四川省自贡市自流井区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0302刑初314号 公诉机关自贡市自流井区人民检察院。 被告人张资阳，男，1982年1月31日出生，汉族，四川省自贡市人，初中文化，无业，户籍所在地及经常居住地均为四川省自贡市自流井区。2009年12月12日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；2011年5月5日因犯贩卖毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；2014年6月24日因犯非法持有毒品罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元，2016年3月4日刑满释放。2019年4月12日因涉嫌贩卖毒品罪被自贡市公安局自流井分局刑事拘留，同年4月25日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。 辩护人桑词友，四川蜀诚律师事务所律师。 公诉机关自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2019）265号起诉书指控被告人张资阳犯贩卖、运输毒品罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员明独林出庭支持公诉，被告人张资阳，辩护人桑词友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2019年3月30日16时许，被告人张资阳在自贡市自流井区天花井战略网吧楼下空地将装有毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）0.44克、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、海洛因0.18克各一袋的信封交给顺丰快递员李某，通过顺丰快递寄往河北省衡水市饶阳县王同岳乡王庄新开大街35号森泰天然气有限公司。快递员李某接件后回公司换包装时发现可疑，后将上述物品提交给了公安机关。 2019年4月12日11时许，举报人陈某通过微信与被告人张资阳取得联系，向其购买100元的毒品，二人约定在自贡市自流井区天花井亲和园小区门口诊所旁交易。随后二人来到约定地点，被告人张资阳将0.13克毒品海洛因以100元的价格贩卖给陈某。交易完成后，二人被民警当场抓获。民警当场接受了陈某购买的海洛因，当场从被告人张资阳身上搜出作案工具黑色ＶＩＶＯ手机一部、毒资100元（编号ＴＱ95837234）、毒品甲基苯丙胺30.82克、甲基苯丙胺片剂4.61克、海洛因3.21克。 公诉机关为证明其指控，提供了相应证据证实。指控认为，被告人张资阳明知系毒品而贩卖、运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人张资阳系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人张资阳犯贩卖、运输毒品罪，应当数罪并罚。运输毒品罪系未遂，依法应当从轻或者减轻处罚。 被告人张资阳对公诉机关指控其于2019年3月30日运输毒品的事实和犯运输毒品罪（未遂）的罪名无异议，对公诉机关指控其2019年4月12日贩卖毒品的事实予以否认，辩解其只是分毒品给陈某吃，没有贩卖，其收取的现金是陈某归还的借款，其身上被查获的毒品应按非法持有毒品罪定罪。 辩护人的辩护意见是对公诉机关指控被告人张资阳犯运输毒品罪（未遂）无异议；公诉机关指控被告人张资阳犯贩卖毒品罪不成立，该部分应以非法持有毒品罪定罪。理由如下：一、本案毒品交付属特情引诱下形成犯意，属犯意引诱的禁止情形；二、陈某某用100元购买毒品的证据不足，不能排除张资阳收取160元借款的合理怀疑；三、张资阳随身携带的除海洛因之外的其他毒品没有证据证明待售或用于交易，该部分毒品应按非法持有毒品罪定罪；四、本案毒品扣押、提取、称量不具有合法性。 经审理查明，2019年3月30日16时许，被告人张资阳在自贡市自流井区天花井战略网吧楼下空地，将装有疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、海洛因各一袋的信封交给顺丰快递员李某，通过顺丰快递寄往河北省衡水市饶阳县王同岳乡王庄新开大街35号森泰天然气有限公司张勇。李某接件后，回公司换包装时发现可疑，遂将前述疑似毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、海洛因各一袋提交给公安机关。经称量，疑似毒品甲基苯丙胺重0.44克、甲基苯丙胺片剂重0.18克、海洛因重0.18克。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定，前述疑似毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂的检材中均含有甲基苯丙胺成分，疑似毒品海洛因的检材中均含有海洛因成分。 2019年4月12日11时许，举报人陈某在民警的控制下，先电话联系被告人张资阳，被告人张资阳未接电话；后陈某通过微信与被告人张资阳取得联系，向其购买100元的毒品海洛因，被告人张资阳在微信里回复陈某在自贡市自流井区天花井亲和园小区门口诊所附近交易，并提醒陈某还有上次借给陈某的钱。随后，陈某来到约定地点，被告人张资阳将一袋疑似毒品海洛因交给陈某，陈某将面值一百元的现金200元交给被告人张资阳，被告人张资阳找补陈某面值十元的现金50元。交易完成后，被告人张资阳及陈某被民警当场抓获。