河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3819号上诉人（原审原告）：杨振敏，男，汉族，1970年1月22日出生，住河南省洛阳市西工区。委托代理人：秦建梅、王磊，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴达武，男，汉族，1953年2月15日出生，住福建省寿宁县。被上诉人（原审被告）：吴苏鹏，男，汉族，1986年10月1日出生，现住洛阳市洛龙区。原审被告：洛阳海选城百货有限公司，住所地:洛阳市洛龙区王城大道与太康路交叉口雅安新城商业区内2幢323号。法定代表人：吴苏鹏，系该公司总经理。委托代理人:刘雅斌，河南晟阳律师事务所律师。上诉人杨振敏因与被上诉人吴达武、吴苏鹏、原审被告洛阳海选城百货有限公司股权转让纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2018）豫0311民初1502号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨振敏的委托诉讼代理人王磊，原审被告洛阳海选城百货有限公司的委托诉讼代理人刘雅斌到庭参加诉讼。被上诉人吴达武、吴苏鹏经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨振敏上诉请求：1.对原判第一项进行改判，判由被上诉人吴达武、吴苏鹏自2017年12月31日起至实际清偿完毕之日按年利率24%向上诉人支付违约金。事实和理由：一、上诉人诉求利息起算时间是从起诉之日起即2017年11月14日至实际清偿完毕之日。上诉人2017年11月14日在一审法院立案后根据立案庭的安排先进入诉前调解程序，后因调解不成转入诉讼程序。上诉人认为诉调程序本身就是法院审理、化解案件的一种方式，进入诉调即已经立案。二、本案合同约定的履行期限并不明确，上诉人主张从2017年11月14日开始计算利息符合法律规定。即便一审法院认为合同约定的最后履行期限为2017年12月31日，对利息的起算时间认定受限于合同履行期间的约定，但上诉人向法院主张权利早于2017年12月31日，因此最迟也应当从合同约定的到期之日开始计算利息。洛阳海选城百货有限公司辩称，一、原审判决洛阳海选城百货有限公司不承担任何责任。上诉人在上诉状中也未要求洛阳海选城百货有限公司承担任何责任，因此本案二审与洛阳海选城百货有限公司没有任何关系。二、原审判决认定的计算违约金的时间并无不当。请求驳回上诉，维持原判。吴达武、吴苏鹏未到庭应诉也未提交书面答辩意见。杨振敏向一审法院起诉请求：1.被告支付原告股权转让金40万元及违约金（以40万元为基数，按照月息2%自起诉之日起计算至实际清偿之日止）；2.本案的诉讼费等费用全部由被告承担。一审法院认定事实：原告杨振敏系洛阳市赢顺市场管理有限公司设立时股东之一。2015年，经由洛阳赢顺市场管理有限公司的委托，河南凯桥会计师事务所有限公司作出豫凯会审字[2015]第616号专项审计报告，对该公司截止2015年6月30日的资产负债表及2014年4月-2015年6月损益情况进行了审计。审计报告显示，该公司于2014年4月1日取得营业执照，注册资本为50万元，实收资本1000万元，其中执行所有者权益审计情况一栏显示该公司股东共计14人，其中杨振敏实际投入资本金额为50万元，占股比例5%；吴达武实际投入资本金额为100万元，占股比例10%。原告杨振敏提交的该公司发放的股权证显示，杨振敏的股份数额为50万元，占股权比例5%。2015年9月14日，洛阳赢顺市场管理有限公司召开全体股东大会，并形成《全体股东会决议》，注明：经公司全体股东大会决议，公司所有股东和所有股份全部转让给洛阳海选城百货有限公司（法定代表人吴苏鹏），所有债权债务关系全部由洛阳海选城百货有限公司承担；洛阳赢顺市场管理有限公司股东投资股份从2016年12月份开始到2017年12月份止返还给各个股东，杨振敏、吴达武等全体14名股东均签名并按捺指印，吴达武在接收人处签名按捺指印。