安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1202民初2565号原告：杨振，男，1962年10月10日出生，汉族，住阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：王琳，安徽王琳律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳利，安徽王琳律师事务所律师。被告：阜阳市万方车贸有限公司，住所地阜阳市颍州区一道河路28号，统一社会信用代码91341200733022602D（1-1）。法定代表人：杨晓明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘润华，安徽元祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：王惠，安徽元祥律师事务所律师。第三人：杨晓明，男，1961年1月5日，汉族，住阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：刘润华，安徽元祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：王惠，安徽元祥律师事务所律师。第三人：付苍鹏，男，1968年7月17日出生，汉族，住阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：钱经峰，安徽淮都律师事务所律师。原告杨振诉被告阜阳市万方车贸有限公司（以下简称万方车贸公司）、第三人杨晓明、第三人付苍鹏请求公司收购股份纠纷一案，本院于2016年3月19日立案后，于2019年6月17日裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨振的诉讼代理人王琳、岳利、被告万方车贸公司及第三人杨晓明的共同诉讼代理人刘润华、王惠,第三人付苍鹏的诉讼代理人钱经峰到庭参加诉讼。留出4个月时间自行调解。本案现已审理终结。原告杨振向本院提出诉讼请求：1、判令被告回购原告持有的股权（出资额250万元）；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2012年8月6日，原告通过王哲向被告出资250万元，该部分股权由王哲代持。2013年6月13日，第三人杨晓明与王哲共同签署《关于阜阳市万方车贸有限公司股份备忘》，确认原告拥有被告股份7.53295%。2015年12月30日，被告变更工商登记，王哲退出被告公司。2016年8月2日，被告再次变更登记，三名股东杨晓明、付苍鹏及原告杨振出资比例分别为60%、35%、5%。2016年12月27日，原告及第三人召开股东会议，约定：1、原告杨振和付苍鹏参与被告公司的经营；2、公司在12月29日进行清账；3、约定2016年12月31日再次进行股东会议。2017年5月25日，三名股东再次达成协议，约定：1、对被告所有印章进行封存；2、被告全部股份由第三人杨晓明收购；3、杨晓明持被告100%股份。此后，第三人杨晓明并未对公司进行清算，也未向原告支付股本、收益以及进行变更登记。原告根本无法继续行使股东权利，包括查阅公司财务报告、会计账簿等以及参与股东会议等。自原告出资以来，被告未进行利润分配，长达6年多时间。2014年1月22日至2017年2月28日，被告营业收入344402143元。综上所述，被告不能依照《公司法》进行规范经营，从而导致原告作为小股东丧失了知情权、管理权、决策权及收益权。为此起诉，请求支持原告诉讼请求。被告万方车贸公司辩称，一、被答辩人陈述的事实与客观事实不符，不能成立。首先，被答辩人的妻子蔡丽华在答辩人处担任会计职务，而会计的工作包括不限于制作会计凭证、会计账簿、财务报告，被答辩人通过其妻子的工作完全知晓公司的财务状况，而其诉称其无法查阅公司财务报告、会计账簿纯属无稽之谈。退一步讲，即使存在股东无法查阅公司会计账簿的情形，被答辩人可以依据《公司法》第三十三条规定，请求人民法院要求公司提供查阅，并不能成为要求公司回购其股份的理由。其次，从2015年至2018年度，答辩人均处于亏损的状态。被答辩人诉称的答辩人的营业收入不真实。最后，被答辩人不存在无法参与股东会议的情形。被答辩人一直在行使其股东权利，并未丧失其作为股东享有的知情权、管理权、决策权及收益权。二、被答辩人的诉请没有事实和法律依据，依法应予驳回。《公司法》第七十四条规定了股权回购请求权的三种情形。根据《公司法》第七十四条之规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；。”该法第一百六十六条第四款规定，“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配。”