云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初4643号原告：李新正，男，1967年6月2日出生，汉族，系河南省息县居民，现住江苏省苏州市吴中区。委托诉讼代理人：欧阳岚，系云南方向律师事务所律师。特别授权代理。被告：雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司。住所地：云南省西双版纳州景洪市嘎洒镇雅居乐大道西双林语售楼部。统一社会信用代码：915328003096267655。主要负责人：蔡文会，职务：总经理。委托诉讼代理人：叶尤平，男，系被告雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司法务部法律顾问。特别授权代理。委托诉讼代理人：玉香叫，女，系雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司人力资源部职工。特别授权代理。原告李新正与被告雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司（以下简称雅居乐雅生活公司版纳分公司）劳动争议纠纷一案,本院于2019年9月11日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李新正委托诉讼代理人欧阳岚、被告雅居乐雅生活公司版纳分公司委托诉讼代理人叶尤平、玉香叫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李新正向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付未签订劳动合同期间的二倍工资共计15084.71元；2、判令被告向原告支付加班工资共计10749元，被告共向原告支付上述二项共计25833.71元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年，原告到被告处工作。在2016年时，被告告知原告，双方原本商定三年一签的劳动合同要改为一年一签，并于同年1月1日双方签订了书面的劳动合同，劳动合同期限自2016年1月1日至2017年10月27日止，在劳动合同到期后，被告未与原告协商订立或续签劳动合同一事，然而在合同到期后的二个月（2017年11月、2017年12月），原告仍坚守岗位至2017年12月底，在此期间，被告却未依法与原告签订劳动合同，且原告在2017年9月至12月期间被告安排双休日加班共计14天，在此加班期间，被告既没有安排原告补休也没有向原告支付14天的加班工资。事后，被告于2017年12月、2018年1月通过银行向原告仅支付了未签合同期间的2017年11月和12月二个月的工资，至今被告再未向原告支付任何费用，被告侵害了原告的相关权益。据此，原告向景洪市劳动人事争议仲裁院申请仲裁。景洪市劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决对本案事实认定不清、适用法律错误。一、关于二倍工资，本案中，原、被告双方签订的书面劳动合同期限为2016年1月1日至2017年10月27日，合同期满后，原告仍然在为被告工作，直至2017年12月底，但在2017年11月、12月，二个月期间，被告在未与原告签订劳动合同的情况下发放了二个月工资，景洪市劳动人事争议仲裁院认定上述事实，但却认为原、被告双方已在2016年签订了劳动合同，因此，认定本案中未出现劳动法第八十二条的法定情形。根据该条规定，用人单位应当向劳动者支付二倍工资的先决条件是用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同。本案的事实是2014年原告就来到被告处工作，又于2016年被告知劳动合同需重新签订并签订了本案所涉及的劳动合同，但在合同期满后，原、被告之间的劳动关系就此终止，双方不再有劳动关系，如原、被告双方仍然想继续存在劳动关系，就应在劳动合同期间届满之日起，即2017年10月27日后，与原告重新签订新的劳动合同。但被告在合同期满后却未与原告签订劳动合同，而且不仅默认原告继续为其工作还以发放工资形式支付未签合同的二个月的工资，这表明被告对原告的做工及其对原告用工是认可的，本案中的自用工之日就应为2017年10月27日后劳动合同期限届满之日起算，而不应认定为2016年开始签订合同之日起作为原、被告双方的用工之日，并以此裁决原、被告双方未出现劳动法第八十二条的法定情形是错误的，因此，景洪市劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决违背案件事实、缺乏法律依据。被告未在合同期限届满后与原告签订劳动合同违反了法律规定，应向原告支付二倍工资。二、关于加班工资。景洪市劳动人事争议仲裁院作出的仲裁裁决认为原告未提交要求支付加班工资的证据，予以驳回。在本案中，原告作为劳动者有关加班的证据获取是巧妇难为无米之炊，对于用人单位居然对加班有要求就必定制定加班登记表或者出勤表之类的文书约束和管理员工。因此，根据法律规定举证责任倒置原则，应由作为用人单位的被告负担举证责任，而不应由作为劳动者的原告负有举证责任。被告未提交相关证据，应承担不利后果，应向原告支付加班工资。