山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终9575号 上诉人（原审原告）：临沂鑫海新型材料有限公司，住所地山东省莒南县临港产业园中心大道北段。 法定代表人:何中余,总经理。 委托诉讼代理人：卢言超，山东学法律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑家超,男，1984年11月15日出生，汉族，居民,住山东省莒南县。 委托诉讼代理人：刘景红，山东广春律师事务所律师。 上诉人临沂鑫海新型材料有限公司因与被上诉人郑家超劳动争议一案，不服莒南县人民法院（2019）鲁1327民初4019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人临沂鑫海新型材料有限公司的委托诉讼代理人卢言超、被上诉人郑家超及其委托诉讼代理人刘景红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临沂鑫海新型材料有限公司上诉请求：1.依法改判莒南县人民法院（2019）鲁1327民初4019号民事判决书的第二、五、六、七项；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人系因协商未果自动离职，不应支持生活费。被上诉人因与上诉人就工伤待遇问题协商未成后，主动离职，并且除被上诉人在仲裁申请书中陈述之外没有其他任何证据证明其处于待岗状态，上诉人给被上诉人支付生活费没有事实及法律依据。二、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等赔偿标准计算依据错误。被上诉人受伤时间为2017年3月30日，其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间的伙食补助费等损失应按照事故发生时统筹地区上年度的标准计算即2016年的标准计算其损失。三、被上诉人作为完全民事行为能力人，起诉称2018年5月至2019年5月22日一直在家待业，与客观情况不符，一审法院让上诉人提供证据证实被上诉人处于待业状态，明显为举证责任错误，且被上诉人也无法对该事实状态进行举证，如被上诉人无法提供证据证实其处于待业状态，一审判决中的基本生活费不应由上诉人承担。 郑家超辩称，上诉人的上诉理由不能成立。一、2018年5月，被上诉人被公司通知回家待岗，自此之后上诉人既未通知被上诉人回公司上班，也未与被上诉人办理解除劳动合同的相关手续，因此在被上诉人于2019年5月22日向仲裁机构提出申请要求解除劳动合同之前，上诉人与被上诉人之间的劳动合同关系仍然存在，根据山东省企业工资支付规定，上诉人应当向被上诉人支付基本生活费。二、一审法院并未要求上诉人提交被上诉人处于待业状态的证据，而是要求上诉人提交其证明通知被上诉人复岗工作的证据，但上诉人在一审中未能提交相关证据予以证明，因此上诉人的上诉意见不能成立。三、关于被上诉人的工伤医疗补助费、就业补助金等损失的计算标准，按照2018年统筹地区的职工月平均工资进行计算，符合山东省贯彻工伤保险条例实施办法第二十五条的规定，因此上诉人的上诉理由不能成立。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求法院驳回上诉人的上诉请求。 临沂鑫海新型材料有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令原告无需向被告支付2018年5月至2019年5月期间生活费、门诊医疗费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间的护理费、住院期间的伙食补助费；2.本案的诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：郑家超于2016年7月到临沂鑫海新型材料有限公司从事维修工工作，双方未签订书面劳动合同，临沂鑫海新型材料有限公司未为郑家超缴纳社会保险。2017年3月30日17时50分左右，郑家超在工作时受伤，后于2017年3月30日至2017年11月6日在莒南光明眼科医院先后住院治疗四次，共计住院25天。其中临沂鑫海新型材料有限公司安排人员护理5天，其余时间由郑家超之妻刘伟娜护理。期间，郑家超于2017年6月返回工作岗位继续工作至2018年4月。临沂鑫海新型材料有限公司为郑家超发放了2017年3月以前的工资、2017年6月至2018年4月的工资，2017年4月、5月份未发放工资。 2018年4月30日，莒南县人力资源和社会保障局作出莒南人社工伤决字[2018]第49号认定工伤决定书，认定申请人受到的事故伤害构成工伤。 2019年4月3日，临沂市劳动能力鉴定委员会临劳鉴[2019]743号劳动能力鉴定结论书认定郑家超劳动功能障碍程度为七级，无生活自理障碍。 郑家超月平均工资为4501.38元。 2019年5月22日，郑家超向莒南县劳动人事争议仲裁院提起仲裁申请，请求事项如下：1.解除被申请人与申请人之间的劳动关系；2.