文书内容云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初11101号原告：云南省外经贸投融资担保有限公司，住所地：云南省昆明市高新区海源中路1088号和成国际A幢24楼，统一社会信用代码：91530000683684797R。法定代表人：刘伟胜。委托诉讼代理人：李艳、刘畅，系云南省外经贸投融资担保有限公司员工，特别授权代理。被告：昆明浦众商贸有限责任公司，住所地：昆明市官渡区春城路64号新华商厦二期（米兰国际）B座-B11-11号，统一社会信用代码：91530111587391396T。法定代表人：宗楠。被告：宗楠，男，1974年6月17日出生，汉族，身份证住址：云南省昆明市官渡区。第三人：华夏银行股份有限公司昆明金江支行，住所地：云南省昆明市盘龙区北京路延长线彩云间商铺1-2层，统一社会信用代码：915300000615844179。负责人：郑礼松，行长。委托诉讼代理人：赵娅楠，云南直度律师事务所律师，特别授权代理。原告云南省外经贸投融资担保有限公司（以下简称原告）诉被告昆明浦众商贸有限责任公司（以下简称被告浦众商贸公司）、宗楠及第三人华夏银行股份有限公司昆明金江支行（以下简称第三人）追偿权纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李艳，第三人的委托诉讼代理人赵娅楠到庭参加诉讼。被告浦众商贸公司、宗楠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告浦众商贸公司向原告支付代偿款4944177.73元；2.被告浦众商贸公司向原告支付资金占用费和违约金（资金占用费和违约金合并计算），按年利率24%的标准向原告支付，自实际代偿之日起计算至还清之日止；3.被告浦众商贸公司向原告支付因主张权利而产生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、公告费等；4.原告享有对被告浦众商贸公司所有存货折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿权；5.原告享有对被告宗楠所持有的被告浦众商贸公司的占注册资本金的67%股权的，折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿权；6.被告宗楠对被告浦众商贸公司所应付原告的所有款项承担连带责任。事实和理由：被告浦众商贸公司与第三人于2016年8月4日签订《流动资金借款合同》，约定被告浦众商贸公司向第三人借款900万元，借款期限为一年。被告浦众商贸公司法定代表人宗楠与原告签订委保字（2016）第013号《委托担保合同》，约定了被告浦众商贸公司、被告宗楠与原告的权利义务及其违约责任等。原告依约与第三人签订《最高额保证合同》，对上述《流动资金借款合同》借款承担担保责任。被告浦众商贸公司向原告提供了如下反担保：（1）由被告浦众商贸公司提供其所有的浮货进行了抵押；（2）由被告宗楠所有的被告浦众商贸公司的占注册资本金的67%的股权进行质押；（3）由被告宗楠向原告提供了个人连带责任保证。借款期届满，被告浦众商贸公司未能按时、足额偿还借款，原告依第三人要求替浦众商贸公司向第三人代偿合计：4944177.73元，此后原告多次与各被告沟通其代偿款的偿还及其担保事宜，至今未果。现被告己经违约，原告方除可主张资金占用费，还可依法主张违约金。原告方合并按照年利率24%的标准向被告主张资金占用费和违约金。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。被告浦众商贸公司、宗楠未到庭，无答辩。第三人陈述称：根据我方查询，原告主张其向被告账户转款之后几天，我方确实从被告浦众商贸公司账户里扣划过金额差不多的款项用于归还被告浦众商贸公司的借款，但其中有一笔款项支付明细为税款，不应视为是归还借款的款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的第三组证据来源、形式合法，本院依法予以采信。被告浦众商贸公司、宗楠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为放弃举证、质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月4日，原告（乙方、受托人）与被告浦众商贸公司（甲方、委托人）签订《委托担保合同》（合同编号：委保字[2016]第013号），约定鉴于甲方与第三人（主合同债权人）签署的《最高额融资合同》（主合同），甲方请求乙方为主合同项下贷款提供保证担保，乙方同意接受甲方的委托；乙方为甲方在主合同项下授信提供保证担保，乙方为甲方提供担保的金额为900万元整，实际担保金额以乙方与主合同债权人签订的《最高额保证合同》（保证合同）合同编号：KMZX21（高保）20160053-1约定为准，乙方提供担保的方式和期限以乙方与主合同债权人签订的保证合同约定为准；甲方应在乙方与主合同债权人签订保证合同之前，以保证合同所约定的担保金额为基数，甲方向乙方缴纳壹年的担保费，若因甲方原因导致合同