宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）宁0106刑初585号 公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。 被告人王凯，男，出生于甘肃省通渭县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，户籍所在地甘肃省通渭县。住银川市。2019年8月17日因涉嫌盗窃罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留，2019年8月29日经宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院批准，当日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。 指定辩护人李善鹏，宁夏北民太德律师事务所律师。 宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院以银金检一部刑诉[2019]234号起诉书指控被告人王凯犯盗窃罪、敲诈勒索罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指派检察员王春玲出庭支持公诉，被告人王凯及其指定辩护人李善鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控：2019年5月13日0时许，被告人王凯酒后在银川市××区西门捡到被害人拜粉粉手机，趁被害人拜粉粉醉酒之际，接听拜粉粉的女友王雨的电话，冒充“斗鱼”餐厅经理，虚构拜粉粉饭后未结账的事实，答应王雨将拜粉粉安顿至宾馆，王雨同时将拜粉粉手机密码告知被告人王凯，后被告人王凯将拜粉粉手机窃走。王雨收到被告人王凯微信定位宾馆的位置，误以为王凯已将被害人拜粉粉安顿至宾馆，向被告人王凯微信转账共计716元。当日凌晨，被告人王凯用被害人拜粉粉手机冒充拜粉粉与王雨微信聊天，骗取王雨1000元转账至拜粉粉微信账户，被告人王凯又以忘记密码为由，向王雨索要拜粉粉的卡号及密码，被王雨识破。王雨要求被告人王凯返还手机，被告人王凯提出让王雨向其转账3000元便寄回手机，否则他就将手机扔了。5月13日凌晨5时许，被告人王凯持被害人拜粉粉手机通过支付宝花呗向自己173XXXXXXXX手机号充值500元，14时许，以同样的方式消费150元为自己购买鞋子。经鉴定，被盗银色苹果手机价值4640元。案发后被盗手机及被骗取的716元已发还被害人。被告人王凯于2019年8月17日投案自首。 针对上述指控，公诉人向法庭出示了被告人供述和辩解、被害人拜粉粉的陈述、微信聊天记录截图、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人王凯以非法占有为目的，窃取他人财物共计5290元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王凯以非法占有为目的，强行索取他人现金3000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人王凯已经着手实施敲诈勒索犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人王凯犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人王凯犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。建议判处被告人王凯有期徒刑六个月以上十个月以下，并处罚金3000元至5000元。 被告人王凯及其辩护人对起诉书指控的罪名、犯罪事实、公诉机关出示的证据均不表异议，当庭自愿认罪悔罪。 辩护人对起诉书指控被告人王凯犯盗窃罪无异议，对盗窃的手机价值有异议，价格认定结论书在认定手机颜色、串号及扣押时间上存在瑕疵，被鉴定的手机同一性存在疑问。对起诉书指控的敲诈勒索罪有异议，辩称被告人的行为不构成敲诈勒索罪，因被害人已经识破被告人的想法，所以并未给被告人王凯转款，被告人并无恐吓、威胁或要挟被害人，故不能认定被告人王凯的行为构成敲诈勒索罪。量刑方面辩护人认为被告人王凯具有自首情节，认罪认罚，系初犯、偶犯、被盗手机已追回，希望法庭对被告人王凯从轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实，有公诉机关向法庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2019年5月13日1时许，被害人拜粉粉醉酒后睡倒在满城街湖畔家园西门向南200米处，其一部白色苹果X64G手机被一名陌生男子盗走。银川市公安局金凤区分局于当日受理该案并于2019年8月6日将被告人王凯列为网上追逃人员，2019年8月17日被告人王凯主动投案。 2.户籍信息、前科查询情况，证实被告人王凯案发时已达到刑事责任年龄，经查询，无违法犯罪前科记录。 3.微信聊天记录、微信充值凭证，证实被告人王凯以拜粉粉醉酒后餐费未结及要送拜粉粉去酒店为由，让王雨转账458、258元人民币。被告人王凯使用拜粉粉手机冒充被害人拜粉粉与王雨微信聊天，让王雨给他转款1000元。当日凌晨，被告人王凯冒充拜粉粉向王雨索要拜粉粉银行卡密码，被王雨识破，被告人王凯向王雨索要3000元，不然就将拜粉粉手机扔掉，王雨未向其转账。2019年5月13日05:47被告人王凯持拜粉粉手机使用花呗给自己号码173XXXXXXXX充值500元。 4.支付宝消费扫码单、监控视频截图、花呗消费记录，证实被告人王凯于2019年5月13日13:59分持拜粉粉手机在银川市西夏区钱谷谷服装店使用花呗消费150元。 5.