广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0107行初75号 原告黄燕，女，1983年4月29日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 委托代理人周莉，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托代理人赵签，北京大成（南宁）律师事务所实习律师。 被告南宁市青秀区市场监督管理局，所在地南宁市青秀区金州路34号。 法定代表人农耀国，局长。 委托代理人李晓君，南宁市青秀区市场监督管理局工作人员。 委托代理人常晶晶，广西思贝律师事务所律师。 第三人广西当木用商贸有限公司，住所地南宁市青秀区金湖路61号佳德鑫水晶城C座2203号。 法定代表人黄燕，执行董事兼总经理。 第三人曹叶琴，女，1971年7月5日出生，汉族，住云南省昭通市水富县。 原告黄燕不服被告南宁市青秀区市场监督管理局（以下简称青秀区市场监督局）工商行政登记一案，于2019年3月20日向本院递交起诉状，本院于同日立案受理，并在法定期限内向被告青秀区市场监督局送达了起诉状副本、应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年7月11日公开开庭审理本案。原告黄燕的委托代理人周莉、赵签，被告青秀区市场监督局的委托代理人李晓君、常晶晶到庭参加诉讼。第三人广西当木用商贸有限公司、曹叶琴经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案已办理相关延长审理期限手续，现已审理终结。 原告黄燕诉称，原告一直在重庆市工作和生活，2019年1月，原告在重庆市国家税务局办理税务事宜时被告知:由原告担任法定代表人和股东的广西当木用商贸有限公司即第三人已被列入经营异常名录，因此不能为原告办理税务事宜。原告经查询得知:第三人广西当木用商贸有限公司于2016年4月1日由被告登记注册成立，登记的法定代表人为原告，股东为曹叶琴与原告，注册资本300万元，工商登记显示原告出资150万元并担任公司执行董事兼总经理。然而，原告此前对此毫不知情，原告不认识曹叶琴，没有与其合作设立公司的意愿，也从未委托任何人在南宁设立公司。原告身份证曾于2015年11月发生遗失，并向派出所挂失补办，重庆市公安局沙坪坝分局于2015年11月26日向原告签发新的身份证。显然，原告的身份信息系遗失后被冒用登记为第三人的股东、法定代表人、执行董事及总经理。《中华人民共和国公司登记管理条例》(以下简称《公司登记管理条例》)第六十四条规定“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款:情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”现由于被告的登记错误和第三人的行为，导致原告在重庆依法经营的公司无法正常开展经营活动和办理税务事宜，给原告工作造成严重影响，根据上述规定，依法应予撤销对第三人的设立登记，并应撤销对原告作为第三人广西当木用商贸有限公司股东、法定代表人、执行董事兼总经理的工商登记行为。综上所述，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国行政诉讼法》及相关法律的规定，特此向人民法院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求:1、判决撤销被告南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局对第三人广西当木用商贸有限公司的设立登记、对原告作为第三人广西当木用商贸有限公司股东、法定代表人、执行董事兼总经理的工商登记行为。2、本案诉讼费用由被告承担。 原告向本院提供了以下证据:证据1-原告身份证，证明原告诉讼主体资格及原告有效的身份证件；证据2-重庆市市公安就渝培路派出所出具的证件丢失证明，证明原告身份证曾丢失，原告向公安机关挂失补办身份证，新身份证于2015年11月26日签发；证据3-广西当木用商贸有限公司工商登记信息，证明第三人于2016年4月1日在被告处登记注册成立，原告的失效身份证被用于登记成为第三人的股东之一，并担任法定代表人，但原告对此毫不知情；第三人于2018年被被告列入经营异常名录；证据4-个人所得税查询截图，证明原告在2019年1月办理税务事宜时，才得知因被登记为第三人股东及法人代表，且因第三人被列入经营异常名录，处于非正常纳税状态，导致原告无法办理税务事宜。当庭补充证据：证据5-国家税务总局关于金税三期系统并库升级的时间查询的网络截图，证明金税三期系统在2019年1月开始全国系统并网，原告才得知被冒用身份证的时间；证据6-国家市场监督管理总局《关于撤销冒用他人身份信息取得公司登记的指导意见》，证明原告可以用身份证件丢失报警回执用于证明身份信息被冒用。 被告青秀区市场监督局辩称，一、被告具有受理当木用公司设立登记的法定职权。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》(以下简称《公司登记管理条例》)第四条规定:“工商行政管理机关是公司登记机关，”第八条规定:“设区的市(地区)工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记(-)本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司;(二)国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。”被告作为县(区)一级的工商行政管理部门，具有对本辖区内的设立登记申请进行审查并决定是否准予登记的法定职责，本案中，第三人当木用公司的地址位于南宁市××区××路××号佳得鑫水晶城C座2203号，处于被告管辖范围内，故被告有权对第三人当木用公司的设立登记申请及材料进行审查，并作出是否准予登记的决定。二、被告作出准予当木用公司设立登记的行政行为事实清楚，程序正当。1.根据《公司登记管理条例》第二十条:“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书;(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；(三)公司章程;(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明；(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派选举或者聘用的证明;(六)公司法定代表人任职文件和身份证明;(七)企业名称预先核准通知书;(八)公司住所证明;(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件，”《中华人民共和国行政许可法》第三十八条第一款规定:“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。”