湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1125民初3482号原告：蔡克云，男，1968年7月18日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。委托诉讼代理人：孔小燕，湖北功竞元律师事务所律师，执业证号14211200911253046，代理权限为一般代理。被告：陶定国，男，1968年9月23日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。委托诉讼代理人：陶磊，湖北众之声律师事务所律师，执业证号14211201110740946，代理权限为特别授权：代为承认、放弃或变更诉讼请求，提起上诉，代收诉讼文书等。被告王晓红，男，1960年1月1日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。原告蔡克云与被告陶定国、王晓红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告蔡克云及其委托诉讼代理人孔小燕、被告陶定国及其委托诉讼代理人陶磊、被告王晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡克云向本院提出诉讼请求：1.调解或判决被告赔偿原告损失96637.34元（医疗费156.58元、住院伙食补助费3150元、误工费24480元、护理费16304.76元、残疾赔偿金29956元、精神损害抚慰金3000元、营养费4590元、鉴定费2000元、交通费1000元、后续治疗费12000元），本案在审理过程中原告蔡克云申请变更诉讼请求增加医疗费为46741.74元，损失合计变更为133095.5元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告蔡克云系被告陶定国雇请，2019年4月11日7时许，原告蔡克云在清泉镇××路被告王晓红家做工，原告蔡克云为被告王晓红家拆门楼儿，门楼儿垮塌，致使原告蔡克云左股骨骨折，左2、3、4指部分断离，后被告陶定国和被告王晓红的妻子将其送往浠水县人民医院住院治疗，住院63天。2019年8月13日，原告蔡克云的伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：原告左手伤残程度属十级，误工期、护理期、营养期至鉴定前一日，后续治疗费12000元。误工期为伤后180日，护理期限为伤后120日，营养期为伤后150日。原告伤后，被告陶定国只支付了原告住院的医疗费用，对其他损失原告多次找二被告协商赔偿事宜未果，故依法提起诉讼，望判如所请。被告陶定国辩称，1.我与被告王晓红属于委托关系，而并非发承包关系。我在王晓红房屋围墙改造工程中所起的作用只是接受委托介绍人员做工及代购材料，同时垫付相关的费用，并无营利性的承包行为。王晓红说围墙、下水道以25000元包给我、门头8000元包给我，要有证据，因为如果是承包给我，王晓红就不应该去购买材料。工程到最后，王晓红一共支付了18000元钱。2.我与蔡克云之间无雇佣关系，事发当天蔡克云的工作内容均由王晓红进行安排和指示，王晓红临时起意，要将门楼拆除，在王晓红安排蔡克云等人拆门楼时，我不在场，我在帮忙送抽水泵到王晓红家，故蔡克云在工作过程中受伤，应由接受劳务方王晓红承担侵权责任。3.原告蔡克云具备拆除老旧建筑的经验及技能，未采取安全措施及冒险作业，置他人安全提示及告知不顾，自身存在严重过错。4.蔡克云的损失计算有问题：医疗费实报实销，护理费按照服务行业标准结合其住院天数确定，误工费从受伤之日起计算至定残之日确定误工天数，按照农林行业标准确定较为适宜，交通费用实报实销，精神抚慰金过高。5.原告蔡克云受伤后，我为其垫付医疗费等各项费用共计50954元，应在本案中一并进行处理。被告王晓红辩称，我们五家人要做围墙和下水道，我外甥张敏介绍陶定国来做这个工程，当时约定整个工程做完25000元，期间我自己家门头需要改一下，陶定国要价8000元我也同意，至于陶定国后来找谁做我不管。