四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0104民初2902号 原告:成都中国青年旅行社，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都市高新区府城大道西段399号5栋1单元7层3号。 法定代表人：邱武，成都中国青年旅行社总经理。 委托诉讼代理人：康静冬，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭成刚，泰和泰律师事务所律师。 被告：林立平，男，1972年7月21日出生，汉族，住成都市高新区。 委托诉讼代理人：王晓珺，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 被告：刘思勇，男，1971年8月27日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：胡佳，北京康达（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李人思，北京康达（成都）律师事务所律师。 被告：朱建伦，男，1963年11月18日出生，汉族，住四川省理县。 委托诉讼代理人：周勇，北京康达（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王秀龙，北京康达（成都）律师事务所律师。 被告：易畅，男，1977年7月21日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：姚永妥，四川德卓律师事务所律师。 原告成都中国青年旅行社(以下简称中青旅)诉被告林立平、刘思勇、朱建伦、易畅合同纠纷一案，本院立案受理后。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中青旅的委托诉讼代理人康静冬、被告林立平及其委托诉讼代理人王晓珺、被告刘思勇及其委托诉讼代理人胡佳、被告朱建伦及其委托诉讼代理人王秀龙、被告易畅及其委托诉讼代理人姚永妥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中青旅向本院提出诉讼请求：1.解除中青旅与林立平、刘思勇、朱建伦、易畅于2013年4月12日签订的《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》；2.判令林立平、刘思勇、朱建伦、易畅连带返还中青旅设立九寨沟旅游公司投资款2550000元及利息（自2013年6月15日起按同期银行贷款利率计算至实际返还之日止，现暂计算至2017年3月28日为546160.42元）；3.判令确认中青旅与林立平、刘思勇、朱建伦、易畅于2014年7月2日已终止实际承包关系；4.判令林立平、刘思勇、朱建伦、易畅连带偿还中青旅已为“乐游九寨”专线对外垫付款项2259006.6元；5.判令林立平、刘思勇、朱建伦、易畅连带承担承包经营期间未满足经营利润指标应向中青旅支付应付未付的品牌使用费130000元；6.判令林立平、刘思勇、朱建伦、易畅向中青旅支付“乐游九寨”专线应收款3088262元；7.案件受理费及其他诉讼费由林立平、刘思勇、朱建伦、易畅承担。 事实与理由：2013年4月12日，中青旅与林立平、刘思勇、朱建伦、易畅签订《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》（以下简称发起设立协议），约定共同设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司（以下简称九寨沟公司），中青旅以货币出资2550000元、持股51%，林立平以货币出资750000元，持股15%，刘思勇以货币出资650000元、持股13%，朱建伦以货币出资550000元、持股11%，易畅以货币出资500000元，持股10%。发起设立协议约定由四被告负责九寨沟公司的管理运营业务。发起设立协议生效后，中青旅按约定于2013年6月通过银行转账及现金支票方式分五次向林立平支付设立公司的投资款共计2550000元，并按约将中青旅名下九寨专线全部收回，成立“九寨游专线—乐游九寨”专线，并将该专线交由四被告管理的“九寨沟公司”筹备组。一、由于股东分歧，“九寨沟公司”迟迟未成立，现已无成立该公司的可能，签订协议的基本条件已不存在，中青旅并不存在过错，因此请求判令解除中青旅与四被告于2013年4月12日签订的《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，四被告连带返还中青旅设立九寨沟旅游公司投资款2550000元及利息。二、四被告在“九寨沟公司”设立期间对“九寨游专线—乐游九寨”专线进行了实际的承包经营管理，向中青旅支付目标责任金、经营权费用等费用，本质上就是承包经营管理。四被告在庭审中也承认并未按公司模式运作。有关旅游专线的目标责任书对各方权利义务、业务经营、指标考核和利润分配作出约定，反映的是承包关系，不是合伙或联营。三、承包经营管理过程中，四被告内部分歧及严重不负责任，“九寨游专线—乐游九寨”专线在由四被告实际承包经营管理期间出现困难，应收账款未能及时回收，导致中青旅多次被动对外向“九寨游专线—乐游九寨”相关供应商垫付账款。四被告经营期间，经营管理混乱，严重亏损。为了保证中青旅的合法预期利益，2014年7月，中青旅不得已终止了与四被告的实际承包合同关系。“乐游九寨”专线停止经营后，中青旅曾多次要求四被告进行账务清理，对实际承包关系进行合同结算，并承担债务、清收债权。但四被告拒不履行相关义务，以各种理由拒绝与中青旅进行联系。截止诉讼提起之日，因四被告承包经营期间遗留下的“乐游九寨”专线问题，中青旅已对外向债权人垫付款项2259006.6元，该款应由四被告连带偿还中青旅。四、中青旅认为在实际承包经营期间（2013年4月至2014年7月）四被告未完成承包目标，四被告应当参照九寨沟旅游公司设立协议第七条约定向中青旅支付640000元品牌使用费，扣除四被告已实际支付的品牌使用费510000元后，四被告还应支付未付的品牌使用费130000元。四被告辩称没有使用中青旅品牌不符合事实和法律规定，因为从事旅游业经营需要执业证照及许可，四被告在承包经营过程中，一直使用中青旅名义。五、由四被告掌握的“乐游九寨”专线应收款项3088262元应由四被告支付给中青旅。