北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0102民初6570号原告：中建铁路建设有限公司，住所地北京市西城区广安门南街4号。法定代表人：王照江，经理。委托诉讼代理人：刘小婷，女，该公司人力部职员，联系地址北京市丰台区南四环西路186号汉威国际二区三号楼9层。委托诉讼代理人：莫春华，北京炜衡律师事务所律师。被告：杨建璋，男，1962年7月14日出生，汉族，无业，住辽宁省凤城市，户籍地广东省韶关市浈江区。委托诉讼代理人：霍文华，北京合亨律师事务所律师。原告中建铁路建设有限公司与被告杨建璋劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建铁路建设有限公司的委托诉讼代理人刘小婷、莫春华，被告杨建璋及其委托诉讼代理人霍文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中建铁路建设有限公司向本院提出诉讼请求：1．确认原告与被告在2009年3月1日至2018年5月23日期间存在劳动关系；2．原告无须支付被告2018年5月1日至2018年5月28日期间工资差额4831.42元；3．原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金201426.11元；4．原告无须支付被告2016年6月29日至2018年5月28日期间未休年假工资18521.94元；5．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2009年3月1日被告入职原告公司担任工程师。双方签有多份劳动合同，最后一次签订日期为2016年3月11日，双方签订的是无固定期限劳动合同。被告工资构成为基本岗薪＋补贴。2018年1月前被告基本岗薪9760元，补贴依据每月的出勤情况确定，包括地区津贴、通讯补贴和工作餐补贴，2018年1月前每月补贴合计2750元，2018年1月前被告每月应发工资为12510元。2018年1月进行工资结构调整，调整后被告基本工资2300、能级津贴5000元，应发合计7300元，每月补贴调整为2100元。2018年1月调薪后，被告的实发工资差额以补差的形式已经支付给被告。2018年4月开始被告所在的沈丹项目划转到了东北分公司，工资标准随即也发生了变化。2018年4月、5月被告的基本岗薪都是2300元、补贴5000元，扣除该两个月的五险一金后，2018年4、5月两个月应发合计14600元，实发合计9672.16元。被告2018年5月份的工资已经足额发放不存在差额问题。2018年4月原告收到湖北省武汉市洪山区法院的刑事判决书，该刑事案件的被告人为原沈丹项目的指挥长何敏，在该案中被告涉及到向原沈丹项目指挥长何敏行贿的事实，被告的行为违反了原告公司的相关规定，原告据此于2018年5月23日向被告发出了解除劳动关系的通知书，并告知了工会。原告公司人力当天通过电话的形式通知了被告，被告接到电话后没有提出反对意见，随后提起了劳动仲裁。原告认为被告收到通知当日即视为已解除了劳动关系，2018年5月23日为双方劳动关系终止日。原告在发现被告涉嫌犯罪的情况下依据公司的规定，对被告进行了处理，解除劳动合同也通知了工会，原告是因被告违纪解除劳动合同的，不应支付违法解除劳动合同赔偿金。按照被告的工龄，自2016年起被告每年的年假天数应为15天。2016年2月1日至2月25日期间被告休假25天，该期间包括了年假。2017年2月3日至2月14日期间被告休年假9天。2018年2月6日至3月25日期间被告一直在休假未上班，应视为休年假。因此原告认为被告在工作期间的年假已全部休完，不同意支付被告未休年假工资。杨建璋辩称，2007年7月1日被告入职原告公司，职务为沈丹项目部的工程师，工作地点在丹东，2007年入职时未签订劳动合同，现被告认可双方自2009年3月1日起存在劳动关系。2016年3月11日双方签订了无固定期限的劳动合同。2018年5月28日被告从手机微信上收到解除劳动合同通知书的照片，随即被告向原告提出申诉，原告称双方已经解除劳动关系了，要求被告走法律程序，后被告提起了劳动仲裁，不存在原告电话通知被告解除劳动关系的事实。现被告同意解除双方的劳动关系，但认为是被告违法解除。