云南省广南县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2627民初2617号原告：陶学荣，男，1988年10月19日生，苗族，云南省广南县人，住广南县。委托诉讼代理人：杨贵明，广西方园律师事务所执业律师，特别授权。被告：余昌金，男，1979年9月6日生，汉族，云南省广南县人，住广南县。被告：中国大地财产保险股份有限公司文山中心支公司（以下简称文山大地保险公司），住所地：文山市环北三路文山州图书馆一楼大门右侧，统一社会信用代码：9153260079027438XN。负责人：杨云，该公司总经理。委托诉讼代理人：龙远琼，公司员工，特别授权。原告陶学荣与被告余昌金、中国大地财产保险股份有限公司文山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理后，依法由审判员杨文青适用简易程序于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告陶学荣及其委托诉讼代理人杨贵明、被告余昌金、被告中国大地财产保险股份有限公司文山中心支公司的委托诉讼代理人龙远琼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶学荣向本院提出诉讼请求：判令文山大地保险公司在保险限额内赔偿陶学荣医疗费13635.34元、住院伙食补助费12300元、护理费47646.64元、误工费62981元、营养费3690元、伤残赔偿金21536元、鉴定费1800元、交通费525元，共计164113.98元，不足部分由余昌金承担。事实与理由：2017年10月20日，余昌金驾驶云Ｈ×××××号小型轿车由广南驶往岜夺方向，8时10分许，行至事故路段时遇陶学荣所驾驶的云Ｈ×××××号普通二轮摩托车（载王慧珍）由对向驶来，余昌金因违反会车规定，致其车头与陶学荣所驾车辆相撞，造成陶学荣、王慧珍受伤及两车受损的交通事故。事故经广南县公安局交通警察大队认定：余昌金负事故全部责任，陶学荣、王慧珍不承担责任。事故发生后，王慧珍因伤较轻，未住院治疗。陶学荣于当天被送到云南省文山郑保骨伤科医院治疗至2018年1月19日止，起止时间共计92天。入院诊断：1.左跟骨粉碎性开放性骨折型；2.左后踝开放性骨折并骨质缺失；3.左距腓后韧带、左踝关节后关节囊、左下胫腓骨联合后韧带缺失并踝关节不稳；4.左腓骨下段骨折；5.左小腿下段前侧皮肤裂伤。出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱：1.建议继续住院治疗；2.注意回家休息、加强营养、继续外敷骨伤药膏治疗；3.加强左踝关节及左足趾端功能活动锻炼治疗；4.2-3月内避免足跟部负重行走、避免受伤、剧烈运动并再次骨折；5.1月后回院摄片复查了解骨折愈合情况能否拆除克氏针；6.定期1、2、3、6、12月回院摄片复查治疗；7.如有不适，及时回院就珍。医院同时出具《陪护证明》，住院及回家休养期间患者因行动不便，需家属陪同护理。此次医疗费70000多元已由被告余昌金支付。2019年3月15日，陶学荣到原医院进行检查，花费111.3元。2019年7月19日，陶学荣再次到原医院住院治疗至2019年8月18日，住院共计31天，入院诊断：左腓骨下段骨折、左跟骨陈旧性骨折，共支付医疗费13524.04元。出院医嘱：1、避免再次创伤；2、定期每隔1-2月后到医院复查X光片，视螺钉孔愈合情况；3、患肢半年内暂避免负重、出院3月内暂时休息治疗。陶学荣的伤经云南文山七都司法鉴定所鉴定：伤情为十级伤残。综上所述，余昌金违反交通安全法规肇事致陶学荣受伤，其行为侵犯了陶学荣的合法权益。余昌金驾驶的云Ｈ×××××号小型轿车在大地保险文山支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生时在保险期限内，其依法应在交强险保险范围内对陶学荣的人身损害进行赔偿先行赔付，超出保险部分由余昌金进行赔偿。为了维护余昌金的合法权益，现特起诉来院，请求法院依法支持其诉讼请求。余昌金辩称，其所驾驶的车辆在文山大地保险公司投有保险，并且在保险期限内，事故发生后其垫付了陶学荣医疗费41679.62元及陶学荣的妻子王慧珍的医疗费1149元，并且给付了陶学荣1500元的生活费，共计44328.62元。后王慧珍又退回其240元，其现在仅算给付1200元的生活费。其他意见以保险公司的意见为准，诉讼费由保险公司给付。文山大地保险公司辩称，要求法院按照文山州中级法院、文山州保险行业协会“文中法联发（2018）4号”文件《文山州中级法院、文山州保险行业协会关于印发的通知》（以下简称试行文件）计算赔偿；认可医疗费，认可伤残赔偿金，认可营养费按住院天数91天计算，按30元/天，原告的误工费应按120元/天、住院伙食补助费按100元/天计算，护理费只认可住院天数，按100元/天，住院天数按121天计算，鉴定费及诉讼费不在保险范围内，保险公司不承担。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点归纳为：陶学荣的费用按什么标准计算？护理费、误工费、住院伙食补助费应按多少天计算？鉴定费、诉讼费应由谁承担？当事人围绕诉辩请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，应予以确认并在卷佐证。