安徽省蚌埠市禹会区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0304刑初285号公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。被告人常某某，女，汉族，1966年3月20日出生于安徽省蚌埠市，高中文化，个体户，户籍地安徽省蚌埠市禹会区，住安徽省蚌埠市禹会区。2019年6月18日，被告人常某某因涉嫌开设赌场罪被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年7月22日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局高新区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市女子看守所。辩护人冉广杰，安徽径桥律师事务所律师。被告人宗某某，男，汉族，1957年7月4日出生于安徽省蚌埠市，高中文化，个体户，住安徽省蚌埠市禹会区。2019年7月5日，被告人宗某某因涉嫌开设赌场罪被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年7月22日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人门茹坪，安徽径桥律师事务所律师。蚌埠市禹会区人民检察院以禹检一部刑诉［2019］217号起诉书指控被告人常某某、宗某某犯开设赌场罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人常某某及辩护人冉广杰，被告人宗某某及辩护人门茹坪到庭参加了诉讼。案件现已审理终结。蚌埠市禹会区人民检察院指控：2018年5月至2019年6月期间，被告人常某某、宗某某以营利为目的，在蚌埠市禹会区吴湾路常某某经营的“好帮手便利超市”店内摆放六台“九七明星”游戏机供他人赌博，并商定获利二人均分。至案发，被告人宗某某、常某某共非法获利36156元。同年6月18日，经蚌埠市公安局禹会分局治安管理大队认定，涉案六台“九七明星”游戏机共计六个基本单元均为具有赌博功能游戏机。为支持上述指控，当庭讯问了被告人常某某、宗某某，出示并宣读了微信截图等书证，勘验、辨认笔录，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证人刘某等人证言，被告人常某某、宗某某供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人常某某、宗某某以营利为目的，摆放具有赌博功能的游戏机供他人赌博，违法所得累计36156元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二人刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人常某某对指控的犯罪事实有异议，认为2019年6月1日的盈利6719元已并入6月7日的盈利数额，该款不应重复计算，当庭表示自愿认罪。辩护人对指控部分有异议，具体如下：1、公诉机关指控的犯罪数额有误，不属于情节严重。首先，没有对账单的5400元转账中，两被告人供述仅有一笔1200元或1500元是赌博机盈利款，其余均为宗某某为常某某垫付的货款，公诉机关以5400元的双倍即10800元作为违法所得，对此应在违法所得中扣减8400元。其次，二被告人在侦查阶段均供述，四张对账单是赌博机的对账单，但均没有说已经分到对账单中分成的钱，常某某关于分成的钱已经转给宗某某的供述不能采信，6月1日的6719元并未实际分配，而是累计到6月7日的9350元中，因此6月1日的6719元不应重复计算。2、常某某在居民区的小店内摆放六台赌博游戏机，较之涉恶涉黑的开设赌博罪，社会危害性明显较低。3、公诉机关于九月份为常某某办理了认罪认罚手续，常某某愿意退缴违法所得，审查起诉期间认罪认罚手续有效。4、常某某系初犯、偶犯。综上，恳请法庭对其适用缓刑。被告人宗某某当庭辩称被告人常某某转的钱款中有宗某某代付的货款，但具体有哪些记不清。有一笔几千元的分成，当时有事没去拿，后来又给重算了，同时表示自愿认罪。辩护人对指控部分有异议，具体如下：1、公诉机关指控的犯罪数额有误，不属于情节严重。首先，没有对账单的5400元转账中，两被告人供述仅有一笔1200元或1500元是赌博机盈利款，其余均为宗某某为常某某垫付的货款，即应扣减4200元。公诉机关以5400元的双倍即10800元作为违法所得，对此应在违法所得中扣减8400元。其次，常某某虽曾供述，2019年6月1日、6月7日、6月12日结算的9300元，通过微信转账给了宗某某，但微信聊天记录、支付宝等均没有该9300元的转账记录，故常某某该处供述不属实。