河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀08民初127号 原告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号。 法定代表人：庄严，董事长。 委托诉讼代理人：张铁柱，河北山庄律师事务所律师。 被告：承德嘉裕房地产开发有限公司，住所地承德市双桥区迎宾路21号嘉和广场写字楼B塔6层。 法定代表人：孙宏业，执行董事。 被告：孙宏业，男，1989年3月18日出生，汉族，住承德市双桥区。 二被告共同委托诉讼代理人：王德林，男，1952年9月16日出生，满族，住河北省承德市双桥区，该公司法务。 原告中天建设集团有限公司（以下简称中天建设公司）与被告承德嘉裕房地产开发有限公司（以下简称嘉裕房地产公司）、孙宏业建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告中天建设公司委托诉讼代理人张铁柱、被告嘉裕房地产公司及被告孙宏业共同委托诉讼代理人王德林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中天建设公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告给付所欠工程款42125814.07元，并确认原告对该笔欠款就嘉和广场B座写字楼折价或拍卖的价款享有优先受偿权；2.请求法院判令被告自2019年5月30日起以42125814.07元为基数，按日万分之四至实际给付之日支付违约金；3.被告孙宏业对上述欠款、违约金、实现债权的费用承担连带保证责任；4.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2011年4月8日，原被告双方签订建设工程施工合同，由原告承建被告开发建设的承德嘉和广场三标段工程。合同工期为762天，合同价款249564546.80元，原告如期完工，但被告只给付了222440186.00元。2016年9月20日，原告与被告嘉裕房地产公司达成协议，以被告所有的嘉和广场11幢B座写字楼16层、17层折价26481137.00元抵顶工程款。2017年11月30日原告与被告嘉裕房地产公司进行工程决算完成，被告嘉裕房地产公司应给付原告工程总价款为263589000.00元，被告嘉裕房地产公司先后已给付原告222440186.00元，余款41148814.07元。期间由于被告将嘉和广场11撞B座写字楼16层、17层抵押给银行，办不了过户手续，2018年12月16日，原告与被告再次签订协议书，明确被告欠原告工程款42125814.07元，并约定2019年5月30日前向原告付清所欠工程款，同时还约定对上述债务由被告孙宏业提供连带保证，该协议还约定了违约责任：若被告不能在2019年5月30日之前还款，根据迟延天数按未支付款项的每日万分之四向原告支付违约金。但时至今日，被告未将嘉和广场11幢B座写字楼16层、17层交付给原告，也未支付一分钱的工程款，原告多次催要无果，故根据我国法律的相关规定提起诉讼，要求法院依法判令被告给付所欠的工程款42125814.07元，并确认原告对该笔欠款就嘉和广场B座写字楼折价或拍卖的价款享有优先受偿权，同时向原告支付违约金。被告孙宏业对上述欠款、违约金、实现债权的费用承担连带保证责任。 嘉裕房地产公司、孙宏业辩称，对原告所说事实没有争议，抵顶的楼房未能做房屋产权登记的原因是，该楼房在银行做抵押手续，由于公司资金紧张，未能偿还所欠银行贷款，所以抵顶给原告的楼房不能办理相关手续。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了如下六份证据：证据一、建设工程施工合同，证明原被告之间存在建筑工程关系；证据二、2016年9月20日原被告签的协议书一份，证明被告将嘉和广场11幢B座写字楼16、17层抵给了原告，抵顶工程款26481137.00元；证据三、顶账清单，证明16、17层顶给原告的事实；证据四、2017年11月20日的工程结算审核报告书3份，证明工程结算价格双方无争议；证据五、2018年12月16日双方签署的协议书，明确所欠工程款为42125814.07元，并约定被告将欠款在2019年5月30日还清，同时约定了违约金、担保人及担保责任；证据六、补充说明，证明对结算报告双方无异议。被告未向本院提交证据，对原告提交的6份证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。 经本院审理查明，2011年4月8日，原告中天建设公司作为承包方，与被告嘉裕房地产公司作为发包方，就承德嘉和广场三标段工程签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告开发建设的承德嘉和广场三标段工程。