新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初11716号原告：赵耀，男，1991年6月27日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：张明敏，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：新疆发尔缘建设工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区会展北路南一巷60号。法定代表人：黄朝容，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝龙彬，新疆施安律师事务所律师。原告赵耀与被告新疆发尔缘建设工程有限公司（以下简称发尔缘建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月1日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告赵耀的委托诉讼代理人张明敏、被告发尔缘建设公司的委托诉讼代理人郝龙彬到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。原告赵耀向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付以管理费名义扣留的工程款53900.84元；2、判令被告向原告返还风险保证金179669.48元；3、判令被告向原告支付利息82889.72元；4、判令被告向原告支付以233570.32元为计算基数，按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%支付自2019年9月24日起至风险保证金还清之日的利息。事实和理由：2014年，被告与乌鲁木齐高新投资发展集团有限公司签订了《合同协议书》，约定由被告完成高新区（新市区）文光路两侧30米绿化项目十二标段工程（以下简称项目）。后被告将项目全部转包给原告，由原告完成《合同协议书》中约定的工程内容。项目完成后，原、被告双方于2015年1月30日补签了上述项目的《联营合同》，实为转包合同。被告分别于2015年1月30日、2019年3月4日向原告分别支付874240.67元、238683.06元工程款，剩余工程款及风险保证金至今未予支付。为了维护原告的合法权益，诉至法院。被告发尔缘建设公司辩称：原告要求被告退还管理费，没有事实与法律依据，原、被告属于挂靠关系，甲方给被告的工程款已经支付给了原告，被告没有收到工程款的情况下才没有向原告支付，因原告一直未将工程资料交付给被告，涉案工程至今未验收，原告要求被告支付保证金没有事实与法律依据，截止目前原告未向被告交付相关资料，主张风险保证金无事实与法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。原告赵耀为支持其诉讼请求，提供证据如下：1、2014年5月23日中标通知书，证明中标单位是新疆金佛山水园林绿化工程有限公司，该公司后变更为被告，中标价格1796694.85元。被告对该证据的真实性、关联性、合法性均不予认可，称该通知书加盖了被告公司的公章，但被告留存的中标通知书没有其公司的公章。2、2015年1月30日施工完毕后补签的联营合同，证明工程实质为非法转包，被告收取管理费53900.84元没有法律依据。被告对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，赵耀中标承接该工程后挂靠在其公司的，税费由其公司承担，所以被告收取3%的挂靠费，该合同约定，原告应将所有工程材料交付本案的被告保存留档。3、2014年10月14日竣工验收记录表、竣工验收备案表，证明该工程已于2014年10月14日经四方验收合格。被告对该组证据的的真实性、关联性、合法性均不认可，均为复印件，对两份证据中被告印章的真实性不认可。4、2016年1月22日建设工程结算审定签署表，证明该工程施工工期2014年4月20至2014年5月20日，造价为1369102.43元。被告对该证据的真实性、关联性、合法性均不认可，对该证据中被告公司印章、法定代表人印章的真实性不认可。5、2016年11月12日绿化工程移交单，证明该工程已于2016年6月16日正式移交建设单位。被告对该证据的真实性、关联性、合法性均不认可，对该证据中被告公司印章真实性不认可。6、原告赵耀与被告发尔缘建设公司的法定代表人黄朝容的对话录音，证明被告已从甲方处收到了全部工程款，原告向被告提交资料，被告拒收。被告对该证据的真实性认可，关联性、合法性不认可。被告发尔缘建设公司为支持其抗辩，提供证据如下：1、中标通知书，证明原告挂靠在我公司承接的工程。原告对该证据的真实性、关联性、合法性均认可。2、关于公司联营挂靠项目规定，证明原、被告属挂靠关系而非非法转包。原告对该证据的真实性、关联性、合法性不认可，认为系被告内部规定，该规定的落款是涉案工程竣工之后。经质证，本院对原告赵耀从工程建设单位复印的中标通知书，与被告提交的中标通知书内容一致，仅在右上角加盖有新疆金佛山水园林绿化工程有限公司印章，被告发尔缘建设公司认可其公司中标该工程，故对该证据的真实性予以确认；被告对原告提交的联营合同、对话录音的真实性认可，本院对该两份证据的真实性予以确认；对建设工程结算审定签署表、绿化工程移交单，原告提交了原件，被告发尔缘建设公司对两份证据中的印章不认可，并申请印章鉴定，但建设工程结算审定签署表中另有建设单位乌鲁木齐高新投资发展集团有限公司、监理单位新疆东方工程有限公司、审定造价单位新疆依诺华工程造价咨询有限公司的印章，绿化工程移交单中另有绿化主管部门乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）林业园林管理局、建设单位乌鲁木齐高新投资发展集团有限公司、接管单位新疆绿源天惠市政景观工程有限公司的印章，即便该表中新疆金佛山水园林绿化工程有限公司及其法定代表人的印章与该公司在备案部门留存的印章不一致，并不能证明赵耀没有对审定工程进行施工或施工后未完成工程移交的事实，故本院认为，被告发尔缘建设公司是否应当退还管理费、保证金、是否应当支付资金占用期间的利息，与建设工程结算审定签署表、绿化工程移交单中新疆金佛山水园林绿化工程有限公司印及其法定代表人的印章真伪无关联，为减少诉讼周期及当事人的诉累，不对这两份证据中的印章进行鉴定；对竣工验收记录表、竣工验收备案表，因原告赵耀未提供原件，本院对这两份证据的真实性不做确认。对被告发尔缘建设公司提供中标通知书的真实性认可，对关于公司联营挂靠项目规定的真实性不做确认。