江苏省徐州市云龙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0303刑初46号 公诉机关徐州市云龙区人民检察院。 被告人陶某某，男，1992年4月12日生，汉族，初中文化，个体工商户，住江苏省盐城市建湖县开发区（户籍所在地：江苏省盐城市建湖县）。2018年4月13日因涉嫌传播淫秽物品牟利罪被徐州市公安局大龙湖旅游度假区分局（原徐州市公安局新城分局，下同）刑事拘留，2018年5月18日经徐州市云龙区人民检察院批准逮捕，同日由该分局执行逮捕。现羁押于徐州市第二看守所。 辩护人陈榕青，江苏盐海中亚律师事务所律师。 辩护人周显举，江苏周济律师事务所律师。 被告人程某某，男，1990年1月28日生，汉族，初中文化，个体工商户，住江西省上饶市婺源县。2018年4月13日因涉嫌传播淫秽物品牟利罪被徐州市公安局大龙湖旅游度假区分局刑事拘留，2018年5月18日经徐州市云龙区人民检察院批准逮捕，同日由该分局执行逮捕。2019年6月12日经本院决定取保候审，同日由该分局执行取保候审。 辩护人戴静，江苏盐海中亚律师事务所律师。 徐州市云龙区人民检察院以云检诉刑诉〔2018〕636号起诉书指控被告人陶某某、程某某犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市云龙区人民检察院指派检察员叶航出庭支持公诉。被告人陶某某及其辩护人陈榕青、周显举，被告人程某某及其辩护人戴静到庭参加诉讼。现已审理终结。 徐州市云龙区人民检察院指控： 2017年6月至2018年4月，被告人陶某某为获取经济利益，通过购买域名、租用服务器的方式建立可供他人免费登录、观看的淫秽视频网站，并在淫秽网站上为他人建立广告链接，以便收取广告费用。经公安机关鉴定，被告人陶某某建立的网站内共有113部视频系淫秽视频。期间，被告人陶某某收取的广告费用共计人民币70余万元。 2017年6月，被告人陶某某帮助被告人程某某与洪克忠（另案处理）建立淫秽视频网站，并将上述作案手段、获利方法传授给被告人程某某与洪克忠。 2017年12月至2018年4月，被告人程某某单独采用上述作案手段进行获利。经公安机关鉴定，被告人程某某单独建立的可供他人免费登录、观看的网站内有97部视频系淫秽视频。 为证明上述指控，公诉机关提供了被告人陶某某、程某某的供述，扣押物品清单，QQ聊天记录，银行交易记录，搜查笔录，电子数据提取笔录，视频资料，涉案照片，徐州市公安局大龙湖旅游度假区分局出具的淫秽物品审查鉴定意见，公安机关出具的户籍证明等相关证据。 公诉机关认为，被告人陶某某、程某某以牟利为目的，传播淫秽物品，其中被告人陶某某情节特别严重，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究二被告人的刑事责任。 庭审中，被告人陶某某及其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但对部分事实有异议。被告人陶某某提出，其传播的淫秽视频和程某某是共享的，因此其传播的部数应当和程某某相同，都是97部；其获利数仅有人民币16500元，与起诉书指控的数额不符，其银行卡内的收入包括大量合法的收入。其辩护人提出，被告人陶某某系坦白，认罪悔罪，建议从轻处罚。 庭审中，被告人程某某及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议，其辩护人提出，被告人程某某系坦白，认罪认罚，主动退缴赃款并缴纳罚金，系初犯、偶犯，建议从轻处罚。 经审理查明： 2017年6月至2018年4月，被告人陶某某通过购买域名、租用服务器的方式建立可供他人免费登录、观看的淫秽视频网站，并在淫秽网站上为他人建立广告链接，以收取广告费牟利。经鉴定，被告人陶某某建立的网站内共有113部视频系淫秽视频。经查，被告人陶某某通过收取广告费牟利共计人民币30余万元。 2017年6月，被告人陶某某帮助被告人程某某与洪克忠（另案处理）建立淫秽视频网站，并将上述作案手段、获利方法传授给被告人程某某与洪克忠。 2017年12月至2018年4月，被告人程某某单独采用上述手段牟利。