内蒙古自治区达拉特旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0621民初3091号原告：刘某，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托代理人：胡某，内蒙古振耀律师事务所律师。被告：鄂尔多斯生态环境职业学院。统一社会信用代码：12152700462240500P。法定代表人：王某，院长。委托代理人：贾某，内蒙古鄂尔多斯律师事务所律师。委托代理人：李某，内蒙古鄂尔多斯律师事务所实习律师。被告：鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心。负责人：关某，公民身份证号码×××。原告刘某诉被告鄂尔多斯生态环境职业学院（以下简称生态环境学院）、鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心（以下简称驾驶员培训中心）劳动争议纠纷一案，于2019年7月11日向本院起诉，本院于当日立案受理。依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张根及委托代理人、被告鄂尔多斯生态环境职业学院的委托代理人、被告鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心负责人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘某提出如下诉讼请求，1、请求确认原告与被告鄂尔多斯生态环境职业学院存在劳动关系；2、请求依法判决被告鄂尔多斯生态环境职业学院及被告鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心共同支付原告刘某2019年4月份应付工资3458.24元，2019年5月份应付工资1225.92元。历年来拖欠工资39766元；3、请求依法判决二被告给付原告2019年未签订劳动合同双倍工资36522元(按照2019年1月至5月份实发工资支付）；4、请求依法判决由二被告给付原告2014年5月至2019年5月的加班工资126337.05元，休息日加班工资197729.86元。节假日加班工资30979.2元，未休年假工资19362元。事实和理由：原告刘某从2014年5月即开始在鄂尔多斯生态环境职业学院（原鄂尔多斯市农牧学校）驾驶员培训中心从事教练员工作，每年签订劳动合同一次。2018年年底，合同到期后，二被告未再与原告续签劳动合同，但原告仍一直在从事被告安排的教练员工作在原告与被告之间存在劳动合同的5年多时间内，原告每天的工作时间为早6时至12时，下午13时至20时，每天的工作时间为12个小时，全年平均每天工作时间至少10小时以上，比国家正常的工作时间多了2小时。原告与被告的劳动合同中约定，2015年至2017年被告每月原告俩天休息时间，2018年约定每月给原告三天的休息时间，但实际工作中，原告连三天的休息时间也没有，没有休息日，没有节假日，休息日和节假日均在加班工作，但被告从未按国家规定给原告支付过任何的加班工资，也从未享受过年假，未享受过未休年假工资。2019年5月，被告在发放2019年4月的工资时，忽然扣除了3458.24元，说是交纳税款。另外，在2015年至2018年之间，原告依照合同约定应提取的39766元效益工资，被告一直未支付给原告，原告多次要求被告支付，被告一直以正在核对为由，拖延不付。多年来，原告一直要求被告为原告交纳各项社会保险，但被告一直未按国家规定为原告办理养老保险及各项社会保障，给原告造成了相关损失。由此，双方产生争议。原告认为：被告作为用人单位，应按双方劳动合同的约定支付原告工资，2019年虽然未签订劳动合同，但仍应按2018年的劳动合同履行自己的义务。被告擅自扣除工资交纳税款的行为，明显不合法，被告应当支付原告扣留部分的工资。被告在2019年1月至5月期间，未与原告签订书面的劳动合同，明显违反劳动合同法的规定，应依法给付原告双倍工资36522元。《劳动法》第三十六条规定：”国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。依照以上法律规定，被告应依照以上加班工资标准支付原告加班工资，休息日加班工资，节假日加班工资。《职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”依照以上法律规定，被告应支付原告未休年假工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。被告在长达5年的劳动合同履行期间，未给原告交纳社会保险，现也无法办理补交，被告应按每年应当交纳的费用数额赔偿原告的损失。基于以上事实及法律规定，原告向贵院提起诉讼被告生态环境学院辩称：不同意原告全部诉讼请求，1、原告起诉的鄂尔多斯生态环境职业技术学校驾驶员培训中心的主体有误，该驾校无营业执照，无相关主体资格，不承担连带责任；2、原告与被告环境学院不存在劳动关系；3、被告环境学院没有拖欠原告工资；4、被告环境学院没有安排原告加班；5、原告的第四项诉讼请求已过诉讼时效。