安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0521民初2650号 原告：莫之前，男，1963年8月8日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。 委托诉讼代理人：许维平，安徽林彬律师事务所律师。 被告:当涂县莹锐汽车运输有限公司，住所地安徽省马鞍山当涂县太白镇。 法定代表人：刘影，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨丽，安徽华冶律师事务所律师。 被告：众安在线财产保险股份有限公司，住所地上海市黄浦区圆明园路169号协进大楼4楼。 法定代表人：欧亚平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李冬涛，中豪律师集团（上海）事务所律师。 原告莫之前与被告当涂县莹锐汽车运输有限公司（以下简称当涂莹锐公司）、众安在线财产保险股份有限公司（以下简称众安保险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。第一次庭审中各方当事人均到庭参加诉讼，第二次庭审中原告莫之前及其委托诉讼代理人许维平、被告当涂莹锐公司委托诉讼代理人杨丽均到庭参加诉讼，被告众安保险公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 莫之前向本院提出诉讼请求：1.判令当涂莹锐公司赔偿其在工作中受伤产生各种损失合计1060881.13元，其中：医疗费98787.13元、残疾辅助器具费234000元（安装假肢费46800元/次×5次）、残疾赔偿金461944元（31640元/年×20年×73%）、误工费146250元（11700元/月×12.5月）、护理费50540元（133元/天×380天）、后续治疗费10000元、营养费11400元（30元/天×380天）、住院伙食补助费1470元（30元/天×49天）、交通费3000元、鉴定费1490元、精神损害抚慰金42000元。众安保险公司在保险范围内承担优先赔偿责任。2.本案诉讼费用等由被告承担。事实与理由：原告于2016年8月左右入职到被告当涂莹锐公司工作，双方签订了劳动合同，工作岗位是大货车司机。2017年10月19日，原告在工作中发生交通事故，造成本人受伤，后送往医院急救，住院治疗。2018年11月8日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，鉴定伤残等级为一个四级，一个八级。原告受伤后，当涂莹锐公司虽然支付了前期医疗救治费用，但拒不按《劳动合同法》规定支付其工伤休息期间的工资和其他待遇。特别恶劣的是，评残后当涂莹锐公司拒不支付任何费用和待遇，造成原告生活困难。 依据相关法律规定，当涂莹锐公司应当支付其停工留薪期间工资及其他各项工伤待遇。现因当涂莹锐公司的原因造成其工伤认定超过了法定时效，故依据安徽省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第18条、第21条的规定，当涂县莹锐公司应当承担人身损害赔偿责任。 另外，由于当涂莹锐公司为原告在众安保险公司购买了雇主责任险，因此众安保险公司应在保险范围内承担优先赔偿责任。故为维护其合法权益，特具状法院，望判如所请。第一次庭审中原告将医疗费由98787.13元变更为101465.93元，残疾辅助器具费由234000元变更为305136元（234000元安装假肢费+维护费71136元），鉴定费由1490元变更为2090元，诉请总额变更为1135295.93元。第二次庭审中原告将诉请总额变更为995283元，其中医疗费101465.93元、残疾辅助器具费290640元（安装假肢费42000元/只×5＋维护费42000元/只×8%×24年）、残疾赔偿金357687元（34393元/年×20年×52%）、误工费163800元（11700元/月×14月）、护理费27930元（133元/天×210天）、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1470元（30元/天×49天）、营养费7200元（30元/天×240元）、交通费3000元、司法鉴定费2090元（1430元+660元）、精神损害抚慰金30000元。 当涂莹锐公司辩称，1.