江西省吉安市吉州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0802民初4500号原告：曾洁贞，男，1969年7月20日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区，联系。委托诉讼代理人：李小平，江西文冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁志伟，江西文冠律师事务所律师。被告：王腾志，男，1979年10月28日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区，联系。委托诉讼代理人：刘伟兰，江西律星律师事务所律师。被告：吉州区长塘镇淇塘村委会罗家村第六村民小组。负责人：罗春根，组长，联系。被告：吴茂，男，1966年9月9日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区，联系。原告曾洁贞与被告王腾志、吉州区长塘镇淇塘村委会罗家村第六村民小组（以下除判决主文外均简称“罗家村六组”）、吴茂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾洁贞的委托诉讼代理人李小平、被告王腾志及其委托诉讼代理人刘伟兰、被告吴茂到庭参加诉讼，被告罗家村六组经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾洁贞向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告王腾志、罗家村六组共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费及精神损害抚慰金等损失共计279,654.5元（具体详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告王腾志系吉州区长塘镇人，两人均从事建筑行业。原告主要是在农村从事房屋建筑模板安装工作，被告王腾志系农村个体工匠。因被告罗家村六组要兴建祠堂（该祠堂设计为两层半，每层高5.5米），被告王腾志承包了该项目的建设工程。在该工程建设过程中,被告王腾志雇请原告从事该工程建设的模板安装工作。2017年10月23日，原告在模板安装过程中，不慎从高处坠落，导致腰部受重伤以及身体其他部位多处软组织挫裂伤。事故发生后，原告先后入住吉安市中心人民医院、民航广州医院以及中山大学附属第三医院住院治疗，总共花费医疗费88,330.72元。后经司法鉴定，评定原告损伤程度为六级伤残，自受伤之日起误工期为五个月，护理期为四个月，营养期为四个月，后续治疗费三千元整，因后遗症以及拆除内固定，原告又陆续发生医疗费。就上述赔偿事宜，原告多次与被告协商未果，遂诉至法院。诉讼过程中，被告王腾志申请追加吴茂为本案被告。事实和理由：申请人王腾志将被告罗家村六组的祠堂工程承包下来后，将其中的模板安装以包工包料的形式交由被申请人吴茂和原告曾洁贞施工，故被申请人吴茂与本案有利害关系。被告王腾志辩称，1.被告王腾志对曾洁贞的损害不承担赔偿责任。2.被告王腾志将被告罗家村六组的祠堂工程承包下来后，将其中的模板安装工程以包工包料的形式包给了被告吴茂和原告曾洁贞，并按项目面积确定总价为70,000元。因此，被告王腾志与吴茂、曾洁贞之间形成的是承揽合同关系，吴茂、曾洁贞应当对其自身在完成工作过程中遭受的意外损害承担责任。3.被告王腾志已将模板安装款项与吴茂、曾洁贞全部结清，对于曾洁贞的损害不存在任何过错，不应当承担赔偿责任。被告罗家村六组未作答辩。被告吴茂辩称，1.被告王腾志是祠堂工地的土建老板，即包工头，其个人承包该祠堂工程的建设。2.被告王腾志向我租赁模板，但没有签订任何合同，我是给他打工的，他请我们去做木工安装模板。3.原告摔伤时，工程进度才做到一半，模板浇筑已经完成，模板还没有拆完。出事当天，我和曾洁贞以及我们两雇请来的工人（名字不记得，庙下村委会庙下村人）三个人在拆模板，该模板是我和原告提供的，且模板安装费用是按祠堂的占地面积计算，每平米180元。本院经审理认定事实如下：原告曾洁贞系吉州区长塘镇庙下北斗段村村民，长期在农村从事房屋建筑模板安装工作。被告王腾志主要从事承包建筑工程施工等工作。2017年6月，被告王腾志因承包被告罗家村六组祠堂建设项目的需要，经人介绍与原告曾洁贞、被告吴茂相识，双方口头约定将上述建设项目中的模板安装工作以包工包料的方式交由原告曾洁贞、被告吴茂共同完成，施工过程中所需的模板和工具均由原告曾洁贞、被告吴茂自行提供，双方根据施工面积和180元/平方米的标准计算后约定施工总报酬为70,000元。