河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初5217号原告：河南华通开关制造有限公司。统一社会信用代码：91411500706772408K。住所：信阳市南京路161号。法定代表人：李翠平，系公司董事长。委托诉讼代理人：杨世波，该公司副总经理。被告：新疆华锐冶金有限公司。统一社会信用代码：916590065725027868。住所：新疆铁门关市库西工业园区。法定代表人：郑磊，该公司执行董事。被告：郑汉钿，男，汉族，1952年3月11日生，现住：浙江温州市乐清市。被告：郑磊，男，汉族，1979年6月15日，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：张万永，河南申威律师事务所律师。原告河南华通开关制造有限公司（以下简称华通公司）诉被告新疆华锐冶金有限公司（以下简称华锐公司）、被告郑汉钿、被告郑磊追偿权纠纷一案，本院于2019年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华通公司的委托诉讼代理人杨世波、被告郑磊的委托诉讼代理人张万永到庭参加了诉讼，被告华锐公司、被告郑汉钿经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告华通公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告华锐公司立即向原告偿还8428000元；2、判令被告华锐公司自2018年5月16日起直至付清全部欠款时止，以8428000元为本金，按同期银行贷款利率计算，向原告赔偿逾期付款利息损失；3、判令被告郑汉钿与被告郑磊对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由三被告共同承担。事实与理由：被告郑汉钿与被告郑磊系父子关系，二人于2011年4月7日共同出资开办被告华锐公司，该公司的注册资本为1000万元，其中被告郑汉钿持股比例占90％，被告郑磊持股比例占10％。2015年，新疆生产建设兵团第二师中级人民法院在执行新疆亚中机电销售租赁股份有限公司（以下简称亚中公司）与被告华锐公司公证债权文书一案中，将原告作为被告华锐公司在该案的担保人，自2016年7月5日直至2018年5月16日，先后分37笔，共计从原告处执行了8428000元；2016年7月4日，被告华锐公司与被告郑汉钿共同向原告出具承诺书，称：“你公司作为担保人被法院强制执行了相应款项，我公司及我本人为不可撤销的连带责任担保，直至我公司及我本人将上述款项给你公司清偿完毕为止。”近期，又从被告华锐公司获悉，被告郑磊对被告华锐公司价值数千万元的财产予以变卖，所得款项也去向不明，现被告华锐公司已基本处于无能力履行债务的状况。综上，原告作为被告华锐公司的保证人，在承担保证责任后有权向被告华锐公司追偿;被告郑汉钿既是被告华锐公司的股东，也为被告华锐公司应向我公司偿还的债务做了担保，依法应对被告华锐公司在本案应承担的债务承担连带清偿责任；被告郑磊作为被告华锐公司的股东，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，对被告华锐公司的财产予以变卖，且致所得价款去向不明，并致被告华锐公司处于无能力清偿债务状况，依法应对被告华锐公司在本案应承担的债务承担连带清偿责任。被告郑磊辩称：一、华锐公司为独立的法人，原告应当向被告华锐公司主张权利，向答辩人主张权利无法律依据。华锐公司是依法成立具有独立法人资格的企业，对外独立承担民事责任。截至到现在企业并没有被注销，应当由其承担民事责任，让答辩人郑磊承担责任于法无据。二、答辩人郑磊从没有对华锐公司的任何财产进行变卖，让其承担责任无事实及法律依据。答辩人在华锐公司并不是实际的控制人，只是占10％股份的小股东，根本没有权利对公司的财产进行处置。从被答辩人诉状中陈述的2016年7月4日华锐公司和郑汉钿出具的承诺书承诺对原告的债务进行清偿可以看出答辩人郑磊对华锐公司没有控制权，不可能有机会处置公司财产。同时原告也认可了承诺书，应当向华锐公司及郑汉钿主张权利而非答辩人郑磊。