广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书(2019)粤5321民初1676号原告：陆海闯，男，1991年5月17日出生，壮族，农民，住广西河池市金城江区。委托诉讼代理人:周赐文，系原告同事，男，农民，住湖南省江永县。被告：广东汇远陶瓷有限公司，住所地：新兴县水台镇良田开发区之九号。法定代表人：刘庆红，总经理。委托诉讼代理人：麦胜波，该公司环安部经理，现住。原告陆海闯与被告广东汇远陶瓷有限公司（下称：汇远公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，于2019年11月4日依法适用简易程序公开开庭进行了第一次审理。原告及其委托诉讼代理人周赐文，被告汇远公司委托诉讼代理人麦胜波到庭参加诉讼。2019年12月10日，原告申请增加判令解除原、被告之间的劳动关系（合同）的诉讼请求，本院2019年12月27日依法适用普通程序，公开开庭进行了第二次审理。原告及其委托诉讼代理人周赐文，被告汇远公司委托诉讼代理人麦胜波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆海闯向本院提出诉讼请求：被告一次性赔偿伤残补助金97594.1元、伤残就业补助金86750.32元、伤残医疗补助金21687.58元、工伤停工留薪期工资65062.74元、原告住院期间护理费3400元及交通费3200元和住院伙食费3400元、被告未为原告购买社保、解除劳动合同的经济补偿金10843.79元、后续治疗费约10000元,上述合计301938.54元。庭审中,原告请求将月工资10843.79元变更为9268.965元,合计赔偿总数变更为260993.09元。事实与理由:原告于2018年12月25日进入汇远公司工作,并与汇远公司签订了劳动合同,职位是抛光线超洁亮班长。2019年2月28日下午15时50分,原告在上班工作中换零件时被皮带轮绞伤右手,经新兴县劳动部门认定构成工伤,并经广东省云浮市劳鉴委鉴定为:劳动能力障碍等级九级。原告因工作受伤后,被告未依法为原告购买社保,原告与被告协商赔偿事宜未果,原告向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请了劳动仲裁,仲裁裁决书未依《广东省工伤保险条例》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定裁决。原告不服《新劳人仲案字【2019】第69号》的裁决结果,特向法院提起诉讼。诉讼中,原告以其被鉴定为劳动功能障碍等级九级,被告没有为其缴纳社会保险费为由申请增加判令解除原、被告之间的劳动关系（合同）及本案诉讼费由被告承担的诉讼请求。原告为证明其主张的事实,向本院提供如下的证据材料:证据1：原告工作牌复印件1份、原告身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体资格以及原告在被告处工作的实际情况；证据2：企业机读档案登记资料打印件1份，证明被告的诉讼主体资格；证据3：诊断证明书1份、出院小结复印件1份，证明原告发生工伤后在新兴县中医院住院治疗的情况；证据4：仲裁裁决书1份、送达回证复印件2份，证明原告发生工伤后，与被告协商未果，便向仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告不服仲裁处理在法定期限内提起诉讼；证据5：账户交易明细查询打印件1份，证明原告在受伤前，被告发放工资的情况。证据6：初次鉴定（确认）结论书1份，证明原告受伤治疗后被评定为9级伤残的情况；证据7：工伤认定决定书1份,证明原告与被告的事实劳动关系，且认定原告为工伤。被告汇远公司辩称，一、原告受伤前平均工资为4471元，并非仲裁委认定的10843.79元。原告自认于2018年12月25日入职被告处工作，其当月工作时间不足1个月，仲裁委认定其该月的工资为11417元与事实不符，其后续正常工作天数的月份工资不过4000多元；原告于2019年1月31日收取的2笔工资合计11417元系广东新嘉信建材有限公司（下称：新嘉信公司）向其发放的工资，与被告无任何关联性，原告在仲裁阶段隐瞒上述足以影响认定其工资水平的证据，且被告提出后仲裁委并未予以查实，属事实认定不清；原告2018年12月工资为1344元，2019年1月工资为4667元，2月工资为4275元，在剔除2018年12月不足月工资的情况下，其受伤前平均工资为4471元;二、原告受伤期间被告支付的相关费用应当予以扣减。被告在原告受伤期间已经向其支付930元补助费用，且按照1410元标准向其发放了2019年4月至6月期间的基本工资，同时该期间亦向其支付10000元工伤赔偿款，故上述金额应当予以抵扣停工留薪期间工资，上述支付情况，原告在（2019）粤53民特40号案件中也予以认可。被告为证明其抗辩的事实,向本院提供的证据材料:证据1:员工工资表复印件3份、效益奖励核算表复印件3份，证明原告在被告处工作每月实际发放的工资；证据2:转账记录截图打印件4份，证明新嘉信公司发给原告的工资是仲裁委员会采纳的工资标准；证据3:转账记录截图打印件14份，证明被告每月实际向原告发放工资的情况；证据4:申请报告书复印件1份、借支单打印件1份、网银交易凭证打印件1份，证明被告支付了原告10000元；庭后提交证据5：2018年12月份员工工资表1份，证明原告陆海闯6天的工资为1344元。经开庭质证,被告对原告提供的证据1、2、3、4、6、7均无异议;对证据5,对之前被告在云浮中院提交的交易明细无异议，对原告个人提供的交易明细有异议。经审查，本院认为，被告对原告提供的证据1、2、3、4、6、7均无异议，本院确认具有证据效力；证据5账户交易明细查询与本案具有关联性，但原告的证明对象需结合案情综合评判。经开庭质证,原告对被告提供的证据1-4均无异议；对被告庭后提交的证据5认为，该工资表是原告陆海闯亲自签名的，而且6天的工资1344元也是真实的，但对合法性和关联性都有意见。经审查，本院认为，原告对被告提供的证据1-4均无异议，本院均予以确认具有证据效力并附卷佐证。证据5真实、合法，与本案具有关联性，本院确认具有证据效力并附卷佐证。本院经审理认定事实如下:原告于2018年12月25日入职被告公司，从事抛光线班长工作，双方签订了劳动合同。2019年2月28日，原告在抛光车间换设备零件过程中，被皮带轮绞伤。原告受伤后被送至新兴县中医院（下称:中医院）住院治疗，经诊断为1.右尺骨、桡骨双骨折；2.右上肩挤压伤；3.右尾指指间关节脱位；4.右食指手指软组织挫裂伤；5.右上臂大面积皮肤撕脱伤。出院医嘱：1.