河北省滦南县人民法院民事判决书（2019）冀0224民初3524号原告：张子志，男，1958年2月28日出生，汉族，现住滦南县柏各庄镇，现住滦南县守盐庄三村，现住滦南县。委托诉讼代理人：王翠敏，河北春风律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：郭艳德，男，1972年5月3日出生，汉族，现住河北省卢龙县。委托诉讼代理人：许宝柱，河北沙洲律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：张子秋，男，1967年8月22日出生，汉族，现住滦南县。委托诉讼代理人：贾连合，男，1951年3月23日出生，汉族，现住滦南县柏各庄镇。代理权限为特别授权代理。原告张子志与被告郭艳德、张子秋合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次公开开庭审理时，原告张子志及其委托诉讼代理人王翠敏、被告张子秋、被告郭艳德委托诉讼代理人许宝柱到庭参加诉讼。第二次公开开庭审理时，原告张子志及其委托诉讼代理人王翠敏、被告张子秋及其委托诉讼代理人贾连合、被告郭艳德及其委托诉讼代理人许宝柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张子志向本院提出如下诉讼请求：一、要求被告郭艳德、张子秋共同支付原告入股款200万元，并自2016年7月1日起至付款日止,按照200万元为基数，月利率百分之二,赔偿未按期支付入股款的损失；二、要求被告郭艳德、张子秋支付合伙盈利款195594元，自2016年7月1日至付款日止,按照195594元为基数，月利率百分之二赔偿未按期付款的损失。事实和理由：2015年12月,原告与被告郭艳德、张子秋三人口头协商，共同出资、经营、收购、销售玉米，三人各占三分之一的股份，资金由被告郭艳德管理使用，其妻子马爱华负责账目。自2015年12月至2016年3月期间，按照郭艳德提供的其妻子马爱华的账户，原告多次向其转账共计200万元，被告张子秋也将款转给马爱华。合伙经营至2016年4月20日，做了几笔业务，原告向二被告提出退伙，二被告同意。经清算合伙期间共盈利586782元，其中购置合伙资产清粮机和装箱机支出182851元，二被告继续合伙经营，合伙资产折价182851元归被告郭艳德、张子秋使用。原告应分得合伙利润195594元。被告郭艳德答应在2016年6月底之前付清原告入股款和合伙营利款，但被告郭艳德未支付，此后原告多次向被告催要，被告至今仍未支付.现依法提起诉讼，望判如所请。被告郭艳德辩称，对原告入股款200万元的事实予以认可，被告认为三人合伙经营至2016年6月，三人没有进行清算，在2018年10月份经滦南县公安局介入本案以后，原、被告三方签订协议书一份，该协议书明确三方尚未清算，2018年底我方给付张子秋、张子志共计80万元，尾款等三方结算后一次性付清，最迟于2019年底结清，协议书有三方签字，根据协议书的规定，2018年底我方曾给原告打过几次电话想还款，但没有接通，对具体的盈亏数额并不明确，原告的入股款应在三方清算后一并结清，请求法院依法处理。被告张子秋辩称，原告与二被告三人合伙经营玉米，各占三分之一股份，被告郭艳德及其妻子马爱华管理合伙账目。原告出资200万元，被告张子秋出资150万元，三人合伙经营至2016年4月20日，均同意原告退出合伙，被告郭艳德及其妻子马爱华对三人合伙期间账目进行了清算，原告与被告张子秋均认可此清算结果。对原告要求被告郭艳德、被告张子秋给付入股款及盈利款的诉讼请求不认可，原告与二被告合伙经营期间的全部资金及账目由被告郭艳德管理使用，张子秋并没有对合伙期间的资金进行过管理，因此原告的入股款及盈利款应由被告郭艳德给付。原告张子志为证明其主张向本院提交了以下证据：录音一份，证明以下事实：1.郭艳德、张子志、张子秋三人合伙的事实，其中张子志出资200万元，张子秋出资150万元，郭艳德出资具体数不详，张子志出资的来源是银行贷款；2.在2016年6月13日录音之前，张子志提出退伙，张子秋、郭艳德已经同意张子志退出合伙；3.