湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终3914号上诉人（原审被告）：龚小福，男，1969年6月1日出生，汉族。委托诉讼代理人：李军，老河口市海河法律服务所法律工作者。上诉人（原审原告）：湖北若林电器科技有限公司。法定代表人：陈泽俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：潘勇，男，该公司办公室主任。上诉人龚小福因与上诉人湖北若林电器科技有限公司（以下简称若林电器公司）劳动合同、社会保险纠纷一案，不服老河口市人民法院（2019）鄂0682民初1618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人龚小福的委托诉讼代理人李军、上诉人若林电器公司的委托诉讼代理人潘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龚小福上诉请求：1.撤销老河口市人民法院（2019）鄂0682号民初1618号民事判决书第三项判决，改判被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资35933.37元；2.诉讼费用由若林电器公司承担。事实和理由：一审认定“双方也是按申请表及用工合同实际履行的，具备了《劳动合同法》第十七条规定的大部分必要条款，且用人单位与劳动者已遵照履行，可以视为双方已签订书面劳动合同”错误。没有签订书面劳动合同，就是没有签订劳动合同，不能视为签订劳动合同。若林电器公司辩称，其不应支付龚小福未签订书面劳动合同的双倍工资。若林电器公司上诉请求：1.依法撤销原判第一项，改判不支付被上诉人解除劳动合同赔偿金29400.03元；2.一、二审诉讼费用由龚小福承担。事实与理由：上诉人不存在违法解除劳动合同的情形，且被上诉人严重违反劳动纪律，无故旷工，是被上诉人不服从公司安排管理，自行离岗。被上诉人龚小福原在公司食堂工作，在2018年9月23日晚参加公司聚餐后，由公司安排车辆将其送回家中，后被上诉人龚小福自己驾驶电动车在汉江大桥闲逛时摔倒受伤，因公司每天有几十员工就餐，公司只能另招聘厨师替代被上诉人。被上诉人休息三个月后仍没有上岗，直到2019年2月被上诉人无故旷工2个多月，被上诉人要求上岗，但公司安排被上诉人其他工作岗位，被上诉人不服从安排，仍要求在原工作岗位，对被上诉人的要求公司未予答应，之后被上诉人就以此为由提起仲裁。综上，被上诉人严重违反劳动纪律，无故旷工，是被上诉人不服从公司安排管理，自行离岗，依据《劳动合同法》相关规定，上诉人不应当支付解除劳动合同的经济补偿金。龚小福辩称，请求驳回若林电器公司的上诉请求，其余同龚小福的上诉意见。若林电器公司向一审法院起诉请求：1.判令若林电器公司不支付违法解除劳动合同赔偿金29400.03元；2.判令若林电器公司不支付未签订书面劳动合同二倍工资35933.37元；3.判令若林电器公司不应为其缴纳劳动关系存续期间（2014年6月至2018年9月）社会保险费。一审法院认定事实：若林电器公司于2013年6月17日在原工商行政管理局注册成立。龚小福于2014年6月21日经人介绍应聘到若林电器公司从事厨师工作，填写了员工入职申请表，载明试用期1个月，试用期工资2600元。试用期满后龚小福月工资仍为2600元，后月工资调整到3000元，2018年6月起调整到3800元（仅限于6、7、8、9月），龚小福工资由若林电器公司、法定代表人陈泽俊、张德林通过银行发放。双方另签订了用工合约一份，约定了作息时间、全勤奖、加班工资、请假规定、劳动纪律、福利待遇、辞工要求等事项。用工合约约定工资含社保随工资发放，由本人自行缴纳。若林电器公司另在中国太平洋财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保了雇主责任保险。2018年9月23日晚龚小福参加公司聚餐后驾驶电动车回家在汉江大桥上摔倒受伤，造成左锁骨骨折，左肩胛骨骨折，后龚小福在谷城县医院、老河口市中医院住院治疗至2018年10月8日。龚小福受伤后给若林电器公司行政主管潘勇电话请假，若林电器公司对龚小福按病假处理，龚小福出院后在家休息。若林电器公司在龚小福休病假期间又招聘了人员从事厨师工作。2018年11月16日若林电器公司通过保险公司雇主责任险理赔发放了龚小福三个月工资及医疗费等合计13500元。龚小福伤情好转后要求上班若林电器公司行政部主管潘勇以厨师岗位已雇请人员为由一直未让龚小福上班。2019年2月12日上午龚小福再次电话联系若林电器公司行政部主管潘勇，明确告知其不要来上班了，口头解除了与龚小福劳动关系。2019年3月龚小福与其姨父要求若林电器公司出具解除劳动合同证明，若林电器公司未给予办理。龚小福向老河口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求“1.要求支付解除劳动合同经济补偿金（双倍）金额38000元；2.要求补办2014年6月至2018年9月社保；3.要求支付2018年9月工资3800元；4.要求支付未签订书面劳动合同双倍工资41800元”。老河口市劳动人事争议仲裁委员会开庭后作出河劳人仲裁字[2019]第180号仲裁裁决书，裁决：一、若林电器公司应支付龚小福劳动报酬3800元；二、若林电器公司应支付龚小福违法解除劳动合同赔偿金29400.03元（3266.67元/月×4.5个月×2倍）；三、若林电器公司应支付龚小福未签订书面劳动合同二倍工资35933.37元（3266.67元/月×11个月）；四、若林电器公司、龚小福应依法缴纳劳动关系存续期间（2014年6月至2018年9月）社会保险费。五、若林电器公司、龚小福应于本仲裁裁决书生效后十日内履行上述裁决。若林电器公司不服该仲裁裁决诉至法院，引起诉讼。另查明：龚小福2018年6、7、8、9月工资为3800元/月，其他月份工资均为3000元/月，受伤后若林电器公司支付三个月（10、11、12月）病假工资5400元，前十二个月平均工资为2966.67元[（3000元/月×5个月+3800元/月×4个月+5400元）÷12]。一审法院认为，劳动争议当事人的合法权益受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”。从本案查明事实看，若林电器公司在申请劳动仲裁时提供的2018年9月考勤登记表来看已载明龚小福25日起病假，并且通过保险公司理赔支付了三个月病假工资，若林电器公司未提供证据证明龚小福违反劳动纪律无故旷工，直到若林电器公司单位行政部主管潘勇于2019年2月12日电话中明确告知龚小福不要来上班了，系解除劳动合同意思表示，但若林电器公司解除劳动合同并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定情形，应认定为违法解除，故若林电器公司要求不支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。