安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1302民初9380号 原告：刘晓靖，男，1987年5月3日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：高理想，江苏尊鼎力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张放，江苏尊鼎力律师事务所律师。 被告：中煤第三建设（集团）有限责任公司三十六工程处，住所地宿州市经济技术开发区金泰路西侧、金江二路南侧。 主要负责人：张诗坤，该工程处处长。 委托诉讼代理人：刘小海，该工程处法务部职员。 委托诉讼代理人：张航宇，该工程处人力资源部职员。 原告刘晓靖与被告中煤第三建设（集团）有限责任公司三十六工程处（以下简称中煤三十六处）劳动争议一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓靖委托诉讼代理人高理想，被告中煤三十六处委托诉讼代理人刘小海、张航宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘晓靖向本院提出诉讼请求：1、判决中煤三十六处支付刘晓靖失业保险金损失23517元；2、判决中煤三十六处支付刘晓靖应休未休年假工资80251.96元。事实与理由：2007年1月起，刘晓靖到中煤三十工程处工作，从事机电维修岗，双方形成劳动关系。2012年，刘晓靖被安排至关联单位中煤三十六处工作。因中煤三十六处未依法缴纳社保、拖欠工资福利待遇，刘晓靖向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委作出【2018】淮劳人仲案字528号仲裁裁决，裁决双方劳动关系于2018年7月解除，刘晓靖至今仍未再次就业。劳动关系存续期间，中煤三十六处一直未为刘晓靖缴纳失业保险，也未安排刘晓靖享受带薪年假。 中煤三十六处辩称，1、刘晓靖起诉中煤三十六处未经过仲裁前置程序，违反劳动纠纷案件仲裁前置的原则，应当驳回其起诉。2、该案诉讼时效已超过时效期间，其诉求不应支持。因刘晓靖私自离岗，中煤三十六处于2018年6月18日向其作出解除劳动合同通知书，且刘晓靖自述是在2018年7月双方劳动关系终止，诉讼时效应在2019年7月届满。3、失业保险金属于社会保险范畴内，不属于人民法院民事案件受理范围。刘晓靖不应向中煤三十六处申请，不符合领取失业保险金的条件，其系主动辞职，无求职要求。刘晓靖主动申请不缴纳失业保险，将应缴社保部分与工资一起发放给本人，其也未缴纳个人应缴社保部分，应自行承担不利后果。4、刘晓靖与中煤三十六处自2017年11月建立劳动关系，2018年7月劳动关系解除，双方劳动关系存在不满一年，刘晓靖不享有年休假。2018年2月6日至2018年2月26日，刘晓靖所在越南项目部整体放年假，刘晓靖在此期间享受了年休假。综上，刘晓靖的诉讼请求应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院认定如下：2007年1月起，刘晓靖到中煤三十工程处工作。后，刘晓靖被安排到中煤三十六处从事掘进工作。2017年3月9日，刘晓靖与中煤三十六处签订补充协议一份，约定，刘晓靖不参加中煤三十六处所在地的社会保险，上述费用由中煤三十六处在每月发放工资时一并支付等其他事项。2017年9月，刘晓靖被安排至越南工作。2017年11月25日，刘晓靖因工受伤。2018年7月2日，经淮北市劳动能力鉴定委员会鉴定，刘晓靖认定为工伤十级。2018年，刘晓靖向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年2月13日，淮北市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）淮劳人仲案字528号裁决书，裁决：一、中煤三十六处与刘晓靖劳动关系自2018年7月予以解除；中煤三十六处于支付刘晓靖经济补偿金51571元、停工留薪期间的工资福利待遇12839元、一次性伤残就业补助金28300元，以上费用共计92710元；二、中煤三十六处在本裁决生效后三十日内为刘晓靖办理社会保险参保手续，按照社会保险经办机构核定的缴费标准和数额为刘晓靖补缴劳动关系存续期间的养老、医疗、失业等各项社会保险费（期间刘晓靖已领取的社保补贴应返还中煤三十六处）；三、驳回刘晓靖的其他申请请求。刘晓靖不服上述裁决，向安徽省淮北市烈山区人民法院提起诉讼，该案在审理中。 2019年7月20日，刘晓靖向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求中煤三十六处支付失业保险金及应休未休年假工资。2019年8月28日，淮北市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）淮劳人仲案字265号裁定书，裁决按刘晓靖撤回仲裁申请处理。