云南省南华县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2324民初1424号 原告：何应荣，男，1979年12月8日生，汉族，初中文化，农民，住云南省楚雄彝族自治州南华县。 委托诉讼代理人：毛磊，云南楚恒律师事务所律师；代理权限为：特别授权。 被告：云南云冶中信塑木新型材料有限公司； 统一社会信用代码：91532324597106202Q； 住所：云南省楚雄彝族自治州南华县龙川镇老高坝工业园区。 法定代表人：林泽银（该公司董事长），男，1973年3月28日生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区； 委托诉讼代理人：周建森，云南海合律师事务所律师；代理权限为：特别授权。 委托诉讼代理人：张春良，云南海合律师事务所实习律师；代理权限为：特别授权。 原告何应荣与被告云南云冶中信塑木新型材料有限公司（以下简称：中信塑木）申请撤销仲裁裁决纠纷一案，本院于2019年11月20日立案受理，于同年12月6日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告何应荣的委托代理人毛磊，被告中信塑木的委托代理人周建森、张春良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何应荣向本院提出诉讼请求：请求人民法院撤销南华县劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲案字【2019】39号裁决书，并依法作如下判决：一、请求人民法院依法判令由被告向原告支付自用工之日起超过一个月而未订立书面劳动合同的二倍工资16707.24元（7594.42元×2倍×11个月=167077.24元）；二、请求判令被告支付经济补偿金28380.4元（7095.1元×4个月）；三、请求判令被告为原告补缴自2015年11月至2019年10月的基本养老保险、基本医疗保险、生育保险；四、请求判令由被告一次性向原告支付工伤保险待遇220555.29元(含医疗费：6545.31元，住院伙食补助费：100元/人/天×2人×13天=2600元，停工留薪期工资：7594.42元×12个月=91133.04元，一次性伤残补助金：7594.42×7个月=53160.94元，一次性伤残就业补助金：7424×7个月=51968元，一次性工伤医疗补助金：7424×2个月=14848元，鉴定费：300元)；五、请求判令由被告一次性向原告支付因未依法缴纳失业保险的经济赔偿7434元；六、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月6日，原告被聘进入被告公司从事安装工作，2017年5月18日，原告在工作时间因执行工作任务发生事故，因双方未签订劳动合同，经原告起诉，2018年6月12日，南华县人民法院判决认定双方存在事实劳动关系，以此为前提，原告申请工伤认定，2018年9月6日，楚雄彝族自治州人力资源和社会保障局依法将原告所受事故伤害认定为工伤，2019年7月3日，经楚雄彝族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定，原告工伤所至伤残达十级。被告作为用人单位一直未与原告签订书面劳动合同，未依法为原告购买社会保险，在原告发生工伤事故后，未依法负担工伤保险待遇，因此，原告于2019年9月23日向被告送达了解除劳动合同通知，为维护自身的合法权益，根据法律规定，原告向南华县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经开庭审理，仲裁委于2019年11月8日作出南劳人仲案字【2019】39号裁决书，原告对该裁决不服，特向贵院提起诉讼，具体如下：一、裁决书违法“超裁”。原告的仲裁申请中，并没有确认双方解除劳动合同时间的仲裁请求，此时间的问题仅作为案件事实部分，但南华县劳动人事争议仲裁委员会超越原告的仲裁请求将此内容作为裁决第一项，属于超越申请人请求进行裁决。二、裁决书违法“漏裁”。原告在仲裁开庭时针对失业保险部分的仲裁请求作了当庭变更由原来的“要求用人单位补缴失业保险”变更为“请求用人单位一次性赔偿因不依法参加失业保险造成申请人未能享受失业保险待遇的经济损失7434元”，但在该份裁决书中，未对变更仲裁请求的情况进行记录和评述，遗漏了此项仲裁请求。三、裁决中有诸多事实认定错误。1、认定双方解除劳动合同的时间为2018年3月25日错误，据以认定2018年3月25日的证据“解除劳动合同的决定”不真实、不合法，未向劳动者送达，未生效，双方解除劳动合同的正确时间为2019年10月23日。理由如下：首先，根据《劳动合同法》第四十三条之规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本条款属于法律的强制性规定，被申请人单方解除劳动合同，但并未履行相应的法定程序，从文书上可以看出，此决定的发文对象是公司各部门，并不是申请人，公司从未经任何形式向申请人送达解除的文书，申请人不知道此决定是否存在，若解除劳动合同的意思表示都从未到达劳动者，显然不能发生解除的效果。