四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1321民初1346号 原告：四川力汇建材有限公司（原南部县力汇商品混凝土有限公司），住所地：南部县工业集中区机电产业园向阳大道17号。 法定代表人：代文国，董事长。 委托诉讼代理人：王兴文，四川龙正律师事务所律师。 被告：赵安平，男，1970年10月3日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：吴洪伟，四川建春律师事务所律师。 被告：中融国城建设有限公司（原四川省长源建筑工程有限责任公司），住所地：成都市锦江区双桥子立交桥8栋7-10号。 法定代表人：文华忠，董事。 委托诉讼代理人：陈海玲，系中融国城建设有限公司员工。 原告四川力汇建材有限公司（以下简称力汇公司）与被告赵安平、中融国城建设有限公司（以下简称中融国城公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告力汇公司的委托诉讼代理人王兴文、被告赵安平的委托诉讼代理人吴洪伟、被告中融国城公司的委托诉讼代理人陈海玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 力汇公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付下欠货款442480元并从欠款之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算资金占用期间的利息损失；2、判决被告按照货款总金额的10%，即219248元向原告支付违约金。事实及理由：被告赵安平挂靠在被告中融国城公司承建了位于南部县枣儿廉租房五期七标段全部地下室工程项目。2012年11月27日，原、被告签订了《供销合同书》，约定由原告向被告承建的上述工程供应商品混凝土，原告按照约定向被告提供了商品混凝土。2016年9月20日，经原、被告进行结算，被告共计欠原告货款992480元，嗣后原告支付了部分货款，尚欠442490元至今未付，原告多次催收未果遂诉至本院。 被告赵安平辩称，1、原告主张的货款金额不属实，且部分货款未到支付期间；2、原告既主张下欠货款利息又主张违约金，二者相互矛盾，只能主张一种，且原告的主张明显过高。 被告中融国城公司辩称，1、《供销合同书》系被告赵安平与原告签订的，结算也是赵安平与原告进行的，与中融国城公司无法律关系。2、中融国城公司与原告签订的是《工程物资采购合同》，该合同与原告已经进行了结算，结算总金额为30万元，中融国城公司已付清，原告亦出具了《结清承诺》，承诺所有债权债务关系与中融国城公司无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、原告举出“供销合同书”、“南部县力汇商品混凝土有限公司·商砼核算单”、“枣儿廉租房五期七标段地下室全部.赵安平商砼总结算表”、“枣儿廉租房五期七标段地下室全部、赵安平商砼结算总表”、“力汇商品混凝土有限公司混凝土方量金额对账单”、“偿还货款协议书”、“调价通知”、“说明”，用于证明被告赵安平、中融国城公司欠到原告货款442480元的事实。被告赵安平的质证意见为：1、“供销合同书”真实性认可，但此工程未完工，依据合同约定付款时间未到；2、“南部县力汇商品混凝土有限公司·商砼核算单”、“力汇商品混凝土有限公司混凝土方量金额对账单”无赵安平签字，无法当庭确认其真实性；3、“枣儿廉租房五期七标段地下室全部.赵安平商砼总结算表”对其真实性予以认可；4、“说明”系原告单列，不具有任何证明力；5、“偿还货款协议书”其中明确列明被告中融国城公司系买方，但是该协议没有中融国城公司盖章或者委托诉讼代理人签字，仅有赵安平签字，故该协议书约定的付款方式和货款确认不具有约束力，没有法律效力。被告中融国城公司的质证意见为：1、对“供销合同书”的真实性、合法性无异议，关联性有异议，合同相对方不是中融国城公司；2、“南部县力汇商品混凝土有限公司·商砼核算单”、“力汇商品混凝土有限公司混凝土方量金额对账单”关联性不认可，无中融国城公司的签字盖章；3、“偿还货款协议书”关联性不认可，赵安平在没有得到授权的情况下是不能代表中融国城公司的。本院认证：对原告提供的“供销合同书”，原、被告双方对其真实性予以认可，故本院认定合同相对方互为赵安平与力汇公司。对“偿还货款协议书”，被告赵安平进行了签字确认，原告亦提供了“调价通知”、“南部县力汇商品混凝土有限公司·商砼核算单”、“枣儿廉租房五期七标段地下室全部.赵安平商砼总结算表”、“枣儿廉租房五期七标段地下室全部、赵安平商砼结算总表”、“力汇商品混凝土有限公司混凝土方量金额对账单”予以佐证，被告赵安平对其真实性亦予以认可，故本院依法认定截至2018年5月11日，被告赵安平因供销合同欠到原告力汇公司742480元货款并签订上述偿还货款协议书的事实。 二、被告中融国城公司举出“工程物资采购合同”、“结清承诺”、“兴业银行汇款回单（往账）”、“南部县2011公租房供应合同及付款台账”用于证明原告与中融国城公司之间签订的是采购合同，被告中融国城已结清所有款项，与原告之间不存在债权债务关系。原告力汇公司对此的质证意见为：1、对“工程物资采购合同”真实性认可，但系赵安平称其为挂靠在中融国城公司，需要补签合同，故原告进行补签，该合同实际并未履行。2、“结算承诺书”真实性不予认可，其上加盖的公章是虚假的，申请对该印章真伪进行鉴定，如这枚印章是伪造的，请求追究中融国城公司相关法律责任。