山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终2143号上诉人(原审原告)：大同市万象传媒有限公司，住所地大同市大庆路北侧新兴商办楼1号楼。法定代表人：温瑞红，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱莹，北京大成（太原）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：山西神寅置业有限公司，住所地大同市魏都大道南侧与武定北路交汇处雁北广场。法定代表人：张钱吉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张涛，山西云冈律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈刚，山西云冈律师事务所实习律师。上诉人大同市万象传媒有限公司因与被上诉人山西神寅置业有限公司承揽合同纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初3763号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大同市万象传媒有限公司的委托诉讼代理人邱莹，被上诉人山西神寅置业有限公司的委托诉讼代理人张涛、陈刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大同市万象传媒有限公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第二项,改判支持上诉人新增材料费76642元、维修费用29720元；2、请求改判支持被上诉人向上诉人支付逾期付款违约金,以209120元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算,从2017年12月26日计算至实际付清之日止,暂计至2019年5月31日,估算为14000元;3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、涉案灯箱新增了材料,被上诉人员工对此予以认可,一审判决认定事实不清。1、涉案灯箱在制作和使用中需新增材料,应被上诉人的要求,上诉人新增材料为被上诉人制作灯箱。上诉人在一审中已经提供了被告员工签字的两份关于新增材料的单据,被上诉人当庭认可其员工签字的真实性。双方虽然未按照《制作安装合同》的约定就新增材料补签合同,但是新增材料实际发生,形成事实合同。2、《制作安装合同》中有灯箱报价表,其中列明了签订合同时双方认可的材料及费用。而两份新增材料单据中列明的材料与合同中完全不同,可以说明新增材料实际发生。3、上诉人依据新增材料的单据实际采购了材料并安装到涉案灯箱中,根据公平原则,被上诉人应当向上诉人支付新增材料费用。二、被上诉人应向上诉人支付维修费用。《制作安装合同》第六条第6.3款约定,在竣工验收合格后,因被告或者业主使用不当、人为损坏或者不可抗力自然因素对原告制作完成的产品造成损坏的,不在免费保修范围之内。1、涉案合同第5.2条约定,被上诉人收到验收通知后五个工作日内完成产品验收,逾期视为验收合格。被上诉人当庭认可上诉人于2018年8月31日首次向其提出验收申请,被上诉人在五个工作日内未向上诉人出具验收不合格的验收报告或其他书面材料,则依据合同约定应当视为被上诉人对涉案灯箱验收合格。2、上诉人在一审中提交了维修涉案灯箱的部分照片,被上诉人当庭认可照片来源于被上诉人。照片中的报头可以明确拍摄时间,且照片中明显可以看出是工人正在维修已经完成的灯箱。对电线、灯管等进行维修和更换,上诉人也需要支付购买材料的费用和人工费。因此,上诉人在验收合格后对涉案灯箱进行维修是实际发生的,发生维修费用也是必然的。三、被上诉人未按时向上诉人支付制作费,应依据合同约定向上诉人支付逾期付款违约金从灯箱制作完成至今已近两年,被上诉人未向上诉人支付剩余款项不符合法律规定及合同约定。根据《制作安装合同》第二条第2.1款,开工日期为2017年11月16日,竣工日期2017年12月10日。第四条第4.3款约定,当工程全部施工完成,系统调试完毕并一次性通过甲方验收合格、办理完工程结算后15日内甲方支付至工程结算价的95%。合同中没有约定被告付款的具体时间,因此上诉人以未付款209120元为基数,按照中国人民银行同期贷款利率计算,从竣工后15日后,即2017年12月26日起计算至实际付清之日止,暂计至2019年5月31日利息为14000元。被上诉人大同市万象传媒有限公司答称：原判正确，应予维持。