最后2019年9月23日，原告通过中国邮政特快专递向被告寄送了“解除劳动合同通知书”以书面形式通知用人单位解除双方劳动合同，因此双方解除劳动合同的正确时间为：2019年10月23日。2、认定原告受伤前月平均工资为2390元错误，认定原告与被告解除劳动关系前月平均工资为1506元错误。原告从被告处领取的工资由两账户进行发放，一个是“代发工资过度户”另一个是“鲁世仙”的个人账户，两账户相加的总额才是原告真实的工资情况，经计算，原告受伤前12个月平均工资为7594.42元。在解除劳动合同前，因原告受伤，在原告未参加工作的情况，被告每个月向原告发放1400元的生活补贴，此费用不是工资，不能客观反映原告作为安装工人的收入情况，因此，双方解除劳动合同关系前月平均工资也应以7594.42元计算较为适宜。3、认定伙食补助费标准过低，人数与客观实际不符。原告受伤所伤到的是右手，住院期间行动和自理能力严重受到影响，需要有人照顾，因此仅支持1人住院伙食补助费与客观情况不相符，且20元的补助标准已完全与生活实际脱轨。4、认定原告医疗费用数额错误。医疗包含门诊和住院两个部分，但原裁决仅认定了住院费用，对原告提交的门诊费用票据视而不见，未认定也未作任何评述。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维持原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决支持原告的全部诉讼请求。 被告中信塑木辩称，一、我公司与原告的劳动关系已经于2018年的3月25日解除，南劳人仲案字【2019】39号“裁决书”根本不存在超裁的问题。原告于2015年的11月6日进入被告处工作，职务为安装工人，2017年5月18日发生工伤事故入院治疗，出院后原告未请假也未经被告批准擅自长期不上班。但基于对原告的照顾，被告工资一直发放至2018年3月24日。2018年6月12日南华县人民法院认定双方存在事实劳动关系，基于原告已严重违反劳动纪律，被告通知工会后于2018年6月30日作出决定，自2018年3月25日起解除与原告的劳动关系。那么原告在申请劳动仲裁时提出了解除劳动合同经济补偿金等一系列解除劳动合同后的补偿请求，这些仲裁请求都必须对何时解除劳动合同作出裁定，因此南华县劳动争议仲裁委员会依照职权对解除劳动合同的时间作出裁决并无任何违法之处，相反是审理该案的前提条件和需要，原告所谓的超裁理由不成立。二、原告要求支付11个月双倍工资167077.24元的补偿金的诉讼请求，因超过法定诉讼时效，依法不予支持。双方未签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第82条及《劳动合同法实施条例》第7条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同，自用工之日起满一个月的次日起至满一年的前一日应当向劳动者支付两倍的工资，因此未签订书面劳动合同的双倍工资最多支持11个月；同时《劳动争议仲裁调解法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，从知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。原告要求支付双倍工资167077.24元补偿金的仲裁请求，首先金额计算错误；其次，双倍工资请求一年的时效应从入职的第二个月开始计算（即2015年12月6日至2016年12月5日），但是原告直到2019年的9月9日才提出仲裁申请，已经远远超过一年的时效，因此其双倍工资的诉讼请求依法不应得到支持。三、被告同意按《劳动合同法》确定的标准补偿两个半月的补偿金3765元，原告要求支付四个月30377.68元补偿金，当庭变更为28380.4元的诉讼请求没有依据。原告2015年11月6日入职，劳动关系2018年3月25日解除，一共在职两年4个月19天，根据《劳动合同法》第47条：“经济补偿按工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资”的规定，被告只应补偿原告2.5个月的工资，但补偿标准并不是原告在起诉状中所说的每个月7594.42元。因为原告并不是领取固定工资，在被告处领取的是计件工资（按照计件的工作成果计算，有计件则有收入，无计件者则无收入）原告终止劳动关系前12个月。（2017年3月25日至2018年3月24日）平均工资为1506元，2.5个月的工资即为3765元，因此被告应补偿原告终止劳动关系一次性经济补偿金为3765元，而不是原告提出的30377.68元，原告认为其月平均工资为7594.42元没有任何依据；南劳人仲案字【2019】39号裁定书认定的解除劳动关系前的月平均工资1506元并没有任何错误。四、原告要求补缴2015年11月起至2019年10月的基本养老保险、医疗保险、生育保险的诉讼请求不应支持。理由是：1、原告为农村户口，非城镇户口，根据社会保险法的规定，原告在其居住的南华县村委会已经参加了“新型农村合作医疗”、“新型农村养老保险”，不可能再同时享受企业职工的养老保险、医疗保险。