盘锦市双台子区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1102民初1786号 原告：王福山，男，1967年10月21日出生，汉族，无职业，住辽宁省普兰店市。 委托诉讼代理人：徐晓娜，辽宁泰来律师事务所律师。 被告：郑国敏，女，1963年4月25日出生，汉族，个体，住辽宁省盘锦市双台子区。 被告：牟峰，男，1965年12月31日出生，汉族，无职业，住辽宁省普兰店市。 委托诉讼代理人：张雁，辽宁盛民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张惟仁，辽宁盛民律师事务所律师。 原告王福山诉被告郑国敏、牟峰建设工程分包合同纠纷一案。本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王福山委托诉讼代理人孙晓娜、被告郑国敏、被告牟峰委托诉讼代理人张雁、张维仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王福山向本院提出的诉讼请求：1、判令被告给付抹灰人工费775962.00元，并承担利息损失；2、由被告承担诉讼费用。事实和理由：2013年5、6月份，双台子区城市之星小区工地负责人王某1（系被告郑国敏雇佣的现场管理人员）找到原告，说被告牟峰组织的大连队不敢进行外墙抹灰作业，让原告组织队伍对被告郑国敏承包的D5车库外墙抹灰工程进行施工。原告施工的项目主要是D5区29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃外墙抹灰，原告按时保质保量完成施工任务。被告支付原告人工费416678.00元，尚欠775962.00元。经查，2011年，鞍山九建工程有限公司将盘锦城北小区D5部分工程的土建主体部分发包给被告郑国敏，2013年4月，被告郑国敏将D5区29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃所有室内外抹灰工程发包给牟峰。原告完成的施工项目就在被告牟峰承包的工程范围内。二被告因建设工程合同纠纷案业已形成终审判决，法院判决被告郑国敏给付被告牟峰工程款1378362.00元，该款项包含原告的诉请的人工费。特此诉讼，请求法院判令二被告承担给付原告人工费责任。 郑国敏辩称，原告说的对，在4月9日，王某1和牟峰签订了29、30、31、36、37、38号楼室内外所有抹灰承包给牟峰，结果牟峰的工人在4月23日陆续进场，开始进行31号楼最东侧一趟小空调板开始抹灰，抹到了一趟小空调板的一半，由于吊篮给他工人的头碰了，牟峰提出不干了，不敢做吊篮，在2013年4月28日左右牟峰找到王某1，让王某1找工人抹外墙灰，正在39号楼抹外墙灰的王福山和张福生、高俊峰三伙人，当时39号楼就需要2-3天的时间活就干完了，王维山就找他们谈，让他们去给牟峰抹6栋楼的外墙灰，当时三伙人不干，怕要不出工资，后来王某1担保工资，最后他们答应了。这三伙人应该是5月2日左右进入牟峰抹灰的6栋楼现场抹外墙灰，所以这三伙人应该是在牟峰和王某1签的协议工程量以内的外墙灰，牟峰的工人全部抹的是室内灰，室外由这三伙人抹，所以牟峰外墙抹灰的人工费应该付给王福山、张福生、高俊峰三人。 牟峰辩称，原告王福山提起的要求牟峰支付人工费的要求没有事实依据，被告不同意事实请求和理由 1、原告向被告提起的诉讼，已经超过了法定的诉讼时效，本案的案涉工程已经在2014年12月27日由被告郑国敏和牟峰作出了决算，工程量为6栋楼的内外墙抹灰，面积为161000平方米，该工程结算至今已经将近五年时间，而且自2017年1月开始一审诉讼至2019年4月省高院作出再审裁定期间，原告从未向被告牟峰主张过任何权利，关于司法解释第三条规定，原告未在民法通则确定的两年的诉讼时效，视未主张权利，应当承担对自己不利的后果，而与被告有利害关系的另一被告与原告之间在2019年7月9日所签订的人工费结算单是虚构的，不应当引起对牟峰诉讼时效的中断；2、被告牟峰不是适格民事诉讼主体，根据法律规定，原被告之间必须形成一定的权利义务关系，被告才能承担一定的民事责任。