云南省镇雄县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0627民初4110号原告艾祖云，男，汉族，1973年12月14日出生，云南省镇雄县人，农村居民，住镇雄县。委托代理人胡洪斌，云南意衡（镇雄）律师事务所律师，特别授权。被告相传明，男，汉族，1975年12月30日出生，云南省镇雄县人，农村居民，住镇雄县。被告涂国勇，男，汉族，1978年2月16日出生，云南省镇雄县人，农村居民，住镇雄县。第三人艾显飞，男，汉族，1963年6月10日出生，云南省镇雄县人，农村居民，住镇雄县。原告艾祖云与被告相传明、涂国勇及第三人艾显飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于二○一九年八月二十日立案受理后，依法组成合议庭，于同年十一月二十日公开开庭进行审理。原告艾祖云及其委托代理人胡洪斌，被告相传明，第三人艾显飞到庭参加诉讼，被告涂国勇经本院公告送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、民事诉讼风险提示书、法官承诺书、廉政监督卡及开庭传票后，限期届满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告艾祖云向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿我医疗费19649.79元(已减去被告相传明支付的17000元）、误工费18000.00元、护理费6000.00元、住院伙食补助费2200.00元、营养费3000.00元、交通费615.00元、住宿费70.00元、伤残赔偿金43072.00元、后续治疗费16000.00元、鉴定费2600.00元、被扶养人生活费1520.50元、精神抚慰金5000.00元，以上合计117727.29元。2、本案诉讼费由二被告负担。事实及理由：被告相传明雇请我做工有四年多了，2019年农历1月27日、29日、30日相传明雇请我为涂来贵家修建房屋。2019年农历2月2日（受伤当日），被告相传明又雇请我参与被告涂国勇家位于镇雄县的建房工程，工资按每天200元计算。相传明同时雇请的还有詹德江和第三人艾显飞，2019年农历2月2日下午，在施工过程中，我站立的方木断裂导致我从二楼摔下受伤，后经镇雄县人民医院诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折合并椎管狭窄；2、腰段脊髓损伤合并不完全性瘫痪（ASIA分级D级）；3、L1椎体棘突骨折。后经昭通恒达司法鉴定所鉴定，我本次受伤构成九级伤残，需后续治疗费16000元，误工期为180日，护理期、营养期为60日。我受伤后，被告相传明仅垫付了17000元医疗费，现我们无法就赔偿问题达成一致意见，故我提起诉讼，请求人民法院支持我的诉讼请求。被告相传明辩称，原告艾祖云是我的亲表哥，第三人艾显飞是原告家间（同姓）的一个侄子。2019年正月，被告涂国勇要修建他家在的住房，就通过口头协议以包工不包料的形式将浇筑柱子、打板、砌圈梁的工程承包给我。我在被告涂国勇处承包了建房工程后，又通过口头协议将其中浇筑过梁（门窗上盖板）、楼梯的工程分包给第三人艾显飞。我本来还要把涂国勇家支木打板的工程转包给第三人艾显飞的，但艾显飞刚来做涂国勇家过梁和楼梯，其雇请的原告就受了伤，之后艾显飞就没有参与了，后续工程就由我带人完成了。原告提到其在2019年农历1月27日、29日、30日受我雇请修涂来贵家的房屋是事实，但后来原告表示不跟我做了，要和别人去包工地，农历2月2日（受伤当日）原告是受第三人艾显飞雇请去被告涂国勇家施工的，故第三人艾显飞应承担相应责任。原告受伤后，我当晚将其送至以勒宏康医院做了检查，我因此花去检查费460元。宏康医院不接收原告，我又花2000元包宏康医院的救护车将其送至镇雄县人民医院住院治疗，当晚我交了2000元医疗费。