山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终7981号 上诉人（原审原告）：薛爱龙，男，1975年5月21日出生，汉族，居住地山东省泗水县。 委托诉讼代理人：佀玉瑞，李文博，山东强源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：临沂新鲁运汽车运输有限公司，住所地临沂市兰山区义堂镇化沂庄社区03号1号楼101。 法定代表人：苏东军，经理。。 被上诉人（原审被告）：临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司，住所地费县费城街道办事处义和社区。 两被上诉人委托诉讼代理人：张发珍，山东铭星律师事务所律师。 上诉人薛爱龙因与被上诉人临沂新鲁运汽车运输有限公司、临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省费县人民法院（2019）鲁1325民初4372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人薛爱龙及其诉讼代理人佀玉瑞、被上诉人委托诉讼代理人张发珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 薛爱龙上诉请求：1.撤销费县人民法院做出的（2019）鲁1325民初4372号判决书中关于“一次性伤残补助金”、“停工留薪期待遇”、“辅助器具费”的判决并依法改判；2.原审诉讼费、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对上诉人的实际工资收入认定错误。根据一审上诉人提交的证据及庭审情况，上诉人系姚子海雇佣的司机，姚子海经营的车辆挂靠于临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司，事发前由姚子海向上诉人发放工资，上诉人月平均收入为8500元，故上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪期待遇均应按照上诉人的实际工资收入8500元/月为基数进行计算，一审法院将上诉人的实际收入认定为4108.58元/月标准过低，且与事实不符。一、一审法院在上诉人工资收入的举证责任分配上适用法律错误。上诉人伤前常年从事运输行业并具有从业资格，且8500元/月亦符合当时当地从事该运输行业从业人员的市场行情，因上诉人工资发放形式多为现金发放，对于工资发放的相关证据并不由上诉人掌握，故一审法院判决由上诉人对工资发放情况承担举证责任适用法律错误。三、一审法院对上诉人的残疾辅助器具费认定错误。上诉人因工伤构成劳动功能障碍程度：伍级，并行右小腿截肢术，需常年佩戴假肢器具，经鉴定委员会确认，同意上诉人安装10019组件式离断假肢，故上诉人主张残疾辅助器具费具有法律依据。上诉人受伤时年仅39周岁，残疾辅助器具费系日后必然产生之费用，为避免诉累，应支持上诉人该项诉讼请求。综上所述，一审法院判决结果有失公允。 临沂新鲁运汽车运输有限公司、临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 薛爱龙向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费3158元、一次性伤残补助金153,000元、一次性工伤医疗补助金116,306.74元、一次性伤残就业补助金190,320.12元、停工留薪期待遇68,000元、住院伙食补助费1109.37元、交通费1200元、护理费4519.35元；2.判令被告赔偿原告辅助器具费264,000元、劳动能力鉴定期间的生活津贴17,000元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实。2015年1月1日，临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司与姚子海签订了车辆经营协议书，协议约定姚子海所有的鲁Ｑ×××××半挂车挂靠在临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司处经营。薛爱龙系姚子海聘用的驾驶员。2015年2月6日11时许，薛爱龙驾驶该车行驶至京昆高速公路安康时，发生交通事故并致其受伤。薛爱龙伤后于2015年2月6日至2015年2月8日，在宁陕县医院住院治疗，主要诊断为：右股骨下段骨折、枕部头皮挫裂伤、右手中、环指皮肤裂伤、右腰部皮肤挫伤。2015年2月10日至2015年3月1日，薛爱龙在山东省立医院住院治疗，主要诊断为：多发伤。其他诊断为：右股骨骨折、右腘动静脉损伤、右下肢缺血坏死、头皮裂伤及右手皮肤裂伤术后。2016年10月25日至2016年11月6日，薛爱龙在泗水县商业职工医院住院治疗，花费医疗费3158元。薛爱龙为确认与临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司存在劳动关系，向费县劳动仲裁委申请仲裁。费县劳动仲裁委于2016年3月17日作出费劳人仲字〔2016〕第016号裁定书，驳回薛爱龙确认劳动关系请求。薛爱龙为确认工伤，向费县人力资源和社会保障局递交工伤认定申请，该局于2016年8月12日作出201601号不予受理决定书，对薛爱龙申请不予受理。薛爱龙不服，向一审法院提起诉讼，一审法院于2017年3月24日作出（2016）鲁1325行初59号行政判决书，判决驳回薛爱龙诉讼请求。薛爱龙不服，提起上诉。临沂市中级人民法院于2017年7月5日作出（2017）鲁13行终126号行政判决书，撤销一审法院（2016）鲁1325行初59号行政判决，撤销费县人力资源和社会保障局作出的201601号工伤认定申请不予受理决定，责令费县人力资源和社会保障局对薛爱龙工伤认定申请重新作出处理。费县人力资源和社会保障局于2017年8月2日受理了薛爱龙的工伤认定申请，并于同年8月31日作出工伤认定决定。临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司不服，向一审法院提起诉讼。一审法院于2018年6月14日作出（2018）鲁1325行初18号行政判决，驳回了临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司要求撤销费县人力资源和社会保障局于2017年8月31日作出的费人社工伤认〔2017〕129号认定工伤决定的诉讼请求。临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司不服，提起上诉。临沂市中级人民法院于2018年11月22日作出（2018）鲁13行终349号行政判决，驳回上诉，维持原判。后薛爱龙就工伤保险待遇向费县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请解除双方劳动关系，并支付工伤保险待遇。2019年7月4日，费县劳动人事争议仲裁委员会作出费劳人仲案字〔2018〕第37号仲裁裁决书。薛爱龙不服，向一审法院提起诉讼。2017年12月26日，经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定，薛爱龙的劳动功能障碍程度为伍级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。薛爱龙需安装10019组件式膝离断假肢。2014年度临沂市职工月平均工资为4108.58元，2017年度临沂市职工月平均工资为5286.67元。 一审法院认为，本案争议的焦点一是计算一次性伤残补助金及停工留薪期待遇时，薛爱龙本人工资数额的认定。