广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终1696号 上诉人(原审原告)：李华生,男,1976年12月1日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：梁冠兴，广西旭成律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：桂平泰康医院，住所地：桂平市西山镇大起村4队大钢纹垌。 法定代表人：莫广钊，该院院长。 委托诉讼代理人：莫子桐，广西桂霖峰律师事务所律师。 上诉人李华生因与被上诉人桂平泰康医院（以下简称泰康医院）劳动争议纠纷一案，不服桂平市人民法院（2018）桂0881民初4072号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人李华生的上诉请求：一、撤销一审判决；二、判决确认上诉人每月底薪工资3000元；三、判决被上诉人支付2017年2月16日至2017年8月18日期间未签订劳动合同的双倍工资差额26003.44元给上诉人；四、判决被上诉人支付2017年8月1日至2017年8月18日期间的工作报酬2482.75元给上诉人；五、判决被上诉人支付未依法为上诉人缴纳社会保险费的经济补偿金4195.40元给上诉人；六、判决被上诉人支付未依法为上诉人办理离职手续及未出具离职证明所造成的上诉人失业的经济赔偿金15000元给上诉人；七、判决被上诉人支付2017年2月16日至2017年7月31日期间拖欠的24天休息加班日的工作报酬6620.69元给上诉人；八、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决对《劳动合同》签订时间的事实认定不清，证据不足，适用法律错误，且举证责任分配错误。上诉人提供的证据显示《劳动合同》不是同日签订，故一审时申请对《劳动合同》进行鉴定，因被上诉人未提供2014年1月至2018年1月期间用印样本文件原文以致鉴定终止，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款的规定，是被上诉人应提供却不提供相关证据，可见一审法院错误分配举证责任。二、一审判决将被上诉人提供的《桂平泰康医院绩效工资考核分配方案（试行）医师部分》作为依据认定上诉人月底薪为1500元，并以此计算日工资及8月份工资是错误的，上诉人的月底薪是3000元是有事实依据的，被上诉人在聘用上诉人时也是有承诺的。一审认定的迟到每次扣绩效20元，8月份共应扣绩效工资180元，该月份工资最终为900元，属于认定事实错误。被上诉人在一审中提供的指纹打卡考勤表仅是纸质电子版打印件，没有上诉人签字，非原始载体。被上诉人提供的出勤明细表也是伪证，指纹打卡考勤表中的入职时间是2017年3月3日，而上诉人入职的时间是2017年2月16日。指纹考勤表中在载明的首次出勤时间是2017年3月3日与出勤明细表的首次出勤2017年2月14日的时间来看，是不一致的，是相互矛盾的，其真实性存在疑义。上诉人在一审庭审中要求被上诉人出具院内监控录像、排班记录表的原始记录，但是被上诉人没有出具，其应承担举证不能的不利后果。三、一审判决认定双方属于协商解除合同，属于认定事实不清，证据不足。被上诉人没有依法为上诉人申报、缴纳社会保险费也是事实，依据《劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，被上诉人应当支付经济补偿金。四、一审判决认定上诉人没有举证证明被上诉人未办理离职手续及未出具离职证明导致其不能再就业产生的具体损失，属于认定事实不清，证据不足。一审中，被上诉人提供的离职证明出具时间系2017年8月25日，同时称上诉人一直没有领取，依据《劳动合同法》第五十条的规定，离职证明出具的时间应当是2017年8月18日当天。对于离职证明是否领取，被上诉人在一审中已经详述，财务科打两次电话催上诉人办理离职手续，无果，而只是无法交付离职证明给上诉人，即说明，被上诉人已经承认，在上诉人辞职以后都没有给上诉人办结离职手续，而且离职证明一直都是存放在被上诉人处。这也说明上诉人还在被上诉人处挂名上班，直至上诉人执业医师证变更之日止(2018年1月18日)。在此期间，上诉人由于没有原单位的离职证明、执业医师证无法变更执业地点而未被聘用。依据《劳动合同法》第八十九条，以原单位月底薪3000元为月经济损失基数并无不妥，其损失总额是3000元的倍数，即15000元。五、一审认定另外一个休息日上班的劳动报酬已支付，属于认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一审中，被上诉人提供的工资表上没有休息日加班费一栏，其工资表亦没有上诉人签名确认，对工资表的真实性存在疑意。 被上诉人康泰医院答辩：上诉人李华生的上诉请求没有事实和法律依据，应维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 李华生向一审法院起诉请求：1、确认李华生每月工资为3000元;2、康泰医院支付2017年2月16日至2017年8月18日期间未签订劳动合同的双倍工资差额26003.44元给李华生;3、康泰医院支付2017年8月1日至2017年8月18日期间的工作报酬2482.75元给李华生;4、康泰医院为李华生补缴2017年2月16日至2017年8月18日期间的社会保险费5919.59元;5、康泰医院支付未依法为李华生缴纳社会保险费的经济补偿金4195.40元给李华生;6、康泰医院支付未依法为李华生办理离职手续及未出具离职证明所造成李华生失业的经济赔偿金15000元给李华生；7、康泰医院支付2017年2月16日至2017年7月31日期间拖延欠24天休息日加班的工作报酬6620.69元给李华生;8、本案诉讼费用由康泰医院负担。 