江苏省扬州市江都区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1012民初42号原告：深圳广田集团股份有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区深南东路2098号。法定代表人：范志全，该公司董事长。委托诉讼代理人：张晶，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴洪，广东广和律师事务所律师。被告：扬州心怡投资发展有限公司，住所地江苏省扬州市江都区仙女镇金山路98号。法定代表人：郑桂泉，该公司董事长。委托诉讼代理人：于润，江苏君诚兴律师事务所律师。被告：江苏沪武建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区华山路460号。法定代表人：张玉松，该公司董事长。委托诉讼代理人：董庆华，江苏忠信义律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤雪琴，系该公司员工。原告深圳广田集团股份有限公司（以下简称广田公司）与被告扬州心怡投资发展有限公司（以下简称心怡投资公司）、江苏沪武建设集团有限公司（以下简称沪武公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法适用简易程序审理。后因案情复杂，本案转换成普通程序，并于2019年5月13日公开开庭进行了审理。原告广田公司委托诉讼代理人张晶、吴洪，被告心怡投资公司委托诉讼代理人于润、被告沪武公司委托诉讼代理人董庆华、汤雪琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广田公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法确认解除原告与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》；2.请求法院依法确认解除原告与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》；3.判令心怡投资公司立即向原告支付拖欠的已完工工程价款32330265.23元；4.判令心怡投资公司立即向原告支付未按期支付工程结算款应支付的延期违约金（从2016年11月1日起，以拖欠的工程结算价款28431807.64元为基数，按年利率10%计算至工程款实际给付之日止）；5.判令原告在心怡投资公司扬州心怡锦江国际酒店客房拍卖、变卖、折价所得价款中享有优先受偿权；6.判令沪武公司对心怡投资公司应给付的工程款、延期违约金承担连带责任；7.判令心怡投资公司、沪武公司承担原告律师费及差旅费；8.心怡投资公司、沪武公司承担本案诉讼费用（诉讼费、保全费、鉴定费等）。事实和理由：2012年11月，原告广田公司开始进场为心怡投资公司装修样板房，随后原告与心怡投资公司签订《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》，约定由原告以包工包料形式承接心怡投资公司扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程，合同暂定总价人民币51976980.28元，原告根据心怡投资公司提供的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰施工图》及相关图纸全部内容及部分补充变更，结合现场情况，完成扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程（即酒店主楼四层至二十一层客房室内及楼层公共区域装修）。施工至50%时付款至暂定总价的30%，竣工验收后七天内付款至暂定总价的80%，如心怡投资公司发生逾期支付情况，按年化率10%向原告支付该部分的资金成本直至付清应付款项。如非原告原因造成包括但不限于工程设计变更等原因导致的工程暂停或中止，原告可申请中期结算，原告申报已完工程量，心怡投资公司应于申报之日起一个月内审核完毕。合同任何一方不能全面履行合同均属违约，违约造成的损失由违约方承担赔偿责任。此后，原告与心怡投资公司、沪武公司签订《扬州心怡锦江国际酒店客房工程三方协议》，心怡投资公司为发包方，沪武公司为总包方，原告为分包方，三方一起对《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》内容再次进行确认。2013年年底，原告批量进场施工。心怡投资公司陆续支付工程款14710000元后，由于资金不足无法继续支付工程款致使工程停工，原告于2014年7月撤场。2016年11月7日，原告与心怡投资公司对涉案工程进行结算，双方确认原告已完工产值结算价为42841807.64元，停工期间一次性补偿费300000元，至2016年10月30日延付进度款资金利息3898457.59元，合计47040265.23元。心怡投资公司已支付14710000元，未付工程款为32330265.23元。上述结算款项，经原告多次催要，心怡投资公司一直未付款。原告广田公司提供了下列证据：1.