广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终12419号上诉人（一审原告）：东莞市金立通信有限公司，住所地：广东省东莞市南城街道西平社区*****明致商务中心B区第六层B611号。统一社会信用代码：914***********751D。法定代表人：马爱云，该公司经理。委托代理人：冼广海，广东东慧律师事务所律师。上诉人（一审被告）：周武，男，汉族，1983年12月9日出生，住湖南省湘潭县。委托代理人：莫汝坤，广东莞信律师事务所律师。上诉人东莞市金立通信有限公司（以下简称金立公司）因与被上诉人周武劳动争议一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初34641号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金立公司向一审法院起诉请求：1.金立公司无需向周武支付2018年7月工资差额5163.46元、2018年8月工资差额5127.46元、一次性伤残补助金差额34697.25元。2.金立公司只需要向周武支付一次性伤残就业补助金58904元。周武亦起诉请求解除劳动关系、金立公司向周武支付赔偿金250723元、2018年7月工资6995元、2018年8月工资10901元、一次性伤残补助金差额79931.25元、一次性工伤医疗补助金21802元、一次性伤残就业补助金87208元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，于2019年5月29日判决：一、确认东莞市金立通信有限公司与周武的劳动关系已经解除。二、东莞市金立通信有限公司于判决发生法律效力之日起三日内向周武支付2018年7月工资差额5305.83元、2018年8月工资差额5269.83元、一次性伤残补助金差额49484.25元、一次性伤残就业补助金71145.12元。三、驳回东莞市金立通信有限公司的其他诉讼请求；四、驳回周武的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由金立公司、周武各自负担10元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初34641号民事判决书。宣判后，金立公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第二项，改判：1.金立公司无需向周武支付2018年7月工资差额5305.83元、2018年8月工资差额5269.83元、一次性伤残补助金差额49484.25元。2.金立公司只需要向周武支付一次性伤残就业补助金58904元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、根据《中华人民共和国劳动仲裁法》第二十七条和《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条的规定，周武诉请的一次性伤残补助金差额已超过了仲裁时效和诉讼期限，金立公司在一审中提出诉讼时效抗辩，即使金立公司在仲裁时未提出仲裁时效的抗辩，也不应就此承担诉讼时效的举证责任，一审法院适用法律错误。二、关于周武受伤前十二个月的平均工资问题。金立公司已按照《中华人民共和国劳动法》的规定举证周武四年前的工资情况，周武并未提供证据证明其2014年10月工资数额，应不予支持。三、金立公司提供的证据已形成了完整的证据链条证明周武违法旷工的事实。周武提供的证据并不能达到证明其在正常工作的目的，微信聊天记录谈及2018年6月前的账单信息证明周武旷工的事实。四、关于周武离职前十二个月的平均工资问题。周武主动要求双方的劳动关系自2018年9月6日起解除，根据周武2017年10月至2018年9月的实收工资可见，周武离职前十二个月的平均工资为人民币7363元。五、关于周武一次性伤残就业补助金的问题。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十五条的规定，金立公司仅需向周武支付一次性伤残就业补助金58904元。六、补充：本案劳动争议仲裁时效与诉讼时效均为一年，不管金立公司在仲裁中是否提出仲裁时效抗辩，不影响一审审理过程中提出诉讼时效抗辩。周武亦上诉请求撤销一审判决第二项及第四项，改判1.金立公司向周武支付2018年7月工资6995元、2018年8月工资10901元、一次性伤残补助金差额79931.25元、一次性工伤医疗补助金21802元、一次性伤残就业补助金87208元。2.改判金立公司赔偿周武违法解除劳动合同赔偿金250723元。事实与理由：一、金立公司2017年11月至2018年6月均有扣发周武的工资，周武主张月平均工资为10901元应得到支持。二、金立公司停止周武销售工作，并未安排新工作，未提供合适的劳动条件，未与周武协商或者解除劳动关系，金立公司目的是为了逼迫周武辞职，构成违法解除劳动关系，应支付经济赔偿金。三、金立公司存在未足额支付工资及未提供劳动条件，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，上诉人可以获得经济补偿。本院经审理查明，对一审查明事实，本院予以确认。另查明，周武二审提交：1.职工因工伤亡补偿待遇支付决定，拟证明周武领取一次性工伤医疗补助金为5812元，存在差额。2.工资条，拟证明金立公司每月扣周武工资2000元3.微信截图，拟证明周武提交2018年5月工资条是金立公司财务赵前发的，证明扣发10000元工资。金立公司认为周武没有在举证期限内提交上述证据，不属于新证据。根据职工因工伤亡补偿待遇支付决定，周武虽然在2019年7月30日领取一次性工伤医疗补助金，但是周武在2016年3月28日已经确定伤残等级，实际上知道社保缴纳基数，在可领取时间内没有主动领取。本院认为，本案系劳动争议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对金立公司、周武上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本院分析如下：关于周武受伤前月平均工资的问题。周武系2014年11月13日受伤，根据周武提交的转账记录及双方陈述，一审以周武2013年11月至2014年9月工资及2013年年终奖为基数计算周武受伤前月平均工资，合理有据，本院予以维持。关于周武2018年7月、8月的工资问题。周武主张2017年7月、8月存在未足额支付工资，对于该两个月份的工资标准，双方均未能举证证明。一审根据2017年7月至2018年6月月平均实发工资9211.83元认定2018年7月、8月工资数额，本院认为是合理的。关于周武劳动关系解除前12个月的月平均工资的问题。周武于2018年9月7日向仲裁庭申请解除劳动关系。一审根据双方的举证情况以及一审法院认定的周武2018年7月、8月工资数额，计算周武劳动关系解除前12个月的月平均工资为8893.14元，合法有据，本院予以维持。关于金立公司是否应支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。周武以金立公司没有提供劳动条件、克扣周武工资为由，主张被迫离职。根据周武的举证，本院无法认定陈鸿创接替周武的工作，也无法认定金立公司故意未为周武提供劳动条件。周武未能举证证明金立公司2017年11月至2018年4月每月扣了2000元、2018年5月扣了10000元。因此，一审不支持周武该诉请，合法有据，本院予以维持。关于周武工伤待遇的问题。金立公司在仲裁阶段未就诉讼时效提出抗辩，一审对此不予审查，符合法律规定。一审根据周武的受伤前12个月的月平均工资、上年度东莞市职工月平均工资标准、周武的伤残等级、工作年限，认定周武一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金，合法有据，本院予以维持。周武在一审判决后领取了一次性工伤医疗补助金5812元，周武诉请一次性工伤医疗补助金差额应予以支持，具体金额为2506元/月×3×2个月-5812元=9224元。综上所述，一审判决认定事实清楚，基于周武二审提交的新证据，本院对一审判决结果予以调整。周武的上诉理由成立部分，本院予以支持。金立公司上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初34641号民事判决第一、三项以及关于案件受理费的决定。二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初34641号民事判决第四项。三、变更广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初34641号民事判决第二项为：东莞市金立通信有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向周武支付2018年7月工资差额5305.83元、2018年8月工资差额5269.83元、一次性伤残补助金差额49484.25元、一次性工伤医疗补助金差额9224元、一次性伤残就业补助金71145.12元。四、驳回周武的其他诉讼请求。如果未本按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，金立公司、周武各自负担10元（周武、金立公司分别已预交10元）。本判决为终审判决。审判长 李    倩审判员 陈  文  静审判员 徐  华  毅二〇一九年十二月三十日书记员 陈佩君李敏肖