黑龙江省鹤岗市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑04刑终68号原公诉机关鹤岗市工农区人民检察院。上诉人（一审被告人）李四亮，男，1966年9月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住黑龙江省东宁市。2010年12月6日因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被黑龙江省牡丹江市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元，于2014年11月21日减刑释放。2018年4月9日被抓获，同年4月10日因本案被刑事拘留，5月15日被批准逮捕，次日执行。现羁押于鹤岗市看守所。辩护人薛久宏，黑龙江正义律师事务所律师。鹤岗市工农区人民法院审理鹤岗市工农区人民检察院指控被告人李四亮犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2019年5月9日作出（2019）黑0403刑初2号刑事判决，宣判后，被告人李四亮服判，未上诉，鹤岗市工农区人民检察院提起抗诉，鹤岗市人民检察院变更、支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，决定开庭审理，并于2019年10月18日公开开庭审理本案，鹤岗市人民检察院指派检察员王丽出庭履行职务，一审被告人李四亮及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审判决认定：1.2018年3月4日22时许，被告人李四亮与刘某1通过电话联系，二人约定在李四亮位于东某市中心小区车库内见面。在车库内李四亮以每克人民币600元的价格向刘某1贩卖7克甲基苯丙胺（冰毒）。刘某1当场支付现金200元，用支付宝向李四亮转款4000元。2.2018年4月1日，被告人李四亮通过电话联系王某1，二人约定在东某市金翅角饭店门前见面。李四亮驾车来到该处，王某1上车后李四亮以每克800元的价格向王某1贩卖2克甲基苯丙胺。王某1用微信向李四亮转款1600元。经侦查，被告人李四亮于2018年4月9日在黑龙江省东某市中心小区东侧友谊商店附近被公安机关抓获。上述事实有经一审庭审举证、质证、认证的证人王某1等人证言、辨认笔录、物流跟踪单、行政处罚决定书及手机截图等书证，现场勘验检查工作记录等证据予以证实。鹤岗市工农区人民法院认为，被告人李四亮贩卖甲基苯丙胺，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，检察机关指控李四亮犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以采纳。检察机关提出被告人李四亮非法持有甲基苯丙胺50克以上，其行为应当以非法持有毒品罪追究刑事责任的指控意见，因公安机关称量及抽检的白色晶体与李四亮持有的白色晶体同一性无法确认，不能排除合理怀疑，公安机关对白色晶体称量的重量以及抽样检出甲基苯丙胺的鉴定均无法采信，事实不清，证据不足，指控李四亮犯非法持有毒品罪不能成立，其指控意见不予采纳。根据被告人李四亮的犯罪情节、手段以及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第三项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条第一款的规定，判决认定，被告人李四亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。宣判后，被告人李四亮服判，未上诉。鹤岗市工农区人民检察院以一审判决对公诉机关指控的被告人李四亮非法持有毒品56.556克的犯罪事实未予认定错误为由提起抗诉。鹤岗市人民检察院以上述56.556克毒品应认定为被告人李四亮贩卖毒品为由变更、支持抗诉。经审理查明：1.2018年3月4日22时许，被告人李四亮与刘某1通过电话联系，二人约定在李四亮位于东某市中心小区车库内见面。在车库内李四亮以每克人民币600元的价格向刘某1贩卖7克甲基苯丙胺（冰毒）。刘某1当场支付现金200元，用支付宝向李四亮转款4000元。上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：（1）证人刘某1的证言证实：我别名刘某3。2018年3月4日22时许我给李四亮打了一个电话，到他家楼下那个车库（中心小区3号楼从右手数第二个车库）里找到他，给了他现金200元，用我的支付宝转到他的银行卡里4000元钱，共4200元钱，买了7克冰毒拿回家了。李四亮卖给我的冰毒是粉色小自封袋装的，比普通火柴盒小一点，每袋都是2克，如果有单数就另用袋再装1克，冰毒是白色晶体状。我的支付宝是用我父亲刘某4的身份证实名认证，支付宝名字就叫刘某4。李四亮的微信昵称是“日出辉煌”，头像是个太阳日出在海边的图片，绑定的手机号是189××××7518。2010年以前我借过他钱，但当时就还了，最近五年我俩没有债务关系。