陶定国先做五家人的围墙和下水道，2019年4月份做我家门头发生的此次事故。因我在押运公司上班，没有时间，我把门头的事情全部包给陶定国，约定是8000元。事故发生时，我不在现场，陶定国在现场，还制止了蔡克云，让他不要这样做。当时蔡克云是站在门头上敲，正常操作是在门下打，先打门两侧。事故发生的时间节点不对，不是七点钟。出事后，陶定国不想承担责任，叫我老婆送原告蔡克云去医院，陶定国是后来才去的医院。围墙和下水道因为出了事故，只做了一半，所以只支付了陶定国18000元。原告蔡克云为了证明自己的主张，向本院提交了以下证据材料：1．原告的身份证及户口本复印件，拟证明原告主体适格；2．两被告的户籍证明，拟证明被告主体适格；3．证汤某友冯某冬至的调查笔录二份，拟证明原告蔡克云为被告王晓红家拆门楼儿，门楼儿垮塌致使蔡克云左股骨、左手指多处受伤的事实；4．原告的住院病历和诊断证明书，拟证明原告伤情及住院治疗等情况；5．浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定意见书一份，拟证明原告左手伤残程度属十级、误工期、护理期、营养期至鉴定前一日、后续治疗费12000元；6．交通费发票50张，拟证明实际发生的交通费用为1000元；7.鉴定费发票一张，拟证明鉴定费用2000元；8．浠水县竹瓦镇桃园村五组证明一份，拟证明原告受伤后丧失劳动能力，有误工损失；9．医疗费发票三张，拟证明原告支付医疗费319.9元。被告陶定国对原告提供的证据质证认为：对证据材料1、2、7无异议。对证据材料3，除认可受伤的经过，其他内容应以证人出庭后的当庭陈述为准，调查人只有一人不符合程序，但后面却有两人签名，且存在诱导性发问的情况。对证据材料4，对真实性无异议，但没有加强营养的医嘱，营养费不应支持。对证据材料5，请求给7天时间申请重新鉴定的权利，对受伤的部位没有异议，但对护理期及营养期应以法律规定为依据。对证据材料6，该票据不真实，请求法庭酌定。对证据材料8的合法性及证明目的均有异议。对证据材料9，原告出院后的医疗费发票应计入后续治疗费用中。被告王晓红对原告提供的证据质证认为：对证据材料1、2、3无异议。对证据材料4-9的质证意见同被告陶定国。被告陶定国为了支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据材料：10.住院收费票据、门诊清单明细凭条，拟证明被告陶定国因原告受伤住院垫付医疗费46421.84元；11.蔡克云收条、收据，拟证明被告陶定国向原告支付现金3800元及生活费开支204元；12.陪护员（护工）用工协议书，拟证明被告陶定国向原告蔡克云垫付护理费500元；13.结算清单，拟证明被告陶定国向王晓红报销的人工费、材料款情况；14.郑秋云冯某冬至、李红旗、郭登、徐学文出具的证明材料五份以及蔡克云收条、华新水泥销售店付款凭证，拟证明被告陶定国垫付的人工费、材料款金额与其向王晓红报账的金额一致，二者非发承包关系，而是委托关系；15.通信清单，拟证明被告陶定国在事发时并不在被告王晓红家，未安排蔡克云拆门楼等工作。原告蔡克云对被告陶定国提供的证据质证认为：对于证据材料10-12无异议，对于证据材料13、14原告不予质证，属于两被告之间的事情。对于证据材料15，不能达到被告陶定国的证明目的，事实上是陶定国叫原告去做事的。被告王晓红对被告陶定国提供的证据质证认为：证据材料13、14和我没有关系，我与陶定国之间是发包和承包关系。18000元是做围墙，7000元是做下水道，共25000元。证据材料15是因门头是我包给陶定国的，陶交给谁做与我不相干。其他的证据我不质证。本院对上述证据认证如下：证据材料1、2、7、10-12，因双方当事人对“三性”均无异议，客观真实、来源合法，与本案具有关联性，本院均予以采信，可作为本案定案的依据。证据材料3证人已到庭接受双方当事人质询，应以证人出庭陈述意见为准。