陕西省西安市碑林区人民法院陕西省西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0103民初5955号 原告：何亚雄，男，1985年7月28日出生，汉族，无业，住西安市未央区。委托诉讼代理人：罗军鹏，陕西伟天律师事务所律师。委托诉讼代理人：宁博，陕西磐宇律师事务所律师。被告：高宏远，男，1963年3月24日出生，汉族，陕西宏远餐饮管理有限公司总经理，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：王松涛，陕西齐一律师事务所律师。委托诉讼代理人：和晓旭，陕西齐一律师事务所实习律师。被告：高宏丽，女，1974年1月25日出生，汉族，无业，住西安市。被告：陈刚，男，1984年8月20日出生，汉族，碧桂园文商旅集团员工，住西安市未央区。被告：刘浩，男，1991年1月26日出生，汉族，无业，住西安市未央区。被告：魏海，男，1985年3月12日出生，汉族，无业，住西安市新城区。原告何亚雄与被告高宏远、高宏丽、陈刚、刘浩、魏海退伙纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何亚雄之委托诉讼代理人罗军鹏、宁博，被告高宏远之委托诉讼代理人王松涛、和晓旭，被告陈刚、刘浩、魏海到庭参加诉讼。被告高宏丽经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告何亚雄向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告共同退还投资款80000元；2、依法判令被告自2018年12月12日起至实际还款之日按年利率6%的标准支付资金占用利息（以8万元为基数，自2018年12月12日起暂计至2019年1月11日，共计一个月，计400元整）；3、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年9月被告高宏远与杨某某、被告陈刚三方共同签订了《投资合作协议书》计划在XX城XX中心开设“黄记煌”餐饮店，根据协议约定：1、被告高宏远占该店股份50%，杨某某占该店股份25%，被告陈刚占该店股份25%；2、三方共同以陕西宏远餐饮管理有限公司作为该店的经营主体，负责该店的筹建、全体经营管理，按季度出具财物报表；3、该店按季度以三方出资所占股份比例进行盈余分配和亏损承担；4、出资人有权随时查看门店营业额数据报表等。2017年10月10日XX城XX中心“黄记煌”餐饮店领取个体工商户营业执照，经营者为杨某某，名称为“运城市盐湖区XX城XX店”。2017年10月25日被告高宏远与杨某某、被告陈刚三方由签署了《协议》，约定杨某某退出合伙，杨某某所有出资份额转让给高宏远，至此高宏远个人所占全部出资份额变更为75%。2018年8月10日被告高宏远又与原告、被告魏海、陈刚、刘浩签订《关于黄记煌运城恒隆餐厅股权问题说明及股份变更明细》，将原2017年9月被告高宏远与杨某某、被告陈刚三方签订的《投资合作协议书》中被告陈刚代何亚雄、魏海代持的出资数额予以说明，分别为捌万元和陆万元，同时显明加入合伙，关于合伙人之间的约定以原协议为准。合伙经营期间身为陕西宏远餐饮管理有限公司董事长的被告高宏远将“运城市盐湖区XX城XX店”整体运营在未通知其他合伙人的情况下教育其妹高宏丽实际运营管理，被告高宏丽在实际运营期间从未向合伙人按季度出具财务报表、未能履行委托经营期间所要求的相关义务，在2018年3月16日擅自将合伙人共同经营的“运城市盐湖区XX城XX店”变更为 “运城市盐湖区东城宏远饭店”并在原经营地址以自己的名义继续经营黄记煌焖锅。变更高宏远、高宏丽的上述行为严重侵害了其他合伙人的权益，违反《合伙企业法》的规定。原告自2018并8月10日成为显明合伙人后就上述问题多次向被告高宏远、高宏丽提出异议，并要求其出具财务报表并进行季度盈余分配遭拒。提出退伙未果，恳请贵院判如所请。被告高宏远辩称：根据原告诉请，同意原告退伙，但最多能退4万元。因为公司一直处于亏损状态，而且不同意承担利息。原告诉状中所称店面变为高宏丽不对，是因为杨某某退伙，原营业执照注销，所以重新办理营业执照。被告高宏丽未到庭答辩，但其向本院提交书面答辩意见：一、运城市盐湖区XX城XX店”是2017年10月10日登记成立的个体工商户，实际起初是高宏远、杨某某、陈刚三人设立的合伙企业，后来合伙人做了变更，先是杨某某退伙，后来是部分隐名合伙人显名。二、“运城市盐湖区XX城XX店”于2018年2月5日注销。三、高宏远与其余合伙人协商一致，聘请答辩人管理曾经的“运城市盐湖区XX城XX店”，2018年3月16日为了便于经营管理，以答辩人名义办理了新的营业执照“运城市盐湖区东城宏远饭店”继续经营，答辩人仅为管理人，不是合伙人。综上所述，答辩人不是本案退伙纠纷的适格被告，请贵院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。被告陈刚辩称，本案中其也是投资人之一，出资了10万元，在陕西宏远餐饮管理有限公司投了2万元，在山西的店投了8万元，一直没收到分红。所以原告要求其承担退还责任，无法接受，应由高宏远承担退款。被告刘浩同意陈刚答辩意见，其也是投资人之一，在陕西宏远餐饮管理有限公司投了1万元，在山西店投了3万元，共计4万元。