河北省邯郸市复兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0404民初1597号 原告：邢忠生，男，1978年5月20日出生，汉族，现住邯郸市成安县。 委托诉讼代理人：石冀湘，河北鼓山律师事务所律师。 被告：河北邯钢附企巨恒物流有限公司，住所地邯郸市复兴区户村镇霍北村东，统一社会信用代码911304068432163X0。 法定代表人：任晨光，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈军，河北博大律师事务所律师。 被告：邯郸市人力资源开发服务中心有限公司，住所地邯郸市丛台区人民路312号新时代商务大厦23层，统一社会信用代码911304037651815521。 法定代表人：尉迟祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张晓雷，河北古赵律师事务所律师。 原告邢忠生与被告河北邯钢附企巨恒物流有限公司（以下简称巨恒物流）、邯郸市人力资源开发服务中心有限公司（以下简称人力资源公司）劳动争议一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邢忠生委托诉讼代理人石冀湘、被告巨恒物流委托诉讼代理人陈军、被告人力资源公司委托诉讼代理人张晓雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢忠生向本院提出诉讼请求：1、解除原告与第二被告人力资源公司之间的劳动合同；2、确认原告与第一被告巨恒物流存在劳动关系；3、被告向原告支付经济补偿金10000元；4、被告为原告补办2018年3月至2018年12月的养老保险、工伤保险、医疗保险、失业保险、计划生育保险和住房公积金；5、被告支付加班工资40000元；6、被告支付原告被辞退到劳动合同解除前的工资7000元；7、被告赔偿失业保险金5000元。 事实和理由：2018年3月，被告巨恒物流招聘大货车司机。物流公司称工资每月4000元至6000元，给每人办理养老保险等。原告担任吸排车司机，每周工作84小时。原告上班后，巨恒物流一直拖着没办保险，后巨恒物流通知原告同人力资源公司签订劳动合同，但只让原告在空白合同上签字，内容全是空白，合同签字后就收走了也没有给原告一份，这样签了几次，2018年12月，巨恒物流通知辞退，原告要求按照国家规定给予相应补偿，但被拒绝。原告认为，原告到被告处工作，巨恒物流应按照承诺办理国家规定的各项保险，但其一直未予办理，由于其没有为原告办理失业保险，故应当赔偿原告失业保险金。并且原告在巨恒物流从事主要工作岗位，并非派遣工从事的替代性、临时性、辅助性工作，第一被告要求原告与第二被告签订劳动合同，是为了逃避自己应承担的法律义务，这种做法是无效的。为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。 原告为证实其主张提供证据如下： 证据一、工资流水，证明原告的工资收入及与被告存在劳动关系； 证据二、仲裁证明，证明原告诉求经过仲裁前置程序； 证据三、送达回证。 巨恒物流辩称，1、原告与被告巨恒物流没有事实劳动关系；2、原告与被告人力资源有劳动关系；3、保险不属于法院受案范围；4、巨恒物流不是实际用人单位，不承担经济补偿金的法律责任；5、加班费无证据，且原告属于劳务外包，按照定量考核，不存在支付加班费情形。 巨恒物流为证实其辩解，提供证据如下： 证据一、外包协议（2010年到2017年）共11份（复印件），证明邢忠生与人力资源建有劳动关系，同时证明人力资源公司负责外包人员的招聘，收取服务费，发放工人工资，负责管理，所以邢忠生与巨恒物流不存在事实劳动关系。 证据二、2010年全年劳务支出情况，(发票和转账支票存根），证明按照合同约定向人力资源支付了劳务费用及管理费，证明劳务外包合同合法有效。 证据三、2011年到2016年某月的转账支票存根，证明每年按照外包合同履行。 证据四、2017年全年的转账支票存根和发票，证明劳务支出情况。 人力资源公司辩称，人力资源公司与原告不存在劳动关系，系劳务关系，多劳多得。2、原告是主动放弃工作，采用罢工的形式，严重影响了工作秩序，违反制度，造成巨额损失，因此，依据劳动合同法的相关规定，主动放弃工作，无权要求经济补偿金。3、社会保险以及住房公积金属于行政机关强制征缴的范围，人民法院不应受理。4、劳动者有义务对自己加班的事实举证，如未提供相应证据应承担不利法律后果，原告的工作性质不存在加班情形，不应支付加班费。5、被告没有拖欠原告工资，不应支付失业保险金。 人力资源公司未提供证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对对方提供证据为原件的真实性均无异议，对关联性有异议，提供证据为复印件的真实性有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原、被告双方提供的证据只有复印件无原件进行核对的本院不予认定。 经审理查明，2010年起至2018年止，巨恒物流与人力资源公司每年签订《人力资源外包协议书》，外包服务的具体要求有：1、大车司机50人，13元/车，0.4元/吨。2、巨恒物流负责外包服务人员的日常工作管理，包括绩效考核，劳动质量、劳动标准、劳动定额等，并负责工作期间的劳动安全培训等。5、巨恒物流按照年初外包服务人员总数向乙方支付意外伤害保险费每人每年220元。医疗最高赔额3万元，工亡最高赔额15万元。期间人员调换不再增加费用。6、巨恒物流有义务支付人力资源公司外包服务费用，该费用包括劳务费+服务费。合同签订后，巨恒物流根据原告等人的工作量支付报酬至人力资源公司账户，并支付相应的服务费用。 