四川省德阳市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川06执异84号 异议人（被执行人）：徐黔玲，女，1961年3月26日出生，汉族，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：王未，四川君唐律师事务所律师。 申请执行人：嘉兴湖岸三号投资合伙企业（有限合伙），住所地：浙江省嘉兴市南湖区南江路1856号基金小镇3号楼110室-31。 法定代表人：邓燕彬，该合伙企业执行事务合伙人委派代表。 委托诉讼代理人：林喜根，四川海峡律师事务所律师。 被执行人：四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司，住所地四川省德阳市庐山南路旌兴园三、四号楼一号，统一社会信用代码：915106007383420155。 法定代表人：马东明。 被执行人：四川德阳比特广告咨询有限公司，住所地：德阳市庐山南路庐花苑，组织机构代码：72083994-7。 法定代表人：马东明。 被执行人德阳绿能科技有限公司，住所地：罗江县经济开发区金山工业园土桥路，组织机构代码：69698052-8。 法定代表人：马东明。 被执行人：马东明，男，汉族，住址：四川省江油市。 异议人称，一、四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司（以下简称天网智能公司）提供的且办理了抵押登记的两处房产的价值能够清偿被申请人的全部债权，不应再对申请人名下的财产釆取执行措施。在向中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行（以下简称贷款银行）贷款时，天网智能公司作为抵押人提供两处房产作抵押担保，并以贷款银行为抵押权人办理了房产抵押登记。因贷款银行要求天网智能公司的自然人股东及其配偶作连带无限责任保证担保，当时债务人的自然人股东马东明和异议人系夫妻关系（现己离异），马东明为了让公司获得贷款，就告知申请人该笔贷款公司己向贷款银行提供了两处房产作抵押担保，即使最后无法还款，贷款银行对抵押房产行使优先受偿权后也能清偿全部债务，要求配偶签字也只是贷款银行的内部要求，到最后也不需承担任何责任的。异议人查实该笔贷款却有两处房产作抵押担保后，才在贷款银行提供的《保证合同》上签了字。申请人认为，贷款银行之所以向债务人发放贷款，主要是因为有两处房产作抵押登记作为实质性保障，而异议人作保证人仅为形式性保障。同时因债务人自己提供了物的担保，根据《物权法》第一百七十六条之规定，申请执行人应优先就该物的担保实现债权。虽然现法院在对该两处房产进行拍卖时三次流拍，但房产的价值仍客观存在，申请执行人仍可选择按保留价以物抵债，以实现其全部债权。若申请执行人拒绝以物抵债，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条第二款之规定，就应当对该财产解除查封、冻结，将该财产退还被执行人。由于法院对抵押房产解除查封冻结措施后，法院的强制执行效力即丧失，申请执行人对抵押房产的实际控制权将在客观上受到相当程度的削弱，在此情形下，抵押房产存在被债务人用于清偿其他债务的风险，势必会损害申请执行人作为抵押权人的利益，同时亦会损害作为人的担保在后的异议人的权益。若申请执行人放弃以物抵债，根据《物权法》第一百七十七条之规定，应认定为申请执行人以其行为表示放弃担保物权，同时根据《担保法》第二十八条之规定，异议人亦可在被申请人放弃的抵押物价值范围内免除保证责任。本案中办理抵押登记的两处房产的价值能够清偿被申请人的全部债权，因此不应再对异议人名下的财产釆取执行措施。二、异议人名下的财产仅有一处房产,若对该房产釆取执行措施，势必会对异议人的生活造成严重影响。异议人现己退休并离异，还要独自照顾80多岁的老父亲，其名下仅有一处房产用于出租，所得租金加上退休工资方能维持家庭正常生活，若该房产被执行变卖，必将失去主要收入来源，靠仅有的退休工资根本难以维持家庭生活。异议人不是借款人，并未使用过所贷款项一分一毫，当初是轻信他人，以及贷款银行在提供格式合同时未明确告知《保证合同》中相关条款所涉法律风险，加之本人法律知识欠缺的情形下，在《保证合同》上签了字，恳请法院依法审查异议人所提执行异议，并裁定对异议人名下财产不予执行。 申请执行人嘉兴湖岸三号投资合伙企业答辩:1.徐黔玲应对天网智能公司尚欠嘉兴湖岸的借款承担连带清偿责任，德阳仲裁委员会出具的（2016）德仲裁字第157号《裁决书》已经确定徐黔玲应当对债务人尚欠债务承担连带清偿责任，本案抵押物并非由天网智能公司提供，而是由德阳比特广告咨询公司与四川德阳市友勤通讯设备有限公司提供；2.异议人名下位于成都市武侯区玉林路15号1栋5楼8号的办公用房并非异议人及其父亲的生活必需品，不属于法律规定的的“唯一住房”，首先该住房系办公用房，用于出租，并非异议人及其家属维持生活的必需品，异议人也未提供证据证明其父亲名下是否有房产，其本人及其父亲的工资标准。 