由于司法审计机构就现有资料无法进行审计，没有确定的审计金额，造成无法审计不是中青旅的过错，而是由于四被告经营管理混乱造成的，四被告在庭审质证中认可了部分证据，而不认可中青旅提交的其他证据，更多的是推测，未提出相反事实证据推翻。六、刘思勇提交的另一仲裁案件，其认为原协议已被《目标责任书》及《补充协议》代替并已清算的说法是错误的。该仲裁案件与本案无关，且刘思勇陈述其不服仲裁裁决已经提起了诉讼，其说法自相矛盾。本案中刘思勇认可了《目标责任书》及《补充协议》有效性，与仲裁裁决中其否认有效性的陈述冲突。上述《目标责任书》及《补充协议》于2016年9月1日经由中青旅通知解除。七、中青旅诉讼请求没有超过诉讼时效。中青旅在2014年10月、2015年3月、2016年6月向对方送达了律师函和催款通知书，催款通知书进行了公证，未超过诉讼时效。综上，中青旅认为，九寨沟公司实际并未设立，中青旅与四被告实际承包合同关系已实际终止，四被告拒不配合完成承包关系的结算工作，已经严重损害中青旅利益。为此，中青旅特向法院提起诉讼。 被告林立平辩称，一、中青旅与四被告共同签订了《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，但该公司因中青旅原因不能设立，林立平同意解除该协议。二、中青旅与林立平对于设立九寨沟旅游公司的投资款已经全部用于共同经营的旅游线路，中青旅要求林立平返还投资款没有事实和法律依据。1.从中青旅提交的证据看，其转款金额与约定出资额不符，且收据看不出谁收到谁的款项，签字人身份不明，也没有公司印章，不能证明中青旅的具体出资金额。2.根据《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》约定，该公司的管理运营应遵照中青旅的行政、业务等管理规定执行，重大管理运营事宜需同中青旅协商，经中青旅同意后方能执行；该公司财务负责人由中青旅委派担任；另根据中青旅提交的《关于我社九寨沟游客游客统一进行操作的通知》中“请各部门对我社九寨沟旅游公司的产品质量、价格进行监督……”以及该通知附的领导班子成员名单中，九寨沟旅游公司董事长滕刚系中青旅法定代表人等内容，均说明中青旅在该公司的设立以及线路运营上都起到了主导和决定性作用，中青旅作为公司的发起人，在公司不能成功设立以及项目实际运营是否亏损上都有不可推卸的责任。三、在本案九寨沟旅游线路运营过程中，中青旅一直负责运营中的财务事宜以及重大经营决策。中青旅提交了一系列财务资料，但由于中青旅提交的财务资料真实性存疑，且经司法审计介入，根本不能作出审计结果，因此无法证明该旅游线路运营中的应收和垫付款情况，以及是否盈利或亏损情况，中青旅主张林立平向其支付垫付及应收款不应予以支持。即便有未收回的应收款项，也应当由中青旅与四被告共同催收，而不是让林立平向中青旅支付。四、中青旅违约在先，且其违约行为是导致公司无法设立的重要原因，公司至今无法成立，且无法审计经营项目是否盈利或亏损，中青旅向林立平主张品牌使用费没有事实和法律依据。1.中青旅分别与朱建伦、刘思勇签订《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》以及《补充协议2》，将九寨沟旅游业务交由该中心运营，即“悦游九寨”，并给于刘思勇、朱建伦5年经营权。中青旅以其行为违反了《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》中关于中青旅将九寨沟旅游业务独家授权与四被告合作的“乐游九寨”项目的约定，已经构成违约。并且中青旅于2014年7月4日未经林立平同意擅自暂停“乐游九寨”项目的经营业务。2.中青旅已经通过向部分被告退还股本金的行为承认了自己的违约行为。中青旅将刘思勇、朱建伦“乐游九寨”项目股本金退还，用于支付其他九寨专线项目经营费用。如果中青旅认为林立平违约，则其向部分被告退还股本金的行为不合常理。综上，请求法院驳回中青旅第2至7项诉讼请求。 被告刘思勇辩称，1.中青旅与四被告签订《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，该公司因中青旅的过错没有设立，而且已经实际不能设立，所以刘思勇同意解除发起协议。但案涉发起协议签订后，中青旅又与刘思勇、朱建伦于2014年4月15日签订了第二中心操作协议，约定正式终止《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，即发起协议已经由中青旅自行终止。2.根据发起协议的内容来看，该协议虽然签订，但约定事项仍在中青旅的体系下由中青旅主导经营，案涉协议除了四被告履行了各方的出资义务外，中青旅未能实际履行。导致本案诉争发生，均因中青旅的经营不善管理不善。3.根据合同惯例，终止即清算，由于在中青旅的经营管理下，中青旅一直怠于与刘思勇结算，中青旅又在2015年10月30日再行签订责任书，该责任书是一份承包协议，由此又导致了其他案外纠纷，其他案外纠纷正在进行。所以刘思勇不应当承担中青旅所谓的亏损和垫付。关于垫款和应收款项，是由于中青旅的财务混乱、管理无序导致专业审计机构都无法查清，刘思勇认为中青旅缺乏支撑其诉讼请求的证据。并且由于因中青旅的过错导致未能成立独立的法律主体，因此中青旅一直是作为其所谓应收款项的债权人，其怠于履行债权所导致的应收款项流失,其后果应由中青旅自行承担,并且应当向刘思勇赔偿该损失，刘思勇保留追诉中青旅导致刘思勇经营损失的权利。4.关于品牌使用费，中青旅的主张没有法律和事实依据，中青旅也没有将品牌专线的品牌排他的授予刘思勇。5.中青旅认为其于2014年7月不得以而终止与四被告的承包关系，并且于2014年7月后开始清算，而四被告不予配合，该陈述已经表明中青旅知晓在2014年7月时其权利可能受到侵害。中青旅的诉讼请求已经超出诉讼时效。综上，请求法院驳回中青旅全部的诉讼请求。 被告朱建伦辩称，1.中青旅与朱建伦于2014年4月15日签订《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》，协议中明确对原发起协议进行了解除，原发起协议项下的权利义务清算完毕，即由中青旅向朱建伦退还原发起协议项下的股本金550000元，因此中青旅所诉争的在2014年4月15日之前以及之后所产生的债权债务均与朱建伦无关，中青旅与朱建伦之间已经就所有的债权债务进行了清算，并且双方实际履行了清算对应的权利和义务。双方已经实际协议解除了此前的发起协议，因此，中青旅主张与朱建伦解除发起协议的诉讼请求应当予以驳回。中青旅提起本案诉讼已经超过的诉讼时效。2.