贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2701民初5408号 原告：都匀市湘黔大药房，经营地都匀市广慧办事处剑江北路70号利恒名苑1号楼14-16号，注册号5227016002*****。 经营者：蔡慧玲，女，1966年3月26日生，汉族，湖南省人，住贵州省都匀市。 原告：蔡慧玲，女，1966年3月26日生，汉族，湖南省人，住贵州省都匀市。 共同委托诉讼代理人：马琳，系贵州契正律师事务所律师。 被告：贵州互强药业连锁有限公司，住所地都匀市黔桂铁路九小安置房151、152号一二层。统一社会信用代码9152270134705*****。 法定代表人：刘杰，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李波，男，1982年5月28日生，苗族，贵州省陆川县人，住贵阳市南明区。 原告蔡慧玲、都匀市湘黔大药房诉被告贵州互强药业连锁有限公司合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡慧玲，都匀市湘黔大药房经营者蔡慧玲及其共同委托诉讼代理人马琳，被告贵州互强药业连锁有限公司委托诉讼代理人李波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蔡慧玲、都匀市湘黔大药房向本院提出诉讼请求：1、依法解除《贵州互强药业连锁有限公司委托经营管理协议》；2、判令被告支付原告库存商品货物款406582元，给付原告经营性利润纯收入114405元，药师挂证费28800元，承担违约金100000元，以上诉讼总标的为人民币649787元；3、判令被告归还原告两个药店的“药品经营许可证”，2个“中药师执业资格证”；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告蔡慧玲名下共注册有都匀市湘黔大药房和贵州第一堂健康大药房连锁有限公司平桥南路共两个药店（个体户）。2017年9月9日，原、被告在平等自愿的前提下，签订了《贵州互强药业连锁有限公司委托经营管理协议》一份。协议书约定：甲方（原告）自愿将原自己经营的都匀湘黔大药房和贵州第一大药旁共两家药房，全权委托乙方（被告）经营管理，包括公司名称、各种证件、所有公用以及辅助设施以及公司人、财、物、商品等；本协议签订之日起，甲方将不再直接参与公司的任何经营管理活动，但甲方以监事会的形式按本协议对乙方进行监督管理。甲方委托给乙方的只是两个药店的全权经营管理权，甲方两个药店的实际所有权不变，包括两个药店的所有设备、设施及所有财产不变；协议期限，自2017年10月1日起2022年9月30日，双方同意在第一个月不作考核，第一个月的亏损或利润为甲方所有。从第二个月开始，该店的亏损由乙方全权承担：但其产生的利润（扣除两店商品成本、人工工资、日常费用、管理费用、税费、新投资装修改造、房租等成本开支后的净利润）则按照甲方60%，乙方40%的比例进行分配。双方利润于每月28日前分配上月应分配利润；乙方接管后，药店商品按照乙方的标准进行采购和配送，乙方可根据经营管理需要对甲方原有各门店的商品结构进行调整，甲方盘点交接给乙方的商品其效期在6个月（含）以内的近期效商品，乙方只负责全力以赴的销售处理，不负责交接过来的这部分近效期商品的过期赔偿责任；盘点交接给乙方的商品其效期在6个月以上数量在10合以上的近效期商品，最后销售不了过期的，甲乙双方按照商品进价各承担50%的赔偿责任；乙方接管理之后前三个月商品销售成本，甲方支持乙方用于前期门店改造和提升使用；但从第四个月开始，每月25日前乙方需将上月销售的从甲方直接盘点过来的实际商品销售成本款的50%支付给甲方。盘点过来的商品以甲方提供的书面进货票据上供货价为基础进行结算，没有进货票据的参照乙方的进货价进行结算。当双方合作期结束解除本协议时，双方在商品交接方面按照以下公式核算乙方应交接给甲方的商品库存：应交接库存=甲方初期交接给乙方的实际库存-乙方合作期间已支付给甲方的商品成本款；除此应接库存之外交接时多余库存均为乙方所有。甲方的中、西药品全面盘点交接后，设施设备交接清单经双方签字生效。如果一方不履行本协议或履行本协议不符合约定或单方面终止合同的，应承担违约责任，违约方需向另一方支付违约金100000元并赔偿对方的全部损失；本协议发生争端协商未果，任何一方可向当地人民法院起诉。