张子志入伙资金200万元打给马爱华，马爱华管理合伙账目和资金，且郭艳德、马爱华处有合伙期间的全部账目；4.合伙期间购置装箱机158000元、清粮机26000元；5.郭艳德及其妻子马爱华书写证明的过程，2016年6月13日马爱华、郭艳德出具的证明是二人的真实意思表示；6.合伙期间有盈利40万，并且郭艳德和马爱华已经对账目进行了清算，合伙期间的盈利是40万元；7.郭艳德、张子秋都答应在2016年6月30日前把入伙资金、营利款退给张子志。二、张子秋证明材料一份，证明在原告与二被告三人合伙中，三人各占三分之一股份，收货地点在郭艳德家中，郭艳德妻子马爱华管理合伙账目、资金，张子志入股资金200万元，张子秋入股资金150万元，2016年4月20日张子志提出退伙，张子秋、郭艳德同意原告退伙，合伙期间无债务，且实际盈利58万元。合伙财产中，清粮机购置价26000元作价20000元给郭艳德，装箱机购置价158000元给郭艳德，每人应分利润19万多元。郭艳德、张子秋同意在2016年6月底前由被告郭艳德把入股资金和营利款给张子志结清，但至今未给付原告。原告与二被告三人合伙期间所有的债权、债务在2016年6月底前均已结清。三、2016年6月13日郭艳德、马爱华的证明复印件一份，证明张子志实际入股款为200万元，该入股款转入时间，入股款均转到马爱华名下的银行卡上。该证据还能够印证张子志提供的录音的形成时间及录音的真实性。四、张子志在中国农业银行的自2015年12月21日至2016年4月24日银行交易明细一份，证明在此期间原告向被告郭艳德妻子马爱华转账，转账时间与证据三相吻合，证明原告实际出资200万元作为入股款。五、中国邮政储蓄银行个人贷款还款单，张广胜、张尚清、张连荣和张凤春的证明各一份及向四人借款的借据复印件各一份，证明在2016年7月3日原告已将贷款本金190万元还清，由于被告郭艳德没有及时还款，导致原告偿还银行贷款全部都是借款。借款数额及情况：在2016年6月29日原告向张广胜借款70万元，约定月息0.25%；2016年6月30日向张尚清借款30万元，约定月息0.25%；2016年6月30日向张连荣借款40万元，约定月息0.25%；2016年6月29日向张凤春借款60万元，约定月息0.25%。这些证据证明目的是原告出资款200万元款项来源是银行贷款，由于被告没有及时还款，导致原告向他人高息借款偿还银行贷款，给原告造成损失。六、林忠出具的证明及照片一份，用于证明林忠应付给原、被告合伙的全部玉米款已经汇入被告妻子马爱华的账上。七、聂树波的证明一份，证明聂树波应付给原、被告合伙的玉米款已经结清。被告郭艳德质证认为，对证据一，录音中系郭艳德本人的谈话，但原告对谈话的内容断章取义，当时郭艳德所陈述的内容现在已经记不清了，但事实上合伙账目从未进行过清算。对证据二，因张子秋为本案被告，也系合伙人之一，且被告张子秋已经出庭参加庭审，对该证明材料的证人身份及证言内容予以确认。对证据三，对原告入股200万元的事实认可，但对出具证明的时间不认可，时间有改动。对证据四，没有异议。关于证据五，对还款的真实性没有异议，但认为不能证实原告向银行贷款200万元是用于合伙入股款，偿还的贷款也与入股款无关，原告提交的四份借款证明缺乏与本案的关联性。对证据六、证据七里，照片是真实的，但两份证明中陈述的内容不真实，两份证据属于证人证言，证人应当出庭作证，接受质询，该两份证据证明的内容是否为本人书写无法查证，对两份证明不予认可。被告张子秋质证认为，对原告所提交的真实性、合法性、关联性均无异议。被告郭艳德为支持其主张向本院提交以下证据：1.2018年10月19日的付款协议书复印件一份，证明原告与二被告三人合伙，至今三方没有清算。2.合伙期间的账目凭证共计17本，证明原告与二被告三人合伙期间的资金往来事实。原告张子志质证认为：证据1系复印件，被告郭艳德未提交原件，原告对该复印件不陈述质证意见。对于证据2质证如下：(1)第一本库存商品类账记载总收入1567851元，之后从2016年1月18日开始有相对详细的记载，但是没有款项来源明细及相应的凭证。