6月7日的9350元是6月1日的钱没分配，累计到6月7日，因此6月1日的6719元不应重复计算。综上，本案的违法所得应当扣除8400元、6719元，即为21037元，不构成情节严重。2、宗某某主动投案，且能如实供述所犯罪行，系自首。3、公诉机关于九月份为宗某某办理了认罪认罚手续，宗某某退缴违法所得，故审查起诉期间认罪认罚手续有效。4、宗某某系初犯。综上，恳请法庭对其适用缓刑。经审理查明：被告人常某某经营蚌埠市禹会区吴湾路“好帮手便利超市”。2018年5月起，被告人宗某某经常某某同意，在该超市内陆续摆放六台“九七明星”游戏机供他人赌博。常某某负责上分、收钱，宗某某负责维修及算账等，二人商定获利均分。2019年6月18日，民警查获上述游戏机厅，现场查获参赌人员刘某等人，抓获常某某，并依法扣押上述六台“九七明星”游戏机、一部VIVO牌手机及一册计分本。期间，宗某某、常某某共获利36156元。2019年6月18日，经蚌埠市公安局禹会分局治安管理大队认定，涉案六台“九七明星”游戏机共计六个基本单元均为具有赌博功能游戏机。同年7月5日，被告人宗某某主动投案。另查明：审理期间，被告人宗某某亲属代其退回违法所得36156元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据，足以认定：1、户籍信息，证实被告人常某某、宗某某案发时达到完全刑事责任年龄。2、归案经过，证实2019年6月18日，被告人常某某被当场抓获，同年7月5日，被告人宗某某主动投案。3、现场勘验笔录、方位图及相关照片，证实案发现场位于本市吴湾路好帮手便利超市，在该店内有六台游戏机，违法人员刘某等四人被带回分局。4、微信截图，证实（1）2018年1月18日14：45，宗某某发给常某某微信“1号240，2号76，3号354，4号75，5号875，6号1920，合计4217”“1900元，明早去。”（2）1月23日14：09，宗某某发给常某某“3600元，明早去。”（3）6月1日09：41，宗某某发给常某某微信“1号540，2号1255，3号930，4号1465，5号1465，6号1124，合计6719”“3000，明早去。”常某某回复“好。”（4）6月7日10：15，宗某某发给常某某微信“1号904，2号1822，3号1215，4号1380、725，5号1620，6号1682，合计9350”“4000明早去。”常某某回复“好。”（5）6月12日12：01，宗某某发给常某某微信“1号1570，2号120，3号800，4号-275，5号1690，6号1025，合计5070。”“2300明早去。”常某某回复“好。”5、银行账户流水、账户主体信息查询及转账明细，证实被告人常某某账户分别于2018年6月26日、2019年2月16日、2019年4月8日、2019年4月13日、2019年5月3日向被告人宗某某账户转账600元、500元、1200元、1500元、1600元。6、行政处罚决定书，证实2019年6月18日，杨某、刘某、李某因在涉案游戏机厅赌博而被行政处罚。7、扣押决定书、扣押清单，证实2019年6月18日，公安机关对查获的六台赌博机及一部VIVO牌手机予以扣押。2019年10月10日，公安机关从常某某处扣押游戏机计分本一册。8、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实2019年6月18日21时28分至21时41分，被告人常某某辨认出3号照片中男子就是老钟，即宗某某。9、蚌公电鉴字【2019】99号电子数据检验报告，证实公安机关依法对涉案手机中的短信、通话记录、微信内容等信息进行提取、固定及恢复。10、鉴定聘请书、（蚌）公禹机认定字[2019]第010号认定书，证实2019年6月18日，经蚌埠市公安局禹会分局治安管理大队认定，涉案的六台“97明星”游戏机共计六个基本单元均为具有赌博功能游戏机。11、证人刘某证言，证实刘某在好帮手便利超市玩过两次游戏机，超市里摆放了六台“九七明星”游戏机。2019年6月18日下午，刘某在该超市上了五十元的分，开始赌博时还有两个人也在玩。没玩多久，警察就来了。12、证人杨某证言，证实2019年6月18日下午，杨某在吴湾路西侧好帮手便利超市玩“九七明星”游戏机，超市里一共有六台游戏机。杨某让超市女老板一共上了七十元的分，当时还有两个人也在玩。后来警察来了，把玩游戏机的人和超市女老板一起带走了。13、证人李某证言，证实李某去吴湾路好帮手便利超市玩过两次游戏机。2019年6月18日中午，李某在该超市玩的是1号游戏机，当天店里六台机子都能正常使用。李某让店里女老板上了50元的分，期间，还有两个人也在玩。