关于返还投资款2550000元及利息的诉讼请求。中青旅投资款并未支付给朱建伦，客观上不具备返还基础。中青旅是九寨沟公司未能设立的主要原因，存在重大过错，已经构成对朱建伦违约。申请设立九寨沟公司需要经过中青旅同意，因设立的公司主要经营旅游业务，中青旅考虑税务风险无法形成完整全面的票据，进而导致无法办理税务登记，导致九寨沟公司未设立。根据发起协议，中青旅负责财务，朱建伦不负责公司设立的任何有关事宜，朱建伦支付了投资款，无过错和违约行为。发起协议中，设立公司的义务以及设立失败对应的义务的责任主体为中青旅，因此中青旅无权要求朱建伦返还其相应的投资款。3.中青旅与朱建伦系民事合伙关系，并非承包关系。4.中青旅所主张的品牌使用费在2013年4月至2014年7月，属于第一操作中心履行期间的相关的权利和义务，而朱建伦于2014年4月15日已经退出。在中青旅与朱建伦之间已经清算完毕。并且中青旅未举出任何的证据证明在此期间把独家品牌授予过朱建伦。并且在发起协议中，明确约定品牌使用费的支付前提为公司设立并且实际经营，但公司至今未设立，因此中青旅要求朱建伦支付品牌使用费没用任何依据。5.中青旅所主张的垫付款及应收款项，也属于中青旅和朱建伦之间已经清算完毕对应的债权债务，与朱建伦无关。并且中青旅还应当举出充分的证据证明，对应的其主张的款项属于中青旅与朱建伦合作期间实际产生的收入以及对应的费用与支出。根据发起协议和实际经营情况，中青旅负责财务，但并未进行财务核算。中青旅的主张的垫付款没有朱建伦签字，无法确定是在九寨沟公司设立和经营期间形成，中青旅未举证证明其已经支付垫付款。中青旅主张的应收款实际为要求分配利润，分配的前提是款项已经收回。因此，中青旅要求朱建伦承担垫付款项及应收款项，也没有依据。综上，请求驳回中青旅对朱建伦的全部诉讼请求。 被告易畅辩称，1.中青旅的陈述与客观事实不符，易畅在案涉发起协议的履行及乐游九寨运营中，仅承担了投资义务，未负责具体的运营和财务管理，易畅在本案中没有违约行为，发起协议已实际解除，中青旅通过2014年4月15日与刘思勇、朱建伦通过另行设立第二操作中心的形式，实际上是解除了发起协议。中青旅另行设立了第二操作中心，已经造成事实违约，易畅不应该承担返还投资款的义务。2.中青旅与易畅之间不是承包经营关系，是在公司发起设立阶段，即先行开展业务经营。该业务经营已经于2014年4月15日由中青旅单方终止。公司的设立业务和财务均受中青旅主导，公司未能设立是中青旅的单方违约造成的，易畅并无过错。易畅已经按照协议约定，支付了500000元的投资款，但其并未参与项目的实际运营，未接收中青旅的投资款、垫付款。3.在公司未能设立的情况下，项目的运营受中青旅主导，财务由中青旅进行管理，因为中青旅的违约和管理混乱，造成项目财务无法进行审计，无法确定项目经营的盈亏，其责任应由中青旅承担。中青旅无权向易畅主张品牌使用费。因此，请求法院驳回中青旅的全部诉讼请求。 本院经审理查明以下事实： 2013年4月12日。中青旅（甲方）与林立平、刘思勇、朱建伦、易畅（乙方）签订《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，约定：甲、乙双方共同筹建成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司（以下简称该公司，该公司具体名称以工商注册名称为准），现双方就合作设立该公司达成如下协议该公司注册资金为5000000元。注册资金由甲乙双方按持股比例共同出资承担，甲、乙双方各自的持股比例为51:49，甲方享有控股权。该公司成为甲方的下属子公司。乙方持49%股份，其中林立平持15%股份，刘思勇持13%股份，朱建伦持11%股份，易畅持10%股份，所有股东按持股比例承担对应的风险和收益。乙方的所有股东均成为该公司经营管理的一员，任何一位股东辞掉其经营管理的职务，且在外从事或变相从事相关旅游业务，其股权将无条件转让给其他股东，其他股东按出资比例行使优先购买权。甲方承诺在该公司设立后收回现有七条九寨沟专线（九寨沟专线一、九寨沟专线二、九寨沟专线三、九寨沟专线五、九寨沟专线六、九寨沟专线七、九寨沟专线八）的业务经营权，并独家授予与乙方合作的九寨沟旅游公司九寨沟市场业务经营权，该公司为甲方九寨沟市场唯一指定运营商，其业务经营范围为九寨沟旅游业务。乙方承诺在该公司设立后关闭此前经营的所有旅游业务，包括此前在甲方授权范围内除九寨沟旅游市场以外的业务，以及乙方在外挂靠经营的所有与旅游相关的业务。乙方负责该公司的具体经营，并承诺合作后的经营规模不低于此前的经营规模，具体为乙方在经营该公司期间须提供具有市场竞争力的产品，并维护好甲方的品牌形象，双方约定2013年，该公司九寨沟旅游接待游客人数达到10万人，营业额达到1亿元，净利润达到200万元，目标任务的考核以净利润为准，每年目标任务在上一年目标任务基础上递增10%。乙方须按双方约定完成经营利润指标，如未能完成约定的经营利润指标，乙方当年须向甲方支付1000000元保底费用中的510000元的品牌使用费。乙方在2013年4月12日前的债权债务关系跟甲方无关，2013年4月12日作为该公司起始核算日正式进入核算，乙方所涉及的入境旅游业务一并纳入核算范围。甲、乙双方根据会计年度核算结果讨论决定年终分配方案，并制定下一年度工作计划和目标，双方约定每年3月31日以前以现金或转账形式进行年度分配，如因特殊情况无法按时完成分配须由甲乙双方共同协商决定。甲方授权乙方负责该公司的管理运营业务，该公司的管理运营应遵照甲方的行政、业务等管理规定执行。重大管理运营事宜须同甲方协商，经甲方同意后方能执行。该公司财务负责人由甲方委派担任，其工资及社保福利部分由甲、乙双方按出资比例共同承担。财务运营须遵照法律相关财务制度标准执行，并接受甲方财务部的指导和监督。该公司总经理实行聘任制度，任期为三年，可连选连任，副总经理和总经理助理由该公司总经理提名候选人经甲方领导班子决议通过后，由该公司进行任命，总经理助理以下岗位的人员由该公司自行任免。该公司员工的档案及劳动人事关系归属该公司，该公司按相关政策和规定与其员工签订正式劳动合同，建立社保和公积金关系。该公司员工薪酬待遇按甲方审批通过的绩效考核方案执行，员工年终奖的分配发放，由该公司对其员工进行考评，并将考评结果上报甲方审批，经甲方领导班子决议通过后按照该公司绩效考核方案进行发放。甲方有义务协助乙方对该公司进行员工的培训，产品的宣传推广，并予以政策上的支持，提升该公司的经营实力和市场知名度。该合作协议有效期自签订之日起至该公司解散之日截止。 2013年4月12日。