福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0702民初5011号 原告：福建省南平市三红电缆有限公司，住所地福建省南平市大横常湖工业区。 法定代表人：叶晟，董事长。 委托诉讼代理人：练章生，福建闽越律师事务所律师。 被告：罗立森，男，1963年11月29日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：黄腾，福建武夷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何星楠，福建武夷律师事务所实习律师。 原告福建省南平市三红电缆有限公司（以下简称三红电缆公司）与被告罗立森劳动争议一案，本院于2019年10月31日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告三红电缆公司的委托诉讼代理人练章生，被告罗立森的委托诉讼代理人黄腾、何星楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三红电缆公司向本院提出诉讼请求：1.三红电缆公司不予支付罗立森停工留薪期工资3392.37元、生活护理费8710.20元；2.三红电缆公司不予支付罗立森经济补偿金23458.88元。事实理由：三红电缆公司作为用人单位，对认定罗立森属工伤不持异议。但对认定罗立森为拾级伤残存在质疑。《劳动能力鉴定结论书》认为，“目前伤残情况符合《标准》拾级6条”，而该条规定是“一手指除拇指外，任何一指远侧指间关节离断或功能丧失”。关节离断显然不是，功能丧失也不是。罗立森二次住院的出院诊断结论中，并未提及功能丧失，而是加强患指功能锻炼。如果功能丧失何来患指功能锻炼？对此，在仲裁阶段三红电缆公司曾申请鉴定人员出庭接受质询，但仲裁庭未予受理。然而，即便是按拾级伤残的工伤待遇，除去由工伤保险基金支付的项目外，三红电缆公司承担项目：停工留薪期间的工资、解除劳动合同后支付一次性伤残就业补助金，还有就是住院期间必要的护理费。罗立森主张生活护理费即便符合条件也应当由工伤保险基金支付。罗立森主张经济补偿金依据不足。三红电缆公司已支付工伤保险基金不予支付的医疗费2074.71元，停工留薪工资8062元。对于罗立森主张经济补偿金，三红电缆公司认为依据不足。为此，恳请法院依法判决支持三红电缆公司的诉讼请求。 罗立森辩称，一、工伤保险机构作为第三方已根据三红电缆公司提交的相关事实与证据，依法核定罗立森工伤前12个月的平均缴费工资3017元/月。同时，根据罗立森提交的转账明细计算得出其工伤前12个月平均工资为2932.36元/月，三红电缆公司在仲裁审理中予以当庭确认并无异议。现三红电缆公司提出罗立森工伤前12个月的所谓平均工资需扣除所谓保底工资再来计算为2784.33元，既有悖前述客观事实，也毫无事实与法律依据。二、关于2019年1月三红电缆公司支付1876.31元，能否作为停工留薪期工资予以扣除。仲裁中，罗立森已提交三红电缆公司于2019年1月份转款1876.31元的转账凭证，并主张该笔款项不是支付停工留薪期工资，系三红电缆公司给付其工伤期间未支付社医保的相关补偿，三红电缆公司对此当庭予以认可并确认该笔转款不是停工留薪期工资。现三红电缆公司又将该笔已确认不是停工留薪期工资1876.31元，主张是停工留薪期工资，有违上述事实，有违诚实信用。三、关于支付经济补偿金。罗立森因工伤所致伤残拾级，三红电缆公司申领工伤待遇后，以各种理由拖欠、克扣，拒不依法向罗立森给付工伤待遇，以及三红电缆公司未依法足额支付罗立森停工留薪期工资；同时，三红电缆公司既不安排罗立森复岗或调整岗位，对罗立森不闻不问，致使罗立森在此期间无工资待遇，造成生活无着落，为此罗立森多次与三红电缆公司交涉未果，三红电缆公司的上述行为已明显违反劳动法等相关法律法规的规定，于是罗立森分别于2019年8月7日、14日依法向三红电缆公司提出解除劳动合同，三红电缆公司已确认解除双方之间劳动关系。依据《劳动合同法》第三十八条第（六）项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”；以及国务院颁布的行政法规《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，......。”《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，罗立森因工伤致残，依法提出解除劳动合同，三红电缆公司依法应当向罗立森支付经济补偿金23458.88元（2932.36元/月×8年[工作7年6月以上]),故罗立森该项主张有事实与法律依据。综上所述，三红电缆公司诉请缺乏事实与法律依据，应当驳回三红电缆公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议证据，认定如下：三红电缆公司提交的工资汇总表一份，该份证据中实发数额与罗立森提交的银行交易记录一致，予以采信。 根据当事人陈述和本院经审查确认的证据，认定事实如下：一、罗立森于2012年2月3日入职三红电缆公司，从事挤塑工作。三红电缆公司为罗立森缴纳了工伤保险费。二、三红电缆公司每月通过银行转账形式向罗立森发放工资，当月发放上月工资，罗立森2017年9月至2018年8月工资数额分别为2821.78元、2731.02元（其中应补保底工资项下678.49元）、2855.79元、2772.37元、4100.47元、1920元、1920元（其中应补保底工资项下1097.85元）、1920元、2946.99元、3537.06元、3118.16元、4544.68元。三、2018年9月5日，罗立森在三红电缆公司车间工作期间，在向机器内加注原料时，挤塑机漏电，将罗立森右手吸到机器的护栏上导致电击伤。罗立森被送往南平市医院住院治疗，住院42天，于2018年10月17日出院，医嘱建议休息2周。2018年11月21日，罗立森第二次入院治疗，住院12天，于2018年12月3日出院，医嘱建议休息1个月。罗立森两次住院期间，均由其妻子（农民）护理。罗立森两次住院医疗费均已由三红电缆公司支付。四、罗立森工伤后未再到三红电缆公司工作，三红电缆公司分别于2018年10月25日、2018年12月、2019年1月支付罗立森2170.15元、4016.52元、1870.31元，合计8063元。