昆明市呈贡区人民法院执 行 裁 定 书（2020）云0114执异13号申请人（申请执行人）：昆明市盘龙区老毛蔬果副食店，住所地昆明市盘龙区金寿园818幢1单元底商。经营者：徐涛。被申请人（被执行人）：云南醉寨云乡餐饮管理有限公司，住所地云南省昆明市呈贡区兴呈路三台山西口三台龙井步行街1栋117夹层号商铺。法定代表人：吴洪敏。统一社会信用代码：91530121MA6KBRBR0F。被申请人：丁梁艳，女，1987年6月13日生，汉族，住云南曲靖麒麟区。被申请人：周宝林，男，1986年9月4日生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。被申请人：吴洪敏，女，1979年7月13日生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。被申请人：陈兰香，女，1978年3月19日生，汉族，住湖北省公安县。被申请人：李永志,男，1986年2月1日生,汉族,住山东省兖州市。被申请人：孔习锋,男，1978年8月19日生，汉族，住云南省宣威市杨柳乡和平村委会孔家村6号。被申请人：金宝，女，1985年9月8日生，汉族，住北京市平谷区。被申请人：冯萍，女，汉族，1997年8月13日生，住四川省岳池县。被申请人：段志强，男，1995年11月8日生，汉族，住呈贡区。被申请人：**芳，女，1983年4月4日生，汉族，住云南省昆明市呈贡区。被申请人：卢瑞涛，男，1985年1月19日生，回族,住云南省红河州个旧市。本院在执行申请执行人昆明市盘龙区餐饮管理有限公司买卖合同纠纷一案，申请执行人于2020年4月2日向本院提出书面追加申请，申请追加丁梁艳、周宝林、吴洪敏、陈兰香、李永志、孔习锋、金宝、冯萍、段志强、**芳、卢瑞涛为本案的被执行人。本院于同日立案受理，现已审查终结。申请人昆明市盘龙区老毛蔬果副食店异议称：1、追加被申请人为被执行人;2、请求依法裁定被申请人丁梁艳在认缴而未缴的出资1.33万元范围内承担连带责任:周宝林在未缴的出资49.33万元范围内承担连带责任；陈兰香在未缴的出资13.33万元范围内承担连带责任；李永志在未缴的出资10万元范围内承担连带责任；孔习锋在未缴的出资9.33万元内承担连带责任；金宝在未缴的出资10万元范围内承担连带责任；冯萍在未缴的出资10万元范围内承担连带责任；段志强在未缴的出资10万元范围内承担连带责任；**芳在未缴的出资10万元范围内承担连带责任；卢瑞涛在未缴的出资10万元范围内承担连带责任；3、请求依法裁定被申请人吴洪敏在未缴的出资89.99万元范围内承担连带责任。事实和理由：申请人申请执行的（2019）云0114执1826号，你院在执行过程中电话及当面口头通知，均表示找不到被执行人云南醉寨云乡餐饮管理有限公司（下称“醉寨云乡公司”）,以及该公司的资产。申请人经努力查找，也查不到该公司和法定代表人的踪迹。据了解该公司早就不再经营，更无经营场所。申请人到工商机关调查，该公司所有投资人，到现在也没有缴纳投资，欠款时的原公司投资人又将股份转让，而新股东也没有经营，没有经营场所。申请人经调查核实,认为被执行人“醉寨云乡公司”是利用公司独立法人资格，逃避公司债务，危害公司债权人的合法利益。为此,申请人根据公司法第20条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任,”相关规定,请求追加被执行人的原股东及现股东承担连带付款责任。理由如下:申请人对被执行人“醉寨云乡公司”债权是2017年7月30日到8月6日期间,“醉寨云乡公司”向申请人购买餐饮原料的债权,是该公司成立后不到半年期间产生的。由于被执行人股东没有依法缴纳投资,同时,被执行人是餐饮企业,每天都有收入,却不支付餐饮原料货款,明显是故意逃债行为。因此，申请人要求被执行人的原有股东丁梁艳（原法定代表人，占股1%，认缴出资1.33万元）、周宝林（实际控制人，占股37%，认缴出资49.33万元）、陈兰香（占股10%，认缴出资13.33万元）、李永志（占股7.5%，认缴出资10万元）、孔习锋（占股7%，认缴出资9.33万元）、金宝（占股7.5%，认缴出资10万元）、冯萍（占股7.5%，认缴出资10万元）、段志强（占股7.5%，认缴出资10万元）、**芳（占股7.5%，认缴出资10万元）、卢瑞涛（占股7.5%，认缴出资10万元）在各自认缴的投资中承担连带责任。二、该公司原股东周宝林、丁梁艳、卢瑞涛、杨永芳、段志强、金宝、孔习锋在本案诉讼中,为逃避债务,将股份转让给贵州省贵阳市花溪区的吴洪敏（现公司登记的法定代表人,认缴出资89.99万元）,为此，申请人要求吴洪敏也依法承担连带还款责任。被申请人段志强、周宝林、丁梁艳、金宝答辩称：自己如实出资，没有滥用股东权利抽逃、转移公司资产。其二，自己在出资期限届满之前已按照工商部门要求完成股权转让，股权让后的相关权利义务一并转让给股权受让人，剩余的股东出资应由股权受让人负责缴清。其三，对股东是否承担实体责任必须通过审判程序来加以确定，而不能以执行程序来代替审判程序，否则就超越了执行的职能。因此申请人追加本人为被执行人所依无据，请求法院驳回。被申请人李永志答辩称：本人多次转款给周宝林和丁梁艳，合计是180000元，超过认缴资金100000元，在公司经营期间，本人并没有参与管理，公司实际由周宝林管理，债务情况本人不知情。本人已经尽到出资义务，因此即使云南醉寨云乡餐饮管理有限公司存在债务，本人也不再承担。被申请人**芳答辩称：周宝林于2016年12月至2017年3月期间，以“投资设立经营云南醉寨云乡餐饮管理有限公司”为由，多次收取我和杨宝英二人共计10万元人民币，但周宝林却未将此款项注入公司账户，因此对于申请人陈述我没有缴纳投资款的说法，我不予认可。