一审法院认定事实，被告泰康医院是一间具有非企业法人资质的社会团体，具有用人主体资格。原告于2017年2月16日到被告中医科从事助理医师工作，同日双方签订了期限自2017年2月15日起至2020年2月16日止的劳动合同，约定原告的工作岗位为中医科执业助理医师，双方未约定劳动报酬。入职后，原告参加了被告组织的各项规章制度及绩效工资考核分配方案以及考勤制度的学习。2017年8月18日下午，原告因个人原因书面提出立即辞职，被告当即表示了同意。被告于2007年6月15日开始实行的《若干管理制度规定》第二章第二条第5点载明：迟到或早退10分钟，每次扣20元。被告于2016年2月25日经全体职工代表讨论一致通过上述规定，2016年3月1日施行的《绩效工资考核分配方案(试行)医师部分》中规定，员工每周工作6天，每天工作7小时，工资由基本工资加各类津补贴加绩效工资减违规扣发绩效构成，门诊医师的绩效工资按个人业务收入的10%计算，按规定时间上班所得收入不足底薪的按底薪发放，助理医师基本工资为1000元，底薪1500元，个人违规扣款从每月绩效工资中扣除。被告没有为原告缴纳社会保险。原告在2017年2月至8月工作期间共休息32天，2017年2月至7月实发工资为1300元、2500元、2500元、2600元、2800元、2700元。原告8月份的工资，被告没有发放，原告当月应发绩效工资为72元,上班迟到超过10分钟有9次。原告辞职后就工资待遇及经济补偿等问题与被告协商未果,为此原告向桂平仲裁委申请劳动仲裁，该委并作出了浔劳人仲字(2018)第79-1号及(2018)第79-2号仲裁裁决书，其中浔劳人仲字(2018)第79-1号仲裁裁决书裁决：一、申请人与被申请人自2017年2月16日至2017年8月18日期间存在劳动关系；二、对申请人的其他仲裁请在不予支持；浔劳人仲字(2018)第79-2号仲裁裁决书裁决：被申请人应一次性支付申请人2018年8月工资900元。原告不服上述仲裁裁决书，并在法定期限内提起诉讼。 在本案审理过程中,原告申请对原、被告于2017年2月16日签订的《劳动合同》中手写“中医科”、“执业助理医师”、“莫广钊”及盖有“桂平泰康医院”印章的形成时间进行鉴定，为此依法委托了广西公明司法鉴定中心进行鉴定，2019年7月11日，该中心以被鉴定人未能按照其中心函告提供相应时间段的样本文件为由，终止此次鉴定工作。嗣后，依法委托了广西公众司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年7月11日以此项鉴定要求超出其技术条件为由，不予受理此次鉴定。2019年8月13日，司法技术办公室作出（2019）浔法妄鉴字第7号终结司法鉴定程序通知书，终结本次鉴定程序。 一审法院认为，1、由于原、被告双方当事人对双方自2017年2月16日起至2017年8月18日止存在劳动关系无异议，对此予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，庭审中被告已提供了原、被告已于2017年2月16日签订为期三年的固定期限的《劳动合同书》，而且原告也不否认《劳动合同书》上的签名并不是其亲笔所签，同时原告也未提供证据证明该《劳动合同书》属于“倒签”的劳动合同，所以被告并不存在“自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同”的情形，因此原告主张被告支付未签订劳动合同的双倍工资请求，无事实依据，不予支持。2、对于原告要求被告支付8月份工作报酬2482.75元的诉请。原告自2017年8月1日起至2017年8月18日止正常提供了劳动，而被告没有支付工资报酬给原告，违反了《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，被告理应向原告支付8月份工作期间（共18天）的工资。至于工资数额问题。由于在《劳动合同书》中未约定有劳动报酬，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定”。本案中，根据《泰康医院绩效工资考核分配方案（试行）》的规定，工资构成为（1）基本工资，其中助理医师为1000元,（2）院龄工资,（3）职务补贴工资,（4）绩效工资，同时还实行底薪制，其中助理医师为1500元，而原告属于执业助理医师，应确认月工资底薪1500元加绩效工资。按其月底薪为1500元计算，原告8月份应得底薪为900元(1500元/月÷30天×18天)，绩效工资为72元，合计972元。但原告上班迟到超过10分钟以上的有9次，根据被告的管理制度及绩效工资考核分配方案规定，被告根据《若干管理制度规定》第二章第二条的规定，上述迟到每次扣绩效款20元，共应扣绩效工资180元。因《若干管理制度规定》以及《绩效工资考核分配方案(试行)医师部分》制定程序合法，内容并不违反劳动法律法规的规定，并已组织进行学习，对双方均具有约束力，被告对原告的劳动纪律表现通过绩效考核的形式作出相应的奖罚并无不当。原告违规所扣款项从其当月绩效工资中扣除，当月绩效工资不足以扣款的，扣完绩效工资为止。由于原告2017年8月份的绩效工资为72元，不足以抵扣其违规所应扣款项，其实得绩效工资为0元。故被告应支付原告2017年8月份工资为900元。3、对于补缴社保费问题。根据劳动法律、法规的相关规定,用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位法定的义务。