贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019）黔0424民初1196号原告：任权，男，1964年7月2日生，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区。委托代理人：刘大军，贵州言闻律师事务所律师，执业证号：15201201110760008。代理权限为特别授权代理。委托代理人：周菁菁，贵州言闻律师事务所律师，执业证号：152012018110426690。代理权限为特别授权代理。被告：贵州浩驰工程建设有限公司。住所：贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县顶云乡顶包公路旁。法定代表人：于秋生。统一社会信用代码：91520424596397167W。被告：关岭自治县城市建设投资集团有限责任公司。住所：贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县关索镇住房和城乡建设局二楼。法定代表人：吴顺智。统一社会信用代码：91520424061033404D。委托代理人：赵福义，关岭布依族苗族自治县公安局公职律师，代理权限为特别授权代理。第三人：贵州凯和建设工程有限公司。住所：贵州省贵阳市南明区东新区路7号。法定代表人：周其华。统一社会信用代码：91520100741143121J。原告任权诉被告贵州浩驰工程建设有限公司（以下简称：“浩驰公司”）、关岭自治县城市建设投资集团有限责任公司（以下简称：“关岭城投公司”）、第三人贵州凯和建设工程有限公司（以下简称：“凯和公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告任权及其委托代理人刘大军、被告关岭城投公司委托代理人赵福义到庭参加诉讼，原告任权的委托代理人周菁菁、被告关岭城投公司法定代表人吴顺智、第三人凯和公司法定代表人周其华经本院合法传唤，无正当理由拒不庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、判令被告浩驰公司立即支付原告工程款4263019.01元及延迟履行期间造成的资金占用损失，从2015年9月11日起以4263019.01元为基数按中国人民银行贷款利率的3倍计算至付清之日止（到起诉时约为2420000元）；2、判令被告关岭城投公司在其欠被告浩驰公司工程款范围内对原告承担付款责任；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：被告关岭城投公司将关岭灞陵大道建设项目的工程发包给被告浩驰公司，原告任权于2013年6月5日以第三人的名义与被告浩驰公司关岭项目部签订《高边坡支付工程施工合作协议书》，协议约定由原告任权以包工、包料、包质量、包进度、包安全、包内业务资料等，按被告浩驰公司的总体要求执行组织施工的承包方式承包位于关岭县，项目名称为关岭县灞陵大道建设项目的工程，另外还约定施工过程中被告浩驰公司按原告任权完成工作量的45%支付工程款，剩余55%工程款的项目完工后由被告浩驰公司分4年（依先后每年各支付工程款总价款的20%、20%、10%、5%）、每年分四次（每次间隔三个月，第一次付款时间为项目完工后的第一个月）支付给原告任权工商银行、户名为任权的账号：62×××66的银行账户。原告任权在签订协议后按照协议的约定对工程进行施工，按期完成竣工并验收合格。被告浩驰公司未按时付款，双方发生争议，被告浩驰公司于2015年6月23日向原告任权承诺2015年9月10日前一次性支付原告任权第一年20%工程款，余下款项每间隔3个月支付5%，如被告浩驰公司未按协议和承诺书履行自己的付款义务，至今仍欠原告任权4263019.01元尚未支付，被告关岭城投公司作为建设工程发包人也未将工程款全额支付给被告浩驰公司，经原告任权多次追索未果，诉至法院，提出以上诉请。被告浩驰公司未答辩。被告关岭城投公司辩称：涉案工程项目的发包人是城乡住房建设局，2013年变更为城投公司，以前的承包方是太平洋公司授权委托给浩驰公司，关岭城投公司也认可这个关系，原告的诉请要求被告关岭城投公司承担支付义务，城投公司和原告没有实际的合作关系，只是和浩驰公司合作，2012年10月18日成立合同，合同约定是360天，最后2018年7月2日在此期间从2013年7月15日—2019年9月6日共计支付4.1亿元，签字确认的款项，14233424.65元没有支付，但该部分款项是属于质保金。第三人凯和公司未答辩。本院经审理认定事实如下：涉案工程项目的发包人原系关岭布依族苗族自治县住房和城乡建设局，于2013年2月20日变更为关岭城投公司，承包人为太平洋建设集团有限公司关岭项目部，后太平洋建设集团有限公司授权给其下属子公司浩驰公司。2013年6月5日第三人凯和公司与被告浩驰公司关岭项目部签订《高边坡支护工程施工合作协议书》，协议约定：（一）、工程名称为关岭县灞陵大道建设项目；（二）、工程地点为关岭县；（三）、工程承包方式及内容为本工程项目范围内从起点至Ｋ2＋840（即5号山）段高边坡支护工程施工；（四）、承包方式为包工、包料、包质量、包安全、包内业务资料等，按甲方的总体要求自行组织施工；（五）、合同工期为2013年6月6日，完工日期为2013年9月20日；（六）、工程质量为标准；（七）、合同价款及竣工结算。合同价款为本合同价款以业主方最终结算审计为准；竣工结算为本项目工程竣工验收合格后，乙方根据实际完成的经业主方批复的工程量，并按本项目业主规定编制工程决算报业主指定审计部门审计，经审计部门审核确认的工程结算总价款扣除甲方应收取的工程管理费作为本协议中同乙方结算价款；……（八）、付款方式为甲方对乙方的工程计量款支付方式等同于甲方与本项目业主方（即关岭布依族苗族自治县住房和城乡建设局）签订的《施工合同》中约定的付款及付款比例，具体支付方式为施工过程中按乙方完成工作量的45%向乙方支付工程款（付款周期不超过三个月）。剩余的55%的工程出资款在项目完工后由甲方分4年偿还乙方，依先后每年各偿还工程总价款的20%、20%、10%、5%，每年分四次（每次间隔3个月）平均支付，第一次付款时间为项目完工后的第一个月，此后每三个月付款一次，即每次付款的金额为乙方通过甲方报给监理、业主的的当期计量款资料中经监理、业主审核签字后，业主的批复资金扣除乙方应交甲方税金、规费等费用后的余额，但甲方应提取的管理费按本协议的“七、3”款之规定执行。