山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初8620号 原告：山东宏基混凝土有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：李付昌，总经理。 委托诉讼代理人：张娅囡，山东万吉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏延芳，山东万吉律师事务所律师。 被告：广厦建设集团有限责任公司，住所地浙江省东阳市。 法定代表人：杜忠潭，董事长。 委托诉讼代理人：韩毅，北京市京师（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：裴宝园，北京市京师（济南）律师事务所律师。 被告：广厦建设集团有限责任公司山东公司，住所地山东省济南市。 负责人：邱国洪，经理。 委托诉讼代理人：韩毅，北京市京师（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孟露，北京市京师（济南）律师事务所实习律师。 原告山东宏基混凝土有限公司（以下简称山东宏基混凝土公司）与被告广厦建设集团有限责任公司（以下简称广厦建设公司）、广厦建设集团有限责任公司山东公司（以下简称广厦建设山东公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告山东宏基混凝土公司的委托诉讼代理人张娅囡、魏延芳，被告广厦建设公司的委托诉讼代理人韩毅，被告广厦建设山东公司的委托诉讼代理人韩毅、孟露到庭参加诉讼。根据原告山东宏基混凝土公司的申请，本院依法冻结了被告广厦建设公司、被告广厦建设山东公司的银行存款。本案现已审理终结。 山东宏基混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付混凝土款218943.50元及逾期付款损失209777元（以应付货款为基数，按照银行同期贷款利率的1.95倍，暂计算至2019年9月16日），合计428720.50元；2.判令被告承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、差旅费等费用。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告向原告支付混凝土款218943.50元及逾期付款损失205034元（以应付货款为基数，按照银行同期贷款利率的1.5倍，暂计算至2019年10月31日）；2.判令被告承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费。事实和理由：被告因承建“宏济堂阿胶房”项目于2011年11月与原告签订《商砼销售协议》。合同签订后，原告依约向被告供应商砼，被告并未按照合同约定按期足额支付商砼款。截止起诉之日，被告尚欠原告商砼款218943.50元。被告的违约行为损害了原告的利益，为维护原告的合法庡，特提起诉讼。 广厦建设公司、广厦建设山东公司共同辩称，一、该工程款的主张已经超过诉讼时效，该工程款结算单据时间为2012年6月21日，至起诉之日已经超过法定诉讼时效。二、原告提交的剩余款项没有事实依据，被告不予认可。综上，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 1.2011年11月21日，山东宏基混凝土公司（供方）与广厦建设公司山东公司（需方）就宏济堂阿胶房工程项目签订《商砼销售协议》，协议约定“C15人工单价265元，C15泵送单价280元，C20人工单价275元，C20泵送单价290元，C25人工单价285元，C25泵送单价305元，C30人工单价320元，C30泵送单价345元。”该协议未约定付款时间及逾期付款的违约责任。 2.山东宏基混凝土公司提交编制日期为2013年3月31日的混凝土结算书一份（以下简称结算书一），载明结算日期为2012年2月28日至2012年3月30日，混凝土结算方量为812.5立方，金额为260080元，其中C20细石人工单价300元，C30泵送单价320元，C30防冻泵送单价340元。该结算书尾部有广厦建设山东公司宏济堂项目部专用章及经办人李淑坤的签字。广厦建设公司对该结算书予以认可。经广厦建设公司核实，李淑坤原系广厦建设山东公司的工作人员。 山东宏基混凝土公司提交编制日期为2013年8月8日的混凝土结算书一份（以下简称结算书二），载明结算日期为2012年4月7日至2012年8月2日，混凝土结算方量为1174.5立方，金额为358863.50元。该结算书未有广厦建设公司及广厦建设山东公司的盖章及经办人签字，广厦建设公司对该结算单不予认可。 3.针对上述两份混凝土结算书，山东宏基混凝土公司提交对应的发货单，证明其履行了供货义务。其中针对结算书一的发货单收货人有“张某”、“石某”、“赵某”等人签字；针对结算书二的发货单也有“张某”、“石某”、“李某”等人签字，有“张某”签字的发货单计96张，有“石某”签字的发货单计7张，有“李某”签字的发货单计4张，有“赵某”签字的发货单1张，以上发货单对应的货物金额共计299844.5元。 