陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终12975号上诉人（原审被告）：陕西华东金城物业管理有限公司，住所地西安市新城区长缨西路1号华东万和城2号楼7层04、05、06室。法定代表人：吴晓佺，该公司董事长。委托诉讼代理人：王媛，上海市建纬（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛佳林，上海市建纬（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王斌，男，1984年4月7日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：黄跃东，陕西丰东律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙兵，陕西丰东律师事务所律师。上诉人陕西华东金城物业管理有限公司（以下简称华东金城公司）因与被上诉人王斌委托合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初1540号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华东金城公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或改判驳回王斌的全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由王斌负担。事实和理由：一审开庭前华东金城公司并未收到开庭通知和开庭传票，华东金城公司对王斌提起的诉讼并不知晓，一审法院开庭时未当庭联系华东金城公司，冒然开庭，缺席判决，损害了华东金城公司作为被告的权利，属程序错误。2015年10月17日，华东金城公司与王斌签订《华东·万和城商铺代租管协议》，王斌将自己购买的华东万和城地铁商街负二层2F230商铺租赁给华东金城公司，由华东金城公司再对外租赁或者在法律规定范围内进行合法经营，租赁期限自2015年5月1日起至2021年4月30日止。协议约定2F230商铺代租租金从2017年5月1日至2019年4月30日为每月6894元。代租租金按季度支付。协议第四条约定，华东金城公司每次支付代租租金前，王斌需向华东金城公司出具相应金额的合法发票，否则，华东金城公司有权拒绝或扣除税费，并不承担任何责任。本案中，王斌已拖欠华东金城公司多期发票未开具，因此华东金城公司有权依据先履行抗辩权，拒绝向王斌支付租金。补充：合同约定先开票后付款，双方对此达成一致，且未违反法律规定，应视为对付款期限的约定，在王斌未开具发票导致华东金城公司未能付款的情况下，华东金城公司不构成违约，王斌主张的利息无事实和法律依据，应予驳回。王斌辩称，一审程序合法。一审庭审前，法院已向华东金城公司送达起诉状副本和开庭传票，华东金城公司已签收，但华东金城公司未按时到庭参加庭审，根据法律规定，可以缺席判决。一审开庭前，华东金城公司工作人员多次通过电话联系王斌代理人就本案协商处理，但因差距过大，导致调解未果。我国法律法规及具有法律效力的司法文件均没有要求合议庭在庭审前电话确认当事人是否到庭的规定，即合议庭在庭审准备阶段没有义务电话通知当事人。2015年10月17日，王斌与华东金城公司签订了《商铺委托代租管协议》，该协议第四条约定华东金城公司支付代租租金前，王斌须向华东金城公司出具相应金额的合法发票。协议签订后，华东金城公司向王斌支付每期租金前，王斌均无需向华东金城公司开具相应发票，该事实有华东金城公司自2015年10月至2017年7月及2019年1月24日向王斌支付租金但并未收到王斌开具发票的事实予以佐证，王斌与华东金城公司在实际履行过程中对该协议第四条进行了修改。华东金城公司之所以未按时向王斌支付租金，是因其公司内部矛盾造成财务资料丢失及法定代表人受牵连导致，并非因王斌没有向其开具发票主张的先履行抗辩权。如果王斌与华东金城公司在实际履行该协议第四条过程中没有对该条款进行修改，时至今日四年有余，为何华东金城公司一直没有向王斌要求开具发票，也没有通过法律途径解决，只有一个解释，即王斌与华东金城公司在实际履行过程中就该协议第四条进行了修改。华东金城公司以王斌未开具发票为由拒绝支付租金没有法律和合同依据。请求驳回上诉，维持原判。补充：由于华东金城公司违反合同约定未按时向王斌支付租金导致王斌损失，一审判决华东金城公司支付逾期付款利息，有法律依据。王斌向一审法院起诉请求：1.判令华东金城公司支付王斌房屋租赁费124092元及利息1万元；2.本案诉讼费由华东金城公司负担。一审法院认定事实：2015年10月17日，王斌与华东金城公司签订《商铺委托代租管协议》。