山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初9403号原告：赵泽鹏，男，1988年5月30日出生，汉族，住济南市历城区。委托诉讼代理人：丁兆雷，山东鲁泉律师事务所律师。被告：济南国纳餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市市中区二环南路2666号4层F4-16。法定代表人：孙佳，总经理。委托诉讼代理人：赵红霞，山东舜通律师事务所律师。原告赵泽鹏诉被告济南国纳餐饮管理有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵泽鹏及其委托诉讼代理人丁兆雷，被告济南国纳餐饮管理有限公司法定代表人孙佳及其委托诉讼代理人赵红霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵泽鹏向本院提出诉讼请求：一、撤销原、被告签订的《加盟合作协议书》；二、判令被告退还原告投资款1630000元和退还原告替被告垫付的各项费用368951.9元并赔偿利息损失136428元（利息计算以1998951.9元为基数，按银行同期贷款利率计算，自2018年2月9日起暂计算至2019年3月9日，剩余利息计算至付清之日止。）本息合计：21353799元。三、判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2018年2月9日，原告与被告签订《加盟合作协议书》，被告将其拥有的“疆小妖”商标、商号、产品经营模式等“特许经营体系”授权原告在济南市历下区千佛山路1号单独投资开办新疆餐CCpark店，合同签订后，原告陆续投入了1998951.9元资金，但是被告从事特许经营活动根本不具备《商业特许经营管理条例》规定特许经营的条件，亦未向商务主管部门备案，被告未依法向原告披露特许经营的相关信息。原告按合同要求足额缴纳了投资款，已尽到了合同义务。被告利用合同约定由其办理工商注册的权利，将加盟合作公司，擅自注册成被告公司第一分公司，在济南市历下区市场监督管理局工商注册档案中没有原告投资人的股东信息，也未对公司章程修改，工商注册档案中也没有任何原告出资持股和公司股东的权利义务材料，原告没有实现特许加盟和成为股东的合同目的，被告已构成根本性违约。被告的上述行为，明显是以特许加盟合作为名，达到让原告投资并使被告成立分公司的目的，被告的上述行为是对原告的欺诈，其行为严重侵犯了原告的合法权益。为此，原告特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告济南国纳餐饮管理有限公司辩称，答辩人与被答辩人于2018年2月9日签订的协议书，已经经济南市中级人民法院（2019）鲁01民初920号裁决书确定不属于商业特许经营合同。双方签订的协议属于合伙协议。双方在协议中已经明确了双方的投资分红方式及比例。案件事实为：答辩人与被答辩人共同合作出资设立了一家餐厅，名为“疆小妖”。因答辩人有经营经验，答辩人以自有品牌“疆小妖”出资占餐厅股份5%；被反诉人出资150万元，占餐厅股份95%。利润和亏损，答辩人与被答辩人按照餐厅占股比例分享和承担。股东分红的具体制度为：（1）分红的时间：自餐厅开业第二个月第五日分取上个月利润，以此类推。（2）分红的数额为：上个月剩余利润的80%，答辩人与被答辩人按餐厅占股比例分取。餐厅实际经营收入都在被答辩人处，财务人员也是由被答辩人自己聘用，财务记账等材料全部在被答辩人处。自2018年5月份餐厅开业至2019年2月2日餐厅关门止，答辩人不但从未收到任何分红，而且还垫付了几十万的房租物业费及员工工资、货款等。且在双方签订的协议中，约定被答辩人应于与CCpark签订正式协议之日（2018年2月28日）起1日内将应付的启动资金转入双方共同指定的临时账户。被答辩人并未按照上述期限缴足150万启动资金。存在违约行为。综上所述，答辩人不欠被答辩人任何款项，反而被答辩人存在违约行为，需要承担违约责任及支付答辩人垫付的款项。因此，请求法院依法驳回被答辩人诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交证据，本院依法组织了证据交换和质证，对当事人无异议的证据和事实本院予以确认并在卷佐证。