中青旅与朱建伦、林立平、刘思勇、易畅共同制定《成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司章程》，内容包括：公司名称为成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司……第四条约定公司由五个股东共同出资设立，股东以认缴出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。经营范围为国内旅游业务……第七条约定公司注册资本为5000000元，实收资本为5000000元，公司注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额，公司的实收资本为全体股东实际交付并经公司登记机关依法登记的出资额，中青旅实缴出资额2550000元，林立平实缴出资额为750000元，刘思勇实缴出资额为650000元，朱建伦实缴出资额为550000元，易畅实缴出资额为500000元，实缴出资时间均为2013年5月15日。 2013年4月16日，中青旅出具《关于我社九寨沟游客统一进行操作的通知》，内容为：为推进我社经营机制改革，整合现有九寨沟旅游资源，我社成立了成都青旅九寨沟旅游公司，我社各分社、各直客部、各门市部招徕的九寨沟出团游客，须交到我社唯一的九寨沟旅游公司统一进行操作，成都青旅九寨沟旅游公司领导班子成员名单包括董事长滕刚，总经理林立平，朱建伦、刘思勇、易畅为领导班子成员。 2013年6月3日，中青旅委托宋伟向林立平账户转账支付150000元。2013年6月9日，中青旅委托宋伟向林立平账户转账支付500000元，2013年6月5日及6月8日中青旅委托宋伟向林立平账户转账分别转账250000元，并由林立平（负责人）与李凯（经办人）签字确认。2013年6月14日，中青旅向林立平账户转账支付410000元。2013年6月21日，中青旅通过宋伟向林立平账户转账支付300000元。2013年6月27日，中青旅通过宋伟向林立平账户转账支付230000元。2013年6月25日，中青旅通过宋伟向林立平账户转账支付转账金额200000元，共计转账2290000元。2013年5月24日，中青旅出具《收据》（编号0029948）载明收到青旅总部投资款50000元。2013年6月13日，李凯出具《收条》载明收到林立平借支款90000元。2013年6月18日，李凯出具《收条》载明收到林立平借款50000元。2013年6月19日，李凯出具《收条》载明收到林立平借支款70000元。 2014年4月15日，中青旅（甲方）与朱建伦、刘思勇（乙方）签订《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》，约定：甲乙双方共同筹建成都中国青年旅行社九寨旅游公司第二操作中心（以下简称该中心），并达成协议。该中心由甲乙双方按持股比例共同出资，总投资额为2000000元，甲乙双方各自持股比例为51:49，甲方享有控股权，该中心成为成都中国青年旅行社九寨旅游公司下属分支机构；甲乙双方须于2014年4月15日前，分别将1020000元、980000元，共计2000000元的启动资金汇入甲方公账号。乙方持49%股份，其中朱建伦持26%股份，刘思勇持23%股份，股东按持股比例承担对应的风险和收益。甲方承诺在中心设立后，授予成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司市场业务经营权，该中心为甲方九寨沟市场指定运营商，其业务经营范围为九寨沟旅游业务。乙方承诺在该中心设立后，关闭此前经营的与该项目相关的其他旅游业务，乙方若在外从事或变相从事相关旅游业务，其股权将无条件转让给甲方，甲方行使优先购买权。乙方在2014年4月15日前的所有债权债务关系均与甲方无关。乙方所涉及的九寨沟旅游业务一并纳入核算范围，该中心于2014年4月1日正式进入核算期，每年核算期为当年4月1日至次年3月31日。甲方聘任乙方的股东之一朱建伦为该中心总经理，总经理对该中心的经营管理状况及债权债务关系承担一切责任与风险，乙方在经营期间须提供具有市场竞争力的产品，并维护好甲方的品牌形象，经双方协商达成一致，约定2014年4月1日至2015年3月31日，该中心九寨沟旅游须组织接待人数达到3万人次，营业额达到30000000元，净利润达到1500000元，年度目标任务的考核以净利润为准，每年目标任务在上一年目标任务基础上递增10%。乙方按约定完成经营利润指标考核。如能完成1500000元净利润营业指标，甲方同意超过10%，则提取超额部分的10%作为超额奖金，超过20%，则提取超额部分的20%作为超额奖金，依次类推，超过50%以上，则提取超额部分的50%作为超额奖金，如未能完成约定的经营利润指标，乙方当年须向甲方支付年度目标净利润51%的费用作为品牌使用费，如未能支付年度品牌使用费，乙方所持的49%股份将无偿划拨给甲方。该中心统一使用“悦游九寨”，此前由中青旅、林立平，刘思勇、朱建伦、易畅共同签订的《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》于2014年3月31日正式终止，甲、乙双方的合作事项以本协议为准。 2014年4月28日，朱建伦出具《借款申请》载明：“我部因业务周转需要，现从公司借款600000元，请领导给与批准”。滕刚签字同意。 2014年7月4日，中青旅出具《成都中国青年旅行社关于九寨旅游公司第一操作中心暂停经营业务的通知》，内容为：经总经办会议研究决定，从2014年7月2日开始暂停我社九寨旅游公司第一操作中心的经营业务，恢复经营日期另行通知。 2015年5月1日，中青旅（甲方）与朱建伦（乙方）签订了《九寨沟目标责任书》，约定：经甲方办公会议审核研究决定聘任乙方担任成都青旅九寨专线（悦游假期）部门经理一职，任期从2015年1月1日至2019年12月31日止。乙方须于2015年12月31日前一次性向甲方支付1225000元的经营权费用，资金汇入甲方公账号；乙方每年向甲方缴纳目标责任金400000元。因乙方经济情况可将2015年度目标责任金均摊至2016至2019年度，即乙方在2016至2019年须每年向甲方交纳目标责任金500000元，按季度分四次结清，每季度初前五日内交纳，每次支付125000元；乙方须于本协议签订之日前，将2014年4月1日至2014年12月31日九寨旅游分公司悦游假期的债权债务清偿完毕。 