贵州省安顺市西秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0402民初5846号 原告：秦礼文，男，1977年6月6日生，土家族，贵州省六盘水市人，住贵州省六盘水市钟山区。 委托诉讼代理人：刘松，系贵州磐正律师事务所律师，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：郭琪琪，系贵州磐正律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：湖南家和建设有限责任公司。 住所地：湖南省邵东县两市镇桃园路54号。 法定代表人：向顺祥，总经理。 被告：安顺海烨旅游地产开发有限公司。 住所地：贵州省安顺市西秀区七眼桥镇两所村内。 法定代表人：张毅强，总经理。 委托诉讼代理人：张英，系贵州联通律师事务所律师，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：张臻炫子，系贵州联通律师事务所律师，代理权限：特别授权。 原告秦礼文诉被告湖南家和建设有限责任公司（以下称湖南家和公司）、安顺海烨旅游地产开发有限公司（以下称安顺海烨公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秦礼文及其委托诉讼代理人刘松、郭琪琪；被告安顺海烨旅游地产开发有限公司委托诉讼代理人张英、张臻炫子到庭参加诉讼，被告湖南家和建设有限责任公司经本院合法（传票）传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令被告湖南家和建设有限责任公司向原告支付工程款人民币2553000元，并支付资金占用利息至实际支付之日（资金占用利息以2553000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年1月31日起计算，至起诉时暂计人民币207165元）；二、判令被告安顺海烨旅游地产开发有限公司在欠付工程价款范围内承担责任；三；本案诉讼费、保全费全部由被告承担。事实及理由：2016年9月8日，被告安顺海烨旅游地产开发有限公司（以下简称：海烨公司）与被告湖南家和建设有限责任公司（以下简称家和公司）签订《建设工程施工合同》，合同约定：海烨公司将委托家和公司承担××回迁安置房AB组团总承包工程，工作内容为总包建设的供货、施工、总包管理、维护等工作。后被告家和公司于2016年10月1日与原告签订《建筑大清包合同书》，将安顺市××回迁安置房工程B组团工程分包给原告施工，并约定工程承包单价及付款方式。原告按合同约定进场施工，后因各种原因导致施工工地停工。原告于2018年1月31日向被告家和公司申报已完成劳务工程进度款，经被告家和公司确认，截止2018年1月31日原告班组共完成产值7780000元，被告家和公司已累计支付进度款为3527000元。后原告继续组织施工，2018年2月被告海烨公司代原告支付农民工工资150万元，被告家和公司用退还的农民工保证金代原告支付20万元，并承诺春节后由原告组织复工。春节后被告海烨公司已将涉案工程转包给他人进行施工。截止2018年1月31日，被告尚欠原告工程款2553000元。原告认为，各被告拒绝向原告支付工程款的行为已经侵害了原告的合法权益。同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，被告海烨公司作为案涉工程发包人，其应当在欠付工程价款及利息范围内承担连带偿还责任。原告为维护自己的合法权益，特向贵院起诉，请判如所请。 被告安顺海烨旅游地产开发有限公司辩称：一、原告与答辩人之间没有任何法律关系。答辩人与湖南家和建设有限公司签订《建设工程施工合同》，而原告秦礼文是与家和公司签订《建筑大清包合同书》，根据合同主体相对性的原则，原告与答辩人之间没有任何法律关系。二、原告诉请答辩人在欠付承包人工程款范围内支付其款项没有事实依据。答辩人与家和公司签订合同后，为推进工程进度，答辩人对工程进度款都是超额进行预付的，然而家和公司却未诚信履行合同义务，因项目现场管理混乱、长期拖欠民工工资、材料款等行为，造成大量民工以及材料供应商停工阻工，甚至上访闹事，导致工程从2017年9月停工。为催促家和公司履行合同义务，被答辩人采取了电联、发短信、发送律师函等多种方式要求其继续履行合同，均无果。