根据前述法律规定，当木用公司申请设立时提交了:(1)公司登记(备案)申请书(包括法定代表人信息、董事、监事、经理信息、股东(发起人)出资情况、财务负责人、联络员信息);(2)指定代表或者共同委托代理人授权委托书;(3)广西当木用商贸有限公司章程;(4)广西当木用商贸有限公司股东会决议;(5)企业名称预先登记核准申请书;(6)企业名称预先核准通知书(南)登记内名预核字[2016]第13314号;(7)公司住所证明材料。被告依法对上述材料进行审查后，认为符合法定条件、标准，依法作出了准予设立登记的决定，并为其发放营业执照，符合法律规定，被告作出的准予当木用公司设立登记的决定合法有效。2.《企业登记程序规定》第十二条规定:“企业登记机关对决定受理的登记申请，需要对申请材料核实的，应当自受理之日起十五日内作出是否准予登记的决定”在本案中，被告于2016年3月30日受理当木用公司设立登记申请，依法进行审查，并于2016年4月1日作出了《登记核准通知书》【(南)登记企核准字[2016第11325号】准予设立登记，并未超出法定办理期限。三、被告对当木用公司申请设立登记的文件、材料的审查义务为形式审查。根据《公司登记管理条例》第二条第二款规定:“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”《企业登记程序规定》第三条规定:“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”。公司申请设立登记的文件、资料的真实性由申请人当木用公司负责，被告对申请设立登记的材料实行的是法定要件审查，对申请材料的真实性没有义务进行实质审查。因此，被告对当木用公司设立材料进行形式审查后作出准予登记的行政行为并无不当。综上所述，被告认为被告在作出当木用公司的设立登记的具体行政行为具备有法定职权，适用法律正确，事实清楚，程序正当，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提供了以下证据、依据：第一组：证据1-《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条规定，证明被告具有准予广西当木用商贸有限公司设立登记的法定职权；第二组：证据2-《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条，证据3-《企业登记程序规定》第十二条，证据4-《中华人民共和国行政许可法》第三十八条，以上证据2-4共同证明被告作出准予公司设立登记的材料审查范围和审查程序；证据5-《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第三条，证明被告对公司申请设立的文件、材料的审查义务为形式审查；第三组：证据6-《公司登记（备案）申请书》及5份附表，证据7-《广西当木用有限公司章程》，证据8-《指定代表或共同委托代理人的证明》，证据9-《广西当木用商贸有限公司第一次股东会决议》，证据10-《企业名称预先核准通知书》，证据11-公司住所证明材料（租赁合同、住所（经营场所）使用承诺书、住所（经营场所）登记表），证据12-《收到材料凭据》（登记内企收字[2016]第29号），证据13-《设立登记审核表》，证据14-《登记核准通知书》，证据15-《企业登记证照颁发及归档记录表》，以上证据6-15共同证明被告作出准予广西当木用商贸有限公司设立登记决定具有事实依据。 第三人广西当木用商贸有限公司、曹叶琴未向本院提供诉讼意见以及证据。 本院委托广西科桂司法鉴定中心对涉案公司变更登记材料中黄燕签名是否由其本人签署进行司法鉴定，该中心于2019年10月29日作出《司法鉴定意见书》（科桂司鉴中心[2019]文（痕）鉴字第212号），鉴定意见为：送检2016年3月29日《公司登记（备案）申请书》等3份文书上“黄燕”的签名字迹不是黄燕本人所写。 经庭审质证，本院对以下证据作出如下确认：原告、被告向法庭提交的证据以及《司法鉴定意见书》（科桂司鉴中心[2019]文（痕）鉴字第212号）来源合法有效，对其关联性本院予以认可。 经审理查明，2016年3月29日，南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局收到案外人何正军提交的广西当木用商贸有限公司的《公司登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》（黄燕）、《董事、监事、经理信息》（黄燕、曹叶琴）、《股东（发起人）出资情况》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《广西当木用商贸有限公司股东会决议》、《广西当木用商贸有限公司章程》等设立登记申请材料。同年4月1日，南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局核准广西当木用商贸有限公司上述设立登记，原告为该公司法定代表人、执行董事兼经理、股东。原告对被告核准上述公司设立登记的行为不服，向本院提起行政诉讼，提出前列诉讼请求。 再查明，本案被告于2019年2月28日由原南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局更名为南宁市青秀区市场监督管理局。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”因此，本案第三人广西当木用商贸有限公司应当对其向被告提交的涉案变更登记材料的真实性负责。其提交的公司设立登记申请材料，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条所规定的形式，未有遗漏。被告对该申请材料进行审查时，已尽到了审慎审查的义务，程序上并无过错。但因上述材料中黄燕的签名系伪造，因此被告批准涉案公司设立登记的行为缺乏事实依据。 原告的第一项诉请为“判决撤销被告南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局对第三人广西当木用商贸有限公司的设立登记、对原告作为第三人广西当木用商贸有限公司股东、法定代表人、执行董事兼总经理的工商登记行为”，被告作出的准予第三人广西当木用商贸有限公司设立登记行为，包含了将原告作为第三人广西当木用商贸有限公司股东、法定代表人、执行董事兼总经理的行为，因此对于该诉请后半部分，即撤销“原告作为第三人广西当木用商贸有限公司股东、法定代表人、执行董事兼总经理的工商登记行为”的诉请，无需单独另行作出处理。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下： 撤销被告南宁市青秀区市场监督管理局于2016年4月1日作出的准予广西当木用商贸有限公司设立登记的行政行为。 本案案件受理费50元以及公告费300元、鉴定费6840元，由第三人广西当木用商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄子祥 人民陪审员  卢嘉红 人民陪审员  莫艳林 二〇一九年十二月九日 法官 助理  黎 恒 书 记 员  谢昌林 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。