济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初1737号原告：张丙生，男，1972年11月9日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：郭丙池，山东圣义律师事务所律师。被告：山东得桢实业有限公司，住所地济南市。法定代表人：张宝涛，总经理。被告：梁兆海，男，1965年12月12日出生，汉族，住济南市。以上两被告委托诉讼代理人：于长义，北京市盈科（济南）律师事务所律师。以上两被告委托诉讼代理人：高然然，北京市盈科（济南）律师事务所律师。原告张丙生与被告山东得桢实业有限公司（以下简称得桢实业公司）、梁兆海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张丙生及委托诉讼代理人郭丙池、被告得桢实业公司及梁兆海之委托诉讼代理人高然然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张丙生向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告支付原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费等相关费用暂计6万元，具体待鉴定后另行追加；2.本案的诉讼费用由被告承担。增加诉讼请求为：请求法院依法判令被告支付原告误工费42000元、护理费16200元、营养费4500元、住院伙食补助费1800元、交通费1000元、司法鉴定费780元、工资933元、医疗费800元、拐杖118元、拍片费300元，共计68431元。事实和理由：原告受雇于被告，从事吊车司机工作，2018年12月2日上班，在2018年12月6日上午八时三十分许，上班期间在工作岗位意外受伤，后入济南市历城区人民医院治疗，经医院诊断为左侧小腿皮肤裂伤，胫骨骨折，医疗费用前期由被告支付，现就后期赔偿事宜协商未果，特诉至贵院，望判如所请。得桢实业公司辩称，原告与我公司之间不存在劳动关系，也不存在提供劳务的关系，因本案事提供劳务者受害责任纠纷，原告应该明确是与两被告哪一被告存在提供劳务的关系。梁兆海辩称，我与原告之间也不存在任何提供劳务的关系，我方至今也未能明白原告起诉我方的理由，对于原告的起诉不满。当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月6日，在被告得桢实业公司位于济南市历城区南部山区管委会柳埠街道柏树崖村项目工地，原告张丙生在清理被告得桢实业公司所有的吊车上的积雪时，不慎从吊车上跌落地面，造成原告受伤的事故。原、被告对事故发生的时间、地点、经过均无异议。原告张丙生受伤后被送往济南市历城区人民医院住院治疗，主要诊断为：开放性胫骨骨折。在济南市历城区人民医院住院治疗18天。原告受伤住院期间共花费医疗费11255.5元，经新农合报销后，被告得桢实业公司支付了剩余的5362元。案件审理过程中，原告向本院递交鉴定申请书，要求对其误工时间、护理时间及人数、营养期限进行司法鉴定，本院依法委托济南秉正司法鉴定所进行司法鉴定，作出济秉司鉴[2019]临鉴字第297号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人张丙生误工时间为180日，护理时间90日，住院期间2人护理，余1人护理；营养期限90日。”原告支付鉴定费780元，被告对鉴定意见及鉴定费780无异议。庭审中，原告提交2019年2月6日由济南市历城区柳埠镇大峪村卫生室出具的收费证明一份，证明伤后贴的800元膏药花费，要求被告赔偿医疗费800元。二被告对此不认可，认为原告无法证明该费用支出与本次事故存在因果关系，也没有提供处方签发票，用于证明。本院认为，原告提交的该证据不符合证据要件，不予支持。原告提交2019年4月18日在历城区人民医院复查时花费154元，2019年7月24日鉴定时花费医疗费142元，要求被告赔偿。二被告对于154元的医疗费发票，真实性无异议，但对关联性不认可，原告应提供复查时的病历、拍片的影像报告单、片子等；对于142元的医疗费发票，真实性无异议。本院认为，该共计296元的医疗费发票属于因事故支出的必要合理费用，被告有异议，但并无证据提交。综上，本院对原告的医疗费296元予以支持，同时被告得桢实业公司垫付医疗费5362元，本院予以确认。对于误工费42000元，原告根据鉴定意见误工时间180天，同时提交电话录音，证明每月工资收入7000元，计算误工费为42000元，要求被告赔偿。二被告对鉴定意见书真实性无异议，但认为鉴定时间过长，同时认为计算标准过高，原告每月7000元工资，没有法律及事实依据，根据法律规定超过5000元应该缴纳个人所得税，原告应提交完税凭证、劳动合同、银行流水等其他证据，证明其每月工资7000元。因此误工费的金额及计算标准，被告都不认可，原告系农村户口，应该按照2017年度山东省农村居民人均纯收入计算。本院认为，鉴定意见书双方无异议，对误工时间180天，本院予以采信，但原告主张月工资7000元，仅提交录音证据，应认定举证不足，不予认可，因此，应当按照原告的户籍性质即2018年山东省农村居民人均可支配收入16297元标准，计算误工费，数额应为：8036.88元。对于护理费16200元，原告提交护理人王召芹（原告妻子）的身份证复印件、户口本。根据鉴定意见护理期限是90天、住院期间两人护理，剩余时间是一人护理，住院期间由其妻王召芹、儿子张旭护理，出院后由王召芹护理，王召芹没有正式工作单位，每月收入8000元，张旭系济南铁路局信息工程处工作人员，每月收入4000元，二人均按照济南护工标准每天每人150元计算。二被告认为，计算标准过高，对鉴定意见真实性无异议，但认为护理期限过长。对于护理人张旭，应提供其工资扣发证明，对于其妻王召芹标准过高，应按农村标准计算。