湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0203民初1298号原告：汪双清，男，1973年10月3日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。委托诉讼代理人：程时州，鄂州市樊口法律服务所法律工作者。被告：陈宏，男，1968年2月22日出生，汉族，住湖北省武汉市汉阳区。被告：潘成洋，男，1990年9月9日出生，汉族，住湖北省黄冈市浠水县。被告：刘维友，男，1982年5月26日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。被告：谈云艳，男，1967年2月25日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。原告汪双清诉被告陈宏、潘成洋、刘维友、谈云艳提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汪双清及其委托诉讼代理人程时州，被告陈宏、潘成洋、刘维友、谈云艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪双清向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈宏、潘成洋、刘维友、谈云艳赔偿原告医疗费6510.87元、住院伙食补助费480元、护理费6420元、后期治疗费4000元、误工费22087元、营养费900元、交通费484元、鉴定费1200元，合计42082元；2、本案的诉讼费和财产保全费由四被告承担。事实和理由：2019年5月7日，被告陈宏将黄石武商购中心八楼江南金草帽店装修拆除工程以77000元承包给被告潘成洋，被告潘成洋与被告陈宏签订《店面拆除施工合同》。合同签订后，被告潘成洋将工程以50000元承包价转包给被告刘维友。同年5月11日，被告招聘原告为临时打工人员，为赶工期间安排原告晚上加班。当原告加班到晚上23时，突然从墙上掉下一块玻璃，将原告手上的动脉血管扎伤。被告随即将原告送往黄石普仁医院救治，住院8天。被告支付医药费4000元后停止支付，原告自己垫付7000元因无钱治疗出院。出院后，原告多次找被告要求协商赔偿遭拒绝。后经法医鉴定，后期治疗费4000元，损伤误工日为150天，护理、营养时限各为60日。被告陈宏将工程承包给无建筑施工资质的个人承包，被告潘成洋又非法转包给被告刘维友。三被告违规承包和转包，应当共同承担赔偿责任。被告陈宏辩称，江南金草帽店因为亏损无法继续经营。按照我与黄石武商购物中心签订的合同，我需要在退场时拆除装修部分。后经朋友介绍，我找到有专业资质的施工队，并且签订了合同。该合同约定施工中发生的任何事故都由被告潘成洋承担。我们又和黄石武商购物中心签订了三方合同，并且办理了相关人员的出入证，但是原告没有办理出入证。我不认识原告，没有聘用原告，更没有安排原告施工。原告自述是专业人员，但却在施工过程中违反了操作流程，本次事故应当由原告本人承担责任。原告提交的司法鉴定书中的观点相互矛盾，对此我提出异议并申请重新鉴定。被告潘成洋辩称，我与被告陈宏签订总价款77000元的《店面拆除施工合同》，后将该工程分成两个部分转包给了两个人。其中，一个人是被告刘维友负责拆除50000元，另一个人负责清运渣土20000元。我给被告刘维友带来的每个工人都办理了进场施工证，但我不认识原告汪双清。被告刘维友辩称，我在施工中途终止了该工程。我在被告潘成洋的见证下将该工程转包给了被告谈云艳和案外人柯胜利，并签订了协议。协议上载明了施工安全、施工任务、工程结算等问题。原告汪双清是被告谈云艳雇佣的，我不认识原告汪双清。出于人道救助，我为原告汪双清垫付了医疗费3000元。被告谈云艳辩称，我和被告刘维友之间不是转包关系。我是给被告刘维友打工的，被告刘维友让我找几个人帮忙施工，当天我就找到了七个人。被告刘维友让我们签订安全责任书，但是其他七个人都不愿意签，于是被告刘维友就让我一个人签字。本院经审理认定事实如下：2019年5月7日，被告陈宏与被告潘成洋签订《店面拆除施工合同》，约定由被告潘成洋承包黄石武商购物中心八楼江南金草帽店所有装饰部分的拆除工程，总价款77000元；拆除工期为9天，2019年5月7日至2019年5月15日；自拆除之日起，拆迁区域内施工安全责任全权由被告潘成洋负责，如果施工人员出现工伤或因施工造成他人损伤等事故，被告陈宏不承担任何责任和费用等。上述合同签订后，被告潘成洋又于同日与被告刘维友签订《店面拆除施工合同》，将其承包的拆除工程以总价款50000元转包给被告刘维友。被告刘维友完成部分工程后不愿继续施工，于是联系上与其有过合作关系的被告谈云艳和案外人柯胜利，三人于2019年5月11日签订一份协议，被告潘成洋作为证明人亦在协议上签名。该协议约定，自2019年5月11日金草帽的拆除出碴分包给柯胜利和谈云艳，柯胜利负责大厅里面的拆除出碴，谈云艳负责拆除厨房出碴；安全由施工人员自负，余款由被告潘成洋支付给柯胜利、谈云艳，从即日起拆除之事与刘维友无关。被告谈云艳邀约原告汪双清等一起到案涉店面从事拆除作业。2019年5月11日深夜，原告汪双清在自下而上拆除厨房墙面瓷砖的过程中不慎被从高处掉落的瓷砖割伤右前臂。