京市密云区西大桥路67号十里堡镇镇政府办公楼407室-1753。法定代表人：崔晓平。委托诉讼代理人：蒙镭，北京中投天诚资产管理有限公司职员。被告：崔雪桐，男，1992年2月27日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：杨振中，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴可嘉，北京市京师律师事务所律师。被告：汤沛全，男，1989年9月26日出生，汉族，住山东省烟台市福山区。原告梁俊杰与被告北京中投天诚资产管理有限公司（以下简称中投天诚公司）、崔雪桐、汤沛全委托理财合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁俊杰及委托诉讼代理人冯磊，被告崔雪桐的委托诉讼代理人吴可嘉，到庭参加了诉讼。被告中投天诚公司、汤沛全经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁俊杰向本院提出诉讼请求：1、判令中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全共同赔偿损失327540.68元；2、判令中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全承担本案诉讼费用。事实及理由：梁俊杰通过网络途径得知崔雪桐，崔雪桐系中投天诚公司董事长，同时是BTV特约理财嘉宾，在2015年9月份北京电视台BTV实盘大赛收益为141%。梁俊杰基于对崔雪桐股票投资操作能力的认可，特前往崔雪桐所在的中投天诚公司商洽委托理财事宜，面谈过程中崔雪桐承诺亲自帮助梁俊杰进行股票投资理财，最低保本，在保本的基础上保证投资收益最大化。梁俊杰将股票账户交由被告操作，双方口头约定被告操作账户进行理财所产生的收益由梁俊杰提成60%，剩余归被告。梁俊杰交出自己的股票账户后，崔雪桐违背承诺将账户交由汤沛全操作，操作三天后，梁俊杰账户产生损失7万多元，梁俊杰遂与崔雪桐联系，崔雪桐承诺一定帮梁俊杰回本，梁俊杰于是同意让被告继续操作股票账户。但经过一段时间，梁俊杰的损失不但没有挽回反而更重，最终确定为为327540.68元。梁俊杰为维护自己的权益，故诉至法院。被告中投天诚公司未作答辩。被告崔雪桐答辩称：不同意梁俊杰诉讼请求，崔雪桐与梁俊杰之间不存在委托理财关系，因此不需要赔偿梁俊杰损失。被告汤沛全未做答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证。根据经审查确认的证据，本院认定事实如下:2015年10月29日，梁俊杰向自己名下尾号为4256的股票帐号中转入200万元。2015年12月24日，该股票账户的资产总值为240238.36元，资金余额为79676.36元。为证明与中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全之间存在委托炒股关系，梁俊杰提交了以下证据。一、与汤沛全的两段录音。梁俊杰称第一段录音是其女婿与汤沛全电话通话产生，有如下内容：女婿：你觉着把我们的损失找回来需要多长时间。汤：这个我们需要看大盘的预期，我们可能在一个周确保底部股，可能需要大概一个月的时间，一个月左右吧，但这个不是保证；女婿：那你们的策略会有起色吗。汤：我们也会有内部操作，但也是极少数的，我跟阿姨也说过，主要看技术。女婿：我们起初是想挣点钱，但现在连好多事都办不了，十万八万的还好，现在都变成四十（万）了。汤：我知道，我知道您这边比较着急，那我再跟崔总沟通一下。梁俊杰称第二段录音是自己及女婿与汤沛全交谈产生，有如下内容：梁：我怀疑你们不是公司在做，而是找个人在操作。汤：我给你看崔雪桐的三个字开头的账户，里头有5300万，现在亏到了4500万，可以和你的对比一下，买的仓数和点；汤：……没有其他机构炒这个股票，所以成功率不行了，事实证明我们错了，但是我们用的是之前的成功率很高的思路，那没办法，我们也承认这只股票做的很差，我们这个账户亏了800万，崔雪桐自己的账户亏了700万，但是我们也在调整自己的思路。梁：我相信你说的，我在想你们会不会拿着客户的资金去护自己的盘，崔雪桐盈利了，他出来了；女婿：别着急，一点一点来，咱们先确认一下，我们应该算你们的客户，因为你们赚了钱是要抽成的。梁：40%的抽成，我是你们的客户啊。汤：我知道是客户，我是说不管是什么关系，归根到底我们是要对这件事情负责；女婿：你们为什么不签协议。汤：这个行业，不论公募私募没有任何人会跟你签协议书。女婿：我确定一下啊，你们行业都不签协议，那你们这属于不正当违规的操作，就是帮着别人做股票。汤：对呀，就属于灰色的，我跟她打电话我就说这是灰色的，说的很明白了，我的原话是“我们不提供书面的协议”；汤：啊，没钱了……梁：没有了，就两千多块钱。汤：没仔细看。梁：所以我在想，你用一个什么样的人在操作，你还说你自己在操作，结果你连账户什么情况都不知道。汤：我们一个人操作十几个账户；女婿：咱们能不能见一见崔总，跟你一块上去耽误他两分钟。汤：行，到时候您看完他的操作记录您心里不也踏实了吗。女婿：那咱上去也不聊协议了，好吧。汤：走吧。崔雪桐质证称对该证据的真实性、关联性、证明目的均不予认可。二、与汤沛全的微信聊天记录。梁俊杰提供的与汤沛全的聊天记录有如下内容：梁：中银国际801225；汤：这是密码吗？账号是多少。梁：账号。汤：好的，有通讯密码吗。梁：一样，一个密码；汤：您要是觉得您做的比我们好，我等过几天回到200我就把账户还给您，这没有什么关系；梁：三周亏了23万。