被告的工资基数为12510元，2018年5月的工资在2018年6月19日收到，数额为2787.5元，2018年4月原告未支付被告工资。原告陈述2018年6月8日代为发放的9672.16元应为项目奖金并不是工资。2018年6月14日被告收到的500元是端午节的过节费也不是工资。工资差额应该为12510元（应发）-2787.5元（实发工资）。被告虽不认可仲裁裁决的数额但未提起诉讼。原告解除双方的劳动合同没有事实和法律依据，所依据的规章制度被告并不知晓，也未经过公示。在双方已签订无固定期限劳动合同的情况下，原告仍与被告解除劳动关系属违法解除，违法解除的赔偿金应按照被告应发工资12510元来计算。被告只认可2017年休了9天年假，2016年及2018年被告均未休年假，对于未休年假的数额被告认可仲裁裁决的结果，不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告自2009年3月1日入职原告公司担任工程师。双方签有多份劳动合同，2016年3月11日，双方签订无固定期限劳动合同，终止日期为法定终止日。劳动合同约定：被告每月工资由工资和相关津贴组成，原告将根据被告相应的工作岗位、工作时间、工作难度及强度确定被告工资水平并支付工资；原告有权根据被告的工作表现、企业的经营状况、物价水平等因素调整被告工资，调整时，原告应及时出具相应调整通知给被告；被告服从原告作出的工作安排，遵守原告的各项规章制度，努力完成原告交付的各项任务，如有违反原告可根据其过错程度及给公司造成的损失和危害对其作出相应扣发或停发工资、奖金、直至解除劳动合同等的处理决定。2018年5月18日，原告向公司工会委员会致函，内容为：“现有两人违反公司相关管理规定，请公司工会审议，情况如下……二、杨建璋，沈丹项目一工区电力队队长，2014年底至2015年初，时任沈丹项目指挥长何敏以工程项目需要活动经费为由，向杨建璋索要费用……何敏因受贿罪被判刑。另，杨建璋在担任项目管理人员的同时，于2015年6月与沈丹项目一工区签订了《架子队内部承包协议》，约定以15万元/公里的综合单价承包沈丹客专TI-3标项目隧道照明工程，合同有效期为2014年8月至全部隧道照明施工完成，工程于2015年8月完工，截止2015年9月15日，项目与杨建璋共结算4次，累计结算金额669.5011万元。杨建璋作为企业管理人员，向其上级领导支付巨额款项，涉及刑事案件，给企业造成社会不良影响；承包公司内部工程，扰乱企业管理秩序，侵害公司利益，其行为违反了《中建铁路建设有限公司员工违规违纪处理暂行规定》，经公司研究，决定给予杨建璋解除劳动合同处理……”。2018年5月21日，原告工会委员会回函称：“依据《劳动合同法》第四十三条及《中建铁路建设有限公司员工违规违纪处理暂行规定》相关规定，……杨建璋的违规违纪行为，严重违反公司规章制度，证据确凿，经公司工会研究决定同意解除以上两人劳动合同。”2018年5月23日，原告作出《关于给予杨建璋解除劳动合同处理的通报》，主要内容为：“经查明，2014年底至2015年初，时任沈丹项目指挥长何敏以工程项目需要活动经费为由，向杨建璋索要费用，杨建璋于2015年3月至2015年5月期间，先后向何敏支付人民币共计60.3323万元，何敏因受贿罪被判刑。另查明，杨建璋在担任项目管理人员的同时，于2015年6月与沈丹项目一工区签订了《架子队内部承包协议》，约定以15万元/公里的综合单价承包沈丹客专TI-3标项目隧道照明工程，合同有效期为2014年8月至全部隧道照明施工完成，工程于2015年8月完工，截止2015年9月15日，项目与杨建璋共结算4次，累计结算金额669.5011万元。杨建璋作为企业管理人员，向其上级领导支付巨额款项，涉及刑事案件，给企业造成社会不良影响；承包公司内部工程，扰乱企业管理秩序，其行为违反了《中建铁路建设有限公司员工违规违纪处理暂行规定》第九条、三十九条、四十一条、六十一条之规定，经公司研究，决定给予杨建璋解除劳动合同处理。”原告称已将该通知在2018年5月23日电话通知被告一节，被告不予认可，表示并未收到任何书面通知，公司仅于2018年5月28日电话通知已解除劳动合同但未告知理由，6月25日从微信中看到解除劳动合同的处理通报。被告表示同意解除双方的劳动合同，不要求恢复劳动关系。