福建省将乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0428民初1943号 原告（反诉被告）：福建鸿燕化工有限公司（以下简称“鸿燕化工公司”），住所地：福建省三明市将乐县经济开发区积善工业园区鹏程大道五路1号。统一社会信用代码：91350428315326080H。 法定代表人：梁慧清，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：王丰，北京大成（福州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：扬州宏鑫环保科技有限公司（以下简称“扬州宏鑫公司”），住所地：江苏省扬州市宝应县城西工业集中区二桥西首，统一社会信用代码：91321023585574746D。 法定代表人：牛喜芹，职务：执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：付婧，福建威明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴群宏，男，1966年10月25日出生，汉族，住江苏省宝应县。 福建鸿燕化工有限公司与扬州宏鑫环保科技有限公司定作合同纠纷一案，于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人梁慧清及委托诉讼代理人王丰、被告的委托诉讼代理人付婧、吴群宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鸿燕化工公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认解除原告和被告签署的《废气处理设备及工程安装合同》；2、请求判决被告退还原告已支付的合同价款302000元和利息（暂计至2019年9月25日的利息合计160152.33元，自2019年9月26日起，以原告已支付的合同款项为本金，利息按每月2%的标准计算至被告还清款项之日止。）3、请求判决被申请人承担申请人因本案支出的律师费5000元。4、请求判决被告承担申请人因修复废气处理系统而支付的费用4200元。5、请求依法判令被告承担本案的诉讼费、保全费、执行费等诉讼费用。事实与理由：2017年9月30日，原告福建鸿燕化工有限公司与被告扬州宏鑫环保科技有限公司签署《废气处理设备及工程安装合同》（以下简称：《废气处理合同》）。《废气处理合同》约定：被告向原告提供“１、2、3楼综合废气处理系统”（以下简称：“废气处理系统”）的设备和工程安装服务，合同总价款495000元，预付款为合同总价款的20%（即99000元），预付款到账后合同生效，发货前支付合同总价款的40%(即198000元），合同生效后30日内宛成废气处理系统施工作业；若被告未能在上述约定的期限内完成废气处理系统施工作业，每逾期1日原告有权要求被告按照合同总价款的0.5%支付违约金；若被告提供的设备和工程经验收不合格的，原告有权扣除合同总价款的5%，并要求被告在5日内对不合格部分进行加工至合格为止，且每逾期1日完工，被告须赔偿原告4000元违约金；若5日后，原告对被告制作的设备验收不合格，视为祖先根本违约，原告有权要求被告退还不合格部分的款项和利息（以原告支付款项为本金，按每月2%的标准计算利息）。 2017年9月30日，原告通过银行转账的方式向被告支付了预付款99000元；2017年10月20日，原告通过银行转账的方式向被告支付了第二笔款项198000元；2017年12月20日，在工程施工期间，被告员工以工程施工需要的名义向原告员工陈凤英预支5000元工程款，并由被告员工书写《借条》一张。 2018年3月中旬，被告才基本完成基础施工作业；2018年3月下旬才完成设备调试工作；上述延期行为已经构成违约。期间，原告多次委托律师事务所发律师函给被告，要求被告按照《废气处理合同》约定履行施工义务，并向原告支付24.75万元违约金。 2018年7月23日，原告向被告寄送《关于被告废气处理安装调试存在问题沟通涵》，要求被告在5日内对安装的废气处理系统中存在多项问题进行整改。