安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初6682号 原告：安徽九联建设工程有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区丹霞路北、潭清路西乡村花园南艳湾8幢104-106号，统一社会信用代码91340100553288243Q（1-4）。 法定代表人：潘祖友，总经理。 委托诉讼代理人：阮秋雨，该公司员工。 委托诉讼代理人：潘承谊，该公司员工。 被告：王学银，男，1965年4月6日出生，汉族，住安徽省安庆市岳西县。 委托诉讼代理人：刘玲玲，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：单勇，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。 原告安徽九联建设工程有限公司（以下简称九联建设公司）与被告王学银劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告九联建设公司委托诉讼代理人阮秋雨、潘承谊，被告王学银及委托诉讼代理人刘玲玲、单勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九联建设公司向本院提出诉讼请求：判令原告不向被告支付一次性伤残补助金45675元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、住院伙食补助费440元、鉴定费280元和停工留薪期工资19575元。事实与理由：1、王学银不是九联建设公司的员工,九联建设公司不应对王学银承担工伤赔偿责任。2、蔡应来不是九联建设公司员工,蔡应来的行为不是职务行为,如果王学银是蔡应来雇佣的人员,那么应该按照雇佣关系向蔡应来主张赔偿,九联建设公司无需承担责任。3、合肥市劳动争议仲裁委计算赔偿标准有误,其中对于王学银的工资标准按照月工资6525元计算是错误的,应当予以纠正。综上，九联建设公司对合肥市劳动人事争议仲裁委员会做出的【2019】合劳人仲案字1035号仲裁裁决书不服，遂诉至法院，请求判如所请。 王学银辩称：1、经开工认【2019】0035号认定书认定王学银受伤为工伤，工伤赔偿的责任主体为九联建设公司，应由九联建设公司承担工伤保险的赔偿义务。2、九联建设公司承担的系适用于建筑业的用工主体责任的工伤赔偿责任，非依据双方之间的劳动关系，工伤认定书中认定九联建设公司为用人单位，故依据合同法和工伤保险条例等法律规定，九联建设公司对王学银发生的工伤承担用工主体责任。3、关于蔡应来与九联建设公司是否存在劳动关系不是本案的争议焦点，且九联建设公司委托蔡应来作为案涉项目的工程负责人代理仲裁程序与九联建设公司的主张不一致。4、关于王学银的工资标准，王学银自述日工资300元，有工友证言可以印证，且基本符合合肥市建筑行业实际工资标准，王学银已经完成对工资标准的举证责任，合肥市劳动争议仲裁委员会计算赔偿标准正确。现九联建设公司拒不支付工伤待遇，请求法院驳回九联建设公司的诉请，并判令九联建设公司向王学银支付工伤待遇119259元。 经审理查明：王学银在九联建设公司承建的合肥远东氧化科技公司铝合金生产加工及表面处理项目从事架子工工作。2018年11月10日，王学银在该项目1#厂房室内一层拆钢架时，不慎被钢管砸伤左脚。王学银受伤后在安徽医科大学第二附属医院住院22天，被诊断为：左足趾挤压伤（第二趾坏死截趾），左足第二趾骨折。2019年1月10日，合肥经济技术开发区人事劳动局作出经开工认【2019】0035号《认定工伤决定书》，认定王学银受到的事故伤害为工伤。2019年3月18日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2019）799号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定王学银劳动功能障碍程度为十级，王学银为此支出鉴定费280元。 之后，王学银向合肥市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市劳动仲裁委）提出仲裁申请，请求裁决：1、解除九联建设公司与王学银之间的劳动关系，支付拖欠的工资1500元及解除劳动关系经济补偿金4500元；2、九联建设公司支付王学银一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金25828元、一次性伤残就业补助金32285元、停工留薪期工资54000元、住院护理费3788元、住院伙食补助费440元、鉴定费280元、交通费500元，共计180121元。市劳动仲裁委于2019年9月18日作出【2019】合劳人仲案字1035号《仲裁裁决书》，裁决：一、九联建设公司在本裁决书生效之日起七日内一次性支付王学银一次性伤残补助金45675元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、住院伙食补助费440元、鉴定费280元、停工留薪期工资19575元，以上合计119259元；二、驳回王学银其他仲裁请求。九联建设公司不服上述仲裁结果，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 另查明，王学银自述在案外人高胜来手下工作，系案外人蔡应来找到高胜来，王学银随高胜来到合肥远东氧化科技公司铝合金生产加工及表面处理项目工作，日工资300元，由高胜来发放。