内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2460号   上诉人（原审被告）：鄂尔多斯市勇泰热电集团有限责任公司。   法定代表人：呼勇,该公司董事长。   委托诉讼代理人：李慧东，内蒙古京蒙律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：赵彦盛，男，1970年11月20日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：张有军，内蒙古东方玉德律师事务所律师。   上诉人鄂尔多斯市勇泰热电集团有限责任公司（以下简称勇泰公司）因与被上诉人赵彦盛民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初2077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人勇泰公司的法定代表人呼勇及委托诉讼代理人李慧东，被上诉人赵彦盛的委托诉讼代理人张有军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   勇泰公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或将案件发回重审;2.依法判令赵彦盛承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.2011年9月30日,勇泰公司在包商银行的2200余万贷款到期,由于资金紧张不能按时偿还,勇泰公司请求时任包商银行行长刘某寻找过桥资金,在刘某行长的介绍下,案外人董某、孟某夫妇向勇泰公司提供了2200万元的借款,勇泰公司当时就向孟某出具了借条,这一点刘某行长是非常清楚的,至于2200万具体是董某安排谁向勇泰公司的账户转的款,勇泰公司当时并不清楚,也没必要进行审查。勇泰公司认为和案外人董某的借款合同法律关系真实、合法、有效；2.赵彦盛和勇泰公司法定代表人呼勇直到现在都没有见过,双方当事人之前也不认识,是谁安排赵彦盛向勇泰公司账户转款勇泰公司并不清楚,在这种情况下仅凭借转款凭证就认定双方当事人之间成立借款合同,缺乏事实根据和法律依据,双方当事人之间没有就借款合同形成合意,借款合同不成立。况且赵彦盛向勇泰公司转款后八九年之久,突然向勇泰公司主张权利不合常理,也超过诉讼时效;3.案外人孟某就该笔借款已经向包头市昆区人民法院申请强制执行,已经进入执行程序,至今勇泰公司仍下欠孟某近600余万,如果赵彦盛的主张成立,将导致该笔借款中的330万元重复偿还;4.包头市青山区人民法院依职权向证人刘某制作谈话笔录,超出了人民法院依职权调取证据的范围,不具备合法性。证人刘某的证人证言不够客观公正,该笔借款是在刘某行长的介绍下,由董某、孟某夫妇向勇泰公司提供的,勇泰公司向孟某是出具了借条的。整个过程刘某行长最清楚,证人应当出庭接受质证,否则该证言不应当被采纳。   赵彦盛辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。事实和理由：1.赵彦盛出借给勇泰公司330万元的事实真实存在。一审时，赵彦盛提交的证据可以充分证明赵彦盛通过银行给勇泰公司转款330万元，勇泰公司也认可收到该笔款项。并且，赵彦盛与勇泰公司无其他经济往来，勇泰公司也无证据证明这笔款项不是借款。一审法院根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、十九条的规定认定本案存在借贷关系合理合法；2.赵彦盛一直通过勇泰公司的法定代表人要求还款，勇泰公司承认借款，但是一直推诿不予还款。并且，勇泰公司在一审中也并未主张赵彦盛诉请超过诉讼时效；3.刘某的证言完全符合证据的相关规定。证人刘某的证言是法院制作的笔录，属于法院诉讼证据之一，真实性不容怀疑。并且刘某的证言经依法公开质证、认证，因此其完全可以作为证据使用。   赵彦盛向一审法院起诉请求：1、判令勇泰公司偿还借款本金330万元及利息；2、案件受理费由勇泰公司承担。   一审法院认定事实：赵彦盛向法院提交包商银行特种转账借方凭证及交易明细，欲证明其通过银行转账方式向勇泰公司出借330万元。凭证及交易明细载明：2011年9月30日，赵彦盛作为付款单位以其在包商银行开立的账号为×××的账户向勇泰公司付款330万元。赵彦盛同时提交其与勇泰公司的法定代表人呼勇的通话记录，欲证明勇泰公司的法定代表人呼勇对于借款事实予以认可。   赵彦盛称其勇泰公司之前不相识，是通过刘某认识。2011年9月，刘某联系赵彦盛要求给勇泰公司帮忙，通过与呼勇协商，赵彦盛同意替勇泰公司偿还包商银行的贷款。因是通过刘某介绍，出于信任，赵彦盛没有要求勇泰公司出具借条，也没有约定利息。转账凭证完全可以作为借款的凭证。双方除本案外无其他经济往来。   勇泰公司陈述，勇泰公司的法定代表人呼勇确实联系了刘某，但刘某介绍的是董某、孟某二人，勇泰公司与董某、孟某形成借贷关系。