2019年3月11日（农历2月5日），我应原告的请求帮他借款，我向他人借款后，通过微信支付给原告15000元。对于我已经支付的费用，如果我需要承担责任，我要求在我承担责任的范围内相应扣除，如我无需承担责任，我要求原告还我。另外，原告是下班后上墙踩翻砖块摔伤（并非踩断方木摔伤），当时我正在外面收箱木，我看到原告时其已坠落在地。对此，原告应说明下班后上墙是否与施工有关。被告涂国勇未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。第三人艾显飞辩称，我跟被告相传明做工已有两年，我一直是相传明雇请的工人，施工时除了一把钉锤、一个卷尺外，其余施工材料及工具均是由相传明提供。在给被告涂国勇家施工时，我、原告、詹泽江都是被告相传明雇请的工人，其并没有将工程承包给我，我也不是原告的雇主，故我不应承担任何责任。另外，原告受伤时不到18时，天尚未黑，是踩断方木摔伤的，方木离地2米多高，两端担在两边的墙上。这块方木是被告相传明的施工材料，当时被告相传明也是在场的，我认为我只是个小工，没有责任，所以就没有一起将原告送去医院了。原告为证实其诉讼主张，向本院提举了以下证据：一、镇雄县人民医院住院病历44页、费用结算清单4页、住院收费票据1张，用以证明：原告受伤后在镇雄县人民医院住院治疗的基本情况及花去36590.39元医疗费的事实。经质证，被告相传明、第三人艾显飞均表示看不懂。二、昭通北方医院门诊收费票据1张，用以证明：原告到昭通做伤残鉴定时，花去检查费59.40元。经质证，被告相传明、第三人艾显飞均表示不懂。三、车费发票6张、乘客人身意外伤害保险单3张，用以证明：原告到昭通做伤残鉴定花去车费615.00元。经质证，被告相传明、第三人艾显飞均表示不清楚原告乘车情况。四、昭通市昭阳区尹玉安宾馆开具的住宿费收据1张，用以证明：原告到昭通做伤残鉴定时花去住宿费70.00元。经质证，被告相传明、第三人艾显飞均表示不清楚原告的住宿情况。五、鉴定意见书1份、鉴定费发票打印件1张，用以证明：原告本次受伤构成九级伤残，需后续治疗费16000.00元，误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日，及原告花去2600.00元鉴定费的事实。经质证，被告相传明、第三人艾显飞均表示不清楚原告的鉴定情况。六、原告母亲相明英的身份证复印件1份、母享镇阳光村民委员会出具的证明1份，用以证明：原告母亲相明英已经82周岁，尚需原告等六人赡养。经质证，被告相传明、第三人艾显飞均表示该证据与自己无关，不进行质证。被告相传明为证实其诉讼主张，向本院提举了以下证据：证人赵某的证言，其陈述：艾祖云和我一起干过活，相传明经常雇请我做工。有一次，相传明叫我去母享茶花林（地名）吉老师家做工，但工钱是艾显飞按照每天200元支付给我，我由此推定艾显飞在相传明处分包了楼梯和过梁的工程。涂国勇家修房时，我没有参与做工。经质证，原告艾祖云表示：我不清楚证人在吉老师家做工的情况。被告相传明表示：证人陈述是事实。第三人艾显飞表示：做吉老师家建房工程时，相传明按照约定的单价及完成的工程量向我支付款项，并让我按照点工支付其他工人的工资，剩余款项就是我的工钱。但给涂国勇家修房时，是相传明多次叫我，我脱不了人情才同意的，工资是相传明按照每天210元支付给我。第三人艾显飞未向本院提举证据。本院审查认为，原告提举的证据一系其在治疗过程中形成的材料，其证据来源合法、内容客观真实，本院予以采信。原告提举的证据二、四能与原告提举的证据五相互印证，故本院予以采信。原告提举的证据三中，发票号码为14745817和14745818的两张车票及其附带的两张乘客人身意外伤害保险单在时间上能与原告提举的证据五中原告做鉴定的时间相符，外观上两张车票相连，内容上车次一致、座位号相连，故按生活经验不难推知该两张车票是原告及其陪同人员到昭通做鉴定时所购车票，故本院予以采信；发票号码为14428165和14401461的两张车票及其附带的一张乘客人身意外伤害保险单中，乘车人分别是“李树敏”和“雷焕”，不是原告及其陪同人员，故本院不予采信；发票号码为01845733和01845734的两张发票可予以采信。