安徽省界首市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1282刑初234号 公诉机关安徽省界首市人民检察院。 被告人赵晓峰（乳名小胖），男，汉族，1979年9月9日出生于安徽省淮南市，中专文化，无业，住安徽省淮南市田家庵区。曾因犯贩卖毒品罪,于2005年4月12日被安徽省淮南市田家庵区人民法院判处拘役六个月，并处罚金5000元（已缴纳）；因犯故意伤害罪,于2016年9月30日被安徽省淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑二年二个月；因犯贩卖毒品罪，于2018年12月29日被安徽省淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月1日被界首市公安局决定刑事拘留，同年2月15日被界首市公安局执行刑事拘留，同年3月21日经界首市人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。现羁押于界首市看守所。 指定辩护人吕希同，安徽法卫律师事务所律师。 界首市人民检察院以界检刑诉〔2019〕190号起诉书指控被告人赵晓峰犯非法持有毒品罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。因被告人赵晓峰的犯罪地、居住地均不在界首市，本院于2019年9月19日呈请阜阳市中级人民法院指定管辖，阜阳市中级人民法院于同年9月29日作出（2019）皖12刑辖82号指定管辖决定书，指定被告人赵晓峰犯非法持有毒品罪一案由界首市人民法院审判。本院于2019年10月8日立案，并依法组成合议庭，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。界首市人民检察院指派检察员彭文莉、检察官助理刘欢欢出庭支持公诉，被告人赵晓峰及其辩护人吕希同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 界首市人民检察院指控：2018年10月初，被告人赵晓峰联系郭某（另案处理）购买冰毒。2018年10月6日，赵晓峰携带毒资到临泉找郭某购买冰毒，后二人商定赵晓峰以每克280元的价格向郭某购买100克冰毒，赵晓峰给郭某22000元现金，并约定赵晓峰回淮南后再给剩余的6000元钱，后赵晓峰返回淮南。当天郭某安排人去临泉庙岔购买冰毒，后因未买到冰毒，交易未能完成。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人赵晓峰非法持有甲基苯丙胺100克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，被告人赵晓峰已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人赵晓峰因故意伤害罪被判处有期徒刑二年二个月，于2018年5月14日刑满释放，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，构成累犯，应当从重处罚；因贩卖毒品罪被判过刑，又犯《中华人民共和国刑法》第六章第七节规定之罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，系毒品再犯，应从重处罚。漏罪应当合并执行。 被告人赵晓峰对公诉机关指控的罪名没有异议，辩解称其购买的是80克冰毒，不是100克冰毒；其主动放弃购买，系犯罪中止，不是犯罪未遂。其辩护人对公诉机关指控被告人赵晓峰犯非法持有毒品罪没有异议，认为被告人有如下法定、酌定从轻处罚情节：1.被告人主观恶性小，其行为没有造成严重的社会后果；2.系犯罪中止，应减轻处罚；3.归案后如实供述其犯罪事实，系坦白；4.犯罪情节较轻，自愿认罪，认罪态度好，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。建议对被告人宽大处理，给予减轻处罚。 经审理查明：2018年10月初，被告人赵晓峰联系郭某（另案处理）购买冰毒。2018年10月6日，赵晓峰带毒资到临泉找郭某购买冰毒，二人商定以每克280元的价格购买100克冰毒，赵晓峰付给郭某22000元现金，并约定赵晓峰回淮南后再支付剩余的6000元钱。赵晓峰返回淮南后，当天郭某即安排人去购买冰毒，但未买到冰毒，交易未果。 上述事实,有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.到案经过，证明2019年2月15日，界首市公安局禁毒大队民警依法将赵晓峰从安徽省潜川监狱押解到界首。 2.户籍信息，证明被告人赵晓峰出生于1979年9月9日，已达完全刑事责任年龄。 