原告建筑企业资质证书、《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》、《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》、《备忘录》各一份，证明合同真实有效；2.2016年11月7日会议纪要，证明心怡投资公司对延期支付工程款应承担的利息、停工期间损失予以确定；3.2018年2月9日催款函、邮寄单、邮件签收单；4.律师函、邮寄单、邮件签收单；5.委托代理合同及发票；6.解除合同通知函、邮寄单、邮件签收单。被告心怡投资公司对原告提供的证据质证意见如下：1.对《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》、《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》、《备忘录》真实性无异议，对会议纪要的真实性予以认可；2.原告提供的资质证书颁发时间是2018年3月12日，不能证明合同签订时原告具备相应资质。被告沪武公司对原告提供的证据质证意见如下：1.对原告提供的两份施工合同真实性无异议；2.对会议纪要、催款函、律师函的真实性不予认可，因为沪武公司未参与；3.原告起诉时要求解除合同，起诉后又单方面向沪武公司邮寄解除合同通知，沪武公司未确认或同意，该函件不具备相应效力，不能作为单方解除合同的依据。被告心怡投资公司辩称：原告没有单方解除合同权。结算工程款是初审价格，不能作为最终支付工程款的依据，利息3898457.5元应当扣除，原告要求支付违约金没有事实与法律依据。优先受偿权的行使期间为6个月，原告无权要求行使该权利。双方对律师费、差旅费未约定，原告无权要求被告承担。被告沪武公司辩称，原告解除合同不符合合同解除条件，对原告确认解除合同的诉讼请求不应支持。关于工程款、违约金以心怡投资公司意见为准。原告主张工程价款优先受偿权无事实与法律依据，原告要求沪武公司承担连带责任及承担原告的律师代理费、差旅费无事实与法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2013年1月，广田公司（分包方）与心怡投资公司（发包方）签订《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》一份，心怡投资公司将扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程分包给广田公司施工。合同约定：一、工程内容和承包形式：1.工程内容：广田公司根据心怡投资公司提供的广田公司设计的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程施工图》及相关图纸全部内容及部分补充变更以及合同施工范围的内容，心怡投资公司的技术要求，结合现场情况，完成扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程；2.承包形式：包工、包材料（以心怡投资公司确认品牌和封板为准）、包图纸、包质量、包工期、包安全、包税金，不得转包或分包；3.按照心怡投资公司提供的施工图纸、技术要求，结合现场实际施工情况，完成扬州心怡锦江国际酒店客房装饰、电气、给排水等工程，并做好与其他专业的协调配合施工工作。向相关专业单位提供装饰必须的装饰高度基准线，主要包括但不限于四层至二十一层客房内装修工程。二、造价：本工程暂定总价（单项单价包干，按实结算）含税人民币51976980.28元。三、工期：实际开工日期以甲方项目部书面开工通知为准，工程施工时间220个日历天。四、支付方式和结算：1.施工期间发生的变更签证费用，经双方共同确认后计入合同总价，并按同等比例随进度款一起支付，余款在结算中支付；2.施工期间进度款支付约定：工程开工后，广田公司按照心怡投资公司规定的工程进度安排进行施工并领取工程进度款，广田公司每个月向心怡投资公司报送已完工部分工程量和工程造价，心怡投资公司按照支付节点支付应付工程款。支付节点为：施工至50%时付款至暂定总价的30%，施工完成时，心怡投资公司竣工验收后七天内付款至暂定总价的80%，结算完毕付至结算总价的95%，其余5%的保修款两年期满后七天内支付；3.如心怡投资公司发生逾期支付的情况，在双方协商一致后，广田公司应保证工程正常进行，但逾期支付的工程款和结算款，心怡投资公司按年化率10%向广田公司支付该部分的资金成本直至付清应付款项；4.如非广田公司原因造成工程暂停或中止，广田公司可申请即时中期结算，或于每年5月31日前及11月30日前作为中期结算日期，广田公司申报已完工程量，心怡投资公司应于申报之日起一个月内审核完毕，心怡投资公司支付已完工程造价的95%作为进度款，余款5%的支付日期视工程中止或继续，由双方另行协商。五、广田公司权利义务：广田公司自行解决施工用水、用电接点，费用自理。进场后所发生的水电费用均由广田公司自行承担。六、违约责任：任何一方不能全面履行合同条款，均属违约。违约所造成的经济损失，概由违约方承担赔偿责任。2013年广田公司（分包方）与心怡投资公司（发包方）、沪武公司（总包方）签订《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》、《备忘录》。