无奈之下答辩人诉至人民法院，经西秀区法院和安顺市中院两审审理终结后，作出判决：家和公司继续履行合同；并支付从2017年6月11日起至2018年1月8日止的实际损失3815831元；自2018年1月9日起按10000元/天支付违约金至工程竣工之日止。判决生效且履行期限届满后，家和公司仍然不履行合同义务及生效判决确定的的法定义务，我公司又依法申请强制执行，家和公司仍拒不履行义务。无奈我公司只好通知家和公司解除合同，并限期退场与我公司结算，家和公司回函表示同意解除合同，但却无理拒不退场和配合结算。为避免损失进一步扩大，尽早恢复工程建设，我公司委托具有资质的工程造价鉴定机构对家和公司已实施的工程项目进行造价鉴定，同时再次函告家和公司对该鉴定工作予以配合，但家和公司仍然不予理会。根据鉴定报告，家和公司已完成工程量为12325412.27元，答辩人已付工程进度款以及垫付农民工工资合计1080万元，尚欠1525412.27元；根据生效判决书，截至合同解除之日，家和公司应付答辩人的违约金和赔偿金合计为7695832.00元。根据《中华人民共和国合同法》第九十九条债务抵消原则之规定，答辩人已经向家和公司送达鉴定报告并发出《债务抵消通知书》，上述债务抵销之后，家和公司尚欠答辩人的债务余额为6170419.73元。我公司不但不欠付家和公司工程款，相反是家和公司欠付我公司债务600多万。因此答辩人在欠付承包人工程款范围内支付其款项没有事实依据。三、本案原告未提供充分证据证明家和公司尚欠其工程款250万余元。敬请人民法院驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。 被告湖南家和建设有限责任公司在法定期限内未提交答辩意见，亦未出庭辨认核对原告所举证据的真实性。 经本院审理查明：2016年9月8日，被告海烨公司作为发包人甲方，被告家和公司作为承包人乙方签订《建设工程施工合同》海烨公司将××古镇回迁安置房ＡＢ组团工程发包给被告家和公司承建，工程内容为甲方提供的土建、安装等施工图包含的全部工程内容，ＡＢ组团工程，框架结构，一层至六层，本项目总建筑面积约5.16万平方米。合同工期：1、开工日期2016年10月14日，竣工日期2017年6月10日。合同价款1320元／㎡。2016年10月1日，被告家和公司作为甲方与原告秦礼文作为乙方签订《建筑大清包合同书》合同约定：“鉴于××回迁安置房Ｂ组团工程的具体情况双方就劳务分包事项协商达成一致，订立本合同。一、工程名称：安顺市××回迁安置房工程；二、工程地点：安顺市；三、承包方式：劳务大清包（包括机械设备及周转材料、外脚架、安全网、密目网及其他安全措施器材）不含主材和止水螺标、止水钢板。四、承包范围：1、给定的施工图纸内所有人工工程承包，天棚清水木。2、现场临建的搭拆。……五、开工日期：2016年10月2日，竣工日期：2017年5月30日；六、工程面积及单位：1、此工程Ｂ组团总面积约为30000平方米。3、工程承包价：每平方米420元，一次性包死，不含税金。七、付款方式：1、乙方6层封顶经质临（监）部门主体验收合格后付至乙方承包单价的40%。如：封顶未做完砖体工程的，付至乙方承包单价的35%，内外抹灰结束付承包单价的40%，工程全部完工，达到初步竣工验收标准时付至乙方承包单价的70%，其他待竣工验收合格后三个月内全部付清（如果达到验收标准后三个月不验收视为合格，应支付尾款）……注基础超出图纸范围的部分由甲方支付混泥土35元／立方米，木工55元／㎡，混泥土与木板和接触面。合同还对其他事项进行了约定。2017年12月30日，原告与家和公司又签订了《补充协议》约定：“由于各种因素工地停工至今，现根据现场实际情况工地必须启动开工，就合同开工事宜甲乙双方协商达成以下内容：一、甲方在2018年1月2日前支付乙方人民币80万元，用于工程开工启动资金，2018年2月10日前建设单位支付甲方工程进度款后，甲方在3天内支付乙方工程进度款160万元，用于支付劳务工人工资。二、甲方承担乙方前期停工损失共计人民币15万元整。三、甲乙双方原合同单价不变、责任不变。四、工程复工后，乙方必须保证在2018年1月30日前Ｂ区1、2、3、8、9、10、11、12、13、14、15号楼所有二次结构全部完工，如不能按时完工，甲方有权不支付乙方任何进度款项，一切责任由乙方全权承担，如因甲方材料影响，乙方不能按时完工，一切责任由甲方承担。五、甲方必须保证以后建设单位支付甲方的每笔进度款必须用于该项目生产中，每笔资金支付由甲方财务直接支付给乙方及各材料商，否则一切责任均由甲方承担。