辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0791民初1266号原告：锦州厚德房地产开发有限公司，住所地锦州滨海新区淮海大街东贵阳路北。法定代表人：杜伦，该公司经理。委托诉讼代理人：齐济，该公司员工。委托诉讼代理人：沙桂艳，辽宁华峰律师事务所律师。被告：大连人和消防设备有限公司，住所地辽宁省大连保税区亮甲街道石拉村74号。法定代表人：刘兆生，该公司董事长。委托诉讼代理人：王静，该公司员工。委托诉讼代理人：许嵩，辽宁见道律师事务所律师。原告锦州厚德房地产开发有限公司诉被告大连人和消防设备有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人齐济、沙桂艳和被告的委托诉讼代理人王静、许嵩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原被告之间签订的《锦州望海花园1-10#楼防火门、楼宇门制作安装施工合同》；2、请求依法判决被告承担迟延履行违约金5万元（暂定）；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原被告于2015年08月22日签订《望海花园项目1-10#楼防火门、楼宇门制作安装施工合同》，合同约定对现场施工顺序进行批次划分,1#-5#楼为第一批次;6#-7#楼为第二批次;9#、10#楼为第三批次;8#楼为第四批次;公建部分包含在各单体楼内。其中1#5#实际供货截止日期为2015年1月13目，6#7#楼实际供货截止日期为2016年07月16日；9#、10#楼实际供货截止日期为2016年08月14日；8#楼实际供货截止日期为2017年06月12日。根据合同第五条交货、安装时间约定：每批次货物的供货日期为20天。具体进场时间以原告通知为准。被告应当自接到原告安装通知3日内进场安装，并在15个日历天内全部安装完毕。故合同约定最晚安装完成日期应为：1#5#楼为2015年12月01日；6#7#楼为2016年07月04日；9#、10#楼为2016年09月01日；8#楼为2017年06月30日。截至目前，施工现场还存在门洞口处无门情况。被告将部分防火门安装之后并未通知原告及监理单位对已安装部分进行验收，截至目前现场已安装的防火门存在部分损坏缺陷，无法迖到验收要求。原告于2017年08月22日至2019年04月15日期间，曾多次以电话沟通、书面函件形式敦促被告对现场需要维修的防火门、楼宇对讲门进行维修工作。被告同样多次回复函件对原告进行催款，被告推脱现场门损坏非被告责任，并且要求原告需要支付至合同暂定总价的80%工程进度款，此要求严重违反合同约定。合同第五条交货、安装时间约定:产品运到现场、安装并最终通过验收合格并移交原告前，被告负责产品的保管维护，如造成丟失、损坏，由被告自行承担责任，第10.4条约定：每批次产品安装完成经原告与被告代表、现场监理组织验收合格付至合同暂定总金额的80%。按照合同约定，8#楼最后一批次门最晚安装完成时间2017年06月30日，至今被告已逾期竣工700余天。第11.1条约定:若被告未能按约定日期将产品运至现场交初验或工程逾期开工或竣工或逾期履行其他任何一项义务的，每延误天，被告应按每日5000元标准向原告支付违约金，该违约金从当期原告应付款项中扣减，被告应按合同暂定总金额的20%承担违约赔偿金，并赔偿原告因此受到的损失。截至目前望海花园项目正在进行竣工验收阶段，因现场防火门、楼宇对讲门等相关问题,验收无法顺利进行，造成项目严重延误交付使用时间，给原告带来巨大损失。多次协调未果后，无奈诉至法院，请求法院依法判决。原告为了证明自己的主张，提供了如下证据材料：1、望海花园1-10#楼防火门、楼宇门制作安装施工合同、补充协议，证明原、被告双方权利义务；2、材料设备进场验收单，证明被告材料进场情况；3、原、被告往来函件，证明2016年至2019年，原、被告通过函件对施工、敦促履约、解除合同等事宜沟通情况；4、记账凭证、电子银行业务回单、发票，证明原告累计支付被告工程款330万元。被告对原告证据1、2、4的真实性未提出异议，认为无法证明被告违约，对证据3的真实性不发表意见，认为需要核实，即使是真实的，也是双方互发函件，相互主张，不能证明被告违约。被告辩称，被告实际履行产品价值527万元左右，双方合同基本履行完毕，原告无权要求解除合同。原告违约在先，且原告主张违约金过高，应当在举证证明具体损失情况下在损失的130%以内主张。另外原告曲解合同第五条条款含义，根据约定，我方保管义务至验收交付时终止，符合交易习惯，与法律释义。原告应自行承担交付后的风险。案涉工程处于原告管理范围内，合同第七条第四款约定，被告负责产品安装完毕交付原告前的保管，即交付后产生的任何人为损害应由原告自行承担。且案涉产品系因人为损坏，如果原告就此主张起码证明基本损害程度，损害状态。在原告提供证据中，没有一张照片，门是否真的损坏。何种损坏，全部不清楚。基本事实无法认定。原告诉讼请求不应得到支持。被告为了证明自己的主张，提供了如下证据材料：1、望海花园1-10#楼防火门、楼宇门制作安装施工合同（与原告出示的合同相同），证明根据合同约定，我方未违约；2、防火门安装回执单，证明案涉1-10号楼的各种门安装情况；3、照片，证明案涉门是人为损坏，不应由被告负责。