山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0203民初3922号原告：官学文。原告：官丽。两原告共同委托诉讼代理人：尚素玉，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：纪奕林，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。被告：葛黎黎。（被告一）委托诉讼代理人：招子民（葛黎黎之子）。委托诉讼代理人：何东风，青岛李沧永平法律服务所法律工作者。被告：姜言范。（被告二）被告：姜素梅。（被告三）两被告共同委托诉讼代理人：韩琦，山东海师律师事务所。两被告共同委托诉讼代理人：刘暖，山东海师律师事务所。原告官学文、官丽诉被告葛黎黎、姜言范、姜素梅对外追收债权纠纷一案，本院于2019年4月1日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告官学文及原告官学文、官丽共同委托诉讼代理人纪奕林，被告葛黎黎委托诉讼代理人招子民、何东风，被告姜言范、姜素梅委托诉讼代理人韩琦、刘暖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告二、三共同支付给原告6622527.1元及利息（从起诉之日起按照银行同期贷款利率计算至实际付清之日,原告利息主张第二次庭审变更为自2017年12月22日至实际履行之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）；2、请求判令被告一在对上述款项承担连带责任；3、求依法判令三被告承担诉讼费、保全费等。事实与理由：两名原告系父女关系，原告一与被告一是多年的朋友，2011年12月7日被告一要求，原告用自有房产给被告二、被告三做抵押担保，被告一做反担保，向中国民生银行股份有限公司青岛分行贷款450万元，用于经营，原告官学文名下位于市南区福州南路X号3号楼X单元501户房产及原告官丽名下市南区江西路X号3单元X户房产设定抵押担保。2011年12月8日被告一和原告官学文、原告官丽分别签订反担保合同，担保期限3年。贷款到期后，被告二、三无法履行还款责任，民生银行将两原告及被告二、三诉至市南区人民法院，法院依法判决被告二、被告三承担还款责任，判令中国民生银行股份有限公司青岛分行有权在被告二、被告三不履行上述债务的情况下以原告官丽名下的位于青岛市市南区江西路X号3单元X户房产、原告官学文名下位于市南区福州南路X号3号楼X单元501户房产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。在执行过程中，2017年12月22日由两名原告缴纳了全部案款，被告的拒不还款行为给原告造成了巨大对的经济损失，包括本金及利息、诉讼费、执行费等共计还款6622527.1元，以及从2017年12月22日起计算至2018年10月23日按照银行同期贷款利率的利息244067.71元。根据《担保法》的相关规定，该款项应当由被告二、三承担还款责任，被告一承担反担保责任，因此为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告葛黎黎辩称，被告葛黎黎与两原告签的协议书，提供反担保的前提是用其房屋做抵押担保为被告葛黎黎借款提供担保，但实际上该协议没有履行，故被告葛黎黎不需要承担责任。被告姜言范、姜素梅辩称，2011年案外人单XX因需要资金向被告葛黎黎借款，被告葛黎黎称可为其在民生银行贷款，随后被告葛黎黎联系了姜言范称被告葛黎黎要在民生银行贷款需要提供担保，被告葛黎黎带姜言范、姜素梅到民生银行办理了涉案借款合同，姜言范在空白的合同上签字后留下身份证原件即离开了银行。至于后续的办理事宜并不知情，被告葛黎黎持姜言范的身份证原件办理了贷款后，掌握着姜言范的贷款银行卡，贷款款项由案外人单XX实际使用，案外人单XX按照其与被告葛黎黎的约定按月向该银行卡支付利息，因此本案中姜言范仅为名义借款人，被告葛黎黎及案外人单XX是实际借款人，单XX是实际用款人，原告对上述情况均知情，因此原告应向被告葛黎黎及单XX追偿。当事人围绕诉讼请求和答辩理由提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人无异议的证据，本院确认其效力并在卷佐证。