原告曾洁贞和被告吴茂则约定完工所得报酬扣减每人每日200元的工钱、伙食费、请小工的工钱以及购买原材料的费用后，剩余部分由两人再行分配。之后，原告曾洁贞和被告吴茂于2017年6月开始上述祠堂的模板安装工作。2017年10月23日上午，原告曾洁贞和被告吴茂与雇请来的一名小工一道在案涉祠堂施工现场拆除模板。为拆除安装案涉祠堂二楼的模板，原告曾洁贞在未经被告王腾志同意的情况下使用被告王腾志租赁给泥工施工的脚手架进行该项拆除工作。后在拆除模板期间，原告曾洁贞不慎从该脚手架上跌落，并于当日由被告王腾志送往吉安市中心人民医院进行救治，住院期间行腰1椎体骨折切开复位钉棒内固定术。后于2017年12月8日出院，住院46天，花费医疗费47,333.8元。出院记录中出院诊断为1.腰1椎体爆裂性骨折并不全瘫；2.腰2椎体横突骨折；3.右第12肋骨骨折；4.左腕部骨折；5.全身多处软组织挫裂伤。出院医嘱为1.保持切口清洁干燥，适当功能锻炼。2.左腕部保护，腰围保护下下地行走，以防钉棒断裂、松动、骨折不愈合、骨折畸形愈合、内固定失效、再次手术等。3.出院后第1、3、6、12月等分别来院复查DR片，后根据具体情况制定复查时间。4.继续营养神经等的治疗。5.加强膀胱及肛门括约肌功能锻炼，定期更换导尿管，注意局部消毒、卫生情况。6.病情变化我科随诊。后原告曾洁贞因双下肢活动不利伴感觉障碍4月余，于2018年3月12日被诊断为脊髓损伤恢复期并入住民航广州医院。经治疗，原告曾洁贞于同年3月23日出院，出院诊断为脊髓损伤恢复期，住院11天，花费医疗费38,202.3元。2018年8月13日，原告曾洁贞再次因双下肢感觉障碍及大小便失禁无明显好转前往中山大学附属第三医院进行住院治疗，入院诊断为脊髓损伤后遗症，期间行腰椎穿刺+同种异体脐带间充质干细胞注入术，后于同年8月17日出院，住院4天，花费医疗费2,794.62元，出院医嘱为1.避免腰背痛长期受压，定期翻身、加强护理，合理康复功能锻炼；2.一月后返院行下次鞘内注射干细胞治疗（拟连续注射干细胞四次），定期门诊复诊，不适随诊。之后，原告曾洁贞按照上述医嘱分别于2018年9月12日（于9月14日出院，住院2天）、2018年10月19日（于10月22日出院，住院3天）、2018年11月23日（于11月26日出院，住院3天）、2018年12月24日（于12月25日出院，住院1天）、2019年2月26日（于2月27日出院，住院1天）前往中山大学附属第三医院住院治疗，期间行腰椎穿刺+同种异体脐带间充质干细胞注入术和腰椎穿刺术，并分别花费医疗费1,352.54元、1,222.18元、1,172.87元、961.25元、1,330.43元，合计6,039.27元。期间，原告曾洁贞于2019年1月30日前往吉安市中心人民医院复查，花费医疗费74元。2019年5月13日，原告曾洁贞再次前往吉安市中心人民医院复查并花费医疗费78.6元，之后于同年5月16日入住吉安市中心人民医院骨科，期间行脊柱内固定装置去除术，后于5月23日出院，出院诊断为腰椎骨折术后骨愈合，住院7天，为此花费医疗费12,879.19元。2018年5月7日，江西吉安司法鉴定中心接受原告曾洁贞的委托，对其伤残、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定。该鉴定中心于2018年8月13日出具吉安司鉴中心[2018]临鉴字第621号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为评定被鉴定人曾洁贞损伤程度六级伤残；受伤之日起误工期5个月，护理期4个月，营养期4个月，后续康复医疗费3,000元（鉴定费除外）。原告曾洁贞为此花费医疗费532.6元和鉴定费2,700元。截至起诉之日，原告曾洁贞共花费医疗费计107,934.38元，因往返外地治疗、鉴定产生的交通费计2,426元。另查明，原告曾洁贞于2017年9月13日、10月10日分别出具领条和收条各一张，确认已收到被告王腾志支付的工程款20,000元、30,000元。被告吴茂于2017年12月5日出具收条一张，确认收到被告王腾志支付的工程款20,000元。以上事实，有原告曾洁贞提交的身份证、户口本、入院记录、疾病证明书、出院记录、住院诊断证明、出院小结、江西省医疗住院、门诊收费票据、出院病人费用清单、住院诊断证明、广东省医疗收费票据、病人住院结账费用、费用结算清单、《司法鉴定意见书》及鉴定费发票、南昌大学第一附属医院人身伤害司法医学鉴定专家咨询意见书、火车票、被告王腾志提交的收条、领条、证人证言（王某）、双方当事人陈述及本院开庭审理笔录在卷佐证，可以认定。