但是，被告一直未予以处理，以至于废气处理系统无法正常使用，应当认定全部设备验收不合格。 2019年9月6日，原告向被告寄送《关于解除的函》（以下简称：《解除合同的函》），告知被告已经构成根本违约，原告要求解除《废气处理合同》。 2019年9月7日，被告签收了《解除合同的函》，原告已完成《解除合同的函》送达程序;《废气处理合同》自《解除合同的函》送达被告时解除。被告应当根据《废气处理合同》约定和《中华人民共和国合同法》等法律法规规定，退还原告已经支付的全部价款已支付的合同价款302000元和利息。利息的计算方法为：以原告已支付的合同款项为本金，按每月2%的标准计算利息，其中，99000元的利息自2017年9月30日计算；198000元的利息自2017年10月20日起计算；5000元的利息自2017年12月20日计算；暂计至2019年9月25日的利息合计160152.33元，自2019年9月26日起，以原告已支付的合同款项为本金，利息按每月2%的标准计算至被告还清款项之日止。 原告认为双方签署的《废气处理合同》以及其解除程序合法、有效，应受法律保护，原告依约履行了付款义务，但被告交付的废气处理系统存在严重质量问题，且拒不改正，被告已构成根本违约，原告要求解除合同，根据法律及合同约定被告理应返还已收合同价款并承担相应的违约责任和利息。 扬州宏鑫公司辩称：1、原告请求解除双方签订的《废气处理设备及工程安装合同》，没有事实和法律依据。2、原告应当按照《补充协议书》履行合同价款的支付义务。请法院依法驳回原告的诉讼请求。 鸿燕化工公司为证明自己的主张向本院提供如下证据： 1、《废气处理设备及工程安装合同》，2、《福建省农村信用社企业网银电子回单》（流水号：07217890），3、《福建省农村信用社企业网银电子回单》（流水号：02186791），4、《借条》，共同证明一、2017年9月30日，原告福建鸿燕化工有限公司与被告扬州宏鑫环保科技有限公司签署《废气处理设备及工程安装合同》约定购买废气处理设备的名称、型号、单位、数量、金额、付款条件、工期、交货地点、质量要求、违约责任等；二、2017年9月30日，原告依约定向被告支付了预付款99000元《废气处理设备及工程安装合同》生效；三、2017年10月20日，原告依约定向被告支付了第二笔款项198000元；四、2017年12月20日，在工程施工期间，被告员工以工程施工需要的名义向原告员工陈凤英预支5000元工程款。 5、《律师函》，6《工作联系函》共同证明一、原告委托律师事务所发函要求被告继续履行合同约定的施工义务，并支付违约金；二、被告对未如期完成施工义务进行回函说明。 7、《关于贵司废气处理安装调试存在问题沟通函》，8、现场照片，共同证明一、被告逾期交付废气处理系统，且交付的废气处理系统处在诸多问题；二、原告已经要求被告对废气处理系统存在的问题在5日内进行处理，但被告一直未予以处理，以至于废气处理系统无法正常使用，应当认定全部设备验收不合格。 9、《关于解除的函》，10、EMS寄送单（单号：1140174690392），11、EMS邮件询记录；共同证明一、2019年9月6日，原告向被告寄送《关于解除的函》（以下简称：《解除合同的函》），告知被告已经构成根本违约，原告要求解除《废气处理合同》；二、2019年9月7日，被告签收了《解除合同的函》，原告已完成《解除合同的函》送达程序；《废气处理合同》自《解除合同的函》送达被告时解除；三、被告应当按照《废气处理合同》约定和《中华人民共和国合同法》等法律法规规定，退还原告已经支付的全部价款已支付的合同价款302000元和相应利息。 12、设备检测报告，证明被告扬州宏鑫环保科技有限公司的废气处理设备不符合合同约定标准以及行业标准，废气处理系统无法正常使用，应当认定全部设备验收不合格。 13、现场照片，证明原告已经要求被告对废气处理系统存在的问题在5日内进行处理，但被告一直未予以处理，以至于废气处理系统无法正常使用，应当认定全部设备验收不合格。照片指出设备存在严重质量问题。 14、《委托代理合同》，15、《福建增值税专用发票》。证明原告因本案支出的律师费5000元。 