福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽09民终1687号 上诉人(原审原告):阮少芳，女，1961年5月5日出生，汉族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：刘春光，福建图傲律师事务所律师。 被上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司福安支公司，住所地福建省福安市城北鹤兴中路168-170号1-2层，统一社会信用代码：91350981749056655D。 负责人：林洪金，经理。 委托诉讼代理人：李日，系该公司员工。 被上诉人(原审被告):高强，男，1991年7月18日出生，汉族，住福建省福安市。 上诉人阮少芳因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司福安支公司（以下简称“财保福安支公司”）、高强机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福安市人民法院(2019)闽0981民初6613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阮少芳上诉请求：撤销一审判决关于误工费、护理费的部分,改判财保福安支公司、高强赔偿阮少芳误工费31850.89元、护理费11517.5元,共计43378.39元。事实和理由：一、原审法院未支持误工费损失不当。养老金是基本社会保障不是收入，阮少芳虽然是退休人员,每月领取养老金1900元余元,但不能因为阮少芳有养老金就认为不存在误工费损失。误工费,是指赔偿义务人应向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内(即误工时间),因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。《侵权责任法》第十六条规定的应当赔偿的“他人”,应理解为包括退体人员在内的自然人,因误工减少的损失,包括耽误退休人员从事正常有偿劳动而减少的收入。本案,阮少芳虽已退休,但未丧失劳动能力,其在本起交通事故受伤前仍能从事社会劳动,该社会劳动也给其带来了一定的经济收入,不能因为阮少芳有养老金而否认其收入会减少的事实。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定,即使阮少芳自述其每月收入5000-6000元,无其他证据证明,也应按福建省上年度职工平均工资标准来计算阮少芳的误工损失。二、原审法院未支持阮少芳的护理费损失不当。阮少芳在住院期间,除了高强聘请的一位护工护理外,阮少芳的家属也有参与护理,实际护理人员有两位。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款的规定,阮少芳主张其家属护理的护理费损失应予支持。即使按一个人护理来计算护理费,高强也仅支付了护理费8100元,阮少芳主张护理费损失为11527.5元,两者的差额部分也应予支持。 财保福安支公司辩称，一、关于误工费。上诉人并未向法庭提交任何误工损失证明材料，根据最高院和福建高院的指导意见，举证责任应当在上诉人。上诉人未提交证据证明其存在误工费损失，应当承担举证不能的不利后果。误工费的损失不应按照是否丧失劳动能力为依据。二、关于护理费。最高院司法解释已经明确，伤情如有护理人员需2人或者2人以上的应当结合医疗机构或鉴定机构的意见为准。上诉人的伤情较为轻微，其提交的出入院记录和疾病证明书等材料均无医嘱要求有2人护理的必要，且2018年12月6日后的医嘱中已经改为口服用药，伤情恢复良好甚至已无需护理。一审按照住院内全部天数给予支付护理费已经属于酌情照顾。另外上诉人住院期间的护理费均由高强全额支付，一审判决并无不当。 高强同意财保福安支公司的答辩意见。 阮少芳向一审法院起诉请求：1.高强赔偿阮少芳医疗费29187.06元、住院伙食补助费2500元、营养费1000元、残疾赔偿金84242元、护理费11527.5元、误工费31850.89元、交通费600元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1800元，共计167707.45元，扣除高强已付的27227.3元，计140480.15元；2.财保福安支公司在交通事故第三者责任强制险项下的医疗费用10000元限额内赔偿阮少芳医疗费、住院伙食补助费、营养费，在伤残赔偿110000元限额内赔偿阮少芳残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、伤残鉴定费，其中精神损害抚慰金优先赔付。 