广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0202民初1325号 原告梁某某。 委托代理人刘芳，广西典哲律师事务所律师。 委托代理人吴岚，广西诺一律师事务所律师。 被告陈某某。 委托代理人韦炳快，广西旺国律师事务所律师。 被告中国人民财产保险股份有限公司某某分公司。 负责人陈某某。 委托代理人陈某洲。 原告梁某某诉被告陈某某、中国人民财产保险股份有限公司某某分公司（简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告梁某某的委托代理人刘芳，被告陈某某的委托代理人韦炳快、被告保险公司的委托代理人陈某洲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告梁某某请求法院判令：一、请求判令二被告赔偿原告的各项损失共计1249144.18元，被告保险公司在承保限额内先予以赔偿，不足部分由被告陈某某赔偿，各项损失具体如下：1、医疗费：27523.02元；2、误工费：25948元；3、护理费及护理依赖：615241元；4、交通费：1000元；5、住院伙食补助费：14900元；6、营养费：9600元；7、残疾赔偿金：454104元；8、被扶养人生活费：63500.8元；9、鉴定费：7327.36元；10、精神损害抚慰金：30000元。上述费用1249144.18元，扣减掉被告陈某某已经支付的31000元，被告还需向原告赔偿1218144.18元；二、本案的诉讼费、保全费、公告费等各项费用由二被告承担。事实与理由：2017年7月2日，陈某某驾驶桂Ｂ×××××号丰田牌小型车在文慧桥由北往南方向行驶至桥面南端路段时，适遇在前方行驶的梁某某驾驶的无号“乐意娃”牌电动三轮行驶至此，轿车车头部位与电动三轮车车尾部位发生碰撞，造成梁某某伤，车辆损坏的道路交通事故。该事故经柳州市公安局交通警察支队城中大队道路交通事故认定书认定，陈某某承担事故的全部责任，梁某某无责任。梁某某受伤后送柳州市中医院抢救，2017年10月26日出院，住院116天。由于伤情严重，2017年12月8日再次住院，住院20天。2018年2月26日，梁某某的爱人向明桂司法鉴定中心申请伤残程度司法鉴定，认定梁某某本次交通事故损伤颅脑构成五级伤残；损伤胸部分别构成十级伤残；损伤腹部构成十级伤残。2018年4月28日，梁某某的爱人向广西脑科医院司法鉴定所申请护理依赖程度、后续治疗费用、护理费、误工期、营养期司法鉴定，认定：1、被鉴定人梁某某因本次交通事故导致全身多处损伤的护理程度依赖评定为大部分护理依赖；2、被鉴定人梁某某因本次交通事故导致全身多处损伤的误工期、护理期、营养期分别评定为：误工304日、护理304日、营养179日；3、被鉴定人梁某某因本次交通事故导致肋骨多处骨折后期行“肋骨骨折固定物拆除术”的医疗费评定为15000元。经查明，梁某某育有一子，于2007年7月20日出生，尚未满18岁。另查明，肇事车辆桂Ｂ×××××丰田牌小轿车在中国人民财产保险有限股份公司某某分公司投保第三者责任强制保险和三者责任商业保险。由于陈某某的过错发生了此次交通事故，为维护原告的合法权益，原告诉至法院。 被告陈某某辩称：1、我们对事故认定书有异议，因为原告在发生事故时驾驶的是无牌照电动三轮车上路，在作业过程中也没有设置警示标示和驾驶证，在事故调查中对该类车辆是否属于机动车没有进行鉴定，存在取证的瑕疵。根据机动车认定标准总重超过80公斤时速超过20公里每小时的车辆应当认定为机动车，原告无证驾驶的车辆是机动车车辆，对事故发生有一定责任，在事故中应当承担次要责任。事故认定书认定被告承担全责我们认为是错误的。2、被告驾驶的车辆在事故发生时已经购买交强险和50万的商业险，并且在（2017）桂0202民初2945号案件中认定被告构成事故逃逸，但是保险公司在被告陈某某购买保险时没有对免责条款进行告知，因此本案诉请的损失应当在车辆交强险和商业险范围内由保险公司先行赔付。3、原告在起诉前分别向明桂司法鉴定中心和脑科鉴定所进行关于伤残程度等级、护理依赖程度进行鉴定，该鉴定是原告自行鉴定并未征得两被告的同意，其次根据鉴定书的陈述情况原告在申请鉴定时骨折内固定未取出，应当是达不到鉴定的条件，且在第二次住院出院后未达成三个月病情稳定的条件进行鉴定，我们认为应当按照实际损失和重新鉴定后确定赔偿的数额。