新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民事判决书（2019）新2302民初1705号原告：李克明，男，1965年10月2日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：姜运超，系新疆姑墨律师事务所律师。被告：阜康市明都房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市天池南街米吉斯商住楼13幢1-3号。法定代表人：李富国，该公司执行董事及总经理。委托诉讼代理人：陈哲，该公司职员。被告：陈明奇，男，1962年6月11日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。委托诉讼代理人：罗进，系阜康市城市法律服务所法律工作者。第三人：新疆亨通建设工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市塔城西路189号天一·海尚阳光小区2号楼2-10号。法定代表人：敬守攻，该公司执行董事及总经理。委托诉讼代理人：郭新园，系新疆同创律师事务所律师。原告李克明与被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇、第三人新疆亨通建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭,于2019年8月2日公开开庭进行了审理。原告李克明及其委托诉讼代理人姜运超、被告阜康市明都房地产开发有限公司的委托诉讼代理人陈哲、被告陈明奇的委托诉讼代理人罗进、第三人新疆亨通建设工程有限责任公司的委托诉讼代理人郭新园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李克明向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带向原告支付剩余工程款384365元及逾期付款的利息322866.6元(月利率为2%，于2016年4月30日起算,暂计至2019年10月30日,共计42个月);2.判令二被告连带向原告返还质量保证金575140元及逾期付款的利息414100元（月利率为2%,于2016年10月30日起算,暂计至2019年10月30日,共计36个月);3.判令二被告连带向原告支付违约金19190元（以未付款项959505元为基数，乘以2%);4.判令二被告协助原告办理抵帐7套商品房房地产权属证书。事实与理由:2013年5月,被告陈明奇以被告阜康市明都房地产开发有限公司的名义开发金穗小区住宅楼工程。2013年10月,原告挂靠第三人新疆亨通建设工程有限责任公司中标该住宅楼工程并以第三人名义与被告阜康市明都房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，由原告进行工程施工。2015年8月被告强行使用入住该住宅,2015年10月17日,原、被告双方结算，剩余476.769万元工程款未付,经政府部门调解,双方达成付款协议。到期被告阜康市明都房地产开发有限公司、陈明奇未按付款协议付清欠款,2016年3月4日,在原协议的基础上,原被告双方达成补充协议。协议约定,被告阜康市明都房地产开发有限公司以7套商品房抵帐2990925元,剩余工程款384365元于2016年4月30日以前支付,质量保证金575140元于2016年10月31日以前给付完毕,违约应向守约方支付剩余款的2%的违约金。被告阜康市明都房地产开发有限公司、陈明奇向原告交付了7套商品房，原告多次找被告阜康市明都房地产开发有限公司、陈明奇要求按协议履行,被告阜康市明都房地产开发有限公司推诿,被告陈明奇电话一直关机,拒不相见,拒不履行协议。现施工的住宅楼很多居民已入住,原告作为实际施工人,工程已交付使用,现工程款未结清。原告故提起诉讼。被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇辩称，1.原告主体不适格，原告李克明只是新疆亨通建设工程有限责任公司方代理人；2.按照合同约定主体是新疆亨通建设工程有限责任公司，未达到付款条件，工程至今未交工。第三人新疆亨通建设工程有限责任公司述称，案涉工程是原告李克明挂靠在第三人处施工，原告李克明没有施工资质，在没有挂靠之前，原告即与被告对施工进行了商议，施工结算验收与第三人没有沟通。第三人新疆亨通建设工程有限责任公司同意由被告按照协议向原告履行付款义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．新疆亨通建设工程有限责任公司与阜康市明都房地产开发有限公司在2013年5月19日签订的《建设工程总承包框架协议书》一份，证明：原告李克明在签订协议书之前已经在被告阜康市明都房地产开发有限公司开发的金穗小区施工，因为没有资质被告陈明奇找新疆亨通建设工程有限责任公司签定了协议。被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇对证据的真实性无异议，第三人对证据无异议。本院对该证据的真实性予以认定。2.中标通知书一份、建设工程施工合同一份，证明：原告以19332956.19元价格中标被告阜康市明都房地产开发有限公司开发的金穗小区住宅楼工程。被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇对证据的真实性无异议，第三人对证据无异议。本院对该证据的真实性予以认定。3.被告阜康市明都房地产开发有限公司于2015年8月14日与原告李克明签订的工程款承诺协议一份，证明：原告李克明是工程实际施工人，整个工程施工结算均由原告完成。被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇对证据的真实性无异议，但表示合同相对方是新疆亨通建设工程有限责任公司；第三人对证据无异议。本院对该证据的真实性予以认定。4.