扣押决定书、扣押笔录、照片、发还清单，证实2019年8月17日侦查人员从被告人王凯处依法扣押盗窃的白色苹果X64G手机一部、骗取的现金716元及使用被害人手机支付宝购买的男士休闲鞋一双，被盗手机及被骗现金已发还被害人拜粉粉。 6.鉴定意见，证实经银川市金凤区发展和改革局认定，白色苹果手机价值为4640元。 7.情况说明两份，证实银川市金凤区发展和改革局在手机未追回时根据被害人提供的信息出具了价格鉴定，后期手机追回后又进行了鉴定，对鉴定日期没有进行更改，手机为白色苹果X-64G，前后为同一部手机。 8.辨认笔录、指认照片，证实2019年5月16日，经证人安宁宁辨认，被告人王凯就是在其店内通过支付宝消费150元的男子；经被告人王凯指认，银川市金凤区满城南街一处就是其在此将一名醉酒男子的手机拿走的地方，并指认银川市西夏区浙江商城二楼钱谷谷衣服店，是其使用醉酒男子手机支付宝消费的地方。同时被告人王凯对被害人向其微信转账716元的转账记录截图进行指认。 9.证人王雨的证言，证实2019年5月13日0时许，其打电话给其男朋友拜粉粉，但是接电话的人称是“斗鱼”餐厅员工，并电话告知其拜粉粉在该餐厅用完餐没有结账，其让对方将电话给拜粉粉，电话中其感觉拜粉粉喝多了，就委托这名男子将拜粉粉送到酒店，添加对方微信号还把手机解锁密码也告诉了对方，之后这名男子发来定位是金凤区维也纳酒店，该名男子要求其支付258元酒店入住费及458元餐费。2019年5月13日2时许其接到拜粉粉微信语音，接通后就挂断了，聊天过程中拜粉粉一直要手机支付密码及绑定银行卡号，其没有说，13日8时许，其通过给维也纳酒店打电话，确认拜粉粉并没有入住该酒店，其给拜粉粉朋友打电话，才得知拜粉粉被朋友凌晨接走，其意识到被骗。期间该名男子用拜粉粉的手机微信让其转账1000元，这1000元还在拜粉粉微信账户上。 10.证人安宁宁的证言，证实2019年5月13日13时许其店里一名穿红色外套男子通过支付宝付款方式向其店内支付150元，这名男子说在隔壁买了一双男鞋，隔壁不能用支付宝，其就通过POS机扫描了对方手机中的二维码。该男子消费150元后离开。 11.被害人拜粉粉的陈述，证实2019年5月13日其在满城南街斗鱼餐厅喝完酒躺在路边，模糊记的来了一位陌生男子将其手机拿走并让其从地上起来坐在路边，不知道坐了多久，其被这名男子叫醒，还要了其朋友的联系方式，之后其朋友将其接回家，早晨其女友王雨说有人使用其微信向她要钱，王雨给对方转了716元，其知道这件事后报警。 12.被告人王凯的供述和辩解，证实2019年5月13日0时许其喝完酒，路过银川市金凤区满城南街湖畔嘉苑西门时，在路边发现一部手机就捡了起来，向前走了几步发现一名醉酒男子，正好一名女子给其捡的手机打电话，并问其是谁，其自称是斗鱼餐厅经理，告知对方这名男子喝醉了睡倒在路边，餐费也没结，电话中女子让其用这部手机视频确认情况并将手机解锁密码告知其，其发了几个小视频并问对方这名男子是不是她男朋友，对方确认后让其帮忙将这名男子送至酒店，其因为搬不动该名男子便通过微信谎称将男子送至酒店，其拿上手机回家，以醉酒男子的身份和这名女子聊天，聊天过程中该女子给酒醉男子手机转账1000元，因为没有支付密码，其未使用1000元。其又问该女子支付宝密码，该女子感觉他不是男朋友后要求其归还手机，其要求对方转款3000元，对方没有答应。其用这部手机的支付宝花呗给其手机号码173XXXXXXXX充值500元话费，天亮后其拿着这部手机到西夏区浙江商城一家服装店用支付宝花了150元买了一双鞋，随后将手机中的电话卡扔掉，手机放在其家中。 本院认为，被告人王凯以非法占有为目的，窃取他人财物，共计5290元，数额较大，盗窃他人财物后，在被害人要求返还财物时，借此向被害人索要现金3000元，数额较大；其行为已构成盗窃罪、敲诈勒索罪，均应予刑事处罚。公诉机关指控成立。被告人王凯一人犯数罪，应依法数罪并罚。被告人王凯在实施敲诈勒索犯罪时，已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人王凯犯罪以后自动投案，如实供述自己所犯罪行，系自首，可依法从轻处罚。被告人王凯承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可依法从宽处理。辩护人关于起诉书指控所盗窃手机价值鉴定存在瑕疵，手机同一性存在疑问的辩护意见，经查，鉴定机构对鉴定瑕疵进行了补充说明，该补充说明合理，与案件事实相吻合，能够认定被鉴定手机即为被盗手机，故该辩护意见本院不予采纳，辩护人关于被告人王凯的行为不构成敲诈勒索罪的辩护意见，经查，被告人王凯盗窃被害人手机后，被害人要求返还，被告人王凯借机向被害人索要现金，否则以扔掉手机相要挟，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件，故该辩护意见，本院不予采纳；辩护人关于被告人王凯具有自首情节、认罪认罚、系初犯、被害人损失已追回、可依法对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十四条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 被告人王凯犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；犯敲诈勒索罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元元；总和刑期有期徒刑九个月，拘役三个月，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月17日起至2020年5月16日止；罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  何建钰 人民陪审员  王 伟 人民陪审员  赵建国 二〇一九年十二月十四日 书 记 员  马 智 本案适用的相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。