16、《施工计量统计》，17、《福建增值税专用发票》，18《废气处理系统修补统计表》。证明一、2019年10月-11月，原告聘请将乐县乾精机电设备加工厂对厂区设备进行维护，施工总工时为57.5人*天，350元/人*天，总费用共计20125元。二、其中因修理废气处理系统的施工工时为12人*天，费用共计4200元。 扬州宏鑫公司质证认为：对证据1、《废气处理设备及工程安装合同》，证据2、《福建省农村信用社企业网银电子回单》（流水号：07217890），证据3、《福建省农村信用社企业网银电子回单》（流水号：02186791），证据4、《借条》，均无异议。证据5、《律师函》，证据6《工作联系函》，证据7、《关于贵司废气处理安装调试存在问题沟通函》，证据8、现场照片，证据9、《关于解除的函》，证据10、EMS寄送单（单号：1140174690392），证据11、EMS邮件询记录。均有异议。所有的函件是2019年寄给被告的，2018年就已经达成了补充协议。寄这些函就说解除报告是不符合法律规定的。补充证据12、设备检测报告，证据13、现场照片，这只是原告自己做的检测并不是有关单位检测。而是原告自己做的一个检测不予以认可。证据14、《委托代理合同》证据15、《福建增值税专用发票》双方合同中没有约定，不予认可。证据16、《施工计量统计》。证据17、《福建增值税专用发票》、证据18《废气处理系统修补统计表》。真实性、关联性、合法性都有异议，只是原告自己认定的，维修了什么我们也不知道。 扬州宏鑫公司反诉称：：请求人民法院依法判令：1、被反诉人向反诉人支付合同价款99666元，并支付自2018年8月14日起至2019年11月13日止的逾期付款违约金29899.8元及至合同价款实际清偿之日止的逾期付款违约金（以合同价款99666元为基数，按月利率2%计算）；2、被反诉人向反诉人支付合同尾款49500元，并支付自2018年4月1日起至2019年11月13日止的逾期付款违约金19239元及至合同尾款实际清偿之日止的逾期付款违约金（以合同尾款49500元为基数，按月利率2%计算）；3、被反诉人承担反诉与本诉的全部诉讼费用。事实与理由：一、被反诉方应履行补充协议书，支付合同价款99666元。1、反诉人扬州宏鑫环保科技有限公司（供方）于2017年9月30日与被反诉人福建鸿燕化工有限公司（需方）签订了《废气处理设备及工程安装合同》，由供方提供需方的1、2、3楼废气处理系统及安装。至2018年3月25日所有设备安装完成并经48小时运行正常后，所有设备由需方验收合格。根据合同要求在安装调试合格后应付货款总额49.5万元的30%，即14.85万元。供方总经理吴群宏应需方法定代表人梁慧清的要求，将验收单交给其到财务通知付款，但被反诉人一直未付货款。之后被反诉人于2018年7月23日向反诉人发出了《关于贵司废气处理安装调试存在问题沟通函》，反诉人对沟通函提出的问题作了答复和回应。经双方协商对合同履行过程中有关需方延付设备款、供方安装设备延时交付及处理废气系统存在的问题等方面达成共识。2019年7月30日，被反诉方法定代表人梁慧清将写好的协议通过微信发给反诉方总经理吴群宏，要求吴群宏看后没问题就盖章扫描发给她。因被反诉方法定代表人梁慧清漏算供方应承担的材料款7331元，再加入该笔费用后，于2019年8月2日将修改后的补充协议书再次发给吴群宏，供方同意在补充协议书上加盖了公章后扫描发给了梁慧清。2、双方协商一致的补充协议书在对双方各自应承担责任和款项结算后，在第4条明确约定：“需方按上述款项，以合同进度款30%计，扣除5万元延期款，加8500元材料款，10内支付给供方：合计款项：19.5×30%-5+0.85-0.7334=9.9666万元。供方给需方提供后续的售后服务。其余条款按原告合同执行。供方收到以上款项后需立即安排人员来需方处理废气系统故障问题，超过3日款安排人员的，每逾期一日按未付款金额5%支付违约金。”因此该期合同价款99666元款，被反诉方应在2018年8月12日前就应当支付，但至今未支付，明显违约，被告应承担逾期付款违约金。 被反诉人还应支付废气处理设备及工程安装尾款49500元。 