4、2017年12月4日被告陈某某的父亲代其向原告支付医疗费护理费4万元，应当在本案中予以扣除，且该费用应当由保险公司进行承担。 被告保险公司辩称：1、本案中，桂Ｂ×××××号车驾驶员在事故发生后为逃避法律责任弃车逃逸，严重违反了保险合同的约定，本案不属于第三者责任保险责任。2、我公司已经就免责条款履行了法定告知义务，免责条款依法生效。本案中，被告陈某某在交通事故致人重伤后逃逸，已经违反了法律禁止性规定，我公司只要就免责条款提示后，免责条款依法生效。3、针对原告因本案提起的第一次诉讼，贵院做出的（2017）桂0202民初2495号判决书，已上诉至柳州市中级人民法院，现二审法院尚未判决。因此原告提交的（2017）桂0202民初2495号判决书尚未生效，不能作为本案的定案依据。4、原告的各项诉请，有部分过高，对不合理的损失不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对真实性当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对于当事人有异议的证据，本院对于其真实性及证明目的将结合案件事实查明在本院认为部分综合认定。 经审理查明，2017年7月2日，被告陈某某驾驶桂Ｂ×××××小型轿车在文惠桥行驶时，与梁某某驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，被告陈某某逃离现场。2017年8月10日柳州市公安局交通警察支队城中大队出具中公（交）认字［2017］第0702014号道路交通事故认定书，认定陈某某承担本次交通事故的全部责任，梁某某无责任。原告在受伤后被送往柳州市中医医院进行治疗，住院期间为2017年7月2日至2017年10月26日，住院治疗共116天，住院期间需24小时陪护。出院医嘱：1、继续于门诊行康复治疗、定期复查；2、留陪人护理生活，加强营养；3、1年后返院取出固定物；4、不适随诊。原告出院后，于2017年12月8日至2017年12月28日再次到柳州市中医医院治疗，住院20天。入、出院诊断：1、认知功能下降；2、脑外伤综合征；3、重型颅脑损伤术后；4、左侧肋骨骨折术后；5、胸椎、腰椎骨折术后；6、脾切除术后；7、右侧额部硬膜下少量血肿。2018年7月17日，原告因“胸部外伤术后1年余”再次到柳州市中医医院住院，于2018年7月30日出院，住院13天。出院诊断：1、左侧肋骨多处骨折内固定物存留；2、胸椎、腰椎棘突陈旧性骨折；3、左腓骨陈旧性骨折；4、认知功能下降；5、脑外伤综合征；6、重型颅脑损伤术后；7、脾破裂修补术后；8、右侧颞骨、顶固、颧骨陈旧性骨折；9、心脏瓣膜病：①二尖瓣轻度关闭不全；②三尖瓣轻度关闭不全。出院医嘱：1、出院后术口完全愈合前严禁碰水，加强营养，促术口进一步愈合；2、存在认知功能下降，至神经内科继续康复治疗；3、如有不适，请立即就诊。2017年8月9日，原告就第一次住院的医疗费用向柳州市城中区人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令：1、被告陈某某赔偿原告医疗费134092.23元；2、上述损失由被告中国人民财产保险股份有限公司某某分公司在承保限额内先予赔偿，不足部分由被告陈某某赔偿；3、原告保留后续医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等费用的诉讼权利；4、本案诉讼费由两被告承担。2018年4月9日，柳州市城中区人民法院作出（2017）桂0202民初2495号民事判决书，判决被告中国人民财产保险股份有限公司某某分公司向原告梁某某支付因本次事故造成的医疗费损失134002.23元（其中交强险限额承担10000元，商业险限额承担124002.23元）。被告保险公司不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，柳州市中级人民法院于2018年11月5日作出（2018）桂02民终3120号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。至此，原告第一次住院的医疗费用已经结清，由于被告未向原告支付第一次住院除医疗费之外的相关费用以及第二次、第三次住院的相关费用，故酿成本诉。 