河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀01刑终1022号 原公诉机关石家庄市新华区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林海东，男，1989年4月21日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江苏省淮安市涟水县，现住江苏省无锡市江阴市，务工人员。因涉嫌诈骗罪，于2014年5月6日被石家庄市公安局新华分局决定刑事拘留，2016年12月2日被石家庄市公安局新华分局刑事拘留；2016年12月16日石家庄市新华区人民检察院做出不批准逮捕决定，同日被石家庄市公安局新华分局取保候审，2018年7月4日被石家庄市公安局新华分局监视居住，2019年1月4日被石家庄市新华区人民检察院决定取保候审。2019年6月26日经新华区人民法院决定逮捕，2019年8月26日被石家庄市公安局新华分局执行逮捕，现羁押于石家庄市第一看守所。 河北省石家庄市新华区人民法院审理新华区人民检察院指控原审被告人林海东犯诈骗罪一案，于2019年9月1日作出（2019）冀0105刑初303号刑事判决。原审被告人林海东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，自2013年6月至7月间，被告人林海东隐瞒自己没有能力低价购买挖掘机的真相，以能帮被害人朱某分期付款方式买到低价挖掘机为名、骗取被害人朱某钱款共计45.2万元用于偿还个人借款及个人生活支出。 另查明，2013年11月6日公安机关受案后，被告人林海东与被害人朱某达成了刑事谅解及还款协议，约定协议签订当天林海东向朱某偿还7万元，并且自2017年至2024年每年12月17日由林海东向朱某偿还5万元，2025年12月17日向朱某偿还52000元。截至目前，被告人林海东已向朱某返还17万元，并于2018年11月2日将10万元款项交至公安机关，公安机关未随案移交。 关于被告人林海东的其他量刑情节有：1、到案后基本如实供述案发经过，当庭自愿认罪、悔罪；2、无犯罪前科，系初犯。 认定上述事实，有下列证据予以证实： 被告人林海东供述，2013年5月一个姓朱的找到其要买钩机，说是其以前一个姓潘的客户介绍来的。姓朱的想通过其购买新钩机干几个月的活后再让其回收回去。当天晚上其和朱姓客户在饭店一起吃了饭。过了几天姓朱的给其打电话说想买两台钩机。晚上其二人面谈：购买两台钩机首付三十八万两千元；三个月内不用还款，等需要还款的时候再把车还回来。2013年6月姓朱的给其自己银行卡上打了五万元定金，以及给车主和担保人的两万元费用。2013年7月初具体日子记不清了，姓朱的把三十八万两千元打到其姐夫的孟晗的银行卡上。当时款到后其就从徐工集团山西分公司的销售总监顾某那里给姓朱的协调了两台钩机，我当时给顾某打过去二十万元购买钩机的预付款，但是过了十几天一直没有发货。其去山西省太原市公司地址找过他，当时他已经不干了，电话也打不通了。2013年8月底左右姓朱的一直等不到钩机到货，就不买了，催促其给他退钱。其说其从别的地方想办法给他找两台钩机，到最后也没弄成。也没有钱给他，姓朱的要去起诉其。其一直在给他筹钱，但是没有筹到。2014年春节的时候其知道自己被上网追逃了，其就逃走了。朱某购买挖掘机总共是45.2万元。除了给顾某的10万元外，其收取朱某的剩余35.2万元其给了这件事的介绍人潘某10万元，其中8.3万元是在中山东路距东二环约一百米路北的一家农业银行，用其的银行卡转到了他的银行卡上。其余的钱怎么给的他其就记不清了。还有25.2万元都被其挥霍掉了。 被害人朱某陈述，2013年5月份的时候其想买一台钩机（挖掘机）,2013年6月份通过朋友认识了一个叫林海东的人，他向其许诺他认识某钩机的销售人员，可以低于市场价两万元左右的价格买到钩机。于是其在2013年6月23日向林海东账户先第一次打款5万元，在2013年6月27日第二次又向林海东账户打款2万元，后林海东告诉其一个叫孟晗的账号，说是卖钩机的财务人员。2013年7月2日我通过农业银行向孟晗转账”38.2万元。林海东承诺说10天后就能把钩机给拉回来，一个多月后钩机也没有拉过来。其就多次打电话催促买钩机的事，林海东找各种借口让其等等再说。直到现在也没有见到钩机。