汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初2827号原告：赵淑兰，女，1939年2月10日出生，汉族，住汕头市金平区*************，公民身份号码440************021。委托诉讼代理人：王锦有、杨津，均系广东振华威律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区******怡景大厦一、二层，统一社会信用代码914***********170M。法定代表人：曹某1。委托诉讼代理人：**通、郑维真，均系广东遵道律师事务所律师。原告赵淑兰诉被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月29日立案受理后，依法适用简易程序，于11月25日公开开庭进行了审理。原告赵淑兰的委托诉讼代理人王锦有、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司的委托诉讼代理人郑维真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告赔偿金84756.8元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年6月3日，原告与李泽平驾驶的粤D*****号小型轿车在汕头市******发生交通事故，事故造成原告住院的严重后果，原告不负事故责任。事故造成原告如下各项损失：医疗费109.8元、住院伙食补助费3400元(100元/天×34天)、营养费1000元、后续治疗费17000元、护理费5100元(34天×150元/天×1人，原告住院期间应护理人员每天应2名，剔除肇事对方在原告住院期间雇佣护理人员1名)、出院后护理费10800元(72天×150元/天×1名)、康复费2000元、残疾赔偿金29077元(29077元/年×5年×20%)、残疾辅助器具费1000元、交通费1020元(34天×30元/天)、精神损害抚慰金10000元。粤D*****号小型轿车已向被告投保了机动车交通事故责任强制保险（下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（下简称“商业三者险”，保险金额为500000元、含不计免赔率）。被告作为粤D*****号小型轿车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险和商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。原告为维护合法权益，于2019年10月29日向本院提起诉讼，提出上述的诉讼请求。被告辩称，本被告承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，对原告诉请的赔偿项目有如下意见：原告住院天数为33天，请求的住院护理费、交通费、住院伙食补助费均按照34天请求有误，出院后护理费包含的二期手术住院期15天未实际发生，主张缺乏依据；营养费缺乏事实依据，原告提交的病历资料中并未载明其确需相应营养费用；病历材料未载明其确需相应康复费用，也未能提供对应康复治疗的病历资料和医疗费发票予以佐证，缺乏必要性；后续治疗费应待实际发生后另行主张；原告主张残疾赔偿金，但本被告对其构成九级伤残持有异议，并提出重新鉴定申请，对鉴定所《复函》意见仍不认可，残疾赔偿系数应根据重新鉴定的意见确定；残疾辅助器具费应提供正式的发票予以佐证；精神损害抚慰金过高，应根据重新鉴定的意见确定。鉴定费及诉讼费不应由被告承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月3日8时40分左右，李泽平驾驶粤D*****号小型轿车沿汕头市********与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生当日，原告被送至汕头大学医学院第一附属医院治疗至7月5日出院，住院33天。事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定：李泽平负事故的全部责任，原告免承担事故的责任。2019年8月8日，原告向本院申请诉前调解，期间根据原告的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、康复费、护理期限和人数、护理依赖程度评定、残疾辅助器具费等进行鉴定。9月26日，该中心对原告的伤情作出鉴定意见:原告的损伤评定为九级伤残；在后续治疗方面，需继续门诊随诊及影像学检查，右胫骨骨折内固定物需二期手术拆除，其伤残评定后的后续治疗费17000元，其中门诊2000元，二期住院手术取右胫骨骨折内固定物15000元；无需医疗依赖，伤残评定后无需护理依赖；残疾辅助器具费1000元；康复费2000元；住院期间配护理人员2名/天，出院后72日配护理人员1名/天。原告支付鉴定费4250元(其中医疗护理依赖程度评定728元)。因原、被告无法达成诉前调解，于2019年10月29日向本院提起诉讼。粤D*****号小型轿车已向被告投保了交强险和商业三者险(保险金额为500000元、含不计免赔率），事故发生在保险期间内。另外，被告在开庭审理时提出已为原告垫付医疗费10000元及预赔李泽平29900元作为原告的医疗费用，被保险人如另有垫付款项，应由其另行理赔，在本案中不同意赔付。原告抗辩其住院期间的医疗费均由被告或李泽平支付，其住院期间的医疗费在本案中没有主张赔偿。故原告住院期间的医疗费本案不予处理。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，李泽平应对在事故中造成的损失承担全部赔偿责任。