湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0682民初198号原告：甘学忠，男，1966年12月18日出生，汉族，住老河口市，委托诉讼代理人：王冰，系老河口市赞阳街道法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告：江广辉（又用名：江启贵），男，1966年10月22日出生，汉族，住老河口市，委托诉讼代理人：钟忠，系老河口市仙人渡镇法律服务所法律工作者。代理权限：一般授权代理。被告：易恒林（又用名：易来福），男，1964年1月19日出生，汉族，住老河口市，第三人：靳志付（又用名：靳国富），男，1967年1月13日出生，汉族，住老河口市，第三人：靳化根（又用名：靳保才），男，1972年2月29日出生，汉族，住老河口市，原告甘学忠与被告江广辉、易恒林、第三人靳志付、靳化根因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月29日公开开庭进行了审理，原告甘学忠及其委托诉讼代理人王冰、被告江广辉及其委托诉讼代理人钟忠到庭参加了诉讼，被告易恒林经本院传票传唤未到庭参加诉讼。因案情复杂，转为普通程序审理，本院根据原告甘学忠的申请，追加靳志付、靳化根为本案的第三人参加诉讼，依法由审判员冯选荣担任审判长，与人民陪审员倪玲、刘小辉三人组成合议庭，于2019年9月25日公开开庭进行了审理，原告甘学忠及其委托诉讼代理人王冰、被告江广辉及其委托诉讼代理人钟忠和第三人靳志付到庭参加了诉讼，被告易恒林和第三人靳化根经本院传票传唤未到庭参加诉讼。于2019年12月23日公开开庭进行了审理，原告甘学忠及其委托诉讼代理人王冰、被告江广辉及其委托诉讼代理人钟忠和第三人靳志付、靳化根到庭参加了诉讼，被告易恒林经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告甘学忠向本院提出诉讼请求：1、要求被告江广辉、易恒林赔偿原告甘学忠医疗费、误工费、残疾赔偿金等合计179650.96元。2、本案诉讼费及其他费用由被告方承担。事实与理由：2018年1月10日靳志付喊原告甘学忠去被告江广辉承包的建房工地上干活，到工地上一看是其承包被告易恒林家的建房工程，在房屋建到第四层完工后，在四层楼顶东面搭架子时，被靳志付开的简易吊机撞下摔在地上受重伤，后经老河口市第一医院抢救，才保了一命，住院34天，支付大量医疗费。原告甘学忠伤情经法医鉴定构成一个九级、四个十级伤残，伤残赔偿指数为28%，后期取内固定医疗费32000元。综上所述，原告甘学忠在受雇于被告江广辉提供劳务服务工作时，遭受人身损害，被告江光辉作为雇主负有无过错责任，而被告易恒林作为房主，找到无建筑资质证的被告江光辉承建四层半（实际为五层）的楼房，并且超过城建规划部门批准的建房层数2层半，故其应对被告江光辉的责任承担连带赔偿责任。原告甘学忠要求赔偿无果，故诉至法院。请求法院依法支持原告甘学忠的诉讼请求。庭审中，原告甘学忠变更增加诉讼请求，1、要求被告江广辉、易恒林连带赔偿原告甘学忠医疗费61038.22元（住院医疗费59046.72元＋门诊检查费用1991.5元）及院外购药金额1565元，误工费25451.73元（34280元/年÷365天/年×271天）、护理费3623.28元（38897元/年÷365天/年×34天）、住院伙食补助费1700元、营养费1700元、残疾赔偿金78097.6元（13946元/年×20年×28%）、鉴定费1600元、交通费1000元、精神抚慰金20000元、后期取内固定所需医疗费32000元，合计227775.83元。2、本案诉讼费及其他费用由被告方承担。原告甘学忠为证明所陈述的事实及支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一：原告甘学忠的身份证复印件及户口薄复印件各一份。证明原告甘学忠的主体身份。