福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初4716号 原告：张和林，男，1966年10月21日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：王路平，福建威明律师事务所律师。 被告：中国铁路南昌局集团有限公司福州东车辆段，住所地福建省福州市晋按区鼓山镇东三环路728号。 负责人：陈宗辉，段长。 委托诉讼代理人：陈芳辉，江西商海律师事务所律师。 原告张和林与被告中国铁路南昌局集团有限公司福州东车辆段（以下简称中铁福东车辆段）劳动争议一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张和林及其委托诉讼代理人王路平，被告中铁南平工务段的委托诉讼代理人陈芳辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张和林向本院提出诉讼请求：确认中铁福东车辆段于2018年7月30日作出的福东辆人（2018）第143号《关于给予张和林同志开除处分并解除劳动合同的通知》系违法解除并继续履行2015年6月4日签订的劳动合同。事实与理由：1987年1月，张和林从部队退伍后分配到福州铁路分局永安车辆段来舟运用车间从事检车员工作，但未签订劳动合同，直到2001年3月29日，双方才签订签订了《劳动合同书》。合同期限为无固定期限，2015年6月3日，中铁福东车辆段根据（劳卫工〔2015〕17号《关于重新签订〈劳动合同书〉的通知》对张和林进行核查后，认为张和林符合中铁福东车辆段的关于重新签订劳动合同的要求和条件，双方重新签订了劳动合同，工作岗位为操作技能，劳动合同期限仍是无固定期限。在中铁福东车辆段处工作期间，张和林一直任劳任怨，工作认真负责。2018年7月30日，中铁福东车辆段以张和林于2016年1月因犯交通肇事罪被人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年为由，以福东辆人（2018）第143号《关于给予张和林同志开除处分并解除劳动合同的通知》单方与张和林解除劳动合同，并责令张和林离开工作岗位。张和林认为中铁福东车辆段的单方解除劳动合同行为违反了《中华人民共和国劳动法》第七十七条及《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第七十七条的法律规定，侵害了张和林的合法权益，中铁福东车辆段的单方解除合同行为属违法开除和解除，该行为系无效行为。张和林向南平市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：“确认被申请人于2018年7月30日作出的福东辆人（2018）第143号《关于给予张和林同志开除处分并解除劳动合同的通知》系违法解除并继续履行申请人与被申请人于2015年6月4日签订的劳动合同。2019年9月20日，南平市劳动人事争议仲裁委员会驳回了张和林的仲裁申请。 中铁福东车辆段辩称，中铁福东车辆段2018年7月26日解除张和林劳动合同，事实清楚、依据充分、程序合法，法院应当予以支持。一、1.张和林于2016年1月27日因犯交通肇事罪，被南平市延平区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（2016年1月27日至2020年1月26日），事实清楚、证据确凿，张和林也予以认可；2.张和林被追究刑事责任，不仅符合《劳动法》第25条、《劳动合同法》第39条解除劳动合同的法定条件，也符合用人单位劳动管理规章制度以及张和林本人《劳动合同》约定解除合同的条件；3.中铁福东车辆段根据《劳动合同法》第四十三条的规定，事先将解除劳动合同的事由通知工会，工会不反对，事后将处理结果书面通知工会，符合法定程序。 二、张和林弄虚作假，故意隐瞒被追究刑事责任的情况，是导致中铁福东车辆段延迟解除劳动合同的原因，不利后果应由张和林自行承担。 张和林被刑事拘留期间（2014年8月25-26日）、审判时间（2015年1月24日-28日）除请病假和年休假外，都正常上班；判决生效后至到整个缓刑矫正期内，也未依据《刑法》第100条的规定及时向用人单位如实报告，直至2018年3月中旬中铁福东车辆段上级开展企业员工违法违纪核查行动中才被揭露。因此，张和林弄虚作假，以合法方式隐瞒事实真相，是导致中铁福东车辆段无法及时发现其被追究刑事责任的真原因；所以，中铁福东车辆段延迟解除劳动合同不仅事出有因，且该责任应由张和林自行承担。三、法律没有规定用人单位单方解除劳动合同的除斥期间，中铁福东车辆段延迟解除不违反法律规定，不因此放弃或者丧失劳动合同解除权。1.我国劳动法律、法规、规章和司法解释均没有规定劳动者、用人单位单方面行使劳动合同解除权的除斥期间，换言之，中铁福东车辆段延迟解除并不违反法律规定。2．权利的放弃或者废止必须符合法律规定的条件，本案没有任何事实、证据、法律依据佐证中铁福东车辆段放弃或丧失了劳动合同解除权。四、中铁福东车辆段从知道真相到解除劳动合同相隔不到五个月，且张和林仍然在缓刑期内，完全处在合理期限。1.中铁福东车辆段2018年3月中旬从上级纪检通报情况中得知张和林被追究刑事责任的情况到2018年7月30日决定解除劳动合同，两者相隔不足五个月，当然是在合理期限内。2.根据张和林判三缓四的刑事判决，张和林的缓刑期至2020年1月26日，目前仍然在缓刑执行期，客观上也不算延迟解除。五、2015年6月3日重新签订劳动合同时，张和林尚未被定罪判刑，故双方续签合同完全属于正常行为，张和林不得因此而免责。1．被追究刑事责任必须以生效的法院判决才能认定，2016年1月27日张和林才被法院定罪判刑，换言之，在法院刑事判决没有送达生效之前，用人单位不能依据《劳动合同法》第三十九条第（六）项规定行使劳动合同解除权，所以，尽管2015年6月3日续签订劳动合同之时张和林已经涉嫌犯罪，但用人单位根据统一安排与张和林续签劳动合同完全属于正常行为。