经鉴定，被告人程某某单独建立的可供他人免费登录、观看的网站内有97部视频系淫秽视频。 案发后，被告人程某某退缴违法所得人民币16479元。 上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经质证的下列证据予以证实： 1.被告人陶某某的供述，供称其从2017年6月到被抓获期间，开设色情网站，通过租给他人广告位盈利，同时，还教授程某某开设色情网站。其教程某某租用服务器、购买域名，提供网站源码搭建网站，同时教他如何联系广告商投放广告，之后程某某就自己运行赚钱了。程某某经营的色情网站的域名包括130ccc.com,193ccc.com。其自己经营的色情网站的域名有三批，包括480bbb.com,270she.com,06dq.com等等。这三批网站的盈利模式是登陆网站看淫秽视频是免费的，其通过放赌博城的广告赚取广告费。其和广告商联系通过QQ，谈好价格之后，他们把广告代码发给其，其把广告代码放在其网站的服务器上就可以了。广告费一般按季度收取，一个季度的费用有15000元、10000元、6000元不等。其在服务器里有三个QQ用于和广告商联系，QQ号分别为31×××36、2556474515、321136346。其和广告商谈好后，会把银行卡号发给客户，一般使用其名下的农业银行和华夏银行卡。 2.被告人程某某的供述，供称2017年5月，其因赌博输钱向妹夫陶某某借钱。其到江苏省盐城市建湖县找到陶某某，当时陶某某的表弟洪克忠也在，陶某某告诉二人可以通过做色情网站赚钱，具体讲就是其和洪克忠二人分别交1000元租色情网站的服务器，然后陶某某给二人搭建好色情网站，网站上的色情视频可以免费观看，这样能够吸引流量，然后租广告位赚钱。其和洪克忠一起经营陶某某帮忙搭建、租用服务器的色情网站，经营了有六七个月。2017年年底，其自己租用了服务器，搭建了一批色情网站，包括193ccc.com等，并通过QQ和广告商联系，收取广告费。期间，陶某某和洪克忠都有自己的色情网站，陶某某的网站是480bbb.com，洪克忠的网站是11xxk.com。其收取客户租用广告位费用的方式是通过QQ和客户谈好后，其在www.8702.com赌博网站注册一个账户，然后点击充值，该网站会默认提供一个公司的银行卡号，其将银行卡号发给客户，客户将广告费打至该银行卡里，其在赌博网站上进行赌博然后将该款项变现。之所以这样收款，是因为开设色情网站是犯罪行为，为了逃避追查。广告商打到其赌博账号的钱总共有两万多，这些钱都是其自己租赁服务器，经营193ccc.com等十多个网站赚的钱。指认的建行卡里的银行流水，16479元是其通过色情网站出租广告位赚的钱进行赌博后返到银行卡里的钱。 3.搜查笔录、扣押清单，证明公安机关从被告人陶某某处搜查并扣押了手机、电脑主机、U盾等物品；公安机关从被告人程某某处搜查并扣押了手机、笔记本电脑、银行卡等物品。 4.电子数据提取笔录、视听资料，证明公安机关对被告人陶某某、程某某分别经营的网站上提取视频并录制的过程；公安机关对被告人陶某某使用的三个QQ号为31×××36、2556474515、321136346的聊天记录下载提取的过程。 5.徐州市公安局大龙湖旅游度假区分局出具的淫秽物品审查鉴定意见，证明被告人陶某某经营的域名为“www.105kkk.com”、“www.240she.com”等11个网站上包含113部淫秽视频；被告人程某某经营的域名为“www.193ccc.com”的网站上包含97部淫秽视频。 6.QQ聊天记录截图、银行卡交易明细，证明被告人陶某某使用其三个QQ号为31×××36、2556474515、321136346和租用其广告位的客户联系，上述客户向其打款的情况，经统计，被告人陶某某通过在淫秽网站上为他人建立广告链接收取广告费牟利共计人民币30余万元。 7.涉案照片，证明被告人陶某某、程某某经营色情网站使用的服务器、域名等信息。 8.公安机关出具的户籍信息，证明被告人陶某某、程某某作案时系成年人，具有完全刑事责任能力，无前科。 9.抓获经过、发破案经过，证明公安机关在办理“直升机论坛”等网站传播淫秽物品牟利案中发现被告人陶某某、程某某涉嫌传播淫秽物品牟利，遂于2018年4月13日分别将二被告人抓获。 