协议书签订后，原告将所有的证照交给被告，双方于2017年10月11日至25日派人对两个药店的商品进行盘点交接，经过双方盘点确认，两个药店的库存商品成本总价为406582.30元，其中西药成本价182916.50元，中药成本价223665.80元。库存商品盘点交接完成之后，被告独立经营，亏损乙方自行承担，甲方从未插手过两药店的经营管理活动。被告从2017年11月起独立经营到2018年7月自行关门为止，被告从未按照协议约定给付原告商品销售成本50%的款项，也没有按照协议约定每月28日前按照6:4比例分配上月应分配利润给付原告，据此被告已经出现了违约行为，在多次申辩未果的前提下，原告根据协议约定的监督权，于2018年1月16日从被告的营业款中强扣了营业款35589元，2018年4月27日第二次强扣了营业款38660元，两次共扣了营业款74249元（被告已起诉至法院，已判决）。到2018年7月，被告以连续亏损为由，单方面自行退出两药店的经营管理并关门大吉。但到目前为止，被告没有与原告办理任何解除协议手续，也没有将上述两个门店以及有关证照交回，也没有与原告方进行盘点交接和结算。 经查，被告在独立管理经营期间（从2017年11月至2018年6月），可查询到的两店经营收入如下：社保经营收入（社保刷卡）：贵州第一堂健康大药房连锁有限公司平桥南路店企业单位医疗保险定点零售药店个人账户核准拨付通知单体现经营额为69430.62元；都匀市湘黔大药房企业单位医疗保险定点零售药店个人账户核准拨付通知单体现经营额为182108元，两药店总经营额为251540元，扣除两店商品成本、人工工资、日常费用、管理费用、税费、新投资装修改造、房租等成本50%，余125770元，按照6:4比例分配上月应分配利润，原告应分配总利润75462元。未能查询的非社保零售收入，被告两个店电脑有记载信息，应以两个店电脑有记载信息为准，若被告不能或者不愿意提供电脑有记载信息进行核算，那么我们只能按照常规的计算方式核算：即总收入社保占40%、非社保占60%，按照营业总收入的60%的比例计算，非社保零售收入即为377307元，扣除两店商品成本、人工工资、日常费用、管理费用、税费、新投资装修改造、房租等成本50%，余188653元，按照6:4比例分配上月应分配利润，原告应分配总利润113192元。以上两项，被告应当给付原告经营纯利润188654元，扣除原告先行暂扣的经营款74249元，被告实际还应给付原告纯利润114405元。其次，被告单方面停止经营关门大吉，至今没有与原告办理任何解除协议手续，也没有将上述两个门店有关证照交回，两店两药师的挂证费也未支付，也没有与原告方进行盘点交接和结算。由于被告不完全履约合约行为已构成违约，依据本协议的约定，被告应当给付原告违约金100000元。原告认为，2017年9月9日原、被告签订的《贵州互强药业连锁有限公司委托经营管理协议》，是双方当事人的真实意思表示，且该协议内容没有违反国家法律法规强制性规定，该协议合法在效，双方当事人应当认真履行。但鉴于被告单方面停止经营管理且没有与原告办理任何解除协议手续，也没有将上述两个门口以及有关证照交回，也没有与原告方进行盘点交接和结算等违约行为，导致该协议的合同目的无法实现。故为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判决如诉所请。 被告贵州互强药业连锁有限公司辩称，双方已于2018年4月27日已经解除协议；对于原告第二、三、四项诉请没有事实和法律依据，请求驳回原告诉请。 原告在举证期内提交原告身份证复印件及营业执照复印件、被告工商登记信息、《贵州互强药业连锁有限公司委托经营管理协议》复印件、盘点清单复印件、企业单位医疗保险定点零售药店个人账户核准拨付通知单、药品经营许可证复印件，被告在举证期内提交被告营业执照复印件、黔南州中级人民法院（2019）黔27民终1492号民事判决书复印件、2017年10、11、12月被告经营期间账目明细1页以及2017年11月医保明细2页、欠条复印件及双方当事人的当庭陈述在案为凭。经审查，上述证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联，能够充分证明案件事实，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告蔡慧玲名下共注册有都匀市湘黔大药房和贵州第一堂健康大药房连锁有限公司平桥南路共两个药店（个体户）。