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”和第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足,并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”及第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定,对未依法缴纳社会保险费的用人单位,应由社会保险行政部门或有关行政部门责令限期缴纳或者补足或予以处罚,这是一种行政行为,故原告该项诉请不属于人民法院审理劳动争议案件范围,不予处理。4、未缴保险费的经济补偿金问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，而该法第三十八条第一款（三）项未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可单方解除劳动合同，在此情形下，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。而本案中，首先双方属于协商解除合同，而不是原告单方解除劳动合同，其次原告仅是以被告未缴社会保险费而主张经济补偿金，无法律依据，对原告该项主张，不予支持。4、被告未为原告办理离职手续及未出具离职证明造成的损失问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款、第八十九条的规定，出具解除或终止劳动合同书证明的义务人为用人单位，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具该证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，如因单位未提供离职证明，致便员工受到损失的，应当承担赔偿责任。但劳动者对用人单位过错与其无法就业有直接的因果关系以及因此而造成经济损失的具体数额负有举证责任。本案中，原告并没有举证证明因被告未办理离职手续及未出具离职证明，导致其不能再就业并产生具体的经济损失，因此，原告该项主张依据不足,理由不充分,不予采纳。5、对于加班费问题。根据双方签订的劳动合同的约定及被告的绩效考核方案的规定，原告每周至少休息1天，其余为工作时间。原告在2017年2月16日至2017年8月18日期间至少应休息天数为24天。经庭审质证，上述工作时间原告己休息32天，被告已保证原告每周不少于1天的休息时间。至于另外一个休息日上班的劳动报酬，被告已根据其绩效工资分配考核制度进行了支付。原告主张被告支付休息日加班工资的请求，不予支持。综上所述。依照《中华人民共和劳动法》第五十条,《工资支讨暂行规定》第十八条的规定,判决如下:一、被告桂平泰康医院应当支付工资900元给原告李华生；二、驳回原告李华生的其他诉讼请求。本案受理费5元（立案时按简易程序已减半收取,原告已预交）,由被告桂平市泰康医院负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院对于一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人每月工资数额的认定问题。本案中，双方签订的书面劳动合同中未约定具体的劳动报酬，一审法院依照劳动合同法的相关规定并根据《泰康医院绩效工资考核分配方案（试行）》的规定以及上诉人属执业助理医师的实际情况，认定上诉人的每月工资为底薪1500元加绩效奖金是正确的，本院予以维持。上诉人主张其每月工资底薪为3000元，与事实不符，本院不予支持。关于被上诉人2017年8月1日至8月17日（共计18天）期间的工资，一审法院在结合上诉人在该期间考勤情况并扣除相应的绩效奖金，认定上诉人在该期间的工资为900元并无不当，应予维持。上诉人主张被上诉人应支付2017年8月1日至2017年8月18日期间的工作报酬2482.75元没有事实依据，本院不予支持。关于双倍工资差额的问题，上诉人在庭审中承认其本人于2017年2月16日签订书面劳动合同书，其上诉主张合同属于倒签却未能提供证据证实被上诉人存在自用工之日起超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同的情形，故对其要求被上诉人支付双倍工资差额的请求，本院不予支持。双方对劳动合同的真实性并无异议，一审法院根据上诉人的申请委托了专业鉴定机构对劳动合同的笔迹及打印字迹生成时间进行鉴定，但因鉴定机构以此项鉴定要求超出其技术条件为由而终结了鉴定程序，现上诉人二审期间申请重新鉴定，本院不予准许。关于补缴社会保险费的问题，依法为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，不属于民事案件审理范围，一审法院对该项诉请求不予处理是正确的，应予维持。关于经济补偿金的问题。被上诉人虽然没有为上诉人缴纳社会保险，但上诉人是以个人另有发展为由提出离职，且双方一致协商同意解除劳动合同，因此，上诉人上诉请求被上诉人支付的经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，故本院不予支持。关于失业补偿金的问题，本案上诉人系主动辞职且未办理失业登记，故上诉人要求被上诉人支付失业保险损失的诉讼请求，本院不予支持。关于加班费问题，上诉人未能提供充足的证据证实其在2017年2月16日至2017年7月31日期间存在休息日加班的情形，故对其该项上诉请求依据不足，本院也不予支持。 综上所述，上诉人李华生的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，程序合法，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元（上诉人李华生已预交），由上诉人李华生负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈历南 审 判 员 吴福汉 审 判 员 梁小宁 二〇一九年十二月十三日 法官助理 韦 英 书 记 员 李海丹