重庆自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0192民初12999号原告：北京欧希佳商贸有限公司，住所地北京市朝阳区将台乡驼房营路8号新华科技大厦18层1808室，统一社会信用代码91110105799034307G。法定代表人：巩立，董事长。委托诉讼代理人：徐荣祥，北京简明律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔二玲，北京简明律师事务所实习律师。被告:凯欣粮油有限公司，住所地重庆市北部新区星光大道90号6楼,统一社会信用代码91500000554072444W。法定代表人：金浩，董事长。委托诉讼代理人：朱幸，重庆静昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：简飞洋，重庆静昇律师事务所律师。第三人：凯盛佳品（北京）商贸有限责任公司，住所地北京市朝阳区建国路93号院10号楼2203号，注册号110105016119842。法定代表人：游熙，执行董事。委托诉讼代理人：董燕萍，女，公司员工。原告北京欧希佳商贸有限公司（以下简称欧希佳公司）与被告凯欣粮油有限公司（以下简称凯欣公司）、第三人凯盛佳品（北京）商贸有限责任公司（以下简称凯盛公司）股东出资纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月28日、2019年10月11日公开开庭进行了审理。欧希佳公司的法定代表人巩立，欧希佳公司的委托诉讼代理人徐荣祥，凯欣公司的委托诉讼代理人朱幸，凯盛公司的委托诉讼代理人董燕萍参加了两次庭审，凯欣公司的委托诉讼代理人简飞洋参加了第一次庭审。本案现已审理终结。欧希佳公司向本院提出诉讼请求：1.判令凯欣公司赔偿欧希佳公司500万元；2.案件受理费由凯欣公司承担。事实与理由：2013年7月25日，欧希佳公司与凯欣公司共同出资设立凯盛公司，同时缴付第一期出资200万元，凯欣公司委派法定代表人和财务负责人，并掌管财务章和法定代表人章，欧希佳公司委派总经理和出纳，并掌管公司公章，欧希佳公司负责凯盛公司的日常经营工作，凯盛公司于2013年8月12日开始经营，欧希佳公司积极有效地履行了凯盛公司生产经营任务，并使凯盛公司逐步走上正常经营轨道。2013年下半年，凯欣公司和凯欣公司的上级集团公司更换了主要领导，欧希佳公司与凯欣公司的合作项目被否定，所以说凯欣公司在2014年1月提出终止合作项目，不再缴付后续出资并且撤走凯欣公司委派到凯盛公司的财务负责人。凯盛公司在工商备案的公司章程中约定公司注册资本为1000万元，一期出资200万元在设立时缴付，后续800万元出资在2014年12月20日缴付，双方还有一个详细的公司章程约定分3期缴付投资，根据该公司章程双方应当在2013年11月缴付第二期出资300万元，2014年6月缴付第三期出资500万元，但由于凯欣公司明确表示终止合作，拒绝配合缴付后续出资，按照任何一个公司章程的约定，认缴出资的缴付行为都无法完成。根据欧希佳公司与凯欣公司的约定，凯盛公司成立后欧希佳公司受到同业竞争限制，同类经营活动停止，在资金紧张并且凯欣公司拒绝配合缴付后续出资的情况下，欧希佳公司只能垫付经营费，欧希佳公司自2014年1月到2015年12月期间向凯盛公司垫付费用1738426.86元，垫付员工工资400514.40元，共计垫付费用2138941.26元。由于凯欣公司拒绝履行后续出资义务，我司在2014年6月起诉要求凯欣公司履行缴付出资义务，人民法院虽然判决凯欣公司缴付出资408万元，但终审判决在2017年12月才作出，而凯盛公司已经在2015年歇业并且再也无法恢复经营。在此过程中，凯欣公司于2014年7月提起诉讼要求解散凯盛公司，2015年终审判决驳回了凯欣公司要求解散公司的诉讼请求。由于公司后续出资无法缴付，我方垫资经营也难以长期支撑，就员工工资我方是按照自己应当承担49%的比例进行垫付，因此很多员工提起劳动仲裁，人心浮动。公司的财务是由凯欣公司控制，凯欣又拒绝配合公司经营活动，还实施强行夺走公章的行为，我方虽然尽了最大努力，还是无法维持凯盛公司的长期经营。