的延期或变更，乙方应依据具体延长期限按担保基数收取担保费，担保费以保证合同所约定的担保金额为基数，按每年3.5%计算，合计31.5万元；乙方有权要求甲方为其提供反担保，甲方应按照乙方的要求提供反担保，甲方向乙方提供的反担保的方式包括但不限于：以公司股东持有的公司股权质押、股东提供个人连带保证责任担保、以公司持有的存货抵押、第三方公司提供连带保证责任担保等方式；甲方未依约履行主合同造成乙方代偿的，视为甲方严重违约，自乙方代偿之日起，甲方除每天按乙方代偿金额的5‰向乙方支付资金占用费外，还应向乙方支付违约金，违约金按实际担保金额的30%计算；除上述费用外，乙方为行使追偿权而产生的相关费用以及因代偿造成的直接和间接损失均由甲方承担，上述费用及损失包括但不限于乙方代甲方向主合同债权人提供的保证担保的范围如本金、利息、逾期利息、罚金、追索费用（诉讼费、执行费、律师费、公证费、拍卖费、评估费、差旅费等），乙方垫付资金所造成的损失及乙方行使追偿权所产生的各项费用等主要内容；被告宗楠作为公司法定代表人（或委托代理人）在合同上签字并加盖公司公章。同日，原告（甲方、抵押权人）与被告浦众商贸公司（乙方、抵押人）签订《反担保（抵押）合同》（合同编号：反保浮货抵字[2016]第013号）约定，原告为被告浦众商贸公司与第三人签订的《最高额融资合同》提供保证担保，现乙方自愿以抵押方式向甲方提供反担保；抵押物为乙方持有的现有的和将来有的原材料、在成品、半成品、产成品等全部共计约2057万元存货设立浮动抵押，抵押物为：1.越南矿，铁原矿，14821吨，价值8296831.25元；2.天然橡胶一级，1*40KG，720吨，价值8280000元；3.天然橡胶二级，1*40KG，355吨，价值4001000元，以上合计15896吨，价值20577831.25元；甲乙双方应于合同签订之日起7个工作日内到相应的登记机关办理抵押登记手续，并由乙方交纳相关登记费用，乙方应将抵押物权属证据、抵押他项权利证及其他相关资料交付甲方保管；合同还约定了抵押率、反担保范围和抵押期间等主要内容；被告宗楠作为公司法定代表人（或委托代理人）在合同上签字并加盖公司公章。同日，原告（甲方、质权人）与被告宗楠（乙方、质押人）签订《反担保（质押）合同》（合同编号：反保股质字[2016]第013（1）号）约定，原告为被告浦众商贸公司与第三人签订的《最高额融资合同》提供保证担保，现乙方自愿以质押方式向甲方提供反担保；被告宗楠以其持有被告浦众商贸公司335万元（占注册资本金的67%）股权质押，被担保债权数额为603万元，质权人为原告，如被告浦众商贸公司未还清欠款，合同延长至还清欠款为止，上述股权价值不作为甲方处分该权利时的估价依据，不对甲方行使质权构成任何限制；乙方应在合同签订之日前就质押事项取得被告浦众商贸公司股东会同意，并将股东会决议交付甲方，乙方应于合同签订之日将出资证明文书交付甲方，乙方在合同签订之日出具授权委托书授权甲方到相关工商行政部门办理股份质押登记，乙方根据甲方要求配合甲方办理股份质押登记；合同还约定了质押率和质押担保范围等主要内容。被告宗楠当日还向原告出具了《个人连带保证担保承诺书》（编号：个连带字[2016]第013（1）号）载明，就被告浦众商贸公司履行《委托担保合同》事宜向原告提供个人连带保证担保，担保的范围为原告代偿的全部款项及被告浦众商贸公司按《委托担保合同》应承担的其他全部费用（包括但不限于借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的各项费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费、拍卖费、执行费、评估费、鉴定费、财产保全费、差旅费、登记费、过户费、保管费等等全部费用）承担连带偿还法律责任，保证期间为原告产生代偿责任之日起二年等主要内容。另查明，（2017）云0103民初6876号一审民事判决认定：“2016年7月22日原告与被告昆明浦众商贸有限责任公司签订《最高额融资合同》约定：原告为被告昆明浦众商贸有限责任公司提供金额为9000000元的融资额度，额度有效期自2016年7月22日起至2017年7月22日止，合同还对其他相关事项进行了约定。同日，原告与被告云南省外经贸投融资担保有限公司、西双版纳光景进出口贸易有限公司、宗楠分别签订《最高额保证合同》和《个人最高额保证合同》约定：被告云南省外经贸投融资担保有限公司、西双版纳光景进出口贸易有限公司、宗楠分别为原告与被告昆明浦众商贸有限责任公司签订的《最高额融资合同》项下的所有债务提供连带责任保证；保证期间为两年；保证范围包含主债权本金、利息逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失、鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等原告为实现债权而发生的合理费用及其他所有主合同债务人的应付费用，合同还对其他相关事项进行了约定。