合同还对材料的供应、工程质量及验收、施工组织与工期、双方的权利与义务等事项作了约定。被告浩驰公司在甲方处盖其公章及其法定代表人于秋生签字并加盖其印章。乙方处盖有第三人凯和公司的公章及原告任权的签字。合同签订后，涉案工程由任权进行实际施工，被告浩驰公司与第三人凯和公司对涉案工程的竣工进行验收，并验收合格，被告浩驰公司尚欠第三人凯和公司工程款为4263019.01元。同时查明：2015年6月23日被告浩驰公司向第三人凯和公司出具承诺书，承诺：1、按乙方45%工程款税收的以外55%工程款税收甲方从甲方承诺之日起在第一次支付甲方工程进度时三日之内支付给乙方。2、甲方根据合同约定以审计单位确定的工程总价和单价为依据，在项目竣工验收后由甲方4年偿还乙方剩余的55%工程进度款，甲方在2015年9月10日前必须一次性支付乙方第一年20%进度款，余下款项每隔3个月支付5%。如若甲方未能按时支付工程款，甲方按照中国人民银行贷款基准利率的3倍给乙方作为资金占用补偿费。另查明：根据原告提供的银行流水凭证、关于关岭县灞陵大道建设项目情况说明等予以证明原告任权为涉案工程的实际施工人。被告关岭城投公司尚欠被告浩驰公司工程款为14233424.65元。原告任权于2019年11月19日向本院申请财产保全，本院经审查认为，原告任权的财产保全符合法律规定，于当日作出（2019）黔0424民初1196号民事裁定书，原告任权预交财产保全费5000元。上述事实，有原告提供的身份证、第三人凯和公司、被告关岭城投公司、浩驰公司信息、《高边坡支护工程施工合作协议书》、承诺书、询证函、银行流水、第三人凯和公司的情况说明，被告关岭城投公司提供的项目台账、太平洋建设集团有限公司关岭项目部文件太建关岭部字11号、施工合同、变更主题的函、授权委托书、审核结算表、支付凭证及原、被告庭审陈述在卷。以上证据客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为：民事主体的民事活动应遵守法律法规的规定，恪守诚信原则。本案中，被告浩驰公司与第三人凯和公司签订《高边坡支护工程施工合作协议书》后，原告任权作为涉案工程的实际施工人，并对涉案工程进行实际施工，施工结束后，被告浩驰公司与第三人凯和公司对涉案工程的竣工进行验收，并验收合格，从原告任权提供的证据询证函证实被告浩驰公司尚欠第三人凯和公司工程款为4263019.01元。2015年6月23日被告浩驰公司向第三人凯和公司出具承诺书，是对原告完成工程应得款项的认可，证明被告浩驰公司对欠工程款事实的认可，并陆续向原告支付工程款。也能证明原告是涉案工程的实际施工人。原告任权作为涉案工程的实际施工人有权请求相应的工程价款。故，原告诉请被告浩驰公司支付其工程欠款4263019.01元，及延迟履行期间造成的资金占用损失，从2015年9月11日起以4263019.01元为基数按中国人民银行贷款基准利率的3倍计算至付清之日止。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息。”、第十八条：“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；……。”的规定及被告浩驰公司向第三人出具的承诺书，被告浩驰公司应承担给付原告任权工程款的责任，向原告支付工程款并承担延迟履行期间造成的资金占用损失，从2015年9月11日起以4263019.01元为基数按中国人民银行贷款基准利率的3倍计算至付清之日止。被告关岭城投公司虽不是责任主体，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，庭审中已查明被告关岭城投公司尚欠被告浩驰公司工程款14233424.65元未支付，故，被告关岭城投公司应在未支付工程款14233424.65元范围内对原告承担责任。庭审中，被告关岭城投公司辩称：其与原告任权及起诉的第三人无任何法律意义上的合同关系，根据合同的相对性，原告与其之间相互不享有任何权利和承担任何义务，其公司未支付被告浩驰公司的14233424.65元是保证金，且该工程经被告浩驰公司与原告进行验收合格已达5年有余，在此期间被告关岭城投公司向被告浩驰公司支付大量的工程进度款，原告在此期间不向被告浩驰公司主张权利，而是等到被告关岭城投公司将工程款全额支付给完浩驰公司后才主张自己的权利，不能排除原告与被告浩驰公司有恶意串通嫌疑，提起还未过质量保证期的建设工程质量保证金而损害被告关岭城投公司的利益，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定。结合原告提供询证函及银行流水、承诺书等证实，被告浩驰公司与第三人凯和公司已对涉案工程进行验收并结算，故，被告关岭城投公司的该答辩主张，本院依法不予采纳。被告浩驰公司及第三人凯和公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对自己权利的处分，不利后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告贵州浩驰工程建设有限公司在本判决发生法律效力后15日内一次性给付原告任权工程款4263019.01元，并以工程款4263019.01元为基数按中国人民银行贷款基准利率的3倍支付原告任权从2015年9月11日起至付清之日止的利息。二、被告关岭自治县城市建设投资集团有限责任公司在未支付被告贵州浩驰工程建设有限公司工程款14233424.65元范围内对原告任权承担付款责任。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果义务人未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费29291元（已按简易程序减半收取），财产保全费5000元，由被告贵州浩驰工程建设有限公司、关岭自治县城市建设投资集团有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提出上诉，本判决则发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审判员 陈 荣二〇一九年十二月九日书记员 鲁小涵