广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初13265号原告：刘平莲，女，汉族，1975年4月15日出生，住址：广西钦州市钦北区************，公民身份号码：452************225。委托诉讼代理人：杨志辉，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小霞，广东烽庭律师事务所实习律师。被告：东莞凤岗雁田今井工艺厂，营业场所：广东省东莞市******。负责人：李耀辉，该厂厂长。被告：昭源今井有限公司，住所：香港特别行政区。法定代表人：莫昭源，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：邓宜容，广东耀新律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：张玉春，广东耀新律师事务所律师。原告刘平莲与被告东莞凤岗雁田今井工艺厂（以下简称今井工艺厂）、昭源今井有限公司（以下简称昭源今井公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨志辉、周小霞，两被告委托诉讼代理人张玉春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘平莲诉至法院，请求判令两被告：1.向原告赔偿残疾赔偿金466271.70元（预计为44000元/年×20年×60%=528000元，减去社保已支付的一次性伤残补助金48573元，减去被告已支付的一次性伤残补助金差额13155.30元，即为466271.70元）；2、向原告支付被抚养人生活费100980元（父亲刘会德生活费预计为43860元，母亲黄健珍生活费57120元）；3、向原告支付精神损害抚慰金60000元；4、向原告支付2016年12月20日至2017年1月9日、2017年11月13日至2017年12月21日、2018年6月6日至2018年7月4日、2018年10月11日至2018年11月8日期间人身损害住院伙食补助费差额4185元（人身损害100元/天×115天=11500元，减去被告已支付的被诊断为职业病前的住院伙食补助费665元，减去工伤保险基金依法支付诊断为职业病后住院伙食补助费6650元，等于4185元）；5、向原告支付营养费10000元；6、承担本案诉讼费。被告今井工艺厂、昭源今井公司辩称：对于原告以五级伤残的标准作为计算赔偿的依据不予确认，被告认为应根据2017年1月1日的人体损伤致残程度分级来计算赔偿金额。人身损害的赔偿是过错责任，原告未举证证明原告的损害完全是被告所致。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第12条第一款的规定，依法应当参加工伤保险统筹用人单位的劳动者因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例处理。原告诉讼请求第一项的计算基数应当按照2018年度的农村户口标准计算；对于抚慰金，被告认为过高；对于第四项的请求，原告享受工伤待遇均已支付，被告认为原告不应重复起诉。经审理查明，1999年3月15日，原告刘平莲入职被告今井工艺厂、昭源今井公司处，在染色部调色岗位（属于具有职业危害性岗位）工作至2017年9月。自2017年10月起，刘平莲被调为普通员工岗位。今井工艺厂、昭源今井公司未按刘平莲的实际工资数额为其参缴社会保险。2016年11月10日，刘平莲被作出疑似职业病（苯中毒）认定；2017年9月21日，刘平莲被诊断为职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）；2017年10月27日被认定为工伤；2018年3月27日，刘平莲被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为伤残五级。刘平莲扶养的被扶养人为父亲刘会德、母亲黄建珍（刘会德在2018年3月27日年满69周岁9个月，黄建珍在2018年3月27日年满66周岁6个月）；刘平莲父母共生育包括刘平莲在内的5名子女。2018年5月7日，东莞市**********支付刘平莲一次性伤残补助金48573元。今井工艺厂、昭源今井公司已在（2018）粤1973民初16795号民事判决书生效后向刘平莲支付一次性伤残补助金差额13155.30元。2019年9月24日，广东医科大学司法鉴定中心对于刘平莲邮寄委托该中心参照《人体损伤致残程度分级》标准对其伤残等级进行鉴定事宜作出广医司鉴中心【2019】函字第79号《关于刘平莲不予受理情况说明函》，载明因被鉴定人（刘平莲）诊断为“职业性慢性中毒苯中毒”（中性粒细胞减少症）系中毒性血液病，在《人体损伤致残程度分级》中尚无相对应的鉴定条款，该中心对该案的委托项目不予受理并将鉴定材料一并寄回。