广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0107行初142号 原告北京军福保安服务有限公司，住所地北京市石景山区石景山路23号院16号写字楼中础大厦西配楼二层。 法定代表人叶建军，董事长。 委托代理人曹小明，北京伟基律师事务所律师。 被告南宁市江南区市场监督管理局，住所地南宁市江南区沙井大道56号华南城2号广场四楼。 法定代表人邓敬逸，局长。 委托代理人覃冬瑜，南宁市江南区市场监督管理局工作人员。委托代理人王小飞，广西纵华律师事务所律师。 原告北京军福保安服务有限公司（以下简称军福公司）不服被告南宁市江南区市场监督管理局（以下简称江南区市场监管局）履行法定职责一案，于2019年7月8日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月15日立案受理，于2019年8月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭审理了本案。原告委托代理人曹小明，被告副职负责人周旭及委托代理人覃冬瑜、王小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告军福公司诉称，原告从未授权任何人设立北京军福保安服务有限公司南宁第三分公司（以下简称南宁第三分公司），2012年2月25日王政田（身份证号）通过张伟向被告前身南宁市江南区工商局提交设立南宁第三分公司申请书，2012年3月8日被告作出《准予设立/开业登记通知书》（江南）登记分设字[2012]L设第07号许可了南宁第三分公司设立。2018年6月15日发生法律效力的江南区人民法院民事判决书（2013）江民二初字第255号认定该《分公司设立登记申请书》上“北京军福保安服务有限公司”印章虚假，北京军福保安服务有限公司法定代表人“叶建军”签名虚假。另，广西金桂司法鉴定中心《司法鉴定意见书》[2019]文鉴字第3号确认委托张伟代办设立分公司的《指定代表或共同委托代理人证明》上的“北京军福保安服务有限公司”印章虚假。南宁第三分公司，即本案第三人是彻头彻尾假冒原告名义设立的非法分公司。 根据我国《公司法》、《行政许可法》、《公司登记管理条例》对提交虚假材料，骗取公司设立登记违法行为由公司登记机关负责查处。被告作为主管公司设立登记的行政机关负有查处该等违法行为的职责。原告于2018年12月24日向被告前身“南宁市江南区工商行政管理和质量技术监督局”邮寄举报投诉材料，请求对假冒原告印章和原告法定代表人签名骗取公司登记的违法行为进行查处，并且提供相关证据材料。被告收到原告举报投诉材料后不予理睬。 原告举报投诉至今超过6个月，被告没有召开听证会，也没有调查取证，没有查处上述违法行为，甚至没有给予原告书面答复。而原告更晚举报到南宁市市场监督管理局高新技术产业开发区分局的假冒原告印章和法定代表人签名设立的南宁第五分公司已经撤销。被告拒不履行法定职责，而且超过了应履行法定职责期限。被告渎职失职行为损害了原告合法权益，原告作为利害关系人有权根据我国《行政诉讼法》及其司法解释提起诉讼，请求人民法院判令被告在指定期限内对原告举报投诉事项调查取证，并对被举报人进行处罚。即对假冒原告印章和法定代表人“叶建军”签名骗取公司设立登记的北京军福保安服务有限公司南宁第三分公司进行查处，并对责任人王政田进行处罚。请求：1、判令被告履行法定职责，即判令被告在法定期限内对假冒原告名义骗取分公司设立登记的“北京军福保安服务有限公司南宁第三分公司”进行查处，并将查处结果书面告知原告；2、由被告承担本案诉讼费和鉴定费。 原告向本院提交了以下证据：1、南宁第三分公司电脑咨询单，证明被告准许设立南宁第三分公司具体行政行为与原告有利害关系；2、要求撤销南宁第三分公司举报信、申请书；3、举报信、申请书邮寄底单，以上证据2-3证明原告向被告举报投诉，请求被告查处假冒原告印章及法定代表人签名骗取公司设立登记的南宁第三分公司及其责任人王政田；4、南宁第三分公司申请书上北京军福保安服务有限公司印章及法定代表人签名鉴定结论，证明南宁第三分公司是案外人假冒原告名义，提交虚假材料骗取设立登记的；5、江南区人民法院民事判决书（2013）江民二初字第255号，证明案外人假冒原告名义设立的南宁第三分公司造成原告重大经济损失；6、南宁市市场监督局高新技术产业开发区分局撤销登记决定书，证明原告更晚举报到南宁市市场监督管理局高新技术产业开发区分局的假冒原告印章和法定代表人签名设立的南宁第五分公司已经撤销，证明被告拒不履行职责。 被告江南区市场监管局辩称，2012年2月25日，自然人张伟持原告的委托书向被告申请设立本案第三人“北京军福保安服务有限公司南宁第三分公司”，向被告提交了：（1）《分公司设立登记申请书》（包括《责任人信息》表）、（2）委托张伟为代理人的《指定代表或者共同委托代理人的证明》、（3）《北京军福保安服务有限公司章程》、（4）北京军福保安服务有限公司《企业法人营业执照》、（5）王政田《身份证》的复印件、（6）王政田《任职文件》、（7）《门面租赁合同》及潘志源的房产证、（8）《企业名称预先核准通知书》。根据原告提交的上述申请文件和材料，被告经过审核，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条第二款“设立分公司应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；（二）公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件；（三）营业场所使用证明；（四）分公司负责人任职文件和身份证明”、第四款“分公司的公司登记机关准予登记的，发给《营业执照》。公司应当自分公司登记之日起30日内，持分公司的《营业执照》到公司登记机关办理备案”等法规规定，于2012年3月8日核发了第三人南宁第三分公司的营业执照。 第三人南宁第三分公司于2012年8月18日向案外人柒青（女）借款90，000元到期未还，被案外人柒青于2013年4月17日诉于南宁市江南区人民法院，同时，原告也被列为该案的被告。对此，原告认为第三人南宁第三分公司是提交虚假材料骗取公司登记，其不应当承担连带责任。