为此，提起诉讼，请求人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告雅居乐雅生活公司版纳分公司辩称，一、原告诉求超过仲裁时效。根据特别法优于普通法，本案应适用1年的诉讼时效。原被告双方劳动争议的时间是2017年10月27日，从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，而被告在2019年6月14日才向景洪市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，时间长达一年零八个月，也未出现终止、中断的情形。二、未续签劳动合同是由于原告的个人原因所致，在劳动合同到期之前，原告已经通知被告对劳动合同进行续签或终止，但原告并未对此进行明确回复。而是进行拖延。合同即将到期时，原告提出不再续签劳动合同，且申请调到上海公司。应审批流程及原告未及时确定续签事宜才导致到期后未签订合同。三、原告未提供证据需承担不利后果，且关于劳动者的工资明细，被告每月会以邮件的形式将工资明细发送到员工的个人邮箱里且可以长期保存。该案系原告不提供、故意隐瞒我司已经支付加班工资的情况下发生的。四、原告在职期间不存在加班工资，即使存在也调均完毕。且从原告提供的工资来看，2017年9月实发工资（扣除五险一金）为8684.04元、10月为9629.56元、11月为7535.46元、12月为7731.25元，从收入来看，每月工资不一致，已经包含原告主张的加班费，因此再次主张无法律依据。且对加班工资的计算也是错误的。被告对员工的工资构成为：基本工资+绩效工资+月固定奖金。其中的加班工资计算为：“基本工资/当月上班天数”来计算。被告已经按照约定足额支付了原告的所有工资，也不存拖欠原告工资的情况，且原告自2018年1月1日调到上海公司之后，被告仍然足额发放了原告在2017年的足额年终奖金。综上，被告认为，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，恳请法院驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案事实部分争议的焦点：原告李新正在被告雅居乐雅生活公司版纳分公司工作期间是否存在加班事实的确认问题和原告李新正在2017年9月至12月期间加班时间（天数）的事实的确认问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”。本案中，原、被告的陈述及所提供证据证明的事实：一是原、被告于2016年1月1日订立的《云南省劳动合同书》及《劳动合同补充协议》中约定双方执行综合计算工时工作制，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司安排原告李新正每周末在工作五天的基础上另行按正常工作时间加班，每月随工资发放周末加班费797元；二是被告雅居乐雅生活公司版纳分公司陈述其员工月工资组成：基本工资+月固定奖金+周末加班费+绩效奖金+司龄补贴+餐补+通讯补贴，上述工资组成扣除五险一金、个税后为实发工资，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司提供的原告李新正工资发放凭证载明有加班及加班费情况。综合以上证据证明的事实，原告李新正每月存在固定加班和领取固定加班费的事实予以确认，由此可推定被告雅居乐雅生活公司版纳分公司掌握原告李新正每月具体加班情况（即记录原告李新正加班时间天数的考勤表和发放加班费的工资表凭证）。被告雅居乐雅生活公司版纳分公司对原告李新正每月的具体加班时间（天数）及发放加班费具体金额有举证责任。被告雅居乐雅生活公司版纳分公司所提供的原告李新正加班考勤表无原告李新正亲笔签名和无其他证据证明，该证据的真实性不予确认，应不予采信。被告雅居乐雅生活公司版纳分公司未提供原告李新正每月加班考勤表，应承担举证不能的不利后果。因此，原告李新正主张在被告雅居乐雅生活公司版纳分公司工作期间存在加班事实和2017年9月至12月期间加班时间14天的事实予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月，原告李新正到被告雅居乐雅生活公司版纳分公司处工作并订立劳动合同。2016年1月1日，原、被告双方商定原三年一签的劳动合同改为一年一签，并订立《云南省劳动合同书》及《劳动合同补充协议》，约定：被告雅居乐雅生活公司版纳分公司安排原告李新正工作岗位（工种）为清洁副主任，期限为2016年1月起至2017年10月27日止。原、被告双方执行综合计算工时工作制，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间，按计时工资形式执行，原告李新正转正后基本工资为3941元/月（以原告李新正所领工资条显示金额为准），之后按被告雅居乐雅生活公司版纳分公司制度调整工资，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司根据企业经营效益、原告李新正出勤情况及表现向原告李新正发放奖金2628元/月，每月15日为工资支付日，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司于支付日前代扣缴项目金额后向原告李新正支付上月实发工资。