2017年9月9日，原告都匀市湘黔大药房作为甲方与被告贵州互强药业连锁有限公司作为乙方签订《贵州互强药业连锁有限公司委托经营管理协议书》，协议书约定：经营权，甲方（原告）自愿将自己原经营的都匀湘黔大药房和贵州第一堂大药房共两家药店全权委托给乙方（被告）进行经营管理，包括公司名称、各种证件所有公用及辅助设施等；协议期限，自2017年10月1日起至2022年9月30日；亏损及利润分配，第一个月不作考核，这期间的亏损或利润均为甲方（原告）所有，从第二个月开始，该店的亏损由乙方（被告）全权承担，但产生的利润则按甲方（原告）享受分配60％，乙方（被告）享受分配40％的比例进行分配，双方利润于每月28日前分配上月应分配利润；双方还约定了转让与合作、经营管理费用核算、门店改造和加盟、机构设置及调整甲方和乙方权利义务及违约责任等。2018年4月，双方终止委托关系，被告贵州互强药业连锁有限公司退出药店的管理。2018年1月16日，原告蔡慧玲向被告贵州互强药业连锁有限公司出具欠条，欠条载明：“今欠到互强药业现金叁万伍仟伍佰捌拾玖元整（35589.00），限元月31日还清，欠款人：蔡慧玲”；2018年4月27日，原告蔡慧玲向被告贵州互强药业连锁有限公司出具欠条，欠条载明：“今欠互强药业医保款（1元份）叁万捌仟陆佰陆拾元整（38660.00）。蔡慧玲、赵文龙”。2019年1月22日，贵州互强药业连锁有限公司向本院提起诉讼，要求都匀市湘黔大药房归还欠款本金74249元及利息，4月15日，本院作出（2019）黔2701民初725号民事判决，判决都匀市湘黔大药房支付贵州互强药业连锁有限公司欠款74249元，都匀市湘黔大药房不服并提出上诉，7月29日，黔南州中级人民法院作出（2019）黔27民终1492号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，原告诉讼请求一：依法解除《贵州互强药业连锁有限公司委托经营管理协议》，黔南州中级人民法院（2019）黔27民终1492号民事判决书中有关事实认定：“2018年4月，双方终止委托关系，互强公司退出药店的管理。”，可知原、被告已于2018年4月终止该协议的履行，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。原告诉讼请求二：判令被告支付原告库存商品货物款406582元，给付原告经营性利润纯收入114405元，药师挂证费28800元，承担违约金100000元，原告对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，原告未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的后果。关于库存商品货物款406582元，原告提供了盘点清单，但该证据系复印件，且经本院调查该证据不具有真实性，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持；关于经营性利润纯收入114405元，原告提供了贵州省企业单位医疗保险定点零售药店个人账户核准拨付通知，但该证据系复印件，本院无法核实其真实性，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持；关于药师挂证费28800元，因无法律依据，双方亦未约定，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持；关于违约金100000元，原告未举证证明被告违约事实以及造成损失金额，黔南州中级人民法院（2019）黔27民终1492号民事判决证实原告有违约行为，即使被告有违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，对原告蔡慧玲、都匀市湘黔大药房提出的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告蔡慧玲、都匀市湘黔大药房的诉讼请求。 案件受理费5149元，由原告蔡慧玲、都匀市湘黔大药房负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  于黎 二〇一九年十二月二十日 法官助理罗英瑞 书记员罗英瑞（代）