云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民初493号原告：创意信息技术股份有限公司，住所成都市青羊区万和路99号丽阳天下7-9室，统一社会信用代码91510000201892738J。法定代表人：陆文斌，董事长。委托诉讼代理人：陈璐，男，系创意信息技术股份有限公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：钟凯，男，系创意信息技术股份有限公司员工，特别授权代理。被告：大理旅游集团有限责任公司，住所云南省大理州大理市大理镇三文笔村锦园巷，统一社会信用代码91532901741483273Y。法定代表人：马金钟，董事长。委托诉讼代理人：杨振，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王波，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。原告创意信息技术股份有限公司（以下简称“创意信息公司”）与被告大理旅游集团有限责任公司（以下简称“大理旅游集团”）技术委托开发合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理。原告创意信息公司的委托诉讼代理人陈璐、钟凯，被告大理旅游集团的委托诉讼代理人杨振、王波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创意信息公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付项目软件开发费用240000元、阿里云平台1年期服务费用12976.6元、软件著作权代理费7000元、逾期付款违约金68000元，共计人民币327976.6元；2.判决被告向原告支付诉讼费、保全费。事实及理由：2017年10月13日，原告与被告签订《大理旅游集团有限公司票务分销APP系统项目建设合作协议》，合同总价款为34万元，其中项目软件开发费用24万元，1年期软件维护服务费10万元。2018年3月，原告与被告又签订《[大理旅游集团有限公司票务分销系统项目建设合作协议]补充协议》，协议增加采购需求，新增阿里云平台1年期服务费12976.6元、软件著作权代理费7000元，合计19976.6元人民币，并约定系统于2018年5月10前上线运行。上述协议签订后.原告己履行义务，完成项目软件的开发，并于2018年5月10日前完成系统的正式对外服务和APP上架，实现系统上线运行，但被告却拒绝支付全部款项。截至目前，被告仍未向原告支付任何款项，己逾期支付协议款项超过一年，其行为已构成严重违约，原告在追收协议款项的同时，有权按照上述协议的约定追收被告逾期付款违约金6.8万元，即逾期付款超过30天被告须向原告支付合同总价款20%的违约金。为维护当事人合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告大理旅游集团辩称,一、原告至今未能依据与被告签署的协议，依约开发出符合协议约定的软件。1.原告提供的软件不符合涉案协议的约定，协议1.2款中明确约定了由乙方开发并提供该项目的官方APP软件，该软件能够满足票务三级分销管理需求，附件也约定了软件开发包括苹果系统安卓系统以及微信，但原告一直没有开发出符合约定的软件，被告已构成违约；2.原告未在约定时间内交付符合合同约定的软件。协议约定了交付软件的期限为2018年5月10日，补充协议签订后原告仍没有交付开发好的软件，故我方发出了修改意见的函但对方未予回复；3.2018年7月11日，被告向原告发出了《关于“i大理”APP项目建设的函》，给予最后的期限，即2018年7月25日之前解决软件无法正常使用、上线的问题，但期限届满，原告仍未履行自身义务，本案的协议已经终止；二、原告因自身的违约的问题导致涉案协议终止，被告享有不支付协议款项的权利，更无支付逾期付款违约金的基础。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月13日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《大理旅游集团有限公司票务分销APP系统项建设合作协议》，约定甲方为乙方提供20人+的销售团队及该项目APP所需要的云南旅务通结算平台的数据接口和其它相关所有业务配合，乙方按照甲方的业务需求，开发并提供该项目的官方APP软件，该软件能够满足票务三级分销管理需求、营销渠道管理及日常财务统计分析等管理需求。乙方负责项目的软件开发及技术支撑，具体技术方案见附件。合同总价款为34万元，其中项目软件开发费用24万元，1年期软件维护服务费10万元。