上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初17162号原告：陈永平，男，1976年8月28日出生，汉族，户籍地江苏省如皋市。委托诉讼代理人：苏士中，上海汉盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹德泽，上海汉盛律师事务所律师。被告：王国平，男，1965年1月12日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：洪国钧，男，1943年11月14日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：严业周，上海业周律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文江，上海业周律师事务所律师。原告陈永平与被告王国平、洪国钧分配方案异议之诉一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈永平的委托诉讼代理人苏士中、曹德泽，被告王国平，被告洪国钧的委托诉讼代理人严业周到庭参加诉讼。现已审理终结。陈永平诉称，陈永平与王国平等合同纠纷一案,上海市徐汇区人民法院(以下简称徐汇法院)于2017年5月9日作出(2016)沪0104民初33457号民事判决书,上海市第一中级人民法院于2017年12月4日作出(2017)沪01民终8386号民事判决书。根据判决，王国平应支付欠款本息等共计4,429,434.44元。后陈永平与王国平借贷纠纷诉讼一案,上海市浦东新区人民法院于2018年7月11日作出(2017)沪0115民初45880号民事调解书，王国平应归还借款本息等共计209,835元。在执行过程当中,徐汇法院对王国平位于上海市浦东新区浦东大道XXXX弄XX号XXXX室房产(以下简称涉案房屋)进行拍卖,成交价为9,120,000元。因参与分配的债权人较多,徐汇法院对拍卖所得价款进行分配。2019年5月17日，徐汇法院向陈永平送达执行财产分配方案。陈永平因不服徐汇法院的分配方案,故提出书面异议,请求重新制作分配方案，陈永平提出的方案系可用于分配的债权本息合计总额9,120,000元，扣除执行费、评估费、拍卖费，再按照债权比例分配。王国平、洪国钧对陈永平的分配方案提出异议，故陈永平依法提起分配方案异议之诉。陈永平认为分配方案存在以下几个问题：第一、分配方案中不应从成交价款中支付拍卖辅助机构费用188,160元,该金额并非支出的必要费用。该费用应根据辅助机构所提供服务工作量、大小难易程度等因素酌情确定。第二、最大受益人为洪国钧。洪国钧系职业放贷人，与王国平系借贷关系,虽就涉案房屋办理抵押登记,但认为洪国钧的债权不享有优先受偿权,一是洪国钧在与王国平的诉讼中存在恶意串通情形,洪国钧通过向王国平许诺返还执行款的方式诱使王国平作出虚假的意思表示，民事调解书损害了其他债权人的利益,系无效或可撤销。二是洪国钧与王国平的借款抵押合同经双方调解已经做实质性变更。双方达成的调解协议已不再具有优先受偿的性质。根据规定，债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。王国平及妻子徐某某是共同的借款人，而在洪国钧与王国平的诉讼中,洪国钧自行放弃了对徐某某的追偿,自行与王国平达成调解协议，旧债的内容不再有效。新的债权并没有设定抵押,本案涉案房屋因不属于抵押物,洪国钧的新债权不应享有优先受偿的权利。三是洪国钧是否在登记机关登记明确的担保物权担保范围,尚不明确。陈永平认为,并不能以借款抵押合同的约定为准。四是王国平不应就拍卖款再主张扣除相关的租金。本案参与的债权超过13,000,000元，在巨额债务无法说明合理用途的情况下,基于诚实信用、公平公正原则,王国平不应就拍卖款扣除租金。该套房屋并非必须居住的房屋，实际情况是王国平长期在外租赁较好房屋,故徐汇法院不应扣除王国平租金280,000元。另陈永平对徐汇法院计算的租金年限没有意见，但认为租金偏高，拍卖的地段在陆家嘴，根据高端地段来确定租金不当，应调低租金。诉请中的各债权人系陈永平、洪国钧、卜某某、郑某某、姚某某，除了洪国钧以外，其他债权人对陈永平提出的分配方案均无异议。故陈永平以洪国钧、王国平为被告就拍卖款分配方案向徐汇法院提起分配方案异议之诉，请求：1.撤销(2017)沪0104执5927号案件的执行分配方案，重新分配；2.洪国钧的债权依法不享有优先受偿权，应当由各债权人按照债权比例平均分配。王国平辩称，原则上同意陈永平的分配方案，但对王国平不应当扣除租金这一点不认可。