河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）冀04刑终1011号 原公诉机关邯郸市丛台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈杏山，男，1979年2月17日出生，汉族，初中文化，务农，河北省邯郸市丛台区，捕前住。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年5月28日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于邯郸市第一看守所。 辩护人陈志晓，河北十力（广平）律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人牛某，男，1989年4月13日出生，汉族，住河北省涉县。 委托代理人赵云超、张帅新，河北十力律师事务所律师。 邯郸市丛台区人民法院审理邯郸市丛台区人民检察院指控原审被告人陈杏山犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人牛某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月7日作出（2019）冀0403刑初318号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈杏山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原判决认定，被害人牛某与被告人陈杏山妻子宁某1在打工时相识。2019年5月2日晚，牛某酒后到本市丛台区宁某1家中，向陈杏山解释其和宁某1没有不正当男女关系，并一直不走，后被推出。2019年5月3日11时许，牛某酒后再次到宁某1家中向陈杏山解释此事，陈杏山对牛某进行殴打，将牛某左小臂打伤。经鉴定，被害人牛某的损伤属轻伤二级。 认定上述事实的证据有： 1、被害人牛某陈述，其和宁某1在永年区天创管业有限公司打工时相识。2019年5月1日，宁某1给其发微信说她丈夫怀疑其和她有不正当男女关系。5月2日晚，其酒后到宁某1家给她丈夫解释此事，她丈夫不听其解释。5月3日11时许，其酒后又到宁某1家解释此事，刚进到客厅，宁某1丈夫踹其左腿一脚，将其踹倒，又将其拽到院里，往其身上踹了几脚，后将其拽到大门外的空地上，将其摔倒，往其屁股和左胳膊小臂上各踹了一脚。经辨认，牛某指认陈杏山就是将其打伤的人。 2、证人宁某1证明，2019年5月2日21时许，牛某到其家中给其丈夫陈杏山解释和其没有不正当男女关系，并一直不走，后其父亲将牛某推了出去。2019年5月3日10时许，牛某又到其家解释此事，陈杏山用脚踹牛某，牛某往外跑，在其家门口附近，陈杏山将牛某踹倒在地，并朝他身上踹了两脚。 3、证人郗某证明，2019年5月3日上午，其见陈杏山在他家附近追一名男子，在追的过程中该男子摔倒在地，其过去后见该男子嘴肿胀，有血迹。 4、出警视频显示，2019年5月3日12时许，牛某在案发现场嘴角有血迹，脸部有擦伤，左手臂肿胀。 5、警察臧某、赵某出具的情况说明，2019年5月3日11时40分许，陈杏山报警称有人去他家抢东西，民警赶到现场了解到是陈杏山妻子同事牛某酒后到陈杏山家一直不走，发生纠纷，在现场见牛某嘴角有血，身上有土，左胳膊处和屁股左侧有脚印，民警对牛某批评教育后离开。当天下午17时许，牛某到三陵派出所报警称当天上午在南两岗村被陈杏山殴打，民警见牛某左胳膊肿胀，并通知陈杏山到场，后该二人自行调解，陈杏山不在追究牛某酒后到自己家的事，牛某不再追究陈杏山打自己的事，并写下保证书，保证不再去陈杏山家找事。2019年5月5日，牛某到该所报案称其在5月4日做了检查后得知左胳膊骨折了。 6、牛某于2019年5月3日书写的保证书显示，其保证今后不以任何理由到宁某1家滋事，骚扰宁某1。 7、现场勘查笔录显示，案发现场位于本市丛台区。现场南侧为五人居住圈起来的房基地，北侧为耕地及一条斜向土路，西侧为耕地，东侧为土路，土路东侧为耕地。中心现场位于南两岗村陈杏山家大门附近。 8、邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴（伤检）字（2019）第0975号鉴定书显示，被害人牛某左尺骨中下段骨折，损伤属轻伤二级。 9、被告人陈杏山供述，2019年5月2日晚，其妻子宁某1的工友牛某到其家中给其解释和宁某1没有不正当男女关系，并一直不走，后其岳父将牛某推了出去。5月3日11时许，牛某又到其家中拉着宁某1说什么，其将牛某踹倒在地，又将牛某推到院里，往牛某身上踹了几脚，后牛某往外跑，其就追了出去，将牛某踹倒，往牛某身上踹了两下。 另查明，2019年5月4日，被害人牛某到永年廷民医院就诊，被诊断为左尺骨骨折，同年5月6日到该院治疗，住院5天，花费医疗费共计7173元、鉴定费1700元。经鉴定，牛某误工期为120日；营养期为60日；护理期为60日；二次手术费需10000元。被害人牛某误工费参照河北省2019年度全省在岗职工年平均工资计算120天为23550元（71633元／年÷365天×120天），附带民事诉讼原告人要求赔偿18337元，本院支持18337元；关于护理费，结合被害人伤情，本院支持1人护理，护理期限计算60天，护理费参照河北省2019年度全省居民服务业平均工资计算，护理费为6566元（39947元／年÷365天×60×1人）；住院伙食补助费为250元（50元×5天）；营养费为3000元（50元×60天）；交通费酌情支持200元，上述费用共计47226元。 