内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2616号   上诉人（原审被告）：内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司。   法定代表人：孙海波。   委托诉讼代理人：赵文华，内蒙古琛琪律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：董奋亭，男，1958年5月24日出生，现住内蒙古自治区包头市固阳县。   委托诉讼代理人：崔焕莲，固阳县法律援助中心法律援助律师。   被上诉人（原审第三人）：固阳县银号镇大庙村民委员会。   法定代表人：李泽洋。   委托诉讼代理人：刘玉明。   上诉人内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司（以下简称天养公司）因与被上诉人董奋亭、被上诉人固阳县银号镇大庙村民委员会（以下简称银号镇村委会）财产损害赔偿纠纷一案，不服内蒙古自治区固阳县人民法院（2019）内0222民初757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司的委托诉讼代理人赵文华、被上诉人董奋亭及其委托诉讼代理人崔焕莲、被上诉人固阳县银号镇大庙村民委员会的委托诉讼代理人刘玉明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   天养公司上诉请求，撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任或者将本案发回重审。案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：（一）程序问题，一审法院关于诉讼主体的认定错误，双方当事人均认可淹死骡子的井位置在××县，后打花村属于固阳县银号镇大庙村民委员会，其权利义务应当由银号镇大庙村民委员会承担。（二）实体问题，一审法院认定井原状改变没有任何证据，只有董奋亭的个人陈述。银号镇大庙村民委员会两次出具《证明》，两次证明内容矛盾，一审法院采信其中的一份证明作为裁判的依据属于采信证据错误。从骡子落入井中一年时间里，未发生其他牲畜落水的情况，董奋亭对个人的骡子看管未尽到义务，应当承担全部的过错责任。另，董奋亭得知骡子被淹死后，不及时打捞，最终骡子几乎腐烂，导致扩大损失。且为防止骡子腐烂导致水源污染，上诉人雇佣村民打捞骡子并支付了相应的费用。上诉人对水井进行清淤，客观上便利了村民的生产生活。（三）法律问题，一审法院适用法律错误，本案应当适用《侵权责任法》第九十一条第二款规定，一审法院错误适用法律。   银号镇村委会答辩称，本案争议这口井是二十多年前打的，后来上诉人给挖深了，周边也没有防护措施，上诉人用井灌溉黄芪。我方不承担责任。   董奋亭答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当驳回上诉，维持原判。   董奋亭向一审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告财产损失10000元；2、被告赔偿耕种费用3600元；3、被告赔偿误工费、交通费2750元；4、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。   一审法院认为，被告及第三人均承认原告的骡子在后打花村村东大井淹死的事实，故对原告主张其所有的骡子在后打花村村东大井淹死的事实予以确认。固阳县银号镇大庙村民委员会后打花村村小组负责人（村小组组长）郭大宝当庭作证的证言及被告当庭提交的证明（固阳县银号镇大庙村民委员会于2019年5月12日给被告出具）相互印证证实，淹死原告骡子的井的所有权人系后打花村村小组集体经济组织，并非本案第三人所有，故第三人与本案争议无任何因果关系，第三人不应承担任何责任。上述证据同时证明涉案的井原状被人为改变（即井的深度改造成四-五米、宽度改造成十几米、四周改造成垂角直度等状态），系由被告清淤准备用于滴灌取水用途所致，被告改变井状后虽未当即使用井水，但被告的行为却已将对人、畜原无危险、危害性的，也非禁止饮用、使用的浅水井改造成对不特定的人、畜有现实危险、危害性的深水井，被告也即负有了对该改造后尚未使用的深水井进行安全防护及警示危险的管理、防护职责，以便周边长期居住习以为常使用该井的人员及经过此处的使用该井的不特定人员作出安全危险判断，但被告却未对其改造后的深水井四周安装防护网栏、设置危险警示标识等防护、警示措施，导致长期居住附近但不知井状已该变的原告仍任由其骡子在无人看管的情况下习以为常前去饮水，发生骡子饮水时坠入改造后的深井内淹死的损害事实，被告未对其改造后的深水井进行安全防护及警示危险的管理、防护职责的行为，非但造成涉案骡子死亡的事实，而且还给不特定的人、畜造成现实危险、危害性，故被告对涉案骡子的死亡负有较重的主要责任，即被告应承担90%的过错赔偿责任，不知深井险情的原告按习惯未对骡子饮水的进行看管负有较轻的次要责任，即原告应承担10%的过错责任，经国宏信价格评估集团有限公司包头市分公司对涉案死亡的骡子价格鉴定评估为9375元，被告应赔偿原告8437.5元（9375×90%=8437.5元），原告自己承担937.5元（9375×10%=937.5元）。对原告的第二项、第三项诉讼请求，因原告所举的证据不符合证据标准，举证不足，故不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第二十六条、第六十九条、第七十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司赔偿原告被淹死骡子的价值款8437.5元，该赔偿款被告内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司应于本判决生效后十五日内给付原告董奋亭；二、驳回原告董奋亭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费208.76元，减半收取计104.38元，由原告董奋亭负担50.41元，被告内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司负担53.97元；鉴定评估费2600元，原告董奋亭负担260元，被告内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司负担2340元。   本院审理查明，打花村与毡房窑村大集体时人工修挖了本案争议水井，后该水井废弃后一度无人管理，周边居民放养牲畜时，牲畜经常到该井边饮水。2019年4月13日董奋亭的耕骡前来饮水时掉入井内淹死，天养公司曾对本案争议水井进行过清淤工作。该水井的管理人是银号镇村委会。   以上事实有双方当事人陈述及相关书证在案佐证。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，银号镇村委会作为水井的管理人，对董奋亭骡子淹死在水井中是否应当承担赔偿责任；董奋亭个人对自己的骡子淹死是否存在过错，是否应当承担责任。本案争议水井位于××村集体土地范围内，该水井于六十年代形成，周边居民的牲畜经常到该水井边饮水。诉讼中，天养公司认可其对本案争议水井进行过清淤工作。因天养公司的清淤工作势必导致水井的现状发生改变，加大了水井的安全隐患，其在改变水井现状后，未设置必要的警示标示或采取必要的安全防护措施，导致董奋亭骡子在饮用井水过程中落入水中淹死，本院认为天养公司的行为存在过错，综合本案实际情况，由其对董奋亭骡子淹死造成的财产损失承担50%的责任。银号镇村委会作为本案争议水井的管理人，对天养公司的清淤等行为持放任态度，显然未尽到管理人的管理义务，其应当对董奋亭骡子淹死造成的财产损失承担30%的责任。董奋亭作为骡子的所有权人，在放养骡子时，未能尽到必要的看管义务，也存在一定过错，董奋亭应当承担20%的责任。   综上所述，内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2019）内0222民初757号民事判决；   二、内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司赔偿董奋亭财产损失4687.5元；   三、固阳县银号镇大庙村民委员会赔偿董奋亭财产损失2812.5元；   四、驳回董奋亭的其他诉讼请求。   以上履行款项于本判决生效后三十日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费共计313.14元，由内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司负担157元、固阳县银号镇大庙村民委员会负担94元、董奋亭负担62.14元。鉴定评估费2600元，由内蒙古天养浩恩奇尔中药材科技开发有限公司负担1300元，固阳县银号镇大庙村民委员会负担780元，董奋亭负担520元。   本判决为终审判决。   审判长 王雪冰   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一九年十二月十六日   书记员 张 宁   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。