重庆市奉节县人民法院刑 事 判 决 书（2019）渝0236刑初321号公诉机关重庆市奉节县人民检察院。被告人蔡英军，男，1972年6月26日出生于重庆市奉节县，汉族，小学文化程度，无业，现住址及户籍地为重庆市奉节县。因犯非法持有枪支罪、强制猥亵妇女罪，于2001年4月被奉节县人民法院分别判处有期徒刑一年六个月、有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑一年六个月；因犯开设赌场罪，于2012年12月被奉节县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一万元；因犯开设赌场罪，于2016年9月被奉节县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元，与原判未执行的刑罚拘役六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行拘役九个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月25日投案，同日被奉节县公安局取保候审。经本院决定，奉节县公安局于2019年12月25日执行逮捕。现押于奉节县看守所。指定辩护人王耀波，重庆夔府律师事务所律师。被告人刘伟，男，1979年2月14日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化程度，无业，现住址为重庆市万州区，户籍地为重庆市万州区。因犯开设赌场罪，于2009年11月被重庆市第二中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；因犯开设赌场罪、敲诈勒索罪，于2010年4月被万州区人民法院撤销因犯开设赌场罪，于2009年11月被重庆市第二中级人民法院判处有期徒刑一年六个月、缓刑二年的缓刑部分，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万三千元；因犯敲诈勒索罪，于2010年9月被万州区人民法院判处有期徒刑六个月，与原判敲诈勒索罪、开设赌场罪，判处有期徒刑三年、并处罚金人民币一万三千元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万三千元。2012年9月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月17日被抓获，次日被刑事拘留，2018年5月25日被奉节县公安局取保候审予以释放。经本院决定，奉节县公安局于2019年12月25日执行逮捕。现押于奉节县看守所。委托辩护人冉启海，重庆夔府律师事务所律师。被告人屈宗学，男，1972年10月3日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化程度，无业，现住址及户籍地为重庆市万州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月20日投案，同日被奉节县公安局取保候审。指定辩护人廖武毅，重庆夔府律师事务所律师。被告人张才六，男，1974年5月20日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化程度，无业，现住址为重庆市万州区，户籍地为重庆市万州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月20日投案，同日被奉节县公安局取保候审。委托辩护人杨伯恒，重庆夔府律师事务所律师。被告人谭家钢，男，1973年2月26日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化程度，无业，现住址及户籍所在地为重庆市万州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月17日投案，同日被奉节县公安局取保候审。指定辩护人黎明明，重庆夔府律师事务所律师。被告人张世云，男，1979年10月19日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化程度，无业，现住址及户籍地为重庆市万州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月20日投案，同日被奉节县公安局取保候审。指定辩护人刘立安，重庆夔府律师事务所律师。重庆市奉节县人民检察院以奉检刑诉（2019）297号起诉书指控被告人蔡英军、刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云犯开设赌场罪，于2019年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市奉节县人民检察院指派检察官陈城出庭支持公诉。被告人蔡英军及其辩护人王耀波、被告人刘伟及其辩护人冉启海、被告人屈宗学及其辩护人廖武毅、被告人张才六及其辩护人杨伯恒、被告人谭家钢及其辩护人黎明明、被告人张世云及其辩护人刘立安均到庭参加了诉讼。侦查人员刘某1到庭对相关情况进行了说明。本案现已审理终结。重庆市奉节县人民检察院指控：2015年上半年，被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云与周某1、杨某1（均另案处理）共同出资人民币3万元坐庄在奉节县朱衣职教中心后面的一家农户家门前、奉节县飞洋世纪城后面的山上、奉节县水手山庄上的一农户门前等地开设赌场。被告人蔡英军在赌场上负责联系赌客和抽水营利。期间，周某1赌场上每场抽水渔利三千元。被告人刘伟于2018年5月7日被奉节县公安局民警抓获归案；被告人屈宗学、张世云、张才六于2018年11月20日到奉节县公安局投案自首，被告人谭家钢于2018年12月17日到奉节县公安局投案自首，被告人蔡英军于2019年2月25日到奉节县公安局投案自首。公诉机关认为，被告人蔡英军、刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云与他人共同开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人蔡英军、刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云系共同故意犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定。被告人蔡英军、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。被告人蔡英军揭发他人犯罪行为，系立功，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定。被告人刘伟曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应从重处罚。建议判处被告人刘伟有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；建议判处被告人蔡英军、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。