云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0128民初1974号 原告：李田德，男，1968年9月21日生，汉族，四川省彭州市人，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：张学军，云南丰沛律师事务所律师，特别授权代理。 被告：杨正有，男，1983年7月18日生，汉族，云南省禄劝县人，住禄丰县。 委托诉讼代理人：谭丽萍，云南精群律师事务所律师，特别授权代理。 被告：黄老四，男，1975年8月1日生，汉族，云南省江川县人，住云南省玉溪市。 委托诉讼代理人：龙志彪，云南法研律师事务所律师，特别授权代理。 被告：许常林，男，1963年2月22日生，汉族，云南省禄劝县人，住禄劝县。 委托诉讼代理人：张馨允，云南展耀律师事务所律师，特别授权代理。 原告李田德与被告杨正有、黄老四、许常林提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告李田德及委托诉讼代理人张学军，被告杨正有及委托诉讼代理人谭丽萍，被告黄老四的委托诉讼代理人龙志彪，被告许常林及委托诉讼代理人张馨允到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李田德向本院提出诉讼请求：1、被告杨正有、黄老四、许常林赔偿李田德的损失648300.89元；2、被告承担诉讼费。事实和理由：许常林在禄劝县住房，将自建房工程发包给不具有建筑资质的黄老四进行施工，黄老四雇佣杨正有进行砌砖。2019年6月10日7时20分许，杨正有在许常林自建房三楼砌砖过程中，砖块从高空坠落砸到从楼下路过的原告，致使原告受伤昏迷。原告伤后到禄劝忠爱医院抢救，诊断为：开放性颅脑损伤重型。2019年6月26日转入云南省第二人民医院接受治疗，经诊断：重型颅脑外伤；右侧顶骨凹陷性骨折，整复术后；右侧顶部头皮挫伤；双肺肺部感染；双侧胸腔积液；气管切开术后；脊髓损、颈椎间盘膨出。2019年7月23日转入云南省第二人民医院康复科治疗，2019年8月8日办理转院手续转入禄劝忠爱医院继续康复治疗，2019年9月12日出院，住院治疗96天。经司法鉴定中心鉴定，原告损伤达五级伤残，大部分丧失劳动能力，尚需后期医疗费8000元。 杨正有辩称，原告的损失不应该由杨正有承担，杨正有是黄老四的雇佣工人，其次原告自身存在重大过错，擅自进入施工现场，本案发生后杨正有积极参与治疗，已经垫付原告的一部分医疗费，垫付的医疗费请求在本案中一并处理。 黄老四辩称，原告所诉无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。原告明知许常林新建房屋正在施工的情况下，没有叫喊，私自闯入被告许常林新建房屋一楼，并在许常林新建房屋一楼洗手时被坠落的砖块砸伤。黄老四承包了许常林的房屋建盖后，将吊砖、砖砌体劳务分包给杨正有，根据黄老四与杨正有签订的《劳务协议》内容约定，黄老四与杨正有形成承揽合同关系。黄老四垫付了医疗费100,722.80元、生活费7,800元共108,522.80元。 许常林辩称，许常林于2019年4月5日把自建房屋承包给黄老四施工，合同约定由黄老四自行组织人员施工，原告所诉的是提供劳务者致害责任纠纷，许常林不是雇主，原告的诉请无依据，禄劝大调解中心做杨正有的询问笔录陈述原告受伤是因为原告擅自进入施工现场，并没有得到杨正有的准许，原告存在重大过错。请求依法判决。 李田德对其主张，向本院提交下列证据：1、原告身份证复印件、户口本复印件、证明，证明原告身份信息，原告土地因石化工程炼油厂区拆迁被全部统征，系城镇居民户；2、禄劝县忠爱医院入院记录、住院卡、出院记录、云南省第二人民医院入院记录、出院记录、禄劝忠爱医院诊断证明、出院证，证明原告伤后自2019年6月10日至2019年9月12日期间在忠爱医院，云南省第二人民医院住院治疗，住院96天；3、昆明法医院司法鉴定意见书，证明原告损伤达5级伤残，需要后期治疗费8,000元，误工期365日，护理期270日，营养期270日；4、证明、阳维清常住人口登记卡、身份证复印件，证明阳维清系原告母亲，有赡养人数四人；5、医疗费发票、收据、禄劝缘奎大药房零售小票、收条，证明原告支付医疗费60,506.69元，被告黄老四向丁永洪，杨进华领取原告的劳务费20,000元用于支付原告医疗费；6、鉴定费发票、收据，证明原告鉴定支出3,370元，住宿费1,140元，购买残疾辅助器械780元。杨正有质证后对李田德提交的1号证据中原告身份证复印件、户口本复印件、证明的合法性不认可，认为只有公安机关才有权利出具户口性质的证明；对2、4号证据的三性认可；对3号证据中伤残、后期鉴定无异议，三期鉴定的三性不认可；对5号证据医疗费发票三性无异议，对禄劝缘奎大药房的发票真实性无异议，关联性不认可；对6号证据中残疾及后期鉴定费无异议，对三期鉴定费不认可，住宿费不认可，残疾辅助器具费认可。