一个居民不能同时享受两种社会保险。2、原告要求补交的三项社会保险必须是建立在原告愿意承担个人应缴部分，并且在解除劳动关系时需要原告先将个人应缴部分及滞纳金交足后被告才能予以补交，时至今日，原告并不能提供证据证明其已经补交了个人应缴部分及滞纳金，被告补交的事实及法律条件没有具备，原告的该项请求不成立。五、原告要求一次性支付工伤保险待遇220555.29元的诉讼请求无事实和法律依据，被告依法只应支付33720元。原告发生工伤的时间为2017年的5月18日，入院治疗13天，于5月31日出院，鉴定为十级伤残，其遭受事故前12个月的平均工资为2395元，裁决书认定原告受伤前的月平均工资为2390元是正确的。原告诉请的工伤保险待遇分别如下：1、原告无权重复要求支付医疗费，其治疗产生的医疗费已经由被告支付了5638.49元，新农合报销了5905.26元，原告已经合计报销了11543.75元；2、住院伙食补助费为260元；3、原告诉请的91133.04元停工留薪期工资诉讼请求不符合《工伤保险条例》的规定，因为原告已经接受了13天的工伤医疗，并已出院，在此期间被告同样已经支付了其工资待遇；4、一次性伤残补助金为2390元×7个月＝16730元；5、一次性伤残就业补助金应为33720元。六、原告要求被告一次性支付未缴纳失业保险的经济赔偿金7434元的诉讼请求不应支持。原告要求补缴的失业保险事宜建立在原告愿意承担个人应缴部分，并且在解除劳动关系时需要原告将个人应缴部分及滞纳金缴足后，被告才能予以补缴。时至今日，原告不能提供证据证明其已缴纳了个人应缴部分及滞纳金，被告补交的法律条件没有具备，该项诉讼请求不成立。失业保险的申请在裁决书的第十项裁决中已经明确作出了裁决结果，根本不存在原告所谓“漏裁”的情形。综上所述，双方的劳动关系已经解除，原告要求支付双倍工资的请求已经超过法定诉讼时效，依法不予应支持；解除劳动合同的经济补偿金为3765元；原告要求补交基本养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险的诉讼请求因不具备条件不应支持；被告依法只应支付33720元的工伤保险待遇；被告共计应支付金额为37485元。原告其余的诉讼请求没有任何事实和法律依据，不应得到支持，请人民法院依法判决驳回其不合理的诉讼请求，维护正常的劳资关系和被告的合法权益。 本案争议的主要焦点是：南华县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决是否应当撤销？ 原告针对其诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：一、原告的身份证复印件、被告营业执照复印件，证明原告、被告身份情况及诉讼主体格；二、入职申请表，证明原告于2015年11月6日经被告聘请进入被告公司；三、认定工伤决定书、楚雄州职工因工伤残等级鉴定表，证明原告受到的事故伤害为工伤及伤残等级为十级的事实；四、云南省医疗门诊收费票据、住院收费收据，南华农村商业银行流水记录，收入收款收据，证明原告医疗费用、工资收入、鉴定费用的事实；五、快递单、解除劳动合同通知书，证明2019年9月23日原告向被告邮寄了解除劳动合同通知书的事实；六、本院（2018）2324民初402号判决书，证明被告认可账号为62×××08的鲁世仙银行账户属于被告公司开设的账户，由被告公司管理使用的事实。 经质证，被告对原告提供的上述证据一、二、三无异议；对证据四的真实性、合法性无异议，但对其关联性及证明内容不予认可；对证据五的真实性无异议，但对关联性和证明内容均不予认可；对证据六的真实性无异议，但对关联性及证明内容均不予认可。 被告向法庭提交了如下证据材料：一、营业执照，证明被告的主体资格；二、法人身份证明书，证明被告法人资格；三、何应荣入职申请表，证明原告入职时间及其诉讼请求已经超过一年的诉讼时效；四、何应荣2017年3月至2018年3月的工资统计明细表、工资表，证明原告领取的是计件工资而非固定工资；五、何应荣2016年5月至2017年5月的工资统计明细表，证明原告领取的是计件而非固定工资；六、出院证、住院收费票据、新农合住院费用报审单，证明原告的医疗费用已全部报销，无权再要求被告补交社会保险费用；七、楚雄中信塑木新型材料有限公司生产部工资管理办法，证明原告的工作及报酬采用的是计件考核的方式，其工资是根据计件成果核发，原告用固定工资金额来进行补偿金额计算是错误的；八、中信塑木制造部工资管理办法，证明内容同第七组；九、伤残等级鉴定表，证明工伤保险待遇的计算依据；十、解除劳动合同的决定通知，证明原、被告已经于2018年的3月25日解除了劳动关系；十一、裁决书，证明南华县劳动人事争议仲裁委员会对本案裁决的内容。 经质证，原告对被告提供的上述证据一、二、九无异议；对证据三无异议，但对其证明内容不予认可；对证据四、五有异议，对其三性不予认可；对证据六无异议，但对其证明内容不予认可；对证据七、八的合法性、真实性无异议，但对其关联性不予认可；对证据十、十一有异议，对其三性均不认可。 