《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》载明：一、工程内容：扬州心怡锦江国际酒店酒店主楼四层至二十一层客房室内及楼层公共区域装修。二、分包范围：1.按照心怡投资公司提供的图纸、技术要求，结合现场实际施工情况，完成扬州心怡锦江国际酒店客房装饰、电气、给排水等工程，并做好与其他专业的协调配合施工工作；2.分包人不得将工程转让或未经发包方认可分包给其他单位。三、承包方式：包工包料。四、工程质量标准：合格。五、合同总价暂定为51976980.28元。六、总包方收取分包工程合同金额的3%作为总承包管理配合费，总包方管理配合费由分包方支付给总包方，在工程进度款中同比例予以扣除。七、工程进度款支付：1.无预付款；2.工程完成50%时，审核完毕后发包方向分包方支付合同价的30%；3.工程竣工验收合格后7日内，发包方向分包方付至合同价80%；4.结算定案后10日内，发包方向分包方付至工程定案结算价款的95%；5.余款5%为质保金，质保期满（质保期为2年）后十五日内一次性无息付清。八、合同解除：1.因其他原因造成工程停工或缓建，致使合同无法履行，可以解除合同；2.一方依据约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。对解除合同有争议的，按本合同关于争议的约定处理。《备忘录》载明：一、总包方共计收取费用为6%，6%费用按下列（二、三）计价方式进行计取。其中计价基数50463087.65元为暂定金额，实际发生金额按每次进账金额进行扣除。二、扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程承包价为人民币50463087.65元，包含分包方向总包方支付的承包价3%（即50463087.65×3%=1513892.63元）的总包管理费。三、发包方另行计算承包价3%的相关费用（50463087.65×3%=1513892.63元），计入合同总价，此费用由发包方向分包方随每期工程款支付时，由分包方向总包方同比例支付。四、按照谁收款谁缴税的原则，以上两笔费用因开具工程发票所产生的税费由总包方承担。五、扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程总承包价为人民币51976980.28元（50463087.65元+1513892.63元）。六、其他未尽事宜按协议书执行。合同签订后，广田公司组织施工。因心怡投资公司未能按约支付工程款，广田公司于2013年年底停工，并于2014年7月撤场。2016年11月7日，广田公司与心怡投资公司就扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程结算达成一致意见。意见载明：1.已施工的客房装饰工程费用（含3%管理费，见附件1）40863806.21元；2.因停工未安装广田公司供材3303005.79元；3.根据合同约定工程造价中已包含广田公司承担的3%总包管理费1325004.36元，此部分管理费由心怡投资公司直接支付给总包，广田公司不再承担总包管理费；4.工程结算价42841807.64元（已扣除3%管理费，含未安装材料）；5.延付进度款利息，按原合同执行，至2016年10月30日计18个月，质保金不计息，计算基数为工程结算价的95%扣除已支付工程款，利息为3898457.59元；6.2015年5月至今，停工期间管理费、误工费、损失等一次性补偿300000元；7.客房装饰结算价合计（含至2016年10月30日利息及已付工程款1471万元）47040265.23元。材料清单附件中非厂家定制材料已经双方工程师现场确认，材料清单附件中厂家定制材料，由于是广田公司与制作厂家直接签订合同，部分材料已到场，部分材料仍在厂家，广田公司同意尽快组织双方人员去制作厂家踏看，提供制作厂家已制作未发货清单；广田公司协调未进场材料贮存在制作厂家，并由制作厂家妥善保管，免费保管至2017年6月30日，若须延长另议。结算时附件清单中材料单位、数量与厂家出样的单位、数量会存在差异，工程复工时，广田公司同意负责与制作厂家对接，按现场实际数量及施工情况配合心怡投资公司完成后期材料的运输与移交，费用已含在结算价中。原告未向沪武公司支付配套管理费。2018年2月9日，广田公司向心怡投资公司邮寄催款函，要求心怡投资公司及时支付拖欠的工程款。2018年9月3日，广田公司委托律师向心怡投资公司邮寄律师函敦促心怡投资公司支付工程款。心怡投资公司收到广田公司催款通知后仍未能支付工程款。2018年12月3日，广田公司向心怡投资公司邮寄了解除《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》及《扬州心怡锦江国际酒店客房工程三方协议》通知函，向沪武公司邮寄了解除《扬州心怡锦江国际酒店客房工程三方协议》通知函。2018年12月5日，解除合同通知到达心怡投资公司、沪武公司。2019年1月2日，广田公司向本院提起诉讼，1.要求解除与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》；2.