黄老四质证后对李田德提交的1号证据原告身份证复印件，户口本复印件三性认可，对证明的真实性，合法性不认可，该组证据不能证明原告系城镇居民；对2号证据的三性认可；对3号证据残疾等级及后期鉴定三性认可，对三期鉴定不认可；对4号证据的三性认可；对5号证据的医疗费发票、收据的三性认可，但是无法证明原告的医疗费支出60,503.69元的事实，对禄劝缘奎大药房小票三性不认可，被告黄老四向丁永洪，杨进华领取原告劳务费20,000元用于支付原告医疗费与本案没有关联性，对6号证据残疾鉴定及后期鉴定费认可，三期鉴定费不认可，住宿费不认可。许常林质证后对李田德提交的1号证据原告身份证复印件，户口本复印件的三性认可，对证明的真实性，合法性不认可，证明不了原告是城镇居民，原告的情况不符合以城镇标准计算残疾赔偿金的情况；对2、4号证据的三性认可，对3号证据中认可残疾及后期鉴定，三期鉴定不认可；对5号证据中医疗费发票，门诊票据无异议，对禄劝缘奎大药房小票不认可；对6号证据中残疾及后期鉴定费认可，三期鉴定费不认可，住宿费三性不认可，残疾辅助器械认可。 杨正有对其答辩理由提交医疗费发票，证明杨正有为原告垫付了23,053.73元医疗费。李田德质证后对杨正有提交的证据认可，但认为原告未起诉该笔医疗费。黄老四质证后对杨正有提交的证据无异议，实际是黄老四扣除杨正有工资来垫付的。许常林对杨正有提交的证据无异议。 黄老四对其答辩理由，向本院提交下列证据：1、黄老四身份证复印件，证明被告主体资格；2、劳务协议书复印件，证明黄老四与杨正有是承揽法律关系，不是雇佣关系的事实；3、医疗费收据，证明事故发生后，黄老四垫付了医疗费的事实。李田德质证后对黄老四提交的1号证据的三性认可；对2号证据不清楚，对3号证据三性认可，但是黄老四垫付的款项中有2万元是领取了原告的工资，应该扣减2万元。（2万元是原告帮杨进华、丁永洪做工的工资）。杨正有质证后对黄老四提交的1号证据的三性认可，对2号证据的三性无异议，不能证明双方是承揽关系，双方应该是雇佣关系，该份协议是事发之后才签订的（签订日期2019年4月4日），协议不是杨正有的真实意思表示；对3号证据不发表质证意见。许常林对黄老四提交的1号证据的三性无异议；对2号证据的真实性不能核实，许常林与黄老四签订协议的时间是2019年4月5日，合同约定不允许黄老四转包分包，对协议的合法性不认可；对3号证据不发表质证意见。 许常林对其答辩理由，向本院提交下列证据：1、建设项目规划条件核定书复印件，证明许常林的建房行为经过有关部门规划审批，系合法建盖；2、房屋建筑工程施工合同原件，证明许常林将建房工程包工包料承包给黄老四，合同约定黄老四需要自行配置专职安全员监督现场安全施工，如果发生安全事故，一切后果由黄老四负责；合同约定黄老四不得分包，转包；3、电话录音打印件，证明事发时候许常林不在现场，原告的伤是工人在吊砖时候砖块从吊篮掉落导致，事发时候原告受伤的那一面并没有切砖，事发时房屋外墙已经搭建脚手架；4、现场照片打印件，证明许常林的房屋现场情况。李田德质证后对许常林提交的1号证据的真实性，合法性认可，关联性不认可；对2号证据的三性认可，合同约定房屋建设为６层，属于高层建筑，黄老四不具有建设资质，属于违法分包，安全事故的免责不具有法律效力；对3号证据的真实性，合法性不认可，关联性不认可，对4号证据认为属于违法分包。杨正有对许常林提交的1号证据真实性，合法性无异议，关联性不认可；对2号证据不发表质证意见；对3号证据认可；对4号证据杨正有知道砖块掉落的位置，原告受伤位置清楚，砖块掉下来时候原告在哪里杨正有不清楚。黄老四对许常林提交的1号证据三性无异议，对2号证据三性无异议，合同约定发生安全事故由黄老四负责不符合法律规定，对3号证据三性无异议；对4号证据三性无异议，但是不能证明原告受伤地点，原告有重大过错。 本院依据黄老四的申请调取了禄劝大调解中心的调解记录。李田德对证据的三性无异议，杨正有对证据的三性无异议，许常林对证据的合法性、关联性认可，但对原告的部分陈述不认可。 本院对原、被告提交的证据中相互印证的部分予以采信。 本院经审理认定事实如下：2019年4月5日，许常林与黄老四签订《房屋建筑工程施工合同》，将建房工程五层半的私有住房发包给不具有建筑资质的黄老四进行施工。约定，许常林作为发包人，黄老四作为承包人，其中底部一、二层为框架，三至六层为砖混，并对工程款项、质量保证金进行约定。2019年6月10日7时40分许，李田德在路上行走时，看见许常林家新建楼房正在施工，但不绕道行走，而是到许常林家正在施工的新建楼房一楼洗手，洗手后行走过程中，此时黄老四的工人杨正有在楼房三楼吊砖，不慎砖块从高空坠落砸到从楼下路过的李田德，造成李田德受伤。李田德伤后于2019年6月10日至2019年9月12日到禄劝忠爱医院、云南省第二人民医院住院治疗94天，经诊断：开放性颅脑损伤重型；重型颅脑外伤；右侧顶骨凹陷性骨折，整复术后；右侧顶部头皮挫伤；双肺肺部感染；双侧胸腔积液；气管切开术后；脊髓损、颈椎间盘膨出。医疗费共172,227.24元，其中李田德垫付53,703.51元（包含丁永洪、杨进华通过黄老四转交支付给李田德的工程款20,000元），杨正有垫付医疗费23,053.73元，黄老四垫付了医疗费95,470元。