广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初18216号原告：广州市越秀区凤椰餐厅，经营场所广州市越秀区中山三路东昌大街17号之一全部自编二、三层。经营者：黄丽，女，1983年5月6日出生，汉族，身份证住址四川省峨眉山市。诉讼代理人：郑智丽，广东广和（东莞）律师事务所律师。诉讼代理人：尹少凡，广东广和（东莞）律师事务所实习律师。被告：叶亭君，女，1997年4月19日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。诉讼代理人：刘春苑，广东经国律师事务所律师。原告广州市越秀区凤椰餐厅诉被告叶亭君劳动争议一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人郑智丽、尹少凡，被告讼代理人刘春苑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：一、仲裁裁决第二项“本裁决生效之日起三日内，被告申请人一次性支付申请人2018年8月1日至9月5日期间工资4893.1元”认定事实不清，依法应当改判。1.关于工资数额，依据原被告双方签订的劳动合同约定“工资标准为1900元/月”，对此劳动合同中约定的1900元属于被告基本工资，每月原告在1900元基本工资基础上核算被告应发工资总额，同时根据《中国银行交易流水明细清单》显示原告通过银行转账向被告发放了自2017年4月至2018年7月共16个月的工资为52800元，由此计算得出被告的月平均工资应为3300元/月。被告主张其每月工资为4300元，但除了上述银行流水外，未能提供其他有效证据予以佐证，应承担举证不能的责任，因此，裁决书第5页显示仲裁庭以“本案中，被申请人未能在规定的举证期限内提供申请人的工资支付凭证，应由其司承担举证不能的不得利后果”明显属于认定事实不清。2.根据上述第一点计算得出被告的月平均工资标准为3300元/月，由此计算被告2018年8月1日至2018年9月5日的工资应为3300元+3300元÷30天×5天=3850元。二、仲裁裁决第三项“被申请人一次性支付申请人于2017年2月20日至2018年9月5日期间延长工作时间工资、休息日及法定休假日加班工资40025元”认定事实不清，适用法律错误，依法应当撤销。1.关于工作时间，根据原告提供的《行政人员签到表》显示被告每天工作时间为早上9：00-下午6：00，由于中间存在1小时的吃饭休息时间，因此，被告的工作时间实际为每天8小时，每月休息4天。2.被告在入职时已清楚原告安排的工作时间及支付的相应工资待遇，而原告在职期间一直没有提出异议，因此，对于原告支付给予被告的工资中已包括了加班工资，而原告支付被告的工资及加班工资是否合法，应根据是否违反了广州市最低工资标准进行判断。依据2017年广州市最低工资标准为1895元，2018年7月后基本工资为2100元的标准，同时根据双方签署的劳动合同中约定的1900元为基数，结合本案中被告的工作日、休息日及法定节假日的天数（2017年2月20日-2018年9月5日期间工作日有389天，法定休假日有14天，休息日有160天），得出被告在职期间应获工资总额为51627.6元[工作日工资1900元÷21.75天×389天=33981.6元；法定休假日加班工资1900元÷21.75天×14天×300%=3669元；未休休息日加班工资1900元÷21.75天×（160天÷2）×200%=13977元]。结合《中国银行交易流水明细清单》显示原告通过银行转账向被告发放了自2017年4月至2018年7月共计16个月的工资为52800元（不含被告2018年8月1日-2018年9月5日期间的工资数额），由此可视为原告已足额支付了被告的加班工资，被告提出加班费的请求，缺乏法律依据。且被告现伙同餐厅前经理莫志莲，将餐厅考勤记录及工资台账均予以销毁，被告与莫志莲向仲裁庭及贵院主张要求加班费，是完全了解原告在资料被销毁的情况下无法提供工资台账及考勤记录，因此，原告有理由相信被告与莫志莲之间为达到个人目的，采取非法手段恶意损害公司利益，是恶意之诉。三、仲裁裁决第四项“被申请人一次性支付申请人2018年2月20日至9月5日期间未休年休假工资790.8元”认定事实不清，依法应当改判。根据上述第一条所计算得出被告的月平均工资标准为3300元/月，由此计算被告2018年2月20日至9月5日期间未休年休假工资为349.4元（1900元÷21.75天×2天×200%=349.4元）。因此，要求判决：1、原告支付被告2018年8月1日至9月5日期间的工资为3850元；2、原告无须向被告支付2017年2月20日至2018年9月5日期间延长工作时间工资、休息日及法定休假日加班工资40025元；3、原告支付被告2018年2月20日至9月5日期间未休年假工资为349.4元。被告辨称：同意仲裁裁决。经审理查明：2017年2月20日，被告入职原告处工作，任职行政工作，并签订劳动合同。