被告驾驶员培训中心辩称，驾校与教练员属于合作关系，教练员的劳动时间由其自己安排，驾校的招生依靠教练员的人脉等招生，驾校提供场地、车辆、道路运输许可证的营业资质，驾校根据教练员的招生人数、完成的培训工作量进行奖励。围绕本案事实，原、被告双方举证、质证如下,原告提交了以下证据，证据一：达拉特旗劳动仲裁委出具的不予受理通知书及送达回证，证明原告的请求经过仲裁且在法定期限内提起诉。被告生态环境学院对该证据的真实性、证明目的认可，如果是属于劳动关系，应仲裁前置，而不是直接向法院起诉，所以原告与生态环境学院不存在劳动关系。且原告起诉的驾校主体不适格。被告驾驶员培训中心对该证据认可；证据二：1、国家事业单位登记管理局主办的官方网站事业单位在线查询到鄂尔多斯市事业单位登记管理局公告一份以及鄂尔多斯生态环境职业学院基本信息一份；2、鄂尔多斯市道路运输管理局达拉特旗分局提供的鄂尔多斯农牧学校（即变更后的鄂尔多斯生态环境职业学院）申办鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心（即变更后的鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心）的相关手续，包括：内蒙古自治区人民政府内政字【2014】34号《内蒙古自治区人民政府关于成立鄂尔多斯生态环境职业学院的批复》同意在鄂尔多斯市农牧学校的基础上组建鄂尔多斯生态环境职业学院，鄂尔多斯生态环境职业学院申请变更企业法人、鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心名称变更等、以及鄂尔多斯生态环境职业学院委托张利光负责鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心全面管理工作，并对鄂尔多斯生态环境职业学院党委负责等相关资料25页。3、2017年9月10日鄂尔多斯生态环境职业学院为鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心颁发的二0一七年度先进科室牌匾打印照片一张；4、根据达拉特旗人民法院的调查令所调取的鄂尔多斯银行股份有限公司管理部所提供的部分鄂尔多斯生态环境职业学院委托鄂尔多斯银行银泉支行代付业务数据处理结果登记单以及代付月份的驾校教练员工资表5份共10页复印件（原件已提交另案中）；证明1、证明鄂尔多斯生态环境职业学院系依法成立的事业单位法人，鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心（即变更后的鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心）是鄂尔多斯生态环境职业学院申请设立的，是鄂尔多斯生态环境职业学院职能科室、内设机构，不具有民法上法人主体资格，不能对外行使法人的相关权限，鄂尔多斯市农牧学校驾驶员培训中心所做的一切具有法律意义的行为，权利义务的承担都应该是申请设立他的鄂尔多斯生态环境职业学院。鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心（即变更后的鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心）与原告所签订的《临时用工合同》所约定的权利义务也都应该由鄂尔多斯生态环境职业学院承担；证明原告部分月份工资系鄂尔多斯生态环境职业学院委托鄂尔多斯银行代付的，原告部分月份工资的实际发放单位是鄂尔多斯生态环境职业学院，根据生态职业学院提供给银行的驾校教练员工资表表明，所发放的实际是工资而非是劳务费，原告与鄂尔多斯生态环境职业学院之间成立实际上事实上的劳动关系。被告生态学院质证，对该组证据的1、2、3的真实性认可，对要证明的驾校设立过程认可，对驾校的责任由生态环境学院承担的证明目的不认可，驾校无权代表生态环境职业学院对外签订劳动合同；第4组证据如果和前组证据一致，对该组证据的4的真实性认可，不能证明原告与被告生态环境学院成立事实上的劳动关系。被告驾驶员培训中心同生态环境职业学院的质证意见一致;证据三、鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心（即变更后的鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心）作为甲方与作为乙方的原告签订的《安全生产责任状》（王建斌）证明1、被告与原告之间系管理与被管理、领导与被领导的隶属关系，鄂尔多斯农牧学校驾驶员培训中心（即变更后的鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心）严格要求作为乙方的原告应该遵守的教练员行为规范、安全责任，并规定了详细的处罚条例。至于规章制度中是否几乎全部为经济性处罚措施，则是由处于领导地位、管理地位的被告决定的，而非由处于被领导、被管理地位的原告决定。2、证明双方之间的权利义务具有不对等性，而非是第二被告所述的双方之间仅仅是合作关系；被告环境学院对证据真实性认可，证明目的不认可，不能证明原告要证明的问题。根据法律规定，该份证据属于劳务处分，不属于劳动法里规定的处分，都是经济的处分，而且是驾校对其处分，没有任何生态环境职业学院处分的字样。