依据当事人无异议的证据和事实及当事人陈述，本院认定事实如下:2018年2月9日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《加盟合作协议书》一份，约定甲方作为品牌持有人以加盟合作的方式授权乙方单独投资开办新疆餐厅CCpark店，总投资额为人民币150万元，其中，甲方出资0元，占餐厅股份5%，乙方出资150万元，占总投资的100%，占餐厅股份的95%，该投资均用于餐厅开支。乙方应与CCpark签订正式协议之日起1日内将应支付的启动资金转入临时账户，正式开业起，乙方每月以分红的方式向甲方支付品牌管理费。甲方督责办理餐厅开办登记手续，乙方必要时给予协助。财务会计人员由乙方聘任，乙方担任该餐厅的监事，管理餐厅财务。分红数额为上个月剩余利润的80%。还约定，该协议解除后甲乙双方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算。任何一方违反约定使甲方利益遭受损失的，须承担赔偿责任，并向守约方支付违约金150万元。2018年2月28日，被告与济南财富广场文化开发有限公司签订房屋租赁合同，租赁房屋坐落于济南市××区××路××艺术生活主题购物中心××号商铺，用于涉案店铺的经营。2018年3月5日，被告基于其与原告签订的《加盟合作协议书》办理了工商登记，登记公司名称为济南国纳餐饮管理有限公司第一分公司，登记的股东姓名为孙佳，出资比例为100%，财务负责人为衣修民，未登记公司监事姓名。涉案餐厅于2018年5月18日正式营业，于2019年2月2日停业。原告于2017年9月25日向被告法定代表人孙佳账户转账5万元、11月17日向被告法定代表人孙佳账户转账7万元、2018年2月9日向被告法定代表人孙佳账户转账2万元；2018年3月5日至2018年6月19日共计向被告法定代表人孙佳账户转账149万元。另查明，被告济南国纳餐饮管理有限公司持有“疆小妖”商标，商标注册证显示该商标注册日期为2018年10月28日（图像）和2018年11月7日（文字）。被告济南国纳餐饮管理有限公司提交疆小妖餐厅自开业以来所有收款统计报表及疆小妖餐厅美团入驻合同、截图、餐厅支付宝入账材料各一份、疆小妖银行公户明细一份、疆小妖店内手写现金记账本一份、顾客会员信息登记表一份，拟证明原告作为餐厅实际管理人，收入全部由原告掌控，未如约与被告分红。原告认为，原告的行为属于工作行为，无法证实店铺的收入原告全部收入个人账户。本院认为，原告与被告签订《加盟合作协议书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，该合同合法成立并有效。原告主张被告将其拥有的“疆小妖”商标、商号、产品经营模式等“特许经营体系”授权原告，但后原告发现被告从事特许经营活动根本不具备《商业特许经营管理条例》规定特许经营的条件，原告认为该行为构成欺诈，原告与被告签订的《加盟合作协议书》应当予以撤销。对该问题，本院认为，原告与被告签订的《加盟合作协议书》中未体现双方采取“特许经营体系”的形式加盟或经营，原告也未举证证明双方有有关特许经营的约定；虽然被告违反合同约定未将合同约定的在工商登记中记载原告作为股东和公司监事的信息，但该行为仅系被告违约行为，原告可将其作为合同违约或确认股东身份的事实进行权利的主张；综合原告与被告提交的证据及庭审中当事人的陈述，涉案店铺已经由原告实际经营并已于2019年2月停业，即该合同主要合同内容已经实际履行完毕，此时亦不具备撤销合同的客观条件；根据相关法律规定，合同的撤销权的行使期限为一年，自权利人知道或应当知道撤销事由起计算，原告陈述其2018年年底知道被告未如实办理工商注册登记，但原告作为涉案店铺的实际经营者，理应了解所经营店铺的营业执照、工商登记等信息，故原告请求撤销合同的时间亦已超过一年除斥期间。综上，原告的诉求无事实和法律依据，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第五十五条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告赵泽鹏的诉讼请求；案件受理费23880元，由原告赵泽鹏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  许 毅人民陪审员  王庆华人民陪审员  徐化伟二〇一九年十二月二十日书 记 员  潘建永