广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终14855号上诉人（原审原告）：东莞市莲盛实业有限公司。住所地：广东省东莞市**************。统一社会信用代码为914************672。法定代表人：李星辰，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐伟锋，广东广信君达（东莞）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄常标，男，1964年6月3日出生，汉族，住湖南省资兴市******半山组，公民身份号码为432************616。委托诉讼代理人：黄田富，广东尚智和律师事务所律师。上诉人东莞市莲盛实业有限公司（以下简称莲盛公司）因与被上诉人黄常标劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初11926号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。莲盛公司向一审法院提出诉讼请求：1.莲盛公司无需支付黄常标一次性伤残补助金26628元、一次性工伤医疗补助金差额3804元、一次性伤残就业补助金15216元、停工留薪期工资差额5448.9元；2.维持劳动仲裁其他裁决。黄常标向一审法院提出诉讼请求：1.确认莲盛公司与黄常标解除劳动关系；2.莲盛公司支付黄常标一次性伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金差额3900元、一次性伤残就业补助金15600元；3.莲盛公司支付黄常标2018年6月14日至2018年6月18日住院期间伙食补助费280元、2018年6月14日至2018年11月21日期间停工留薪期间工资差额18803元、违法解除劳动关系的赔偿金3900元、劳动能力鉴定费300元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十三条、《广东省工伤保险条例》第二条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、确认莲盛公司与黄常标的劳动关系已解除；二、限莲盛公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄常标支付一次性伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金差额3900元、一次性伤残就业补助金15600元、停工留薪期工资差额299元、住院伙食补助费280元、劳动能力鉴定费300元、违法解除劳动关系的赔偿金3900元；三、驳回莲盛公司的其他诉讼请求；四、驳回黄常标的其他诉讼请求。案件一审受理费10元，由莲盛公司负担5元，由黄常标负担5元（均已预交）。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初11926号民事判决。莲盛公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.撤销一审判决；2.莲盛公司无需向黄常标支付一次性伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金差额3900元、一次性伤残就业补助金15600元、停工留薪期工资差额299元、违法解除劳动关系的赔偿金3900元。事实与理由：（一）一审判决计算一次性伤残补助、一次性工伤医疗补助与一次性伤残就业补助的基数存在错误。黄常标受伤前的基本工资为1510元，绩效平均工资为1007元，月平均工资应为2517元，低于东莞市职工月平均工资60%，即2672.4元，应按2672.4元的月工资计算（二）莲盛公司已经足额支付黄常标三个月的基本工资，莲盛公司无需再支付黄常标停工留薪期工资。（三）黄常标在劳动仲裁阶段主张的经济补偿金已经被驳回，在一审诉讼阶段未经劳动仲裁以违法解雇为由主张赔偿金，一审判决以不可分之诉认定莲盛公司需支付黄常标违法解除劳动关系的赔偿金属裁判错误。黄常标在医疗行为终结、医嘱未写明需要停工休息的前提下，其未到公司报到考勤，也未提供任何劳动，构成无故旷工。后莲盛公司于公告栏处粘贴告知，认定黄常标无故旷工累计达四天，视为自动离职处理。黄常标未提交书面答辩意见。二审期间，莲盛公司向本院提交劳动仲裁庭审笔录、一审开庭笔录及补充调查笔录、仲裁阶段的部分证据。黄常标未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，结合上诉人莲盛公司的上诉请求，本案二审争议焦点为：一、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额与一次性伤残就业补助金的基数及停工留薪期工资差额；二、莲盛公司是否应支付黄常标违法解除劳动关系的赔偿金。一、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金的基数及停工留薪期工资差额关于黄常标工伤前的月平均工资，双方均提交了考勤表和工资表。但是莲盛公司提交的证据中存在诸多不合理之处且无法合理说明：黄常标于2018年5月15日入职，考勤表却显示其从2018年5月26日才上班；2018年5月的工资表显示绩效上班天数为5天，但绩效分数为150分，明显与其他月份每天10分的计算规则不一致。相反，黄常标提交的考勤表与工资表能够一一对应。综上，一审判决采信黄常标主张，认定其工伤前月平均工资为3900元并无不当。莲盛公司应支付黄常标一次性伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金差额3900元、一次性伤残就业补助金15600元及停工留薪期工资差额299元。二、莲盛公司是否应支付黄常标违法解除劳动关系的赔偿金发生工伤后，黄常标于2018年6月14日至2018年6月18日住院治疗，出院医嘱：建议继续住院治疗、医师指导下功能锻炼、随诊。一审判决认定2018年6月14日至2018年6月30日为黄常标的停工留薪期并无不当。莲盛公司于黄常标的停工留薪期内，于2018年6月22日以黄常标连续无故旷工四天为由，解除与黄常标的劳动关系，缺乏法律依据，属违法解除劳动关系，莲盛公司应支付黄常标赔偿金。虽然，黄常标在仲裁阶段请求的是解除劳动关系的经济补偿金，但其诉讼请求的赔偿金与讼争劳动争议具有不可分性，一审法院予以审理并无不当，不过故赔偿金的数额应以其仲裁时主张的经济补偿金1950元为限。一审判决莲盛公司支付3900元不当，本院予以纠正。综上所述，一审判决认定事实错误，依法应予以改判。依据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初11926号民事判决第一项；二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初11926号民事判决第三、第四项；三、变更广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初11926号民事判决第二项为：限东莞市莲盛实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向黄常标支付一次性伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金差额3900元、一次性伤残就业补助金15600元、停工留薪期工资差额299元、住院伙食补助费280元、劳动能力鉴定费300元、违法解除劳动关系的赔偿金1950元；四、驳回东莞市莲盛实业有限公司的其他诉讼请求；五、驳回黄常标的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费10元（东莞市莲盛实业有限公司预交5元，黄常标预交5元），由东莞市莲盛实业有限公司负担5元，由黄常标负担5元。本案二审案件受理费10元，由上诉人东莞市莲盛实业有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年十二月二十六日书记员  施淑女郑承怡附相关法律法规《广东省工伤保险条例》第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。