广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0881刑初684号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人张观涛，男，1999年6月24日出生于广东省廉江市，公民身份号码：440************130，汉族，初中文化，农民，户籍地址：广东省廉江市**************，捕前住该址。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2019年3月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人宋子敬，是广东启泰律师事务所律师。广东省廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉[2019]634号起诉书指控被告人张观涛犯非法制造枪支罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月18日公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院指派检察员尤廉清出庭支持公诉，被告人张观涛及其辩护人宋子敬均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人张观涛自2016年11月起，分批多次自淘宝处购买制造气枪及铅弹的材料，并利用上述材料于2019年1月在其位于广东省廉江市雅塘镇艺仔坡村48号101房的家中制造出气枪2支、弹弓枪1支及铅弹一批。至2019年3月23日，公安民警于被告人张观涛的家处将其抓获，并现场缴获枪形物体3支、铅弹187发及制造枪支弹药的工具一批。经鉴定，涉案的2支枪形物体可以压缩气体为动力有效发射金属弹丸，属枪支；涉案的187发铅弹属气枪铅弹。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据，并据以上事实和证据，认为被告人张观涛违反枪支管理规定，非法制造以压缩气体为动力的枪支2支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任，提请依法判处。被告人张观涛对公诉机关指控其犯非法制造枪支的事实及罪名均有异议。辩称其没有非法制造枪支，所持有的2支气枪是从广西购买所得。其在侦查阶段的供述不属实。用淘宝网的截图证明我已购买枪支零件不属实，我只是将零件放进收藏夹，并未实际购买。被告人张观涛的辩护人对公诉机关指控被告人张观涛犯非法制造枪支的事实及罪名均有异议，认为公诉机关指控被告人张观涛的行为构成犯非法制造枪支罪的事实不清，证据不足，本案应当以非法持有枪支罪追究被告人张观涛的刑事责任。提出以下意见：1、被告人张观涛的有罪供述前后矛盾，不足以采信；2、指控被告人张观涛犯非法制造枪支罪的证据不足；3、本案以非法买卖枪支罪进行定罪也是不妥的。被告人侦查阶段和审查起诉阶段供述是从广西玉林向“阳哥”购买了二支气枪，但因无法找到“阳哥”，而致使本案的枪支无法查证属实。不能仅以被告人供述就认定其行为构成非法买卖枪支罪；4、本案应以非法持有枪支罪对被告人进行定罪处罚；5、被告人张观涛的犯罪主观恶性不大；6、被告人张观涛是初犯。并建议对被告人张观涛以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年以下。经审理查明：从2013年2月份起，被告人张观涛先后非法持有2支气枪，并用来打鸟，后将该两支气枪收藏于其住处。公安机关于2019年3月23日在被告人张观涛的住处将其抓获，并在现场扣押2支气枪、1支弹弓枪、187发铅弹、1个铅弹制造模具等物品。经鉴定，被扣押的2支枪形物体可以压缩气体为动力有效发射金属弹丸，属枪支；被扣押的187发铅弹属气枪铅弹。上述事实，有公诉机关提交，并经过法庭质证和认证的以下证据证明：1、被告人张观涛在侦查阶段的供述，其供述的主要内容：2019年1月份，我上淘宝点开一个卖二手气枪配件的淘宝店，我见到之后就想买回来制造枪支在雅塘镇打鸟，于是我就向该淘宝店以每支1500元的价格购买了一支气枪的全部配件，接着我在淘宝上支付了1500多元的枪款。我收到购买的配件之后，就拿回家利用铁钳、螺丝刀等工具成功制造出一支枪支和约200颗铅弹。之后我感觉这气枪的性能不错，半个月后我又在同一淘宝卖家处以1600元的价格购买了一支气枪配件。收到配件后，我通过同样的制造方式完成了第二支枪支的制造。铅弹的制造是将铅绳剪成颗粒，然后放进模具里压紧制造。被告人张观涛在补充侦查阶段的供述与审查起诉阶段的供述基本一致，其供述的主要内容：2013年2月份的一天上午，通过电话联系，我驾驶摩托车从雅塘镇去到广西，我向一名叫“阳哥”的男子买了两支气枪，我给了他1000元的现金。后我用该两支气枪打小鸟使用，平时藏于家中，直至被公安民警抓获。