从一下几个方面来看（1）、从签订合同关系来看，认证单上没有被告牟峰的签字，故无任何协议能够证明被告牟峰与原告之间有合同关系存在；（2）、从结算关系来看，牟峰是与被告郑国敏之间存在工程结算关系，且工程最终结算单上没有注明包含其它工程量，故没有任何证据证明原告与被告之间存在结算关系；（3）原被告之间互不相识；（4）、双方不存在权利义务的因果关系，综上被告牟峰不是适格的民事诉讼主体；3、原告向法院提举的证据不真实，是没有证明效力的证据。被告牟峰与被告郑国敏之间的建筑工程施工合同纠纷，已经盘锦市双台子区人民法院、盘锦市中级人民法院审理，并且经过辽宁省高院再审审理。裁定驳回了被告郑国敏的再审申请，判决已经发生了法律效力。盘锦市中级人民法院（2018）辽11民终253号民事判决书确定的事实是，2014年12月27日，被告郑国敏确认的抹灰面积161000平方米中，未注明包含其他人完成的工程量。根据终审判决和再审裁定足以认定，被告郑国敏给被告牟峰最终核算的工程量与其他人不发生没有事实和法律关系。根据判决认定的事实和证据，原告的请求应该从161000平方米中扣除人工费的理由不成立；4、原告提出的证据明显存在原告与被告郑国敏恶意串通、损害被告牟峰的合法权益，属于虚假诉讼，提请法院给予高度重视，以维护法律的公正性和严肃性，其虚假诉讼已经公检法打击的重点。二被告之间存在法律上的利害关系，该利害关系已经一审、二审、再审程序，已经确认了内外墙抹灰是牟峰所施工，现在与牟峰有法律上利害关系的一方被告又给原告出具外墙抹灰的结算单，明显是杜撰事实、借用合法的民事程序恶意陷害，该认证单是在2019年7月9日书写，是在二被告之间所有判决生效之日后，显然是针对牟峰所采取的恶意串通，虚构事实，损害牟峰的合法权益，请求法院依法查明，请求法院依法驳回原告的起诉维护被告牟峰的合法权益，请求法院及时将涉嫌虚假诉讼的犯罪线索、材料提交公安机关。 原告为支持自己的主张向本院提交如下证据： 1、2019年7月9日王某1给原告出具的外墙面抹灰结算单，证明原告是外墙抹灰的实际施工人，以及欠付的数额。对该证据被告郑国敏无异议；被告牟峰认为，1、首先该份证据不存在真实性，不符合双方当事人签订协议的规则；2、不存在合法性。本案的案涉工程在一审、二审、再审都已经发生了法律效力的判决和裁定中均未注明含原告施工的工程量，而且该协议是2019年7月9日书写的，更加不真实，在2014年11月就竣工验收；3、该证据是与被告牟峰有利害关系的另一被告与原告签订的，显然存在恶意串通，损害被告牟峰的合法权益；4、该认证单没有被告牟峰的签字确认，因此该份证据我方不予认可，与被告牟峰没有任何事实和法律上的权利和义务关系，不承担任何民事责任。 2、盘锦市中级人民法院（2018）辽11民终253号民事判决书中第九页本院认为部分，证明判决书中确认的被告郑国敏支付被告牟峰的工程款中实际包含了应当支付本案原告的施工费，支付给被告牟峰的工程款是其承包的第五车库工程室内外墙抹灰工程，该工程包括原告实际施工的外墙抹灰。该组证据被告郑国敏无异议；被告牟峰认为，该份判决书在第九页中明确认定的是因2014年12月27日确认的抹灰面积没有包含其他的抹灰量，并且认定在2014年12月27日被告牟峰与被告郑国敏的代理人王某1抹灰面积为161，000.00平方米，这是室内外的面积，而且被告郑国敏所称其他的室内外抹灰工程，是室内外抹灰工程均是其他施工队完成，应当从161，000.00平方米扣除理由不予支持，所以该份判决是生效的判决，已经确认了室内外抹灰均由被告牟峰一人完成，与其他人没有关系。对于判决没有异议，但是对于原告代理人摘取判决书某句话，所以不符合证据要求。 3、证人证言（王维玉出庭作证），证明城市之星第五车库，我是工长，在抹灰的情况下，牟峰抹灰的29、30、31、36、37、38号楼的室内抹灰，外墙只干了31号楼东侧的一趟小空调板的一半，因为脑袋碰到了，所以不干了，后来找到39号楼张福生，剩余6栋楼的小空调板是张福生干的，连廊是高俊峰干的，王福山干的是这6栋楼的外墙抹灰，整个吊篮是王某2挪的。对证人证言被告郑国敏无异议；被告牟峰认为，1、证人与王某1是亲属关系，证明没有法律效力；2、证人所陈述的工程均是牟峰在承包之后由自己来完成的，与其他人没有关系；3、证人与牟峰之间没有雇佣的劳务关系，现场也不是由证人管理，所以陈述的不是真实情况；4、证人不符合法律规定的证人条件，所以该证人证明的事实无效。 