原告对被告证据发表如下质证意见：对证据1的真实性均未提出异议，对证据2、3的真实性提出异议，认为证据2没有原告单位公章，证据3不清晰，无法证明是哪个门及损坏程度。结合当事人质证意见，本院对证据认定如下，原告证据和被告证据1、2具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认证据效力，被告证据3不具有证据的真实性，本院不予确认证据效力。本院据此认定以下事实：2015年08月22日，原、被告签订《锦州望海花园1-10#楼防火门、楼宇门制作安装施工合同》，合同约定被告承揽原告开发的望海花园1-10#楼的防火门、楼宇门制作安装工程，合同总价暂定为5433773.57元，合同约定了具体型号、质量等，合同价款包括了材料费、制作、运输、保管、装卸、安装、调试、配附件、五金件、消防验收费、税费等被告方完成本合同工作并经原告方及消防等有关部门验收合格且交付发包方之前所需的全部费用；交货、安装时间以原告方通知为准，被告方应当自接到原告方安装通知3日内进场安装，并在15个日历日内全部安装完毕。产品运到现场、安装并最终通过验收合格并移交原告方前，由被告方负责产品的保管维护，如造成丢失、损坏，由被告方自行承担责任。被告方未能按上述规定日期到货或安装工期逾期的，则原告方可追究被告方的违约责任；若原告方要求延期交货，则应以书面形式通知被告方，被告方按通知执行。交货地点为施工现场原告指定地点，安装前由被告负责保管。并约定了保修服务、双方责任；付款方式约定合同签订后7日内，原告方向被告方支付暂定总金额的20%作为预付款，进度款付款方式按批次进行支付，1#-5#楼为第一批次；6#、7#楼为第二批次：9#、10#楼为第三批次，8#楼为第四批次；每批次产品进场并经验收合格后3日内支付该批次暂定总金额的40%，每批次产品安装完成经原、被告两方代表、现场监理组织验收合格付至合同暂定总金额的80%，经消防等政府主管部门验收合格后，被告方递交结算报告及结算资料，双方进行结算，结算值经原告方加盖公章确认后15日内，支付至结算值的95%，余款5%作为保修金，保修期为两年，待保修期满若无质量问题，30日内一次性无息付清。违约责任约定若被告方未能按约定日期将产品运至现场交初验或工程逾期开工或竣工或逾期履行其他任何一项义务的，每延误一天，被告方应按每日5000元标准向原告方支付违约金，该违约金从当期原告方应付款项中扣减，逾期达十五日，原告方有权解除合同，被告方应按合同暂定总金额的20%承担违约赔偿金，并赔偿原告方因此而受到的损失。合同签订后，原告于2015年9月16日向被告支付预付款80万元，被告于2015年9月24日开始将防火门进场，并陆续开始安装，2016年11月1日，原、被告对该工程签订补充协议，将对讲门等变更，约定变更合同总价暂定为162570.80元，结算面积以门实际加工面积为准，其余内容执行原合同条款。至2017年6月16日，被告将最后一批次防火门进场，并基本安装完毕，原告方工作人员在安装回执单上签名，但原、被告均未按合同约定由双方代表和现场监理组织对已安装的防火门进行验收。原告至2017年9月，共支付被告方工程款320万元。2017年10月，被告致函原告，认为被告已将合同安装部分完成，应支付至合同款的80%进度款，要求原告支付尚欠的工程进度款100余万元。原告于2018年6月支付被告工程款10万元，并于2018年7月致函被告，认为被告未执行合同约定工期，且有单元门未安装及达不到验收合格标准的门没有维修，不同意支付至80%的工程进度款，要求被告继续履行合同，立即派员进场完成合同内容，如不履行合同，派员终止合同并办理结算手续。后原、被告多次互致函件，原告要求被告履行合同，被告要求原告付至合同款80%的进度款，2019年6月14日，原告向被告发出解除合同通知函，提出解除合同，要求被告派员对接相应事宜，被告未派员与原告联系。至原告起诉，该工程一直未再施工。本院认为，原、被告签订的防火门、楼宇门制作安装施工合同、补充协议，是双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应为有效。被告方在履行合同中怠于行使自己的权利，没有按合同约定将已安装的防火门及时找原告及现场监理人员验收，在纠纷发生后，仍未组织人员到现场检查并提交验收材料，导致该安装工程至今未能完工，原告的合同目的无法实现，且原告作为定作人，可以随时解除承揽合同，故原告要求解除合同的诉讼请求本院予以支持。关于原告索要迟延履行违约金问题，原、被告在合同中约定的违约金明显过高，应予调整，但该工程现在未实际完工，原告实际损失无法计算，故原告要求被告支付迟延履行违约金的诉讼请求本案不作调整，待该安装工程实际完工后原告另行主张权利。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第二百六十八条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、解除原告锦州厚德房地产开发有限公司与被告大连人和消防设备有限公司签订的锦州望海花园1-10#楼防火门、楼宇门制作安装施工合同；二、原告其他诉讼请求予以驳回。案件受理费减半收取525元，由原告锦州厚德房地产开发有限公司负担225元，由被告大连人和消防设备有限公司负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  王利民二〇一九年十二月二日书记员  杨 晋