广东省汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0511民初460号原告（反诉被告）：郑映彬，男，1971年6月26日出生，汉族，住广东省汕头市金平区，委托诉讼代理人：金立勋，广东潮联律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑常春，广东潮联律师事务所律师助理。被告（反诉原告）：李印国，男，1977年10月27日出生，汉族，住江西省抚州市南丰县，委托诉讼代理人：郑伟明，汕头市金平区金砂法律服务所法律服务工作者。原告（反诉被告，下称原告）郑映彬诉被告（反诉原告，下称被告）李印国装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年3月5日立案受理后，依法适用普通程序，并于2018年12月26日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人金立勋、郑常春和被告的委托诉讼代理人郑伟明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告付还原告工程款155,000元；2、判令被告支付拖欠工程款的违约金86,950元（自2017年6月11日起暂计至2018年12月26日以235,000元按月利率2%计算的违约金为86,950元，之后的违约金也应按上述计算方式计算至实际还款之日止）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年年初，原告受被告委托，对位于汕头市华联大厦二楼爱尚吧网咖、一起看微电影的装修工程进行装修，原告按照双方口头的约定，按时按质完成了上述装修工程。2017年4月25日，原、被告双方对上述装修工程的工程款进行结算，被告就尚欠款项还作出了还款计划，约定：被告结欠原告235,000元，于2017年6月10日前付还100,000元、2017年7月10日前付还85,000元、2018年2月10日前付还50,000元，如被告未按上述约定期限还款，拖过时间按总欠款每月2%的违约金付给原告。尔后，被告仅于2017年6月13日付还了40,000元、2017年8月2日付还了10,000元、2017年10月2日付还了20,000元及2018年1月30日付还了10,000元，现仍拖欠原告155,000元。而被告现对原告的追讨均采取不回应的态度，原告已无法实现债权，故诉至法院，并提出前述诉讼请求。被告针对原告的起诉答辩称：原告系一自然人，既没有从事装修行业上岗证，又没有建筑装修企业资质证书，根据《建筑装饰装修管理规定》第十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项的规定，原、被告签订的《一起看微电影装修工程合同书》无效。由此可见，本案合同无效的过错责任在于原告，因此，原告无权依据合同约定的权利与被告结算工程款项，况且原告缺乏施工资质，施工操作不规范，导致工程质量不合格，致给水管堵塞、多处漏水，多处天花板及灯具脱落，违规使用易燃材料施工，多处需要返修，由于原告未依约履行返修义务，故原告无权要求被告支付。另外，在签订《华联大厦二楼爱尚吧网咖、一起看微电影装修工程结算欠款及还款计划》时，除给水管堵塞之外，尚未发现其他质量问题，而且签订的时间是在保修期限内，签订时违约金的约定是存在重大误解，故原告主张的违约金不应得到支持。综上，原告的诉讼请求缺乏依据，依法应予驳回。被告于2018年4月10日向本院提出反诉请求：1、判令原告赔偿被告延误工期损失、防火材料不合格、工程质量不合格的返修费用及影响经营的损失100,000元；2、本诉及反诉的诉讼费用由原告承担。事实和理由：被告以公司法定代表人身份与原告于2017年2月12日签订《一起看微电影装修工程合同书》，合同约定施工期限28天及其他相关质量要求。原告自合同签订后，不但未积极组织施工，延误工期约58天，而且未按约定施工，偷工减料，致给水管堵塞、多处漏水，多处天花板及灯具脱落，且违规使用易燃材料施工，导致被告被消防局责令停业整改和罚款30,000元。被告多次通知原告依约履行保修义务，但原告均置之不理，故提出上述反诉请求。但在本案开庭审理时，被告将第一项反诉请求变更为判令原告对承接工程中24处施工不合格的项目进行返修。原告针对被告上述的反诉请求，当庭答辩称：被告称工程存在24处质量不合格是不符合事实的，工程已按约定交付被告使用，请求驳回被告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2017年2月12日，原、被告双方签订《一起看微电影装修工程合同书》，约定甲方（即被告，下同）委托乙方（即原告，下同）承接甲方一起看微电影大堂、卫生间、梯间、包间、通道、办公室装修工程，主要施工项目包括电气工程、装饰工程，不包含家具、电器、音响系统、弱电机柜及接线、税、消防、通风系统、空调等；工程造价635,000元；工程施工期为合同签订之日起28天内完成；付款方式为：1.合同签订后1天内付30%工程备料款，2.木工天花工程大部分完成后付30%进度款，3.油漆总体完成后付20%进度款，4.工程完成后付10%，其余款项结算后在完工后一个月内一次性付清（预留5%为保修金，保修期一年）；如乙方所完成的工程达不到质量要求，乙方应无条件返工等内容。2017年4月25日，原告为被告装修的工程完工交付被告使用时，双方就装修工程的工程款进行结算，同时签订《华联大厦二楼爱尚吧网咖、一起看微电影装修工程结算欠款及还款计划》，约定工程结算总造价985,000元，已付还乙方750,000，结欠乙方235,000元；2017年6月10日前付还乙方100,000元、2017年7月10日前付还乙方85,000元、2018年2月10日前付还乙方50,000元，如甲方未按上述约定期限还款，拖过时间按总欠款每月2%的违约金付给乙方。