河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终3084号上诉人（一审被告）：全椒县大白鲨孵化中心（个体工商户）。经营场所：安徽省全椒县十字镇界首村街西组。经营者：仲浩，男，1987年5月7日，汉族，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：贺晶晶、赵娟娟，河南裕禄律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：徐泽友，男，1973年9月25日生，汉族，住河南省杞县。委托诉讼代理人：贺成生，杞县公明法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）汤茂军，男，1981年12月4日生，汉族，住江苏省沭阳县。上诉人全椒县大白鲨孵化中心因与被上诉人徐泽友、汤茂军合同纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初436号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。全椒县大白鲨孵化中心上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，改判由汤茂军承担付款责任或将本案发回重审。二、本案上诉费用由徐泽友、汤茂军承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。首先，徐泽友并未向全椒县大白鲨孵化中心支付剩余货款以及购药款，2018年7月11日，徐泽友与全椒县大白鲨孵化中心签订鹅苗购销合同，合同约定鹅苗款共计28000元，徐泽友在订购鹅苗后向全椒县大白鲨孵化中心支付总款的40%作为定金，预交19000元定金作为鹅苗款，余款提货时一次付清，另有购药款16500元。合同签订后全椒县大白鲨孵化中心依照合同约定将鹅苗发货给徐泽友，徐泽友仅仅支付了19000元定金，全椒县大白鲨孵化中心多次给徐泽友打电话催款，徐泽友都找各种理由拖延，迟迟不履行付款义务。其次，由于徐泽友不履行付款义务，全椒县大白鲨孵化中心已经通过汤茂军向徐泽友发出通知，如再不履行付款义务将依照法律规定解除双方签订的合同，且待鹅苗长大后不再回收，徐泽友收到全椒县大白鲨孵化中心通知后仍没做任何表示，根据法律规定，双方之间签订的合同早已经解除，全椒县大白鲨孵化中心就没有再回收成年鹅的义务，一审法院判决全椒县大白鲨孵化中心承担赔偿责任没有事实根据和法律依据。最后，徐泽友要求赔偿多支出的饲料款71080元以及购药款23150元，仅仅提交了购买饲料的单据，也没有提交正规发票，一审法院判决依据太过草率。二、一审法院适用法律错误。徐泽友收到鹅苗和药物时迟迟不履行支付剩余款项的义务，明显是其违约在先，一审法院判决全椒县大白鲨孵化中心赔偿徐泽友损失，显然是违反法律规定。综上，一审法院认定事实严重错误，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法发回重审或直接改判。徐泽友答辩称，全椒县大白鲨孵化中心上诉的内容90%为虚假，且违背了禁止反言原则、诚信原则，严重违约。1、禁止反言原则，是指禁止违背言论。全椒县大白鲨孵化中心在一审答辩和整个庭审过程中均表示全椒县大白鲨孵化中心和徐泽友没有签订合同，徐泽友也没有购买全椒县大白鲨孵化中心的鹅苗，全椒县大白鲨孵化中心和徐泽友不存在法律和事实上的买卖合同关系，而从二审全椒县大白鲨孵化中心提交的上诉状来看，又完全承认其合同系其与徐泽友所签订，所以全椒县大白鲨孵化中心的上述观点违背了上述规定，不应予以采信。2、违背诚信原则，如果双方存在合同关系，按照2018年7月11日双方签订的鹅苗购销合同第二条第二项的规定，全椒县大白鲨孵化中心应当完全履行回收鹅苗的义务。徐泽友将成年鹅养成后，多次以电话、微信、短信和到全椒县大白鲨孵化中心处要求其回收鹅苗，但全椒县大白鲨孵化中心相互推诿，拒绝回收。违背了诚实信用原则。3、全椒县大白鲨孵化中心违背了违约赔偿原则，双方签订合同后，多次让全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅，但全椒县大白鲨孵化中心拒绝不理，导致成年鹅无法回收，徐泽友投入了大量人力，物力，因为成年鹅食量特别大，徐泽友需要多处借款购买饲料和鹅苗专用药，在一审时徐泽友向法庭提交了大量的购物证据和购买药的证据，全椒县大白鲨孵化中心在一审时对徐泽友提供的证据均无异议，但其认为与其无关，不应承担责任。现在又提出徐泽友未提供证据，明显理由不足。综上，请求驳回全椒县大白鲨孵化中心的上诉，维持原判。从合同的相对性来说是上诉人与被上诉人所签订的合同，钱支付给汤茂军了，徐泽友认为全椒县大白鲨孵化中心与汤茂军应承担连带责任。汤茂军未答辩。徐泽友向一审法院起诉请求：请求解除双方之间的合同，退还缴纳的鹅苗款后续饲料款及交通费5000元，造成徐泽友及家人后续饲养鹅的误工费25000元，药苗款16500元，共计208910元，诉讼费由全椒县大白鲨孵化中心承担。