河南省商丘市睢阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1403民初9038号原告王某，男，1971年3月29日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人李传东，河南睢阳律师事务所律师。委托诉讼代理人王昭，河南睢阳律师事务所律师（实习）。被告李某，男，1962年12月8日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人贾长红，男，1955年9月17日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。系被告李某亲属。被告谢某，男，1969年10月15日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。原告王某（以下简称原告）与被告李某、谢某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序由审判员张林公开开庭进行了审理。原告王某及其委托诉讼代理人李传东、王昭，被告李某的委托诉讼代理人贾长红，被告谢某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某请求本院判令：1．解除原、被告双方签订的房屋认购合同；2．在解除该合同的同时，由被告用房屋抵偿给原告700，000.00元房款作为工程款给付给原告，并由被告承担拖欠原告工程款700，000.00元人民币的利息损失；3．被告李某承担本案诉讼费用。被告李某答辩要点：原告在民事诉状中所陈述的事实不清楚，其中欠款过程的叙述避重就轻，隐瞒了其本人违约的事实，其诉讼请求表述片面，其指责没有任何事实依据和法律依据，而真正的违约人和欠款人正是原告自己。请求商丘市睢阳区人民法院依法驳回其诉讼请求。被告谢某答辩要点：因我本人不是本案涉案建设工程的开发商，我只是接受开发商的委托履行职务行为，涉案建设工程的真正的开发商是被告李某。被告李某在答辩状亦承认其是开发商。因此，本案与我无关联性。我在涉案建设工程建设期间的签字行为都是在履行职务行为，请求人民法院依法驳回原告对被告谢某的诉讼请求。双方当事人围绕原告方提出的诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的诉辩主张和有效证据，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的法律事实1.2015年2月4日，原告王某（乙方）与被告谢某（甲方）签订《美丽乡村项目建设工程施工总承包合同》，合同约定：“工程名称：美丽乡村，工程地点：商丘市闫集乡新安路南。承包范围：施工图纸设计内的工程全部内容。承包方式：⑴采用包工包料一次性包死的方式，乙方包工程中所有发生的施工所有用到的材料、人工、脚手架、模板架材、消耗材料、机械设备施工工具。临时设施及临时用水用电道路等。包工期、包质量、包安全、包文明施工、包相关技术及安全生产施工措施。⑵在整个合同履行期内，乙方自主经营、自负盈亏，承担施工中的一切风险。承包价格：采用一次性包死，按建筑面积每平方米捌佰元（800元／㎡）。付款方法：⑴甲方按乙方所完成之实际施工进度，完成一层主体返还总质保金的20%。主体封顶返还至总质保金的50%。支付工程款为总工程量的20%。工程竣工验收合格后，返还剩余质保金，支付工程款至总工程量的95%”。合同签订后，原告王某即进入施工现场开始施工。2.2015年12月18日，原告王某，案外人马存德（乙方）与被告李某（甲方）签订《认购合同书》（合同编号：2015新6887号）。合同约定：“乙方购买的房屋位于闫××××路美丽乡村项目第48#、53#、54#、68#、70#、71#、72#、73#、74#、75#、76#、77#、78#、79#、82#、83#、84#、85#、86#、87#房，共20套。优惠后单价为2，150，元／㎡。优惠后单价280，000.00元／套。备注：乙方应保证质量，后期工程做完，甲方验收合格后进行决算，工程剩余款一年后付清。如果工程不完工，甲方不予结算。结算时，按20间房子的实际面积，单价2，150，元／㎡。从乙方工程款中扣除房款”。3.2017年9月16日，原告王某与闫××××路美丽乡村项目部签订《认购合同书》（合同编号：201791633）。合同约定：“乙方购买的房屋位于闫××××路美丽乡村项目何刘孩向东第3#、5#房，建筑面积按实际计算。置换后按实际面积计算”。4.2019年12月8日，案外人马存德向原告出具《证明》一份，内容为：“我叫马存德，男，汉族，身份证：，手机号：16650855295。关于王某与李某官司一事，声明如下，原告起诉中的两套房屋抵工程款的事与我无关，不介入，不参与。证明人：马存德签字按手印，2019.12.8号”。二、双方当事人有争议的法律事实1．庭审时，原告提交：⑴案外人郭玉梅与案外人路志国签订的《认购合同书》（合同编号：131）一份，⑵原告王某与案外人李超杰签订的《房屋买卖协议书》一份，以证明：由于被告转卖了案涉的二套房产，因物价上涨，用这两份合同证明，同样位置并同样房产每平方米为2，700，元，中间差价损失应弥补折抵工程款的不足。由此可以证明原告的诉讼请求成立。被告李某质证后对其证明目的有异议，认为合同不成立。被告谢某质证后无异议。本院认为，上述两份证据虽然内容客观真实，来源及形式亦合法，但与本案不具有关联性，不能作为有效证据使用。2．庭审时，原告王某提交3张照片证据，以证明：被告将案涉的3#、5#房子转卖他人及他人已经入住的事实，证明原、被告折抵工程款人民币700，000.00元目的落空。落空的人民币700，000.00元折抵工程款，应由被告支付给原告。被告李某质证后对该证据提出异议，认为：原告证明的不是事实。被告谢某质证后无异议。本院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第三项之规定，本院确认该证据属于存有疑点的视听资料证据，不能单独作为认定案件事实的依据。