云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0328民初2432号原告：吕压全，男，1982年1月11日生，汉族，曲靖市麒麟区人，小学文化，农民，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：马荣芳，云南枫耀律师事务所律师，特别授权代理。被告：曲靖置中装饰工程有限公司，住所地：云南省曲靖市沾益区西平街道望海路46号，统一社会信用代码：91530302709788755B。法定代表人：权钟红，执行董事兼经理。（未到庭）委托诉讼代理人：邓羽茜，云南德赞律师事务所律师，特别授权代理。被告：吴菊仙，女，1976年8月18日生，汉族，曲靖市麒麟区人，小学文化，农民，住云南省曲靖市麒麟区。第三人：曲靖市老腊庄餐饮有限公司，住所地：云南省曲靖市将军镇美食汇7幢、9幢，统一社会信用代码：91530302MA6K8297XP。法定代表人：陈敏，总经理。原告吕压全与被告曲靖置中装饰工程有限公司、吴菊仙及第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司健康权纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕压全及其委托诉讼代理人马荣芳，被告曲靖置中装饰工程有限公司委托诉讼代理人邓羽茜,被告吴菊仙，第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司法定代表人陈敏及证人付某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕压全向本院提出诉讼请求：1.判令被告及第三人连带赔偿医疗费53163.17元、住院伙食补助费3700元、营养费1850元、后期治疗费16000元、护理费5920元、残疾赔偿金133952元、误工费40922元、交通费1000元、鉴定费1800元及精神抚慰金5000元，合计263307.17元。2.诉讼费由被告承担。事实和理由：曲靖市妇幼保健院新址南苑新区建成后，与曲靖市老腊庄餐饮有限公司签订了食堂承包合同，约定由曲靖市老腊庄餐饮有限公司投资装修、建设并依法依归独立自主经营。2019年3月16日，曲靖市老腊庄餐饮有限公司与被告曲靖置中装饰工程有限公司又签订室内装饰工程承包合同，将食堂装修工程发包给曲靖置中装饰工程有限公司包工包料装修。之后，曲靖置中装饰工程有限公司工地代表吕品逸找到吴菊仙，吴菊仙又找到孙秤田，孙秤田再找原告参与施工。2019年3月22日，原告在曲靖市妇幼保健院新址二食堂内做墙体拆除工作时，左腿不慎被墙体砸伤。经法医鉴定达九级伤残，后期治疗费16000元。被告曲靖置中装饰工程有限公司辩称，原告所述的案外人吕品逸系我公司员工，工地代表。安全事故发生后的2019年3月27日，吕品逸已经代表我公司与原告吕压全达成了书面的赔偿协议，我公司已按照协议向原告赔偿了15000元。根据协议中载明的内容，原告应自行承担一切责任，赔偿15000元以后，我公司不再承担责任。原告吕压全不是我公司聘请的工作人员，而是被告吴菊仙雇佣的拆墙人员，相应的赔偿费用应当由吴菊仙来承担。且原告吕压全在拆墙过程中，由于违规操作导致安全事故的发生，原告对此应当承担主要责任。另外，原告起诉的部分赔偿费用并不合理，不应当得到全部支持。被告吴菊仙辩称，我并不认识吕压全，他并不是我聘请来做活的人。吕品逸把拆墙的工程按照每平方米35元包给我，我又以单价每平方米10元包给孙秤田，垃圾我负责处理，这是与原告自己协商的结果。开工的时候我没有在场，是孙秤田在场，出事以后孙秤田打电话给我，出于人道主义我用我的小车将原告送到医院治疗，并找我姐姐借了15000元给原告。工地上是吕品逸负责安全问题。原告吕压全不顾及自己的安全，在拆墙时先拆下面的墙才拆上面的墙。出于人道主义，我可以承担一些责任，但因为原告吕压全不是我找来做活的，单价也是原告他们自己谈的，我可以不承担责任。第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司述称，我公司与曲靖置中装饰工程有限公司签订了合同，合同约定安全问题由曲靖置中装饰工程有限公司负责，我公司不承担责任。我公司将医院二食堂发包与被告曲靖置中装饰工程有限公司装修，系总包干，公司已经履行了合同，按时将工程款项支付给了曲靖置中装饰工程有限公司，只是现在还预留了30000元作为质量保证金。如果三年之后没有质量问题，就予以退还曲靖置中装饰工程有限公司。因此，我公司不属于责任方，不应当承担民事责任。在法庭审理过程中，当事人均向本院提交了证据材料，以及本院依照职权调取了相关材料，本院依法组织当事人进行了质证。对于当事人双方无异议或者无实质异议的证据材料，本院予以采信。关于有争议的案件事实及证据材料，本院认定如下：1.关于原告提供的陆良戴家尧骨科医院的门诊费发票（金额1289.24元），被告曲靖置中装饰工程有限公司及第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司不予认可。本院认为，该医疗费发票无医疗机构陆良戴家尧骨科医院诊断证明予以佐证，不能证实与本案有关，本院不予采信。2.关于原告提供的租房合同、房东身份证复印件、交纳水电费微信截图及银行交易账单明细，原告提交该证据材料的目的是证实原告在城镇租房居住，其女儿在城镇读书，工作生活在城镇已满一年以上，其伤残赔偿金应当按照城镇居民标准计赔。