上述规定表明，公司股东请求公司收购股权必须符合下列条件：1、公司连续五年不向股东分配利润；2、公司连续五年盈利；3、符合《公司法》规定的分配条件。针对被答辩人诉称未参与利润分配的事实，并未提供公司连续五年盈利的证据，答辩人提供近四年的利润表、资产负债表，均显示答辩人近四年一直处于亏损的状态，且目前仍有多起诉讼未能解决，不具备分配利润的条件。被答辩人的诉讼请求没有事实依据，也不符合上述法律规定。三、依据《公司法》第74条第二款的规定，被答辩人的起诉已经超过法定期限，应不予受理。根据《公司法》第七十四条第二款之规定，“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》之规定，“原告以公司法第二十二条第二款、第七十四条第二款规定事由，向人民法院提起诉讼时，超过公司法规定期限的，人民法院不予受理。”被答辩人与第三人杨晓明、付苍鹏于2017年5月25日达成了股东会决议，事后被答辩人并未与公司达成股权收购协议，被答辩人应于2017年5月25日起九十日内提起诉讼。被答辩人的起诉已经超过起诉期限，人民法院应不予受理，受理后应依法予以驳回。综上，被答辩人的诉讼请求无事实和法律依据，依法应予驳回。第三人杨晓明答辩意见同万方车贸公司的答辩意见。第三人付苍鹏辩称，原告诉状中事实部分基本属实，付苍鹏也没有参与过公司管理，也没有知情权等股东享有的权利，也没参与过股东会议。原告诉请第三人不予认可，法律依据不充分，不利于解决股东与公司之间，股东与股东之间的纠纷。本院审理认定事实如下：万方车贸公司于2001年12月5日注册成立，类型为有限责任公司，注册资本为1200万元。2016年7月29日，万方车贸公司召开股东会形成决议，同意吸收杨振为新股东，同意公司原股东付苍鹏将所持公司注册资本5%、认缴出资额为60万元（实缴出资额60万元）的股权转让给杨振，并对公司章程进行修改。股份转让变更登记后，杨晓明认缴出资720万元、持股60%，付苍鹏认缴出资420万元、持股35%，杨振认缴出资60万元、持股5%。2016年12月27日，杨晓明、杨振、付苍鹏三人商讨万方车贸公司经营管理事项并形成会议纪要，纪要第四项写明：“1、三人讨论：杨振、付苍鹏是否退股，杨晓明表态不退股。2、杨振、付苍鹏提出二人要参与管理，杨晓明表态同意”。2017年5月25日，上述三股东达成股东协议，协议第四、2项内容为：阜阳市万方车贸有限公司股份由杨晓明收购，签字之日起一个月内由杨晓明负责结算好，杨振、付苍鹏所有经手事项，需出具合法手续；第四、6项内容为：此决议三股东签字后生效。杨晓明、杨振、付苍鹏分别在该协议股东签字处签名。另查明：原告杨振的妻子蔡丽华于2012年8月至2017年2月期间在万方车贸公司担任会计职务。万方车贸公司从税务机关调取的资产负债表显示，万方车贸公司从2015年度至2018年度处于亏损状态。上述事实，由原告身份证、结婚证、会议纪要、股东协议、公司章程修正案、工资表、资产负债表及当事人陈述等予以证明。本院认为，请求公司收购股份是有限责任公司股东的一项重要权利。《中华人民共和国公司法》第七十四条第一款规定:“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”该条第二款规定：“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向民法院提起诉讼”。据此，提起公司股份收购请求权之诉须同时具备主体要件、实质要件和程序要件，主体要件是指原告须具备股东资格且是对股东会相关决议投反对票的股东；实质要件是发生了《中华人民共和国公司法》第七十四条第一款规定的三种情形；程序要件是公司股东应在法定期限内先行与公司协商以合理价格收购其股权，协商不成的方可提起诉讼。原告没有提供证据证明万方车贸公司召开股东会已就利润分配等事项作出决议且其对相关决议投反对票，且原告无证据证明已与万方车贸公司协商但未达成股权收购协议。原告举证的会议纪要和股东协议仅能证明股东之间约定有股权收购事项，即协议约定股权收购方系第三人杨晓明，并约定于签字之日起一个月内由杨晓明负责清算，而不能证明已与万方车贸公司达成了股权收购事项。原告可就该约定另行向杨晓明主张权利。综上，原告的诉讼请求不符合公司法设定的股权收购请求权的主体要件和程序要件，故其请求万方车贸公司收购其股权的诉讼请求，本院不予支持。原告诉称万方车贸公司侵犯其股东知情权权益，不属于本案的审查范围，可另行主张。综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:驳回原告杨振的诉讼请求。案件受理费26800元，财产保全费5000元，合计31800元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  杨晓静人民陪审员  王 炯人民陪审员  杜 梅二〇一九年十二月三十日书 记 员  张婧琼