4.广厦建设公司山东公司、广厦建设公司于2014年1月28日、2016年2月6日分两笔以银行承兑汇票的方式向山东宏基混凝土公司支付20万元、20万元，金额合计40万元。 本案争议的焦点为一、原告起诉是否超过诉讼时效；二、实际欠付货款数额是多少；三、本案承担责任的主体是谁，如何承担责任。关于焦点一，涉案《商砼销售协议》和混凝土结算书上均没有约定付款时间，本案系未约定履行期限的合同。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定：“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。”涉案买卖合同付款期限不能确定，广厦建设公司山东公司、广厦建设公司于2016年2月6日最后一次向山东宏基混凝土公司支付货款时，也未明确表示不履行义务，因此，山东宏基混凝土公司可随时主张权利，本案起诉未超过《中华人民共和国民法总则》一百八十八条规定的诉讼时效。 关于焦点二，山东宏基混凝土公司提交两张混凝土结算书主张总货款数额，广厦建设公司山东公司、广厦建设公司对于结算书一没有异议，对于结算书二有异议。山东宏基混凝土公司针对两份结算书提交发货单予以佐证。本院认为，广厦建设公司山东公司、广厦建设公司对于结算书一予以认可，对于结算书一上计算的货款金额260080元，本院予以确认；因结算书一和结算单二分别对应的发货单中均有“石某”、“张某”、“赵某”签字，广厦建设公司山东公司、广厦建设公司对于结算书一予以认可，故对与结算书二所对应的有上述人员签字的发货单，本院予以确认；因广厦建设公司山东公司、广厦建设公司认可李某系公司工作人员，故对其签字的发货单，本院亦予以确认；针对结算单二的发货单中，有以上人员签字的发货单对应的货款金额为299844.50元。因此，本院认定的供货总金额扣除已支付的款项，实际未付货款金额为159924.50元（260080元+299844.50元-400000元）。关于焦点三，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案涉案买卖合同系广厦建设山东公司签订，其系广厦建设公司的分公司，虽不具有法人资格，但其与总公司的账目独立核算，依照上述法律规定，本案应由广厦建设山东公司以自己管理的财产承担责任，不足以承担的，由广厦建设公司承担。山东宏基混凝土公司要求广厦建设公司山东公司、广厦建设公司承担共同还款责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上，本院认为，涉案买卖合同关系合法有效。山东宏基混凝土公司提起本案诉讼，未超过法律规定的诉讼时效。山东宏基混凝土公司主张欠付货款金额为218943.50元，经法庭调查，本院确认欠付货款金额为159924.50元。因涉案买卖合同未约定违约金及其计算方法，山东宏基混凝土公司主张按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算逾期付款损失，符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，本院予以支持；但因涉案合同系未约定履行期限的合同，故山东宏基混凝土公司主张的逾期付款损失，应以159924.50元为基数，自起诉之日（2019年10月8日）起算；因自2019年8月20日起中国人民银行贷款基准利率这一标准取消，故违约金计算的标准改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、第一百八十八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、广厦建设集团有限责任公司山东公司于本判决生效之日起十日内支付山东宏基混凝土有限公司混凝土货款159924.50元； 二、广厦建设集团有限责任公司山东公司于本判决生效之日起十日内支付山东宏基混凝土有限公司逾期付款损失（以159924.50元为基数，自2019年10月8日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）； 三、广厦建设集团有限责任公司对于上述一、二项判决内容在广厦建设集团有限责任公司山东公司不能履行的范围内向山东宏基混凝土有限公司承担付款责任； 四、驳回山东宏基混凝土有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3865元，由山东宏基混凝土有限公司负担2423元，广厦建设集团有限责任公司山东公司、广厦建设集团有限责任公司共同负担1442元；保全申请费2520元，由广厦建设集团有限责任公司山东公司、广厦建设集团有限责任公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员  赵 静 二〇一九年十二月十日 法官助理  任雅雯 书 记 员  王兆华