徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初1557号原告：徐州汉唐环保科技有限公司，住所地徐州市铜山区第三工业园高营西路东、欣欣路南。法定代表人：许晓，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国庆，江苏利尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗芳，江苏利尚律师事务所律师。被告：谢廷军，男，1963年10月出生，汉族，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：程言静，江苏周济律师事务所律师。原告徐州汉唐环保科技有限公司（以下简称汉唐公司）与被告谢廷军劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汉唐公司的法定代表人许晓及其委托诉讼代理人张国庆、被告谢廷军及其委托诉讼代理人程言静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告汉唐公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还原告出差借款18000元及相应的利息（自2014年8月1日起，以18000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算至出差借款实际还清之日止）；2、请求判令被告退还原告预支的销售提成76000元及相应的利息（自自2014年8月1日起，以76000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算至出差实际还清之日止）。事实和理由：2012年8月起，被告进入原告处，从事销售工作，双方约定工资为每月4000元，另外根据被告的销售业务量按比例发放销售业务提成。在被告工作期间，一般先向原告借款出差，出差回来后再根据实际报销冲账，未能冲账部分转为被告的借款，暂记于公司账务中，然自被告离开公司后，至今仍欠18000元出差借款未退给原告。另外，被告入职后向原告反映，其有两个孩子，经济开支较大，恳请公司每月预支销售考核提成4000元，从将来的提成款中扣除，以解决家庭生活问题，并一再向原告表示，一定为公司努力工作，多做市场，多出成绩。原告的法定代表人为了使被告安心工作，同意了被告的请求，自2012年8月起至2014年2月，被告共向原告预支了76000元的销售考核提成款。原告真心对待被告，但被告却未作出成绩，且在2014年7月10日离开公司一走了之，也未核账、清帐，欠下巨额债务。在原告要求被告还款被拒绝后，原告于2016年11月以借款合同纠纷起诉至铜山区人民法院，案号为（2016）苏0312民初9916号，铜山法院经审理认为案件应当为劳动争议纠纷，裁定驳回了原告的起诉，原告不服上诉至徐州市中级人民法院，后徐州中院维持了一审裁定。原告认为，被告冲账报销后的预支借款及预先收到的销售提成应当返还原告，被告未结清账务即离开公司，侵犯了原告的合法权益。为维护自己利益，原告诉至贵院，请求法院依法支持原告诉请。被告谢廷军辩称，一、被告没有在原告处工作过，被告曾经的工作单位是徐州汉唐瑞清科技有限公司。二、原告陈述的被告欠18000元出差款与事实不符。1、被告在工作期间经常出差，由于工作需要与单位财务部门之间发生了多起预借支款往来，每次因工作出差预借款，出差回来后到公司财务部门报销冲账，扣除被告最后一次出差费用12009.3元，尚挂账5990.7元，公司尚欠被告24284.68元，原告主张的18000元无事实及法律依据。2、被告到徐州汉唐瑞清科技有限公司工作的经过和待遇如下：被告在2011年11月在网上向几家单位投递了自己的简历，并没有向原告投递简历。2012年初，一个陌生人给被告打电话，声称想和被告做朋友，经过几次联系后，声称自己公司遇到点技术性问题无法解决问被告能否帮忙。被告帮其解决问题后，才知道这个陌生人是徐州汉唐瑞清科技有限公司的经理许晓。2012年6月，许晓约被告再次见面表达了想让被告到原告上班的想法，被告当时考虑到自己现在的年薪税后10万，且老板还给配个人用轿车，公司给自己的待遇很好就没有同意。当时被告把自己的待遇给原告经理说了，还给其讲到了10万元年薪是如何发放的，为了避税，公司把10万元的工资平均到12个月，每月8333元，公司台上工资每月5000元，台下以每月以打条的形式发放3333元。此后不久，被告在上班时，原告许经理再次给被告打电话让被告去原告处上班，公司也可以给开10万年薪，也按照现在的工资形式发放，另外如果被告跑到业务，再给3%的提成。被告动摇了，便把辞职的想法告诉了同事，同事劝导被告目前待遇这么好，不要辞职了，被告将许经理给被告所承诺的待遇告诉了同事，同事听到后没再劝阻。2012年8月份，被告正式到原告处上班。三、被告并没有向徐州汉唐瑞清科技有限公司预支过任何销售提成，原告称被告因家庭困难恳请公司每月预支销售提成4000元与事实严重不符。被告基本年薪10万元，平均每月8333元，为了避税原告公司将每月工资单做成4000元，台下以打工资收条的形式发放4000元，剩下的每月333元工资半年发放一次1998元，原告按照2000元发放，另外还有业务提成。2012年8月28日至8月31日这4天的工资未发放，2014年6月份台上工资4000元未发放，2014年2月至6月的台下工资21666.65元没发放，2014年7月至10月的台上工资1333.33元、台下工资1444.33元没发放，共计29555.38元没有发放。2014年2月-7月应报销的差旅费12009.3元，原告经理一直推脱没有时间审批而至今没有报销，原告经理安排被告到河南大地水泥项目部把沸腾炉改为喷煤炉，安排被告从河南到营口五矿协助肖勇与客户沟通炉子质量问题产生差旅费720元，原告许经理一直没报销。截止目前为止，原告尚欠被告工资及应报销费用42284.68元，扣除原告起诉的18000元尚欠24284.68元，被告将提出反诉要求原告支支付。