黑龙江省孙吴县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1124民初2179号原告：黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司。法定代表人：张建伟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：余海亮，男，1976年6月14日出生，汉族，奥凯立公司董事，住黑龙江省孙吴县。委托诉讼代理人：刘俊，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。被告：黑龙江鑫宇牛业有限公司。法定代表人：范续忠，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵义明，黑龙江龙洋律师事务所律师。原告黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司（以下简称黑龙江奥凯立公司）与被告黑龙江鑫宇牛业有限公司（以下简称鑫宇牛业）股东出资纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黑龙江奥凯立公司委托诉讼代理人余海亮、刘俊，被告鑫宇牛业法定代表人范续忠、委托诉讼代理人赵义明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黑龙江奥凯立公司向本院提出诉讼请求：1.要求鑫宇牛业全面履行出资义务，补缴未履行部分出资款937254.43元；2.要求鑫宇牛业支付逾期出资违约金4164823.49元，逾期违约金按日万分之五计算至给付之日止。事实和理由：2017年8月，被告与案外人北京奥凯立科技发展有限公司（以下简称本金奥凯立公司）就共同出资设立原告签订出资协议，协议中明确约定被告出资15000000元，应在公司完成工商登记并取得执照后15个工作日内一次性实缴全部出资。2017年8月31日，原告注册成立并领取营业执照，依约被告至迟应于2017年9月15日前完成实缴出资，然而被告直至2019年3月15日方将部分房产、土地变更至原告名下，履行了部分出资义务。出资协议第3.4条第3款明确约定，被告未按照约定缴纳出资的，自逾期之日起对未缴纳出资按日万分之五向公司承担逾期出资违约金，直至缴清为止。据此，被告除应补缴出资款外，应向原告承担逾期出资违约金，由于原告于2019年3月15日履行一次出资义务，将部分房产过户至原告名下，因此，逾期还款违约金应分两段计算，具体如下：1.被告需支付原告自2017年9月16日起至2019年3月15日期间逾期出资违约金4087500元（以15000000为基数按日万分之五计算）；2.被告需支付原告自2019年3月15日起至实际足额履行出资义务期间逾期出资违约金77323.49元（以937254.43元为基数按日万分之五计算，计算至2019年8月27日为77323.49元），此后按日万分之五计算至给付之日止。上述合计4164823.49元。综上，被告违约行为严重侵害了原告合法权益，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条等相关规定，特诉至法院，请求法院支持原告全部诉求，以维护原告合法权益。鑫宇牛业辩称，原告请求判令答辩人全面履行出资义务及支付逾期出资违约金无事实及法律依据。2017年8月31日将新公司（原告）注册成立领取了营业执照并将经过资产评估的价值15000000元非货币财产（答辩人原公司所有的场地、厂房、机械设备、办公楼及附属设施等）一并交接给原告，由原告直接控制使用及支配，最高人民法院关于《中华人民共和国公司法》解释三明确了股东是否履行出资义务及享有股东权利的评价标准为是否实际支付而非办理权属变更手续。本案原告混淆了未履行出资义务与未办理权属变更手续的概念，是对法律的错误理解。