本院认为，本案双方当事人的争议焦点为1.本案损害事故中，原告曾洁贞与被告王腾志系雇佣关系还是承揽关系？2.原、被告责任承担的问题。3.原告曾洁贞各项损失的认定问题。关于原告曾洁贞与被告王腾志系劳务合同关系还是承揽合同关系的问题。原告曾洁贞主张其与被告王腾志系劳务合同关系。对此，被告王腾志辩称两人系承揽合同关系。本院认为，劳务合同关系与承揽合同关系在完成工作的方式上、结算报酬的方式上和人身的从属性上具有明显的区别。劳务合同关系中，雇主与雇员具有一定的财产从属性和人身从属性，而承揽合同关系中，承揽人一般以自己的设备、技术和劳力完成承揽工作，并以交付一定的工作成果作为主张报酬的依据，因此，承揽人与定作人之间的财产从属性和人身从属性均较弱。具体到本案，在完成工作的方式上，双方约定原告曾洁贞和被告吴茂以包工包料的形式承包案涉模板安装工作的施工，即该工作中所需的原材料和工具均由其二人自行提供；在结算报酬的方式上，双方约定以施工面积和180元/平方米的标准确定总报酬为70,000元，并以实际完成并交付模板安装和拆卸工作为给付该报酬的条件，该报酬结算方式符合承揽合同关系的特征，即定作人以承揽人按照要求交付工作成果作为给付报酬的条件，不符合劳务合同关系中雇员以提供劳动为报酬，雇主定期向雇员支付劳务报酬的特征；在人身的从属性方面，原告曾洁贞与被告吴茂在工作内容和时间的安排上均具有较强的自主性，如未限定工作时间，且其二人可根据工作完成的情况自由决定是否雇请小工以及确定小工的人选等，以上事实均符合承揽合同关系的特征，与劳务合同关系中雇主与雇员之间支配、管理、控制的关系存在明显的区别。综上，原告曾洁贞、被告吴茂与被告王腾志之间属于承揽合同关系。关于原、被告责任承担的问题。原告主张被告罗家村六组将案涉祠堂建设项目发包给没有资质的被告王腾志，存在选任过错，而被告王腾志又将模板安装工作发包给没有资质的原告曾洁贞、被告吴茂施工，且被告王腾志提供的脚手架没有安装防护装置，亦存在过错，故被告王腾志和被告罗家村六组应对原告曾洁贞因案涉事故所遭受的各项损失共同承担80%的赔偿责任。对此，被告王腾志辩称其与原告曾洁贞系承揽合同关系，原告曾洁贞在没有征得其同意的情况下擅自使用租赁给泥工施工的脚手架，之后因脚手架使用不当导致自身损害，被告王腾志对该损害不存在过错，故不应当承担赔偿责任。本院认为，案涉祠堂建设项目未超过三层，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”的规定，该建设项目在选任施工人时不受建筑法中要求施工人具备相应资质条件等规定的调整，且被告王腾志长期从事建设工程施工等相关的工作，对承建该类建设项目具备一定的经验，而原告曾洁贞未举证证明被告王腾志存在不适宜承建该建设项目的情况。因此，原告曾洁贞未提供充分的证据证明被告罗家村六组将案涉祠堂的建设项目交由给被告王腾志施工的行为存在选任上的过失，其以被告王腾志无相应资质为由主张被告罗家村六组承担赔偿责任的诉请无事实及法律依据，本院不予支持。原告曾洁贞作为完全民事行为能力人，又具备多年从事模板安装工作的经验，在未经被告王腾志同意且明知现场作业的脚手架未安装护栏存在一定危险的情况下，未采取相应的安全防护措施保障自身安全，对其自身的安全未尽到合理注意义务，对损害结果的发生具有过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告王腾志作为案涉祠堂项目的总承包人，对案涉建设项目的施工具有管理和监督的职责，但案涉事故发生时，其在现场施工的管理和监督上存在不足，对本案损害结果的发生存在一定的轻微过错。结合本案事故的发生原因、当事人之间的法律关系以及各自的过错程度，本院酌定被告王腾志对原告曾洁贞的各项损失承担10%的赔偿责任。至于被告吴茂是否需要承担赔偿责任的问题，因被告吴茂与原告曾洁贞仅系合伙关系，而被告王腾志未举证证明被告吴茂对案涉事故的发生具有过错，故对被告王腾志的该项主张不予支持。关于原告曾洁贞各项损失的认定问题。经核定，原告曾洁贞因案涉事故造成的损失如下：1.医疗费107,934.38元，以医疗费票据为依据，至于原告曾洁贞提交的购药收据以及金额为77.8元的门诊收费票据，因其未提供相应的门诊记录、医嘱等就诊材料，无法确定该购药、门诊费用对应的伤情是否系由案涉事故导致，故对原告的该项诉请不予支持。2.住院伙食补助费2,840元[（46+7）天*30元/天+（11+4+2+3+3+1+1）天*50元/天]，以实际住院天数并参照医疗机构所在地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。3.