广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终3339号上诉人（一审被告）：珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙），住所地：珠海市横琴新区*********-2755。统一社会信用代码：914**********370X8执行事务合伙人：翟锐。委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：珠海圣王商贸有限公司，住所地：广东省珠海市香洲区**************。统一社会信用代码：914***********469X。法定代表人：林某1。一审被告：翟锐，男，汉族，1984年5月9日出生，住广东省珠海市香洲区***************，公民身份号码：230************017。委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。上诉人珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）（以下简称淘房企业）因与被上诉人珠海圣王商贸有限公司（以下简称圣王公司）合同纠纷一案，不服珠海横琴新区人民法院（2019）粤0491民初10号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人淘房企业的委托诉讼代理人吴启浩、被上诉人圣王公司的法定代表人林某1、一审被告翟锐的委托诉讼代理人吴启浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淘房企业上诉请求：一、撤销一审判决第二项；二、圣王公司承担二审全部的案件受理费。事实和理由：关于淘房企业与圣王公司合同纠纷一案，淘房企业在2019年9月16日收到了珠海横琴新区人民法院所作出的（2019）粤0491民初10号民事判决书，该判决书第二项判决淘房企业向圣王公司支付自2018年5月26日起至清偿之日为止的滞纳金，以42132.8元为基数，按年利率24%计算。对此，淘房企业不服该项判决，具体理由如下：第一，该滞纳金属于违约金的性质，每日千分之五的比例显然过高，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，该违约金的数额应限制在造成损失的百分之三十以内。按照一审法院的判决结果，该违约金数额势必会超出法定的违约金上限。第二，按照淘房企业与圣王公司这类中介商的交易习惯，淘房企业在收到开发商所支付的佣金款和圣王公司所开具的发票以后才具有支付佣金的义务，即便本案双方对佣金的支付有另行约定，但本案违约金的起算时间仍应以圣王公司向淘房企业开具发票之次日起算，在圣王公司未交付发票之前（即2018年11月7日之前），本案淘房企业不同意承担该期间的违约责任。综上所述，淘房企业认为一审判决第二项适用法律错误，恳请二审法院予以纠正。圣王公司辩称：圣王公司认为法院一审判决合理，这笔钱是2017.3月份成交，本来合同约定是10个工作日内要付钱给圣王公司，但是淘房企业拖了半年才叫圣王公司开发票，从淘房企业收钱到叫圣王公司拿钱都半年了，所以淘房企业拖欠了圣王公司半年。还有滞纳金问题，淘房企业拖延圣王公司佣金，他是要每日千分之5支付滞纳金的，一审法院判的很合理。这件事对圣王公司也造成了很大的困扰，滞纳金、佣金都没有，所以圣王公司希望法院维持原判。圣王公司向一审法院起诉请求：1.淘房企业、翟锐还圣王公司的中介服务费42132.8元；2.要求淘房企业、翟锐支付利息，自2018年3月起到支付全部佣金及利息日止，按合同约定支付每日5‰的滞纳金；3.一审案件诉讼费用由淘房企业、翟锐承担。一审法院认定事实：2017年2月16日，淘房企业（甲方）与圣王公司（乙方）签订《淘房通年度分销合同》，期限为2017年2月16日至2017年12月31日，约定乙方通过自己的销售渠道向客户推荐、介绍淘房企业代理的楼盘销售项目，客户成交后淘房企业向圣王公司支付佣金等事宜。合同第五条约定，甲方收取乙方佣金（含开发商给予的现金奖）的20%作为甲方服务费，乙方在收取甲方应付的佣金后，需提供等额的发票给予甲方。每个项目开发商放款到甲方账户十个工作日内回佣到乙方账户，不得故意拖延，否则按回佣总额每日5‰支付滞纳金，直至支付完毕。第六条第六款约定，甲方按约定条件与乙方结算佣金。第八条第三款约定，本条上述内容及第五、六、七、八条中的规定，如有违反，一经查实，视为严重违反本合同约定，任一方有权解除本合同，并视违反方违反的程度予以一万至五万元罚款的处罚措施。