我公司与原告存在劳动合同关系，并为原告在众安保险公司投保了雇主责任险，依据《保险法》第六十五条第一款、第二款的规定，原告对保险理赔享有优先理赔权。对理赔款不足的部分我公司承担补充赔偿责任。2.本案基础法律关系通过诉状来看，原告选择适用《侵权责任法》，依据《侵权责任法》的相关规定，原告对本案侵权事实的发生存在过错，依法应当减轻雇主的赔偿责任。3.对于原告主张的各项赔偿请求，我方认为数额过高。4.我方在原告发生事故后已经垫付了医疗费及工资，共计129600元（其中医疗费89000元、工资40600元），该笔费用应当在赔偿款中予以抵扣。 众安保险公司辩称，不同意原告的诉请，不同意在本案中赔付。理由：1.原告提交的保单明确涉案保险为雇主责任保险，属于财产保险，而非人身险，投保人和被投保人均为当涂莹锐公司，而不是原告。原告在提供劳务者侵权纠纷中要求保险公司承担保险责任，主体不适格。同时雇主责任保险也不是法律规定的可将保险人列为被告直接承担保险责任的险种。2.原告未能提供工伤认定书，无法确定其是在履行雇主责任险约定的被保险人的工作过程中遭受意外事故，无法确定当涂莹锐公司应当承担赔付责任。3.本案所售保险保障范围仅包括工伤伤残赔偿金、工伤医疗赔偿金、误工费、工伤住院津贴。其中：⑴工伤伤残赔偿金限额为60万元，一级伤残按限额赔付，二级至九级从80%依次递减10%至10%，十级为5%；⑵工伤医疗费限额为10万元，应当扣除非医保用药部分及通过其他途径已获赔的部分，同时该项绝对免赔100元；⑶误工费100元/人/天，以实际工资与此标准低者为准。绝对免赔5天，最长赔偿一年；⑷工伤住院津贴100元/人/天，以90天为限。除上述赔偿项目外，原告起诉的其他项目均不属于雇主责任险的保险责任范围。该约定属于保险责任的约定，并非免责条款。上述赔偿项目的限额只是该项目的最高赔偿金额，若根据法律规定当涂莹锐公司在上述项目中应赔付的金额低于限额的以应赔付金额为准。4.原告及当涂莹锐公司所称的我公司应优先赔偿没有法律依据。5.正如当涂莹锐公司所说原告诉请为侵权责任，但其诉请部分项目的赔偿标准与案由不一致。 本院经审理认定事实如下：2016年9月1日，莫之前与当涂县莹锐公司签订《用工劳动合同》，约定：当涂县莹锐公司聘请莫之前为公司驾驶员，合同期限为2016年9月1日至2018年8月31日，当涂莹锐公司交给莫之前送货车辆，车牌号为皖Ｅ×××××。2017年10月19日2时10分许，莫之前驾驶皖Ｅ×××××号半挂牵引车在芜湖市沿中江大道由南向北行驶至平山村红绿灯路段时，其车与前方同向行驶的徐友连驾驶的重型自卸货车发生追尾相撞，造成莫之前受伤及车辆受损的交通事故。该事故经芜湖市公安局交警支队弋江大队认定莫之前负本起事故的全部责任，徐友连无责任。莫之前受伤后，被送往芜湖市第二人民医院住院治疗，于2017年11月21日出院，出院诊断为左下肢毁损伤、右胫腓骨中上段开放性粉碎性骨折、右手皮肤挫裂伤、失血性休克、右手中指伸指肌腱损伤、腰间盘突出。2018年6月26日，莫之前因“右胫骨骨折术后骨不连”再次入住芜湖市第二人民医院治疗16天，于2018年7月12日出院。 2018年11月8日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，1.莫之前因交通事故致“左下肢毁损”，行左下肢截肢，目前左下肢膝关节以上缺失，依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，鉴定伤残等级为四级；右下肢开放性粉碎性骨折行清创缝合术、右胫腓骨骨折切开复位钢板内固定术，其后多次复查右胫骨骨折不愈合，鉴定伤残等级为八级。2.莫之前误工期、护理期、营养期至定残前一日。2019年5月27日，安徽长盛司法鉴定所鉴定，1.莫之前因交通事故致“左下肢毁损”，行左下肢截肢，目前左下肢膝关节以下缺失，按芜湖精博康复器具有限公司关于莫之前辅助器具（假肢）装配意见和安徽2018年人均寿命75岁计算，初装和更换共5次，费用46800元×5=234000元，维修费用：46800元×8%/年×（75-56）年=71136元。2.莫之前右下肢开放性粉碎性骨折性清创缝合术，及右胫腓骨骨折切开复位钢板内固定术等，目前内固定在位，后续治疗费约需10000元。 另查明，2017年7月4日，当涂县莹锐公司为莫之前在众安保险公司处投保了雇主责任险，保险期限为2017年7月4日至2018年7月3日，该事故发生在保险期间内。 