江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0602民初3481号原告：崇川区宏鼎娱乐会所，住所地南通市崇川区青年中路173号。经营者：黄亮，男，1974年1月22日生，汉族，住南通市崇川区。委托诉讼代理人：王冰，江苏维业律师事务所律师。被告：钟秀容，女，1987年10月22日生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：姜水英，上海英航律师事务所律师。原告崇川区宏鼎娱乐会所（以下简称宏鼎会所）与被告钟秀容合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月13日、2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告宏鼎会所的委托诉讼代理人王冰、被告钟秀容的委托诉讼代理人姜水英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏鼎会所向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还预付的奖金36万元；2、判令被告向原告支付违约金及管理费合计64万元；3、解除双方2018年8月30日签订的委托营销合同以及补充协议。事实和理由：2018年8月30日，原、被告签订委托营销合同，约定被告自2018年8月30日至2019年8月30日期间为原告提供包房及包房内的酒水营销，双方约定根据乙方的营销业绩给予20%的提成报酬，本协议签订后，甲方按照乙方承诺完成的营销总业绩的12%预付提成奖金给乙方，如乙方提前终止本合同的，须全额返还甲方预付乙方提成奖金的全部奖金，如乙方违反合同的，需按照合同承担违约金，乙方提前终止本合同的，应向甲方支付承诺业绩指标15%的管理费用。协议签订后，原告共向被告预付了提成奖金36万元。但是，被告仅为原告提供营销服务至2019年1月底，且仅完成业绩2562911元，原告多次要求被告继续履行合同，被告均予以拒绝，并明确要求解除合同，被告的行为已构成违约。被告钟秀容辩称：1、2018年8月30日双方签订委托营销合同是事实，但是因为该合同所约定的营销涉及到营利性陪侍，故应当属于无效合同。2、退一万步，即使合同有效，那么也应是原告先期违约，因为原告并未按期支付2019年1月份的服务费，同时，合同法规定委托合同中双方可以随时解除委托合同，所以原告对合同终止的限定无效，当然也就不存在被告所谓的支付违约金及管理费之说。3、原告向被告预付的业绩提成奖金，因为被告已经完成了相对应的业绩，所以也不存在返还之说。4、因为合同无效，所以也不存在原告所谓的请求解除双方合同的法律事由。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实和证据，本院予以确认：2018年8月30日，原告宏鼎会所（甲方）与被告钟秀容（乙方）签订委托营销合同，合同约定：甲方委托乙方从事甲方现有的47间KTV包间内酒水消费的行销活动，履行期限自2018年8月30日至2019年8月30日止，合同期内完成业绩400万元；乙方以甲方的名义从事包房及包房内的酒水营销，因乙方的受托行为而产生的权利义务由甲方承担，乙方按合同的相关约定获取报酬；甲方根据乙方的营销业绩给予20%的提成报酬，每月结算一次，次月20日支付，节假日顺延；乙方在履行本合同期间，不得同时在与甲方具有竞争关系的同行单位就业或者受托为该类同行单位从事营销工作；乙方保证营销过程的行为合法合规，不得超出本合同的受托范围擅自处理甲方事务，不得损害甲方利益，否则，乙方自行承担一切后果；乙方承诺每天小组出勤的营销专员达到20人；签订协议后乙方前3个月的每天平均订房数必须为5间，若未能达到，乙方必须退还甲方预付的业绩提成；乙方承诺合法推销，不从事违法活动；本协议签订后，甲方按照乙方承诺完成的营销总业绩的12%预付提成奖金给乙方，签订协议后支付50%；总业绩完成75%后，支付30%，总业绩全部完成后，支付剩余20%；乙方在合同期内必须保证每月完成20万元业绩；如在合同期内不能完成该指标，则视为违约；但经甲方同意后，合同期可顺延至业绩指标完成时止；如乙方提前终止本合同的，须全额返还甲方预付乙方提成奖金的全部奖金；乙方在合同期间，不得同时在与甲方具有竞争关系的同行单位就业或受托为该类同行单位从事营销工作，乙方违反该约定的，应向甲方支付承诺业绩指标10%的违约金，并赔偿损失；任何一方需单方终止本合同的，必须提前30天书面通知对方；乙方根据前述约定提前终止本合同的，应向甲方支付承诺业绩指标15%的管理费用。