山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终6557号 上诉人(原审被告)：中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段，住所地：山东省临沂市兰山区海关路108号（火车站东侧）。 负责人：王洪伟，段长。 委托诉讼代理人：李秀红，女，1981年4月26日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：黄宏伟,中国铁路总公司济南铁路局公司律师。 被上诉人（原审原告）：李军，男，1973年10月25日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：许增信，山东沂河律师事务所律师。 上诉人中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段（以下简称临沂工务段）因与被上诉人李军劳动争议纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初8200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人李秀红、黄宏伟；被上诉人及委托诉讼代理人许增信到庭参回诉讼。本案现已审理终结。 临沂工务段上诉请求：1.判决上诉人与被上诉人解除劳动关系的行为合法有效；2.判决上诉人不支付与被上诉人解除劳动合同期间的工资；3、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：2015年9月被上诉人因犯交通肇事罪，被判处有期徒刑二年，缓刑二年，依法追究刑事责任并未告知上诉人，被上诉人在刑事案件处理期间均正常上班考勤，或正常请假。上诉人无渠道得知被上诉人被依法追究刑事责任。一审法院直接认定与常理不服，未进行释明和说理。解除权从知道或应当知道之日起算除斥期间。上诉人对涉毒、涉法职工进行排查，于2018年8月才得知被上诉人曾于2015年被依法追究刑事责任并报工会同意后及时与被上诉人解除劳动关系，不存在与常理不符情形。 李军答辩称，一审判决正确，请求驳回上诉人上诉请求维持原判。 李军向一审法院起诉请求：1、判决撤销被告临沂工务段解除原告李军劳动合同的决定，恢复原告的工作，继续履行劳动合同；2、判决被告临沂工务段为原告补发违法解除劳动合同期间的工资(自2018年10月12日按每月6000元的标准补偿至恢复工作之日止)；3、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实，1991年7月31日，原告李军到被告临沂工务段工作，工作岗位为线路员，被告为原告办理了社保缴纳手续，2012年11月6日，双方签订了无固定期限劳动合同。2015年4月16日1时许，李军驾驶车辆行驶在费县费城街道办事处城北邮政储蓄银行路段时，发生交通事故，致一人死亡，李军负事故全部责任，李军于当日被费县公安局刑事拘留，同年4月28日被取保候审，2015年9月9日，费县人民法院作出（2015）费刑初字第424号刑事判决书，判决被告人李军犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。2018年7月，中国铁路济南局集团有限公司下发《关于对涉毒涉法党员、干部和职工进行起底排查的通知》。2018年9月7日，被告下发临工劳发（2018)200号临沂工务段关于给予李军开除处分的决定，以原告被追究刑事责任为由将原告辞退。李军在临沂工务段持续工作至2018年9月，工资及社保均发放和缴纳至同月。2018年10月12日，被告向原告送达解除（终止）劳动合同证明。2019年2月26日，原告李军申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，要求确认被告临沂工务段解除劳动合同无效、恢复工作、继续履行劳动合同、补发工资等，仲裁委于2019年4月15日作出临劳人仲裁字[2019]第154号仲裁裁决书，裁决驳回李军的仲裁请求。原告李军不服仲裁裁决，于法定期限内起诉至法院。庭审中，原告李军提交了劳动合同、开除处分的文件、解除劳动合同证明、银行流水明细等证据，被告对上述证据的真实性均无异议。被告临沂工务段提交了刑事判决书、职工处分呈报表、工会会议记录、职工考勤表等证据，被告主张，原告李军在刑事案件处理期间均正常上班考勤，被告应集团公司要求，对涉毒、涉法职工进行排查，被告开除原告依法依规，程序合法，经工会同意并报集团批准。原告质证称，对刑事判决书和考勤表的真实性无异议，但该份判决书是在解除劳动合同3年前发生的，作为被告解除原告劳动合同的依据，已经超过1年以上的时间。该份判决书是公开开庭审理，公开宣判，并非是私密的文件，作为用人单位的被告，在该判决书下发之日起，就应知道原告因交通肇事犯罪的事实，职工处分呈报表及工会会议记录系被告单方作出的文件，原告对此并不知情。 一审法院认为，原告李军系被告临沂工务段职工，双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定了用人单位可以解除劳动合同的情形，其中第（六）项为“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同”，该项规定的解除劳动合同在法律性质上为解除权的一种，属于形成权的范畴，有其行使的合理期限，如果权利人超过合理期限不行使，则形成权灭失。本案原告李军于2015年9月9日被人民法院判决犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，原告李军自1991年调入被告临沂工务段，连续工作至2018年9月，被告于2018年9月以原告曾于2015年被依法追究刑事责任为由与其解除劳动关系，被告庭审中辩称直到2018年8月才知晓原告被判处刑罚，被告的该项辩论意见明显与常理不符，被告以此为由行使解除劳动合同权利已超过合理期限，对原告要求确认解除劳动合同无效、恢复工作、继续履行劳动合同的诉求予以支持。自2018年10月起，被告未安排原告工作，原告也未再到被告处实际劳动，因双方劳动关系依然存续，被告应按照法律规定向原告支付生活费，截至原告向起院起诉之日，被告应支付原告生活费9688元（1730元/月×70%×8个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第四十八条，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，判决：一、被告中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段与原告李军解除劳动关系的行为无效；二、被告中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段恢复与原告李军的劳动关系，继续履行劳动合同；三、被告中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段于本判决生效后十日内支付原告李军2018年10月至2019年5月期间的生活费9688元；四、驳回原告李军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段负担。 经审理查明，被上诉人李军于2015年4月16日至同年4月28日被费县公安局刑事拘留期间，上诉人提交的考勤计工表载明：2015年4月20日、21日、22日、23日、24日、27日、28日为年休假期间。其余刑事拘留期内的2015年4月16日、17日、18日、19日、25日、26日为休息期间。对此，被上诉人提出异议，称从未提出过年休假的申请。上诉人未在指定期间内提交被上诉人申请年休假的相关证据。 其余所查事实同一审查明事实相一致。 本院认为，禁止权力滥用原则是民法的基本原则之一。如果用人单位有权在任何时候行使该项权利，并可以溯及既往地行使，将不仅使劳动者工作和生活预期处于长期不确定的被动不利状态，损害了劳动者的合法权益，更违背劳动法和劳动合同法的立法精神。本案中，李军于2015年4月16日因涉嫌交通肇事罪被费县公安局刑事拘留，同年9月9日费县人民法院作出（2015）费刑初字第424号刑事判决书，判决李军犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，此时临沂工务段依据劳动合同法的规定，可以解除与李强的劳动合同，但临沂工务段并未行使解除权，应视为临沂工务段放弃了单方解除权。 临沂工务段与李强的无固定期限劳动合同履行至2018年10月12日，期间并不存在用人单位可以解除劳动合同的法定情形，临沂工务段对李强作出的开除处分决定，系对解除权的滥用，本院不予支持。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人上诉称被上诉人在刑事案件处理期间均正常上班考勤，或正常请假，上诉人无渠道得知被上诉人被依法追究刑事责任，但未提交有效证据予以证实，一审法院认定其陈述意见与常理不符并无不当。综上所述，临沂工务段的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人中国铁路济南局集团有限公司临沂工务段负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月二十七日 书记员 杨 悦