西 安 市 未 央 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初7189号 原告：马丽萍。委托诉讼代理人：吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭阳，陕西鸿辰律师事务所律师。被告：张媛。委托诉讼代理人：刘超，北京市盈科（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡羚敏，北京市盈科（西安）律师事务所律师。被告：西安汉神百货有限公司。法定代表人：李文贤，系公司董事长。委托诉讼代理人：李媛，陕西金镝律师事务所律师。委托诉讼代理人：王清，陕西金镝律师事务所律师。原告马丽萍与被告张媛、西安汉神百货有限公司（以下简称汉神百货公司）侵权责任纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马丽萍的委托诉讼代理人吕亚芹、郭阳、被告张媛的委托诉讼代理人刘超、被告西安汉神百货有限公司的委托诉讼代理人李媛、王清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马丽萍向本院提出诉讼请求：1、判令被告张媛立即支付其医疗费228994.04元、住院伙食补助费2640元、营养费3600元、误工费14687.8元、护理费13818.7元、伤残赔偿金133276元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费800元，共计419876.54元；2、判令被告西安汉神百货有限公司在被告张媛给付不能时，在总赔偿金额25%的比例范围内向其承担补充责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告张媛系西安经济技术开发区豆妈餐厅经营者，该餐厅于2017年5月18日核准登记，2018年11月5日注销，在经营期间其承租被告汉神百货公司经营管理的汉神购物广场负一楼xxx号商铺，用于经营火锅店，2017年9月15人13时许，其在该餐厅就餐时，因餐厅服务员向火锅炉内添加酒精时突发燃烧致其受伤，后经西京医院治疗诊断为火焰烧伤18%Ⅱ-Ⅲ，全身多处，2、吸入性损伤，2017年10月12日，其无力负担已产生的医疗费，而将二被告诉至法院，一审法院判决后，双方均上诉，西安市中级人民法院认定豆妈餐厅应承担全部赔偿责任，其付款责任由经营者张媛承担，汉神百货公司因未尽到相应管理职责，应当在张媛给付不能时，在总赔偿金额25%比例范围内承担补充责任。现其已出院，治疗费用与其他相应赔偿已能够明确，故就2017年10月1日之后产生的医疗费等提起诉讼，请求如前所述。被告张媛辩称，1、从过错程度看，原告动了燃料盒导致其受伤，原告自身有一定的过错；2、原告诉请的相关赔偿，应由原告和汉神百货公司共同承担；3、医疗费、伙食补助费、交通费的具体数额原告应当提供具体的计算依据以及相关凭据，伤残赔偿金金额以及“三期”的费用以法院委托的鉴定为准，同时请法院核算赔偿，考虑本案中原告亦有一定过错，合理计算赔付标准。被告汉神百货公司辩称，1、同意张媛第1、3项答辩内容；2、其承担责任的前提是张媛不能承担责任时其承担25%的责任，本案中无证据证明张媛无法承担责任，且张媛名下的一套房产被保全，因此不应将其公司作为被告起诉，其公司不存在承担责任的条件。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月15日下午，原告在被告张媛经营的位于被告汉神百货公司经营管理的汉神购物广场负一楼xxx的西安经济技术开发区豆妈餐厅用餐，因服务员向火锅炉内添加酒精时突发燃烧致原告受伤。事发后，原告在西京医院住院治疗16天，于2017年10月1日出院，花去医疗费179820.32元，其中豆妈餐厅垫付3万元，汉神百货公司垫付4万元，出院诊断为：1、火焰烧伤18%Ⅱ-Ⅲ，全身多处，2、吸入性损伤，医嘱要求：1、保持创面局部干燥卫生避免感染；2、加强口服营养摄入，卧床休息，适度床上活动；3、创面2周后未愈则需再次入院行创面换药、手术等规范化治疗；4、创面愈后行规范化抗瘢痕治疗，适度功能锻炼，避免阳光直射；5、每月定期门诊复查，不适随诊。原告马丽萍于2018年1月15日诉至本院，请求西安经济技术开发区豆妈餐厅、汉神百货公司赔偿其上述住院医疗费，本院于2018年6月12日作出（2018）陕0112民初1770号民事判决书，判决由西安经济技术开发区豆妈餐厅赔偿原告医疗费106663.44元，付款责任由经营者张媛承担，汉神百货公司赔偿原告医疗费3156.88元，后双方均上诉，西安市中级人民法院于2018年11月13日作出（2018）陕01民终9436号民事判决书，判决由西安经济技术开发区豆妈餐厅赔偿原告医疗费179820.32元（未扣除已付3万元），付款责任由经营者张媛承担，汉神百货公司在张媛给付不能时，在医疗费179820.32元的25%即44955.08元的范围内向原告承担补充责任（未扣除西安汉神百货有限公司已付4万元）。2017年9月15日，原告在西京医院门诊支出诊查费8元。10月18日原告在西京医院住院治疗13天，出院诊断为：1、全身多处烧伤后残余创面，2、全身多处烧伤后瘢痕增生，今后注意事项：1、隔日门诊创面换药，保持创面局部卫生避免感染，2、术后10-14天视创面恢复情况间断拆线，3、保持后仰卧位，适度床上活动，加强口服营养摄入，4、创面愈后行规范化抗瘢痕治疗，适度功能锻炼，避免阳光直射，5、每月定期门诊复查，不适随诊，花费96444.29元。