河北省广平县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0432民初850号 原告冀中能源邯郸矿业集团聚能物资有限公司邯郸分公司（以下简称冀中能源邯郸分公司）。 地址：广平县十里铺镇田庄村中段路南。 法定代表人：王凤斌，职务:经理。 委托代理人朱俊芬、宋杰，河北紫薇星律师事务所律师。 被告邯郸荣邦实业集团有限公司（以下简称荣邦公司）。 地址：邯郸市丛台区丛台路495号中道大厦B座20层2008号。 法定代表人：王云涛，职务：总经理。 委托代理人韩卫、李飞飞，河北当当律师事务所律师。 被告王向梅，女，汉族，1972年8月23日出生，邯郸市丛台区。 委托代理人韩卫、李飞飞，河北当当律师事务所律师。 原告冀中能源邯郸分公司诉被告荣邦公司、王向梅合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告冀中能源邯郸分公司代理人、被告荣邦公司代理人、被告王向梅代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冀中能源邯郸分公司向本院提出以下诉讼请求：1、请求判决二被告偿还原告垫付资金500万元并支付利息831250元（自2015年12月1日暂算至2019年5月底，利息按照银行同期贷款利率计算，实际应算至垫付资金及利息还清之日止）。2、请求判决二被告向原告支付收益款433333.33元及利息72042元（计算方式同上）。3、请求判决二被告向原告支付补偿金10000元及利息1662.5元（计算方式同上）。4、请求判决二被告向原告支付实现债权的费用100000元(以上四项共计6448287.83元）5、二被告承担全部的诉讼费用。事实和理由：原告与第一被告于2014年10月14日签订了《合作协议》，双方约定原告与第一被告在石墨电极等购销领域开展贸易合作，原告垫付500万元资金用于石墨电极采购，作为原告与第一被告合作启动资金，第一被告确保原告实际投入资金的收益达到16%/年。2014年10月14日被告王向梅向原告出具了《担保函》，承诺以自有邯郸市安居东城17号楼1单元的103号、203号房产，17号楼的7号底商铺、6号楼2单元401号房产为原告垫付的资金承担担保责任。原告按照合同约定已经履行了自己的全部义务，截止到2019年5月28日，被告仍欠原告各种费用6448287.83元。原告为维护自身合法权益，诉至本院。 荣邦公司辩称，一、原告未向荣邦公司提供货物，未履行《合作协议》供货义务，荣邦公司无向原告偿还任何款项的义务。根据《合作协议》第四条1：“自本协议生效之日起，甲方按乙方的具体要求组织货源，乙方自提”以及第五条1：“乙方收到合同约定的货物后，向甲方出具货物结算单并由甲方确认”，原告应垫付资金采购货物，由荣邦公司自提，并由荣邦公司出具货物结算单并经原告确认。但原告并未采购货物让荣邦公司自提，未履行协议中约定的供货义务，双方未就石墨电极购销开展合作，荣邦公司无义务向原告偿还任何款项。二、原告向荣邦公司所主张的权利已超过法定的诉讼时效。原告若要向荣邦公司主张权利，也应在法律规定的诉讼时效内主张。根据《合作协议》第五条4：“协议期满，甲乙双方进行业务总清算，甲方垫付的资金，乙方须于本协议期满时全额支付返还给甲方。”第十二条：“本协议……，有效期至2015年10月31日”荣邦公司应支付给原告款项的最终日期为2015年10月31日。诉讼时效应自2015年11月1日起开始计算，现已超过3年。综上，原告的请求无事实依据，并已超过诉讼时效，应依法驳回原告的诉讼请求。 被告王向梅辩称，一、王向梅以房屋提供抵押担保，但房屋至今未办理抵押登记，王向梅不承担担保责任。在《担保函》中王向梅以位于邯郸市，6号楼2单元401号房屋提供担保。担保函签署后，房屋并未办理抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物………”第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”结合本案，被告提供担保的抵押物为房屋，在本案开庭前未办理该建筑物的抵押登记，抵押权未设立。故被告不承担本案的担保责任。二、担保函是《合作协议》的从合同，因作为主合同的《合作协议》无效，因此担保函无效，王向梅不承担担保责任。《合作协议》第四条第2款约定：“乙方确保甲方实际投入资金的收益达到16%／年”，原告与荣邦公司恶意串通以借贷为目的，签署名为联营合作，实为借贷关系的《合作协议》，让王向梅签署了《担保函》，损害了王向梅的合法权益。