李田德住院期间，黄老四垫付生活费3,500元给李田德。 2019年9月20日，昆明法医院受李田德的委托作出昆明法医院司法鉴定中心［2019］LC鉴字第2381-2号、［2019］LC鉴字第2381-3号、［2019］LC鉴字第2381-4号司法鉴定意见书，鉴定意见，李田德损伤致残程度评定为五级；李田德损伤后期医疗费8,000元；李田德损伤误工期限评定为损伤后365日，护理期评定为损伤后270日，营养期评定为损伤后270日。李田德为此支付鉴定费1,790元。 另查明，李田德户系石化工程炼油厂区拆迁户，其土地于2009年3月份已全部统征。阳维清（1947年6月25日生）与李南贵共生育李田德、李田玉、李田香、赵志群四个子女。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。结合本案，被告杨正有从事吊砖，该行为原则上并没有超出劳动范围，完成的是被告黄老四安排的工作，被告杨正有吊砖从事的是雇主黄老四授权或指示范围内的生产经营活动，仍是雇员职责范围内的工作，其行为应当认定是从事雇佣活动，被告黄老四认为杨正有系承揽而非雇佣关系的辩称不予支持。杨正有因重大过失，砖块从高空坠落砸到行人李田德，造成李田德身体受伤，实质是侵权责任纠纷，其后果是提供劳务的一方因行为过错造成他人损害，提供劳务的一方应当承担侵权责任；同时雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。结合本案，杨正有从事的是雇佣活动，其行为的后果理应由雇主即被告黄老四承担，因被告杨正有在该起事故中存在重大过失，负事故主要责任，其行为有过错，故被告杨正有应对该起损害承担连带责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包方知道或者应当知道接受发包方或者分包业务联系的雇主没有相应资质的或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。结合本案，被告许常林将其本人五层半的房屋承包给不具备建设资质的黄老四，违反了国家相关规定，对该起损害的后果应承担连带责任。原告李田德系从事建设工程多年，在明知许常林家建设房屋的施工现场有危险的情况下，仍到施工现场一楼洗手，李田德本身也有过错，应减轻被告许常林、黄老四、杨正有的民事责任。 关于原告主张的残疾赔偿金401,856元，被扶养人阳维清的生活费25,951.20元、后期治疗费8,000元，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的护理费过高，本院根据其伤残结合其年龄、健康状况等因素确定135天，每天160元计共21,600元；关于原告主张的误工天数可以计算到定残日的前一天即自2019年6月10日至2019年9月19日止，共102天，每天以160元计算，误工费16,320元；关于原告的住院伙食补助费，以其住院天数94天每天100元计共9,400元。关于原告主张的营养费13,500元过高，原告以其住院天数94天每天30元计算共2,820元；关于原告主张的交通费2,000元过高，本院酌情支持200元；关于原告主张的精神损害抚慰金20,000元过高，本院酌情支持5,000元。关于原告主张的鉴定费3,370元过高，本院予以认定鉴定费1,790元；原告主张的住宿费系原告出院后的费用，且证据的来源不合法、不能证明系原告的损失，本院不予支持。原告主张的手动轮椅费用，其提交的证据来源不合法，本院不予支持。综上，李田德的损失为：医疗费172,227.24元、护理费21,600元、误工费16,320元、住院伙食补助费9,400元、营养费2,820元、残疾赔偿金401,856元、被扶养人阳维清生活费25,951.20元、后期治疗费8,000元、鉴定费1,790元、交通费200元、精神损害抚慰金5,000元，共665,164.44元。该损失由黄老四、杨正有、许常林承担70%即465,615.11元，扣除杨正有垫付的医疗费23,053.73元、黄老四垫付的医疗费95,470元、生活费3,500元共122,023.73元，黄老四、杨正有、许常林还应赔偿李田德的损失343,591.38元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下： 一、黄老四、杨正有、许常林于本判决生效后二十日内连带赔偿李田德损失343,591.38元； 二、驳回李田德的其余诉讼请求。 如果在本判决生效后，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10,284元，由黄老四、杨正有、许常林负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审 判 长  张金鸿 人民陪审员  刘加贵 人民陪审员  刘福祥 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  姚 慧