合同还对其他事项进行了约定。”原告施工后，2017年12月30日，原告秦礼文与被告家和公司财务负责人何娟娟在《××回迁安置房Ｂ区项目部支付劳务进度款支付汇总表》上签字，内容为：“支付进度款明细如下：2017、1、24：人民币￥1000000元；2017、5、16：人民币￥480000元；2017、6、9：人民币￥300000元；2017、6、27：人民币￥320000元；2017、7、12：人民币￥60000元；2017、8、5：人民币￥20000元；2017、8、18：人民币￥297000元；2017、8、24：人民币￥300000元；2017、9、30：人民币￥100000元；2017、10、31：人民币￥150000元；合计进度款：人民币￥3027000元；退还合同上押金人民币￥300000元，实际支付××回迁安置房Ｂ区项目部劳务进度款为人民币￥2727000元。”2018年1月31日，被告家和公司在《劳务完成工程进度申报表》上盖章确认，内容为：“工程量如下：一、主体、砖体完成量：19000㎡，二、未完成砖砌体：3000㎡，三、基础超深部分：1、模板：2900㎡，2、砼：410立方米，3、基础砖：195立方米。四、临时点工：165000元；五、10月至12月停工补助：150000元；六、完成砖体的工程量扣（内外抹灰48元／㎡；楼面及瓦10元／㎡；管理5元／㎡；机械7元／㎡），合计每平方米扣除70元，未砌砖体扣30元／㎡。19000＊（420-70）＝6650000元；3000＊（420-70-30）＝960000元；2900＊55＝159500元；410＊30＝12300元；195＊200＝39000元；合计：7785700元。备注：已支付劳务工程进度款3527000元。经审核实际完成进度产值7780000元，李康2018、1、31家和公司项目部公章。完成进度产值属实，实际以最终结算为准，罗兴华2018、2、2。”原告陈述2017年12月30日，家和公司支付2727000元后，被告海烨公司通过现金替家和公司向原告支付150万元，劳动局协调退还20万元现金；家和公司支付80万元给原告，共计支付5227000元。另查明，家和公司与海烨公司签订《建设工程施工合同》后，家和公司施工过程中，海烨公司共支付1080万元给被告家和公司。因家和公司未在约定的竣工日期内竣工并于2017年9月停工。被告海烨公司于2018年向本院提起诉讼，本院作出（2018）黔0402民初797号民事判决书，判决：一、被告湖南家和建设有限责任公司继续履行原告安顺海烨旅游地产开发有限公司与被告湖南家和建设有限责任公司签订的合同编号为Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××号《建设工程施工合同》和编号为Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××号《××古镇回迁安置房补充协议》。二、由被告湖南家和建设有限责任公司支付从２０１７年６月１１日起至２０１８年１月８日止原告产生的实际损失人民币３８１５８３２元给原告安顺海烨旅游地产开发有限公司。三、由被告湖南家和建设有限责任公司按１００００元／天支付从2018年1月9日起至工程竣工之日止的违约金给原告安顺海烨旅游地产开发有限公司。被告家和公司不服判决向安顺市中级人民法院提出上诉，安顺市中级人民法院作出（2018）黔04民终795号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，家和公司不履行偿还义务，海烨公司向本院申请强制执行，家和公司仍未履行偿还义务，2019年2月，海烨公司向家和公司发出解除《（Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××）建设工程施工合同》通知书，内容为：“湖南家和建设有限责任公司：贵司（承包人）于2016年9月8日与我司签订了Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××号《建设工程施工合同》。承担苗岭屯堡回迁安置房ＡＢ组团总承包工程，…开工日期为2016年10月14日，竣工日期为2017年6月10日。合同签订后，我司按合同履行合同义务，但贵司因自身原因未能按期完工。我司已诉至法院…一二审判决生效后，贵司未履行。我司便申请强制执行，但贵司仍未履行合同。