新疆维吾尔自治区叶城县人民法院民事判决书（2019）新3126民初849号原告：方全德，男，1957年1月21日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区莎车县。委托诉讼代理人：毛薛良，新疆公康律师事务所专职律师。被告：刘沛宁，男，1974年6月20日出生，汉族，农四师70团5连职工，现住新疆维吾尔自治区叶城县。第三人：魏振，男，1971年8月14日出生，汉族，无固定职业，现住江苏省徐州市雎宁县。原告方全德与被告刘沛宁、第三人魏振建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告方全德及其委托诉讼代理人毛薛良、被告刘沛宁到庭，第三人魏振经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方全德向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告、第三人与被告签订的《合作协议》中第四条关于“甲方只分配350000元作为甲方的利润”无效；2.依法判令被告返还原告投资款411017元、盈利350000元，合计761017元；3.本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.请求撤销原告、第三人与被告签订的《合作协议》中第四条关于“甲方只分配350000元作为甲方的利润”、撤销《合作协议》中第六条“在本工程中出现的任何风险因素，包括质量风险、安全事故风险等由乙方承担，不影响甲方的利润分配”。2.依法判令被告返还原告投资款411017元。放弃要求被告返还盈利350000元的诉讼请求。事实和理由：2019年6月12日，被告刘沛宁与新疆建化实业有限责任公司签订《合作协议书》，约定将G3012喀什（疏勒）至叶城县墨玉高速公路二期工程叶城服务区南、北区加油加气站工程项目承包给被告刘沛宁，随即被告刘沛宁和原告方全德、第三人魏振作为乙方签订了《合作协议》，将该工程以350000元个人赚取固定利润的形式与原告及第三人签订合同，合伙进行该工程项目的建设。原告为此支付了411017元（包括向被告刘沛宁支付的用于工程和垫付工程的材料款），被告刘沛宁没有投资，从事了部分时间的管理并违反《合作协议》中第八条关于“本项目所有工程款由乙方负责管理”的约定，擅自领取和私自使用工程款，没有按照合伙共同出资、共同经营、共享利润，共担风险的原则进行履行合同。故原告诉至法院要求撤销原告、第三人与被告签订的《合作协议》中第四条关于“甲方只分配350000元作为甲方的利润”、撤销《合作协议》中第六条“在本工程中出现的任何风险因素，包括质量风险、安全事故风险等由乙方承担，不影响甲方的利润分配”的条款，要求被告返还原告投资款411017元。被告刘沛宁辩称，1.关于第一条诉讼请求，原告要求撤销的《合作协议》中的第四条，实际上约定的是利润分配本着平等互利投资大、收益多的原则，甲方至分配350000元作为甲方的利润，其余利润归乙方。因此原告不可能只撤销我的利润，不撤销他的利润，所以我认为原告要求撤销第四条约定没有理由。第六条牵扯到谁负责管理，谁承担责任的问题，在施工过程中，原告应承担他在管理期间出现的所有质量问题和损失。2.关于第二条诉讼请求，我认为没有法律依据，我和原告是合作投资的关系，原告只强调利润分配和返还投资款，避而不谈责任承担的问题，是违背我们的合作协议的，目前工程没有完工，也没有利润产生，不知道是否亏损，在工程结算前就要求返还投资款，在不知本项目是否亏盈的情况下，提出这种要求是没有根据的，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人魏振未到庭，亦未提交书面意见。原告方全德针对其主张，向法庭提交证据如下：1.《合同协议书》一份（复印件）。证实：2018年3月5日，被告刘沛宁与新疆建化实业有限责任公司签订《合同协议书》，约定由被告刘沛宁承建新疆建化实业有限责任公司的关于G3012喀什（疏勒）至叶城至墨玉高速公路二期叶城服务区南、北加油加气站项目工程，合同约定价格为9690234.28元，付款形式为固定单价合同形式，结算方式为实际完成工程量的事实。经质证，被告对该份证据不予认可，认为系复印件，但承认系其与新疆建化实业有限责任公司签订的合同内容。本院对该组证据予以确认并在卷佐证。2.《合作协议》一份（复印件，与原件核对无异）。