原告提交的《中建铁路建设有限公司员工违纪违规处理暂行规定》第五条规定：“对员工实施本《规定》所涉及的处理，必须按照规定程序经有关会议讨论决定……”。第九条规定：“对违纪违规员工的处理方式有：批评教育……、组织处理……、政纪处分……，对违纪违规情节恶劣的员工可以给予解除劳动合同的处理”。第二十三条规定：“按照违纪违规行为类别，由违纪违规行为发生所在单位和系统相关责任部门对发生的违纪违规行为进行调查，调查人员应根据错误事实、责任以及认错态度，会同所在单位或系统部门领导及有关人员进行讨论，在听取当事人的申诉后，提出书面处理意见……”。第二十四条规定：“调查处理按照下列程序办理：1、对员工违纪违规行为进行初步审核；2、初步审核后，需要进一步查证的，经相关审批程序后，立案调查；3、对违纪违规事实做进一步调查，收集证据，查证有关材料，找被调查人和证人谈话，形成案件调查报告；4、将调查认定的违纪违规事实告知被调查人，听取其陈述和申辩，并对其所提出的事实、理由和证据进行复核，记录在案；5、将案件调查报告、证据材料以及被调查人的申辩材料提交公司合约法务部进行相关法律审核，审核通过后移送审理；6、将案件调查报告、审理报告以及处分建议提交相关会议研究，作出对被调查人给予处分、免予处分或者撤销案件的决定，对给予解除劳动合同处分的员工，处理前应当将理由通知工会，并听取、研究工会意见。”第二十七条规定：“处理决定形成后应当在1个月内以书面形式送达受处分员工本人签收，同时报公司人力资源部门、纪检监察部门等有关部门备案……”。第三十条规定：“受处分人员对处分决定不服，可从收到处分决定书次日起30日内向作出处分决定的部门申请复审，对复审决定仍不服的，可从收到复审决定书次日起30日内向上一级主管部门申请复核，逾期未申请复审或复核的，按无异议执行。上一级主管部门的复核决定为最终决定”。第四十一条规定：“在工程项目管理中有下列行为之一，并给单位造成不良影响或经济损失的，可视情节轻重给予相应处理……3、利用职务之便，私自承包、转包、分包或者中介转让建设工程，私人挂靠、私下组织施工队伍或者与他人合伙承揽建设工程的……”。第六十一条规定：“以权谋私、损害公司利益，有下列行为之一情节严重的，给予政纪处分或解除劳动合同的处理……2、本人利用职权接受、索取本单位的关联单位、与本单位有业务关系的单位，以及管理和服务对象提供的物质性利益或直接、变相收受贿赂、回扣的……”。第六十八条规定：“本规定所称的解除劳动合同，是指由于员工严重违反了单位规章制度，或严重失职、营私舞弊，给单位造成重大损害的，或被依法追究刑事责任的，或法律法规规定的其他情形，由单位单方与员工解除劳动合同，且不向员工支付经济补偿金”。原告主张该规定已经公示，被告对此不予认可，原告就其主张未向本院提供任何证据。原告称收到刑事判决书后已找被告进行了谈话，履行了对被告违纪违规处理的正常程序。被告对此不予认可，表示只到武汉市洪山区人民检察院作为证人配合调查，原告单位从未向其了解情况并与其谈话。原告未向本院提供对被告进行处理的案件调查报告、审理报告、处分建议及被告签收的处分决定等材料。2018年被告将原告及原告下设的项目部门“中建铁路建设有限公司天津分公司沈丹客专TJ-3标第二项目经理部（以下简称第二项目部）”诉至法院，要求给付工程量计价款、聘用人员工资款及2015年9月至2016年9月隧道维护费用等。一审法院判决原告给付被告工程费用825137.61元及其利息；隧道维护费用288000元及其利息；聘用人员工资款97116.06元；驳回被告的其他的诉讼请求。判决作出后，原告以杨建璋在签订承包合同时是第二项目部的内部员工，属于内部承包，应适用铁道部相关文件等理由提起上诉。被告以第二项目部做出的结算说明是原告单方制作，缺少必要的房租、水电费等费用为由提起上诉。2019年9月29日，辽宁省丹东市中级人民法院作出终审判决，判决驳回上诉，维持原判。诉讼中，双方均认可该案所涉及的《架子队承包协议》即解除劳动合同所载明的承包协议。双方均认可被告工资为基本工资加津贴，被告主张离职前十二个的月均工资为12510元，原告只认可被告在2018年1月前每月应发工资为12510元。原告提供的建设银行代收代付汇总清单显示：2017年5月工资9114.63元、2017年6月工资8785.57元、2017年8月工资9191.86元、2017年9月工资9271.86元、2017年10月工资8471.86元、2017年11月工资8471.86元、2017年12月工资8871.86元、2018年1月工资8471.86元、2018年2月工资8568.66元、2018年3月工资8471.86元。