原告公司成立，答辩人交付原告公司全部财产后，因公司经营需要，签订了一系列协议，及原告公司内部股东会议决定，对房屋、土地权属变更时间及相关手续办理经过协商重新达成了一致安排。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实基础也不合法，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。黑龙江奥凯立公司围绕诉讼请求依法提交的证据如下：证据一、出资协议一份、三方合作协议一份，证明黑龙江奥凯立公司最初由北京奥凯立持股9.09%，股金1500000元，鑫宇牛业持股90.91%，股金15000000元总共只有两位股东。2017年8月，黑龙江奥凯立公司股权变更为北京奥凯立公司持股57.58%，鑫宇牛业持股27.42%，中农兴边持股15%。2019年1月份，黑龙江奥凯立公司变更为北京奥凯立公司持股69.7%，鑫宇牛业持股18.33%，中农兴边持股11.97%。按照出资协议第3.3条约定双方应在公司完成工商登记并在取得营业执照15个工作日内一次性实缴全部出资，鑫宇牛业应出资的金额为15000000元，占股90.91%，按照合同第3.4条第三款约定，任何一方未按照上述约定缴纳出资，自逾期之日起对未缴纳出资按日万分之五向公司承担逾期出资违约金，直至缴清为止，鑫宇牛业没有按照合同约定的时间缴纳出资。鑫宇牛业对黑龙江奥凯立公司提交的证据质证意见是对证据本身无异议，对原告予以证明的问题有异议，被告已按约定履行了出资义务，将被告名下的厂房、库房、办公楼等附属设施在原告公司成立的几日内全部交给了原告，由原告使用、控制、管理，原告混淆了出资义务与未办理权属变更手续的概念，该出资协议第三条第三款第三项约定涉及实物、知识产权、土地使用权等非货币财产作价出资的应完成产权的转移手续，并未约定在15日内办理完毕。证据二、提交股权转让协议一份、银行转账凭证一份，证明2017年鑫宇牛业将48.48%的股权以8000000元的价格转让给北京奥凯立公司，2017年9月4日北京奥凯立公司通过招商银行分别向鑫宇牛业指定的银行付款6900000元、100000元、1000000元，北京奥凯立公司已经按照合同约定将8000000元转账付给了鑫宇牛业指定银行，北京奥凯立已经完成支付，鑫宇牛业却至今未按合同约定向黑龙江奥凯立公司足额出资。鑫宇牛业对黑龙江奥凯立公司提交的证据质证意见是对证据本身无异议，对原告予以证明的问题有异议，这组证据不能证明未向原告履行出资义务。证据三、资产评估报告书一份，证明鑫宇牛业房屋、土地、设备等所有资产作价为15013531元，双方协议按15000000元计算，其中综合楼作价937254.43元。鑫宇牛业对黑龙江奥凯立公司提交的证据质证意见是无异议。证据四、提交鑫宇牛业房产证一份，证明鑫宇牛业拟用其名下位于孙吴县××乡××室947.2平方米综合楼缴纳对黑龙江奥凯立的部分出资，该房屋属于鑫宇牛业用于出资评估的15000000元资产范围内，其它财产已于2019年3与15日完成变更登记手续，该综合楼至今未办理过户手续，该楼房评估价为937254.43元。鑫宇牛业对黑龙江奥凯立公司提交的证据质证意见是被告在原告登记几日内将约定的出资交付给原告使用，能变更登记的也已变更，具体时间以变更手续及相关证照体现的时间为准，原告出具的综合楼，现不能变更手续的原因在于政府，当时办理房屋产权证照时，因为楼房有一侧越红线，所以土地部门不能办理土地使用证，现在两个部门合并了，所以暂时办理不了过户手续，被告与北京奥凯立公司在出资协议中针对被告的资产有明确约定，通过审计评估是1500多万，但双方口头约定就被告公司现有的所有资产作价15000000元，能过户的过户。证据五、提交企业信用信息公示报告，证明鑫宇牛业尚未注销，具备主体资格。鑫宇牛业对黑龙江奥凯立公司提交的证据质证意见是无异议。