福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0582民初12488号 原告：潘建义，男，1959年7月28日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：赖双万，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄凌雄，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 被告：晋江宝龙大酒店有限公司，统一社会信用代码913505007549642522，住所地福建省晋江市泉安中路1558号。 法定代表人：黄丽真，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李文宏，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈小伟，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 原告潘建义与被告晋江宝龙大酒店有限公司（以下简称宝龙酒店）劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潘建义的委托诉讼代理人赖双万、被告宝龙酒店的委托诉讼代理人李文宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘建义向本院提出诉讼请求：1.解除潘建义与宝龙酒店的劳动关系（庭审中明确解除时间自2019年5月6日起）；2.宝龙酒店支付经济补偿金63868元；3.宝龙酒店赔偿未为潘建义办理社会保险手续造成的经济损失206000元（庭审中更正为216033.51元）。事实和理由：潘建义于2005年10月6日入职宝龙酒店任员工餐厅厨师长，月平均工资4562元。今年上半年，潘建义因病入院治疗，方得知宝龙酒店一直未依法为其办理相应的社会保险手续，经向晋江市人力资源社会保障局询问，被告知无法再补办相应的社会保险手续。经双方协商未果后，潘建义向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年9月5日作出裁决，因潘建义不服裁决，诉至法院，请判如所请。 宝龙酒店辩称，本案劳动合同将于2019年7月27日到期自动终止，未缴纳医社保系潘建义主动放弃缴纳，并非宝龙酒店过错，宝龙酒店不存在违法行为，无需给付经济补偿金，也无需赔偿社保损失，依法应驳回潘建义的全部仲裁请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对潘建义提供的身份证、企业信用信息、劳动合同书、晋劳仲案[2019]663号裁决书及送达回证宝龙酒店均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据双方当事人的陈述及举证、质证，本院确认以下事实： 1.潘建义于2005年10月6日入职宝龙酒店任员工餐厅厨师长，双方签订七份劳动合同书，最后一份劳动合同期限自2018年5月1日至2019年7月27日止; 2.潘建义与宝龙酒店的劳动关系于2019年5月6日起解除，潘建义劳动关系解除前12个月月平均工资4562元； 3.宝龙酒店未为潘建义办理并缴纳工作期间的社会保险； 4.潘建义于2019年7月28日达到法定退休年龄，并已于2019年8月开始享受新型农村养老保险相关待遇； 5.潘建义于2019年7月4日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：解除双方之间的劳动关系；宝龙酒店支付潘建义经济补偿金63868元；宝龙酒店赔偿潘建义不能办理社保险手续损失206000元。该委于2019年9月5日作出晋劳仲案[2019]663号裁决书，裁决双方之间的劳动关系自2019年5月6日起解除、宝龙酒店支付潘建义经济补偿63868元，并驳回潘建义主张的其他仲裁请求。 双方主要争议焦点为：一、宝龙酒店应否支付潘建义经济补偿；二、宝龙酒店应否赔偿潘建义无法补办社会保险手续而遭受的社会保险待遇损失。对此，本院结合各当事人主张及相关证据，予以查明、分析并认定如下： 争议焦点一：宝龙酒店应否支付潘建义经济补偿。 潘建义认为，依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，因宝龙酒店未依法为其缴纳社会保险费，其可以依法要求解除劳动合同，且宝龙酒店应当按照其在宝龙酒店工作的年限支付经济补偿金。据此规定，潘建义在劳动合同到期之前提出解除劳动合同的诉求是合法有据的，宝龙酒店依法应支付经济补偿14.5个月工资。 宝龙酒店认为，潘建义于2005年10月6日入职时已46岁，且已参加新型农村合作医疗保险，无法办理城镇职工医社保，宝龙酒店曾通知潘建义，可为其办理医社保，但应先取消新农合保险才可办理，潘建义表示其已46岁，无法缴满十五年，退休后也无法领取退休金，其自愿放弃办理城镇职工医社保，并一直参保新农合保险至今，因此潘建义未缴纳城镇职工医社保并非宝龙酒店的过错，宝龙酒店不存在《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当给付经济补偿金的行为，在劳动者已选择放弃缴纳社会保险的情况下，再以用人单位未缴纳社会保险为由提出解除劳动合同并主张经济补偿，既有违诚实信用原则，也不符合法律关于用人单位支付经济补偿金相关情形的规定；潘建义将于2019年7月27日达到男性职工法定退休年龄，劳动合同期限将于2019年7月27日到期自动终止，没有提前解除必要，潘建义自愿放弃缴纳城镇职工医社保，并且在入职十几年来均未再向宝龙酒店主张缴纳城镇职工医社保，现潘建义主张其在因病入院治疗才得知宝龙酒店未依法为其办理医社保，该主张属虚假陈述，并于劳动合同终止在即之日提出解除劳动合同索要经济补偿，同样违反诚实信用原则。 本院认为，宝龙酒店未为潘建义办理参加社会保险，潘建义因与宝龙酒店协商社会保险事宜未果提出辞职，双方确认劳动关系自2019年5月6日起解除。根据《劳动合同法》第三十八条关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险的……”以及第四十六条关于“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，宝龙酒店应当向潘建义支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，施行前按照当时的有关规定执行。