江西省崇仁县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1024民初1499号原告：许浩琴，男，1996年2月26日出生，汉族，崇仁县人，务工，住江西省抚州市，被告：抚州源野农牧业发展有限公司，住所地：江西省抚州市工业园区（天台产业园），统一社会信用代码91361024688535985Y。法定代表人：廖小娟。委托诉讼代理人：王全勇，该公司马场负责人。被告：中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司，地址：抚州市老抚临路1号，统一社会信用代码913610007057881412。负责人：吴志华，总经理。委托诉讼代理人：李廷、丁婕妤，该公司员工。原告许浩琴与被告抚州源野农牧业发展有限公司（以下简称源野公司）、中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司（以下简称抚州人保公司）旅游合同纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许浩琴、被告源野公司的委托诉讼代理人王全勇、抚州人保公司的委托诉讼代理人李廷、丁婕妤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许浩琴向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失共计42771元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月28日15时左右，原告许浩琴随公司团建，前往被告经营的抚州市崇仁县源野山庄，因被告未尽安全保障义务，致原告游玩骑马项目时不慎坠马，送往崇仁县人民医院治疗，后续转入抚州市第一人民医院，医院诊断为：1.腰3椎压缩性骨折；２.左侧坐骨骨折；３.全身多处皮肤软组织挫伤。被告就经营骑马等项目在第三人处投保公众责任险，每次每人人身伤亡赔偿限额20万元，每次每人医疗责任限额4万元，事故发生在保险期间。双方就赔偿事宜协商不成，为维护原告的合法权利，特依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》相关规定，向贵院提起诉讼并提出请求如上，请依法判处。附赔偿清单：1.医疗费：被告已全部支付；2.伙食补助费：50元/天×（1+56）＝2850元；３.营养费：50元/天×（1+56）＝2850元；4.护理费：48994元/年÷365天×（1+56）＝7651元；5.误工费：6500元/月÷30天×（1+56+60）天＝25350元；6.交通费：570元；7.后续治疗费：2000元；8.鉴定费：1500元，以上损失合计：42771元。被告源野公司辩称，骑马项目分为慢马和快马，如果是选择骑慢马，马场才会有工作人员牵马，如果骑快马是没有工作员牵马的；原告的医疗费是我垫付的，我还垫付了原告康复支架费2800元，伙食费1200元，临时床位费380元，合计28688.53元，如果保险公司赔付了原告，原告应返还给我。抚州人保公司辩称，对于原告的损失，根据保险条款和法律规定，在保险责任范围内根据责任进行赔付，源野公司已经尽到了安全保障义务，在本次事故中应承担次要责任，对于不属于保险责任的诉讼费及鉴定费，我司不予承担，根据保险条款的特别约定，我司享有10%的绝对免赔权，原告的伙食补助费和营养费应按30元一天计算，误工费按80元一天计算，康复支架与后续治疗费重复计算，两者应取其一。当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据对当事人提供证据的认定，以及当事人的陈述，本院查明以下事实：对原告提供的证据：劳动合同、收入证明的认定。原告拟证明，2017年8月28日原告与江西搜课文化传播有限公司签订了一份劳动合同，便一直在此公司推广部门工作，月收入有6500元。为此被告抚州人保公司经质证认为，对此证据的三性均有异议，劳务合同没有在人社局备案，收入证明没有提供相应的银行流水及纳税证明予以佐证。本院认为，劳动合同加盖了用人单位江西搜课文化传播有限公司的公章，江西搜课文化传播有限公司经工商注册登记，故双方成立劳动合同关系，对劳动合同予以认定；而江西搜课文化传播有限公司提供的收入证明未有公司财务上原告收入的凭证等证据来印证，且与原告在庭审时的陈述不一致，故对此收入证明不予认定。根据对当事人提供证据的认定，以及当事人的陈述，本院查明以下事实：2019年4月28日下午，江西搜课文化传播有限公司组织其公司职员许浩琴等人前往被告源野公司游玩，许浩琴在源野公司内游玩骑马项目，游玩此项目规定游客骑马一圈收费20元，每骑一圈交一圈的费用。源野公司马场的负责人王全勇在马场入口处收到许浩琴交费后，口头提醒了需注意安全，便安排许浩琴在环形的马场内自行骑快马跑了五圈，之后为许浩琴更换了一匹快马，许浩琴在马场又自行骑行了近半圈后，因马速过快，马撞到马场的栏杆上，马和许浩琴翻出了栏杆外，许浩琴从马上摔到地上造成受伤。