西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0113民初17147号原告：郭某某，男，汉族，2007年8月23日出生，住西安市XX路XX号。法定代理人:郭炜，男，汉族，1977年3月13日出生，住西安市XX路XX，系原告父亲。委托诉讼代理人:罗荣奎，陕西唐都律师事务所律师。被告：宋某某，男，汉族，2007年5月15日出生，住西安市。法定代理人:宋栓保，男，汉族，1963年5月3日出生，住西安市，系被告父亲。被告:宋栓保，男，汉族，1963年5月3日出生，住西安市。共同委托诉讼代理人：寇妍，陕西益图律师事务所律师。被告:西安第二外国语学校,住所地:西安市雁塔区。法定代表人：张怀斌，系该校校长。委托诉讼代理人：尚艳燕，陕西普迈律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁宁娟，陕西普迈律师事务所律师。原告郭某某与被告宋某某、宋栓保、西安第二外国语学校（以下简称“学校”）健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭某某的法定代理人郭炜及委托诉讼代理人罗荣奎，被告宋某某的法定代理人、被告宋栓保及其共同委托诉讼代理人寇妍及被告学校的委托诉讼代理人尚艳燕均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭某某诉称，原告与被告宋某某均系被告学校的六年级二班学生，被告宋栓保系被告宋某某的法定监护人。2019年1月9日中午12点放学，在语文刘老师整好出校队伍后，原告郭某某按队伍顺序正常行走，被告宋某某突然袭击原告臀部，在原告未理睬被告宋某某的情况下，被告又用手欲侵犯原告隐私部位，被原告躲过后，被告宋某某又连踢原告三脚。原告找被告宋某某理论时，被告直接将原告绊倒。原告摔倒后即感到脚部疼痛难忍不能站起。后经西安市红会医院诊断为右胫骨远端骨折并骨骺损伤。经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定原告为十级伤残。被告宋某某作为直接侵权人，被告学校未履行安全保障义务，两被告均存在过错均应承担侵权赔偿责任。现原告诉至本院，请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费共计206090.71元；2、本案诉讼费由被告承担。被告宋某某、宋栓保共同辩称如下，第一，该事件的发生系原告追打被告宋某某所致，原告应当承担主要责任。首先，事情发生经过为2019年1月9日中午12时许，被告宋某某和同学在学校门口玩，原告从其后面过来，被告宋某某同学让原告追着宋某某打着玩，被告宋某某为避免被打便往前跑躲避原告，原告从另外一条路拦截宋某某，原告拦住被告宋某某后要打，被告宋某某不愿意，原告郭某某便在被告宋某某腿部踢了两脚，被告宋某某为摆脱并防止被继续追打，回踢了两脚，便赶紧逃跑躲避原告的追打。但原告并未停止追打被告宋某某行为，又继续追打。宋某某在逃跑躲避被打过程中，向其老师刘洁琼大喊救命求助。原告追赶上被告宋某某后把宋某某推倒在拐角处，并用拳头在被告宋某某脖子后面锤打、抓挠，被告宋某某出于身体本能所作出的反应，以及使自己不再遭受原告侵害，转身进行防卫。其次，原告所受伤情与被告宋某某无关，被告宋某某本能转身防卫不会必然导致原告右胫骨远端骨折并骨骺损伤，其显然不符合常理，且无证据直接证明原告的伤情系被告宋某某所致。第二，被告学校负有安全保障义务，应当承担责任。首先，该事件的发生地为校园内，且被告宋某某系午托生，即使在中午放学时间，学校也应当履行管理及安全保障义务。事件发生时，副班主任亲眼目睹原告追打被告宋某某，且被告宋某某在逃跑躲避的过程中向其副班主任刘洁琼老师大喊救命求助，然而其副班主任并未及时制止，也未能及时制止整个事件的发生，导致事态恶化。因此，学校应依法对此事件承担责任。第三，被告宋某某已向原告垫付医药费共计15000元。2019年1月9日，被告宋某某母亲在收到王老师告知的第一时间内，在未询问事件发生的原因、经过等详细情况下，便与王老师一同前往医院看望郭某某，并听从王老师的安排为原告垫付医药费3900元。后在学校的要求下，被告宋某某母亲分别于2019年2月4日、2019年2月22日向王老师转账6100元、5000元，王老师将上述费用支付给郭某某家长。此后因学校始终未能将事件发生的经过调查清楚，无法认定责任，因此未再垫付医疗费。第四，两被告对鉴定结果不予认可，鉴定程序错误。被申请人提供的伤残鉴定意见书，是由其单方委托，且鉴定时间过短，鉴定的结果不客观、不准确。所鉴定的护理期限、营养期限过长，与红会医院住院病案载明的事实不相符。综上，原告要求两被告支付22672.52元的诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。被告学校辩称，原告及被告宋某某在涉案事情发生时均系六年级二班的学生，被告宋某某是托管生。放学时托XX队XX餐厅，未托管学生则由正班主任在教XX楼XX队集合后放学。2019年1月9日中午放学后，原告郭某某正常离校，宋某某XX队XX号XX楼就餐。带队的刘老师走在队伍靠前方，宋某某在队伍最后，双方之间有一定距离。