山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0103民初9238号原告：耿纪生，男，1968年7月15日生，汉族，无业，住河南省太康县，委托诉讼代理人：徐静，山东齐鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁明，山东齐鼎律师事务所律师。被告：河南派普建工集团有限公司，住所地河南省开封市兰考县产业集聚区（迎宾大道西侧）。法定代表人：闫兆虎，执行董事。委托诉讼代理人：王绎骁，河南班固律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹亮亮，山东金钥匙律师事务所律师。原告耿纪生与被告河南派普建工集团有限公司（以下简称派普公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2018年11月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告耿纪生的委托诉讼代理人徐静，被告派普公司法定代表人闫兆虎的委托诉讼代理人王绎骁、尹亮亮到庭参加了诉讼。后于2019年12月17日第二次公开开庭进行了审理。原告耿纪生及其委托诉讼代理人徐静，被告派普公司法定代表人闫兆虎的委托诉讼代理人尹亮亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告耿纪生向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令被告支付给原告工程款130万元（以工程结算报告为准）及利息；二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告耿纪生与被告河南派普建工集团有限公司（以下简称派普公司）于2014年3月6日签订了一份《承包协议书》，协议书约定被告派普公司将其承揽的济南军区72726部队（现更名为：北部战区陆军第8训练基地）教学楼工程转包给原告进行施工，原告以包工包料的方式承包该教学楼工程中的所有土建、装饰及安装工程，由被告派普公司收到原济南军区72726部队的工程拨款后向原告支付工程款。《承包协议书》签订后，原告积极履行了义务进行了施工，在原告完成了该教学楼主体工程以及部分装修工程时，由于派普公司未及时支付工程进度款，致使原告无法支付民工工资以及材料款项，不得不停止工程施工。根据原已施工完结的工程量计算，被告尚欠工程款约130万元未支付给原告。现该教学楼已施工完毕，并交付使用，但是被告至今未将剩余工程款支付给原告，原多次与被告协议，要求支付工程款，但被告拒不履行付款义务，无奈，原告诉至贵院，请求法院依法判决，以维护原告的合法权益。被告派普公司辩称：根据耿纪生与施超签订的合同约定，耿纪生结算价款以河南派普与72726部队结算为准，现经河南派普与72726部队结算，耿纪生实际施工部分的价款为6765379元，扣除百分之十的管理费后为XXXXXXX元，河南派普不仅不欠付工程款，还超付了工程款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原济南军区72726部队教学楼工程的建设单位为原济南军区72726部队，总包单位为被告派普公司。2014年2月1日，被告派普公司出具一份授权委托书，委托施超作为其代理人，负责原济南军区72726部队教学楼工程施工、签订合同和处理现场有关事宜。2014年3月6日，施超（甲方）以派普公司部门经理身份与原告耿纪生（乙方）签订一份承包协议书，约定甲方将原济南军区72726部队教学楼工程图纸范围内的所有土建、装饰及安装工程承包给乙方，乙方按照本工程最终决算价10%上缴管理费（不含税金），自主聘用工作人员、自筹资金、自主施工、自担风险，在建设单位付款后，甲方按建设方付款数额比例的10%扣除管理费，下余90%工程款全部拨付给乙方，由乙方用于支付人工工资、材料款、税金（甲方有权扣除相关税金）及其他与工程相关的一切费用，实行包干使用。2014年3月8日，原告向施超交付投标保证金38万元，后施超退还原告29万元。2015年1月29日，被告派普公司向建设单位提交的工程款申请审批表中载明，该公司所施工的原济南军区72726部队教学楼工程已完成装饰装修的50%。