河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1502民初1209号原告雷子生，男，汉族，1976年11月25日出生，住河南省潢川县。原告胡少兵，男，汉族，1969年7月15日出生，住河南省潢川县。原告周玉峰，男，汉族，1965年11月14日出生，住河南省潢川县。委托代理人夏俊浩，河南文赢律师事务所律师（特别授权）。被告新浦建设集团有限公司。法定代表人王建峰，董事长。委托代理人谭平，男，汉族，1963年1月2日出生，住郑州市金水区，系公司员工（特别授权）。被告信阳建业天明住宅建设有限公司。法定代表人康凯，总经理。委托代理人井立斌，金博大律师事务所律师（特别授权）。第三人王学军，男，汉族，1974年2月4日出生，住河南省信阳市羊山新区。原告雷子生、胡少兵、周玉峰与被告新浦建设集团有限公司、被告信阳建业天明住宅建设有限公司、第三人王学军代位权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告雷子生、胡少兵、周玉峰的委托代理人夏俊浩，被告新浦建设集团有限公司的委托代理人谭平，被告信阳建业天明住宅建设有限公司的委托代理人井立斌到庭参加了诉讼，第三人王学军经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。原告雷子生、胡少兵、周玉峰诉称，第三人王学军以承包信阳建业天明住宅建设有限公司开发被告新浦建设集团有限公司承建的建业壹号城邦二期工程名义向原告借款1342440元。第三人向原告出具一份借条，潢川县人民法院做出（2017）豫1526民初725号判决书对上述事实予以认可。现建业壹号城邦已经竣工验收合格，并且已经交付使用。信阳建业天明住宅建设有限公司多次催促新浦建设集团有限公司、第三人王学军结算，信阳市中级人民法院（2018）豫15民终1645号民事判决书明确认可王学军系建业壹号城邦的实际施工人。但新浦建设集团有限公司及第三人怠于行使权利，对债权人造成严重损害，导致案件无法执行。原告认为原告对第三人的债权合法有效，应受法律保护。由于第三人怠于行使对其到期的债权，已经损害了原告的债权实现。为了维护原告的合法权益，请求法院判决：被告向原告履行代为清偿义务，向原告支付借款1400000元及利息；本案诉讼费、保全费、担保费等费用由被告承担。被告新浦建设集团有限公司辩称，被告认为原告代位不符合法律规定的代位权的条件，应当驳回原告的诉请。代位权是指当事人和债务人有明确的债权，债务人怠于行使债务。王学军与新浦建设集团有限公司之间的债务没有结算，双方债务是不确定状态。代位权必须是到期的债权，原告没有提供到期债权的凭证。王学军是实际施工人，双方没有明确约定双方的债权债务协议，也没有相关的判决书和裁定书。新浦建设集团有限公司就王学军的案件向公安机关报过案。原告的诉请不符合代位权的形式要件。被告信阳建业天明住宅建设有限公司辩称，同意新浦建设集团有限公司的答辩意见。建业公司不是本案的次债务人的主体身份。代位权必须是到期债权，次债务人的债务也到期，本案原告与王学军之间的民间借贷纠纷，原告提起代位权诉讼，应当向王学军负有到期债务的次债务人主张权利。建业公司与王学军没有任何书面或口头的或实质上的合同关系，按照最高人民法院的规定，王学军虽是建业壹号城邦的实际施工人，新浦建设集团有限公司是否有欠款，王学军没有通过诉讼方式向新浦建设集团有限公司主张权利，建设工程施工合同司法解释2第26条规定，发包人欠付总承包人的具体数额，这一规定明确发包人的责任细化的规定。综上，无论新浦建设集团有限公司还是建业公司都不是王学军的到期债务的次债务人。本案代位权不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。第三人王学军未应诉亦未答辩。经审理查明：2013年12月19日，被告新浦建设集团有限公司与被告信阳建业天明住宅建设有限公司签订建设工程施工合同和工程施工合同补充协议，约定工程名称为信阳建业壹号城邦二期工程6号楼、7号楼、8号楼、9号楼、S5号商业、S6号商业、大门。