证据二：被告江广辉于2018年1月13日出具的证明一份。证明原告甘学忠于2018年1月10日在被告易恒林家里建房工地上从四楼摔下受伤的基本情况，并且为了抢救原告甘学忠，被告江广辉支付了10000元医疗费，并同意通过司法途径解决本次纠纷。证据三：原告甘学忠在老河口市第一医院住院费收据一张。证明原告甘学忠住院治疗支付医疗费105478.27元（统筹支付46431.55元，原告甘学忠自付医疗费59046.72元。其中包含被告江广辉支付的10000元）。证据四：老河口市第一医院门诊票据六张。证明原告甘学忠为治疗伤病检查支付医疗费1991.5元。证据五：天济大药房购药票据十二张。证明原告甘学忠为治疗本次受伤购药支出915元。证据六：原告甘学忠在诊所购药票据八张。证明原告甘学忠为治疗本次受伤购药支出650元。证据七：老河口市第一医院出具的病情诊断证明书、用药清单、出院记录及检查报告单病案资料一组。证明原告甘学忠的伤情及医院用药治疗情况，医嘱出院后卧床休息为主，加强双下肢功能锻炼，建议到康复科或者上级医院进一步康复治疗，一个月、二个月、三个月复查X线，原告甘学忠住院34天。证据八：老河口平义司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份及鉴定费发票一张。证明原告甘学忠伤残等级为一个九级，四个十级，伤残赔偿指数为28%，后期取内固定医疗费用32000元，原告甘学忠支付鉴定费1600元。证据九：交通费票据二十五张。证明原告甘学忠为治疗、复查、鉴定、购药等支出交通费1000元。被告江广辉辩称：一、原告甘学忠起诉被告江广辉不对，被告江广辉从不认识原告甘学忠，也没有雇请原告甘学忠提供劳务，原告甘学忠是被靳志付、靳化根雇请专门负责房屋内外粉刷工程事宜，与被告江广辉没有任何的劳务关系，并且原告甘学忠的劳动报酬，也不是被告江广辉支付。原告甘学忠应当将靳志付、靳化根列为被告，而不是列被告江广辉。二、甘学忠、靳志付、靳化根他们三人是合伙专业粉刷队伍的工程人员，只承揽毛坯墙墙体粉刷业务，不干其他工程，以完成粉刷工程为目标，交付劳动成果即可。符合承揽关系的构成要件。只要验收合格后及时支付报酬。三、被告江广辉给被告易恒林建房时，是靳志付、靳化根找被告江广辉承揽加工事宜，在场的工人可以证明，并且在2018年1月10日这天，靳志付、靳化根及甘学忠要求施工，被告江广辉曾阻止过施工的行为，因为当时的天气不具备施工的条件，冰雪没有化冻，十分危险，而承揽加工的靳志付、靳化根及甘学忠却一意孤行，强行施工，造成的事故发生，原告甘学忠本人是具有民事行为能力的人，应当预见到危险而放任危险的发生，其本人有很大的过错。综上所述，被告江广辉与靳志付、靳化根及原告甘学忠承揽加工关系成立，故被告江广辉不应当承担连带赔偿责任，敬请人民法院查明事实，作出公正的裁决。被告江广辉为证明所陈述的事实及支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一：被告江广辉的身份证复印件一份。证明被告江广辉的主体身份。证据二：证人王某出庭作证的证词，证明2018年1月10日我与江广辉在仙人渡卫生院住院，当天早上八时三十分，被告江广辉接了一个电话，其听到电话里面对方说要去干活，被告江广辉说仙人渡城管下达通知不让施工，工程包给你们了，你们要去做的话你们去做，出事故了我不管。证据三：证人刘某出庭作证的证词，证明被告江广辉承包的是仙人渡镇邓营村一组易恒林家建盖房屋工程，被告江广辉雇请其开吊机，每天的工资70元由被告江广辉支付，甘学忠、靳化根、靳志付在一起承包的被告易恒林家的房屋内外墙粉刷工程，甘学忠、靳志付、靳化根的工资谁发放其不清楚。证据四：证人姚某出庭作证的证词，证明2018年1月10日其与被告江广辉在仙人渡卫生院住院，当天大概早上八时三十分，被告江广辉接了一个电话，其听到电话里面对方说要去干活，被告江广辉说仙人渡城管下通知不让施工，对方又说没有事，接着被告江广辉说工程包给你们了，你们要去做的话你们去做，出事故了我不管。