安徽省长丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0121民初5652号 原告：闫自常，男，1941年6月12日出生，汉族，住安徽省长丰县水湖镇岗城社居委岗一组，身份证号码340121194106120013。 委托诉讼代理人：朱云婧，北京盈科（合肥）律师事务所。 被告：长丰县殡仪馆，住所地安徽省长丰县水湖镇环城东路44号，统一社会信用代码1234012148508845XA。 法定代表人：闫如江，该馆馆长。 委托诉讼代理人：陈顺，安徽万世律师事务所律师。 原告闫自常诉被告长丰县殡仪馆劳动争议一案，本院于2019年11月11日受理后，依法适用简易程序，于2019年11月27日公开开庭进行了审理，原告闫自常及其委托诉讼代理人朱云婧，被告长丰县殡仪馆的委托诉讼代理人陈顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闫自常向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告支付原告补工资差额86799.6元；2.请求判决被告支付原告工作日加班工资228792.59元、休息日工资126903.62元、法定休假日工资20133.75元；3.请求判决被告支付原告年休假工资差额5104.97元；4.请求判决被告补偿原告1998年4月至2001年6月应支付的社会保险金，暂估3000元；5.请求判决被告支付原告赔偿金55040元；6.本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：原告自1998年4月2日起在被告处工作，每天从早到晚在被告处值班，负责被告所属财产、物资的安全，以及遗体美容、夜间丧户来电登记或来被告处接待及遗体安放等工作，并向被告负责人汇报工作情况。1998年4月工资为200元，同年5月至2015年6月原告工资为每月240元，2015年7月后工资变更为每月400元。2019年9月20日原告接到被告通知，即日起解除原告与被告之间的劳动关系。原告在被告处工作期间一直勤勤恳恳，法定节假日也每天工作，从未享受过带薪年休假。但被告不给原告购买社会保险，从未支付过加班工资，还在未提前通知的情况下单方解除劳动关系。原告认为，被告的行为严重侵害了原告的合法权益，因此诉讼，望判如所请。 长丰县殡仪馆辩称：请求驳回原告对被告的各项诉请。具体如下：1.原告的各项诉请均已超过法定的仲裁时效，因为其超过了法定的仲裁时效，故其各项诉请已被劳动部门依法裁决不予受理，其现在的主张不应得到人民法院的支持；2.事实上原、被告之间是一种雇佣的劳务关系，被告一直按照双方的约定支付了相应的劳务费，现原告按照劳动关系进行主张，没有事实依据，在此之前，我国的劳动合同法及劳动仲裁调解法均是原告已满退休年龄以后才实行的，进而我方认为本案不应当适用现在的相关法律规定来裁决在该法律规定使用前原告已达退休年龄的法律关系；3.原告的第一项诉请与双方的约定不符，被告已按照约定支付了劳务费用，所以其主张所谓的工资差额没有事实依据，原告的第二、三项诉请因双方之间并不存在其主张的劳动关系，所以其按劳动关系主张的加班费用等没有法律和事实依据，且加班费用根据相关规定应当由原告进行举证，若原告无法举证，应当承担举证不能的责任，对原告的主张我方不认可。原告的第四项诉请非法院的受理范围，且在此之前，也就是1998年至2001年，我国并没有强制的推行社会保险。原告的第五项诉请没有事实依据，因之前的各项诉请不应得到支持，所以其该项诉请计算缺乏事实依据。综上，请求法院依法驳回原告各项诉请。 本院经审理认定事实如下：1998年4月2日，长丰县殡仪馆作为甲方与作为乙方的闫自常签订书面《协议》一份，载明：“现根据甲方需要与乙方订立关于夜间值班有关事宜的协议如下：1.甲方根据作息时间表下午下班时乙方按时到甲方值夜班，甲方次日上班时，乙方下班，同时向甲方负责人汇报夜间情况；2.乙方在夜间值班除负责甲方所属财产、物资的安全外，同时负责夜间丧户来电登记或来甲方的接待及遗体安放工作。乙方如遇处理不了的事情及突发事件不能自作主张擅自处理，应及时电话通知甲方负责人，等待处理；3.乙方早晨起床后，应巡视甲方所属的范围有无被盗、损坏或异样，如发现问题，待上班后向甲方负责人汇报；4.甲方每月向乙方付夜间值班费200元；5.乙方在值班时，必须小心谨慎，认真细致地履行职责。如在夜间值班时发生的被盗及一切有后果或有影响的事件，应由乙方负全面责任。以上协议，双方同意后签字生效，协议一式二份。” 2019年9月20日，长丰县殡仪馆向闫自常发出书面《通知》一份，载明：“闫自常同志：鉴于您的年龄已高，身体情况欠佳，无法胜任现职工作。为了您本人及您家庭负责，经本馆研究决定，即日起解除我们之间的协议（工资发放到9月底）。接收通知书的同时交出车间所有钥匙，协议解除后，您个人出现的任何问题与本馆无关。”