同日，双方签订《补充协议》，约定：乙方如每月完成业绩25万元以上，甲方给予乙方该月业绩的5%奖励。双方确认，原告已向被告支付预付奖金24万元、截至2018年12月份的业绩提成（包括合同约定的业绩20%的提成及补充协议约定的每月超过25万元部分的5%提成）。原告陈述另有预付奖金12万元已支付给被告，并提供了被告签字的预付款单和预付款收条。本案双方争议主要为：一、案涉营销合同是否有效；二、被告是否存在违约行为。对于争议一，被告辩称合同因涉及营利性陪侍而无效。本院认为，合同未涉及营利性陪侍，且约定不从事违法活动，案涉合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效。对于争议二，原告主张被告违约的事实为:被告未完成合同约定的业绩且不再履行合同，去同行单位从事营销。原告为证明其主张的事实，提供了被告在合同期内去其他娱乐场所进行营销的钟秀容微信朋友圈截图、通话录音、短信的拍照件等证据，被告对上述证据不予认可。原告申请证人张某出庭作证，证人张某陈述：证人系原告财务人员，钟秀容在2019年1月底左右不再至原告处提供营销服务，也未再回原告处。被告对张某的证言质证认为：证人是原告的员工，对证人所陈述的对原告有利的事实应当结合其他证据证明。本院对该部分争议事实和证据综合认证认为：原告提供的录音、短信的拍照件、钟秀容的微信朋友圈等证据均与本案基本事实的认定有关，可以作为证据使用。原告提供的证据与其陈述的事实可以相互印证，可以证明被告在2019年2月份已不在原告处从事酒水营销并至其他娱乐场所从事营销。据此，原告主张的被告违约事实成立。本院认为，原、被告间成立合法有效的合同关系，被告在合同期内离开原告至其他同业单位，以实际行为表明不再继续履行合同，对原告要求解除双方合同的诉讼请求，本院予以支持。合同约定，被告提前终止合同，应当退还原告预付奖金。关于预付奖金数额，原告主张另预付12万元提供了相应证据，结合合同约定，可以认定。原告要求被告返还预付奖金36万元合法有据，应予支持。关于违约金，合同约定，被告合同期内到同行单位营销应支付承诺业绩指标10%的违约金和被告提前终止合同应支付承诺业绩15%的管理费用，即400万元×10%=40万元和400万元×15%=60万元，该两项费用均应当认为是违约金，其实质在于保障因被告违约造成的损失赔偿，因被告离职前已为原告完成了一定业绩，而原告并无充分证据证明因被告合同期内到其他同业单位营销或者被告提前终止合同给原告造成的实际损失数额，被告在诉讼中对违约金数额也提出了异议，故综合本案合同性质及履行情况，本院酌定被告向原告支付违约金12万元（40万元×30%）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下：一、被告钟秀容于本判决生效之日起十日内返还原告崇川区宏鼎娱乐会所预付奖金36万元。二、被告钟秀容于本判决生效之日起十日内支付原告崇川区宏鼎娱乐会所违约金12万元。三、解除原告崇川区宏鼎娱乐会所与被告钟秀容于2018年8月30日签订的委托营销合同以及补充协议。四、驳回原告崇川区宏鼎娱乐会所的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11880元（已减半收取），由原告崇川区宏鼎娱乐会所负担2914元，被告钟秀容负担8966元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费23760元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员 曹卫华法官助理 姚 雷二〇一九年十二月十二日书 记 员 徐修竹