贵州省望谟县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2326民初1345号原告：游西伦，男，1976年8月13日生，汉族，贵州省贞丰县人，农民，住贞丰县。委托代理人：王虓，贵州贵兴律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：贵州省大地建筑工程有限责任公司（以下简称“大地公司”）。统一社会信用代码：91520000741134006L。住所地：贵州省贵阳市南明区护国路68号。法定代表人：熊秀祥，系该公司总经理。被告：王进，男，1983年8月26日出生，布依族，贵州省贞丰县人，住贞丰县。委托代理人：左前辉，贵州旺明律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告游西伦诉被告贵州省大地建筑工程有限责任公司、王进建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告游西伦及其委托诉讼代理人王虓、被告王进委托代理人左前辉到庭参加诉讼；被告贵州省大地建筑工程有限责任公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告游西伦向本院提出诉讼请求：1．判令被告连带支付原告工程款人民币217160元；2.保全费1,606元由被告承担；3.案件诉讼费由被告承担。事实与理由：被告贵州省大地建筑工程有限责任公司承包望谟县油迈乡300套保障性住房和公租房二期项目，被告王进系该项目负责人，被告王进将项目中的钢筋施工部分发包给原告施工。原告完成工程量20804平方，相应工程款为832160元。之后，被告贵州省大地建筑工程有限责任公司支付原告615000元。2019年8月15日，经原告与被告贵州省大地建筑工程有限责任公司代表人黄廷林结算，被告贵州省大地建筑工程有限责任公司尚欠原告217160元。被告王进为被告贵州省大地建筑工程有限责任公司项目负责人，所欠工程款应由被告贵州省大地建筑工程有限责任公司支付，但对被告王进授权不明，现二被告相互推诿，拒不付款。故二被告应对欠付工程款负连带责任。因被告违约损害了原告的合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉请。被告贵州省大地建筑工程有限责任公司在法定期限内未提出书面答辩意见和证据材料。被告王进答辩如下：1.对大地公司2019年8月15日和原告结算的真实性不予认可，其中所支付的钱我们不知道，也不能证明和涉案工程有关，因大地公司在油迈乡政府有其他公司，所付的钱不能证明是涉案工程的款项。2.被告大地公司和被告王进对涉案工程进行诉讼，所做的工程量是王进所做的还是在2016年10月15日之后是大地公司做的也无法分清，工程量无法明确。3.针对诉讼费、保全费应由大地公司承担。本院经审理认定事实如下：2015年4月28日，被告大地公司与望谟县油迈瑶族乡政府签订《建设工程施工合同》，承包望谟县油迈瑶族乡保障性住房项目工程。2015年初，被告王进与大地公司签订油迈乡保障性住房的施工项目，王进在前期实际承建望谟县油迈瑶族乡保障性住房和公租房的项目工程。2014年11月王进将案涉工程公租房和保障性住房主体工程的钢筋项目部分给游西伦施工，双方口头约定单价每平方40元，包工不包料。2017年8月交付业主单位使用，案涉工程于2017年12月底初验合格。2017年1月17日，王进与游西伦进行工程结算，并签订《望谟县油迈瑶族乡保障性住房、卫计服务中心、普通公租房项目钢筋平方量》，其中，保障性住房完成18545.35平方米，普通公租房完成1044平方米。王进、黎峰在该结算单签字。王进至今没有支付工程款给游西伦。还查明，大地公司已支付原告游西伦工程款61.5万元。因大地公司与王进发生纠纷，2016年11月5日大地公司进场施工，游西伦继续对案涉工程的钢筋部分项目进行施工。2019年8月15日，大地公司（甲方）与游西伦（乙方）进行工程结算，并签订《关于望谟县油迈瑶族乡300套保障性住房和公租房二期项目钢筋班组结算》，该结算载明：“望谟县油迈瑶族乡300套保障性住房和公租房二期项目最初系由王进将钢筋施工项目发包给游西伦施工，后由大地公司进场施工，根据王进与游西伦签订的合同规定，乙方完成了望谟县油迈瑶族乡300套保障性住房工程19760平方，完成望谟县油迈瑶族乡（公租房）二期1044平方，总计完成了20804平方米，结算单价为40元/平方，完成金额合计832160元。甲方贵州省大地建筑工程有限责任公司已支付乙方工程款61.5万元，王进支付0元，前述大地公司支付的款项是替王进垫付。根据上述结算甲方到2019年8月15日止，甲方还应支付乙方工程款217,160.00元”。庭后，本院对王进电话核实，其认可其签字的结算单即与游西伦的结算方量（保障性住房：18545.35平方米、普通公租房：1044平方米）。本院在审理中，原告游西伦同意按照与王进结算的方量计算。同时查明，本院在（2018）黔2326民初981号案件中对大地公司委托代理人和王进的委托代理人进行询问，并于2019年8月19日制作询问笔录。