陕西省旬阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0928民初1137号 原告：李铁兵，男，1970年7月10日出生，汉族，居民，住旬阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：张登产，陕西法力律师事务所律师。 被告：池争明，男，1978年5月14日出生，汉族，居民，住旬阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：李雁林，陕西达衡律师事务所律师。 原告李铁兵与被告池争明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李铁兵及其委托诉讼代理人张登产，被告池争明及其委托诉讼代理人李雁林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李铁兵向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等费用共计181092.46元，其中医疗费60412.56元【（已付28074.90元，尚欠32337.66元）、伤残赔偿金66638元（33319元/年×20年×10%）、鉴定费2656.30元、住宿费113.00元、交通费477.50元、误工费33300元（185元/天×180天）、护理费10800元（120元/天×90天）、住院伙食补助费4470元（30元/天×149天）、营养费7200元（40元/天×180天）、精神损失费5000元、后期医疗费8000元、后期误工费5500元（185元/天×30天）、后期护理费3600元（120元/天×30天）】。事实与理由：2018年11月28日，被告雇佣原告为其房屋顶梁安装膨胀钩。原告作业过程中，被告推动支撑原告的脚手架，致使原告从脚手架上摔落。事发后，原告被送往旬阳县医院，经诊断：出院时诊断：1、腰2椎体爆裂性骨折；2、胸腰椎退行性变；3、两肺挫伤；4、右肩及左腕软组织损伤；5、左腕舟状骨陈旧性骨折？6、腰1右侧关节突骨折；7、腰2-3棘上韧带损伤；8、双侧胸腔积液（少量）；9、右侧喙突骨折？10、右侧肩关节盂唇部分损伤（前上方）；11、右肱二头肌长头腱止点部分损伤；12、颈椎病；13、右侧肩袖损伤；14、右侧臂丛神经损伤；15、右侧肱二头肌长头肌肌腱腱鞘炎。2018年11月30日，在全麻下对原告行腰2椎体爆裂性骨折经后路骨切开复位内固定术。2019年1月12日在全麻下对原告行右侧肩关节镜探查关节清理术。在旬阳县医院进行为其149天的治疗过程中，医院发现原告右侧臂丛神经损伤，建议原告到上级医院治疗。2019年3月27日，原告被送往西安市红会医院，经诊断：右肩袖损伤，右侧臂丛神经损伤，右肩关节镜术后。2019年6月6日原告委托陕西安康金州司法鉴定中心对原告伤残程度、护理期、误工期、营养期以及后续医疗费进行鉴定，同日陕西安康金州司法鉴定中心作出（2019）临鉴字第594号鉴定意见书，鉴定意见为：1、伤残等级评定为10级；2、误工期为180天，护理期和营养期均为90天；3、后续医疗费8000元。原告住院期间，被告支付了部分医疗费28074.90元。综上所述，被告作为原告的雇主，在原告做工过程中，帮助原告事实作业行为明显不当，导致原告遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。 被告池争明辩称，原告与被告是承揽关系，而非雇佣关系。被答辩人在承揽过程中受伤，应自行承担责任。原因是：被告与原告李铁兵进行协商并给付固定的费用（1200元）的，被告订作的工作内容是给房屋的1、2、XX组XX线路、安装电灯和膨胀钩（仅1层）。被告没有为原告限定每天的具体工作内容，也没有为原告提供劳动工具，更没有在其工作过程中给予安排和指示。被告完全依赖的是原告自己的操作工具和工作技能。完全符合承揽合同的法律特征。被告是定作人，原告是承揽人。原告在承揽过程中受伤，应自行承担责任。其次，原告从脚手架上跌落，不是被告的行为导致的，且使用脚手架过程中，被告尽到了劝阻和告知义务。原告在安装膨胀钩时，是其主动要求被告帮其推脚手架的，在推不动的情况下，被告已经提示原告从脚手架上下来，被告尽到了劝阻和告知义务。再者，原告跌落的根本原因是脚手架散落，而脚手架是原告自行安装和使用的，被告没有过错。另外，原告主张的各项赔偿请求，不适当不合理。其中：原告存在过度医疗行为，对扩大部分的医疗费不应支持；后续医疗费目前未产生，不应支持；原告右肩部的诊断和右肩袖部的手术是在入院后月余才出现，入院时并没有，与本次损伤没有关联性。5000元的外院会诊费不是正规医疗收费，且也不是必要产生的，不应支持。对丧失功能的鉴定主观性过大，认为不构成伤残。另外，原告腰椎有内固定尚未取出，不能准确评定其真实的伤残等级，其伤残等级应在二次手术取出内固定且治疗终结以后再进行鉴定，不应计算和支持伤残赔偿金。护理费、误工费的计算天数和标准过高。