另查明，刘平莲因案涉职业病住院治疗情况如下：2016年12月20日至2017年1月9日期间，因“发现中心粒细胞减少2月余”在东莞市*******进行职业病诊断住院观察20天；因病情需要，2017年11月13日至2017年12月31日期间到东莞市*******住院治疗38天；2018年6月6日至2018年7月4日期间，在东莞市*******住院治疗28天；2018年10月11日至2018年11月8日期间，在东莞市*******住院治疗29天，合计住院115天，出院医嘱“出院带药继续治疗，门诊随诊”；2019年8月1日-2019年8月26日住院25天。刘平莲五次住院期间，今井工艺厂、昭源今井公司主张已支付刘平莲住院期间的全部伙食费，但未提交证据予以证明；刘平莲对此不予确认，主张公司仅在其2016年12月20日至2017年1月9日住院期间向医院支付伙食费665元。根据已生效的（2018）粤1973民初16795号民事判决书，今井工艺厂、昭源今井公司已在刘平莲2016年12月20日至2017年1月9日住院期间向医院支付伙食费665元。又查明，今井工艺厂、昭源今井公司主张刘平莲在案涉事故中存在50%的过错，并主张已按时发放工作中的劳保用品。但未对上述主张提交相应证据予以证明。刘平莲对此不予确认。今井工艺厂、昭源今井公司对刘平莲的伤残等级不予确认，申请依据《人身损害伤残鉴定标准》重新对其伤残等级进行鉴定。以上事实，有职业病诊断证明书、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、出院记录（共五份）、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、证明、户口本、（2018）粤1973民初16795号民事判决书、生效证明、《关于刘平莲不予受理情况说明函》以及庭审笔录等在案佐证。本院认为，本案是生命权、健康权、身体权纠纷。本案争议的焦点为：一、今井工艺厂、昭源今井公司应否向刘平莲承担因职业病造成的人身损害赔偿责任；二、如需支付，刘平莲的损失如何确定。一、关于第一个争议焦点。（一）、根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条的规定：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”，对照本案，刘平莲虽已享受社会保险待遇，领取了一次性伤残补助金48573元，仍可根据上述法律规定享有提起民事赔偿的请求权。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”但从法律的位阶来看，《中华人民共和国职业病防治法》是全国人大常委会制定的法律，其位阶和效力均高于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，因此在两者规定相互冲突的情况下，应当优先适用位阶和效力高的，则刘平莲所患职业病，可以同时主张工伤保险待遇和请求民事赔偿。（二）、本案中，今井工艺厂、昭源今井公司未能提交证据证明其已为刘平莲提供安全的生产环境，亦未能举证证明刘平莲在案涉事故中存在过错；而职业病的发生确实是与其工作性质及工作环境密不可分，则今井工艺厂、昭源今井公司须对其上述主张承担举证不能的不利后果，本院对其主张刘平莲在案涉事故中存在50%的过错不予采信，今井工艺厂、昭源今井公司应当依照《中华人民共和国职业病防治法》的规定承担相关的民事赔偿责任。（三）、用人单位为劳动者缴纳社会保险系其法定义务，在刘平莲受到职业病伤害时，同时可以获得工伤赔偿和民事赔偿，但是应当扣除工伤保险赔偿已经覆盖的项目。（四）、对于刘平莲的伤残等级的问题。刘平莲伤残经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级为五级；结合广东医科大学司法鉴定中心作为有资质的鉴定机构，已于2019年9月24日出具《不予受理通知书》，该通知书明确载明因刘平莲诊断为“职业性慢性中毒苯中毒”（中性粒细胞减少症）系中毒性血液病，在《人体损伤致残程度分级》中尚无相对应的鉴定条款，不予受理刘平莲的伤残等级鉴定申请，在此情形下，今井工艺厂、昭源今井公司申请依据《人身损害伤残鉴定标准》重新对刘平莲进行伤残等级鉴定已无必要，本院对此不予准许；故本院参照东莞市劳动能力鉴定委员会对刘平莲作出的伤残等级鉴定结论，认定刘平莲的患病构成五级伤残据此而计算各项损失。二、刘平莲的各项损失。本案庭审辩论终结时间是2019年11月7日，故损失应当参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算，原告的损失包括如下：1.