被告曲靖置中装饰工程有限公司及第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司对真实性、合法性和关联性均不予认可，提出无法核实房东的身份信息是否属实，也无法核实租房的事实是否真实发生，且租房的时间有误，存疑。原告解释说明为：在2018年5月20日，也就是在同一天签订了两份租房合同，第一份租房合同起点时间为2017年5月20日，房屋租金为每年240元，到期日2018年5月20日误写为1018年5月20日，第二份租房合同起点时间为2018年5月20日，房屋租金每年3600元。本院认为，一是同一地段房屋租金的差距十分巨大，按照曲靖当地市场行情，一年的房屋租金也不可能是240元，此不符合常理；二是从银行流水账单来看，租房合同约定房租一次性付清，但银行流水账单并不能反映出哪一笔交易属于原告吕压全一次性向房东邓飞支付房租240元或者3600元；三是麒麟区珠街街道第二中学证明原告之女在该校读书，但没有证明自何时起在该校读书；四是从微信截图看，并不能证实属于支付房租费，也不能证实第一次支付房租的具体时间。因此，证据材料之间尚不能形成完整的证据锁链，对原告提供的该证据材料本院均不予采信。因此，并不能证实原告吕压全在城镇已连续居住一年以上，具有经常居住地，且生活也来源于城镇，原告对此应当依法承担举证不能的不利后果，对于原告主张的该事实，本院不予认定。3.关于被告曲靖置中装饰工程有限公司的现场图片，认为照片来源不明，不予认可。本院认为，该图片是不是原告现场工作的图片，原告对此心知肚明，仅仅以来源不明为由并不能将该证据材料排除在外，本院予以采信。4.关于被告曲靖置中装饰工程有限公司提供的赔偿协议，被告曲靖置中装饰工程有限公司以此主张原被告之间已经自愿达成了和解协议，原告吕压全对此不予认可。本院认为，该赔偿协议仅仅能够证实二被告与原告姐夫王德华就赔偿问题进行了协商的一个过程，本院予以采信，但因没有吕压全授权与王德华和解的委托书或者其他足以证实存在委托关系的证据，故并不能证实系二被告与原告吕压全已经达成了赔偿和解协议。经审理查明，2019年1月3日，第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司与曲靖市妇幼保健院签订了一份《餐饮投资服务合同》，约定由曲靖市妇幼保健院将其南苑新区医院二食堂（含主房2层874.11㎡）承包与第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司投资建设（装修）及经营，投资（含装修）不低于66万元，经营期限8年，前四年承包费以曲靖市老腊庄餐饮有限公司投资款予以抵充，从第五年开始到合同期满，承包费从18万元逐年递增至23.96万元。2019年3月16日，第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司与被告曲靖置中装饰工程有限公司签订了一份《室内装饰工程承包合同》，约定以包工包料形式将曲靖市妇幼保健院南苑新区医院二食堂发包与被告曲靖置中装饰工程有限公司进行装修（含一层原始墙体拆除工程），合同履行期限自2019年3月18日起至2019年7月1日止，合同总价款102万元，并约定在施工过程中的一切安全事故由被告曲靖置中装饰工程有限公司负责承担。合同签订后，被告曲靖置中装饰工程有限公司作为施工单位，未经建设单位曲靖市老腊庄餐饮有限公司同意，又将合同约定的食堂一层原始墙体拆除工程以每平方米35元的价格分包与被告吴菊仙个人施工。后被告吴菊仙又将该食堂墙体拆除工程以每平方米10元的价格再次分包与吕压全、孙秤田、付某、李某某和文某某等五人合伙施工，五人口头约定获得的利润平均分配。2019年3月22日，原告吕压全在拆除墙体的过程中，不听工友（合伙人）孙秤田的劝阻，未采取必要的安全防范措施，而是由下至上的方式拆除墙体，导致墙体下部被掏空后墙体倒塌将原告吕压全腿部砸伤。原告身体受损伤后，于当日即到曲靖市第一人民医院门诊及住院治疗，住院治疗37天，个人用去医疗费17475.57元，从国家医疗保险机构报销27183.81元；2019年5月至同年8月，原告返回曲靖市第一人民医院复查，用去门诊治疗费427.56元。该院对其病情诊断为：1.左侧股骨颈骨折；2.左侧髌骨骨折；3.左侧创伤性××。2019年8月15日和2019年9月11日，原告两次到曲靖中医医院门诊治疗，用去医疗费721.33元。2019年9月18日，原告到曲靖珠源司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：1.九级伤残；2.后期治疗费16000元，用去鉴定费1800元。另查明，2019年3月27日，经二被告与原告姐夫王德华协商后达成一份书面《赔偿协议书》，约定由二被告及孙秤田各赔偿原告吕压全医疗费15000元，合计45000元。被告吴菊仙通过微信向原告吕压全支付了15000元；被告曲靖置中装饰工程有限公司向原告支付12000元，因此前已垫付了医疗费3000元，被告吕压全姐夫王德华于2019年3月27日向被告曲靖置中装饰工程有限公司职工吕品逸开具收条一份，内容是“今收到吕品逸垫付医疗费15000元（壹万伍仟元整），王德华，2019.3.27”。故原告吕压全已实际从二被告处共计获得了30000元的赔偿款。本院认为，公民的人身权受法律保护。公民身体受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。在本案中，被告吴菊仙将承包的墙体拆除工程再次分包与原告吕压全等五人施工，因原告吕压全与孙秤田、付某、李某某和文某某等五人合伙承揽工程，获得的利润五人平均分配，五人之间系合伙关系，原告吕压全属于为自己提供劳务，故被告吴菊仙与原告吕压全之间属于加工承揽合同关系。