一审法院认定事实：2018年11月22日5时30分许，高强驾驶闽Ｊ×××××号小型轿车，从福安市城区街尾红绿灯方向沿街尾路往富春公园方向行驶，行经民族中学附近路段（福安市区街尾路富春公园至电力大厦220米），碰撞前方行人刘团梅、黄幼庄、阮少芳、熊秀丽,造成刘团梅、黄幼庄、阮少芳、熊秀丽受伤的道路交通事故。事故发生后，高强未停车报警、未保护现场并当场弃车逃逸。福安市公安局交通警察大队于2019年1月14日作出第350981120180000175号道路交通事故认定书，认定高强负本事故全部责任，刘团梅、黄幼庄、阮少芳、熊秀丽本事故无责任。事故发生后，阮少芳被送往宁德市闽东医院住院治疗，经诊断主要伤情为T12椎体脊柱压缩性骨折、头部外伤、全身多处软组织挫伤等，共住院50天，医嘱建议出院后休息2个月。受阮少芳委托，福建鼎力司法鉴定中心于2019年4月24日作出闽鼎[2019]临鉴字第L427号司法鉴定意见书，被鉴定人阮少芳的伤情为十级伤残。在阮少芳住院期间，高强为其垫付医疗费27227.3元及其全部护理费8100元。另查明，本案肇事车辆闽Ｊ×××××号小型轿车在财保福安支公司投保了交强险及商业三者险。 一审法院经审查认定的赔偿项目和金额为：1.医疗费29187.06元；2.住院伙食补助费2500元；3.护理费8100元；4.营养费1000元；5.交通费500元；6.残疾赔偿金84242元；7.精神损害抚慰金5000元；8.鉴定费1000元，共计131529.06元。 一审法院认为，公民享有生命健康权。阮少芳的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持；超出部分，不予支持。本案肇事车辆闽Ｊ×××××号小型轿车在财保福安支公司投保了交强险，阮少芳的经济损失131529.06元，应先由财保福安支公司在交强险责任限额范围内赔偿97842元（其中死亡伤残赔偿限额项下赔偿款97842元，包含精神损害抚慰金5000元，医疗费用赔偿限额10000元已经支付给本起事故的另外三名伤者）；余下的损失33687.06元由高强承担赔偿责任。在阮少芳住院期间，高强为其垫付医疗费27227.3元及全部护理费8100元，为了避免诉累，由财保福安支公司理赔给阮少芳的赔偿款中扣除返还1640.24元给高强。因此，财保福安支公司实际在交强险内应赔偿阮少芳各项经济损失96201.76元。据此，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、财保福安支公司应于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿阮少芳各项经济损失96201.76元（开户行：福建省农村信用社联合社福安合作联社；账号：62×××52；用户名：阮少芳）；二、财保福安支公司应于判决生效之日起十日内一次性返还高强垫付款1640.24元（开户行：中国工商银行福安市支行；账号：62×××04；用户名：高强）；三、驳回阮少芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3109.6元，减半收取计1554.8元，由阮少芳负担451.8元，财保福安支公司负担1103元。 二审中，当事人没有提交新证据。各方当事人对一审法院认定的事实没有异议，且有相关证据佐证，本院予以确认。 本院认为，针对阮少芳有异议的护理费和误工费予以分析认定如下：1.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”、“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”。阮少芳主张护理人员应按2人计算，但未能提供医疗机构或者鉴定机构的相关意见，该主张依据不足，不予支持。鉴于阮少芳住院期间的护工由高强聘请并已垫付全部护理费8100元，一审按照实际发生的金额计算护理费并无不当。2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”阮少芳系退休人员，每月享受基本养老保险，其主张存在误工费应承担相应的举证责任。阮少芳主张其退休后与他人合伙做生意，月收入为5000-6000元，但未能提供证据加以证明，一审据此驳回其要求赔偿误工费的主张并无不当。 综上所述，阮少芳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费885元，由上诉人阮少芳负担。 本判决为终审判决。 审判长  马孝斌 审判员  陈潇婷 审判员  韦晓菁 二〇一九年十二月十一日 书记员  王丽娟 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。