山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2019）晋1102民初3003号原告：李某1，男，汉族，山西省吕梁市离石区下水村310号。原告：刘某，男，汉族，山西省太原市小店区真武路69号57号楼2单元1902室。二原告委托诉讼代理人：李某2、赵某，山西律竹律师事务所律师被告：山西省吕梁市电影公司。法定代表人：李某3。委托诉讼代理人：贺某，男，汉族，系公司副总。委托诉讼代理人：张某1，男，汉族，系公司副总。被告：吕梁市文化和旅游局。法定代表人：吕某，局长。委托诉讼代理人：张某2、高某，山西驰闻律师事务所律师。二原告与被告山西省吕梁市电影公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年10月31日立案后，原告申请追加被告吕梁市文化和旅游局作为本案共同被告，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，二原告的委托诉讼代理人、二被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李某1、刘某向本院提出诉讼请求：1、请求解除《吕梁市星级电影城开发项目意向书》（当庭增加）；2、请求判令二被告山西省吕梁市电影公司归还“三金”305万元，以及支付至其实际还款之日止的利息（从2011年11月29日起算，每月二分，暂计至2019年9月29日，利息为573.4万元）；3、诉讼费用由被告承担。庭审后，原告向本院提出申请，自愿放弃诉讼请求中主张的部分利息，改为请求被告按照每月一分计算利息。事实和理由：2011年11月16日，吕梁金海房地产开发有限公司（以下简称“金海公司”）与被告山西省吕梁市电影公司（以下简称“电影公司”）达成一致意见，签订了《吕梁市星级电影城开发项目意向书》，拟在××区交汇处建设星级电影城，金海公司按约向电影公司交纳了“三金”305万元。双方又于2012年3月9日签订了《吕梁市星级电影城开发项目意向书补充协议》，约定“如主观原因导致项目无法按本意向实施时，乙方（即金海公司）交给甲方（即电影公司）的三金305万元，由政府或开发商从交款之日起按月息3分，按季结息，本息一次性付给乙方”。该建设星级电影城的项目，吕梁市文化广电新闻出版局2010年9月26日向上级请示时，时任吴志国市长和吕改莲部长均作出批示确认该项目。2011年2月24日吕梁市建设局同意在选定的地址上新建星级影城，并要求力争年内能开工建设。2011年11月28日，吴志国市长主持办公会议“同意市财政提出的星级电影城开发项目初审意见”（吕梁市人民政府[2011]41市长办公会议纪要）。被告电影公司对星级电影城项目的建设推动不力，致使该项目一直未开工建设，也一直未按约退还“三金”及利息，现金海公司已经解散注销，原告作为金海公司的股东依照协议要求被告返还金海公司已经交纳的“三金”305万元，并支付每月二分的利息。被告山西省吕梁市电影公司辩称，1、二原告不具备原告主体资格，依法应驳回其起诉。本案所涉的《吕梁市星级电影城开发项目意向书》是山西省吕梁市电影公司与吕梁金海房地产开发有限公司，该吕梁金海房地产开发有限公司现处于吊销状态，并未注销，其仍然能从事除正常生产经营以外的民事活动，本案的当事人应该为吕梁金海房地产开发有限公司，主张权利也应该由吕梁金海房地产开发有限公司主张，并非其股东。2、本案不符合起诉条件，应依法驳回原告的诉讼请求。在意向书所约定的项目无法实施的情况下，才存在返还“三金”的情形，但本案自合同签订后，被告一直积极推动该项目的实施，吕梁金海房地产开发有限公司却并未履行合同约定的义务，被告也没有收到吕梁金海房地产开发有限公司关于项目无法推进要解除《意向书》的材料，被告至今还以为该项目是可以推进的。故《意向书》和补充协议在并未解除的情况下仍然有效，至今并未没有项目无法实现事由出现，更没有成立，故不存在返还305万元的事由。3、本案超过法定的诉讼时效，应依法裁定驳回原告的起诉。本案合同系2011年11月16日签订，305万元系2011年11月29日支付,时隔八年之久，不管原告还是吕梁金海房地产开发有限公司都应该预见到该意向书所载项目可能无法实现，但其一直未主张权利，也没有向被告主张过还款的义务，其放弃主张权利的情形属于对自我权利的放弃，时隔八年后的起诉明显超过民事诉讼的起诉时间（以前的诉讼时效为2年,2017年10月1日后变更为3年）。4、被告不承担利息支付的责任，依法应驳回其要求支付利息的诉讼请求。就本案来讲，被告和吕梁金海房地产开发有限公司一直积极推动该项目的进行，至今并未没有项目无法实现事由出现，该项目仍可以推进，故不存在支付其利息的情形，且即使需要支付利息也应当由政府或开发商支付，而非被告。5、吕梁金海房地产开发有限公司存在严重违约情形，依法应承担违约责任。被告吕梁市文化和旅游局辩称，1、吕梁市文化和旅游局不是本案适格主体，不应当作为本案被告。《吕梁市星级电影城开发项目意向书》与补充协议是山西省吕梁市电影公司与吕梁金海房地产开发有限公司达成一致意见签订的，具体履行该协议、推动项目开发的主体是电影公司与金海房地产公司。文化局虽有盖章也仅是行政主管单位，只承担监督、管理职责，并不实际履行本协议，也不是本协议的当事人，不是本案适格被告。2、项目的推动不力与被告无关，被告没有过错，不应承担责任。