河南省林州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0581民初4987号原告:河南声特网络科技有限公司，住所地林州市龙安路与金鑫大道交汇处。法定代表人:徐西亚，公司董事长。委托诉讼代理人：郭青林，河南新天河律师事务所律师。被告:张文静，女，汉族，1997年12月4日出生，住林州市。河南声特网络科技有限公司（以下简称声特公司）诉张文静劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告声特公司的委托代理人郭青林，被告张文静均到庭参加诉讼。该案现已审理终结。原告声特公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告向原告支付因其合同违约应当承担的违约金、经济损失以及因本案引起的仲裁、诉讼代理费用共计40万；2.依法裁决被告至2021年10月22日前不得在任何平台上从事网络直播活动。3.案件诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年10月22日，原被告签订了名为《主播劳动合同书》实为由甲方提供技术支持及各项服务进行个人在线演绎直播活动的书面合同。该合同具体事项部分明确约定，甲方独家拥有乙方在线直播活动的音频内容及其关联内容的版权，包括直播及后期录制的音频及关联内容等信息网络传播权及转售权。合同期限与责任部分明确约定有效期限为三年，被告(乙方)有无正当理由停播、多家平台同时直播等重大违约行为，原告(甲方)有权要求赔偿违约金30万元。自2019年5月3日起至今，被告未经原告同意，径直单方停止中断履行前述合同并擅自在其他互联网平台公开直播，创建盈利粉丝群，且对原告方多次提出切实遵守合约的要求予以拒绝。综上所述，被告的上述行为显然已构成根本违约，给原告公司造成巨大损失。原告为维护自身合法权益，依法诉至贵院。被告辩称：（一）答辩人未有任何违约行为，相反被答辩人严重违约并且违法，答辩人有权利随时解除劳动合同。1.被答辩人未为答辩人提供有效的劳动保护。答辩人离职前受到答辩人主管多次骚扰，答辩人多次抗议无效，为此，答辩人还向派出所报了警，派出所也出了警。被答辩人还暂停我的直播活动，我的离职原因是被答辩人违约在先造成的。被答辩人未为答辩人提供有效的劳动保护，使得答辩人的人身多次受到侵害。2.被答辩公司未为答辩人缴纳社保，严重违法。答辩人入职以来，被答辩人未为答辩人缴纳任何社会保险，严重违法劳动合同法。《劳动合同法》第三十八条规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以解除劳动合同。3.被答辩人的经营范围并未包括直播项目，并且快手官方也并未授权被答辩人可以利用其直播平台。被答辩人以欺骗手段让我们签订劳动合同。答辩人入职一段时间以后，才知道被答辩人的经营范围根本不包括直播项目，因为开直播公司有严格的条件限制，需要ICP备案、办理《ICP经营许可证》《信息网络传播视听节目许可证》《网络文化经营许可证》，被答辩人根本不具备这些条件，也就不具备直播的资质。并且快手官方也并未授权被答辩人可以利用其直播平台进行直播。4.被答辩人违反合同书中甲方的承诺。刚进公司的时候说每月饭补300元，后来又说帮我们冲到卡里去食堂吃，但是冲到卡里的钱公司每月月底就都给我们扣了。公司让我们签合同时说平台是绿色平台，可后面就成了与涉黄内容打擦边球，欺骗别人，给别人建立情侣关系，让其刷钱。被答辩人的这些行为严重违反了合同中约定的甲方向乙方的承诺，同时也违反了法律规定。(二)双方的协议并未约定服务期限和竞业禁止条款，应当驳回被答辩人的第二项诉讼请求。1.双方并未约定劳动合同意义上的服务期。按《劳动合同法》第22条规定：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。被答辩人并未为答辩人提供任何专项培训费用，进行专业技术培训。故双方并未约定服务期，双方只是约定了3年的合同期限。故答辩人离职后就不受服务期的限制。况且，答辩人离职后既没有挂牌营业，也没有加入其它公司，更没有每天定时定点直播，只属于个人娱乐。2.双方也没有约定竞业禁止条款。根据《劳动合同法》第23条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。第24条的规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。且不得超过二年。本合同中，根本不存在竞业禁止的情形，双方也就没有约定竞业禁止条款。退一步讲，即使有，期限也不能超过2年，且在竞业限制期限内应当按月给予劳动者经济补偿。应按月给予劳动者休假奖励3万至5万元月收益，运营主播可以休息2天，每天100元奖励。(三)双方签订的劳动合同书中的违约金条款违反法律规定，属无效条款，应当驳回被答辩人全部诉讼请求。1.《劳动合同法》第25条规定：“除本法第22条和第23条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”即只有在规定约定服务期和竞业禁止的条件下才能约定由劳动者承担违约金。答辩人和被答辩人在双方的《主播劳动合同书》中根本未约定服务期和竞业禁止条款，故本合同中的违约金条款是无效的。2.被答辩人在合同中并未规定被答辩人的任何违约责任事由，同时没有任何员工福利、待遇、包括付费培训，反而对劳动者进行种种限制，只约定了劳动者的违约金，双方的责任分配严重不对等。