河南省漯河市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫11刑终240号原公诉机关舞阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵新正，男，1965年9月15日出生于河南省舞阳县，汉族，小学肄业，农民，住河南省舞阳县。因涉嫌故意伤害于2018年10月22日被舞阳县公安局刑事拘留，因涉嫌故意伤害犯罪于2018年11月5日被舞阳县人民检察院批准逮捕，同日被舞阳县公安局执行逮捕。指定辩护人万晨莹，河南蓝标律师事务所律师。附带民事诉讼原告人赵某1，男，1957年9月15日出生，汉族，小学肄业，农民，住河南省舞阳县。舞阳县人民检察院指控被告人赵新正犯故意伤害罪一案，舞阳县人民法院于二Ｏ一九年十月十日作出（2019）豫1121刑初186号刑事判决。被告人不服，向本院提起上诉。本院审查后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2018年8月28日上午，被告人赵新正因琐事在该村田地中与同村居民赵某1发生争执，被告人赵新正手持铁锤将赵某1左臂打伤。经鉴定，辩护人赵某1左臂所受损伤程度为轻伤二级。另查明，2018年8月28日17时许，附带民事诉讼原告人赵某1受伤后被送往舞阳县中心医院住院治疗，2018年9月30日出院，住院33天，住院初步诊断和出院诊断：1.左肱骨远端外侧开放性骨折；2.糖尿病。入院之前赵某1花费检查和用药费用人民币656元，住院期间支出医疗费人民币2906.44元。2018年10月18日舞阳县公安局物证鉴定室对赵某1伤情作出司法鉴定，舞阳县公安局文峰派出所民警蔡永卓出具证明，证明赵某1因做司法鉴定花费人民币500元。赵某1提交未署名收条一份，证明其住院期间支出租车费800元。赵某1受伤住院期间由一人陪护。上述事实，有下列证据证实：1.被告人赵新正供述，证明2018年8月28日上午，其在埋跟秦某两家之间界石的时候跟同村的赵某1发生矛盾，后来其和赵某1对骂并撕扯，其朝赵某1脸上打了两巴掌，还用拳头照赵某1胳膊上捶了几捶，赵某1左胳膊上方流血了。2.被害人赵某1陈述，证明2018年8月28日上午11点多因为地边的事其和赵新正发生争执，赵新正用手朝其脸上扇了几巴掌，还拿起锤子朝其左胳，当时胳膊就大出血了。3.证人赵某2证言，证明其和赵新正、赵某1同村，和二人没有什么关系。2018年8月28日上午11点多其和赵新正准备埋地西边的界石时，赵某1嫌赵新正栽的界石靠南，赵新正和赵某1吵了起来，接着撕扯到一起，赵新正先是用手朝赵某1脸上扇了几巴掌，后来用锤子（铁锤）朝赵某1胳膊上锤了一锤，把赵某1胳膊打流血了。4.证人赵某3头证言，证明其是被害人赵某1的父亲。2018年8月28日上午10点多，因为村里埋界石赵新正和赵某1吵架，赵新正用手扇赵某1的脸，又用铁锤照赵某1的胳膊上锤了一下，赵某1的胳膊可流血了。5.证人胡某证言，证明其是赵某1妻子，2018年8月28日上午11点多，其看到赵某1左胳膊肘部上方流着血，听赵某1说是赵新正用锤子砸住了。6.证人秦某证言，证明2018年8月28日上午同村的赵新正和赵某1因为地边界石发生争执，听说二人打架，赵新正把赵某1胳膊打流血了。7.证人陈某证言，证明其是舞阳县文峰乡潘齐庄村的村医，2018年8月28日上午派出所的人开警车领着葛庄村的赵某1到诊所看病，赵某1说赵新正用铁锤把他打流血了，查看伤情时看到赵某1左胳膊上方有个小洞在流血，流出来的血很稠且出血不止，判断伤口比较深有伤住血管的可能，卫生所的条件处理不了，就让他们去医院了。8.证人关某证言，证明其是舞阳县中心医院急诊科医生，2018年8月28日将近中午时，舞阳县中心医院急诊科接诊了一个名叫赵某1的伤者，赵某1左臂肘部上方流血，受伤部位肿胀，拍片后显示左臂肱骨下端骨折。9.证人何某证言，证明2018年8月28日上午11点多，其作为见证人见证了公安机关侦查人员在赵新正和赵某1打架现场勘验的过程。在现场其看到赵某1左胳膊流血了。10.证人陶某证言，证明2018年8月28日上午舞阳县文峰乡葛庄村的赵某1被赵新正打伤胳膊的事实。11.证人赵某4证言，证明其是舞阳县文峰乡葛庄村村支书，2018年8月28日上午11点多其看到赵某1的胳膊流血了，赵某1说是赵新正打的，去到打架现场赵新正也说是他打。12.铁锤一把，证明赵新正砸伤赵某1胳膊的作案工具。13.舞阳县公安局物证鉴定室（舞）公（刑）鉴（临床）字[2018]226号法医临床学人体损伤程度鉴定书及伤情照片、漯河市公安局物证鉴定所（漯）公（刑）鉴（损伤）字[2019]8号鉴定书，证明被害人赵某1所受损伤系钝性外力作用所致，所受损伤程度为轻伤二级。14.现场勘验笔录及照片，证明本案案发现场的位置和现场状况。15.被告人赵新正户籍及无前科证明，证明被告人赵新正犯罪时已达刑事责任年龄，在户籍登记地无违法犯罪记录。16.被害人赵某1户籍证明，证明被害人赵某1户籍所在地为舞阳县文峰乡葛庄村。17.视听资料，证明公安机关依法对被告人赵新正进行讯问的情况。18.案件侦破经过一份，证明本案案发过程及被告人赵新正被抓获的情况。19.舞阳县中心医院住院医疗住院收费票据、诊断证明书、住院病历，舞阳县中心医院住院患者费用明细表，舞阳县公安局文峰派出所民警蔡永卓出具的鉴定费用证明、被害人赵某1及其女儿赵晓征的户口本复印件，证明案发当天被害人赵某1受伤后被送往舞阳县中心医院，先检查伤情后住院治疗，2019年9月30日出院，住院33天，出院诊断：1.左肱骨远端外侧开放性骨折；2.