湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初11533号原告:周运珍，女，1957年8月15日出生，汉族，住湖南省衡山县。法定代理人：周远定，男，1952年2月8日出生，汉族，住湖南省衡山县，系原告丈夫。委托诉讼代理人：贺艳勤，湖南弘一律师事务所律师。被告：湖南高桥大市场宏德商行，住所地湖南省长沙市雨花区湖南高桥大市场新七区23栋8号。经营者：张红斌，女，1968年7月22日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：廖晓宇，湖南金州律师事务所律师。被告：陈德秋，男，1964年8月2日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：廖晓宇，湖南金州律师事务所律师。原告周运珍（以下简称原告）与被告湖南高桥大市场宏德商行（以下简称宏德商行）、陈德秋劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人贺艳勤，被告宏德商业、陈德秋的委托诉讼代理人廖晓宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告方解除劳动关系；2、判令被告方向原告支付672698.21元。事实与理由：原告一直在被告处工作。2017年6月15日，原告为被告购买食材途中被案外人李勇开车撞伤。经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，湖南省人力资源和社会保障厅维持此认定。经过长沙市芙蓉区人民法院和长沙市中级人民法院两审均认定为工伤。同时，原告劳动能力鉴定和劳动能力再次鉴定结果都是六级。由于被告没有为原告购买工伤保险，依据《工伤保险条例》和《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》，原告可以要求与被告解除劳动关系，由被告支付一次性伤残补助金16个月工资，一次性工伤医疗补助金18个月工资，一次性伤残就业补助金30个月工资给原告。同时，原告是农村户口并与被告没有签订劳动合同，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》，原告月工资标准参照适用其统筹地区上半年职工平均工资，即2018年湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资73300元÷12×（16+18+30）＝390933.33元。同时依据《工伤保险条例》和《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》，被告还应支付原告12个月停工留薪期工资73300元。依据《工伤保险条例》第三十条，被告还应支付原告的医疗费用205379.88元。另外，原告的劳动能力鉴定费用2085元和出院后住在衡山家中，两次劳动能力鉴定都要赶过来，请法院酌情考虑1000元路费和住宿费。上述费用共计672698.21元。为了维护原告的合法权益，提起诉讼，望判如所请。被告辩称，1、本案的主体不适格。2019年9月17日，周远定作为申请人向衡山县人民法院申请认定原告为限制民事行为能力人。衡山县人民法院以（2019）湘0423民特7号民事判决认定原告为限制民事行为能力人，但并没有指定原告的法定监护人是谁。根据民事诉讼法的规定，应经过法定程序才能确认限制民事行为能力人的法定监护人。周远定虽然在户籍登记上为原告配偶，但未提供两人的结婚证明。因此，本案主体不适格。2、原告在交通事故一案中获赔265757.36元，其所有损失均已获得赔偿，不应再由被告宏德商行、陈德秋进行重复赔偿。3、原告提出的赔偿计算依据不符合《工伤保险条例》、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定。原告在被告宏德商行误工期间的工资是2200元/月，其按73300元/年的标准计算赔偿不符合法律规定。原告在2017年8月15日年满60周岁，从2017年9月开始领取农村养老金，故不应计算一次性就业补助金。原告未对停工留薪期进行鉴定，故不应计算其12月的停工留薪期工资。原告的医药费已经在交通事故一案中判决，在本案中不应重复计算。4、根据湖南省的司法实践，原告不应获得双赔。本案的用工主体是被告宏德商行，案件性质是劳动争议。被告陈德秋既不是被告宏德商行的负责人，也不是用工主体，不应作为本案被告，更不应承担民事赔偿责任。经审理查明：原告于1957年8月15日出生，农村户口，系被告宏德商行的后勤人员，负责员工三餐伙食、食材采购和打扫卫生等工作，工作地点和居住地均在被告宏德商行门店。被告宏德商行的营业时间为7：30-18:00。被告宏德商行未与原告签订劳动合同，未为原告购买社会保险。