被申请人支付给申请人医疗费1359.2元；3.被申请人支付给申请人一次性伤残补助金59332元；4.被申请人支付给申请人一次性工伤医疗补助金63731元；5.被申请人支付给申请人一次性伤残就业补助金105740元；6.被申请人支付给申请人停工留薪期待遇9000元；7.被申请人支付给申请人解除劳动关系经济补偿金13692元（后于仲裁审理过程中放弃该请求）；8.被申请人支付给申请人违法解除劳动合同经济赔偿金27384元；9.被申请人支付给申请人2018年5月至今的生活费14040元；被申请人支付给申请人住院伙食补助费450元、护理费1050元。2019年7月2日，莒南县劳动人事争议仲裁院作出莒劳人仲案字[2019]第51号裁决书，裁决：1.双方于2019年5月22日解除劳动关系；2.被申请人支付给申请人2018年5月至2019年5月期间生活费14049元；3.被申请人支付给申请人门诊医疗费1342.2元；4.被申请人支付给申请人停工留薪期待遇9002.76元；5.被申请人支付给申请人一次性伤残补助金58517.94元；6.被申请人支付给申请人一次性工伤医疗补助金68731元；7.被申请人支付给申请人一次性伤残就业补助金105740元；8.被申请人支付给申请人住院期间的护理费1344.37元；9.被申请人支付给申请人住院期间的伙食补助费625.88元；10.驳回申请人的其他仲裁请求。临沂鑫海新型材料有限公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，临沂鑫海新型材料有限公司诉称郑家超系自行离职的，但未能提交证据证明其要求郑家超复岗工作的通知，故对于郑家超关于是临沂鑫海新型材料有限公司让其回家待岗的辩称，予以采信。后郑家超于2019年5月22日向仲裁机构提出申请要求解除劳动合同，双方自此解除劳动合同关系。自2018年5月至2019年5月22日期间，临沂鑫海新型材料有限公司未为郑家超安排工作岗位，根据《山东省企业工资支付规定》应当支付郑家超基本生活费，2018年5月，莒南县最低工资标准为1470元/月，2018年6月至2019年5月，莒南县最低工资标准为1550元/月，临沂鑫海新型材料有限公司应支付给郑家超基本生活费14049元（1470×70%+1550×70%×12）。 解除劳动合同由郑家超提出，并非临沂鑫海新型材料有限公司违法解除劳动合同，故对于郑家超要求临沂鑫海新型材料有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，不应支持。 郑家超在临沂鑫海新型材料有限公司工作期间受伤，因临沂鑫海新型材料有限公司未为郑家超缴纳工伤保险。根据《工伤保险条例》六十二条规定，应当由用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 一、医疗费。郑家超提交门诊收费单据，合计金额为1342.2元，证实医疗费花费情况，临沂鑫海新型材料有限公司虽主张与伤情无关但未提供证据证实，对临沂鑫海新型材料有限公司的主张，不予支持。临沂鑫海新型材料有限公司应支付给郑家超医疗费1342.2元。 二、停工留薪期待遇。郑家超因工受伤情况为角膜穿透伤、球内异物、外伤性白内障、外伤性虹膜裂伤。依据《山东省职工停工留薪期分类目录》规定，其停工留薪期为6个月。郑家超于2017年3月30日受伤，后于2017年6月又回单位继续工作。临沂鑫海新型材料有限公司发放了2017年6月以后的工资，还应支付给郑家超4月、5月停工留薪期待遇9002.76元（4501.38元×2）。 三、一次性伤残补助金。郑家超所受工伤经鉴定构成七级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，临沂鑫海新型材料有限公司应当支付给郑家超一次性伤残补助金58517.94元（4501.38元/月×13个月）。 四、一次性工伤医疗补助金。郑家超所受工伤经鉴定构成七级伤残，《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定：“职工工伤被鉴定七级的，劳动合同终止或者本人提出解除劳动合同的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人13个月的一次性工伤医疗补助金”。郑家超于2019年提出解除劳动合同，但其要求以2018年统筹地区上年度职工月平均公司为基数计算工伤待遇，应视为对自身权益的合法处分，予以确认。临沂鑫海新型材料有限公司应支付给郑家超一次性工伤医疗补助金68731元（5287元/月×13个月）。 五、一次性伤残就业补助金。郑家超所受工伤经鉴定构成七级伤残，《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定：“职工工伤被鉴定七级的，劳动合同终止或者本人提出解除劳动合同的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人20个月的一次性伤残就业补助金”。郑家超于2019年提出解除劳动合同，但其要求以2018年统筹地区上年度职工月平均公司为基数计算工伤待遇，应视为对自身权益的合法处分，予以确认。