原告提举的证据五，被告相传明及第三人没有实质异议，故本院予以采信。原告提举的证据六能证明原告母亲及其赡养人的基本情况，本院予以采信。被告相传明提举的证据系证人赵某的证言，由于证人明确表示未参与本案施工过程，对本案中各方当事人关系也没有提及，该证言与本案不具有关联性，故本院不予认证。综上，结合庭审中查明的事实，本院确认本案法律事实如下：原告艾祖云与被告相传明是表兄弟关系，被告相传明长期雇请原告艾祖云参与其承包的建房工程。2019年正月，被告涂国勇将其位于镇雄县的住房承包给被告相传明施工。原告艾祖云也参与被告涂国勇家的建房施工，2019年3月8日（农历2月2日）18时许，原告艾祖云在施工过程中，从大约两米高的墙上坠落受伤。当晚，被告相传明将原告艾祖云送至以勒宏康医院检查后又送至镇雄县人民医院住院治疗。镇雄县人民医院入院诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折合并椎管狭窄；2、腰段脊髓损伤合并不完全性瘫痪（ASIA分级D级）……。2019年3月29日，原告出院，出院诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折合并椎管狭窄；2、腰段脊髓损伤合并不完全性瘫痪（ASIA分级D级）；3、L1椎体棘突骨折……。出院医嘱为：1、出院后观察术口情况，如有红肿热痛，立即就诊；2、出院后继续绝对卧床休息，腰部制动6周以上；3、出院后每月来我院复查，由我科医生决定何时可扶拐下地行走；4、如有不适，立即就诊。原告住院期间，共花去医疗费36590.39元。2019年9月18日，原告及其陪同人员熊昌红到昭通进行伤残鉴定，次日，原告在昭通北方医院花去检查费59.40元。2019年9月25日，云南昭通恒达司法鉴定所出具了云昭恒[2019]临鉴字第522号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、艾祖云此次损伤伤残评为九（玖）级；2、艾祖云后续治疗费需壹万陆仟（￥16000）元；3、艾祖云此次损伤误工期评为180（壹佰捌拾）日，护理期评为60（陆拾）日，营养期评为60（陆拾）日。另查明，原告受伤当晚，被告相传明将其送至以勒宏康医院检查，并花去检查费460.00元，后相传明又联系急救车送原告去镇雄县人民医院住院治疗，并垫付了急救车的费用。原告在镇雄县人民医院住院治疗期间，被告相传明曾垫付过2000.00元医疗费，并通过微信支付给原告15000.00元。原告现有其母亲相明英需要赡养，赡养人数为原告等六人，原告受伤时，相明英81周岁。本院认为，被告涂国勇将其住房承包给被告相传明修建，二者之间形成承揽合同关系。被告相传明称其将承揽的涂国勇家建房工程中的浇筑过梁（门窗上盖板）、楼梯的工程分包给第三人艾显飞。因第三人艾显飞为相传明施工时没有自己的建筑工具（厢木架子等），均是使用被告相传明的建筑工具，且其提供的证据亦不能证明双方有分包关系，故难以认定相传明与第三人艾显飞之间属于分包关系。因此，第三人艾显飞不承担责任。庭审中，被告相传明认可其在艾祖云出事前雇请艾祖云参与其承揽的涂来贵家的建房工程，2019年3月8日对被告涂国勇住房施工时原告加入，被告相传明未表示反对，再结合原告受伤后被告相传明积极送医、垫付医疗费用，故本院认定相传明与原告形成个人间的劳务关系，被告相传明为接受劳务的一方，原告艾祖云为提供劳务的一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，对原告损失的分担应适用过错责任。本案中，原告艾祖云在离地面有两米左右高的墙上施工时未采取有效安全保障措施，致使自己在施工过程中跌落地上受伤。原告艾祖云作为长期从事农村房屋修建工作的工人，应当具备施工过程中的安全常识，没有安全保护装备时应该拒绝施工，而不是盲目自信、漠视危险、临危施工，最终导致自己坠地受伤，故原告应对自己受伤承担较大的责任。