贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔06民终1667号 上诉人（原审被告）：何朝益，男，1962年9月30日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。 被上诉人（原审原告）：代廷全，男，1974年12月8日出生，土家族，现住重庆市酉阳县。 委托诉讼代理人：胡静波，重庆汇润律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江波，男，1977年7月5日出生，汉族，住贵州省沿河土家族自治县。 被上诉人（原审被告）：董泽文，男，1972年9月6日出生，土家族，住重庆市酉阳自治县。 上诉人何朝益因与被上诉人代廷全、江波、董泽文提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省沿河土家族自治县人民法院（2019）黔0627民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何朝益上诉请求：改判由上诉人承担10%的责任，即赔偿19,465.66元，超出部分不予赔偿。事实及理由：一审划分责任不当，上诉人应与被上诉人江波承担同等的赔偿责任，即承担10%的责任；被上诉人江波是雇主，其未能提供安全设备及设施，应承担本案事故的主要责任；被上诉人董文泽未尽到安全管理责任，应承担主要赔偿责任；被上诉人代廷全本人存在重大过错，其应承担主要过错责任。 被上诉人代廷全、江波、董文泽均未作答辩。 代廷全向一审法院起诉请求：1．请求人民法院依法判决三被告连带赔偿原告的医疗费（含检查费）38,776.77元、残疾赔偿金、护理费16,700元、误工费27,000元、住院期间伙食补助费1,491元、住宿费850元、营养费7,500元、鉴定费1,300元、交通费858元、被扶养人生活费50,853元、精神损失费15,000元等费用共355,419元，扣除已经垫付的30,000元，还应支付325,419元。2．由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：被告江波自建房屋，将该房屋的修建承包给被告何朝益，被告何朝益又将其中的部分工作以2,400元口头承包给被告董泽文，同时包吃。董泽文请原告代廷全为其做工。2018年6月29日，原告在吃中午饭时喝了1瓶啤酒，然后到被告江波家自建房屋工地做工。当日下午约3-4时，原告在做工过程中站在梯子上在柱子上打螺丝时，因原告一双手都占着了，后来梯子打滑，人就从梯子上掉下来了。整个施工现场均未采取安全设施。原告受伤后于当日18：30入住沿河土家族自治县人民医院，于急诊科查头颅CT回示：双侧颞顶部硬膜外血种并少量积气，右侧颞叶脑挫伤；双侧颞顶骨、枕骨左侧、左侧额骨及左侧颧弓骨折；左侧筛窦及右侧蝶窦积液，右侧蝶窦壁骨折；双侧上颌窦炎征象；双侧颞顶部软组织肿胀。胸部CT回示：考虑双肺下叶挫伤。2018年7月16日，原告要求出院，经沿河土家族自治县人民医院同意后出院。诊疗经过：积极完善相关检查，排除手术禁忌症后于2018年06月29日在全麻下行“开颅血肿清除术”，手术顺利，患者术后恢复可，今予出院。出院情况：今日查房，患者未详特殊不适，一般情况可，睡眠、饮食可，二便如常。查体：生命征正常，神志清楚，精神可，左侧眼球对光反射存在。心肺腹无特殊，四肢肌力、肌张力正常，神经系统病理征未引出。现患者病情稳定，要求出院，准予办理。并发症：无。治疗效果：好转。出院医嘱：注意休息，加强营养饮食。2018年06月29日至2018年7月16日，原告住院17天，共花费医疗费25,432.97元，加上2018年06月29日原告刚进院时的检查费2,235.4元，原告在2018年06月29日至2018年7月16日医疗费（含检查费）共计27,668.37元。2018年7月19日原告与代华香、代朝福共3人从重庆市的酉阳县乘坐客车前往重庆市内西南医院检查，车票价110元/人、乘车保险费4元/人。2018年7月19日原告乘坐客车前往重庆市内，7月20日原告到陆军军医大学第一附属医院（西南医院）进行脑电图检查，2018年7月23日，原告在西南医院眼科门诊临床诊断：盲目，视神经损伤，头颅外伤后。2018年7月27日，西南医院诊断为：左眼皮质盲，左眼盲目，头颅外伤后。在西南医院原告共花挂号费68元（已除统筹金20元）、检查费2,091.3元。2018年7月27日，原告从重庆市内乘坐客车返回酉阳。2018年10月11日，原告再次到西南医院检查，支出检查费67.4元。原告受伤后，经鉴定，重庆市酉阳司法鉴定所司法鉴定意见书（渝酉司鉴所［2018］临鉴字第125号）鉴定意见为：1、代廷全高坠伤颅内血肿清除术后属十级伤残；左眼盲目5级，属八级伤残。