汤：我们也在等好的机会，稍等一下就行，现在这种回撤对我们来说很快的；梁：我的账户由200万变成了170万，20天。汤：我们自营盘鹿港一只亏了700万，我们也活的好好的，什么事情都要往以后看。崔雪桐质证称对该证据的真实性、关联性、证明目的均不予认可。三、与崔雪桐的微信聊天记录。梁俊杰提供的与崔雪桐的聊天记录有如下内容：崔：净值我会让底下的两个人做上来的。梁：好，我信；梁：崔总您好，我的账户亏损额在天天递增，您关注一下，客户是因为信任您，才让你们操作的，是为了赚钱，而实际上我的账户从给你们到现在天天亏钱，让人担心，会回本很难您关注一下吧，谢谢啦。崔：必须赚钱。崔雪桐质证认可该证据真实性，但称梁俊杰提供的仅是部分截图，是断章取义。庭审中，梁俊杰陈述称：在2015年7月29日后的一个周日看电视节目知道崔雪桐，然后在电脑上搜索联系到他，双方约好在中投天诚公司SOHO现代城的办公地址见面，到了之后是汤沛全接待，当时崔雪桐、汤沛全都说保底，如果盈利四六分成；各方之间未签订书面协议，梁俊杰于2015年10月29日将账户和密码交给了汤沛全，是崔雪桐让交给汤沛全的，交出去的时候里面有200万元资金；梁俊杰认为中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全都是该过程中的受托人，应当一并承担责任；此后梁俊杰取回账户，期间一共损失327540.68元。崔雪桐称，其与梁俊杰之间不存在委托炒股的关系，并提交一份微信聊天记录为证，证明梁俊杰与崔雪桐于2015年11月20日成为微信好友，此后双方的聊天内容为梁俊杰向崔雪桐推荐移民业务。梁俊杰认可该证据的真实性，但不认可证明目的，称双方只是偶然聊到移民事项，并非刻意向崔雪桐推荐。经法庭询问，崔雪桐认可自己曾系中投天诚公司法定代表人兼股东，后来于2017年9月1日将法定代表人职务转让给解X，当前中投天诚公司的法定代表人为崔XX。本院认为，关于梁俊杰与中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全之间是否存在委托炒股事实，各方之间存在争议。崔雪桐否认其与梁俊杰存在委托炒股的关系，但梁俊杰提供的录音、微信聊天记录之间能够彼此印证，梁俊杰提供的其与崔雪桐的微信聊天记录中，崔雪桐也存在“净值我会让底下的两个人做上来的”的陈述。综合前述内容，本院认为，梁俊杰提供的各项证据能够形成证据链，可以证明其与中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全存在委托炒股的事实，本院对其该项主张予以采信。本案所涉事项为自然人与公司、自然人之间的委托炒股。《中华人民共和国证券法》第一百二十二条规定：“设立证券公司，必须经国务院证券监督管理机构审查批准。未经国务院证券监督管理机构批准，任何单位和个人不得经营证券业务。”第一百二十五条规定：“经国务院证券监督管理机构批准，证券公司可以经营下列部分或者全部业务：（一）证券经纪；（二）证券投资咨询；（三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；（四）证券承销与保荐；（五）证券自营；（六）证券资产管理；（七）其他证券业务。”上述规定可以看出，证券资产管理业务属于须经国务院证券监督管理机构批准经营的证券业务。本案中，中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全接受梁俊杰的委托，对涉案账户内的资产进行经营运作，属于证券资产管理业务，而案涉受托人并未经批准从事该业务。证券业务风险大，且涉及金融秩序的稳定和安全，属于须经批准的国家限制经营的业务，因此中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全未经批准而代梁俊杰炒股因违反关于证券从业资格的强制性规定而无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”中投天诚公司、崔雪桐、汤沛全在此过程中存在明显过错，应当承担主要责任；梁俊杰明知委托炒股不符合相关法律规定，仍将账户、密码交给受托人也存在过错，另对股票市场自身波动下的正常市场风险，梁俊杰亦有义务自行承担，综合前述因素，本院酌定原、被告按照3:7的比例负担所致损失。被告中投天诚公司、汤沛全公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证的权利，不影响本院根据查明的事实依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国证券法》第一百二十二条、第一百二十五条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条之规定，判决如下：一、被告北京中投天诚资产管理有限公司、崔雪桐、汤沛全于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告梁俊杰损失229278.47元；二、驳回原告梁俊杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6213元，由被告北京中投天诚资产管理有限公司、崔雪桐、汤沛全负担4739元（于本判决生效后十日内交纳），由原告梁俊杰负担1474元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员  李林强人民陪审员  赵向东人民陪审员  张丽丽二〇一九年十二月三十日书 记 员  林德森