该协议第一条约定：乙方（王斌）自愿将其购买的华东万和城地铁商街负二层2F230商铺委托甲方（华东金城公司）代租管理；第二条乙方就其购买的商铺及其附属设施代租及经营管理权委托给甲方，由甲方对外代租或者法律规定的范围内合法经营，在委托期内甲方对乙方委托代租的商铺及其附属设施（若有）享有自主招商、代租或自行经营的权利；第三条商铺委托期限自2015年5月1日起至2021年4月30日止；甲乙双方同意在委托代租期限内，本协议为不可撤销协议，在协议签署的委托代租期限内，甲方向乙方定期支付代租租金；第四条代租租金支付方式为自2017年5月1日至2019年4月30日的年代租租金，王斌按照房价总额的8%委托华东金城公司代租，每月代租租金6894元，付款期限为第一次付款在代租期限起始日后15日内支付，第二次付款于代租期限起始日之后第三个月月底前15日，以后各期代租租金的支付时间以此类推，即在上季度第三个月月底前15日预付下季度代租租金给王斌。合同签订后，王斌按约将租赁物交予华东金城公司代租管理，华东金城公司按约向王斌支付租金至2017年7月31日止，诉讼中华东金城公司于2019年1月24日向王斌支付20652元租金，华东金城公司下欠王斌租金从2017年8月1日至2018年12月31日117198元，减去华东金城公司已付20652元即下欠96546元。一审法院认为，王斌与华东金城公司双方签订的《商铺委托代租管协议》合法有效，受法律保护，华东金城公司未按协议约定交给王斌租金显系违约，本案产生纠纷的主要原因系华东金城公司违约所致，应承担本案的主要责任。王斌请求利息损失一节，以华东金城公司拖欠租金96546元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2017年8月1日至2018年12月31日的利息为4325元。综上，按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决：被告陕西华东金城物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王斌偿付租金96546元及利息4325元（利息计算以借款本金96546元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，计算自2017年8月1日起至2018年12月31日止）。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2982元，由原告王斌负担182元，被告陕西华东金城物业管理有限公司负担2800元（原告已预交，被告随上述款项直付原告）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。另查明，华东金城公司与王斌签订的《商铺委托代租管协议》第四条第3款约定：华东金城公司每次支付代租租金前，王斌需向华东金城公司出具相应金额的合法发票。否则，华东金城公司有权拒绝付款或扣除税费，并不承担任何责任。……。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。华东金城公司与王斌签订的《商铺委托代租管协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。华东金城公司尚欠王斌代租租金96546元未付。根据《商铺委托代租管协议》约定，华东金城公司支付代租租金前，王斌需出具相应金额的合法发票。但王斌开具发票并非其合同主要义务，而华东金城公司支付租金系其合同主要义务。华东金城公司不能以王斌未开具发票为由拒付租金，华东金城公司应在王斌提供相应发票后及时向王斌支付所欠租金。就王斌要求的利息损失，因王斌未履行其合同次要义务向华东金城公司开具发票，华东金城公司拒付租金并非无理，故王斌诉请利息损失，不予支持。综上所述，华东金城公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初1540号民事判决“被告陕西华东金城物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王斌偿付租金96546元及利息4325元（利息计算以借款本金96546元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，计算自2017年8月1日起至2018年12月31日止）”为：陕西华东金城物业管理有限公司于收到王斌开具的相应发票后十日内一次性支付王斌代租租金96546元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2982元，王斌已预交，由王斌负担200元，由陕西华东金城物业管理有限公司负担2782元。二审案件受理费2439元，陕西华东金城物业管理有限公司已预交，由陕西华东金城物业管理有限公司负担2400元，由王斌负担39元。本判决为终审判决。审判长  马莉莉审判员  马延环审判员  秦燕燕二〇一九年十二月十七日书记员  张 佩