北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0113民初18845号原告：北京首都机场广告有限公司，住所北京市顺义区北京空港物流基地物流园八街1号二层B2-156，统一社会信用代码911101137582208400。法定代表人：胡光，总经理。委托诉讼代理人：张达，男，1993年1月19日出生，汉族，北京首都机场广告有限公司员工。委托诉讼代理人：牛建伟，北京市炜衡（石家庄）律师事务所律师。被告：北京世纪润华广告有限公司，住所北京市朝阳区工人体育场北路8号院2号楼24层02-2801，统一社会信用代码9111011280243795XD。法定代表人：陈宁，执行董事。委托诉讼代理人：张**，北京市中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：马骏驰，北京市中伦文德律师事务所实习律师。原告北京首都机场广告有限公司（以下简称机场广告公司）与被告北京世纪润华广告有限公司（以下简称世纪润华公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告机场广告公司的委托诉讼代理人张达、牛建伟，被告世纪润华公司委托诉讼代理人张**、马骏驰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告机场广告公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院确认原被告双方签署的《北京首都国际机场三号航站楼C楼二层到达区域悬挂式外打灯看板媒体广告经营合同》于2019年5月13日解除；2.请求判令被告向原告支付拖欠的广告经营费人民币6164794.52元；3.请求判令被告按欠款金额日万分之五的比率向原告支付违约金620059.93元人民币（暂计算至2019年6月4日，最终数额以被告实际支付之日为准）；4.请求判令被告赔偿原告因广告经营合同解除造成的经济损失401万元（暂定），最终以实际产生的损失余额为准；5.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2018年9月20日签订《北京首都国际机场三号航站楼C楼二层到达区域悬挂式外打灯看板媒体广告经营合同》（以下简称广告合同），就被告经营原告广告媒体事宜进行了约定。合同签订后，原告及时向被告交付了相关广告媒体。合同履行期间，原告如约履行合同义务，但自2018年11月10日起，被告以各种理由拒绝履行支付广告经营费的义务。为避免损失进一步扩大，根据双方签署的广告合同违约责任条款的约定，原告于2019年5月13日向被告出具了广告合同解除通知书，解除了双方签署的广告合同。截至目前，被告仍拖欠原告广告经营费共计6164794.52元（暂计算至合同解除之日2019年5月13日）。同时，根据双方签署的广告合同第十条违约责任之约定，被告逾期支付广告费的，应按照欠付金额日万分之五的比率向原告支付违约金。截至2019年6月4日，被告需向原告支付逾期付款违约金人民币620059.93元，因乙方违约还应赔偿甲方因此遭受的经济损失257.5万元（暂定）。综上，原告为维护自身合法权益，依法向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。被告世纪润华公司答辩称：我方同意解除合同。同意支付解除之前的广告经营费，保证金240.6万元冲抵欠付的广告经营费，不同意支付违约金和经济损失，如果法庭支持违约金，我方认为违约金过高应予以调整，按照中国人民银行同期贷款利率计算。在合同履行过程中，我方已经按照约定支付了相应的款项，原告不适当的行使权利阻碍被告正常投放广告，相应的广告位无法开展正常的经营，导致合同的目的无法实现。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2018年9月20日，机场广告公司（甲方）与世纪润华公司（乙方）签订广告合同一份，合同编号为：BJ-SJRH02-18B。