山东省济南市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）鲁01刑终512号原公诉机关山东省济南市钢城区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王万刚，男，1962年8月26日出生，汉族，住济南市，系本案被害人。原审被告人王凯（暨原审附带民事诉讼被告人），男，1982年10月6日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，住济南市，2007年5月25日因犯爆炸罪被判处有期徒刑十年，2014年12月1日减刑释放，因涉嫌故意伤害罪于2019年5月13日被刑事拘留，2019年5月27日被逮捕，现羁押于山东省济南市第六看守所。山东省济南市钢城区人民法院审理济南市钢城区人民检察院指控原审被告人王凯犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王万刚提起刑事附带民事诉讼一案，于二〇一九年十一月七日作出（2019）鲁0117刑初100号刑事附带民事判决。宣判后，原审民事诉讼原告人王万刚不服，提出上诉。本院于2019年12月3日立案受理，并依法组成合议庭。通过阅卷，询问上诉人，讯问被告人，审核全案证据材料，认为案件事实清楚，不属于依法必须开庭的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年3月27日，被告人王凯与被害人王万刚因琐事发生争执，当晚王凯约王万刚在山东省济南市钢城区汶水一区西门对面广场见面，当日22时28分许，二人见面后，王凯抓住王万刚的衣服用膝盖猛顶王万刚腹部多次，王万刚倒地后，王凯又对王万刚拳打脚踢，致王万刚左侧肋部、右大腿受伤。经鉴定，王万刚左侧第5、6肋骨骨折，评定为轻伤二级，右大腿皮肤挫伤，评定为轻微伤。案发后王万刚报警，被告人王凯一直在现场。另查明，被害人王万刚住院治疗7天，花费医疗费3764.39元，被告人王凯已支付2000元。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人王万刚的陈述证明：2019年3月27日22时许，其在钢城区汶水一区西门对面的广场上被王凯打了。2006年6月份左右，其和王凯一块到莱钢板带厂冷轧薄板生产线工作，其带了五个徒弟，其中一个就是王凯。后来到了2006年12月份王凯因爆炸罪被判了十年有期徒刑，因为这件事情王凯被厂里开除了。2018年12月份，其因病在莱芜市医院住院，2019年1月份，其出院时碰到了王凯，后来王凯说有人可能要去找他麻烦，想在其家里暂住几天，躲躲这个事，其就同意了。后来，王凯在其家里住了一个多月。后来，其有点烦了，2019年3月27日下午3点左右，其就把王凯撵走了。2019年3月27日其和前妻葛长玲去民政局办理离婚手续，办完离婚后其就回家了，因为心情不好，其在家喝了点酒就睡觉了，当天15时许王凯去的其家，其问王凯为什么把其和刘艳的事情告诉葛长玲，王凯不承认。随后其就把他撵走了。到了当天18时许，王凯多次跟其微信视频骂其，到了当天21时许，王凯来到其家就踹门骂其。后来王凯在楼下骂了一会，还发微信视频在汶水一区西门门口骂其，其就生气了，穿上衣服就去了。在下去之前其就报警了。其到了汶水一区西门对面的广场之后，其跟王凯说你骂什么，当时王凯手上拿着一个树枝，上去就朝其肩膀打了一下，其就上去夺过来，王凯就用手抓住其衣服，开始膝盖顶其腹部和肋部七八下，其就倒在地上了，后来其起来后，王凯又用脚踹了其几脚。后来其就到路边的树下坐下了，其拨打120后想起来看120是否来了，王凯上去一把从其身后将其拽倒在地，用脚朝其后背踹了一脚。其假装从地上拿了个东西（其实什么也没拿）朝王凯扔了过去，其想吓唬吓唬王凯，王凯抓住其衣服将其拉了起来，用双手拽住其衣服，用脚踹了其腹部一脚，用拳头打了其几拳，用膝盖顶其腹部。后来110就赶到了现场。其就被120拉到了莱钢医院接受治疗。其当时左侧肋部疼，肩膀疼，是被王凯殴打造成。2.公安机关调取的现场监控录像，证实王凯殴打王万刚的过程。3.（济）公（刑）鉴（伤）字[2019]8026号鉴定书证明：王万刚之左侧第5、6肋骨骨折，评定为轻伤二级，右大腿皮肤挫伤，评定为轻微伤。4.立案决定书，证实立案情况。6.受案登记表，证实受案登记情况。7.抓获经过，证实案发当日王万刚报警，民警到现场后协助医务人员将王万刚、王凯送往医院，后于2019年4月3日、5月13日分别行政、刑事传唤王凯至派出所接受调查。8.（2007）钢刑初字第64号刑事判决书、（2014）泰刑执字第1173号刑事裁定书、鲁泰狱释通字（2014）477号刑满释放人员通知书，证实王凯的前科情况，其于2014年12月1日减刑刑满释放，构成累犯。9.王凯的户籍证明，证实王凯的基本信息。2.被告人王凯供述：2019年3月27日22时左右，其在汶水一区西门对面将王万刚打了。因为王万刚冤枉其，说其挑拨他和葛长玲离婚，其很生气就动手打了王万刚。之前其与王万刚是师徒关系。有时候其与对象闹点别扭的时候，就去王万刚家住几天。其在王万刚家住的时候，王万刚和他前妻葛长玲闹离婚，王万刚给葛长玲打电话、发信息，葛长玲不回复，王万刚就让其用其的手机以他的名义给葛长玲发信息，大体意思就是想约葛长玲确定个时间，把离婚手续办了。期间定了一次时间，他俩没有办成离婚。后来到了2019年3月27日，王万刚与葛长玲去钢城区民政局办的离婚，当天中午其给王万刚打了个电话，询问事情怎么样了，王万刚说离婚手续办完了，其他的也没说什么。