福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0103民初4310号 原告：福州市魔时餐饮管理有限公司，住所地福州市台江区。 法定代表人：王某，执行董事。 委托诉讼代理人：谭勇、吴昌豫，福建世好律师事务所执业律师。 被告：钱文静，女，1986年11月20日出生，汉族，住江西省丰城市。 委托诉讼代理人：林连治、张秀珍，福建泰岚律师事务所执业律师。福州市台江区法律援助中心指派法律援助律师。 2019年7月22日，钱文静向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求福州市魔时餐饮管理有限公司（以下简称魔时餐饮公司）支付2019年5月份工资3910.4元、2018年5月22日至2019年5月21日期间加班费32952.58元及经济补偿金2.5万元。2019年9月23日，福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会分别作出台劳人仲[2019]决字38－1号和38－2号《裁决书》。魔时餐饮公司不服两份裁决，就台劳人仲[2019]决字38－2号《裁决书》向本院提起诉讼，就台劳人仲[2019]决字38－1号《裁决书》向福州市中级人民法院提起诉讼。2019年10月24日，福州市中级人民法院作出（2019）闽01民特259号《民事裁定书》，裁定将台劳人仲[2019]决字38－1号《裁决书》合并至本院一并审理。 本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魔时餐饮公司的委托诉讼代理人谭勇、被告钱文静及委托诉讼代理人张秀珍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告魔时餐饮公司的诉讼请求为：判决原告无需支付被告钱文静2018年5月22日至2019年5月21日期间的加班费20517.25元及撤销台劳人仲[2019]决字38－1号《裁决书》。事实和理由：原告认为福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会作出的台劳人仲[2019]决字38－1号和38-2号两份《裁决书》认定事实错误、适用法律不当。《裁决书》认定钱文静工资为5000元/月且按该基数计算未发放工资，明显无事实依据。具体事由为，1、原告向被告支付的工资已包含了当月每周加班一天的工资。双方签订的劳动合同约定被告工资为2000元/月，超过该标准的工资已经包含了当月每周上六天班的加班费及当月的法定假日工资。原告制定的《DOUBLETIME魔时餐厅薪酬激励及福利制度》中已明确“全职人员每月休4天，计发全额工资”，即全额薪资中已包含了每周加班一天的工资。2019年5月21日被告离职时与原告签订的《协议书》也“确认先前每月薪资福利原告已足额发放，双方再无任何纠纷”，该协议系双方在平等、自愿的基础上签订的，亦不违反国家法律法规的强制性规定。2、原告每月发放的工资已包含当月的法定假日工资。即使按被告提供的2018年5月-2019年1月的工资条看，其中也包含了法定假日工时，已将相关加班费计入当月工资。仲裁裁决原告重复支付法定假日工资无法律依据。3、即使原告需要支付加班费，仲裁委计算加班费的基数也存在错误。劳动合同未约定劳动者加班工资计算基数的，以劳动合同约定的工资标准作为加班工资计算基数。即使原告未支付被告每周加班一天的工资，加班费的基数也应按2000元/月计算，仲裁裁决按5000元/月计算原告应支付被告的加班费及2019年5月1日至2019年5月21日工资有误，恳请判如所请。 被告钱文静辩称，福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决正确，恳请驳回原告的诉讼请求。 原告就其主张提供的证据为：1、《劳动合同》，证明双方建立劳动关系后约定被告每月工资为2000元。2、《DOUBLETIME魔时餐厅薪酬激励及福利制度》，证明原告规定每月休4天的情况下，被告可获得全额薪资，原告发放的工资中已含每周的加班费。3、《协议书》，证明原告与被告办理离职时，确认原告已足额发放被告每月薪资福利，未拖欠加班费。4、《裁决书》，证明双方争议经过劳动仲裁及裁决时间。被告对证据1的真实性没有异议，对证明对象有异议。合同约定的2000元/月早已被被告实际发放的月工资所变更。被告每月工资应以原告在仲裁庭审中陈述和工资条体现的工资数额为准，即5000元/月，并非原告主张的2000元/月；对证据2的三性均有异议，该证据未经合法程序制定且内容违法，不符合规章制度的程序性要件和合法性要件，不能作为定案依据。基本工资加岗位工资为正常工作时间内的工资报酬，若存在加班事实，应另行支付加班费；对证据3的真实性、证明对象有异议。原告确实存在拖欠工资及未付加班费事实，依法应予支付，原告不能以协议书约定排除劳动者获得工资报酬的权利，该协议的内容为无效条款，不能依此剥夺被告获得工资和加班费的权利；对证据4三性均无异议。 被告就其辩解提供的证据为：1、《招商银行交易明细表》，2、《工资条》，证明2017年5月8日-2019年5月21日双方存在劳动关系及2018年4月2日-2019年5月20日被告的工资数额。被告入职时间为2017年5月18日。3、2019年5月1日-2019年5月21日钉钉打卡记录，4、2018年5月-2019年5月钉钉打卡记录，5、2018年5月22日-2019年5月21日加班时长统计表，证明2018年5月-2019年5月21日被告上下班具体时间、2018年5月-2019年5月被告加班情况及2018年5月22日-2019年5月21日被告具体加班时长。原告对证据1的真实性无异议；对证据2真实性有异议，公司未在签字印章；对证据3-5真实性及证明对象均有异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年5月18日，被告入职原告公司从事生产间领班。双方签订书面劳动合同。被告每天上班时间为上午8：30至下午17：30，午间休息1小时，每周休息1天，上班以指纹打卡加钉钉打卡形式考勤。被告每月工资为底薪2100元、岗位补贴1550元、管理补贴250元、住房补贴550元加餐饮补贴550元，共计5000元。被告在职期间，原告于每月15－20日间通过胡晓琼、刘云个人账户发放其上月工资。自2018年7月起，原告始为被告办理社会保险手续。 2019年5月21日，原告作为甲方、被告作为乙方，双方共同签订《协议书》，载明：“甲方同意乙方于今日离职并解除劳动合同，并将按照劳动合同约定的发薪日正常发放未结清的薪资。乙方确认先前每月薪资福利甲方都已足额发放，双方再无任何纠纷，乙方放弃在将来申索的权利。”同日，双方解除劳动关系。 2019年7月22日，钱文静向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求魔时餐饮公司支付2019年5月工资3910.4元、2018年5月22日至2019年5月21日的加班费32952.58元及经济补偿金2.5万元。2019年9月23日，福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会分别作出台劳人仲[2019]决字38－1号和38－2号《裁决书》，裁决魔时餐饮公司支付钱文静2018年5月22日至2019年5月21日期间的加班费20517.25元及2019年5月1日至2019年5月21日期间的工资3910.4元；驳回钱文静的其他仲裁请求。魔时餐饮公司不服两份裁决，分别提起诉讼。 现就被告钱文静请求的事项，本院认定如下： 1、2018年5月22日至2019年5月21日加班费。首先，原告《DOUBLETIME魔时餐厅薪酬激励及福利制度》未经合法程序制定且内容与相关法律规定相违背，应认定为违法。