河南省新安县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0323民初3491号原告（反诉被告）：新安县港澳家具有限公司。住所地：新安县城关镇江庄村。统一社会信用代码：914103237779957566。法定代表人：李元星，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭红玲，河南博同律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：沈钦亮，男，汉族，1981年9月4日生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王旭，河南天纲律师事务所律师，特别授权。原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司诉被告（反诉原告）沈钦亮为合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月22日受理后，在案件审理过程中，被告（反诉原告）沈钦亮在开庭时提出反诉请求，经审查，本院决定合并审理。后本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司的委托诉讼代理人郭红玲，被告（反诉原告）沈钦亮及其委托诉讼代理人王旭均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求，1、请求被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付违约金100000元；2、依法判令被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付合伙期间借用原告（反诉被告）资金的利息45000元，减去已支付7500元，尚欠37500元；3、判令被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付合伙期间损失的45%计56475.47元；4、本案诉讼费由被告（反诉原告）承担。事实和理由，2018年11月28日，原、被告双方签订《合作经营协议》，约定经营期限三年，在合作经营期限内每满一年，双方均有权进行一次协商决定是否继续合作，合作经营地址为：租赁甲方的经营场地6000平方米，租期三年，每月租金60000元。任何一方存在违约行为的、发生不能履行合同的、未满一年中途提出解除终止协议的，需向对方赔偿违约金100000元。2019年5月双方经营不到一年，沈钦亮不辞而别，造成合伙经营中断，根据当月财报显示双方经营期间的利润为-125501.05元，按照股份比例分配，被告（反诉原告）应承担45%，计56475.47元。2018年11月28日双方还签订了《合作经营补充协议》，约定乙方每年支付甲方利息90000元，因此截止2019年5月底，双方经营6个月，应支付45000元，减去被告（反诉原告）已支付的7500元，尚欠37500元。由于被告（反诉原告）在2019年5月底不辞而别，使经营处于混乱状态，给原告（反诉被告）造成了重大损失，故诉至法院。被告（反诉原告）沈钦亮辩称，1、本案合同是一个可撤销的合同并在可撤销期间，双方作为股权投资的存货价值200万元，没有经过双方认可的评估机构进行评估，而是以原告（反诉被告）的所谓进货价核算，是不客观的，原告（反诉被告）分给答辩人的货物也没有达到价值90万元，所以原告（反诉被告）对我进行了欺诈；2、原告（反诉被告）所述以往的销售额不真实，也是一种欺诈。被告（反诉原告）向本院提出诉讼请求，1、撤销双方签订的《合伙经营协议》及补充协议；2、判令原告（反诉被告）支付被告（反诉原告）三个月报酬合计24588元。事实和理由，双方达成《合伙经营协议》，但原告（反诉被告）对被告（反诉原告）存在欺诈行为，故《合伙经营协议》是可撤销合同，且在可撤销期间内。被告（反诉原告）为原告（反诉被告）辛勤工作半年，原告（反诉被告）拖欠被告（反诉原告）劳动报酬三个月合计24588元，原告（反诉被告）应予以支付，故诉至法院。原告（反诉被告）辩称，确实拖欠被告（反诉原告）三个月报酬24588元，但其中7500元已经在我们第二项诉讼请求中进行了抵扣。经审理查明，2018年11月28日，原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司与被告（反诉原告）沈钦亮双方签订了《合伙经营协议》，其中新安县港澳家具有限公司为甲方，沈钦亮为乙方，约定合伙经营地址为租赁甲方经营场地600平方米，租期三年，每月租金60000元整，在每月5日前核算上月盈亏数据，并交清上月租金，如果出现亏损不足以交清租金，可在下月利润中补清。合伙方式为：甲方持有该合伙业务55%份额，乙方持有该合作经营业务45%份额，合作经营期限为3年，自2018年12月1日至2021年11月30日止。经营期间按该比例承担债权债务及盈亏的分配。盈亏分配办法约定：当月的盈亏状况在次月5日前核算清楚，如果盈利，当日发放利润，若亏损，需在下月核算的利润中补损，直至月度产生利润可再进行分配利润。甲方现有存货按照进货价核算价值200万元后附盘点清单，甲方用存货110万元作为出资额，占该合作项目的55%份额，乙方向甲方支付90万元作为该合伙项目的出资额，占该合作项目的45%份额。乙方作为经营管理者，全面主持经营管理，合伙经营的过程中，有关财务方面所有的资金收支均由乙方代表沈钦亮签字有效。任何一方存在违法行为的、发生不能履行合同的、未满一年中途提出解除终止协议的，需向对方赔偿违约金10万元。同日双方签订《合伙经营补充协议》，甲方（新安县港澳家具有限公司）以价值90万元的存货（折合现金90万元）借给乙方（沈钦亮），作为乙方入股合伙项目占股45%的资金投入。