福建省宁德市蕉城区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）闽0902行初141号 原告：刘金容，女，1958年3月1日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 被告：福安市市场监督管理局，住所地福建省福安市城阳镇岩湖坂。 法定代表人：赵恒坚，局长。 出庭负责人：杨毅章。 委托诉讼代理人：倪碧尤，女，1972年9月23日出生。 委托诉讼代理人：郭光榕，福建人文律师事务所律师。 第三人：福安市平辉特种橡胶制品厂，住所地福建省福安市秦溪洋工业园区。 法定代表人：刘建平，董事长。 原告刘金容诉被告福安市市场监督管理局、第三人福安市平辉特种橡胶制品厂履行法定职责一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。 原告刘金容诉称，1999年4月，股份合作制企业福安市平辉特种橡胶制品厂成立，注册资本50万元，原告出资15万元，第三人收取原告15万元入股金并给原告开具了出资证明。原告出资占注册资本的30%；持有第三人30%的股权。第三人在登记机关备案的《股份合作制企业章程》，以及涉案《退股协议》验证了原告出资15万元，持有第三人30%股权的事实。2019年6月，原告陪同第三人的代理律师在被告处查阅纸质档案时，发现原告的工商登记股权被非法变更，且所依据的《退股协议》是份经过PS后的复印件且为孤立文件。卷宗中没有原告签名的股权转让协议、没有第三人申报该股权变更登记依法应提交的《变更登记申请书》、针对该次股权变更登记必须填写的《企业申请变更登记注册书》、以及针对该次股权转让变更登记应该提交的《股东会决议》和《福安市平辉特种橡胶制品厂章程》。这些事实证明，被告作出的准予第三人股权变更登记备案行为（刘金容持有福安市平辉特种橡胶制品厂30%的股权变更登记为2%的股权变更登记备案行为），未经第三人申请，存在诸多重大瑕疵。该行为严重损害了原告的基本权益和利益。另，在出自被告的《福安市平辉特种橡胶制品厂内资企业登记基本情况表》中，没有该次股权变更登记备案记录，无法确认被告具体在什么时间核准了该次股权变更登记。综上所述，被告作出的准予第三人股权变更登记备案行为，不仅不符合当时有效的《福建省股份合作制企业登记管理办法》第二十一条第（二）项及第二十二条规定，也不符合现行法规，属于违法行政行为。根据《行政许可法》第六十九条第二款和《企业登记程序规定》第十七条第二款的规定，同时参考《公司法》第一百九十八条规定，依据虚假材料取得的登记行为，应当依法撤销。被告作为登记机关，具有自纠的法定职权和法定职责。基于上述事实，原告依据相关法规，于2019年7月21日通过EMS将《撤销申请书》邮寄给被告，被告于2019年7月22日收到《撤销申请书》，至今已超过60天的法定答复期限，被告未做任何答复，已构成行政不作为。在《撤销申请书》中，原告请求被告依法履行法定职责，撤销其作出的准予第三人股权变更登记备案行为，恢复刘金容持有福安市平辉特种橡胶制品厂30%股权的工商备案登记，并依法在国家企业信用信息公示系统进行公示。然，被告却始终未履行法定职责，至今未依法自行纠正。 综上，原告诉请判令：被告依法履行自纠法定职责，撤销其作出的准予第三人股权变更登记备案行为（刘金容持有福安市平辉特种橡胶制品厂30%的股权变更登记的2%的股权变更登记备案行为），恢复刘金容持有福安市平辉特种橡胶制品厂30%股权的工商备案登记，并依法在国家企业信用信息公示系统进行公示。 被告福安市市场监督管理局辩称，一、原告的起诉已超过法定时限，依法应当裁定驳回起诉。1.2001年3月4日，第三人向被告申请企业变更登记注册，被告于2001年3月15日作出将第三人的股东即原告拥有第三人30%的股权，变更为2%股权的具体行政行为。上述变更登记作出后至今，已达18年之久，根据《行政诉讼法》第四十六条第二款规定，原告提起行政诉讼已超过五年的起诉期限。2.《行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。本案被告有充分的证据可以证明原告最迟于2014年9月16日已经知道其持有的第三人30%股权已变更为2%的股权。现原告提起诉讼，明显已超过六个月的起诉时限。 二、被告于2001年3月15日做出的具体行政行为合法、有效。1.被告对原告提出的住所及股份变更申请作出登记，具有法定职权。2.