被告相传明作为雇主，未给施工人员提供安全的施工装备，对所雇请的工人也没有尽到有效管理、监督责任，故对原告的受伤也应承担相应的赔偿责任。被告涂国勇作为发包人和房屋建成后的受益人，对房屋修建一包了之，未能尽到相应的安全管理义务，故也应承担一定责任。综合本案实际情况，考虑各方过错程度，对原告艾祖云的损失由原告自己承担50%的责任，由被告相传明承担30%的责任，由被告涂国勇承担20%的责任较为适当。结合庭审情况及原告提举的证据，参照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用赔偿标准》确认原告的损失为：1、医疗费37109.79元（在宏康医院产生的检查费460.00元，在镇雄县人民医院产生的医疗费36590.39元，在昭通北方医院产生的检查费59.40元）；2、误工费8100元（住院治疗21天，考虑“出院后继续绝对卧床休息，腰部制动6周以上”的出院医嘱，酌情确定原告出院后误工期为60天，合计误工81天，产生误工费：81天×100元/天＝8100元）；3、护理费6000元（同上的原因，酌情确定原告出院后需护理60天，护理期81天，护理费计算为：81天×100元/天＝8100元，因原告诉请6000元，故确定护理费为6000元）；4、交通费615元（原告提供的发票为车旅发票为360元，考虑到原告需要去昭通市鉴定和术后复查等因素，原告的诉求615元可酌情予以支持）；5、住宿费70元；6、住院伙食补助费1050元（住院21天×50元/天＝1050元）；7、残疾赔偿金43072元（按照2018年农村常住居民人均可支配收入10768元计算为：10768元/年×20×20%＝43072元）；8、被扶养人生活费1520.50元（按照2018年农村常住居民人均消费支出9123元计算为：9123元/年×5年×20%÷6＝1520.50元）；9、后续治疗费16000元；10、鉴定费2600元；11、急救车使用费1000元（虽没有发票，但原告是由急救车送至镇雄县人民医院是事实，故酌情认定此费用）。以上合计117137.29元。至于原告要求按照鉴定意见计算误工期、营养期、护理期，因通过鉴定确定的“三期”没有普遍的适用性，故本院不予支持。原告诉请的营养费，因无医嘱证明需加强营养，故本院亦不予支持。至于原告诉请的精神抚慰金，因原告对事故发生具有较大过错，故本院亦不予支持。综上，被告相传明应赔偿的费用为117137.29元×30%＝35141.19元，扣除已经支付的18460元，尚需赔偿16681.19元；被告涂国勇应赔偿的费用为117137.29元×20%＝23427.46元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告相传明赔偿原告艾祖云医疗费、误工费等损失人民币35141.19元，扣除已经支付的18460.00元，尚需赔偿16681.19元。由被告涂国勇赔偿原告艾祖云医疗费、误工费等损失人民币23427.46元。以上费用限于本判决生效后十五日内履行完毕。二、驳回原告艾祖云的其他诉讼请求。案件受理费人民币2655.00元，由原告艾祖云负担1751.00元，被告相传明负担376.00元，被告涂国勇负担528.00元。本判决生效后，若负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，如负有义务的当事人不自动履行，享有权利的一方当事人可在法律规定的时限内向本院申请强制执行，本判决的申请期限为判决书生效后二年以内。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审 判 长  严 义人民陪审员  汪祖全人民陪审员  郑 帅二〇一九年十二月三十日书 记 员  吴长庚附：本判决引用法条《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。