贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0102民初15156号原告：卢某，男，1979年1月1日出生，汉族，住重庆市璧山红宇大道金和丽景Ｂ区。委托代理人：李朝荣、饶珍群，贵州浅山律师事务所律师（特别代理）。被告：魏某某，男，1985年3月14日出生，汉族，住贵阳市南明区。委托代理人：梅华，贵阳市南明区后巢乡法律服务所法律工作者（特别代理）。被告：贵州某某工程有限公司，地址在贵阳市南明区宝山南路蟠桃大厦18层3号。法定代表人：邵佳。被告：北京市某某工程有限责任公司，地址在北京市海淀区志新西路1号。法定代表人：靳利军。委托代理人：何玉桢，男，系公司职工（特别代理）。被告：贵州某某建设投资有限公司，地址在贵州双龙航空港经济区龙洞堡电子商务港A栋2单元15层1号。法定代表人：王徽。委托代理人：冯其茂，男，系公司职工（特别代理）。原告卢某与被告魏某某、贵州某某工程有限公司、北京市某某工程有限责任公司、贵州某某建设投资有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢某及委托代理人李朝荣、饶珍群，被告魏某某及委托代理人梅华，被告贵州某某工程有限公司的法定代表人邵佳，被告北京市某某工程有限责任公司的委托代理人何玉桢，被告贵州某某建设投资有限公司的委托代理人冯其茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢某向本院提出诉讼请求：1、判令被告魏某某支付原告工程款929980元；2、判令被告魏某某支付原告资金占用费，以929980元为基数，按银行同期贷款利率的4倍，从2019年10月1日起开始计算至所有款项付清时止；3、判令贵州某某工程有限公司、北京市某某工程有限责任公司、贵州某某建设投资有限公司在欠付工程款的范围内向原告承担连带责任；4、诉讼费、保全费由被告支付。事实及理由：位于贵阳市边坡生态改造工程，系被告贵州某某建设投资有限公司发包给被告北京市某某工程有限责任公司施工，该公司又将涉案工程分包给被告贵州某某工程有限公司施工，贵州某某工程有限公司又非法转包给被告魏某某施工。2018年6月3日，原告与被告魏某某签订《机场路二期边坡生态袋边坡绿化工程施工协议》，约定由原告为被告魏某某完成涉案的绿化工程。2019年6月，原告施工结束后与被告签订《协议书》，约定被告魏某某于2019年9月30日前支付总工程款的95%给原告。现被告魏某某尚欠原告929980元未向原告支付。为维护原告的合法权益，故向法院起诉。被告魏某某辩称，原告所述不是事实，原告向被告承包的涉案工程并未完工，业主方也未进行验收和结算，故被告无法核对双方的结算金额。双方签订的协议书中约定最终结算以业主方结算面积为准，同时原告也未按协议约定提供植土和苗木工作，被告有权拒绝支付剩余款项，直至原告按协议完成所有工作并经过业主方验收合格，才能同意向原告支付工程款项。对原告主张的违约金，被告也不能认可，请依法驳回原告诉请。被告贵州某某工程有限公司辩称，涉案的绿化工程系被告向北京市某某工程有限责任公司承包，并将工程转包给魏某某施工。对魏某某将工程转包给原告，被告并不知道。现涉案工程尚未竣工，北京市某某工程有限责任公司与被告也尚未办理结算，被告与魏某某也未办理结算。原告主张被告承担连带责任，因被告与原告并无合同关系，故对原告诉请被告不能同意。被告北京市某某工程有限责任公司辩称，涉案道路及景观改造工程系被告向贵州某某建设投资有限公司承包，被告承包后又将其中的部分工程分包给贵州某某工程有限公司施工。现涉案工程尚未竣工，也未经过业主方验收结算。贵州某某工程有限公司与被告也未办理验收及结算。原告的诉请与被告无关，被告不能同意，请法院依法判决。被告贵州某某建设投资有限公司辩称，涉案工程系被告通过招投标程序发包给北京市某某工程有限责任公司施工。至于北京市某某工程有限责任公司将工程又分包给贵州某某工程有限公司，被告并不知道。现涉案工程尚未完工，被告与北京市某某工程有限责任公司也尚未办理移交和验收结算手续。原告的诉请与被告无关，被告不能同意，请法院依法判决。本院经审理认定事实如下：位于贵阳市机场路的贵州双龙航空港经济区道路及景观提升改造工程，系被告贵州某某建设投资有限公司于2018年发包给被告北京市某某工程有限责任公司施工。被告北京市某某工程有限责任公司又通过与被告贵州某某工程有限公司签订《框架协议》的形式将其承包的上述工程中的ＭＫ6＋045.751~ＸＫ1＋900范围内的边坡绿化工程分包给贵州某某工程有限公司施工。此后被告贵州某某工程有限公司又将其承包的上述边坡绿化工程发包给被告魏某某施工，双方未签订书面合同。2018年6月3日，原告卢某与被告魏某某签订《机场路二期边坡生态袋边坡绿化工程施工协议》，约定由原告向被告魏某某承包机场路二期边坡生态袋边坡绿化工程施工，承包方式为包工包料，工程价款为2000000元，单价按照242.5元／平方米。付款方式为2018年8月30日前支付600000元，10月30日前支付800000元，2019年1月30日前付至总工程款的95%，余款质保期满后结清。原告必须严格按中交项目经理部所审定的设计施工图纸、内容、要求及有关绿化施工规范进行施工，验收合格率达到100%。工程质保期为12个月。原告未按期、按质、按量完成施工作业和在质保期内不保质，以及在初次验收后未及时将施工设备撤出现场，被告魏某某有权终止本协议，原告在此之前所完成的工程量的余款归被告魏某某处置。如被告魏某某未按协议规定付款，逾期10天，从第11天起，原告有权停工并要求结算及支付全部工程款，并追究其违约责任。