上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初18030号原告：王术荣，男，1978年6月5日出生，汉族，户籍地广东省湛江市，现住上海市浦东新区。被告：上海福汇企业发展有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：吕红兵，执行董事。委托诉讼代理人：颜某某，女。委托诉讼代理人：殷某某，女。原告王术荣与被告上海福汇企业发展有限公司(以下简称福汇公司)劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王术荣，被告福汇公司的委托诉讼代理人颜某某、殷某某到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。王术荣向本院提出诉讼请求：1.福汇公司支付提成28,000元；2.福汇公司支付解除劳动合同的经济补偿金15,000元。事实和理由：王术荣于2018年3月14日进入福汇公司工作,职位为营销总监,双方约定月工资包括基本工资15,000元和销售提成(提成为签订合同利润的10%)两部分。2019年9月,福汇公司拖欠王术荣提成,并于2018年11月7日提出降薪降岗，王术荣不同意。福汇公司提出解除劳动合同，经双方协商一致,双方于2018年12月7日解除劳动合同，王术荣工作至该日，工资发至该日。据此福汇公司应当支付王术荣解除劳动合同的经济补偿金15,000元。福汇公司未支付过提成，故应支付提成28,000元。福汇公司辩称，不同意王术荣的诉请。王术荣于2018年3月14日进入福汇公司工作,职位为营销总监,第一份劳动合同约定月工资10,000元余，后因工作能力欠缺，福汇公司于2018年5月口头通知王术荣调岗，第二份劳动合同约定月工资4,500元，岗位虽为营销总监，但是实际为销售员，前后两个岗位均无提成，故福汇公司不应支付提成。2018年11月7日，因福汇公司发放调岗通知，王术荣不同意并主动提出离职，双方协商后福汇公司于该日出具解除劳动关系协议书，约定2018年12月7日双方解除劳动合同，故不应支付解除劳动合同经济补偿金。本院认定事实如下：2018年3月14日，王术荣入职福汇公司。双方于2018年3月27日签订了期限自2018年3月14日至2020年3月13日的劳动合同，约定王术荣担任营销总监岗位，另约定王术荣工资包括基本工资11,500元、岗位工资3,000元、餐贴通讯贴300元、全勤工资200元。2018年9月17日，双方重新签订期限自2018年3月14日至2020年3月13日的劳动合同，约定王术荣担任营销总监岗位，另约定王术荣工资4,500元。2018年10月26日，王术荣出具工作申请报告书，内容为：“……整个网络营销推广工作处于停滞状态，导致目前营销部门工作开展受到影响。而经过4个月推广运行，销售业绩没有达到预期……”2018年11月7日，福汇公司向王术荣出具解除劳动关系协议书，内容包括：该日经双方协商一致,就双方解除劳动关系的相关事宜达成以下协议：1、双方一致同意于2018年12月7日后正式解除双方劳动关系。2、王术荣的计薪截至日为2018年12月7日,福汇公司将根据考勤记录,结算王术荣的工资，薪资于次月15日汇入王术荣在职期间的薪资账户。……6、王术荣同意双方自终止劳动合同之日起,不得以任何理由向福汇公司索取其它任何费用或提出任何主张。……8.本协议自双方签字盖章之日起生效。落款有王术荣的签字，并在空白处手写：“提成部分另算”、“3月份社保待查”。但福汇公司并未在协议书上加盖公章。2018年12月7日，双方解除劳动合同，王术荣工作至该日，工资结算至该日。另查明，2018年11月14日，王术荣致电福汇公司法定代表人吕红兵，问：“吕总，鼎王客户定了,明天来公司签合同,付款,但是时间要确认一下,给他变更是多长时间,你跟我说两个月”吕红兵：“你先按2个月”……王术荣：“吕总,那我就跟客户按照你给我的那个合同签掉了,明天下午他去我们公司签,好吧”吕红兵：“哦”王术荣：“那我问一下,这个提成还是按照以前我们谈好的提成10%计算吧”吕红兵：“恩(嗯)”王术荣：“那这个单子利润多少”吕红兵：“这个还不好说，还没有办出来，要按照最终的价格”。