河南省开封市龙亭区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0202刑初10号公诉机关河南省开封市龙亭区人民检察院。被告人于玲刚，男，1988年1月5日生，汉族，初中毕业，系郑州塑缆电缆有限公司法定代表人，户籍所在地河南省安阳市滑县，住郑州市。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2018年4月7日被开封市公安局柳园口分局刑事拘留；因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，经开封市龙亭区人民检察院批准，于2018年5月15日被开封市公安局柳园口分局执行逮捕。辩护人刘铁淞，河南国基律师事务所律师。辩护人邢宏彪，河南世纪行律师事务所律师。河南省开封市龙亭区人民检察院以汴龙检公诉刑诉〔2018〕123号起诉书指控被告人于玲刚犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省开封市龙亭区人民检察院指派检察员屈英杰、谢复玲出庭支持公诉，被告人于玲刚及其辩护人刘铁淞、邢宏彪到庭参加了诉讼。审理中，开封市龙亭区人民检察院分别于2019年4月8日、2019年8月7日建议本院延期审理。现已审理终结。河南省开封市龙亭区人民检察院指控：2017年年初，被告人于玲刚应袁某要求向海盟新城工地提供假冒的金水电缆，其在明知是不合格产品的情况下仍向海盟新城工地提供114万元的电缆。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证，鉴定意见，证人证言证言，被告人的供述与辩解等证据。公诉机关据此认定被告人于玲刚在销售产品中，以不合格产品冒充合格产品，销售数额为114万元，其行为已构成销售伪劣产品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，对被告人于玲刚以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人于玲刚对指控的犯罪事实无异议，但对指控其构成销售伪劣产品罪有异议，于玲刚称其购买电缆时不知道电缆是不合格产品。辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，庭审中，发表以下辩护意见：1、于玲刚没有销售不合格产品的主观故意。于玲刚销售的电缆是其从市场上购得，其本人不具备相关的专业检测手段，不可能明知涉案电缆为伪劣产品；2、本案的证人袁某已经被开封市龙亭区人民检察院以销售假冒注册商标罪提起公诉，同一公诉机关对同一起案件中两名参与者以两个不同罪名起诉，对于玲刚显失公平。辩护人认为于玲刚应当与袁某一同构成假冒注册商标的商品罪，并成立共同犯罪。根据于玲刚在共同犯罪中所起的作用，地位以及获利情况、社会危害性等方面，可以对于玲刚从轻处罚；3、公诉机关指控于玲刚的销售金额为114万元证据不充分。从现有证据看，鉴定意见只是对部分涉案电缆进行抽检，不能排除涉案电缆中存在合格产品的可能性；4、于玲刚归案后，如实供述自己的罪行，积极配合公安机关查明案情，此次犯罪系初犯、偶犯，且涉案不合格电缆并未对海盟工地造成危害后果，因此建议对于玲刚从轻处罚。经审理查明：2017年年初，袁某（另案处理）向被告人于玲刚处购买电缆推销给开封市龙亭区海盟新城工地的施工方即河南龙锦电力工程有限公司。于玲刚在收到袁某14万元定金后，从市场上购买没有合格证的电缆，并将厂名擦掉，将“河南金水交联电缆有限公司”字样喷在电缆两头，又在电缆轮盘上喷上“金水”字样。2018年3月2日，于玲收到袁某货款100万元，并将假冒的“金水”电缆发给袁某指定工地。2017年4月，开封市质量技术监督局到开封市海盟新城工地现场检查，现场存放电缆的9种型号及长度为：ZC-YJV224×185mm2的189米、ZC-YJV224×240mm2的494米、ZC-YJV224×50mm2的540米、ZC-YJV224×70mm2的477米、ZC-YJV223×400mm2的559米、ZC-YJV224×240＋1×120mm2的928米、ZC-YJV224×70＋1×35mm2的378米、ZC-YJV224×185＋1×95mm2的627米、ZC-YJV223×120mm2的362米。