安徽省六安市裕安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1503民初6560号 原告：徐峥嵘，男，1971年2月24日生，汉族，住安徽省铜陵市。 原告：关书生，男，197Ｏ年6月25日生，汉族，住河南省安阳市殷都区。 两原告共同委托诉讼代理人：赵礼平，安徽众佳律师事务所律师。 被告：安徽三和泰祥矿业有限公司，住所地安徽省六安市解放中路明珠B区综合楼2404室，统一社会信用代码91341500678939425A。 法定代表人:刘大文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙可发，安徽英锐律师事务所律师。 原告徐峥嵘、关书生与被告安徽三和泰祥矿业有限公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年10月29日立案受理后,依法由审判员李红枫适用简易程序,于2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告徐峥嵘及两原告共同委托诉讼代理人赵礼平，被告安徽三和泰祥矿业有限公司法定代表人刘大文及委托诉讼代理人孙可发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即办理变更登记及备案手续：将安徽三和泰祥矿业有限公司法定代表人、董事长由刘大文变更登记为关书生；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。 被告安徽三和泰祥矿业有限公司辩称：1、被答辩人此时要求强制表更法定代表人及董事长无事实和法律依据，而是有不良动机，答辩人不同意变更；2、被答辩人的变更违背了公司章程；3、被答辩人诉称部分不实，答辩人并不存在擅自为安徽钱楼矿业有限公司提供担保的情形。原告方本次变更的目的是为了阻止他们的非法诉讼案件的继续审理，同时也为了侵占公司财产。 原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据： 1、原告身份证复印件2份，证明两原告主体身份； 2、被告工商登记信息，证明被告主体身份；公司股东为徐峥嵘、关书生、安徽钱楼矿业有限公司；出资比例分别是33%、33%、34%；安徽钱楼矿业有限公司股权被敖汉旗人民法院冻结； 3、(2018)皖15行终87号行政判决书，证明2017年10月18日公司法定代表人变更为关书生后被该判决书撤销； 4、临时股东会议通知及邮寄证明，证明临时股东会议通知已按《章程》规定通知到安徽钱楼矿业有限公司； 5、临时股东会会议记录、股东会决议及相关照片，证明股东徐峥嵘、关书生、安徽钱楼矿业有限公司代表刘大文均已到会，会议以66%的表决权同意会议议题，即：1、同意公司股东关书生轮值担任安徽三和泰祥矿业有限公司董事长；2、同意变更公司法定代表人，由新选举董事长关书生担任公司法定代表人，并办理相关公司变更登记； 6、公司《章程》，证明股东会召集程序符合章程规定，章程同时规定公司董事长由刘大文、关书生、徐峥嵘轮值担任； 7、霍山县法院（2016）皖1525民初1320号开庭传票、民事起诉状以及承诺函，证明刘大文利用担任三和公司法定代表人的身份，以三和公司为其实际控制的安徽国兴粉末冶金有限公司向安徽大昌矿业集团有限公司提供担保。 被告安徽三和泰祥矿业有限公司质证意见为:对证据1的三性无异议；对证据2的三性无异议，需要说明两原告的持股只有66%，不到三分之二，安徽钱楼矿业有限公司股权被敖汉旗人民法院冻结与本案无关联性；对证据3的三性无异议；对证据4的三性无异议，通知并到场参加股东会议；对证据5的真实性无异议，但是会场拍摄照片不妥，涉嫌侵犯个人肖像，66%的表决权没有达到三分之二，且关书生不应当参与表决；对证据6公司章程的三性无异议，对其证明目的有异议，公司章程第二十六条规定变更必须通过股东三分之二的表决，第二十七条规定董事长可以轮值也可连任，刘大文连任不违反公司章程；对证据7霍山县法院已经驳回其诉讼请求，且与本案无关联性，庭后提交证据材料供法庭核对。 被告安徽三和泰祥矿业有限公司为支持其辩解向本院提交以下证据： 1、寿县公安局移送案件通知书，证明原告方要求变更法定代表人有不良动机； 2、2011年度泰州泰祥矿业公司与刘大文往来明细表，证明为担保是同意的且是必要的； 3、付款委托书，证明原告将安徽三和泰祥矿业有限公司投资寿县房地产的钱款转移给安阳市保泰盈商贸有限责任公司，安阳市保泰盈商贸有限责任公司的法定代表人是关保生，是关书生的亲哥哥，原告侵吞安徽三和泰祥矿业有限公司资产的事实。 