福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽09民终1783号 上诉人（原审原告）：福建省福鼎市天行健实业有限公司金龙大酒店，住所地福建省福鼎市桐南新城玉龙北路66号。 法定代表人：宗志成，董事长。 委托诉讼代理人：王耀霞，男，汉族，1986年2月12日出生。 被上诉人（原审被告）：张丽清，女，1988年7月7日出生，汉族，住福建省福鼎市 上诉人福建省福鼎市天行健实业有限公司金龙大酒店（以下简称金龙大酒店）因与被上诉人张丽清劳动争议纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2019）闽0982民初2556号民事判决，向本院提出上诉.本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金龙大酒店的委托诉讼代理人王耀霞，被上诉人张丽清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金龙大酒店上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判支持其诉讼请求。一、二审诉讼费由张丽清负担。事实与理由：1、姚义明为酒店的原承包方，张丽清的劳动报酬、未休年休假工资及所有经济补偿是由姚义明支付的。基于姚义明与本案有法律上的利害关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，应当追加姚义明为本案第三人参加诉讼。一审法院不予追加姚义明为本案第三人，属于程序严重违法，进而导致本案事实无法查清，应当将本案发回重审。2、2014年3月5日，福鼎市天行健实业有限公司与姚义明签订酒店承包经营合同书，约定原金九龙大酒店从2014年3月5日起至2019年3月5日由姚义明实际承包经营。因姚义明于2016年9月起拒绝缴纳承包费用，福鼎市天行健实业有限公司向本院提起诉讼，请求确认解除承包经营合同。本院及福建省高级人民法院先后判决确认解除合同，并要求姚义明将酒店经营权返还给福鼎市天行健实业有限公司。后因姚义明拒不履行判决，本院于2019年5月13日对姚义明及原金九龙大酒店采取强制执行措施，将酒店经营场地及财产设备全部返还给福鼎市天行健实业有限公司，该强制措施并非张丽清所陈述的工作交接。此后，金龙大酒店发布《告全体员工书》、《再告全体员工书》，明确公司保留所有员工原职级、待遇。金龙大酒店从未告知张丽清不要上班，也从未给予调岗，不存在将张丽清调离原岗位的情形。本案中，张丽清提供的录音内容体现的是殷爱松与金萍之间的个人谈话，不能代表公司的最终意见。此外，张丽清也未按照公司制度进行申诉。根据一审庭审调查情况看，张丽清确认于2019年6月初收到姚义明发放的2019年5月1日至5月13日的工资。同时，金龙大酒店也于2019年6月20日向张丽清发放了此期间的工资。金龙大酒店发放的工资自然转化为5月14日至5月26日的工资，其已足额发放了5月份工资，不存在结欠工资情形。3、金龙大酒店不存在没有向劳动者提供必要物质、技术和其他劳动条件。一审依照《劳动合同法》第三十八条的规定，确认解除劳动合同，属于适用法律错误，应当予以纠正。4、《职工带薪年休假实施条例》第七条及《企业职工带薪年休假实施办法》第15条的规定，用人单位不安排职工休年休假又不依照条例及办法规定支付未休年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该用人单位支付未休年休假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不执行支付未休年休假工资报酬、赔偿金行政处理决定的，由劳动行政部门申请人民法院强制执行。单位不安排职工年休假的，由劳动行政部门予以改正，并由劳动行政部门对职工的休假工资责令支付。此外，在法院强制执行过程中，未将公司员工的休假材料交给金龙大酒店，金龙大酒店对公司员工休假情况无法考证。 张丽清辩称，1、本案为金龙大酒店与张丽清之间的劳动纠纷。关于原承包人姚义明相关事宜，系属于金龙大酒店与姚义明之间的承包经营纠纷，与其无关。2、张丽清提交的视频可以证实其被金龙大酒店告知回家等通知，金龙大酒店未给张丽清提供劳动条件。金龙大酒店应当支付的工资为2614.41元，但其仅支付851.94元，存在工资差额1762.47元。3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项的规定，金龙大酒店应当向张丽清支付经济补偿金12006.92元。4、根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，金龙大酒店应当支付未休年休假工资，即1104.08元。5、一、二审案件受理费由金龙大酒店负担。 金龙大酒店向一审法院起诉请求：1、依法判令不予支付张丽清5月份工资差额1065.18元；2、依法判令不予支付张丽清经济补偿金12006.92元；3、依法判令不予支付张丽清未休年休假工资1041元；4、本案诉讼费由张丽清承担。 一审法院认定事实：2014年3月5日，福建省福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店与姚义明签订酒店承包经营合同书，约定金九龙大酒店于2014年3月5日至2019年3月5日由姚义明实际承包经营。后因姚义明拒绝缴纳承包费用，本院、福建省高级人民法院先后判决确认解除该《酒店承包经营合同》，将金龙大酒店经营权归还福建省福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店。姚义明拒不履行法院判决，本院于2019年5月13日对姚义明及金九龙大酒店采取强制执行措施将酒店所有经营场地、财产、酒店设施、办公系统资料等全部移交给福建省福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店。2019年6月25日，福建省福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店更名为金龙大酒店。张丽清系金龙大酒店市场部客房预订员，于2015年7月22日入职。