原告耿纪生自2015年春节后未再到涉案工程的工地施工。涉案工程在2016年1月底前已实际交付使用。2015年4月13日，耿纪生与原济南军区72726部队工作人员郭鹏飞、刘某，派普公司工作人员吴继峰、施超在济南市市中区七贤派出所调解工程款支付事项，刘某在调解过程中对于耿纪生所完成的施工项目的陈述为：教学楼主体验收之后装饰阶段就接着干了，内墙、外墙粉完了，屋面瓦应该三分之二了，差不到五千片瓦，瓦应该完成三分之二了，水电这块，该预埋的管子都下去了，装饰阶段就干了这么多活。吴继峰询问剩下的没有完成的百分比是多少？刘某答复剩下的最多有40%。吴继峰问剩下的有30%到40%吧？刘某回答是的。2015年5月15日，刘某在一份原水电班组已作业工程内容清单上签署“基本符合实际现场情况”字样，该清单载明了耿纪生在原济南军区72726部队教学楼工程中已完成的水电安装项目。2019年1月22日，山东恒基建设项目管理有限公司作出【2019】第9-1号工程造价咨询报告书，载明原济南军区72726部队教学楼工程的审定工程造价为XXXXXXX元。济南军区72726部队出具的材料载明其已向派普公司付款XXXXXXX元，派普公司认可其已收到工程款XXXXXXX元。2017年10月26日，耿纪生以派普公司、施超为被告诉至本院，请求判令两被告支付工程款2110313元及利息；判令两被告返还保证金90000元及利息。本院经审理，作出（2017）鲁0103民初7654号民事判决，判决：一、被告河南派普建工集团有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告耿纪生保证金3716元。二、驳回原告耿纪生的其他诉讼请求。耿纪生不服该判决，上诉至济南市中级人民法院。该院经审理，作出（2018）鲁01民终3818号民事判决，判决：一、撤销济南市市中区人民法院（2017）鲁0103民初7654号民事判决第二项及案件受理费负担；二、变更济南市市中区人民法院（2017）鲁0103民初7654号民事判决第一项为：被上诉人河南派普建工集团有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告耿纪生保证金9万元并支付利息（以保证金9万元为基数，自2017年10月26日起至实际给付之日止，按人民银行同期同类贷款利率计算）。三、被上诉人河南派普建工集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人耿纪生工程款XXXXXXX元及利息（以工程款XXXXXXX元为基数，自2017年10月26日起至实际给付之日止，按人民银行同期同类贷款利率计算）；四、驳回上诉人耿纪生的其他诉讼请求。本案庭审中，派普公司申请证人刘某出庭作证，刘某陈述其在72726部队教学楼工程中担任建设单位的现场负责人，耿纪生退场时已完成了主体结构、内墙粉灰（电梯间除外）、一层的蘑菇石、整个外墙的GRC（门厅除外），其他内装饰没有干，水电的管道安装墙内部分以及消防管道、消防箱预埋也是由耿纪生施工，在七贤派出所调解时所说的未干的工程大约占30%至40%是其自己大约估计的，具体情况以现场发生量为准。本案审理期间，根据耿纪生的申请，本院委托山东中宇工程造价咨询有限公司对72726部队教学楼工程中耿纪生所施工部分的工程价款进行鉴定。因耿纪生未在鉴定机构限定的期限内交纳鉴定费，山东中宇工程造价咨询有限公司予以退鉴。本院认为，从已查明的事实来看，耿纪生是中途退场，并未完成72726部队教学楼工程的全部施工，其要求派普公司支付剩余工程款，应当举证证明其所完成施工项目的工程价款。从现有证据来看，刘某在2015年4月13日调解时所说的耿纪生已完成总工程量的30%至40%只是其自己估计的大致比例，不能作为裁判的依据。耿纪生虽申请对其所施工部分的工程价款进行鉴定，但因未缴纳鉴定费而被退鉴，应当承担举证不能的不利后果。故原告耿纪生的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告耿纪生的诉讼请求。案件受理费16500元，由原告耿纪生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  姜光军人民陪审员  冷 淦人民陪审员  董士亮二〇一九年十二月二十日书 记 员  杨雯雯