山西省侯马市人民法院民事判决书（2019）晋1081民初1817号原告：王刘建，男，1983年11月20日出生，汉族，住侯马市。委托诉讼代理人：崔桂英，侯马市新田法律服务所法律工作者。被告：张刚印，男，1964年3月4日出生，汉族，住侯马市。被告：张斌（张刚印之子），男，1986年8月15日出生，汉族，住侯马市。原告王刘建诉被告张刚印、张斌生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月22日作出（2019）晋1081民初156号民事判决。原告王刘建不服该判决，向山西省临汾市中级人民法院提起上诉。山西省临汾市中级人民法院于2019年9月9日作出（2019）晋10民终1625号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告王刘建及其委托诉讼代理人崔桂英、被告张刚印、张斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王刘建向本院提出诉讼请求:1、判令二被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计330841.53元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告张刚印与张斌系父子关系。2017年10月28日8时许，二被告因上马村接大暖施工先后问题阻拦施工人员施工并由此辱骂原告，后张刚印持锄头伙同张斌将原告头面部致伤，原告于当日被送往侯马市人民医院住院治疗，2018年2月11日，原告出院。2018年6月15日，经山西省侯马司法鉴定中心鉴定，原告损伤构成八级伤残。2018年6月26日，贵院作出（2018）晋1081刑初58号刑事判决书，以故意伤害罪判处被告张刚印有期徒刑一年六个月。原告不服向侯马市人民检察院提出抗诉申请，侯马市人民检察院依法向临汾市中级人民法院提起抗诉，临汾市人民检察院于2018年9月30日向临汾中院撤回抗诉，临汾中院于2018年10月31日作出准许临汾市人民检察院撤回抗诉裁定书。在本案刑事诉讼过程中，被告分文未赔偿原告，原告也未提起附带民事诉讼。现本案刑事判决已发生法律效力，被告仍未赔偿原告损失。原告认为，公民的健康权和身体权受法律保护。二被告共同致害原告身体，致使原告受伤住院治疗并构成八级伤残，二被告依法应赔偿原告各项经济损失。为此，原告依据《侵权责任法》等法律规定，特提起诉讼，望贵院依法支持原告的诉讼请求。被告张刚印辩称：我打的，我应当承担责任，和别人没有关系。对伤残鉴定八级存在异议，是对方单方面做出的，并没有通知我们。伤残八级在5月22日委托的鉴定，6月15日做出的，是在重伤时间做出的，属于轻度，神经损伤比较慢，对方出院时间为2018年2月11日，伤残鉴定结果刚过了诊疗期三个月，在神经恢复期做出的，2018年6月份做出的等级，不能客观的作出等级。被告张斌辩称：我不承担任何责任，我从未动手，不应当起诉我，应由张刚印承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交侯马市雪苹服装店2018年6月30日出具的“证明”，拟证明原告是该服装店工作人员，自2017年10月28日被打后至今未上班，期间工资停发。被告在庭审质证时对此提出异议，认为该服装店是原告妻子独立经营的。本院认为，雪苹服装店系原告妻子曾雪苹个体经营，与原告之间为亲属关系，存在利害关系，故对该“证明”内容本院不予采信。2、原告提交山西省侯马司法鉴定中心2018年6月15日的司法鉴定意见书，拟证明原告损伤构成八级伤残。被告于2019年11月12日对此提出异议并申请重新鉴定，认为鉴定的委托人应当是办案单位，原告及其委托的律师所不能单独委托鉴定，该鉴定是在原告伤情被鉴定为重伤二级期间所做，不能客观反映原告伤残等级程度。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述规定，法律允许当事人一方自行委托鉴定，原告委托的律师事务所委托鉴定应视为原告委托鉴定，因被告没有提交足以反驳该鉴定结论的证据，对该鉴定意见本院予以采信。在被告人张刚印故意伤害罪一案中，对受害人王刘建的伤情程度进行过三次鉴定。第一次为2017年10月30日，结论为王刘建损伤构成轻伤二级；第二次为2018年2月7日，结论为其损伤构成重伤二级；第三次为2018年4月24日，结论为其损伤构成轻伤一级。本案中的伤残鉴定委托时间是2018年5月22日，此时对王刘建的伤情程度的第三次鉴定已经完成，结论为其损伤构成轻伤一级。故被告主张原告的伤残鉴定是在原告伤情被鉴定为重伤二级期间所做，与事实不符，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月28日8时许，被告张刚印因上马村接大暖施工先后的问题阻拦施工人员施工，并与原告王刘建发生争执，争执中张刚印用锄头砸了王刘建头部一下，致原告王刘建左耳处受伤。