本院经审理，认定事实如下：新疆金佛山水园林绿化工程有限公司由新疆金佛山水技术开发有限公司更名而来，后又更名为新疆金佛山水园林绿化生态园林开发有限公司，后为更名为本案被告称发尔缘建设公司。2014年，新疆金佛山水园林绿化工程有限公司中标高新区（新市区）文光路两30米绿化项目十二标段工程，开工日期为2014年4月20日，竣工日期为2014年5月20日，中标价格为1796694.85元。工程施工完毕后，2015年1月30日，原告赵耀（乙方）和新疆金佛山水园林绿化工程有限公司（甲方）签订联营合同，联营合同约定：联营项目为甲方中标的高新区（新市区）文光路两30米绿化项目十二标段工程，甲方派其员工张莲珍对工程进行监督，按工程总造价收取乙方3%的管理费，工程业主每次付款付到甲方财务部，财务部给业主开具发票，甲方扣除每次业主付款额的3%管理费，并给甲方留存10%风险金（暂按合同价，最终按决算价），完工后，无任何劳务、质量及其他违约纠纷，乙方凭业主签字盖章的交工验收合格证书（工程移交书），甲方在30个日内将预留风险金全额支付给乙方。2016年1月22日，经建设单位委托，审定部门审定该工程造价值为1369102.43元，建设单位、监理单位、审定单位在工程结算审定表中盖章，该建设工程结算审定签署表中载明施工为2014年4月20日至2014年5月20日。2016年11月12日，建设单位乌鲁木齐高新投资发展集团有限公司、绿化主管部门乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）林业园林管理局在涉案工程绿化工程移交单中盖章，接管单位新疆绿源天惠市政景观工程有限公司于2016年6月16日在绿化工程移交单中盖章。工程施工完毕后，建设方已将工程款全部支付完毕，被告按中标价1796694.85元在工程款中扣留管理费53900.84元。本院认为，被告发尔缘建设公司对原告提交的建设工程结算审定签署表、绿化工程移交单中施工单位的印章有异议，但建设工程结算审定签署表有建设单位、监理单位、审定造价单位加盖印章，绿化工程移交单中有绿化主管部门、建设单位、接管单位加盖印章。本案原告赵耀的诉讼请求能否成立，关键在于原告赵耀是否涉案工程的实际施工人，该工程是否移交，建设单位是否已向被告发尔缘建设公司支付全部工程款，被告发尔缘建设公司是否收取管理费、是否扣留风险保证金未向原告赵耀支付。故建设工程结算审定签署表、绿化工程移交单中施工单位的印章真伪与原告的诉讼请求无关联。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。本案中，涉案工程以被告名义中标，原、被告签订《联营合同》，被告收取原告管理费，实际由原告对高新区（新市区）文光路两30米绿化项目十二标段工程进行施工，该《联营合同》违反法律强制性规定，应属无效。但涉案工程已由原告赵耀施工并移交，原、被告在《联营合同》中约定的结算条款对合同双方仍然具有约束力。对原告要求被告退还的以管理费名义扣留的工程款53900.84元，被告派其员工对工程进行监督，工程款通过被告账务进行结算，就涉案工程实施了一定的管理义务，被告按照双方约定收取管理费系结算条款，涉案工程审定造价值为1369102.43元，故被告应收取管理费41073.07元（1369102.43元×3%），被告应当退还原告工程款12827.77元（53900.84元－41073.07元）。对原告要求被告返还的风险保证金179669.48元，按双方《联营合同》的约定，被告应当在工程移交后30个工作日内予以退还，绿化主管部门于2016年11月12日在绿化移交单中盖章，故按双方约定，被告应当在2016年12月23日前向原告退还风险保证金179669.48元，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对原告的利息主张，其中按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%/年的利率，主张的2016年1月22日至2019年9月21日的工程款资金占用利息、2016年12月24日至2019年9月23日的风险保证金的资金占用利息及自2019年9月24日起至工程款及风险保证金还清之日的利息，被告逾期付款事实存在，原告主张逾期支付的资金占用利息符合法律规定。2016年1月22日，审定部门审定工程造价值为1369102.43元，即该日起被告收取原告管理费的数额被确定，被告应退还原告工程款12827.77元，本院确认被告向原告支付应退还工程款的逾期利息2234.17元（12827.77元×4.75%/年÷12个月×44个月）；因被告应当在2016年12月23日前向原告退还风险保证金179669.48元，本院确认被告向原告支付风险保证金资金的逾期利息（179669.48元×4.75%/年÷12个月×33个月）；以上被告共应向原告支付逾期利息25703.5元（2234.17元+23469.33元），并按4.75%/年的利率自2019年9月24日起向原告支付利息至实际清偿之日;其中原告按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%/年的利率，主张的被告于2019年3月4日支付的238683.06元工程款2015年1月31日至2019年3月4日1月22日的资金占用利息，因原告未提供证据证明被告在2015年1月31日已从涉案建设单位收到了该笔款项，对原告的该项利息主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定的规定，判决如下：一、被告新疆发尔缘建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵耀风险保证金179669.48元；二、被告新疆发尔缘建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵耀工程款12827.77元；三、被告新疆发尔缘建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告赵耀资金占用利息25703.5元，并按4.75%/年的利率自2019年9月24日起向原告支付利息至实际清偿之日。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额316460.04元，确认给付额218200.75元，确认给付额占诉讼标的额的68.95%，本案案件受理费3023.45元（原告已预交），由原告负担31.05%即938.78元，被告负担68.95%即2084.67元，于履行义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审判员  刘晓媛二〇一九年十二月三十日书记员  石婷婷