2016年8月15日，原告与被告昆明浦众商贸有限责任公司签订《流动资金借款合同》约定：原告为被告昆明浦众商贸有限责任公司提供金额为8997969.17元的借款；借款期限自2016年8月15日起至2017年8月15日止；贷款年利率固定为7.6%；本金分别于2016年8月21日归还500000元、2016年9月21日归还500000元、2016年10月21日归还500000元、2016年11月21日归还500000元、2016年12月21日归还500000元、2017年1月21日归还500000元、2017年2月21日归还500000元、2017年3月21日归还500000元、剩余本金到期偿还，合同还对其他相关事项进行了约定。同日，原告向被告昆明浦众商贸有限责任公司支付了借款8997969.17元。后被告昆明浦众商贸有限责任公司未按约定归还借款，截止2017年6月28日被告昆明浦众商贸有限责任公司尚欠借款本金5625245.24元、利息8124.78元、罚息282.13元。上述借款本息四被告在至今未予归还，故原告诉至本院有如上诉请。”，并判决“......五、被告云南省外经贸投融资担保有限公司、西双版纳光景进出口贸易有限公司、宗楠对上述债务承担连带清偿责任，被告云南省外经贸投融资担保有限公司、西双版纳光景进出口贸易有限公司、宗楠偿还上述债务后有权向被告昆明浦众商贸有限责任公司追偿。”（2018）云01民终4058号二审民事判决对前述一审判决予以维持。因被告浦众商贸公司逾期偿还第三人借款本息，原告依据其与第三人签订的《最高额保证合同》向第三人履行了代偿义务，第三人出具《代偿情况说明》确认，原告为被告浦众商贸公司代偿款项共计4944177.73元。再查明，被告浦众商贸公司成立于2012年1月9日，注册资本500万元，股东为被告宗楠及案外人董严，其中被告宗楠认缴出资额335万元，持股比例67%。2016年8月4日，被告浦众商贸公司形成三份《股东会决议》，决议同意被告浦众商贸公司向第三人申请贷款900万，同意被告浦众商贸公司向原告申请为贷款提供担保，同意以被告浦众商贸公司全部存货抵押、被告宗楠以其持有的67%的股权质押、案外人董严以其持有的33%的股权质押向原告提供反担保等内容。前述三份《股东会决议》均有被告浦众商贸公司签章及被告宗楠的股东签字、捺印。本院认为：原告与被告浦众商贸公司签订的《委托担保合同》系双方真实意思表示，合同依法成立并生效。原告依约为被告浦众商贸公司向第三人的借款提供最高额保证担保，并因被告浦众商贸公司逾期还款行为而向第三人履行了担保责任，第三人出具《代偿情况说明》对原告承担保证责任的数额进行了确认，该清偿数额在原告为被告浦众商贸公司担保的主债权范围内，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告作为保证人承担保证责任后，有权在其承担责任范围内向债务人追偿，故原告要求被告浦众商贸公司向其支付代偿款4944177.73元的诉讼请求，本院予以支持。根据双方签订《委托担保合同》的约定，若原告因被告浦众商贸公司未履行合同义务而进行代偿，则原告有权向被告浦众商贸公司收取每日按代偿款金额的5‰计算的资金占用费并还应向原告支付按实际担保金额的30%的违约金，本院认为，原告主张的资金占用费及违约金均有违约补偿性质，应以其实际损失为限，且原告作为对外经营贷款担保业务的公司，接受委托进行担保服务，其受托担保的债权出现逾期属于其应当承担的商业风险，不应将该风险转移由委托人承担，而原告在为被告浦众商贸公司提供担保时，也已向其收取了相应的担保费用，原告主张资金占用费及违约金合并，即以实际代偿款金额为基数按年利率24%计算的标准与其实际损失，即资金占用期间的利息损失不符，本院予以调整为从原告实际代偿之日起以实际代偿金额按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算（2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）的利息。被告宗楠向原告出具《个人连带保证担保承诺书》，自愿为被告浦众商贸的上述债务承担连带保证责任，虽《个人连带保证担保承诺书》中载明的保证期间为原告产生代偿责任之日起二年，但因原告向第三人提供的为最高额保证担保，所担保的系一段时间内连续发生的债权，其向第三人履行保证责任的期间应当自担保的最高额债权确定之后开始计算，被告宗楠为原告的最高额保证担保提供反担保，其保证期间起算时间应为追偿权得以行使之日，即追偿债权确定之日，即原告最后一次有效履行担保责任之日，故双方约定的反担保保证期间起算时间早于追偿债权确定之日，应为无效。根据庭审查明的事实，原告最后一次履行担保责任时间为2017年6月21日，该担保责任的履行行为系发生在被担保债权的保证期间内，履行行为合法有效，故追偿债权确定，被告宗楠向原告提供反担保保证的保证期间起算时间为2017年6月21日，原告于2019年6月17日起诉要求被告宗楠承担连带保证责任，保证期间未经过，故被告宗楠应当就被告浦众商贸公司的上述债务承担连带清偿责任。