同日，原告杨振敏与被告吴达武及其儿子吴苏鹏签订了《还款计划》，内容为：“因洛阳赢顺市场管理有限公司经营不善，杨振敏自愿将洛阳赢顺市场管理有限公司股份5%转让给吴达武。本接收人：吴达武承诺从2016年12月1日至2017年12月31日止，将伍拾万元整返还给杨振敏。如不能按期偿还还应支付每日千分之三的违约金。”杨振敏在“原股份持有人”处签字按捺指印；吴达武及其儿子吴苏鹏在“接收人”处签字按捺指印。洛阳市工商行政管理局洛龙分局档案查询显示，2015年11月2日，被告洛阳赢顺市场管理有限公司包括原告杨振敏在内的14名股东变更为吴达武一人，公司法定代表人由秦泓变更为吴达武，公司类型由自然人投资变更为自然人独资。原告杨振敏已经将其占有的洛阳赢顺市场管理有限公司5%的股权全部转让给了吴达武。由于被告吴达武、吴苏鹏未按约定支付股权转让费50万元，引起纠纷。一审法院认为：根据双方提交的证据和庭审调查，经公司全体股东大会决议，杨振敏将工商注册的和未经工商注册的50万元，占股比例5%的股权转让给吴达武，吴达武接受了转让，以上事实，有工商注册登记、豫凯会审字[2015]第616号审计报告、《全体股东会决议》和吴达武出具的《还款计划》等证据可以证实，本院予以认定。被告洛阳赢顺市场管理有限公司的股东会决议虽然约定公司所有股东和所有股份全部转让给洛阳海选城百货有限公司，但洛阳海选城百货有限公司并未实际接收该股权，股权转让行为仅实际发生在杨振敏和吴达武之间。杨振敏和吴达武之间的股权转让是公司股东之间的股权转让，不违反法律法规的强制性规定，亦不存在显失公平的情形，双方股权转让行为属合法有效。被告吴达武已经实际取得了原告杨振敏转让的5%股权。被告吴苏鹏系吴达武的儿子，具有完全民事行为能力，其在《还款计划》接收人一栏签字，属于其个人的自愿行为和真实意思表示，不损害股权转让双方的的合法权益，不违反法律规定，合法有效，应承担由此所产生的法律后果。故被告吴达武、吴苏鹏应共同支付原告杨振敏的股权转让费，未按约及时支付，应承担违约责任。原告要求被告吴达武、吴苏鹏支付股权转让费及违约金，违约金以50万元为基数，按照年利率24%自起诉之日2018年3月19日起计算至实际清偿完毕之日止，未超出双方约定的违约金标准，该院予以支持。原告要求被告洛阳海选城百货有限公司对被告吴达武、吴苏鹏的上述债务承担共同偿还责任，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。被告吴达武、吴苏鹏经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对诉讼权利的放弃，应承担对己不利的法律后果。综上所述，原告杨振敏要求被告吴达武、吴苏鹏支付股权转让费500000元及违约金，违约金以50万元为基数，按照年利率24%自2018年3月19日起计算至实际清偿完毕之日止，事实清楚、证据充分，该院予以支持。原告杨振敏的其他诉讼请求，该院不予支持。一审法院判决：一、被告吴达武、吴苏鹏于本判决生效后十日内支付原告杨振敏股权转让费500000元及违约金（违约金以50万元为基数，按年利率24%自2018年3月19日起至实际清偿完毕之日止）；二、驳回原告杨振敏的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。根据本案查明的事实，杨振敏2017年11月17日接受了诉前调解。2018年3月19日，杨振敏向一审法院交纳了案件受理费7300元，本案纠纷进入了民事诉讼程序。杨振敏在一审起诉状中主张从起诉之日计算利息，虽然一审庭审中其提交了“违约金（利息）计算方式”，显示违约金计算起日为2017年11月14日，但起诉之日是一个客观可确定的日期，原审按照杨振敏起诉状中的诉讼请求和本案的起诉之日认定违约金的起算日期，并无不当，本院予以维持。综上所述,杨振敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费441元，由上诉人杨振敏负担。本判决为终审判决。审判长  郝丹丹审判员  焦丽娟审判员  李青青二〇一九年十二月二十七日书记员  孙一鸣