大连长兴岛经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0292民初605号原告：大连长兴岛混凝土制品有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛经济区三堂村，统一社会信用代码：91210244777294810N。法定代表人：张玉波，该公司董事长。委托诉讼代理人：马宝龙，男，该公司职工。委托诉讼代理人：包伟民，男，该公司职工。被告：张利民，男，1957年11月2日出生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。委托诉讼代理人：吴彦彬，辽宁亚太律师事务所律师，执业证号：12102201010595131。委托诉讼代理人：那瀛瀛，辽宁群宣律师事务所律师，执业证号：12102201011200665。被告：河北建设集团股份有限公司大连分公司，住所地辽宁省大连市甘井子区南关岭路69号，统一社会信用代码：91210211550631624Y。法定代表人：王卫明，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴彦彬，辽宁亚太律师事务所律师，执业证号：12102201010595131。委托诉讼代理人：那瀛瀛，辽宁群宣律师事务所律师，执业证号：12102201011200665。被告：河北建设集团股份有限公司，住所地保定市竞秀区鲁岗路125号，统一社会信用代码：911306007006711044。法定代表人：李宝忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴彦彬，辽宁亚太律师事务所律师，执业证号：12102201010595131。委托诉讼代理人：那瀛瀛，辽宁群宣律师事务所律师，执业证号：12102201011200665。原告大连长兴岛混凝土制品有限公司与被告张利民、河北建设集团股份有限公司大连分公司（以下简称河北分公司）、河北建设集团股份有限公司（以下简称河北建设）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月15日受理，张利民于2018年11月1日对本案提出管辖权异议，本院经审查驳回其异议申请。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人马宝龙、包伟民，被告张利民、河北分公司、河北建设的共同委托诉讼代理人吴彦彬、那瀛瀛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令三被告共同支付原告拖欠混凝土款项11926577元；2.请求依法判令三被告共同支付逾期付款违约金6440351.58元（自2015年10月至起诉日，按逾期额的日万分之五计算），合计18366928.58元。诉讼费由三被告共同承担。在审理过程中，经本院释明，原告于2019年6月19日增加诉讼请求：解除原告与被告河北分公司于2013年3月10日签订的《商品混凝土买卖合同》。事实和理由：被告张利民挂靠在被告河北分公司名下从事建设工程施工，2013年3月10日，原告与被告河北分公司签订《商品混凝土买卖合同》，原告依据该合同向被告河北建设承包的“长兴岛中心医院项目”施工工地供应了商品混凝土，后因被告的原因该工程于2014年停工，停工后被告陆续支付了部分货款，截至2018年9月10日，被告河北分公司尚欠原告货款11926577元。现该工程停工时间长达5年，被告已构成根本违约，原告的合同目的已无法达到，原告依据不安抗辩权，解除与被告之间的合同，并要求被告给付货款和逾期付款违约金。因被告河北分公司是河北建设设立的分公司，经营范围是受总公司委托，承揽总公司经营范围业务，因此河北分公司的民事行为所产生的法律后果由被告河北建设承担连带责任。被告张利民辩称，不同意原告的诉讼请求。其系河北分公司的员工，代表公司与原告签订合同，其行为为职务行为，应当由河北分公司承担相应责任。被告河北分公司辩称，张利民系河北分公司员工属实。案涉工程停工的原因不在被告，而是根据发包方的通知而停工的。原告在举证期满和辩论终结后提出增加诉讼请求，被告不予同意。发包方通知被告停工后，近几年均主动与被告协商复工事宜。现被告与发包方的建设施工合同未解除，被告也不同意解除与原告的混凝土买卖合同，如该工程复工，双方可继续履行合同。原告也不具备法定解除该合同的条件。另依据双方的合同约定，混凝土供应每4万立方米为一个结算周期，而且每到一个4万立方米时，被告向原告支付实际发生混凝土价款的70%，剩余的30%在主体工程竣工验收合格后办理完成商品混凝土结算3个月内付清。现原告供应的混凝土数量没有到第二个结算周期，被告已经支付了原告供应的第一个4万立方米周期内的货款，原告供货至40544.5立方米时产生货款为15146055元，70%是10602238.5元。现被告已实际付款16875255元，故不存在欠付货款的情形，被告已完成了约定的付款义务，且该工程未竣工验收，原告供应的混凝土质量是否合格待定，应依法驳回原告的诉讼请求。原告主张的违约金计算标准过高，请求予以调整。原告围绕诉讼请求提交了《商品混凝土买卖合同》及补充协议各一份，以证明张利民代表河北分公司与原告于2013年3月10日签订《商品混凝土买卖合同》，约定了工程地点、价款、付款方式、违约责任等事项，原告已按合同约定履行供货义务。