2015年5月1日，中青旅（甲方）与朱建伦（乙方）签订了《补充协议》，约定：甲、乙双方就甲方任命乙方为九寨专线悦游假期部门经理，全面负责该专线部门经营管理。完成目标责任达成协议，乙方自愿向甲方提供价值1000000元的房产，用于1000000元专线部门经营权费用及承担专线经营管理经济责任的抵押担保约定。乙方应向甲方支付1225000元经营权费用。甲方同意乙方用价值1000000元的房产作为抵押担保，保证乙方按协议约定按期支付经营权费用。乙方须在2015年12月31日前向甲方支付1000000元经营权费用，届时可将乙方原有的九寨分公司（乐游九寨）股本金550000元用作冲抵，实际支付450000元。 2015年5月1日，中青旅（甲方）与朱建伦（乙方）、刘思勇（丙方）签订了《补充协议2》，约定：乙、丙双方共同出资2450000元经营权使用费向甲方取得九寨专线五年的经营权。甲方承诺授予乙、丙两方为甲方九寨沟市场指定两家合法运营商。在乙、丙两方线路产品符合市场的前提下，甲方有责任和义务保障将所有隶属于甲方的网点将招徕的九寨沟游客交由乙、丙两方操作，并由甲方服务网点管理部门（运营管理中心）对服务网点不定期抽查，是否未按规定将以中青旅名义招徕的游客交与非授权的九寨专线。但根据目标责任书约定，若乙、丙任意一方在任期内累计二次满意度未达到60%，甲方有权新增九寨专线。乙、丙双方须各缴纳1225000元经营权使用费，合计2450000元，当甲方新增九寨专线时，应将2450000元经营权费用按五年经营时间比例分摊，扣除乙、丙双方已承担的费用后，再由乙、丙双方及新增专线分摊。 2015年6月1日，朱建伦出具《承诺书》载明：朱建伦2014年4月15日与中青旅共同经营“成都青旅九寨旅游公司第二操作中心”假期名称“悦游假期”。2014年12月31日，双方终止了成都青旅九寨旅游公司第二操作中心合作经营项目，并于2015年1月1日开始改为成都青旅九寨专线承包部门，改为九寨专线承包部门后，经双方协商，本人做出承诺，在2014年4月15日至2014年12月31日合作期间内的债权债务关系由朱建伦一方全权负责承担其相应的权利与义务，所有的债权债务关系与合作方中青旅无关，在2015年1月1日改成九寨承包专线部门后，所有的债权债务关系由朱建伦本人承担相应权利与义务，并严格按照与中青旅签订的相关合同、协议及目标责任书履行相应约定的事项和内容。另原成都青旅九寨沟旅游公司第二操作中心股东朱建伦与股东刘思勇双方因特殊原因涉及2014年4月至2014年7月31日期间的账务划分事宜，涉及到分账期间的债权债务关系，在双方分账结算后，按此前股东三方约定的分账的原则来履行上述第二条、第三条约定的权利义务。中青旅在该承诺书上盖章确认。 2015年5月28日，中青旅向各服务网点发布《通知》，内容为：公司成立了成都中国青年旅行社九寨旅游分公司—《悦游九寨》，成都中国青年旅行社九寨旅游分公司—《九寨清风行》两个合法独立九寨运营品牌，原《乐游九寨》《梦幻假期》《美好之旅》不再是青旅九寨专线合法供应商，上述三家不再享有青旅收客资质，悦游负责人为朱建伦，青风行负责人为刘思勇。 2016年6月6日，中青旅出具《催款通知书》，载明：刘思勇（成都青旅九寨专线-青风行假期），根据2015年5月1日你与我社签订的《九寨沟目标责任书》及后期签订的《补充协议》相关内容的约定，我社向你催收九寨专线相关经营费用如下，你应向我社一次性交纳2015年1月至2019年12月经营权费用余款1000000元，根据协议内容约定可抵扣650000元后实际欠交金额为350000元，根据双方签订的协议内容约定，以上我社催收的费用已超期，请你在接到此函后，于2016年6月24日以内向我社付清欠款。 2016年9月5日，朱建伦向中青旅递交了《退款申请》，要求退还多收取的4个月费用170000元。 2016年11月8日。朱健伦（乙方）与中青旅（甲方）签订了《“悦游假期”项目终止协议》约定：一、甲、乙双方同意自2016年11月8日起，解除于2015年4月30日签订的《九寨沟目标责任书》《补充协议》(抵押担保)，于2015年5月19日签订的《补充协议》（广告宣传费），于2015年5月1日，甲、乙双方及刘思勇签订的《补充协议2》（专线安排）协议。二、在本协议签订后十日内，乙方应结清拖欠甲方的经营借款资金500000元。三、在乙方结清上述拖欠资金后，甲方于五个工作日内退还乙方经营权费用775000元以及从乙方专线公账上扣取的目标责任金41666元。四、乙方承诺在2015至2016年期间经营九寨“悦游假期”期间所有的债权债务由乙方自行承担。本协议签署后，因乙方经营九寨“悦游假期”期间原因，导致任意第三方向甲方主张债权的，甲方有权向乙方追偿，由此产生的律师费、诉讼费等一切费用支出应由乙方承担。五、在甲乙双方结清本协议第三条第四条约定款项后三个月内，甲方承诺无条件解除乙方于2015年6月抵押给甲方的房产抵押，协助乙方办理房产抵押解除手续，如到期甲方不予解除抵押，则应向乙方承担违约金100000元，同时甲乙双方确认前述房屋抵押担保的债权，仅限于乙方在2015至2016年期间经营九寨“悦游假期”期间的所有债权债务。六、甲方同意退还乙方在2014年经营期间多缴纳的2014年1至4月的承包费170000元。七、甲方同意乙方以九寨沟专线供应商的方式继续合作，甲方同意给予乙方第一年的管理费减半，第一年的人头费若收客在1万人以下则减半收取，超过1万人次的人头费，则按公司规定收取，以后年度不再享有任何优惠，乙方必须以独立法人供应商主体资格作为甲方专线供应商，乙方后期不得以甲方名义对外组团、发团，合作期间双方权利由双方另行签订合作协议明确。 2016年11月8日，朱建伦向中青旅提交了《退款申请》载明：在2016年11月8日，中青旅与朱建伦签订了《“悦游假期”项目终止协议》，按照协议第三条约定，中青旅应退还从“悦游假期”朱建伦公账上扣取的目标责任金41666元。中青旅在退款申请上盖章确认。 2016年11月8日，朱建伦向中青旅提交了《退款申请》载明：在2016年11月8日，中青旅与朱建伦签订了《“悦游假期”项目终止协议》，按照协议第三条约定，中青旅应退还“悦游假期”朱建伦经营权费用775000元。中青旅在退款申请上盖章确认。 2016年11月8日，中青旅与朱建伦签订《关于成都青旅九寨悦游假期与九寨青风行财务清算报告》，载明：中青旅与朱建伦、刘思勇合资成立九寨分公司第二操作中心（悦游假期），在经营期间，由于朱建伦、刘思勇对该公司的经营方式及经营思路等问题出现重大意见分歧，对业务开展造成一定困难，经公司多次召开办公会决定朱建伦与刘思勇分开经营，对合营期间的账务清算达成一致意见。