结合2015年12月份张子志、张子秋已经分别打款给郭艳德，此账目不能客观反映合伙开始经营的情况，原件与复印件不一致，原告提交的复印件不包括账目第六页关于聂树波的回款，被告提交的聂树波的回款379863元，在第六页显示回款78264元，78264元在第三本账中关于这笔收入是没有计入收入账中，复印件中没有东北林忠回款，显示共收玉米8610.033吨，在第十一本账中显示共收玉米1171.09吨、8432.37吨，收玉米的具体数额被告郭艳德说不清楚。(2)第二本账中工人工资、生活费、固定资产等开支全部没有相应的凭证，无法证实开支是否存在，但其中固定资产装箱机、清粮机开支原告清楚，认可固定资产182851元的开支，开支中马爱华管账并不支付工资其他开支原告不清楚，且没有对应的凭证，原告不予认可，被告郭艳德的账目不具有真实性;(3)第三本账中聂树波出库账目和凭证不相符，与第一本记载不相符，只有收入402143元凭证，有12.79吨玉米款208743元没有计入收入，仅此一本账就差了208743元玉米收入账目中有支出记载，没有支出凭证，不能证实支出的真实性。假设有支出运费等凭证按照该本账目记载应收款是610886-62078＝548808元，而在第十一本账目中只记载了聂树波收入379863元与第三本账目记载相差548808-379863＝168945元;(4)第四本账目有收款凭证证实收款数额是676135元，没有支出凭证运费支出是5304元，假设存在支出运费凭证，收入和支出的余额是622831元，而账目显示余额累计是467931元，相差622831-467931＝139410元。另外收入凭证与实际收入不相符，收入凭证为576135元。(5)第五本账目中应收款557141元，但是只提供了483631元收入凭证，而在第十一本账目中对应的收入仅为317071元，这就说明另有收入凭证没有入账，而在郭艳德算账时又将实际收入557141元擅自改为317071元，这本账又差了240070元，虽然记载了原告不认可的聂树波的未收回账目108743元，但是记账收入和实际收入也相差131327元。综上这些账目因为没有相应的收支凭证无法计算，即便郭艳德一方提供了收支凭证，郭艳德的第十一本账目所计算的结果也是错误的。所以郭艳德提供的账目不能证实真实的经营情况，不能作为定案的依据。而且因为郭艳德出资少，使用郭艳德的场地是免费的，郭艳德妻子管理账目也是免费的，这两笔开支共计215250+15000＝230250元不属于合理开支。以上几项就是500987元。通过以上分析，假设郭艳德账目中其他开支均属实，三人合伙经营至张子志退伙，也不赔钱。再结合2016年6月13日的录音，郭艳德一方从没有提到使用土地的费用和马爱华管理账目的工资，郭艳德提供的账目与实际经营状况不相符，不能作为定案依据。录音证据证实张子志参与合伙期间有盈利，并积累了182851元的固定资产。被告所提供的账目不客观真实，不能作为证据使用。被告在本次庭审前制作的账目，该账目除原告方认可的部分以外其他均不能作为定案依据。被告张子秋质证认为：对于证据1确实签订过该付款协议，但签订后三方同意该协议作废，第二天就从被告郭艳德处要回协议原件，该协议也未实际履行。对于证据2的真实性有异议，请法庭予以核实，其理由是原告与二被告都系合伙人，在账目中均应有原告与张子秋的签字，该账目才能发生法律效力。该账目系郭艳德妻子记录，故被告张子秋除对182851元购买的设备予以认可外，其他均不认可，在原告提交的录音中，被告郭艳德对原告及被告张子秋所交的款项200万和150万元予以认可，并在庭审中认可合伙所得利润586782元，故被告张子秋认为法庭应以被告郭艳德的庭审陈述作为证据使用。本院经审查证据认为，原告提交的证据一，被告郭艳德认可该录音中系其本人谈话，被告张子秋对该证据未提出异议，本院对该证据的真实性予以认定。原告提交的证据二，系被告张子秋的书面陈述，应作为当事人陈述。原告提交的证据三、四与原告提交的证据一相互印证，对其真实性予以认定。原告提交的证据五中，对中国邮政储蓄银行个人贷款还款单的真实性予以认定，对张广胜、张尚清、张连荣和张凤春的证明及借据复印件，由于证人未出庭，真实性不予认定。对原告提交的证据六、七中，照片的真实性予以认定，对两份证明因证人未出庭，其真实性不予认定。