通过庭审查明，薛爱龙系受聘于姚子海，虽然姚子海经营的车辆挂靠于临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司，但实际用工人及工资发放人为姚子海，故认定本案薛爱龙工资数额的举证责任应由薛爱龙本人承担。薛爱龙主张其工资数额为8500元/月，但其并未提供证据证实，故本案在计算一次性伤残补助金及停工留薪期待遇时，参照事故发生时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数进行计算，即2014年临沂市职工月平均工资为4108.58元。 争议焦点二是薛爱龙因驾驶人员意外伤害险而获得的151,000元的赔偿金，在计算保险待遇时是否应予扣除。对此，一审法院认为薛爱龙在中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司领取的151,000元的赔偿金，系基于保险合同关系所得，与本案工伤保险待遇纠纷并非同一法律关系，且亦无相关法律规定，职工因工伤通过其他途径获得的赔偿，在计算工伤保险待遇时应予以扣除，故对临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司要求在计算工伤保险待遇时应扣除151,000元的主张，一审法院不予支持。 争议焦点三是民事责任主体的承担。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司未给薛爱龙缴纳工伤保险费，亦未参加工伤保险，其应按照规定支付薛爱龙相应的工伤保险待遇。但临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司不具有独立的法人资格，依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其民事责任应由临沂新鲁运汽车运输有限公司承担。另临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司系依法设立，领取了营业执照，具有一定的组织和财产，故其应承担的对薛爱龙的民事责任，应先以其财产清偿，不足部分由临沂新鲁运汽车运输有限公司负责清偿。 争议焦点四是薛爱龙应享受的工伤保险待遇项目及具体数额。依据《工伤保险条例》第三十六条的规定及《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条、第十一条的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金系工伤职工理应享受的法定待遇。临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司作为承担工伤保险责任的单位，理应予以支付。对薛爱龙主张的劳动能力鉴定期间的生活津贴17,000元，因该部分诉求并非工伤职工所享受的待遇，故一审法院不予支持。对薛爱龙主张的辅助器具费264,000元，因姚子海已经支付给薛爱龙安装假肢费用38,600元，原告主张的264,000元辅助器具费尚未实际发生，故对该部分诉求一审法院不予支持。原告可待发生实际费用后，另行主张权利。对薛爱龙主张的在泗水县商业职工医院住院治疗时的医疗费3158元，结合原告的伤情及其提供的加盖泗水县商业职工医院印章的证明材料，对该部分医疗费用一审法院予以支持。 综上，薛爱龙因此次事故所应享受的工伤保险待遇为：1.医疗费用3158元；2.依据《工伤保险条例》第三十六条的规定，一次性伤残补助金计算为4108.58元/月×18个月=73954.44元；3.依据《工伤保险条例》第三十六条及《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条的规定，一次性医疗补助金计算为5286.67元/月×22个月=116306.74元；4.依据《工伤保险条例》第三十六条及《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条的规定，一次性伤残就业补助金计算为5286.67元/月×36个月=190320.12元；5.依据《工伤保险条例》第三十三条及《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条的规定，停工留薪期待遇计算为4108.58元/月×8个月=32868.64元；6.依据《工伤保险条例》第三十条及《临沂市贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条的规定，住院伙食补助费计算为4108.58元/天×1%×21天+4108.58元/天×0.5%×12天=1109.30元；7.交通费，一审法院酌定为1200元；8.依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，护理费计算为4108.58元/月÷30天×33天=4519.44元。 临沂新鲁运汽车运输有限公司经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩、举证、质证等相应的诉讼权利，应承担对其不利的法律后果。 综上所述，依据《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，参照《山东省贯彻实施办法》第十条、第十一条、第二十五条、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》（鲁劳社[2006]15号）第三条，《临沂市人民政府关于临沂市贯彻实施办法》（临政发[2011]42号）第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司于本判决生效之日起十日内，支付给原告薛爱龙医疗费3158元，一次性伤残补助金73954.44元，一次性医疗补助金116306.74，一次性伤残就业补助金190320.12元，停工留薪期待遇32868.64元，住院伙食补助费1109.3元，交通费1200元，护理费4519.44元，以上合计423436.68元；二、被告临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司对上述工伤保险待遇不足清偿部分，由被告临沂新鲁运汽车运输有限公司支付；三、驳回原告薛爱龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告临沂新鲁运汽车运输有限公司及临沂新鲁运汽车运输有限公司费县分公司负担。 二审查明事实同一审查明事实相一致。 本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人上诉称其月平均工资为8500元， 应以此数额为基数计算一次性伤残补助金、停工留薪期待遇，但上诉人未能提交证明其工资收入的有效证据，一审法院按照行政法规《工伤保险条例》的相关规定，以2014年临沂市职工月平均工资4108.58元/月为基数作为计算依据，符合客观实际。 依据临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定，上诉人的劳动功能障碍程度伍级，需安装10019组件式膝离断假肢器具，残疾辅助器具费系日后必然产生之费用，但在该费用尚未实际发生的情况下，综合考虑物价上涨因素及其它不确定因素的可能发生，一审法院裁决待发生实际费用后另行主张权利，并无不当。 综上所述，薛爱龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人薛爱龙负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月二十六日 书记员 杨 悦