鉴定意见对误工护理期均是取最高值，没有合理依据。营养费，医嘱没有瞩明需要加强营养，不应计算和支持。精神抚慰金，原告自身过错所致，不应支持。综上所述，被告与原告之间是承揽关系，原告在承揽过程中受伤的，应当自行承担责任。被告出于仁道，已经为其垫付了近叁万元。原告要求被告承担赔偿责任，缺乏法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年11月28日上午，原告李铁兵在XX城XX大街XX号XX批发部XX楼给被告池争明干活时，池争明问李铁兵能不能帮助在梁上安装几个膨胀钩，李铁兵表示同意。第一个膨胀钩安装好之后安装第二个膨胀钩时，李铁兵让池争明把脚手架推一下，池争明推不动，就把脚手架抬了一下，脚手架散了，李铁兵从脚手架上摔下来。随后，李铁兵被送往旬阳县医院治疗，诊断为：1、腰2椎体爆裂性骨折；2、胸腰椎退行性变；3、两肺挫伤。2018年11月30日在全麻下对原告行腰2椎体爆裂性骨折经后路骨切开复位内固定术；2019年1月12日在全麻下对原告行右侧肩关节镜探查关节清理术。在旬阳县医院进行为其149天的治疗过程中，医院发现原告右侧臂丛神经损伤，建议原告到上级医院治疗。2019年3月27日，原告被送往西安市红会医院，经诊断：右肩袖损伤，右侧臂丛神经损伤，右肩关节镜术后。2019年6月6日原告委托陕西安康金州司法鉴定中心对原告伤残程度、护理期、误工期、营养期以及后续医疗费进行鉴定，同日陕西安康金州司法鉴定中心作出（2019）临鉴字第594号鉴定意见书，鉴定意见为：1、右肩关节功能丧失25%，腰2椎体压缩性骨折内固定术后，伤残等级分别评定为十级；2、误工期为180天，护理期和营养期均为90天；3、后续医疗费8000元。原告住院期间，被告支付了部分医疗费28074.90元。2019年8月12日池争明对原告伤残等级申请重新鉴定，重新鉴定结论仍均为十级伤残。原告的损失核定如下：1、住院医疗费，根据医疗机构出具的票据和新华人寿保险股份有限公司陕西分公司理赔医疗费分割单，核定为46972.81元；门诊医疗费，根据原告提交的票据，核定为7329.05元；专家会诊费，原告提交的邓永红出具的证明，拟证实支付专家会诊费5000元，不符合相关规定，不予认定。2、住宿费。结合原告诊疗、检查的实际情况，核定为1113元。3、交通费。根据实际情况和票据，核定为477.5元。4、鉴定费。根据鉴定部门出具的票据和原告请求，核定为2656.30元。5、误工费。误工费标准，参照2018年陕西私营单位就业人员年平均工资酌情确定为每日112元，误工期限以鉴定的180天为限进行计算，误工费核定为20160元。6、护理费。护理费标准，参照误工费标准，护理期限以鉴定90天期限为准进行计算，护理费核定为10080元。7、住院伙食补助费。住院伙食补助费按国家一般工作人员出差标准按每日30元计算，住院149天，金额为4470元。8、营养费。结合医疗机构和鉴定意见，营养期为90天，每天酌情按20元计算，营养费核定为1800元。9、伤残赔偿金。原告城区有住房，被告未提供证据证实原告不在城区居住，残疾赔偿金按照陕西省XX镇居民人均可支配收入标准计算；2018年陕西省城镇居民人均可支配收入为33319元，结合原告的请求，伤残赔偿金核定为73301.80元（33319元/年×20年×11%）。10、后续治疗费。后期医疗费根据鉴定结论确定为8000元，后期治疗误工、护理没有依据，不予认定。核定费用，合计为176360.46元。 上述事实，有医院诊断证明、住院病例、司法鉴定意见书、各种支出费用票据，原、被告在公安机关的陈述笔录等证据证实。 本院认为，原告李铁兵在为被告池争明提供劳务的过程中又接受被告的请求帮助被告在房屋梁上安装膨胀钩，双方形成了义务帮工关系。原告作为帮工人，在从事帮工活动中自身受到损害，被帮工人被告应当承担相应的赔偿责任。原告站在脚手架上要求被告移动脚手架，未尽到安全谨慎注意义务，导致原告受到伤害的后果，原告存在重大过失，应当减轻被告的赔偿责任。被告辩称双方系承揽关系，与其在公安机关的陈述不符，不予认定。根据本案案情，酌情考虑由承担60%。由于原告对自己的损伤存在重大过失，故被告的精神损失责任可予以免除。原告的损失核定为176360.46元，由被告赔偿105816.28元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十四条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下： 一、被告池争明于本判决生效之日赔偿原告李铁兵损失105816.28元（已付28074.90元）。 二、驳回原告李铁兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3920元，减半收取计1960元，原告李铁兵承担980元，被告池争明承担980元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审判员  郭景军 二〇一九年十二月四日 书记员  罗悦凯