经原告申请，广西柳州市明桂司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人梁某某本次交通事故损伤颅脑构成五级伤残；损伤胸部分别构成十级、十级伤残；损伤腹部构成十级伤残。广西脑科医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人梁某某因本次交通事故导致全身多处损伤的护理依赖评定为大部分护理依赖。2、被鉴定人梁某某因本次交通事故导致全身多处损伤的误工期、护理期、营养期分别评定为：误工304日、护理304日、营养179日；3、被鉴定人梁某某因本次交通事故导致肋骨多处骨折后期行“肋骨骨折固定物拆除术”的医疗费用评定约为15000元。被告陈某某认为原告在起诉前自行委托鉴定，鉴定时病情未稳定，没有达到鉴定条件，于2018年9月27日向法院申请对原告因本次交通事故造成的伤残等级、护理依赖等级、行“肋骨骨折固定物拆除术”的后续治疗费、护理期、误工期、营养期进行重新鉴定。经柳州市中级人民法院司法技术管理科委托，广西科桂司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：梁某某因交通事故所致损伤的误工期为自受伤之日起至初次伤残评定前一日（2018年2月26日）止；护理期为自受伤之日起至初次护理依赖程度评定前一日止（2018年5月28日）；营养期为192日。南宁市第五人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、精神医学诊断：被鉴定人患有器质性智能损害（中度）。2、精神伤残等级评定意见：被鉴定人梁某某精神伤残等级为五级伤残。3、护理依赖程度评定意见：被鉴定人梁某某目前的精神伤残护理依赖程度为部分护理依赖。因遗漏了胸部和腹部的伤残等级鉴定，被告陈某某于2019年10月30日申请撤回对梁某某因交通事故损伤胸部分别构成十级、十级伤残和损伤腹部构成十级伤残重新鉴定的申请，并认可明桂司法鉴定中心鉴定的原告因交通事故损伤胸部分别构成十级、十级伤残和损伤腹部构成十级伤残的结论。 另查明，肇事车辆在被告保险公司处投保有交强险及500000元限额的商业第三者责任保险，并购买了不计免赔，本次事故发生在保险期内。被告陈某某于2017年12月4日向原告梁某某支付医药费、护理费共计40000元。 本院认为，公民由于过错侵害了他人财产、人身的，应当承担相应的民事责任。本案中，交警部门已对事故责任进行认定，被告陈某某承担事故的全部责任，原告无责任。被告辩称对交通事故认定书有异议，应对自己的主张负有举证责任，其未在交通事故认定书送达之日起三日内，向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，在诉讼过程中亦未能提交证据推翻交警部门出具的道路交通事故认定书，故在交警部门责任认定的基础上，被告陈某某应当对事故造成的损失进行赔偿。肇事车辆桂Ｂ×××××号小型轿车已经由被告保险公司承保，虽然被告保险公司辩称被告陈某某有逃逸行为，违反了保险合同的约定，不属于商业第三者责任险的保险责任，但经生效的判决书确认，保险合同中的免责条款对被告陈某某不生效，被告保险公司应在交强险和商业第三者责任险的保险责任范围内先行承担此次事故造成的损失，保险赔偿不足部分，再由被告陈某某承担。故依据经柳州市中级人民法院司法技术管理科委托后形成的司法鉴定意见书以及被告认可的柳州市明桂司法鉴定中心鉴定的原告损伤胸部分别构成十级、十级伤残和损伤腹部构成十级伤残的鉴定结论，参照2019年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原告的各项损失计算如下： 1、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的住院收费票据、门诊收费票据、生活护理费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，经本院核实后原告两次住院的医疗费共计25547.93元。 2、误工费，根据科桂司法鉴定中心的鉴定意见，误工期为受伤之日起至初次伤残评定的前一日止（2017年7月2日至2018年2月26日），共计239天，原告提交的《收入证明》证明其月平均工资为2560.5元，故误工费为20398.65元（2560.5元/月÷30×239天），超出该金额的部分，本院不予支持。 