2017年6月15日8时6分，原告携带有买菜用的小推车，在马王堆路长沙大道路口闯红灯步行横过道路时，与案外人李勇驾驶的湘Ａ×××××轻型仓栅式货车汽车（仅购买交强险）相撞受伤。原告在湖南旺旺医院、长沙市中心医院住院治疗105天，花费医药费205379.88元。原告经诊断为特重型颅脑损伤、脑挫裂伤清除术后、弥漫性轴索损伤、胸部外伤、双侧2-6肋多发肋骨骨折、右锁骨粉碎性骨折等。2017年7月4日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出长公交认字［2017］第00119号《道路交通事故认定书》，认定原告承担主要责任，案外人李勇承担次要责任。事故发生后，被告宏德商行向原告支付了16700元。2018年3月16日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心［2018］精鉴字第49号《司法鉴定意见书》，原告精神伤残评定为八级。2017年9月4日，长沙市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）受理了原告之子周全良关于原告受伤的工伤认定申请。2017年9月12日，市人社局对被告陈德秋进行调查时，被告陈德秋陈述其与被告宏德商行登记的经营者张红斌是夫妻关系，自己是实际经营者。2017年10月30日，市人社局作出长人社工伤认字（2017）562号《认定工伤决定书》，认为原告外出采购食材途中被货车撞伤，符合工伤认定的范围，决定予以认定为工伤。被告宏德商行不服，向湖南省人力资源和社会保障厅（以下简称省人社厅）提起行政复议。省人社厅于2018年3月15日作出湘人社复决字[2018]第4号《行政复议决定书》，决定维持市人社局作出的认定工伤决定。被告宏德商行仍不服，向长沙市芙蓉区人民法院提起行政诉讼，请求撤销市人社局作出的认定工伤决定和省人社厅作出的行政复议决定。长沙市芙蓉区人民法院于2018年6月12日作出（2018）湘0102行初70号行政判决，驳回被告宏德商行的诉讼请求。被告宏德商行不服一审判决，提起上诉。2018年10月8日，长沙市中级人民法院作出（2018）湘01行终448号行政判决，驳回上诉，维持原判。2018年6月20日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201806042号《劳动能力鉴定结论书》，原告鉴定为六级伤残。2019年3月22日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出劳再鉴19032248号《劳动能力再次鉴定结论书》，原告仍鉴定为六级伤残。原告花费鉴定费2085元。原告与案外人李勇机动车交通事故责任纠纷一案于2018年5月11日向本院起诉，其未主张住院期间的医药费和误工费。本院经审理后认为原告虽为农业家庭户口，但已在城市工作生活，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金；原告在本次交通事故中承担主要责任，对于其超出交强险部分的损失应由自身承担60%，由案外人李勇承担40%。故本院于2018年8月13日作出（2018）湘0111民初3780号民事判决，原告总损失424393.34元，由原告承担188636.04元，由案外人李勇承担125757.36元，由保险公司承担110000元。该判决已发生法律效力。原告与被告宏德商业、陈德秋因工伤赔偿协商未果，原告于2019年8月6日向本院提起诉讼。本院经审理后认为，原告目前诊断为脑外伤所致精神障碍，精神伤残评定为八级。但原告是否为无民事行为能力人或限制民事行为能力人，必须经过法定程序认定。原告的配偶周远定在未经法定程序认定原告为无民事行为能力或限制民事行为能力人的情况下，以原告的监护人身份代为申请仲裁并起诉，不符合法律规定。故原告的起诉不符合起诉条件，依法应予驳回。本院遂于2019年9月17日作出（2019）湘0111民初8848号民事裁定，驳回原告的起诉。原告的配偶周远定于2019年9月17日向衡山县人民法院申请认定原告限制民事行为能力人。衡山县人民法院于2019年9月30日作出（2019）湘0423民特7号民事判决，认定原告为限制民事行为能力人。2019年10月14日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称雨花区仲裁委）申请劳动仲裁。雨花区仲裁委经审查认为不符合受理条件，于当日向原告发出雨劳人仲案不字[2019]123号《不予受理案件通知书》。原告遂于当日向本院提起诉讼。本案经由本院主持调解，双方当事人未能达成协议。