提请本院依法判处。被告人蔡英军、刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云对公诉机关指控的事实均无异议。但被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云认为，自己在赌场上“坐庄”，只是赌博行为，没有犯开设赌场罪。辩护人王耀波对公诉机关指控的事实无异议，同时认为，被告人蔡英军在开设赌场的共同犯罪中处于从属地位，系从犯，且具有自首、立功等法定从轻或减轻情节，建议法院对其判处缓刑。辩护人冉启海、廖武毅、杨伯恒、黎明明、刘立安对公诉机关指控被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云共同参与到赌场“坐庄”的事实均无异议，但认为其行为均不构成开设赌场罪。经审理查明：2015年上半年，被告人蔡英军在他人开设的赌场上负责联系赌客和抽水营利。在此期间，被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云等人应约与周某1、杨某1等（均另案处理）共同出资人民币3万元，到周某1、杨某1等人开设在奉节县朱衣职教中心后面的一家农户家门前、奉节县飞洋世纪城后面的山上、奉节县水手山庄上的一农户门前等地的赌场上“坐庄”。蔡英军在赌场上抽水渔利至少累计达到5000元以上，每次参与赌博人数至少20人以上。另查明，被告人蔡英军归案后检举揭发他人犯罪事实，经查证属实。2019年1月8日，奉节县人民法院(2018)渝0236刑初267号刑事判决书以开设赌场罪判处杨某1有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元，判处周某1有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。上述事实，公诉机关举示了以下证据证实：1、受案登记表、立案决定书、取保候审材料等法律文书；2、抓获经过、死亡证明、住院病历、刑事判决书、释放证明等书证；3、证人张某、周某1、李某、周某2、杨某2、刘某2、赵某、刘某3、饶某、陈某等人的证言；4、被告人蔡英军、刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云的供述；5、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、指认笔录及照片；6、公安机关关于蔡英军立功材料；7、(2018)渝0236刑初267号刑事判决书。以上证据，各被告人及其辩护人均无异议。经本院审查，上述证据收集程序合法，内容相互印证，本院予以采信。对于本案争议焦点，分析如下：1、被告人蔡英军是否构成开设赌场罪问题。本院认为，蔡英军帮助赌场组织客源，并负责现场抽水渔利，其行为构成开设赌场罪的共犯，应当认定构成开设赌场罪。2、被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云是否构成犯罪问题。本院认为：本案所称赌场上“坐庄”的行为本身是一种赌博行为，不属于开设赌场的行为。赌博罪和开设赌场罪是两个不同构成要件的罪名，赌场开设者在赌场的赌博行为不属于开设赌场行为的应有之意，因此，行为人与开设赌场者共同出资仅仅用于赌博，而不是用于开设赌场的投资等行为，不属于开设赌场行为的帮助行为。因此，本案不能认定被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云构成开设赌场罪。但是，被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云以营利为目的，在明知蔡英军、周某1、杨某1等人开设赌场，联系、召集多人实施赌博犯罪活动的情况下，而与周某1、杨某1等人共同出资，聚众赌博，且证人李某、周某2、饶某、周某1、赵某、杨某2、刘某3、陈某、王某等证言和被告人蔡英军、刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云的供述内容均能够证明，抽头渔利数额累计至少达到5000元以上、每次参赌人数至少20人以上。故被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云的行为构成赌博罪。综上，本院认为，被告人蔡英军帮助赌场开设者组织客源，并负责现场抽水渔利，其行为构成开设赌场罪，应当受到刑罚处罚，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立；被告人刘伟、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，且系共同犯罪，应当受到刑罚处罚，公诉机关指控的犯罪事实成立，但罪名应当认定为赌博罪。被告人蔡英军、屈宗学、张才六、谭家钢、张世云自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，本院依法从轻处罚。被告人刘伟归案后如实供述自己罪行，系坦白，本院依法从轻处罚。被告人蔡英军揭发他人犯罪行为，经查证属实，认定为立功，本院依法从轻处罚。被告人蔡英军有犯罪前科，本院酌情从重处罚。被告人刘伟曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。根据本案犯罪事实、各被告人犯罪情节和性质等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条的规定，并经本院审判委员会决定，判决如下：一、被告人蔡英军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（已预缴罚金人民币二千元）；二、被告人刘伟犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已预缴罚金人民币五千元）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人蔡英军的刑期从2019年12月25日起至2020年6月24日止、被告人刘伟的刑期从2019年12月25日起至2020年7月15日止。）三、被告人屈宗学犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已预缴罚金人民币五千元）；四、被告人张才六犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已预缴罚金人民币五千元）；五、被告人谭家钢犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已预缴罚金人民币五千元）；六、被告人张世云犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已预缴罚金人民币五千元）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  易曙光人民陪审员  王子德人民陪审员  刘羡书二〇一九年十二月二十五日书 记 员  万晓燕