辽宁省营口市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）辽08执异330号异议人（申请执行人）：营口渤龙商贸有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区青山大街。法定代表人:张庆堂，总经理。被执行人：营口北方建筑置业有限公司，住所地广东省珠海市。法定代表人杜宝才，经理。被执行人：珠海市三灶管理区，住所地广东省珠海市三灶管理区。法定代表人王定一，负责人。被执行人：广东省珠海市三灶管理区资产管理有限公司，住所地广东省珠海市三灶管理区。法定代表人：钮心荣，经理。本院在执行申请执行人营口渤龙商贸有限公司（张庆堂）与被执行人营口北方建筑置业有限公司、珠海市三灶管理区、广东省珠海市三灶管理区资产管理有限公司联建合同纠纷一案中，异议人营口渤龙商贸有限公司（张庆堂）向本院提出异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人营口渤龙商贸有限公司（张庆堂）称，营口市中级人民法院依辽宁融昊会师审S[2019]129审计报告结果为依据继续执行辽宁省营口市中级人民法院民事判决书（2002）营民初字第11号判决错误。事实与理由：一是关于工程款利息如何计算问题。首先，在工程款利息计算中，辽宁融昊会计师事务所在“债务及利息核算明细表中工程款利息计算依据为判决第二条，利率按中国人民银行5年以上贷款利率。”没有具体说明按什么法律条款来解释“利率按中国人民银行5年以上贷款利率。”我方认为，依据贵院民事判决书（2002）年营民初字第11号判决第二条被告营口北方建筑置业有限公司承担欠原告工程款利息，从1995年12月1日起至付清工程款止，按中国人民银行同期贷款利率给付利息。按照人民银行的概念分类，借款就是贷款，欠款就是逾期贷款，中国人民银行同期同类贷款利息计算即为按照中国人民银行逾期贷款利息计算。其次，依据《合同法》第二百零六条、第二百零七条以及最高院的相关批复，工程款利息应该按逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。二是先还本还是先还息的问题。在辽宁融昊会计师事务所在“债务及利息核算明细表”中没有遵循任何法律规定及中国人民银行的有关规定，也没有原告和被告的任何协议，就把执行回的执行款先扣除支付法律文书确定的债务，是错误的。我方依据最高人民法院惯例认为应该按中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知（银发【2003】251号）的规定“对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。”来计算利息。故没有执行回的执行款都应计算利息，按罚息利率执行。经审理查明，本院于2002年6月6日作出（2002）营民初字第11号民事判决书，判决一、营口北方建筑置业有限公司给付营口渤龙商贸有限公司工程款人民币一百零九万一千四百四十四元；二、营口北方建筑置业有限公司承担欠营口渤龙商贸有限公司工程款利息，从一九九五年十二月一日起至付清工程款时止，按中国人民银行同期贷款利率给付利息；三、珠海市三灶管理区承担连带责任。上述一、二项条款于本判决发生法律效力后十五日内给付，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条规定执行。后该案进入再审程序，本院于2014年4月29日作出（2014）营审民初再字第00002号民事判决书，判决一、维持本院（2002）营民初字第11号民事判决第一、三项；二、撤销本院（2002）营民初字第11号民事判决第二项；三、原审被告营口北方建筑置业有限公司承担拖欠原审原告的工程款（1091444元）利息，从1995年12月1日起至2003年6月10日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计息，从2003年6月11日起至给付之日止，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。原审被告营口北方建筑置业有限公司不服该判决，上诉至辽宁省高级人民法院。辽宁省高级人民法院于2015年6月24日作出（2015）辽审四民再终字第00006号民事判决书，判决一、撤销营口市中级人民法院（2014）营审民初再字第2号民事判决；二、维持营口市中级人民法院（2002）营民初字第11号民事判决。