山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初6489号原告：文登市绿扬置业有限公司，住所地威海市文登区天福街道办事处圣经山路河景东城188号楼。法定代表人：张明东，董事长。委托诉讼代理人：王寿丽，山东联志律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘慧敏，山东联志律师事务所律师。被告：曹淑静，女，1994年9月12日出生，汉族，住威海市文登区。原告文登市绿扬置业有限公司（以下简称绿扬公司）与被告曹淑静劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告绿扬公司的委托诉讼代理人刘慧敏，被告曹淑静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。绿扬公司向本院提出诉讼请求：请求判决绿扬公司与曹淑静之间不存在劳动合同关系。事实与理由：绿扬公司系房地产开发企业，除公司销售部工作人员对公司开发楼盘进行销售，公司还委托销售中介代理销售，曹淑静是销售代理之一，曹淑静2015年下半年开始为绿扬公司代理销售，绿扬公司按照曹淑静销售业绩支付销售佣金，每月结算一次。但曹淑静并不到绿扬公司上班，不受绿扬公司规章制度管理。威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出威文劳人仲案字【2019】第369号仲裁裁决书认定双方2015年9月至2018年6月30日存在劳动合同关系缺乏事实依据。为维护绿扬公司的合法权益，依法起诉，请求法院依法判决。曹淑静辩称，仲裁委作出的仲裁裁决正确，双方存在劳动关系。曹淑静于2015年9月至绿扬公司销售部的拓展部上班，双方未签订书面劳动合同，但曹淑静受绿扬公司规章制度的安排和管理，每天早晚按时上下班并且在公司指定的签到表上早晚签到，绿扬公司通过银行按月向曹淑静发放工资，依据原劳动和社会保障部《关于确立劳动事项的有关通知》的规定，曹淑静与绿扬公司符合规定内容，双方劳动关系成立。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：曹淑静提交以下证据：1.山东文登农村商业银行股份有限公司文城支行出具的活期查询业务凭证一宗、工作牌两个、名片一张，拟证实曹淑静与绿扬公司存在劳动关系。绿扬公司对银行出具的业务凭证真实性无异议，但认为此系绿扬公司发放的佣金，工作牌只能证实系河景东城的销售人员，名片并非绿扬公司制作。2.河景东城初入销售部内部学习资料一宗，拟证实曹淑静与绿扬公司存在劳动关系。绿扬公司对该份证据真实性没有异议，但认为该证据可证实曹淑静系销售中介。3．客户资料一宗，拟证实曹淑静与绿扬公司存在劳动关系。绿扬公司认为该份证据只能证实曹淑静代理销售绿扬公司房源。4.曹淑静2016年12月31日发布的朋友圈截图一张及朋友圈发布的照片两张，拟证实曹淑静系绿扬公司职工，参加绿扬公司组织的年会。绿扬公司对该证据真实性无异议，但认为并不代表曹淑静系绿扬公司职工。5．证人王某出庭作证证言，拟证实曹淑静系绿扬公司职工。绿扬公司认为证人证言不能证明待证事实。6.河景东城工作服一件，拟证实曹淑静系绿扬公司职工。绿扬公司认为工作服上的河景东城四字不能证明系绿扬公司印刷，也不能证明系绿扬公司发放，不能证明双方存在劳动关系，事实曹淑静身份是销售代理之一。本院认为，证人证言存在瑕疵，不能证明曹淑静的主张，本院不予采信。综合曹淑静提交的其他证据，各证据之间可以相互印证，对其他证据本院予以采信。绿扬公司提交以下证据：1.山东增值税普通发票六张，拟证实曹淑静与绿扬公司为销售代理关系，绿扬公司曾要求曹淑静以销售代理服务费的名义开具发票领取佣金。曹淑静对该份证据真实性没有异议，但认为不能证实绿扬公司主张，曹淑静系根据绿扬公司要求开具发票。2.2017年6月至11月曹淑静微信朋友圈部分内容截图6张，拟证实曹淑静通过微信朋友圈推送包括河景东城在内的多家楼盘房源信息，即曹淑静专业从事销售多家公司楼房并领取佣金，并非绿扬公司专职销售员工。曹淑静对该份证据真实性没有异议，但认为朋友圈发布消息为了吸引消费者，绿扬公司应举证证实曹淑静销售其他公司楼旁。3.绿扬公司2016年5月工资表及考勤表，拟证实绿扬公司以工资名义向曹淑静等销售代理人员发放报酬，但该部分人员在工资表中单列，在考勤表中未显示。曹淑静对工资表真实性没有异议，但认为考勤表不属于曹淑静所在部门。4.2018年5月至7月工资表，拟证实曹淑静与绿扬公司系销售代理关系，2018年6月底终止代理关系、结清报酬。曹淑静对工资表真实性没有异议。本院认为，曹淑静虽然对绿扬公司提交的证据一、二真实性没有异议，但结合查明的事实及双方提交证据证明力大小，绿扬公司提交的证据一、二不能证明本案事实，本院不予采信。曹淑静对绿扬公司提交的证据三、四工资表真实性没有异议，本院予以采信，曹淑静对考勤表提出异议，考勤表系用人单位单方制作，无曹淑静签字确认，对考勤表本院不予采信。通过当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月曹淑静至绿扬公司开发的河景东城小区销售楼盘，双方未订立书面劳动合同。