2．用人单位没有定期查询职工犯罪记录的法定义务，也没有条件和能力进行查询，相反，张和林却负有主动申报的法定义务。综上，张和林以中铁福东车辆段在2015年6月对其进行犯罪信息核查后仍然签订劳动合同为由要求免责或者要求认定用人单位违法解除，没有事实与法律根据。六、正确理解和适用《劳动合同法》第四十八条很重要。本案争议的核心是用人单位是否违法解除劳动合同，根据《劳动合同法》第四十八条的立法主旨，判断违法的唯一标准是审查用人单位解除劳动合同的行为是否违反了《劳动合同法》某项规定。到目前为止，张和林没有任何事实和法律根据可以佐证中铁福东车辆段违反了《劳动合同法》哪条规定。综上，中铁福东车辆段解除张和林的劳动合同，事实清楚、依据充分、程序合法、不存在违法解除问题。南平市劳动仲裁委驳回张和林的仲裁申请是正确的，请法院予以维持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：1.张和林提交的证人证言，证人系张和林所在中铁福东车辆段来舟车间负责运用工作人员，证人陈述张和林有告诉他受刑事处罚情况，但有无告诉车间负责人不清楚。该证人证言并不能证明张和林以此主张的其已告知中铁福东车辆段其醉酒驾驶并被受到刑事处罚，不予采信；2.中铁南平工务段提交的《中国铁路总公司：开展处分决定执行情况专项检查》网页截图，与本案无关，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 张和林于1987年1月入职于中铁福东车辆段，工作岗位为中铁福东车辆段来舟运用车间检车员。双方于2001年3月29日签订一份《劳动合同书》，合同期限为无固定期限。2015年6月4日，双方重新签订一份《劳动合同书》，合同期限为无固定期限，该合同第二十六条第一款约定：“乙方（即张和林）有下列情形之一的，甲方（即中铁福东车辆段）依法解除劳动合同：（一）……（十一）被依法追究刑事责任的。” 2014年8月4日，张和林违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车，致一人受伤并负事故全部责任。2015年12月1日，南平市延平区人民检察院以张和林犯交通肇事罪向本院提起公诉，2016年1月27日，本院作出（2015）延刑初字第423号刑事判决，判决“被告人张和林犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）”。 2018年7月25日，张和林在《职工处分呈报表》上“本人意见”栏签名，2018年7月26日，中铁福东车辆段向中铁福东车辆段工会发出“关于‘解除张和林劳动合同’的函”，载明“…如工会认为段给予张和林解除劳动合同决定不当的，可在收到本通知之日以书面方式提出意见”，2018年7月30日，中铁福东车辆段作出《关于给予张和林同志开除处分并解除劳动合同的通知》〔福东辆人[2018]第143号〕，载明“……张和林同志因犯交通肇事罪……现依据南平市延平区人民法院（2015）延刑初字第423号刑事判决书，解除其于2015年6月4日与本单位签订的劳动合同，自2018年7月30日起生效”。 发生交通事故后至2018年7月30日，张和林在中铁福东车辆段来舟运用车间正常工作，其中2014年8月22日至8月26日（2014年8月25日张和林被刑事拘留）张和林请病假、2016年1月24日至1月26日（2016年1月26日本院公开开庭审理张和林涉嫌交通肇事罪一案）张和林请年休假。 2019年7月23日，张和林向南平市劳动人事争议仲裁委员会申请，诉求：确认中铁福东车辆段于2018年7月30日作出的福东辆人[2018]第143号《关于给予张和林同志开除处分并解除劳动合同的通知》系违法解除，继续履行张和林与中铁福东车辆段于2015年6月4日签订的劳动合同。南平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月17日作出南劳人仲案（2019）第167号仲裁裁决书，裁决：驳回张和林的仲裁请求。张和林不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，张和林于1987年1月入职中铁福东车辆段，双方建立劳动合同关系。张和林因犯交通肇事罪于2016年9月2日被判处“有期徒刑3年，缓刑4年”，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（六）项规定及《劳动合同书》约定，张和林被依法追究刑事责任的，中铁福东车辆段可以单方即时解除劳动合同。发生事故后至2018年7月30日期间张和林均正常工作，张和林被刑事拘留日及法院开庭审理日，张和林请了病假及年休，张和林没有有效证据证明其有向中铁福东车辆段告知其醉酒驾驶并被追究刑事责任，且张和林现尚处缓刑期内，故张和林主张中铁福东车辆段于2018年7月30日解除劳动合同系违法解除并要求继续履行劳动合同，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国铁路南昌局集团有限公司福州东车辆段与张和林于2015年6月4日签订的《劳动合同书》于2018年7月30日解除； 二、驳回张和林的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由张和林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 员 方晓红 二〇一九年十二月二日 法官助理 卫瑞霖 书 记 员 何佳曦 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。