2019年9月12日，刘晓靖就失业保险金及应休未休年假工资事项再次向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月19日，淮北市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）淮劳人仲不字53号不予受理案件通知书。2019年9月20日，刘晓靖向本院提起诉讼，请求中煤三十六处支付失业保险金23517元及应休未休年假工资80251.96元。 本院认为，刘晓靖向中煤三十六处提供劳动，中煤三十六处向其支付劳动报酬，双方之间存在事实上的劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，刘晓靖的入职时间及工资应当由用人单位承担举证责任。作为用人单位的中煤三十六处未能提供工资单等证据，应承担举证不能的后果。根据刘晓靖在庭审中认为其到中煤三十六处入职时间为2012年6月，2017年月平均工资为7934元，本院对刘晓靖主张的2012年6月作为入职中煤三十六处工作时间及2017年月平均工资为7934元予以认定。庭审中，刘晓靖认可劳动合同解除时间为第一次提起仲裁时2018年7月20日。中煤三十六处认为解除劳动合同时间为其向刘晓靖送达解除合同通知书之日，但其并未提供证据证明向刘晓靖合法送达。故本院认定双方之间劳动合同解除的时间为2018年7月20日。双方之间的劳动关系存续期间为2012年6月至2018年7月20日。 根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”失业保险金损失系社会保险经办机构不能补办而造成的损失。如能补缴失业保险金，则不存在失业保险金损失。本案中，刘晓靖已向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求中煤三十六处补缴劳动关系存续期间的养老、医疗、失业等各项社会保险费，且就该仲裁裁决已向淮北市烈山区人民法院提起诉讼，该案件目前正在审理中。刘晓靖未能举证其社会保险不能补办，其要求中煤三十六处赔偿其经济损失，于法无据，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效，因此，劳动者主张年休假工资的仲裁时效为一年，超过仲裁时效部分的权利不受法律保护。刘晓靖与中煤三十六处于2018年7月20日劳动合同关系解除，2019年7月20日提起就年休假提起仲裁请求，因年假不跨年安排，故刘晓靖主张的未休假工资，对超出仲裁时效的部分，本院不予支持。刘晓靖的应休未休年休假工资的保护期限为2018年1月至2018年7月。中煤三十六处辩称刘晓靖已于2018年2月6日至2018年2月26日期间享受了年休假。本案中，刘晓靖于2017年11月25日因工受伤，2018年2月6日至2018年2月26日处于停工留薪期间。故对中煤三十六处的辩称，本院不予认可。 《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”第十二条第二款又规定：“前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”刘晓靖自2007年1月起至与中煤三十六处劳动关系解除时累计工龄已超过10年。依照上述规定，刘晓靖2018年的年休假为10天，2018年1月1日至7月20日当年度在本单位已过日历天数为200天，即2018年的年休假天数为（200天÷365天×10天）-0天＝5天，年休假为5天。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”和第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”的规定，刘晓靖的应休未休年休假工资为3647.80元（7934元÷21.75天×5天×200%）。中煤三十六处共应支付刘晓靖2018年未休年假工资3647.80元。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第十二条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、中煤第三建设（集团）有限责任公司三十六工程处于本案判决生效之日起十日内支付刘晓靖未休年假工资3647.80元； 二、驳回刘晓靖的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由中煤第三建设（集团）有限责任公司三十六工程处负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  李清 二〇一九年十二月十九日 法官助理邵楚 书记员**琳