生态环境职业学院的规章制度不适用于原告王建斌，刘某和刘某并没有签署过，不能以王建斌签署过，类推适用刘某和刘某签署过。被告驾驶员培训中心对该证据认可。证据四、驾校所有教练员工资表5页（2019年1月至2019年5月）与鄂尔多斯银行股份有限公司管理部所提供的部分鄂尔多斯生态环境职业学院委托鄂尔多斯银行银泉支行代付业务数据处理结果登记单以及代付月份的驾校教练员工资表5份共10页一致，其中4月份、5月份与核发工资不一致，系因为驾驶员培训中心擅自扣除了所谓的税款，1-3月的实发工资与核发工资一样。原告提供的鄂尔多斯银行交易明细里，给原告发放工资的自2018年9月以后是对手信息明确是鄂尔多斯市财政国库支付管理局，根据原告所调取回鄂尔多斯银行提供的代付业务数据处理结果登记表以及驾校教练员工资表可明确支付原告工资的单位为生态环境职业学院。被告生态环境学院对该证据的真实性认可。证据五：1、已练学员花名册；2、安安e驾上的关注学员名单手机截屏以及查询关注学员视频一份；证明被告拖欠原告历年来应发未发的已培训学员的绩效工资。被告生态环境学院对该证据的真实性不认可，证明目的不认可，不能证明被告欠付原告工资。被告驾驶员培训中心质证称，2018年5月1日之前，教练员完成培训后，学员还没有通过考试，按照双方的约定，绩效700元是不给发放。2018年5月1日之后，达成了每完成了一个小时的培训时间，发放18元的绩效。所以原告说的拖欠工资就是针对2018年5月1日以前的学员，新学员不存在问题。证据六：1、内蒙古增值税普通发票2张；税收完税证明2张。证明原告支付方依法代扣代缴的是个人所得税，购买方是鄂尔多斯生态环境职业学院驾驶员培训中心，增值税发票上明确个人申报3%的是工资的个人所得税，且增值税发票上的数额与原告所提交的驾校教练员工资表上的四月与五月的应发工资是完全相符的。劳动合同与劳务合同的主要区别即是，劳动合同约定的是工资，同时按工资、薪酬所得缴纳的是个人所得税，而劳务合同是劳务费，劳务费是按劳务所得缴纳税款。被告生态环境学院对该证据真实性认可，证明目的不认可,1、该证据恰恰证明原告与被告驾校形成的是劳务关系;2、如原告与被告存在劳动关系，其个人所得税依法应当由用人单位代扣代缴，并非由原告个人去税务部门进行代开。被告生态环境学院提交以下证据，证据1、从重庆安运科技。股份有限公司制作的由运管、驾校、教练员、学员共同使用的三方平台安安e驾下载的教练员工作时间记录光盘一张。证明从上班记录看，原告的上班时间是不固定的，上午6点到11点都可以，甚至无需上班，由教练员原告根据自己的时间与学员自行安排，被告作为学校事业单位主体的相关规章制度不适用于原告，原被告之间没有管理与被管理的关系，被告不对原告监督管理。例如刘某2017年8月30日工作了9小时，上午7点开始；2017年8月31日工作10个小时，上午7点开始；2017年9月1日工作10个小时，上午7点开始,无固定上班时间；结合原告提供的劳动合同，首先该劳动合同的签订主体是鄂尔多斯生态环境职业技术学院驾驶员培训中心，该培训中心没有经过工商局登记，不是适格签订合同的主体。其次，该合同对于劳动报酬的约定是“乙方基础工资1400元，其中每月每人完成招生定额7名，每缺一名扣发基本工资200元；效益工资定额、、、”该部分规定也是不同于一般的劳动合同中关于工资的规定。原被告无论从主体还是隶属关系上都不属于劳动关系，应为劳务关系。原告对该证据的真实性认可，证明目的不认可，系统反映的时间均是练车的预约时间与结束时间，不能反映上下班时间。被告驾驶员培训中心对该证据认可。证据2、代扣代缴的情况说明、2019年工资表、税收缴款书。证明有部分工资是给原告缴纳了税款，不是违法扣税。原告对该证据的真实性认可，关联性不认可，与原告的诉讼请求无关。经举证、质证，结合当事人陈述，本院查明事实如下，鄂尔多斯农牧学校于2014年更名为鄂尔多斯生态环境职业学院，被告驾驶员培训中心为被告生态环境学院的内设科室，无法人资格。原告刘某入职被告生态环境学院的驾驶员培训中心，岗位为教练员，入职后原告与被告驾驶员培训中心至2018年12月31日每年签订了临时用工合同书，合同书对合同期限、工作内容、工作地点、劳动保护和劳动条件、休息休假、劳动报酬、职业培训等做出了明确约定。合同约定原告的基础工资为1400元，每人每月需完成招生定额7名，每缺一名招生名额扣发基础工资200元。2018年5月1日前的效益工资为学员完成科二考试发放300元，完成科三考试发放400元。2018年5月1日后按照每完成1小时的培训发放18元的绩效工资。原告的上班时间根据自己所招学员在安安e驾上预约的时间确定，学员的学费上交至被告生态环境学院。原告的工资由被告生态环境学院发放。被告没有给原告缴纳社会保险，2013年，被告开始通过银行转账为原告发放工资。原告入职后，被告没有安排原告休假，也未发放休假补贴。2018年12月31日合同期满后，2019年双方未续签劳动合同，原告仍在被告处工作。原告2017年1月至12月的工资为52300元，日平均工资为200元。2018年1月至12月的工资为37494元，日平均工资为143元，2019年的1月至5月共计发放工资30721元。2019年5月开始，被告代扣代缴了原告2019年4、5月份工资的个人所得税部分。