河北省张家口经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0791民初1491号 原告：张家口市顺通建筑材料有限公司，住所地:张家口市桥东区流平寺村工业园,统一社会信用代码：911307017356438756。 法定代表人：于兴，经理。 委托诉讼代理人：于力、薛静菲，河北然正律师事务所律师。 被告：张家口光昊房地产开发有限公司，住所地：张家口市高新区学府大街东柳树屯村，统一社会信用代码：91130700674195537P。 法定代表人：李光海，经理。 第三人：徐旺军，男，汉族，1971年10月8日出生，现住张家口市桥东区。 原告张家口市顺通建筑材料有限公司与被告张家口光昊房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张家口市顺通建筑材料有限公司委托诉讼代理人于力和薛静菲、被告张家口市光昊房地产开发有限公司法定代表人李光海均到庭参加诉讼。第三人徐旺军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张家口市顺通建筑材料有限公司诉称，2012年7月31日原告与被告签订张家口市预拌商品混凝土供需合同，合同约定了供货品类与单价，并约定了支付方式及违约责任，使用地点在沙地房、太师湾小学。合同签订后原告依约向被告二工地供货，在送货过程中被告法定代表人又让原告给王家寨某工地运送混凝土。2012年12月9日被告法定代表人李光海与原告签订对账单，对三个工地的材料款予以确认，其中王家寨工地对账标注为徐旺军。应收款共计510555元，后陆续支付291090.1元，未付款为219464.9元。违约金46196元（按照利息损失年息6%+利息损失30%计算）。原告多次找到被告要求其给付材料款，被告均以各种理由拒绝给付。根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定提起诉讼，请求法院判令被告给付原告材料款219464.9元，违约金46196元（计算至实际给付之日），本案诉讼费及其他费用由被告承担。 被告张家口光昊房地产开发有限公司未作书面答辩，在庭审中辩称，原、被告有业务往来，原告主张的货款双方一直没有对清楚帐，对欠款数额有异议。之前有一笔货款30万元被告已支付了案外人张富云，该款应予扣除，剩下的系被告欠款。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、2010年8月26日原、被告签订的预拌商品混凝土供需合同一份；2、经与原件核对无异议的被告所承建的中兴西苑小区2号楼结算单6张、3号楼结算单5张、4号楼结算单；3、2012年7月31日原、被告签订的预拌商品混凝土供需合同一份；4、被告所承建的沙地房、太师湾小学结算单一份、徐旺军个人住宅结算单一份；5、被告法人签字确认的汇总表一份；6、被告给付原告货款收据20张、砼罐车抵顶商砼协议一份、底商抵顶工程款协议一份；7、碎石入库单一份。 对于上述证据经被告当庭质证，被告对于原告提交的证据1、2、3、4、5、6的真实性无异议，对于原告提出的证据7提出异议，认为张富云所送货的数量已经达到了30万元，应扣除30万。本院认为，原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7均真实、合法，且与本案具有关联性，本院确认为有效证据予以采信。 被告未向本院提交证据。 依据上述有效证据及当事人一致陈述，可查明下列事实：原、被告于2010年就有业务关系，双方于2010年8月26日签订预拌商品混凝土供需合同，由原告向被告提供商砼，双方约定“商品混凝土全部供应完毕30日内，结清全部货款，逾期按照欠款数的2‰／日缴纳违约金”。同时因案外人张富云欠被告30万元未还，故原、被告约定，由张富云向原告供应部分石料，原告在核实张富云拉料够30万元后，由原告从被告所应付货款中扣除该30万元。根据原告提交的张富云供料入库单，张富云实际向原告供料3667.5方，料款为136137.6元，该款原告已从被告应付款中扣除。 又查，原、被告于2012年7月31日又签订了一份预拌商品混凝土供需合同，双方所约定的合同内容同上，送货地为沙地房小学、太师湾小学。在合同履行过程中，原告应被告的要求，向第三人徐旺军的个人住宅供料总计745立方，货款为300045元。2012年12月9日，原告与被告法定代表人就徐旺军、沙地房小学、太师湾小学货款进行了对帐，被告应付原告货款为510555元。 再查，原、被告签订两份合同后，截止至2016年6月19日，被告通过给付现金、底商抵顶等形式共计给付4972637.6元，尚欠219464.9元未付。 本院认为，原、被告所签订的预拌商品混凝土供需合同系双方真实意思表示，并不违反法律规定，该合同系合法有效的合同，对此本院予以确认。原告已履行了其供货义务，被告未依约给付货款，其已构成违约，应即时履行给付货款义务。被告称案外人张富云所供石料已达到了30万元，应扣除30元的抗辩理由，因其未提供证据予以证实，故本院对此抗辩观点不予支持。原告向第三人徐旺军所供应的材料，系受被告指示，且该货款被告与原告也进行了对帐确认，故此款应由被告承担给付义务。被告履行义务后，可依其与第三人之间存在的法律关系，另行主张自己的权利。原告要求被告给付货款219464.9元的诉讼请求本院予以支持。依据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以要求适当减少。现原、被告所约定的“逾期按照欠款数的2‰／日缴纳违约金”明显高于原告的损失，原告自行调整了违约金的计算方式，系对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。因原告的损失主要为被告占有资金期间的利息损失，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》，原告所主张的违约金的计算应以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。为此，依据《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第四十四条第一款、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告张家口光昊房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张家口市顺通建筑材料有限公司货款219464.9元及付违约金（从2016年6月20日起至实际给付之日止，以本金219464.9元，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）。 二、驳回原告张家口市顺通建筑材料有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5285元由被告张家口光昊房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 长  刘启飞 人民陪审员  董利平 人民陪审员  田秀琴 二〇一九年十二月三十日 书记 员代  佳 宝 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失” ——