地下车库（k轴南侧2.5处后浇带南侧边缘线分界以北），合同价款为一亿二千万元。信阳建业壹号城邦二期工程系王学军以被告新浦建设集团有限公司名义承接，王学军挂靠新浦建设集团有限公司从事建筑工程，该工程款支付至被告新浦建设集团有限公司账户。王学军系信阳建业壹号城邦二期工程的实际施工人。2016年6月30日，王学军施工的信阳建业壹号城邦二期工程验收合格并投入使用。截止2019年7月30日，被告信阳建业天明住宅建设有限公司支付被告新浦建设集团有限公司建业壹号城邦二期工程款共计119254991.37元。该款包含支付的工程款、支付维修公司质保金及协助法院扣划第三人王学军施工信阳建业壹号城邦二期欠付工程款。三原告以第三人怠于行使向二被告行使债权为由起诉来院，请求法院支持其诉讼请求。另查明，2015年10月3日，第三人王学军因建筑工程急需资金为由要求三原告投资1500000元，并向三原告出具收款保证金条据，后因被告无法履行分包工程，该保证金转为借款。2016年10月3日，经双方结算，第三人王学军尚欠原告本金1342440元。三原告向河南省潢川县人民法院起诉，河南省潢川县人民法院做出（2017）豫1526民初725号民事判决书，判决第三人偿还原告借款本金1342440元及利息。三原告申请执行未果，向本院提起诉讼。信阳市中级人民法院审理的（2018）豫15民终1645号民事判决书中，被告信阳建业天明住宅建设有限公司的委托代理人井立斌代表公司辩称，信阳建业壹号城邦二期工程质保期于2018年7月后到期。被告新浦建设集团有限公司提供若干法院判决书、调解书及转账凭证，证明代王学军承担连带责任的数额高达20000000元，其公司不欠王学军信阳建业壹号城邦二期工程款。本院认为：因债务人怠于行使到期的债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。三原告对第三人王学军的债权合法有效，且已经法院生效判决文书所确认。三原告是否符合提起代位权诉讼的条件，关键看王学军是否对被告信阳建业天明住宅建设有限公司享有到期债权。第三人王学军是信阳建业壹号城邦的实际施工人，第三人直接享有向被告信阳建业天明住宅建设有限公司的工程款请求权。三原告行使代位权符合行使代位权的要件。在第三人王学军怠于行使其债权的情况下，三原告作为王学军的债权人有权代位行使王学军对被告信阳建业天明住宅建设有限公司的工程请求权。因二被告签订的合同工程价款为壹亿贰仟万元，双方怠于行使结算义务，工程量增减无法确定，本院参照合同价认定工程款为壹亿贰仟万元，双方可以待实际决算后，多退少补。因信阳建业壹号城邦的工程质保期于2018年6月底已经届满，扣除信阳建业天明住宅建设有限公司因各种原因支付的信阳建业壹号城邦二期工程款119254991.37元，被告信阳建业天明住宅建设有限公司尚欠第三人王学军工程款745008.63元及利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率，从2018年7月1日起计算。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，判决如下：一、被告信阳建业天明住宅建设有限公司于本判决生效后五日内在欠付到期工程款的范围内给付原告雷子生、胡少兵、周玉峰745008.63元及逾期利息（以745008.63元为本金，按照中国人民同期银行贷款利率从2018年7月1日计算至欠款付清之日止）。二、驳回原告雷子生、胡少兵、周玉峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费17400元及保全费5000元，原告雷子生、胡少兵、周玉峰承担8141元，被告信阳建业天明住宅建设有限公司承担14259元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于信阳市中级人民法院。审判长 刘 洋审判员 顾 威、人民陪审员余延礼二〇一九年十二月三十日书记员 舒鸿宇