（2）证人亓某的证言证实：2018年3月4日晚上，刘某1在李四亮那里花4200元钱买了7克冰毒。（3）公安机关制作的《辨认笔录》及照片证实：2018年7月11日，刘某1从10张不同男性正面免冠照片中（6号照片为李四亮），辨认出6号照片的男子就是2018年3月4日在东某市向自己出售冰毒的李四亮。（4）刘某1的手机截图证实：刘某1的手机外观情况及IMEI码，其支付宝身份认证显示为“刘某4”，2018年3月4日19时-20时许与李四亮手机189××××7518的通话情况，同日19时51分刘某1转账4004元（含手续费）。（5）刘某4的银行卡交易明细证实：2018年3月4日该卡以支付宝方式转账给李四亮4004元。（6）被告人李四亮银行卡交易流水明细证实：2018年3月4日收到刘某4支付宝转账4000元。（7）东宁市公安局奋斗边防派出所出具的亲属关系证明证实：刘某4与刘某1系父子关系。（8）被告人李四亮的供述证实：我与刘某3是朋友关系，我有一个微信是用我的手机189××××7518号注册的，头像是海面上日出，昵称是日出辉煌，还有一个微信昵称是“飞翔”。2.2018年4月1日，被告人李四亮通过电话联系王某1，二人约定在东某市金翅角饭店门前见面。李四亮驾车来到该处，王某1上车后李四亮以每克800元的价格向王某1贩卖2克甲基苯丙胺。王某1用微信向李四亮转款1600元。上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：（1）证人王某1的证言证实：2018年4月1日，李四亮给我打电话说他手里又来东西（冰毒）了，正常价是1000元，卖给我800元，我俩约定当天中午在金翅角饭店门前交易。他开一辆铁灰色商务车来的，在车上，他从裤兜里给我拿出了一袋2克的冰毒，我当场就用微信转给他1600元钱。李四亮的微信昵称是“日出辉煌”，头像是个海边的图片。我的微信昵称是“义薄云天”。（2）公安机关制作的《辨认笔录》及照片证实：2018年7月10日，王某1从10张不同男性正面免冠照片中（6号照片为李四亮），辨认出6号照片的男子就是在东某市向自己出售冰毒的李四亮。（3）王某1的手机截图证实：王某1手机的外观情况、手机IMEI码、微信昵称为“义薄云天”，微信好友李四亮的微信昵称为“日出辉煌”，2018年4月1日11时56分44秒王某1通过微信转账支出1600元。（4）李四亮手机截图证实：李四亮微信昵称为“日出辉煌”，2018年4月1日20时52分19秒微信收入1600元。（5）公安机关出具的抓获经过及破案报告证实：本案破获及被告人李四亮的到案情况。3.2018年4月9日，被告人李四亮通过网络从云南省文山州购买毒品夹藏包裹内，快递至东某市中心小区东侧友谊商店，李四亮取到包裹回家途中被公安机关抓获并当场收缴疑似冰毒白色晶体29袋。经检验鉴定：该29袋内白色晶体均为甲基苯丙胺，净重56.556克。上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：证人张某1的证言证实：我在东某市百世汇通快递送件，2018年4月9日10时许，我送了一个件去友谊商店，收件人叫刘某5，当时我给收件人打电话，他让我放到友谊商店。我把邮件送到商店后，和老板娘说了一声就走了。证人冯某的证言证实：我是东某镇烟草家属楼一楼门市友谊商店业主。2018年4月9日12时许，有个快递员将一个约30cm长、20cm宽、20cm高的包裹放到我商店进门左手边的啤酒箱上，快递员说有人让他把包裹放到这里，随后他就走了。大约十分、二十分钟后住在中心小区的一个穿着一套蓝色运动服大约50来岁、约170cm、偏瘦的男子进到我商店将啤酒箱上的那个包裹取走。取件的人总到我这里来买东西，但我不知道他叫什么。证人张某2（鹤岗市公安局禁毒支队支队长）、刘某2（鹤东公安分局副局长）、王某2（鹤东公安分局刑警大队代理大队长）、毛某（鹤岗市公安局刑事技术支队现场勘查员）、王某3（2.16专案组工作人员）、于某（鹤东公安分局刑侦大队内勤）等人证言证实：对一审被告人李四亮抓捕及对涉案毒品的称重、扣押、封存、送检、存放的相关情况，以证实公安机关称量及抽检的白色晶体与李四亮持有的白色晶体具有同一性。公安机关制作的《辨认笔录》及照片证实：2018年4月9日，冯某从13张不同男性正面免冠照片中（4号照片为李四亮），辨认出4号照片的男子就是在东某市中心小区友谊商店收取百事汇通快递包裹的人。百世汇通快运有限公司东某县分公司出具的物流跟踪单证实：单号为50867109209763的邮件物流跟踪情况，该件发货人系杨丝贻，联系电话181××××6664，发货地址云南省文山壮族苗族自治州丘北县青峰路6号，收件人系刘某5，联系电话189××××7518，收件地址“黑龙江省牡丹江市东某市中心小区东门友谊商店”。公安机关制作的《现场勘验检查工作记录》、《提取痕迹物证登记表》、《现场方位示意图》及照片、商店名称的工作说明和商店牌匾照片、《扣押笔录》、《扣押物品文件清单》、李四亮指认现场视频证实：2018年4月9日公安机关在牡丹江市东宁市通盛路101号中心小区抓获李四亮，当场在其从友谊商店取回的纸壳箱包裹（快递单号50867109209763。