该合同约定如下主要内容：一、合同广告位。甲方同意：在本合同期限内，将北京首都国际机场三号航站楼C楼二层到达迎客区域悬挂式外打灯看板媒体，数量为2块，媒体编号为BSD-32C-T003、BSD-32C-T004，媒体规格为8.76米（宽）×14.4米（高），媒体总面积为252.288平方米，交由乙方经营。二、合同期限。本合同期限为24个月，自2018年11月10日起至2020年11月9日止。合同期满后，乙方如需继续经营该媒体，应提前6个月向甲方提出书面申请。甲方收到书面申请后同意续签的，双方应另行签订协议；不同意续签或甲方未答复的，本合同到期后自然终止。三、广告经营费的计算及支付方式。1.广告经营费总额：乙方应向股份公司指定账户交付的广告费总额为48841800元，其中第一年为24060000元，第二年为24781800元。2.支付方式：（1）乙方应于2018年11月10日之前向股份公司指定账户支付广告经营费12030000元；（2）乙方应于2019年5月10日之前向股份公司指定账户支付广告经营费12030000元；（3）乙方应于2019年11月10日之前向股份公司指定账户支付广告经营费12390900元；（4）乙方应于2020年5月10日之前向股份公司指定账户支付广告经营费12390900元。四、履约保证金。1.乙方应在本合同签订后5日内，向甲方一次性支付履约保证金240.6万元人民币。在乙方未全额交清履约保证金的情况下，本合同不发生效力。2.如乙方在合同履行期限内发生逾期支付广告经营费或其他违约行为，且乙方在甲方书面通知规定的期限内仍未付款或纠正违约行为的，甲方有权从乙方缴纳的履约保证金中扣除乙方拖欠的款项、由此给甲方造成损失的赔偿金及甲方的预期利益，并发出书面通知，乙方在收到通知5个工作日内应补足履约保证金。3.合同期满终止，甲方在扣除乙方应付未付的各项费用后，在15日内将履约保证金余额无息退还乙方。4.如因乙方违约或其他乙方原因，导致本合同提前解除或终止，该项履约保证金不予退还。六、甲方权利及义务。2.甲方根据广告法及机场相关管理部门的广告画面管理规定对乙方提交的广告画面样本进行审核。甲方应自收到乙方提交广告画面样本5个工作日内，决定同意发布（并发出“核准发布回执-2”）或不同意发布并提出修改意见。七、乙方权利及义务。3.乙方应按广告法的规定向甲方提交所发布广告画面的相关证明材料，乙方应在广告发布前10个工作日将相关证明文件一份、加盖广告代理公司或直接客户印章的设计、制作的彩色广告画面样本一式四份，以及填写完整的《户外广告登记表》提交甲方审核，并在甲方审定同意并收到甲方发出的“核准发布回执-2”后方能发布。若因乙方广告画面违反广告法规定，或未能及时递交材料，或递交材料不完整等原因，导致未能正常上刊，相关责任由乙方承担。通过乙方正常上刊的广告画面，因广告发布内容违法或侵犯第三方合法权益引致的行政处罚、民事赔偿等任何不利后果均由乙方自行承担法律责任，且乙方应对由此给甲方造成的任何不良影响和损失（包括但不限于甲方因此遭受的行政机关的罚款、甲方可能承担的赔偿责任及连带责任等）承担赔偿责任。5.乙方应按照广告法规定提供广告画面所需证明材料并确保真实性及合法性。若乙方不能按广告法规定提供相关材料或提供虚假的证明材科，导致违法行为，甲方有权对涉及媒体做下刊处理，且无需对乙方进行任何形式的补偿。因此造成工商行政管理部门责令处罚的，所有罚款（包含甲方连带罚款部分）均由乙方自行承担，且甲方有权追究乙方的法律责任。6.乙方对本合同项下媒体自行签订广告发布合同，任何广告合同项下的争议均不应导致甲方受到牵连或损失，并应保证所发布广告内容的真实性、合法性。保证其广告发布行为和广告内容等符合相关法律、法规的规定及政府主管部门的有关管理规定，不侵犯任何第三方包括知识产权在内的合法权益，不涉及宗教、民族等敏感问题，否则应自行承担后果，并赔偿由此给甲方造成的损失。7.广告终端客户要求：（1）品牌应为国内外一线品牌，有较高的知名度，较高的品牌影响力，良好的社会形象。