贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0321民初7487号原告:付万强，男，汉族，1968年6月28日出生，贵州省遵义市播州区人，住播州区鸭溪镇堰坎村红心组。身份证号码：522121196806283053。委托代理人：杨永丽，贵州名城（播州）律师事务所律师。被告：刘光富，男，汉族，1988年11月2日出生，贵州省遵义市播州区人，住播州区石板镇石板居鸡叫山组。身份证号码：522121198811023212。被告：罗志红，男，汉族，1988年8月9日出生，贵州省遵义市播州区人，住播州区石板镇池坪村后坝组。身份证号码：52212119880809321X。被告：贵州路桥集团有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区中华中路117号。统一社会信用代码：91520000214414348U。法定代表人：吴飞，该公司董事长。被告：贵州宏吉泰建筑劳务有限公司。住所：贵州省遵义市汇川区杭州路长新小区4幢1层106号。统一社会信用代码9152030333732422X7。法定代表人：周义可，该公司总经理。原告付万强与被告刘光富、罗志红、贵州路桥集团有限公司（以下简称路桥公司）、贵州宏吉泰建筑劳务有限公司（以下简称劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理。原告付万强及其委托代理人、被告刘光富、罗志红到庭参加了诉讼，被告路桥公司、劳务公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告连带赔偿原告各项损失共计人民币215834.19元；2.本案案件受理费由被告承担。事实及理由：2017年7月5日，原告在被告贵州路桥集团有限公司承建的三都至独山的高速一标段工地上做工时被铁板撞伤，伤后被告罗志红安排任志航将原告送往遵义利民医院住院治疗21天，经遵义利民医院诊断为：1、右胫腓骨中下段粉碎性骨折，2、右小腿下段皮肤擦伤。原告于2017年7月11日行右胫骨下段、腓骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术，术后还需取出内固定器。经查，原告做工的工地系三都到独山的高速公路一标段，系被告贵州路桥集团有限公司承建，承建后被告贵州路桥集团有限公司将部分工程承包给被告刘光富修建，被告刘光富承包后又将部分工程承包给被告罗志红修建，被告罗志红承包后到原告家中找原告为其承包的工地做工，原告在位于三都县普安镇黄泥坡的工地做工过程中导致受伤，伤后原告多次找被告协商处理未果。被告刘光富辩称，我不同意赔偿，也不认可。被告罗志红辩称，我不认可。被告路桥公司、劳务公司未到庭，无答辩。经审理查明：被告路桥公司承包了三都至独山的高速公路建设，2016年9月7日，刘光富挂靠劳务公司与路桥公司签订了《工程施工劳务合同》，合同约定路桥公司将三都至独山的高速公路TJ-1合同段（里程桩号为K4+680-K5+110、K6+860-K6+985、K7+490-K9+260）的路基工程和防护工程承包给劳务公司，承包方式为劳务公司包工包料、包辅助材料、施工设备及需用到的所有机具。刘光富承包了上述工程后又将其中一部分分包给罗志红施工，罗志红雇佣原告付万强等人进行施工。2017年7月5日，原告付万强在施工过程中，被该工地上挖掘机转动时撞伤。原告付万强受伤后到遵义利民医院住院治疗21天（2017年7月6日至2017年7月27日），1、右胫腓骨中下段粉碎性骨折，2、右小腿下段皮肤擦伤。出院医嘱载明需加强营养、2月内避免负重等内容。原告之伤于2018年3月12日经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：一个十级伤残；误工期120～180日、护理期30～90日、营养60～90日；后续治疗费约9000元。另查明：1、原告受伤后，被告罗志红垫付了医疗费，并向原告支付了3000元；2、原告受伤后，付万强与罗志红签订了一份《协议书》，载明罗志红承诺每日按200元的工资付给付万强直到付万强取出钢板半年后为止，出院后产生的费用由罗志红负责等内容；3、被告劳务公司经营范围为（建筑劳务分包；建筑机械设备租赁；销售：五金交电、耗材）。上述事实，有原被告的陈述，原告提供的诊断证明书、出院记录、鉴定意见书、协议书，被告路桥公司提交的协议书等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为：罗志红雇佣付万强实施道路施工工程，双方形成了雇佣关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，付万强在做工时被挖掘机转动撞伤，显然对其自身受伤没有故意或重大过失，其损失应由罗志红承担。路桥公司与劳务公司签订的合同虽名为劳务分包合同，但从其内容上看明显是将工程整体分包而并非仅将劳务分包，同时劳务公司与刘光富的挂靠关系其本质亦属于分包关系。因此案涉工程系经过层层分包最终由承包人罗志红施工，而该工程仅有总承包路桥公司具有相应施工资质，其余各层分包人均不具有施工资质。根据《中华人民共和国安全生产法》第一百条“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的……导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告路桥公司、劳务公司、刘光富应与罗志红承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释的规定对付万强的损失认定如下：1、残疾赔偿金，原告主张63184元（20年×31592元/年×10%），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，原告未达60周岁，其主张金额符合法律规定，予以支持。2、住院伙食补助费，原告主张2100元（21天×100元/天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，结合付万强住院的实际情况，酌情认定80元/天，认定住院伙食补助费1680元（21天×80元/天）。3、误工费，原告主张113800元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告未提供证据证明其收入状况，根据实际情况，酌情按农林牧渔业工资标准计算，误工天数结合鉴定意见，酌情认定150日，认定误工费21397.4元（52067元/365天×150天）。对于原告主张的超过部分，因本案原告系按照侵权责任主张赔偿，并非按协议主张赔偿，其计算标准应根据侵权责任法等相关法律规定确定，不应以原告和被告罗志红达成的协议计算，因此对超过部分不予支持。4、护理费，原告主张14350.19元。原告未提供证据证明护工的工资标准，可以参照居民服务业的工资标准43654元/年计算，结合原告伤情及鉴定意见，酌情认定护理期60天，综合认定护理费7176元（43654元/365天×60天）。5、营养费，原告主张4500元。结合实际情况，酌情按30元/天计算，结合出院医嘱和鉴定意见，酌情认定营养期75天，认定营养费2250元（75天×30元/天）。6、后续治疗费，原告主张9000元，符合鉴定意见，予以支持。7、鉴定费，原告主张1900元，符合鉴定发票金额，应予支持。8、交通费，原告主张5000元，但未提交相应证据予以证明，结合原告就医及鉴定必然会产生交通费的事实，酌情认定交通费1000元。9、精神抚慰金，原告主张5000元，结合原告伤情和事故责任，酌情予以支持。以上损失合计112587.4元，由被告路桥公司、劳务公司、刘光富、罗志红连带赔偿。被告路桥公司、劳务公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案缺席审判。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第一百条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告贵州路桥集团有限公司、贵州宏吉泰建筑劳务有限公司、刘光富、罗志红于本判决生效后10日内连带赔偿原告付万强各项损失112587.4元。二、驳回原告付万强的其余诉讼请求。案件受理费减半收取690元（原告已预交），由被告罗志红负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审判员  周小进二〇一九年十二月二十日法官助理周杰书记员陈开近