根据本院确认效力的证据及当事人陈述，本院查明以下事实：中国民生银行股份有限公司青岛市分行因金融借款合同纠纷于2015年向青岛市市南区人民法院起诉姜言范、姜素梅、官丽、杨X、官学文、于X，该院(2015)南商初字第21093号民事判决书认定以下事实：一、2011年11月22日，被告姜言范向原告中国民生银行股份有限公司青岛分行提交《中国民生银行个人额度授信申请表》，额度金额为450万元，额度期限为3年，被告姜言范、被告姜素梅在申请人声明一栏申请人签名处签名，被告官丽、被告杨X、被告官学文、被告于X在抵押物/质物共有人声明一栏共有人签名处签名。二、2011年12月7日，原告中国民生银行股份有限公司青岛分行（乙方，贷款人）与被告姜言范（甲方，借款人）、被告官丽（丙方，抵押人）、被告官学文（丙方，抵押人）签订《个人最高额抵押、保证额度借款合同》，约定：第1条，甲方在本合同约定的额度使用期间内可向乙方申请使用的借款额度为肆伍拾万元；第2条，本合同项下额度使用期限为2011年12月7日至2014年12月7日，额度下单笔贷款的发放日不得超过上述额度的使用期间；第6条，乙方对甲方到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至甲方清偿本息为止；对甲方不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按逾期利率按月在本月约定的结息日或还款日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。本合同的逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%收取确定；第7条，……对甲方不能按时支付的利息，按罚息利率按月在本合同约定的结息日或还款日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。本合同罚息利率为在本合同的贷款利率基础上加收100%收取确定；第14条，本合同项下借款本息的归还方式为按月结息，到期一次偿还本金，结息日为每月14日，借款到期时利随本清；第17条，丙方愿意以下列第2项附件所列财产（以下简称“抵押财产”）为本合同项下的全部债务提供最高额抵押担保，所担保的最高债权额为民币（大写）肆佰伍拾万元（小写）4500000元。……2.《（房地产）抵押财产清单》……；第24条，甲方应履行本合同约定的义务，如甲方不履行或不完全履行本合同所约定的义务，均构成违约，除本合同另有约定外，甲方应按照违约行为对应发放借款金额的1%向乙方支付违约金，如违约金不足以弥补乙方损失的，甲方应赔偿乙方因此而蒙受的实际损失。（房地产）抵押财产清单中记载：抵押人官丽，抵押财产名称房产，所在地青岛市市南区江西路X号3单元X户；抵押人官学文，抵押物财产名称房产，所在地青岛市市南区福州南路X号3栋X单元501户；第71条，因一方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，违约方应承担乙方为此支付的实现债权和担保权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。三、被告姜言范分别于2011年12月15日、2012年12月6日、2013年12月6日向原告提交《个人借款支用申请审批单》，申请借款期限分别为2011年12月15日至2012年12月15日、2012年12月6日至2013年12月6日、2013年12月6日至2014年12月1日，申请借款金额均为人民币肆佰伍拾万元整。被告于2011年12月15日、2012年12月6日、2013年12月6日分别向被告姜言范发放贷款1150000元，执行年利率分别为8.856%、8.1%、8.1%。四、被告姜言范、被告姜素梅系夫妻关系，本案借款发生于被告姜言范、被告姜素梅夫妻关系存续期间。五、被告官丽、被告官学文为青岛市市南区江西路X号3单元X户、青岛市市南区福州南路X号3栋X单元501户办理房地产权抵押登记，2011年12月15日，原告取得房地产他项权利证书（青岛房地权市他字第0XXXX3号）。六、截至2015年11月11日，被告姜言范尚欠原告借款本金4400000元，利息、罚息555852.86元。