2013年9月1日后其再打林海东的手机就是处于关机状态，去他的住处也找不到人，其感觉被林海东骗了，就来派出所报案。 证人顾某询问笔录，其没有于2013年6月至7月间在河北省石家庄市伙同林海东骗取朱某挖掘机货款45.2万元，其从来没有骗过别人钱，其不认识朱某。林海东是其在河北省期间一起工作的同事。当时其二人都是卖“斗山”品牌的挖掘机的，其是销售，林海东是售后人员，其二人就是普通同事关系。2013年7月份的时候林海东给其转过一笔10万元的钱款，因为当时林海东总共欠了其15万多元的钱，其给他打电话让他还钱，所以他就给其转了10万元钱。林海东转给其的这10万元钱，其用到了承包宁武煤矿开采施工的项目上了。林海东离开山西盛世明凯机械设备有限公司后，没有找其买过挖掘机。 4、证人潘某证言，2013年7月2日林海东给其转账83000元，因为林海东2012年9月借其6万元，2013年年初又借了其3万元，这两笔钱转到了林海东的媳妇的银行卡上，2013年其还给了林海东2万元现金，总共11万元，2013年7月2日林海东给其转账83000元是为了还其的借款。 5、刑事谅解书及还款协议，证实被告人林海东与被害人朱某就林海东诈骗钱款事宜达成还款协议。 另有被害人朱某银行卡取款凭条及对账单，孟晗银行卡资料查询、对账单及转账交易回单，林海东个人账户交易明细结果表、资金往来信息结果表及业务凭证，潘某资金往来信息结果表，林海东户籍证明信，抓获证明，寄押凭证等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人林海东以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。 关于被告人林海东辩护人提出的被告人的诈骗金额应为82000元的意见，经查，被告人林海东以能为被害人朱某购买钩机为由，从朱某处骗取了45.2万元钱款后，随即将钱款偿还了个人借款，据其自己供述称剩余钱款用于个人开销，其并未从45.2万元钱款中拿出部分钱款用于帮助朱某购买钩机，根据证人顾某、潘某的证言可以看出，林海东转账给二人的钱款也不是用于购买钩机，而是偿还林海东欠二人的债务。辩护人的该意见经查不属实，对此不予采纳。 关于被告人林海东辩护人提出的被告人的主观恶性并不大的意见，经查，虽然林海东并未主动去诈骗被害人朱某钱款，而是朱某在向其提出希望其帮忙购买钩机的情况下才实施的诈骗行为，但其诈骗金额巨大，诈骗行为既遂后其在偿还了自己的欠款后多次借口推脱，后失联，故辩护人辩称林海东主观恶性不大的意见，经查不属实，对此不予采纳。 关于被告人林海东辩护人提出的被告人系初犯、偶犯，没有前科，没有犯罪记录，林海东在案发后如实交代罪行，甘愿认罚；主动积极退赔，与受害人已经达成谅解的意见，经查证属实，予以采纳。 故原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条之规定，以诈骗罪判处被告人林海东有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元；责令被告人林海东退赔被害人朱某人民币18.2万元。 原审被告人林海东上诉提出：其已将全部款项返还给被害人，要求从轻处罚。 经审理查明，原判认定事实清楚，认定证据已经原审法院庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人林海东以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。鉴于二审期间林海东的亲属已将剩余的18.2万元赃款退赔给朱某，朱某出具谅解书，对林海东的行为表示谅解，要求法院对林海东从轻处罚之情节，可对林海东酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105刑初303号刑事判决。 二、上诉人（原审被告人）林海东犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币50000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月26日起至2024年2月11日止） 本判决为终审判决。 审判长  杨占栓 审判员  戚风祥 审判员  邵彩然 二〇一九年十二月四日 书记员  王 蕾