王国平确实开庭中途在庭外沟通，洪国钧让王国平承认，可以执行款中返还一部分。洪国钧未放弃对王国平妻子徐某某的追偿，因该笔款项系王国平公司所用，和徐某某没有关系，借款系用王国平个人房产抵押。洪国钧辩称，不同意陈永平的诉讼请求。徐汇法院所作分配方案符合法律规定。2018年8月15日涉案房屋拍卖成交后，就是因为严密程序，才拖了这么久。调解时两案一起审理，4,000,000元案件先调解，调解书已经把1,400,000元利息扣掉。800,000元案件出去谈，系因王国平妻子没来，法官让洪国钧和王国平出去自己谈，调解时把零头都去掉，降低金额，当事人同意后达成调解。关于执行款中返还王国平一部分的事情，并无此事，如陈永平认为调解书有问题，应通过合法手段推翻。王国平、洪国钧并未对债权进行变更，主债权4,800,000元未变，利息减少几万元。抵押的涉案房屋担保范围很清楚，系本金、利息、律师费，抵押范围亦公示，抵押权并没有丧失。陈永平称洪国钧系职业放贷人，和本案没有关系，亦无事实、法律依据。关于租金的问题，王国平最早提出保留960,000元租金，徐汇法院三次发函到浦东住宅保障部门确定的价格，最后确定280,000元，系合理价格。本院认定事实如下：2014年9月9日，洪国钧与王国平曾签订抵押借款合同，洪国钧向王国平借款4,000,000元，并约定抵押王国平名下的涉案房屋。第六条约定，各方同意涉案房屋抵押担保范围为：本合同约定的借款本金、利息、违约金(或滞纳金)、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于律师费、差旅费、诉讼费、公证费等)。2016年1月21日，出借人洪国钧与借款人王国平、王国平之妻徐某某签订房地产抵押借款合同，约定借款800,000元，并约定抵押王国平名下的涉案房屋。涉案房屋当时抵押情况：抵押权人洪国钧，债权金额4,000,000元。第六条约定，各方同意涉案房屋抵押担保范围为：本合同约定的借款本金、利息、违约金(或滞纳金)、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于公证费、律师费、执行费、公告费等)。另查明，根据上海市房地产登记簿，洪国钧分别于2014年9月11日、2016年1月26日被核准为涉案房屋的抵押权人，债权数额分别为4,000,000元、800,000元。2016年1月21日，王国平、洪国钧曾申请对2016年1月21日签订的房地产抵押借款合同进行公证并赋予该合同强制执行效力。2016年1月22日，上海市东方公证处作出(2016)沪东证字第3804号具有强制执行效力的债权文书公证书。后因当事人有异议，该公证书未被强制执行。2018年4月19日，本院作出(2018)沪0104民初4748号民事调解书，写明经本院主持调解，当事人自愿达成如下协议：一、王国平于2018年4月30日前归还洪国钧借款本金、律师代理费及截止至2018年4月19日的期内利息、滞纳金、违约金共计579万元；二、王国平需以400万元为基数，按日利率0.065%支付洪国钧自2018年4月20日起至实际清偿日的违约金；三、双方当事人就本案再无其他争议；四、案件受理费13,082元，由王国平负担。同日，本院作出(2018)沪0104民初4753号民事调解书，写明经本院主持调解，当事人自愿达成如下协议：一、王国平于2018年4月30日前归还洪国钧借款本金、律师代理费及截止至2018年4月19日的期内利息、滞纳金、违约金共计116万元；二、王国平需以80万元为基数，按日利率0.065%支付洪国钧自2018年4月20日起至实际清偿日的违约金；三、双方当事人就本案再无其他争议；四、案件受理费3,810元，由王国平负担。2019年5月10日，本院作出(2017)沪0104执5927号分配方案，写明：“……本院现已拍卖被执行人王国平名下位于上海市浦东新区浦东大道XXXX弄XXX号XXXX室房产并成交，成交价人民币912万元。需要扣除的费用：1、本院执行费110087元，2、评估费22770元，3、拍卖辅助费188160元。故可供分配的金额为人民币XXXXXXX元。……债权人洪国钧系本次拍卖房产的第一、第二顺位抵押权人，根据双方抵押借款合同约定，抵押担保范围为本金、利息、违约金(或滞纳金)损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于公证费、律师费等)，故其具有优先受偿权，优先受偿金额共计人民币XXXXXXX元。但迟延履行金127706.25元不属于优先受偿范围。现债权人洪国钧表示，同意上述迟延履行金不在本次执行中参与分配，于法不悖，应予准许。