杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0102民初10号 原告：中国邮政储蓄银行股份有限公司杭州市分行，住所地：杭州市上城区环城东路18号。 负责人：俞峰，行长。 委托诉讼代理人：任晓红，浙江宏昊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文静，浙江宏昊律师事务所律师。 被告：上海联都实业有限公司，住所地：上海市浦东新区东靖路1831号402-26室。 法定代表人：杨鸣一。 被告：冯铁军，男，1976年5月22日出生，汉族，住上海市。 两被告共同委托诉讼代理人：朱旭望，上海汉商律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：张晨，上海汉商律师事务所律师。 被告：邱忆洋，男，1963年3月5日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。 原告中国邮政储蓄银行股份有限公司杭州市分行诉浙江联都商务服务有限公司合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序进行审理。诉讼中，因浙江联都商务服务有限公司被注销，应原告申请变更被告为上海联都实业有限公司、冯铁军、邱忆洋。本案后转为适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理，原告中国邮政储蓄银行股份有限公司杭州市分行的委托诉讼代理人任晓红、王文静，被告上海联都实业有限公司、冯铁军的共同委托诉讼代理人张晨到庭参加诉讼，被告邱忆洋经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求为：1.判令三被告赔偿原告损失2877439.28元；2.三被告向原告支付2019年1月2日起至实际履行完毕之日止的逾期付款利息损失（以2877439.28元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；3.本案的诉讼费用由三被告承担。 本院经审理认定，2009年7月21日，原告（作为甲方）与浙江联都商务服务有限公司（作为乙方）签订《合作协议》一份，约定：双方在杭州市区合作开发特约商户；乙方为特约商户提供银行POS设备（有限POS和基于商户MIS系统改造的POS下同）及增值业务终端（以下称POS终端），其中以甲方为收单行，以乙方为POS终端专业服务商；甲乙双方联合进行市场开发，乙方负责为甲方特约商户提供设备/安装/培训及维护等专业化服务，并在此基础之上为甲方特约商户和持卡人提供增值服务，提供的增值服务项目需事先征得甲方书面同意；乙方应对入网特约商户申请资料和经营情况的真实性进行审核；乙方负责特约收单商户的开发、终端设备的投资以及为商户提供终端机具的安装、商户培训、维护等一系列专业维护服务。因乙方未按规范操作造成损失的，由乙方赔偿全部损失；风险承担以乙方承担为原则，即由甲方或乙方发展的商户统一由乙方负责维护；乙方不得直接参与商户手续费分配，甲方根据乙方投资终端设备的交易量向乙方支付POS机具的服务费用；甲方获得本协议合作范围内商户银行卡交易手续费中收单行收入的10%，乙方获得收单行收入的90%作为专业化服务费用；乙方如未按本协议之规定履行自己的义务，造成损失的责任由乙方自行承担，同时甲方保留请求乙方负责赔偿甲方损失的权利；合作期限从本协议签订日起算，即2009年7月21日至2011年7月20日止；在双方合作协议约定的有效期届满前180日内，若双方均未以书面形式送达对方希望终止本协议的，则视为双方同意续展本协议的有效期限，续展有效期限为两年等。 此间，原告分别与杭州尔汝贸易有限公司、杭州惠存信息科技有限公司签订《特约商户协议书》。2012年7月7日，原告与杭州协瑞电子商务有限公司签订《特约商户协议书》。 2013年7月21日，原告（作为甲方）与浙江联都商务服务有限公司（作为乙方）签订《合作协议》一份，约定：双方在杭州市区合作开发特约商户；乙方为特约商户提供POS设备（有限POS和基于商户MIS系统改造的POS下同）及增值业务终端（以下称POS终端），其中以甲方为收单行，以乙方为POS终端专业服务商；甲乙双方联合进行市场开发，乙方负责为甲方特约商户提供设备/安装/培训及维护等专业化服务，并在此基础之上为甲方特约商户和持卡人提供增值服务，提供的增值服务项目需事先征得甲方书面同意；乙方应对入网特约商户申请资料和经营情况的真实性进行审核；乙方负责特约收单商户的开发、终端设备的投资以及为商户提供终端机具的安装、商户培训、维护等一系列专业服务。因乙方未按规范操作造成损失的，由乙方赔偿损失；风险承担以乙方承担为原则，即由甲方或乙方发展的商户统一由乙方负责维护；乙方不得直接参与商户手续费分配，甲方根据乙方投资终端设备的交易量向乙方支付POS机具的服务费用；甲方获得本协议合作范围内商户银行卡交易手续费中收单行收入的10%，乙方获得收单行收入的90%作为专业化服务费用；乙方如未按本协议之规定履行自己的义务，造成损失的责任由乙方自行承担，同时甲方保留请求乙方负责赔偿甲方损失的权利；本协议合作期限自签订日起算，即2013年7月21日至2015年7月20日止；在双方合作协议约定的有效期届满前180日内，若双方均未以书面形式送达对方希望终止本协议的，则视为双方同意续展本合作协议的有效期限。合作期限的续展次数不受限，具体视双方实际合作情况而定，原则上每次续展期限为上一次合作期限到期之日起两年等。 2014年2月19日至3月10日期间，杭州尔汝贸易有限公司、杭州惠存信息科技有限公司、杭州协瑞电子商务有限公司清算金额共计4142365.27元。 2015年8月24日，杭州尔汝贸易有限公司的法定代表人沈国华因犯非法经营罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金四十万元。 2016年6月1日，原告（作为甲方）与浙江联都商务服务有限公司（作为乙方）签订《补充协议》一份，载明：甲乙双方于2009年7月21日开始就甲方作为收单行，乙方作为POS终端专业服务商开展合作，并于2013年7月21日续签关于上述业务的《合作协议》一份。