3.前科材料、刑事判决书，证明被告人赵晓峰系吸毒人员。曾因贩卖毒品罪于2005年4月12日被淮南市田家庵区人民法院判处拘役六个月，并处罚金5000元；因故意伤害罪于2016年9月30日被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑二年二个月；因贩卖毒品罪于2018年12月29日被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。 4.辨认笔录，证明赵晓峰辨认出郭某、陶某，郭某、陶某分别辨认出赵晓峰。 5.情况说明两份（界首市公安局禁毒大队出具），证明赵晓峰与郭某、陈慧的微信聊天记录已被赵晓峰删除，无法恢复固定提取。赵晓峰向郭某购买毒品，全部是现金交易。韩峰供述的房某给其转账18000元，以及其转给李建立的16000元，系另外一起案件，已由阜阳市公安局颍东公安分局禁毒大队侦办。 6.证人郭某证言，证明2018年10月，有个绰号叫“小胖”的淮南人找其买东西，其手机上存的号码显示名称是“淮南小胖”，他有两个电话。他的微信是一个符号“眼”。他来临泉之前微信约定买40克冰毒，280元一克。淮南“小胖”到临泉后住在金茂宾馆1107房间，其住在金茂宾馆1307房间。他来临泉后交给其现金22000元，跟其讲他要100克冰毒，还差6000元等他回淮南后再打过来，但是当晚没拿到货，就是娇娇被抓的那天晚上，那天没交易成。其把这些钱交给房某去买毒品，当天晚上八九点钟的时候房某打电话说他没找到人。因为其之前摔着腿了，娇娇当晚在宾馆也被抓，其就不在宾馆了，其让妻子去找房某拿回钱，现在钱已花完。“小胖”给其钱以及其让房某去买毒品，李某和娇娇知道，其跟李某讲了“小胖”来买毒品的情况。“小胖”给其钱后就回淮南了，他说回去找钱当天晚上还回来。当天小胖到宾馆的那天晚上其给“小胖”找了1克冰毒给他试吸，就其二人在场，吸后他说质量不好，剩下的其给李某吸了。当晚娇娇被抓后，其就把手机关了，一直没跟“小胖”联系。 7.证人房某证言，证明2018年10月初，其跟郭某、李某在临泉金茂宾馆房间里见过面。郭某让其和他的一个朋友“峰”开车下乡去帮他买冰毒。具体买多少钱的毒品其不知道，其只是和他们一块去，都是他们联系的，下乡联系的是谁其不知道。在金茂宾馆里，郭某给其现金18000元或20000元，钱是用布袋子装好的，给其钱时郭某的朋友也在场。当天其没有买到毒品，其在庞营镇下车，“峰”一个人开车去庙岔的，过了两个小时左右“峰”开车回来，讲没见人。期间郭某给其打电话让赶快回去，娇娇出事了，后来约定在四化路十字路口的一个宾馆门口把钱给郭某妻子了，给钱后其就回家了。 8.证人李某证言，证明有个淮南人找郭某买毒品，刘某被抓的前一天晚上其和刘某、郭某一块在临泉金茂宾馆1305房间，当时淮南人已经在那宾馆住了，其给郭某要东西吸，郭某讲给淮南人吸了。过会儿淮南人进房间对郭某讲试吸的东西不好。当天晚上，郭某没货就把钱给房某几万元。夜里房某下乡买东西，后打电话给其，讲宾馆被查房了刘某被抓了，然后乡里毒品交易就终止了。当天夜里房某给郭某打电话讲拿不到货把钱先给郭某。后房某把钱交给郭某妻子了。 9.证人刘某（系娇娇）证言，证明其当时被抓时，是和李某去找郭某买毒品。在金茂宾馆郭某房间内，见过淮南人两次，也是买毒品。郭某当时手里没货，其见郭某把钱给房某了，大约有几万元，房某拿着钱下乡了，其认为是下乡去拿毒品。 10.证人陶某（系郭某妻子）证言，证明2018年10月初，其住在临泉金茂宾馆，见到一个淮南人叫小胖的，他去宾馆找郭某其不知道什么事。后来郭某让其去找房某拿钱，其找到房某拿到18000元现金，按照郭某安排给虎子8000元，另外10000元交给郭某了。 11.证人韩某证言，证明2018年10月份，房某给其介绍个朋友叫郭某，郭某在临泉县金茂宾馆的房间里开有赌场，房某让其去给郭某站岗。有一天，郭某给其一万多块钱，问其是否能找到冰毒，其开着韩双印的车带着房某到了临泉县姜寨，房某在车上，其下去找其朋友“老扁头”（大名李建立，40多岁），其让李建立问是否有冰毒，李建立说有，让其等。其就和房某去庞营吃饭，等了有两个小时，李建立打电话说冰毒不好找，过两天再说。过了一会，郭某打电话说阜阳来的那女的被抓了，其就开车回去。路上房某把郭某给的钱又给郭某妻子了。 12.被告人赵晓峰的供述，证明其与郭某在强戒所认识，2018年10月份其电话联系郭某购买毒品冰毒，郭某让其到临泉。其带钱到临泉，二人约定280元一克冰毒。在临泉其住郭某所住的宾馆房间楼下，郭某当时腿伤了打着石膏拄拐棍。在临泉宾馆住了两天一夜，第一天其跟郭某讲先要10克冰毒，郭某讲10克人家不送，后来讲30克，后来又讲80克人家才送，讲的这80克第二天中午送过来。但是到了第二天中午郭某跟其讲80克人家也送不了，跟其讲要的话得让人去农村拿，农村人家最低要卖100克。