五、2018年10月31日，经南平市延平区人力资源和社会保障局认定，罗立森受到的事故伤害为工伤。2019年3月13日，南平市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴（2019）第176号《劳动能力鉴定结论书》，对罗立森的劳动能力鉴定结论为伤残拾级。三红电缆公司未申请再次鉴定。六、2019年3月1日，工伤保险基金管理中心对罗立森工伤保险待遇进行了核定，罗立森伤残津贴按罗立森工伤前12个月平均缴费工资3017元计，罗立森已领取该款项。七、2019年8月8日，罗立森通过邮寄方式向三红电缆公司寄送《解除劳动关系通知书》,双方劳动关系于2019年8月9日解除。八、罗立森于2019年8月29日向南平市劳动人事争议仲裁委员会申诉，诉求：1.解除双方的劳动关系；2.三红电缆公司支付一次性伤残补助金30151.38元、停工留薪期工资9995.87元、生活护理费8710.2元、一次性工伤医疗补助金14753.76元、一次性伤残就业补助金14753.76元、住院伙食补助费1620元、营养费2700元、交通费930元、其他费用55元，合计83699.97元；3.三红电缆公司补发2019年1月至8月工资待遇34458.72元；4.三红电缆公司支付经济补偿金34458.72元。南平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月18日作出南劳人仲案（2019）第183号《仲裁裁决书》，裁决：1.三红电缆公司应支付罗立森停工留薪期工资3392.37元、护理费8710.2元、一次性伤残就业补助金14753.76元、其它55元；2.三红电缆公司应支付罗立森解除劳动关系补偿金23458.88元；3.驳回罗立森的其他仲裁请求。 本院认为，罗立森与三红电缆公司于2012年2月3日至2019年8月9日期间存在劳动合同关系，劳动者的合法权益依法受法律保护。 关于罗立森的工伤保险待遇问题。罗立森在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，并已被认定为工伤，依法享受工伤保险待遇。三红电缆公司已为罗立森缴纳了工伤保险费，三红电缆公司应支付罗立森由用人单位负责支付的工伤保险待遇项目。对仲裁裁决确定的三红电缆公司应支付罗立森一次性伤残就业补助金14753.76元、其它55元，双方当事人均无异议，予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，三红电缆公司应支付罗立森停工留薪期工资及停工留薪期间护理费。罗立森在事故发生前12个月平均工资为2932.36元〔（2821.78元+2731.02元+2855.79元+2772.37元+4100.47元+1920元+1920元+1920元+2946.99元+3537.06元+3118.16元+4544.68元）/12〕，双方确认停工留薪期为98天（住院54天+休息44天），故停工留薪期工资应为9579元（2932.36元/30天×98天），扣减三红电缆公司已付罗立森8063元，三红电缆公司还应支付罗立森1516元。三红电缆公司主张罗立森平均工资应扣减2017年10月及2018年2月“应补保底工资”计1776.34元后为2784.33元，没有事实和法律依据，不予采纳；罗立森主张三红电缆公司于2019年1月支付的1870.31元系三红电缆公司支付未支付社医保的相关补偿就，没有相关证据证明，不予采纳。罗立森住院期间护理人员为其妻子（无固定职业），双方确认护理时间54天，参照2018年居民服务业其他从业人员平均劳动报酬50810元/年标准，护理费为7517元（50810元/365天×54天）。三红电缆公司主张护理费标准按罗立森工资的80%及罗立森主张按161元/天标准计算，均无依据，不予采纳。 关于解除劳动关系经济补偿金问题。罗立森因工致残被鉴定为十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，罗立森可以提出与三红电缆公司解除劳动关系，结合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，罗立森提出解除劳动关系属于劳动者依据行政法规解除劳动关系的情形。故三红电缆公司应当根据劳动合同法第四十六条第(一)项的规定，向罗立森支付解除劳动合同经济补偿金。三红电缆公司未对《劳动能力鉴定结论书》申请再次鉴定，故其对罗立森构成十级伤残的质疑没有依据。双方劳动关系的期限为2012年2月3日至2019年8月9日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”规定，三红电缆公司应支付罗立森经济补偿金23458.88元（2932.36元×8个月）。 综上所述，三红电缆公司应支付罗立森停工留薪期工资1516元、护理费7517元、其他费用55元、一次性伤残就业补助金14753.76元、经济补偿金23458.88元。三红电缆公司主张不予支付罗立森停工留薪期工资、护理费、经济补偿金，没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条判决如下： 一、福建省南平市三红电缆有限公司应于本判决生效之日起七日内支付罗立森停工留薪期工资1516元、护理费7517元、其他费用55元、一次性伤残就业补助金14753.76元； 二、福建省南平市三红电缆有限公司应于本判决生效之日起七日内支付罗立森经济补偿金23458.88元； 三、驳回南平市三红电缆有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省南平市三红电缆有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 员 方晓红 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 卫瑞霖 书 记 员 何佳曦 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单负责 申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。