本院查明，德阳市仲裁委员会（2016）德仲裁字第157号仲裁裁决认定如下事实：2013年11月20日，中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行（抵押权人，甲方）与四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司（抵押人，乙方）、四川德阳比特广告咨询有限公司（抵押物共有人）、四川省德阳市友勤通讯设备有限公司（抵押物共有人）签订编号为2013年旌阳（抵）字0106号《最高额抵押合同》，合同约定：1.乙方担保的主债权为自2013年11月20日至2016年11月19日，在人民币4800000.00元的最高余额内，甲方可依据与四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司签订的借款合同等协议而享有的对债务人的债权，无论该债务是否已经到期；2.乙方最高额抵押担保的范围包括主债务本金、利息、复利、罚息、违约金等及实现抵押权的费用（包括但不限于仲裁费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述4800000.00元最高余额内；3.抵押物详见《抵押物清单》，该清单与合同具有同等法律效力；4.当约定的还款期限届满时，本合同最高额抵押担保的债权确定；5.当主债权到期（包括提前到期）四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司未予清偿的，甲方有权实现抵押权，甲方可将抵押物变卖或拍卖并就所得价款优先受偿；6.本合同若发生争议，同意将争议提交德阳仲裁委员会仲裁。该合同附件《抵押物清单》载明：抵押权人中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行，抵押人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司，抵押物共有人四川德阳比特广告咨询有限公司、四川省德阳市友勤通讯设备有限公司，抵押物分别系位于德阳旌阳区河东区长湖街北侧阳光花园Ｅ-4幢2-7号房地产及位于德阳市庐山南路西侧2-1号房地产。其后，抵押物办理了抵押登记手续，于2013年11月26日取得德房他证德阳市字第××号房屋他项权利证书（载明：房屋他项权利人为中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行，房屋所有人为四川德阳比特广告咨询有限公司、四川省德阳市友勤通讯设备有限公司，房屋所有权证号为0023377号及0100618号，抵押面积为957.54ｍ2,房屋坐落于德阳市河东区长湖街北侧阳光花园，他项权利种类为最高额抵押，债权数额为4800000.00元），于2013年11月29日取得德市国土他项［2013］第21308号土地他项权利证书（载明：抵押类型为国有建设用地使用权抵押，土地证号为2010-××号，土地他项权利人为中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行，义务人为四川德阳比特广告咨询有限公司，座落于河东区庐山南路西侧1幢2-1号，抵押面积104.73平方米）及德市国土他项［2013］第21309号土地他项权利证书（载明：抵押类型为国有建设用地使用权抵押，土地证号为德府国用［2009］第005605号，土地他项权利人为中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行，义务人为四川省德阳市友勤通讯设备有限公司，座落于河东区长湖街北侧阳光花园Ｅ-4幢2-7号，抵押面积145.08平方米）。 二、2014年10月28日，四川省德阳市友勤通讯设备有限公司清算组成员马东明、马成书、吴有共同签署清算报告，当日向工商行政管理部门提交公司注销登记申请书。2013年10月30日，四川省德阳市工商行政管理局出具（川工商德字）登记内销字[2014]第000269号准予注销登记通知书，准予四川省德阳市友勤通讯设备有限公司注销登记。 三、2015年2月4日，申请人（贷款人）与被申请人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司（借款人）签订《小企业借款合同》（合同编号：2014年[旌阳]字0142号），合同约定：1.借款用途为归还贷款；2.合同项下借款本金为460万元，借款期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；3.本合同基准利率以提款日与借款期限相对应档次的中国人民银行基准利率上浮60%计算，借款人提款后，利率以3个月为一期，一期一调整，分段计息，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；4.借款人计划按借款到期一次性的方式还款；5.本合同项下担保方式为抵押担保，对应最高额担保合同为《最高额抵押担保》（编号：23050009-2013年旌阳[抵]字0104号）,担保人为四川德阳比特广告咨询有限公司、四川省德阳市友勤通讯设备有限公司；6.