安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖12刑终738号 原公诉机关安徽省界首市人民检察院。 上诉人（原审被告人）闫雪伟，男，汉族，1986年3月23日出生于河南省沈丘县，半文盲文化，无业，住沈丘县。曾因犯容留卖淫罪，于2007年11月28日被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金2000元；因犯故意伤害罪，于2013年3月6日被安徽省界首市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2014年1月28日刑满释放；因犯故意伤害罪，于2016年3月29日被浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑十个月,2016年10月8日刑满释放。因吸食毒品，于2019年4月10日被界首市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年4月22日被界首市公安局决定刑事拘留，同年4月25日被执行刑事拘留，2019年5月30日以涉嫌犯非法持有毒品罪经界首市人民检察院批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。现羁押于界首市看守所。 原审被告人刘瑾，男，汉族，1989年8月13日出生于安徽省界首市，初中文化，无业，住界首市。曾因吸食毒品，于2011年11月4日被界首市公安局行政拘留十五日；因吸食毒品，于2014年3月17日被界首市公安局行政拘留十五日，同年3月31日被界首市公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年5月30日被抓获，次日因吸食毒品，被界首市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年6月12日被界首市公安局决定刑事拘留，同年6月14日被执行刑事拘留，2019年7月18日经界首市人民检察院批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。现羁押于界首市看守所。 原审被告人王连宇，女，汉族，1990年7月3日出生于内蒙古呼和浩特市，初中文化，个体，户籍地辽宁省盘锦市双台子区，现住界首市。因吸食毒品，于2019年4月10日被界首市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年4月22日被界首市公安局决定刑事拘留，同年4月24日被执行刑事拘留，2019年5月30日经界首市人民检察院批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 原审被告人祝尚鹏，男，汉族，1996年2月13日出生于安徽省太和县，小学文化，农民，住太和县。曾因吸食毒品，于2014年8月2日被界首市公安局行政拘留十日；因吸食毒品，于2019年4月10日被界首市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年4月22日被界首市公安局决定刑事拘留，同年4月25日被执行刑事拘留，2019年5月30日经界首市人民检察院批准逮捕，次日由界首市公安局执行逮捕。2019年11月24日被界首市人民法院取保候审。现在家。 安徽省界首市人民法院审理界首市人民检察院指控原审被告人闫雪伟犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人刘瑾、王连宇、祝尚鹏犯容留他人吸毒罪一案，于二〇一九年十月二十八日作出（2019）皖1282刑初238号刑事判决。原审被告人闫雪伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、非法持有毒品罪 2019年3月底的一天，被告人闫雪伟通过田某联系王某欲购买毒品。同年4月8日，被告人闫雪伟与王某约定，闫雪伟以每克80元的价格购买冰毒100克。同日，被告人闫雪伟通过微信转账给王某毒资8000元。 二、容留他人吸毒罪 （一）2018年10月份以来，被告人闫雪伟在其住宿的界首市宾馆房间内，多次容留他人吸食毒品冰毒。具体事实分述如下： 2018年11月份的一天，被告人闫雪伟伙同被告人王连宇在界首景缘宾馆容留陈某吸食冰毒。 2019年3月份的一天，被告人闫雪伟伙同被告人王连宇在界首景缘宾馆容留陈某吸食冰毒。 2018年10月份的一天，被告人闫雪伟伙同被告人王连宇在界首市苹果假日酒店容留祝尚鹏、陈某、龙龙吸食冰毒。 2018年12月19日，被告人闫雪伟在界首市居家商务宾馆容留陈某吸食冰毒。 （二）2018年12月份以来，被告人刘瑾在其所开的界首市宾馆房间内，多次容留他人吸食毒品冰毒。具体事实分述如下： 2018年12月份的一天，被告人刘瑾在格林豪泰酒店房间内，容留闫雪伟、王连宇、陈某吸食冰毒。 2018年12月份的一天，被告人刘瑾在格林豪泰酒店房间内，容留闫雪伟、王连宇吸食冰毒。 2019年2月4日，被告人刘瑾在界首市锦华饭店720房间内，容留闫雪伟、陈某吸食冰毒。 2019年春节前一个月的一天，被告人刘瑾在界首市锦华饭店其住宿的房间内，容留胡某吸食冰毒。 2019年春节前一个月的一天，被告人刘瑾在界首市锦华饭店其住宿的房间，容留胡某吸食冰毒。 （三）2018年10月份以来，被告人王连宇在用其身份证登记或住宿的界首市宾馆房间内，多次容留他人吸食毒品冰毒。具体事实分述如下： 2018年10月份的一天，被告人王连宇伙同被告人闫雪伟在界首市苹果假日酒店房间内，容留祝尚鹏、陈某、龙龙吸食冰毒。 2018年11月份的一天，被告人王连宇伙同被告人闫雪伟在界首景缘宾馆房间内，容留陈某吸食冰毒。 2019年3月份的一天，被告人王连宇伙同被告人闫雪伟在界首景缘宾馆房间内，容留陈某吸食冰毒。 （四）2018年12月份的一天夜里，被告人祝尚鹏在位于界首市其居住的孙正建家中，容留闫雪伟、王连宇、陈某吸食冰毒。 原判依据经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的书证受案登记表、发破案经过、抓获经过、人口信息、前科情况、离监犯综合信息表、行政处罚决定书、现场检测报告单、扣押清单、现金缴款单、界首居家商务宾馆住客账单、界首市东城格林豪泰酒店开房记录、电子证据检查工作记录、界首市公安局禁毒大队情况说明，证人王某、田某、马某、段某、陈某、胡某的证言，被告人闫雪伟、王连宇、刘瑾、祝尚鹏的供述和辩解，辨认笔录、光盘等证据认定上述事实。 原审法院认为，被告人闫雪伟欲购买100克毒品甲基苯丙胺，由于其意志以外的原因，未能得逞，其行为已构成非法持有毒品罪（未遂）；其单独或伙同被告人王连宇容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。被告人王连宇伙同被告人闫雪伟容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人刘瑾、祝尚鹏容留他人吸食毒品，二被告人的行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人闫雪伟一人犯数罪，应数罪并罚，系累犯且有前科，应从重处罚。被告人闫雪伟非法持有毒品罪，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。且其系在公安机关控制介入下进行，未造成严重后果，社会危害性相对较小，亦可酌情对被告人闫雪伟非法持有毒品罪从轻处罚。被告人闫雪伟到案后如实供述其容留他人吸食毒品的犯罪事实且当庭对容留他人吸毒罪表示认罪，依法可对被告人闫雪伟容留他人吸毒罪从轻处罚。被告人王连宇与被告人闫雪伟在共同犯罪中，作用地位相当，不宜区分主从犯，应依各自所参与的犯罪予以处罚。被告人刘瑾、王连宇、祝尚鹏到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人王连宇协助公安机关抓获被告人祝尚鹏，构成立功，依法可从轻处罚。被告人刘瑾、王连宇、祝尚鹏当庭自愿认罪，并主动预缴罚金，可酌情从轻处罚。根据被告人闫雪伟、刘瑾、王连宇、祝尚鹏的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人闫雪伟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万四千元；二、被告人刘瑾犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；三、被告人王连宇犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千五百元（已缴纳）；四、被告人祝尚鹏犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）；五、扣押在案的毒资8000元及OPPO手机一部，予以没收，由扣押机关依法处理。 宣判后，闫雪伟不服，上诉称其不构成非法持有毒品罪，根据王某证言，王某明知本人没有毒品，仍然于2019年4月1日报案，后继续跟其谈价格，使用低价引诱其，向其索要8000元，王某和办案机关引诱栽赃其犯罪，请求二审法院依法改判。 经二审审理查明的事实与一审相同。且有经一审庭审举证、质证，查证属实的证据证实。二审期间,上诉人未提出影响本案事实认定的新证据，因此对一审认定的事实和证据,本院予以确认。 对于上诉人闫雪伟关于其非法持有毒品罪系王某和办案机关引诱的上诉理由，经查，闫雪伟积极主动联系王某购买毒品，双方达成合意以每克80元的价格购买冰毒100克，且闫雪伟通过微信向王某转账8000元，有微信聊天记录和通话记录等证据证明，原判认定事实清楚，证据确实充分，闫雪伟的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人闫雪伟欲购买100克毒品甲基苯丙胺，由于其意志以外的原因，未能得逞，其行为已构成非法持有毒品罪（未遂）；其单独或伙同原审被告人王连宇容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。原审被告人王连宇伙同上诉人闫雪伟容留他人吸食毒品，原审被告人刘瑾、祝尚鹏容留他人吸食毒品，三原审被告人的行为均已构成容留他人吸毒罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙筱梅 审判员  李 梅 审判员  余 林 二〇一九年十二月二十日 法官助理巩媛媛 书记员刘大卫 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……