原告于当日被送往侯马市人民医院住院治疗至2018年2月11日出院（住院时间为106天），经诊断为：1、左耳廓断裂伤；2、左侧外伤后面神经麻痹；3、急性闭合性颅脑损伤；4、左耳后皮肤软组织挫裂伤；5、左侧外耳道及肩关区皮肤损伤。住院期间，原告共支出医疗费16037.23元，住院期间的医嘱为留陪一人，无加强营养的医嘱。2018年2月11日，原告出院时，侯马市人民医院出具的“诊断证明书”中建议：加强营养，促进神经恢复。2018年6月15日，经山西省侯马司法鉴定中心鉴定，原告损伤为八级伤残。2018年6月26日，被告张刚印因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年六个月，原告在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼。同时查明，原告系农村户籍，原告住院期间由其妻子曾雪苹陪护，曾雪苹为个体工商户，经营侯马市雪苹服装店，经营范围为零售服装。原告夫妻育有一子一女，均未成年，系农村户籍。女儿王芝敏生于2006年1月16日（在原告受伤时11岁），儿子王子豪生于2012年11月8日（在原告受伤时5岁），由原告夫妻二人共同抚养。原告的父亲王根才生于1957年3月23日（在原告受伤时60岁），原告的母亲刘月芳生于1959年11月29日（在原告受伤时58岁），均系农村户籍，由原告与其妹妹王刘霞二人共同赡养。本院认为，原告所受伤害系被告张刚印故意伤害所致，已为本院生效的刑事判决所确认，被告张刚印理应依法承担侵权赔偿责任。原告要求被告张斌在本案中承担共同赔偿责任，但未能提供证据证明张斌对其实施了侵权行为，故对原告要求被告张斌承担共同赔偿责任，本院不予支持。对原告主张的各项损失的认定：1、原告主张医疗费16037.23元，本院予以认定。2、原告主张住院伙食补助费10600元，本院予以认定。3、原告主张住院期间的营养费5300元，因在其住院期间无加强营养的医嘱意见，本院不予认定。其出院医嘱虽有加强营养的建议，因原告的诉讼请求中未主张其出院后的营养费，本案对此不予处理。4、原告主张误工费25497.5元。因原告为农村户籍，其未能提供其最近三年的平均收入状况，故其收入状况可参照山西省上年度（2018年）农林牧渔业年平均工资按52156元计算至定残日的前一天（计229天），误工费应为：52156元÷365天×229天=32723元。原告诉讼请求中主张的误工费为25497.5元，未超出本院认定数额，符合意思自治原则，本院对其主张的误工费25497.5元依法予以支持。5、原告主张护理费12826元。原告住院106天，医嘱留陪侍1人，住院期间由其妻子护理，其妻从事零售服装，其未能提供其妻最近三年的平均收入状况，故其妻收入状况可参照山西省上年度（2018年）批发零售业年平均工资按50456元计算，护理费应为：50456元÷365天×106天=14653元。原告诉讼请求中主张的护理费为12826元，未超出本院认定数额，符合意思自治原则，本院对其主张的护理费12826元依法予以支持。6、原告主张残疾赔偿金174792元，是按城镇标准计算的，无事实依据，本院对此不予认定。对原告的残疾赔偿金应按农村标准予以认定，其残疾赔偿金应为：（11750元+9170元）×20年×30%=125532元。7、原告主张对其父母的被扶养人生活费50544元、对其子女的被扶养人生活费22744.8元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。可见，被扶养人生活费应以扶养人丧失劳动能力程度为前提。本案中，原告的损伤虽经鉴定为八级伤残，但伤残鉴定并非判断原告是否丧失劳动能力的依据。原告主张被扶养人生活费，但未能提交本人丧失劳动能力的相关证明，故本院对其主张的该项损失不予认定。8、原告主张精神抚慰金10000元，本院予以认定。9、原告主张交通费1000元，因未提供票据予以证明，本院不予认定。10、原告主张鉴定费1500元，本院予以认定。以上本院认定原告的各项损失共计201992.73元。综上所述，对原告的诉讼请求在本院认定的损失范围内本院依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十一条规定，判决如下：一、被告张刚印应赔偿原告王刘建医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计201992.73元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6270元，由原告王刘建负担2442元，由被告张刚印负担3828元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。                                                                                                审判长 杨文兵审 判 员 安 娜人民陪审员 王晓生 二O一九年十二月十一日书记员杜亭青