河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1102民初2442号原告:漯河市诺德宇欣护栏有限公司，住所地漯河市源汇区大刘镇大陈村。法定代表人：潘广欣，总经理。委托诉讼代理人：陈建义，河南许慎律师事务所律师。被告：河南林九建设工程有限公司，住所地：林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：郝计存，经理。委托诉讼代理人：单亚楠、李海肖（实习），北京市安博（郑州）律师事务所律师。被告：丁恩泽，男，汉族，1979年8月24日出生，住漯河市源汇区。原告漯河市诺德宇欣护栏有限公司（以下简称诺德护栏公司）与被告河南林九建设工程有限公司（以下简称林九建设公司）、丁恩泽建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告诺德护栏公司的法定代表人潘广欣及其委托诉讼代理人陈建义、被告林九建设公司的委托诉讼代理人单亚楠、李海肖到庭参加诉讼，被告丁恩泽经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诺德护栏公司诉称，原告与被告设立的林九建设公司北大附属实验学校项目部分别于2016年6月8日、7月25日、10月9日、10月20日签订了“漯河北大附属实验学校室内楼梯加工安装施工分包协议”、“空调护栏加工安装施工分包协议”、“洗衣房加工安装施工分包协议”等。协议约定由原告为被告承包的“漯河北大附属实验学校项目”安装施工上述项目工程，合同总价为873742.8元。协议签订后，原告按照协议约定进行了施工，完成了所承包的全部工程项目，该项目工程已于2017年8月投入使用。依据协议第八条，被告应当在工程验收后一月内付款97%，剩余3%作为质保金，两年期满后支付。但被告除支付550000元（后在庭审时变更为427000元）外，下余323742.8元（包含质保金，质保金已到期）未付。后经了解，被告林九建设公司北大附属实验学校项目部实质上是由被告丁恩泽负责承建并收益，工程款的结算也是由丁恩泽实际结算，其作为项目的实际承包人应当承担民事责任。后经原告多次催要，二被告推脱不还，故依法起诉请求判令被告支付工程款共计323742.8元及利息（利息自2016年9月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）。本案诉讼费由被告承担。被告林九建设公司辩称，一、涉案工程目前不具备结算条件，按照原、被告签订的《空调护栏加工安装施工分包协议》、《教室物品摆放柜加工安装施工分包协议》、《卫生间蹲位隔断加工安装施工分包协议》等合同的约定，工程款的支付条件均为“工程竣工验收后一个月内付总工程款的97%，甲方预留结算后工程总造价的3%作为质保金”，但以上工程至今未竣工验收，没有竣工验收单，且总发包方并未与答辩人进行结算。因此，以上工程目前并不具备结算条件，更不应当承担相应利息。二、原告在起诉状中所述的上述工程合同总价款873742.8元也没有任何依据，双方签订的以上一系列合同并未约定工程总价款，而是仅仅约定了工程单价，实际工程结算应按照原告实际完成工程量计算。三、即使达到了双方约定的结算条件，根据双方签订的合同和原告的实际施工量，其主张的剩余工程款323742.8元过高，与实际不符，且未扣除应由公司代缴的增值税等税费。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告丁恩泽未到庭，庭审前提交书面答辩状辩称，一、丁恩泽不是本案适格被告，也无需承担向原告支付工程款的义务。本案是原告与被告林九建设公司签订的协议，其中发包方为被告林九建设公司，承包方为原告诺德护栏公司，本案诉讼主体应当是林九建设公司与诺德护栏公司，根据合同相对性原则，丁恩泽不是适格的被告，也无需承担向原告支付工程款的义务。二、原告对丁恩泽的保全错误，原告应对因此给丁恩泽造成的损失承担法律责任。根据法律规定，财产保全申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失，由于丁恩泽不是本案适格被告，原告保全错误，应当赔偿给丁恩泽造成的经济损失。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告林九建设公司作为发包方（甲方）、原告诺德护栏公司作为承包方（乙方），双方分别于2016年6月8日、7月25日、10月9日签订了“漯河北大附属实验学校室内楼梯栏杆、卫生间蹲位隔断、空调护栏、洗衣机房加工安装施工分包协议”四份协议。双方分别在协议中约定，工程地点：汉江路长江国际对面，工程名称分别为：室内楼梯栏杆安装（楼梯栏杆制作、运输、安装），工程量约400米，单价每米330元，工程总造价暂定132000元。卫生间蹲位隔断加工安装（卫生间蹲位制作、运输、安装），蹲位隔断数量208，每个560元，总造价暂定116480元。