依据双方签订的《废气处理设备及工程安装合同》第十条约定，在验收合格后一年内付清合同价款10%即49500元。废气处理设备及工程安装已于2018年3月25日就验收合格，因此2019年3月25日被反诉人应当支付尾款49500元，但至今未支付，并按月利率2%支付逾期付款违约金。 双方签订的《废气处理设备及工程安装合同》和补充协议书，系双方当事人真实意为的表示，其内容不违反国家法律禁止性规定，合法有效。依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应当按照约定行使权利、履行义务。反诉人即扬州宏鑫环保科技有限公司已履行了合同约定的义务，被反诉人即福建鸿燕化工有限公司也应按约定付清全部合同价款并承担逾期付款的违约金。 鸿燕化工公司针对反诉辩称：一、本案所涉法律关系为承揽合同，答辩人享有约定解除权和任意解除权，并无须承担违约责任。二、废气处理系统存在诸多问题，至今未通过答辩人的验收（一）被答辩人应当就其主张的验收合格承担举证责任。1、提供符合《废气处理合同》约定质量标准的废气处理系统，是被答辩人的合同义务。2、被答辩人故意混淆“安装调试”与“验收”，废气处理系统并未验收合格。（二）被答辩人提供的废气处理系统和《技术文件》均存在诸多问题。1、技术规范适用错误、适用材质不符合国家和行业要求。2、废气处理系统存在诸多问题，被答辩人至今未进行处理。3、材质和技术指标不符合国家和行业标准。4、最主要设备的使用寿命明显不达标。三、无论《补充协议书》是否成立，答辩人均享有解除权。（一）《补充协议书》未经答辩人盖章，并未成立、未生效，对答辩人不具有约束力。1、被答辩人明知彼时梁慧清女士并无签署《补充协议书》代理权限，也不能构成表见代理，却故意混淆梁慧清女士在不同时期的身份。2、即使梁慧清女士的行为构成表见代理，但是按照《废气处理合同》约定和签署情况，不能推断《补充协议》已经成立、更不能推断《补充协议》已经生效。（二）即使《补充协议》被认定为成立并生效，但是被答辩人在签署之前就已经根本违约，答辩人在《补充协议书》中仅是谅解其延迟交付的违约责任，并未免除其根本违约的行为。（三）答辩人享有约定和法定解除权。（四）被答辩人反诉要求答辩人继续支付剩余货款诉请不成立。 扬州宏鑫公司为证明自己的主张向本院提供如下证据（本诉和反诉相同）： 1、营业执照、法定代表人身份证，证明被告主体资格。 2、合同清单及图纸，证明合同对设备有明确要求，被告是按照合同清单和图纸供货和安装。 3、补充协议书，证明原、被告双方已经就合同履行过程中产生分歧协商达成一致。 4、微信截图，证明2018年3月25日，废气处理系统已安装调试完成，验收合格。 5、微信截图，证明原被告双方补充协议的形成过程。 6、微信截图，证明被告多次向原告催款，原告认可但始终未付款。 7、催款单及快递单据，证明被告向原告催款的事实。 8、福建鸿燕化工有限公司有机废气治理项目技术方案及中华人民共和国行业标准通风管道施工技术规程的公告。证明按照合同约定的标准来进行施工。技术方案中的依据是根据中华人民共和国行业标准通风管道施工技术规程的标准，而原告拿出来的是2017年的一个技术方案，并不是双方合同的一个约定。 9、图片、供货清单，证明被告是按合同提供相应规格的货物。 10、收货清单，证明2017年10月30日原告就已经收到被告提供的所有材料，原告如对这个货有异议的话，应在2018年2月30日前提出，而原告并没有提出任何异议。这说明原告对被告收到的货并没有异议。 鸿燕化工公司质证认为：对证据1营业执照、法定代表人身份证，无异议。证据2合同清单及图纸，真实性合法性无异议。并不能说明反诉原告就已经按照要求供货。证据3补充协议书，均有异议，形式上只有反诉原告盖章，并没有反诉被告盖章，补充协议不成立。要求本诉被告确认无误后先盖章回传，并非同意签署补充协议。当时梁惠清只是采购主管并不是法人，不能证明就补充协议中达成一致。证据4微信截图，对证据5微信截图，真实性、合法性无异议，证明对象有异议，是反诉原告与反诉被告工作人员微信截图，不能证明验收是合格的。并不是梁慧清的授权范围。要求反诉原告先盖章并不代表反诉被告同意了补充协议的成立及生效。