合同约定：合同期限自2017年2月20日起至2019年2月19日止；实行标准工时制，每周工作40小时，每周至少休息一天，未经原告批准，被告不得加班；工资标准每月1900元。被告在原告处工作至2018年9月5日。原告向被告发放工资至2018年7月。2018年8月1日至2018年9月5日被告全勤。原告为证明被告以个人原因提出辞职，并非原告未及时支付劳动报酬和未为其缴纳社会保险，且最后工作日期是2018年9月5日，提供被告于2018年8月20日出具的《辞职申请书》为据，其中内容“由于我自身经验的不足，近期的工作让我觉得力不从心。为此，我进行了长时间的思考，觉得公司目前的工作安排和我之前做的职业规划并不完全一致。为了不因为我个人的原因而影响公司的发展，经过深思熟虑之后我决定辞去这份工作”。被告确认该申请书是其本人所写，但认为是由于原告答应书写辞职申请书后才为其被缴社会保险。原告为证明被告于2017年4月至2018年7月共16个月的总工资为52800元，实际月平均工资为3300元，提供被告名下的帐户为62×××78的中国银行交易流水明细清单为据，其中显示2017年4月至同年12月每月工资为3200元、2018年1月至同年7月每月工资为3400元。原告为证明被告每天工作时间为早上9：00-下午6：00，中间存在1小时的吃饭休息时间，同时根据双方签署的劳动合同中约定的1900元为基数，结合本案中被告的工作日、休息日及法定节假日的天数（2017年2月20日-2018年9月5日期间工作日有389天，法定休假日有14天，休息日有160天），得出被告在职期间应获工资总额为51627.6元[工作日工资1900元÷21.75天×389天=33981.6元；法定休假日加班工资1900元÷21.75天×14天×300%=3669元；未休休息日加班工资1900元÷21.75天×（160天÷2）×200%=13977元]，而2017年4月至2018年7月共计16个月的工资为52800元（不含被告2018年8月1日-2018年9月5日期间的工资数额），原告已足额支付了被告的加班工资，提供2017年5月至2018年1月《行政人员签到表》为据，其中显示被告每天上班时间为9时，下班时间为18时；2017年5月休息9日、5月1日劳动节上班；2017年6月休息12日；2017年7月休息9日；2017年8月休息5日；2017年9月休息5日；2017年10月休息3日、10月2日国庆节以及10月4日中秋节上班；2017年11月休息4日；2017年12月休息17日；2018年1月休息4日、1月1日元旦上班。即2017年5月至2018年1月期间被告合共休息日休息68日，法定节假日上班4天。被告质证表示有异议，认为有修改痕迹且仲裁时双方均确认是通过考勤机进行考勤的，不清楚签到表是否被告的签名，但不申请笔迹鉴定。被告为证明其自2017年12月起岗位变更为行政人事兼出纳，每月工资为4300元，包括基本工资2900元、全勤400元、出纳兼职工资1000元，提供以下证据：1、日期为2017年12月16日的《凤园椰珍餐厅人事通知单》，其中内容“人事调动提升，职务由人事调整为人事兼出纳；工资由2900元+全勤调整为2900元+全勤+1000元；生效日期2017年12月1日”，通知单下方“批准栏”有部门经理、执行总经理及被告的签字确认；2、中华店6月份员工工资明细表照片，其中显示被告实发工资为4300元。原告质证有异议，表示没有原件，不予确认。另查，2017年2月20日-2017年4月30日期间以及2018年2月1日至2018年9月5日期间休息日共有82天，法定休假日共有7天。2017年5月1日-2018年1月31日期间休息日有78天。2018年2月20日-2018年9月5日期间自然日有198天。2018年11月29日，被告向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉。该仲裁委于2019年3月22日作出[穗越劳人仲案（2018）2103号]《仲裁裁决书》，裁决：一、确认双方在2017年2月20日至2018年9月5日期间存在劳动关系；二、原告向被告支付2018年8月1日至9月5日期间工资4893.1元；三、原告向被告支付2017年2月20日至2018年9月5日期间延长工作时间工资、休息日及法定休假日加班工资40025元；四、原告向被告支付2018年2月20日至9月5日期间未休年休假工资790.8元；五、驳回被告的其他仲裁请求。本院认为：原、被告对《仲裁裁决书》关于双方在2017年2月20日至2018年9月5日期间存在劳动关系的裁决均无异议，本院予以确认。关于工资标准问题。《广东省工资支付条例》第十六条规定“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”；第十七条规定“用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单”；第四十八条规定“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任”。本案中，原告主张被告月平均工资标准为3300元，仅提供了被告中国银行帐户的交易流水明细清单为据。