收件人刘某5，联系电话189××××7518）内扣押伪装的充电宝14个、充电器1个，查获疑似冰毒白色晶体29袋，毛重63.7克，并查获疑似用于犯罪的黑色华为手机1部、银行卡3张。公安机关制作的《称重笔录》2份、计量检定证书2份、在李四亮家中称重视频、在公安机关的称量净重视频（2018年4月19日、2019年3月9日）、见证人高某身份信息证实：2018年4月9日在李四亮家中称量扣押毒品毛重共计为63.7克，2018年4月19日经鹤岗市公安局刑事技术支队实验室进行称重，该29袋疑似毒品重量共计56.556克，其中3号、7号、8号、9号、10号、13号、15号、19号、22号、29号检材全部留检。2019年3月9日公安机关对留检后剩余封存的19袋冰毒重新进行称重，该19袋冰毒现净重36.231克。称重笔录2份证实：对一审被告人李四亮持有毒品包装袋残留物及包装袋、外包装进行称重的情况。涉案重要物品登记台账。证实涉案毒品保管情况。鹤岗市公安局刑事技术支队检验报告（鹤）公（刑技）鉴（毒化）字[2018]77号证实：送检10份检材白色晶体均检出甲基苯丙胺。鹤岗市公安局刑事技术支队检验报告（鹤）公（刑技）鉴（毒化）字[2018]91号证实：送检10份检材白色晶体甲基苯丙胺含量分别为68.79%、72.71%、70.76%、70.56%、68.29%、70.38%、69.3%、69.1%、69.44、71.68%。鹤岗市鹤东公安分局吸毒现场检测报告书证实：2018年4月9日李四亮的尿液检测样本经检测，结果（甲基苯丙胺）呈阳性。鹤岗市公安局网络安全保卫支队电子物证检验鉴定实验室电子数据检查工作记录及光盘证实：被告人李四亮持有的号码为189××××7518、×××的华为牌手机进行电子数据检查的情况，李四亮微信昵称“日出辉煌”、”飞翔”，其中有“飞翔”与微信好友“胖子”的聊天记录情况。被告人李四亮银行卡交易流水明细证实：李四亮分别于2018年3月11日2次微信转账分别消费5000元、2000元；2018年3月13日微信转账消费2000元；2018年3月14日微信转账消费1000元；2018年3月24日2次微信转账各消费5000元。以上共计20000元。被告人李四亮的供述证实：我的微信名字叫飞翔，微信号×××，一个微信昵称日出辉煌，用手机189××××7518注册的。2018年3月中旬的时候，我想吸食冰毒，就在百度上搜索“买肉”两个字，加上胖子的微信，前期胖子用两个不同微信号跟我谈，后来他感觉我挺诚心的，就把微信名叫胖子的微信号发给我，他又给我一个头像是红色图片的微信号，不聊天只用来收钱。胖子介绍我买一种380元人民币一克的冰毒。因胖子嫌我买的少，我先后六次用尾号是8960的建设银行卡微信转账给胖子共计2万元后，胖子才给我用百事汇通物流发货。胖子说他把冰毒藏在充电器里了。2018年4月9日，我去东某县的中心小区友谊商店去取百事汇通的快递，走到中心小区院里的时候，就被公安机关抓获了。我用“李某1、李某2、潘某、刘某5”等假名字和胖子交易，之前互相试探过。我留的地址是黑龙江省牡丹江市东某市中心小区东侧友谊商店。公安机关在看守所向我出示称量毒品净重的视频，我没有异议，是我邮寄回邮件里封存的冰毒。经庭审举证、质证、认证的其他综合性证据：1.黑龙江省牡丹江市中级人民法院（2010）牡刑一初字第63号刑事判决书、释放证明书证实：被告人李四亮于2010年12月6日因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被黑龙江省牡丹江市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元，于2014年11月21日减刑释放。2.黑龙江省东宁市公安局行政处罚决定书证实：被告人李四亮于2016年11月29日因非法持有毒品被处行政拘留五日，因吸毒行为处行政拘留十五日。3.黑龙江省东宁市公安局光明边防派出所出具的违法犯罪记录查询情况说明证实：被告人李四亮现住址为，该人常在外地，不在该辖区居住，具体情况不掌握。4.户籍证明证实：被告人李四亮的身源情况。经侦查，被告人李四亮于2018年4月9日在黑龙江省东某市中心小区东侧友谊商店附近被公安机关抓获。本院认为，一审被告人李四亮贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪。一审判决认定事实错误，应予纠正。检察机关变更、支持抗诉意见成立，应于支持。一审被告人李四亮系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；李四亮因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯。故应对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项之规定，判决如下：撤销鹤岗市工农区人民法院（2019）黑0403刑初2号刑事判决。一审被告人李四亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月9日起至2033年4月8日止）本判决为终审判决。审判长  徐海斌审判员  李 蔚审判员  陈 博二〇一九年十二月十一日书记员  于俊权