陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终14123号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。负责人：桂文东，该公司经理。委托诉讼代理人：何俊盈，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王桂芳，女，1956年12月15日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：史渭璞，男，1980年9月15日出生，汉族，无业，住址同上。系王桂芳之子。原审被告：王红军，男，1975年12月19日出生，汉族，住陕西省蒲城县。原审被告：西安吉利优行汽车科技有限公司，住所地：西安市经济技术开发区尚稷路8号。法定代表人：王雷。委托诉讼代理人：万乐，男，1989年7月27日出生，汉族，该公司员工，住西安市莲湖区。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司，住所地：浙江省杭州市下城区体育场路27号。负责人：徐学德，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安分公司）因与被上诉人王桂芳，原审被告王红军、西安吉利优行汽车科技有限公司（以下简称吉利优行公司）、中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司（以下简称人保杭州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初5306号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。人保西安分公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第一项，驳回王桂芳关于误工费的诉讼请求；2、请求判令上诉费用由王桂芳承担。事实与理由：原审法院认定事实不清、适用法律错误。1、本案一审判决支持王桂芳关于误工费的诉讼请求所依据的证据仅为一张西安市博瑞安亲家政服务部出具的工作证明。但该证据本身的真实性、合法性方面存在严重瑕疵，依法不应作为认定案件事实的依据。并且王桂芳应当承担举证不能的后果。2、王桂芳在事故发生时已经远超法定退休年龄，按照劳动合同法的相关规定，王桂芳依法应当已经开始享受养老待遇，不能签订劳动合同，取得劳动收入。一审法院忽视上述法律规定及案件事实，属于认定事实错误、适用法律错误，依法应当予以改判。王桂芳辩称，王桂芳在家政服务公司工作是真实的，所以存在误工费。其余一审判决正确，请求维持原判。王桂芬诉至一审法院请求：1、请求判令王红军、吉利优行公司连带赔偿原告后续治疗费18000元、住院伙食补助费5800元、护理费14800元、营养费4440元、伤残赔偿金71969.04元、误工费36053.33元、交通费600元、被扶养人生活费1007.1元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2280元；2、判令保险公司在承保范围内对上述款项承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：陕AD01431车辆登记在吉利优行公司名下，在人保西安分公司投有机动车交强险，在人保杭州分公司投有机动车商业第三者责任险，其中第三者责任险额为100万元，并投有不计免赔险。2018年4月14日，王红军与浙江外企德科人力资源服务有限公司签订《劳务服务协议》，由王红军自行租赁或借用车辆提供专车司机驾驶服务，报酬实行多劳多得、以王红军使用的曹操专车APP平台公布服务期间的奖励与负激励标准为准。2018年4月4日，王红军与吉利优行公司签订《车辆使用协议》，使用该公司提供的运营车辆。2018年8月30日21时35分许，王红军驾驶陕AD01431车辆沿本市莲湖区梨园路由东向西行驶至御园温泉小区东门口掉头时，将在小区门口步行的王桂芳撞倒且左前轮将王桂芳碾压，致王桂芳受伤，经交警部门认定王红军负事故全部责任。当日，王桂芳被送往西安大兴医院住院治疗58天，诊断为：多发性骨折、寰枢关节半脱位、右肱骨近端骨折、右桡骨小头骨折、左尺桡骨远端骨折、右胫腓骨下段骨折、右距骨骨折、骶椎骨折等。其住院医嘱要求留陪人，出院医嘱要求继续休养6-12周、加强营养、加强护理、定期门诊复查、骨折愈合后择期行内固定取出术。产生住院费152654.22元、门诊费3131.87元、急救费、担架费150元、医院其他费用53.1元、外购肋骨固定带400元、膝上固定支具1200元，合计157589.19元。其中人保西安分公司支付10000元、吉利优行公司支付127000元、王红军支付20589.19元。王红军微信转账王桂芳560元。经王桂芳申请，2019年1月8日，陕西平安法医司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，结论为：王桂芳肋骨骨折伤残等级属十级；右肱骨近端骨折等级属十级；误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日；后续治疗费约18000元。产生鉴定费2280元由王桂芳支付。王桂芳受伤后，由丈夫史居平、儿媳吕静护理。2007年9月30日，王桂芳儿子史渭璞与陕西白杨房产建设发展有限公司签订《房屋买卖合同》，史渭璞购买本市御园温泉小区C1号楼西单元十层西北号房屋一套，西安市莲湖区未央宫街道大白杨社区、陕西御杨物业管理有限公司御园温泉小区管理处均证明，王桂芳在该房屋长期居住。