其次，双方对被告是否存在加班的事实存在争议，原告理应提供由其掌握管理的考勤表，但在仲裁时未提供，在本案审理过程中亦未提供，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，未提供考勤表产生的不利后果由原告自行承担。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”《〈国务院关于职工工作时间的规定〉问题解答》第一点规定：“有条件的企业应尽可能实行职工每日工作八小时、每周工作四十小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过四十小时，每周至少休息一天……。”第九点规定：“1997年5月1日以后，（加班加点时间）一律应以每周四十小时为基础计算。”本案中，被告每天上班时间为上午8：30上班，下午17：30下班，中间休息1小时，每周休息1天。被告提供的2018年5月1日至2019年5月21日的指纹打卡记录和2019年5月1－21日的钉钉打卡考勤记录，证明加班事实的存在。原告虽对该证据的真实性持有异议，但未提供相应的《考勤表》或其他证据予以反驳，故本院对被告主张的每周加班一天的事实予以确认。至于被告主张的日常延时下班亦为加班的问题，因被告未举证证明其日常延时下班系经由原告安排的加班，故其此主张不予确认。原告主张每月发放的工资包含加班费，但被告提供的《工资条》并未载明具体的加班费金额，故原告应支付被告2018年5月22日至2019年5月21日期间每周一天的延时加班费及法定节假日上班的加班费。根据上述法律规定，被告每周超过40小时的部分应视为工作日延长的工作时间，原告应按不低于约定工资150%的标准支付被告每周一天加班的加班工资。法定节假日安排被告工作，支付不低于工资的300%的劳动报酬。原告应支付被告2018年5月22日至2019年5月21日期间的加班费20517.25元[5000元/月÷21.75天×43天×150%+5000元/月÷21.75天÷8小时×66小时×300%]。 2、2019年5月1日至2019年5月21日期间的工资。诉讼中，双方均确认原告尚未发放被告2019年5月1日至2019年5月21日期间的工资，故被告应支付原告上述期间的工资4137.93元（5000元/月÷21.75天×18天）。被告只要求3910.4元，系其对权利的自行处分且不违反法律规定，应予准许。 3、经济补偿金。2019年5月21日，原被告签订《协议书》，双方自愿解除劳动关系。此协议系双方在平等自愿的基础上签订，内容并不违反法律法规的相关规定。被告未举证证明系原告先解除双方之间的劳动关系，故其此请求于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款和第八十七条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条、《全国年节及纪念日放假办法》第二条、《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第十三条、《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》(劳部发[1995]226号）第二条第一项及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下： 一、被告福州市魔时餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告钱文静2019年5月1日至2019年5月21日期间的工资3910.4元及2018年5月22日至2019年5月21日期间的加班费20517.25元； 二、驳回被告钱文静的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告福州市魔时餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 黄利敏 二〇一九年十二月三十日 法官助理 林 熠 书 记 员 许 莉 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号） 第二条按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为： 日工资：月工资收入÷月计薪天数 小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。 月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天 《全国年节及纪念日放假办法》 第二全体公民放假的节日： 第三（一）新年，放假1天（1月1日）； 第四（二）春节，放假3天（农历除夕、正月初一、初二）； 第五（三）清明节，放假1天（农历清明当日）； 第六（四）劳动节，放假1天（5月1日）； 第七（五）端午节，放假1天（农历端午当日）； 第八（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）； 第九（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。 《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号） 第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资： （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资； （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资； （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。 实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。 经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。 实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。 《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》(劳部发[1995]226号） 第二条关于加班加点的工资支付问题 １．《规定》第十三条第（一）、（二）、（三）款规定的在符合法定标准工作时间的制度工时以外延长工作时间及安排休息日和法定休假节日工作应支付的工资，是根据加班加点的多少，以劳动合同确定的正常工作时间工资标准的一定倍数所支付的劳动报酬，即凡是安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作而又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准１５０％、２００％的工资；安排在法定休假节日工作的，应另外支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准３００％的工资。 ２．关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系，因此，劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。 根据国家关于职工每日工作８小时，每周工作时间４０小时的规定，每月制度工时天数为２１．５天。考虑到国家允许施行每周４０小时工时制度有困难的企业最迟可以延期到１９９７年５月１日施行，因此，在过渡期内，实行每周４４小时工时制度的企业，其日工资折算可仍按每月制度工作天数２３．５天执行。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。