4、证人证言（王某2出庭作证），证明在2012年进场干架工活，在2013年城市之星5号车库31号楼吊筐和架子都是我工人给我干的，31号楼从东往西挂的，干了不长时间就换人干了，我始终干的我之前的活。对证人证言被告郑国敏无异议；被告牟峰认为，我方认为证人王某2所证明的事项与他从事的作业完全不符合，所以证人的证言没有证明力，他本身是架工，对抹灰的人不清楚，所以他对抹灰的人员什么时间抹的，不清楚，所以没有证明力，抹灰的承包人是谁都不清楚，所以我方认为王某2的证人证言不可信。 5、证人证言（王恩财出庭作证），证明我是2012年进场，2013年4月末干的活，干的是31号楼最东边一小层干到大概16楼或17楼就不干了，听说因为是脑袋磕破了所以不干了，停工了2-3天。听说找的是39号楼的人来干的。我干的是架工，我给王某2干活。对证人证言被告郑国敏无异议；被告牟峰认为，我方认为证人证言不能采纳，因为最开始说记不清楚了，还都说听说，有很多问题不知道都是在原告和第一被告启发下说出的，而且说的并不完整，所以不可信。 被告牟峰为支持自己的主张向本院提交如下证据： 1、抹灰协议书、人工费追加的证据、抹灰建筑面积，证明1、被告牟峰与被告郑国敏的代理人王某1签订的，就案涉工程量确定是所有室内外全部抹灰工程由牟峰负责；2、工程价款的金额3、工程量进行了最终确认，是6栋楼，161000平方米，包括内外墙抹灰的面积。对该组证据原告认为，被告提供的证据与本案没有直接关系，原告在本案并不否认牟峰工程队与郑国敏存在结算关系和合同关系，也从未想证明原告与牟峰存在结算关系和合同关系，原告想要说明的事实是牟峰承包的工程中，外墙抹灰工程其原有的工人没有完成，实际施工人为本案原告等三人，而原告及高俊峰和张福生实际上是替牟峰干的外墙抹灰工程。被告郑国敏认为，牟峰与王某1签订的6栋楼室内外所有抹灰工程，由牟峰来完成，结果牟峰只干了室内抹灰工程，室外抹灰工程由王福山、高俊峰、张福生分别来完成的，所以实际施工人应该是王福上等三人，牟峰只是承包人，所以161000平方米是6栋楼施工图纸的建筑面积，包括6栋楼室内外抹灰工程，并不是牟峰实际抹灰的工程量，这里有外墙抹灰的工资，应该付给王福山等三人，应该在工程量中扣除相应的人工费。 2、被告郑国敏与鞍山九建所签订的施工人工费及机械费、材料费承包补充合同，证明被告牟峰所施工的范围是合同中标注的29、30、31、36、37、38号楼的建筑面积，该合同建筑面积是168775平方米，扣除相应的部分是张福生做一部分空调板的部分，剩余的双方最终确定了161000平方米。2014年12月27日二被告确认的建筑面积包含在上述补充合同面积当中。对该组证据原告认为，该组证据证明不了被告想证明的问题，本案争议焦点不是牟峰所承包的建筑面积，而是他所承包的工程中外墙抹灰工程是本案原告及另外两人替牟峰完成。被告牟峰认为，面积是我和开发商签订的合同，这个面积包括6栋楼地下负一、负二的面积是168775平方米，但是牟峰是从正负0以上开始的，所以161000平方米是牟峰抹灰的工程面积。 3、双台子区法院判决书第六页、第七页、第五页，盘锦市中院判决书第九页中间，辽宁省高法的裁定书第三页，证明1、确认的二被告之间的工程量是室内外抹灰，是由被告牟峰施工的；2、确定抹灰面积161000平发米，在最终确认单上没有注明还包含其它工程量；3、工程结束的时候所有的室内外工程均由牟峰完成，并且在判决书当中由被告郑国敏在庭审过程中由大包队是2014年11月28日，该份证据时间是在最后确认单相应大包队给牟峰相应的用工已经扣除，所以最终确定是161000平方米，而且在庭审中证人只有张福生一人。对该组证据原告认为，判决本身无异议，但是对被告所想证明的事项有异议。被告代理人由牟峰完成不代表由牟峰个人完成，牟峰所承包的工程是由其组建的工程队伍所完成的，而实际组建的工程队伍应该包括实际完成D5工程外墙抹灰的实际施工人即本案原告、高俊峰、张福生。被告牟峰认为，大包队干的是室内清理，并不是牟峰6栋楼外墙抹灰的工程，所以161000平方米含原告、高俊峰、张福生外墙抹灰的工程，一审判决中牟峰应该付给外墙抹灰那三伙人的人工费。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。