证据五：证人高某出庭作证的证词，证明被告江广辉承包的是仙人渡镇邓营村一组被告易恒林家建盖房屋工程，被告江广辉雇请其打灰，每天工资130元由被告江广辉支付，甘学忠、靳化根、靳志付在一起承包的被告易恒林家的房屋内外墙粉刷工程，甘学忠、靳志付、靳化根的工资谁发放我不清楚。甘学忠、靳志付、靳化根在易恒林家里做内外强粉刷的活是从被告江广辉手里承包的。被告易恒林辩称：我和原告甘学忠从来不认识，我也没有请原告甘学忠参与房屋建盖，我和原告甘学忠没有劳务纠纷。2018年1月10日在工地干活一事，不是事实，和现实不符，更没有在四层楼顶东面搭架子，是凭空捏造，罔顾事实。吊机是被告江广辉专用吊机，早已固定好的，吊机没有被告江广辉和他妻子到场是无法启动的。至于从四层掉下来只有他本人知道，为什么从四层掉下来我就不明白，给我造成困惑，精神受到极大地创伤。事情经过是2017年12月27日仙人渡城建已下达停建通知书。2018年1月4日下雪，一直下到1月8日，这是仙人渡人都知道的事，可以查询当天的气候情况。从老河口市到仙人渡的国道车都走不了，路都是铲车产出来的这个大家也很清楚。在这极寒的天气下是不能干建筑活的，更不能高空作业。我房子第四层积雪就有一尺五厚，请问在这种情况下，能开吊机作业吗？而且在这种情况下是不可能干活的。我2018年1月8日从仙人渡回东莞，高速公路都不能通行，我的房子就停建在哪，况且又下那么大的雪，到处都是冰，走路都困难。在桑叉园坡那就有很多行人摔倒，这能高空作业吗？听说有人从四楼摔下来，我就在问是谁让他去的，不把人命当回事，这种无视他人生命的，就应该让其承担相应的法律责任，干各行业都是把安全放在首位，出现事故，谁都承担不了，但要承担法律责任。到现在我的房子扔在那放着没有在建。说道被告江广辉无建筑资质一事，那是政府问题，江广辉对老河口是有贡献的人，解决了就业问题，增加本地区收入，也许在百年以后，他的资质就实现了，以上说的都是事实，请法院查实。被告易恒林为证明所陈述的事实及支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一：被告易恒林的户籍信息一份，证明被告易恒林的主体身份。证据二：2017年12月27日老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室及老河口市仙人渡镇城管监察大队做出的停工通知书一份。证明老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室及老河口市仙人渡镇城管监察大队通知邓营村三组29号被告易恒林家建盖房屋工地，因违反规划，擅自施工，违反中华人民共和国国务院116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》第36、37条及《城乡规划法》，现执行停工处理。第三人靳志付口头辩称，被告江广辉承包被告易恒林家建房工程，被告江广辉安排我和甘学忠、靳化根三人从事被告易恒林家房屋粉刷工作，工钱由被告江广辉发放，具体工钱数额没有约定。2018年1月10日是被告江广辉安排我、甘学忠、靳化根负责粉刷四层墙壁，我在开吊机，原告甘学忠不知怎么回事就摔下来了，我和靳化根看到后就把原告甘学忠送到老河口市第一医院住院治疗，同时电话告知被告江广辉甘学忠摔下来的事情，我还垫付了5000元，靳化根垫付了4000元。第三人靳志付未向本院提交证据。第三人靳化根口头辩称，2018年1月份靳志付喊我去房主易恒林家做内外墙粉刷，要加快进度，当时也没有约定工钱数额，我打电话喊原告甘学忠一起去做工，大概做了三、四天时间，我也没有看清楚原告甘学忠是怎么摔下来的，我们三个人的工钱事先都没有约定。第三人靳化根未向本院提交证据。本案在审理过程中，本院依职权调查了如下证据：2019年12月13日本院依法到老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室调查被告易恒林建房情况说明一份。