证据材料4，被告陶定国对该证据真实性无异议，仅对出院医嘱无加强营养而原告主张营养费有异议，故本院对被告陶定国质证意见予以采信，但对该组证据材料其他部分予以确认，可作为本案定案依据。证据材料5，被告陶定国未在限定期限内提出重新鉴定且未能就其主张提供反证，故对该证据本院予以采信。证据材料6系通用定额发票，均为非正式交通票据凭证且未载明乘车人员及往返地点，故不予以采信，对原告的交通费损失本院予以酌定。证据材料8，原告提供该份证据不足以证明其误工损失，故本院不予确认。证据材料9门诊收费票据系原告出院后治疗费用，符合客观事实，本院予以确认。证据材料13系被告陶定国自行制作的结算清单，且被告王晓红不予认可，故该证据不具有证明力，本院不予确认。证据材料14仅能证实在荷花湖项目中为被告陶定国做工的工人收到陶定国支付的工资及陶定国支付的材料款，但不能达到被告主张的证明目的。证据材料15与被告陶定国的当庭陈述不一致，该证据不具证明力，故本院不予以确认。根据上述原、被告举证、质证以及本院认证意见，结合当事人庭审陈述意见，本院确认案件主要事实如下：2019年元月份，被告王晓红与相邻四家人需要做围墙和下水道，通过其外甥张敏介绍被告陶定国承接该项工程，双方口头约定完工后给付25000元。在此期间，被告王晓红为装修新房作准备，将自家院子门楼拆除事宜一并交付给被告陶定国施工，双方口头约定按8000元给付费用。被告陶定国遂邀约长期固定为其做小工的原告蔡克云等人一起完成施工。2019年4月11日上午7时半左右，原告蔡克云按照被告王晓红家的要求对其房屋的门楼儿进行拆除，原告蔡克云站在门楼上部进行敲打，工冯某冬志也一起在门头上敲打冯某冬至因门楼有些摇晃，害怕就下来去干其他事情，原告蔡克云继续敲打。后因门楼倒塌造成原告受伤。原告当即被被告陶定国、王晓红之妻送至浠水县人民医院诊治，入院诊断为：左股骨中段粉碎性骨折、左手指损伤（左2，3，4指部分离断伤、头皮裂伤、多处损伤），原告住院治疗63天（2019年4月11日至2019年6月13日），出院医嘱：1.建议术后全休3月，可口服促进骨折愈合药物。2.术后3月内患肢禁止负重，术后3月每月复查X线片，按复查调整治疗。3.于医师指导下适时适度进行患肢康复训练。4.不适随时门诊复查。5.根据复查情况，骨骼愈合后取出内固定。2019年8月13日，原告的伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书认定：1.被鉴定人蔡克云左手损伤评定为十级伤残。左股骨骨折不构成伤残。2.误工期、护理期、营养期评定至本鉴定前一日（2019年8月12日）。3.后续治疗费建议支付人民币12000元左右或据实结算。此后，双方对原告损伤赔偿费用未能达成共识，故形成本案之诉。同时查明，原告蔡克云伤后门诊医疗费2143.27元以及住院期的医疗费44278.57元、生活费开支204元、护理费定金500元均由被告陶定国垫付。2019年6月8日，被告陶定国给付原告蔡克云现金3800元。合计50925.84元。另查明，原告蔡克云系农业户口。本院认为，公民的人身权受法律保护。原告蔡克云长期固定受被告陶定国雇请做小工，并由被告陶定国支付工资。双方之间形成劳务关系。被告王晓红将自家拆除门楼事项发包给被告陶定国，双方形成承揽关系，被告陶定国抗辩双方之间是委托关系，但综合本案实际情况，被告陶定国雇请工人、支付工资等均是以自己的名义实施的行为，在本案中被告陶定国亦无隐名代理的必要，故本院对被告陶定国的抗辩理由不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告蔡克云受被告陶定国雇请在为被告王晓红家做小工期间致身体受伤，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中，被告陶定国作为接受劳务一方，在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，被告陶定国没有提供任何安全保障措施，亦没有对可能存在的风险进行进一步的防范和阻止，应当对原告蔡克云在提供劳务过程中被倒塌的门楼砸伤承担相应的赔偿责任。