软件开发内容为：APP软件开发（IOS+安卓+微信三个版本），软件需求为：能够支持三级分销管理体系、分销商专属二维码生成、积分兑换、营销渠道管理及财务统计分析等日常管理服务功能。支付方式：甲方在合同签订后支付给乙方40%即136000元作为该项目的预付款，在系统上线并交付甲方正常使用后，双方对项目进行统一验收，在验收合格后，甲方支付乙方30%即102000元作为项目验收款，在甲方正常使用乙方的系统半年后，系统能够达到甲方的使用需求，且乙方的系统服务能够对甲方的日常业务提供必要支撑，甲方支付乙方20%即68000元的项目服务款，剩余尾款10%即34000元作为项目质保金，在项目合作期满，该项目达到甲方的使用需求，且乙方的系统服务能够对甲方的日常业务提供支持，甲方将尾款一次性支付给乙方。违约责任：甲方逾期付款，自逾期之日起30日（含30日），按逾期支付金额的0.1%/日向乙方支付违约金，所支付的违约金总额不得超过逾期支付金额的20%;逾期30日仍未付清对应款项的，甲方须向乙方支付合同总价款20%的违约金。2018年3月，原、被告又签订《[大理旅游集团有限公司票务分销系统项目建设合作协议]补充协议》，协议增加采购需求，新增阿里云平台1年期服务费12976.6元、软件著作权代理费7000元，合计19976.6元人民币，并约定系统于2018年5月10前上线运行，如乙方在2018年5月20日仍然无法完成系统的相关工作，甲方将终止原合作协议及补充协议，甲方有权拒付协议款项，并要求乙方承担违约责任。协议签订后，原告对涉案项目软件进行了开发，涉案软件于2018年5月7日试运行，后被告认为原告所开发的软件不符合协议约定，于2018年6月26日向原告发出关于“I大理”App分销系统修改意见的函，载明：急需处理的问题：苹果手机用户无法在AppStore搜到“I大理”App，需要生成一个二维码，安卓和苹果用户可以在手机上直接下载，不用先下载应用宝。原告于2018年7月24日发函被告对相关问题进行了回复:1.苹果系统已经重新发起上架，等待审核；2.安卓和苹果版本的二维码已于7月19日解决；3.对于景区产品被下架，成本前后不一致已于7月19日解决；4.利用平台解决佣金问题见平台toB销售模式的功能规划；5.增加分销层级见平台toB销售模式的功能规划。2018年7月11日，被告再次向原告发函，载明：经过几次沟通，仍未达到上线推广使用的要求，若原告在2018年7月25日仍未解决，被告将根据补充协议约定终止协议。后原告催要软件开发费用未果，遂向本院提起诉讼。另查明：涉案软件未进行验收，也未实际使用。2019年4月16日，被告与案外人河南华景乐游电子科技公司签订“I大理”App系统改造升级项目合作协议，签约协议价为29万元，被告已向河南华景公司支付费用14.5万元。本院认为，原告与被告签订《大理旅游集团有限公司票务分销APP系统项建设合作协议》及补充协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应当按合同约定履行各自的义务。原告要求被告支付欠付软件开发费用的前提是系统开发完毕并交付使用，根据本案查明的事实，原告虽对涉案项目软件进行了开发，被告在测试过程中发现系统不符合协议约定，无法满足票务三级分销管理需求，涉案软件并未进行验收和使用，被告于2019年4月另请案外人开发了分销系统软件，故原告未完成协议约定的软件开发，被告亦未按约定支付预付款。后原、被告双方多次发函协商解决未果，双方签订的协议实际上已经予以解除，对于本案合同的解除，双方均有过错，应各自承担相应的责任。由于原告未完成软件开发的义务，其要求被告支付项目软件开发费用等共计327976.6元的诉讼请求，本院不予支持。鉴于本案原告为开发该软件投入了大量的成本费用，本院酌情判决由被告支付原告人民币80000元（含软件开发费用及阿里云平台服务费12976.6元、软件著作权代理费7000元），被告认为因原告自身的违约行为导致涉案协议终止，其享有不支付协议款项的抗辩理由不能成立，不予支持。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、被告大理旅游集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告创意信息技术股份有限公司支付人民币80000元（含软件开发费用及阿里云平台服务费12976.6元、软件著作权代理费7000元）；二、驳回原告创意信息技术股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6220元，由原告创意信息技术股份有限公司负担4727元，被告大理旅游集团有限责任公司负担1493元，保全费2160元由原告创意信息技术股份有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长 陈 涛审判员 杨 宏审判员 杨剑丽二〇一九年十二月二十三日书记员 吴杨旸