3、“兴业银行汇款回单（往账）”真实性予以认可，对转款30万元的事实予以认可。被告赵安平的质证意见为：1、“工程物资采购合同”真实性无异议，但该合同只是形式合同，实际履行的是供销合同；2、对“结算承诺书”在未经鉴定的情况下应推定是真实的，结算承诺书上涉及的也是案涉同一项目，该承诺签订在2018年5月11日的偿还货款协议书之后，对下欠货款金额进行了确认，并对债权债务关系的终止作出承诺，中融国城公司交付30万元之后，原告主张的欠款不复存在。本院认证：对被告中融国城公司提供的“工程物资采购合同”，原告力汇公司及被告赵安平均称该合同未实际履行，仅为形式合同，但该合同中明确约定“本合同自双方盖章或授权代表签字之日起生效”，原告力汇公司与被告中融国城公司均在合同上加盖了印章，故该合同已发生法律效力，本院予以确认。被告中融国城公司提供了根据该合同形成的“结清承诺”，原告力汇公司对该结清承诺的真实性不予认可，并提出对结清承诺上所盖印章进行鉴定，本院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心对该印章进行鉴定，四川鼎诚司法鉴定中心以印章的印文编号缺少位数，号码不全为由作出了不予受理告知书，故对该印章的真实性本院无法确认，被告未提供其他证据进行佐证，未形成证据锁链，故本院对“结算承诺”不予认可。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告中融国城公司承建了南部县2011年公租房建设项目7标段工程项目。2012年11月27日，原告力汇公司与被告赵安平签订了《供销合同书》，内容为：“需方：赵安平（甲方）电话：186××××1116供方：南部县力汇商品混凝土有限公司（乙方）法定代表人：代文国地址：南部县经济开发区向阳大道尾段电话：0817-56××××9因甲方承建位于枣儿廉租房五期土标段全部地下室工程项目，约需商品混凝土，现与乙方签订供货合同。混凝土以下简称砼。为了明确双方的权利、义务，依照《合同法》相关规定，本着平等互利、等价有偿的原则，结合本工程的实际情况达成如下协议内容，供双方遵照执行……二、付款方式及给付时间：每浇筑2000ｍ³结账一次，工程完工之后一个月内付清全款……六、违约责任：双方应本着诚实信用的原则认真全面执行本合同。如合同一方违反本条款均视为违约，违约方须向守约方支付本合同总金额10%的违约金，且守约方有权终止本合同履行……”。其后被告中融国城公司与原告力汇公司签订了《工程物资采购合同》，内容为:“甲方：中融国城建设有限公司（以下简称甲方）乙方：四川力汇建材有限公司（以下简称乙方）为明确双方权利和义务，本着平等互利、协商一致的原则，双方同意，按以下条款由甲方购进乙方售出的工程材料，用于甲方南部县2011年公租房建设项目7标段工程。订立本合同，双方共同遵守：一、材料名称、材质（拍好）、规格、生产厂家、数量、金额、交货时间、技术要求等标的：                            序号                       材料名称                       规格、型号                       单位                       数量                       单价（元）                       金额（元）                       备注                                           1                                   商品混凝土                                   C30P6                                   立方                                   639                                   470                                   300330                       结算以现场实际收款数量为准。如预计供货量超出本合同约定的供货数量及金额，双方先另行签订补充协议，再供货否则甲方有权拒绝履行超出本合同金额外的付款义务。                               合同总价：30.033万元（包含税率为3%的增值税普通发票）大写：叁拾万零叁佰叁拾整；                注：合同价款为单价包干，包括但不限于材料的专用包装运输费、利润、税金等所有费用。在合同履行期间，此价格不做任何调整。上车装车费及下车费由乙方全部承担……”其后原告按照约定向南部县2011年公租房建设项目工程提供了商品混凝土。2018年5月11日，被告赵安平与原告就下欠货款订立了《偿还货款协议书》，内容为：“协议人：四川力汇建材有限公司（曾用名：南部县力汇商品混凝土有限公司）（以下简称甲方）住址：南部县经济开发区向阳大道尾段法定代表人：代文国职务董事长协议人：赵安平，男，汉族，生于1970年10月3日，四川省南部县人，住四川省南部县，身份证号码：5129221970××××××××，联系电话：186××××1116.（以下简称乙方）协议人：中融国城建设有限公司（曾用名：四川省长源建筑工程有限责任公司）（以下简称乙方）住址：成都市锦江区双桥子立交桥8栋7-10号。