证明老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室经查档，被告易恒林建盖的房屋没有办理合法建房审批手续。经过庭审质证，被告易恒林未到庭参加诉讼，应视为放弃了质证的权利，第三人靳志付、靳化根对原告甘学忠举证的证据未发表质证意见，被告江广辉对原告甘学忠举证的证据一、二、三、四、七真实性无异议，本院予以采信。被告江广辉对原告甘学忠举证的证据五、六有异议，认为不是医院出具的正规发票，本院认为，原告甘学忠举证的证据五、六系其在天济大药房及院外诊所购药票据，该证据不属于医院正规医疗费票据，本院不予采信。被告江广辉对原告甘学忠举证的证据八真实性无异议，被告江广辉称不申请重新鉴定，本院认为，原告甘学忠举证的证据八系鉴定机构根据原告的伤情做出的伤残等级鉴定，该鉴定结论客观公正，本院予以采信。被告江广辉对原告甘学忠举证的证据九有异议，认为由法院酌定，本院认为，原告甘学忠受伤后治疗确实产生往返交通费用，根据治疗人数、次数、地点计算，酌定交通费为500元较为适宜。原告甘学忠和被告江广辉对被告易恒林举证的证据一、二无异议，第三人靳志付、靳化根对被告易恒林举证的证据未发表质证意见，本院认为，被告易恒林举证的证据一、二客观真实，本院予以采信。被告易恒林未到庭参加诉讼，应视为放弃了质证的权利，第三人靳志付、靳化根对被告江广辉举证的证据未发表质证意见，原告甘学忠对被告江广辉举证的证据一无异议，本院认为，被告江广辉举证的证据一合法有效，本院予以采信。原告甘学忠对被告江广辉举证的证据二有异议，认为证人王某证明听到江广辉电话对方的声音及电话内容是不符合客观事实，该电话是谁打的不清楚，证人王某所做的证言是传来证据，证明效力很低，不能作为定案的证据。本院认为，被告江广辉举证的证据二系证人王某出庭作证的证词，该证词证明被告江广辉接了一个电话，听到电话里对方说要去干活，被告江广辉说仙人渡城管下达通知不让施工，你们要去做的话你们去做，出事故了我不管，后来又听到电话让被告江广辉赶紧回家，其知道工地摔伤人了，虽然证人的证词是传来证据，但证人王某证明被告江广辉接了一个电话，听到电话里对方说要去干活，被告江广辉说仙人渡城管下达通知不让施工，你们要去做的话你们去做，出事故了我不管，后来又听到电话让被告江广辉赶紧回家，其知道工地摔伤人了，该部分事实与本案其他证据相互印证，本院予以采信，对证人王某证明被告江广辉说工程包给你们了，对该部分事实，没有其他证据佐证，本院不予采信。原告甘学忠对被告江广辉举证的证据三有异议，认为证人刘某的证言不完整，不细致，证人刘某系被告江广辉的雇员，在证词上存在偏向性。本院认为，证人刘某出庭作证的证词证明被告江广辉承包的是被告易恒林家建盖房屋工程，被告江广辉雇请刘某开吊机，被告江广辉每天支付其工资70元，原告甘学忠受伤时被告江广辉没有在场，对该部分事实，本院予以采信。证人刘某出庭作证的证词证明靳志付、靳化根在一起承包的被告易恒林房屋内外墙粉刷工程，对其证明的该部分事实没有其他证据佐证，本院不予采信。原告甘学忠对被告江广辉举证的证据四有异议，认为证人姚某证明听到被告江广辉电话对方的声音及电话内容是不符合客观事实，该电话是谁打的不清楚，证人姚某所做的证言是传来证据，证明效力很低，不能作为定案的证据。本院认为，被告江广辉举证的证据四系证人姚某出庭作证的证词，该证词证明被告江广辉接了一个电话，听到电话里对方说要去干活，被告江广辉说仙人渡城管下达通知不让施工，你们要去做的话你们去做，出事故了我不管，后来又听到电话让被告江广辉赶紧回家，其知道工地摔伤人了，虽然证人的证词是传来证据，但证人姚某证明被告江广辉接了一个电话，听到电话里对方说要去干活，被告江广辉说仙人渡城管下达通知不让施工，你们要去做的话你们去做，出事故了我不管，后来又听到电话让被告江广辉赶紧回家，其知道工地摔伤人了，该部分事实与本案其他证据相互印证，本院予以采信，对证人姚某证明被告江广辉说工程包给你们了，对该部分事实，没有其他证据佐证，本院不予采信。