鑫宇牛业围绕诉讼请求依法提交的证据如下：证据一、提交2018年12月15日被告与北京奥凯立公司签订的协议书一份，证明双方约定甲乙方同意土地、房产等过户费用1100000元折抵被告在原告公司的股份，北京奥凯立公司购买原告的2000000元股份，该资金1100000元，打到税务局指定账户专款专用用于办理土地、房产过户。黑龙江奥凯立公司对鑫宇牛业提交的证据质证意见是协议书只能证明北京奥凯立公司出资金协助被告办理了一些土地、房产的过户，不能证明原告同意被告延期出资，且原告有三方股东未经股东会决议和修改公司章程等法定程序，各股东的出资期限均应以章程规定为准。证据二、提交会议纪要一份，证明内容是原告公司股东商定2018年12月底之前办理土地、房屋变更手续。黑龙江奥凯立公司对鑫宇牛业提交的证据质证意见是该文件仅为会议纪要的形式，上面没有任何一家企业的签章，而且人员全是黑龙江奥凯立公司的董事，按照法律规定和黑龙江奥凯立的章程规定股东延期出资事项应由股东会决议，董事会无权决议，该会议纪要的形式并未形成正式的股东会决议，也没有在工商局做章程修正案等变更登记，不应视为延期出资的证据。证据三、提交2019年1月14日补充协议一份，协议双方是北京奥凯立公司与被告，证明被告在办理相关手续变更期间，由于1100000元过户资金税务局无法接收，协议双方约定重新交由原告和被告办理相关过户手续，该资金也分别交给原告和被告，而且该补充协议明确约定将涉及需要过户的三个不动产（厂房、库房、办公楼），不包括原告出示的综合楼，因为综合楼暂时不能办理过户手续。黑龙江奥凯立公司对鑫宇牛业提交的证据质证意见是有异议，该证据仅能证明被告在原告的另一个股东北京奥凯立公司的积极协调下才于2018年底做好过户的相关准备，恰好证明了被告的违约行为，北京奥凯立公司与鑫宇牛业之间签署的协议不能视为黑龙江奥凯立公司同意鑫宇牛业延续出资。证据四、提交授权委托书一份，证明张海英是黑河中农兴边农业发展有限公司的代表。黑龙江奥凯立公司对鑫宇牛业提交的证据质证意见是有异议，对授权委托书的真实性、合法性、关联性均有异议，授权委托书没有载明授权日期及授权期限，授权事项仅为代表中农兴边公司签署合作协议、出资协议、股东会决议、公司章程，并没有授权被委托人签署鑫宇牛业延期出资的事项，被委托人没有授权。本院经审理认定的事实如下：2017年8月，北京奥凯立公司与鑫宇牛业就共同出资成立黑龙江奥凯立公司签订《出资协议》，公司注册资本为16500000元，北京奥凯立公司出资1500000元，占股9.09%，鑫宇牛业以土地使用权、房产等出资15000000元，占股90.91%。出资协议第3.3条约定：双方应在公司完成工商登记并取得营业执照后15个工作日内一次性实缴全部出资。第3.4条3款约定：任何一方未按照上述约定缴纳出资，自逾期之日起对未缴纳出资按日万分之五向公司承担逾期出资违约金，直至缴清为止。出资协议同时约定了其它条款。2017年8月，北京奥凯立公司与鑫宇牛业及黑河中农兴边农业发展有限公司签订股权转让协议，鑫宇牛业同意将其所持公司8000000元出资额转让给北京奥凯立公司，转让价款为8000000元，鑫宇牛业将所持公司2475000元出资转让给黑河中农兴边农业发展有限公司转让借款为2475000元。2017年8月，北京奥凯立公司与鑫宇牛业及黑河中农兴边农业发展有限公司签订三方合作协议，北京奥凯立公司出资9500000元，占股57.58%，鑫宇牛业出资4525000元，占股27.42%，黑河中农兴边农业发展有限公司出资2475000元，占股15%，共同成立黑龙江奥凯立公司。三方合作协议第二条第三款约定：该等转让完成，乙方（鑫宇牛业）用于出资的土地使用权、房产的抵押解除后，乙方应承诺并保证即刻按照甲方（北京奥凯立公司）、乙方签署的相关出资协议的约定，履行实缴出资协议，将相关土地使用权、房产过户至公司名下。三方合作协议第六条约定：任何一方未履行、未充分履行本协议项下义务，或在本协议中所作陈述、保证为虚假的，构成违约。违约方应赔偿由此给公司造成的一切损失。同时，违约方应向任一守约方赔偿1000000元的违约金。北京奥凯立公司按照约定完成出资1500000元，并于2017年9月4日，按照鑫宇牛业指定的银行账户分三次汇款8000000元。