西安市鄠邑区人民法院   民事判决书                               (2019)陕0118民初4231号   原告：张宏伟，男，1981年5月7日生，汉族，住西安市鄠邑区，身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：雷顺勇、张亚军，陕西益图律师事务所律师。   被告：西安市公安局鄠邑分局交通警察大队，住所地：西安市鄠邑区。   负责人：张鹤，任副大队长。   委托诉讼代理人：雒佺柱，西安市公安局鄠邑分局公职律师。   第三人：西安市公安局鄠邑区分局，住所地：西安市鄠邑区。   法定代表人：王庭渊，任该局局长。   委托诉讼代理人：雒佺柱，西安市公安局鄠邑分局公职律师。   委托诉讼代理人：岳波，系西安市公安局鄠邑区分局干警。   原告张宏伟与被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队（以下简称鄠邑分局交警大队）及第三人西安市公安局鄠邑区分局（以下简称鄠邑分局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张宏伟及其委托诉讼代理人雷顺勇、张亚军，被告鄠邑分局交警大队之委托诉讼代理人雒佺柱，第三人鄠邑分局之委托诉讼代理人雒佺柱、岳波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告张宏伟向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付2004.2-2019.3解除劳动合同的经济补偿39637.5元；2、依法判令被告向原告支付带薪年休假工资及赔偿金43736.4元；   3、依法判令被告向原告支付降温费、取暖费、高温津贴37350元；4、依法判令被告向原告支付加班费505612.8元；5、依法判令被告向原告支付失业保险金损失30600元。事实和理由：原告于2004年2月进入被告工作，职务是勤务，被告于2018年给原告仅缴纳了养老保险，2019年1月至3月被告一直没有给原告发放工资，原告于2019年3月25日以被告存在违法情形为由提出解除劳动合同。被告与原告建立劳动关系后没有依法缴纳社会保险，且未依法及时足额支付工资，显然属于违法。原告依法向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告对裁决书不服，现诉至贵院，请求依法查明事实，维护原告的合法权益。    被告鄠邑分局交警大队辩称，不同意原告诉讼请求。一、原告属公益性岗位人员，且违法解除劳动合同，依法不应取得经济补偿。二、根据相关规定，年休假监管部门为县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门，监管部门可以依据职权作出决定，原告要求支付带薪年休假工资及赔偿金没有法律和事实依据，也不属于法院受案范围。三、原告不属于在编机关事业单位工作人员，从事的不是高温、低温作业的劳动，原告要求支付降温费、取暖费、高温津贴无事实依据、法律依据和政策依据。四、原告在交警大队平均每周工作时间不会超过四十四小时，且原告每个月都会有事假、病假之类的事由不能正常上班，这个时间不能计算在工作时间里，故原告要求支付加班费无事实依据。五、原告是2019年3月22日向交警队送达了解除劳动合同告知书，随后不再上班，其属本人愿意中断就业，明显不符合失业保险条例领取失业保险金的相关条件，原告要求支付失业保险金于法无据。六、原告于2013.10月份辞职，2016.11月份又回到交警大队上班，三年没有在交警队上班，也没有申请仲裁，原告要求支付其上班以来的经济补偿金、带薪年休假工资及赔偿金、降温费、取暖费、高温津贴、加班费等费用远远超出仲裁时效，不应得到支持。   第三人鄠邑分局的答辩意见与被告鄠邑分局交警大队的答辩意见一致。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，在庭审中，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据有：第一组：1、2019年3月22日的解除劳动合同告知书，内容是：西安市公安局鄠邑分局，我叫张宏伟，1981年5月7日出生，汉族，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2004年2月进入贵局，任勤务，贵局自2019年1月1日至今没有向我支付工资，且没有依法缴纳社会保险，我现在依据劳动法、劳动合同法相关规定向贵局提出解除劳动合同的要求，特此告知，告知人张宏伟，2019年3月22日。被告称收到了该告知书，不认可告知书中的上班时间。第三人与被告的质证意见一致。本院对该告知书的真实性予以确认。2、快递单。被告及第三人认可。本院确认快递单的真实性。第二组：1、武装盘查设卡安排表。该设卡安排表的人员名字系打印文字，非执勤人员本人签字，且安排表中无被告或第三人印章，无考勤信息，故该安排表的证明力较小，不足以证明原告执勤事实。2、值班表。被告及第三人对值班表的真实性不认可。