鉴于乙方拓展的特约商户经杭州市江干区人民法院判决，构成非法经营罪（商户名：杭州尔汝贸易有限公司；杭州惠存信息科技有限公司；杭州协瑞电子商务有限公司，实际负责人：沈国华），造成甲方损失（被银联认定虚假交易，清算金额）3838632.69元。现甲乙双方本着平等互利，优势互补，共同发展的原则，经过友好协商，达成如下协议：一、双方明确，截止2016年5月31日甲方应支付给乙方服务费961193.41元。二、为保证甲方上述损失能得到全额有效受偿，乙方同意甲方直接将上述服务费961193.41元转入乙方在甲方开立的保证金账户内（账号：93×××77；账名：浙江联都商务服务有限公司），乙方同意甲方直接扣划抵扣甲方损失费用。三、自2016年6月1日开始，甲乙双方《合作协议》已恢复履行。甲方向乙方支961193.41元，乙方同意甲方直接扣划抵扣甲方损失费用。四、自2016年6月1日开始，甲乙双方《合作协议》恢复履行。甲方向乙方支付2016年6月后开展的业务服务费用，月结算费用达到3万元不足5万元之间的，则甲方向乙方支付2万元，超出部分乙方同意直接由甲方扣划作为赔偿费用；月结算费用达到5万元不足8万元的，则甲方向乙方支付4万元，超出部分乙方同意直接由甲方扣划作为赔偿费用；月结算费用达到8万元以上（含8万元）的，则甲方向乙方支付5万元，超出部分乙方同意直接由甲方扣划作为赔偿费用。五、乙方承诺：乙方承担赔偿责任，甲方有权从保证金账户直接扣划赔偿款项；不足部分，由乙方继续承担赔偿责任。乙方赔偿甲方后，甲方有义务配合乙方向商户进行追偿。六、甲方必须与发卡行进行沟通，及时获取造成损失的相关持卡者的还款数据，并告知乙方，以减少相应的损失总金额。七、若案件执行过程中，甲方拿到了该损失金额的部分补偿，甲方应及时告知乙方，同时乙方承担的赔偿责任的金额应该减去该部分金额等。 浙江联都商务服务有限公司成立于2009年1月14日，法定代表人为被告冯铁军，股东为被告上海联都实业有限公司、邱忆洋。2017年12月28日，浙江联都商务服务有限公司股东会作出决议如下：1、本公司因股东、股东会（股东大会）决议解散，股东会同意公司解散。2、本公司自作出解散决定之日起停止营业。2018年1月5日，浙江联都商务服务有限公司清算组经工商部门备案，清算组负责人为冯铁军，清算组成员为冯铁军、邱忆洋。2019年3月16日，浙江联都商务服务有限公司清算组出具《公司清算报告》一份，其上载明：公司已于2018年1月9日在《每日商报》上刊登了注销清算公告；截止2019年3月16日止，共有总资产500万元，总负债0万元，净资产500万元；各项税务、职工工资已结清；债权债务已清理完结，若有未尽债务，股东承诺按出资比例承担责任；偿还债务后剩余的净资产按股东出资比例分配。2019年3月16日，浙江联都商务服务有限公司股东会作出决议如下：本公司清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认，报告不含虚假内容，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任。2019年3月22日，浙江联都商务服务有限公司经工商部门依法准予注销登记。 本院认为，原告与浙江联都商务服务有限公司签订的《合作协议》、《补充协议》，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，对各方均具有法律约束力。根据上述协议约定，浙江联都商务服务有限公司应赔偿原告损失2877439.28元。原告主张的逾期付款利息损失，没有合同依据，也没有法律依据，本院不予支持。根据法律规定，公司清算时，清算组应当将解散清算事宜书面通知全体已知债权人并在相应报纸上进行公告，清算组未依法履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿的，债权人有权主张清算组成员对其损失承担赔偿责任。本案中，浙江联都商务服务有限公司结欠原告赔偿款2877439.28元事实清楚，被告邱忆洋、冯铁军作为浙江联都商务服务有限公司的清算组成员在对浙江联都商务服务有限公司进行清算时，未恪尽职守，履行审慎义务，按照法定程序通知原告申报债权，其应对原告未获清偿的债权承担赔偿责任，被告上海联都实业有限公司作为浙江联都商务服务有限公司股东负有清算义务，且以书面形式承诺“本公司清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认，报告不含虚假内容，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任。”现查明清算报告中“债权债务已清理完毕”及“总负债0万元”为虚假陈述，故被告上海联都实业有限公司应对原告的损失承担赔偿责任。被告邱忆洋经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十九条第三款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定》（二）第十一条、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告上海联都实业有限公司、冯铁军、邱忆洋于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国邮政储蓄银行股份有限公司杭州市分行损失2877439.28元； 二、驳回原告中国邮政储蓄银行股份有限公司杭州市分行的其他诉讼请求。 如果被告上海联都实业有限公司、冯铁军、邱忆洋未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29820元，财产保全费5000元，公告费560元，由被告上海联都实业有限公司、冯铁军、邱忆洋负担。 原告中国邮政储蓄银行股份有限公司杭州市分行于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告上海联都实业有限公司、冯铁军、邱忆洋于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  宗雄信 人民陪审员  余小平 人民陪审员  王明珠 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  陈 帆 （以下为空白页）