河北省怀安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0728民初1002号 原告：怀安县招待所，住所地河北省怀安县柴沟堡镇新区。 法定代表人：张宏亮，职务：所长。 委托诉讼代理人：张文强，河北国器律师事务所律师。 被告：左小芳，女，1975年1月8日出生，汉族，住河北省张家口市怀安县。 原告怀安县招待所与被告左小芳劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怀安县招待所委托诉讼代理人张文强、被告左小芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 怀安县招待所向本院提出诉讼请求：1.撤销怀安县劳动人事争议仲裁委员会怀劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书，庭审中变更为撤销该仲裁裁决书的第一项、第二项。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告的人事劳动纠纷在被告向怀安县劳动人事争议仲裁委员会申请后，劳动人事仲裁委员会在没有通知原告且原告不知情的情况下进行了仲裁审理，怀安县劳动人事争议仲裁委员会在没有调查及原告举证的情况下就做出了裁决，同时被告所提供的证据都不符合实际情况。现为了维护原告的合法权益根据相关法律规定向贵院提起诉讼，望贵院依法撤销怀安县劳动人事争议仲裁委员会怀劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书第一项、第二项内容，维护原告的合法权益。 左小芳辩称，仲裁通知书已经送达给原告，只是他未到庭，开庭前仲裁庭的书记员给所长打了两次电话，所长拒不到庭。2017年约定的基础工资就是900元，全勤奖和夜班补是我们上完白班以后没有休息继续上的夜班，不属于加班费，是我们正常得到的。我不同意撤销仲裁裁决，劳动仲裁裁决是正确的，要求原告按劳动仲裁裁决支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于加班费的认定。根据规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，故自申请仲裁之日（即2019年9月23日）起两年内的加班费支付的举证责任应由怀安县招待所承担，两年以外的由左小芳承担举证责任。因此追索劳动报酬实体权利的保护期限为2年，自申请仲裁之日向前推。本案中，左小芳于2019年9月23日向仲裁机构申请仲裁，故左小芳主张自2011年1月至2017年9月23日期间的加班工资已经超过上述期限，法院不予支持。左小芳要求怀安县招待所支付2017年9月24日至其解除劳动关系期间的加班工资，符合法律规定，法院予以支持。怀安县招待所提交张宏亮担任所长期间的部分工资表15份，其中2019年的工资表中记载左小芳领取部分加班费，工资表中有左小芳的签字，证明左小芳已领取对应月份的加班费，但怀安县招待所并未说明此加班费的发放系工时以外延长工作时间的加班费，还是系安排休息日和法定休假日工作应支付的工资。故本院认定2017年9月24日至2019年6月期间怀安县招待所未向左小芳支付安排休息日和法定休假日工作的加班费。2011年3月至2017年9月23日期间的加班费，因左小芳未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院不予支持。劳动法规定，国家实行劳动者每日工作时间不得超过8小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，在法定节假日应当依法安排劳动者休假，休息日安排加班的，应首先安排补休，未能补休的，按照劳动合同约定的本人日工资标准的百分之二百支付；在法定节假日工作的，按照劳动合同约定的本人日工资标准的百分之三百支付。本案中左小芳在庭审中陈述，每日的工作时间并不超8小时，并称从未有过休息日且在法定节假日也未休息，怀安县招待所庭审时亦未提供单位考勤等证据用以证实劳动者的实际工作时间等情况，故本院认定怀安县招待所应支付左小芳从2017年9月24日至2019年6月期间在休息日和法定休假日工作的加班费。2.关于怀安县招待所与左小芳是否已经解除劳动关系。左小芳等人分别于2019年5月20日和2019年9月23日向怀安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求怀安县招待所为其缴纳养老保险和解除劳动关系应支付的经济赔偿金和节假日加班费等事项。左小芳以其实际行动向怀安县招待所主张违法解除劳动合同赔偿金等，且用人单位又以劳动者严重违反用人单位的规章制度，口头单方解除了双方的劳动关系，故实际上怀安县招待所与左小芳已经解除了双方的事实劳动关系。3.关于是否属于违法解除劳动关系的认定。劳动合同法规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。怀安县招待所认为左小芳工作期间擅离职守到信访局信访系严重违反了用人单位的规章制度。法律规定用人单位应就“解除的合法性”承担证明责任，但怀安县招待所未提供其单位的规章制度，而且左小芳等人到信访局是要求怀安县招待所为其缴纳养老保险等事宜，系反映其合理合法的诉求，故原告的该项意见，本院不予采纳，怀安县招待所据此解除与左小芳的劳动关系违反了劳动合同法的规定，属于违法解除劳动关系。4.关于支付经济赔偿金和加班费的计算标准。