贵州省绥阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0323民初1447号原告：何航，男，1978年4月2日出生，汉族，户籍所在地贵州省绥阳县，现住贵州省绥阳县。被告：熊元江，男，1962年11月16日出生，汉族，户籍所在地贵州省绥阳县，现住贵州省绥阳县。被告：贵州泰盛电力建筑安装有限公司，住所地：贵阳市南明区富水南路贵州国际商城4座10层2号。法定代表人：程洪，总经理。委托诉讼代理人：丁剑平，该公司员工。第三人：丁淑华，男，1973年10月28日出生，汉族，户籍所在地贵州省绥阳县，现住贵州省绥阳县。原告何航与被告熊元江、贵州泰盛电力建筑安装有限公司，第三人丁淑华承揽合同纠纷一案，本院于2015年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，于2015年4月1日作出（2015）绥民二初字第31号民事判：一、由被告熊元江与被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司连带支付原告何航工程款94060.00元，限于本判决生效后一个月内付清；剩余工程款90240.00元，待原告何航对工程消缺后另行支付。二、驳回原告何航的其他诉讼请求。被告熊元江不服该判决，在法定期限内向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，贵州省遵义市中级人民法院于2015年7月29日作出《（2015）遵市法民终字第640号民事调解书》。被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司不服该调解，向贵州省高级人民法院再审，贵州省高级人民法院作出（2016）黔民申535号民事裁定：指令贵州省遵义市中级人民法院再审本案。2017年8月30日，贵州省遵义市中级人民法院作出（2019）黔03民再63号民事裁定：一、撤销本院（2015）遵市法民终字第640号民事调解书决及贵州省绥阳县人民法院（2015）绥民二初第31号民事判决；二、本案发回贵州省绥阳县人民法院重审。本院于2018年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，于2018年6月29日作出（2018）黔0323民初86号民事判决：驳回原告何航的诉讼请求。原告何航不服该判决，向遵义市中级人民法院提出上诉，遵义市中级人民法院于2018年11月20日作出（2018）黔03民终5202号民事裁定：一、撤销绥阳县（2018）黔0323民初86号民事判决；二、本案发回绥阳县人民法院重审。2019年5月21日，因法律文书标题有误，遵义市中级人民法院作出（2018）黔03民终5202号民事裁定对法律文书中的错误进行补正。2019年6月10日，本院对本案重新立案，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告何航，被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司（以下简称泰盛电力公司）的委托诉讼代理人丁剑平，第三人丁淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何航向本院提出诉讼请求：1、判决三被告连带支付原告工程款517800.00元；2、案件受理费由被告负担。事实和理由：被告熊元江与丁淑华系合伙人，挂靠于贵州泰盛电力建筑安装有限公司系被告的挂靠单位。丁淑华于2013年5月13日以被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司作为甲方（熊元江为公司代表）与原告何航签订正安县2012年10KV及以下配网工程劳务合同书，该合同对工程项目的劳务费单价、劳务费支付方式、合同工期、工程质量管理等相关内容进行了约定。合同签订后，原告按协议履行了相关义务，于2013年7月完成了工程施工内容。因各种原因，原、被告解除合同。2014年12月27日，被告熊元江和原告进行了工程结算，被告应支付原告劳务费517800.00元。