王桂芳户籍地为陕西省华县，西安市博瑞安亲家政服务部证明王桂芳2017年4月至2018年8月30日在该部担任厨师，月工资3200元。王桂芳父亲王孝儒1933年1月24日出生，系陕西省华县高塘镇老年村村民，生有子女六人。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。王红军驾驶陕AD01431车辆发生交通事故致王桂芳受伤，交警部门认定王红军负事故全部责任，王红军为该车的控制人、侵权人，吉利优行公司作为运营利益人应按过错承担相应的赔偿责任。本次交通事故造成的损失有：王桂芳产生住院费152654.22元、门诊费3131.87元、急救费、担架费150元、医院其他费用53.1元、外购肋骨固定带400元、膝上固定支具1200元，合计157589.19元均与事故造成的伤情治疗有关，应予确认。后续治疗费依据鉴定意见确定为18000元。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天80元计4640元。依照鉴定意见误工期确定为270日、护理期为90日、营养期为90日，护理费结合王桂芳实际伤情按照每天80元计算为7200元，营养费按照每天20元计算为1800元。王桂芳长期在本市居住，以家政服务作为生活来源，其按照每月3200元主张误工费未超出当地社会平均工资，按照270日计算为28800元。王桂芳定残时，年满62周岁，其残疾赔偿金结合伤残等级、11%赔偿系数按照陕西省城镇居民人均可支配收入年33319元计算，18年为65971.62元。交通费结合检查、治疗的就医时间、地点，本院确认为300元。王桂芳父亲王孝儒年满86周岁，系陕西省华县高塘镇老年村村民，王桂芳主张按照农村居民人均年生活消费支出年10071元标准被扶养人生活费，结合其他扶养人数按照5年计算，为923.18元。王桂芳因事故多处受伤，对其精神造成较大痛苦，其主张精神损害抚慰金理由正当，唯数额过高，本院确定为3000元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费。王桂芳残疾赔偿金65971.62元、护理费7200元、交通费300元、被扶养人生活费923.18元、误工费28800元、精神损害抚慰金3000元，由人保西安分公司伤残赔偿限额项下负责赔偿。因人保西安分公司已垫付王桂芳医疗费10000元，故人保西安分公司在交强险医疗费用赔偿限额项下不再赔偿。王桂芳后续治疗费18000元、住院伙食补助费4640元、营养费1800元，由人保杭州分公司在商业第三者险额内赔偿。吉利优行公司垫付127000元、王红军垫付20589.19元均系王桂芳医疗费用，属于本次事故造成王桂芳的损失，也应由人保杭州分公司在商业第三者险额内赔偿。人保杭州分公司以其与被保险人系保险合同关系，不同意将本案被告垫付的医疗费在本案中一并处理的抗辩理由没有法律依据，本院不予采信。王红军微信转账王桂芳560元与鉴定费2280元折抵后，剩余1720元，应由王红军、吉利优行公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决如下:一、本判决书生效后三十日内，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿王桂芳残疾赔偿金65971.62元、护理费7200元、交通费300元、被扶养人生活费923.18元、误工费28800元、精神损害抚慰金3000元；二、本判决书生效后三十日内，中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司在商业第三者责任险范围内赔偿王桂芳后续治疗费18000元、住院伙食补助费4640元、营养费1800元；三、本判决书生效后三十日内，中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司在商业第三者责任险范围内支付西安吉利优行汽车科技有限公司127000元、支付王红军20589.19元；四、驳回王桂芳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3599元（原告已预交），减半收取1799.5元，原告王桂芳承担599.5元，剩余1200元及鉴定费1720元，均由被告王红军、西安吉利优行汽车科技有限公司共同承担。本院经审理查明，一审法院查明事实属实。本院认为，本案中，王红军驾车与行人王桂芳发生交通事故致使王桂芳受伤，王桂芳受伤后住院治疗，产生相应损失。事故车辆在人保西安分公司投保交强险，人保西安分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额项下向王桂芳支付误工费。人保公司上诉称王桂芳已超出法定退休年龄，且提供的工作证明存在严重瑕疵，请求驳回王桂芳的误工费的上诉请求。本院认为，王桂芳提交了西安市未央区博瑞安亲家政服务部出具的证明，该证明可以证明王桂芳事发前在该服务部工作，王桂芳因本案事故存在相应的误工损失，王桂芳主张赔偿其误工费，原审法院予以支持并无不当。据此，人保公司的上诉请求应予驳回，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费520元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 侯 静审判员 高 玮审判员 侯新省二〇一九年十二月十六日书记员 尹佳佳