证据6微信截图，真实性、合法性无异议，证明对象有异议，不能证明反诉被告认可补充协议书，更不应该对补充协议书去履行，更不存在按照补充协议书去履行义务。证据7催款单及快递单据，均无法律依据和事实依据。证据8福建鸿燕化工有限公司有机废气治理项目技术方案及中华人民共和国行业标准通风管道施工技术规程的公告。不予认可，签定合同时新的标准已经实施，反诉原告却适用旧的标准去制定技术方案，存在重大的过错，反诉原告存在重大的违约责任。证据9、图片、清单，三性有异议。反诉原告单方制作的。是否有关联性不得而知，不予认可。 证据10、物流收货清单，我们没有见到这个东西，是反诉原告去制作的，我们不予认可。 鸿燕化工公司为证明自己的反诉主张，提供了如下证据 1、基础版企业信用报告——福建鸿燕化工有限公司（节选第1-4页），证明2018年10月25，本诉原告的法定代表人由陆享旗女士变更为梁慧清女士，在此之前梁慧清女士本诉原告的采购主管。 2、本诉原告采购主管梁慧清女士与本诉被告工作人员吴群宏先生的微信聊天记录。3、《关于贵公司废气处理有关问题处理协议书》。4、2018年8月1日的现场视频。5、2018年8月1日的现场照片。共同证明一、本诉被告逾期交付废气处理系统，且交付的废气处理系统处在诸多问题；本诉原告的采购主管梁慧清女士于2018年7月23日向本诉被告工作人员吴群宏先生发送《关于被告废气处理安装调试存在问题沟通函》（以下简称：《沟通函》，已提供）；《沟通函》要求本诉被告按照《废气处理合同》的约定在5日内对安装的废气处理系统中存在多项问题进行整改。二、梁慧清女士于2018年7月28日（即5日期限届满时）再次询问吴群宏先生设备出现的问题怎么处理，而吴群宏先生却未予以答复。三、2018年7月30日，吴群宏先生向梁慧清女士发送《关于鸿燕化工废气处理有关问题的回复函2》（即《关于贵公司废气处理有关问题处理协议书》）；梁慧清女士修改成为可以走本诉原告的内部审批流程后的文本，要求本诉被告确认无误后先盖章回传，并非同意签署补充协议。四、2018年8月1日，梁慧清女士向吴群宏先生发送废气处理系统存在问题的视频和照片。五、梁慧清女士一直告知吴群宏先生还需要时间办理《补充协议书》的审批流程，即本诉原告一直未同意签署《补充协议书》。六、2018年10月27日，梁慧清女士向吴群宏先生废气处理系统的技术方案，以便其自行维修废气处理系统。七、本诉被告一直未处理废气处理系统存在的问题，以至于废气处理系统至今无法正常使用，应当认定全部设备安装、调试和验收均不合格。 6、《福建鸿燕化工有限公司有机废气治理项目技术方案》（2017年9月29日）。7、《关于扬州宏鑫环保科技有限公司提供的综合废气处理系统部分设备的测量报告》。8、电子证据《住房城乡建设部关于发布行业标准的公告》。9、《通风管道技术规程》JGJ/T141-2017(节选正文第1-5、29-33、57-66、93-94页）。证明一、本诉被告设计依据适用了已经废止的《通风管道技术规程》。二、《技术方案》第六章“工程实施”显示：预计工期28天，包括设计、标准设备订货、设备制作、设备安装及调试、人员培训、工程验收等6个环节；其中，设备安装及调试、人员培训、工程验收是具有先后顺序的独立环节。本诉被告在反诉中故意混淆“安装调试”与“验收”两个独立的环节和概念。本诉被告提供的废气处理系统安装调整都未合格，更不存在验收合同的可能性。三、本诉被告提供废气处理系统的部分设备材质明显不符合国家和行业规定。 10、2019年12月2日现场照片。证明一、废除处理系统仍存在管道泄漏、接口脱落、光氧等离子催化净化装无法使用等严重影响废气处理的情况。二、本诉原告对废除处理系统中管道泄漏、喷淋塔顶部等进行修理或更换。 11、2019年12月5日现场照片。证明2019年12月5日，通风管道发生断裂、脱落，已严重影响生产。 12、合同协议审批表，证明反诉被告在内部签定合同时有严格的审批流程。 扬州宏鑫公司质证认为：对证据1、基础版企业信用报告——福建鸿燕化工有限公司（节选第1-4页），证据2、本诉原告采购主管梁慧清女士与本诉被告工作人员吴群宏先生的微信聊天记录。证据3、《关于贵公司废气处理有关问题处理协议书》。