经原告多次催收，被告至今未支付原告尚欠劳务费。被告熊元江辩称：我与泰盛电力公司无关系。第三人丁淑华从泰盛电力公司承揽该工程后，由于其不懂业务，便找我一起做工程，工程中的责任、投资和利润分配按我占20%、第三人占80%来分配。原告系我介绍来做工程的，但双方未签订合同，我没有在合同上签字，原告怎么到工地上做工的我不清楚，根据原告所述工程是承揽给他的，但该工地上有部分没有立杆，且部分工程未完工，其他我不清楚。被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司辩称，我公司在本案中与原告不存在任何经济往来，原告与被告熊元江是何关系我公司不清楚，我公司与原告、被告熊元江无关系。第三人丁淑华陈述，我与熊元江不是合伙关系，也没有挂靠泰盛电力公司。原告主张的517800.00元不明，熊元江与原告于2014年12月27日对工程进行决算的事情我不清楚，我没有支付原告517800.00元的义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提供《工程劳务合作合同书》，该证据证明了2013年5月21日，被告泰盛电力公司（甲方）与原告何航（乙方）就正安县2012年10KV及以下配网工程劳务合作事宜签订《工程劳务合作合同书》，双方在合同中约定施工范围为中观镇10KV及以下配网项目[10KV、400V、200V、变台（详见施工图及工程量清单）]，施工单价为18000.00元/KM（包括完成本项目所需的机械、物资转运、人工工资、仓储管理、安装及青苗赔偿费等所有式序必须的），拉线每根补助20.00元，最终结算已业主验收合格的公里数为准，变台、下户线不计里程；合同工期为6个月，即从2013年3月13日至2013年8月30日；乙方必须投入足够的人员设备以保证进度，若甲方不能满足进度要求时，乙方必须立即按甲方要求增加人员设备，否则视乙方违约，若乙方在合同工期内不能完工，乙方必须按实际造成的损失向甲方赔偿损失；计价支付办法及付款方式为乙方进场施工后，甲方不支付任何费用，前期生活费、工人工资、仓储管理费等费用由乙方垫付，待该班组的电杆全部立完后支付产值的40%，乙方工程全部完工验收合格支付完成工程量的80%，剩余20%工程款待所有子项目消缺、材料（决算）移交、废旧物资归还、工程移交供电所后一次性支付乙方；工程质量按2010年贵州电网标准及技术规范要求，按图施工，路径、档距、材料规格型号不得擅自更改，如更改后造成经济损失从施工费中扣除，杆塔埋深按该杆的1/6进行计算填埋，乙方应按设计、施工技术规范进行施工，工程竣工质量要求为100%、优良90%以上，每道工序完成后须通知甲方现场技术员和质检员进行自检验收，验收合格后报监理验收，监理验收合格后方进行下一道工序施工；乙方须派驻1名现场施工负责人、10－20名技术人员、1名安全负责人到场组织施工，主要管理人员在工地时间每月不得少于25日，不得使用童工、犯罪在逃分子，特种作业须经培训合格后持证上岗；甲方分配给乙方的各种施工物资由乙方负责管理，不得擅自转运、盗卖、挪用，一经发现甲方有权终止本合同并追究乙方相关法律责任，乙方在施工中所拆除的废旧物资按设计公里数和现场取样回收旧物资，按旧线路的规格大小进行算量回收，乙方未交回的物资在决算时甲方按新物资价格从工程款中扣回；本合同签订后即具有法律效力，甲乙双方须按合同执行，任何一方不得擅自终止合同，乙方中途无故停止施工或拒绝执行本合同时视为违约，所完成工程量按30%处理的事实。经庭审质证，该该证据具有证据的客观性、合法性、关联性，本院予以确认。