糖尿病。住院期间，赵某1支出医疗费人民币3562.44元。赵某1受伤住院期间由一人陪护。原审认为，被告人赵新正故意非法损害他人身体健康且致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，舞阳县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人赵新正及其辩护人均辩称没有用锤子打被害人，从被害人赵某1的受伤情况、受伤部位伤情照片、被害人赵某1陈述、证人赵某2证言，能够认定被害人赵某1左胳膊系被人用锤子砸伤，对被告人及辩护人该辩护意见不予支持。辩护人还辩称，被害人赵某1具有一定过错，被告人赵新正具有坦白情节，系初犯，认罪悔罪，建议对被告人从轻处罚。从庭审查明的事实看，被害人赵某1与被告人赵新正因地边栽界石产生矛盾，二人发生争吵，赵新正先动手朝赵某1脸上扇了几巴掌，接着用锤子击打赵某1左胳膊，无证据证明赵某1有一定过错。赵新正到案后对其用锤子砸伤被害人的事实拒不承认，庭审中认罪态度不好。故对辩护人该辩称不予支持。鉴于被告人赵新正系初犯，酌情对其从轻处罚，辩护人该辩护意见，有事实依据，符合法律规定，本院予以支持。被告人的故意伤害行为造成附带民事诉讼原告人的经济损失，应承担民事赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人的经济损失：1.医疗费：赵某1的住院医疗费3562.44元，有相关的病历、诊断报告、医疗收费票据等证实，本院予以支持；2.住院伙食补助费：赵某1因伤住院治疗33天，住院伙食补助费为50元/天×33天=1650元；3.误工费：根据附带民事诉讼原告人赵某1住院33天，按照河南省上一年度农林牧行业标准计算，赵某1的误工费为36785元/年÷365天×33天=3325.77元；4.护理费：附带民事诉讼原告人赵某1住院33天，住院期间为一人护理，按照本地居民服务业标准计算，赵某1的护理费为36848元/年÷365天×33天=3331.46元；5.营养费：根据附带民事诉讼原告人住院时间，考虑附带民事诉讼原告人的具体受伤情况，赵某1的营养费为20元/天×33天=660元；6.交通费：因赵某1属于在本市内住院，住院天数33天，每天交通费按照20元的标准计算，其交通费应为20元/天×33天=660元；7.关于鉴定费，因附带民事诉讼原告人仅提供了侦查人员出具的证明，未提供鉴定费票据，依法不予支持；8.关于附带民事诉讼原告人主张的精神抚慰金，根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条规定，精神损失不属于附带民事诉讼的赔偿范围，故本案主张精神损失费于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿的过高部分，不予支持。综上，根据被告人犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告人赵新正犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月22日起至2020年3月21日止）；二、被告人赵新正赔偿附带民事诉讼原告人赵某1医疗费3562.44元、误工费3325.77元、护理费3331.46元、营养费660元、交通费660元、住院伙食补助费人民币1650元，以上赔偿费用共计人民币13189.67元，限本判决生效之日起十日内给付；三、驳回附带民事诉讼原告人赵某1的其他诉讼请求。被告人赵新正上诉称，一审量刑过重，打架起因是受害人挑起，也应承担责任；上诉人将受害人打伤属实，被告人没有用铁锤打受害人，受害人所受损伤只是骨膜损伤；受害人女婿向被告人索要烟和钱9000元，被告人不应在赔偿；被告人有坦白、初犯认罪、悔罪等从轻处罚情节，请求二审重新判决。辩护人意见：一审认定上诉人用锤子打伤赵某1左胳膊事实错误，上诉人自愿认罪，具有坦白情节，系初犯、偶犯社会危害性小，愿意赔偿受害人损失，有悔罪表现，被害人具有重大过错，一审量刑过重，请求二审改判。二审查明，2018年8月28日上午，上诉人赵新正因琐事在该村田地中与同村居民赵某1发生争执，赵新正将赵某1左臂打伤。经鉴定，赵某1左臂所受损伤程度为轻伤二级。赵某1受伤后被送往舞阳县中心医院住院治疗，2018年9月30日出院，住院33天，住院初步诊断和出院诊断：1.左肱骨远端外侧开放性骨折；2.糖尿病。入院之前赵某1花费检查和用药费用人民币656元，住院期间支出医疗费人民币2906.44元。2018年10月18日舞阳县公安局物证鉴定室对赵某1伤情作出司法鉴定，舞阳县公安局文峰派出所民警蔡永卓出具证明，证明赵某1因做司法鉴定花费人民币500元。赵某1提交未署名收条一份，证明其住院期间支出租车费800元。赵某1受伤住院期间由一人陪护。本院认为，上诉人赵新正故意伤害他人身体致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。赵新正上诉所称，受害人所受损伤只是骨膜损伤；打架起因是受害人挑起，受害人女婿向被告人索要烟和现金9000元，被告人不应再赔偿的上诉理由，与查明事实不符；一审已综合根据上诉人的量刑情节，从轻处罚。请求二审改判的上诉意见，本院不予支持。综上，原审判决定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 ： 王 建审判员 ：郭伟超审判员 ： 朱 琼二〇一九年十二月五日书记员 ：李喜民