山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终8602号 上诉人（原审原告）：山东红日化工股份有限公司，住所地临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：迟碧芬，董事长。 委托诉讼代理人：朱方圆，女，1987年9月25日出生，汉族，系公司员工，住山东省莒南县。 委托诉讼代理人：郭士丽，山东隆泰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：孙萍，女，1975年1月18日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：孟祥龙，临沂兰山开阳法律服务所法律工作者。 上诉人山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）因与上诉人孙萍劳动争议一案，不服临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初字第4225号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人红日公司的委托诉讼代理人朱方圆、郭士丽、上诉人孙萍及其委托诉讼代理人孟祥龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 红日公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项至第六项，判决红日公司无需支付孙萍任何费用或发回重审；2.诉讼费由孙萍负担。事实与理由：一、原审认定事实错误，红日公司无需支付孙萍2018年10月、2019年1月、3月工资共计9438元，工资差额4594.36元以及解除劳动关系经济补偿金62920元。红日公司自2017年以来，受环保、化肥行业大环境及其他因素影响，红日公司一直处于半停产状态，2018年9月份红日公司处发生安全生产事故，政府责令停产整改，红日公司处自2018年10月份至今处于全面停产状态，只出不入，无任何经济效益，在此困难重重的情况下，也竭尽全力给工人发工资，虽有个别月份存在延期发放情形，但也在法律规定的期限内，对于孙萍离职前的工资，红日公司均已发放，故红日公司无需支付孙萍2018年10月、2019年1月、3月工资和解除劳动合同经济补偿金。原审法院查明孙萍社会保险缴纳至2018年11月错误，红日公司为孙萍社会保险缴纳至2019年3月。孙萍工资包括基本工资、绩效工资等，其工资不固定。红日公司处自2018年10月份至今处于全面停产状态，因此孙萍无任何绩效工资，红日公司至多补足与临沂市最低工资标准之间的差额。二、孙萍月平均工资应为2728元，而非原审法院认定的3146元。根据《劳动合同法》第四十七条“本条所称月工资是指劳动合在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”之规定，结合对方提交的银行流水以及红日公司提交的工资统计表，孙萍离职前平均工资应为2728元。三、对于孙萍的社会保险档案转移手续，根据公司的规章制度，孙萍应在办理完相关的工作离职手续之后，亲自到红日公司处再进行办理，红日公司协助孙萍进行办理。 孙萍上诉请求：1.一审判决关于月平均工资、拖欠工资数额及经济补偿金数额计算错误，请求对一审判决关于月平均工资、拖欠工资及解除劳动合同经济补偿金的判项进行改判；2.诉讼费由红日公司负担。事实和理由：一、一审法院对于月平均工资计算错误，从而使得拖欠工资数额及经济补偿金数额错误。孙萍的月平均工资应为离职前12个月的应得工资的平均值。但由于存在个人所得税、个人负担的社保费等扣减情形，导致员工的到手工资即实发工资一般少于应得工资。孙萍的应得工资=基本工资+奖金+津贴和补贴+加班加点工资+特殊情况下支付的工资—劳动者因个人原因缺勤或旷工造成的工资或奖金的减少部分。因此，孙萍离职前12个月的平均工资应根据应得工资数额计算平均值。二、关于举证责任，孙萍的工资是由红日工资每月打到工资卡上，没有工资条，每个月工资不一样，对于工资的组成，孙萍无法举证。一审法院未进行举证责任分配，未要求红日公司提供具体的工资组成证据，致使判决错误。三、本案出现了同案不同判的情况。和孙萍相同情况的共有九人，一审法院在计算12个月平均工资、补发工资等问题上，出现了九种判决结果，有的支持了仲裁结果，有的判决增加平均工资，有的认为仲裁结果不正确却不予调整。四、劳动争议诉讼应当对全案进行审理，因为一旦起诉到法院，仲裁即失效。一审法院应当对平均工资进行审查。 红日公司、孙萍对于对方上诉请求及理由的答辩意见与其各自的上诉意见相同。 红日公司向一审法院起诉请求：1.判决红日公司不支付孙萍解除劳动关系经济补偿金69520元；2.判决红日公司不支付孙萍拖欠的工资15681元；3.诉讼费由孙萍承担。 一审法院认定事实：孙萍于1999年4月到红日公司处工作，离职前在复合肥一车间DCS室工作，工资包括基本工资、绩效工资、年绩效工资、夜班补助及其他补助，本月工资次月发放，离职前月平均工资3146元，红日公司、孙萍签订无固定期限劳动合同，红日公司为孙萍办理了社会保险并缴纳了社会保险费用，社会保险缴至2018年11月。2019年4月2日，孙萍因红日公司一直未按时足额发放工资、缴纳社保为由向红日公司送达了被迫解除劳动合同通知书。红日公司未支付孙萍2018年10月、2019年1月及2019年3月工资，红日公司支付孙萍2018年11月工资745.88元、2018年12月工资1743.62元、2019年2月工资951.78元。