原告甘学忠对被告江广辉举证的证据五有异议，认为证人高某的证言不完整，不细致，证人高某系被告江广辉的雇员，在证词上存在偏向性。本院认为，证人高某出庭作证的证词证明被告江广辉承包的是被告易恒林家建盖房屋工程，被告江广辉雇请高某做打灰活，江广辉每天支付其工资130元，原告甘学忠受伤时被告江广辉没有在场，等粉刷工程完工后，房主验收合格了在发工资，按程序房主把工钱给江广辉，江广辉在给甘学忠、靳化根、靳志付支付工钱，对该部分事实，本院予以采信。证人高某证明靳志付、靳化根是从被告江广辉手里承包的被告易恒林房屋内外墙粉刷工程，对该部分事实，没有其他证据佐证，本院不予采信。原告甘学忠和被告江广辉及第三人靳志付、靳化根对本院调查的证据无异议，被告易恒林未到庭参加诉讼，应视为放弃了质证的权利，本院认为，本院依法到老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室调查被告易恒林建房情况，老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室经查档，被告易恒林建盖的房屋没有办理合法建房审批手续，该证据客观真实，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告江广辉系多年从事建筑行业的包工头，被告江广辉承包被告易恒林家位于老河口市××××号的住宅房屋施工建盖工程。第三人靳化根和靳志付一起找到被告江广辉要求干点活，被告江广辉把承建被告易恒林房屋内外墙粉刷的活让第三人靳志付、靳化根来做。第三人靳志付、靳化根与被告江广辉对该工程是承包或者雇请约定不明确，对该房屋内外粉刷完工后如何结算及工人工资如何支付也没有约定。2018年1月7日靳志付喊靳化根，靳化根又喊原告甘学忠一起去被告易恒林家做内外墙粉刷活，其三人不顾老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室和老河口市仙人渡镇城管监察大队的停工通知，当天去被告易恒林家建盖房屋的工地上做活。2018年1月10日靳志付、靳化根、甘学忠三人再次一起去被告江广辉承包被告易恒林的建房工地上做活，原告甘学忠在四层楼顶干活时，被靳志付开的吊机尾巴摆了一下，原告甘学忠从四楼掉在地上摔伤。当天，原告甘学忠被送至老河口市第一医院救治，经医院诊断：1、胸部及左下肢多发伤、失血性休克、Ⅱ及脑外伤，蛛网膜下腔出血，双侧中下肺创伤性湿肺，双侧胸腔积液，胸骨骨折，前纵隔内积雪，右侧4-8肋多发骨折，右侧多跟肋软骨折并积气，胸12椎体及其附件骨折，L1、2椎体压缩性骨折及其附件骨折，椎管狭窄并不全瘫，L1-4椎体横突多发骨折，右侧髂骨、髋臼、耻骨上下支骨折，右股骨上段骨折，双侧跟骨粉碎性骨折，2018年2月13日出院，住院34天，原告甘学忠支付医疗费105478.27元，统筹支付46431.55元，原告甘学忠自付医疗费59046.72元。出院医嘱：出院后以卧床休息为主，加强双下肢功能锻炼，建议到康复科或上级医院进一步康复治疗，不适随诊，双足跟部手术切口4天后拆线，腰椎骨折处2个月内避免负重，一个月、二个月、三个月时复查X线，以了解骨折愈合情况。原告甘学忠在老河口市第一医院门诊检查治疗，支付检查费和治疗费1991.5元。原告甘学忠在天济大药房购药支出915元，原告甘学忠在诊所购药支出650元。原告甘学忠在住院治疗期间，由原告甘学忠的妻子在护理。原告甘学忠受伤在住院治疗期间被告江广辉支付了10000元，第三人靳志付支付了5000元，第三人靳化根支付了4000元。2018年10月12日原告甘学忠经老河口平义司法鉴定所鉴定，鉴定意见：1、原告甘学忠伤残等级为十级残、九级残、十级残、十级残、十级残，伤残赔偿指数为28%。2、建议其后期取内固定医疗费32000元整。原告甘学忠从受伤住院之日起（2018年1月10日）截止定残日（2018年10月12日）前一天为止误工271天。因原告甘学忠要求赔偿无果，特向人民法院提起诉讼。