闫自常收到该通知后，于2019年10月21日向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年10月28日，长丰县劳动人事争议仲裁委员会以闫自常于1941年6月12日出生，超过78周岁，已达到法定退休年龄，按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七规定，其仲裁请求均超过了一年仲裁时效为由，作出（2019）长劳人仲不字第91号案件不予受理通知书。闫自常不服仲裁，诉讼来院。 另查明：闫自常在长丰县殡仪馆工作期间，其1998年4月的值班费为200元，1998年5月至2015年6月之间每月的值班费为240元，2015年7月开始每月值班费为400元。根据闫自常提供的领条及银行明细载明，闫自常在2019年之前的值班费基本上系几个月发放一次。闫自常庭审中陈述，其若生病不能值夜班，因长丰县殡仪馆不收钥匙，其都是安排其家人替其值夜班。且闫自常自述其日常工作不需要考勤，也没人管理。 以上查明事实，有当事人的陈述、《协议》、《通知》、《长丰县劳动人事争议仲裁委员会案件不予受理通知书》、银行流水等相关证据证明，经庭审举证、质证、相互印证，足以确认。 本院认为：本案的争议焦点是闫自常与长丰县殡仪馆之间签订的《协议》性质认定，即该《协议》为劳动合同还是劳务合同。《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和劳动合同法实施条例》分别于2008年1月1日和2008年9月18日施行，涉案双方签订的《协议》的时间为1998年4月2日，按照当时适用的《中华人民共和国劳动法》的规定，建立劳动关系应当签订书面劳动合同，且书面劳动合同应当具备劳动合同期限、工作内容、劳动保护、劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件、违反劳动合同的责任等必备条款。而劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。具体到本案，双方于1998签订的《协议》中，约定了闫自常的工作内容系在长丰县殡仪馆作息时间表下班后进行有偿值夜班，该协议中对劳动合同期限、劳动保护、劳动纪律及劳动合同终止的条件等必备条款并未载明，不符合书面劳动合同的形式要件，且事实劳动关系也是在劳动合同法实施后才认可，另据闫自常自己陈述其在长丰县殡仪馆工作期间不需要考勤，也没有人对其进行管理，其生病不能值班也可自行安排其家人代班，可见闫自常在人身隶属性和依附性方面不需要接受长丰县殡仪馆的管理、支配和监督。故双方于1998年4月2日签订的《协议》属于劳务合同的性质。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》、《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》、《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》、《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工法定退休年龄涵义的复函》等法规文件，确立了男职工退休年龄为年满60周岁，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。也即法律认可的男职工劳动合同的年龄是年满60岁之前，本案中，闫自常2001年6月13日即年满60周岁，也即其在劳动合同法和劳动合同法实施条例施行前已达到退休年龄，不具备与长丰县殡仪馆建立劳动合同的法定要件，故双方之间的涉案《协议》应认定为劳务合同。综上，闫自常主张按照劳动关系要求长丰县殡仪馆支付工资差额、加班费、未休年休假工资、经济补偿金等诉讼请求因无事实和法律依据，不应支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告闫自常的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告闫自常负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  杨艳 二〇一九年十二月十六日 书记员  汤瑞 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。 第十九条劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款： （一）劳动合同期限； （二）工作内容； （三）劳动保护和劳动条件； （四）劳动报酬； （五）劳动纪律； （六）劳动合同终止的条件； （七）违反劳动合同的责任。 劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。