甘肃省临泽县人民法院   民事判决书   （2018）甘0723民初1717号   原告:魏某，男，汉族，农民，住兰州市榆中县，联系电话130XXXXXXXX。   委托诉讼代理人：张某，临泽县西关街法律服务所法律工作者。   被告:戴某，男，汉族，户籍地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市，现外出住址不详，联系电话138XXXXXXXX。   原告魏某与被告戴某承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月10日立案。审理中被告戴某提交书面答辩意见后申请延期审理。本院以邮寄方式送达开庭传票，但此前邮寄的地址无法投递。本院通过公告方式送达开庭传票，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告魏某委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼，被告戴某经传唤未到庭。本案现已缺席审理终结。   原告魏某向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款1180312.46元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年，被告戴某以宁夏对外建设总公司钢结构分公司名义承揽智玉德位于临泽县蓼泉镇南沙窝德盛万头牛养殖场及生态园修建工程后，又将该工程土建部分交由原告承建。原告与其签订工程承包合同。合同对工程名称、施工范围、工程定价、付款方式均作了相应约定。合同签订后，原告投入大量人力物力及资金进行施工，并按照合同约定及被告要求圆满完成土建工程，交付被告验收使用。后经结算原告实际完成工程量价款为1180312.46元，经原告多次催要，被告以种种理由推诿。现起诉要求被告支付工程款。   被告戴某未到庭，提交书面答辩意见:1.原被告签订了工程承包合同，但原告未经被告同意擅自将工程转包给没有施工资质的第三人夏宝林，违反了合同约定；2.工程并未验收。原告将工程转包后，没有安排任何管理和技术人员进驻，而施工人员不听建设单位现场管理人员管理，致使工程A轴线和24轴线11个构造柱出现不同程度位置偏差，造成构造柱重心偏移，无法进行钢结构安装，建设单位要求全部砸掉重建。经被告多次协调，提出整改方案，但原告不配合、不整改。造成工程存在重大质量问题；3.原告未按照合同约定完成施工图纸范围内所有土建的施工任务，基坑回填土未按照要求分层夯实，地面散水等内容尚未施工，至今未得到建设单位验收。综上，基于原告严重违约，不具备付款条件，应承担全部责任和损失。应该依法驳回原告的诉讼请求。   原告魏某为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据：1.建设施工合同一份、图纸六份，证明原被告签订建设施工合同，确定工程量及工程款付款方式等;2.工程结算书及视频光盘各一份，视频及照片证明原告完成工程的经过和过程。工程结算书证明原告完成的工程造价为1180312.46元；3。证人高培军、吕伟、夏宝林出庭作证。证人高培军证明，2016年原告魏某承揽蓼泉镇南沙窝的生态园工程的土建，戴某是以宁夏对外建设总公司钢结构分公司名义与原告魏某签订的合同。证人是原告魏某聘请的技术员，参与了施工全部过程。施工图纸是被告戴某提供的，包工包料，合同约定总工程量105万元，后来变更了图纸又增减13万元，最终工程造价118万元。2017年5月工程完工，全程由戴某的技术人员监工。工程结束后，魏某及证人找过戴某，戴某答应尽快支付工程款。后以智玉德没有付款为由推托。2017年7月至12月，证人等分五次到宁夏银川市找被告戴某要款。后没能找到被告戴某，到宁夏对外建设总公司询问，告知没有所谓“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”,合同上印章是假的。证人吕伟出庭证明，证人受原告魏某雇佣在其承揽的蓼泉镇南沙窝的生态园工程务工。证人等是按照被告戴某提供的图纸和技术要求施工的。工程结束后，由被告戴某的负责人给被告戴某打电话，确认工程完工。后证人随同魏某向被告戴某索要过工程款。第一次去时被告戴某称智玉德付款后就及时支付。2017年9月第二次没有找到被告戴某。2017年10月第三次空跑没有要到款。第四次要款时证人及魏某等共七人，没有找到被告戴某。找到宁夏对外建设总公司，公司称没有所谓“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”，称印章是假的。后到工商登记部门，没有查询到结果。2018年又去过一次，就联系不到戴某了。证人夏宝林证明，证人受原告魏某雇佣给被告戴某承揽的生态园工程基础混凝土浇筑。施工由被告戴某负责，工程竣工后由被告戴某委派姓胡的人验收。其中存在6个柱子移位、混凝土保护层尺寸不够的问题，因原告魏某不在工地，证人与戴某达成2万元完成整改部分工程的施工协议。2017年5月进行返工、加固，完工后被告戴某邀请设计院曹院长进行验收，施工队撤离。2017年11月，证人等四人到宁夏找被告戴某要工程款，没有找到。后联系宁夏对外建设总公司，总公司称就没有钢结构分公司;4.甘肃嘉仕华价格评估有限公司甘嘉仕华价评字（2019）90号价格评估报告书，评估临泽德胜万头奶牛养殖育肥厂钢结构土建工程，0.8X0.8混凝土基座68个，0.6X0.6混凝土基座30个，工程包括基础开挖、基础钢筋制作，混凝土浇筑，运用成本法对钢结构土建工程价格进行评估，评估总造价为1079671.60元。被告戴某未到庭质证。提交照片8张、图纸局部复印件1份，整改通知单复印件一份，证明工程质量存在问题，经质证原告认为，被告戴某提交的上述证据为复印件，无法核实其真实性，不应作为认定案件事实的证据。