福建省武平县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0824民初3199号 原告：兰玉荣，女，1968年12月22日生，汉族，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：曾黎明，福建公治律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，统一社会信用代码91440500749957170M，住所地广东省汕头市龙湖区韩路19号怡景大厦一、二层。 主要负责人：曹远，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：俞泉峰，福建津都律师事务所律师。 被告：钟杭文，男，1971年1月23日生，汉族，住福建省武平县。 原告兰玉荣与被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司(以下简称中国平安)、钟杭文机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曾黎明、被告中国平安的委托诉讼代理人俞泉峰、被告钟杭文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令中国平安在保险责任限额内赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计132837.54元（预付的医疗费16000元已扣除），精神抚慰金应当在交强险中优先赔偿，超出或者不属于保险责任范围的由钟杭文承担赔偿责任。事实和理由：2018年12月2日17时5分许，原告驾驶闽Ｆ×××××号二轮摩托车，钟杭文驾驶粤Ｄ×××××号小轿车，在武平县路段，发生两车碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。原告受伤后，即被送往武平县医院治疗，该院诊断原告伤情为左足踇趾伸肌腱断裂、左足部皮肤撕裂伤并感染、左内踝骨折、跖骨骨折、足骨折、头部外伤等，共计住院治疗29天（2018年12月2日至2018年12月31日），花去医疗费15891.04元。经福建龙津司法鉴定所鉴定，2019年4月30日作出《司法鉴定意见书》，评定原告属于十级伤残、后续治疗费6000元、护理期60天、营养期为90天。该事故造成原告损失如下：医疗费15891.04元、误工费22200元（150元／天×148天）、护理费6319.5元［（165元／天×29天）＋（165元／天×31天×30%）］、交通费500元、住院伙食补助费1740元（60元／天×29天）、营养费2000元、残疾赔偿金84242元（42121元／年×20年×10%）、残疾鉴定费2600元、被抚养人生活费2345元（28145元／年×5年×10%／6）、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费6000元，合计148837.54元。原告住院治疗期间，中国平安预付原告医疗费10000元，钟杭文预付原告医疗费6000元。据此，仍应当赔付原告132837.54元。2018年12月5日，武平县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定钟杭文在该交通事故中负全部责任，原告没有责任。钟杭文驾驶的粤Ｄ×××××号小轿车已向中国平安投保交强险和商业三者险，且事故发生在该保险合同期限内。因此，中国平安应当在交强险范围内和商业险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金应当在交强险中优先赔偿，超出或者不属于保险责任范围的由钟杭文自行承担赔偿责任。 中国平安辩称：钟杭文驾驶的粤Ｄ×××××号小轿车，确已在中国平安投保了交强险和商业三者险，该事故系发生在保险期限内。根据原告的主张，主要异议如下：1.医疗费中，应当按20%剔除非医保用药费用，根据保险合同的约定该非医保用药费用不应由保险理赔。2.误工费，原告未能提交误工损失的证据，误工费不予认可。即使误工也应当参照农林牧副渔的标准，最长按120天计算。3.护理费，原告主张6319.5天护理期没有依据，护理费只能按136.15元／天计算。4.交通费只能按住院天数、10元／天计算。5.住院伙食补助费只能按30元／天计算。6.原告主张营养费2000元过高，应当按1000元计算。7.中国平安已申请重新鉴定，残疾鉴定费和被抚养人生活费，应当按重新鉴定结论计算。8.精神损害抚慰金，根据保险条款和相关法律法规的规定，中国平安概不负责。9.后续治疗费尚未实际了生，可待发生后另行主张。10.根据保险条款，鉴定费和诉讼费不属于保险理赔项目。中国平安已预付的10000元，应当予以扣除。 钟杭文辩称：原告主张的主要基本事实属实，粤Ｄ×××××号小轿车已向中国平安投保交强险和商业三者险，应当由中国平安负责理赔。钟杭文已预付的6000元，应当予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于各方没有争议的事故经过、交警对事故责任认定、肇事车辆投保、事故在保险期限内、以及原告主张的其他没有争议的主要基本事实等，本院依法予以确认。 当事人有争议的证据和事实，本院依法认定如下： 一、关于伤残鉴定与残疾赔偿金、被抚养人生活费问题。 根据原告举证，福建龙津司法鉴定所《司法鉴定意见书》评定原告伤残等级为十级。中国平安认为原告擅自委托鉴定缺乏法律效力，伤残赔偿金等不予认可。本院认为，根据相关法律法规和司法实践，申请司法鉴定并未囿于侵权人(或保险人)的同意。中国平安申请重新鉴定，其理由并不充分，且未能提供任何有效证据予以支持。据此，中国平安关于重新鉴定的主张，本院依法不予以支持。福建龙津司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》的证据效力，本院依法予以采信。原告伤残等级为十级，残疾赔偿金为42121元/年×20年×10%=84242元、被抚养人生活费为28145元/年×5年×10%/6=2345元，本院依法予以确认。 二、关于医疗费中的非医保费用和后续治疗费问题。 原告主张门诊及住院花去医疗费为15891.04元，后续治疗费为6000元。中国平安主张原告医疗费中包含20%的非医保费用，但并未提供证据予以支持。被告中国平安的该项主张，本院依法不予以采信。中国平安主张后续治疗费尚未实际发生，可待发生后另行主张。本院认为，原告提供了《疾病证明书》和《司法鉴定意见书》，该两份证据充分认定原告的后续治疗费约为6000元。据此，原告主张的后续治疗费，本院依法予以确认。为了减少讼累，该后续治疗费可以在本案中一并处理。 三、关于误工费和护理费问题。 “受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。据此，原告的误工时间应当认定为148天。中国平安主张，原告误工时间应当为120天以内。该主张没有法律依据，本院依法不予以采信。原告主张的护理期间为60天，有医疗机构或鉴定机构明确的意见支持，其证据充分，合情合理，本院依法予以确认。误工费、护理费“可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本院认为，原告主张的护理费、误工费，并未突破前述标准，本院依法予以确认。即原告误工费为150元/天×148天=22200元、护理费[（165元/天×29天）+（165元/天×31天×30%）]=6319.5元。