1、要求被告江广辉、易恒林赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金等合计179650.96元。2、本案诉讼费及其他费用由被告方承担。庭审中，原告甘学忠变更增加诉讼请求，1、要求被告江广辉、易恒林连带赔偿原告医疗费61038.22元（住院医疗费59046.72元＋门诊检查费用1991.5元）及院外购药金额1565元，误工费25451.73元（34280元/年÷365天/年×271天）、护理费3623.28元（38897元/年÷365天/年×34天）、住院伙食补助费1700元、营养费1700元、残疾赔偿金78097.6元（13946元/年×20年×28%）、鉴定费1600元、交通费1000元、精神抚慰金20000元、后期取内固定所需医疗费32000元，合计227775.83元。2、本案诉讼费及其他费用由被告方承担。另查明：原告甘学忠系农村户口性质的居民，被告江广辉系个体包工头，没有办理合法的营业执照及建筑资质证件，被告易恒林与被告江广辉口头协商将住宅房工程发包给被告江广辉承建，未签订书面合同。被告江广辉雇请的是刘某开吊机，被告江广辉没有雇请第三人靳志付开吊机，被告易恒林没有提供城建管理部门审批的合法建盖四层房屋手续。本案在审理中依法到老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室调查，被告易恒林建盖的房屋没有在老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室办理合法建房审批手续。2017年12月27日老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室和老河口市仙人渡镇城管监察大队因被告易恒林属于违反规划擅自施工，违反中华人民共和国国务院116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》第36、37条及《城乡规划法》，现执行停工处理为由向被告易恒林下达了停工通知书。2018年1月份气候寒冷，天降大雪，雪还没有化完。2018年1月10日第三人靳志付、第三人靳化根和原告甘学忠不顾老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室和老河口市仙人渡镇城管监察大队下达的停工通知，当天三人再次一起去被告易恒林的建房工地上做内外墙粉刷的工程。原告甘学忠在四层楼房干活时，被第三人靳志付开的简易吊机尾巴摆了一下，原告甘学忠从四楼掉在地上摔伤。原告甘学忠在施工过程中没有系安全带，也没有戴安全帽，被告江广辉承包被告易恒林住宅房屋建盖工程中没有设置安全防护网等采取安全措施。本院在审理中，经过本院调解，原、被告及第三人争议较大，各持己见，无法达成一致意见。本院认为，公民的身体权、生命权、健康权受法律保护。本案原告甘学忠作为有完全民事行为能力的成年人，明知天气寒冷冰雪没有化冻，施工工地没有采取安全防护措施，在没有系安全绳，也没有戴安全帽，不具备施工的条件下，应当预见到危险的发生，其不顾老河口市仙人渡镇建设规划管理办公室和老河口市仙人渡镇城管监察大队的停工通知，却一意孤行，忽视自身安全，冒险做业，对损害的发生负有一定过错，应承担相应的过错责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告江广辉是承包被告易恒林家房屋建盖工程的包工头，靳化根和靳志付一起找到被告江广辉要求干点活，被告江广辉同意把承建被告易恒林房屋内外墙粉刷的活让靳志付、靳化根来做，靳志付又喊靳化根、靳化根又喊甘学忠三人一起去做被告易恒林房屋内外墙粉刷的活，虽然该工程被告江广辉与靳志付、靳化根系转包或是雇佣及工钱如何支付，由谁来支付约定不明，被告江广辉又没有喊原告甘学忠去做活，但是被告江广辉也没有明确提出不让原告甘学忠去做活，从本案原、被告及第三人的陈述和客观事实来看，原告甘学忠和被告江广辉之间事实上已经形成劳务关系，应认定原告甘学忠为提供劳务一方，即原告甘学忠为雇员，被告江广辉为接受劳务一方，即被告江广辉为雇主。