民警当场接受了陈某购买的疑似毒品海洛因一袋（经称量重0.13克）和张资阳找补的面值十元的现金50元，当场从被告人张资阳身上搜出用于联系贩毒的黑色ＶＩＶＯ手机一部、毒资100元和疑似毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、海洛因共计十三袋（经称量，疑似毒品甲基苯丙胺重30.96克、甲基苯丙胺片剂重4.61克、海洛因重3.21克）。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定，前述疑似毒品甲基苯丙胺（除一袋0.14克未检测出甲基苯丙胺成分外）和甲基苯丙胺片剂的检材中均含有甲基苯丙胺成分，疑似毒品海洛因的检材中均含有海洛因成分。 上述事实，有经过庭审举证质证的受案登记表、呈请立案报告书、立案决定书等程序性法律文书，户籍证明，接收证据材料清单（贩卖的毒品、找补的50元），拆装、称量、封装记录（毒品），图片，前科判决书，扣押笔录，扣押决定书及扣押清单（运输的和查获的毒品、毒资100元、ＶＩＶＯ手机等），调取证据通知书及通话清单，提取笔录及陈某的微信聊天记录，图片说明（陈某转60元给陈某的微信账单），抓获说明，情况说明，证人李某、陈某、陈某等人的证言，被告人张资阳的供述与辩解，理化检验报告，搜查笔录，辨认笔录及照片，电话、微信联系购买毒品视频，毒品交易视频，抓捕视频，人身搜查视频，毒品称量、封装视频，辨认视频等证据证实。 关于辩护人以证人陈某的证言、毒品扣押和称量过程的相关证据系非法证据为由，申请排除。在2019年11月6日召开的庭前会议上，公诉机关针对辩护人申请非法证据排除的理由，提交了呈请立案报告书、计量检定证书复印件、人民警察证和公安机关的情况说明等证据予以说明。合议庭认为，公诉机关针对辩护人申请非法证据排除的理由提交的呈请立案报告书、计量检定证书复印件、人民警察证和公安机关的情况说明等证据，足以认定陈某的证言、毒品扣押和称量过程的相关证据收集合法，辩护人申请排除的理由不成立，不予支持，并当即驳回了辩护人的申请。 本院认为，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金”之规定，被告人张资阳明知是毒品而贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，应当处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人张资阳犯贩卖、运输毒品罪，应当数罪并罚，不符合法律规定，不予支持。 依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”和《中华人民共和国刑法》第三百五十六条“走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”之规定，被告人张资阳曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯贩卖、运输毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二十三条“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚”之规定，被告人张资阳运输毒品因其意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，本案扣押的涉案毒品、毒资和用于联系贩卖毒品的手机应当予以没收，上缴国库；本案扣押的未检测出甲基苯丙胺成分的疑似毒品甲基苯丙胺一袋（重0.14克）和张资阳找补的面值十元的现金50元不属涉案财物，由原扣押机关依法处理。 关于公诉机关指控被告人张资阳犯贩卖毒品罪不成立，该部分应以非法持有毒品罪定罪的辩护意见。经查，证人陈某证实2019年4月12日他到公安机关举报张资阳贩卖毒品，并表示愿意配合公安机关抓获张资阳。后民警拿了一张面值为一百元的现金给他，并登记了编号，在民警的控制下，他在电话联系被告人张资阳未果的情况下，又通过微信与张资阳取得联系，明确向其表示分（即购买）100元的毒品；张资阳在微信中回复其在自贡市自流井区天花井亲和园小区门口诊所，并提醒他还有上次借给他的钱；因他差张资阳80元，民警又拿了一张面值为一百元的现金给他；他来到约定地点，张资阳将一袋疑似毒品海洛因交给他，他将面值一百元的现金200元交给张资阳，张资阳找补50元；后张资阳及陈某被民警当场抓获。陈某的证言客观真实，与调取证据通知书及通话清单，提取笔录及陈某的微信聊天记录，图片说明（陈某转60元给陈某的微信账单），证人陈某等人的证言和电话、微信联系购买毒品视频，毒品交易视频，抓捕视频等在案证据相互印证，形成证据锁链，足以证明张资阳贩卖100元的毒品海洛因给陈某的事实；根据相关规定，从张资阳身上查获的毒品，应计入贩卖数量，在量刑时酌情予以从轻，故该辩护意见，与查明的事实和相关法律规定不符，不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张资阳犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月12日起至2031年4月11日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、将扣押的用于联系贩卖毒品的黑色VIVO手机一部、毒资一百元（已移送）和毒品甲基苯丙胺三十一点二六克、甲基苯丙胺片剂四点七九克、海洛因三点五二克（未移送，由原扣押机关依法处理）予以没收，上缴国库。 如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 曾享政 审 判 员 林文清 审 判 员 安 利 二〇一九年十二月三日 法官助理 张 微 书 记 员 曾 春