证据4、2018年8月1日的现场视频。证据5、2018年8月1日的现场照片。真实性、合法性无异议，关联性是有异议的。从头到尾都是由梁慧清女士出面签的。完全有权利代表公司，关于聊天记录完全可以证明双方就延期交货延期付款已达成协议。催款之前都没有发生质量问题。催款之后才提出问题。因图片不清楚要求重新发完之后把费用加上去回传给我，协议没有问题的话请回传。办理盖章后问钱怎么付，梁回复说最近比较紧张。钱给了我们工人就会去维修。如果没有付款三天后工人就要去其它工地。补充协议是双方真实意识的表示，原告未付款违约在先。对证据6《福建鸿燕化工有限公司有机废气治理项目技术方案》（2017年9月29日）。证据7、《关于扬州宏鑫环保科技有限公司提供的综合废气处理系统部分设备的测量报告》。证据8、电子证据《住房城乡建设部关于发布行业标准的公告》。证据9《通风管道技术规程》JGJ/T141-2017(节选正文第1-5、29-33、57-66、93-94页）。我们是按合同履行的。2004的公告规程是都有提出材料的厚度及发货清单是按照这个标准做的。对证据10，2019年12月2日现场照片。对证据11，2019年12月5日现场照片。由原告自行提供不足以证明被告违约。对证据12，合同协议审批表，反诉被告自己制作的与本案无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理本院认定如下事实，2017年9月30日，鸿燕化工公司与扬州宏鑫公司签订了一份《废气处理设备及工程安装合同》约定：因车间生产需要，鸿燕化工公司向扬州宏鑫公司定作1、2、3楼综合废气处理系统一套，合同价款495000元，含税、含运费、含安装调试，一年质保期，预付款到账后合同生效；设备由供方负责运送至土需方施工现场；交货时间：合同生效后30日内施工完毕（暴风雨天气顺延）；结算方式和期限为：预付20%，发货前付40%，安装调试合格付30%，验收合格后一年内付清尾款10%；质量要求技术标准、供方质量负责的条件和期限：执行标准Q／321023JZF-2003，废气排放符合：GB16297-1996《大气污染物排放标准》二级标准规，全套设备自验收合格起保修一年，终身提供售后服务，验收标准、方法及提出异议期限：按合同清单及“质量要求技术标准、供方质量负责的条件和期限”验收，提出异议时间货到120日内，安装调试；设备整机，供方提供相关技术资料、废气处理设备操作与维护手册；安装调试由供方负责；违约责任：如供方未能在合同约定期限内完工，每逾期一日需方有权要求供方支付合同总额5‰的违约金，供方须对制作工程保质保量，以满足需方的要求，若在供方完工后，需方对供方所制作设备及施工验收不合格，，则需方有权要求扣除合同总价的5%，并要求供方在5日内对不合格部分进行加工至合格为止，且每逾期一日完工，供方须赔偿需方4000元违约金。若5日内对供方制件的设备验收不合格，视为供方根本违约，需方有权要求退还不合格部分的款项及利息（以需方支付的款项为本金按每月两分的标准计算利息）。验收标准按合同清单及VOC气体出口检测数据为准；废气处理技术文件、合同清单为合同附件，与合同具有同等法律效力。 2017年9月30日需方付款99000元，2017年10月20日付款198000元，2017年12月20日供方员工向需方借款5000元，需方共计已支付货款302000元。供方从2017年10月20日陆续发货，未在合同约定的30日内施工完毕。2018年2月5日，需方向供方发出律师函：要求供方加快施工进度，并按约定支付违约金242550元。2018年2月6日，供方函复需方因天气及其他原因超期完工，愿从工程款中适当补偿。2018年3月份完成安装调试。2018年5月11日，供方人员吴群宏通过微信向需方人员梁慧清发出《鸿燕化工废气增补合同优惠价》、《关于鸿燕化工废气安装事项》，同意配件部分和安装部分给予优惠，供方未予答复，2018年5月28日，2018年7月23日供方吴群宏又通过微信向梁慧清征询意见，供方亦未答复。