解除与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房工程三方协议》；3.心怡投资公司立即向广田公司支付拖欠的工程结算款32330265.23元；4.判令心怡投资公司向广田公司支付因未按期支付工程结算款而应支付的延期违约金（以拖欠的工程结算价款28431807.64元为基数，从2016年11月1日起至工程款实际付清之日止，按年利率10%计算，至2018年11月15日暂计为5875906.91元）；5.判令广田公司在心怡投资公司扬州心怡锦江国际酒店客房拍卖、变卖、折价所得款中享有优先受偿权；6.判令沪武公司对心怡投资公司应给付的工程款、违约金承担连带责任；7.判令心怡投资公司、沪武公司承担广田公司的律师费、律师差旅费及诉讼费。2019年1月11日，广田公司将诉讼请求1变更为请求确认解除广田公司与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》，将诉讼请求2变更为请求确认解除广田公司与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》。本院认为，本案争议焦点是：一、广田公司与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》及该公司与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》是否有效？对广田公司请求确认解除该公司与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》及该公司与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》的诉讼请求是否应予支持？二、心怡投资公司是否欠广田公司工程价款32330265.23元？对广田公司要求心怡投资公司支付工程款32330265.23元的诉讼请求是否予以支持？三、对广田公司要求心怡投资公司按年利率10%计算延期支付工程款违约金的诉讼请求是否予以支持？四、对广田公司要求在心怡投资公司扬州心怡锦江国际酒店客房拍卖、变卖、折价所得款中享有优先受偿权的诉讼请求是否予以支持？五、对广田公司要求沪武公司对心怡投资公司应给付的工程款、违约金承担连带责任的诉讼请求是否予以支持？六、对广田公司要求心怡投资公司、沪武公司承担该公司支出的律师代理费、律师差旅费的诉讼请求是否予以支持？关于本案争议焦点一，建设部《建筑企业资质管理规定》第二十四条规定，企业一般在资质定级三年后，达到上一级资质登记条件，且连续两年资质年度检查合格的，可晋升一个资质等级。广田公司2018年3月12日取得承包一级资质，根据《建筑企业资质管理规定》广田公司承建工程时具有相应施工资质，广田公司与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》及与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》均有效。合同法规定当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可解除合同。当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。广田公司与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》约定，因其他原因造成工程停建或缓建，致使合同无法履行的，可以解除合同，一方依据约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。对解除合同有争议的，按合同关于争议的约定处理。《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》、《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》签订后，广田公司进行了施工，心怡投资公司未按约支付广田公司工程款导致工程停工。2016年11月7日心怡投资公司已与广田公司就已完工工程量进行结算，之后心怡投资公司一直未支付广田公司工程款，工程至今也未复工，心怡投资公司未按约支付工程款构成根本违约，合同目的已无法实现，广田公司有权单方解除合同。心怡投资公司、沪武公司已于2018年12月5日收到广田公司发出的解除合同通知，心怡投资公司、沪武公司在收到解除合同通知后虽有异议但未依法主张权利，视为该公司认可解除合同。综上，本院确认广田公司与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》及广田公司与心怡投资公司、沪武公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》于2018年12月5日解除。关于本案争议焦点二，广田公司与心怡投资公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》约定，如非广田公司原因造成工程暂停或中止，广田公司可申请及时中期结算，申报已完工程量，心怡投资公司应于申报之日起一个月内审核完毕，并支付已完工程造价的95%，余款5%的支付日期视工程中止或继续，由双方另行协商。