安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1225民初10482号 原告：安徽泽天建材有限公司，住所地安徽省阜南县柴集镇郑楼村李大庄，统一社会信用代码91341225MA2NC6K27A。 法定代表人：杨振涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程建亮，男，汉族，1992年2月18日出生，户籍所在地安徽省黄山市屯溪区。（系该公司员工） 被告：杭州民盛建设工程有限公司，住所地杭州市萧山区河上镇大桥村，统一社会信用代码91330109710971004X。 法定代表人：俞鉴民，该公司总经理。 被告：沈立军，男，1976年10月5日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 二被告共同委托诉讼代理人：李佳飞，浙江威亚律师事务所律师。 原告安徽泽天建材有限公司（以下简称“泽天公司”）与被告杭州民盛建设工程有限公司（以下简称“民盛公司”）、沈立军承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月7日作出（2019）皖1225民初1783号民事判决，原告不服，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院，该院于2019年9月27日作出（2019）皖12民终2981号民事裁定，撤销原判，发回本院重审。本院于2019年11月6日受理案件后，依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泽天公司的委托诉讼代理人程建亮、被告民盛公司和被告沈立军的共同委托诉讼代理人李佳飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告泽天公司向本院提出诉讼请求：1、被告民盛公司、被告沈立军支付货款331803.4元，支付自2018年6月18日起至付清日止按月利率2%计算违约金（暂计至2019年1月18日为46450元）；2、被告民盛公司、被告沈立军支付原告为实现债权支付的律师代理费20000元；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告民盛公司、被告沈立军因新湾街道盛凌路综合改造工程需要向原告订购铝单板等材料，2017年12月1日沈立军与原告签订《铝板承揽合同》，其中第四条关于“付款与结算”约定“预付定金叁万元，货到500㎡结算一次，依次类推，定金从最后一批货款中扣除”。合同签订后，原告按被告要求加工交付，2017年10月26日至2018年6月18日累计交货24批次、交货面积4226.13㎡，其中2.0㎜铝单板4182.13㎡，2.5㎜铝单板44㎡，总金额761803.4元。但被告未按约支付货款，自2018年6月18日起拖欠货款331803.4元至今未付。合同第十二条约定“逾期付款，每天承担总货款1‰违约金至实际付清货款之日，违约方并支付律师费、诉讼费、差旅费等一切实现债权的相关费用”。现依法起诉，请支持。 被告民盛公司、沈立军辩称,原告诉请缺乏事实及法律依据，请依法予以驳回：1、原告并未按合同约定履行其相应的义务，存在严重违约丧失商业信誉的行为，被告对此享有抗辩权，有权暂停支付剩余货款，根据合同第十八条的规定，案涉纠纷含税含运输，原告开具的发票存在异常失控的问题，导致被告无法就此进行相关的税务申报认证，被告更因此产生额外的税务开支。2、被告多次找原告进行对账，但均因原告自身原因导致无法进行实质性对账。原告所涉及的部分货款存在重复计算的问题，且被告也有部分货物进行退货处理，原告予以签收，但原告均未将该货款进行相应扣除。3、被告并不存在违约行为，严格按照合同约定履行相应的付款义务，暂停付款也是因原告的原因导致，原告主张的违约金及代理费均缺乏事实及法律依据，综上所述被告并不存在违约行为。相反，原告未切实履行合同及法定义务，且未与被告就案涉货款金额进行对账确认，无法确定案涉货款确切金额。4、被告沈立军作为涉案纠纷的经办人，并非本案纠纷的适格被告，且根据合同相对性原则，非合同相对人，无需承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的证据2出货单证明原告向民盛公司出货的事实；被告民盛公司提交的证据4出货单、退货单、收条，证明原告出货存在重复计算、退货的情况，原告庭审中予以认可，结合上述双方提交的证据，相对应的重复计算出货、退货记录庭审已查明，在民盛公司应支付货款中予以扣除，本院对上述证据予以确认。2、原告提交的证据4与本案无关联性，本院不予确认。3、对被告民盛公司提交的证据3、5、7中意图证明浙江耀圣建设集团有限公司向泽天公司支付116900元货款应计入民盛公司已支付货款的部分，无相关证据予以印证，对上述证据不予采纳。