营养费2,400元（120天*20元/天），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中评定营养期4个月为依据。4.误工费19,315.5元（150天*128.77元/天），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中评定误工期5个月为依据，原告曾洁贞虽在案涉事故发生前从事模板安装工作并获得一定数额的报酬，但该收入不属于固定收入，且其又未举证最近三年的平均收入情况，故误工费根据其在案涉事故发生前从事建筑行业，参照江西省2018年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资的标准计算。5.护理费16,107.6元（120天*134.23元/天），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中评定护理期4个月为依据，参照江西省2018年城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资的标准计算。至于原告提交的陪护费、陪人床收费收据，因上述赔偿项目中已包含一名护理人员所对应的护理费用，而原告曾洁贞未举证证明除此之外其还需要增加护理人员或者其他护理项目，故对其该项诉请，本院不予支持。6.伤残赔偿金144,600元（14460元*20年*50%），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中评定原告损伤程度六级伤残为依据，并以2018年江西省农村居民人均年纯收入14,460元为标准计算。7.交通费以原告曾洁贞提供的往返外地就医、鉴定的火车票2,426元为依据，但其和家属因就医、鉴定产生的其他出行方式的交通费亦为必然发生的费用，故本院酌定交通费为3,000元。8.鉴定费2,700元，以《司法鉴定意见书》及鉴定费发票为依据。9.原告曾洁贞因此次事故造成伤残，本院对其主张精神损害抚慰金的诉请予以支持，但其诉请的金额偏高，结合其所受的伤情以及本地生活水平，本院酌定为15,000元。以上1至9项合计313,897.48元。至于原告曾洁贞主张的后续治疗费3,000元，因其在案涉司法鉴定意见出具后产生的医疗费实际已超过3,000元，且该医疗费已在上述第一项医疗费中据实计算，故原告曾洁贞再次诉请赔偿的后续治疗费属重复计算，对其该项诉请不予支持。如原告曾洁贞在本案法庭辩论终结后需要继续治疗，由此产生的医疗费其可另行主张。根据前文认定的责任比例，原告曾洁贞因案涉事故遭受的损失应由被告王腾志承担10%的赔偿责任，即31,389.75元（313,897.48元*10%）。综上所述，原告曾洁贞诉请被告王腾志对其损失承担赔偿责任的诉请于法有据，本院予以支持，但被告王腾志仅在其过错范围内承担相应比例的赔偿责任，故原告曾洁贞诉请的超过被告王腾志应承担的赔偿责任的损失，本院不予支持。原告曾洁贞诉请被告罗家村六组对其损失承担赔偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。被告王腾志主张被告吴茂应对原告曾洁贞的损失承担赔偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。被告罗家村六组经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应承担放弃答辩、举证、质证权利所产生的法律后果。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告王腾志赔偿原告曾洁贞各项损失计31,389.75元，限本判决生效之日起7日内履行完毕；二、驳回原告曾洁贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,494元，减半收取计2,747元，由原告曾洁贞负担2,439元，被告王腾志负担308元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的当事人不自动履行义务，享有权利的当事人可在上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。审判员  孙晓斌二〇一九年十二月十八日（）书记员  凌赟赟附相关法律条文：《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《诉讼费用交纳办法》第十六条适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。