七、2015年11月16日，原告与山东诚功律师事务所签订《诉讼、仲裁案件委托代理协议》，约定律师费212394元。青岛市市南区人民法院认为，“被告姜言范向原告中国民生银行股份有限公司青岛分行提交《中国民生银行个人额度授信申请表》，被告姜言范、被告姜素梅在申请人声明一栏申请人签名处签名，原告中国民生银行股份有限公司青岛分行与被告姜言范签订的《个人最高额抵押、保证额度借款合同》，被告姜言范在甲方（借款人）落款处签名，虽然被告姜言范主张其不是实际借款人，但其提交的证据不足以证明上述申请表及合同非其真实意思表示，本院认为，《个人最高额抵押、保证额度借款合同》系各方真实意思表示，合法有效，各方应按照合同约定履行各自的义务。被告姜言范向原告提交《个人借款支用申请审批单》，原告依约发放贷款。合同存续期间，被告姜言范未按期还款，应当承担相应的违约责任。被告姜言范与被告姜素梅系夫妻关系，本案借款发生于其夫妻关系存续期间，且被告姜素梅在《中国民生银行个人额度授信申请表》中申请人签名处签名，因此，被告姜素梅应承担共同还款责任。本院对原告主张被告姜言范、被告姜素梅偿还借款本金、利息和罚息的诉请予以支持。原告中国民生银行股份有限公司青岛分行与被告官丽、被告官学文签订《个人最高额抵押、保证额度借款合同》，并办理抵押登记手续，原告就被告官丽名下的位于青岛市市南区江西路X号3单元X户房产享有抵押权，原告就被告官学文名下的位于青岛市市南区福州南路X号3栋X单元501户房产享有抵押权。《个人最高额抵押、保证额度借款合同》中未就被告官丽、被告杨X、被告官学文、被告于X的连带保证责任进行约定，故对原告要求被告官丽、被告杨X、被告官学文、被告于X承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原告主张被告未能如期偿还约定本息，根据《个人最高额抵押、保证额度借款合同》24条约定，被告应支付其违约金44000元，对此本院认为，该条款系对包括逾期还款在内的违约责任的一般约定，而《个人最高额抵押、保证额度借款合同》第6条、第7条另对被告逾期还款的违约责任做了特别约定。原告要求被告就同一违约行为承担双重违约责任，有失公平。根据特别约定优先于一般约定的法律原则，被告应按照《个人最高额抵押、保证额度借款合同》第6条、第7条的约定向原告支付相应的逾期利息及罚息。故对于原告要求被告支付44000元违约金的诉讼请求，不予支持。原告主张律师费224993元，但未提供证据证明实际支出律师费，故本院对原告的该项诉请不予支持。被告官丽、被告杨X、被告官学文、被告于X经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。”青岛市市南区人民(2015)南商初字第21093号民事判决书判决：“一、被告姜言范、被告姜素梅于本判决生效后十日内向原告中国民生银行股份有限公司青岛分行偿还借款本金共计4400000元、截至2015年11月11日的利息和罚息555852.86元，及自2015年11月12日起至实际给付之日止的利息、罚息（按照《个人最高额抵押、保证额度借款合同》的约定计算）;二、如被告姜言范、被告姜素梅不履行上述债务，原告中国民生银行股份有限公司青岛分行有权以被告官丽名下的位于青岛市市南区江西路X号3单元X户房产、被告官学文名下的位于青岛市市南区福州南路X号3栋X单元501户房产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿;三、驳回原告中国民生银行股份有限公司青岛分行的其他诉讼请求;如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费48293元，由原告中国民生银行股份有限公司青岛分行承担1846.18元，由被告姜言范、被告姜素梅承担46446.82元；诉前保全费5000元，由被告姜言范、被告姜素梅承担。”。青岛市市南区人民法院(2015)南商初字第21093号民事判决书已经生效，并债权人中国民生银行股份有限公司青岛分行申请强制执行。执行过程中，官学文用现金转账的方式，履行了判决项下义务。