重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0108民初14063号原告赵朝敏，女，汉族，住重庆市南岸区。委托代理人蔡军，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。被告重庆唯果缘电子商务有限公司，住所地重庆市渝北区绿竹路66号1幢23-8，统一社会信用代码91500105MA5U3YTJ2N。法定代表人：任燕，职务不详。原告赵朝敏与被告重庆唯果缘电子商务有限公司（以下简称唯果缘公司）劳动争议一案，本院立案受理后，由审判员何流担任审判长，与人民陪审员董泽芬、陈作秀组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告赵朝敏及其委托代理人蔡军到庭参与诉讼。被告唯果缘公司经本院公告传唤无正当理由未到庭参与诉讼，故本院对本案缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告赵朝敏诉称，原告在被告公司上班期间受伤，经鉴定伤残等级为九级。原告多次要求被告支付工伤待遇，但被告置之不理。原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会不予受理。故原告起诉至法院，要求判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告赔偿原告工伤待遇赔偿款196570元（医疗费21000元，停工留薪期工资40884元，一次性伤残补助金36796元，一次性工伤医疗补助金27256元，一次性伤残就业补助金61326元，鉴定费400元，鉴定检查费200元，交通费500元，护理费2300元，伙食补助费184元，生活津贴5724元）。被告唯果缘公司未出庭，也未提交书面的答辩意见。经审理查明，2018年1月19日，原告在被告处上班时受伤。后原告前去医院进行门诊和住院治疗，累计住院23天，共计花费医药费20980.21元。原告住院期间，被告既未给予原告伙食补助费，也未派人对原告进行护理。2018年6月6日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定原告受伤属于工伤。2018年9月27日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会对原告的工伤作出了劳动能力鉴定结论，诊断为：1、右肱骨大结节骨折内固定术后（已愈）。鉴定（确认）结论为：九级伤残，无生活自理障碍。此次鉴定产生鉴定费400元，此款已由原告先行垫付。2019年5月23日，原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被告赔偿原告工伤待遇赔偿款133873元。该委于2019年5月23日作出南岸劳人仲不字（2019）第76号《不予受理通知书》，理由是申请人赵朝敏达到法定退休年龄。2018年6月25日，原告起诉至法院，提出前述之诉讼请求。本案另查明，2017年重庆市职工社会平均工资为6106元/月。在审理中，原告陈述以下内容：原、被告解除劳动关系的时间为2019年11月4日。原告受伤前的月平均工资为2500元。被告未为原告购买工伤保险。被告曾经借支给原告6000元。原告垫付了20980.21元医药费。本院认为，因被告经本院依法传唤无正当理由未到庭参与诉讼，被告未履行相应的抗辩权，其不利的法律后果由被告承担。故对被告未为原告购买工伤保险和原告月工资标准的事实，本院依法予以采信。由于被告未为原告参加工伤保险，导致原告不能享受法律规定的工伤待遇，故被告应当按《工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告相应的工伤保险待遇。原告于1963年3月22日出生，原告申请仲裁的时间为2019年5月23日，此时原告已超过法定退休年龄，原、被告之间不存在劳动关系。因原、被告之间不存在劳动关系，故对原告要求解除原、被告之间的劳动关系的诉讼请求，本院依法不予支持。由于原、被告并不存在劳动关系，对于原告工伤保险待遇中解除劳动关系上一年度统筹地区社会平均工资的问题，本院均以原告劳动能力鉴定作出之日（2018年作出）上年度统筹地区的社会平均工资作为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数，即2017年重庆市职工社会平均工资6106元/月作为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数。根据《工伤保险条例》的规定，职工因公伤残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告为九级伤残，本人工资为2500元/月，低于2017年重庆市职工社会平均工资60%（6106元/月×60%=3663.6元），一次性伤残补助金为9个月本人工资，故原告的一次性伤残补助金为3663.6元/月×9个月=32972.4元。参照《重庆市工伤保险实施办法》的规定，职工伤残等级为九级的，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为4个月，一次性工伤医疗补助金的计算基数为6106元/月。故原告的一次性工伤医疗补助金为6106元/月×4个月=24424元。参照《重庆市工伤保险实施办法》的规定，达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的人员，不适用本办法。原告申请仲裁的时间为2019年5月23日，到原告起诉至我院时，原告已达到法定退休年龄，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金61326元的诉讼请求，不符合法律规定，本院依法不予支持。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。原告受伤前月工资为2500元/月，停工留薪期是6个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S42.0项），原告的停工留薪期待遇为2500元/月×6个月=15000元。关于交通费500元，原告虽未举示相应的票据予以证明，但原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用，本院酌定原告处理工伤案件产生的交通费为300元。关于劳动能力鉴定费400元，此笔费用应由被告承担，但原告已将此笔费用先行垫付，故被告须将此笔费用支付给原告。关于鉴定检查费200元，该笔费用原告未举示相应的票据予以证明，此举证不能的不利后果应由原告承担，对原告要求被告支付鉴定检查费200元的诉讼请求，本院依法不予支持。参照《重庆市人力资源和关于实施有关政策问题的通知》的规定，职工住院伙食补助费，每人每天8元。被告住院天数为23天，故被告的住院伙食补助费为23天×8元/天=184元。关于原告住院期间的护理费，因原告未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故本院参照重庆市护理人员的月工资指导价，认定原告的护理人员的日工资为100元，被告未派人护理的天数为23天，故护理费为23天×100元/天=2300元。关于医药费20980.21元，此笔费用本应由被告承担，但原告已将此笔费用先行垫付，故被告须将此笔费用支付给原告。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。在本案中，原告于2018年1月19日受伤，劳动能力鉴定结论于2019年9月27日作出，其停工留薪期为6个月。被告公司应当从2018年7月19日起向原告发放生活津贴，截止日为2018年9月30日。生活津贴的天数为2个月余9天，原告的病假工资标准为2500元/月×70%=1750元，故原告的生活津贴为4224元（1750元/月×2个月+1750元/月÷21.75天×9天）。综上，被告唯果缘公司应向原告支付一次性伤残补助金为32972.4元，一次性工伤医疗补助金为24424元、停工留薪期工资15000元、交通费300元、劳动能力鉴定费400元，护理费2300元、住院伙食补助费184元、医药费20980.21元，生活津贴4224元，共计100784.61元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，第一百四十四条《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十二条、六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆唯果缘电子商务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告赵朝敏工伤待遇赔偿款100784.61元。二、驳回原告赵朝敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告重庆唯果缘电子商务有限公司负担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  何 流人民陪审员  董泽芬人民陪审员  陈作秀法官 助理  郑亚军二〇一九年十二月三十日书 记 员  龙 佳