广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终13218号上诉人（原审原告）：东莞市环城纸品有限公司。住所地：广东省东莞市*********民小组二世祖大凼。统一社会信用代码为914************672。法定代表人：黎志峰，总经理。委托诉讼代理人：许名勇，广东百勤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龚振华，男，汉族，1993年7月15日出生，住广西灵山县***************，公民身份号码为450************472。委托诉讼代理人：杨青林，广东星啸律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓超，广东星啸律师事务所律师。上诉人东莞市环城纸品有限公司（以下简称环城公司）因与被上诉人龚振华劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初16433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。环城公司于2019年4月29日向一审法院提起诉讼，请求：1.环城公司无需向龚振华支付2017年7月1日至2018年4月8日停工留薪期工资35714元；2.环城公司无需向龚振华支付一次性伤残补助金69372元、一次性工伤医疗补助金38540元、一次性伤残就业补助金192700元；3.环城公司垫付的医疗费32907.07元在环城公司支付的赔偿款中予以扣除。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十条、第三十一条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认环城公司与龚振华的劳动关系已解除；二、环城公司于判决发生法律效力之日起五日内向龚振华支付一次性伤残补助金68400元、一次性工伤医疗补助金38000元、一次性伤残就业补助金190000元、停工留薪期工资15200元；三、环城公司于判决发生法律效力之日起五日内向龚振华支付检查费2273元、鉴定费300元；四、驳回环城公司的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，由环城公司承担（已预交）。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初16433号民事判决。环城公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：撤销一审判决第二项，依法查明事实依法改判。事实与理由：一审查明事实不清导致作出错误判决。（一）环城公司垫付龚振华医疗费30000元属于事实，一审判决对此未予以扣除，导致诉累。（二）以1900元推算月平均工资显然错误。生效判决已认定认定龚振华的工资标注为1510元/月。综上，环城公司应当支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的基数应当按月1510元计算。龚振华辩称，环城公司的诉请与事实不符。环城公司混淆了医疗期工资与停工留薪期工资的概念。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。二审期间，环城公司、龚振华均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院另查明，龚振华曾就导致案涉工伤事故的交通事故侵权责任起诉案外人印溢，要求支付医疗费309478.52元，该医疗费包括了环城公司已垫付的30000元，广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初7969号民事判决确定印溢支付龚振华232478.52元。后龚振华向东莞市第一人民法院申请执行，因未发现印溢有可供执行的财产，东莞市第一人民法院已终结执行程序。本院认为，本案系劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，结合上诉人环城公司的上诉请求，本案二审争议焦点为：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数及环城公司垫付的医疗费是否应在本案抵扣。环城公司主张生效判决已认定龚振华的月平均工资标准为1510元/月，故应当以1510元/月计算的标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。且龚振华已从实际侵权人处获得医疗费赔偿，环城公司垫付的30000元医疗费应当抵销。另案仲裁阶段，龚振华并未被认定工伤，仲裁庭依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定及《广东省工资支付条例》第二十四条规定，支持了龚振华以不低于最低工资标准（1510元/月）的80%为标准计算三个月非因工负伤医疗期工资。龚振华未起诉，环城公司起诉后，东莞市第一人民法院作出的（2017）粤1971民初26010号民事判决维持上述裁决地处理，该民事判决已生效。而本案仲裁及诉讼阶段，龚振华已被认定为工伤，其赔偿标准应依据《广东省工伤保险条例》关于工伤待遇的规定予以确定。两案在基本事实、请求事项及适用法律上均不同，故已生效的（2017）粤1971民初26010号民事判决对本案不具有约束力。龚振华2017年2月10日入职，2017年2月25日发生工伤，环城公司向龚振华支付了1900元，一审判决据此推算出龚振华月平均工资为3800元/月并无不当，环城公司未提交证据予以反驳，本院予以维持。环城公司未为龚振华参加工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，相应工伤保险待遇应当由环城公司支付。一审判决以3800元/月为基数计算无误，符合《广东省工伤保险条例》第六十六条规定，本院予以维持。至于环城公司垫付的30000元医疗费是否应当在本案抵销的问题。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。本案中，环城公司未为龚振华参加工伤保险，故其有为龚振华支付医疗费的法定义务。环城公司先行支付了龚振华因交通事故产生的部分医疗费，享有对第三人印溢的追偿权。但是，龚振华在（2017）粤1971民初7969号机动车交通事故责任纠纷案中隐瞒了环城公司先行支付部分医疗费这一事实，在主张医疗费的时候没有剔除环城公司享有追偿权的30000元，即龚振华在没有该部分损失的情况下侵害了环城公司的追偿权。在此情况下，环城公司应依据《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条提起第三人撤销之诉，行使第三人撤销权，而非在本案中主张直接抵销。综上，一审判决认为环城公司在本案中主张抵销因交通事故垫付的30000元没有依据正确，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依据《广东省工伤保险条例》第五十七条、第六十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人东莞市环城纸品有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年十二月二十日书记员  施淑女郑承怡附相关法律法规《广东省工伤保险条例》第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《广东省工资支付条例》第二十四条劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：（一）因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。