2016年11月7日，心怡投资公司与广田公司就已完工工程量进行结算，视为已完工程质量合格，心怡投资公司应按约支付95%的工程款。自2016年11月7日至今已超过2年，广田公司施工的装饰工程已过质保期，心怡投资公司应向广田公司返还质保金。因此，对广田公司要求心怡投资公司支付工程款32330265.23元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于本案争议焦点三，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计算标准有约定的，按照约定处理。第十八条规定利息从应付工程价款之日计付。广田公司与心怡投资公司在《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》已约定，如心怡投资公司发生逾期支付的情况，在双方协商一致后，对逾期的工程款和结算款，心怡投资公司按年利率10%向广田公司支付该部分的资金成本直至付清应付款项。2016年11月7日，广田公司与心怡投资公司结算已完工工程价款时已计算了18个月的延付进度款利息，广田公司要求心怡投资公司以28431807.64元为基数计算逾期付款违约金符合法律规定。因此，对广田公司要求心怡投资公司支付2016年11月1日至今的逾期付款违约金的诉讼请求，本院依法予以支持。关于本案争议焦点四，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条规定，装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》约定，工程完成50%时发包方向分包方支付合同价的30%，发包方在工程竣工验收合格后7日内向分包方付至合同价80%，结算定案后10日内向分包方付至工程定案结算价款的95%，余款5%为质保金在质保期满（质保期为2年）后十五日内一次性无息付清。心怡投资公司已支付工程价款14710000元。2016年17月7日心怡投资公司与广田公司进行工程结算时，已计算了18个月的延付进度款利息，证明双方认可付款时间为2015年4月底前，广田公司现主张优先受偿权已超过六个月法定期限。因此，对广田公司要求对扬州心怡锦江国际酒店客房折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求，依法不予支持。关于本案争议焦点五，本案装饰装修工程由心怡投资公司指定广田公司分包，沪武公司作为总承包方仅履行配套义务收取配套费，沪武公司在工程中未收取广田公司配套管理费，广田公司要求沪武公司对心怡投资公司应给付的工程款、违约金承担连带责任缺乏依据，对原告该诉讼请求，依法不予支持。关于本案争议焦点六，《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》、《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》对律师代理费、律师差旅费均未作约定，广田公司已主张了违约金，再行要求被告承担律师代理费、律师差旅费缺乏依据，对广田公司要求心怡投资公司、沪武公司承担广田公司律师费、律师差旅费的诉讼请求，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第一百零七条、第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条、第二十二条规定，判决如下：一、确认原告深圳广田集团股份有限公司与被告扬州心怡投资发展有限公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程合同》于2018年12月5日解除；二、确认原告深圳广田集团股份有限公司与被告扬州心怡投资发展有限公司、江苏沪武建设集团有限公司签订的《扬州心怡锦江国际酒店客房装饰工程三方协议》于2018年12月5日解除；三、被告扬州心怡投资发展有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告深圳广田集团股份有限公司工程款32330265.23元；四、被告扬州心怡投资发展有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告深圳广田集团股份有限公司逾期付款违约金（以28431807.64元为基数，自2016年11月1日起至实际给付之日止，按年利率10%计算）；五、驳回原告深圳广田集团股份有限公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费232830元，由原告深圳广田集团股份有限公司负担29030元，被告扬州心怡投资发展有限公司负担203800元。上述应由被告扬州心怡投资发展有限公司负担的受理费已由原告垫付，被告扬州心怡投资发展有限公司于本判决生效之日起三十日内将上述款项给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  卞贞林人民陪审员  徐宏宝人民陪审员  武芙蓉二〇一九年十二月二十八日书 记 员  李海荐