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主赔偿后，可以向第三人追偿。被告雇请的开吊机的工人系刘某，第三人靳志付未经被告江广辉同意，擅自开被告江广辉的吊机，操作不当，致使吊机尾巴摆了一下，将正在房屋做活的原告甘学忠从四楼碰到地上摔伤，对此造成的损失，第三人靳志付应承担主要责任。故根据本次损害的原因力比例划分，原告甘学忠应承担百分之四十的责任，第三人靳志付应承担百分之六十的责任。原告甘学忠作为赔偿权利人，其可以请求第三人靳志付承担赔偿责任，也可以请求雇主即被告江广辉承担赔偿责任，本案原告选择以被告江广辉系雇主，要求被告江光辉担赔偿责任的主张，符合法律的规定，本院予以支持，被告江广辉作为雇主应承担百分之六十的赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故造成人身损害、发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告易恒林作为所建房屋的房主，且在选择建房施工队时又选任了没有建筑资质证和没有进行工商营业登记的被告江广辉承建，施工中又没有采取任何安全防护措施，也没有提供城建管理部门审批的合法建盖四层房屋的手续，让没有建筑资质证和没有进行工商营业登记的被告江广辉建盖二层以上房屋，增加了危险因素，为本案损害的发生埋下了隐患，对原告甘学忠受伤致残损害所造成的各项损失应承担连带赔偿责任。被告江广辉作为接受劳务一方，即雇主赔偿完毕后，可以向第三人靳志付追偿。关于原告甘学忠受伤所造成的损失及其所主张的赔偿费用，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定的赔偿范围和计算标准，截止一审法庭辩论终结前，并参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》关于农村居民年人均可支配收入的标准计算原告甘学忠的各项损失费用。原告甘学忠住院支付的医疗费61038.22元，本院予以确认。原告甘学忠在天济大药房购药支出915元及在诊所购药支出650元，因该药费不属于医院正规医疗费票据，本院不予采信。原告甘学忠主张住院伙食补助费1700元（50元/天×34天）、鉴定费1600元，符合法律的规定，本院予以支持。原告甘学忠主张营养费1700元（50元/天×34天），原告甘学忠住院34天，原告甘学忠受伤严重，且多出受伤，需加强营养，营养费每天按30元计算，营养费应为1020元，对原告甘学忠超出部分的请求，本院不予支持。原告甘学忠主张护理费3623.28元、原告甘学忠共住院34天，原告甘学忠在住院期间由其妻子在护理，参照居民服务和其他服务业计算，原告甘学忠的实际护理费应为3623.28元（38897元/年÷365天/年×34天），原告甘学忠的该项诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。原告甘学忠主张误工费25451.73元，原告甘学忠从受伤住院之日起截止定残日前一天为止误工271天，原告甘学忠属农村户口性质的居民，参照农、林、牧、渔业标准计算，原告甘学忠的误工费应为25451.73元（34280元/年÷365天/年×271天），原告甘学忠的该项诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。原告甘学忠主张残疾赔偿金78097.6元，原告甘学忠受伤后经过鉴定机构鉴定构成一个九级伤残，四个十级伤残，其赔偿指数为28%，残疾赔偿金应为78097.6元（13946元/年×20年×28%），原告甘学忠的该项诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。