丁梁艳在公司设立时，在并非我本人真实意愿的情况下，伪造或授意他人伪造我的签名，提供虚假的股东协议和公司章程，到工商部门设立公司。餐厅关闭后，丁梁艳再次在并非我真实意愿的情况下，伪造或授意他人伪造我的签名，提供虚假的股东协议、股权转让协议和公司章程修订稿，到工商部门办理法定代表人、股东及出资情况变更。我问周宝林，但未给予任何说法。我于2019年12月及2020年3月两次到公司属地派出所呈贡龙城派出所报案，举报周宝林诈骗，派出所给我做了笔录，至今没有回复。综上，我虽未工商登记上的股东，实则是被周宝林侵害财产利益的受害者，请你院查明。被申请人冯萍答辩称：本人已经足额缴纳认缴出资10万元；公司股东已通过收购原告股份的决议，本人已经退股。综上，申请人的追加请求无事实和法律依据，不应该得到支持。本院查明，原告昆明市盘龙区老毛蔬果副食店与被告云南醉寨云乡餐饮管理有限公司（以下简称：醉寨云乡公司）、周宝林买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月12日立案受理，并依法适用普通程序于2019年4月29日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人及被告周宝林到庭参加诉讼。经判决：一、由被告云南醉寨云乡餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付尚欠原告昆明市盘龙区老毛蔬果副食店的货款25165.20元，并支付按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算的以25165.20元为基数自2018年8月6日起至款清之日止的利息；二、驳回原告昆明市盘龙区老毛蔬果副食店的其他诉讼请求。案件受理费590元、公告费195元，由被告云南醉寨云乡餐饮管理有限公司负担。现（2018）云0114民初4594号民事判决书已经发生法律效力，因云南醉寨云乡餐饮管理有限公司未履行生效法律文书确定的义务，昆明市盘龙区老毛蔬果副食店向本院申请执行，本院于2019年10月9日立案执行，案号为（2019）云0114执1826号。本院执行中，被执行人经我院五项查询之后（银行、土地、工商、房产、车辆），查询到被执行人名下无可供执行财产。本院于2019年12月26日依法将本案终结本次执行程序。另查明，云南醉寨云乡餐饮管理有限公司于2017年2月23日成立，注册资本为133.32万元，法定代表人为丁梁艳，公司有10名股东，周宝林、陈兰香、李永志、冯萍、段志强、金宝、**芳、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳，其中股东周宝林出资比例为37%，认缴出资额为49.33万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东陈兰香出资比例为10%，认缴出资额为13.33万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东李永志出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东冯萍出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东段志强出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东金宝出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东**芳出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东卢瑞涛出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东孔习锋出资比例为7%，认缴出资额为9.33万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东丁梁艳出资比例为1%，认缴出资额为1.33万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日。2018年10月17日云南醉寨云乡餐饮管理有限公司召开股东会，股东会最终形成决议：原股东周宝林、段志强、金宝、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳将各自认缴的股权转让给股东吴洪敏。同日，云南醉寨云乡餐饮管理有限公司向昆明市呈贡区市场监督管理局申请股东变更，经过变更，云南醉寨云乡餐饮管理有限公司的股东为五人，吴洪敏、陈兰香、李永志、冯萍、**芳，吴洪敏为新的法定代表人，其中，股东吴洪敏出资比例为67.5%，认缴出资额为89.99万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东陈兰香出资比例为10%，认缴出资额为13.33万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东李永志出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东**芳出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日；股东冯萍出资比例为7.5%，认缴出资额为10万元，实缴出资额为0元，出资期限2027年12月31日。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额”。