2、代廷全伤后误工期为270日、护理期为150日、营养期为150日。 事故发生后被告董泽文赶到沿河县人民医院，并垫付了原告医疗费30,000元。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法>若干问题的解释》第四十条规定，人民法院在审理侵权责任纠纷案件中，发现受害人对于损害的发生也有过错的，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定减轻赔偿责任。被告江波将自家住房承包给无建筑资质的被告何朝益修建，说明被告江波、何朝益安全意识差，事实证明了在施工过程中没有采取安全防范措施。被告何朝益将部分工作量分包给无施工资质的被告董泽文，董泽文雇请原告从事水泥柱子的相关工作。施工中，被告何朝益作为整个工程的承包人对工程没有采取安全防范措施，同时监管不力；董泽文雇请原告后对其所分包工程没有采取安全防范措施，同时监管不力，故被告何朝益、董泽文各承担30%的责任。同时，原告作为完全民事行为能力人酒后作业，且在高处作业时没有采取安全措施，从而导致了损害结果的发生，存在一定过错，故应当承担30%的责任。被告江波承担10%的责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者没有安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”，故三被告应当承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。对于交通费，原告从沿河医院出院后回到酉阳县城，没有交通费票据。原告2018年7月19日与代华香、代朝福共3人从重庆市的酉阳县乘坐客车前往重庆市内西南医院检查，车票价110元/人、乘车保险费4元/人，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。同时，参照相关规定，结合原告受伤情况，陪护人员原则上酌定为一人。故原告2018年7月19日至2018年7月27日前往西南医院和返回酉阳，认定2人的交通费为456元。对于在重庆市内的住宿费，原告提供了4张收据，载明每天住宿费为80元，虽然票据上未盖章，但符合客观实际，故予以认定住宿费为480元。对原告主张的赔偿在重庆西南医院检查期间的生活费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，因受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告虽然提供了11张生活费票据，但诉讼中对此没有主张。关于原告主张的住院伙食补助费，因原告做工、受伤及治疗均发生在沿河县，按照规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，沿河县的一般工作人员县内出差伙食补助标准为30元/天，原告在沿河县人民医院住院17天，故参照我县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即原告住院伙食补助费认定为510元。对原告主张的营养费，根据原告的受伤情况酌定为营养费30元/天，结合鉴定意见营养期为150日，本院认定原告的营养费为4,500元。对于原告主张误工期270日误工费27,000元（270天×100元），符合相关规定，予以支持。对于原告主张住院17天、出院后鉴定的护理期为150日，其护理费为16,700元（17天×100元、150天×100元），符合相关规定，予以支持。 对原告主张的被扶养人的生活费，原告提供了被扶养人的户籍信息，被告均无异议，对具有扶养义务的义务人分别为2人，被告均未持异议，予以认定。其父亲代朝华1950年12月7日出生，其母亲吴祥珍1953年5月6日出生，其子代文鹏2004年12月24日出生。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告提供的2018年2月8日签发的户口簿上载明原告一家住址重庆市酉阳县，原告提供的户名为“杨宗林”的电费清单不能证明是原告生活在城镇所用，用水收费收据户名虽然是原告，但原告没有提供其他证据佐证确为原告在城镇生活实际所用，故上述证据不能证明原告属城镇居民，所以，一审法院认为对原告关于被扶养人生活费只能按受诉法院所在地（贵州）上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告提出的伤残赔偿系数符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，即原告之父代朝华的生活费为8299元／年×12年×0.3÷2（人）＝14938.2元，原告之母吴祥珍的生活费为8299元／年×15年×0.3÷2（人）＝18672.75元，子：代文鹏8299元×4年×0.3÷2（人）＝4979.4元。 