郭某问其带的钱是否够。其讲带的有20000多块钱，没那么多，还差五六千元，当时其就给郭某现金22000元，讲回到淮南后再把剩余的钱给他。然后郭某安排人去农村拿。当天下午大概4点多钟的时候其坐车回淮南，后来其想想不对劲，卖的东西越来越多，其就不想要了，想找他退钱。其给郭某打电话，结果电话打不通了，其就给他发信息，他也没回。在临泉宾馆期间，见的除了郭某还见他妻子了，还有其他人，但是都不认识，有男的有女的。其回到淮南后没给郭某剩下的6000元，也联系不上他了。买这些毒品其自己吸。 针对被告人赵晓峰提出的其购买的冰毒是80克，而不是100克的辩解，经查，被告人赵晓峰在侦查阶段第一时间的供述称，其最初与郭某约定以280元每克的价格向郭某购买10克冰毒，后来讲购买30克，后来又讲购买80克，再到后来郭某讲购买100克冰毒人家才卖，其先交付给郭某现金22000元，余款6000元待其回淮南后再支付。被告人赵晓峰关于此节供述一直较为稳定，且该供述与证人郭某的证言相互印证，并有证人房某、李某、刘某、陶某、韩峰等人的证言及辨认笔录相佐证，客观真实，足以认定，故被告人赵晓峰的辩解不能成立，本院不予采纳。 针对被告人赵晓峰提出的其犯罪形态为中止的辩解，以及其辩护人提出的同样辩护意见，本院综合评判认为，犯罪中止是故意犯罪发展过程中的一种犯罪形态，犯罪中止必须是犯罪分子自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。本案中，被告人赵晓峰向郭某购买冰毒，二人的交易最终未能完成的原因系郭某未能购买到冰毒，此系被告人赵晓峰意志以外的原因，属犯罪未遂，而非犯罪中止。被告人赵晓峰及其辩护人称赵晓峰主动放弃了购买冰毒，一是没有证据支持，二是被告人赵晓峰并没有采取有效措施放弃购买冰毒。故被告人赵晓峰及其辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为：被告人赵晓峰欲购买100克毒品甲基苯丙胺，参照全国法院毒品犯罪审判工作会议座谈会纪要《武汉会议纪要》规定，吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。被告人赵晓峰的行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人赵晓峰曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚；其因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当对其从重处罚。被告人赵晓峰因意志以外的原因购买毒品未果，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人及辩护人关于被告人系犯罪中止的辩解、辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。被告人赵晓峰在侦查机关关于其欲购买冰毒100克的供述，与在卷证人证言相互印证，且有辨认笔录等证据予以佐证，客观真实，足以认定，其当庭提出其欲购买冰毒80克的辩解不能成立，本院不予采纳。被告人赵晓峰到案后能如实供述犯罪事实，其当庭对部分犯罪事实及犯罪形态的辩解不影响对其坦白的认定，故辩护人关于被告人赵晓峰系坦白，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人赵晓峰于2018年12月29日因贩卖毒品被判处有期徒刑一年三个月，在刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告前还有其他犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。据此，结合被告人赵晓峰犯罪的事实、情节、认罪悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 被告人赵晓峰犯非法持有毒品罪判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币一万五千元；与犯贩卖毒品罪所被判处刑罚有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已执行的一百一十日，即自2019年2月15日起至2024年10月27日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 华 审 判 员  韩 莉 人民陪审员  宋永立 二〇一九年十二月二十八日 书 记 员  王亚雯 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。