至于原告要求对被告浦众商贸公司提供抵押的货物及被告宗楠提供质押的股权享有抵押权、质押权并优先受偿的诉讼请求，本院认为，因原告未举证证明依法须办理登记手续的上述抵押财产及质押股权已经办理完成登记手续，即未举证证明其所主张的抵押权、质押权已依法成立，故应当承担举证不利的后果，原告的该项诉请只应驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告昆明浦众商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省外经贸投融资担保有限公司支付代偿款4944177.73元；二、被告昆明浦众商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告云南省外经贸投融资担保有限公司支付自2016年7月15日起至代偿款付清之日止以实际代偿金额为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率（2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）分段计算的利息（见附件）；三、被告宗楠对被告昆明浦众商贸有限责任公司的上述债务承担连带保证责任，被告宗楠承担保证责任后，在其承担保证责任范围内有权向被告昆明浦众商贸有限责任公司追偿；四、驳回原告云南省外经贸投融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46353元，由被告昆明浦众商贸有限责任公司、宗楠共同负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  符雅琪人民陪审员  杨建平人民陪审员  罗淑娟二〇一九年十二月八日法官助理段格书记员和耀星            序号              代偿日期              代偿金额              计息基数              计息标准                  1              2016.7.15              1005000元              1005000元              2019年8月20日前按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。                  2              2016.8.15              93129元              1098129元                  3              2016.8.22              513297元              1611426元                  4              2016.9.21              553820.47元              2165246.47元                  5              2016.9.30              424.9元              2165671.37元                  6              2016.11.1              552565.49元              2718236.86元                  7              2016.12.8              552026元              3270262.86元                  8              2016.12.20              144320.47元              3414583.33元                  9              2017.1.20              147000元              3561583.33元                  10              2017.2.21              143054元              3704637.33元                  11              2017.3.29              139540.4元              3844177.73元                  12              2017.5.4              100000元              3944177.73元                  13              2017.6.2              588022.69元              4532200.42元                  14              2017.6.21               411977.31元              4944177.73元                  15              至清偿              0元              4944177.73元                  代偿金额合计：4944177.73元                  备注：利息计算至代偿款实际清偿之日止。      附件：