再查明，2019年2月28日，马鞍山市人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理通知书》，理由为莫之前的工伤申请已超1年的申请时效。2019年4月29日，当涂县劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》，理由为莫之前的劳动仲裁申请缺乏必要的材料：工伤认定决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书等。 审理中，两被告对原告提交的两份司法鉴定意见书均有异议，并申请重新鉴定，后经原、被告双方协商一致，本院依法委托安徽明德律师事务所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、残疾辅助器具费用、后续治疗费进行重新鉴定。2019年11月12日，安徽明德司法鉴定所作出司法鉴定意见书认定，（1）莫之前因交通事故致左下肢膝关节以上截肢，属六级伤残；莫之前因交通事故右致膝关节功能丧失25%以上，属十级伤残。（2）莫之前伤后误工期以420日、护理期以210日、营养期以240日为宜。（3）莫之前后期适用安装国内普通适用性假肢JB-AK951五连杆安全气压膝关节，费用约需42000元/只，使用年限为4年，假肢每年的维修费用为假肢价格的8%；其内固定取出费用约需10000元。 以上事实，由原、被告双方的当庭陈述及莫之前提交的《劳动合同书》、保险单及明细表、工资单、《道路交通事故认定书》、病历、出院记录、医疗费发票及费用清单、《工伤认定不予受理通知书》、《劳动仲裁不予受理通知书》、安徽长盛司法鉴定书出具的《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，莫之前申请本院向中国人民财产保险股份有限公司申请调取的住院发票、出院记录、保险公司汇款单据、调解协议及说明各一份，当涂县莹锐公司提交雇主责任险保险单、保单明细等、预交金收据、暂支单，本院依法委托的安徽明德司法鉴定书出具的《司法鉴定意见书》及鉴定费发票等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案为一起提供劳务者受害责任纠纷。根据原、被告双方的陈述及庭审查明的事实，本案的争议焦点为：1.当涂莹锐公司的赔偿责任的认定？2.众安保险公司在雇主责任保险限额内对原告承担赔偿责任，能否并案处理？3.赔偿数额的认定？ 一、赔偿责任的认定。当涂莹锐公司对莫之前主张的在工作中发生交通事故并造成本人受伤的事实予以认可，但认为莫之前自身对交通事故的发生亦有过错，应减轻雇主的赔偿责任。首先，莫之前虽在造成其本人受伤的交通事故中负全部责任，但作为汽车运输公司的驾驶员，驾驶车辆从事货物运输是其主要的工作内容，该交通事故的性质不同于一般劳动者在上下班途中发生的交通事故，且事故发生在凌晨2点10分，正是一般人的睡眠时间，是人生理上最容易产生疲劳的时间点，而作为长期从事货物运输的货车司机，是无法避免夜间行车的，当涂莹锐公司对此应当是明知的，且并无证据证明莫之前对本起交通事故的发生存在主观上的故意，故该交通事故的责任认定不能完全等同于莫之前在工作中受伤的过错责任划分。其次，当涂莹锐公司与莫之前之间存在正式的劳动合同关系，而非一般的临时雇佣关系，因此当涂莹锐公司作为用人单位，负有为莫之前购买工伤保险及在保险事故发生后及时申报工伤的义务。因当涂莹锐公司、莫之前对工伤申报的相关规定了解不足导致莫之前未能及时申报工伤，当涂莹锐公司对此负有一定的责任。因此，本院从交通事故的发生及责任认定、莫之前的工作性质、未能申报工伤的原因等综合认定，当涂县莹锐公司对莫之前在工作中受伤造成的损失应承担50%的赔偿责任，莫之前自行承担50%的责任。 二、当涂莹锐公司为莫之前在众安保险公司投保了雇主责任险，众安保险公司辩称本案为提供劳务者责任纠纷，而非保险合同纠纷，故不同意在本案中赔偿原告的诉请。本起交通事故发生于2017年10月19日，至今已满两年，除当涂莹锐公司垫付的部分医疗费外，莫之前并未得到相应的赔偿。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”该条款规定的精神，充分肯定了第三人的直接请求权，体现了立法者对第三人权益的充分保护和尊重，且并案处理并未损害众安保险公司的诉权。