昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0114民初3432号 原告：昆明昊烈商贸有限公司，住所地：昆明市呈贡区吴家营街道中庄社区沐春园S43-1-12号商铺。 法定代表人：唐云，董事长。 统一信用代码：91530121MA6K9FB57Q 委托诉讼代理人：李强，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：郭帅明，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。 被告：中核工建设集团第四工程局有限公司，住所地：福建省泉州市惠安县螺阳镇建筑业大厦1号楼613室。 法定代表人：李平山，总经理。 统一社会信用代码：9135052177962318XM 委托诉讼代理人：周彦雄，云南海泰廌合律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：田大志，云南海泰廌合律师事务所律师，特别授权代理 被告：云南云投职教扶贫开发省交通职业技术学院有限责任公司，住所地：云南省昆明市呈贡区大学城万青路2056号。 法定代表人：杨红丽，董事长。 统一社会信用代码：91530121MA6L1APD5。 委托诉讼代理人：柴林，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。 原告昆明昊烈商贸有限公司（以下简称：昊烈公司）与被告中核工建设集团第四工程局有限公司（以下简称：中核工公司）、建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告昊烈公司依法申请追加被告云南云投职教扶贫开发省交通职业技术学院有限责任公司（以下简称：云投公司）作为本案被告参加诉讼，本院依法追加云投公司为本案被告并将本案依法转为适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告昊烈公司的法定代表人唐云及委托诉讼代理人李强、郭帅明，被告中核工公司委托诉讼代理人周彦雄，被告云投公司的委托诉讼代理人柴林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告昊烈公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告工程款1128424.96元及自欠款之日起至付款之日止的逾期付款利息20887.9元（注：利息仅算至起诉时的2019年6月28日，利率按中国人民银行同期贷款利率计算，此后利息利随本清）；2、本案诉讼费、公告费、保全费等实现债权的费用由被告承担。以上款项共计1149312.55元。 事实与理由：原告昆明昊烈商贸有限公司承包被告中核工公司的云南交通职业技术学院开基地等建设项目学生宿舍建设工程施工蓝图范围内土建工程、平整土地、边坡开挖工程，但未签订合同，原告于2018年10月19日前完成了口头约定的工程，原被告双方于2018年11月26日进行了结算，被告此后也支付了2617729元工程款。之后，原告尚需被告继续为原告施工，于2018年10月20日，原告昆明昊烈商贸有限公司与被告中核工建设集团第四工程局有限公司签订了《土石方工程施工合同》，约定原告承包被告的云南交通职业技术学院开放性公共技能实训基地等建设项目学生宿舍建设工程施工蓝图范围内土建工程平整土地、边坡开挖工程，合同价款采用固定综合包干单价60元立方米的方式结算，且不因其他因素的影响而调整。至2019年1月11日，经原告与被告再次进行结算,2018年10月20日至2019年1月7日工程款共计1359215.96元，被告同时承诺于2019年1月18日前支付50万元，剩余款项在2019年1月30日前支付，但被告至今尚欠原告工程款1128424.96元未支付。综上所述，被告的行为严重损害了原告的合法权益，使原告产生了很大的经济损失。为了维护原告的合法权益，现依法向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。 被告中核工公司辩称：原告的起诉没有事实以及法律依据。请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。