据此，我司郑重函告贵司如下：一、解除我司与贵司签订的《（Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××）建设工程施工合同》，限贵司收到本通知书后15日内，就贵司的违约行为给我司造成的各项损失与我司进行确认并予以赔偿。望贵司在接到本解除通知书后能以诚信为本、本着客户利益至上的原则，及时退出施工现场、及时对我司的各项损失予以赔偿，逾期所造成的一切法律后果将由贵司自行承担，同时我司保留进一步追究贵方违约责任的权利。特此通知安顺海烨旅游地产开发有限责任公司2019年2月2日”。2019年2月15日，家和公司作出湖南家和建设有限责任公司关于安顺海烨旅游地产开发有限公司《解除通知书》的回复内容为：“安顺海烨旅游地产开发有限公司：贵公司发出的《解除通知书》（以下简称《通知书》）已经收悉，现就《通知书》回复如下：一、贵公司要求解除建设施工合同（Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××），我公司尊重贵公司的意思表示，2018年9月27日，安顺市中级人民法院就我公司与公司的建设工程施工合同纠纷作出生效判决，判决我公司继续履行建设施工合同（Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××）。为此，我公司正在紧张的筹措资金，拟在2019年3月初复工，履行生效判决文书。现贵公司书面通知我公司解除建设施工合同，我公司尊重贵公司的意思表示，由此造成的损失依法应当由贵公司承担。二、关于安顺市中级人民法院判决我公司赔偿贵公司的损失3815832元及向贵工程支付违约金的问题，我公司已经在2019年1月25日申请再审，现再审处于受理审查阶段，损失及违约金的数额处于待定状态。……三、关于贵公司要求我公司退出施工现场的要求，因贵公司未按建设施工合同（Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××）履行合同义务，我公司不退场不违反我们双方的约定及法律规定。……”2019年2月21日，海烨公司又给家和公司《回复函》内容为：“湖南家和建设有限责任公司：贵司发出的《湖南家和建设有限责任公司关于安顺海烨旅游地产开发有限公司通知书的回复》,我司已经收悉，为尽快解决本争议，减少双方损失，我司现回复如下：一、关于贵司已经就生效的（2018）黔04民终795号民事判决书申请再审的问题。我司不排斥也不阻止贵司的正常诉讼行为，但在再审程序尚未启动前，贵司申请再审的行为并不能作为拒绝执行生效判决的理由。二、贵司既然表示尊重我公司解除合同的意思表示，同意合同解除，则双方均应当按照合同约定，履行合同解除后的附随义务，且贵司提出退场前置条件的理由不成立。由于本工程项目系安置工程，涉及众多安置户，涉及社会稳定问题。贵司在2017年9月就已经全面停工，我司多次催促贵司继续履行合同无果，无奈之下只好通过诉讼要求贵司履行合同义务，且在生效判决认定贵司继续履行合同以及承担违约责任后，甚至申请人民法院强制执行的情况下，贵司仍未能正常开展施工，继续履行合同义务。因此，我司依法依约均有权解除合同，且由此造成的损失应当由贵司承担。根据《（Ｍ××Ｐ-ＡＺＦ-××）建设工程施工合同》（下称合同）第44.6条约定：“合同解除后，乙方应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。……综上，鉴于贵司已明确表示同意解除合同，现再次函告贵司：（一）请在接本通知后10日内将自有机械设备和人员撤出施工场地。否则，我公司将自行采取措施进行清场，由此造成一切损失和后果，将由贵司承担。同时，我司承诺对贵司的退场工作予以配合和支持。（二）请在接本通知后15日内，与我司就相关工程款项以及生效判决认定的违约金等进行结算……”之后被告海烨公司委托贵州安诚项目咨询有限公司对安顺××回迁安置区Ｂ区的工程进行工程造价鉴定，造价鉴定金额为12325412.27元。2019年4月，被告海烨公司将《工程造价咨询成果报告》邮寄给被告家和公司。2019年11月，海烨公司又将《债务抵销通知书》邮寄给被告家和公司。