鞍山九建工程有限公司盘锦城北小区项目部与被告郑国敏签订《施工人工费及机械设备费、材料费承包补充合同》，合同约定：“D5：A29、A30、A31、A36；S8：A37、A38；S9：地下，工程建筑面积19669220平方米（以图纸面积为准），工作范围：按图纸施工，建筑土建主体”。2013年4月9日，被告郑国敏委托王某1（甲方）以鞍山九建驻盘锦城北小区大连队的名义与被告牟峰（乙方：大连牟峰抹灰队）签订《抹灰协议书》，约定城北小区29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃楼所有室内外抹灰工程由牟峰负责，每平方米37元（按建筑面积计算工程量），公建另算。牟峰按照约定进行了施工。2013年8月1日，王某1给牟峰出具在以前合同基础上按面积每平方米增加2元的字据。2014年11月28日，王某1、牟峰、朱晓明、郑欣波、王维玉签订《大包队给穆峰抹灰干活的用工》，其中包括：“29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃楼”工时。2014年12月27日，王某1与牟峰签订《抹灰建筑面积》，确定了29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃楼面积总计161000平方米，《抹灰建筑面积》中未注明其中包含其他工程量。为此，牟峰于2017年1月19日向本院提起诉讼，本院于2017年12月25日作出（2017）辽1102民初164号民事判决书，判决郑国敏给付牟峰工程款1378362.00元。郑国敏不服向盘锦市中级人民法院上诉，其提出的上诉理由是，2014年12月27日的《抹灰建筑面积》只是对抹灰建筑面积笼统确认，其中包含大包队给牟峰干的活，在《大包队给穆峰抹灰干活的用工》予以体现。空调板、连廊抹灰、外墙造型、防火墙、部分外墙抹灰均是张福生等人施工。外墙抹灰部分、楼盖板抹灰、室内电梯井抹灰等均是由大包队伍以及其他施工队完成的。原判未扣除其他实际施工人完成的工程价款不当。2018年4月16日，盘锦市中级人民法院作出（2018）辽11民终253号民事判决书，维持原判，郑国敏随后向辽宁省高级人民法院申请再审，2019年4月24日，辽宁省高级人民法院作出（2019）辽民申163号民事裁定书，驳回再审申请。2019年7月9日，王某1与王福山签订一份《外墙面抹灰》，29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃楼总面积161000.00平方米（瓦工和小工平均日工资7.5/㎡），总计1207500元。2019年9月3日，原告王福山向本院提起诉讼，要求被告郑国敏、牟峰给付抹灰人工费775962元，并承担利息损失。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告双方向本院提交的证据中，王某1与牟峰签订的《抹灰协议书》、《抹灰建筑面积》及王某1、牟峰、朱晓明、郑欣波、王维玉签订《大包队给穆峰抹灰干活的用工》的效力，已被生效的裁判文书所确认，认定“29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃楼”面积总计161000平方米，抹灰工程由牟峰施工完成，《抹灰建筑面积》中未注明其中包含其他工程量；王某1与王福山签订的《外墙面抹灰》中的面积与王某1与牟峰签订的《抹灰建筑面积》中确认的面积一致，该面积的工程量已被生效的裁判文书予以确认，且没有被告牟峰的签字认可，出具的日期为2019年7月9日，因此，对该证据的证明目的，本院不予认可；三名证人的证言内容无其他证据进行佐证，无法证明29＃、30＃、31＃、36＃、37＃、38＃楼的工程有部分是由原告完成的。 综上，原告提供的证据不足以证明牟峰完成的工程中有部分工程由原告实际施工的事实，应当承担举证不能的法律后果。因此，本院对原告的诉讼请求不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告王福山的诉讼请求。 案件受理费11560.00元，减半收取5780元，由原告王福山承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。 审判员  张印强 二〇一九年十二月二日 书记员  路丝钧