九联建设公司未提供证据证明为王学银办理了工伤保险。 上述事实有身份证、营业执照、仲裁裁决书、认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、出院小结、鉴定费票据、当事人陈述及庭审笔录等证据加以证实，本院依法予以认定。王学银举证的证人证言，因证人未出庭质证，无法核实其真实性，本院不予认定。 本院认为：关于劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位向劳动者支付劳动报酬，双方之间存在管理与被管理、指挥与服从的内部关系是劳动关系的根本特征。本案中，王学银自述在案外人高胜来手下工作，受高胜来管理，由高胜来带入案涉工地工作，工资由高胜来发放，王学银本人与九联建设公司没有任何直接联系，王学银与九联建设公司之间不具备劳动关系的实质特征，没有订立劳动合同的合意，不符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条关于确认劳动关系成立的三种应当具备的情形，故王学银与九联建设公司之间不存在劳动关系。但双方不存在劳动关系并不意味着九联建设公司不用承担用工主体责任。 依据劳社部发〔2005〕12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”,人社部发（2013）34号《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”等规定，王学银被不具备用工主体资格的自然人蔡应来招用到合肥远东氧化科技公司铝合金生产加工及表面处理项目工地工作，九联建设公司作为该项目的承包单位，应当对王学银的工伤事故承担工伤保险责任。王学银可就工伤保险责任赔偿事项向九联建设公司主张权利。九联建设公司主张不承担工伤保险责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于工资标准，王学银主张工资为300元/日，但未提供充分证据予以证明，且九联建设公司不予认可，本院不予认定。依据《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》规定：“在计发农民工工伤保险待遇时其本人工资按照农民工职业技术资格等级分初级工(含普工、杂工)、技工两个等级，其初级工(含普工、杂工)、技工月工资分别按全省上年度职工平均工资的80%、100%计算，作为职工遭受工伤事故或职业病伤害后享受工伤待遇的本人工资。”王学银在建筑工地从事架子工工作，属于技工。根据2017年度安徽省在岗职工年平均工资的100%即65150元，本院认定王学银工资为5429元/月（65150元÷12个月）。 关于停工留薪期工资。王学银因工伤致左足趾挤压伤（第二趾坏死截趾），左足第二趾骨折，劳动功能障程度被鉴定为十级。市劳动仲裁委依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S92.5，认定王学银停工留薪期为3个月，并无不当，本院予以同样认定。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期内原工资福利待遇不变。故九联建设公司应支付王学银停工留薪期工资16287元（5429元×3个月）。 关于一次性伤残就业补助金，王学银劳动功能障程度被鉴定为十级，九联建设公司应支付王学银一次性伤残就业补助金，根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为计算基数，市劳动仲裁委以2016年度合肥市职工社会平均工资为基数，认定九联建设公司支付王学银一次性伤残就业补助金29605元（5921元/月×5个月），王学银对此未提出异议，视为认可，本院予以同样认定。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费，九联建设公司未举证证明为王学银办理了工伤保险，九联建设公司应承担举证不能的不利后果，故上述涉及工伤保险基金应赔付的项目由九联建设公司予以支付。王学银劳动功能障程度被鉴定为十级，根据《工伤保险条例》第三十七条、《安徽省实施办法》第二十五条规定，九联建设公司应支付王学银一次性伤残补助金38003元（5429元×7个月），住院伙食补助费440元（20元/天×22天），鉴定费280元。另，市劳动仲裁委认定九联建设公司支付王学银一次性工伤医疗补助金23684元（5921元×4个月），王学银对此未提出异议，视为认可，本院予以同样认定。 据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告安徽九联建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王学银一次性伤残补助金38003元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资16287元、住院伙食补助费440元、鉴定费280元，合计108299元； 二、驳回原告安徽九联建设工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告安徽九联建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 李 刚 二〇一九年十二月二十日 书记员 沈奇奇