案在审理期间，被告对原告伤残鉴定结论抗辩认为：1、原告于2019年7月5日出院，9月5日进行司法鉴定，自出院至评残之日尚不足3个月，且原告为年满80周岁的老人，需要更合理的康复时间，评残时间并不符合有关鉴定时长的规定；2、原告未自行做肌电图检查，无法确认右腓总神经损伤程度，因此鉴定机构无法准确、科学分析右腓总神经损伤对原告右膝关节活动的影响程度。并向本院申请重新鉴定。针对被告提出的抗辩理由，本院去函要求鉴定机构进行补充说明，2019年11月1日，广东韩江司法鉴定中心复函如下：1、根据《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）关于检验时机的规定，鉴定以损伤后果为依据的原则上在“损伤后”3-6个月进行，而不是“出院后3-6个月”，原告2019年6月3日因车祸致伤，于9月5日进行法医临床检验，符合规定。我中心鉴定人根据原告膝关节功能丧失程度评定其构成九级伤残亦是客观、合理的。2、据《系统解剖学》（人民卫生出版社第9版）中关于腓总神经受伤后的表现“足不能背屈、趾不能伸，足下垂且内翻，呈‘马蹄内翻足’畸形，行走时呈‘跨域步态’，同时小腿前、外侧面足背区出现明显感觉障碍”可看出，腓总神经损伤主要影响膝关节活动度，这与原告在腓总神经损伤程度的确认上并无关系，不影响鉴定结论的客观、科学。被告对鉴定机构的复函仍有异议，本院认为，广东韩江司法鉴定中心是具有资质的鉴定机构，原告的伤残鉴定结论是本院委托该机构作出的，被告虽对鉴定结论有异议，但却未能提供相应证据证实鉴定结论依据不足，被告的抗辩事由不成立，不予采纳，故原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定结论予以确认。被告是粤D*****号小型轿车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由李泽平承担的损失。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1、住院伙食补助费：按住院33天，以每天100元计算为3300元。原告计算住院天数34天有误，予以纠正。2、护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付。根据司法鉴定机构的意见，住院期间33天需配2名护理人员，剔除原告自认肇事对方在其住院期间雇佣1名护理人员，故原告住院期间的护理费为4950元﹝33天×(2-1)人×150元/天﹞、之后72天，其中包括二期住院手术，其护理费为9090元﹝(72-15)天×1人×120元/天＋15天×1人×150元/天﹞，合共14040元。对原告请求不合理部分，本院不予支持。原告计算住院天数34天有误，予以纠正。3、后续治疗费、康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见分别确认为17000元、2000元。原告主张医疗费109.8元属于后续治疗费，其请求重复计算，本院不予支持。被告抗辩原告的后续治疗费应待实际发生后另行主张以及康复费医嘱中没有体现，均不予理赔，缺乏法律依据，不予采纳。4、营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成九级伤残，其营养费为1000元(5000元×20%)。5、交通费：按原告住院天数33天+二期手术15天，每天30元计算，其交通费为1440元（30元/天×48天）。原告计算住院天数34天有误，予以纠正。6、残疾赔偿金：可按2018年汕头地区城镇居民人均可支配收入水平29077元，原告现已满80周岁，自定残之日起按5年计算。原告属伤残九级，伤残的赔偿指数按20%计算，故原告的残疾赔偿金为29077元(29077元/年×5年×20%)。7、残疾辅助器具费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为1000元。被告对残疾辅助器具费抗辩理由不成立，不予支持。8、精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构九级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金10000元，本院予以支持。被告抗辩精神损害抚慰金偏高，理由不充分，不予采纳。上述各项损失合共78857元。鉴于李泽平在本次事故中负全部责任，肇事车辆粤D*****号小型轿车投保了不计免赔率，故被告应在交强险与商业三者险限额内赔偿原告78857元。关于诉讼费是否应由被告承担的问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费就由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告赵淑兰的损失78857元；二、驳回原告赵淑兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费959元（减半收取）由原告负担59元，被告负担900元；受理费原告已预交，被告于本判决发生法律效力之日起三日内迳付原告900元。鉴定费4250元由原告负担728元(医疗护理依赖程度评定项目)、被告负担3522元；鉴定费原告已支付，被告于本判决发生法律效力之日起三日内付还原告3522元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇一九年十一月二十九日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。