法定代表人：文华忠联系电话：028-629××××3委托代理人：赵安平项目负责人2012年11月27日，甲、乙双方签订《力汇商品混凝土供销合同书》一份，约定由甲方向乙方承建的位于南部县“枣儿廉租房五期七标段全部地下室”工程项目供应商品混凝土。合同签订后，甲方严格按照合同约定的时间、地点、数量、质量等要求向乙方供给了商品混凝土……经甲、乙双方充分协商，在平等、自愿、合法的基础上特签订如下协议，以资共同遵守：1、截止2018年2月12日止，乙方共计欠付甲方货款742480元（大写：柒拾肆万贰仟肆佰捌拾元整）。2、乙方在2018年6月10日前向甲方支付货款500000元（大写伍拾万元整），下剩242480元（大写：贰拾肆万贰仟肆佰捌拾元整）在2018年10月1日前付清……5、甲、乙双方应当严格按照本协议的内容履行相应义务；一方违约时，违约方需要向守约方承担违约责任。若双方在执行本协议时发生纠纷协商不成时，交由南部县人民法院诉讼处理……甲方：四川力汇建材有限公司（盖章）法定代表人：代文国乙方：中融国城建设有限公司委托代理人：赵安平（签字）乙方：赵安平（签字）2018年5月11日”。2019年2月3日，被告中融国城公司向原告力汇公司支付了30万元。 本院认为，原告力汇公司与被告赵安平及与被告中融国城公司签订的《供销合同书》、《工程物资采购合同》均系双方的真实意思表示，不违反法律和行政强制性规定，合法有效，应受法律保护。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原告力汇公司按照合同约定向案涉工程提供了货物，被告赵安平、中融公司亦应当按照合同约定向原告支付相应货款。对欠款金额，依据《偿还货款协议》，本院确认截至2018年5月11日，因案涉工程欠到原告力汇公司货款742480元，被告中融国城公司在其后支付的30万元应当予以扣减，下欠货款金额应为442480元，故对原告请求支付货款442480元的诉讼请求，本院依法予以支持。因上述合同均涉及同一工程项目即南部县2011年公租房建设项目，原告提供的货物亦作用于案涉工程，被告赵安平并非被告中融国城公司的员工，亦无中融国城公司的授权，但其作为案涉工程的实际施工人在对外行使民事权利及义务，被告赵安平对此行为未作出合理解释，故本院认定被告赵安平系借用中融国城公司的名义对案涉工程项目进行实际施工，即被告赵安平与被告中融国城公司之间为挂靠关系。被告赵安平与原告力汇公司签订供销合同之后，被告中融国城公司与被告力汇公司再次订立《工程物资采购合同》，该合同明确约定其合同总价款金额为300330元，因本案原告所送货物均用于案涉工程，该合同应视为被告中融国城公司对案涉工程总货款中的300330元自愿承担责任，被告中融国城公司已支付30万元，故被告中融国城公司应在剩余货款的330元范围内承担连带清偿责任。原告主张的违约金并计算资金占用利息损失的问题；虽还款协议未涉及逾期付款如何承担违约责任，但力汇公司根据对账单、还款协议主张按《供销合同书》中约定承担逾期付款的责任的，本院应予支持。《供销合同书》约定按照合同总金额的10%承担违约金，诉讼中被告赵安平认为其约定的违约金过高，请求人民法应予适当减少。本院认为，被告逾期支付货款，给原告主要造成了资金利息损失，按照其约定的计算方式计算违约金，明显超过了被告因违约给原告造成的损失。据此，本院结合最高人民法院关于民间借贷司法解释的最高限制的年利率24%为基础，兼顾还款协议的履行情况，将合同中约定的按合同总金额的10%计算违约金调整为从2018年6月10日起以442480元为基数，按年利率31.2%[(1＋30%)×24%]计算至欠款清偿之日止。对原告计算资金占用利息的请求，本案已约定了违约金，其实质是对原告因被告违约而产生的损失的赔偿，而资金占用利息其实质亦为原告损失的赔偿，两者的性质和功能是一样的，都具有补偿性，不应当并存，故对原告计算资金占用利息的诉请，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款和报酬”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”、第一百六十一条第一款“买受人应当按照约定的时间支付价款”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载明有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的应当及时判决。”之规定，判决如下： 一、被告赵安平在本判决生效后十日内向原告四川力汇建材有限公司支付欠款442480元并支付违约金（违约金计算方法：以442480元为基数，从2018年6月10日起按年利率31.2%(1＋30%)×24%计算至本判决确定的欠款清偿之日止）。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至欠款付清之日止； 二、被告中融国城建设有限公司在330元的范围内对前述债务承担连带清偿责任； 二、驳回原告四川力汇建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7937元，由被告赵安平承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  文 涵 审 判 员  李绪丽 人民陪审员  李月娥 二〇一九年十二月十三日 法官 助理  周 韬 书 记 员  杨 君