2017年3月14日，在圣王公司的居间服务下，中山市*******地产有限公司与客户韩雪签订《凝星名都认购书》，约定韩雪认购“凝星名都”商住小区缤纷大街12幢1706室，附件二《客户联动确认单》写明联动部门为淘房通，联动销售代表为林某1，客户、开发商对接人均签字确认。2018年11月7日，圣王公司为淘房企业开具《广东增值税专用发票》（No.00317803），货物或应税劳务、服务名称为代理费，金额为40905.63元，税额为1227.17元，价税合计42132.80元。另查明，淘房企业成立于2015年7月8日，为有限合伙企业，翟锐为普通合伙人及执行事务合伙人。一审法院认为：本案圣王公司同淘房企业之间签订的《淘房通年度分销合同》系双方当事人真实意思表示，其内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应依约履行。淘房企业未按《淘房通年度分销合同》的约定向圣王公司支付客户韩雪成交“凝星名都”楼盘的交易佣金42132.8元，已构成违约，因此圣王公司诉请淘房企业支付佣金42132.8元依据充分。《淘房通年度分销合同》第五条约定甲方收取乙方佣金（含开发商给予的现金奖）的20%作为甲方服务费，乙方在收取甲方应付的佣金后，需提供等额的发票给予甲方。每个项目开发商放款到甲方账户十个工作日内回佣到乙方账户，不得故意拖延，否则按回佣总额每日5‰支付滞纳金，直至支付完毕。一审庭审中，淘房企业陈述在2018年5月11日收到佣金款，圣王公司予以认可，故根据合同约定，淘房企业未在收到佣金款十个工作日内即2018年5月25日前回佣到圣王公司账户，应从2018年5月26日开始支付滞纳金。合同约定滞纳金日利率5‰（折算为年利率182.5%），已超过相关法律的规定，一审法院依照法律调整为年利率24%。关于翟锐的责任承担问题。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条及第六十七条规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，由普通合伙人执行合伙事务，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。本案翟锐系淘房企业的执行事务合伙人，也即该企业的普通合伙人，理应在淘房企业不能清偿本案中的债务时对该债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第四百二十四条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条、第六十七条的规定，一审判决如下：一、淘房企业于本判决生效之日起十日内向圣王公司支付中介服务费42132.8元；二、淘房企业于本判决生效之日起十日内向圣王公司支付自2018年5月26日起至清偿之日止的滞纳金，以42132.8元为基数，按年利率24%计算；三、淘房企业如不能清偿上述第一、二项中的债务，翟锐应对上述债务承担无限连带责任。本案诉讼费854元，由淘房企业、翟锐负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人淘房企业上诉主张每日千分之五的滞纳金过高，且被上诉人圣王公司未开具发票，故上诉人淘房企业不应承担该期间的违约责任。为此，本院认为，虽然双方合同约定若上诉人淘房企业延迟向被上诉人圣王公司支付佣金，上诉人淘房企业应向被上诉人圣王公司按佣金总额每日千分之五支付滞纳金，但一审法院已经依职权将该滞纳金调整为按年利率24%计算，该标准并没有违反法律规定，本院予以维持。同时，上诉人淘房企业向被上诉人圣王公司支付佣金是上诉人淘房企业的主合同义务，而开具发票只是合同的附随义务，更何况合同明确约定被上诉人圣王公司的收到上诉人淘房企业支付的佣金后才负有开具发票的义务，因此，上诉人淘房企业以被上诉人圣王公司未开具发票而不应承担该期间的违约责任的观点没有事实依据，本院不予支持。综上，上诉人淘房企业的上诉主张没有事实及法律依据，依法应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费242元，由珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）负担。本判决为终审判决。审判长 陈 发审判员 朱文春审判员 杨卫星二〇一九年十二月十六日书记员 苏婉婷