（2）品牌所属行业应为香水化妆品、钟表与珠宝、通讯、信息技术、汽车。8.广告画面除符合广告法规定外，广告画面应符合以下要求：（1）广告画面设计应通过恰当、优美、健康的艺术表现形式，引起受众关注，达到宣传目的，还应充分考虑首都机场特定环境。（2）本合同媒体广告画面设计应健康、优美、活泼、富有创意，富有趣味性。（3）T3C二层中央电梯贴膜媒体广告画面色彩简洁，画面底色应使用白色或浅色调，电梯贴膜媒体色彩搭配应协调、清新明快，富有美感，画面使用的主色彩不超过三种，用色、风格均应与首都机场整体环境相协调。（4）合同电梯贴膜媒体广告设计应清晰、简洁、协调，有一定的空间留白，整体搭配协调，符合航站楼环境。电梯贴膜媒体的广告画面设计可包括厂告品牌（或公司）的logo、公司中文名称（和/或公司名称英文缩写），和/或满足机场环境要求并经过机场方严格审批同意的产品形象宣传及宣传用语，用语应尽量简洁。广告画面中不允许出现代言人。（5）乙方发布的广告品牌除应符合上述条款外，还需参照《首都机场广告画管理规定》中的要求。最终广告画面须报机场方同意后方可实施。八、合同变更和解除。1.经双方协商一致，并达成书面协议后，本合同可以变更或解除。2.任何一方如需提前解除合同，均应在解除合同前三个月以书面形式向对方发出提前解除合同通知。经双方协商无异议后，以书面形式解除合同，提出提前解除一方应向另一方支付相当于一个月广告经营费的补偿金（月广告费计算方法=合同当年年度广告费总额÷12个月）。甲方应按乙方实际占用广告位的时间结算费用，如有多余部分，将多余部分退还乙方并退还乙方交付的履约保证金；在乙方提出提前解除合同的情形下，乙方交付的履约保证金不予退还，作为乙方提前解除合同对甲方广告经营费的补偿。十、违约责任。1.乙方一般性违约行为：（1）乙方擅自变更广告媒体的规格、形式、数量及周围环境的。（2）乙方违反本合同约定条款，尚未造成严重后果的。（3）如发生上述一般违约行为，乙方应在收到甲方书面通知24小时内改正，如逾期未改正，除应改正外，乙方应在接到甲方书面通知后3日内缴纳不超过年度广告发布费的千分之一作为违约金。（4）乙方未在规定期限内按合同缴纳广告发布费及其他费用的，每逾期一日，应按欠付金额每日万分之五的比率向甲方支付违约金。（5）甲方将不定期抽查发布画面是否与报审画面相符，乙方未按照合同规定进行广告画面的审查及备案工作，或未通过甲方审查擅自进行广告内容发布的，甲方有权对涉及媒体做下刊处理，且无需对乙方进行任何形式的补偿，一切后果由乙方负担（包含甲方连带罚款部分）。2.严重违约行为：（1）如乙方发生本条第1款第（1）项、第（2）项一般违约行为，未按甲方要求在规定期限内改正并支付违约金的，或在一年内累计发生3次上述一般性违约行为的，视为严重违约行为。甲方有权解除合同，收回广告媒体经营权，乙方交付的履约保证金不予退还。造成甲方经济损失的，乙方应一并予以赔偿。（2）如乙方发生本条第1款第（4）项一般违约行为，乙方在接到甲方的书面通知后15日内仍未支付广告发布费、其他相关费用和违约金的，乙方除应支付前述违约金外，甲方有权解除本合同，收回合同广告位，乙方交付的履约保证金不予退还。造成甲方经济损失的，乙方应一并予以赔偿。3.甲方违约行为：甲方违约导致广告不能发布，且甲方未能在违约行为发生后15日内予以纠正的，乙方有权解除合同，甲方须按广告的实际发布天数清算广告经营费，多余部分退还乙方，并返还履约保证金。广告合同的附件为：附件一为合同媒体点位图及效果图，附件二为《首都机场广告画面管理规定》，附件三为广告画面的制作材料和精度要求。2019年3月21日、2019年4月17日，机场广告公司与世纪润华公司就BJ-SJRH02-18B合同欠付广告费问题协商并形成两份沟通会议记录。2019年4月12日、2019年5月15日，机场广告公司向世纪润华公司就BJ-SJRH02-18B合同邮寄欠款通知书三份。