出院后全休3个月，加强营养饮食；2.出院带药巩固治疗，适当复功能锻炼，定期返院在骨科门诊复诊，避免患肢过早体力劳动、剧烈活动及外伤；3.1年后视骨折愈合情况住院拆除右桡尺骨骨折术后内固定物；4.住院期间留陪护1人。原告住院期间：2019年2月28日至同年4月4日，共35天。住院治疗费全部由被告支付。2019年4月3日，原告向新兴县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年5月21日作出新人社工字[2019]0386号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。同年6月6日，云浮市劳动能力鉴定委员会作出云劳鉴初字2019年205号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期为2019年2月28日至2019年8月28日。原告于2019年6月向新兴县人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，同年8月2日，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出新劳人仲案字[2019]第69号《仲裁裁决书》，仲裁裁决：确认原、被告的劳动关系（劳动合同）于2019年6月18日解除；被告一次性支付伤残就业补助金及一次性伤残补助金64336元、一次性伤残补助金64336元、停工留薪期待遇工资48252元、住院伙食补助金1904元、住院护理费3400元给原告。原告对该仲裁裁决不服，于2019年8月20日向本院提起诉讼，引起讼争。另查明，原告2018年12月出勤天数6天，工资收入1344元即224元/天；原告2019年1月份基本工资1410元、福利奖金3041元、预发经济补偿金303元，共计4754元；原告2月份基本工资1410元，福利奖金2831元、预发经济补偿金277元，共计4518元。此外，原告受伤后，被告支付3、4、5、6月份工资分别为930元、1410元、1410元、1410元，共计5160元给原告；2019年4月4日，被告预付赔偿款10000元给原告。又查明，新嘉信公司于2013年3月15日成立，注册地址：新兴县水台镇杜村第一村民小组（水台建材交易中心）；汇远公司于2008年4月18日成立，注册地址:新兴县水台镇良田开发区之九号。本院认为,本案是工伤保险待遇纠纷。争议焦点为:1.原告受伤前月工资是多少？2.原告的工伤保险待遇如何确定？第1个焦点问题，《广东省工伤保险条例》第六十四条第一款第（二）项“本条例中下列用语的含义：（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”及《广东省工资支付条例》第六十二条“本条例中下列用语的含义是：（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，人力资源社会保障部门和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。……”的规定，本案中，①原告2018年12月工资收入为224元/天,参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，日工资:月工资收入÷月计薪天数;月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天,故原告2018年12月平均工资为4872元(224元/天×21.75天);②原告2019年1月工资为4754元;③原告2019年2月工资为4518元;上述3个月的平均工资为4715元[(4872元+4754元+4518元)÷3];有被告提供2018年12月及2019年1、2月员工工资表证明,本院予以确认。因此，原告受伤前月工资为4715元。被告抗辩原告受伤前月平均工资为4471元的意见，理据不足，本院不予支持。原告提供银行账号交易明细查询拟证明其受伤前月平均工资为9268.965元,但该工资转账记录是原告在新嘉信公司工作时间的工资收入,不是在被告汇远公司工作的工资收入。根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款:“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”规定,由于新嘉信公司与被告汇远公司是两个不同企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。所以，原告以其在新嘉信公司的工资收入为依据请求受伤前月平均工资9268.965元的主张，与事实不符，本院不予支持。第2个焦点问题，一次性支付保险待遇问题，《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款规定：“七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……”本案中,原告构成劳动功能障碍等级九级,依照上述规定，仲裁裁决原告与被告解除劳动关系，被告一次性支付保险待遇给原告，于法有据，本院予以支持。一次性伤残补助金问题,《广东省工伤保险条例》第三十二条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为九个月的本人工资……”故一次性伤残补助金为42435元（4715元/月×9个月）。一次性伤残就业补助金问题，《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款第（二）项规定：“一次性伤残就业补助金。标准为：……九级伤残为八个月的本人工资。”因此，一次性伤残就业补助金为37720元（4715元/月×8个月)。一次性工伤医疗补助金问题,《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款第（一）项规定：“一次性工伤医疗补助金。标准为：……九级伤残为二个月的本人工资……”故一次性工伤医疗补助金为9430元(4715元/月×2个月)。停工留薪期待遇问题，《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”本案中,云浮市劳动能力鉴定委员会确定原告停工留薪期为2019年2月28日至2019年8月28日即6个月。故停工留薪期待遇为28290元（4715元/月×6个月);因原告已支付了停工留薪期工资5160元（930元+1410元+1410元+1410元）给被告，应予扣减，停工留薪期待遇实际为23130元(28290元-5160元)。