本院认为，根据法律规定，护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，根据济南市的护工标准，原告的护理费损失按照每天100元计算较为合理，故原告的护理费损失应为：18天×100元/天×2+72天×100元/天=10800元。对于营养费4500元，原告没有证据提交，根据鉴定意见营养期限为90天，每天按照50元计算。二被告认为，计算标准过高，且应提交相应证据，证明实际支出了营养费。本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定，本院酌定按照每天50元标准计算营养费，故对原告的营养费损失4500元，予以支持。对于住院伙食补助费1800元，原告计算方法合法有据，本院予以支持。对于交通费1000元，二被告不认可。本院认为，交通费应当以正式的票据为凭，应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告住院治疗有交通费损失事实存在，本院酌定原告交通费损失400元。对于工资933元，原告提交录音证据，证明已经工作4天，按照每月7000元，计算得出工资是933元。二被告认为，对此不认可，本案是提供劳务者受害纠纷，原告主张工资与本案不是同一个法律关系，再者被告在质证阶段已经阐述，原告是在聘前考察面试阶段受伤，只有面试通过后公司才会与原告签订书面合同，原告主张工资没有事实依据。本院认为，原告的该项主张不属于本案的审理范围，不予支持，原告可另行处理。对于拐杖费118元，原告提交京东的购买记录，证明购买拐杖花费118元。本院认为，原告主张该费用应该提供正式发票，原告的举证不符合证据要件，不予支持。对于原告主张的坐便器130元，生活花费153元。原告分别提交收款收据一份，超市小票一张。本院认为，原告均未提交正规发票，且本院上述已支持了原告的住院伙食补助费、营养费等请求，故对该两项请求均不予支持。综上所述，本院已确认原告实际损失应为：医疗费296元、误工费8036.88元、护理费10800元、营养费4500元、住院伙食补助费1800元、交通费400元、鉴定费780元。被告得桢实业公司垫付医疗费5362元、生活费500元，原告无异议，本院一并予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题即在于双方是否存在劳务关系，以及对于原告受伤的事故，双方是否存在过错，应承担的责任比例问题。首先，原告提供与被告梁兆海的录音证据以及录音整理材料，经被告核实，对真实性无异议，录音属实。庭审中，被告得桢实业公司也认可被告梁兆海为公司的顾问，负责处理公司纠纷及经营等问题。从双方的通话录音中可以证实原告是在被告得桢实业公司工作的过程中发生的事故，双方也就事故造成的损失进行过实质的协商，同时二被告对事故的发生经过、地点、时间并无异议。被告虽辩称是在聘前面试考察阶段发生的事故，但原告对此不予认可。庭审中，被告得桢实业公司也认可发生事故前，原告已经在公司进行过劳务活动。一方面被告并无充分证据证明处于聘前面试考察阶段，另一方面即使处于该阶段，因吊车工作的特殊性，原告需要实际操作，被告作为用工单位，需要对原告提供劳务的活动负责。其次，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。”本案中，原告从事吊车的专业技术工种，却未依法取得专业的上岗资格证、驾驶证，在雪天特殊天气下，并未佩戴齐全护具，观察不慎，操作不当，本身对事故的发生存在一定的过错。同样，被告得桢实业公司聘用原告从事特殊工种，并未全面审核原告是否具备工作资质。作为用工单位，也并未在特殊天气环境下为提供劳务的原告提供护具，以及安全的设备操作空间，对于事故的发生同样具有过错。本院综合双方的过错程度，酌定被告得桢实业公司应承担事故70%的责任，原告自身承担30%的责任。最后，庭审中，原告放弃对被告梁兆海的诉讼请求，系对自己权利的处分，本院予以认可。综上，被告得桢实业公司应赔偿原告：医疗费296元×70%=207.2元、误工费8036.88元×70%=5625.82元、护理费10800×70%=7560元、营养费4500元×70%=3150元、住院伙食补助费1800元×70%=1260元、交通费400元×70%=280元、鉴定费780元×70%=546元。因被告得桢实业公司垫付医疗费5362元、生活费500元，扣除其应承担的医疗费70%的责任后，余款2108.6元，折抵应赔偿的医疗费207.2元、住院伙食补助费1260元、交通费280元、误工费361.4元，剩余部分：误工费5264.42元、护理费7560元、营养费3150元、鉴定费546元被告得桢实业公司应予承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告山东得桢实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张丙生误工费5264.42元；二、被告山东得桢实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张丙生护理费7560元；三、被告山东得桢实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张丙生营养费3150元；四、被告山东得桢实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张丙生鉴定费546元；五、驳回原告张丙生对被告梁兆海的诉讼请求；六、驳回原告张丙生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1510元，减半收取755元，原告张丙生负担155元,被告山东得桢实业有限公司负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。同时直接预交上诉案件受理费。递交上诉状后七日内仍未预交上诉费又不提出缓（免、减）交申请的按自动撤回上诉处理。审判员 左 琦二〇一九年十二月二日书记员 孙晓松