河北省唐山高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2019）冀0291民初964号原告：朱芳，女，1983年3月18日出生，汉族，户籍地黑龙江省嘉荫县，现住河北省唐山市滦县。委托诉讼代理人：朱建磊，男，1988年10月15日出生，汉族，住河北省唐山市滦县，系原告朱芳之夫。委托诉讼代理人：武继芹，河北尚悦律师事务所律师。被告：唐山市高新技术产业开发区金钱柜酒吧，营业场所，河北省唐山高新技术产业开发区龙泽北路323号。经营者：郭苓。委托诉讼代理人：郝坤月，河北鸿翔律师事务所律师。原告朱芳与被告唐山市高新技术产业开发区金钱柜酒吧（以下简称金钱柜酒吧）劳动争议一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱芳及其委托诉讼代理人朱建磊、武继芹，被告金钱柜酒吧委托诉讼代理人郝坤月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱芳向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告之间系劳动关系，并确认原、被告自2019年3月20日起解除劳动关系；2.被告向原告支付因未签订无固定期限劳动合同所应支付的双倍工资差额576447元；3.判令被告向原告支付因未缴纳社保，不按时支付工资而解除劳动关系的经济补偿金53724.75元；4.被告向原告支付2018年年度奖金10万元；5.被告向原告支付拖欠的2019年2月1日至2019年3月14日期间的工资217537.5元；6.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告又名韩雨，自2017年7月27日入职到被告经营的维也纳音乐会所工作，任销售经理一职，双方口头约定工资组成为：底薪5000元加提成、奖金。原告自到被告处工作后，被告始终未与原告签订劳动合同，在原告催促下，双方于2018年11月29日才正式签订了劳动合同，约定：合同期限为2018年11月29日至2020年10月29日；提成标准为当月总业绩额度的25%发放；奖金为发放完提成后三日内由郭总按照约定的标准直接发放给本人。原告在被告工作期间，被告未及时为原告缴纳社会保险，并且无故拖欠工资不予发放，其行为已严重违反劳动合同法及相关法律规定。金钱柜酒吧辩称，一、原告朱芳与被告金钱柜酒吧之间的关系经劳动仲裁程序已经确认不属于劳动关系。二、金钱柜酒吧从未与朱芳签订劳动合同，双方之间属于业务合作关系，而非劳动关系。本案中，原告提交的《员工劳务合同》中仅约定了提成，而对于工作时间、地点、工作内容、休息休假、社会保险、劳动保护和条件、人事档案管理等均没有涉及，而就双方对于原告所得提成的约定而言，其实质是一种纯粹的商业利益分成，而非劳动报酬。被告也从未对原告朱芳进行过管理考勤也没有劳动分工或指令工作，被告处员工入职登记表、员工领取工资登记表、考勤表中均没有朱芳的任何记录，朱芳更没有提交证据证明其持唐山市公安局发放的《唐山市娱乐场所工作人员IC卡》打卡，朱芳并非被告处员工。被告作为KTV娱乐场所的经营者，为提高经营收入，经与原告协商，与其建立合作关系，原告并不具备基本工资，其与团队成员的收入并非来源于被告支付的工资，而是以客人产生的消费来提成。原告朱芳自行招募并管理一支公关团队，在被告经营的KTV场所为前来娱乐消费的客人提供点歌、陪唱等服务。原告仅仅是依托被告的经营场所进行自主营销管理，双方为业务上的合作关系，绝非劳动关系。另外，原告在劳动仲裁程序中曾变更仲裁申请书，将事实与理由部分中的“将双方口头约定工资为绩效工资，即无底薪按销售业绩提成”变更为“双方约定工资为底薪5000元加提成加奖金”，足见其主张的随意性，其主张双方存在劳动关系、主张其存在基本工资均不属实。三、原、被告即使在成立劳动关系的情况下原告5项诉讼请求也缺乏事实和法律依据，应予以驳回。1.原告未根据《劳动合同法》第三十七条的规定，提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同，并且不存在《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以单方解除劳动合同的情形。2.朱芳、金钱柜酒吧在《员工劳务合同》中所约定的合作期限为2018年11月29日起至2020年10月29日，即使认定该份合同为劳动合同，那么原告于2018年11月29日起实际为被告工作，并于该日与其建立了劳动关系，双方之间并不存在《劳动合同法》第十四条第三款规定的订立无固定期限劳动合同的情形，因此，被告不应向原告支付双倍工资差额。