在双方签订的协议后附有被告魏某某提供给原告的施工图纸。协议签订后，原告依约组织工人进场进行了施工。2019年6月17日，原告与被告魏某某签订《协议书》，约定：一、双方暂按6880平方米结算，最终以业主收方结算面积为准。6880平方米×242.5元／平方米＝1668400元。另暂计马道工程款100000元，合计1768400元；二、被告魏某某在2019年9月30日前支付总工程款的95%给原告（2019年6月18日前已支付750000元）；三、双方均确认有诚意按以上协议履行，如果有任何一项违约，各方应按人民法院确定的权利、义务向人民法院起诉，并由违约方承担欠款之日起所欠款的资金占用利息……。协议签订后，被告魏某某仅向原告支付了30000元。因被告魏某某未与原告结清工程款，原告遂起诉来院，提出如前诉请。另查，施工过程中被告贵州某某工程有限公司曾向被告魏某某支付了工程进度款1150000元，双方现尚未办理工程验收、移交及结算手续。被告北京市某某工程有限责任公司与被告贵州某某工程有限公司曾办理了部分工程结算，但双方至今未办理正式工程验收、移交及结算手续。被告贵州某某建设投资有限公司与被告北京市某某工程有限责任公司至今也未办理正式工程验收、移交及结算手续。上述事实，有当事人陈述，原告提供的身份证、《机场路二期边坡生态袋边坡绿化工程施工协议》、《协议书》、证人证言及被告提供的营业执照、《框架协议》、现场照片、银行转账凭证、工程结算单、会议纪要等证据佐证，复经本院庭审质证、核实，予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，被告贵州某某建设投资有限公司与被告北京市某某工程有限责任公司系建设工程施工合同关系，被告北京市某某工程有限责任公司将涉案建设工程又分包给被告贵州某某工程有限公司，双方形成建设工程分包合同关系。被告贵州某某工程有限公司将涉案工程又发包给被告魏某某个人施工，依照住房与城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第六条：“存在下列情形之一的，属于违法发包：（一）建设单位将工程发包给个人的……。”之规定，故双方构成违法发包关系。被告魏某某将其从被告贵州某某工程有限公司取得的涉案工程又分包给原告施工，双方形成建设工程分包合同关系。双方签订的《机场路二期边坡生态袋边坡绿化工程施工协议》、《协议书》，系双方当事人的真实意思表示，内容上也不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，故应为有效。被告魏某某在与原告签订的《协议书》中注明工程量暂按6880平方米结算，最终以业主收方结算面积为准。该协议书中已明确了工程款的金额为1768400元，并在2019年9月30日前支付95%给原告。原告主张被告魏某某按照双方协议约定，向原告支付工程款及资金占用费，符合双方协议约定，予以支持。扣除被告魏某某已支付的780000元，剩余的899980元，应由被告魏某某向原告支付。对原告多主张部分，不予支持。总工程款中剩余的5%，待质保期满后，原告开另行向被告魏某某主张。对被告魏某某关于双方未最终结算，工程款的金额也未确定，要待业主收方以后才能确定原告的施工量和工程款金额的主张，因与其在与原告签订的《协议书》中的相关约定不符，故不予采信。待业主收方后如有超付，其可向原告主张返还，不足部分原告也可另行向被告魏某某主张。对被告魏某某关于原告的施工不符合质量要求的主张，仅凭其提供的照片，证据并不充分，且其在本案中未提出要求原告承担违约责任或赔偿损失、修理、返工等的请求。故对被告魏某某该主张，不予采信。如其有证据证明原告的施工确实存在质量问题，可另行向原告主张相关权利。对原告要求被告北京市某某工程有限责任公司、贵州某某建设投资有限公司承担本案民事责任的主张，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工价款范围内对实际施工人承担责任。”、依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。”之规定，上述被告尚未对涉案工程的工程款进行最终结算，致欠付工程款的金额无法确定。原告的该诉请，因不符合上述法律规定，不予支持。被告贵州某某工程有限公司将涉案工程违法发包给被告魏某某，应与被告魏某某连带承担本案民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第十七条、第十八条、第二十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第七条、第二十四条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告魏某某、贵州某某工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带给付原告卢某工程款899980元及资金占用费（以899980元为基数，参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准，从2019年10月1日起开始计算，至欠款付清时止）；驳回原告卢某对本案的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6550元（已减半）、保全费5000元，由被告魏某某、贵州某某工程有限公司连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  刘军二〇一九年十二月十八日书记员  王欢