在进行拆除施工时，原告汪双清未佩戴安全帽。原告汪双清受伤后，被告谈云艳等未再继续进行拆除施工，被告潘成洋聘请他人完成了拆除工程。被告潘成洋未向被告谈云艳及原告汪双清支付过劳务报酬。另查明，原告汪双清在受伤后由被告潘成洋送往黄石普仁医疗救治，住院治疗7天后出院，出院诊断为右前臂开放伤伴血管神经肌腱损伤、右前臂异物残留；出院医嘱伤口每三天换药一次，术后两周拆线、休息四周等。原告汪双清因治疗共花去10510.87元，其中1000元由被告潘成洋垫付、3000元由被告刘维友垫。2019年8月13日，原告汪双清自行委托鄂州博正法医司法鉴定所鉴定，该鉴定所评定汪双清约需后期治疗费4000元、误工损失日为150日、护理时限为60日、营养时限为60日。原告汪双清为此支付鉴定费1200元。审理过程中，被告陈宏对此持有异议并申请重新鉴定。经双方共同选定的黄石求实联合司法鉴定中心鉴定，评定汪双清右上肢损失，建议伤后误工120日、护理30日、营养60日、后期康复治疗费约需1500元。本院认为：本案的争议焦点是各方法律关系的认定及赔偿责任的承担。关于当事人之间法律关系的认定问题。被告陈宏作为江南金草帽店的经营者将店面装修的拆除工程委托给被告潘成洋施工，双方之间形成承揽关系。被告潘成洋承接装修拆除工程后，又将该工程交由被告刘维友完成。被告刘维友作为次承揽人在完成案涉工程的部分施工后将未完成的拆除工程以协议形式交由被告谈云艳和案外人柯胜利完成，自己则退出承揽关系。被告潘成洋作为见证人在协议上签字的行为表明其对协议内容知晓并予以同意。据此，被告刘维友终止了案涉工程的施工，由被告潘成洋直接指示安排被告谈云艳等人的工作，并支付劳务报酬。被告谈云艳邀约原告汪双清等人共同参与拆除施工，原告汪双清在拆除施工第一天便发生安全事故，无人向其支付过劳务报酬。从现有证据来看，无论是基于工作的指示安排还是劳务报酬的支付，本院均无法认定被告谈云艳与原告汪双清之间形成劳务关系。原告汪双清提供的劳务属于被告潘成洋承揽的工作内容，故被告潘成洋作为接受劳务一方与原告汪双清形成劳务关系。关于赔偿责任的承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，装修拆除存在一定的危险性，被告陈宏将装修拆除工程交由不具有装修施工资质的被告潘成洋，具有选任上的过错。另案涉拆除作业因在夜间进行危险性增加，需要有相应的保障措施，被告陈宏作为定作人未能提供相应的安全保障。因此，根据被告陈宏的过错程度，其应对原告汪双清的损失承担30%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告潘成洋作为接受劳务方既没有在工地现场对夜间施工进行安全监督，也未采取其他手段保障施工安全，故对原告汪双清受伤具有一定过错，应当承担40%的责任。原告汪双清在墙体瓷砖拆除作业中违反自上而下的施工流程，且未注意保护自己的人身安全，对损害发生存在一定过错，原告自身承担30%的责任。被告刘维友、被告谈云艳与原告汪双清不具有法律上的关系，故而不承担民事赔偿责任。原告汪双清诉请的各项损失，经审核依法认定如下：1、医疗费，根据医疗费票据确定为10510.87元；2、后期治疗费，根据法医鉴定意见书确定为1500元；3、住院伙食补助费，原告汪双清主张按60元/天的标准予以赔偿尚属合理，但其主张的天数8天，与病历记载的住院天数7天不符，故该项费用核定为420元；4、营养费，原告汪双清主张的900元合理，本院予以确认；5、护理费，按照重新鉴定出具的伤后护理30日的鉴定意见，并参照湖北省上一年度居民服务业年在岗年平均工资38897元的标准计算为，38897元/年÷365天×30天＝3197.01元；6、误工费，按照原告汪双清主张的147元/天的标准和伤后误工120日的鉴定意见，计算为147元/天×120＝17640元；7、交通费，根据住院天数本院酌情认定为70元，8、鉴定费，由于重新鉴定出具的鉴定意见中有仅有一项营养时限与原告汪双清自行鉴定的意见一致，故根据鉴定费票据酌定为300元；上述损失合计为34537.88元。被告陈宏应赔偿10361.36元，被告潘成洋应赔偿13815.15元，扣除其已垫付的1000元费用，其还应赔付12815.15元。综上所述，原告汪双清要求被告陈宏、潘成洋承担赔偿责任的诉请于法有据，本院予以支持。原告要求被告刘维友、谈云艳承担赔偿责任的诉请因依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条规定，判决如下：一、被告陈宏于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汪双清10361.36元；二、被告潘成洋于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汪双清12815.15元；三、驳回原告汪双清的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费减半收取426元、财产保全费470元，合计896元，由原告汪双清负担402元、被告陈宏负担221元、被告潘成洋负担273元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  汪敬华二〇一九年十二月二十五日书记员  徐珊珊