证实：2019年6月12日，原告方全德与第三人魏振作为乙方与被告刘沛宁签订《合作协议》，协商就“G3012喀什（疏勒）至叶城至墨玉高速公路二期工程叶城服务区南、北加油加气站项目”继续施工投资事宜，协议约定：本工程造价是969万元；原告方全德、第三人魏振负责管理本项目图纸范围内的施工、质量、进度、安全、资料等所有与本项目有关的工作，以及因质量、进度、安全不达标而需要承担的相应责任，被告刘沛宁配合原告及第三人在施工当中发生的相关的工程量计量报备、进度款拨付等与项目部相关的工作协调事宜；利润分配：本着平等、互利，投资大收益多的原则，被告刘沛宁只分配350000元作为刘沛宁的利润，其余利润归原告及第三人；为保证被告刘沛宁与项目部及上级领导的沟通协调工作顺利进行，刘沛宁在本协议签订时，先向原告及第三人预支50000元，作为相应的活动资金，该笔资金从被告刘沛宁的利润中扣除，剩余部分在进度款拨付时，按实际情况支取；在本工程中出现的任何风险因素（包括质量风险，安全事故风险等）由原告及第三人承担，不影响被告刘沛宁的利润分配；被告刘沛宁前期已完的工程量一并归入所有工程量当中，不再单独计量，原告及第三人仅支付被告刘沛宁在前期已完工程量中所投入的人工、机械、材料、车辆油费成本（另附成本清单）；本项目所有工程款由原告及第三人负责管理，税金、管理费、质保金等财务成本计算及扣除均按被告刘沛宁与项目部签订的合同为准执行；为保证本工程顺利进行，原告及第三人应保证工程所需资金的完全、及时的到位，如因原告及第三人资金问题导致材料不能及时到位引起的停工、窝工、怠工等现象，造成工期延误，由乙方承担上级管理部门的追责责任等权利义务内容的事实。经质证，被告刘沛宁对该组证据无异议，予以认可。对该组证据，本院予以确认。3.收据十一张（原件）、劳务合同书一份（复印件）、收条、收据二十七张（原件）。证实：原告在履行合作协议的过程中投资了333230元，还有25000元被告刘沛宁收款了，但未出具收条。并且原告将该合伙的工程土建部分承包给了胡广明，胡广明用于涉案工程所需购买的材料等并找原告报销的费用共计42787元，该笔费用也是原告的投资款的事实。经质证，被告对收据中有其本人签字的予以认可，对其他没有其签字的不予认可。对劳务合同书予以认可。对其中有胡广明签字的单据予以认可，后在庭审中，经证人胡广明确认的单据，被告也予以认可。该组证据，对被告予以认可的部分，本院予以确认。被告刘沛宁针对其主张，向法庭提供证据如下：1.《合作协议》一份（原件）、2019年6月12日前期投入工程成本清单一份（原件）、照片一张（复印件）。证实：被告刘沛宁在承建该“G3012喀什（疏勒）至叶城至墨玉高速公路二期工程叶城服务区南、北加油加气站项目”过程中，前期进行了部分投资，经双方算账，原告及第三人均在成本清单上签字确认，同意支付被告刘沛宁的以上工程成本合计242700元。双方属于合作关系，不属于转包性质的事实。经质证，原告对《合作协议》予以认可，对成本清单及照片不予认可，认为照片不能反映时间和地点，认为成本清单还需进一步核实，并且没有其他相关证据进行印证证实被告的主张。该组证据中的成本清单及照片可以相互印证证实2019年6月12日，原告、第三人及被告三方共同对被告刘沛宁前期所干工程量及投入成本进行结算，由原告方全德及第三人魏振签字认可后，三方共同签订了《合作协议》，由被告刘沛宁将该工程的剩余工程量转包给了原告方全德及第三人魏振的事实，故对该组证据，本院予以确认。2.提供证人张顺举、米吉提·麦麦提、胡广明出庭作证。被告欲证实：原告管理工地的时间段以及被告完成的工程量，并不是原告所说被告没有投资没有管理的事实。经质证，原告对证人证言不予认可，认为证词都是被告刘沛宁所打印，有恶意串通的嫌疑。该组证据未能证实被告主张的原告及第三人与被告之间系合伙关系的事实，被告亦未提供其他证据予以证实其主张成立，故对该组证据本院不予确认。由于第三人魏振未到庭，无法对原、被告提交的证据进行质证，视为对自己质证权利的放弃。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月5日，被告刘沛宁与新疆建化实业有限责任公司签订《合同协议书》，约定由被告刘沛宁承建新疆建化实业有限责任公司的关于G3012喀什（疏勒）至叶城至墨玉高速公路二期叶城服务区南、北加油加气站项目工程，合同约定价格为9690234.28元，付款形式为固定单价合同形式，结算方式为实际完成工程量。被告刘沛宁将该工程建设到2019年6月，又与原告方全德、第三人魏振协商，将该工程的剩余工程部分转包给原告及第三人，并在2019年6月12日，三方对被告刘沛宁前期所干工程量及投入成本进行结算，由原告方全德及第三人在成本清单上签字确认，并同意支付被告刘沛宁工程成本合计242700元。