第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。本案中，被申请人周宝林、陈兰香、李永志、冯萍、段志强、金宝、**芳、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳系云南醉寨云乡餐饮管理有限公司成立时的发起人，同时也是公司的初始登记股东，从申请执行人提供的证据可以充分的证明周宝林、陈兰香、李永志、冯萍、段志强、金宝、**芳、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳均未履行出资义务，虽然部分股东答辩中提出已经缴纳出资，但相关股东的出资陈述与企业登记部门记载的实际出资情况并不相符，相反，企业登记部门显示各原始登记股东的实际出资额均为0元。吴洪敏作为接受股权转让的新股东的实际出资额亦为0元。其次《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，被执行人云南醉寨云乡餐饮管理有限公司经过本院调查，确无可供执行财产。云南醉寨云乡餐饮管理有限公司原初始登记股东周宝林、段志强、金宝、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳于2018年10月17日在未履行出资义务的时候就将各自认缴的出资额（股权）转让给吴洪敏，按照上述法律规定，未履行出资义务就转让股权的原股东周宝林、段志强、金宝、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳应在未出资范围内承担责任。因此按照上述法律规定，对申请人要求追加周宝林、段志强、金宝、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳为本案被执行人的请求予以支持，同时周宝林、段志强、金宝、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳还应分别在未出资的49.33万元、10万元、10万元、10万元、9.33万元、1.33万元范围内承担清偿责任。再次，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第一款规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”。《中华人民共和国破产法》第三十五条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”。本案中吴洪敏、陈兰香、李永志、冯萍、**芳的认缴出资时间均为2027年12月31日，尚未到出资期限，因此在当企业法人的财产不足以清偿债务时，而股东认缴的出资期限又未届满前，债权人能否要求该股东在未出资的范围内向其承担补充赔偿责任的问题，本院认为，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，但本案被执行人的财产已经不能清偿其所欠的债务，而且本院已经穷尽执行措施仍未执行到位，被执行人虽未被申请破产，但在这种情况下，本院认为，认缴出资额和缴纳期限是公司与股东、股东与股东之间的内部约定，不能对抗公司外部的债权人，为最大程度保护申请人的合法权益，根据上述法律规定和参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于股东出资加速到期的规定，被申请人吴洪敏、陈兰香、李永志、冯萍、**芳的认缴出资时间在公司被人民法院穷尽执行措施仍无可供执行财产的情况下应认定为具备加速到期的条件。因此，对申请人要求追加吴洪敏、陈兰香、李永志、冯萍、**芳为本案被执行人的请求予以支持，同时，被申请人吴洪敏、陈兰香、李永志、冯萍、**芳应分别在未出资的89.99万元、13.33万元、10万元、10万元、10万元的范围内承担补充清偿责任。但对于申请人要求被申请人承担连带责任的诉请，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上，申请人的追加申请于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第一款，《中华人民共和国破产法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条、第三十条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加周宝林、陈兰香、李永志、冯萍、段志强、金宝、**芳、卢瑞涛、孔习锋、丁梁艳、吴洪敏为（2019）云0114执1826号案件的被执行人；二、被申请人周宝林在未出资的49.33万元范围内、陈兰香在未出资的13.33万元范围内、李永志在未出资的10万元范围内、冯萍在未出资的10万元范围内、段志强在未出资的10万元范围内、金宝在未出资的10万元范围内、**芳在未出资的10万元范围内、卢瑞涛在未出资的10万元范围内、孔习锋在未出资的9.33万元范围内、丁梁艳在未出资的1.33万元范围内、吴洪敏在未出资的89.99万元范围内分别对（2018）云0114民初4594号民事判决书确定的债务承担补充清偿责任；三、驳回申请人昆明市盘龙区老毛蔬果副食店的其他请求。如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向昆明市呈贡区人民法院提起执行异议之诉。审判长  李世民审判员  李兴辉审判员  司马衍二〇一九年十二月九日书记员  段学升