理由如下，中核工建设集团第四工程局有限公司与原告昆明昊烈商贸有限公司于2018年10月20日签署了土石方工程施工合同，但在合同履行过程中，原告昆明昊烈商贸有限公司未按合同专用条款二条第四项第16款的约定，办理昆明市弃土接纳调拨项目审批表，导致工程多次停工，工期一拖再拖，中核公司上交昆明市弃土接纳调拨项目审批表原件依据该合同约定在本案涉案工程完工后，原告有将其办理的昆明市弃土接纳调拨项目审批表交付被告的义务，中核工公司在收到原告交付的审批表后，才具有向原告支付工程款的义务，在本案中，因原告未向被告交付昆明市弃土接纳调拨项目审批表原件导致中核工公司无法与发包方云投公司进行结算，因此导致本案工程尾款不能支付的原因是原告自己造成的；二中核工公司自2018年8月2日起已按原告的用款申请先后向其支付工程款3248520元，剩余尚欠工程款仅仅为72万元。综上，我方认为本案涉案工程在原告将昆明市弃土接纳调拨项目审批表原件交付被告之前，被告有权拒绝履行向原告支付工程款的义务。因此原告的起诉没有事实及法律依据，请求人民法院依法驳回其全部诉讼请求。 被告云投公司辩称，第一，本案案由定性错误，本案应属于建设工程分包合同纠纷，不属于建设工程施工合同纠纷；第二，被告根据法律规定公开招投标，将案涉工程发包给中核工公司符合法律规定；三，中核工公司将案涉工程的部分土石方项目分包给本案的原告。根据我国现行法律规定，对于原建筑业企业资质等级标准中被取消的土石方混凝土预制构件电梯安装金属门窗预应力无损检测，体育场地设施工程等七个专业承包资质，在相应专业工程承包过程中不再作资质要求。故本案的原告亦具有相应土石方项目工程的资质且具有一定技术实力和管理能力且取得公司法人营业执照的企业根据上述法律规定，原告是依法设立的企业法人，有合法有效的企业法人营业执照，且原告经批准的经营范围包括土石方工程园林绿化工程施工所以原告分包案涉工程的部分土石方施工并不违反法律法规关于建筑业企业资质的强制性规定，该分包合同合法有效，根据合同相对性原则，原告只能向总承包方主张分包合同权利；第四，被告并非本案适格被告，因为原告不属于最高人民法院建设工程施工合同司法解释一第一条和第四条规定的实际施工人因此原告不能依据该司法解释第26条规定的以实际施工人的身份起诉被告，并要求被告承担支付工程款的责任。综上，原告起诉错误，请求驳回原告对被告云投公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告双方无异议的证据，本院依法予以确认并在卷予以佐证，对双方有异议的证据，本院认证如下：对原告提交的第三组证据中的第三份证据《承诺书》，系被告中核工公司负责案涉工程的相关人员的签字，能够代表被告中核工公司，本院依法确认；对原、被告提交的证据的关联性及证明力，本院将在后予以评述。 本院依职权向昆明市呈贡区城市管理局发送的《关于昆明市昆明昊烈商贸有限公司在施工期间未办理弃土调拨审批手续的调查函的复函》，原、被告双方质证后均无异议，本院依法予以确认。 经过法庭审理，本院依法确认如下事实：2018年3月16日，云投公司作为发包方与承包人中核工公司（联合体牵头方）、华诚博远工程技术集团有限公司（联合体成员，以下简称：华诚公司）签订《建设工程勘察设计施工总承包合同》，约定云投公司将云南交通职业技术学院、开放性公共技能、实训基地等建设项目学生宿舍建设工程设计、采购、施工(EPC)总承包发包给本案的被告中核工公司及案外人华诚公司，2018年10月20日，原告昆明昊烈商贸有限公司（乙方）与被告中核工公司（甲方）签订《云南交通职业技术学院开基地等建设项目学生宿舍建设工程土石方工程施工合同》约定，被告将云南交通职业技术学院开放性公共技能实训基地等建设项目学生宿舍建设工程交由原告施工，具体工程内容及范围为：施工蓝图范围内土建工程，从平整场地、边坡开挖（基坑开挖除外）。施工现场的安全文明施工工程材料的上下车及甲方委托的其他工程内容。合同暂估价款为1500000元，合同工期为30天。合同第二天约定甲方代表为林定军，职权为代表甲方全面履行本合同；合同第二项第4乙方工作第（16）项规定,乙方按规定自行办理“昆明市弃土接纳调拨项目报批表”，负责自行联系弃土倒场场地，并承担弃土倒场所产生的一切费用，乙方不得因弃土倒场场地的任何特殊情况提出增加费用和停工，此情况所产生的一切费用均计入综合包干单价之内。