当时许浩琴的同事拨打了救护电话后，许浩琴被送入崇仁县人民医院住院治疗，花费医疗费3840.15元，次日许浩琴转院至抚州市第一人民医院住院治疗，6月24日出院，住院56天，花费20468.68元，出院诊断为：腰3椎体压缩性骨折、左侧坐骨骨折等。双方因赔偿事宜不能达成协议，故许浩琴提起本案诉讼，在本案中许浩琴向本院提出申请要求对其伤残程度及后续治疗费进行司法鉴定，受本院委托，江西博中司法鉴定中心鉴定为：1.许浩琴的身体损伤不构成伤残；２.后续治疗2000元，此次鉴定费为1500元。源野公司为许浩琴垫付了医疗费24308.53元，购买可调硬质胸腰支架花费了2800元，支付了临时床位费380元及给付了许浩琴现金1200元，合计28688.53元。许浩琴自2017年8月始一直在江西搜课文化传播有限公司工作。2018年9月30日源野公司在被告抚州人保公司投保了公众责任险，源野公司投保的经营项目有：骑马等，同时双方还约定：每次每人人身伤亡赔偿限额20万，每次每人医疗责任限额4万元，每次事故免赔额免赔：500或10%，以高者为准，保险期限从2018年10月1日零时起至2019年9月30日二十四时止。本院认为，原告许浩琴在被告源野公司游玩骑马项目，双方成立旅游合同关系，合同合法有效。被告源野公司与抚州人保公司订立的保险合同，也是双方真实意思的表示，合法有效。合同各方当事人应按合同约定履行权利和义务。本案争议的焦点为：一、被告源野公司是否存在违约行为，应否承担案涉违约责任？二、原告许浩琴在本事故中造成的损失是多少？一、源野公司是否存在违约行为，应否承担案涉违约责任？《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予以支持。”本案中许浩琴在源野公司经营的马场内骑快马玩游，危险性较大，源野公司只是在马场入口处有工作人员，马场内没有安排工作人员对游客的骑马进行初步的教学，在游客骑行中也未对骑马活动进行管理，在许浩琴受伤后救护措施也不力，故源野公司未尽到安全保障义务，存在违约行为，应承担违约责任。而源野公司在马场设立了安全提示牌，对许浩琴骑行前进行了口头警示，许浩琴在自身缺乏骑马经验和技能的情况下，仍选择骑快马项目，自身对风险认识不足，存在一定的过错，应承担一定的责任。故根据过错程度，酌情确定许浩琴承担10%的过错责任，源野公司承担90%的过错责任。二、许浩琴在本事故中造成的损失是多少？根据许浩琴的诉讼请求，依据相关法律及查明的事实，认定许浩琴的经济损失为：1.医疗费：根据许浩琴的受伤部位，源野公司为许浩琴购买的可调硬质胸腰支架，系合理的医疗器械费用支出，应予认定，故其医疗费为27108.53元；2.伙食补助费：30元/天×57天＝1710元；3.营养费：30元/天×57天＝1710元；4.护理费：48994元/天÷365天×57天＝7651元；５.误工费：根据许浩琴所从事的工作，其误工费的标准参照2018年城镇私营单位文体、体育和娱乐行业就业人员年平均工资41298元计算，误工时间按住院时间计算，故其误工费为41298元/年÷365×57天＝6449.27元；6.交通费：因许浩琴受伤后，先后在崇仁县、抚州市就医治疗，需要交通费用的支出，其主张交通费570元，符合常情，予以支持；7.后续治疗费：2000元；8.鉴定费：因许浩琴的身体损伤不构成伤残，故应扣减相应的鉴定费，其鉴定费酌定为750元，以上许浩琴的各项损失为47948.8元。源野公司应承担许浩琴损失的90%的赔偿责任即43153.92元，此赔偿款由抚州人保公司根据双方的保险合同应承担38838.53元（即43153.92×90%），源野公司自行承担4315.39元，因源野公司已垫付了28688.53元，许浩琴应返还源野公司24373.14元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第二十三条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司赔偿原告许浩琴各项损失38838.53元；二、原告许浩琴返还被告抚州源野农牧业发展有限公司24373.14元；三、上述款项限义务人限在本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费869.28元，减半收取434.64元，由被告抚州源野农牧业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院，并按规定向抚州市中级人民法院预交上诉案件诉讼费，自上诉期满后七日内仍未交纳的按自动撤回上诉处理（开户行：中国农业银行抚州抚河支行，户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29）。义务人未履行义务的，权利人应当在履行期限届满之日起二年内向本院立案庭申请执行，逾期申请的，不予受理。上述款项义务人向本院执行标的款账户缴纳,户名：崇仁县人民法院,开户行：中国工商银行崇仁县支行,账号：15×××83。审判员  肖志峰二〇一九年十二月三十日书记员  黄巧玲