山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初3269号 原告（执行案外人）：刘建刚，男，1985年1月28日出生，汉族，住山东省青州市经济开发区。 原告（执行案外人）：张娜娜，女，1983年12月21日出生，汉族，住山东省青州市。 上述二原告共同委托诉讼代理人：冷雪，山东略韬律师事务所律师。 被告（申请执行人）：苏州鲁安机电工程有限公司，住所地苏州市苏福公路东（苏州宏鹰纺织有限公司内）。 法定代表人：秦贞春，总经理。 委托诉讼代理人：薛启刚，山东君正义律师事务所律师。 第三人（被执行人）：山东飞龙建筑工程有限公司，住所地山东省青州市经济开发区范王村。 法定代表人：刘芳来，总经理。 原告刘建刚、张娜娜与被告苏州鲁安机电工程有限公司（以下简称“苏州鲁安公司”）、第三人山东飞龙建筑工程有限公司（以下简称“山东飞龙公司”）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘建刚、张娜娜及其共同委托诉讼代理人冷雪，被告苏州鲁安公司的委托诉讼代理人薛启刚到庭参加诉讼。第三人山东飞龙公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘建刚、张娜娜向本院提出诉讼请求：1.判决不得追加原告为被执行人并停止对原告的所有执行措施（执行标的120万元）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：关于被告与第三人山东飞龙建筑公司建设工程施工合同纠纷案件，贵院于2019年3月19日作出（2019）鲁1311执异49号民事裁定书，该裁定书以原告未实缴出资为由，追加原告为被执行人，并裁定原告分别在未缴纳出资的120万元内对（2018）鲁1311执2849号案件中尚未偿还的债务承担连带清偿责任。原告于2019年5月24日收到该民事裁定书。原告认为（2019）鲁1311执异49号民事裁定认定事实和适用法律错误，为此提起执行异议之诉。 苏州鲁安公司辩称，1.2013年10月10日，原告作为股东（刘建刚出资150万元、张娜娜出资150万元）共同发起成立山东飞龙公司，公司注册资本300万元。验资报告显示山东飞龙公司注册资本300万元，由刘建刚、张娜娜分期于2015年10月9日之前缴足，首次出资额60万元，由刘建刚、张娜娜于2013年10月10日之前缴足。后首期注册资本60万元由刘建刚、张娜娜分别于2013年10月10日缴存至山东飞龙公司工商银行青州支行云门山分理处临时账户（账号16×××51）中，山东飞龙公司成立后，该临时账户改为基本户（账号16×××28），上述60万元的注册资本金分几次被以支付工程款的名义又转到了刘建刚、张娜娜二人账户中，2014年12月12日以后，该账户未发生过任何交易，原告剩余的240万元注册资本未足额出资；2.苏州鲁安公司和山东飞龙公司之间的建设施工合同纠纷已经罗庄法院2017年8月15日（2015）临罗民一初字第2729号判决、临沂市中院2018年4月3日（2018）鲁13民终374号判决，生效民事判决判令山东飞龙公司支付苏州鲁安公司工程款1406300元及相应诉讼费。案件执行过程中，山东飞龙公司无财产可供执行，经查询发现原告未足额缴纳注册资本金，苏州鲁安公司遂申请追加刘建刚、张娜娜作为被执行人在未足额出资的范围内承担责任，2019年3月19日罗庄法院作出（2019）鲁1311执异49号执行裁定书，裁定刘建刚、张娜娜为被执行人承担连带清偿责任；3.原告在工商登记机关备案的认缴期2015年10月9日直至2019年7月16日均未将注册资本金足额缴纳，原告当庭主张的2019年7月16日工商变更登记虽显示其通过实物方式补缴了欠缴的注册资金，但原告未按时足额缴纳，已经违反公司法相关规定，补缴亦不应免除其相应责任，且其所补缴的相应设备真实价值有待核实；另外，山东飞龙公司章程约定300万元注册资本应全部现金方式缴纳，二原告以实物出资补缴，违反章程约定，该出资不具有法律效力。综上，根据公司法第28条、公司法司法解释三第13条及关于民事执行中变更、追加当事人的规定第17条、关于执行工作若干问题的规定第80条规定，原告没有实际足额出资注册资本，应依法承担相应责任并作为被执行人偿还公司的债务，原告的诉讼请求应予驳回。 山东飞龙公司未到庭，未作陈述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 刘建刚、张娜娜作为股东发起人于2013年10月10日注册成立山东飞龙公司，注册资本300万元，刘建刚、张娜娜各自认缴出资150万元，各自于2013年10月10日首次缴纳货币30万元，均缴存于山东飞龙公司在中国工商银行股份有限公司青州支行云门山路分理处开立的账号为16×××51的临时存款账户内，该公司2013年10月10日章程第八条约定，股东刘建刚认缴150万、出资时间2015年10月9日、出资方式为货币，设立时实际缴付30万元，分期缴付120万元、分期缴付出资时间2015年10月9日、出资方式为货币，股东张娜娜认缴及实缴、分期缴付情况同刘建刚。 