上述事实，有长人社工伤认字（2017）562号《认定工伤决定书》、湘人社复决字[2018]第4号《行政复议决定书》、（2018）湘0102行初70号行政判决书、（2018）湘01行终448号行政判决书、长劳鉴201806042号《劳动能力鉴定结论书》、劳再鉴19032248号《劳动能力再次鉴定结论书》、湘芙蓉司鉴中心[2018]精鉴字第49号《司法鉴定意见书》、（2018）湘0111民初3780号民事判决书、（2019）湘0111民初8848号民事裁定书、（2019）湘0423民特7号民事判决书、雨劳人仲案不字[2019]123号《不予受理案件通知书》、医药费票据、鉴定费票据、收条、调查笔录、双方当事人的陈述和庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，原告在被告宏德商行工作期间发生交通事故受伤，被鉴定为六级伤残，生效判决已认定为工伤，故应享受工伤待遇。原告在机动车交通事故责任纠纷一案中获得赔偿后，依据《工伤保险条例》的有关规定，主张工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以支持。原告经鉴定为六级伤残，其要求解除劳动关系，本院予以支持。原告虽已达到退休年龄，但未办理退休手续，故被告宏德商行应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。双方均未提交合法有效的证据证明原告的实际工资标准。因原告发生工伤时已满59周岁，已超过法定就业年龄，故不能按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的规定参照适用上年度职工平均工资。本院参照上一年度城镇私营单位住宿和餐饮业从业人员年平均工资30993元/年计算原告的工资标准。故被告宏德商行应当支付原告一次性伤残补助金41324元（30993元/年÷12个月×16个月），一次性工伤医疗补助金46489.5元（30993元/年÷12个月×18个月），一次性伤残就业补助金77482.5元（30993元/年÷12个月×30个月）。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。被告伤残等级为六级，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，本院确定被告停工留薪期为12个月。故原告应支付被告停工留薪期工资30993元。原告医药费205379.88元尚未获得赔偿，被告宏德商行应予承担。原告做劳动能力鉴定花费鉴定费2085元，亦应由被告宏德商行承担。原告主张做劳动能力鉴定的交通费1000元，没有法律依据，本院不予支持。上述费用共计403753.88元（41324元46489.5元+77482.5元+30993元+205379.88元+2085元）。被告宏德商行已支付原告16700元，应在工伤赔偿款项总额中抵扣，被告宏德商行还应支付原告387053.88元（403753.88元-16700元）。被告陈德秋是实际经营者，应承担连带赔偿责任。据此,依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《湖南省实施办法》第二十五条之规定，判决如下：一、解除原告周运珍与被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋的劳动关系；二、被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋于本判决生效之日起七日内向原告周运珍连带支付一次性伤残补助金41324元、一次性工伤医疗补助金46489.5元、一次性伤残就业补助金77482.5元；三、被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋于本判决生效之日起七日内向原告周运珍连带支付停工留薪期工资30993元；四、被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋于本判决生效之日起七日内向原告周运珍连带支付医药费205379.88元；五、被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋于本判决生效之日起七日内向原告周运珍连带支付鉴定费2085元；六、驳回原告周运珍的其他诉讼请求。以上二至五项共计403753.88元，扣除被告湖南高桥大市场宏德商行已支付的16700元，被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋于本判决生效之日起七日内连带支付原告周运珍387053.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南高桥大市场宏德商行、陈德秋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡涵二〇一九年十二月二十六日书记员  段娟附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。