2015年12月底，凯盛公司歇业，租赁的经营场所退租，人员离职。综上，一方面欧希佳公司因为竞业禁止牺牲了自己的经营渠道和品牌，专心经营凯盛公司，另一方面，由于凯欣公司拒绝配合缴付后续出资等行为导致凯盛公司被迫歇业且无法再回复经营，欧希佳公司自2013年7月至2015年12月停止原有业务2年半，此后的恢复期也带来了很大的经济损失，双方合作目的是预期合作期间经营利润每年增长，现该目标已无法实现，欧希佳公司仅仅按照欧希佳公司2011年和2012年平均利润215万元计算3年半（2013.7-2016.12）的损失达到725万元左右，现要求凯欣公司赔偿500万元以弥补部分损失。凯欣公司辩称，从请求权基础的角度，欧希佳公司要求赔偿500万元的损失缺乏事实及法律依据。欧希佳公司提出的有些情况不属实，有些与本案无关，并刻意隐瞒以下事实：1.欧希佳公司在经营管理凯盛公司期间产生了巨额亏损；2.欧希佳公司自己也没有履行后续的出资义务；3.欧希佳公司所称的垫付问题目前正在北京市朝阳区人民法院审理，通过审理过程已经确认，绝大多数款项没有任何事实依据；4.欧希佳公司存在违反竞业禁止的行为，同时在对合资公司经营过程中未产生任何分红，也是对股东权益的侵犯；5.在双方合作过程中，凯欣公司不存在任何违反章程、协议或者对欧希佳公司进行干涉的行为。凯盛公司述称，其与凯欣公司的答辩意见一致。当事人围绕其主张依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。与本案裁判有关的事实在北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第25353号、（2014）朝民（商）初字第38559号、（2018）京0105民初63819号民事判决书和北京市第三中级人民法院（2017）京03民终14641号、（2015）三中民（商）终字第03550号、（2019）京03民终5462号民事判决书中予以查明，本院对上述六份判决书予以采纳。原、被告双方举示的其他证据拟证明的事实或者已经在上述六份判决书进行了确认，或者与认定凯欣公司是否承担未如期履行出资义务的责任无关（具体理由详见判决书说理部分），因此，本院对原、被告双方举示的其他所有证据均不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：凯盛公司设立于2013年7月25日，公司注册资本1000万元，欧希佳公司认缴490万元，出资比例为49%，设立时出资98万元，凯欣公司认缴510万元，出资比例为51%，设立时出资102万元。欧希佳公司、凯欣公司均如约履行了设立时的出资义务，对于后续的认缴出资，根据北京市第三中级人民法院（2017）京03民终14641号、（2019）京03民终5462号民事判决书等生效文书确认，无论是基于人民法院向重庆市国有资产监督管理委员会调取的凯盛公司章程，还是依据欧希佳公司或者凯欣公司提交的公司章程，欧希佳公司与凯欣公司均已到出资时间，并判决要求欧希佳公司与凯欣公司分别履行后续的全部出资义务，即欧希佳公司需向凯盛公司缴纳后续的出资义务392万元，凯欣公司需向凯盛公司缴纳后续的出资义务408万元。2014年1月26日，凯盛公司召开第一次股东大会，根据会议纪要，会议内容为：1.重粮集团在2013年对其领导班子进行调整，对集团及下属公司目前所经营、投资的项目进行了清理，暂停收购希腊橄榄油工厂NUTRIA;2.凯欣公司认为收购希腊橄榄油工厂NUTRIA是成立凯盛公司的前提，鉴于目前此项目已经停止收购且凯盛公司自2013年8月成立以来销售业绩不佳，凯欣公司关于二次注资等问题提出如下几个建议供全体股东协商：方案一，双方协商如何结束凯盛公司的经营，解散凯盛公司，方案二，若继续经营凯盛公司，建议作如下调整：(1)凯盛公司注册资本由1000万元降至500万元，(2)凯盛公司直接进口美露橄榄油，(3)关于2013年经营亏损给出详细的说明，并给出2014年详细的经营方案，(4)凯欣公司要求将凯盛公司的公章交由凯盛公司执行董事持有及管理，(5)对凯盛公司的合同签订管理制度、用章管理制度、公司财务制度等方面进行明确或调整；3.