潘建义2005年10月6日至2007年12月31日工作年限计算为3年，2008年1月1日至2019年5月6日工作期间的年限为11.5年，按潘建义劳动合同解除前十二个月的月平均工资4562元进行计算，潘建义的经济补偿金应为66149元（14.5个月×4562元/月），潘建义请求宝龙酒店支付经济补偿63868元，是对权利的自主选择，不违反法律规定，予以支持。 争议焦点二：宝龙酒店应否赔偿潘建义无法补办社会保险手续而遭受的社会保险待遇损失。 潘建义认为，为潘建义办理社会保险登记并足额缴纳社会保险费是宝龙酒店的法定义务，宝龙酒店不为潘建义缴纳社会保险费的行为是违法行为，导致潘建义无法享受相关保险待遇，给潘建义造成了损失，应当承担相应的法律责任，具体理由如下：1.依据《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国劳动法》规定，参加社会保险是用人单位的法定义务。用人单位不缴纳或不足额缴纳社会保险费的行为均是违法行为，给劳动者造成损失的，应当承担相应的法律责任。本案中，即使潘建义自行缴纳“新农合”，也不能免除宝龙酒店依法应当按照有关规定为其缴纳社会保险费用的责任，更不能因此认定宝龙酒店无需赔偿潘建义相关社会保险待遇损失，况且“新农合”使潘建义享受到的待遇远远不及因依法缴纳社会保险费用给潘建义带来的福利，潘建义确实因无法享受相关社会保险待遇而存在巨大损失，故宝龙酒店应当依法承担相应的赔偿责任。2.潘建义从未表示放弃办理城镇职工医社保，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者在退休、患病、负伤、因工伤残或者患职业病、失业、生育等多种情形下，可依法享受社会保险待遇，即使潘建义入职时年满46岁，也可以缴纳城镇职工医社保，且可以通过补交一年费用的方法进而享受前述所有社会保险待遇，故潘建义没有主动放弃办理城镇职工医社保的可能；宝龙酒店主张系潘建义主动放弃缴交社保，却不能依法提出证据加以证明，应当承担举证不能的后果；再者，既然参加社会保险是用人单位的法定义务，那么宝龙酒店亦不能因其所主张的所谓“潘建义自愿放弃”而免责。本案中，宝龙酒店未按照法律规定为潘建义缴纳医社保，依据《福建省人力资源和社会保障局、福建省财政厅、福建省地方税务局转发人力资源社会保障部财政部关于进一步加强企业职工基本养老保险基金收支管理的通知》第三点第一项规定“自本文下发之日起，不在办理各类政策性补缴。在办理欠费补缴时，应严格按《关于明确企业职工基本养老保险征收及经办有关问题的通知》（闽劳社文[2019]173号）规定执行。”，而依据《关于明确企业职工基本养老保险征收及经办有关问题的通知》（闽劳社文[2019]173号）的相关规定，潘建义并不符合欠费补缴的情形，且该通知第五条也明确规定“年满16周岁以上且男不满60周岁，女不满55周岁的灵活就业人员，都属于参保对象，并在其户籍所在地参保（续保）缴费。”，宝龙酒店未按照法律规定为潘建义缴纳医社保，而潘建义现已年满60周岁，已不属于参保对象，显然潘建义已无法补办社会保险手续，导致潘建义遭受了社会保险待遇损失，宝龙酒店应予以赔偿。 宝龙酒店认为，潘建义工作期间，宝龙酒店考虑潘建义未缴纳医社保，已多次为其提高工资待遇；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，潘建义并未举证证明其社会保险手续不能补办，也未能举证证明因宝龙酒店未为其办理社会保险给其造成的损失，故潘建义请求宝龙酒店支付不能办理社会保险手续造成的损失，没有事实和法律依据，请求驳回潘建义的该诉讼请求。 本院认为，按照《中华人民共和国社会保险法》第十六条二款规定“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”潘建义于2005年10月6日入职宝龙酒店，于2019年7月28日达到法定退休年龄，即便宝龙酒店为潘建义办理了养老保险手续，缴纳养老保险费至潘建义达到法定退休年龄时，因累计缴费不足十五年，也不符合按月领取基本养老金的条件，而实际上潘建义已参加新型农村社会养老保险，且现已领取新型农村社会养老保险相关待遇，因此，潘建义的请求不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”规定的“导致其无法享受社会保险待遇”的情形，故潘建义主张宝龙酒店应赔偿其无法补办社会保险手续而遭受的社会保险待遇损失216033.51元，缺乏事实和法律依据，依法不能得到支持。 综上所述，本院认为，潘建义与宝龙酒店之间的劳动关系自2019年5月6日起解除，双方均无异议，予以确认。潘建义以宝龙酒店未为其缴纳社会保险，主张宝龙酒店应支付其经济补偿金63868元，有事实和法律依据，予以支持。潘建义于2019年7月28日达到法定退休年龄，并已于2019年8月开始享受新型农村养老社会保险，故其主张宝龙酒店应赔偿其无法补办社会保险手续而遭受的社会保险待遇损失216033.51元，缺乏事实和法律依据，不予支持。宝龙酒店抗辩不应支付潘建义经济补偿金，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、潘建义与晋江宝龙大酒店有限公司的劳动关系自2019年5月6日起解除； 二、晋江宝龙大酒店有限公司应于本判决生效之日起五日内支付潘建义经济补偿金63868元； 三、驳回潘建义的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由晋江宝龙大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  陈昌演 二〇一九年十二月六日 书记员  蔡婷英 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 第九十八条本法自2008年1月1日起施行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院《关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。