合同工期为762天，合同价款249564546.80元。后原告中天建设公司如期完工后。2016年9月20日，原告中天建设公司作为乙方，与被告嘉裕房地产公司作为甲方签订《协议书》，该协议载明：甲方欠乙方工程款，由于甲方资金原因，甲方愿意用双桥区嘉和广场11幢B座写字楼16层、17层抵还债务，楼房面积共计2745.5平方米，总价款为26481137.00元的写字楼以抵债的形式抵顶给乙方，并从应付款中扣除。2017年11月30日原告中天建设公司与被告嘉裕房地产公司进行工程决算，被告嘉裕房地产公司应给付原告工程总价款为263589000.00元。双方确认被告嘉裕房地产公司已给付原告中天建设公司工程款222440186.00元，尚欠工程款41148814.07元，后因双桥区嘉和广场11幢B座写字楼16层、17层已在银行做了抵押无法过户给原告，故原告中天建设公司作为甲方（债权人），与被告嘉裕房地产公司作为乙方（债务人）及被告孙宏业作为丙方（保证人）于2018年12月16日，签订《协议书》。该《协议书》载明：鉴于甲乙双方于2016年9月20日签订了《协议书》，2017年11月30日签订了《工程结算审核报告书》，为确保甲方债权得以实现，丙方自愿为乙方提供保证；一、甲乙丙三方确认：就承德嘉和广场写字楼土建、外装、水电安装工程，截止到2018年12月16日乙方欠甲方工程款42125814.07元；二、还款期限：乙方应于2019年5月30日之前向甲方付清上述全部工程款；三、丙方自愿为甲方的上述债权提供不可撤销连带保证责任担保，保证期间为债务履行届满之日起两年；四、违约责任：若乙方不能在2019年5月30日之前还款，根据迟延天数，按未支付款项的每日万分之四向甲方支付违约金；五、保证范围：上述欠款本金、违约金、债权人为实现债权所支付的包括但不限于诉讼费、律师费等其它所有费用。该《协议书》同时对争议解决方式等其它内容进行了约定。后因被告未能按约履行，原告于2019年10月22日诉至本院。 本院认为，被告欠原告工程款41148814.07元的事实清楚，双方亦无异议，根据双方签订合同及协议被告应当按约履行。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十二条的规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起计算。2016年9月20日，双方在工程尚未决算的情况下达成以被告所有的嘉和广场11撞B座写字楼16层、17层折价26481137元抵顶工程款协议，但由于该房产向银行做了抵押，时至2018年12月仍办不了过户等手续，且双方在抵顶价款上存在争议。于是双方于2018年12月16日再次签订协议书，对所欠工程款进行审核明确被告欠原告工程款42125814.07元，并约定2019年5月30日前向原告付清所欠工程款，故认定应当给付工程款的起算时间为2019年5月30日，原告主张该笔欠款就嘉和广场B座写字楼折价或拍卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求本院予以支持。同时双方约定如被告不能在2019年5月30日前还清工程款，根据迟延天数按未支付款项的每日万分之四向原告支付违约金及被告孙宏业对上述欠款、违约金、实现债权的费用承担连带保证责任的约定并不违反我国相关法律的规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》二十一条、二十二条的规定，判决如下： 一、被告承德嘉裕房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五内支付原告中天建设集团有限公司工程款42125814.07元； 二、原告中天建设集团有限公司就上述工程款对双桥区嘉和广场B座写字楼折价或拍卖所得价款享有优先受偿权； 三、被告承德嘉裕房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告中天建设集团有限公司违约金（以42125814.07元为基数，自2019年5月30日起按日万分之四计算至实际付清之日止）； 四、被告孙宏业对上述欠款、违约金承担连带保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费252,429.10元由二被告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审 判 长  徐岩波 审 判 员  刘树国 人民陪审员  陈树群 二〇一九年十二月三十日 法官助理李艳玲 书记员马良子 ——