安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初4525号 原告：许杨，男，汉族，1989年12月20日出生，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：吴佩玲，安徽韶美律师事务所律师。 被告：安徽鑫沃装饰工程有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区淮河新城四期10栋110号，统一社会信用代码91340400MA2NKN6CXF。 法定代表人：李婷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李广，安徽俊诚律师事务所律师。 原告许杨与被告安徽鑫沃装饰工程有限公司（以下简称鑫沃装饰公司）劳动争议一案，本院于2019年8月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许杨及其委托诉讼代理人吴佩玲、被告鑫沃装饰公司的委托诉讼代理人李广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许杨向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告间存在事实劳动关系；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：北京中恒嘉业装饰工程有限公司承包金大地英伦联邦40#、41#楼外墙装饰保温工程后，将该工程分包给被告施工。施工过程中，被告招聘原告到该工地施工作业，但未与原告签订书面劳动合同。2018年10月11日下午5点，原告下班时与工友常锐一起将工具收好，并从一楼到二楼仓库放好，工友常锐锁门，原告先行离开，步行下楼掉入电梯井受伤，常锐当即拨打120与众工友将原告送到医院治疗，经诊断原告左股骨干骨折、左桡骨远端骨折、胸12椎体骨折、右颞骨骨折，经及时治疗后出院。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》等法律法规和政策规定，原、被告间存在事实上的劳动合同关系，原告向淮南市劳动人事仲裁委员会申请确认事实劳动关系，但仲裁委决定不予受理。现原告诉至贵院，请求判如所请。 鑫沃装饰公司辩称：一、原、被告之间没有形成事实劳动关系。首先，涉案工程是被告从北京中恒嘉业装饰工程有限公司转包而来，被告又将涉案工程发包给李某，李某是实际施工人，李某与被告签订了承包施工协议书，约定合同单价以及安全问题均由实际施工人负责。其次，原告不是被告招聘的人员，被告在原告受伤害前，不知道原告在工地工作。原告受伤后，被告才知道原告是李某喊过来的。被告将工程发包给李某后，李某如何施工以及招聘哪些人干活，被告是不干涉的。同时，原告在工地干活的劳务费用也是李某结算给原告的，李某与原告应当是雇佣关系，受害人与被告没有形成劳动关系。二、假设原、被告形成事实劳动关系，原告是下班后掉入由建设方所有的电梯井造成的伤害，也认定不上工伤，被告不是赔偿主体，是否形成事实劳动关系与赔偿没有关联性。三、原告应向电梯井的所有人，也就是建设方主张侵权损害赔偿，而非本案被告。请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份证、企业信息、住院病历、仲裁申请书、不予受理通知书、送达回证等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.许杨提交的事故调查报告1份，证明：本案工程是北京中恒分包给被告，原告2018年10月11日下午下班时发生工伤事故，中建四局六公司项目部于10月13日作出事故调查报告，被告没有跟原告签合同且没有买工伤保险。鑫沃装饰公司质证意见：真实性无异议，涉案工程是建设方发包给北京中恒公司，并不是被告，原告是下班后造成的伤害。本院认证意见：该事故调查报告是中建四局第六建筑工程有限公司金大地英伦联邦项目部2018年10月13日作出，对“10.11”许杨高处坠落事故现场背景、事故经过、事故应急措施、事故原因、事故相关责任分析、事故的教训和预防措施等进行了分析认定。该调查报告与在卷其他证据可以相互印证，证实许杨2018年10月11日下午5时许从金大地英伦联邦工地下班时，从一楼到二楼仓库放完工具后，在步行下楼时掉入电梯井。 2.许杨提交的《伤者治疗费用协议书》1份，证明：原告是被告公司工人。鑫沃装饰公司质证意见：真实性无异议，不能证明原告是被告公司工人。本院认证意见：该协议书记载，“淮南金奥置业有限公司英伦联邦项目二期40号＃楼40＃楼外墙装饰工程是由北京中恒嘉业装饰工程有限公司承包施工，劳务分包单位是安徽鑫沃装饰工程有限公司。劳务公司工人许杨（身份证号：34012119××××××××）于10月11日晚五点下班从二楼电梯口坠下致伤，目前在淮南东方医院治疗。现经多方协商达成一致，受伤工人许杨治疗费用由北京中恒公司先行垫付，直至伤者恢复完好。伤者许杨治疗费用由淮南金奥置业有限公司监督执行。伤者出院后责任划分由淮南金奥置业有限公司、中建四局六公司、北京中恒嘉业装饰工程有限公司、电梯安装公司等一起协商解决。……”，协议书落款的付款单位处加盖有北京中恒嘉业装饰工程有限公司华东区＊＊专用章，付款监督单位处加盖有淮南金奥置业有限公司工程部印章。经审查，该协议书虽记载许杨是劳务公司工人，但与在卷《真石漆分包施工协议》、证人李某的证言等证据并不相符，不足以证明许杨是鑫沃装饰公司的职工，故对许杨的证明观点，本院不予确认。 