3.劳动者主张解雇经济补偿金，应以用人单位存在过错为前提。原告朱芳提交的《员工劳务合同》中并未约定社会保险，而朱芳在此合同上签字捺印，此为原告自愿放弃缴纳社保，非因被告过错；另外，朱芳2018年11月29日才与被告签订合同为其工作，2019年3月15日带走被告自有客户资源跳槽到本市同行处，与金钱柜酒吧失去联系，并非由于被告的过错而不按时支付分成，被告并不具有过错，原告无权依据《劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项的规定索要经济补偿。4.原告提交的《员工劳务合同》并未出现“被告应给付原告朱芳2018年年度奖金10万元”的约定，原告也未提交任何其他证据证明被告做出过此承诺。事实上，被告从未实行过年度奖金这一制度，而朱芳2018年11月29日才与被告签订合同为其工作，要求支付年度奖金更无任何法律法规或者合同约定的依据。5.原告朱芳并不存在基本工资，其每月收入来源于客人消费提成，此非固定数额，每月均会有所变动。原告未提交证据证明其2019年2月1日至2019年3月14日期间应获得217537.5元。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的《员工劳务合同》，证明原、被告属于劳动关系，工资标准为提成加奖金。被告对真实性无异议，但不认可原告的证明目的，认为《员工劳务合同》不属于劳动合同，被告的考勤打卡记录、领取工资表记录中没有朱芳的信息，且原告没有参加过公司例会。本院认为，被告对原告提供的证据的真实性无异议，本院对《员工劳务合同》予以采纳，可以作为本案的定案依据。2.原告提交的中国建设银行银行卡客户交易明细清单、对账单打印件、原告与郭亮的微信聊天记录，用以证明郭亮即郭俊岑为被告处郭总，自2017年12月至2019年1月郭亮按月向原告支付工资、奖金、底薪，底薪为5000元，奖金标准为销售业绩达到10万元时，奖金1万元，达到20万元时，将金2万元，达到30万元时，奖金25000元，达到40万元时，奖金3万元。被告对交易明细的真实性、合法性无异议，但认为转账账户并非被告的开户账户，不能证明与被告有关，对对账单及微信聊天记录不予认可，不能证明与被告有关联，不能证明郭亮与郭俊岑是同一人，亦不能证明原告主张的奖金及底薪标准。本院认为，被告对银行交易明细无异议，本院予以采纳，可以作为本案的定案依据。被告虽对对账单及微信聊天记录提出异议，但没有提出足以反驳的理由，本院经审核对对账单及微信聊天记录的真实性予以认定。3.原告提交的维也纳音乐会所定位明细表，用以证明被告欠原告2019年2月、3月工资217537.5元。被告认为该证据上无被告单位公章，无被告单位工作人员签字，新店提成与本案无关，对该证据不予认可。本院认为，原告提供的订位明细表中虽无被告单位公章，但标有维也纳音乐会所名称及标识、编号，并详细记载了房间号、日期、付款方式、实收金额、25%等内容，且被告认可原告该期间内在被告处从事酒水营销工作，故本院对该证据予以采纳，可以作为本案的定案依据。4.原告提供的维也纳新店管理群聊天记录，证明被告明确表示拖欠工资，以实际行动表明与原告解除劳动关系。被告认为该聊天记录不能证明说话人员与被告有关。本院认为，该群名称为维也纳新店管理群，且聊天记录中有今天所有员工工资都不开了的内容，故本院对该证据予以采纳，可以作为本案的定案依据。5.被告提交的领取工资登记表、考勤记录、入职登记表，用以证明原告未在考勤记录、领取工资表中出现过，其并非被告员工。原告对上述证据的真实性、关联性不予认可，且领取工资登记表中有郭亮的记录，能够证明郭亮系被告经理。本院认为，被告提供的领取工资记录、考勤记录及入职登记表虽无原告的信息，但不能证明原、被告不存在劳动关系，被告的证明目的不能成立。同时，领取工资登记表中有郭亮领取工资的记录，且标注为副总，能够印证原告关于郭亮系被告员工的主张。本院认定事实如下：2017年7月27日，金钱柜酒吧注册成立，经营者为郭苓，对外招牌名称为维也纳音乐会所。2018年11月29日，金钱柜酒吧作为甲方与朱芳作为乙方（员工）签订了《员工劳务合同》一份，合同约定：酒吧主要经营项目：酒吧服务、酒水饮料销售、快餐服务、食品零售、预包装食品零售；每月提成发放时间为下个月15日，获得业绩提成标准为签订协议之日起，必须在公司任职满两年2018年11月29日至2020年10月29日，未满两年的将视为违约，提成标准为当月总业绩额度的25%，奖金在发放完提成后三日内由郭总按照约定的标准直接发放给本人；乙方任职销售经理职务，按时参加公司例会；不得参与酒吧的经营管理，服从酒吧的组织管理，积极响应各项营销活动，遵守酒吧的各项规章制度。