2015年9月7日，苏州鲁安公司以山东飞龙公司、中国核工业中原建设有限公司（以下简称中核公司）、中国核工业中原建设有限公司临沂分公司（以下简称中核临沂分公司）为被告向本院提起建设工程施工合同纠纷诉讼，要求判令山东飞龙公司、中核公司、中核临沂分公司共同支付工程款173.44万元及利息，并承担诉讼费用。本院于2017年8月15日作出（2015）临罗民一初字第2729号民事判决，判决：1.山东飞龙公司支付苏州鲁安公司工程款1406300元及利息；2.中核公司、中核临沂分公司在欠付工程款1406300元内承担连带清偿责任；3.驳回苏州鲁安公司其他诉讼请求。山东飞龙公司、中核公司、中核临沂分公司不服判决提出上诉，临沂市中级人民法院于2018年4月3日作出（2018）鲁13民终374号民事判决，判决：1.维持临沂市罗庄区人民法院（2015）临罗民一初字第2729号民事判决第一、三项；2.撤销临沂市罗庄区人民法院（2015）临罗民一初字第2729号民事判决第二项。 2018年9月18日，苏州鲁安公司就上述生效判决申请执行，本院立案受理形成（2018）鲁1311执2849号执行案件，因被执行人确无财产可供执行，本院于2018年12月17日作出（2018）鲁1311执2849号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。2019年3月11日，苏州鲁安公司以刘建刚、张娜娜作为山东飞龙公司股东未实缴出资为由，申请追加刘建刚、张娜娜为被执行人，本院于2019年3月19日作出（2019）鲁1311执异49号执行裁定书，裁定：1.追加刘建刚、张娜娜为（2018）鲁1311执2849号案件被执行人；2.刘建刚在尚未缴纳出资的120万元范围内对山东飞龙公司在（2018）鲁1311执2849号案件中尚未偿还的债务承担连带清偿责任；3.张娜娜在尚未缴纳出资的120万元范围内对山东飞龙公司在（2018）鲁1311执2849号案件中尚未偿还的债务承担连带清偿责任。 刘建刚、张娜娜于2019年5月24日收到上述（2019）鲁1311执异49号执行裁定书，后不服裁定提起本案诉讼。 本案审理期间，原告刘建刚、张娜娜主张其于2013年10月10日首次各自缴纳出资款30万元后，又于2016年10月11日、2016年11月5日各自购买塔吊并以该实物出资129万元、125万元，卖方直接将设备送至青州市东坝镇公司租赁的院子处，已履行全部出资义务，当庭提交以下证据证明其主张： 1.2013年山东飞龙公司财务会计凭证，载明刘建刚、张娜娜于2013年10月10日以货币形式各自出资30万元；2016年凭证，载明2016年10月11日刘建刚购买Q72-40塔吊6台、价值129万元，2016年11月5日张娜娜购买Q72-315塔吊6台、Q72-20塔吊1台、价值共计125万元。 2.潍坊昌信资产评估事务所2019年7月16日潍昌评估字[2019]第0713号刘建刚、张娜娜机器设备市场价值资产评估报告书，载明于评估基准日刘建刚委托评估的机器设备评估值为1225500元，张娜娜委托评估的机器设备评估值为1212500元； 3.潍坊同信联合会计师事务所2019年7月16日潍同会验字（2019）第13号山东飞龙公司验资报告，载明经审验，截至2019年7月16日止，山东飞龙公司已收到刘建刚、张娜娜第2期缴纳的注册资本（实收资本）240元，其中刘建刚实物出资120万元，于2019年7月12日投入机器设备评估价值为122.55万元，全体股东确认的价值为120万元，其余2.55万元列公司资本公积，刘建刚已与公司于2019年7月16日就出资的机器设备办理了财产交接手续；张娜娜实物出资120万元，于2019年7月12日投入机器设备评估价值为121.25万元，全体股东确认的价值为120万元，其余1.25万元列公司资本公积，张娜娜已与公司于2019年7月16日就出资的机器设备办理了财产交接手续。截至验证日，山东飞龙公司投入的资本金未进行帐务处理。 4.山东飞龙公司2019年8月1日股东会决议，载明股东会决议变更公司注册资本的出资时间、出资方式，出资时间由2013年10月10日变更为2019年7月16日，出资方式由货币变更为货币、实物，并通过公司章程修正案；2019年8月1日章程修正案，载明经公司股东会决议，同意对公司章程第八条股东的姓名（名称）出资额、出资时间及出资方式进行修改；2019年8月1日公司章程，其中第八条载明股东刘建刚出资数额150万元、2019年7月16日缴清、出资方式为货币、实物，股东张娜娜出资数额150万元、2019年7月16日缴清、出资方式为货币、实物；山东飞龙公司工商局信息公示信息，载明上述变更信息已进行工商变更登记。 