一审法院经审理查明，徐泽友与汤茂军联系养鹅事宜，后于2018年7月11日由汤茂军出面以全椒县大白鲨孵化中心的名义在全椒县大白鲨孵化中心签订了鹅苗购销合同，约定徐泽友向全椒县大白鲨孵化中心预定鹅苗1000只，每只鹅苗28元，合计28000元，徐泽友订购鹅苗后向全椒县大白鲨孵化中心预交总款的40%作为定金，预交19000元定金作为鹅苗款，余款提货时一次付清，另有购药款16500元，鹅苗在运输中保证100%存活，鹅苗在徐泽友处精心饲养成年后，在需要全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅时要提前10天通知全椒县大白鲨孵化中心，任何一方不得拖延，否则由过失方承担全部责任，全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅时价格为14元，另赠送前期饲料、草料，确保成活率95%等，购销合同上有全椒县大白鲨孵化中心公章。合同签订后徐泽友依约向全椒县大白鲨孵化中心交付定金及余款，鹅苗在徐泽友及家人的精心照料下很快长成，但徐泽友要求全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅时，全椒县大白鲨孵化中心迟迟不履行回收义务，2018年9月30日联系汤茂军和另一人汤春，要求回收成年鹅，后一直没有过来回收，双方产生纠纷，徐泽友于2018年11月16日起诉到杞县人民法院，后因故撤诉。二次起诉后在法院通知勘验后让徐泽友将现有鹅卖出，共计有鹅600只，卖出鹅款共计48543元。从2018年9月30日至徐泽友于2018年12月28日到杞县人民法院撤诉，徐泽友共计购买饲料支出71080元，购药支出23150元，其余款项均系徐泽友要求全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅之前所支出。上述事实有当事人陈述、鹅苗购销合同、收到条、转账记录、欠条、购买饲料单据、通话记录、勘验笔录等证据予以证实。一审法院认为，合法的债权应受法律保护。汤茂军在全椒县大白鲨孵化中心院内，以全椒县大白鲨孵化中心的名义同徐泽友签订了鹅苗购销合同，且该合同上有全椒县大白鲨孵化中心的公章，徐泽友有理由相信汤茂军系代表全椒县大白鲨孵化中心与其签订合同，合同签订后，徐泽友按照合同要求饲养鹅，在鹅长成后与汤茂军联系回收成年鹅，但其一直没有回收，全椒县大白鲨孵化中心不回收成年鹅已构成违约，因鹅已养成，在二次起诉后为防止损失扩大，法院已让徐泽友将成年鹅处理，合同也已结束，解除合同已无必要；徐泽友请求退还鹅苗款和当时的药款的请求因合同结束，无需退还，对该请求亦不予支持；徐泽友要求赔偿损失，就其联系全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅以后的饲料款和药款，予以支持，就其联系全椒县大白鲨孵化中心回收成年鹅以前的不予支持；徐泽友请求误工费、交通费未提供证据，不予支持；徐泽友要求汤茂军承担责任没有法律依据，不予支持。全椒县大白鲨孵化中心辩称不认识徐泽友，公章也与其现在的公章不一致，但合同上有其单位公章，其虽提出公章不一致，但从起诉至今，全椒县大白鲨孵化中心依然未采取任何补救措施，故对其辩称理由不予采信，但如其认为汤茂军系冒用其单位名义签订合同，可以报警或采取其他方式向汤茂军追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、全椒县大白鲨孵化中心、仲浩于判决生效后十日内赔偿徐泽友损失饲料款71080元，购药款23150元，共计94230元；二、驳回徐泽友的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2217元，由徐泽友负担800元，全椒县大白鲨孵化中心负担1417元（徐泽友缓交1217元，执行时一并执行）。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，全椒县大白鲨孵化中心上诉主张徐泽友欠其鹅苗款及购药款，其已通过工作人员汤茂军通知徐泽友解除了合同。徐泽友对此不予认可，徐泽友辩称其在收到鹅苗时已按照合同约定将剩余鹅苗款及购药款全部支付给送鹅苗的人。本院认为，全椒县大白鲨孵化中心与徐泽友签订的《鹅苗购销合同》约定预交定金为部分鹅苗款，余款提货时一次性付清。全椒县大白鲨孵化中心在将鹅苗交付给徐泽友时理应要求徐泽友支付剩余货款。现全椒县大白鲨孵化中心主张徐泽友欠付其鹅苗款及购药款，但未提供任何证据证明其主张，该项主张缺乏事实依据，不能成立，本院不予支持全椒县大白鲨孵化中心上诉请求判令汤茂军承担付款责任。经审查，本案合同双方当事人为全椒县大白鲨孵化中心和徐泽友，汤茂军未在合同上签字。全椒县大白鲨孵化中心在上诉状中认可汤茂军为其工作人员。徐泽友提供的定金收条上显示“经手人：汤”，并非收款人。故，全椒县大白鲨孵化中心请求判令汤茂军承担付款责任没有事实及法律依据，本院不予支持。徐泽友一审中提交的饲料款、购药款票据虽不是正规发票，但收据上均显示出售人名称并加盖有印章，每张票据上均显示数量及价款，具有客观真实性，一审法院作为定案依据并无不当。综上所述，全椒县大白鲨孵化中心的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2217元，由上诉人全椒县大白鲨孵化中心承担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  李翠莲审判员  李曼曼二〇一九年十二月四日书记员  王 爽