3.许杨提交的情况说明2份，证明：原告是被告公司的工人，工作时发生事故。鑫沃装饰公司质证意见：真实性无异议，证明原告受伤在下班之后，不能证明原告是被告的工人。本院认证意见：该组情况说明中，有1份是常锐出具的情况说明，本院庭审后通知常锐来院进行了核实，依法予以采信，该情况说明内容与在卷其他证据能够相互印证，证实许杨2018年10月11日下午5时许从金大地英伦联邦工地下班时，从一楼到二楼仓库放完工具后，步行下楼时掉入电梯井。另1份落款处有费家朋、吴国春、侯兰海签字的情况说明，因费家朋、吴国春、侯兰海未到庭接受质询，本院不予采信。 4.鑫沃装饰公司提交的《真石漆分包施工协议》1份，证明：涉案工程是由被告转包给自然人李某施工，李某与原告之间是雇佣关系，原告与被告之间不存在事实劳动关系。许杨质证意见：三性有异议，李某与李婷是亲姐弟关系，该证据不应该采信。本院认证意见：该施工协议是鑫沃装饰公司与李某分别作为甲乙方于2017年10月20日签订，记载“根据项目部安全、文明、质量、进度工作需要，现就外墙劳务施工的有关事宜，经甲、乙双方共同协商达成以下条款协议，望共同遵照执行。一：工程概况1、工程名称：金大地英伦联邦2、工程地点：淮南市3、承包范围：包清工、包辅材。……。6、合同单价：大分格真石漆18元／平方米；防砖真石漆26元／平方米；外墙弹性平涂10元／平方米；……。三：安全文明规定……。2，乙方进场，应加强对下属成员进行安全教育，按规定上班召开安全会，对施工成员进行安全交底，乙方应安排专业安全人员进驻现场，跟踪检查操作面环境的安全情况，发现安全隐患及时整改。……。5，乙方进场施工安全由自己负责，同时承担自己操作时给别人造成安全伤害的责任，以上述发生任何安全事故由乙方负全部责任，与甲方无任何关系。……”。对上述情况，本院予以确认。 5.鑫沃装饰公司申请出庭的证人李某的证言，证明：涉案工程是李某承包的，原告与李某是雇佣关系。许杨质证意见：证人陈述经过与原告一致，承包关系有异议，证人与李婷是亲姐弟关系，证明力达不到法律的要求；证人没有资质，违反法律规定，依法应由被告承担用工主体责任。本院认证意见：该证人李某作证称，其是鑫沃装饰公司法定代表人李婷的弟弟，与许杨是高中同学，鑫沃装饰公司的活先紧着自己干，干不了了再包给别人干，《真石漆分包施工协议》是其与鑫沃装饰公司签订，工程由邵春福负责管理，许杨是其喊到工地干活的，当时没讲具体工资多少钱，后来一天按160元结算的，其给许杨送到家的，送了两千多。庭审后，本院通知邵春福、常锐来院进行了核实，该证人证言与在卷其他证据可以相互印证，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 鑫沃装饰公司成立于2017年5月4日，经营范围包括建筑装饰工程、园林绿化工程、安防工程、钢结构工程、土石方工程、防腐保温工程、放水工程、弱电工程施工、水电安装等内容。 2017年10月20日，鑫沃装饰公司与李某分别作为甲、乙方签订一份《真石漆分包施工协议》，将其承包的金大地英伦联邦外墙劳务施工工程交由李某负责施工。施工过程中，李某将许杨找到工地工作，劳动报酬按160元／天结算。2018年10月11日下午5时许，许杨与工友常锐下班时，从一楼到二楼仓库放完工具后，许杨在步行下楼时掉入电梯井摔伤。随后，许杨被120救护车送至淮南东方医院集团总医院救治，诊断为左股骨干骨折、左桡骨远端骨折、胸12椎体骨折、骶骨骨折、右颞骨骨折，后于2019年1月10日出院。 2019年6月8日，许杨向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与鑫沃装饰公司存在劳动关系。2019年8月1日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）淮劳仲不字第127号不予受理案件通知书，以证据不足为由，决定不予受理。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，许杨主张与鑫沃装饰公司具有劳动关系，对双方产生劳动法律关系的基本事实，负有举证证明责任。经审查，许杨所提交的事故调查报告、《伤者治疗费用协议书》、情况说明等证据，可以证明其在金大地英伦联邦工地工作，后在下班时步行下楼掉入电梯井受伤，但并不足以证明其与鑫沃装饰公司之间存在劳动关系，应承担举证不利后果。另审查，鑫沃装饰公司提交的《真石漆分包施工协议》、申请出庭的证人李某的证言，与在卷其他证据可以相互印证，证实鑫沃装饰公司将涉案外墙劳务施工工程交由李某施工，李某召集许杨到工地工作，由李某安排其工作并支付报酬，许杨与李某符合劳务法律关系的基本特征。现许杨主张自己与鑫沃装饰公司存在事实劳动关系，依据并不充分，不符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的情形，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第一百零五条，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决如下： 驳回原告许杨的诉讼请求。 案件受理费10元，由许杨负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  马莉莉 人民陪审员  王桂兰 二〇一九年十二月三十一日 法官助理钮晓凤 书记员董芹 附:相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。