被告郭艳德提交的证据1系复印件，其真实性不予认定。其提交的证据2系被告郭艳德单方提供，原告及被告张子秋均不认可，且无其他证据佐证，其真实性不予认定。本院经审理查明：2015年12月原告张子志与被告郭艳德、张子秋口头协商，三人出资合伙经营收购、销售玉米，约定三人按每人三分之一分享盈利，合伙资金由被告郭艳德负责管理使用，由被告郭艳德的妻子马爱华负责账目及资金管理。自2015年12月至2016年3月期间，按照郭艳德提供的其妻子马爱华账户，原告多次向马爱华的银行账户转款共计200万元。2016年4月，原告向二被告提出退伙，二被告同意原告退伙。2016年6月13日，原告向被告郭艳德催要入股款及盈利款，当时被告张子秋也在场，原告将与被告郭艳德及其妻子马爱华的谈话进行了录音。录音中，被告郭艳德的谈话内容显示：1.原告与二被告三人合伙盈利数额为“35万以上，小40万”；2.帐已经被告郭艳德及其妻子马爱华经手清算，庭审中，原告与被告张子秋明确表示认可被告郭艳德及其妻子马爱华对合伙账目的清算结果；3.被告承诺于2016年6月底前给付原告入股款及盈利款。另，合伙期间原、被告购置清粮机和装箱机共支出182851元，原告退伙后，二被告继续合伙经营，合伙资产由被告郭艳德、张子秋继续使用。本院认为，原告张子志与被告张子秋、郭艳德均认可三人合伙经营的事实，故合伙关系成立。在合伙经营一段时间后，原告与二被告协商退伙，二被告均同意原告退出合伙，且被告郭艳德及其妻子马爱华已对账目进行了清算，故原告张子志已退出合伙。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙时积累的财产，以及合伙期间的债权与债务。本案中，原告退伙后，被告郭艳德对合伙期间的财产进行了清算，合伙期间经营良好，一直处于盈利状态。在合伙经营期间有盈余的情况下，原告退伙后，其他合伙人应当退还退伙人入股款，由于合伙期间的财产由被告郭艳德管理使用，故应由被告郭艳德退还原告入股款2000000元。被告郭艳德承诺不迟于2016年7月1日前给付原告入股款，逾期未支付，应当承担违约责任。因原告与被告未约定违约金的计算方式及数额，原告主张自2016年7月1日起至付款之日，以200万元为基数，按照月利率百分之二，赔偿未按期返还入股款的损失，其提交的证据不足以证实其主张的实际损失。故本院按照以下方式计算被告逾期未支付原告入股款造成的损失:被告应支付原告以2000000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2016年7月1日起至2019年8月19日止的损失和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止的损失。关于原告与二被告合伙期间所积累的财产分配问题，本案中，依据当事人提交的现有证据，尚不能认定原告与二被告三人对合伙财产的处理达成了一致意见，也不能认定原告、与二被告三人在合伙经营期间盈利的具体数额，故本案中，原告要求被告郭艳德、张子秋支付合伙盈利款及赔偿未按期付款损失的诉讼请求，本院不予支持，但原、被告三人可就此部分另行解决。综上所述，依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告郭艳德返还原告张子志入股款2000000元及以2000000元的未履行部分为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2016年7月1日起至2019年8月19日止的损失和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止的损失（本判决生效及即履行）。驳回原告张子志的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24365元，由原告张子志负担2171元，由被告郭艳德负担22194元（判决生效即交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长 任作新审判员 田继青人民陪审员郑庆忠 二〇一九年十二月二十九日书记员 杨娜