2、对原告提供的第三人丁淑华与被告泰盛电力公司签订的《内部经营管理协议》，该证据2012年10月30日，被告泰盛电力公司（甲方）与第三人丁淑华（乙方）签订《内部经营管理协议》，协议约定：甲方决定就其中标的贵州电网公司2012年遵义供电局（正安县）10KV流市线及以下配网工程等10KV及以下工程（第十八标包）项目成立的正安项目部对本项目工程的施工管理工作，具体施工义务为招标文件及主合同亿包含的工作内容，并任命乙方为该项目的经营管理负责人，乙方接受其任命并愿意全力开展施工经营管理工作；甲方负责提供合法、有效的公司经营必须的一切手续，负责根据乙方及业主要求委派有资质的工程技术管理人员、办理工程结算、办理该项目的工程施工人员保险等相关事宜，监督乙方的施工活动、指导乙方安全文明施工，提供必需的支持，为乙方向业主协调拖欠的工程款、施工物质短缺、仪式待料等；乙方全权负责本标段的施工经营管理，缴纳主合同金额15%的履约保证金及安全保证金103万元，承担施工一切费用，充分履行甲方与业主签订的施工合同并承担合同一切权利和义务，付清该项目所产生的民工工资，按主合同规定的工期、质量、安全进行施工，承担由此产生违约、维修、保修等违约责任；本项目为单独核算，甲方所有债权债务与本项目无关，甲方按工程合同金额提取25%的项目管理费和所有税收，剩余75%不得挪作他用。在业主拨款当日或次日支付乙方用于项目周转；甲方违约承担由此给乙方造成的损失，乙方违约甲方有权接管工作并不支付乙方任何工程款，乙方前期投入的损失由乙方自行负责的事实。经庭审质证，该证据具有证据的客观性、合法性、关联性，本院予以确认。3、对原告提供的熊元勇2014年8月11日出具《收条》，证明了被告熊元江及第三人丁淑华聘请的工作人员熊元勇2014年8月11日收到原告何航退还中观镇的新旧材料的事实，该证据经庭审质证，该证据经熊元勇确认，“熊元勇”三字不系熊元勇所写，原告也不能确定是熊元勇本人所签，该证据不具有证据的客观性，本院不予确认。4、对原告提供的熊元勇2014年4月26日出具的《退材料》，该证据证明了原告于2014年4月26日向被告退还被告材料，被告熊元江及第三人丁淑华聘请的工作人员熊元勇向原告出具了退料清单的事实，经庭审质证，被告方无异议，该证据具有证据的客观性、合法性、关联性，本院予以确认。5、对原告提供的《工程验收消缺记录表》，证明了原告对其所做的中观镇刀塘配变换大变压器工程、庙坝配变台区改建工程、凉风配变台区改建工程、粮站配变台区改建工程、莲花台变台改建工程、构坪上配变及低压线路新建工程、鲜光村坡上9号变台区改建工程、上观音配变台区改建工程、中晏线苟平上10KV支付、野岩窝变台的工程中存在的问题进行了消缺，贵州电网有限责任公司遵义正安供电局流渡供电所在《工程验收消缺记录表》备注“已处理完工”的事实，该证据经庭审质证，被告无异议，该证据具有证据的客观性、合法性、关联性，本院予以确认。6、对原告提供的对第三人提供的《何航班组施工费支付明细账》，证明了第三人及被告熊元江通过转账和原告借款的方式向原告付款595330.00元的事实，经庭审质证，原告认为其未收到这么多，且第三人已通过向法院诉讼的方式，以原告向其借款为由要求原告偿还了167900.00元，该证据经与第三人提供的原告出具的收条及转账票据，被告熊元江及第三人已向原告支付款项421430.00元，该证据中经核实的部分款项，本院予以确认。7、对原告提供的潘宇、邱家炎的《收条》，证明原告向潘宇、邱家炎代被告熊元江、第三人支付款项94500.00元的事实，经庭审质证，被告熊元江及第三人均认为其没有委托原告向其他人支付过任何款项，原告也未提供证据证明被告熊元江及第三人委托其支付他人款项的证据予以佐证，该证据与本案无关联性，本院不予确认。8、对本院于2019年9月18日组织原告何航、被告熊元江及第三人丁淑华到正安县中观镇进行现场确认工程后所制《何航在正安县中观镇所做电网工程量结算》，证明了原告在正安县中观镇所做电网工程情况的事实，经庭审质证，原、被告及第三人无异议，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告泰盛电力公司中标了贵州电网公司2012年遵义供电局（正安县）10KV流市线及以下配网工程等10KV及以下工程《第十八标包》项目。被告熊元江与被告泰盛电力公司职工丁剑平相识，便邀约第三人丁淑华共同承揽该工程项目，经被告熊元江及第三人丁淑华协商，双方按第三人丁淑华出资、分利占80%、被告熊元江出资、分利占20%的协议。