护理费问题,《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”本案中，根据原告的伤情及参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌情支持护理费100元/天，护理费为3500元（100元/天×35天）。原告请求护理费3400元，符合规定，本院予以支持。交通费问题,《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定:“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”及参照《广东省工伤保险基金省级统筹实施方案》第二条第（四）项第1点：“……异地就医的交通食宿费：经批准到地级以上市以外就医的交通食宿费，由工伤保险基金按规定支付，其中，在城市间往返一次的交通费用凭有效票据报销，限于公共汽车、火车硬席、高铁（动车）二等席、轮船三等舱、飞机经济舱、医疗机构救护车，超过规定标准的部分费用自理……”本案中,原告在中医院住院治疗,未发生异地就医情形,其请求交通费用的主张,没有提供支出了交通费的有效票据证明。故原告该项主张,缺乏证据，本院不予支持。后续治疗费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉……”的规定，本案中，虽然中医院的出院医嘱第3点载明：“1年后视骨折愈合情况住院拆除右桡尺骨骨折术后内固定物。”但医疗机构对取内固定物所需的费用没有载明,由于该项费用未实际发生，故原告可待实际发生后另循途径解决，本案不作处理。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费问题，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”及参照《广东省工伤保险基金省级统筹实施方案》第二条第（四）项第1点：“全省工伤保险住院伙食补助费：……为确保待遇平稳过渡，从2019年7月1日起按照50元/天的标准执行；原住院伙食补助费标准高于50元/天的地区，工伤职工于2019年7月1日前已入院治疗工伤、康复，延续住院至2019年7月1日仍未办理出院的，该次住院期间的住院伙食补助费按原标准执行。”的规定，本案中，原告自2019年2月28日至同年4月4日,共35天住院治疗。按原标准“不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”因此，住院伙食补助费为2450元（35天×100元/天×70%）。被告提出其已支付930元补助费给原告的主张，缺乏证据，本院不予支持。被告未为原告购买社保、解除劳动合同的经济补偿金问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三项）规定:“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;”和第四十六条第(一)项规定:“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”及第四十七条第一款规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，原告在被告处工作2个月6天，不满六个月，经济补偿金计算半个月为2357.5元(4715元/月÷2)。依照《广东省工伤保险条例》和原告的诉讼请求，本院核定原告的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金为42435元、一次性伤残就业补助金为37720元、一次性工伤医疗补助金为9430元、停工留薪期待遇为23130元、职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费2450元、护理费3400元，共计118565元。扣减被告已经支付给原告的工伤赔偿款10000元外，被告仍需支付108565元给原告。此外,原告的经济补偿金为2357.5元。综上所述，原告系被告员工，原告在工作中受伤，依照《工伤保险条例》第二条第二款规定，原告依法可以享受相关工伤保险待遇，但被告没有为原告参加社会保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，原告享受相关工伤保险待遇应全部由被告负担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条第一款及第四款、第三十二条、第六十四条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告陆海闯与被告广东汇远陶瓷有限公司的劳动关系于本判决发生法律效力之日起解除。二、被告广东汇远陶瓷有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付工伤保险待遇108565元给原告陆海闯。三、被告广东汇远陶瓷有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付经济补偿金为2357.5元给原告陆海闯。四、驳回原告陆海闯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由原告陆海闯负担6元，被告广东汇远陶瓷有限公司负担4元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  陈钦儒人民陪审员  梁少波人民陪审员  叶雪珍二〇一九年十二月三十日法官助理甘海怡书记员秦鸿彪附：相关法律法规《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条第(一)项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《工伤保险条例》第二条第二款中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条第一款职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第二十五条第四款工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十四条第一款第（二）项本条例中下列用语的含义：（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。