针对原、被告提供的上述证据，本院认证如下：原告提供的上述证据一，能够证明原、被告的主体资格，本院予以采信；证据二，能证实原告于2015年11月6日到被告中信塑木工作的事实，本院予以采信；证据三，能证明原告在工作中受伤，后被认定为工伤及伤残评定为十级的事实，本院予以采信；证据四，仅能证实原告受伤后产生的医疗费用情况，而不能证明原告主张的其他事实，本院将结合其他案件事实综合评定；证据五、六，本院将结合其他案件事实综合评定。被告提供的上述证据一、二，能够证明被告的主体资格，本院予以采信；证据三，仅能证明原告于2015年11月6日到被告中信塑木工作的事实，本院予以采信；证据四、五、六、七、八、九、十、十一，本院将结合其他案件事实综合评定。 根据原、被告的诉辩主张和认定的证据，本院确认本案法律事实如下： 原告何应荣于2015年11月6日进入被告中信塑木工作，从事安装工人，双方未签订书面劳动合同，被告中信塑木也未为原告何应荣缴纳过五项社会保险。2017年5月18日，原告何应荣在工作过程中受伤，当日被送至楚雄州人民医院住院治疗13天，于同月31日出院，医院建议全休三个月；此次住院共产生住院医疗费10743.95元，新农合报销5905.26元，剩余4838.69元由被告中信塑木支付。原告何应荣出院全休三个月后，未请假也未经被告中信塑木批准即擅自长期不上班，被告中信塑木基于对原告何应荣的特殊照顾，一直按每月1400元的工资标准发放给原告何应荣至2018年3月24日。因原告何应荣未请假也未经被告中信塑木批准即擅自长期不上班，严重违反了被告中信塑木的劳动规章制度，被告中信塑木于2018年6月30日作出决定，解除与原告何应荣的劳动关系，双方的劳动关系于2018年3月25日解除。原告何应荣在受伤前月平均工资为2390元，至解除劳动关系前月平均工资为1506元。2018年5月7日，何应荣向本院提出确认劳动关系的诉讼，经审理，本院于同年6月12日作出（2018）云2324民初402号民事判决书，判决确认何应荣与中信塑木在何应荣发生事故时双方之间存在事实劳动关系；原告何应荣于2018年9月6日被认定为工伤，2019年7月3日伤残等级评定为十级；被告中信塑木没有为何应荣缴纳工伤保险，在与其解除劳动关系后也没有向何应荣支付经济补偿。2019年9月19日，原告何应荣向南华县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于同年11月1日开庭理行审理，并于同月11日作出南劳人仲案字【2019】39号裁决书，裁决如下：一、确认中信塑木与何应荣解除劳动关系的时间为2018年3月25日；二、中信塑木限期支付何应荣一次性伤残补助金16730元（2390元×7个月）；三、中信塑木限期支付何应荣一次性工伤医疗补助金13414元（6707元×2个月）；四、中信塑木限期支付何应荣一次性伤残就业补助金46949元（6707元×7个月）；五、中信塑木限期支付何应荣停工留薪工资9560元（2390元×4个月）；六、中信塑木限期支付何应荣住院医疗费5905.26元；七、中信塑木限期支付何应荣住院期间伙食补助费260元（20元×13天）；八、中信塑木限期支付何应荣鉴定费300元；九、中信塑木限期支付何应荣经济补偿3765元（1506元×2.5个月）；十、中信塑木限期为何应荣补交2015年11月至2018年3月份的养老、医疗、失业、生育保险；十一、驳回何应荣的其它请求。上述费用合计96883.26元，在仲裁裁决书生效之日起十五日内执行。现原告何应荣对上述裁决不服，向本院提起诉讼，请求撤销南华县劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字【2019】39号裁决书。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告何应荣自2015年11月6日至发生工伤事故时在被告中信塑木工作，双方虽未签订过书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，受法律的保护。原告何应荣于2017年5月18日发生工伤事故后到医院住院治疗13天，于2017年5月31日出院，按医嘱全休三个月，但何应荣全休三个月后未请假也未经被告中信塑木批准擅自长期不上班，严重违反了被告中信塑木的劳动规章制度，双方的劳动关系应予解除，被告中信塑木决定双方的劳动关系于2018年3月25日解除符合法律规定；同时，被告中信塑木在解除劳动关系后未向原告何应荣支付相关经济损失的行为已违反《劳动法》和《劳动合同法》等相关法律规定。原告何应荣向南华县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出的裁决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。故对原告何应荣的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告何应荣的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告何应荣自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员 张 标 二〇一九年十二月十九日 书记员 李俊芳