欧希佳公司答复：(1)关于方案二第一点降低注册资本，欧希佳公司认为凯盛公司成立之初，双方已经过协商同意将美露定位为国内橄榄由市场的高端品牌，要树立美露的品牌形象，提高美露在橄榄油市场的品牌占有率，一个公司的成长和品牌的建立都需要经过一个长期的过程，且需要投入大量资金，如将注册资本降至500万元，欧希佳公司认为无法达到关于美露品牌的预期目标，欧希佳公司不接受此项更改，(2)关于方案二的第二点进口权问题，欧希佳公司已经与美露的生产厂家NUTRIA签订了10年的美露在大中华区的独家代理权，目前此代理权刚刚执行3年，所以欧希佳公司不能接受进口权转让，(3)关于方案二中的公章问题，凯盛公司成立之初，双方已经约定好财务事宜由凯欣公司负责，经营事宜由欧希佳公司负责，凯欣公司单方面要求收回公章的行为已严重侵犯另一方股东的股东利益，欧希佳公司要求双方咨询律师后，由律师出具相关的律师函再做区处，(4)综上，欧希佳公司希望凯欣公司执行原有的股东协议，任何修改原股东协议的方案都是不能接受的，如凯欣公司拒绝执行原有的股东协议，欧希佳公司希望执行方案一，结束凯盛公司经营活动，双方本着友好协商的原则将双方股东损失降至最低，希望凯欣公司在2014年1月30日前给出相应答复，最迟不应超过2014年2月10日那一周。2014年2月25日，凯盛公司召开股东大会，会议内容：1.51%股东方凯欣公司表达希望清算凯盛公司的意愿；2.49%股东欧希佳公司希望按照原有的公司章程双方继续注资并经营凯盛公司；3.49%股东方欧希佳公司同意51%股东方凯欣公司在2014年3月20日之前提出清算意愿，并附清算方案的提议，在此基础上双方再行“决议”是否进入清算程序。2014年3月17日，凯欣公司发出《关于凯盛公司清算的建议》，清算建议包括欧希佳公司受让凯欣公司股份、注销清算。2014年4月16日，欧希佳公司发出《关于答复本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。欧希佳公司依据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，要求凯欣公司承担未按期出资的违约责任，但根据该条规定，欧希佳公司要求凯欣公司承担违约责任的前提是其自身已经履行了出资义务，但根据生效判决查明的事实和判决结果来看，欧希佳公司自身并未履行后续出资义务，因此，欧希佳公司无权要求凯欣公司承担违约责任。基于此，本院对欧希佳公司举示的有关凯欣公司拒绝履行出资义务的证据、凯欣公司私自夺走公章的证据、欧希佳公司有关损失的证据不予采纳，对凯欣公司举示的欧希佳公司滥用股东权利的有关证据亦不予采纳。关于凯盛公司的经营问题，无论是股东会决议，还是欧希佳公司与凯欣公司相互发送的函件，均属于公司治理环节的正常行为，有关问题应当通过正常的治理行为或诉讼手段予以解决，并不意味着欧希佳公司在自身没有履行出资义务的情况下就可以要求凯欣公司承担拒绝出资的违约责任。欧希佳公司称其准备向凯盛公司履行出资义务，但由于凯欣公司拒不配合办理临时账户导致其无法履行出资义务，对此，本院认为，欧希佳公司所称的上述事实并无证据予以证明，而且即使没有开设临时账户，欧希佳公司可以通过其他方式履行出资义务，只要确保出资款项由凯盛公司控制即可，因此，本院对欧希佳公司的该项意见不予采纳。至于欧希佳公司所称的其为了凯盛公司的正常经营垫付了相关款项的事实，与认定欧希佳公司是否履行出资义务无关，而且欧希佳公司就垫付行为已经向北京市朝阳区人民法院提起诉讼，因此，垫付款项的行为与本案的审理无关。基于此，本院对欧希佳公司举示的其垫付相关款项的证据不予采纳。综上，欧希佳公司要求凯欣公司承担违约责任缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回北京欧希佳商贸有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取23400元，由北京欧希佳商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 乔小勇二〇一九年十二月十二日法官助理 吴高杰书 记 员 王昭颖