原告提供户名为中建铁路投资建设集团有限公司的招商银行代发业务成功报告显示，业务类型均为代发奖金，2018年6月8日发放被告9672.16元，原告主张该款应为2018年4月至5月的工资，被告对此不予认可，表示该款系其收到的项目奖金。被告提交其2017年7月工资明细单显示：基本岗薪9760元、远征补贴1900元、通讯补贴400元、工作餐补贴450元、工资总额12510元；社保年金公积金扣款合计3488.92元、个税额549.22，实发合计8471.86元。原告提交被告的工资明细单显示，2017年7月基本工资9760元、应发合计9760元、扣养老金1212.08元、扣医疗金306.02元、扣失业金30.3元、扣住房公积金1818元、扣企业年金122.52元，税前应发金额6271.08元，代扣个人所得税549.22元，实发工资合计5721.86元，地区津贴1900元、通讯补贴400元、工作餐补贴450元，实际发放8471.86元。原告提交的2018年4月、5月工资单显示基本工资2300元、能级津贴5000元、补差工资2300、补差津贴5000元，应发合计14600元、扣养老金2424.16元、扣医疗金612.04元、扣失业金60.6元、扣住房公积金3636元、扣企业年金245.04元，税前应发金额7622.16元，实发工资合计7622.16元，地区津贴1250元、通讯补贴800元、实际发放9672.16元。被告提供其建设银行交易明细单显示2018年1月30日工资8471.86元；2018年2月12日奖金21264.65元，对方账号为中建铁路投资建设集团有限公司；2018年3月7日工资8568.66元；2018年4月2日工资8471.86元；2018年6月8日网上代发代扣9672.16元，对方账号为中建铁路投资建设集团有限公司。2018年6月14日，网上代发代扣500元，对方账号为中电铁路投资建设集团有限公司。2018年6月15日，准朔指挥部4月兑现680元，对方账号为中电铁路投资建设集团有限公司。2018年6月19日，网上代发代扣2787.5元，对方账号为中建铁路投资建设集团有限公司。诉讼中双方均认可2018年2月的奖金21264.65元应为2017年奖金，2018年6月14日的500元、6月15日的680元及6月19日的2787.5元应为报销费用。双方均认可被告年假天数应为15天，原告主张被告已在2016年2月1日至2月25日期间、2017年2月3日至2月14日期间、2018年2月6日至3月25日期间休年假，并提供2018年2月至3月的考勤表及2017年2月3日至2月14日请假申请单为证。被告认可2017年已休年假9天。原告提交的2018年2月考勤表中，2月6日至2月14日注明为年假，被告对此不予认可，原告并未向本院提供该期间的请假申请单。原告提交的2018年3月考勤表中，被告全月均为调休，原告主张被告当月均未出勤应视为休年假，被告对此均不予认可，原告就其主张未向本院提供任何证据。原告主张被告2016年年假已休一节，未向本院提供任何证据。2018年6月29日，被告向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。要求确认双方在2009年3月1日至2018年6月5日期间存在劳动关系、原告支付2018年4月1日至6月5日期间的工资、原告支付违法解除劳动合同赔偿金、原告支付2009年3月1日至2018年6月5日未休年假工资。2018年12月4日，该委作出京西劳人仲字［2018］第2994号裁决书，裁决原被告于2009年3月1日至2018年5月28日期间存在劳动关系、原告支付被告2018年5月1日至5月28日期间的工资差额4831.42元、原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金201426.11元、原告支付被告2016年6月29日至2018年5月28日期间未休年假工资18521.94元，驳回被告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于法定期限内诉至本院。