该值班表的人员名字系打印文字，非值班人员本人签字，且值班表中无被告或第三人印章，无考勤信息，故该值班表的证明力较小，不足以证明原告值班事实。3、通知及相关规章制度。被告及第三人不认可，称与本案无关。本院对该书证的真实性予以确认。第三组：工资流水记录。被告及第三人不认可。该证据系原告原告个人活期账户交易明细，盖有中国建设银行股份有限公司西安鄠邑区支行的业务专用印章，本院对该书证的真实性予以确认，能够证明原告2018年2月工资2600元、3月工资2600元、4月工资2600元、5月工资2600元、6月工资2480元、7月工资2680元、8月工资2690元，9-12工资10860元。第四组：原告的公安交通管理协勤证，编号是023，单位是户县公安局交通警察大队，有效日期为2006年5月至2007年5月。被告及第三人称不能确定真实性。本院对该协勤证的真实性予以确认。第五组：原告2005年3月30日体检表。被告及第三人称该证据来源不明，已过举证期限。本院确认该书证的真实性，与本案的关联性不予确认。   被告鄠邑分局交警大队提交的证据有：1、2019年3月22日的解除劳动合同告知书，内容是：西安市公安局鄠邑分局交通警察大队，我叫张宏伟，1981年5月7日出生，汉族，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2004年2月进入贵局，任勤务，贵局自2019年1月1日至今没有向我支付工资，且没有依法交纳社会保险，我现在依据劳动法、劳动合同法相关规定向贵局提出解除劳动合同的要求，特此告知，告知人张宏伟，2019年3月22日。原告确认属实。2、养老工伤保险完税证明。原告确认属实。本院确认该书证的真实性、合法性及关联性，能够证明被告缴纳2019年1月、2月、3月的养老保险费及第三人缴纳2019年1月、2月工伤保险费的事实。3、2007年1月7日户县人事和劳动社会保障局县政人劳社发〔2007〕2号文件关于加强公益性岗位安置人员管理有关问题的通知及2009年7月15日户县申请公益性岗位就业人员情况表，情况表的内容有：原告申请的岗位是交通协警，户县XX镇XX社区盖章推荐的时间为2009年6月12日，户县公安局交通警察大队盖章的时间为2009年7月13日，户县人事和劳动社会保障局盖章同意的时间为2009年7月15日。原告认可通知，不认可情况表。本院对该书证的真实性予以确认，能够证明公益性岗位就业人员签订劳动合同和劳务协议的期限为一至两年，试用期为15天的事实，并能证明原告为公益性岗位就业人员。4、中国建设银行代发工资明细。原告确认属实。原告2019年1-3月的工资是7740元、2018年9-12月的工资是10860元、8月的工资2690元、7月的工资2680元、6月的工资2480元、5月的工资2600元、4月的工资2600元、3月的工资2600元。5、交警大队2013年10月、11月工资领取单及2016年10月、11月考勤表。原告不认可工资单及考勤表。本院确认工资单的真实性。因考勤表的内容是机打的文字及符号，没有考勤人员及被考勤人员的签名，故本院对该考勤表的真实性不予确认。   庭审中，原告述称：2004年2月份入职，在城区中队，负责大十字站岗、巡逻、疏导，设卡、查酒驾、违法停车贴条、重大事故现场维持秩序；考勤方式为打勾，由办公室负责；2018年1月份缴纳养老保险费，没有交过其余保险费；没有休过年休假；下班后都在城区中队待命，有报警就出警，加班没有考勤记录，没有发过加班费；在大十字站岗执勤每月有500元岗位津贴，转账支付；工资支付到2019年3月。2019年3月离职。2013年11月至2016年10月没有辞职，当时是请假，期间没有发过工资，被告也没有提出解除劳动合同。   被告述称：原告2009年7月参加工作，工作至2013年10份辞职，2016年11月又来上班，部门在城区中队；2013年10月由工资签字记录，之后就没有支付工资的记录，2016年11月有工资转账支付记录；养老保险缴纳到2019年3月，工伤保险费由第三人缴纳；原告没有休过年休假，但进行了补休和换休；原告没有加班的事实；原告在大十字站岗每月有500元津贴；原告于2019年3月22日离开；原告的工资发到2019年3月。   依据原、被告提供的证据及陈述，本院确认如下案件事实：2006年5月原告到被告处工作。2009年7月15日原告被确定为公益性岗位从业人员，岗位为交通协警。2013年10月份原告离开被告处。2016年11月原告在被告处工作，部门在城区中队。被告为原告缴纳养老保险，第三人为原告缴纳工伤保险费。原告工作期间未休过年休假。2019年3月22日原告通过邮寄方式向被告及第三人送达解除劳动合同告知书。原告于2019年3月22日离开。原告提交的证据不能证明其存在加班的案件事实，被告提供的证据不能证明原告存在年休假进行了补休、换休案件事实。原告与第三人之间不存在用工的事实，双方不具有权利与义务关系。原告劳动关系解除前12个月的平均工资为2637.5元。   2019年5月1日起，西安市鄠邑区全日制最低工资标准为1700元/月。    