原告声称公司共计预借76000元销售提成给被告，试问有哪一家公司愿意预支销售提成，既然是考核顾名思义应当考核通过后才可以发放销售提成，正常情况下有预支基本工资的，没有听说过预支考核提成的。假设原告公司待遇特别好，对员工仁慈到可以预支考核提成，试问原告的考核制度是按月考核还是按季度考核，甚至是按照员工什么时候离职考核吗？按照原告的陈述，被告因家庭困难预支了考核费用，难道原告从来没对被告考核过吗，原告的陈述明显有恶意行为且存在虚假诉讼的嫌疑。被告在原来的工作单位基本年薪是10万元，被告在离开原告公司到新的公司年薪也是一致，与被告共事的同事均知晓，被告不可能放着年薪10万的工作不做去原告处领取月工资4000元。四、原告陈述被告的离职原因及相关事实与实际不符。被告到徐州汉唐瑞清科技有限公司工作后，公司一直不同意签订劳动合同，仅要求被告签订销售任务书，被告要求先签订劳动合同原告不同意才导致双方未签订劳动合同。2014年7月11日，被告因孩子有疾病需去医院向许经理请假，其不准，被告考虑孩子病情及公司一直让被告去行贿且均是大额，担心迟早会受到刑事处罚，所以直接辞职了。2014年7月21日，原告的财务短信联系被告了解情况时，被告已经告知具体情况，被告的电话一直在使用中，原告声称联系不到被告不属实。被告的离职完全是因为原告的违法行为导致，希望法院查明事实后公平判决。五、预支销售提成根本不存在，因此也不会产生银行利息，原告应承担本案的诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：2012年8月，被告到原告处工作，双方并未签订书面劳动合同。关于被告的月工资标准双方陈述不一致，被告主张其年薪为10万元，每月台上工资4000元，台下工资4000元，其余工资半年结算一次。原告主张其月工资为4000元。2012年8月执2014年2月期间，原告每月按照4000元的标准共计支付被告76000元。原告主张上述费用系因被告家庭困难预知的销售考核提成。庭审中，原告提供一份自行统计的涉及被告的借款还款清单，根据该清单显示截止2014年被告共计欠原告18000元。统计表显示2013年7月29日，谢廷军自单位借款60000元用于徐州铁矿集团项目。被告庭审中提供了一份视听资料，视听资料显示利国铁矿集团“周姓”工作人员认可曾收到40000元钱，并在事后退还给原告经理徐晓提供的账户内。统计表还显示2013年15日，被告自单位借款40000元用于连云港喷煤业务。被告庭审中出具了情况说明，表明其当时应原告的指派向赣榆县拓汪临港产业区镔鑫特钢材料有限公司高炉项目“霍厂长”送礼80000元，并在事后退还给原告经理徐晓提供的账户内。此外被告庭审中提供了11份报销审批材料，上述材料会计夏素华已捺印，但原告认为其不符合报销条件不予报销，上述费用合计金额9870元。另原告提供了2013年7月、2014年2月、5月、6月记账凭证原件，其中包含多次被告的报销记录，上述报销材料与方式与被告本案提供的并无不同，但原告此前均予以报销。2014年7月，被告自原告处离职，原告曾以借款合同纠纷为由将被告诉至本院，后被驳回起诉。2019年1月14日。原告以诉请内容将被告诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会。1月21日，该委以原告申请材料不齐备且无法按期补充证据为由作出不予受理案件通知书，原告不服诉至本院。另查明，2018年6月20日，徐州汉唐瑞清科技有限公司名称变更为本案原告。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告的工资标准如何认定；二、原告主张返还的18000元借支款项有无事实依据。一、关于被告的工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：（六）劳动报酬。可见订立劳动合同是用人单位的义务，其未履行该义务的风险应当由其自行承担。根据双方陈述，可以认定原告按月4000元标准支付被告19个月费用共计76000元，关于该费用的性质双方陈述不一致，因原告未按法律规定与被告签订劳动合同，相应的风险应由原告承担。原告未提供充分证据证明上述76000元为预支的销售提成，本院认定上述费用系被告的工资。另外，如原告陈述被告是因为家庭困难而预借款项，原告提供的却是其经理许晓的价款材料。被告借支差旅费等均有明确的借款手续，预借销售提成却不由被告出具借款手续不符合常理。如原告所述，其是预借给被告的销售提成，其在长达19个月的时间内均是按照同一标准借支给被告费用，且在此期间对与被告的销售考核未进行任何结算亦违背常理。结合双方的陈述及举证责任的分配，本院认定上述76000元为被告的工资，对原告该请求本院不予支持。二、关于原告主张的借支费用18000元，首先。根据原告陈述该费用系被告多次借款累计未偿还的余款，但被告庭审中提供的多份报销材料与其此前报销的材料并无差异，原告坚称不符合报销规定，且上述报销材料上夏素华已经捺印，被告主张的该18000费用中理应扣减相应的报销费用。其次，被告主张其在单位统计的记账明细中有60000元借支用于徐州铁矿项目“送礼”所用，有80000元用于镔鑫项目“送礼”所用，且上述费用相关人员均予以退还，且被告庭审中提供了相应的视听资料、短信往来等初步证据。上述事实的认定可能涉及相关人员刑事责任的承担，且该事实的认定及相关费用是否返还直接关系本案原告主张的18000元应否返还，故应当先行审查涉诉事实是否涉嫌刑事犯罪，原告待相关处理结果完毕后决定是否另行诉讼，故对原告主张的该费用本院不予实体审查。被告还主张原告拖欠其工资，但因劳动争议案件要求仲裁程序前置，故其在本案中提出的所谓“反诉”本院不予处理，其应当先行仲裁后另行起诉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告徐州汉唐环保科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告徐州汉唐环保科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 琪人民陪审员  李东春人民陪审员  王建军二〇一九年十二月二十二日书 记 员  朱彤辉