14、被告人常某某供述与辩解，证实（1）常某某在侦查阶段先是供述，2018年下半年，老钟（即宗某某）到常某某经营的好帮手便利超市，说想在店里放两台“九七明星”赌博机，盈利五五分成。常某某同意了。后来陆续增加到六台，六台赌博机都能正常使用。赌博机时开时不开，店里也不经常有人来玩。2019年3月，超市房租到期。期间，常某某分成有两三千元。4月，常某某在原超市南边又租了一个小一点的门面，老钟把原来的六台赌博机放到现在的店里，编号顺序也没动。平时是常某某上分，老钟说开机就开机，说收就收。机子损坏由老钟来修，并负责到店里算账。每台赌博机都有编号，老钟对照编号在纸上写明每台机子赢利多少，算好后拍照片通过微信发给常某某，没有异议就分钱。老钟在微信聊天中，发的纸上带有数字的图片中，编号是每台赌博机盈亏数额，显示负数的是输钱，比如有一张图中4号-425代表4号赌博机输钱425元，合计5070元意思就是盈利5070元，“2300明早去”意思就是明天早上来拿营利分成2300元。有一张图显示“4号1382和725”代表4号赌博机坏了一次，坏之前营利1382元，修好后营利725元，合计9350元代表从上次结算后又盈利9350元。2018年6月26日，常某某转账给老钟的600元记不清是什么钱；2019年1月18日，老钟发给常某某的图片显示4217元，是指老钟从赌博机上抄的盈利款计4217元，“1900元，明早去”是指他分1900元，明早来拿钱，剩余的钱给常某某；2019年1月23日老钟发的微信“3600元，明早去”，常某某想不起来是什么事了；2019年2月16日发给老钟的500元想不起来是什么钱；2019年4月8日发给老钟1200元是赌博机盈利的钱；2019年4月13日发给老钟1500元不清楚是什么钱，后供述是赌博机盈利分成的钱。2019年6月1日微信图片上的6719元、2019年6月7日的9350元、2019年6月12日的5070元均是老钟从赌博机上抄的盈利款。6719元、9350元、5070元代表三个结点获利的总体情况，上述款项的分成分别是3000元、4000元、2300元，已转给老钟，剩下的常某某自己留着。搬新店之后，常某某分成一万多元。有时常某某给参赌人员多上一些分，他们没给钱，还有时赖账不给，老钟算账时就多给常某某分一些。盈利的钱，有时老钟来店里拿现金，有时微信转账给他。店里的本子记的是每台赌博机的水果分数，一张纸代表一天或两天。（2）常某某和老钟平时不来往，就是纯赌博合作关系，也没有什么经济来往。进货付款都是常某某用微信支付，没有其他人帮忙支付货款。总之，常某某和老钟微信中的转账及聊天内容中提到的钱都是赌博盈利的钱，他讲来拿钱（标明数字）都是赌博钱，不存在常某某还他的钱。（3）常某某最后供述，2018年6月26日、2019年2月16日、4月8日、4月13日、5月3日，常某某转给宗某某的600元、500元、1200元、1500元、1600元均是游戏机分成的钱。2019年1月18日、6月1日、6月7日、6月12日分别4217元、6719元、9350元、5070元是游戏机挣的钱，但这四笔单子有重复计算，6月1日宗某某应拿3000元，当时常某某没有钱给他，就累计到6月7日那笔9350元，一共要分4000元给他。15、被告人宗某某供述与辩解，证实（1）宗某某在侦查阶段先是供述，宗某某微信昵称兵兵。2018年下半年，宗某某联系了禹会区吴湾路北段的好帮手便利超市的老板常某某，在该店内摆放了两台“九七明星”赌博机，2019年之后又陆续增加了四台，编号为1-6号。一台机器最少花10元上1000元，每开始一次游戏，可以出10分至80分不等的筹码，输的话筹码自动被扣除，赢的话挣的分数就是刚刚押中分数的整数倍。赌博机是宗某某从路上收废品的人手中购买。后来超市搬家，六台赌博机又放在新的超市里面。常某某负责收钱、上分，宗某某负责赌博机的摆放、维修以及算账分钱，二人商量盈利五五分成。宗某某隔三岔五到店里去一趟，计算每台赌博机的盈利，并记录在纸片上发给常某某，正数代表赢钱数，负数代表输钱数，常某某没有异议后就分成。2018年6月26日、2019年1月23日、2月16日、4月8日、4月13日，常某某转给宗某某都是赌博机盈利的钱。2019年1月18日、6月1日、6月7日、6月12日，宗某某发给常某某的图片中载明的4217元、6719元、9350元、5070元，均是宗某某从每台有编号的赌博机上抄的盈利款，“1号”等数字代表的就是相应的赌博机编号。2019年1月23日发给常某某“3600元，明早去”意思是这段时间宗某某应分赌博机盈利3600元，明早去拿钱。盈利的钱，常某某大多给付现金，有时也会微信转账。宗某某共获利一万多元。有时参赌人员赖钱不给，或者从店里拿水和烟，再加上水电，所以分钱时常某某会多分一点。宗某某不参与常某某的超市经营，但有时帮常某某垫付货款，记不清送货的人。