张宏伟与鄠邑分局交警大队发生劳动争议，张宏伟向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求鄠邑分局交警大队给其缴纳2004.2-2012.12养老、医疗、失业、生育、工伤保险及2013.1-2019.3的医疗、失业、生育、工伤保险，并支付如下费用：1、2004.2-2019.3解除劳动合同的经济补偿金27780元；2、带薪年休假工资及赔偿金27248元；3、降温费、取暖费、高温津贴37050元；4、加班费505612.8元；5、失业保险金30600元。该仲裁委于2019年6月28日作出（2019）鄠劳人仲案字61号裁决书，裁决如下：一、鄠邑分局交警大队向张宏伟支付经济补偿金5285元，须于裁决生效后5日内付清；二、驳回张宏伟的其他仲裁请求。张宏伟不服而起诉至本院。   本院认为：原告自2006年5月起在被告处工作，2009年7月15日原告经审核被确定为公益性岗位就业人员的事实清楚。2013年10月原告离开，原、被告之间的劳动关系终止。2016年11月原告在被告处工作至2019年3月22日离职的事实清楚。因原、被告符合《中华人民共和国劳动法》第二条规定的主体资格，且原告从事的工作是被告的业务组成部分，原告受被告的管理并获得劳动报酬，故本院确认原告与被告自2016年11月至2019年3月22日期间存在劳动关系。   《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。原、被告双方劳动关系存续期间，被告为原告办理了养老保险，第三人为原告办理工伤保险，被告未为原告办理医疗、失业、生育等社会保险，因此，原告解除劳动合同的行为符合法律规定，故本院对原告主张的经济补偿金予以支持。2013年10月原、被告之间的劳动关系终止，原告主张之前的经济补偿金已超过诉讼时效，本院不予支持。自2016年11月至2019年3月25日，原告工作时间为2年4个月，经济补偿金的计算年限为2年4个月，不满六个月按半个月工资计算，故应按2个月工资加上半个月的工资计算经济补偿金，数额为6593.75元（2637.5元×2+2637.5÷2）。   自2016年11月至2019年3月22日原告在被告处工作满1年，应休年休假为5天。2018年度原告未休年休假的事实清楚，2018年度原告未休年休假的工资为1212.64元（2637.5÷21.75×5×200%）。原告主张2017年及之前的未休年休假工资，已经超诉讼时效，本院不予支持。原告主张赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。   《陕西省财政厅关于调整冬季取暖费标准的通知》(省财办综[2011]117号)规定的冬季取暖费发放范围为：机关、事业单位的在职人员和离退休人员，城市低保户、农村低保户和农村五保户；《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》(卫监督发[2007]186号)规定的高温津贴的发放条件为：用人单位安排劳动者高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃）。原告不在冬季取暖费的发放范围之内，故其主张取暖费，不符合规定；原告要求支付高温津贴，但其提交的证据不能证明其符合高温津贴发放条件，故原告主张取暖费、降温费及高温津贴，没有事实依据及法律法规依据，本院不予支持。    按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，原告要求支付劳动关系存续期间的加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提交的证据不能证明存在加班的事实，故对其主张加班费的请求不予支持。   原、被告双方劳动关系存续期间，被告未为原告办理失业保险的事实清楚。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，非本人意愿中断就业的，从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，原告于2019年3月22日向被告邮寄送达解除劳动合同告知书，原告该行为属于自愿中断就业行为，其不符合领取失业保险金的条件，故其主张失业金损失，没有法律依据，本院不予支持。   综上所述，劳动者的合法权益应受保护，现依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：   一、被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队于本判决生效后十日内给付原告张宏伟经济补偿金6593.75元；   二、被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队于本判决生效后十日内给付原告张宏伟2018年度未休年休假工资1212.64元；   三、驳回原告张宏伟其余之诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告鄠邑交警队负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。         审判长杭锋   人民陪审员苏茹   人民陪审员丁藏真   二0一九年十二月二十九日   书记员仝亚楠                  1