2018年7月28日需方通过微信向供方发出《关于贵司废气处理安装调试存在问题沟通函》要求供方支付延期完工赔偿金，并列出废气处理系统存在的11个方面的问题，要求供方在5日内给出合理的处理方案，2018年7月30日，需方又通过微信询问设备出现的问题如何处理，同日供方向需方传送《关于贵公司废气处理有关问题处理协议书》对需方提出11个问题提出了解决方案，并要求将设备损坏和要维护的地方，发视频和照片给供方，以准备配件，并表示收到货款后，立即去人处理，同日需方将《关于贵公司废气处理有关问题处理协议书》修改成“补充协议书”以“扬州宏鑫环保增补协议书”通过微信向供方发送，要求供方如无问题盖章扫描回传，后供方在“补充协议书”上盖章后通过微信发给需方。2018年8月1日、2日，需方发视频和照片给供方，8月2日需方又在“补充协议书”基础上添加了第3条内容“另供方领用我司材料共计7331元，该费用应从合同总额中扣除”以“扬州宏鑫环保增补协议书”通过微信再次向供方发送，8月3日供方盖章后回传，需方未答复。2018年8月15日，供方询问，需方答复要下星期办理，2018年8月23日，供方催款，需方未回应，8月27日，供方又催款，表示这周工人有时间，需方答复还得过段时间。2019年9月6日，需方向供方寄送《关于解除的函》，要求解除双方签订的合同，并在3日内退还已支付的货款302000元及支付利息，9月7日，供方收发室朱先俊已收件。因供方未退还货款，引发本案诉讼，诉讼期间，供方于2019年10月、11月份聘请将乐县乾精机电设备加工厂对废气处理系统进行修理，费用共计4200元。 本院认为，原、被告双方签订的定作合同，是双方当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规规定，应为有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务，原告已按约定支付60%货款，但是根据约定被告负责设备的安装调试并合格后，原告再支付30%货款，虽被告已完成设备的安装，但是经调试设备多处故障，根据合同法第二百六十一条规定，承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并应提交必要的技术资料和有关质量证明，由原告进行验收，本案中的工作成果，应为各设备的质量及VOC气体出口检测数据与技术方案约定相符，但被告未提交合同清单中所列设备的技术资料（包括结构图纸、有关技术数据、使用说明书等）和有关的质量证明（包括有关单位出具的质量合格证书、鉴定证明以及其他能够证明工作成果质量的数据等）也未提供检测数据证明出口废气与技术方案中的设计参数相符等相关材料交由原告验收，在原告提出要求解决设备故障时，被告未按照约定进行修理，因此，根据合同法第一百一十一条及合同第十二条约定，原告要求退还已支付的货款及支付利息，理由正当，应予支持。被告主张原告已超过合同第七条约定的异议期限，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，因本案为定作合同收货后还须进行安装调试才能判断设备质量是否符合约定，依照标的物的性质和交易习惯，买受人在检验期间内难以完成全面检验的，人民法院应当认定该期间为买受人对外观瑕疵提出异议的期间，并根据本解释第十七条第一款的规定，原告在被告2018年3月份完成安装调试后，于2018年7月28日向被告提出有关隐蔽瑕疵的质量异议，应为在合理期间提出，故被告认为已过异议期限设备合格的辩称，本院不予支持。被告认为“补充协议书”已生效，根据合同法第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，原告方未在合同书上签字或盖章，被告对此的辩称，本院不予支持。经安装调试、验收设备不符合质量要求，被告要求支付余款，本院不予支持。因被告提供的环保设备与原告原有设备相连，在原告对其他设备进行维修时，为避免损失的扩大，同时对被告提供的设备进行维护，因此支出的费用应由违约方承担。合同中未对律师费用进行约定，原告要求支付律师费用，不予支持。承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任，原告多次要求被告解决设备质量问题，被告均未进行修理，原告要求解除与被告签订的合同，理由正当，应予支持。