残疾赔偿金：刘平莲1975年4月15日出生，刘平莲自1999年3月15日入职后至2017年9月21日被诊断为职业病以前，均在今井工艺厂、昭源今井公司任职，且有签订劳动合同，亦已参缴社保，足以印证刘平莲已在东莞居住满一年且有固定收入。因此，案涉残疾赔偿金应按照广东省城镇居民人均可支配收入计算20年，按照伤残等级计算为504792元【即42066元/年×20年×60％（五级伤残）＝504792元】；又因东莞市**********已支付刘平莲一次性伤残补助金48573元，今井工艺厂、昭源今井公司亦已在（2018）粤1973民初16795号民事判决书生效后向刘平莲支付一次性伤残补助金差额13155.30元；上述伤残补助金与残疾赔偿金本质相同，故该部分应予以扣减；扣减后为443063.70元（即504792元-48573元-13155.30元=443063.70元）。2、被扶养人生活费：刘平莲扶养的被扶养人为父亲刘会德、母亲黄建珍（其父亲刘会德在刘平莲确定伤残等级时为69周岁9个月，按照法律规定，需计付扶养费的年限为10年3个月；其母亲黄建珍在刘平莲确定伤残等级时年满66周岁6个月，按照法律规定，需计付扶养费的年限为13年6个月）；刘平莲父母生育刘平莲在内的5名子女。案涉抚养费应按照2018年全省城镇居民人均消费性支出28875元/年计算，又因被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。则刘平莲的被扶养人生活费为：82293.75元【即28875元/年×10.25年×60%×（2/5）+28875元/年×3.25年×60%×（1/5）＝82293.75元】。3.精神损害抚慰金：本次事故造成刘平莲五级伤残，对其身体已经造成不可恢复性的创伤，并因此遭受较大的精神痛苦，今井工艺厂、昭源今井公司应给予赔偿，结合刘平莲的伤残结果、公司的赔偿能力，本院酌情认定精神损害抚慰金为30000元。4、住院伙食补助费差额：刘平莲五次住院期间，今井工艺厂、昭源今井公司主张已支付刘平莲住院期间的全部伙食费，但未提交相应证据予以证明，结合刘平莲对此不予确认，则今井工艺厂、昭源今井公司须对其主张承担举证不能的不利后果，本院对此不予采信。根据已生效的的（2018）粤1973民初16795号民事判决书，今井工艺厂、昭源今井公司仅在刘平莲2016年12月20日至2017年1月9日住院期间向医院支付伙食费665元；又因参照国家一般工作人员的出差标准为100元/天，但根据工伤待遇可得的住院治疗伙食补助费为70元/天，故刘平莲诉请住院伙食补助费差额，本院予以支持，结合刘平莲的诉请。刘平莲于2016年12月20日至2018年11月8日期间住院天数合计115天，今井工艺厂、昭源今井公司已支付其住院伙食补助费665元，工伤保险依法可报销住院伙食补助费6650元；则今井工艺厂、昭源今井公司须支付刘平莲住院伙食补助费差额4185元[即100元/天×115天-665元-6650元=4185元]5.营养费：根据刘平莲的病情和实际需要，本院酌情支持营养费3000元。上述费用合计562542.45元。原告诉请超出上述标准的部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞凤岗雁田今井工艺厂、昭源今井有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告刘平莲残疾赔偿金443063.70元；二、限被告东莞凤岗雁田今井工艺厂、昭源今井有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告刘平莲被扶养人生活费82293.75元；三、限被告东莞凤岗雁田今井工艺厂、昭源今井有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告刘平莲精神损害抚慰金为30000元；四、限被告东莞凤岗雁田今井工艺厂、昭源今井有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告刘平莲住院伙食补助费差额4185元、营养费3000元；五、驳回原告刘平莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5107元，由被告东莞凤岗雁田今井工艺厂、昭源今井有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  钟思玲二〇一九年十一月七日书记员  潘秋怡附：相关法律法规条文《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。