根据《合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。即本合同中的对答辩人的违约金条款是无效的。3.答辩人没有任何违约行为，退一步讲，即使有违约金，违反竞业限制的违约金也不能违反相关法律的规定和公平原则。根据《劳动合同法》第22条规定：“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。约定违反服务期违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时，劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”被答辩人根本未给答辩人提供任何的技术培训和培训费用，也就不存在被答辩人请求的所谓违约金、经济损失。综上，答辩人没有任何违约行为，是被答辩人的严重违约和违法行为导致了答辩人的离职，应当驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对与本案相关的当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供证据有：主播劳动合同书、被告在其他直播平台的4段视频及7张照片、被告的5张工资条及林州市劳动人事仲裁委员会不予受理通知书。被告提供证据有：微信聊天记录，证明离职时给主管李某说过；照片两张，证明原告公司要求主播拍摄不良照片展示在快手平台上；证人一名。根据当事人的陈述和本院采信的证据认定事实如下：2018年10月22日，声特公司（甲方）与张文静（乙方）签订一份《主播劳动合同书》，协议约定，甲方安排乙方从事主播岗位的工作，在本劳动合同期限内乙方接受甲方根据其相关规章制度的要求进行考核，甲方根据岗位职责赋予乙方相关的权利、责任、义务。乙方根据甲方要求全面完成各项工作任务并履行各项职责。协议约定，劳动合同效期为固定期限：从2018年10月22日起至2021年10月22日止。乙方的工作地点为：林州市龙安路与金鑫大道交汇处-太行声谷。双方约定了试用期一个月，乙方最低收入3000元，第二至四个月甲方保障乙方最低收入5000元，超出最低保障以上的按照薪资提成比例发放薪资，乙方每天直播时间不低于6小时，在附则中约定了乙方在工作期间内的分成比例、休假时间（运营及主播可以休息两天）和奖励标准。第四条约定：“原则上，乙方的待遇由底薪、提成、奖金构成，具体构成及数额根据乙方每月表现进行确定，底薪5000元（播够44小时），提成35%。底薪、奖金、提成每月15日发放。”第五条第2款约定：“乙方月直播有效天数22天、时长44小时，月刷量不符合底薪领取标准的，甲方有权下月取消乙方主播资格。”第5款约定：“乙方在签约期内，如因故辞职，未经甲方允许不得以任何形式在其他类似的平台、网站进行开播，如上述问题出现，甲方有权要求乙方支付50000元的违约金。备注：1．正式主播每天必须按时上播，如有特殊情况需提前一天申请，批准之后方可请假，无批准不开播的，视为旷工处理，扣除底薪100元，出现2次以上甲方有权取消主播资格，一个月内只允许三天带薪请假，多请假一天扣50元，2日扣100元，以此类推。2．直播时间未满一个月工资不予发放……。”2019年5月3日，乙方以多次受到公司主管骚扰，公司不予处理为由离职，2019年6月18日，声特公司曾向林州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月24日，仲裁委作出林劳人仲案字【2019】30号不予受理通知书，以反映事项不属于劳动人事争议仲裁受理的争议范围为由决定不予受理。2019年7月11日，声特公司持上述请求及理由诉至法院。另查明，被告声特公司未为张文静缴纳社会保险。本院认为，原告声特公司、被告张文静签订的《主播劳动合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。本案争议的焦点是，该合同是否属于劳动合同，双方是否为劳动关系。依据我国《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，劳动关系的确立需同时符合“四项标准”，即当事人双方主体适格、用人单位各项规章制度适用于劳动者，包括工资报酬、劳动时间、劳动纪律、奖惩规则等，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。从本案看，声特公司对张文静进行了工作强度、工作纪律、工作内容和形式的强制性管理，对工作时间、工作地点也进行了限制。张文静接受声特公司的管理，按照合同要求提供劳动，声特公司对张文静进行工作安排，并按月支付工资报酬。上述《主播劳动合同书》已经具备劳动合同的要件，具有劳动合同的性质，原被告双方之间属于劳动关系。因声特公司未为张文静交纳社会保险及其他事由，违反了《劳动合同法》的相关规定，被告张文静已于2019年5月离职，与声特公司解除劳动关系，被告张文静不存在违约行为。原告关于违约金、经济损失、因本案引起的仲裁、诉讼代理费用及竞业禁止的请求，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告河南声特网络科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安阳市中级人民法院。审 判 长  申一博人民陪审员  余广东人民陪审员  任林玉二〇一九年十二月五日书 记 员  付莹莹