三、答辩人郑磊与河南华通开关制造有限公司的实际控制人郑乐琪在股权转让的协议中已经约定，答辩人郑磊对在担任法定代表人及股东在公司管理及运营期间所产生的所有不承担责任。综上，被答辩人在起诉状中提出的诉求，既无事实依据，又无法律依据，请法院依法审理，查明真相，维护答辩人的合法权益。被告华锐公司未到庭也未作答辩。被告郑汉钿未到庭也未作答辩。经审理查明：被告郑汉钿与被告郑磊系父子关系，二人于2011年4月7日共同出资开办被告华锐公司，该公司的注册资本为1000万元，其中被告郑汉钿持股比例占90％，被告郑磊持股比例占10％。被告郑磊系华锐公司的法定代表人。华通公司是郑汉钿等人出资设立的，法定代表人为郑汉钿。2010年4月13日，华通公司的法定代表人变更为郑磊。2010年9月26日，华通公司进行股权变更，郑汉钿持股24.3719%，郑磊持股36.3114%。2014年12月15日，华通公司的法定代表人有郑磊变更为郑乐琪，2015年8月28日变更为李翠平。2012年12月20日，华通公司与亚中公司、华锐公司、郑磊签订《买卖合同》一份，合同主要约定：华通公司作为出卖方根据承租人华锐公司的确认将标的物出卖给亚中公司，亚中公司将标的物租赁给华锐公司及郑磊，总价款12653872元。合同附件一为《标的物设备配置清单》，详细标明设备名称、型号、数量单价以及金额。同日，亚中公司与华锐公司、华通公司、郑汉钿还签订了一份《租赁合同》，各方在合同中确认，华锐公司融资租赁亚中公司的配电设备，并需向亚中公司偿付租金总额人民币15627333.28元。当日，华通公司作为交付人、华锐公司作为接收人、亚中公司作为监交人签署了《标的物交接单》。根据上述《租赁合同》，2012年12月20日，亚中公司（债权人）与华锐公司（债务人）、华通公司（担保人）、郑汉钿（担保人）签订了一份《还款协议》，约定：一、乙方（华锐公司）应向甲方（亚中公司）偿付租金的具体事项，丙方（华通公司、郑汉钿）对此予以认可。……三、丙方作为乙方的保证人对乙方的上述债务提供连带责任保证，担保期间自乙方还款开始至还款时间届满后两年。在乙方不按约定的金额期限向甲方偿付租金款项时，由丙方代为偿付。2012年12月23日，债权人亚中公司与债务人华锐公司、担保人华通公司、郑汉钿就《还款协议》进行了公证并赋予其强制执行效力，形成（2013）昌证字第7918号《赋予强制执行效力债权文书公证书》。该债权文书公证书查明了甲乙丙三方于二零一二年十二月二十日签订的《租赁合同》属实，乙方应向甲方偿付租金人民币壹仟伍佰陆拾贰万柒仟叁佰叁拾叁元贰角捌分整（15627333.28元），丙方为乙方按时向甲方偿付租金承担连带保证责任。由于华锐公司没有按期向亚中公司偿付租金，2014年3月19日，新疆维吾尔自治区昌吉公证处根据申请执行人亚中公司的申请出具（2014）昌证字第（1655）号《执行证书》，执行标的为：一、收回租赁标的配电设备；二、二零一三年六月二十五日至二零一四年二月二十五日九期已到期未付租金3300000元；三、违约金：3125466.65元；四、承担收回租赁物所发生的全部费用及执行费。2014年3月26日，亚中公司向新疆生产建设兵团第二师中级人民法院申请强制执行。2014年8月8日，在该院的主持下，申请执行人亚中公司与被执行人华锐公司、华通公司、郑汉钿达成执行和解协议：“各方当事人继续履行租赁合同，并按照公证文书附件《租金偿付表》确定的金额及期限履行义务。”当日，新疆生产建设兵团第二师中级人民法院作出（2014）兵二执字第2号执行裁定，终结本次执行程序。之后，被执行人分两次向亚中公司支付70万元。2015年4月22日，亚中公司向该院申请恢复执行。2015年7月22日，华通公司分别向新疆维吾尔自治区昌吉市公证处对（2013）昌证字第7918号《赋予强制执行效力债权文书公证书》及（2014）昌证字第（1655）号《执行证书》提出复查申请，新疆维吾尔自治区昌吉市公证处以华通公司未在规定期限内提出复查申请为由，决定不予受理华通公司的复议申请。华通公司于2015年10月12日向新疆生产建设兵团第二师中级人民法院提出申请，要求不予执行（2014）昌证字第（1655）号公证债权文书。该院于2015年11月3日依法公开听证审查，于2015年11月10日作出（2015）兵二执异字第00003号执行裁定书，裁定驳回华通公司不予执行公证债权文书的申请；（2014）昌证字第1655号《执行证书》载明的强制执行事项本院应予强制执行。