行进中，宋某某突然向队伍后方跑去，刘老师立即大声喊其归队，但宋某某未予理睬，很快跑离队伍约有二三十米。基于其他托管学生的需要，刘老师无法也不能撇下其他学生去追宋某某。不一会，宋某某快速从托管队伍前跑过，郭某某紧追其后，刘老师反映上来后急忙大声告知郭某某不要追了，并伸手想拉住郭某某，但郭某某没有减速绕过刘老师后继续追逐宋某某。刘老师则带着其他学生快速向前走，想争取时间阻止二人追逐玩耍。但很快有学生向刘老师报告郭某某摔倒站不起来了。刘老师立即到达现场询问了郭某某受伤情况，其一边联系郭某某家长、向学校通报此事，一边安排将郭某某送往医院。事情发生后，学校多次看望郭某某，每天关心其恢复情况，并在其康复期间安排老师对郭某某进行一对一教学和辅导，为郭某某的治疗和康复垫支费用2万元。期间，学校多次组织原、被告的家长沟通解决此事，但因郭某某家长认为己方纯属受害人，没有任何过错不愿担一分费用，且要求学校先期暂时给20万元，后续再说等，从而协商未果引发本案之诉。基于上述事实，学校认为郭某某要求学校承担赔偿20多万元的要求没有事实和法律依据。其一，事发时，原告及被告宋某某均已超过八岁，系限制民事行为能力人，对自己的行为已具有一定的识别力、认知力和控制力，故对追逐打闹可能产生的后果，已具有预知和判断的能力，且其也具备控制不进行此等带有危险性行为的思想和能力。此种情况下，两人仍选择追逐打闹且不听老师劝阻，其主观上具有明显过错。其二，涉案事情发生于中午放学之后，学校已完成该阶段应对原告郭某某承担的管理职责，在其离校后其监护人没有也未委托他人接其放学，其本身存在监护责任不到位的过错。同时，学校承担的是学生在校学习、生活期间的教育管理职责，并非学生在校期间的监护人。家长作为监护人有责任有义务告知和教育孩子不应与其他学生进行追逐打闹等具有危险的行为。因此，原告及被告宋某某的监护人对其两人发生相互追逐打闹行为具有过错。其三，学校在教学过程中已教育学生课堂上、课间休息，以及上学、放学路上不要追逐打闹，注意安全等。涉案事情发生时，学校根据当时情形已尽最大可能劝阻两人的不当行为，但因两人不接受、不听从才造成了涉案损害后果。因此，学校就涉案事情的出现已尽到教育管理职责，原告没有证据证明损害结果是因学校原因所引发或导致，故其诉请学校承担责任有违事实和法律。综上，原告郭某某要求学校承担赔偿责任无事实和法律依据，请法院不予支持。经审理查明，原告郭某某与被告宋某某均系被告西安第二外国语学校（曾用名：西安外国语学校附属小学）六年级二班学生，被告宋栓保系被告宋某某父亲。2019年1月9日中午放学时被告宋某某乘原告不备，用手在原告屁股上戳了一下，后绕到原告前面欲戳其隐私部位，在原告躲开后双方开始追逐。负责带队的刘洁琼老师看到两人追逐后，口头制止双方，要求双方停止追逐行为，但原、被告继续追逐，原告郭某某追上被告宋某某后将其顶在栅栏上，被告宋某某在挣脱过程中推了原告一把，致使原告郭某某摔倒在地，致原告脚部受伤无法行走。事情发生后，原告被送往西安市红会医院住院治疗，住院诊断为右胫骨远端骨折并骨骺损伤，2019年1月15日出院，出院诊断为右胫骨远端骨折并骨骺损伤，出院医嘱：1、继续定期清洁换药，加强护理，密切观察伤口情况，如有红肿、异常渗出等情况及时就医；2、出院后继续外固定；3、出院后2周门诊复查；4、诊断证明及出院记录各壹份；不遵医嘱可能造成不良后果。2019年3月1日，原告在红会医院进行二次治疗，当天住院、当天出院。2019年2月1日、2月15日、3月15日、4月26日、7月19日、10月18日在西安市红会医院进行了复查。原告在红会医院共计花费24432.08元。2019年6月27日、7月6日、7月15日，原告在西安交通大学第二附属医院进行了康复治疗,共计花费4839.23元。另，原告在西安市雁塔区小寨路XX社区卫生服务站进行治疗，花费734元；在西安碑林宋品诊所治疗（一次性税票），花费6000元；在西安曲江新区正念堂中医馆治疗（一次性税票），花费1400元。同时查明，原告诉前曾委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对其伤情进行了鉴定，鉴定结果：1、被鉴定人郭某某的伤残等级应属十级；2、被鉴定人郭某某护理期限建议为90日，营养期限建议为90日，原告因此次鉴定花费1560元。另查明，事故发生后，被告宋某某向原告支付15000元，被告学校向原告支付20000元。2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入为33319元。庭审中，原告提交神州专车电子行程单、发票、出租车票，欲证明其为进行治疗产生交通费1600元。同时提交证明及银行流水，欲证明原告父亲郭炜系陕西西亚电线电缆有限公司员工，月收入为12517元，在原告受伤后一直由郭炜负责护理，被告应支付护理费87619元。该银行流水显示2018年月平均工资为2800元，自2019年1月开始每月工资为5000元。以上事实，有住院病案、诊断证明、医疗费发票、出租车票、门诊病历、鉴定意见书、证明、银行流水、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，证据已经双方当事人当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人民事权益，应依法承担侵权责任。