截止2019年1月11日，原告与中核工公司双方进行结算，中核工公司尚欠原告的款项为1359215.96元，2019年1月11日，中核工公司相关代表人林定军出具承诺书，载明：“我方承诺在2019年1月18日前按照合同结算金额先支付昆明昊烈商贸有限公司50万元，剩余款项按照约定在2019年1月30日之前支付。”邓兵支付了唐云400000元，其在庭审中认可该款项是替中核工公司支付工程款，原告亦无异议，截止本案开庭之日止，原告昊烈公司和中核工公司一致认可，案涉土石方工程款项总计为3976944.96元，被告已经支付原告3224640元，尚欠752304.96元未支付。另查明，本案原告昊烈公司在进行本案土石方工程施工合同过程因倾倒弃土没有昆明市弃土接纳调拨项目报批表于2019年1月4日被昆明市城市管理综合行政执法局罚款8000元，经昆明市呈贡区城市管理局回函，该表不可以补办，调拨有限期为批准之日起一个月内，且需要接纳工程弃土建设项目的建设单位向城管综合执法局申办。 归纳原、被告双方诉辩主张，本案的争议焦点为：1、“昆明市弃土接纳调拨项目报批表”的交付是否是本案工程款支付的前提条件？交付义务方为哪一方？2、被告云投公司是否是本案的适格被告，在本案当中应否承担责任？ 针对本案的第一个争议焦点“昆明市弃土接纳调拨项目报批表”的交付是否是本案工程款支付的前提条件？交付义务方为哪一方？本院认为，原告昊烈公司与中核工公司签订的合同中第二项第4乙方工作第（16）项明确约定,昊烈公司应按规定自行办理“昆明市弃土接纳调拨项目报批表”，根据双方合同约定，昊烈公司为办理昆明市弃土接纳调拨项目报批表的义务方，且经本院发函到昆明市呈贡区城市管理局进行调查亦明确该证的办理需要接纳工程弃土建设项目的建设单位向城管综合执法局申办，昊烈公司作为倾倒弃土的具体施工方，弃土倒往何处确实是需要其进行联系办理的，故其应为在合同项下办理该证的主要义务方，但根据《昆明市人民政府办公厅关于转发进一步规全市建筑垃圾消纳场审批建设及安全监管实施意见的通知》关于办理昆明市弃土接纳调拨项目报批表，提供取土点建设项目的规划、用地、施工许可手续或相关批准文件（无规划许可证、施工许可证等需提供县级以上人民政府的相关批准性文件资料）的规定，办理该表亦需要被告方的配合，加之原告在未办理该表情况下进行倾倒弃土已经于2019年1月4日接受了昆明市城市管理综合行政执法局罚款8000元，本院认为昆明市弃土接纳调拨项目报批表仅属于国家行政机关对工程弃土的行政管理规范，原告没有履行办理该报批表的情况下倾倒弃土应受行政处罚，但在原告已经履行合同主要义务的前提下，不能以该报批表未办理为由拒不支付工程款的必要前提条件。 针对本案的第二个争议焦点，被告云投公司将工程发包给本案的中核工公司及案外人，被告中核工公司将将案涉工程的部分土石方项目分包给本案的原告均符合法律规定，且原告营业范围亦包含土石方工程，不应当以实际施工人身份要求云投公司承担支付工程款的责任，据此，本案中被告云投公司不应当承担责任，原告主张要求被告云投公司承担责任依据不足，本院依法不予支持。 综上所述，本案中，原告昊烈公司与中核工公司一致确认尚欠工程款为752304.96元，原告按照合同约定提供履行了主要义务，被告应当按照合同约定支付工程款，对原告主张被告支付工程款的合理部分，本院依法予以支持。对原告主张要求被告支付逾期付款利息的诉讼请求，因本案中，被告逾期支付款项亦属于事出有因且原告亦有过错，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条的规定，判决如下： 一、由被告中核工建设集团第四工程局有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明昊烈商贸有限公司支付工程款752304.96元； 二、驳回原告昆明昊烈商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费收取15144元，由被告中核工建设集团第四工程局有限公司承担9690元，原告昆明昊烈商贸有限公司负担5454元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。 审 判 长  林 莉 人民陪审员  鲁云春 人民陪审员  李雪娟 二〇一九年十二月十日 书 记 员  王嘉琪