金龙大酒店分别于2019年1月10日、2019年2月20日发布《告金九龙大酒店全体员工书》及《再告金九龙大酒店全体员工书》，其中均提到为进一步明晰员工的劳动关系，金龙大酒店将在收回酒店经营权前后陆续通知愿意留任员工重新签订劳动合同。后张丽清同金龙大酒店签订了劳动合同，合同期限为2019年2月28日至2020年2月27日止。金龙大酒店取回酒店经营权后，张丽清于2019年5月17日正常上班期间被酒店保安经理要求立即离岗，后张丽清未至金龙大酒店上班。2019年5月27日，张丽清向福鼎市劳动仲裁委提请劳动争议仲裁,并解除同金龙大酒店的劳动关系。2019年6月21日，张丽清收到金龙大酒店发放的5月份部分工资850.94元。2019年6月24日，金龙大酒店向张丽清发布要求其回原岗位上班的书面通知2019年7月19日，福鼎市劳动仲裁委就张丽清与金龙大酒店间的劳动争议作出鼎劳仲字[2019]192号仲裁裁决书。另查明，张丽清离职前十二个月的平均工资为3055.65元，张丽清当庭陈述其对鼎劳人仲字[2019]192号裁决书的裁决结果无异议。 一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案中，金龙大酒店与张丽清存在劳动合同关系。由于金龙大酒店未能向张丽清提供相应的劳动保护和劳动条件，张丽清依法享有劳动合同单方解除权，并有权向金龙大酒店主张经济补偿金。根据当事人双方签订的《劳动合同》第十四条、《工资支付暂行规定》第十二条之规定，金龙大酒店需足额向张丽清给付2019年5月份工资差额。由于金龙大酒店无法提供具体证据证明其已统筹安排张丽清进行2018-2019年度的年休假，据此，一审根据《劳动合同》第九条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，金龙大酒店应当向张丽清给付未休年休假工资。故金龙大酒店的全部诉讼请求于法无据。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条，《工资支付暂行规定》第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、驳回金龙大酒店的诉讼请求；2、确认张丽清与金龙大酒店的劳动关系于2019年5月27日解除；3、金龙大酒店向张丽清支付5月份工资差额1065.18元、经济补偿金12006.92元、未休年休假工资1041元，共计14113.10元。案件受理费10元，减半收取计5元，由金龙大酒店负担。 二审期间，除“张丽清于2019年5月17日正常上班期间被酒店保安经理要求立即离岗，后张丽清未至金龙大酒店上班。”外，到庭当事人对一审查明的其他事实没有异议，本院予以确认。对双方争议问题，本院认定如下：（一）关于是否追加姚义明为本案第三人问题。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，“劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人”，以上条款规定应当追加承包方和发包方作为当事人适用的情形为，用人单位和劳动者的纠纷发生在发包人与承包人承包经营期间。而本案劳动争议发生在2019年5月份，根据福建省高级人民法院于2018年12月17日作出的（2018）闽民终926号民事判决的内容，姚义明与福建省福鼎市天行健实业有限公司的承包经营关系在本案劳动争议发生时已经解除，故本案不属于上述条款规定的情形，金龙大酒店请求追加原承包人姚义明为本案第三人，缺乏事实依据。（二）金龙大酒店是否应当向张丽清支付经济补偿金问题。本院认为，根据张丽清提供的视频证据可以证实，金龙大酒店存在要求张丽清撤离工作岗位的情形。至于其称于2019年6月24日发出要求张丽清回岗上班的书面通知，时间是发生在劳动仲裁之后。由于金龙大酒店无法提供张丽清未到公司正常上班至仲裁之日止对张丽清具体工作作出安排的相关证据，应确认金龙大酒店未按原先劳动合同的约定提供劳动条件，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”、第四十六条第一款第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，金龙大酒店应当向张丽清支付经济补偿金。（三）关于未付工资问题。本院认为，根据双方签订的劳动合同，可以确定张丽清的月工资为2200元，根据该工资标准，张丽清从2019年5月1日至27日的工资应为1916.12元，扣除金龙大酒店仅支付了工资850.94元，金龙大酒店还应向张丽清支付差额部分工资1065.18元（1916.12-850.94）。（四）关于年休假工资问题。金龙大酒店认为，根据《职工带薪年休假实施条例》第七条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条的规定，有关员工年休假工资问题应由劳动行政部门对用人单位进行监督管理。对此，本院认为，《职工带薪年休假实施条例》第七条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条规定的内容，虽然赋予劳动行政部门对用人单位是否执行年休假制度享有监督权，但不排除员工通过劳动仲裁或者诉讼方式维护权益，而且《企业职工带薪年休假实施办法》第十六条也明确规定，职工与用人单位因年休假发生劳动争议的，依照劳动争议处理的规定处理。因此，张丽清有关休年休假的诉求，属于法院受案范围。由于金龙大酒店未提供张丽清休年休假的相关证据，应当承担举证不能的法律后果，即确认金龙大酒店未统筹安排张丽清休年休假，一审据此判决确定金龙大酒店应向支付张丽清未休年休假工资，具有事实和法律依据，应予维持。 综上所述，本院认为，金龙大酒店的上诉请求不能成立，予以驳回。一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人福建省福鼎市天行健实业有限公司金龙大酒店负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶庆兴 审判员  刘为河 审判员  吴惠玲 二〇一九年十二月二十五日 书记员  林美娟 本判决所依据的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；