对文山大地保险公司提交的2号证据“文山州中级法院、文山州保险行业协会‘文中法联发（2018）4号’文件《文山州中级法院、文山州保险行业协会关于印发的通知》”具有客观性，该文件系2018年12月13日由文山州中级人民法院及文山州保险行业协会进行颁发的试行文件，但计算方式及标准与相关法律规定不符，故对被告用以证明的内容不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年10月20日，余昌金驾驶云Ｈ×××××号小型轿车由广南驶往岜夺方向，8时10分许，行至广南至岜夺路段K15+500m处时，因违反会车规定，与对向陶学荣驾驶的云Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成陶学荣和摩托车上乘客王慧珍受伤及两车受损的交通事故。事故经广南县公安局交通警察大队认定：余昌金负此事故全部责任，陶学荣、王慧珍无责任。事发后，陶学荣及王慧珍即被送到广南县人民医院治疗，当日陶学荣又被送到文山郑保骨伤科医院住院治疗，陶学荣的伤经医院诊断为：1.左跟骨粉碎性开放性骨折并骨质缺失（Ⅲc型），2.左后踝开放性骨折并骨质缺失（Ⅲc型），3.左距腓后韧带、左踝关节后关节囊、左下胫腓联合后韧带缺失并踝关节不稳，4.左腓骨下段骨折，5.左小腿下段前侧皮肤裂伤。陶学荣住院至2018年1月19日好转出院，共住院91天，支付医疗费71522.14元。出院时医嘱：1.建议继续住院治疗，2.注意回家休养、加强营养、继续外敷骨伤药膏治疗，3.加强左踝关节及左足趾端功能活动锻炼治疗，4.2-3月内避免足跟部负重行走、避免受伤、剧烈运动并再次骨折，5.1月后回院摄片复查了解骨折愈合情况能否拆除克氏针，6.定期1、2、3、6、12月回院摄片复查治疗，7.如有不适，及时回诊；并同时出具《陪护证明》，说明陶学荣在住院及回家休养期间患者因行动不便，需家属陪同护理。王慧珍因在孕期，且伤情较轻，后又到文山州妇幼保健院检查，但未住院治疗，王慧珍受伤后共支付医疗费1149元。至此余昌金垫付陶学荣医疗费41679.62元及王慧珍治疗费1149元，余昌金给付陶学荣生活费1200元，文山大地保险公司垫付医药费30000元。2019年3月15日，陶学荣到文山郑保骨伤科医院进行检查，支付医药费111.3元。2019年7月19日，陶学荣再次到文山郑保骨伤科医院住院治疗，行腓骨下段骨折术后切开内固定物取出术，于2019年8月18日出院，共住院30天，支付医疗费共计13524.04元。出院医嘱：1.避免再次创伤，2.定期每隔1-2月后到医院复查X光片、视螺钉孔愈合情况，3.患肢半年内暂避免负重、出院3月内暂时休息治疗。陶学荣的伤经云南文山七都司法鉴定所鉴为十级伤残，支付鉴定费1800元。另查明：余昌金驾驶的云Ｈ×××××号小型轿车在文山大地保险公司投保了交强险、保额50万元的第三者商业险及不计免赔险等险种，事发时在保险期内。事因双方就赔偿事宜无法达成一致意见，而引起本案诉讼。本院认为，余昌金驾驶的云Ｈ×××××号小型轿车与陶学荣所驾驶的云Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成陶学荣和摩托车上乘客王慧珍受伤及两车受损的交通事故。经认定：余昌金负事故全部责任，陶学荣、王慧珍不承担责任，故余昌金依法应向陶学荣承担赔偿责任。就陶学荣诉请的误工费、护理费及营养费：其事故发生后到文山郑保骨伤科医院住院治疗91天后好转出院，出院后医嘱建议继续住院治疗，并注意休息及加强营养，2-3月内避免足跟部负重行走、避免受伤、剧烈运动并再次骨折；2019年7月19日，陶学荣再次到文山郑保骨伤科医院住院治疗，行内固定物取出术，共住院30天，支付医疗费13524.04元，出院医嘱“患肢半年内暂避免负重、出院3月内暂休息治疗”。故其误工期应为91天+90天+30天+90天，共计301天为宜；护理期为121天为宜；营养期91天为宜。对陶学荣诉请的住院伙食补助费、医药费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费的请求，本院予以支持。陶学荣受伤所产生的各项损失和费用按法律规定及相关标准计算如下：1.医药费85150.56元、2.住院伙食补助费100元/天×121天=12100元、3.营养费应为91天×30元/天=2730元、4.护理费121天×223.69元/天=27066.87元、5.鉴定费1800元、6.残疾赔偿金10768元/年×20年×0.1=21536元、7.误工费301天×160元/天=48160元、8.交通费525元，以上八项共计199068.43元，应扣除余昌金垫付的医药费41679.62，文山大地保险公司垫付的医药费30000元，现赔偿金额应为127388.81元。余昌金有符合准驾车型的驾驶证驾驶的云Ｈ×××××号小型轿车在文山大地保险公司投保了交强险、50万元第三者商业险及不计免赔险，事发时是在保险期内。该车发生道路交通事故致陶学荣受伤所产生的损失共计125588.81元，并未超出保险限额，故应大地保险公司对陶学荣进行赔偿。鉴定费1800元，由余昌金对陶学荣进行赔偿。综上所述，陶学荣的请求部分有理，本院予以支持有理部分。余昌金及文山大地保险公司的辩解意见部分有理，本院采纳有理部分。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、由中国大地财产保险股份有限公司文山中心支公司在本判决生效后三十日内赔偿陶学荣因交通事故造成的损失125588.81元（余昌金垫付的1200元，待保险公司支付后由陶学荣直接退赔给余昌金）；二、由余昌金于本判决生效后三十日内赔偿陶学荣鉴定费1800元；三、驳回陶学荣的其它诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1791元，由中国大地财产保险股份有限公司文山中心支公司承担1700元，由余昌金承担91元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  杨文青二〇一九年十二月四日书记员  李小龙