福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0981民初6960号 原告:雷英妹,女,1976年5月6日出生,畲族,住福建省福安市,现住福安市。 委托诉讼代理人：陈苹，福建正联律师事务所律师。 被告：陈木坤,男,1970年3月2日出生,汉族,住福建省福安市。 委托诉讼代理人：陈栋杰，福建人文律师事务所律师。 被告:中国平安财产保险股份有限公司福安支公司,住所地福安市城北鹤兴中路168-170号1-2层。统一社会信用代码：91350981749056655D。 负责人:林洪金，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李峰，福建宁美律师事务所律师。 原告雷英妹与被告陈木坤、林成铭、中国平安财产保险股份有限公司福安支公司(以下简称平安福安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷英妹的委托诉讼代理人陈苹、被告陈木坤的委托诉讼代理人陈栋杰、平安福安支公司的委托诉讼代理人李峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雷英妹向本院提出诉讼请求：一、判令陈木坤、平安福安支公司赔偿雷英妹因道路交通事故侵权导致的各项损失共计190811.94元，扣除陈木坤支付的医药费20000元，仍应支付170811.94元,具体赔偿项目及金额如下：1.医疗费:17198.61元；2.住院伙食补助费1800元；3.护理费184413元；4.营养费3000元；5.交通费800元；6.误工费:2629862元；7.残疾赔偿金:84242元；8.被扶养人生活费31428.58元（母:28145元／年×5年×10%÷6人×2＝4690.83元；子:28145元／年×3年×10%÷2＝4221.75元；女:28145元／年×16年×10%÷2＝22516元）;9.鉴定费:2600元;10.精神损害抚慰金5000元。以上数额首先由平安福安支公司在交强险责任限额范围内先予以赔付（精神损害抚慰金优先赔付），剩余部分由平安福安支公司在商业责任险责任限额范围内予以赔付,仍有不足的由陈木坤承担赔偿责任。事实和理由：2019年5月4日20时15分,陈木坤驾驶闽Ｊ×××××号牌小型轿车,从福安市天马大道方向沿鹤山东路往世纪大道方向行驶,行经事故路段,越过道路中心线驶入左侧车道碰撞由陈芳华驾驶的福安91109号牌二轮电动车（乘载雷英妹、林煕）,造成陈芳华、雷英妹受伤以及两车不同损害的交通事故。事故发生后,陈木坤离开现场。雷英妺被送往宁徳市医院救治,经诊断事故造成雷英妹右腓骨骨折、腰部损伤（Ｌ1-4左侧横突伤骨折）、右距骨骨折、右踝挫伤、右足挫伤、头部外伤、牙挫伤、右边距腓前韧带断裂、Ｌ4-5椎间盘层面后纵韧带骨化。雷英妹于2019年5月4日入院至2019年6月3日出院,住院30天,医疗费均由陈木坤垫付。2019年5月17日,福安市公安局交通警察大队就此事故作出第350981420190002154号交通事故认定书,认定陈木坤负事故全部责任。2019年9月7日,雷英姝伤情经福建闽正司法鉴定所鉴定为十级伤残,误工期120日（住院至定残日止为126天,扣除休息日后为90天）、护理期80日,营养期90日。综上,雷英姝认为,陈木坤系直接侵权人,其应对雷英妹的损失承担赔偿责任,平安福安支公司作为肇事车辆的保险人,对雷英妹的经济损失依法在投保的交强险及商业险限额范围内承担赔偿责任。雷英妹为维护自身的合法权益，特具状起诉，请法院判如所请。 陈木坤答辩称，对事故事实无异议，其因本起事故垫付的医疗费68000元，其中支付雷英妹医药费20000元，支付另一名伤者陈芳华48000元，雷英妹的赔偿标准及计算标准由法院依法认定。其在平安保险投有交强险及商业险，其垫付款20000元应得到返还。 平安福安支公司辩称，本案中，雷英妹一并起诉商业三者险，根据机动车商业保险条款第二十四条第（二）项第1目约定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”，因此造成的损失保险人均不负责赔偿，根据案涉交通事故认定书记载，肇事车辆闽Ｊ×××××车驾驶员陈木坤在事故发生后逃逸，故对因此造成的损失其不承担商业三者险赔偿责任。本案共造成三人受伤，交强险应按比例分配，并为其余两名伤者预留份额。针对雷英妹具体诉求答辩如下：1.医疗费，对于雷英妹的医疗费损失应以正式发票为依据，且非医保不属于保险赔偿范围，本案中应扣除20%的非医保不由其承担；2.住院伙食补助费，雷英妹主张住院伙食补助费60元／天标准偏高，应按50元／天计算；3.护理费，应以实际护理费支出或护理人员误工损失进行确定，本案缺乏相关证据，若依法支持护理费，护理期应按实际住院天数30天计算，护理费应按150元／天标准计算；4.营养费，对于营养费损失雷英妹应当提交证据证明，但雷英妹既未提交医嘱支持也未提交实际支出营养费证据，主张营养费依据不足；5.交通费，缺乏符合法律规定的证据支持且金额偏高；6.误工费，对于误工费损失雷英妹应当提供劳动合同、工资银行流水、社保缴费记录等客观证据予以证明，主张76266元／年计算误工费依据不足，若依法支持误工费，应该按住院天数30天计算，误工费标准应按福安市最低工资标准1500元／月计算；7.被扶养人生活费，雷英妹因伤构成十级伤残，但无法证明导致劳动能力受损，主张被扶养人生活费依据不足，且未提交被扶养人雷益发、钟珠容身份证；8.