……鉴于全部普通债权人均同意本次先就本金部分进行分配，故在优先清偿抵押债权后，余款按照普通债权人的本金比例进行分配。关于被执行人王国平‘一套房’执行时，扣除的五至八年租金问题。虽各债权人不同意给予被执行人王国平安置过渡费用，但考虑到拍卖房屋确系被执行人王国平及其所扶养家属的唯一住房，王国平在法院执行过程中的配合程度，参照租赁市场中浦东地区房屋租赁参考价，酌情给予被执行人王国平租金28万元。根据本院(2018)沪0104民初4748号民事调解书，债权人洪国钧优先受偿金额人民币XXXXXXX元；根据本院(2018)沪0104民初4753号民事调解书，债权人洪国钧优先受偿金额人民币XXXXXXX元；优先清偿抵押债权后，剩余拍卖款项XXXXXXX元，扣除浦东法院案件执行费3030元，上海市第二中级人民法院案件执行费6703元，以及给予被执行人王国平租金28万元，剩余执行款为XXXXXXX元，由普通债权人根据各自的债权(本金)比例予以分配。经计算确认，全部普通债权本金共计XXXXXXX元。1、本院陈永平案得款：……879547元；2、浦东法院陈永平案得款：……38687元；3、卜某某案得款：……86408元；4、郑某某案得款：……95086元；5、姚某某案得款：……104215元。综上，本院共计发还执行款XXXXXXX元。……”2019年6月10日，陈永平、洪国钧、郑某某、卜某某、王国平、姚某某至本院谈话。陈永平提出分配方案异议，要求洪国钧不享有优先受偿权，各债权人按比例平均分配。卜某某、郑某某、姚某某、王国平未提出异议，但洪国钧提出异议。2019年7月1日，陈永平提起分配方案异议之诉，即为本案。以上事实，除有当事人陈述外，另有抵押借款合同、上海市房地产登记簿、债权文书公证书、(2017)沪0104执5927号分配方案、询问笔录等证据证明，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》规定，对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼。本案中，2019年5月10日，本院作出(2017)沪0104执5927号分配方案。陈永平对该分配方案不服，提出书面异议，本院依法通知未提出异议的债权人、被执行人。因债权人洪国钧提出异议，陈永平自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向本院提起诉讼，符合法律规定。本案争议焦点系洪国钧是否对债权本息享有优先受偿权。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金等费用。当事人另有约定的，按照约定。本案中，上海市房地产登记簿载明债权数额一栏系4,000,000元、800,000元。抵押权设立登记时登记证明上记载的“债权数额”仅是设定抵押时担保的主债权数额，并非担保的最高限额，亦非最高额抵押登记。本院认为，权利证书记载的“债权数额”仅设定抵押时担保的主债权本金数额，与抵押担保范围不同。现洪国钧主张按抵押合同约定的担保范围内的全部债务行使优先受偿权，本院予以支持。现陈永平提出执行依据即调解书系因洪国钧、王国平串通等无效，本院认为，在未经法定程序撤销情况下，调解书系生效法律文书，本院以此作为分配方案中洪国钧优先受偿范围的依据并无不当。陈永平提出因洪国钧放弃对王国平之妻的追偿、借款抵押合同经调解已实质性变更，故洪国钧不再享有优先受偿权、支付拍卖辅助机构费用188,160元并非支出的必要费用等主张，因无法律依据，本院不予采纳。关于租金问题，根据相关规定，涉案房屋系被执行人王国平唯一住房，本院根据当地房屋租赁市场平均租金标准从拍卖款中扣除五年至八年租金280,000元，并无不当。陈永平的主张缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。综上，(2017)沪0104执5927号分配方案并无不当。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条、第五百一十一条、第五百一十二条规定，判决如下：驳回陈永平的全部诉讼请求。案件受理费80元，由陈永平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  叶晓晨人民陪审员  王婉娜人民陪审员  王兰芳二〇一九年十二月二十七日书 记 员  顾祎君附：相关法律条文《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。第五百一十一条多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。