原告甘学忠主张交通费1000元，考虑原告甘学忠治疗伤情往返仙人渡镇、老河口市确实支付交通费，根据就医地点、时间、人数、次数计算，本院酌定500元较为适宜，对原告甘学忠超出部分的请求，本院不予支持。原告甘学忠主张后期取内固定医疗费32000元，原告甘学忠身体多数受伤致残，今后手术取内固定确需此项费用发生，并且有鉴定机构的鉴定意见确认，为节约诉讼成本，减少当事人的诉累，故对此项请求，本院予以支持。原告甘学忠主张精神抚慰金20000元，原告甘学忠因伤致残给其身心造成了较大的精神痛苦，根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果及当地平均生活水平，本院酌定精神抚慰金为8000元较为适宜，对原告甘学忠超出的部分的请求，本院不予支持。综上，原告甘学忠应获的各项赔偿款为：医疗费61038.22元，护理费3623.28元，误工费25451.73元，住院期间伙食补助费1700元，营养费1020元，残疾赔偿金78097.6元，法医鉴定费1600元，交通费500元，后期医疗费32000元，精神抚慰金8000元，合计213030.83元。被告江广辉已为原告甘学忠垫付的医疗费10000元，本案一并处理，可从被告江广辉应承担原告甘学忠的赔偿款额内扣除。原告甘学忠所诉其他请求，本院不予支持。被告江广辉辩称，被告江广辉从不认识原告甘学忠，也没有雇请原告甘学忠提供劳务，原告甘学忠是第三人靳志付、靳化根雇请专门负责房屋内外粉刷工程事宜，与被告江广辉没有任何的劳务关系，并且原告甘学忠的劳动报酬，也不是被告江广辉支付，原告甘学忠、第三人靳志付、靳化根三人是合伙专业粉刷队伍的工程人员，以完成粉刷工程为目标，交付劳动成果即可，符合承揽关系的构成要件，故被告江广辉不应当承担赔偿责任的抗辩理由不能成立，本院不予支持。第三人靳志付、靳化根支付各自支付的医疗费，本案不予处理。被告易恒林经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的公正审理，本院依法缺席判决。经合议庭评议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告甘学忠应获得的医疗费61038.22元，护理费3623.28元，误工费25451.73元，住院期间伙食补助费1700元，营养费1020元，残疾赔偿金78097.6元，法医鉴定费1600元，交通费500元，后期医疗费32000元，合计205030.83，原告甘学忠自行承担40%的责任，即币82012.33元；被告江广辉承担60%的责任，即币123018.5元，与被告江广辉已支付的医疗费10000元相互冲抵后，被告江广辉还应赔偿原告甘学忠113018.5元，被告江广辉于本判决生效之日起十日内履行。二、被告江广辉于本判决生效之日起十日内赔偿原告甘学忠精神抚慰金8000元。三、被告易恒林对被告江广辉赔偿的款额应承担连带赔偿责任。四、驳回原告甘学忠的其他诉讼请求。上述第一、二、三项合计被告江广辉合计赔偿原告甘学忠各项损失121018.5元，被告江广辉于本判决生效之日起十日内履行完毕，被告易恒林对被告江广辉应赔偿的款额承担连带赔偿责任。被告若未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1398元，由原告甘学忠负担560元，被告江广辉负担838元。如不服从判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币1398元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行。户名：湖北财政预算外资金襄阳分户，账号17×××56。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  冯选荣人民陪审员  倪 玲人民陪审员  刘小辉二〇一九年十二月三十日书 记 员  孟佳萌