根据该笔录，因大地公司与王进发生纠纷，2016年11月5日，大地公司接手该工程，游西伦继续对案涉工程的钢筋项目进行施工，但无法把游西伦之前给王进施工工程量和游西伦给大地公司施工工程量进行区分。再查明，被告大地公司进场时，未就之前为王进施工的班组与王进或施工班组进行结算，亦未就被告王进退场时已完成的工程量与王进进行结算。原告已完成的工程量既包含为被告王进施工的部分，也包含为被告大地公司施工的部分。原告游西伦尚未注册建筑施工企业或劳务分包企业。2019年9月10日，原告游西伦向本院申请诉前财产保全，并预交了财产保全申请费1606.00元。本院于2019年9月10日作出（2019）黔2326财保3号民事裁定书，冻结大地公司银行账户中的217160.00元，冻结期限为一年，从冻结之日起计算。上述事实，有原告的起诉状、原告提供的证据、本院依职权调取的材料及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十条规定，建设工程合同应当采用书面形式。第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同认定为无效。本案中，被告王进与原告游西伦口头约定将案涉工程的钢筋项目给不具备资质条件的游西伦进行施工，违反法律的强制性规定，故王进与游西伦达成的钢筋施工口头协议无效。大地公司于2016年11月5日进场施工，游西伦继续对案涉工程的钢筋项目进行施工，2017年8月案涉工程交付使用。2017年1月17日，王进与游西伦进行工程结算，结算工程钢筋平方量为保障性住房18545.35平方米，普通公租房为1044平方米，按40元/平方米，应得工程款783574.00元。2019年8月15日，游西伦与大地公司进行结算，结算单价按40元/平方，结算金额为832160.00元，两次结算金额不一致，游西伦自愿按照与王进结算的方量来计算。故本院认定游西伦对案涉工程的钢筋项目施工的工程方量为保障性住房18545.35平方米、普通公租房1044平方米，按每平方米40元计算，合计工程价款为783574.00元。扣除大地公司已支付的615000.00元，尚应支付168,574.00元。关于游西伦主张的工程款由谁支付的问题。本院认为，应由王进和大地公司共同承担支付责任，理由如下：第一、王进和大地公司均认可不能把游西伦给王进和大地公司施工的各自工程数量进行区分，游西伦亦未提供证据证实其给王进施工的工程量和给大地公司施工的工程量。第二、大地公司进场后，游西伦继续对案涉工程的钢筋项目进行施工，双方并未提交证据证实双方重新签订施工协议，那么，双方实际上沿用游西伦与王进之前的口头约定，虽然该约定因游西伦未取得相关资质等而无效，但是可以说明游西伦实际上在大地公司进场后继续为大地公司施工的事实，并且产生一定的工程数量。第三、2017年1月17日游西伦与王进进行结算，结算工程方量为保障性住房18545.35平方米、普通公租房1044平方米，按每平方米40元计算，应合计工程价款为783574.00元。2019年8月15日大地公司与游西伦对游西伦同样的施工内容进行结算，虽然两次结算方量与金额不一致，但从结算的时间节点来看，均是发生在大地公司进场后以及案涉工程交付给业主单位使用之后，游西伦陈述其在大地公司进场后继续为大地公司施工，只是无法区分各自工程数量，故仅按与王进结算的方量进行计算，该结算金额应包含了游西伦为大地公司施工的工程量。第四、大地公司与游西伦在2019年8月15日签订的结算单约定：“结算总额为832160.00元，大地公司已支付给游西伦的61.5万元，王进支付0元，前述大地公司支付款项是替王进垫付，根据上述结算，大地公司到2019年8月15日止，还应支付游西伦方工程款168574.00元（按与王进结算的方量计算并扣除已支付的部分）”。从该结算单可以看出，并没有明确地约定王进和大地公司应分别支付游西伦多少工程款。被告王进、大地公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。综上，被告王进、大地公司对原告游西伦主张的168574.00元工程款应共同承担支付责任。关于游西伦主张的1606.00元财产保全申请费的承担问题。根据《诉讼费交纳办法》第六条、第十条、第二十九条的规定，保全申请费是当事人应当向人民法院交纳的诉讼费之一，诉讼费用由败诉方负担。因此，原告游西伦主张的财产保全申请费1606.00元由王进、大地公司承担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：限被告王进、贵州省大地建筑工程有限责任公司在本判决书生效十日内共同连带支付原告游西伦工程款168,574.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2290.74元、财产保全申请费1606.00元，由被告王进、贵州省大地建筑工程有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向人民法院申请强制执行。审判员  刘文望二〇一九年十二月三十日书记员  罗勋启