至今勇泰公司与赵彦盛也未见过面，赵彦盛与董某、孟某二人是什么关系不清楚。对赵彦盛提交的凭证、交易明细及通话记录的真实性认可，330万元转款确实收到，是赵彦盛代董某向勇泰公司转款，赵彦盛与勇泰公司之间未形成借贷关系。关于借款实际发生在勇泰公司与董某、孟某之间，勇泰公司不能提供证据予以证明。   证人刘某陈述，2011年9、10月份，呼勇以勇泰公司的名义向包商银行股份有限公司银河支行贷款，贷款金额记不清楚了，贷款到期不能偿还。赵彦盛与刘某系朋友关系，赵彦盛与呼勇不认识，是经过刘某的介绍相识，赵彦盛向勇泰公司出借330万元，勇泰公司的还款情况刘某不清楚，刘某在2011年、2012年、2013年通过打电话帮助赵彦盛向勇泰公司催款。   本案在审理过程中，要求勇泰公司在限期内提供借款实际发生在其与董某、孟某之间的证据。但勇泰公司在本院限期期满后仍不能提供。   一审法院认为，赵彦盛提交包商银行的转账凭证及交易明细证明其向勇泰公司出借330万元，勇泰公司认可收到330万元，但勇泰公司称该笔转款是赵彦盛代董某向勇泰公司转款，借款实际发生在勇泰公司与董某、孟某之间，但勇泰公司并未就其辩解意见进行举证，故其辩解意见不予采信。根据赵彦盛提交的证据及陈述能够认定其与勇泰公司之间存在借款的事实，勇泰公司应及时向赵彦盛偿还借款本金330万元。关于赵彦盛主张的利息，因双方在借款时既未约定借期内利率也未约定逾期利息，赵彦盛主张资金占用期间的利息应当按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率自赵彦盛主张权利之日起即2019年5月16日起计算至借款付清之日止。   一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十九条第二款第（一）项规定，判决：一、鄂尔多斯市勇泰热电集团有限责任公司偿还赵彦盛借款本金330万元，于本判决生效之日起三十日内付清；二、鄂尔多斯市勇泰热电集团有限责任公司支付赵彦盛借款330万元的利息，以330万元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率自2019年5月16日起计算至借款付清之日止。   二审中，勇泰公司向法庭提交了一份银行流水单据复印件及手机中的照片，意在证明董某2012年5月23日向赵彦盛转款100万元、2012年1月12日向赵彦盛转款240万元，案涉款项已由董某偿还完毕。   赵彦盛质证表示，对勇泰公司提供证据的真实性及证明目的均不认可。   勇泰公司还申请证人董某出庭作某，证人作某陈述，因勇泰公司资金困难需要借款2400万元，其中赵彦盛转给勇泰公司330万元，赵彦盛的借款在包头市公证处公证的借款合同中可以体现，出借人是董某，借款人是勇泰公司。   勇泰公司对证人证言认可，赵彦盛对证人证言不予认可。   因勇泰公司提供的证据为复印件和手机照片，对证据的真实性及证明目的本院不予采信。证人董某陈述，其与赵彦盛还存在其他经济关系并且与赵彦盛公司人员还有其他诉讼案件，对证人证言本院不予采信。   本院认为，本案是民间借贷纠纷，二审中双方的争议焦点是赵彦盛与勇泰公司是否存在借款关系以及款项是否偿还完毕。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任”。本案中，赵彦盛提供了向勇泰公司转款证据，勇泰公司亦认可收到款项。勇泰公司抗辩与赵彦盛之间不存在借款关系，而是与董某存在借款关系，但是并未向法院提供有力证据证明其主张。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。一审中，勇泰公司即主张与赵彦盛不存在借款关系而是与董某存在借款关系，在法院限期提交证据期间，未能提供证据证明其主张。二审中，勇泰公司主张与董某存在经过公证的2300万元的合同，合同中包括赵彦盛转款330万元，但是未向法院提供证据。勇泰公司主张董某已向赵延盛偿还完毕案涉款项，但是未提供有效证据证实。勇泰公司主张其仍欠董某、孟某600余万元借款，并且已在昆区法院强制执行，但是亦未向法院提供证据证实。   关于勇泰公司提出的诉讼时效经过问题，因本案借款未约定还款期限，并且勇泰公司在一审诉讼中也未就诉讼时效问题提出过抗辩，因此该项上诉理由不能成立。关于勇泰公司提出的刘某证言问题，因该份证据是法院依职权调查的谈话笔录，并经各方当事人质证，一审法院对该份证据的认定并无违反诉讼程序的情况，因此勇泰公司的该项上诉理由亦不能成立。   综上所述，勇泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费33200元，由鄂尔多斯市勇泰热电集团有限责任公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 李玺   审判员 贺斌   审判员 杨娜     二〇一九年十二月十八日   书记员 杨洋   附件：本判决依据的法律规定   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。