同日，原告方全德与第三人魏振作为乙方与被告刘沛宁签订《合作协议》，就“G3012喀什（疏勒）至叶城至墨玉高速公路二期工程叶城服务区南、北加油加气站项目”继续施工事宜达成以下协议：本工程造价是969万元；原告方全德、第三人魏振负责管理本项目图纸范围内的施工、质量、进度、安全、资料等所有与本项目有关的工作，以及因质量、进度、安全不达标而需要承担的相应责任，被告刘沛宁配合原告及第三人在施工当中发生的相关的工程量计量报备、进度款拨付等与项目部相关的工作协调事宜；利润分配：本着平等、互利，投资大收益多的原则，被告刘沛宁只分配350000元作为刘沛宁的利润，其余利润归原告及第三人；为保证被告刘沛宁与项目部及上级领导的沟通协调工作顺利进行，刘沛宁在本协议签订时，先向原告及第三人预支50000元，作为相应的活动资金，该笔资金从被告刘沛宁的利润中扣除，剩余部分在进度款拨付时，按实际情况支取；在本工程中出现的任何风险因素（包括质量风险，安全事故风险等）由原告及第三人承担，不影响被告刘沛宁的利润分配；被告刘沛宁前期已完的工程量一并归入所有工程量当中，不再单独计量，原告及第三人仅支付被告刘沛宁在前期已完工程量中所投入的人工、机械、材料、车辆油费成本（另附成本清单）；本项目所有工程款由原告及第三人负责管理，税金、管理费、质保金等财务成本计算及扣除均按被告刘沛宁与项目部签订的合同为准执行；为保证本工程顺利进行，原告及第三人应保证工程所需资金的完全、及时的到位，如因原告及第三人资金问题导致材料不能及时到位引起的停工、窝工、怠工等现象，造成工期延误，由原告及第三人承担上级管理部门的追责责任等权利、义务内容。合同签订后，原告方全德陆续向该工程投入资金进行建设，并将工程土建部分承包给了工人胡广明，胡广明将工程建设过程中所需购买的材料费等费用也由其找原告方全德进行报销。现原告称被告刘沛宁对该项工程没有投资，只从事了部分时间的管理并违反《合作协议》中第八条关于“本项目所有工程款由乙方负责管理”的约定，擅自领取和私自使用工程款，没有按照合伙共同出资、共同经营、共享利润，共担风险的原则进行履行合同。故原告诉至法院要求撤销原告、第三人与被告签订的《合作协议》中第四条关于“甲方只分配350000元作为甲方的利润”、撤销《合作协议》中第六条“在本工程中出现的任何风险因素，包括质量风险、安全事故风险等由乙方承担，不影响甲方的利润分配”的条款，要求被告返还原告投资款411017元。另查明，该G3012喀什（疏勒）至叶城至墨玉高速公路二期叶城服务区南、北加油加气站项目工程，尚未完工，亦未进行工程结算。本院认为，本案争议焦点为：1.原告及第三人、被告之间的法律关系是合伙关系还是工程转包关系；2.原告及第三人与被告之间签订额《合作协议》中的第四条、第六条约定是否应当撤销的问题。根据原、被告双方提交的《合作协议》上约定的内容来看，被告辩驳称双方在合同履行过程中实际系合伙关系，并提供了证人出庭作证，但未提供其他充分证据相互印证证实双方系合伙的关系，原告方全德亦在实际履行与被告刘沛宁的《合作协议》接手剩余工程过程中，系由原告陆续向该工程投入资金而进行施工的，且被告刘沛宁基于其与新疆建化实业有限责任公司签订《合同协议书》上工程款的付款形式看，该工程款系固定单价合同形式，结算方式为实际完成工程量，而非按进度拨付工程款的形式，由被告刘沛宁对工程款进行了管理，并且原告亦未提供证据证实被告刘沛宁违反了《合作协议》中第八条约定的擅自领取和私自使用工程款的事实存在。因此，对原告方全德、被告刘沛宁称双方系合伙关系的主张，本院不予采信。原告方全德及第三人魏振与被告刘沛宁之间的关系实际系工程转包的关系。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。欺诈是故意向对方提供虚假情况或者在有说明义务时，故意隐瞒事实而违反说明义务，致使对方在不真实的基础上作出了错误的判断，并基于错误的判断作出了意思表示。关于原告方全德主张的要求撤销《合作协议》中第四条关于“甲方只分配350000元作为甲方的利润”、撤销《合作协议》中第六条“在本工程中出现的任何风险因素，包括质量风险、安全事故风险等由乙方承担，不影响甲方的利润分配”的条款并要求被告返还投资款411017元的诉讼请求，首先，根据原告方全德提交的证据，不能证实原告方全德对其签订的《合作协议》的行为性质、对方当事人、合作内容等事项存在错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失，故本院不能认定存在重大误解；其次，原告方全德提交的证据不能证明被告刘沛宁利用优势或者利用原告方全德没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则，故本院不能认定存在显失公平；最后，原告方全德提交的证据亦不能证实被告存在提供虚假情况或者在有说明义务时，故意隐瞒事实而违反说明义务，致使原告方全德在不真实的基础上作出了错误的判断，并基于错误的判断作出了意思表示，故本院无法认定被告刘沛宁存在欺诈行为。综上，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告方全德的全部诉讼请求。案件受理费11410.16元，减半收取计5705.08元，由原告方全德负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院。审判员 高 媛二〇一九年十二月十三日书记员 王秋艳