室外空调护栏安装（制作、运输、安装）空调护栏长度600米，单价每米136元，总造价暂定81600元。洗衣机房施工安装（制作、运输、安装）包干单价84000元。上述协议的付款方式均为工程竣工验收后一个月内付总工程款的97%，甲方预留结算后工程总造价的3%作为质保金，竣工验收合格之日起两年期满后15日内付清剩余款项。双方还在合同中约定了工期、质量要求、双方的权利和义务、保修等条款。上述四份分包协议甲方加盖了“河南林九建设工程有限公司北大附属实验学校项目部字样的印章”，乙方有法定代表人签字及公司印章。合同签订后，原告便组织人员按合同要求进行相应的制作、运输、安装。工程完工后，原告与被告林九建设公司北大附属实验学校项目部共同签署了“施工内容签发验收单”，双方就工程量、价款、应付款项作出了计算，四份合同总计工程款为873742.8元(含看台钢结构工程款123000元)。2016年11月23日、2017年1月20日，被告林九建设公司通过尚玉领的账户分两次向原告公司法定代表人潘广欣账户转账共计350000元，2017年5月27日、2017年12月5日、2018年2月11日，潘广欣分三笔收到北大附中项目护栏工程款共计200000元，并出具收条三张，以上款项共计550000元。庭审中，原告诺德护栏公司认可其中的427000元系支付的本案工程款，另外123000元称系被告支付给原告的其他合同的工程款，被告称均系支付本案工程款。庭审中被告林九建设公司认可被告丁恩泽系北大附中项目部的负责人，其行使的是公司管理行为。另查明，北大附属实验学校已于2016年9月投入使用。上述事实有当事人陈述、漯河北大附属实验学校室内楼梯栏杆加工安装施工分包协议、漯河北大附属实验学校卫生间蹲位隔断加工安装施工分包协议、漯河北大附属实验学校空调护栏加工安装施工分包协议、漯河北大附属实验学校洗衣机房加工安装施工分包协议、施工内容签发验收单、银行转账明细、证人证言、学生奖状、企业信用信息公示报告、收到条、银行明细清单在卷佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务的，应当承担继续履行的违约责任。本案中原告诺德护栏公司与被告林九建设公司签订的施工分包协议，系当事人真实意思表示，原、被告双方应按合同约定履行各自的义务，本案涉案工程虽然没有竣工验收，但根据相关法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，北大附属实验学校已于2016年9月投入使用，故该工程应视为已竣工验收，并已过两年的保修期，付款条件已达到，被告林九建设公司应按合同约定支付全部工程款并返还质保金。原告所称被告实际支付了427000元的工程款，另外123000元系被告支付给原告的其他工程款，其虽然提供了一份承包方为漯河市占立钢构有限公司与被告林九建设公司关于看台钢结构的施工协议，该合同工程价款为123000元，但因本案原告并不是该协议中的承包方，该协议与本案不是同一法律关系，故其陈述本院不予采信，漯河市占立钢构有限公司可另行主张权利。被告林九建设公司应向原告诺德护栏公司支付工程款200742.8元（总结算工程款873742.8元-看台钢构工程款123000元-被告已支付的工程款550000元）。关于被告丁恩泽，因被告林九建设公司认可被告丁恩泽的管理行为系职务行为，且原告诺德护栏公司也没有提供足够的证据证明被告丁恩泽系该工程的实际承包人，原告提供的证人证言不足以支持其诉讼主张，故原告要求被告丁恩泽承担付款责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于原告请求的利息部分，因当事人对欠付工程款利息标准并没有约定，依法应按同期同类银行贷款利率计算，该工程已于2016年9月投入使用，该日期应认定为工程的竣工交付日期，故被告应自工程竣工验收后一个月后即2016年10月30日起支付应付工程款的利息。综上，故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告河南林九建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付给原告漯河市诺德宇欣护栏有限公司工程款200742.8元及利息（利息以工程款200742.8元的97%为基数，自2016年10月30日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告漯河市诺德宇欣护栏有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费6160元，保全费2520元，以上共计8680元，由原告漯河市诺德宇欣护栏有限公司负担2600元，被告河南林九建设工程有限公司负担6080元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  闫 磊审 判 员  孙慧玲人民陪审员  姚 冰二〇一九年十二月十六日书 记 员  曹 丽