湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0102民初12009号原告：武汉嘉铠汽车销售服务有限公司，住所地：武汉市江岸区二七路189号附203室。法定代表人：李军红，该公司总经理。委托诉讼代理人：余军，湖北诚明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈杭，湖北诚明律师事务所律师。被告：熊顺，男，汉族，1981年11月1日出生，住武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：张子靖，湖北瑞竹律师事务所律师。原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司诉被告熊顺劳动争议一案，本院于2019年10月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人余军、陈杭、被告熊顺及其委托诉讼代理人张子靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金134,646.40元；2、判令原告不予协助被告办理失业金领取手续；3、被告承担诉讼费用。事实与理由：一、原告与被告劳动合同关系从2019年4月1日建立，被告之前工作年限不应算入原告公司工作时间。原告与武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司各自是独立法人，只是其资产由原告托管。二、被告因违反公司规定，损害公司利益才被开除，原告不存在违法解除劳动合同情形。被告因违反公司规定，严重损害公司利益，符合劳动者存在过错用人单位可以解除劳动合同情形，原告不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。被告因自身过错开除而离职，不属于非因本人意愿中断就业情形，不能领取失业金。被告熊顺辩称，我于2012年7月28日入职武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司，担任售后服务总监一职，后于2018年11月1日与原告建立事实劳动关系。2018年6月至2019年5月平均工资发放数额为11566元。一、我在原告工作期间未违反公司规定、损害公司利益。原告于2019年5月7日无故发文通知解除双方签订的劳动合同，应当向我支付违法解除劳动合同赔偿金，并按照失业保险政策规定协助我办理失业保险金领取手续。二、2019年3月31日，原告在我与武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司的劳动合同尚未期满时便强行要求我与其签订书面劳动合同，因原告的法定代表人李军红已经实际控制了武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司，该公司亦未就此事依法向我支付经济补偿金。2012年7月28日至2019年5月7日期间，我的工作地点、工作岗位、工作职责未变，故应将我在武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司的工作年限合并计入原告来核算其应向我支付的违法解除劳动合同赔偿金。我虽不认可江岸区劳动人事争议仲裁委员会[2019]第663号《仲裁裁决书》中部分裁决，但本着息讼服判的原则未提起诉讼。本院经审理认定事实如下：2012年7月28日，熊顺入职武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司，岗位为售后服务总监，双方签订了为期三年的书面劳动合同。合同届满，双方续签至2019年7月27日。2018年，武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司因经营问题被李军红实际控制管理，李军红在武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司原有经营场地和经营设备的基础上于2018年11月1日注册成立了武汉嘉铠汽车销售服务有限公司开始对外经营。2019年1月15日，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司出具《关于熊顺同志任命的通知》，任命熊顺为本公司分管营销的副总经理并继续兼任售后总监。2019年3月31日，武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司出具《离职证明》，称公司熊顺同志因个人原因于2019年3月31日申请离职，并已正式办理离职手续，与公司解除劳动关系，以后一切相关事宜均与公司无关。2019年4月1日，熊顺被安排与武汉嘉铠汽车销售服务有限公司签订书面劳动合同，双方约定合同期间为2019年4月1日至2024年3月31日。熊顺的工作地点和工作内容均未发生变化。武汉嘉铠汽车销售服务有限公司自2019年4月开始为熊顺缴纳各项社会保险，熊顺此前的社会保险缴纳单位及工资发放主体均为武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司。2019年5月7日，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司下达《关于熊顺同志的职务任免通知》，称为适应新形势下公司经营发展需要，经公司管理层会议决议，免去熊顺同志营销副总经理职务和售后部服务总监职务。熊顺自此离职。武汉嘉铠汽车销售服务有限公司当庭表示其解除与熊顺之间劳动关系的原因有三点：一是熊顺负责的部门管理混乱，二是熊顺负责的部门盘存有大的漏洞，三是熊顺存在职务侵占的行为。武汉嘉铠汽车销售服务有限公司向本院提交了关于熊顺职务侵占情况说明、熊顺的钉钉打卡后台审批流程截图、公司内部系统车辆维修记录、发票及熊顺承诺、被告熊顺与事故车辆车主之间的转账记录，拟证明2018年8月至10月期间熊顺曾谎报鄂Ａ×××××事故车辆无利润，将维修业务自己承包，从而侵占公司事故车辆维修费十万元。