2016年7月4日，被告华锐公司与被告郑汉钿共同向原告出具承诺书，称：“你公司作为担保人被法院强制执行了相应款项，我公司及我本人同意将我公司的资产及我本人持有的华锐冶金90%的股权在亚中机电解封之后，通过工商局备案质押给你公司作为上述代为清偿债务的担保。我公司及我本人为不可撤销的连带责任担保。直至我公司及我本人将上述款项给你公司清偿完毕为止。”庭审中原告陈述未在工商局对郑汉钿本人持有的华锐冶金90%的股权备案质押。同日，申请执行人亚中公司与被申请执行人华锐公司、华通公司、郑汉钿达成执行和解，被执行人华通公司自愿向申请执行人分期支付840万元债务，未如期支付的应向申请执行人按照银行同期贷款利率双倍支付利息。自2016年7月5日直至2018年5月16日，申请执行人亚中公司先后分37笔，共计从原告处执行了8428000元，后华锐公司及郑汉钿一直未向华通公司偿还上述款项。华通公司起诉来院要求华锐公司偿还8428000元款项，并以郑磊滥用公司法人独立地位及股东有限责任私自变卖华锐公司财产逃避债务为由，要求郑磊对上述款项承担连带清偿责任。庭审中，被告郑磊对华通公司代华锐公司、郑汉钿向亚中公司清偿8428000元的事实予以认可，但对原告诉称被告郑磊私自转移、变卖华锐公司财产的事实不予认可。另查明，2019年8月10日，华通公司向本院提出调查收集证据的申请书，要求调取郑磊在法院执行过程中变卖华锐公司部分设备的材料。本院依法调取了翼城县宏宇冶金设备制造有限公司（以下简称宏宇公司）与华锐公司买卖合同纠纷一案的相关卷宗材料。材料显示，新疆生产建设兵团第二师中级人民法院工作人员杨青松、赵庆于2019年4月24日到华锐公司场地内进行调查，询问了华锐公司看工地的保安人员赵生贵。赵生贵陈述：“我与马建一起为郑磊看工地；2018年12月份我回青海，回来后这里的钢铁厂就拆解没有了；是郑磊叫人来拆的，所有的钢铁设备都是郑磊卖废铁了，剩下的就是一些风机、旧轮胎等，郑磊让马建和我看守；钢铁厂的设备卖给谁了我不知道，这些旧轮胎听说卖给山东的人；工资是郑磊通过马建给我发。”宏宇公司于2019年4月25日提出刑事自诉状，要求依法追究被告人郑磊私自转移、变卖法院已查封的财产、拒不履行判决义务的刑事责任。新疆生产建设兵团第二师中级人民法院作出（2019）兵02执恢2号执行裁定书查明：本院在执行宏宇公司与华锐公司买卖合同纠纷一案中，责令被执行人华锐公司向宏宇公司履行货款。本院（2014）兵二民初字第00008号查封被执行人有房屋、设备等财产。被执行人未经本院同意擅自将部分查封财产拆解变卖，为保护申请执行人的合法利益，本院决定对被执行人遗留在华锐公司场地的剩余未拆除的旧设备、废旧钢铁等进行查封并组织拍卖。经北京嘉信国际拍卖有限公司网拍，竞买人苏振以200000元的价格竞买成功。经最终实际过磅，此次变卖产生的实际价款为167600元。上述事实有新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2015）兵二执异字第00003号执行裁定书，公证债权文书，（2014）昌证字第1655号《执行证书》，执行和解笔录，华通公司代付款明细，华锐公司、郑汉钿的承诺书，本院调取的宏宇公司与华锐公司买卖合同纠纷一案的卷宗材料，当事人陈述等在卷佐证。本院认为：民事主体依法享有债权。通过（2015）兵二执异字第00003号执行裁定书、执行和解笔录、华通公司代付款明细可以证明原告华通公司代被告华锐公司向亚中公司清偿8428000元债务的情况属实。被告华锐公司、郑汉钿出具的承诺书对上述代为清偿债务的事实均予以认可，被告郑磊对上述代为清偿的事实亦予以认可，本院依法予以确认。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，华通公司作为保证人在代为清偿债务后有权向债务人华锐公司追偿。因此原告华通公司要求被告华锐公司偿还8428000元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。由于承诺书上没有约定利息，原、被告双方也未就上述款项的利息协商一致，但是原告代为清偿债务的行为属实，本院酌定利息按照同期银行贷款利率计算，从本案立案之日起，即从2019年7月7日开始计算利息至付清之日止。