2019年5月13日，机场广告公司就BJ-SJRH01-18B合同及BJ-SJRH02-18B合同出具解除合同书一份，主要内容为：因世纪润华公司欠付上述两份合同广告费，机场广告公司有权解除合同，现通知世纪润华公司BJ-SJRH01-18B合同及BJ-SJRH02-18B合同于2019年5月13日正式解除。庭审中，双方确认涉诉广告合同于2019年5月13日解除，世纪润华公司向机场广告公司支付了保证金240.6万元。庭审中，世纪润华公司提交微信聊天记录、天津机场广告照片、涉诉广告位与附近广告位照片、涉诉广告位曾经发布广告照片，证明照片中的相似广告通过审核，因机场广告公司滥用审核权，导致TCL、汤臣倍健、小米、广汽、利郎5个广告未能上刊。机场广告公司辩称，合同具有相对性和独立性，其他广告位照片与本案没有关联性，聊天记录为部分截取，不完整，微信沟通不等于上刊审核，机场广告公司对上刊审核有严格的流程和规定，世纪润华公司没有最终与终端客户协商一致，没有走到正式上刊的流程，对证明目的不予认可。庭审中，机场广告公司提交招标公告及结果公示、重新招商公告、照片，证明涉诉广告招商周期是2个月，涉诉广告合同解除后相关广告位处于空置状态，造成损失。世纪润华公司辩称，2个月的招商周期仅适用于涉诉合同，不具有一般性，广告位闲置与其无关。庭审中，关于世纪润华公司给付的240.6万元履约保证金处理意见。机场广告公司认为，按照合同约定交付的履约保证金不予退还。世纪润华公司则认为，合同为机场广告公司提供的格式合同，保证金是针对两年合同的保证金，实际履行期限为一年，保证金应折抵广告费。庭审中，双方明确：世纪润华公司应于2018年11月10日之前支付1203万元，实际支付603万元，尚欠600万元；世纪润华公司应于2019年5月10日之前支付1203万元，未支付。庭审中，机场广告公司明确损失为：以第一年广告费为标准，每月200.5万元，按两个月计算为401万元；机场广告公司明确诉讼请求为：1.被告支付拖欠广告经营费6164830元（一年2406万元，每天65918元，被告方自2018年11月10日至2019年5月13日使用广告位，共185天的广告费为12194830元减去已经支付的603万元）及违约金（以600万元为基数，自2018年11月11日起至给付之日止，按照年利率18.25%计算；以164830元为基数，自2019年5月11日起至给付之日止，按照年利率18.25%计算）；2.被告赔偿原告损失401万元。世纪润华公司述称关于欠付广告费的期间为184天，2019年5月13日解除的当天不算履行期间内，欠付广告费为6098912元；违约金过高，应该按照中国人民银行同期贷款利率计算。上述事实，有广告合同、会议记录、欠款通知书、解除合同通知书、招标公告、聊天记录、照片以及本院庭审笔录等在案佐证。本院认为：机场广告公司与世纪润华公司之间签订的广告合同系双方真实意思表示，且内容并不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应属合法有效，本院予以确认。本案中，双方确认涉诉广告合同于2019年5月13日解除，双方对世纪润华公司欠付2018年11月10日至2019年5月13日期间的广告费用予以确认，本院不持异议。机场广告公司主张其支付拖欠的广告费，有事实及法律依据，本院予以支持。关于欠付天数及具体数额，本院认为双方确认2019年5月13日合同解除的当天不应计算在内，世纪润华公司实际使用广告位184天，欠付广告费数额为6098912元。本案争议焦点有二：1.世纪润华公司给付的240.6万元履约保证金应否退还；2.违约金及损失如何确定。一、关于世纪润华公司给付的240.6万元履约保证金应否退还。本院认为，纵观涉诉合同条款，关于履约保证金的适用，合同中约定了何种情形下履约保证金不予退还世纪润华公司，但对于何种情形下机场广告公司应双倍退还，涉诉合同中并未有此约定。故涉诉合同关于该履约保证金的约定并未明确其具有定金的性质。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条关于“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”的规定，涉诉150万元履约保证金不具有定金性质，且双方已经在合同中约定了违约金，故机场广告公司不能基于世纪润华公司未履行合同约定直接扣除全部履约保证金。