《吕梁市星级电影城开发项目意向书》第三条“甲方的权利义务”中约定“甲方（电影公司）配合乙方（金海房地产公司）落实项目开发的各项工作”，负责项目开发工作的主体是电影公司与金海房地产公司，而且是以金海房地产公司为主、电影公司配合，导致该项目至今无法进行的原因、责任也在电影公司与金海房地产公司，与被告吕梁市文化和旅游局无关，被告没有过错。3、电影公司收取了305万元，如果需要退还，应当由电影公司承担还款责任，且现有证据无法分清项目开发推动不力的主、客观原因，被告不存在该项目推动不力的主观原因，因此被告不应当承担305万元的利息。当事人依法向本院提交了证据，本院组织双方进行了质证，对无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月14日，吕梁市电影公司全体职工大会讨论同意新建“吕梁市星级电影城”。2011年11月16日，甲方山西省吕梁市电影公司与乙方吕梁金海房地产开发有限公司签订《吕梁市星级电影城开发项目意向书》，约定对电影公司现有资产进行开发，建设星级电影城，乙方负责补交甲方职工的“三金”约305万元。甲方主管单位吕梁市文化广电新闻出版局在意向书上签字、盖章。2011年11月29日，乙方代理人李振文支付山西省吕梁市电影公司“三金”款305万元。2012年3月9日，甲方山西省吕梁市电影公司与乙方吕梁金海房地产开发有限公司签订《吕梁市星级电影城开发项目意向书补充协议》，约定“意向书第五条中补充，如主观原因导致项目无法按本意向实施时，第一，乙方交给甲方的三金305万元，由政府或开发商从交款之日起按月息3分，按季结息，本息一次性付给乙方”。甲方主管单位吕梁市文化广电新闻出版局盖章，局长杜旭华批示“按电影公司所定办理”。2011年11月28日，吕梁市人民政府召开市长办公会议，同意市财政提出的星级影城开发项目初审意见，市文广局牵头对星级影城开发项目投资进一步进行测算，细化投资、落实开发合作单位，尽快办理项目开发有关手续，实施开发。2014年8月5日，吕梁市住房保障和城乡建设管理局在吕梁日报，对包括滨河电影院在内的《2011-53号等16块小地块控制性详细规划》进行公示。之后吕梁市星级电影城的开发建设一直处于停滞状态。庭审中，山西省吕梁市电影公司放弃诉讼时效的抗辩。吕梁金海房地产开发有限公司成立于2009年6月22日，股东刘某、李某1，李某1为执行董事，公司现在已经注销。本院认为，《吕梁市星级电影城开发项目意向书》与《吕梁市星级电影城开发项目意向书补充协议》是吕梁金海房地产开发有限公司与被告山西省吕梁市电影公司协商一致签订的，双方对此均无异议，该协议是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的效力性强制性规定，为有效合同，本院予以确认。本案中，原、被告双方争议的焦点是：1、原告是否具有起诉的主体资格；2、原告解除合同原因是否成立，合同解除后由谁承担责任；3、是否超过诉讼时效。关于争议焦点1，被告主张吕梁金海房地产开发有限公司是吊销状态，但未提供相关证据证明。原告提供吕梁金海房地产开发有限公司的企业信用信息公示报告，证明该公司的股东是二原告刘某、李某1，公司已于2019年3月5日注销。根据《最高人民法院关于适用关于争议焦点2，本案吕梁市星级电影城开发意向书和补充协议签订后，2011年11月吕梁市政府市长办公会议同意实施，2014年吕梁市住房保障和城乡建设管理局在吕梁日报公示规划。此后，2014年至今，再无任何推动项目实施的举措，被告山西省吕梁市电影公司也未举证证明自己做过哪些主观性的努力。项目长时间搁置未能推动，补充协议第一条第一项约定的解除条件已经成就。被告山西省吕梁市电影公司应当退还原告305万元。关于利息，补充协议约定的开发商不是合同主体，且无开发商，约定开发商承担责任无效；吕梁市文化广电新闻出版局虽在合同书中签字盖章，但其是人民政府下属组成部门，不能代表人民政府，人民政府不是合同一方当事人，也无责任。按照权利义务相一致的原则，支付利息的责任还在山西省吕梁市电影公司。客观地讲，原告于2011年11月29日支付被告吕梁市电影公司305万元，至今已经八年多，损失客观存在。补充协议约定的月利息3分过高，原告请求按月利率1%承担利息，应予支持。关于争议焦点3，关于诉讼时效，被告当庭放弃主张。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定：“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判”。本案中被告放弃主张诉讼时效，则本院不审查诉讼时效。综上，吕梁金海房地产开发有限公司与被告签订的吕梁市星级电影城开发项目意向书及补充协议的解除条件已经成就，被告山西省吕梁市电影公司应当退还原告305万元，并承担原告的损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、《最高人民法院关于适用解除吕梁金海房地产开发有限公司与山西省吕梁市电影公司于2011年11月16日签订的《吕梁市星级电影城开发项目意向书》、2012年3月9日签订的《吕梁市星级电影城开发项目意向书补充协议》；本判决生效后十五日内，被告山西省吕梁市电影公司退还二原告李某1、刘某现金305万元，并从2019年11月30日起按月利率1%支付利息，至305万元实际退还之日；驳回原告其它诉讼请求。案件受理费73288元，减半收取计36644元，山西省吕梁市电影公司负担25000元，二原告负担11644元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判员 张林森 二〇一九年十二月二十日书记员 陈保宏