3、护理费以及护理依赖：关于护理费，经鉴定，原告的护理期为受伤之日起至初次护理依赖程度评定前一日（2017年7月2日至2018年5月28日），共计330天，原告提交的转账凭证及身份证复印件无法证明实际支出了护理费，应当按照2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中居民服务类的标准计算，故护理费为52975.4元（58594元/年÷365天×330天）；关于护理依赖：经鉴定，原告的护理依赖等级为部分护理依赖，根据原告的情况，对其现护理依赖程度认定为50%，护理期限为20年，故护理费为585940元（58594元/年×50%×20年）。护理费合计638915.4元，扣除被告支付的9000元后，护理费为629915.4元，原告主张被告支付护理费及护理依赖费用为615241元，未超出合理范围，本院予以支持。 4、交通费，交通费应当有正式票据为凭，并与受害人的就医地点、时间、次数相符合。本案中，考虑到原告实际受伤情况，因此交通费本院酌情支持500元，超出的部分不予支持。 5、住院伙食补助费，原告三次住院共计149天，按每日100元的标准计算，住院伙食补助费为14900元。 6、营养费，经鉴定，原告的营养期为192天，按照30元每天计算，营养费为5760元。 7、残疾赔偿金，原告因本次交通事故构成一个五级，三个十级伤残，原告系柳州市城镇人口，按照2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中城镇居民可支配收入计算，故残疾赔偿金为454104元（32436元/年×20年×70%）。 8、被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，被扶养人生活费应计入死亡赔偿金。原告依法应当承担抚养义务的未成年人系其儿子梁智霖，2007年7月20日出生，交通事故发生时9岁，依据2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中城镇居民人均消费支出的标准计算至18周岁，被扶养人梁智霖生活费为63500.8元（20159元／年×9÷2人×70%）。 9、鉴定费，原告主张鉴定费4960元以及鉴定检查费用2367.36元，合计7327.36元，因该笔费用系原告因交通事故造成人身损害后，为查明身体受到伤害程度及主张赔偿数额而进行的司法鉴定，属于为查明损失情况而实际发生的费用，有其必要性和合理性，且有鉴定费发票以及医疗机构出具的发票予以证明，本院予以支持。 10、精神损害赔偿金，结合本案案件情况以及原告的多项伤残等级，考虑到原告因本次交通事故身体以及精神上都承受了极大的伤害，本院支持原告精神损害赔偿金30000元。 原告可获支持的诉讼请求分别为医疗费25547.93元、误工费20398.65元、护理费615241元、交通费500元、住院伙食补助费14900元、营养费5760元、残疾赔偿金454104元、被扶养人生活费63500.8元、鉴定费7327.36元、精神损害抚慰金30000元，以上合计1237279.74元。由于被告陈某某已经向原告支付了31000元，则原告的实际损失为1206279.74元，应当由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿金限额内承担110000元，在商业险限额内承担365997.77元，合计475997.77元，超出部分730281.97元由被告陈某某承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司某某分公司支付原告梁某某因本次交通事故造成的各项损失475997.77元； 二、被告陈某某支付原告梁某某因本次交通事故造成的各项损失730281.97元。 案件受理费16042元（原告已预交），由被告陈某某承担15560元，原告梁某某承担482元。 上述义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期间的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  郑 伟 人民陪审员  杨萍彦 人民陪审员  谢云秀 二〇一九年十二月十六日 代书 记员  汪奕孜