原告于2019年6月19日向达拉特旗劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，1、请求依法裁决二被告给付原告2019年4月份应付工资3458.24元，2019年5月份应付工资7662元。历年来拖欠工资39766元；2、请求依法裁决二被告给付原告2019年未签订劳动合同双倍工资36522元(按照2019年1月至5月份实发工资支付）；3、请求依法裁决由二被告给付原告2014年5月至2019年5月的加班工资126337元，休息日加班工资197729.86元。节假日加班工资30979.2元，未休年假工资19362元；4、请求依法裁决二被告给原告刘某赔偿在2014年5月至2019年5月之间未给原告交纳社会保险而给原告造成的损失44682元。2019年6月26日，达拉特旗劳动人事争议仲裁委员会以被告主体不适格作出了不予受理通知书，原告在法定期间内提起诉讼。本院认为，原告在仲裁时，虽然没有请求确认劳动关系，在起诉时增加该项诉讼请求，该诉讼请求与诉争的其他诉讼请求具有不可分性，应当合并审理。原告入职被告驾驶员培训中心担任教练，与被告驾驶员培训中心签订了临时用工合同，该临时用工合同符合劳动合同应当具备的格式要件，可以认定双方确立了劳动关系，驾驶员培训中心为被告生态环境学院的内设科室，其与原告签订的临时用工合同代表被告的行为，故本院确认原告与被告生态环境学院存在劳动关系。关于原告请求被告支付2019年4月份应付工资3458.24元及2019年5月份应付工资1225.92元、拖欠的工资22170元，拖欠的工资部分为2018年5月1日前培训的未通过科二、科三考试所欠付与被告代扣代缴了原告的个人所得税，现原告按照2018年5月1日以后的规定每培训学员1小时报酬为18元请求支付学员未通过科二、科三的工资，违反了双方的约定，不予支持；劳动者因用人单位代扣代缴个人所得税产生的争议，用人单位已举证证明代扣代缴税款已交给税务机关，劳动者对代扣代缴的税款有争议，不作劳动争议处理。关于原告请求被告支付2019年未签订劳动合同的1-5月份双倍工资36522元，因原告系被告单位职工,根据劳动合同法第十条“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定,被告自2019年1月起未与原告签订书面劳动合同,故被告应向原告支付2019年1-5月份的双倍工资30721元。原告请求的超出部分不予支持。关于原告请求被告支付工作日、双休日、法定节假日的加班工资及未休年假工资374407元，因驾校工作的特殊性，多劳多得、少劳少得、根据双方临时用工合同的约定，结合原告的工资发放情况，工资构成等，对原告请求加班工资不予支持，且原告提供的证据也不足以证明加班的事实。关于未修年休假工资，被告未提供原告已休年假，或者已支付未休年假工资的证据，由于未休年假工资属于工资范畴,原告在被告处工作满一年,开始享有带薪年休假。带薪休假的天数5天，本案被告提出了诉讼时效的抗辩，未休年休假的法定工资补偿的申请仲裁时效为一年，考虑到年休假可集中、分段或跨年度安排，劳动者每年未休带薪年休假应获得年休假工资报酬的时间从第二年的12月31日起算，故未休年假工资支持2017年与2018年的，其余均超出时效，不予支持。2017、2018年的年休假工资按照原告请求的日工资基数计算（200元×300%×5天)+（143元×300%×5天)=5145元。原告请求超出的部分,本院不予支持。关于原告请求二被告承担连带给付义务的主张，因被告驾驶员培训中心为被告生态环境学院的内设科室，不具有独立承担民事责任的能力，其对外的民事责任应由被告生态环境学院承担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释三》第九条之规定，判决如下：一、原告刘某与被告鄂尔多斯生态环境职业学院存在劳动关系；二、被告鄂尔多斯生态环境职业学院于本判决生效之日支付原告刘某未签合同双倍工资30721元；三、被告鄂尔多斯生态环境职业学院于本判决生效之日支付原告刘某未休年假工资5145元；四、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告鄂尔多斯生态环境职业学院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长 孟和巴图审 判 员 李  敏人民陪审员 李  娜二〇一九年十二月三十一日书 记 员 郝  欢相关法条:《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第七条【劳动关系的建立】用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条【订立书面劳动合同】建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第二十九条【劳动合同的履行】用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限拉动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释三》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。