龚小福在若林电器公司处工作截止解除劳动合同达四年七个月，应按5个月工资计算经济补偿。龚小福月平均工资为2966.67元，赔偿金经计算为29666.7元（2966.67元/月×5个月×2倍），因龚小福未对仲裁裁决的赔偿金数额有异议，故一审法院予以确认29400.03元。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。本案中，若林电器公司与龚小福以《员工入职申请书》、《用工合约》等书面文件确立了劳动关系，双方认可劳动关系。虽然《员工入职申请表》、《用工合约》不是规范的书面劳动合同，但是以上书面文件符合合同特征，对工作内容、劳动报酬等进行了约定，具备了劳动合同的基本要件，明确了双方的劳动关系和权利义务，且双方也是按申请表及用工合约实际履行的，具备了《劳动合同法》第十七条规定的大部分必备条款，且用人单位与劳动者已遵照履行，可以视为双方已订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定了不订立书面劳动合同法律责任：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。该二倍工资是对用人单位违反法律的一种惩戒，立法目的在于提高书面劳动合同签订率、明晰劳动关系中的权利义务。《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条对未载明劳动合同必备条款的法律后果，也有明确规定。本案中可确认双方已签订书面劳动合同，故对于若林电器公司要求不支付未签订书面劳动合同期间两倍工资35933.37元的诉讼请求，一审法院予以支持。用人单位为职工办理社会保险参保手续并缴纳相关费用是用人单位的法定义务。用人单位未履行该义务的，劳动者可通过劳动行政主管机关责令单位改正来救济权利，但该事项不属于人民法院民事诉讼受理范围。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。用人单位负有为劳动者依法缴纳社会保险费的义务，用人单位未缴纳的，应由相关行政部门依法处理，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，若林电器公司主张不应缴纳劳动关系存续期间（2014年6月至2018年9月）社会保险费，与现行法律规定相悖，一审法院不予处理。对仲裁裁决书裁决的支付劳动报酬，若林电器公司龚小福均未提出异议，一审法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条、第四十条、第四十七条、第八十一条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告湖北若林电器科技有限公司于本判决生效后十日内支付被告龚小福违法解除劳动合同赔偿金29400.03元；二、原告湖北若林电器科技有限公司于本判决生效后十日内支付被告龚小福劳动报酬3800元；三、原告湖北若林电器科技有限公司不支付被告龚小福未签订书面劳动合同二倍工资35933.37元；四、驳回原告湖北若林电器科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由若林电器公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，一审法院判决若林电器公司不支付龚小福未签订书面劳动合同二倍工资35933.37元的理由是，本案中，若林电器公司与龚小福以《员工入职申请书》、《用工合约》等书面文件确立了劳动关系，双方认可劳动关系。虽然《员工入职申请表》、《用工合约》不是规范的书面劳动合同，但是以上书面文件符合合同特征，对工作内容、劳动报酬等进行了约定，具备了劳动合同的基本要件，明确了双方的劳动关系和权利义务，且双方也是按申请表及用工合约实际履行的，具备了《劳动合同法》第十七条规定的大部分必备条款，且用人单位与劳动者已遵照履行，可以视为双方已订立书面劳动合同。一审法院的该处理意见符合法律规定。龚小福上诉提出，一审认定“双方也是按申请表及用工合同实际履行的，具备了《劳动合同法》第十七条规定的大部分必要条款，且用人单位与劳动者已遵照履行，可以视为双方已签订书面劳动合同”错误，没有签订书面劳动合同，就是没有签订劳动合同，不能视为签订劳动合同，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对龚小福的上诉请求，本院依法不予支持。一审法院判决若林电器公司支付龚小福违法解除劳动合同赔偿金29400.03元的理由是，从本案查明事实看，若林电器公司在申请劳动仲裁时提供的2018年9月考勤登记表来看已载明龚小福25日起病假，并且通过保险公司理赔支付了三个月病假工资，若林电器公司未提供证据证明龚小福违反劳动纪律无故旷工，直到若林电器公司单位行政部主管潘勇于2019年2月12日电话中明确告知龚小福不要来上班了，系解除劳动合同意思表示，但若林电器公司解除劳动合同并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定情形，应认定为违法解除，故若林电器公司要求不支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，一审法院不予支持。一审法院的该处理意见符合法律规定。若林电器公司上诉提出，上诉人不存在违法解除劳动合同的情形，且被上诉人严重违反劳动纪律，无故旷工，是被上诉人不服从公司安排管理，自行离岗，依据《劳动合同法》相关规定，上诉人不应当支付解除劳动合同的经济补偿金，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对若林电器公司的上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，龚小福的上诉请求不能成立，应予驳回；若林电器公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由龚小福负担10元，若林电器公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  陈守军审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇一九年十二月二十四日书记员  康宁艺