法庭为查明案件事实，委托宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院调查核实合同涉及的承包方“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”情况。宁夏回族自治区工商行政管理局回函确认在该局市场监督综合业务管理系统中未查询到“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”的登记信息。由此认定被告戴某虚构“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”并以其名义与原告魏某签订修建合同，结合原告魏某提交的图纸及施工时所拍照片，证人高培军、吕伟、夏宝林证言可证实原告魏某依照合同约定实施修建工程的过程以及向被告多次索要工程款的经过，应作为认定案件事实的依据。原告提交的工程结算书系自行委托建设工程造价员个人对工程造价的核算，其来源无法核定，不予认定。甘肃嘉仕华价格评估有限公司出具的甘嘉仕华价评字（2019）90号价格对评估报告书，系通过合法程序委托原告完成总的工程量评估，应作为认定案件事实的依据。被告提交的照片能证明了原告完成工程的情况，但照片不能证明工程存在重大质量问题。被告提交的临泽德盛牧业科技有限公司项目部整改通知单系复印件，无法核实其真实性，不能作为认定原告工程属于严重不合格，不予验收的证据。被告提交照片反映的构造柱移位、混凝土保护层尺寸不够的问题，证人夏宝林当庭作证提交与被告戴某签订的整改协议，证明存在的瑕疵质量问题已经协议整改，工程已经验收。故法庭综合上述证据及原告的当庭陈述认定案件事实如下：2016年7月19日，被告戴某刻制“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”印章，以其名义与原告魏某签订工程承包合同，合同约定，发包方以总承包包工包料的方式，将临泽德胜万头奶牛养殖育肥厂钢结构基础工程承包由原告修建，施工范围为图纸范围内的所育土建工程，工程定价105万元，如有变更，按照变更图纸另行计算。约定工期30天，付款方式为土建工程完成验收合格一次性付清，如付不清承包方经济损失发包方承担。合同签定后，原告魏某依照被告戴某提供的图纸组织人力施工，进行基础开挖，完成合同约定的临泽德胜万头奶牛养殖育肥厂钢结构土建工程，0.8X0.8混凝土基座68个，0.6X0.6混凝土基座30个。2017年3月22日，被告戴某与夏宝林签订施工协议，被告戴某支付2万元，由夏宝林完成生态园基础未完成和整改部分工程。后夏宝林完成工程，被告戴某派员进行了验收。后原告魏某及夏宝林向被告戴某索要工程款，被告戴某以临泽德盛牧业科技有限公司未予支付和工程未进行验收拒付。现原告起诉要求被告支付拖欠的工程款。   本院认为，被告戴某虚构“宁夏对外建设总公司钢结构分公司”并以其名义与原告魏某签订修建合同，存在欺诈原告的行为。但原告以被告提供的图纸组织施工，按合同约定修建德胜万头奶牛养殖育肥厂钢结构基础工程，原告魏永亮与被告戴某之间成立承揽合同关系。原告作为承揽人按照被告的要求完成工作，被告支付相应的报酬给原告。该修建工程不属建筑法强制对工程发包主体资格、工程施工主体资格限制的修建工程，对被告戴某辩解将工程转包给没有施工资质的第三人违反合同约定的主张，不予支持。原告完成钢结构基础的修建，被告戴某理应按照合同约定支付报酬。被告戴某主张工程存在质量瑕疵未进行验收，与证人高培军、吕伟、夏宝林证明的情节不符，且提交的证据不能证明工程存在质量瑕疵。被告戴某从他人处承揽工程，因对方未支付相应报酬是被告未付工程款的主要原因。由此可认定原告主张的被告以对方未付款予以推托的情况存在。根据合同相对性原理，对方未付工程款，不是被告拒付原告报酬的理由。对方拖欠被告工程款，被告可另寻途径解决。原告魏某完成的工程造价以甘肃嘉仕华价格评估有限公司评估的1079671.60元认定。鉴于被告戴某为处理原告遗留未完成工程和整改部分工程支付2万元给夏宝林，对此部分，应从工程价款总额中扣除。被告戴某经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃对原告诉讼请求的抗辩。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法(?http:?/??/?www.66law.cn?/?tiaoli?/?12.aspx""民事诉讼法""http:?/??/?www.66law.cn?/?lawwrit?/?_blank?)》第一百四十四条之规定，判决如下：   被告戴某支付拖欠原告魏某承揽工程报酬1059671.60元，限被告戴某于判决生效后十日付清。   如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费15525元，由原告魏某负担1553元，被告戴某负担13972元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。   审 判 长 李 荣   审 判 员 王 峰   人民陪审员 代友建     二〇一九年十二月十二日   书 记 员 张建荣   附法律适用条款：   《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。   第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。   《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   注：本判决生效且履行期限届满后，履行义务的一方未按期履行，权利人可向人民法院申请执行，申请执行期限为二年。