福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初307号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张加喜，男，1966年6月26日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，无业人员，住福建省云霄县。曾因犯非法经营罪于2016年9月1日被判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；2016年12月4日刑满释放。因涉嫌非法经营于2019年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 云霄县人民检察院以云检二部刑诉〔2019〕7号起诉书指控被告人张加喜犯非法经营罪，于2019年12月3日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，实行独任审判，于同年12月6日适用简易程序于同月6日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉，被告人张加喜到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年9月份，被告人张加喜在云霄县中开设假烟加工厂，进行包装加工假烟。同月20日，该制假窝点被省市县联合打假队、莆美镇政府查获，现场缴获假冒“红金龙”牌（软精品）半成品烟包3件（500包／件、不完整包）、“牡丹”牌（软）半成品烟包1件（500包／件、不完整包）、“红金龙”牌（软精品）半成品烟支5件（10公斤／件），“ＳＥＱＵＯＩＡ”红杉树牌（森）半成品烟支6件（10公斤／件）。经云霄县价格认定局认定，上述涉假物品价值人民币96002元。 案发后，被告人张加喜于2019年7月26日在漳州市正兴医院被民警抓获。 公诉机关认为，被告人张加喜违反国家规定，未经许可经营烟草专卖制品，货值金额96002元，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任；张加喜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；建议对张加喜判处一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了云霄县烟草专卖局云假烟专（2018）移字第0625号案件移送函、涉假案件窝点路线图、平面图、现场检查笔录及照片、扣押物品清单、查获制假物品移交清单，云霄县公安局出具的抓获经过及到案经过、情况说明、云霄县莆美镇莆下村民委员会出具的证明、户籍证明，前科（劣迹）查询表、江西省南丰县人民法院（2016）赣1023刑初27号刑事判决书、违法人员信息表、本院预缴罚金票据；现场勘验笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、云霄县价格认定局云价认定（2018）515号关于“红金龙”牌卷烟等价格认定结论书；证人张某的证言；被告人张加喜的供述和辩解等证据证实。 被告人张加喜对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本案审理过程中，被告人张加喜的家属替其向本院缴纳罚金人民币20000元。 本院认为，被告人张加喜的行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。张加喜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。到案后，张加喜能如实供述自己的罪行，是坦白，自愿认罪认罚且签字具结，依法可以从轻处罚。张加喜积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一项、第九条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张加喜犯非法经营罪，判处有期徒刑一年；并处罚金人民币二万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月26日起至2020年7月25日止）。 二、查获的假冒“红金龙”“牡丹”等牌成品烟4件、“红金龙”等牌半成品烟支11件，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  吴连旺 二〇一九年十二月二十三日 法官助理陈宇新 书记员汤佳园 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销 售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经济数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经济数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。