后海烨公司将该工程发包给安顺建工集团有限公司，2019年10月，原告秦礼文书面承诺：“本人秦礼文（身份证号码5202011977××××××××）自愿将其承建的××回迁安置房Ｂ组团项目工程的现场所有劳务辅材（包含：模板、方条、管道、电缆等材料和临时设施）以人民币130000元全部转卖给安顺建工集团有限公司，在安顺建工集团有限公司付清13万元后，现场与安顺建工集团及安顺海烨地产开发公司无任何瓜葛，本人承诺所有劳务人员将不再到××回迁安置房项目工地阻工闹事，如仍有劳务工人到工地纠缠闹事，本人将承担一切法律后果。”2019年10月16日，原告收到安顺建工集团有限公司人民币13万元。 上述事实有原告及被告海烨公司的陈述，有原告提供的原告身份证复印件一份、（2018）黔04民终795号民事判决书、（2018）黔04民终988号民事判决书复印件各一份、法定代表人授权委托书复印件一份、建筑大清包合同书、补充协议、甲乙双方承诺复印件各一份、劳务完成工程进度申报表复印件一份、海烨公司工作人员黄建春的劳动保障监察询问笔录及其身份证复印件各一份，秦礼文的询问笔录复印件一份、借条、工程款支付审批表、汇款单复印件各一份；被告海烨公司提供的本单位营业执照、法人身份证明及身份证复印件各一份、建设工程施工合同复印件一份、中国建设银行网上银行电子回执复印件一张、中国建设银行客户专用回单复印件9张、承诺书、委托书复印件各一份、（2018）黔0402民初797号民事判决书、（2018）04民终795号民事判决书复印件各一份、（2019）黔0402执244号失信决定书、限制消费令复印件各一份、同意解除合同的回复函复印件一份、邮寄回单复印件、工程造价咨询成果报告、函、邮件网上查询情况复印件各一份，债务抵消通知书复印件一份、承诺书、收条复印件各一份等证据在卷佐证并经庭审质证，足以采信。 本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告家和公司作为承包人将其向被告海烨公司承包的××回迁安置房工程分包给没有建筑资质的自然人原告施工。故原告与家和公司签订的《建筑大清包合同书》属无效合同。原告施工过程中，由于被告家和公司原因导致其与被告海烨公司签订的《建设工程施工合同》解除，被告海烨公司已将该工程另行发包给安顺建工集团有限公司，应视为海烨公司对实际施工人原告所施工的工程质量的认可该发包行为视为验收行为。被告家和公司应按照《建筑大清包合同书》的约定支付工程价款。2018年1月31日，被告家和公司在《劳务完成工程进度申报表》上盖章确认，完成进度产值7780000元。扣减被告家和公司已支付的工程款5227000元，尚欠工程款2553000元。故原告要求被告湖南家和建设有限责任公司向原告支付工程款人民币2553000元，并支付资金占用利息至实际支付之日（资金占用利息以2553000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年1月31日起计算，本院予以支持。关于被告安顺海烨旅游地产开发有限公司在欠付工程价款范围内承担责任的问题：截止2019年2月1日合同解除之日，被告家和公司根据生效的（2018）黔04民终795号《民事判决书》，应支付被告海烨公司实际损失和违约金合计7695832元。工程量造价为12325412.27元，已支付给家和公司的工程款10800000元，相抵后家和公司应支付海烨公司61704149.73元。被告海烨公司已经履行了支付工程款的义务。原告的该项请求本院不予支持。被告家和公司不到庭参加诉讼，自动放弃权利，不影响人民法院的审理。 综上所述，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告湖南家和建设有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付原告秦礼文工程款人民币2553000元及资金占用利息（资金占用利息以2553000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年1月31日起计算至该工程款付清为止）。 驳回原告秦礼文的其他诉讼请求。 被告如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币28882元，减半收取14441元。由被告湖南家和建设有限公司承担。该费用原告已经交纳，由被告在本判决发生法律效力之日起五日内直接支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在履行期限届满后两年内，向本院申请强制执行。 审判员  吴文刚 二〇一九年十二月三十日 法官助理邓芸 书记员蒙忠璞