被告则抗辩其月平均工资为4300元，由基本工资2900元、全勤400元及出纳兼职工资1000元组成，提供了《凤园椰珍餐厅人事通知单》、中华店6月份员工工资明细表照片为据，其中有原告部门经理及执行总经理签名确认的《凤园椰珍餐厅人事通知单》显示被告的月工资自2017年12月1日起由“2900元+全勤”调整为“2900元+全勤+1000元”。鉴于原告没有提供上述工资台账等工资支付凭证，应由其承担举证不能的不利法律后果，本院结合双方提供的证据，确认被告于2017年11月前月工资为3300元，由基本工资2900元及全勤400元组成；自2017年12月起月工资为4300元，由基本工资2900元、全勤400元及出纳兼职工资1000元组成。由于原告只是支付被告工资至2018年7月，而被告于2018年8月1日至9月5日期间全勤，因此，原告应向被告支付2018年8月1日至9月5日期间工资4893.1元（4300元+4300元÷21.75天×3天）。关于延长工作时间加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。其中延长工作时间加班工资问题，原告主张被告每天工作时间为早上9：00-下午6：00，中间存在1小时的吃饭休息时间，不存在延长工作时间，提供《行政人员签到表》为证，被告虽然不确认该表上的签名，但明确不申请笔迹鉴定，因此，本院对该《行政人员签到表》真实性予以确认。从该《行政人员签到表》反映，被告早上上班时间为9时，下午下班时间为18时，被告主张其中午只有半小时休息吃饭时间，但没有提供证据予以证实，本院对其主张不予采信，确认被告中午休息时间为1小时。因此，从现有证据不能证明被告存在延长工作时间问题，因此，本院对原告的主张予以支持，确认不需计付延长工作时间加班工资给被告。关于休息日及法定休假日加班工资问题。根据《广东省工资支付条例》第二十条规定“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬”。由于原告仅提供2017年5月至2018年1月的《行政人员签到表》为证据，因此，对2017年2月20日-2017年4月30日期间以及2018年2月1日至2018年9月5日期间被告是否存在加班事实，由原告承担举证不能的不利后果。至于2017年5月至2018年1月期间被告是否存在加班事实则应以《行政人员签到表》为准。根据本院查明的2017年2月20日-2017年4月30日期间以及2018年2月1日至2018年9月5日期间休息日共有82天，法定休假日共有7天可确认，在此期间，被告休息日加班共41天（82天/2）、法定休假日加班共7天。根据《行政人员签到表》及本院查明的2017年5月1日-2018年1月31日期间休息日有78天可确认，在此期间被告休息日加班共10天（78天-68天）、法定休假日加班4天。据此，原告应支付休息日及法定休假日加班工资18000元给被告[2900元÷21.75天×（41+10）天×200%+2900元÷21.75天×（7+4）天×300%]。关于未休年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”；《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。本案中，被告没有提供证据证明其入职原告前的工龄，其于2017年2月20日入职原告处工作，其自2018年2月20日起可享受5天年休假，因此，其在2018年2月20日至9月5日期间可享受2天年休假（198天÷365天×5天）。鉴于现没有证据显示被告有休过上述期间的年休假，因此，原告应支付2018年2月20日至9月5日期间未休年休假工资790.8元给被告（4300元÷21.75天×2天×200%）。原告主张应按月工资1900元标准计算未休年休假工资，但根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”，因此，原告的主张依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《广东省工资支付条例》第十六条等的规定，判决如下：一、确认原告广州市越秀区凤椰餐厅与被告叶亭君于2017年2月20日至2018年9月5日期间存在劳动关系。二、原告广州市越秀区凤椰餐厅应于本判决发生法律效力之日起五日内，一次性支付2018年8月1日至9月5日期间工资4893.1元给被告叶亭君。三、原告广州市越秀区凤椰餐厅应于本判决发生法律效力之日起五日内，一次性支付2017年2月20日至2018年9月5日期间休息日及法定休假日加班工资18000元给被告叶亭君。四、原告广州市越秀区凤椰餐厅应于本判决发生法律效力之日起五日内，一次性支付2018年2月20日至9月5日期间未休年休假工资790.8元给被告叶亭君。本案诉讼费10元由原告负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  叶 菁人民陪审员  苏丽红人民陪审员  麦冬妮二〇一九年十二月三十一日书 记 员  严卓宾