苏州鲁安公司认为上述凭证所涉买卖无相关增值税发票、转账支付方面证据，故对刘建刚、张娜娜购买塔吊设备的真实性及以该塔吊实物出资的真实性均不予认可；认为价值评估报告未严格审查设备购买票据且不能证实设备已交付公司，故对该评估报告关联性、合法性均不予认可；认为审计报告作出7月16日以实物出资的结论与8月1日章程修改允许实物出资时间矛盾，即在章程未修改为允许实物出资前刘建刚、张娜娜进行实物出资，违反章程，故对审计报告关联性有异议；认为刘建刚、张娜娜关于2016年就已实物出资的陈述、审计报告作出2019年7月16日实物出资的结论、2019年8月1日章程修改允许实物出资时间矛盾，故对章程修正案等真实性、合法性、关联性均不予认可。苏州鲁安公司主张刘建刚、张娜娜应作为被执行人偿还山东飞龙公司的债务，并当庭提交以下证据： 1.企业信息、法定代表人信息、股东发起人信息、山东飞龙公司2013年10月10日验资报告，载明山东飞龙公司注册资本为300万元，刘建刚、张娜娜于2013年10月10日各自缴纳30万元，剩余240万元应于2015年10月9日前缴足，但刘建刚、张娜娜未按规定缴足。 2.工商银行青州支行云门山路分理处银行流水，载明该账户中仅于2013年10月11日进账60万元用于验资，此后直至2019年3月19日该账户未显示刘建刚、张娜娜有相关缴纳注册资本行为。 3.（2019）鲁1311执异49号执行裁定书，载明本院已裁定追加刘建刚、张娜娜为被执行人承担清偿义务。 刘建刚、张娜娜对上述证据真实性无异议，但认为根据新公司法规定，公司注册资本由实缴改为认缴，故其注册资本在公司注销前缴纳即可，其实际已于2016年将全部资本出资到位，只是未进行工商变更登记，故其作为股东不应再承担清偿责任。 本院认为，根据山东飞龙公司工商登记信息，结合当事人陈述，刘建刚、张娜娜作为山东飞龙公司股东发起人于公司成立时各自分期认缴出资150万元及首期均于2013年10月10日实缴30万元的事实可以认定。 刘建刚、张娜娜主张其分别于2016年10月11日、11月5日购买塔吊并以该实物出资，已履行全部出资义务，并提交会计凭证、资产评估报告书、验资报告、2019年8月1日股东会决议及章程修正案等证据。经查，上述证据关于刘建刚、张娜娜购买塔吊并以该机器设备出资而完成全部出资义务的内容基本一致，苏州鲁安公司未提交证据证明上述设备真实价值与资产评估报告载明的评估值不符，且山东飞龙公司2019年8月1日股东会决议已变更股东出资时间及出资方式，并对公司章程相应条款作修改，修改后的章程已经工商部门备案登记并公示，故苏州鲁安公司关于刘建刚、张娜娜仍未足额出资及以机器设备补缴出资不具有法律效力的答辩意见，与查明的事实不符，不予采纳。但刘建刚、张娜娜提交的验资报告载明刘建刚、张娜娜与公司于2019年7月16日就出资的机器设备办理财产交接手续，2019年8月1日股东会决议亦载明股东出资时间为2019年7月16日，刘建刚、张娜娜未提交其他充分证据证明其2019年7月16日办理财产交接手续前已将涉案机器设备交付公司实际使用，故建刚、张娜娜关于涉案设备已于2016年交付公司实际使用的主张，证据不足，不予采信。 本院2017年8月15日（2015）临罗民一初字第2729号及临沂市中级人民法院2018年4月3日（2018）鲁13民终374号生效裁判文书判决山东飞龙公司支付苏州鲁安公司工程款1406300元及利息，该案执行过程中因山东飞龙公司确无财产可供执行，苏州鲁安公司已于2019年3月11日以刘建刚、张娜娜作为山东飞龙公司股东未实缴出资为由申请追加刘建刚、张娜娜为被执行人，上已论述现有证据不足以证明刘建刚、张娜娜于2019年7月16日办理财产交接手续前已将涉案机器设备交付公司实际使用，根据《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）》第十七关于“瑕疵出资股东可以补充出资。但在公司债权人要求瑕疵出资股东对公司债务承担责任的诉讼中，股东向公司补充出资的，不产生对抗该债权人的法律效力”的规定，刘建刚、张娜娜仍应在120万元范围内对山东飞龙公司债务承担补充赔偿责任。 综上所述，刘建刚、张娜娜关于不被追加为（2018）鲁1311执2849号案件被执行人的诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条规定，判决如下： 驳回原告刘建刚、张娜娜的诉讼请求。 案件受理费15600元，由原告刘建刚、张娜娜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  密永梅 人民陪审员  陆金城 人民陪审员  赵玉强 二〇一九年十二月三日 书 记 员  贾文超