被告雅居乐雅生活公司版纳分公司安排原告李新正每周末在工作五天的基础上另行按正常工作时间加班，每月随工资发放周末加班费797元，或者在不影响工作的情况下申请补休，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司需要安排原告李新正在其他时间加班加点，原告李新正如无合理理由，应当服从。另原、被告双方对合同其他事项进行了约定。原告李新正2017年9月应发工资11222.7元（含周末加班费971元）扣除五险一金后实发8684.04元、10月应发工资12454.28元（含周末加班费971元和法定超勤加班费2648.28元）扣除五险一金后实发9629.56元、11月应发工资9606元（含周末加班费971元）扣除五险一金后实发7535.46元、12月应发工资10037.75元（含周末加班费971元）扣除五险一金后实发7731.25元。合同到期后，原、被告未续签合同，原告李新正在被告雅居乐雅生活公司版纳分公司工作至2017年12月。2017年9月至12月期间，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司每月均安排原告李新正加班，加班时间（天数）共计14天。2018年1月1日，原告李新正申请到雅居乐雅生活服务股份有限公司金坛分公司工作。另查明，原告李新正于2019年6月12日向景洪市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，景洪市劳动人事争议仲裁院于2019年8月28日作出景劳人仲案决字〔2019〕30号仲裁裁决。本院认为，本案适用法律争议的焦点：一是原告李新正主张被告雅居乐雅生活公司版纳分公司支付未签订劳动合同期间的二倍工资共计15084.71元是否符合法律规定的确定问题；二是原告李新正主张被告雅居乐雅生活公司版纳分公司支付加班工资共计10749元是否符合法律规定的确定问题。本案中，原、被告订立的《云南省劳动合同书》及《劳动合同补充协议》是双方真实意思表示且未违反法律效力性强制规定，系合法有效合同,原、被告之间的劳动关系成立并合法有效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”。本案中，原、被告于2014年10月已建立劳动关系并订立有三年一签的书面劳动合同，后变更为一年一签的书面劳动合同，即涉案《云南省劳动合同书》及《劳动合同补充协议》，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司对原告李新正的用工时间为2014年10月而不是2017年10月27日，且原、被告在2014年10月已订立书面劳动合同,被告雅居乐雅生活公司版纳分公司不存在有自用工之日起超过一个月不满一年未与原告李新正订立书面劳动合同的事实。因此，原告李新正要求被告雅居乐雅生活公司版纳分公司支付未签订劳动合同期间的二倍工资共计15084.71元的诉请，不符合法律规定和本案事实，应不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”。本案中，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司每月休息日均安排原告李新正固定时间加班并发放固定加班工资，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司每月向原告李新正发放的固定加班工资低于法定加班工资，不符合法律法规的规定，应予以调整。根据劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知（劳社部发[2008]3号）的规定，原告李新正2017年9月至12月应获得的加班工资计算如下：月计薪天数=（365天-104天）÷12个月=21.75天，4个月计薪总天数：21.75天/月×4个月=87天，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司安排原告李新正2017年9月至12月周末加班共14天，原告李新正2017年9月至12月应发工资总额为43320.73元，扣除原告李新正每月周末固定加班费971元和10月法定超勤加班费2648.28元后的应发工资总额：43320.73元-6532.28元=36788.45元，2017年9月至12月平均每天计薪：36788.45元÷87天=422.86元/天，原告李新正14天加班费：422.86元/天×14天×2=11839.96元，被告雅居乐雅生活公司版纳分公司在已发放的4个月工资中已含每月周末固定加班费971元，共计3884元，应予以扣减，即11839.96元-3884元=7955.96元。因此，原告李新正要求被告雅居乐雅生活公司版纳分公司支付加班工资的诉请，符合法律规定和本案事实，应予以支持，但超过部分应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司支付原告李新正加班工资7955.96元；二、驳回原告李新正的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司负担，并由被告雅居乐雅生活服务股份有限公司西双版纳分公司向原告李新正径付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审 判 长  雷卫东人民陪审员  蒋北海人民陪审员  金 萍二〇一九年十二月四日书 记 员  彭 荟