熊顺对上述证据的关联性有异议，指出上述证据指向均是武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司无权以熊顺与武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司之间发生的事由解除其与熊顺之间的劳动关系。熊顺离职前月均工资数额为11,566元。2019年5月29日，熊顺申请劳动争议仲裁，要求确认武汉嘉铠汽车销售服务有限公司与其于2012年7月28日至2019年5月7日期间存在劳动关系，并向其支付解除劳动关系经济补偿金92,582元。熊顺对仲裁请求予以变更并增加后，其仲裁请求确定为1、确认武汉嘉铠汽车销售服务有限公司与其于2012年7月28日至2019年5月7日期间存在劳动关系；2、武汉嘉铠汽车销售服务有限公司向其支付解除劳动关系经济补偿金80,962元；3、武汉嘉铠汽车销售服务有限公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金161,924元；4、双方劳动关系于2019年5月7日解除；5、武汉嘉铠汽车销售服务有限公司向其支付未签书面劳动合同二倍工资差额5,317.70元；6、武汉嘉铠汽车销售服务有限公司协助其办理失业金领取手续。仲裁庭审中，熊顺放弃了变更并增加后的第2项仲裁请求。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月31日作出岸劳人仲裁字【2019】第663号《仲裁裁决书》，裁决确认武汉嘉铠汽车销售服务有限公司与熊顺于2019年4月1日至2019年5月7日存在劳动关系；武汉嘉铠汽车销售服务有限公司向熊顺支付违法解除劳动合同赔偿金134,646.40元，并配合熊顺办理失业金领取手续，驳回熊顺其他仲裁请求。武汉嘉铠汽车销售服务有限公司不服，诉至本院。本院认为，双方对“武汉嘉铠汽车销售服务有限公司与熊顺于2019年4月1日至2019年5月7日存在劳动关系”的裁决结果均未提起诉讼，本院予以确认。熊顺向本院提交了武汉嘉铠汽车销售服务有限公司于2019年1月下发的任命书主张其自2018年11月1日开始与武汉嘉铠汽车销售服务有限公司建立事实劳动关系，但2012年7月至2019年4月1日期间，熊顺的社保缴纳和工资发放主体均为与其签订有书面劳动合同的武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司，并无证据证实双方在2018年11月1日解除劳动关系的意向，结合武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司与武汉嘉铠汽车销售服务有限公司法定代表人李军红之间的托管关系以及武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司于2019年3月31日下达《离职证明》，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司次日与熊顺签订劳动合同的行为，本院认定熊顺的用人单位于2019年4月1日由武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司变为武汉嘉铠汽车销售服务有限公司。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司主张其解除与熊顺劳动关系的三点理由中，熊顺负责的部门管理混乱及盘存漏洞等事实并无充足证据证实，熊顺涉嫌职务侵占的相关证据与武汉嘉铠汽车销售服务有限公司与熊顺之间的劳动关系并无关联性，综上，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司主张的上述解除劳动关系理由均不成立，其对此应承担举证不能的法律后果，故本院采信熊顺主张武汉嘉铠汽车销售服务有限公司违法解除双方劳动关系的诉讼意见。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”熊顺于2012年7月28日入职武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司工作，2019年4月1日，被安排与接管该公司的武汉嘉铠汽车销售服务有限公司签订劳动合同，建立劳动关系，但熊顺的工作地点和工作内容并未发生变化，武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司未向熊顺支付经济补偿金。上述事实符合上述规定中应当合并计算工作年限的情形。综上，本院按照熊顺的月均工资及其在武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司和武汉嘉铠汽车销售服务有限公司的工作的年限核算武汉嘉铠汽车销售服务有限公司应支付的赔偿金为161,924元（11,566元/月×7个月×2，2012年7月28日至2019年5月7日，超过6年6个月，不足7年）。现熊顺仅主张134,646.40元，本院予以确认。武汉世纪沪通汽车销售服务有限公司与武汉嘉铠汽车销售服务有限公司已依法为熊顺缴纳了失业保险，武汉嘉铠汽车销售服务有限公司违法解除与熊顺的劳动关系，熊顺有权要求其协助办理失业保险申领手续，是否符合领取条件，由社会保险经办部门审核认定。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司与被告熊顺于2019年4月1日至2019年5月7日存在劳动关系；二、原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告熊顺支付违法解除劳动合同赔偿金134,646.40元；三、原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内协助被告熊顺办理失业保险金申领手续，是否符合领取条件由社会保险经办部门审核认定；四、驳回原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告武汉嘉铠汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  程春二〇一九年十二月九日书记员  郭文书记员  薛斌