被告作出的变更登记行为，事实认定清楚。《福建省股份合作制企业登记管理办法》第二十四条规定，股份合作制企业登记事项发生改变，应当在30日内向登记机关办理变更登记，提交的文件包括：（一）企业法人签署的变更登记申请书；（二）有关变更的决议或决定；（三）登记机关要求提交的其他文件。原告向被告申请变更登记时，提交了变更登记所需的材料，包括《企业申请变更登记注册书》《股东退股协议》《验资报告》《住所或经营场所使用证明》等材料。其中《股东退股协议》明确写明原告由原先投资15万元，变更为投资1万元，极其股份由30%变更为2%。该《股东退股协议》由全体股东签字并加盖企业公章，且《验资报告》也印证了原告投资资金变更的事实。3.被告作出上述变更行为程序合法。依照《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第四十七条规定，登记主管机关应当在申请变更登记的单位提交的有关文件、证件齐备后30日内，作出核准变更登记或者不予核准变更登记的决定。原告于2001年3月4日提出变更申请，被告于2001年3月15日作出核准变更的具体行政行为，符合法定30天的时限要求。4.被告适用法律正确。 三、原告的行为属无理缠诉，违反“一事不再理”的司法原则，应予驳回。 四、原告的诉求，在法律上无法实行。2010年4月19日，由于第三人股东刘建平、刘建辉之间对于第三人企业改制及股权转让存在异议，向福安市人民法院提起行政诉讼，福安市人民法院作出判决，判令：撤销被告于2008年7月15日作出将“福安市平辉特种橡胶制品厂”变更为“福安市平辉特种橡胶制品有限公司”。刘建平上诉，宁德市中级人民法院于2010年10月9日作出判决：驳回上诉，维持原判。为此，被告依据生效的法律文书，作出“关于撤销福安市平辉特种橡胶制品厂变更登记为福安市平辉特种橡胶制品有限公司的具体行政行为的通知”。企业恢复为福安市平辉特种橡胶制品厂，出资比例调整为刘建辉、刘建平各出资22万元，各占44%，刘金容、刘志鸿、林鸿标、唐肖红、袁亚妃、郑琴容各出资1万元，各占2%。 第三人福安市平辉特种橡胶制品厂述称，1.近几年福安市平辉特种橡胶制品厂发生的诉讼都是由于被告擅自变更刘金容的股权所引起的；2.被告说其作出的股权变更是依照《福建省股份合作制管理办法》执行的，但是该办法第二十七条规定，被告作出股权变更恰恰是依据一份退股复印件。 本院认为，《行政诉讼法》第四十六条第二款规定，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。被告作出的股权变更登记行为是2001年3月15日，原告迟至2019年10月11日才提起行政诉讼，已超过五年的行政诉讼最长保护期限。诉讼时效是法律对于当事人通过诉讼程序请求保护其权利的时间限制，虽然刘金容没有直接提起撤销股权变更登记的诉讼，但她通过诉讼要求法院判令被告撤销其作出的股权变更登记，实质上仍然超过了法律规定的通过诉讼请求保护其权利的诉讼时效。本案中，虽然表面来看，原告刘金容的诉讼请求是判令被告依法履行自纠的法定职责，而非直接诉请法院撤销行政行为，但通过履职之诉所要达到的终极目的与直接要求撤销并无实质不同，存在利用一个新的诉讼种类规避诉讼时效的问题。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第二款、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释》第六十九条第一款第（二）项规定，裁定如下： 驳回原告刘金容的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审 判 长  陈丽平 人民陪审员  刘初光 人民陪审员  林丽娇 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  卢文慧 附：本案裁判适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。 因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释》 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉： …… （二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的； ……