一、财务分割时间节点为2014年4月24日起至2014年7月31日止。二、双方合作期间共从中青旅借支1200000元，朱建伦于2015年5月19日已归还借款300000元，双方账务清算后，朱建伦（悦游假期）负责归还成都青旅借款500000元，并于2016年11月14日归还成都青旅借款500000元，另余400000元借款分别由刘思勇（青风行）负责归还中青旅借款300000元，易畅负责归还中青旅100000元。三、在时间节点内产生的所有业务，清欠应收账款，应遵循谁操作的团、谁接的客户由谁负责原则，各操作部门需将应收账款全部交回悦游假期，未收回的款项由青风行先行支付给悦游假期，悦游假期也应将应付账款全部支付给青风行（以附件对账单具体金额为准）。四、截止2016年11月8日，仍有飞机散客团7300元暂未收回，待款项收回后计入青风行账上。五、经财务核算，悦游假期应付青风行54455.37元，梁巍承担的费用1219.07元应付青风行。六、双方账务结算后，“悦游与青风行账户结算统计表”中已包含刘思勇应退还中青旅的300000元。 2016年11月14日，朱建伦向中青旅出具了《朱建伦还款说明》，载明：2014年4月15日中青旅与朱建伦、刘思勇三方签订了2014年合资共同经营，发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心（假期名称：悦游假期）的协议。根据协议，中青旅聘任朱建伦为该中心总经理。股东朱建伦和刘思勇于2014年4月28日至2014年6月19日在中青旅共同借支1200000元，作为悦游假期三方投资款。当时朱建伦个人打“借款申请”1200000元。其中1000000元分十次汇至成都青旅九寨分公司管理中心指定账户-成都银行（户名朱建伦。卡号62×××09）。另外200000元汇至易畅（四川高朗思投资管理有限公司）账户，1200000元借款中朱建伦实际借款900000元整，刘思勇实际借款300000元整。2015年5月26日，朱健伦已归还中青旅300000元详见2015年5月26日709号凭证。另外易畅归还100000元，详见易畅“承诺书”，另余500000元于2016年11月14日从九寨专线二部账户中扣除500000元作为归还借款。中青旅在该还款说明上盖章确认。 2016年11月14日。朱建伦出具了《借款说明》载明：2014年4月15日中青旅与朱建伦、刘思勇三方签订了2014年合资共同经营发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心（假期名称：悦游假期）的协议。根据协议，中青旅聘任朱建伦为该中心总经理。股东朱建伦和刘思勇于2014年4月28日至2014年6月19日在中青旅共同借支1200000元，作为悦游假期三方投资款。当时朱建伦个人打“借款申请”1200000元。其中1000000元分十次汇至成都青旅九寨分公司管理中心指定账户-成都银行（户名朱建伦。卡号62×××09）。另外200000元汇至易畅（四川高朗思投资管理有限公司）账户，1200000元借款中朱建伦实际借款900000元整，刘思勇实际借款300000元整。故由朱建伦负责归还中青旅900000元，刘思勇负责归还中青旅300000元整。刘思勇的300000元借款。朱建伦已通过截止2014年7月31日悦游假期与青风行的账务清算划分给刘思勇（其中已由悦游假期通过中青旅内转给青风行，刘思勇110000元2015年4月21日558号凭证，另外190000元在账务清算对账明细中体现），故300000元借款应由刘思勇负责归还中青旅。中青旅在该借款说明上盖章确认。 2016年11月16日，朱建伦出具《证明》载明：2014年4月15日中青旅与朱建伦、刘思勇三方签订了2014年合资共同经营，发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心（假期名称：悦游假期）的协议。根据协议，中青旅聘任朱建伦为该中心总经理。在协议期内因九寨沟段双飞线路的业务需要，需采购成都-九寨沟段往返机票，此项业务中青旅悦游假期委托给易畅的四川高朗思投资管理有限公司（以下简称票务公司）代为出票。2014年4月28日至2014年6月19日，朱建伦在中青旅借支1200000元，朱建伦个人打“借款申请”1200000元。其中1000000元分十次汇至成都青旅九寨分公司管理中心指定账户-成都银行（户名朱建伦，卡号62×××09）。另外200000元汇至易畅（四川高朗思投资管理有限公司）账户作为悦游假期2014年九寨段机票保证金。2014年7月31日，悦游假期与票务公司结算机票款时，双方确认悦游假期应付易畅票务公司包含机票款与机票空位损失共计120000元，此款本应冲抵中青旅交给票务公司的200000元保证金，再由票务公司退还中青旅80000元，但实际为了结算方便，经易畅、悦游假期总经理朱建伦，成都青旅九寨分公司管理中心，三方协商在交纳的200000元保证金中只冲抵机票款100000元整，另20000元由朱建伦在2015年5月20日从“悦游假期”成都银行账户上（户名：魏嘉，卡号62×××89）付给了易畅建行账户（户名：易畅，卡号55×××88），易畅则应退回中青旅保证金100000元整。由此，悦游假期在2014年所有机票款和机票空位损失已全部与易畅票务公司结算清，票务公司理应退还中青旅保证金100000元。中青旅盖章确认。 2014年10月31日，中青旅委托四川中超律师事务所刘钢律师向林立平出具《律师函》，要求林立平到中青旅配合“乐游九寨”债权债务及资产清理工作，协助中青旅收回债权款，将林立平名字开户的五张银行卡从2014年7月1日至今流水单明细提供给中青旅，并将收取的“乐游九寨”旅游团款交回中青旅。 2015年3月27日，中青旅委托四川中超律师事务所刘钢律师向林立平出具《律师函》，认为林立平有责任回收365万余元旅游团款，要求林立平到中青旅配合“乐游九寨”债权债务及资产清理工作，提供准确债务人信息、确认初步清理出债权清单，积极负责收回债权款，将收取的“乐游九寨”旅游团款交回中青旅。 2015年4月10日，林立平委托北京炜衡（成都）律师事务所刘敏律师出具《律师函复函》，认为中青旅委托四川中超律师事务所刘钢律师发函相关内容不是事实，“乐游九寨”是一种合伙或联营，中青旅对“乐游九寨”项目重大事项拥有完全决定权，并实际控制了项目财务工作，包括财务负责人在内的三名财务人员为中青旅委派；在经营期间，中青旅财务人员未能认真履职对项目经营期间的财务资料、数据没有及时整理，造成应收应付账款混乱；但后期协议各方矛盾激化，中青旅擅自决定暂停“乐游九寨”项目而设立第“二、三分公司”，将“乐游九寨”项目转由该二、三分公司独家经营，原项目相关财务人员未完成财务清理及交接工作情况下，转岗至“二、三分公司”工作，原财务工作处于瘫痪状态，债务人将款项转至林立平账户后，林立平用此款支付大量原项目应付账款。 