开封市质量技术监督检验测试中心受开封市质量技术监督局稽查支队委托对涉案电缆进行检验，并于2017年4月17日出具检验结论：所检项目中20℃时导体电阻不符合GB/T12706-2008标准要求，即涉案9种型号电缆为不合格产品。涉案9种型号在袁某《加工合同》中显示的单价分别是53元/米、66元/米、18.6元/米、24.4元/米、150元/米、495元/米、152元/米、381元/米、79元/米。经核算，9种不合格产品按此合同单价计算总价值为932454.8元。另查明，于玲刚系郑州塑缆电缆有限公司的法人代表，该公司的经营范围包括电线电缆、铜杆铝杆、电缆附件、电器产品的销售。还查明，2017年6月6日，开封市质量技术监督局将案件移送开封市公安局柳园口分局。案发后，于玲刚家属将10万元转入开封市公安局涉案资金专户。上述事实,由下列证据予以证实：（一）相关书证1、户籍信息，证明了于玲刚的个人基本信息；2、前科证明，证明了于玲刚无犯罪前科；3、河南金水电缆集团有限公司的说明，证明了其公司没有签订编号是20160116的合同的情况；4、河南金水电缆集团有限公司的说明，证明了其公司销售合同用章的情况；5、河南金水电缆有限公司的营业执照、商标注册证、河南省著名商标证书、企业投资项目备案确认书，证明了其公司和注册商标的基本情况。（二）证人袁某的证言：证明了袁某销售电缆的经过等与本案有关的情况；（三）被告人于玲刚的供述与辩解，证实其销售假冒伪劣商品114万的经过。（四）开封市质量技术监督局于2017年4月20日出具的（汴）质监检（鉴）告字〔2017〕042001号质量技术监督检验（检定）结果告知书，证明了向河南龙锦电力工程有限公司提供的电力电缆为不合格产品。上述证据均经开庭质证，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，本院均予确认。本院认为，于玲刚违反国家产品质量监督管理法律规，在其销售的产品中以不合格产品冒充合格产品，其行为构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立。关于于玲刚及辩护人认为于玲刚不具有销售伪劣产品罪主观故意的辩护意见。根据于玲刚从事电缆销售的职业经历、此次电缆交易的价格以及购置时不向卖方索要电缆合格证的情节，于玲刚购置电缆时应当预见到电缆可能是伪劣产品，而继续购买并销售，其行为符合销售伪劣产品罪的主观构成要件。对该辩护意见，因证据不充分，故不予采纳。关于辩护人认为指控于玲刚销售伪劣产品数额为114万元，事实不清，证据不足的辩护意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，销售金额是指销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。本案中，于玲刚实际收到袁某电缆销售款114万元，但于玲刚曾供述其购买过河南金水交联电缆有限公司的电缆，且该批电缆不在抽检的范围内。鉴于此，该部分电缆是否为不合格产品，存疑。根据刑法有利于被告人的原则，对事实存在合理疑问时，应当作出有利于被告人的判决，所以于玲刚销售伪劣产品的销售金额应按已鉴定为不合格电缆的价值，即932454.8元计算。辩护人辩护鉴定意见只是对部分涉案电缆进行抽检的意见符合事实，予以采信；对公诉机关超出该犯罪数额的指控，因缺乏证据支持，故不予采纳。涉案的销售伪劣产品的金额与被告袁某一案共同予以追缴。关于辩护人认为于玲刚归案后如实供述罪行，此次犯罪系初犯等情节，量刑时予以充分考虑。综合于玲刚的犯罪数额、性质和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十四条规定，经本院审委会研究决定，判决如下：一、被告人于玲刚犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金六十万元人民币。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2018年4月7日起至2025年10月6日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）二、追缴赃款后将932454.8元退还河南龙锦电力工程有限公司。三、扣押的电缆由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张碧薇审 判 员  田小卫人民陪审员  王美廉二〇一九年十二月五日书 记 员  齐英姿