履约保证金是当事人一方为担保合同的履行而给付另一方当事人一定的金钱作为债权的担保，其功能在于为合同履行提供一种担保，根据债的担保的性质，履约保证金的性质为补偿性，即当缴纳履约保证金的一方当事人未履行合同约定的义务时，收取履约保证金的一方当事人可以从该保证金中扣除因对方未履行合同约定而给己方所造成的损失。根据涉诉广告合同的约定，如乙方在合同履行期限内发生逾期支付广告经营费或其他违约行为，且乙方在甲方书面通知规定的期限内仍未付款或纠正违约行为的，甲方有权从乙方缴纳的履约保证金中扣除乙方拖欠的款项。因涉诉广告合同已于2019年5月13日解除，世纪润华公司欠付2018年11月10日至2019年5月13日期间的广告费6098912元，机场广告公司应自欠付之日即可将该笔履约保证金抵偿欠款。二、关于违约金及损失。涉诉广告合同中对世纪润华公司所发布广告画面的提交材料、品牌要求、材质要求、表现形式、画面设计、色彩搭配、环境协调、代言人……，甚至就广告画面的制作材料和精度要求等均作出了详尽的规定，同时明确约定了机场广告公司决定同意发布及提出修改意见的内容，并约定了发布的广告品牌需经机场方同意后方可实施，需经机场广告公司审定同意并发出“核准发布回执-2”后方可发布。现世纪润华公司主张机场广告公司滥用审核权，经本院核实，聊天记录显示双方就世纪润华公司提交的广告画面进行沟通，机场广告公司在行业、色调、背景、色彩、透明度、代言人等方面提出修改意见，未超出广告合同及附件对广告画面的要求，无法确认机场广告公司的提出的修改意见构成滥用审核权。故，对于世纪润华公司上述主张，本院无法采信。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。世纪润华公司欠付广告费构成违约，应承担违约责任。关于机场广告公司主张的损失，其并未提及直接证据予以充分佐证，世纪润华公司亦不予认可，本院无法支持。关于机场广告公司主张的违约金，双方在广告合同中约定每逾期一日，应按欠付金额每日万分之五的比率支付违约金。世纪润华公司辩称违约金过高，应按照中国人民银行同期贷款利率计算。本院以机场广告公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，将违约金计算标准依法予以调整为中国人民银行同期贷款基准利率（或全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率）。对于机场广告公司主张的违约金的合理部分，有事实及法律依据，本院予以支持；其余部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京世纪润华广告有限公司给付原告北京首都机场广告有限公司广告费三百六十九万二千九百一十二元，于本判决生效之日起七日内执行；二、被告北京世纪润华广告有限公司支付原告北京首都机场广告有限公司违约金（以三百六十九万二千九百一十二元为基数，自二〇一八年十一月十一日起至二〇一九年八月十九日按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自二〇一九年八月二十日起至给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算），于本判决生效之日起七日内执行；三、驳回原告北京首都机场广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费四万一千四百二十五元，由原告北京首都机场广告有限公司负担一万六千六百一十一元（已交纳），由被告北京世纪润华广告有限公司负担二万四千八百一十四元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  田学彬二〇一九年十二月十五日书记员  徐 爽