2016年6月3日，中青旅向林立平邮寄了《催款通知书》，认为中青旅出资2550000元，中青旅垫资应付款2259006.6元，公司经营期间应收款3088262元，要求林立平配合中青旅催收应收账款，要求林立平交回已代收应收款，配合中青旅进行账务核算，并按相应比例承担并归还垫支的应付款项及经营亏损。 中青旅与刘思勇就《九寨沟目标责任书》及《补充协议》向成都仲裁委员会申请仲裁。 2013年11月18日，中青旅与昆明天途科技有限公司签订《易途旅行社管理系统销售合同》，中青旅购买昆明天途科技有限公司的“易途旅行社管理系统B/S”软件，昆明天途科技有限公司授权给中青旅“成都中国青年旅行社乐游九寨”企业或所属部门使用。 2016年9月2日，中青旅向四川省成都市成都公证处申请保全证据公证。 在案件审理过程中，中青旅向本院申请对中青旅与林立平、刘思勇、朱建伦、易畅出资设立的“成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司”2013年3月至2014年7月经营期间的财务收支状况进行司法审计。本院予以准许并委托利安达会计师事务所（特殊普通合伙）四川分所进行审计。利安达会计师事务所（特殊普通合伙）四川分所要求中青旅提供16类资料便于审计。中青旅向利安达会计师事务所（特殊普通合伙）四川分所表示可以提供其中5类资料，其余资料确定无法提供。利安达会计师事务所（特殊普通合伙）四川分所以中青旅无法提供审计所需要的必备资料导致审计工作无法进行为由，终止审计。 上述事实的认定，有中青旅提交《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》《成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司章程》《关于我社九寨沟游客统一进行操作的通知》复印件、《成都中国青年旅行社关于九寨旅游公司第一操作中心暂停经营业务的通知》复印件、（2014）中超律函字第152号律师函、（2015）中超律函字第039号律师函、律师函复函、（2016）成证内经字第38214号《公证书》、《易途旅行社管理系统销售合同》、（2016）成证内经字第45235号《公证书》、2013年5月24日收据复印件（编号：0029948，金额5万元）、2013年6月9日中国建设银行转账凭条（50万元）、收据（编号0035821，金额50万元）、收据（编号0035823，金额135万元）、2013年6月27日建设银行转账凭条（转账金额23万元）、2013年6月21日建设银行转账凭条（转账金额30万元）、2013年6月25日建设银行转账凭条（转账金额20万元）、2013年6月14日中国农业银行个人业务结算申请书（41万元）、6月13日收条（9万元）、2013年6月19日收条（7万元）、2013年6月18日收条（5万元）、2013年6月5日中国建设银行转账凭条（25万元）、2013年6月8日中国建设银行转账凭条（25万元）、2013年6月8日收据（编号0029960，金额25万元）、2013年6月8日收据（编号0029959，金额25万元）、2013年6月3日中国建设银行转账凭条（15万元）、2013年6月8日收据（编号0029958，金额15万元）。被告林立平提交的《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》复印件、《成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司章程》复印件、《关于我社九寨沟游客统一进行操作的通知》复印件、《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》复印件、《成都中国青年旅行社关于九寨旅游公司第一操作中心暂停经营业务的通知》复印件、《补充协议2》复印件、通知(2015年5月28日)复印件、《补充协议》《催款通知书》复印件。被告刘思勇提交的发起《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》《九寨沟目标责任书》复印件、《补充协议》复印件、《补充协议2》复印件、《通知》复印件、《催款通知书》复印件、《解除协议通知书》复印件、《通知》复印件、《律师函》复印件。被告朱建伦提交的《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》复印件、《九寨沟目标责任书》《补充协议》《补充协议2》《承诺书》《退款申请》（170000元）、《“悦游假期”项目终止协议》、经营权费用《退款申请》、目标责任金《退款申请》《借款说明》、朱建伦《还款说明》、于2016年11月16日出具的《证明》《关于成都青旅九寨悦游假期与九寨青风行账务清算报告》及当事人陈述在案为证。 本院认为，中青旅与林立平、朱建伦、刘思勇、易畅共同签订了《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，并共同制作了《成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司章程》，形成共同组建成立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的合作意向，后公司未能成立。对设立公司行为所产生的费用、债务债权以及返还投资款所产生的纠纷，符合公司设立纠纷的法律特征，本案应定性为公司设立纠纷。《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》并非承包合同，故中青旅主张确认终止与四被告的承包关系的诉讼请求，本院不予支持。 关于争议焦点一，《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》是否已经解除。