孙萍向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，临沂市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月26日作出临劳人仲裁字〔2019〕第322号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系；二、红日公司支付孙萍解除劳动合同关系经济补偿金69520元；三、红日公司支付孙萍2018年10月、2019年1月、2019年3月工资及补足2018年12月、2019年2月工资共计15681元；四、红日公司为孙萍办理社保档案转移手续；五、驳回孙萍的其他诉讼请求。红日公司不服该裁决，诉至一审法院。 一审法院认为，孙萍系红日公司职工，双方签订了劳动合同，仲裁部门裁决双方解除劳动合同关系，双方均无异议，予以确认。孙萍在红日公司处工作并向红日公司提供了正常劳动，红日公司应及时足额支付孙萍工资，故孙萍要求红日公司支付拖欠工资、支付经济补偿金的诉求，符合法律规定，予以支持。结合孙萍离职前12个月的平均工资，拖欠的2018年10月、2019年1月、2019年3月工资予以支持9438元（3416元/月×3），经济补偿金予以支持62920元（3146元/月×20）。红日公司为孙萍发放的2018年11月、2019年2月工资低于当地最低工资发放数额，故孙萍要求红日公司补足2018年11月、2019年2月工资差额的请求，予以支持4594.36元；因孙萍在红日公司处工作期间的工资包括基本工资、绩效工资、年绩效工资、夜班补助及其他补助，红日公司为孙萍发放的2018年12月工资未低于当地最低工资发放数额，故孙萍要求补足2018年12月工资差额的请求，不予支持。孙萍提交的证据不能证明其在红日公司工作期间存在加班或加班费未发的事实，故孙萍要求红日公司支付加班费的请求，不予支持。孙萍关于红日公司出具解除劳动关系证明并办理档案和社会保险关系转移手续的请求，符合法律规定，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定,判决：一、红日公司与孙萍劳动关系于2019年4月2日解除；二、红日公司支付孙萍2018年10月、2019年1月、2019年3月工资9438元；三、红日公司支付孙萍2018年12月、2019年2月工资差额4594.36元；四、红日公司支付孙萍经济补偿金62920元；五、红日公司于判决生效后十五日内向孙萍出具解除劳动合同证明书并办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回红日公司的其他诉讼请求。上述二、三、四项于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由红日公司负担。 二审期间，孙萍向法庭提交工资明细表一宗，拟证明其月工资数额。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，孙萍主张一审法院关于其离职前12个月平均工资数额认定错误，主张其工资计算应以扣除个人所得税、个人负担的社保等之前的“应得工资”数额计算，并提交了工资明细表，但本院认为，《劳动合同法实施条例》第二十七条关于经济补偿金的计算、月平均工资的规定中所指的“应得工资”，系劳动者提供劳动所应得到的报酬，并非特指扣除个人所得税、个人负担的社保等之前的“应发工资”。孙萍主张一审法院对其离职前12个月平均工资数额认定错误，缺乏法律依据。且，孙萍二审期间提交的工资明细表并未加盖红日公司公章，亦未有红日公司相关人员签字，无法确定其真实性。本院对该证据不予采信。因此，孙萍以月平均工资数额错误为由主张一审法院对于拖欠工资数额及经济补偿金数额的计算错误，本院亦不应支持。 《劳动合同法》及相关司法解释等规定虽然赋予用人单位较重的举证责任，但并不意味着用人单位承担所有的举证义务。如用人单位已尽到相应举证责任，劳动者不予认可的，劳动者本人应就其主张继续举证。本案中，红日公司于一审庭审中已经提交了相关工资明细表等证据，孙萍亦提交了银行工资流水明细等证据，一审法院根据双方的证据综合认定孙萍离职前12个月平均工资为3146元正确。孙萍对于该数额不予认可，并主张其离职前12个月平均工资为3720.78元，应提交确实充分的证据证实其主张，否则应承担举证不能的法律后果。孙萍主张一审法院对于举证责任分配错误，本院不予支持。 根据孙萍提交的工资发放银行流水明细，能够认定其2018年10月、2019年1月、3月的工资未发，2018年12月、2019年2月的工资低于最低工资标准，红日工资未提交相关证据证明其未发工资或低于最低工资标准发放工资的法定理由，应向孙萍补发相关月份的工资。红日公司主张相关月份孙萍无任何绩效工资，但并未提交绩效评定标准及绩效考评表等予以证实，且即使无绩效工资，基本工资仍应发放。红日公司的该做法违反了《劳动合同法》的相关规定，一审法院判决其向孙萍支付2018年10月、2019年1月、3月的未发工资及2018年12月、2019年2月的工资差额，具有事实及法律依据。 红日公司主张孙萍月平均工资应为2728元，但其提交的工资统计表的证据效力低于孙萍提交的银行工资流水明细的证据效力。本院对其该项主张不予支持。 《劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”因双方劳动关系在本案中判决解除，一审判决红日公司于判决生效之日起十五日内向孙萍出具解除劳动合同证明书并办理档案和社会保险关系转移手续，于法有据。 综上所述，双方上诉理由均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人山东红日化工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月二十五日 书记员 陈 君