江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初14868号原告：张红丽，女，1978年6月10日生，汉族，住江阴市。被告：熊艳玲，女，1976年9月9日生，汉族，住江阴市丽都城市。原告张红丽与被告熊艳玲合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，于2019年11月29日公开开庭进行了审理。原告张红丽、被告熊艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张红丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付合同违约金30万元；2、被告支付合同期间及延期期间规定应支付的股份溢价金12700元；3、诉讼费由被告承担。事实及理由：被告代持股期间违约质押，造成原告损失。被告熊艳玲辩称：原告已经将案涉股权转让给被告，被告已将股权转让款全部支付给原告，原被告之间的代持股协议已经终止；原告主张的违约金过高。请求法院驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年4月，熊艳玲（作为代持股人）与张红丽（作为出资人）签订代持股协议书约定：熊艳玲认购了江苏启东珠江村镇银行股份有限公司（下称珠江银行）7.5%的股份(共认购750万股，每股面值1元)，鉴于张红丽有意入股珠江银行，熊艳玲愿意将上述部分认购股份转让给张红丽。为此，双方本着平等互利的原则，经友好协商，现张红丽委托熊艳玲代为持股事宜达成协议如下，以兹共同遵照执行：一、张红丽出资10万元认购珠江银行10万股股份，上述股份张红丽委托熊艳玲代为持有(下称代持股)，熊艳玲同意无偿代张红丽持有上述股份。二、张红丽应当在熊艳玲收到珠江银行筹建工作小组缴付入股资金通知书的次日(最晚3日内)将上述入股资金电汇至熊艳玲指定账户，由熊艳玲以熊艳玲名义作为张红丽的代持股人向珠江银行缴纳入股资金。如张红丽未能按期缴纳上述入股资金，视为张红丽放弃有关权益，本协议提前中止。…四、张红丽缴纳上述出资款后，作为上述代持股的隐名股东和实际权利人，实际享有相关的分红权、财产收益权等股东的权利，并承担相应的股东义务。熊艳玲受张红丽的委托，作为上述代持股的显名股东，代张红丽行使有关权利和职责。…五、在客观外部条件允许张红丽以自己的名义持股时，熊艳玲应当将上述代持股无偿转让给张红丽，熊艳玲应无条件地配合办理相关股份转让手续。如双方协商一致时，熊艳玲也可以受让上述代持股，有关转让价格由双方根据转让时的市场行情协商确定并另行签订有关协议。在代持期间，熊艳玲应保证代持股权权属的完整性和安全性，非经张红丽书面同意，熊艳玲不得处置代持股股权，包括但不限于转让、赠与、放弃或在该代持股股权上设定质押等。…六、违约责任：如熊艳玲违反本协议或不适当履行代持义务，或因熊艳玲原因和责任给张红丽的股权造成损失的，张红丽有权选择按以下任何方式追究熊艳玲的责任：1.要求熊艳玲支付张红丽违约金1万元并要求熊艳玲继续履行本协议；2.如熊艳玲造成张红丽损失超过上述违约金数额时，直接要求熊艳玲赔偿，并要求熊艳玲继续履行本协议；3.要求熊艳玲支付张红丽违约金，违约金为张红丽入股资金的3倍，本协议自动终止。等等。代持股协议书签订后，张红丽于2011年4月13日通过银行向熊艳玲指定账户汇款10万元。2011年6月29日，珠江银行依法设立，熊艳玲系珠江银行的发起人，认购珠江银行的750万股。2014年10月，熊艳玲离开珠江银行；2014年12月，熊艳玲将其所持股权(包括代张红丽持有的股权)进行质押，系全额质押，质押期1年，到期日止先归还贷款，撤销质押，次日，再办理质押，直至2018年3、4月份彻底消除质押。股权出质设立首次登记日期为2014年12月19日。熊艳玲分别于2018年3月28日、3月29日、4月10日、4月11日、4月12日提前归还贷款本金50万元、100万元、100万元、270万元，并于2018年4月13日注销珠江银行股权出质登记。2017年5月11日，张红丽向熊艳玲出具手续：“本人同意以股本金原值转让此股份，收回股本金壹拾万元整，现收到股本金壹拾万元整”。后张红丽主张违约金向法院提起诉讼。审理中，张红丽向法院举证了无锡市中级人民法院（2017）苏02民终5370号民事判决书，证明截至2017年5月31日，珠江银行的所有者权益为112713712.39元，按照总股本10000万股计算，每股价值为1.127元。上述事实有代持股协议书、收据、银行取款回单、民事判决书、当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为，《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。参照此规定，张红丽仍然可以向熊艳玲主张有关违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，熊艳玲与张红丽在代持股协议书中约定了“违约金为张红丽入股资金3倍”等违约金条款，而熊艳玲未经张红丽书面同意就将其名下的股权(包括代张红丽持有的股权)进行质押，其行为已经构成违约，应当承担违约责任，但上述违约金明显过高。熊艳玲后来偿还了相关贷款，消灭了该股权的质押负担。基于股权质押期间，并未造成张红丽的实际损失，且股权质押权已注销，股本金已经退还，潜在的质物被处置的风险已经消除或者与张红丽无关，对违约金应进行适当的调整。珠江银行未上市，没有详细的数据可以参考。截至2017年5月11日价值只能参考相近的时间点，综合当事人意见，按同月31日每股价值计，即1.127元。因案涉代持股协议书解除，造成了张红丽股东权益减少为10万股×(1.127-1)元／股=12700元的损失，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款的规定，本院酌定熊艳玲应承担的违约金为16500元。综上所述，张红丽的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、第一百二十四条、第一百七十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、参照《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二款、第四十五条第一款的规定，判决如下：一、熊艳玲应于本判决发生法律效力之日起十日内向张红丽支付违约金16500元；二、驳回张红丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2995元（张红丽已预交），由张红丽负担2795元，由熊艳玲负担200元。由熊艳玲负担的200元于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付张红丽。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  黄永进二〇一九年十二月十三日书记员  徐 霞本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第一百一十四条约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》合同法一百一十四条第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。合同法一百一十四条当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为第第二款规定的“过分高于造成的损失”。《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》合同法一百二十四条一百七十四条第二十四条买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。合同法一百二十四条一百七十四条第四十五条法律或者行政法规对债权转让、股权转让等权利转让合同有规定的，依照其规定；没有规定的，人民法院可以根据第和第的规定，参照适用买卖合同的有关规定。