被告河北分公司提供了停工令、停工报告、关于大连长兴岛经济区中心医院项目建设征求意见的函、关于商讨长兴岛中心医院项目后续施工相关事宜的函各一份，以证明该工程停工是发包方要求的，停工原因不是被告造成的，而且发包方要再次启动该工程。被告对原告证据的真实性无异议，但认为付款期未到；原告对被告证据的真实性无异议，但主张原告是基于不安抗辩权提起的诉讼。上述证据经本院审查予以认定。结合上述证据及当事人当庭陈述，本院认定事实如下：2013年3月10日，被告张利民代表被告河北分公司与原告签订《商品混凝土买卖合同》，约定由原告向被告河北分公司承包的“长兴岛中心医院项目”施工工地供应商品混凝土，预计供应80000立方米，供应时间为2013年3月10日起至工程完工止。付款方式：混凝土供应至40000立方米为一个结算期，供应砼累积至40000立方米甲方（河北分公司）向乙方（原告）支付至实际发生的商品混凝土价款70%。工程主体封顶三个月内，甲方向乙方支付至实际发生的商品混凝土价款70%，剩余30%的商品混凝土价款主体工程竣工验收合格，办理完成商品混凝土结算3个月内付清（如建设单位付款不及时，甲方付乙方混凝土工程款时间相应顺延）。双方随后又签订补充合同，约定原合同中的价款不含税和发票，如开具发票每立方米混凝土需要加20元税票钱。合同签订后，原告按约向河北分公司供应了混凝土。2014年6月27日，河北分公司（甲方）与武汉三源特种建材有限责任公司（乙方）和原告（丙方）签订一份《代为付款协议书》，约定截至本协议签署之日，丙方欠乙方膨胀剂货款共计1652015元，甲方按照本协议约定直接付款给乙方，付款方式为按月工程进度付款70%，其余货款在主体结构封顶后，乙、丙双方出具决算书后三个月付清，并在甲方支付给丙方砼材料工程款时同等金额扣回。2014年7月24日，案涉工程的发包人长兴岛经济区工程建设事务中心向承包人河北建设发出停工令，内容为：由于长兴岛中心医院方案调整，贵单位承建的长兴岛中心医院工程在主楼九层主体完成后暂缓施工，何时复工待工务中心通知。2014年8月5日，该工程经建设单位、监理单位和施工单位河北建设共同确认停工。2017年11月20日、2018年8月15日，建设单位向河北建设发函，商请案涉工程的后续施工问题，但截至目前，该工程仍未复工。庭审中，原告与被告河北分公司同意对供应混凝土的数量及被告已付货款情况进行对账，经对账双方共同确认：供货量为77210.5立方米，供货的总货款额应为28564983元，扣除被告已付1300万元、原告向被告借款207万元、由被告根据《代为付款协议书》代付给武汉三源特种建材有限责任公司1425255元、车辆抵顶156150元、双方认可扣除的数额11万元，被告河北分公司已付16761405元，尚欠原告货款11803578元。本院认为，本案的争议焦点有二：一是原、被告河北分公司之间的《商品混凝土买卖合同》是否应当解除。二是逾期付款违约金如何计算。关于第一个争议焦点，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；（五）法律规定的其他情形。依据上述规定，结合本案原、被告之间达成的买卖合同内容及双方履行合同情况，现案涉工程已停工达五年之久，变成“烂尾楼”，虽然停工原因不在被告，但如不解除合同，明显对原告不利，原告的预期目的不能实现。故应当解除双方签订的买卖合同，被告河北建设和河北分公司应支付剩余货款。关于第二个争议焦点，原告于2019年6月19日经本院释明，要求解除与被告的合同，被告不同意解除合同，原告主张的违约金起算点应以原告主张解除合同的时间为准，关于违约金计算标准，原告主张按合同约定的逾期额的日万分之五计算，被告以数额过高请求调整，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率计算。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告河北建设集团股份有限公司大连分公司和被告河北建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告大连长兴岛混凝土制品有限公司混凝土货款11803578元，并自2019年6月19日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算承担违约金，自2019年8月20日至欠款付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算承担违约金；二、驳回原告大连长兴岛混凝土制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费132002元（原告已预交143070元），由原告大连长兴岛混凝土制品有限公司负担39380元，由被告河北建设集团股份有限公司大连分公司和被告河北建设集团股份有限公司负担92622元。余11068元退还原告大连长兴岛混凝土制品有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  王正强审 判 员  王叶辉人民陪审员  李志琳二〇一九年十二月二十日书 记 员  刘晓微附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；（五）法律规定的其他情形。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。