中国民生银行股份有限公司青岛分行出具结清证明，该证明载明：官学文作为担保人自愿为姜言范代偿,2017年12月12日代偿本金50万元，于2017年12月21日代偿逾期本金380万元，利息16187.38元，罚息1980340.72元，本息合计为5796528.1元。另官学文于12月21日向中国民生银行股份有限公司青岛分行支付诉讼费、保全费、公告费共计53563元；向青岛市市南区人民法院缴纳案件执行费52436元。另，官学文于2017年12月22日向山东诚功律师事务所支付律师费22万元。本院另查明以下事实：本案所涉姜言范贷款，在姜言范个人客户信息中，葛黎黎为代理人。贷款发放系转入案外人单XX为法定代表人的青岛XX装饰有限公司，用途为向青岛XX装饰有限公司购买建筑材料。姜言范贷款后，还款银行卡由葛黎黎保管。被告姜言范、被告姜素梅提交的录音证据及案外人单XX出具的书证复印件均反映本案借款资金与案外人单XX有关。原告官学文（甲方）与被告葛黎黎（乙方）于2011年12月8日签订协议书，协议内容：经双方协商，就有关甲方以自有房产为乙方提供抵押贷款事宜达成协议如下：一、甲方愿将市南区福州南路X号（XX花园）3号楼X单元501户面积168平方米（约）房屋为乙方向银行贷款（不超过200万元）提供担保。并协助办理手续（不承担费用）。二、乙方愿将自己资产提供反担保，当不能按时归还贷款时，用自己资产归还，甲方不承担任何风险。三、担保期为三年，自抵押登记五日内，2011年12月15日至2014年12月15日。每年按壹拾伍万元给付甲方担保费用。四、付款方式：每月1-5日前付给甲方壹万元，每协议年结束一次付清余款肆万元，逾期按日万分之三收取滞纳金。五、协议如需延续，双方协商解决。六、本协议一式二份，甲乙双方各一份。原告官丽（甲方）与被告葛黎黎（乙方）于2011年12月8日签订协议书，协议内容：经双方协商，就有关甲方以自有房产为乙方提供抵押贷款事宜达成协议如下：一、甲方愿将市南区江西路X号（XX公寓）三单元X户面积127平方米（约）房屋为乙方向银行贷款（不超过150万元）提供担保。并协助办理手续（不承担费用）。二、乙方愿将自己资产提供反担保，当不能按时归还贷款时，用自己资产归还，甲方不承担任何风险。三、担保期为三年，自抵押登记五日内，2011年12月15日至2014年12月15日。每年按壹拾万元给付甲方担保费用。四、付款方式：每月1-5日前付给甲方捌仟元，每协议年结束一次付清余款壹万贰仟元，逾期按日万分之三收取滞纳金。五、协议如需延续，双方协商解决。六、本协议一式二份，甲乙双方各一份。两原告系父女关系，原告主张，诉讼请求为两原告共同请求，因为在执行过程中要拍卖的是两原告名下的房产，所以还款的数额也是两原告共同缴纳。被告姜言范、姜素梅诉讼中，向本院提出本案被告葛黎黎涉嫌诈骗违法犯罪，请求移送公安机关立案侦查。本院将被告姜言范、姜素梅提交的相关证据移交青岛市公安局市南分局，该局未予立案。当事人主要争议事实：原告认为与被告葛黎黎签订的是反担保协议书，依据其提交的证据，被告葛黎黎于2014年3月17日开始至2014年11月17日按照双方签订的协议书按月向原告官学文转账18000元支付担保费用，该18000元包含给官学文的1万元、给官丽的8000元。从该证据可以证明被告葛黎黎按照双方签订的反担保协议书履行了其中第三、四条约定的支付义务，双方基于真实意思表示，认可该份反担保协议。原告依据（2015）南商初字第21093号民事判决书承担担保责任后，有权向实际债务人姜言范、姜素梅进行追偿，依据《担保法》第三十一条规定，被告葛黎黎应按照反担保协议约定依法向原告官学文、官丽承担反担保责任，对6622527.1元承担连带责任。依据《担保法》第三、四条规定，反担保协议的履行期限开始日应当是原告承担了担保责任后开始计算担保期限，原告与葛黎黎反担保期限约定不明，应当适用两年的规定。被告葛黎黎主张，与两原告签的协议书，提供反担保的前提是用其房屋做抵押担保为被告葛黎黎借款提供担保，但实际上该协议没有履行。1、原告官学文与被告姜言范、被告姜素梅系在借款合同中的抵押担保关系，本案系原告官学文在自动履行了被告姜言范、被告姜素梅的债务后的追偿之诉。而原告与被告葛黎黎的是协议纠纷之诉，二者非同一法律关系，不应进行合并审理。2、本案案由为对外追收债权纠纷，与原告和被告葛黎黎之间的协议书没有事实和法律上的联系，依法不能合并处理。3、原告与被告姜言范、被告姜素梅的借贷关系已经被市南区人民法院的生效判决所确认，与被告葛黎黎无关。