2017年8月31日黑龙江奥凯立公司在孙吴县市场监督管理局注册。黑龙江奥凯立公司注册成立后几日，鑫宇牛业按照三方约定，将土地使用权、房产等交付给黑龙江奥凯立公司，由黑龙江奥凯立公司占有、使用。2018年11月13日，黑河市嘉利信资产评估房地产估价有限公司，对鑫宇牛业入股的资产评估，评估价为15013531元，三方均认可按15000000元计入股金，其中综合楼作价937254.43元。2018年12月15日，北京奥凯立科公司与鑫宇牛业签订协议书，协议约定：一、甲、乙方同意土地、房产等过户费用1100000元折抵黑龙江奥凯立公司股份；二、甲方出资1100000元土地、房产等税费购买乙方在黑龙江奥凯立公司2000000元股份（即12%股份）；三、双方同意过户资金打入税务局指定账户，专款专用；四、过户同时乙方必须无条件配合甲方办理工商股份转让手续；五、双方签字之日起办理过户手续。2018年12月16日，黑龙江奥凯立公司股东在北京奥凯立公司会议室召开股东大会，形成会议纪要，关于手续变更的内容为：2018年12月底之前办理土地房产相关手续。2019年1月14日，关于1100000元过户资金打入税务局指定账户问题，由于税务局无法接收，北京奥凯立公司与鑫宇牛业签订补充协议，将涉及三个房产及土地使用权变更的契税款303603.10元汇到黑龙江奥凯立公司账户，由其在两日内缴纳契税税款。将剩余款项796396.9元汇到鑫宇牛业账户，由其在两日内缴纳相关税款。2019年5月13日，鑫宇牛业将除综合楼以外的其它房产及土地使用权过户至黑龙江奥凯立公司。现黑龙江奥凯立公司诉至法院，要求鑫宇牛业全面履行出资义务，补缴未履行部分出资款937254.43元，要求鑫宇牛业支付逾期出资违约金4164823.49元，逾期违约金按日万分之五计算至给付之日止。本院认为，北京奥凯立公司、鑫宇牛业及黑河中农兴边农业发展有限公司为成立黑龙江奥凯立公司所签订的协议，均系当事人的真实意思表示，并不违反有关法律规定，应认定有效。黑龙江奥凯立公司要求鑫宇牛业补缴未履行部分出资款937254.43元并支付逾期出资违约金4164823.49元的诉讼请求，出资协议中约定鑫宇牛业负有出资义务，即以土地使用权、房产出资入股，但协议签订后，鑫宇牛业虽将土地、房产交付给黑龙江奥凯立公司，但未对已交付的土地、房产办理权属变更手续。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。鑫宇牛业有义务协助办理权属变更手续。但依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十条规定：“出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持”。综上，鑫宇牛业是以土地使用权、房产出资入股，并已按约定交付给黑龙江奥凯立公司占有、使用，虽然未及时办理权属变更手续，但经北京奥凯立公司与鑫宇牛业公司于2018年12月15日协商，同意双方签字之日起办理过户手续，鑫宇牛业已于2019年3月13日将部分房产办理了权属变更手续，故黑龙江奥凯立公司要求给付违约金的诉讼请求，本院不予支持。虽然综合楼尚未办理权属变更手续，但黑龙江奥凯立公司要求以货币的形式补缴未履行部分出资款937254.43元，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，黑龙江奥凯立公司的诉讼请求没有法律依据，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司的诉讼请求。案件受理费47514元，由原告黑龙江奥凯立现代农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，经本院上诉于黑龙江省黑河市中级人民法院。审 判 长  张守林人民陪审员  程 文人民陪审员  徐 慧二〇一九年十二月四日书 记 员  宗丙楠