4、被告民盛公司提交的证据6与证据7工程已竣工验收的事实相矛盾，对证据6本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月1日，原告泽天公司与被告民盛公司签订《铝板承揽合同》，泽天公司向民盛公司供货2.0㎜铝单板、2.5㎜铝单板，用于新湾街道盛凌路综合改造工程，双方约定：二、单价、数量及总额：2.0mm铝单板单价是180元/㎡、2.5㎜铝单板单价是205元/㎡（注：2、如实际交货有异，则按实际送货单计算）；四、付款及结算：预付定金叁万元，货到500㎡结算一次，依次类推，定金从最后一批货款中扣除；八、货物签收认可：供方提供的交货清单，由需方人员签字认可或面积结算即具有法律效力；十二、违约责任：1、需方逾期付款，每天承担总货款1‰违约金至实际付清货款之日；4、违约方并支付律师费、诉讼费、差旅费等一切实现债权的相关费用。合同签订当日，被告民盛公司支付原告定金30000元。 原告泽天公司依约于2017年10月26日至2018年6月18日期间，合计向被告民盛公司提供铝单板24批、交货面积4326.12㎡，分别是2.0㎜铝单板4261.14㎡、2.5㎜铝单板64.98㎡。其中，2018年3月14日第十批出货单存在重复计算，该出货单载明2.0㎜铝单板面积是151.44㎡；2018年4月6日，民盛公司退回第11批次2.5㎜铝单板5件，面积为13.38㎡，第3批次2.0㎜铝单板共计37件，面积为25.99㎡；2018年8月31日，退回铝单板第12批次4件、第3批次2件，总面积12.71㎡。综上，原告向被告民盛公司共计发货2.0㎜铝单板总面积4071㎡（4261.14-151.44-25.99-12.71），2.5㎜铝单板总面积51.6㎡（64.98-13.38）。 被告民盛公司分别于2018年1月2日、1月8日、1月23日、2月1日向原告泽天公司支付四笔货款，每笔100000元，共计400000元。同年3月8日，泽天公司向民盛公司开具增值税发票4张，发票金额共计400000元。2019年1月13日，民盛公司就上述发票向税务部门进项税额申报抵扣，国家税务总局杭州市萧山区税务局告知民盛公司上述发票为异常凭证（“属于失控”）。后民盛公司就发票异常事宜与泽天公司协商，但泽天公司一直未予处理。 另查明，沈立军系民盛公司负责新湾街道盛凌路综合改造工程的项目经理。 本院认为，原告泽天公司与被告民盛公司之间的承揽合同关系合法有效，双方均应恪守。根据合同约定，供方泽天公司向民盛公司供货后，民盛公司应按约支付货款。民盛公司以原告未开具增值税发票作为不履行支付货款的抗辩理由，经审理认为，支付货款是主合同义务，开具增值税发票仅作为合同的从义务，不能作为不履行主合同义务的抗辩理由，民盛公司应按合同约定向原告支付货款。对于原告未按合同约定履行开具增值税发票的义务，民盛公司可另案主张。沈立军并非合同相对人，无须承担合同义务；且沈立军为被告民盛公司的工作人员，其行为后果应由民盛公司承担。因此，沈立军并非本案适格被告，驳回原告对沈立军的诉讼请求。 原告按照合同约定向被告民盛公司交货分别为2.0㎜铝单板总面积4071㎡、2.5㎜铝单板总面积51.6㎡，原告诉请被告支付2.5㎜铝单板面积为44㎡，本院对其诉求予以支持。因此，被告民盛公司应向原告支付总价款为741800元（4071×180+44×205），其已支付的定金30000元、货款400000元予以扣除，剩余应付货款为311800元。 原告未按约定向被告民盛公司开具发票，双方均存在过错。原告要求被告民盛公司支付违约金及为实现债权支出的律师费用，本院不予支持。被告民盛公司主张已通过浙江耀圣建设集团有限公司支付货款116900元，原告不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，应由负有履行义务的民盛公司承担举证责任。本案中，民盛公司并未提交其向原告指定账户汇款上述金额的记录，亦未提交其与浙江耀圣建设集团有限公司之间关系的证明等证据予以证明其主张。因此，民盛公司应承担举证不能的责任，对该主张不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款之规定，判决如下： 一、被告杭州民盛建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告安徽泽天建材有限公司承揽费用311800元； 二、驳回原告安徽泽天建材有限公司其他诉讼请求。 案件受理费3637元（原告预交），由被告安徽泽天建材有限公司负担414元，被告杭州民盛建设工程有限公司负担3223元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  张利 人民陪审员  亚军 人民陪审员  方影 二〇一九年十二月二十七日 法官助理高曼 书记员余晶洁 (2019)皖1225民初10482号民事判决书适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第五条第二款对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。