河北省邯郸市峰峰矿区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0406民初2286号 原告：姚东海，男，1958年2月19日生，汉族。住邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人：段克亮，河北奉法律师事务所律师。 被告：刘瑞琪，男，1962年11月28日生，汉族，住邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人：刘国强，峰峰矿区光彩法律服务所法律工作者。 被告：河北冀和投资有限公司，住所地邯郸市峰峰矿区滏临北大街5号。统一社会信用代码：91130406593593699F。 法定代表人：温如意，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：温慧，系该公司工作人员。 第三人：温如意，男，1962年8月1日生，汉族，住邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人：温慧，男，1989年5月3日生，汉族，住邯郸市峰峰矿区。 原告姚东海诉被告刘瑞琪、河北冀和投资有限公司（以下简称冀和公司）、第三人温如意为执行异议之诉一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚东海委托诉讼代理人段克亮，被告刘瑞琪委托诉讼代理人刘国强，冀和公司及第三人温如意共同委托诉讼代理人温慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告姚东海向本院提出如下诉讼请求：1撤销邯郸市峰峰矿区人民法院（2019）冀0406执异41号执行裁定书，不应当追加原告姚东海为被执行人；2、本案诉讼费用由被告刘瑞琪承担。事实与理由：原告姚东海未参加与冀和公司的经营，未实际投资。原告不认识杨志敏，和杨志敏之间没有经济来往，且不清楚抽逃出资事宜。原告只是挂名股东，实名股东对外承担责任，挂名股东对外不承担法律责任。被告刘瑞琪和冀和公司之间民间借贷纠纷，原告不知情，且刘瑞琪和冀和公司之间是以调解结案，《中华人民共和国合同法》及冀和公司章程规定：重大生产经营事宜需经股东会通过。民间借贷纠纷数额大，属于重大生产经营事项，调解结案应当经股东会通过，但该调解意见未经股东会通过。因此冀和公司应当对刘瑞琪承担还款责任，股东不应承担还款责任。2018年8月10日，原告姚东海已将股份转让给河北峰峰众怡农业开发有限公司，且河北峰峰众怡农业开发有限公司承诺对股份转让前后的债权债务承担责任。股权转让的时间早于刘瑞琪和冀和公司达成调解书的时间，况且河北峰峰众怡农业开发有限公司也向法院承诺：自愿代替姚东海偿还刘瑞琪的借款本金和利息。法院应当追加河北峰峰众怡农业开发有限公司为被执行人，而不是姚东海。综上所述，原告认为法院不应当追加姚东海为本案被执行人，应当追加河北峰峰众怡农业开发有限公司为被执行人。故原告请求判如所请。 被告刘瑞琪当庭辩称：其不同意原告姚东海的诉讼请求理由如下：1、根据公司法的解释3第26条规定股东以其名义股东而非实际出资人进行抗辩的人民法院不应支持。本案挂名股东和实名股东没有区分的法律意义。2、公司股东对公司发生的行为是否知情不影响公司行为的成立，股东会议决议是公司内部的事情对公司债权人不产生法律约束力。原告以不知情的理由不承担责任其主张不成立。3、原告姚东海作为公司的股东抽逃资金的事实充分，股东抽逃资金后转让股权的原股东或者转让股东仍然应该承担责任。因为公司股东的资格没有发生改变，根据公司法的规定确认公司股东的标准是公司股东名册和工商登记的记载。4、案外人愿意代偿债务是值得肯定的，但是案外人是否作为被执行人需要申请执行人的同意，和向法院申请为准，因此案外人的代偿承诺对本案不发生效力。综上被告刘瑞琪认为原告的诉讼请求根据的诉讼理由不成立请驳回原告的诉讼请求。 被告冀和公司未发表答辩意见 第三人温如意当庭辩称，请求法院依照事实依法判决。 原告姚东海为支持其主张向法院提交了如下证据： 证据1、河北峰峰众怡农业开发有限公司申请书1份，证明河北峰峰众怡农业开发有限公司自愿代替原告姚东海偿还被告刘瑞琪的借款本金及利息； 证据2、冀和公司2018年第一次股东会决议及冀和公司股权转让协议书复印件各1份，证明原告姚东海转让股份的时间早于刘瑞琪与冀和公司达成调解书的时间且河北峰峰众怡农业开发有限公司承诺对转让股份前后的债权债务承担责任。 被告刘瑞琪向法院提交了（2019）冀0406执异41号执行裁定书复印件1份，证明原告抽逃资金和法院追加其为被执行人的情况。 被告冀和公司及第三人温如意在法定期限内未提交证据。 本院依据原告申请到调取了冀和公司内资企业登记基本情况表一份。 本院依职权调取了（2019）冀0406执异41号案件卷宗材料（银行流水、工商档案登记材料等）62页。 被告刘瑞琪、冀和公司及第三人温如意对原告提交的证据真实性均无异议。 原告姚东海、被告冀和公司及第三人温如意对被告刘瑞琪提交的证据真实性均无异议。 原告姚东海、被告刘瑞琪、冀和公司及第三人温如意对本院依原告申请调取的冀和公司内资企业登记基本情况表真实性均无异议。 原告姚东海、被告刘瑞琪、冀和公司及第三人温如意对本院依职权调取的（2019）冀0406执异41号案件卷宗材料（银行流水、工商档案登记材料等）62页真实性均无异议。 经本院审理查明认定事实如下：刘瑞琪与冀和公司因民间借贷纠纷诉至本院，本院于2018年10月10日作出了（2018）冀0406民初1651号民事调解书，冀和公司限期内偿还刘瑞琪借款本金及利息。