朱芳以韩雨的名字在该酒吧从事酒水销售工作。金钱柜酒吧的副总郭亮于2018年12月16日、2019年1月22日、2019年2月18日向原告微信发送转账凭证截图，告知原告奖金及工资发放情况。2018年12月至2019年2月，原告共计收到转款526276元。2019年2月至2019年3月14日，原告在被告处的销售业绩总额为627920元。2019年3月15日，原告被踢出了维也纳新店管理群微信群，自此未到金钱柜酒吧工作。2019年3月20日，朱芳作为申请人以金钱柜酒吧作为被申请人，向唐山高新区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，申请事项为：1.确认朱芳与被申请人自2019年3月20日解除劳动关系；2.被申请人支付2018年8月至2018年11月，因未签订无固定期限劳动合同应付的双倍工资差额576447元；3.被申请人支付因未缴纳社保，不按时支付工资而解除劳动关系的经济补偿金53724.75元；4.被申请人支付2018年度奖金10万元；5.被申请人支付2019年2月1日至2019年3月14日期间拖欠的工资217537.5元。2019年6月20日，唐山高新区劳动人事争议调解仲裁委员会作出劳人仲裁字（2019）189号仲裁裁决书，认为申请人不适用被申请人考勤等规章制度，故申请人与被申请人不属于劳动关系，裁决：对申请人的请求事项不予支持。朱芳不服该仲裁裁决书，诉至本院。以上事实，有《员工劳务合同》、中国建设银行银行卡客户交易明细清单、微信聊天记录、维也纳音乐会所定位明细表、当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，原告朱芳与被告金钱柜酒吧于2018年11月29日签订的《员工劳务合同》中明确约定被告的主要经营项目包含酒水饮料销售，原告担任营销经理一职，同时约定原告需要遵守被告的组织管理和各项规章制度，由此可以认定被告的规章制度适用于原告，原告受被告的劳动管理，且原告提供的劳动是被告业务的组成部分，即原、被告间符合劳动关系成立的构成要件，故本院确认朱芳与金钱柜酒吧自签订《员工劳务合同》之日起建立了劳动关系。原告虽主张其自2017年7月27日入职被告处，亦提供了郭俊岑自2018年1月起向其转账的银行卡交易明细清单，但该转账并未标明款项性质，且原告未提供证据证明在此期间双方存在符合上述劳动关系成立构成要件的情形，因原告未提供充足证据，故本院对原告主张的自2017年7月27日与被告建立劳动关系不予认定。因本院对2018年11月29日之前原、被告间存在劳动关系不予认定，故原告关于支付2018年8月至2019年11月期间双倍工资差额的主张，理据不足，本院不予支持。关于解除劳动关系的时间，原告提供的定位明细表显示截止时间为2019年3月14日，原告自认2019年3月15日被踢出工作群后未到被告处工作，故本院确认双方劳动关系自2019年3月15日解除。被告一直未为原告缴纳社会保险，原告以此为由要求解除与被告的劳动关系，被告应按照原告在被告处的工作年限（2018年11月至2019年3月）向原告支付经济补偿金。因原告该期间共收到转款526276元，月平均收入约为175425元，高于河北省2018年度职工月平均工资的三倍17908.2元，故被告应按照河北省2018年度职工月平均工资三倍的数额向原告支付半个月工资的经济补偿金8954.1元。《员工劳务合同》约定提成标准为当月总业绩额度的25%，被告未向原告支付2019年2月至3月14日期间的提成，应予支付。该期间内，原告的销售业绩额为640150元，被告应向原告支付的提成数额为160037.5元。《员工劳务合同》并未约定底薪，亦未约定奖金的支付标准，故原告要求被告支付奖金、底薪，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告朱芳与被告唐山市高新技术产业开发区金钱柜酒吧存在劳动关系，原告朱芳与被告唐山市高新技术产业开发区金钱柜酒吧的劳动关系自2019年3月15日起解除；二、被告唐山市高新技术产业开发区金钱柜酒吧于本判决生效之日起十日内向原告朱芳支付解除劳动关系经济补偿金8954.1元、提成工资160037.5元；三、驳回原告朱芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告唐山市高新技术产业开发区金钱柜酒吧负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审 判 员 王春梅 二O一九年十二月十日法官助理 刘小利书 记 员 安 月