南宁市江南区人民法院于2016年2月25日作出（2013）江民二初字第255号《民事判决书》判决第三人南宁第三分公司归还柒青90，000元本金及逾期利息31，000元，同时判决本案原告对南宁第三分公司前述债务清偿不足的部分承担连带责任。 2016年6月23日，被告根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照”的规定，作出了南工商江处字〔2016〕91101号行政处罚决定书，吊销了第三人的营业执照。 2018年12月24日，原告以申请书、举报书的形式要求被告查处王政田未经原告同意以虚假材料骗取第三人南宁第三分公司的设立。2019年2月3日，原告又以“原告得知案外人王政田假冒原告名义提供虚假材料骗取设立南宁第三分公司后，与主管公司设立登记的江南区工商局交涉，通过口头投诉，书面投诉等方式要求被告撤销该非法设立的南宁第三分公司。被告以种种理由推脱，原告不得已而起诉。我国《行政许可法》第六十九条第二款则明确规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当撤销。我国《公司法》第一百九十八条规定提交虚假材料或采取其他欺诈手段隐瞒重要事实骗取公司设立登记的，对责任人处以五万元以上五十万元以下罚款，情节严重撤销公司登记。南宁第三分公司是假冒原告名义，提供虚假材料骗取公司设立登记的，是彻头彻尾假冒行为，而不是公司设立登记瑕疵。案外人骗取公司设立登记行为已经导致原告重大经济损失，原告不可能追认该非法设立的公司。该骗取公司设立登记行为显然属于情节严重。”为由，在贵院对被告提起了行政诉讼。贵院于2019年6月12日对该案作出了（2019）桂0107行初57号《行政裁定书》依法驳回了原告的起诉。 为了逃避南宁市江南区人民法院于2016年2月25日作出（2013）江民二初字第255号《民事判决书》确定的民事债务和规避贵院（2019）桂0107行初57号《行政裁定书》的裁定，原告故伎重演再次起诉被告。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十七条第一款“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”、第二款“当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉……”的规定和一事不再理的原则，依法驳回原告的起诉。 被告向本院提交了以下证据：1、《判决书》，证明原告要承担第三人的清偿连带责任；2、《申请书》；3、《举报信》，以上证据2-3证明原告逃避判决债务否认与第三人是分公司关系；4、《起诉状》，证明原告以相同理由起诉过被告；5、《行政裁定书》，证明原告重复起诉；6、处罚决定书，证明第三人营业执照被吊销；以上证据1-6证明原告重复起诉，证明被告已经依法履行职责。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1-4及被告提交的证据2-5与本案具有关联性，可以作为定案依据。 经审理查明，北京军福保安服务有限公司南宁第三分公司于2012年3月8日经被告核准设立，企业类型为有限责任公司分公司，隶属原告北京军福保安服务有限公司。2018年12月24日，原告向被告邮寄《申请书》及《举报信》，认为该分公司系提交伪造原告印章和虚假签名材料骗取设立登记，请求被告撤销该分公司并对责任人进行处罚。至本案原告起诉前，被告未就原告的申请及举报作出处理。 另查明，2019年2月13日，原告不服被告于2012年3月8日作出的该分公司设立登记行为，向本院提起行政诉讼，请求撤销被告作出的该分公司设立登记行为。本院于2019年6月12日作出（2019）桂0107行初57号行政裁定，以原告超过起诉期限为由，裁定驳回原告的起诉。 本院认为，关于原告是否属于重复起诉的问题。原告曾于2019年2月13日向本院提起行政诉讼，诉请撤销被告作出的该分公司设立登记行为，属于撤销之诉。本案原告系基于其向被告提出的申请及举报，要求被告履行相应法定职责，属于履责之诉。两者属于不同的法律关系，原告系针对不同的行政行为提起的行政诉讼，不属于重复起诉。故对被告提出原告属重复起诉的意见，本院不予采纳。 根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条、第六十四条的规定，被告作为公司登记行政管理部门，负责本辖区内的公司登记管理工作，具有对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记行为进行处理的职权。国家市场监督管理总局在（国市监信）〔2019〕128号《市场监管总局关于撤销冒用他人身份信息取得公司登记的指导意见》中明确指出，冒用他人身份信息取得公司登记违背诚实信用原则，干扰了正常的公司登记注册秩序。对于被冒用人的反映，各级市场监管部门应积极应对负责，包括做好公示和调查工作。登记机关在调查终结或公示期满后作出调查结论，并据此作出撤销或不予撤销登记的决定。公司在调查前已被吊销营业执照的，不影响登记机关作出撤销登记的决定，但因提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记、被吊销营业执照的除外。据此，对于原告反映的问题，被告应进行调查后再依法作出相应处理。故被告未针对原告的申请和举报作出处理和答复的行为，属未履行法定职责。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下： 被告南宁市江南区市场监督管理局在法定期限内对原告北京军福保安服务有限公司的申请和举报作出处理。 本案案件受理费50元，由被告南宁市江南区市场监督管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陆 刚 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇一九年十二月六日 书 记 员  冼 娜 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。