被告陈明奇与原告李克明在2015年10月1日签订的金穗小区8#、9#楼工程款支付明细复印件一份，证明：原告李克明系工程实际施工人，双方结算至2015年10月1日，剩余工程款476.769万元未付。被告阜康市明都房地产开发有限公司对证据的真实性无异议，被告陈明奇以证据系复印件为由对真实性予以否认，第三人对证据无异议。因该支付明细系被告陈明奇与原告李克明达成，且该证据与原告提交的其他证据能够印证，被告陈明奇仅以证据是复印件为由否认证据的真实性，依据不足，本院对该证据的真实性予以认定。5.信访局信访案件调解笔录复印件一份、2015.10.17协议书，证明：被告欠款4767690元；如果被告没有按照约定付款按照月利率2%计算利息。被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇、第三人新疆亨通建设工程有限责任公司对证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以认定。6.协议书一份，证明：被告陈明奇以7套商品房以物抵债折抵李克明工程款2990925元，剩余工程款为384365元，质保金575140元。被告阜康市明都房地产开发有限公司、被告陈明奇、第三人新疆亨通建设工程有限责任公司对证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以认定。7．被告陈明奇提交责令停工通知单一份，证明质量不符合工程要求。原告对该证据不予认可，其表示该证据系复印件，且工程于2016年已经交付入住。本院对该证据综合认定。本案经审理认定事实如下：2013年，原告李克明挂靠第三人新疆亨通建设工程有限责任公司，对被告阜康市明都房地产开发有限公司开发的阜康市金穗小区住宅楼工程项目进行了实际施工。2015年10月17日,原、被告双方结算，剩余476.769万元工程款未付,经政府部门调解,双方达成付款协议，被告阜康市明都房地产开发有限公司未按付款协议付清欠款。2016年3月4日,被告陈明奇经阜康市明都房地产开发有限公司授权与原告李克明达成协议，协议约定：被告阜康市明都房地产开发有限公司以已完工的商品房7套（总面积854.55平方米，其中8-604房面积129.91平方米、8-1304房面积129.91平方米、9-1402房面积206.85平方米、9-103房面积97.52平方米、9-104房面积96.12平方米、9-1403房面积97.52平方米、9-1404房面积96.12平方米）折抵工程款2990925元，剩余工程款为384365元，在竣工验收完毕后三日内支付，双方约定竣工验收时间最迟不超过2016年4月30日；质保金为575140元，在2016年10月31日前给付；如一方违约应向守约方支付余款2%的违约金。协议签订后，被告阜康市明都房地产开发有限公司向原告交付了7套商品房。被告阜康市明都房地产开发有限公司开发的金穗小区，已在2016年交付入住。本院认为，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求支付工程价款的，应予支持。本案原告李克明挂靠借用第三人新疆亨通建设工程有限责任公司资质，对案涉建设工程进行了实际施工，故其有权要求按照约定价款请求支付工程款。被告阜康市明都房地产开发有限公司与原告李克明在2016年3月4日达成的协议中,确认剩余工程款为384365元，在竣工验收完毕后三日内支付，双方约定竣工验收时间最迟不超过2016年4月30日；质保金为575140元，在2016年10月31日前给付。被告阜康市明都房地产开发有限公司抗辩工程尚未竣工验收，但其与原告已明确约定了最迟竣工验收时间，且案涉工程已将交付入住，对该抗辩理由，本院不予采纳。被告阜康市明都房地产开发有限公司对剩余工程款384365元、质保金575140元，负有给付义务。被告阜康市明都房地产开发有限公司逾期给付工程款384365元、质保金575140元，该行为构成违约。依据其与原告2016年3月4日达成的协议，“如一方违约应向守约方支付余款2%的违约金”，因此，被告阜康市明都房地产开发有限公司应当按约定向原告李克明承担违约金19190元（384365元×2%+575140元×2%）。原告要求被告按照月利率2%承担未付款项利息，该诉请本院不予支持。原告李克明在2016年3月4日与被告阜康市明都房地产开发有限公司达成协议，就工程款项支付达成一致，该协议系双方自愿对之前合同权利义务的变更，依法产生效力。在2016年3月4日达成的协议中，原告李克明与被告阜康市明都房地产开发有限公司明确约定了违约金，本院也依据合同约定对违约金予以支持。原告再主张按照月利率2%支付利息，没有事实和法律依据。被告阜康市明都房地产开发有限公司与原告李克明达成义务抵债协议，以7套商品房（总面积854.55平方米，其中8-604房面积129.91平方米、8-1304房面积129.91平方米、9-1402房面积206.85平方米、9-103房面积97.52平方米、9-104房面积96.12平方米、9-1403房面积97.52平方米、9-1404房面积96.12平方米）折抵工程款2990925元，该协议合法有效，被告阜康市明都房地产开发有限公司应当为原告李克明办理抵债房屋的产权权属证书。原告要求被告陈明奇承担连带给付责任，庭审查明，被告陈明奇系案涉工程发包人方代理人，其行为属履行职务，不应承担本案民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，判决如下：一、被告阜康市明都房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告李克明支付工程款384365元，返还质保金575140元，并承担违约金19190元；二、驳回原告李克明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费20241元，邮寄费320元，合计20561元，由原告李克明负担9000元，由被告阜康市明都房地产开发有限公司负担11561元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长 张世星人民陪审员 舒培惠人民陪审员 谢建萍二〇一九年十二月二十五日书 记 员 王 丹