尔后，被告于2017年6月13日付还原告40,000元、2017年8月2日付还原告10,000元、2017年10月2日付还原告20,000元及2018年1月30日付还原告10,000元合计80,000元，现仍结欠原告155,000元，原告遂于2018年3月5日诉至本院，提出前述诉讼请求。案在审理期间，被告于2018年4月25日向本院申请对位于汕头市华联大厦二楼“汕头一起看微电影”装修项目的返修、更换阻燃材料的费用及返修过程中影响经营的经济损失进行评估，但因被告没有在评估机构规定的期限内缴纳评估费，被告上述的评估申请被评估部门退回。本案在开庭审理时，被告当庭申请对位于汕头市华联大厦二楼“汕头一起看微电影”装修工程中24处不合格位置返修的必要性和返修费用及返修过程中影响经营的经济损失进行评估，本院依法委托佛山市兴禅保险公估有限公司对被告上述申请进行评估，该司于2019年10月25日作出了《鉴定报告》，结论为：1.装修工程中24处不合格位置根据掌握的资料，返修费用评估金额为15,528.52元；2.根据现掌握信息，被告申请对返修过程中影响经营的经济损失进行评估的申请，因缺乏证据无法评估。以上事实，有原、被告的《居民身份证》、《一起看微电影装修工程合同书》、《华联大厦二楼爱尚吧网咖、一起看微电影装修工程结算欠款及还款计划》、《欠费表》、佛山市兴禅保险公估有限公司《鉴定报告》和本案《庭审笔录》等在卷为据，足资认定。本院认为：原、被告签订的《一起看微电影装修工程合同书》和《华联大厦二楼爱尚吧网咖、一起看微电影装修工程结算欠款及还款计划》是双方的真实意思表示，其内容均没有违反法律法规的强制性规定，双方均应按约定全面履行各自的义务。案涉的装修工程经由原、被告双方对装修款进行结算后已交由被告进行使用，被告对尚欠原告的装修款235,000元也予以确认并作出了具体的还款计划，应当按约定还款的期限足额付还原告，但被告没有按约定期限足额还款外至今仍拖欠原告155,000元已属违约，应当承担由此所造成的不利后果，故原告主张被告付还上述拖欠的装修款合理合法，依法应予支持。但原告主张因被告逾期付款，应按约定自2017年6月11日起以235,000元按月利率2%计算支付违约金至实际还款之日止的诉讼请求，虽上述违约金的计算方式是双方当事人的约定，且约定的月利率2%也没有超出法律允许的范围，但是将已付的款项再列入计算违约金确属显失公平，既加重了对违约方的惩罚，也可能使守约方获得的补偿高于其所受的损失，这是与合同的公平原则相悖的，故从公平合理的角度，只能以实际拖欠的装修款作为本金按月利率2%分段计算违约金，对原告该请求超出的部分，本院不予支持。原、被告双方签订的上述合同书约定该装修工程保修期为一年，如原告所完成的工程达不到质量要求则原告应无条件返工，被告就该装修工程的返修问题作为反诉请求于2018年4月10日向本院提出反诉确在保修期限内，而原告接到被告上述反诉请求的反诉状后至今却未为出现问题的装修工程进行返修，故被告的上述反诉请求合法有据的，可予支持，但本院考虑到上述反诉请求可能存在难以执行的实际情况，为彰显公正，故将评估结论的返修费用四舍五入取整数为15,530元后判处原告赔偿被告返修的费用，由被告自行返修。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第（八）、（九）项，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）李印国于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告（反诉被告）郑映彬装修款155,000元；二、被告（反诉原告）李印国于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）郑映彬支付2017年6月13日起至2017年8月1日止以本金195,000元、2017年8月2日起至2017年10月1日止以本金185,000元、2017年10月2日起至2018年1月29日止以本金165,000元、2018年1月30日起至本判决限定还款之日止以本金155,000元按月利率2%计算的逾期付款违约金；三、原告（反诉被告）郑映彬于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被告（反诉原告）李印国装修工程的返修费用15,530元；四、驳回原告（反诉被告）郑映彬的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）李印国的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费4,258元由被告（反诉原告）李印国负担，反诉费1,150元由原告（反诉被告）郑映彬负担，评估费15,000元由原告（反诉被告）郑映彬负担9,000元、被告（反诉原告）李印国负担6,000元。本诉受理费原告（反诉被告）郑映彬已预交，反诉费及评估费被告（反诉原告）李印国已预交，本院均不予收退，原告（反诉被告）郑映彬于本判决发生法律效力之日起十日内迳行付还被告（反诉原告）李印国5,892元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  房 奇审 判 员  许智武代理审判员  杨伟忠二〇一九年十二月十九日法官助理谢戴珠书记员林海雄附相关法律法规条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款承担民事责任的方式主要有：……（八）赔偿损失；（九）支付违约金；……《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。