应由高宏远承担退款。被告魏海同意陈刚、刘浩答辩意见，其同为合伙人，在陕西宏远餐饮管理有限公司投了2万元，在山西店投了6万元。之前其一直向高宏远索要报表，高宏远要么一直推脱，要么说店面一直亏损，从未提供报表，应由高宏远承担退款。本院经审理认定事实如下： 2017年9月，被告高宏远（甲方）与案外人杨某某（乙方）、被告陈刚（丙方）三方共同签订了《投资合作协议书》，三方拟在XX城XX中心开设黄记煌店面，约定：一、投资额、投资方式和投资时间，三方共同经营黄记煌店，甲方占店股份50%、乙方占店股份25%，丙方占店股份25%；2017年9月1日前将投资现金汇入三方联名账户；三方共同以陕西宏远餐饮管理有限公司作为该店的经营主体，负责该店的筹建、经营等一切事宜。二、利润分享和亏损分担，按季度分红，按季度出具财务报表；按季度以三方出资所占股份比例进行盈余分配和亏损承担。三、投资转让及终止，转让需经三方同意，同等条件其余两方有优先受让的权利，且按原始投资额进行转让，具体可协商决议；连续三个月亏损，股东可以要求结束经营，如其他方不同意，可由其他方原始投资额收购不支持继续经营方全部股权；公司解散时，依据《公司法》及《公司章程》进行清算。四、双方权利义务，三方有权随时查看门店营业额数据报表，了解经营现状，并且对店面有建议权；三方有权共同监督办理经营门店所需的一切手续、日常营运、营销、财务、人事等工作及筹集门店所需资金，确保门店在开业前处于可使用状态；店面由陕西宏远餐饮管理有限公司全权管理，任何一方不得私自安排人员进店，干预店面管理。五、违约责任，一方股东未按期缴纳或未足额出资的，应当按已出资股东出资额赔偿给出资股东，造成其他损失的由未出资股东承担，一方股东未履行协议约定内容，应当赔偿由此给其他股东造成的损失。2017年10月10日，“运城市盐湖区XX城XX店”领取个体工商户营业执照，经营者为杨某某。2017年10月25日，被告高宏远（甲）与杨某某（乙）、被告陈刚（丙）三方签署《协议》，约定：经甲乙丙三方友好协商，三方同意将乙方所有股权转让给甲方，因现已实际入股开业，转让股权按乙方实际出资，由甲方一个月内以现金形式转给乙方，丙方无异议，转让后原三方股份协议作废，甲方与丙方成为运城黄记煌实际新股东，按实际出资比例划分股权，并承担义务，店面依然委托陕西宏远餐饮管理公司管理，股东不参与该店面实际经营管理。2018年8月10日被告高宏远又与原告何亚雄、被告魏海、陈刚、刘浩签订《关于黄记煌运城恒隆餐厅股权问题说明及股份变更明细》：XX城XX餐厅在筹备期间投资款中，其中陈刚投资捌万元、何亚雄投资捌万元、魏海投资陆万元、刘浩投资叁万元，共计贰拾伍万元。店铺开设之初，何亚雄、魏海、刘浩的投资额均为陈刚所代持。现经协商，一致同意以下意向。原持股人陈刚将不再为投资人何亚雄、魏海、刘浩进行股份代持，XX城XX餐厅投资股份协议新增股东何亚雄、魏海、刘浩三人，原股份持有人高宏远、陈刚保持不变。原持股人高宏远持有股份比例不变，原股份持有人陈刚名下的持股比例按照实际投资额比例进行变更，新增股份持有人何亚雄、魏海、刘浩三人持股比例按照实际投资额比例进行填充。原有关于黄记煌运城恒隆餐厅股份合作协议中关于持股人（即股东）的所有条款均不作变更，新持股人何亚雄、魏海、刘浩三人与原合同中持股人享受同等条款。”合伙经营期间身为陕西宏远餐饮管理有限公司董事长的被告高宏远将“运城市盐湖区XX城XX店”整体运营在未通知其他合伙人的情况下交于其妹高宏丽实际运营管理，被告高宏丽在实际运营期间从未向合伙人按季度出具财务报表、未能履行委托经营期间所要求的相关义务， 2018年3月16日擅自将合伙人共同经营的“运城市盐湖区XX城XX店”变更为 “运城市盐湖区东城宏远饭店”并在原经营地址以自己的名义继续经营黄记煌焖锅。上述事实，有原、被告签订的《投资合作协议书》、转款凭证、工商登记、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原、被告签订的《投资合作协议书》、《关于黄记煌运城恒隆餐厅股权问题说明及股份变更明细》是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政性法规的规定，该协议合法有效。原告依约支付了投资款，被告高宏远在“运城市盐湖区XX城XX店”整体运营未通知其他合伙人的情况下将店面交于其妹高宏丽实际运营管理，被告高宏丽在实际运营期间从未向合伙人按季度出具财务报表、未能履行委托经营期间所要求的相关义务， 2018年3月16日擅自将合伙人共同经营的“运城市盐湖区XX城XX店”变更为 “运城市盐湖区东城宏远饭店”在。高宏远违反合伙约定，现原告要求被告共同退还投资款80000元，因高宏远违反约定，该款项应由高宏远予以退还。原告主张资金占用利息，与法相悖，其主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告高宏远退还原告何亚雄投资款80000元。二、驳回原告何亚雄其余之诉讼请求。诉讼费1800元，由被告高宏远负担（此款原告已预交，被告高宏远在付上述款项时，直付原告）。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长    贾曼莉审  判  员    蒲  晖人民陪审员    李  秦 二〇一九年十一月二十四日  书  记  员   王梦圆