庭审查明，原告郭某某与被告宋某某均系六年级二班学生，在中午放学时被告宋某某乘原告不备，主动骚扰原告，后双方在追逐过程中致使原告受伤，事故发生时双方已近十二周岁，系限制民事行为能力人，对自身的行为及危险应有一定的认知能力，但双方仍相互追逐，在原告追上被告宋某某后将其顶在栅栏，被告宋某某又在挣脱过程中推了原告一把，致使原告倒地受伤，因此，双方对此事的发生均具有过错。但已查明系被告宋某某主动骚扰原告，进而引发追逐，致使原告受伤，故对于双方应承担责任的比例依法认定原告承担20%，被告宋某某承担55%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条之规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”因此，被告宋某某的侵权责任应由被告宋栓保承担，故对于原告要求被告宋某某承担侵权责任的请求，本院依法不予支持。被告学校在看到双方相互追逐后，仅口头制止，在制止无效的情况下未能采取进一步的措施，且在事故发生后一直未能对事故发生的经过进行详细的调查，以认定原、被告之间的责任，及时解决纠纷，因此，根据《侵权责任法》第三十九条之规定“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”被告学校应依法承担25%的责任。关于各项费用的认定：1、医疗费，根据医疗费票据，红会医院花费为24432.08元予以全额认定。对于交大二附院、XX社区卫生服务站、正念堂中医馆及碑林宋品诊所花费，被告对此不予认可，但考虑到原告尚处于成长发育期，为了避免留下后遗症，进行必要的康复治疗应属合理，但关于在曲江中医馆及碑林宋品诊所治疗，原告仅提交了税票，未提交收费票据，因此，关于其余治疗费用，依法酌定为8000元。2、住院伙食补助费，已查明原告两次共计住院8天，按每天50元，认定为400元。3、营养费，原告住院8天，鉴定营养期限为90天，按每天30元，认定为2700元。4、交通费，根据交通费票据，酌定为700元。5、护理费，原告虽提交单位证明及银行流水，欲证明其系陕西西亚电线电缆有限公司员工，2018年月平均工资为12517元，在原告受伤后一直系其护理，因此护理费应为87619元。被告对该证据真实性及证明目的均不予认可。陕西西亚电线电缆有限公司虽然出具证明，称晁宝忠系其公司总经理，2018年2月13日晁宝忠转给郭炜的60000元系郭炜年终奖；称晁源源系其公司的财务负责人，2018年9月7日晁源源转给郭炜的50000元亦系郭炜2018年的年终奖，但原告未提交证据证明上述两人确系陕西西亚电线电缆有限公司单位的工作人员，且根据原告提交发放工资银行流水显示，郭炜的工资发放均系陕西西亚电线电缆有限公司转账，因此，无法认定上述两笔以个人名义的转账系其单位向郭炜支付的2018年奖金。同时，根据原告提交发放工资银行流水显示，郭炜2019年月工资为5000元，原告亦未提交郭炜社保缴纳信息等以证明其月平均收入确为12517元，因此，依法认定郭炜月平均工资为5000元。原告住院8天，经鉴定护理期限为90天，故护理费用依法认定为15000元。6、伤残赔偿金，经鉴定原告伤情构成十级伤残，2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入为33319元，因此，该费用依法认定为66638元。7、精神损害抚慰金，因原告伤情构成十级伤残，因此，该费用依法认定为1000元。8、鉴定费，根据票据依法认定为1560元。综上所述，上述费用合计为120430.08元，由原告郭某某承担20%的责任，即24086.02元，被告宋某某承担55%的责任，即66236.54元，被告外国语学校承担25%责任，即30107.52元。因被告宋某某已向原告支付15000元，因此，被告宋某某需再向原告支付51236.54元。因被告学校已向原告支付20000元，因此，需再向原告支付10107.52元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告宋栓保于本判决生效之日起十五日内向原告郭某某支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费，共计51236.54元；二、被告西安第二外国语学校于本判决生效之日起十五日内向原告郭某某支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费，共计10107.52元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告郭某某其余的诉讼请求。本案案件受理费1530元，由原告原告承担306元，被告宋栓保承担842元，被告西安第二外国语学校承担382元。因原告已预交，由两被告在向原告支付上述款项时一并付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张元平人民陪审员  杜 炜人民陪审员  孙延玲二〇一九年十二月二十九日书 记 员  程 俊打印：扈艳红校对：程俊2019年月日送达