乙方每年支付给甲方利息9万元整，直至90万元还清为止。甲方经营商场期间，甲乙双方按照保底5000元每月，商场销售总额的1%作为经营费用支付给沈钦亮，如完成年销售目标，另有奖励。2019年5月初，因为商场经营连续亏损，被告（反诉原告）沈钦亮提出解除合约，但双方未达成一致意见，5月24日沈钦亮离开。原告提交的合作期间2018年12月到2019年5月的经营数据显示民用部分亏损121549.4元，喜洋洋部分亏损3951.73元，合计125501.05元。另查明，被告沈钦亮（反诉原告）提交了2018年11月28日、29日、30日三天和新安县港澳家具有限公司人员的三段通话录音，其中李元星在一段录音中承认给沈钦亮的数据是包含办公家具，吕海松在录音中说今年（2018年）销售不怎么好。沈钦亮提交了合作前五个月新安县港澳家具有限公司的销售数据，和合作时李元星说的销售数据有差异。本院认为，本诉和反诉的争议焦点之一均是双方签订的《合伙经营协议》和《合伙经营补充协议》效力问题。沈钦亮提交了录音资料及合作前新安县港澳家具有限公司的销售数据用于证明合作时新安县港澳家具有限公司李元星对其有欺诈行为，并申请对财务报表进行鉴定，本院认为沈钦亮提交的录音已可以证明李元星在合作时对其有隐瞒，且沈钦亮知道的时间是在合伙经营协议签订后，经营前。沈钦亮作为完全民事行为能力人，在合伙经营发生前明知李元星对其提供的数据有虚假，但仍然继续合伙半年，领取报酬三个月，其以其行为放弃了撤销权，依据合同法第五十五条，本院认定《合伙经营协议》和《合伙经营补充协议》均为有效合同，因双方现在发生纠纷且沈钦亮放弃经营，故该合伙合同事实已经终止。关于本诉，双方在《合伙经营协议》约定了违约责任，沈钦亮在经营满一年前私自离开，已构成违约，应向原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司支付违约金100000元。关于利息，双方在《合伙经营补充协议》中约定“甲方以其存货90万元作为乙方出资（出借给乙方）”，该约定和沈钦亮作为合伙人领取报酬及分配利润相关联，双方约定支付利息也是各自真实意思表示，不违反法律规定，故对原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司主张的利息37500元予以支持。至于沈钦亮辩称双方合伙确定甲方存货200万元未经审计数额不真实的意见，本院认为鉴定并非双方确定出资额及合伙的必经程序，沈钦亮作为管理人员对货物价格应当了解，双方在签订《合伙经营协议》时新安县港澳家具有限公司提供的有存货清单，其同意合作即视为对存货价值的认可，故本院对其该意见不予采纳。关于新安县港澳家具有限公司主张的损失，在经营期间沈钦亮留存的有经营数据但庭审中未提交，故本院基本采纳新安县港澳家具有限公司提交的经营数据作为定案依据，关于沈钦亮提出的电费问题、喜洋洋并表问题及房产税问题，新安县港澳家具有限公司同意扣除喜洋洋的亏损额，电费并非新安县港澳家具有限公司收取，沈钦亮也未提交证据证明该月电费实际数额，应承担举证不能的不利后果；房产税在报表中并未显示，仅有“房屋租赁费”，该数额双方在《合伙经营协议》中有约定，属于经营费用，应当扣除，故扣除喜洋洋费用后经营期间亏损额为121549.4元，按照双方约定的承担比例，沈钦亮应承担54697.23元。关于反诉中沈钦亮主张的报酬，新安县港澳家具有限公司认可该数字，应当支付给沈钦亮。但因新安县港澳家具有限公司已在本诉利息部分抵扣了7500元，该行为符合法律规定的抵销，故新安县港澳家具有限公司应当再支付沈钦亮报酬17088元。关于沈钦亮在庭审上要求对2018年12月前三年会计账目及财务报表、2018年12月-2019年5月财务报表真实性进行鉴定的意见，本院认为沈钦亮提交的证据已经可以证明李元星在合作时对其有隐瞒，故对2018年12月前会计账目进行鉴定并无必要，至于2018年12月-2019年5月的销售数据，沈钦亮作为合伙经营者其自身留存的也有一套数据，且其对其中的大部分数据均无异议，故本院认为其提出的鉴定申请无鉴定必要，本院不予准许。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条、第六十条、第九十一条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：限被告（反诉原告）沈钦亮在本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司违约金100000元。限被告（反诉原告）沈钦亮在本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司利息37500元。限被告（反诉原告）沈钦亮在本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司经营期间损失54697.23元。驳回原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司的其他诉讼请求。限原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司在本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）沈钦亮报酬17088元。驳回被告（反诉原告）沈钦亮的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2090元（已减半收取），由被告（反诉原告）沈钦亮负担；本案反诉费用208元（已减半收取），由原告（反诉被告）新安县港澳家具有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  介江平二〇一九年十二月二十三日书记员  董飞豪