结合其他有效证据，本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条之规定确认，对于照片中符合客观事实部分，其内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。该份证据能够证明的法律事实如下：案涉的3#、5#房屋住着人，其中5#楼二层安装有空调。二楼窗户里面均挂有窗帘。3．庭审时，原告王某提交对被告谢某录音证据一份，以证明：⑴被告李某用二十套房产折抵了部分工程款，⑵被告李某把已经折抵给原告的二套房子又转卖给他人并且已经入住该房屋。从而印证了被告李某即拖欠原告的工程款，也证明了因李某转给原告的两套房子被李某转卖的事实。从而使原告即没有了房屋，也没有了工程款，使原告工程款权利落空且无法实现，也证明了原告主张成立。被告李某质证后对该证据提出异议，认为：对该证据的真实性不予认可，不承认该录音上的事实。被告谢某质证后无异议。本院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第三项之规定，本院确认该证据属于存有疑点的视听资料证据，不能单独作为认定案件事实的依据。结合其他有效证据，本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条之规定确认对于照片中的符合客观事实部分，其内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。该份证据能够证明的法律事实如下：⑴被告李某用其开发建设的二十套房产折抵了原告方的部分工程款。⑵对涉案抵债房屋3#、5#房，原、被告双方没有实际进行交接。⑶涉案抵债房屋3#、5#房屋已经被他人装修后入住。4．庭审后，为了查清案件的基本法律事实，本院依法对商丘市睢阳区闫集镇美丽乡村小区涉案3#、5#房屋使用情况进行了现场勘验并形成了勘验笔录。原告对该勘验笔录质证意见是：没有异议。被告李某质证意见是：对人民法院来到涉案建设工程施工现场进行现场勘验本身无异议，对**安（张付恒）、王金周（州）二人陈述的事实有异议，认为二人陈述的不是事实。本院依法传票传唤被告谢某到庭对该勘验笔录进行质证，被告谢某没有在人民法院指定的期限内到庭，视为放弃质证的权利。本院认为，被告李某尽管对该勘验笔录提出异议，但没有提交证据对其主张进行证明，故对其异议，本院不予采信。本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定确认该勘验笔录内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。该勘验笔录证据能够证明如下法律事实：⑴原告王某施工的是美丽乡村小区第二标段房屋，涉案3#、5#房屋属于美丽乡村小区第三标段，美丽乡村小区第三标段实际施工人是**安和王金周；⑵因发包方李某拖欠美丽乡村小区第三标段实际施工人**安和王金周的工程款，故涉案3#、5#房屋被**安和王金周占用（已经被其装修后实际使用），其中3#房屋被**安占用，5#房屋被王金周占用；⑶3#房屋建筑面积为4米（宽）×13.2米（长）×2层=105.6㎡，5#房屋建筑面积为4.5米（宽）×13.2米（长）×2层=118.8㎡。涉案3#、5#两套房屋的建筑面积共计为224.4㎡。本院认为，根据本案的有效证据本院确认在原告王某与被告李某、谢某之间存在建设工程施工合同关系。原告王某不具有建设工程总承包单位的承包资质条件，不能以个人名义承包建设工程。故原、被告双方签订的《美丽乡村项目建设工程施工总承包合同》违反了《中华人民共和国建筑法》第二十九条国家禁止性法律规定，本院依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项之规定确认，涉案《美丽乡村项目建设工程施工总承包合同》为无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应于支持”。涉案部分建设工程已经投入使用，应视为已经验收合格。故原告有权请求被告参照合同的约定支付工程价款。因此，对原、被告双方商定的用原告实际施工的建设工程折价抵偿所欠原告工程款的协议，符合上述法律规定，依法应予以支持。被告用于折抵工程款的3#、5#房屋由于被他人占用，不能进行交付，致使不能实现合同目的。因此，应依法解除该《认购合同书》（合同编号：201791633），其所折抵的工程款人民币482，460，元（224.4㎡×2，150，元／㎡），被告依法应予以返还给原告。故原告王某的起诉符合法律规定，依法应予以支持。被告明知涉案3#、5#房屋被他人占用，不能进行交付，仍然将该存有争议的房屋用于抵偿债务，具有明显过错，对于原告的损失应当承担赔偿责任，故对原告要求被告承担利息损失的诉讼请求，依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告王某与被告李某、谢某签订的《闫集镇新安路美丽乡村认购合同书》（合同编号：201791633）。二、被告李某、谢某于本判决生效后十日内返还涉案3#、5#房屋所折抵的工程款人民币482，460，元。三、被告李某、谢某于本判决生效后十日内赔偿涉案3#、5#房屋所折抵的工程款人民币482，460，元的利息损失（以482，460，元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类银行浮动利率进行计算，自2017年9月17日起至付清之日止）。四、驳回原告王某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币5，450，元，诉前财产保全费用人民币4，020，元，计款人民币9，470，元，由被告李某、谢某共同负担。如不服本判决。可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员 张 林二〇一九年十二月二十七日书记员 杨现有