原告蔡克云作为提供劳务一方，明知站在门头上敲打门楼存在极大风险，且与其一起劳作的工友用实际行动和言语明示其风险的存在，仍然疏忽大意或过于自信以致心存侥幸导致自己受伤，对损害的发生具有重大过错，应相应减轻被告的赔偿责任。关于被告王晓红是否需要承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，定做人王晓红在对拆除门楼的施工进行指挥、管理以及风险防范上也有一定过失，故对原告之损失承担一定的民事赔偿责任。关于原告主张的损害赔偿范围，本院依据相关法律规定，结合原告提供的证据确认如下：1.医疗费46741.74元：原告的医疗费损失有住院费发票1张计44278.57元、门诊费发票3张计319.9元以及门诊清单明细凭条2张计2143.27元予以证实，被告陶定国辩称原告出院后的医疗费发票属于后续治疗费用，但根据原告出院医嘱“术后3月每月复查X线片，按复查调整治疗”，原告出院后治疗系遵医嘱，故被告陶定国的辩驳理由不足，不予支持。本院确认原告医疗费为46741.74元。2.后续治疗费12000元：原告提供司法鉴定意见书予以证实，故本院予以确认。3.住院伙食补助费3150元（50元/天×63天）：原告主张的住院伙食补助费符合法律规定，故本院予以支持。4.误工费11551.89元：受害人因伤致残的，误工时间算至定残前一天，医疗机构的证明与定残前一天时间不一致的，按“就短不就长”的原则确定，因此原告误工时间为123天。原告无固定收入，又不能举证证明最近三年的平均收入状况，故本院参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农业行业标准34280元计算，原告误工损失为11551.89元（34280元÷365天×123天）。5.护理费6713.73元：原告虽因伤致残，但并未提供证据证明因残疾不能恢复生活自理能力，本院按照其实际住院天数并按居民服务行业的标准38897元，确定原告护理费损失为6713.73元（38897元÷365天×63天）。6.残疾赔偿金29956元（14978元×20年×10%）：原告主张的残疾赔偿金的计算标准和方法均符合法律规定，本院予以确认。7.鉴定费2000元：原告提供鉴定费发票予以证实，故本院予以确认。8.交通费400元：原告主张的交通费损失，本院根据其就医治疗及其必要的陪护人员合理支出的交通费用，酌情认定400元；对原告主张的营养费，因其就诊医疗机构并未明确需加强营养，故其主张营养费损失，本院不予支持。综上，原告蔡克云在提供劳务过程中受伤造成的各项损失共计112513.36元，本院综合双方的过错程度及损害原因力大小，确定被告陶定国对原告的各项损失承担50%的赔偿责任，即赔偿56256.68元；确定被告王晓红对原告的各项损失承担5%的赔偿责任，即赔偿5625.67元；原告蔡克云自担45%的责任。原告主张的精神损害赔偿金，本院综合考虑双方的过错、损害原因、损害后果等因素，酌情确定被告陶定国承担2500元、被告王晓红赔偿500元。因此，被告陶定国实际应赔偿原告蔡克云损失共计58756.68元，扣除先前已经给付的50925.84元，还应当赔偿7830.84元。被告王晓红应当赔偿原告蔡克云损失共计6125.67元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告陶定国于判决生效后十日内赔偿原告蔡克云损失7830.84元。二、被告王晓红于判决生效后十日内赔偿原告蔡克云损失6125.67元。三、驳回原告蔡克云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费766元减半收取计383元（原告已预交），由原告蔡克云承担153.2元，被告陶定国承担191.5元，被告王晓红承担38.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  翟群二〇一九年十二月三十日书记员  吴萍