鉴定费，鉴定费不属于保险赔偿范围，且误工期、护理费、营养期鉴定属于不必要鉴定，鉴定费属雷英妹扩大损失部分，不应由他人承担。 雷英妹围绕诉讼请求提交了身份证、雷英妹父母身份证、兄妹户口簿复印件、被抚养人户口簿复印件、福安市城南街道官村社区居民委员会证明、道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险单、闽东医院疾病证明书、出院记录、收费票据、费用汇总清单、发票费用明细、福建闽正司法鉴定意见书、伤残鉴定费发票等证据，平安福安支公司提交机动车商业保险条款，对此，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 据此可认定本案无争议事实为：2019年5月4日20时15分,陈木坤驾驶闽Ｊ×××××号牌小型轿车,从福安市区天马大道方向沿鹤山东路往世纪大道方向行驶,行经福安市区鹤山东路19号门前路段,越过道路中心线驶入左侧车道碰撞由陈芳华驾驶的福安.91109号牌二轮电动车（乘载雷英妹、林煕）,造成陈芳华、雷英妹、林熙受伤以及两车不同损害的交通事故。事故发生后，陈木坤离开现场。福安市公安局交通警察大队于2019年5月17日作出第350981420190002154号道路交通事故认定书，认定陈木坤承担本起事故全部责任，陈芳华、雷英妹、林熙无责任。事故发生后，雷英妹被送往宁德市医院住院治疗，共住院30天，花费医疗费17198.6元，出院后医嘱建议休息2个月。2019年9月7日，受雷英妹委托，福建闽正司法鉴定所作出闽正司鉴所【2019】临鉴字第Ｆ015号司法鉴定意见书：雷英妹的伤残程度评定为十级伤残。在雷英妹住院期间，陈木坤为其垫付医疗费20000元。 另查明，本案肇事车辆闽Ｊ×××××号牌小型轿车在平安福安支公司投保了交强险及商业三者险。 对双方当事人争议的事实，本院认定如下： 一、平安福安支公司主张雷英妹在医院进行治疗期间非医保费用不应由其承担的主张能否支持。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》第十一条第二款规定：“保险人对保险合同中有关免除保险人责任的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明”，“非医保费用不予理赔”实际上是“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的法律后果，一般普通民众未经解释难以明确了解该法律后果，故不能仅以此认定双方当事人已约定“非医保费用不予理赔”。因此，平安福安支公司主张对非医保费用不承担赔偿责任，依据不足，本院不予支持。 二、平安福安支公司主张雷英妹无误工损失的主张能否支持的认定问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工损失是根据受害人的误工时间和收入状况来确定，而非以受害人有无实际工作来确定。雷英妹事故发生时年仅43岁，正值壮年，属于应当从事劳动工作的人员。因交通事故受伤必然造成雷英妹实际收入的减少。平安福安支公司主张雷英妹无误工损失，但并未提交证据证明雷英妹不存在实际收入减少的情况，故其主张雷英妹不存在误工损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 三、平安福安支公司主张商业三者险予以免赔的主张是否支持的认定问题。本院认为《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“保险人对保险合同中关于免除保险人责任的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明”。本起事故发生后，福安市公安局交通警察大队作出了第350981420190002154号道路交通事故认定书，该事故认定书中并未确定事故发生后，陈木坤离开现场系逃逸，而平安福安支公司提供的商业三者险合同，系格式合同，格式条款中关于事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场即可免除保险人在商业三者险中赔偿责任的规定，系免除保险人依法应承担义务并加重投保人、被保险人责任的免除条款，平安福安支公司仅提交保险条款，并未提交证据证明其就该免责条款履行了明确提示和说明义务，该免责条款对投保人不发生效力。故对平安福安支公司认为商业三者险免赔的主张，本院不予支持。 四、平安福安支公司认为雷英妹伤残等级过低，无被扶养人生活费的主张能否支持。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”，雷英妹伤残等级为十级，已丧失部分劳动能力，确实对被扶养人生活产生一定影响，根据雷英妹提供的户口簿可证明，雷益发、钟珠容、林坚、林熙属于雷英妹需要承担扶养义务的人，故平安福安支公司主张雷英妹伤残等级过低，无被扶养人生活费的主张，本院不予支持。 本院认为，被告承认原告的诉求请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告所诉的诉讼请求及金额是否合理。本院经审查认为，1.医疗费17198.61元；2.住院伙食补助费1800元，雷英妹住院天数为30天，则住院伙食补助费为60元／天×30天＝1800元；3.