大同市万象传媒有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告制作费209120元；2、请求判令被告向原告支付逾期付款违约金，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2017年12月26日计算至实际付清之日止，暂计至2019年5月31日，估算为14000元；3、请求判令被告支付原告新增材料费76642元；4、请求判令被告支付原告维修费用共29720元；5、被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实:2017年11月15日，原告与被告签订玄辰广场1#馆户外广告灯箱制作安装合同，合同约定，工期25天，开工日期2017年11月16日，竣工日期2017年12月10日，合同价款，综合包干单价580元／平方米，工程量暂定520平方米，合同总价款暂定为301600元整，最终工程结算价将以实际发生数量进行结算。合同签订5日内，支付合同总值30％预付款，合同范围灯箱安装完成，达到初步试亮要求，经被告确认后10日内，向原告支付工程总产值的80％工程进度款。当工程全部施工完成系统调试完毕并一次性通过被告验收合格，办理完工程结算后15日内被告支付至工程结算价的95％，剩余结算价5％工程尾款作为质量保证金。原被告双方应按照被告签字确认的图纸、技术资料或原告提交的样品进行验收。原告制作并安装完成后以书面形式通知被告进行产品验收，被告在接到验收通知后五个工作日内完成产品验收，逾期视为验收合格。若验收不合格，被告必须在三天内提出，整改的所有费用均由原告承担。制作产品的所有方案图纸经被告签字后方可制作。制作过程中，如遇方案改变或增减项目，需补签合同书并按本合同约定的付款结算方式办理完财务手续后才能继续进行制作。产品保修期为二年，原告交货经被告验收合格起二年内，在被告正常使用情况下，产品如出现质量问题，原告应免费维修。被告未按合同约定期限支付合同款项的，被告应向原告支付应付未付款项1‰的违约金，逾期超过30天以上时原告有权终止合同，被告须赔偿原告的损失。合同签订后，原告进行了制作安装，被告支付原告制作费92480元。双方未进行结算。一审法院认为，原被告签订的灯箱制作安装合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应为有效合同。被告在开庭时认可原告以口头形式提出验收，可以证明原告已经通知被告进行验收，被告认为存在质量问题，也未提供证据，且该灯箱已经实际使用，被告与原告未进行结算，原告按照合同价款向被告主张制作费209120元，该院予以支持。双方未进行最终结算，原告口头通知被告结算，具体通知时间不能确定，原告要求被告从2017年12月26日其按照银行同期贷款利率支付违约金，该院不予支持。关于新增材料费，原告提交新增材料费用表和灯箱电路走线表，被告认可是被告单位员工的签字，但认为不能证明是工程量的增加，因为根据合同约定工程量增加需要补签合同并完成财务手续后才能进行制作。原告提交的其出具的新增材料费用表上被告员工杨生强签字，并标注“仅窗户”，灯箱电路走线表王航科标注“机电材料按此型号规格，最终结算按现场实际工程量结算”。原告仅依据该两张表来证明增加的工作量，证据不足，且也不符合合同约定“遇方案改变或增减项目，需补签合同书并按本合同约定的付款结算方式办理完财务手续后才能继续进行制作”，故对该项诉讼请求不予支持。关于维修费用，原告只提供了照片，不能证明实际产生费用情况，故原告要求维修费用29720元，亦证据不足，该院不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决：一、被告山西神寅置业有限公司于判决生效后十日内支付原告大同市万象传媒有限公司制作费209120元；二、驳回原告大同市万象传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6242元，减半收取计3121元，由原告负担1140元，被告负担1981元。经审理查明，双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。关于新增材料费的问题。本院认为，上诉人在一审中提供了新增材料费用表和灯箱电路走线表证明其主张，被上诉人虽认可其中签字的王航科当时系公司员工，但是该表上标明了机电材料按此型号规格，最终结算按现场实际工程量结算。且根据双方的合同约定，遇方案改变或增减项目，需补签合同书并按本合同约定的付款结算方式办理完财务手续后才能继续进行制作，故仅凭上诉人提供的该两份证据并不能证明其新增材料费的主张，对其该上诉主张本院不予支持。关于维修费的问题。上诉人主张被上诉人随意改变画面，导致设备损坏，其进行了维修并产生相关费用，被上诉人对此不予认可。本院认为，仅凭上诉人一审中提供的照片并不能证明是因为被上诉人原因导致设备损坏需要进行维修的事实，且上诉人也未提供任何证据证明其实际产生费用情况，故一审法院对该项费用未予支持正确。综上所述，大同市万象传媒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2707元，由上诉人大同市万象传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马卉妍审判员 高存慧审判员 张丽娟 二〇一九年十二月二十日书记员 谭震红