当天下午1点左右，王万刚给其打电话骂其，意思就是他离婚是其在中间挑拨的，说其跟葛长玲说他在外面有女的，其说其没有。后来在电话里吵吵了几句，接着其就去王万刚家找王万刚，王万刚当时喝酒了情绪比较激动，从卧室里拿出匕首，其就把匕首夺下来了，他又去厨房拿的菜刀其也夺下来了，之后其守着王万刚给葛长玲打的电话，葛长玲在电话里说了这件事情不是其跟葛长玲说的，而是葛长玲通过别的渠道听说的。王万刚当时还是不相信其。当天晚上21时左右，其就去汶水一区去找王万刚，其就从地上捡了一截树枝在汶水一区西门等着他。他们就到了汶水一区西门对面的广场位置，王万刚就说其还敢来了，当时其就很生气，就开始殴打王万刚。其就用双手抓住王万刚的衣服，用右膝盖顶王万刚的左侧肋部，顶了大约六七下，王万刚就倒在地上，其就用脚踢了王万刚后背位置两三脚，随后王万刚就起来了。王万刚就在那里打了个电话，其也不清楚给谁打的。过了一会，王万刚说去叫人来揍其，其就上去从王万刚身后将王万刚拽倒在地，用脚踢了王万刚后背一脚，王万刚从地上捡了一块石头，朝其扔了过来。接着其就用脚踢了王万刚的腿部一脚，用拳头打了他头部两三下，用右膝盖顶王万刚的左侧肋部两三下，王万刚就坐在地上。后来其就没再打王万刚。王万刚左侧肋部的伤是其用右膝盖顶王万刚的时候造成的，总共用膝盖顶了王万刚左侧肋部两次，大约十来下。王万刚右大腿的伤，其记不清是怎么形成的。其当时由于一时冲动才将王万刚伤害致伤。后来王万刚住院的时候，其给王万刚垫付了2000元医药费。民事部分的证据：1.住院病历、收费票据，证实住院及医疗费花费情况。2.流水明细一份、莱钢医院预交金收费打印件、中国工商银行卡复印件，证实被告向原告垫付医疗费2000元。上述证据由公诉机关、附带民事诉讼原告方、被告方提供，均经庭审举证、质证，予以确认。原审法院认为，被告人王凯的行为依法构成故意伤害罪。被告人王凯系累犯，应从重处罚。被告人王凯系经传唤到案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人王凯在被害人住院期间支付部分医疗费，可酌情从轻处罚。关于本案附带民事诉讼原告人主张的赔偿数额，关于其主张的医疗费5416.89，根据其提供的莱钢医院住院病历、收费票据予以证实医疗费用为3764.39元，经双方认可被告人已垫付医疗费用2000元，应予以扣除，应予支持1764.39元，原告人提供的证实医疗费用的其他证据处方笺、医药单，无相应医疗机构的诊断证明、病历等其他证据予以佐证，应不予支持；关于其主张的误工费，附带民事诉讼原告人称其系退休职工，亦未提供其他证实存在因误工而导致收入减少的证据，因此，对误工费应不予支持；关于其主张的护理费，经查，附带民事诉讼原告人住院7天，参照济南市护工从事同等级别护理标准，应予支持700元；关于其主张的交通费，本院酌情支持100元；关于其主张的住院伙食补助费，经查，附带民事诉讼原告人住院7天，应予支持700元；关于其主张的伤残赔偿金、鉴定费，按相关法律规定不予支持。综上，关于附带民事诉讼原告人的主张，应予支持医疗费1764.39元、护理费700元、住院伙食补助费700元、交通费100元，以上共计3264.39元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，以被告人王凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；赔偿附带民事诉讼原告人王万刚医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计3264.39元。宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人王凯服判，不上诉。原审附带民事诉讼原告人王万刚以“被告人不构成自首，未积极赔偿损失，应依法加重刑事处罚；应赔偿伤残赔偿金、鉴定费、护理费等全部损失共计103714.89元”为由，提出上诉。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人王万刚以“被告人不构成自首，未积极赔偿损失，应依法加重刑事处罚；应赔偿伤残赔偿金、鉴定费、护理费等全部损失共计103714.89元”的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款规定“附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉”，故王万刚作为附带民事诉讼原告人，仅对一审判决中的附带民事诉讼部分有上诉权，对于一审判决中刑事部分，没有上诉权；其次，上诉人要求赔偿的伤残赔偿金及鉴定费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，一审法院根据王万刚提交的证据，对医疗费、护理费、交通费、伙食补助费的计算并无不当；再次，原审法院根据王凯犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在法定量刑幅度内依法裁量，合法有据。据此，上诉人王万刚所提上述上诉理由，没有法律依据，不能成立，不予采纳。本院认为，原审被告人王凯故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑及刑事附带民事诉讼确定的赔偿数额适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿守印审判员  赵从明审判员  谢家晋二〇一九年十二月十六日书记员  贾海乐