护理费6916.55元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”的规定，本案雷英妹护理费可参照“居民服务和其他服务业”标准（60174元／年）计算，雷英妹住院天数为30天，则其护理费为60174元／年÷12月÷21.75天×30天＝6916.55元；4.营养费1000元，本院认为，鉴于雷英妹一处十级伤残，确实需要加强营养，故本院酌情认定营养费为1000元；5.交通费500元，本院认为，雷英妹主张交通费800元，未提供相应票据，本院不予支持，考虑到雷英妹住院治疗的实际情况，本院酌情认定交通费支出为500元；6.残疾赔偿金115670.58元，本院认为，根据雷英妹提供的居委会证明，可证明雷英妹在事故发生前常年居住在福安市，属于城镇。雷英妹一处十级伤残，则其残疾赔偿金按城镇居民标准计算为42121元／年×20年×10%＝84242元；被扶养人生活费31428.58元，事故发生时，雷益发、钟珠容已年满75岁，需由雷英妹及其兄妹六人共同抚养5年，被扶养人生活费为28145元／年×5年×10%÷6人×2人＝4690.83元，林坚15岁，林熙3岁，需由雷英妹及其丈夫抚养3年和16年，被抚养人生活费为28145元／年×3年×10%÷2人＋28145元／年×16年×10%÷2人＝26737.75元；7.误工费26006.41元，本院认为，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定,受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，雷英妹的误工时间自事故发生时2019年5月4日计算至2019年9月6日，共计125天，其中应扣除休息日但包括法定节假日（按一周扣除星期六、星期日两天计算），因此误工时间以125天－125天÷7天／周×2天＝89天为准；雷英妹未提交证据证明其收入状况，鉴于其经常居住地为城镇，故其误工费可参照单位从业人员平均工资76266元／年标准计算，则其误工费应为76266元／年÷12月÷21.75天×89天＝26006.41元；8.精神损害抚慰金5000元，本院认为，鉴于雷英妹一处十级伤残，故本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；9.鉴定费1000元，本院认为，雷英妹主张鉴定费2600元，其中护理期、误工期、营养期的鉴定于法无据，本院不予支持，故鉴定费为1000元。雷英妹的经济损失共计175092.15元。 综上所述，公民享有生命健康权。雷英妹的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；超出部分，本院不予支持。本案肇事车辆闽Ｊ×××××号牌小型轿车在平安福安支公司投保了交强险，雷英妹的经济损失175092.15元，应先由平安福安支公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元（其中死亡伤残赔偿限额项下赔偿款110000元，包含精神损害抚慰金5000元，医疗费用赔偿款10000元）；余下的损失55092.15元由陈木坤承担赔偿责任。闽Ｊ×××××号牌小型轿车在平安福安支公司投保了商业三者险。鉴定费用不属于保险理赔范畴，应由陈木坤承担1000元。故平安福安支公司应在商业险限额内赔偿雷英妹经济损失54092.15元。在雷英妹住院期间，陈木坤为其垫付医疗费20000元，为了避免诉累，由平安福安支公司理赔给雷英妹的赔偿款中扣除返还19000元给陈木坤。因此，平安福安支公司实际在交强险及商业三者险限额内分别应赔偿雷英妹各项经济损失120000元、35092.15元。据此，依照、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿雷英妹各项经济损失120000元（开户行：中国农业银行福安支行，账号：62×××73，户名：林坚）； 二、中国平安财产保险股份有限公司福安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内一次性赔偿雷英妹各项经济损失35092.15元（开户行：中国农业银行福安支行，账号：62×××73，户名：林坚）； 三、中国平安财产保险股份有限公司福安支公司应于本判决生效之日起十日内一次性返还陈木坤垫付款19000元（开户行：工商银行福安支行，账号：62×××13，户名：陈木坤）； 四、驳回雷英妹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3772.2元，减半收取计1886.1元，由雷英妹负担166.1元，中国平安财产保险股份有限公司福安支公司负担1720元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理。） 审 判 员  张 宏 二〇一九年十二月二十三日 法官助理  颜莹莹 书 记 员  郑志胧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承，但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他劳动生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权人致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。