绿扬公司通过银行按月向曹淑静发放工资。2018年7月30日绿扬公司最后一次向曹淑静发放工资1960元。仲裁庭审中，双方均认可工资计算周期为每月月初至月底，工资发放期限为次月月底之前。曹淑静要求绿扬公司支付解除劳动合同经济补偿的理由为双方未订立书面劳动合同。因要求确认劳动关系，支付未订立书面劳动合同二倍工资66000元、经济补偿24000元，曹淑静向仲裁委申诉，该委作出威文劳人仲案字【2019】第369号仲裁裁决书，裁决：2015年9月至2018年6月30日双方存在劳动合同关系，驳回曹淑静的其他诉讼请求。绿扬公司不服，诉至本院。诉讼中，曹淑静表示不认可仲裁委驳回其二倍工资、经济补偿仲裁结果，但未在法律规定时间内向法院起诉。本院认为，1、关于曹淑静与绿扬公司劳动关系及存续期限问题。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。认定双方存在劳动关系时可参照工资支付凭证及记录、考勤记录等能够证明身份的凭证或者其他劳动者的证言等。本案中，曹淑静、绿扬公司符合法律规定的主体资格，综合曹淑静提交的银行业务凭证等证据能够证实其与绿扬公司存在劳动关系，加之，绿扬公司提交的工资表中载明曹淑静实发工资包含基础工资、加班和补助等项目，符合劳动关系中的工资构成，虽然绿扬公司主张佣金以工资的形式发放，并提交佣金计算方式，但提交的证据不足以证实其主张，本院对该抗辩不予采纳。《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》规定，仲裁过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。本案中，在仲裁庭审中绿扬公司认可曹淑静到绿扬公司工作时间，故自2015年9月曹淑静与绿扬公司建立劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，曹淑静在仲裁庭审中称2018年7月28日与绿扬公司解除劳动关系，而绿扬公司辩称2018年6月底即与曹淑静解除劳动关系且提交工资表予以证实，结合庭审过程及双方提交证据，本院认定，绿扬公司提交证据能够证实双方解除劳动关系时间为2018年6月30日。《中华人民共和国劳动法》规定，劳动合同是用人单位与劳动者确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系，应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，双方一直未订立书面劳动合同，按照法律规定，应视为2016年9月至2018年6月30日曹淑静与绿扬公司订立无固定期限劳动合同。2.关于解除劳动合同经济补偿问题。经济补偿系指劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性向劳动者支付的经济上的补助。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的。（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、胁迫或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。上述规定说明，劳动者欲从用人单位获得经济补偿，必须符合法律规定。本案中，曹淑静以绿扬公司未与其签订书面劳动合同为由要求绿扬公司支付解除劳动合同经济补偿，于法无据。3.关于未订立书面劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法同时规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，曹淑静要求绿扬公司支付2015年10月至2016年8月未订立书面劳动合同二倍工资，最迟应于2017年8月31日提出，2019年7月22日曹淑静向仲裁委提出申请，已超过一年的仲裁时效。就上述2、3项争议，曹淑静在收到裁决书后，未向法院提起诉讼，应视为其认可仲裁结果，故仲裁委裁决驳回曹淑静未订立书面劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿请求，本院予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号），《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第十条规定，判决如下：一、驳回文登市绿扬置业有限公司请求判令与曹淑静之间不存在劳动关系的诉讼请求。二、2015年9月至2018年6月30日，曹淑静与文登市绿扬置业有限公司存在劳动合同关系。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由文登市绿扬置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  刘永波二〇一九年十二月十八日书记员  张力凡