上述事实，有附带民事诉讼原告人提交，经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1、永年廷民医院诊断证明书显示，2019年5月4日，牛某到该医院就诊，被诊断为左尺骨骨折。 2、永年廷民医院住院病历、医疗费票据、鉴定费票据显示，牛某在该院治疗，住院5天，花费医疗费共计7173元、鉴定费1700元。 3、邯郸爱眼医院司法鉴定中心邯爱眼司鉴（2019）临鉴字第Ｃ651号司法鉴定意见书显示，牛某的误工期为120日；营养期为60日；护理期为60日；二次手术费需人民币10000元。 原审法院认为，被告人陈杏山故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人牛某两次酒后到被告人陈杏山家中解释与宁某1没有不正当男女关系，对本案的发生具有过错。被告人陈杏山虽主动到公安机关投案，但在庭审过程中不能如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首。因犯罪行为而使被害人遭受的经济损失应予以赔偿。附带民事诉讼原告人牛某要求被告人赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、二次手术费的诉请，于法有据，予以支持，其他诉讼请求无相关证据及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，认定被告人陈杏山犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人陈杏山赔偿附带民事诉讼原告人牛某经济损失共计47226元。上述赔偿款应在判决生效后十日内履行完毕；驳回附带民事诉讼原告人牛某其他诉讼请求。 上诉人（原审被告人）陈杏山及其辩护人上诉主要提出，原判决认定其将牛某打致轻伤二级的证据不足；因牛某侵入其住宅，其行为属于正当防卫；其不应承担民事赔偿责任。 经二审审理查明的事实与原判决认定的一致。认定上述事实的证据均经一审庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）陈杏山故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人（原审被告人）陈杏山及其辩护人上诉主要提出，原判决认定其将牛某打致轻伤二级的证据不足；因牛某侵入其住宅，其行为属于正当防卫；其不应承担民事赔偿责任的意见，经查，被害人牛某证实陈杏山在屋里、院里和大门外殴打其的事实，与证人宁某2、郗某的陈述能够互相印证，且出警视频显示牛某在案发现场一直捂着左手小臂处，有肿胀的情况，情况说明载明案发后牛某左胳膊处有脚印，鉴定意见载明牛某左尺骨中下段骨折，损伤属轻伤二级，综合上述证据，可以认定陈杏山将牛某打致轻伤二级。被害人牛某，证人宁某1、郗某均能证实牛某在往外跑的时候陈杏山有殴打牛某的行为，陈杏山亦供述牛某往外跑，其追出去将牛某踹倒，往牛某身上踹了两下，可见，陈杏山的暴力行为不是为制止正在发生的不法侵害，不符合正当防卫的构成要件，构成故意伤害罪。但本案被害人牛某两次酒后到被告人陈杏山家中解释与宁某1没有不正当男女关系，对本案的发生具有过错，对矛盾激化负有责任，可对陈杏山从轻处罚。因陈杏山的犯罪行为给被害人造成的经济损失依法应予赔偿，但被害人对本案的发生具有过错，故依法应减轻陈杏山的赔偿责任，本院酌情认定陈杏山承担70%的赔偿责任。综上，对上诉人（原审被告人）陈杏山的上诉及辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项，第二百四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）（二）项之规定，判决如下： 一、维持邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403刑初318号刑事附带民事判决第一项中对原审被告人陈杏山的定罪部分和第三项，即被告人陈杏山犯故意伤害罪；驳回附带民事诉讼原告人牛某其他诉讼请求。 二、撤销邯郸市丛台区人民法院（2019）冀0403刑初318号刑事附带民事判决第一项中对原审被告人陈杏山的量刑部分和第二项，即被告人陈杏山犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人陈杏山赔偿附带民事诉讼原告人牛某经济损失共计47226元，上述赔偿款应在判决生效后十日内履行完毕。 三、上诉人（原审被告人）陈杏山犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月28日起至2020年3月27日止）。 四、上诉人（原审被告人）陈杏山赔偿附带民事诉讼原告人牛某经济损失共计33058.20元，上述赔偿款应在判决生效后十日内履行完毕。 本判决为终审判决。 审 判 长 白秀峰 审 判 员 苏军良 审 判 员 张耀旗 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 路 遥 书 记 员 谢正旺