中国平安臆造一个每天136.14元的标准，本院依法不予以采纳。 四、关于交通费、住院伙食补助费和营养费问题。 原告因事故受伤后，前往武平县医院29天，住院治疗期间和进行司法鉴定等必然支出交通费用。原告主张交通费500元，虽未能提供有效票据，但结合伤情、路程、汽车客运收费标准等，原告该主张，本院依法应当予以采信。原告主张住院伙食补助费为60元/天，而当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为30元/天，中国平安亦主张应当按30元/天计算。中国平安的主张，本院依法予以采纳，即原告的住院伙食补助费为29天×30元/天=870元。原告提供了《疾病证明书》和《司法鉴定意见书》，该两份证据均已认定原告应当加强营养，且原告主张的营养费未超过医疗费(含后续治疗费)的10%。据此,原告主张的营养费2000元，本院依法予以照准。 五、关于精神损害抚慰金问题。 根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，精神损害抚慰金可以由中国平安在交强险限额内优先予以赔偿。然而，中国平安主张精神损害抚慰金概不负责。该主张罔顾司法解释和司法实践，本院依法不予以支持。根据鉴定机构明确的意见，原告因该交通事故受伤致残，必然遭受了肉体上、精神上的伤害和折磨，其主张的精神抚慰金并不算高，本院依法予以支持。 六、关于伤残鉴定费和诉讼费问题。 保险法第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。经司法鉴定，且已构成伤残，该伤残鉴定费，即属于必要的、合理的费用，系因交通事故造成的损失，应当由中国平安承担。在保险条款中约定保险责任限额内不承担诉讼，不等于中国平安作为当事人可以不承担诉讼费。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。在保险事故发生后，中国平安未依约、依法(或判例)积极主动理赔，甚至穷尽程序拒赔，进而还主张诉讼费用不予以承担。该主张于法相悖，本院依法不予以支持。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民人身健康造成损害的，应当承担民事责任。经武平县公安局交通警察大队认定，在本案交通事故中，钟杭文应当承担全部责任。钟杭文驾驶的肇事车辆在中国平安投保了交强险和商业三者险，本案交通事故发生在保险期间内，钟杭文应当承担的责任，在保险责任范围内的应当由中国平安承担，在保险责任范围外的应当由钟杭文自行承担。本院依法确认原告的各项损失为：医疗费15891.04元、误工费22200元、护理费6319.5元、交通费500元、住院伙食补助费870元、营养费2000元、残疾赔偿金84242元、残疾鉴定费2600元、被抚养人生活费2345元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费6000元，合计147967.54元。先由中国平安在交强险责任限额内予以赔偿；超出交强险责任范围的部分，由中国平安在商业三者险责任限额内予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，可以由中国平安在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金。在交强险责任限额内，医疗费用赔偿限额项下原告损失已经超出10000元，伤残赔偿限额项下原告损失已经超出110000元。据此，中国平安应当在交强险责任限额内赔偿原告损失为120000元(扣除预付16000元，仍应当赔偿原告104000元)。超出交强险责任限额的27967.54元，由中国平安在商业三者险责任限额内赔偿原告。 综上所述，原告的诉讼请求，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条至第二十五条、第二十八条，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、本判决生效之日起十日内，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应当在交强险责任限额内赔偿兰玉荣104000元。 二、本判决生效之日起十日内，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应当在商业三者险责任限额内赔偿兰玉荣27967.54元。 三、驳回兰玉荣的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2960元，减半收取计1480元，由兰玉荣负担10元、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1470元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审 判 员  曾庆永 二〇一九年十二月十六日 代理书记员  郑佳佳 附注： 主要法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由中国平安在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己的诉讼主张，有责任提供证据。 国务院《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和中国平安的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的中国平安在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的中国平安根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法(?javascript:SLC(150009,0)?)和侵权责任法(?javascript:SLC(125300,0)?)的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的中国平安优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行提醒 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 根据法律及相关司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。如不履行可能面临下列后果： 1.被执行人在生效法律文书确定的义务未履行完毕之前，限制其乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位等高档交通工具和使用高档通讯工具，以及购房、旅游、对外投资等行为。 2.被执行人具有履行能力而不履行法律文书确定的义务，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其信用惩戒。 3.诉讼参与人或者其他人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 4.对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 -16- -15-