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项规定，恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同无效，应当认定《合作协议》无效。又根据《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二款：“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。”之规定，《合作协议》也应认定为无效。《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”作为主合同的《合作协议》无效，则从合同《担保函》也无效，王向梅无任何过错，依法不应承担担保责任。三、原告未在诉讼时效期间行使权力，王向梅依法不承担担保责任。《合作协议》第五条第4款约定：“协议期满，甲乙双方进行业务总清算，甲方垫付的资金，乙方须于本协议期满时全额支付返还给甲方。”第十二条约定：“本协议……，有效期至2015年10月31日”根据合作协议，主债务履行届止日期为2015年10月31日，诉讼时效期间自2015年11月1日起至2018年10月31日止。原告未在诉讼时效期间内向王向梅主张担保，现已过诉讼时效，王向梅依法不承担担保责任。四、因《合作协议》为无效合同，原告无权依据《合作协议》向答辩人主张收益款以及补偿金等费用。《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二款明确规定，在合同确认无效后，“除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。”因此，原告无权依据《合作协议》的约定主张收益款以及补偿金。综上，答辩人依法不承担担保责任，请依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2014年10月14日原告冀中能源邯郸分公司与被告荣邦公司签订了合作协议。约定：自2014年10月15日起，乙方每月向甲方采购不少于500万元(含本数）以上的石墨电极产品。所购石墨电极由乙方负责包销。…自本协议生效之日起，甲方按乙方的具体要求组织货源，乙方自提。2、甲方垫付500万元资金用于石墨电极的采购，作为甲乙双方合作甲方投入的启动资金。乙方确保甲方实际投入资金的收益达16%/年。…乙方承诺以下列方式对甲方垫付的资金进行担保：乙方以王向梅所有的位于“邯郸市安居东城17号楼1单元的103、203号房;17号楼的7号底商铺、6号楼2单元401号房屋”作抵押担保（由王向梅另行向甲方出具担保承诺手续，并将相关的房屋手续交甲方保管)。担保范围包括甲方垫付的全部资金，以及因履行本协议而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金，甲方实现债权的费用等。本协议自双方签字盖章之日起生效，有效期至2015年10月31日。被告王向梅于2014年10月14日向冀中能源邯郸分公司出具了担保函，就冀中能源邯郸分公司与荣邦公司签订的合作协议中原告垫付500万元资金及相关收益以邯郸市安居东城17号楼1单元的103、203号房、17号楼的7号底商铺、6号楼2单元401号房屋为被告荣邦公司提供抵押担保，未办理抵押登记。合同签订后，2014年10月14日荣邦公司向原告提出申请将合作资金500万元资金转入邯郸市华源碳素有限公司，原告依申请向邯郸市华源碳素有限公司转款500万元。 2014年10月29日冀中能源邯郸分公司向被告荣邦公司供货181.8吨，荣邦公司向其支付货款2,108,880元。2014年11月24日冀中能源邯郸分公司向被告荣邦公司供货242.863吨，价值为2,817,210.8元，荣邦公司分别于2014年11月25日、2014年12月1日、2014年12月2日、2014年12月3日向冀中能源邯郸分公司支付1,600,000元、4,900,000元、3,700,000元、500,000元。2015年1月26日冀中能源邯郸分公司向荣邦公司供货391.85吨，价值4,666,984.44元；2015年3月30日冀中能源邯郸分公司向荣邦公司供货39.14吨，价值为45,1696元。2015年月7月10日荣邦共公司向冀中能源邯郸分公司支付300,000元，2015年9月29日冀中能源邯郸分公司向荣邦公司供货90.459吨，价值为1,065,607.02元。综上，冀中能源邯郸分公司向荣邦公司共计供货价款为11,110,378.26元，荣邦公司共计向冀中能源付款13,108,880元。2016年7月29日被告荣邦公司就双方合作协议中原告的出资问题向原告出具了协商函，提出以王向梅提供担保的房产、公司自有的轿车抵顶原告出资的前期合作费用，以现金分批偿还等协商意见。