临沂鑫海新型材料有限公司应支付给郑家超一次性伤残就业补助金105740元（5287元/月×20个月）。 六、护理费。《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。郑家超受伤后分四次共计住院治疗25天，其中第一次住院5天由临沂鑫海新型材料有限公司派人护理，剩余20均由其妻刘伟娜护理。因郑家超未提交护理人员在护理期间的损失证明，故按该期间莒南地区最低工资标准计算其护理损失。莒南县2016年5月至2017年4月期间最低工资标准为1390元/月，2017年5月至2018年4月期间最低工资标准为1470元/月。郑家超在2016年5月至2017年4月期间住院2天，于2017年5月至2018年4月期间住院18天。临沂鑫海新型材料有限公司应支付给郑家超护理费损失1344.37元（1390元÷21.75×2天+1470元÷21.75×18天）。 七、住院期间伙食补助费。《临沂市贯彻实施办法》第十条规定，“住院期间的伙食补助标准以上年度全市职工月平均工资为基数，市内住院每天按0.5%计发，市外住院每天按1%计发”。郑家超工伤后于2017年3月30日至2017年111月6日在莒南县光明眼科医院先后住院治疗25天，临沂鑫海新型材料有限公司应支付给郑家超住院期间伙食补助费625.38元（2016年度临沂地区职工月平均工资5003元×0.5%×25）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、原告临沂鑫海新型材料有限公司与被告郑家超自2019年5月22日解除劳动合同；二、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超2018年5月至2019年5月22日期间基本生活费14049元；三、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超医疗费1342.2元；四、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超停工留薪期待遇9002.76元；五、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超一次性伤残补助金58517.94元；六、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超一次性工伤医疗补助金68731元；七、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超一次性伤残就业补助金105740元；八、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超护理费1344.37元；九、原告临沂鑫海新型材料有限公司于本判决书生效后十日内支付给郑家超住院期间的伙食补助费625.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告临沂鑫海新型材料有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审诉讼过程中仅针对上诉人的上诉请求范围进行审查，对于当事人未提出上诉的问题不予审查。针对双方在二审中的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.上诉人是否应支付被上诉人基本生活费；2.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的赔偿计算标准是否正确。 关于第一个争议焦点：根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，上诉人称被上诉人系自动离职，但上诉人并未提交其要求被上诉人复岗的证据，也未提交双方劳动关系解除的证据，因此应当承担举证不能的不利后果。对于上诉人的此项上诉理由，本院不予支持。 关于第二个争议焦点：根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定七级的，一次性伤残补助金为13个月的本人工资”。上诉人伤残等级经鉴定为七级，且上诉人受伤前月平均工资为4501.38元，一审判决并无不当，本院予以支持。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，赔偿标准以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，双方劳动关系解除的时间为2019年5月22日，赔偿标准应以2018年度临沂市上年度职工月平均工资为基数，一审判决并无不当，本院予以支持。上诉人的此项上诉理由亦不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人临沂鑫海新型材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月二十日 书记员 陈 君