冀和公司未按期履行调解书内容，刘瑞琪向本院申请执行，执行查明冀和公司无财产可供执行。刘瑞琪要求追加温如意、姚东海为被执行人，本院作出（2019）冀0406执异41号执行裁定书，追加温如意、姚东海为刘瑞琪与冀和公司民间借贷纠纷执行一案的被执行人，温如意、姚东海应在抽逃出资范围内对申请执行人承担责任。姚东海不服裁定引致本案诉讼。 另查明，邯郸市永勤会计事务所于2012年4月23日作出冀邯永验（2012）第1310号验资报告，该报告显示经审验截止2012年4月23日止，冀和公司（筹）已收到全体股东交纳的注册资本合计1000万元，其中实收资本1000万元，占注册资本100%。各股东以货币出资1000万元，全部货币出资占注册资本100%。上述注册资本1000万元，全部缴存至冀和公司在中国银行股份有限公司邯郸市峰峰支行开设的验资临时存款账户中（账号为10×××63）。2012年4月23日，中国银行河北省分行现金交款单五份显示，温如意、姚东海交纳投资款分别为700万元、300万元。工商登记显示，2012年4月24日，冀和公司正式成立，注册资本为1000万元。温如意以货币700万元出资，占注册资本70%，姚东海以货币300万元出资，占注册资本30%。法定代表人温如意，监事姚东海。经营范围：对房地产、农业、建筑业、商业项目咨询服务。同日，冀和公司（账号为10×××63）分别向杨志敏和杨晓红银行账户汇款5017200元、4982800元。冀和公司注册资本1000万元全部被转出。后冀和公司（账号为10×××63）基本无资金往来，2017年7月31日账号为10×××63销户。 2012年4月23日，冀和公司章程规定：股东温如意认缴货币出资700万元，占注册资本70%，股东姚东海认缴货币出资300万元，占注册资本30%，股东应在本章程签订之日起15日内缴清各自认缴的出资额，公司成立后，股东不得抽逃出资，公司应向股东签发出资证明书。2018年8月10日，经冀和公司2018年第一次股东会决议，经全体股东同意股东姚东海将持有的冀和公司全部股权300万元转出，由新股东河北峰峰众怡农业开发有限公司购买。2018年8月29日，经冀和公司2018年第二次股东会决议，经全体股东同意2018年第一次股东会决议内容，温如意认缴出资700万元，河北峰峰众怡农业开发有限公司认缴出资300万元。工商登记显示，温如意认缴出资额700万元，河北峰峰众怡农业开发有限公司认缴出资额300万元。原告姚东海当庭承认没有收到河北峰峰众怡农业开发有限公司股权转让款300万元。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十二条的规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款转入公司验资后转出．．．．．．第十四条规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中执行变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任，人民法院应予支持。本案中，2012年4月23日，冀和公司股东温如意、姚东海各出资700万元、300万元。冀和公司验资后第二天即2012年4月24日冀和公司成立当日注册资金1,000万元分两笔转账给杨志敏和杨晓红，至此全部注册资金已转出。原告姚东海、被告冀和公司及第三人温如意均未提交证据证明冀和公司与杨志敏和杨晓红存在业务关系，故可认定冀和公司股东温如意、姚东海存在抽逃出资的行为。冀和公司债权人刘瑞琪申请追加温如意、姚东海为被执行人，本院作出（2019）冀0406执异41号执行裁定书，追加温如意、姚东海为刘瑞琪与冀和公司民间借贷纠纷执行一案的被执行人并在抽逃出资范围内对刘瑞琪承担责任并无不当。原告姚东海要求撤销（2019）冀0406执异41号执行裁定书及不应当追加其为刘瑞琪与冀和公司因民间借贷纠纷被执行人的诉讼请求，原告未提供充足证据推翻工商登记对外公示公信的效力及银行账户真实性，亦未提供证据证明冀和公司与杨志敏和杨晓红存在业务往来，故原告该诉求于法无据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条，《最高人民法院关于民事执行中执行变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决如下： 驳回原告姚东海全部诉讼请求。 案件受理费100元，由原告姚东海负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  谢卫强 审 判 员  邱 静 人民陪审员  邢 帅 二〇一九年十二月二日 书 记 员  董洋洋 附相关法条： 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）将出资款项转入公司账户验资后又转出； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （四）利用关联交易将出资转出； （五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任，人民法院应予支持。 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于民事执行中执行变更、追加当事人若干问题的规定》 第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。