劳动法律法规规定，国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准；最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。支付补偿金或者赔偿金所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。按照左小芳陈述的工资，以及根据怀安县招待所提供的部分月份的工资表计算月工资，左小芳的月工资均低于当地最低工资标准1380元/月，故应当按照当地最低工资标准予以计算经济赔偿金和加班费。5.劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。本案中怀劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书第二项为终局裁决事项，怀安县招待所已向张家口市中级人民法院申请撤销，且又向本院提起诉讼，故本案按照非终局裁决处理。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：左小芳于2011年1月到怀安县招待所工作，为客房部服务员。左小芳在怀安县招待所工作期间，双方一直未签订书面劳动合同、怀安县招待所也未为左小芳缴纳社会保险，左小芳工作期间未休节假日，怀安县招待所亦未给其安排调休。2019年5月17日至2019年6月24日期间，包括左小芳在内的数名怀安县招待所职工先后四次到怀安县信访局反映问题，要求怀安县招待所为其缴纳社会保险，怀安县信访局建议左小芳等人申请劳动仲裁。左小芳于2019年5月20日向怀安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁（以下简称“仲裁委员会”），要求怀安县招待所为其补缴从2011年1月至2019年5月应缴养老保险金，仲裁委员会于2019年7月8日作出怀劳人仲案字〔2019〕18号仲裁裁决书裁决“被申请人（怀安县招待所）为申请人（左小芳）缴纳2011年1月至2014年12月、2019年1月至2019年5月的养老保险金；被申请人（怀安县招待所）为申请人（左小芳）支付2015年1月至2018年12月的扣除个人缴纳部分的养老保险金13539.36元人民币”。怀安县招待所认为左小芳工作期间擅离职守到信访局信访，严重影响了用人单位的正常经营并违反了用人单位的规章制度，于2019年6月口头告知左小芳解除劳动关系并停发被告工资。2019年9月23日左小芳再次向仲裁委员会提起仲裁，要求怀安县招待所向其支付解除劳动合同经济赔偿金以及2011年1月至2019年5月的法定节假日和休息日的加班费。仲裁委员会于2019年10月22日作出怀劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书裁决“一、被申请人支付申请人解除劳动关系经济赔偿金22080元人民币；二、被申请人向申请人支付节假日加班费15291元人民币”。怀安县招待所不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，用人单位与劳动者订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，均应按照《劳动合同法》的有关规定执行。用人单位违反《劳动合同法》规定违法解除劳动合同的，应当依照规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付经济赔偿金。本案中，怀安县招待所违法解除与左小芳的劳动关系，应当按照相关规定支付经济赔偿金。左小芳离职前十二个月的平均工资低于当地最低工资标准，应当按照当地最低工资标准1380元/月计算经济赔偿金。用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，左小芳作为劳动者在怀安县招待所工作期间依法应享有节假日休息的权利，其未休法定节假日及公休日，怀安县招待所亦未安排相应调休，根据《劳动合同法》的规定，怀安县招待所应向左小芳支付加班费。被告左小芳在庭审时认可怀劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书的内容，现有证据证实左小芳的月工资低于当地最低工资标准，因此在解除劳动关系时怀安县招待所应向左小芳支付经济赔偿金22080元；怀安县招待所应当按照当地最低工资1380元/月的标准支付左小芳2017年9月24日至2019年6月期间的加班费15291元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十八条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条、第十四条，《最低工资规定》第三条，《工资支付暂行规定》第六条第三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、驳回原告怀安县招待所要求撤销怀安县劳动人事争议仲裁委员会怀劳人仲案字〔2019〕33号仲裁裁决书的诉讼请求。 二、原告怀安县招待所于本判决生效后十五日内支付被告左小芳经济赔偿金22080元。 三、原告怀安县招待所于本判决生效后十五日内支付被告左小芳节假日加班费15291元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告怀安县招待所负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  王海军 二〇一九年十二月二十六日 书记员  杨寒慧 ——