合同发生争议，双方同意向德阳仲裁委员会申请仲裁。当日，申请人中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行（债权人）与被申请人马东明（保证人）、徐黔玲（保证人）签订《保证合同》(合同编号：2014年旌阳[保证]字0142号），合同约定：1.保证人所担保的偾权为债权人与四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司于2015年2月4日签订的《小企业借款合同》（合同编号：2014年[旌阳]字0142号）而享有的对债权人的债权；2.保证人承担保证责任的方式为连带责任保证；3.担保的范围包括债权本金、利息、复利、罚息等实现债权的费用；4.保证期间为自主合同项下借款期限届满之次日起两年；5.合同发生争议，同意提交德阳仲裁委员会仲裁。 四、2015年3月10日，被申请人马成书出具声明书，该声明书载明：四川省德阳市友勤通讯设备有限公司已于2014年10月30日经四川省德阳市工商行政管理局准予注销，根据该公司2014年11月26日通过的《清算报告》，该公司剩余财产归马成书所有，该公司注销前与中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行签订了《最高额抵押合同》（合同编号：2013旌阳[抵]自0106号），将德阳旌阳区河东区长湖街北侧阳光花园E-4幢2-7号房产为四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司向中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行借款设置最高额抵押。为此马成书郑重声明：马成书同意将以上房产继续设置最高额抵押，马成书知悉并认可该《最高额抵押合同》的全部内容，担保期限至被担保人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司还清全部借款本息为止。同日，中华人民共和国四川省德阳市诚信公证处出具,(2015)德证民字第4/4-19号公证书，为马成书出具声明书的行为行公证。 五、2015年3月30日，申请人中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行（债权人）与被申请人德阳绿能科技有限公司（保证人）签订《保证合同》（合同编号：2015年[旌阳]保证字0142号）,合同约定：1.保证人所担保的债权为债权人与四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司于2015年2月4日签订的《小企业借款合同》（合同编号：2014年[旌阳]字0142号）而享有的对债权人的债权；2.保证人承担保证责任的方式为连带责任保证；3.担保的范围包括债权本金、利息、复利、罚息等实现债权的费用；4.保证期间为自主合同项下借款期限届满之次日起两年；5.合同发生争议，同意提交德阳仲裁委员会仲裁。 六、2015年3月31日，马成书、梁广芝（马成书配偶）共同出具承诺，承诺载明：本人马成书及配偶梁广芝同意将名下共同房地产，房产证号：德阳市房权证河东区字第××号；土地证号：德府国用（2009）第005605号作为四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司在中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行办理融资贷款的抵押担保，本人作如下承诺：1.如担保债权出现风险，同意处置以上抵押物；2.本人完全了解借款用途，为四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司提供担保出于自愿，承诺意思完全真实。当日，申请人向被申请人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司发放借款本金460万元。借款存续期间，四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司仅偿还部分借款本金，借款到期后，被申请人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司未按时偿还借款本息，为维护自身合法权益，申请人提请仲裁。 ……。 德阳市仲裁委员会认为各方当事人签订的《最高额抵押合同》、《小企业借款合同》、《保证合同》系当事人真实意思表示，合同内容未违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定。