湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0105民初7071号原告：武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司，住所地武汉市汉阳区罗七北路金龙公馆11楼。统一社会信用代码91420105778178547C。法定代表人：蔡惊昔，系该公司董事长。委托诉讼代理人：肖锋，系该公司员工。特别授权代理。委托诉讼代理人：江跃，系湖北泓峰律师事务所律师。特别授权代理。被告：武汉万顺置业有限公司，住所地武汉市汉阳区鹦鹉大道27号。统一社会信用代码914201053002338420。诉讼代表人：张红兵，系该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：肖彩娥、李涵，系湖北瑞通天元律师事务所律师。一般授权代理。原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司诉被告武汉万顺置业有限公司取回权纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，依法由审判员王侃担任审判长，与人民陪审员张军、杨四华，于同年11月21日公开开庭进行了审理。原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司委托诉讼代理人肖锋、江跃，被告武汉万顺置业有限公司诉讼代表人张红兵及委托诉讼代理人肖彩娥、李涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法确认原告对案涉1156.55平方米房屋享有取回权，并判令支持原告行使案涉房屋取回权；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：武汉市汉阳区人民法院于2018年9月17日作出（2018）鄂0105破申1-1号民事裁定书，裁定受理被告破产清算，并作出（2018）鄂0105破2号决定书，指定万顺公司清算组担任被告公司管理人。原告认为，本案所涉1156.55平方米房屋属原告所有。基于此，原告向被告公司管理人提交《取回占有房屋申报书》，要求取回被告占有的位于万顺广场（铜锣湾广场）七层1156.55平方米房屋，并办理不动产所有权转移登记。被告管理人于2019年8月2日作出《通知书》，不同意原告取回案涉房屋的申报要求。原告认为，被告管理人作出的《通知书》不具有事实基础，没有法律依据，对国有资产的根本利益造成了重大影响，为维护原告合法利益，故起诉至法院。被告武汉万顺置业有限公司辩称：第一，取回权的权利基础是所有权或其他物权。第二，案涉房屋尚登记在被告名下，原告并未取得案涉房屋的所有权，无权要求取回案涉房屋。第三，案涉房屋并不特定且其所在楼层房屋全部设定抵押，原告无法取回房屋。综上，原告主张取回案涉房屋的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉请。经审理查明：1994年6月间，为开发建设万顺广场，武汉市汉阳区祁万顺酒楼与武汉市汉阳区建桥街办事处及下属单位、汉阳区城管局及下属单位共十家单位签订共计十份《房屋产权调换协议书》、《拆迁协议书》，对十家单位的十一处房屋的产权予以调换，约定由武汉市汉阳区祁万顺酒楼在汉阳区钟家村就地、就近、整体安置上述十家单位的房屋，并就每家单位的安置建筑面积予以约定。2006年10月6日，武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司与武汉万顺置业有限公司签订《房屋产权调换协议书的补充协议》。协议载明，武汉万顺置业有限公司于1996年承接万顺广场项目，1994年6月武汉市汉阳区祁万顺酒楼与原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司签订的《房屋产权调换协议书》约定的相关权利与义务，由被告武汉万顺置业有限公司承担。双方约定，武汉万顺置业有限公司将万顺广场七楼面临汉阳大道面积586.6㎡的房屋还建给武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司。2006年10月8日，武汉市汉阳区建桥街办事处与武汉万顺置业有限公司签订《房屋产权调换协议书的补充协议》，约定武汉万顺置业有限公司将万顺广场七楼面临汉阳大道面积475.08㎡的房屋还建给武汉市汉阳区建桥街办事处。2008年11月4日，武汉市汉阳区人民政府作出阳证[2008]29号决定，将万顺广场资产中属于区行政事业单位的资产统一划由武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司经营管理。2009年3月31日，武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司（甲方）与武汉万顺置业有限公司（乙方）签订《合同书》。合同书载明：“乙方应与2007年9月3日将万顺广场七层1156.55㎡房产还建给甲方，因乙方原因一直未能履行交付义务”。双方约定，武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司授权武汉万顺置业有限公司对合同项下房屋进行经营管理。2018年9月17日，武汉市汉阳区人民法院作出（2018）鄂0105破申1-1号民事裁定书，裁定“受理申请人广东振戎能源有限公司对被申请人武汉万顺置业有限公司的破产清算申请”。2018年9月17日，武汉市汉阳区人民法院作出（2018）鄂0105破2号决定书，指定武汉万顺置业有限公司清算组担任武汉万顺置业有限公司管理人。2019年1月3日，武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司向武汉万顺置业有限公司破产管理人申报取回位于万顺广场七楼1156.55㎡的案涉房产；武汉万顺置业有限公司管理人于2019年8月2日向武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司作出《通知书》，认为武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司不是案涉1156.55㎡房屋的所有权人，无权要求取回案涉房产。原告认为，案涉房屋属原告所有而被告不予返还，遂引起本次诉讼。另查明，万顺广场七层共13间，总建筑面积为9510.61㎡，该层房屋全部登记为武汉万顺置业有限公司所有；2011年1月28日，万顺广场七层13间房屋设立抵押登记，抵押权人登记为广东振戎能源有限公司；案涉七层1156.55㎡的房屋没有明确的房号。武汉万顺置业有限公司破产清算程序仍在进行，尚未被宣告破产。再查明：原告曾于2011年、2012年以诉讼及申请仲裁的方式向被告主张房屋过渡费及房屋租金，分别得到人民法院及仲裁机构的支持。上述事实有原被告陈述、汉阳区人民法院裁定书、汉阳区人民法院决定书、民事判决书、裁决书、取回占有房屋申报书、房屋调换协议书、拆迁协议书、补充协议、汉阳区政府[2008]29号文件、合同书、还款协议、万顺管理人通知书、武汉市房屋产权登记信息查询单、武汉市房屋抵押记载信息单在卷证实，足以认定。本院认为：根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条之规定，“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。”即取回权的基础是物的返还请求权，故本案的争议焦点为原告是否享有案涉房屋的所有权。根据已查明的事实和双方提交的证据，原告没有占有案涉房屋；案涉房屋所在楼层自2008年11月25日起即登记在被告名下，未转移登记至原告名下；且案涉房屋并未在楼层中划分出具体的房号或是空间，即案涉房屋并未特定化或是具有空间上、使用上的独立性。虽然原告与被告签订的《合同书》约定“本合同生效之日既视为乙方（武汉万顺置业有限公司）完成了房屋产权移交义务”，且原告此前主张房屋过渡费及房屋租金得到了人民法院及仲裁机构的支持，但根据《中华人民共和国物权法》第九条之规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，案涉房屋未变更登记至原告名下，未发生物权法上物权变动的效力，原告不享有案涉房屋的所有权。故原告主张取回权缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国企业破产法》第三十八条，《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费112,010元，原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司已预交，由原告武汉市汉阳区正阳国有资产经营有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长 王 侃人民陪审员 张 军人民陪审员 杨四华二〇一九年十二月二十七日法官助理杨昀晅书记员田晓阳