11月21日，原告在西京医院方便门诊支出医疗费1元，11月26日，原告在西京医院支出门诊诊查费8元，12月11日，原告在西京医院支出诊查费12元、脉冲激光治疗费1万元，12月18日，原告在西京医院门诊治疗，诊断为面颈部胸部烧伤后瘢痕伴挛缩，花费5418元，12月19日，原告在西京医院住院治疗1天，花费35078.1元。2018年1月26日，原告在西京医院门诊治疗，花费6008元，1月27日，原告在该医院门诊治疗，花费296元，1月29日花费188元，1月30日花费456.14元。1月29日，原告在西京医院住院治疗1天，花费20417元。3月17日，原告在该院住院治疗1天，花费24592.81元。7月4日，原告在该院住院治疗1天，花费20054.7元。9月17日，原告在该院门诊治疗，花费10012元。审理中，原告申请对误工期、护理期、营养期进行鉴定，被告张媛申请对原告的伤残等级进行鉴定，2019年9月4日，陕西中金司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告此次外伤致全身多处烧伤，遗留皮肤瘢痕形成达体表面积10%以上（未达30%），评定为九级伤残，误工期为120日，护理期为100日，营养期为120日，原告支出鉴定费860元，被告张媛支出鉴定费1000元。经原告申请，2019年6月10日本院依法作出民事裁定书，对被告张媛名下位于西安市XX区XX路XX号XX号楼XX室房屋予以查封，原告为此交纳保全费5000元。事发时原告在扬子江航空货运控股有限责任公司工作，事发后至2018年1月15日，该公司向原告发放工资共13400.2元。原告称，其受伤后由其母亲席某某、丈夫贺红博护理。另查，原告购买泰康在线综合意外医疗险，保障期间为2017年8月6日至2018年8月5日，已获3万元医疗费、4530元住院津贴及18万元伤残赔偿金理赔。西安经济技术开发区豆妈餐厅注册于2017年5月18日，经营者为张媛，已于2018年11月5日注销。因双方分歧较大，致调解未果。以上事实，有（2018）陕0112民初1770号民事判决书、（2018）陕01民终9436号民事判决书、诊断证明、住院病案、出院证、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、户口本、银行交易明细、泰康在线综合意外医疗险保险单、理赔明细、（2019）陕0112民初7189号民事裁定书、保全费票据及当事人的陈述等在卷佐证。本院认为，公民享有生命健康权。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案原告受伤系被告张媛经营的豆妈餐厅工作人员操作不当所致，豆妈餐厅作为雇主应当承担赔偿责任，现豆妈餐厅已注销，故被告张媛作为经营者应当承担上述责任，其辩称原告对事故发生亦有过错一节，无证据证实，本院不予采信。被告汉神百货公司作为豆妈餐厅的管理人，对豆妈餐厅的营业时间、经营项目、菜品单价、企业文化和促销推广等活动进行日常管理，在本次事故发生前已知晓豆妈餐厅经营小火锅新品并要求整改，但其未完全尽到相应的管理职责，应在被告张媛无能力给付时，在总赔偿金额25%的比例范围内，承担补充责任。原告的损失有：1、医疗费228994.04元，有票据等佐证，本院予以确认；2、住院伙食补助费：原告住院共33天，按照80元/天计算为2640元；3、营养费：按照30元/天标准计算120天为3600元；4、交通费：原告未提交相应票据，按照其就诊情况，酌定为900元；5、误工费：原告提交的证据不能证实其收入情况，本院按照2018年陕西私营单位交通运输行业年平均工资41870元计算，减去误工期内用人单位所发工资13400.2元后，其误工费为365.28元；6、护理费：根据原告伤情及医嘱要求，原告主张1人护理费正当，然其提交的证据不能证实护理人员的误工损失，本院酌情按照100元/天计算护理费为10000元；7、精神损害抚慰金：原告构成九级伤残，且面颈部留有疤痕，故本院酌定精神损害抚慰金10000元；8、伤残赔偿金：原告为西安市XX镇户口，伤残赔偿金按照33319元/年×20年×20%为133276元。以上损失共计389775.32元，被告张媛应予承担。鉴定费860元有鉴定结论及票据佐证，被告应予承担。原告为保障债权实现申请诉讼保全有其必要性，故支出的财产保全费5000元被告应予承担。原告购买商业保险，已获理赔，根据《中华人民共和国保险法》第四十六条规定，原告获得人身商业保险理赔是基于保险合同关系，该赔付行为并不阻却原告向侵权人主张赔偿的权利，因此，被告主张将原告理赔金额从损失中予以扣除于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张媛于本判决生效之日起十五日内支付原告马丽萍医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金共计389775.32元；二、被告西安汉神百货有限公司在被告张媛给付不能时，在上述费用的25%即97443.83元的范围内向原告马丽萍承担补充责任；三、驳回原告马丽萍的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10397元（原告已预交），由原告马丽萍负担4255 元，被告张媛负担4606元，被告西安汉神百货有限公司负担1536元；鉴定费860元（原告已预交），由被告张媛负担645元，被告西安汉神百货有限公司负担215元；保全费5000元（原告已预交），由被告张媛负担，以上被告负担部分于本判决生效之日起十日内支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审  判  长     黄亚军审  判  员     杨金翠人民陪审员     王赁柱   二〇一九年十二月二日 书  记  员    李小敏 打印人：周惠荣  校对人：李小敏  送达日期：2019年 月 日 1