中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行已履行出借义务，四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司未按时还本付息，根据合同约定及还款情况，截至2016年8月20日，四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司尚欠出借人《小企业借款合同》项下借款本金4587682.35元，欠付利息360890.64元，借款本息四川省德阳人，对还本付息的请求予以支持。……。《最高额抵押》合同中约定的两处抵押物均已办理抵押登记，四川省友勤通讯设备有限公司虽已注销但公司名下抵押物的债务并未清偿，出借人对该项抵押物权仍然有效，根据法律规定及合同约定，四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司未能支付借款合同项下的贷款本息时，出借人就有权就合同项下的贷款本金、利息、罚息以及实现债权的费用以相应抵押物予以拍卖、变卖以所得价款有限受偿。…….。出借人与德阳绿能科技有限公司、马东明、徐黔玲签订的两份《保证合同》（合同编号分别为2014旌阳［保证］字0142号）中对保证方式、保证范围、保证期间约定，德阳绿能科技有限公司、马东明、徐黔玲作为保证人应当在保证期间内对借款人天网智能公司签订的《小企业借款合同》（合同编号：2014年旌阳字0142号）项下借款本息承担连带清偿责任。并裁决：一、被申请人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司于本裁决书送达之日起七日内返还申请人中国工商银行股份有限公司德阳支行《小企业借款合同》（合同编号：2014年［旌阳］字0142号）项下借款本金4587682.35元，并支付利息360890.64元（利息暂计至2016年8月20日，其后利息以实际未还本金为基数，按年利率8.56%计至本息实际付清之日止）；二、申请人有权依法就原四川省德阳市友勤通讯设备有限公司名下的房产（房屋所有权证号：德阳市房权证河东区字第××号；土地证号：德府国用［2009］第005605号）、被申请人四川德阳比特广告咨询有限公司名下的房产（房屋所有权证号：德阳市房权证河东区字第××号；土地证书号：德府国用［2010］第020683号）折价或以拍卖、变卖所得价款对本案被申请人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司承担的责任在《最高额抵押合同》（编号：2013年旌阳［抵］字0106号）约定的最高额4800000.00元内有限受偿；三、被申请人德阳绿能科技有限公司、马东明、徐黔玲对本裁决第一项所列被申请人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司应偿还申请人的借款本息承担连带清偿责任。 另查明，原属于中国工商银行股份有限公司德阳旌阳支行的本案所涉债权，现债权人已变更为嘉兴湖岸三号投资合伙企业所有，本院于2019年3月5日作出了（2019）川06执71号之一执行裁定，根据申请执行人嘉兴湖岸三号投资合伙企业申请执行已经发生法律效力的德阳市仲裁委员会作出的（2016）德仲裁字第157号裁决书的申请，裁定：1.冻结、划拨被执行人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司、四川德阳比特广告咨询有限公司、德阳绿能科技有限公司、马东明、徐黔玲银行存款700万元；2.银行存款不足部分，查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司、四川德阳比特广告咨询有限公司、德阳绿能科技有限公司、马东明、徐黔玲其他等值财产。对此，异议人向本院提出执行异议。 本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款规定：同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 本案中,作为债务人的四川省德阳天网智能安全防护系统有限公司并未提供财产作为债务担保，本案所涉债务不仅有四川省德阳市友勤通讯设备有限公司（已注销）和四川德阳比特广告咨询有限公司提供的抵押物担保，同时德阳绿能科技有限公司、马东明、徐黔玲与债权人签订了《保证合同》担任本案所涉债务的保证人，故按照前述法律规定，债权人既可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，并没有先后顺序的强制性规定，作为保证人的徐黔玲可以在承担保证责任后向债务人追偿或按照法律规定要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 综上，异议人的申请理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定如下： 驳回异议人徐黔玲的异议申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向四川省高级人民法院申请复议。 审判长 王 剑 审判员 陈洪斌 审判员 王 婧 二〇一九年十二月三十一日 书记员 何旌祥