上述事实，有双方当事人的当庭陈述、劳动合同书、建设银行代收代付汇总清单、招商银行代发业务成功报告、请假申请单、刑事判决书、员工违纪违规处理暂行规定、关于给予杨建璋解除劳动合同处理的通报、工资明细单、建设银行交易明细清单、社保缴费记录、住房公积金证明、完税证明、民事判决书、京西劳人仲字[2018]第2994号裁决书等证据材料在案佐证。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。原告并未提交《中建铁路建设有限公司员工违纪违规处理暂行规定》已向被告公示或告知的证据，且原告并未提交该暂行规定所载明的对员工违纪违规处理的案件调查报告、审理报告、处分建议及员工签收的处分决定等材料。原、被告签有无固定期限劳动合同，解除该合同涉及劳动者的切身利益，原告既未按照员工违纪违规处理暂行规定的流程办理又未提交该暂行规定已向劳动者公示的证据，原告主张因被告严重违纪而解除劳动合同，依据不足，本院对此不予采信。用人单位违反劳动法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法的规定支付赔偿金。月工资标准应按劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资计算。经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本院根据被告月工资中工资加补贴部分计算其应得工资，经济赔偿金的具体数额由本院根据被告的月工资及工作年限依法确定。原告主张无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金的请求缺乏事实依据，本院不予支持。双方均认可自2009年3月1日起存在劳动关系，本院对此不持异议。原告主张已于2018年5月23日电话告知被告解除劳动关系一节未向本院提供任何证据，本院对此不予采信。被告认可于2018年5月28日收到解除劳动关系通知，本院对此亦不持异议。故本院依法确认原、被告在2009年3月1日至2018年5月28日期间存在劳动关系。双方均认可被告年假天数应为15天及2017年被告已休年假9天，本院对此不持异议。原告提交的2018年考勤表中，2月6日至2月14日虽注明为年假，但被告对此并不认可，原告亦未向本院提供该期间的请假申请单，本院对此不予采信。原告主张被告已在2016年2月1日至2月25日期间休年假一节，未向本院提供任何证据，本院对此亦不予采信。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。经折算被告2016年6月29日至2018年5月28日期间，未休年休假天数合计19天，原告应支付其未休年休假工资报酬。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告认可已于2018年6月8日收到网上代发代扣9672.16元，但主张系项目奖金，原告对此不予认可，被告就其主张未向本院提供任何证据，本院对此不予采信。原告已提供当月的工资明细单，且明细单显示的代扣代缴数额亦与原告主张相符，故本院认定被告2018年4月至5月工资均已发放，原告无需支付工资差额4831.42元，对原告的该项请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告中建铁路建设有限公司与被告杨建璋在2009年3月1日至2018年5月28日期间存在劳动关系。二、本判决生效后七日内，原告中建铁路建设有限公司支付被告杨建璋违法解除劳动合同赔偿金209207元。三、本判决生效后七日内，原告中建铁路建设有限公司支付被告杨建璋2016年6月29日至2018年5月28日期间未休年假工资19237元。四、原告中建铁路建设有限公司无需支付被告杨建璋2018年5月1日至2018年5月28日期间的工资差额4831.42元。五、驳回原告中建铁路建设有限公司其他之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由中建铁路建设有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  邓 旋人民陪审员  娄志杰人民陪审员  霍艳萍二〇一九年十二月十八日书 记 员  杨 威书 记 员  许 赫