王术荣：“吕总，我打断一下，这个单子大约能有多少利润，能告诉我一个数字吗……”……吕红兵：“……毛利大约在10(万)左右”……王术荣：“那按照10%也才一万了”吕红兵：“对”王术荣：“那国晶盛优来，那就是12万了，那个签的25万”……2019年1月23日，王术荣致电吕红兵，问：“吕总,我王术荣,你不是上次说把那些常规项目单子的利润给我一个清单,我接单子计算利润,你都没给嘛”吕红兵：“哦,那忘记了”王术荣：“那要不这样,简单一点,就是那些常规项目,代账的就是百分百利润对不对”吕红兵：“恩(嗯)”……王术荣：“去掉3000的那种,其他正常报价的那种,那就比如,像上次那个劳务派遣2万5对吧,这种”吕红兵：“2万5验资费就要2万,利润只有5000，200万的验资款就要2万”……王术荣：“我明白了,那如果食品的话,比如食品5000,利润多少”吕红兵：“如果食品5000的话,那利润就是3000,成本是2000,明白了吧,如果3000,去掉2000只有1000块的利润”……王术荣：“那我明白了,那就是其他的,代账的按100%计算,那注册的呢”吕红兵：“注册的我们就是按照0元注册的”王术荣：“但是我有的是收费的,那就是按照100%利润计算对吧”吕红兵：“恩(嗯),然后就谈嘛”王术荣：“那那些变更的呢,比如上次那个加急变更3500,工商加急”……吕红兵：“工商加急50%利润,这种疑难处理的,不付地址费,垫资费,公关费的这种,一般都是50%利润”……王术荣：“医疗器械的50%利润”吕红兵：“对,医疗器械的有,医疗器械的按照我们之前的报价,一万五加1万嘛”王术荣：“那商标呢,50%利润也有吧”……吕红兵：“那就是50%利润”……又查明，福汇公司系福汇东方中小企业服务有限公司股东。吕红兵与廖某某系夫妻，廖丽贞系福汇东方中小企业服务有限公司法定代表人、执行董事。2019年4月15日，王术荣向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求福汇公司支付诉请款项。2019年6月5日，该仲裁委员会作出裁决：对王术荣的全部请求不予支持。王术荣不服该裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有劳动合同、工作申请报告书、解除劳动关系协议书、录音光盘及文字整理稿等证据证明，本院予以确认。庭审中，王术荣称解除劳动关系协议书系机打，其在空白处手写：“提成部分另算”、“3月份社保待查”，但对于协商一致解除劳动合同以及机打部分内容无异议。另王术荣为证明其主张，还向本院提供16份合同作为证据，合同均有王术荣签字，并盖有福汇东方中小企业服务有限公司合同专用章。王术荣称，16份合同均系其开展业务并签订的合同。根据其与吕红兵的电话录音，可知王术荣曾签订国晶盛优保理公司合同、鼎王商业保理公司合同等，亦证明常规合同利润分为几类：代账单利润率100%、注册公司单利润率100%、劳务派遣单成本20,000元、食品许可证成本2,000元、公司变更类利润率50%、二类医疗器械公司利润率50%、商标注册利润率50%，同时王术荣的提成比例为10%。据此王术荣统计提成，16份合同的提成总额为29,625元。因仲裁申请金额为28,000元，故王术荣仅要求福汇公司支付提成28,000元。福汇公司称，只认可解除劳动关系协议书的机打部分，不认可王术荣手写部分，故未在协议书上加盖公章。但王术荣提出离职后，双方协商一致已解除劳动合同。对于16份合同，福汇公司认可合同、合同专用章的真实性，亦确认系王术荣在职期间所签订，但表示王术荣在职期间从事市场营销工作，其岗位性质即无提成，福汇公司在王术荣在职期间没有支付提成，签劳动合同前亦未允诺过提成。王术荣离职后才谈提成，系为福汇公司介绍业务，结算钱的时候已经自行扣除，并拿走提成。本院采证如下：双方对16份合同的真实性无异议，本院对证据的真实性予以认可。结合电话录音，吕红兵曾认可“提成还是按照以前谈好的提成10%计算”，现却否认提成的存在且未提供提成的计算方式，故本院对证明目的即王术荣根据比例计算提成共计29,625元予以认可。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担不利后果。现双方均认可解除劳动关系协议中的机打部分，即“双方一致同意于2018年12月7日后正式解除双方劳动关系。……王术荣同意双方自终止劳动合同之日起,不得以任何理由向福汇公司索取其它任何费用或提出任何主张。……”福汇公司仅对协议空白处王术荣手写部分即“提成部分另算”有异议，故双方对经济补偿金在协议中既无约定，亦无争议。王术荣称福汇公司向其提出解除劳动合同并与其协商一致解除劳动合同，故应支付经济补偿金，无事实根据和法律依据，本院不予支持。庭审中，王术荣提供了在职期间签订的16份合同，并据此计算应享有提成共计29,625元，如前所述，本院对此予以确认。福汇公司认可王术荣在职期间未发放提成，称王术荣离职后双方才提到提成，且王术荣已实际享有提成，但并未提供证据予以证明，本院不予采信。现王术荣仅主张提成28,000元，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定判决如下：一、上海福汇企业发展有限公司于本判决生效之日起七日内支付王术荣2018年提成28,000元；二、驳回王术荣的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  叶晓晨二〇一九年十二月四日书记员  朱 磊附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。