原告要求支付违约金，因原告未提供损失的具体数额的证据，考虑原告只是银行利息损失，被告应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算支付违约金。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十一条、第一百一十四条、第一百一十九条、第一百四十八条、第一百七十四条、第二百六十一条、第二百六十二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下: 一、福建鸿燕化工有限公司与扬州宏鑫环保科技有限公司2017年9月30日签订的《废气处理设备及工程安装合同》于2019年9月7日解除。 二、扬州宏鑫环保科技有限公司应于本判决生效之日起十日内退还福建鸿燕化工有限公司已支付的设备款302000元。 三、扬州宏鑫环保科技有限公司应支付福建鸿燕化工有限公司从2017年9月30日起至欠款付清之日止的违约金（以99000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算），支付从2017年10月20日起至欠款付清之日止的违约金（以198000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算），支付从2017年12月20日起至欠款付清之日止的违约金（以5000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算）。 四、扬州宏鑫环保科技有限公司应于本判决生效之日起十日支付福建鸿燕化工有限公司支出的设备维护费用4500元。 五、扬州宏鑫环保科技有限公司自行收回所提供的设备，福建鸿燕化工有限公司应予配合。 六、驳回福建鸿燕化工有限公司的其他诉讼请求。 七、驳回扬州宏鑫环保科技有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8964元，减半收取计4482元，反诉案件受理费2133元，减半收取计1066.5元，合计5548.5元，由扬州宏鑫环保科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  薛开海 二〇一九年十二月三十一日 书记员  詹杨珊 附相关法律条款： 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第一百四十八条因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。 第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。 二、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 三、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”时，应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素，依据诚实信用原则进行判断。 第十八条约定的检验期间过短，依照标的物的性质和交易习惯，买受人在检验期间内难以完成全面检验的，人民法院应当认定该期间为买受人对外观瑕疵提出异议的期间，并根据本解释第十七条第一款的规定确定买受人对隐蔽瑕疵提出异议的合理期间。 约定的检验期间或者质量保证期间短于法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间的，人民法院应当以法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间为准。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 五、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。