签订发起协议的当事人为中青旅、林立平、刘思勇、朱建伦、易畅五方，中青旅、刘思勇、朱建伦三方达成协议解除发起协议，但中青旅未能举证证明其与林立平、易畅曾协商一致解除《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》，中青旅单方出具了《成都中国青年旅行社关于九寨旅游公司第一操作中心暂停经营业务的通知》，不能达到解除发起协议的目的，发起协议应是全部主体达成一致方能解除，中青旅、刘思勇、朱建伦三方达成《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》中关于原发起协议自动失效的约定也不能发生《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》解除的效果。现中青旅再要求解除发起协议，林立平同意解除，易畅认为发起协议已经解除，各方已就解除发起协议达成一致，对于中青旅主张解除发起协议的诉讼请求，本院予以支持。 关于争议焦点二，四被告是否存在过错，是否应当承担返还投资款、应收账款和垫付费用。《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》中约定了中青旅持股比例为51%，享有控股权，林立平、朱建伦、刘思勇、易畅四人共持股49%，中青旅授权林立平、朱建伦、刘思勇、易畅负责公司管理运营业务，运营业务应遵照中青旅的行政、业务等管理规定，重大管理运营事宜须同中青旅协商，经中青旅同意后方能执行，公司财务人员由中青旅委派担任，财务运营接受中青旅财务部的指导和监督。中青旅实际是公司设立的核心。因此，在新公司是否能够设立这一点上，中青旅理应承担更多的设立义务。《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第四条规定：“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。”参照上述法律规定，公司未能成立，因设立公司行为所产生的费用、债务以及返还投资款等民事责任，适用的是有约定从约定，无约定按过错责任承担的原则。中青旅陈述四被告经营管理混乱，但是并未举出证据予以证明。在本案中，现有证据不能认定林立平、易畅在协议履行过程中存在过错。在各方合作经营期间，中青旅与朱建伦、刘思勇于2014年4月15日另行签订了《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》，即使其存在过错，过错程度也应相当。故对于中青旅关于四被告存在过错应当承担赔偿责任主张，本院不予采纳。中青旅向四被告主张支付垫付款项及应收账款，主要证据是记账凭证、付款说明及转账凭证、团款支出明细单，时间从2013年至2014年7月期间均有，而付款主体主要为中青旅，在本案中，中青旅在2014年4月已经停止了成都中国青年旅行社关于九寨旅游公司第一操作中心的运作。虽然部分支出有林立平签署《付款说明》及《团款支出明细单》，而部分《付款说明》《团款支出明细单》并无林立平签字，而是其他人员签字，包括中青旅其他工作人员滕刚、宋伟、梁巍等签字。部分《团款支出明细单》上载明的支付的团款为2014年4月15日之后的团款。实际上，各方在签订在设立协议后，中青旅与朱建伦、刘思勇另行设立第二操作中心，不能证明在2013年至2014年7月期间中青旅将九寨旅游线路独家授权给林立平、朱建伦、刘思勇、易畅。且中青旅与朱建伦、刘思勇之间发生过九寨旅游合作并对产生的费用、债务进行过对账。中青旅与四被告签订了发起协议后，虽然未能成功设立公司，但是各方已经开始以成都中国青年旅行社关于九寨旅游公司第一操作中心名义开始了经营，由中青旅负责财务管理。经营中必然产生经营收入，本案中中青旅并未向法院提交任何关于经营收入的证据材料。因此，在财务账册不完整的情况下，相关费用的发生主体、付款主体未能明确区分。其次，双方未对合作经营期间所产生的债权债务进行清算，只有清算后，才能最终确定合作所发生的支出、产生的盈亏以及费用承担。根据“谁主张、谁举证”的原则，中青旅要求四被告返还垫付费用、投资款及应收账款，应由中青旅承担相应的举证责任。现中青旅申请了司法会计审计，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者局部提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”之规定，中青旅未能按照司法审计机构要求提交证据材料，也未向法院提交中青旅与四被告合作经营期间的收入证明材料，法院根据现有证据也无法查明上述事实，因此，在未进行清算的情况下，中青旅要求林立平、朱建伦、刘思勇、易畅返还垫付费用并要求退还投资款、支付应收账款的依据不足，对其诉讼请求，本院不予支持。 关于争议焦点三，四被告是否应支付品牌使用费。因双方并未进行结算，不能确认四被告是否完成《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》约定的经营任务，且中青旅与朱建伦、刘思勇重新签订了《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司第二操作中心的协议》，后中青旅与朱建伦进行结算，中青旅同意退还朱建伦2014年1至4月承包费170000元和经营权费用775000元。中青旅也与朱建伦、刘思勇约定用股本金冲抵了旅游专线的经营权费用。故对于中青旅的该项诉讼请求，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条的规定（法律条文全文附后），判决如下： 一、解除原告成都中国青年旅行社与被告林立平、刘思勇、朱建伦、易畅签订的《发起设立成都中国青年旅行社九寨沟旅游公司的协议》； 二、驳回成都中国青年旅行社的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取35907元，由原告成都中国青年旅行社负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  詹茜 二〇一九年十二月二十四日 书记员  苏倩 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事证据的若干规定》 第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出，符合本规定第二十七条规定的情形，当时人申请重新鉴定的除外。 对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者局部提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。