原告质证意见为：对该证据1的三性无异议，但是我方认为该证据与本案无关，如果说这个案件虚假诉讼，即使法定代表人变更也阻止不了该案件的走向；对证据2中的真实性无异议，但是不管公司与公司之间有任何往来，但是作为安徽三和泰祥矿业有限公司的法人在没有得到股东授权的前提下为自己实际控制的公司（安徽国兴粉末冶金有限公司）提供经济担保，这一行为是不被允许的，是损害全体股东利益的行为；对证据3的三性无异议，但是不同意被告的证明目的，请被告注意一下委托书中刘大文也签字确认了，安徽三和泰祥矿业有限公司转款给安阳市保泰盈商贸有限责任公司是正常的经济往来，而且刘大文也是知道的是其签字同意的，另外作为常识公司法定代表人也好董事长也好，都是其他股东授权代表公司经营，必须是合法经营，如果说有违法行为的话，其他股东都可以通过法律途径追究其法律责任。 本院对证据认证如下：原告提交的证据1-4，被告无异议，本院予以认定；对证据5-7，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。被告提交的证据1-3，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。 根据本院认定采信的证据及当事人陈述，查明如下事实：安徽三和泰祥矿业有限公司成立于2008年9月10日，注册资本3000万元，股东为徐峥嵘、关书生、安徽钱楼矿业有限公司，出资比例分别是33%、33%、34%。公司成立后，依法制定了公司章程。公司章程第二十六条规定：“股东大会须有三分之二以上股东代表出席，并且出席代表持三分之二以上出资额时为有效股东会，股东会做出决议，必须经代表半数以上表决权的股东通过。股东代表大会对公司合并、分立、解散、修改章程、增加或减少注册资本、变更公司形式必须经过代表三分之二以上表决权的股东通过。参加股东会议时，按每出资10万元人民币行驶一票表决权”；第二十七条规定：“董事会为股东会常设执行机构，董事会由七名董事组成，经股东会选举产生，并向股东负责。其中安徽钱楼矿业有限公司委派3名，关书生先生委派2名，徐峥嵘先生委派1名；董事长由安徽钱楼矿业有限公司刘大文、关书生、徐峥嵘三名董事轮值，也可连任”。公司成立后，董事长一直由刘大文担任。2016年1月18日，公司股东会决议由关书生轮值担任董事长，并于2017年10月18日办理了变更登记。2018年4月11日，刘大文以受托人未到场、委托书已失效、关书生、徐峥嵘提交的材料公章虚假、股东会决议已超有效期为由，认为六安市质监局未履行审查义务，向法院提起行政诉讼，要求撤销上述变更登记行政行为。该案后经两审法院判决，以股东会决议与办理变更登记时间超过相关法律规定为由，撤销该登记行为，董事长仍由刘大文担任。 原告徐峥嵘、关书生作为公司股东发现，安徽钱楼矿业有限公司因为经济纠纷，其在公司股权已被敖汉旗人民法院冻结，刘大文作为公司董事长以公司名义为安徽钱楼矿业有限公司提供担保。为此，经股东徐峥嵘提议并召集，于2019年10月17日召开临时股东会，股东徐峥嵘、关书生、安徽钱楼矿业有限公司代表刘大文到会，会议就相关议题经表决，徐峥嵘、关书生同意，刘大文反对并拒绝签字。会议以超过半数以上的表决权作出决议：1、同意公司股东关书生轮值担任安徽三和泰祥矿业有限公司董事长；2、同意变更公司法定代表人，由新选举董事长关书生担任公司法定代表人，并办理相关公司变更登记。因刘大文作为公司法定代表人不同意变更公司登记，两原告遂诉至本院。 本院认为：《中华人民共和国公司法》第十三条规定:“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”本案中，安徽三和泰祥矿业有限公司股东会已经以超过半数以上的表决权作出“同意公司股东关书生轮值担任安徽三和泰祥矿业有限公司董事长，同意变更公司法定代表人，由新选举董事长关书生担任公司法定代表人，并办理相关公司变更登记”的决议，且不违反《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，故被告安徽三和泰祥矿业有限公司应当依法向公司登记机关申请办理变更登记手续。被告安徽三和泰祥矿业有限公司辩称两原告诉请办理变更登记及备案手续违背了公司章程一节，因变更公司登记并非公司章程规定的变更公司形式的情形，且仅需代表半数以上表决权的股东通过即可，故本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第四条、第十一条、第十三条之规定，判决如下： 被告安徽三和泰祥矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向公司登记机关申请办理将安徽三和泰祥矿业有限公司法定代表人、董事长由刘大文变更为关书生的备案登记手续。 案件受理费500元，减半收取250元，由被告安徽三和泰祥矿业有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  李红枫 二〇一九年十二月十六日 书记员  窦凯旋 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。