以上事实有合作协议、担保函、银行交易记录、发票等相关证据在卷为据。 本院认为，本案属合同纠纷。关于本案诉讼时效问题，本案合作协议终止时间为2015年10月29日，被告荣邦公司在2016年7月29日就双方合作协议中原告的出资问题向原告出具了协商函，诉讼时效应从2016年7月29日起算，至原告起诉之日2019年5月30日并未超过三年的诉讼时效。关于本案合作协议的效力问题，原告向本院提交了其向第三方公司购货入库单及荣邦公司向其出具的货物入库单、结算单，被告荣邦公司认可原告向其供货五次，货款共计11,110,378.26元，因此应认定原告与荣邦公司进行了货物交易，双方实际履行了合作协议。该合作协议未违反法律、法规的禁止性规定，依法成立，合法有效，因此对被告王向梅辩称的本案合作协议名为联营合作实为借贷关系侵害了其合法权益合同无效及荣邦公司辩称的合作协议未实际履行的辩称意见本院不予采信；关于被告荣邦公司是否应向原告返还垫资500万元及收益问题，涉案合作协议合法有效双方应全面履行合同约定，冀中能源邯郸分公司依约定履行了垫资义务，荣邦公司应按合同约定履行返还垫资及收益的义务。原告诉称其应荣邦公司的申请向邯郸市华源碳素有限公司、成安县通达碳素有限公司支付款项，荣邦公司对此不予认可，原告提交的证据也不能证明其诉称意见，对该诉称意见本院不予采信。根据双方交易情况，荣邦公司已支付的价款已超出其应支付的货物价款1,998,501.74元，原告认可荣邦公司支付的价款中含有收益款466,666.67元，剩余部分1531835.07元应视为荣邦公司对原告垫资的返还，荣邦公司还应返还原告垫资3468164.93元。根据合作协议约定荣邦公司应向原告支付年16%的收益款即800,000元，已付466,666.67元，还应付333,333.33元。关于被告王向梅是否应承担担保责任问题，《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭经依法登记发生法律效力；未经登记，不发生法律效力，但法律另有规定的除外”，本案合同及担保函中所涉房产未经抵押登记，抵押权未设立。根据《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”即抵押未登记仅为抵押权未有效设立，但并不影响抵押合同的效力，抵押合同仍然有效。在抵押合同有效的情况下，债权人可基于抵押合同向抵押人主张在抵押物价值的范围内对债务承担连带清偿责任。故王向梅应在其抵押的房产价值范围内承担连带清偿责任。对原告诉请的补偿金10000元，荣邦公司未按合同约定完成采购数额构成违约应当承担违约责任，对该诉讼请求本院予以支持。对原告诉请的垫资款、收益款、补偿金利息，双方未约定对该诉讼请求本院不予支持。对原告诉请的实现债权的费用100000元，原告未提交证据予以证实，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十六条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第十五条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百三十五条之规定，判决如下： 一、被告邯郸荣邦实业集团有限公司于判决生效后七日内返还原告冀中能源邯郸矿业集团聚能物资有限公司邯郸分公司垫资3468164.93元。 二、被告邯郸荣邦实业集团有限公司于判决生效后七日内支付原告冀中能源邯郸矿业集团聚能物资有限公司邯郸分公司收益款333,333.33元。 三、被告邯郸荣邦实业集团有限公司于判决生效后七日内支付原告冀中能源邯郸矿业集团聚能物资有限公司邯郸分公司补偿金10000元。 四、被告王向梅对上述款项在抵押物价值范围内承担连带清偿责任。 五、驳回原告冀中能源邯郸矿业集团聚能物资有限公司邯郸分公司其他诉讼请求。 案件受理费56938元，原告冀中能源邯郸矿业集团聚能物资有限公司邯郸分公司承担23345元，被告邯郸荣邦实业集团有限公司、王向梅承担33593元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  王文素 审 判 员  李 岩 人民陪审员  张瑞芳 二〇一九年十二月二十五日 法官 助理  袁 博 书 记 员  靳斐然 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 《中华人民共和国担保法》 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。