基于上述分析与理解，为减少当事人诉累，节约司法资源，莫之前同时起诉众安保险公司，于法不悖，众安保险公司应承担保险限额内的赔偿责任。 三、赔偿数额的认定。1.医疗费共111465.93元（101465.93元+10000元），当涂莹锐公司认可其中有50000元通过中国人民财产保险股份有限公司马鞍山分公司获得了赔偿，鉴于该50000元已通过第三方保险公司获得赔偿，依法应予以扣除，故医疗费应认定为61465.93元；2.根据安徽明德司法鉴定书出具的司法鉴定意见书，按安徽2018年人均寿命75岁计算，初装和更换共5次，故残疾辅助器具费应为273840元［安装假肢费42000元/只×5＋维护费42000元/只×8%×（75-56）年］；3.依据安徽明德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，残疾赔偿金应为350808.6元（34393元/年×20年×51%）；4.当涂莹锐公司对莫之前提交的工资表的真实性无异议，但对其主张的11700元/月的误工标准有异议，作为莫之前的工作单位，对此负有举证的义务，而当涂莹锐公司并未提交相应的证据加以证明，故本院依法对莫之前主张的11700元/月的误工标准予以确认，误工费应认定为163800元（11700元/月×14月）；5.护理费27930元（133元/天×210天）、住院伙食补助费1470元（30元/天×49天）、营养费7200元（30元/天×240元），依据安徽明德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及出院记录，结合本地区通常标准及司法实践，均依法予以确认；6.交通费，根据原告的伤情及住院天数，本院酌定为1500元；7.安徽长盛司法鉴定所鉴定产生的2090元鉴定费，因案件审理中进行了重新鉴定，原鉴定意见并未作为认定案件事实的依据，故对该鉴定费不予认定。重新鉴定中产生鉴定费2900元，由鉴定机构出具的鉴定费发票佐证，本院依法予以确认；8.精神损害抚慰金，根据莫之前的伤残等级，依法酌定为30000元。以上合计920914.53元，当涂县莹锐公司承担50%的赔偿责任，即460457元。 就当涂莹锐公司应对莫之前承担的赔偿责任，由众安保险公司在保险限额内承担赔偿责任，其余部分由当涂莹锐公司承担。根据雇主责任险的约定，众安保险公司的赔偿责任限于伤残赔偿金、工伤医疗费用、误工费、工伤住院津贴，其中残疾赔偿金中六级伤残的赔偿限额为最高限额60万元的40%，即24万元；工伤医疗费赔偿限额为10万元/人/年，绝对免赔100元；误工费赔偿限额为36000元（3000元/月×12月）；工伤住院津贴（护理费）赔偿限额为9000元（100元/人/天×90天）。故众安保险公司应赔偿莫之前残疾赔偿金175404.3元（350808.6元×50%）、医疗费30633元（61465.93元×50%-100元）、误工费36000元（3000元/月×12月）、护理费9000元（100元/人/天×90天），以上合计251037.3元，其余209419.7元应由当涂莹锐公司承担。鉴于当涂县莹锐公司已实际支付医疗费39000元（89000元-50000元）、鉴定费2900元，合计41900元，应予以扣除，故当涂莹锐公司尚应支付莫之前赔偿款167519.7元。就当涂莹锐公司主张扣除40600元工资，鉴于工资部分不属于本案审理范围，且莫之前对部分款项提出异议，本案不宜合并处理，当涂县莹锐公司可另行主张。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告众安在线财产保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告莫之前各项损失合计251037.3元。 二、被告当涂县莹锐汽车运输有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告莫之前各项损失合计167519.7元。 三、驳回原告莫之前的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取6876元，由原告莫之前负担3984元，被告当涂县莹锐汽车运输有限公司负担1157元，被告众安在线财产保险股份有限公司1735元负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员 袁 泉 二〇一九年十二月三十一日 书记员 张曼稚