常某某以微信转账把整钱还给宗某某，零钱再给现金。（2）宗某某后供述，2018年6月26日至2019年5月3日，常某某通过微信转的几笔钱中，2019年4月转的1500元是赌博机分成的钱，其他都是常某某转的货款钱。2019年6月1日，微信图片记录6719元，3000明早去，这是游戏机分成的钱，但第二天宗某某没有去拿，就累计到6月7日那个9350元，后来常某某给了宗某某4000元。被告人宗某某当庭供述，常某某转的钱款中有宗某某代付的货款，但具体有哪些记不清了。关于被告人及辩护人提出没有账单的转账中只有1200元或1500元系分成，其他系被告人宗某某代被告人常某某付的货款，以及2019年6月1日的盈利款6719元系重复计算，故指控的违法所得有误，不构成情节严重的辩解和辩护意见。经查，（1）2018年6月26日、2019年2月16日、2019年4月8日、2019年4月13日、2019年5月3日常某某向宗某某所转的600元、500元、1200元、1500元、1600元均是宗某某的分成款。常某某在侦查阶段有多份稳定供述，供称“进货付款都是常某某用微信支付，没有其他人帮忙支付货款。常某某和老钟微信中的转账及聊天内容中提到的钱都是赌博盈利的钱，不存在常某某还他的钱。”宗某某也供称“常某某转给宗某某都是赌博机盈利的钱。”虽宗某某在最后一次供述对该款的性质有所辩解，但无事实依据，故上述款项应计入违法所得。（2）2019年6月1日的盈利款6719元没有重复计算。常某某供述“2019年6月1日微信图片上的6719元、2019年6月7日的9350元、2019年6月12日的5070元代表三个结点获利的总体情况”“4号1382和725代表4号赌博机坏了一次，坏之前营利1382元，修好后营利725元，合计9350元代表从上次结算后又盈利9350元。”宗某某亦供述“2019年1月18日、6月1日、6月7日、6月12日，宗某某发给常某某的图片中载明的4217元、6719元、9350元、5070元，均是宗某某从每台有编号的赌博机上抄的盈利款。”常某某、宗某某虽在补充侦查期间的供述中提到上述款项有重复计算问题，但二人在侦查阶段的多次供述均称上述数额是赌博机盈利款，亦未提及重复计算问题，二人归案初期的供述更具可信度，且常某某、宗某某的上述供述并无刑讯逼供等非法取证行为，同时6月1日4号机盈利1465元，6月7日4号机分别盈利1380、725，不符合累加计算的特征，被告人对此亦不能做出合理解释。综上，常某某、宗某某在侦查阶段对其获利情况均有供述，微信截图、转账记录等证据亦予印证，公诉机关结合相关证据指控本案违法所得为36156元，情节严重，并无不当，故本院对该辩解和辩护意见不予采纳。关于被告人宗某某的辩护人提出其构成自首的辩护意见。经查，宗某某主动投案，且能如实供述所犯罪行，当庭虽对部分事实有所辩解，但对主要犯罪事实均能如实供述，系自首。故本院对该辩护意见予以采纳。本院认为，被告人常某某、宗某某以营利为目的，摆放具有赌博功能的游戏机供他人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人常某某、宗某某分工明确，作用相当，不宜区分主从犯。被告人常某某归案后能如实供述所犯罪行，当庭虽对部分事实有所辩解，但对主要犯罪事实能如实供述，依法可以从轻处罚。被告人宗某某主动投案，且能如实供述所犯罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人宗某某退还全部赃款，可以酌情从轻处罚。公诉机关并未对被告人常某某、宗某某适用认罪认罚从宽制度，故辩护人提出审查起诉期间认罪认罚手续有效的辩护意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人常某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日起至2022年6月17日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人宗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2021年10月4日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、扣押在案的具有赌博功能的游戏机及作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  吴文利审 判 员  殷凌云人民陪审员  孙 云二〇一九年十二月十六日书 记 员  荆秋生附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。