2018年3月起，人力资源公司与原告签订了为期一年的劳动合同，合同签订后原告到巨恒物流工作，从事吸排车司机业务，由人力资源公司根据原告的工作量向其发放工资至原告的邯郸银行卡内。2018年12月，原告离开巨恒物流，不再向其提供劳务，人力资源公司为其发放工资至2018年12月。原告离开前平均工资为4940.93元。 2019年8月8日，原告到邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，其申请事项与在本案诉讼请求第1、2、5、6、7项一致，仲裁请求第3项要求人力资源公司支付经济补偿金10000元；第4项要求人力资源为原告补办2018年3月至2018年12月的养老保险、工伤保险、医疗保险、失业保险、计划生育保险和住房公积金。2019年8月27日，该仲裁委作出《劳动人事争议仲裁案件逾期未作出仲裁裁决证明书》，内容为：经研究，由于申诉原因，仲裁委无法在受理后5日之内确定该案是否符合受理条件，无法作出应当受理或不予受理决定,申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告于2019年11月11日诉至本院。 本院认为，人力资源公司具有经营劳务派遣业务的资质，根据其与巨恒物流签订的《外包协议》内容，《外包协议》具有劳务派遣的性质。巨恒物流属于用工单位，人力资源公司属于用人单位。 原告称其与巨恒物流签订过劳动合同，未提交证据，巨恒物流不予认可，且人力资源公司自认其与原告签订过为期一年的劳动合同，并为原告发放工资至原告提交的银行卡内，足以证实原告与人力资源公司存在劳动合同关系。原告于2018年12月离开巨恒物流，不再向巨恒物流提供劳动，人力资源公司亦不再向其发放工资，证实人力资源公司对原告的离职不持异议，且原告在本次诉讼中主张经济补偿金，应视为原告与人力资源公司就解除劳动关系均无异议，原告主张经济补偿金的诉请符合法律规定，本院予以支持，根据其工作年限及工资报酬，经济补偿金为4940.93元×1个月=4940.93元，原告要求超出部分证据不足，本院不予支持。关于加班费的问题，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班实事存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，本案中，邢忠生未提交证据证实加班事实的存在，因此原告请求加班费没有事实依据，本院不予支持。原告要求被告人力资源公司为其补办社会保险和住房公积金的诉请不属于法院受理范围，本院不予审理。因其自2018年12月以后未向被告巨恒物流和人力资源公司提供劳动，其要求被告支付被辞退到劳动合同解除前的工资不符合法律规定，本院不予支持。根据《河北省失业保险实施办法》第五条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴费时间确定：（一）累计缴费时间一年以上不满两年的，领取三个月的失业保险金；（二）累计缴费时间两年以上不满三年的，领取六个月的失业保险金；（三）累计缴费时间三年以上不满四年的，领取九个月的失业保险金；（四）累计缴费时间四年以上不满五年的，领取十二个月的失业保险金；（五）累计缴费时间五年以上的，按每满一年增领一个月的失业保险金，但领取失业保险金的期限最长不得超过二十四个月。”之规定，原告要求被告赔偿失业保险金的诉请不符合法律规定，本院不予支持。关于原告要求被告巨恒物流支付经济补偿金和补办2018年3月至2018年12月的养老保险、工伤保险、医疗保险、失业保险、计划生育保险和住房公积金的请求，未经仲裁前置程序，本院不予审理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告邢忠生与被告邯郸市人力资源开发服务中心有限公司劳动合同； 二、被告邯郸市人力资源开发服务中心有限公司自判决生效之日起十日内向原告邢忠生支付经济补偿金4940.93元； 三、驳回原告邢忠生要求确认其与被告河北邯钢附企巨恒物流有限公司存在事实劳动关系的请求； 四、驳回原告邢忠生要求被告河北巨恒物流有限公司和邯郸市人力资源开发服务中心有限公司支付加班工资、支付原告被辞退到劳动合同解除前的工资、赔偿失业保险金的请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告邯郸市人力资源开发服务中心有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  郑文肖 二〇一九年十二月十日 书记员  杨珍珍 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第四十三条仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第三十一条劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。 第三十五条用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十二条劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《河北省失业保险实施办法》 第五条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴费时间确定： （一）累计缴费时间一年以上不满两年的，领取三个月的失业保险金； （二）累计缴费时间两年以上不满三年的，领取六个月的失业保险金； （三）累计缴费时间三年以上不满四年的，领取九个月的失业保险金； （四）累计缴费时间四年以上不满五年的，领取十二个月的失业保险金； （五）累计缴费时间五年以上的，按每满一年增领一个月的失业保险金，但领取失业保险金的期限最长不得超过二十四个月。 ——