上述证据经当庭质证，被告人陶某某辩称，对鉴定意见中其网站上的淫秽视频部数有异议，对牟利的金额有异议，银行交易明细中包含其合法的收入。被告人程某某及二被告人的辩护人均无异议。 关于被告人陶某某对鉴定意见中其网站上的淫秽视频部数有异议的质证意见，本院经审查认为，徐州市公安局大龙湖旅游度假区分局出具的淫秽物品审查鉴定意见鉴定程序合法，检材的来源、取得符合法律规定，本院对该鉴定意见予以采信，能够证实公诉机关指控的犯罪事实。关于被告人陶某某对银行交易明细中包含其合法的收入的质证意见，本院经审查认为，被告人陶某某银行账户中的违法所得与其他收入不能完全区分，从有利于被告人的角度，本院将综合其他证据对被告人陶某某传播淫秽物品牟利的金额予以认定。 被告人陶某某的辩护人提供书面证人证言两份，以证实被告人陶某某淫秽网站对外公开的时间是2018年2月，2017年6月至2018年2月的收入是其赌博或正当广告的收入。 上述证据经当庭质证，公诉机关认为，该证据不符合法律规定的证据形式要求，来源有异议。 本院经审查认为，被告人陶某某的辩护人提供的书面证人证言，其来源的合法性无法确认，且与被告人陶某某的供述相违背，本院不予采信。 本院认为，被告人陶某某、程某某以牟利为目的，传播淫秽物品，其中被告人陶某某的情节特别严重，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人陶某某、程某某犯传播淫秽物品牟利罪，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。 被告人程某某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人程某某当庭自愿认罪，主动退缴赃款并缴纳罚金，可以依法从宽处理。 关于被告人陶某某提出的其传播淫秽视频的部数应当与程某某相同，均为97部的辩解，经查认为，公诉机关提供的电子数据提取笔录、视听资料与淫秽物品审查鉴定意见能够相互印证，形成证据链，证明被告人陶某某经营的11个网站上包含113部淫秽视频，故对该辩解不予采信。关于被告人陶某某及其辩护人提出的对传播淫秽物品牟利数额有异议，其牟利数额为人民币16500元的辩解和辩护意见，经查认为，综合被告人陶某某的供述、QQ聊天记录，结合其银行账户明细，可以认定被告人陶某某传播淫秽物品牟利的金额为人民币30余万元，故对该辩解和辩护意见不予采信。关于被告人陶某某的辩护人提出的被告人陶某某系坦白、认罪悔罪的辩护意见，经查认为，被告人陶某某到案后未如实供述自己的犯罪事实，对传播淫秽物品牟利的金额前后供述不一致，至一审判决前仍未如实供述，非系坦白、认罪悔罪，故对该辩护意见不予采信。 关于被告人程某某的辩护人提出的被告人程某某系初犯、偶犯，主观恶性不大的辩护意见，经查认为，被告人程某某多次通过传播淫秽物品牟利，主观恶性大，非系初犯、偶犯，故对该辩护意见不予采信。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陶某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币350000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2029年4月12日至。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人程某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币17000元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2019年6月12日至。罚金已缴纳。） 三、作案工具手机等依法予以没收，违法所得依法继续向被告人陶某某予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  康 磊 审 判 员  杨晓宇 人民陪审员  刘贵云 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  崔 璨