关于原告主张的残疾赔偿金32,193元×20年×0.31（伤残系数）。因原告没有提供充分证据证明在重庆市酉阳城区居住，故只能按受诉法院所在地上年度农村居民人均可支配收入标准计算，即为9,716元/年×20年×0.31（伤残系数）=60,239.2元。对原告主张的精神抚慰金15,000元，符合法律规定，予以支持。对于鉴定费1,300元，有鉴定的收费票据证明，故予以支持。对于被告董泽文已经垫付的30,000元，从其本人承担的责任份额中扣除。对于董泽文称自己系何朝益雇请，对此董泽文没有提供证据证明，结合原告受伤后董泽文即回沿河处理相关事宜综合判断，董泽文与何朝益雇佣关系不能成立。被告何朝益在诉讼中提出重新鉴定申请，而后撤回。而后再次提出申请要求重新鉴定，因不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、第二十七条规定，不予准许。对原告在酉阳县友爱大药房二店所购买的2,500元的药品，因无医院出具确需本案伤情使用的证明，故对此部分不予支持。 综上所述，原告因受伤所的医疗费（含检查费）29,889.07元、误工费27,000元、护理费16,700元、交通费456元、住宿费480元、住院生活补助费510元、营养费4,500元、残疾赔偿金60,239.2元、被扶养人生活费38,590.35元（代朝华14,938.2元、母吴祥珍18,672.75元、代文鹏4,979.4元）、精神损害抚慰金15,000元、鉴定费1,300元，共计194,656.62元，按被告各所承担的责任比例承担相应赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，判决：一、由被告江波赔偿原告代廷全19,465.66元；由被告何朝益赔偿原告代廷全58,396.97元；由被告董泽文赔偿原告代廷全28,396.97元。被告江波、何朝益、董泽文承担连带责任。（上述给付事项，于本判决生效之日起十五日内履行完毕）。二、驳回原告代廷全的其他诉讼请求。已减半收取的案件受理费3,090.64元，由原告代廷全负担927.2元，被告江波负担309.06元，被告何朝益负担927.19元、被告董泽文负担927.19元。 二审举证期限内当事人均未提交新证据。 二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，二审涉及的争议焦点是：本案赔偿责任划分是否得当。江波将其农村住房发包给何朝益修建，江波与何朝益之间形成承揽关系。何朝益将修建房屋的部分工程分包给董泽文施工，何朝益与董泽文之间形成承揽关系。董泽文雇请代廷全从事水泥柱子的相关工作，董泽文与代廷全之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被上诉人代廷全酒后作业，且工作时没有采取必要的安全措施，造成其自身损害，对损害结果的发生有重大过错，应承担主要责任；董泽文作为接受劳务一方，未尽到安全防范义务，应承担相应的责任；江波作为房主，未尽到安全防范义务，何朝益作为承揽合同的定作人，存在选任过失，二人应各承担一定的责任。结合各方的过错程度，由代廷全自担50%责任，董泽文承担30%的责任，江波、何朝益各承担10%的责任较为恰当。一审判决代廷全承担30%责任、何朝益承担30%的责任不当，二审对此予以纠正。何朝益上诉人称一审划分责任不当，其应与江波承担同等责任的上诉理由成立，本院应予采纳。 综上所述，何朝益的上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但划分责任比例不当，二审予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2019）黔0627民初129号民事判决； 二、由江波赔偿代廷全19,465.66元；何朝益赔偿代廷全19,465.66元；董泽文赔偿代廷全28,396.97元。（上述给付事项，于本判决生效之日起十五日内履行完毕）。 三、驳回代廷全的其他诉讼请求。 一审案件受理费已减半收取的案件受理费3,090.64元，由代廷全负担1,545元，江波负担309.32元，何朝益负担309.32元、董泽文负担927元。二审案件受理费773元，由代廷全负担。 本判决为终审判决。 审判长  张红芳 审判员  芦化莉 审判员  吴爱民 二〇一九年十二月十三日 法官助理陆茜 书记员陆茜