被告郑汉钿在《还款协议》、（2013）昌证字第7918号《赋予强制执行效力债权文书公证书》中与华通公司同为华锐公司的担保人。郑汉钿与华通公司为华锐公司的共同保证人，且没有约定各自的保证份额。《中华人民共和国担保法》第十二条规定“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任……已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”基于上述法律规定，华通公司与郑汉钿应对华锐公司的债务承担连带保证责任。华通公司在代为清偿债务后，既可以向债务人华锐公司追偿，也有权要求承担连带责任的保证人郑汉钿清偿其应当承担的份额。根据2016年7月4日的承诺书显示，郑汉钿承诺为华通公司代为清偿的债务承担保证责任，因此保证人郑汉钿“应当承担的份额”是华通公司代为清偿的全部款项，即华通公司要求郑汉钿对被告华锐公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求合法有据，本院予以支持。关于被告郑磊是否对上述债务承担连带责任的问题。根据查明的事实，2012年华锐公司从亚中公司接收了租金为15627333.28元的配电设配，该套配电设备从华通公司出售时的价格为12653872元。华锐公司接收该套配电设备后，没有再次对外进行处置，按照常理该套设备应当仍存放在华锐公司处。然而华锐公司作为多个案件的债务人，在债权人对其申请强制执行时，经法院查封的财产仅是一些废旧钢铁和轮胎等，并没有发现该套价值千万的配电设备，有违常理；即便该套设备折旧，但经司法拍卖的实际价值为167600元也与该套设备的出售价格差别巨大，被告郑磊作为华锐公司的法定代表人对上述情形均未能作出合理解释。结合新疆生产建设兵团第二师中级人民法院对华锐公司的实地调查并通过询问华锐公司保安人员赵生贵得到证实，郑磊已于2018年年底已经对华锐公司的钢铁设备进行了变卖。郑磊作为华锐公司的法定代表人及股东，在明知华锐公司已作为多个案件债务人的情况下，仍对华锐公司的钢铁设备进行变卖，导致华锐公司现有资产根本无法偿还巨额债务，其行为已经严重损害了华锐公司债权人的利益，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，被告郑磊应当对华锐公司债务承担连带责任，因此原告华通公司要求被告郑磊对被告华锐公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求合法有据，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第八十三条第二款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：被告新疆华锐冶金有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河南华通开关制造有限公司人民币8428000元及利息，被告郑汉钿、被告郑磊对上述债务承担连带清偿责任；（利息按照同期银行贷款利率计算，从2019年7月7日起计算利息至付清之日止）驳回原告河南华通开关制造有限公司的其他诉讼请求。若未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费70796元，公告费300元，由被告新疆华锐冶金有限公司、被告郑汉钿、被告郑磊共同承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时在提交上诉状之日起七日内，通过本院向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。河南省信阳市中级人民法院诉讼费专户名称：收款单位：河南省信阳市中级人民法院，账户：46×××16，开户行：兴业银行信阳分行。逾期未预交也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤诉处理。我院收款账户为：户名：信阳市平桥区人民法院；开户行：中国银行信阳平桥支行；账号：25×××79。审 判 长  潘弢审 判 员  彭洁人民陪审员  李红二〇一九年十二月二十日法官助理季恒书记员刘洋