2012年10月30日，被告熊元江与第三人丁淑华以第三人丁淑华（乙方）的名义与被告泰盛电力公司（甲方）签订《内部经营管理协议》，协议约定：甲方决定就其中标的贵州电网公司2012年遵义供电局（正安县）10KV流市线及以下配网工程等10KV及以下工程（第十八标包）项目成立的正安项目部对本项目工程的施工管理工作，具体施工义务为招标文件及主合同亿包含的工作内容，并任命乙方为该项目的经营管理负责人，乙方接受其任命并愿意全力开展施工经营管理工作；甲方负责提供合法、有效的公司经营必须的一切手续，负责根据乙方及业主要求委派有资质的工程技术管理人员、办理工程结算、办理该项目的工程施工人员保险等相关事宜，监督乙方的施工活动、指导乙方安全文明施工，提供必需的支持，为乙方向业主协调拖欠的工程款、施工物质短缺、仪式待料等；乙方全权负责本标段的施工经营管理，缴纳主合同金额15%的履约保证金及安全保证金103万元，承担施工一切费用，充分履行甲方与业主签订的施工合同并承担合同一切权利和义务，付清该项目所产生的民工工资，按主合同规定的工期、质量、安全进行施工，承担由此产生违约、维修、保修等违约责任；本项目为单独核算，甲方所有债权债务与本项目无关，甲方按工程合同金额提取25%的项目管理费和所有税收，剩余75%不得挪作他用。在业主拨款当日或次日支付乙方用于项目周转；甲方违约承担由此给乙方造成的损失，乙方违约甲方有权接管工作并不支付乙方任何工程款，乙方前期投入的损失由乙方自行负责。被告熊元江与第三人丁淑华成立该工程项目部，由被告熊元江任项目经理，第三人丁淑华任项目副经理。被告熊元江介绍原告何航来做正安县中观镇部分工程，2013年5月21日，原告（乙方）与被告泰盛电力公司正安项目部（甲方）签订《工程劳务合作合同书》，第三人丁淑华在该合同书的甲方代表人处签署“熊元江”，被告熊元江在合同书上加盖被告泰盛电力公司的公章，原告在合同书的乙方代表处签名。双方在合同中约定：施工范围为中观镇10KV及以下配网项目[10KV、400V、200V、变台（详见施工图及工程量清单）]，施工单价为18000.00元/KM（包括完成本项目所需的机械、物资转运、人工工资、仓储管理、安装及青苗赔偿费等所有式序必须的），拉线每根补助20.00元，最终结算已业主验收合格的公里数为准，变台、下户线不计里程；合同工期为6个月，即从2013年3月13日至2013年8月30日；乙方必须投入足够的人员设备以保证进度，若甲方不能满足进度要求时，乙方必须立即按甲方要求增加人员设备，否则视乙方违约，若乙方在合同工期内不能完工，乙方必须按实际造成的损失向甲方赔偿损失；计价支付办法及付款方式为乙方进场施工后，甲方不支付任何费用，前期生活费、工人工资、仓储管理费等费用由乙方垫付，待该班组的电杆全部立完后支付产值的40%，乙方工程全部完工验收合格支付完成工程量的80%，剩余20%工程款待所有子项目消缺、材料（决算）移交、废旧物资归还、工程移交供电所后一次性支付乙方；工程质量按2010年贵州电网标准及技术规范要求，按图施工，路径、档距、材料规格型号不得擅自更改，如更改后造成经济损失从施工费中扣除，杆塔埋深按该杆的1/6进行计算填埋，乙方应按设计、施工技术规范进行施工，工程竣工质量要求为100%、优良90%以上，每道工序完成后须通知甲方现场技术员和质检员进行自检验收，验收合格后报监理验收，监理验收合格后方进行下一道工序施工；乙方须派驻1名现场施工负责人、10－20名技术人员、1名安全负责人到场组织施工，主要管理人员在工地时间每月不得少于25日，不得使用童工、犯罪在逃分子，特种作业须经培训合格后持证上岗；甲方分配给乙方的各种施工物资由乙方负责管理，不得擅自转运、盗卖、挪用，一经发现甲方有权终止本合同并追究乙方相关法律责任，乙方在施工中所拆除的废旧物资按设计公里数和现场取样回收旧物资，按旧线路的规格大小进行算量回收，乙方未交回的物资在决算时甲方按新物资价格从工程款中扣回；本合同签订后即具有法律效力，甲乙双方须按合同执行，任何一方不得擅自终止合同，乙方中途无故停止施工或拒绝执行本合同时视为违约，所完成工程量按30%处理。协议签订后，原告进场进行了施工，在施工过程中，原告与被告熊元江、第三人丁淑华针对部分工程的工程量进行了更改。原告在承建正安县中观镇的电网改建工程，至今尚有中晏线的电网工程未改建完毕，但原告通过向第三人丁淑华借款、领款等方式已从被告熊元江、第三人丁淑华处领款589930.00元，第三人丁淑华对其支付的款项产生疑问，便退出该工程的管理。