被告葛黎黎2012-2014年按姜言范指令转账到姜言范银行卡及现金存款，证明姜言范对其在银行借款合同的签订是明知的，且是本人办理的，同时与原告的抵押合作担保也是自愿的，与被告葛黎黎无关。葛黎黎是根据姜言范的指令从葛黎黎所保存的姜言范民生银行卡取款存入葛黎黎的华夏银行卡上，葛黎黎再转款支付到姜言范本人华夏银行账户，因为同行转账不收取手续费，从而证明葛黎黎是受姜言范的委托进行本案有关款项的交易。向原告转账的钱款涉及到姜言范与原告在银行借款担保事宜，姜言范的银行卡在葛黎黎手中保管，姜言范委托葛黎黎代为办理有关还款等业务，并不是原告与被告葛黎黎反担保合同的履行，该合同自始至终并没有履行。被告姜言范、姜素梅主张，被告葛黎黎联系了姜言范称被告葛黎黎要在民生银行贷款需要提供担保，被告葛黎黎带姜言范、姜素梅到民生银行办理了涉案借款合同，姜言范在空白的合同上签字后留下身份证原件即离开了银行。至于后续的办理事宜并不知情，被告葛黎黎持姜言范的身份证原件办理了贷款后，掌握着姜言范的贷款银行卡，贷款款项由案外人单XX实际使用，案外人单XX按照其与被告葛黎黎的约定按月向该银行卡支付利息，被告葛黎黎及案外人单XX是实际借款人，单XX是实际用款人，原告对上述情况均知情，因此原告应向被告葛黎黎及单XX追偿。本院认为，被告姜言范、被告姜素梅为完全民事行为能力人，其在中国民生银行股份有限公司青岛分行相关合同、手续之上签字应视为真实意思表示，本案所涉贷款已经青岛市市南区人民法院(2015)南商初字第21093号民事判决书判决，该判决已经生效并执行，该案认定事实本院予以采纳。被告姜言范、被告姜素梅主张的被欺诈未有证据证明，被告姜言范、被告姜素梅主张的仅为名义借款人不成立，本院不予认定。被告姜言范、被告姜素梅作为借款人应承担借款本息的偿还义务，因被告姜言范、被告姜素梅未履行青岛市市南区人民法院(2015)南商初字第21093号民事判决义务，原告官学文作为抵押担保人在执行过程中履行了缴纳借款本息、及案件受理费、保全费、执行费后，根据担保法规定有权向债务人被告姜言范、被告姜素梅追偿代偿本金、利息及费用。但原告主张追偿的向山东诚功律师事务所支付律师费22万元，该费用非判决书确定义务，原告该主张本院不予支持。两原告主张诉讼请求为两原告共同请求，因为在执行过程中要拍卖的是两原告名下的房产，所以还款的数额也是两原告共同缴纳。两原告系父女关系，共同主张权利并未加重债务人负担，本院予以支持。对于原告主张的被告葛黎黎应承担反担保责任的诉讼请求，本院认为，原告提交的其与被告葛黎黎之间的协议，协议书约定为就有关原告以自有房产为被告葛黎黎向银行贷款提供抵押担保事宜达成协议，本案现有证据不能证明涉案借款为被告葛黎黎所借。虽然当事人提交的证据可以反映本案借款被告葛黎黎在借款、还贷过程中参与过，借款资金转入案外人单XX为法定代表人的青岛XX装饰有限公司，但均不能否定青岛市市南区人民法院(2015)南商初字第21093号民事判决书认定的事实。本案原告作为抵押担保人，履行义务后应向债务人追偿。因借款发生后资金流向、用途，是否涉及套取银行资金转贷等，涉及案外人利益，本案中无法查明并且与本案非同一法律关系，原告该请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告姜言范、被告姜素梅支付原告官学文、原告官丽代偿款6402527.1元；二、被告姜言范、被告姜素梅支付原告官学文、原告官丽代偿款利息，利息自2017年12月22日起至2019年8月19日以6402527.1元按银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至被告实际付款之日的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。上述一、二项被告姜言范、被告姜素梅于本判决生效后十日内履行，逾期付款，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告官学文、原告官丽的其他诉讼请求。案件受理费59866元，由被告姜言范、被告姜素梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  梁通科人民陪审员  李焕梅人民陪审员  于国强二〇一九年十二月二十日书 记 员  董淑钰