因此，本案的案由应定性为健康权纠纷，而非提供劳务者受害责任纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。被告吴菊仙将墙体拆除工程再次分包与原告吕压全等人施工系违法行为，具有一定过错，应当承担相应的民事赔偿责任。被告曲靖置中装饰工程有限公司未经建设单位曲靖市老腊庄餐饮有限公司同意，也系违法分包工程，且本案房屋的墙体虽然不属于承重墙，但拆除的墙面属于建筑工程主体结构，其将墙体拆除工程违法分包与不具有履行能力的妇女吴菊仙个人来施工，也明显具有过错，应当承担民事责任。被告曲靖市老腊庄餐饮有限公司系建设单位，发包单位，根据住房和城乡建设部《建筑工程施工许可证管理办法》第二条的规定，在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下简称发证机关）申请领取施工许可证。工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。国务院《建设工程质量管理条例》第五十七条规定，违反本条例规定，建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款1%以上2%以下的罚款。《中华人民共和国建筑法》第四十九条规定，涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质条件的设计单位提出设计方案；没有设计方案的，不得施工。在本案中，被告曲靖市老腊庄餐饮有限公司投资建设（装修）及经营的曲靖市妇幼保健院南苑新区医院二食堂主房2层面积已达874.11㎡，医院要求第三人投资（含装修）款不低于66万元，故案涉工程依法属于应当取得开工许可证以及应当具有设计方案方可施工的建设工程项目，第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司在不具备施工条件的情况下擅自发包施工，存在一定违法行为，也有一定过错，应当承担相应的民事责任。另外，原告吕压全与合伙人孙秤田、付某、李某某和文某某等五人共同承揽了该墙体拆除工程，原告吕压全从事墙体拆除工作年限较长（五至六年），其漠视安全生产法律法规，为了尽快完成加工承揽活计，不顾合伙人孙秤田的劝阻，采取由下至上的危险方式拆除墙体，也没有采取必要的有效防范措施，对安全事故的发生应当承担主要责任。鉴于人的生命健康权高于财产权的法律精神，本院以人为本，酌情确定原告吕压全应自行承担50%的责任。关于原告吕压全诉请的5000元精神损害抚慰金，因系九级伤残，不属于严重精神损害，该项诉讼请求不符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，故没有事实依据和法律依据，本院不予支持。对于原告吕压全的合理经济损失，本院认定如下：医疗费18624.46元（17475.57＋427.56＋721.33）、住院伙食补助费3700元（37×100）、营养费1850元、后期治疗费16000元、护理费5920元、残疾赔偿金43072元（10768×20×20%）、误工费28000元（175×160）、交通费600元、鉴定费1800元，合计为119566.46元。由原告吕压全自行承担50%的责任后，其能够获得赔偿的合理经济损失为59783元。本案原告吕压全的损伤后果属于多因造成，原告吕压全、被告曲靖置中装饰工程有限公司、吴菊仙及第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司均存在过错，但主观上没有共同的故意或者共同过失，系数个行为间接结合发生同一损害后果，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款的规定，故原告的经济损失应由当事人按照其过错大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。综上所述，原告吕压全的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告曲靖置中装饰工程有限公司赔偿原告吕压全医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费及鉴定费等经济损失59783元的60%部分，即人民币35870元，扣除已经支付的15000元，还应支付20870元。二、由被告吴菊仙赔偿原告吕压全医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费及鉴定费等经济损失59783元的30%部分，即人民币17935元，扣除已经支付的15000元，还应支付2935元.三、由第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司赔偿原告吕压全医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费及鉴定费等经济损失59783元的10%部分，即人民币5978元。四、驳回原告吕压全其他的诉讼请求。案件受理费100元，由原告吕压全负担50元，由被告曲靖置中装饰工程有限公司负担30元，被告吴菊仙负担15元，第三人曲靖市老腊庄餐饮有限公司负担5元。上述需要履行的款项，须于本判决生效后10日内履行完毕。逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年。自法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审判员  杨林二〇一九年十二月三十日书记员  刘畅