另查，本院于2017年4月5日作出了执行款明细清单，清单中显示：2004年5月29日执行款叁万玖仟玖佰捌拾贰元玖角整（39982.90），2004年6月8日执行款伍拾万元整（500000.00），2005年9月3日执行款陆万捌仟肆佰零伍元伍角捌分（68405.58），2005年2月24日执行款壹佰壹拾万元整（1100000.00），2006年1月10日执行款捌万元整（80000.00）。再查，辽宁融昊会计师事务所于2019年3月11日作出辽宁融昊会师审S【2019】129号审计报告。报告中显示:一、关于利率的确认原则。根据判决书，被告欠原告工程款利息按中国人民银行同期贷款利率标准计算。被告逾期执行按《中华人民共和国民事诉讼法》第232条规定执行。二、计息分为三个阶段，各阶段日期的确定、计息基数的选择。第一阶段：按同期同类银行贷款计息阶段（从1995年12月1日至2002年6月21日）；计息基数以工程总造价1091444.00元为基数，本阶段确定主债务金额。第二阶段：从2002年6月22日开始至第一次执行回款日2004年5月29日为加息的第一阶段，计息基数即主债务，利率为逾期次日银行贷款利率双倍计算。第三阶段：为加倍计息的持续阶段，从2004年5月29日开始至最后一次回款2006年1月10日为止，计息基数为主债务金额扣除执行回款金额，执行回款先冲减主债务，再计算延迟履行债务利息。截止2006年1月10日，主债务已全部执行完毕，延迟履行债务利息执行46664.87元，剩余延迟履行债务利息464684.25元。三、对委托审计的相关资料我们进行了审计，具体结论如下：经查证，截止2019年3月11日珠海市三灶管理区由于未在辽宁省营口市中级人民法院民事判决书（2002）营民初字第11号判决的还款期限内还款，由此产生延迟履行债务利息464684.25元。本院认为，一、关于异议人主张借款是贷款、欠款是逾期贷款，本案利息按照中国人民银行逾期贷款利息计算问题。执行案件执行依据为法院生效法律文书，执行案件应严格依据生效法律文书确定的内容执行。本院（2002）营民初字第11号民事判决已经发生法律效力，该判决判项二：被告营口北方建筑置业有限公司承担欠原告工程款利息，从一九九五年十二月一日起至付清工程款时止，按中国人民银行同期贷款利率给付利息。执行部门委托辽宁融昊会计师事务所作出的辽宁融昊会师审S【2019】129号审计报告依据该案判决确定的利息计算方法计算利息并无不当，故异议人该异议理由不成立。二、关于工程款利息应该按逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金问题。违约金的适用从当事人的约定，如当事人对逾期付款没有约定违约金，则不得适用违约金的法律责任，判决或调解逾期付款的违约方支付违约金。异议人诉讼请求中未主张逾期违约金，本院（2002）营民初字第11号民事判决判项亦未涉及逾期违约金，故异议人该异议理由不成立。三、关于先还本还是先还息的问题。在执行程序中，对生效法律文书确定的金钱债务和迟延履行债务利息的清偿顺序，2009年之前法律和司法解释无明确规定，2009年之后先后有两个司法解释作出明确规定：一是2009年5月18日起实行的《最高人民法院关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》，该批复第二条规定，执行款不足以清偿全部债务的，应当根据并还原则按比例清偿法律文书确定的金钱债务与迟延履行期间的债务利息，但当事人在执行和解中对清偿顺序另有约定的除外；二是2014年8月1日起实行的《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》，该解释第四条规定，被执行人法人财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。本案在2003年进入执行后，对于生效法律文书确定的金钱债务和迟延履行债务利息清偿顺序，当时法律和司法解释无明确规定，本院（2002）营民初字第11号民事判决未在判项中明确，营口渤龙商贸有限公司与珠海市三灶管理区、营口北方建筑置业有限公司、广东省珠海市三灶管理区资产管理有限公司亦无约定，在此情况下，执行部门按“先本后息”的清偿顺序计算，不能认为其错误。综上，异议人营口渤龙商贸有限公司（张庆堂）的异议请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条第一款、第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人营口渤龙商贸有限公司（张庆堂）的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审判长  徐成大审判员  盖国林审判员  林 琳二〇一九年十二月三十日法官助理李雨晴书记员张琦