2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押情况及扣押笔录，证实公安机关依法对被告人张观涛的住处进行搜查，并扣押2支气枪、1支弹弓枪、187发铅弹、1个铅弹制造模具等物品。3、现场勘验笔录、现场图及照片，证实本案案发现场位于广东省廉江市雅塘镇艺仔坡村48号101房。4、指认材料。证实被告人张观涛对案发现场、其被扣押在案的枪支、铅弹、铅绳及模具等照片均进行了指认。5、湛江市公安司法鉴定中心《鉴定书》。证实经鉴定，被扣押的2支枪形物体可以压缩气体为动力有效发射金属弹丸，属枪支；被扣押的187发铅弹属气枪铅弹。6、淘宝“订单详情”截图。证实被告人张观涛使用的淘宝账号内保存的购买气枪零件的订单详情。7、人身安全检查笔录、入所健康检查表、新收押人员一周身体状况跟踪检查记录，证实被告人张观涛被抓获时身体没有受伤、被收押时身体没有受伤的情况。8、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人张观涛没有违法犯罪记录。9、现场检测报告书。经检测，证实被告人张观涛被抓获时其尿液样本对甲基安非他明-冰毒类呈阳性反应，是吸毒人员。10、电子数据。证实公安机关在支付宝（中国）网络技术有限公司调取的被告人张观涛所使用的淘宝用户信息及订单交易信息。证明交易是否完成。11、到案经过及归案情况说明。证明被告人张观涛是被抓获归案。12、户籍资料。证明被告人张观涛案发时已年满十八周岁。以上证据，来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认，依法作为认定案件事实的根据。关于被告人张观涛是否构成非法制造枪支罪。根据公诉机关的指控，被告人张观涛自2016年11月起，分批多次自淘宝网处购买制造气枪及铅弹的材料，并以被告人使用的淘宝账户“订单详情”等证据材料证实被告人购买了制造气枪的材料。但经查明，淘宝页面的“订单详情”并不能直接证实被告人张观涛购买了相关材料，根据支付宝公司提供的电子数据，公诉机关提供的被告人购买气枪材料的淘宝截图中，大部分交易状态为“交易中途关闭（未完成）”或者查找不到数据，公诉机关提供的证据并不能完整地证实被告人在淘宝网购买了足以制造枪支的材料，与被告人供述的只是将上述物品加入到收藏而尚未购买的情况一致。公诉机关指控被告人从淘宝网购买制造气枪及铅弹的材料制造枪支的证据不足，现有证据不足以证实被告人构成非法制造枪支罪，本院不予支持。辩护人认为被告人张观涛的行为不构成非法制造枪支罪的辩护意见有理，本院予以采纳。关于被告人张观涛的行为是否构成非法买卖枪支罪。经查明，在案证据只有被告人张观涛供述其向“阳哥”购买了两支气枪，在“阳哥”尚未归案，且没有其他证据佐证的情况下，现有证据不足以证实被告人的行为构成非法买卖枪支罪。辩护人认为被告人张观涛的行为不构成非法买卖枪支罪的辩护意见有理，本院予以采纳。关于被告人张观涛的行为定性问题。经查明，被告人张观涛对其非法持有两支气枪的行为供认不讳，且有搜查证及搜查笔录、指认材料、扣押决定书、扣押清单、现场勘查笔录、枪支鉴定文书等证据证实，证据间已形成完整的证据链，足以证实被告人张观涛非法持有枪支的犯罪事实。辩护人认为被告人张观涛的行为构成非法持有枪支罪的辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人张观涛违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的枪支2支，其行为已构成非法持有枪支罪，应予惩处。公诉机关指控被告人张观涛的部分犯罪事实清楚，证据确实、充分，但定性不准确和适用法律不当，本院予以纠正。关于量刑，被告人张观涛所犯罪行的法定刑为处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。在本案中，被告人张观涛归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人认为被告人张观涛的犯罪主观恶性不大、是初犯，建议对被告人张观涛判处有期徒刑一年以下的量刑意见有理，本院予以采纳。根据被告人张观涛犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张观涛犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月23日起至2020年1月22日止。）二、扣押在案的2支气枪、1支弹弓枪、187发铅弹、1个铅弹制造模具，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张敏夫人民陪审员  陈 丽人民陪审员  钟雨宸二〇一九年十二月十二日书 记 员  刘绮茵附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。