广东省遂溪县人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0823刑初502号公诉机关遂溪县人民检察院。被告人杨海，男，1982年10月25日出生，汉族，身份证号码:440************719，广东省遂溪县人，初中文化、无业人员，住广东省遂溪县**************。因本案，于2018年11月5日被刑事拘留并羁押，2018年12月11日被取保候审；2019年10月10被遂溪县人民检察院取保候审，同年12月16日被本院继续取保候审。遂溪县人民检察院以遂检刑诉[2019]382号起诉书指控被告人杨海犯开设赌场罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，已依法告知被告人有权委托辩护人或者申请本院向法律援助处指派律师辩护，并适用简易程序独任审判，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。遂溪县人民检察院指派检察员蔡炳胜、叶帆出庭支持公诉，被告人杨海到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：为谋取非法利益，在2017年10月至2018年11月期间，被告人杨海在遂溪县********自家经营的副食小卖部内贩卖“七星彩”和“排列五”私彩票。2018年11月4日，公安机关在日常工作中发现该赌场并当场抓获了被告人杨海，同时在其开设赌场的副食品小卖部内扣押了邮政银行存折一本（账号：605************398）、私彩账本三本、人民币10135元、手机三台、笔记簿三本、私彩票6张（已张贴附案）、圆珠笔一支、手提电脑一台、传真机一台、小型打印机一台。截至2018年11月4日，被告人杨海共计贩卖“七星彩”私彩人民币40349元；贩卖“排列五”私彩人民币11286元。另查明，被告人杨海归案后，自愿如实供述自己的罪行，对于指控的犯罪事实没有异议，认罪认罚，并同意公诉机关的量刑意见且在值班律师在场见证下签署了《认罪认罚具结书》提交本院。上述事实，被告人杨海在开庭审理过程中亦予承认，并且当庭自愿认罪；并有受案登记表、立案决定书；被告人杨海的供述和辩解；搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；户籍资料、归案情况说明；辩认资料、贩卖私彩票互联网金额确认表；现场勘验检查笔录、电子证据检查工作记录；现场执法视频；《认罪认罚具结书》等证据材料予以证实，足以认定。本院认为，被告人杨海无视国家法律，为谋取非法利益，以贩卖私彩的形式开设赌场供他人投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人杨海犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。应当以开设赌场罪追究被告人杨海的刑事责任。公安机关扣押被告人杨海用于贩卖私彩的Lenovo手提电脑一台、小型打印机一台、圆珠笔一支、私彩账本三本、笔记本三本（写有私彩数据）、私彩票六张、Oppo手机（正下方有功能键）一台、Lenovo手机一台属作案用工具，以及赌资人民币135元，依法予以没收；此外，公安机关扣押被告人杨海的中国邮政储蓄银行存折一本（账号：605************398）、现金人民币10000元、Oppo手机一台、传真机一台无证据证明系涉案物品，依法应退还给被告人杨海。被告人杨海归案后能够如实供述自己的罪行，对于指控的犯罪事实没有异议，并同意公诉机关的量刑意见并在值班律师在场见证情况下签署了《认罪认罚具结书》，认罪认罚，且在庭审中自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从宽处罚，故对其适用缓刑不致再发生社会危害性。公诉机关提出对被告人杨海的量刑建议与其罪责刑相适应，本院予以采纳。综上，为严肃国法、打击犯罪，根据对被告人杨海的犯罪事实、性质、情节及社会危害后果及认罪态度等情况综合评判，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人杨海犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押被告人杨海用于贩卖私彩的Lenovo手提电脑一台、小型打印机一台、圆珠笔一支、私彩账本三本、笔记本三本（写有私彩数据）、私彩票六张（已附案）、Oppo手机（正下方有功能键）一台、Lenovo手机一台以及赌资人民币135元，依法予以没收，由扣押机关依法处理。三、扣押被告人杨海的中国邮政储蓄银行存折一本（账号：605************398）、现金人民币10000元、Oppo手机一台、传真机一台，依法退还给被告人杨海。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审判员  莫伟勤二〇一九年十二月二十五日书记员  邓鸿君附相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金的数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以自荐缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未撑握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。