2014年11月4日，第三人丁淑华向本际提起诉讼，请求判决何航偿还借款167900.00元，本院于2014年11月15日主持双方达成调解协议：由何航偿还丁淑华借款167900.00元。2014年12月17日，原告与被告熊元江对原告所做工程的工程量和工程款进行预结算。2015年1月4日，原告何航便向本院提起诉讼。2016年6月至2016年8月，原告对所做工程除中晏线电网外的工程进行了消缺处理。另查明：2019年9月19日，本院组织原告何航、被告熊元江、第三人丁淑华到正安县中观镇对原告何航所做工程的工程量进行现场确认，经三方确认：原告在正安县中观镇所做工程的工程量如下：莲花变台未新新杆，只架线1.28公里；桂花变台无施工；构坪上变台全部立新杆，10KV电网架线0.724公里、低压电网架线3.195公里；野岩（艾）窝变台全部立新杆，低压电网架线2.899公里；刀塘变台补杆9根，低压电网架线3.24公里、400V电网架线0.431公里；大洞沟变台400V电网困线0.68公里、220V电网架线0.45公里；上观音变台全部立新杆，电网架线0.616公里；鲜光9号变台全部立新杆，电网架线1.998公里；粮站变台全部立新杆，220V电网架线0.233公里；凉风变台全部立新杆，电网架线0.132公里；麻坝变台全部立新杆，电网架线1.562公里。由于正安县中观镇中晏线电网未改建完毕，也未经验收。在审理过程，本院主持各方当事人对工程价款的计算单价及计算方法进行调解，各方当事人未能达成协议。由于原告何航承建的正安县中观镇中晏线的电网改建工程至今未完工，被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司承建的该电网工程至今未能向业主方交付该工程验收，也未能与业主方结算该工程的工程款。本院认为，被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司通过中标了正安县供电局正安县2012年10KV及以下配网工程。第三人丁淑华与被告熊元江合伙承揽该工程，并以第三人丁淑华的名义与被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司签订《内部经营管理合同》，被告熊元江、第三人丁淑华与被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司之间关系应属挂靠合同关系。被告熊元江、第三人丁淑华以被告贵州泰盛电力建筑安装有限公司的名义与原告签订《工程劳务合作合同书》，上述合同均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”之规定，双方应当按照合同约定的履行。原告何航未按合同约定完全履行合同义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，原告应当承担继续履行、采取补救措施等违约责任。在原告不履行合同义务时，应对其所做的工程量和工程款与被告方及第三人进行结算，但原告只与被告熊元江进行了预结算，并未与被告方及第三人对其所做工程的工程量及工程价进行结算，该预结算不具有结算的性质，不能作为本案的定案依据。虽然本案在审理过程中组织原告何航、被告熊元江及第三人丁淑华对其所做的工程量无异议部分进行了确认，但三方对怎样结算工程的单价未能达成协议，原告应当对自己的主张提供证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对原告的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告何航的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，义务人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8978.00元，由原告何航负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  黄 刚人民陪审员  卢其玉人民陪审员  崔远贵二〇一九年十二月五日书 记 员  潘乾亮