西安市鄠邑区人民法院   民事判决书                               (2019)陕0118民初4232号   原告：张兴卫，男，1984年1月4日生，汉族，住西安市鄠邑区，身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：雷顺勇、张亚军，陕西益图律师事务所律师。   被告：西安市公安局鄠邑分局交通警察大队，住所地：西安市鄠邑区。   负责人：张鹤，任副大队长。   委托诉讼代理人：雒佺柱，西安市公安局鄠邑分局公职律师。   第三人：西安市公安局鄠邑区分局，住所地：西安市鄠邑区。   法定代表人：王庭渊，任该局局长。   委托诉讼代理人：雒佺柱，西安市公安局鄠邑分局公职律师。   委托诉讼代理人：岳波，系西安市公安局鄠邑区分局干警。   原告张兴卫与被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队（以下简称鄠邑分局交警大队）及第三人西安市公安局鄠邑区分局（以下简称鄠邑分局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张兴卫之委托诉讼代理人雷顺勇、张亚军，被告鄠邑分局交警大队之委托诉讼代理人雒佺柱，第三人鄠邑分局之委托诉讼代理人雒佺柱、岳波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告张兴卫向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付2005.5-2019.3解除劳动合同的经济补偿34223元；2、依法判令被告向原告支付带薪年休假工资及赔偿金31469元；3、依法判令被告向原告支付降温费、取暖费、高温津贴37650元；   4、依法判令被告向原告支付加班费547170元；5、依法判令被告向原告支付失业保险金损失30600元。 事实和理由：原告于2005年5月进入被告工作，职务是勤务，被告于2013年1月给原告仅缴纳了养老保险，2019年1月至3月被告一直没有给原告发放工资，原告于2019年3月25日以被告存在违法情形为由提出解除劳动合同。被告与原告建立劳动关系后没有依法缴纳社会保险，且未依法及时足额支付工资，显然属于违法。原告依法向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告对裁决书不服，现诉至贵院，请求依法查明事实，维护原告的合法权益。    被告鄠邑分局交警大队辩称，不同意原告诉讼请求。一、原告属公益性岗位人员，属照顾性质的就业形式，依法不应取得经济补偿。鄠邑分局为原告缴纳了工伤保险和基本养老保险，将其他社保费用以工作补助方式方法给原告，2019年5月鄠邑区全日制最低工资标准为每月1700元，交警队给原告每月发放2444.5元，包含原告的基本工资、其它社保费用等，且所有辅警2019年1月至3月的工资均已发放至本人工资卡，不存在未发放的情况。原告于2019年3月22日向交警大队送达了解除劳动合同告知书，随后不再上班，依法不应取得经济补偿。二、根据相关规定，年休假监管部门为县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门，监管部门可以依据职权作出决定，原告要求支付带薪年休假工资及赔偿金没有法律和事实依据，也不属于法院受案范围。三、原告不属于在编机关事业单位工作人员，从事的不是高温、低温作业的劳动，原告要求支付降温费、取暖费、高温津贴无事实依据、法律依据和政策依据。四、原告在交警大队平均每周工作时间不会超过四十四小时，且原告每个月都会有事假、病假之类的事由不能正常上班，这个时间不能计算在工作时间里，故原告要求支付加班费无事实依据。五、原告是2019年3月22日向交警队送达了解除劳动合同告知书，随后不再上班，其属本人愿意中断就业，明显不符合失业保险条例领取失业保险金的相关条件，原告要求支付失业保险金于法无据。六、原告于2013年12月6日和交警大队签订劳动合同，2016年6月1日合同到期，合同期满至2019年4月都没有申请仲裁，原告要求支付其上班以来的经济补偿金、带薪年休假工资及赔偿金、降温费、取暖费、高温津贴、加班费等费用远远超出仲裁时效，不应得到支持。   第三人鄠邑分局的答辩意见与被告鄠邑分局交警大队的答辩意见一致。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，在庭审中，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据有：第一组：工资流水记录，系原告个人账户工资明细。被告及第三人确认属实。原告2018年1月工资1152元、2月工资1152元、3月工资1152元、4月工资1152元、5月工资1152元、6月工资1032元、7月工资1732元、8月工资1742元，9-12工资7068元。第二组：1、通知及相关规章制度。被告及第三人不认可，称与本案无关。本院对该书证的真实性予以确认。2、值班表。被告及第三人对值班表的真实性不认可。该值班表的人员名字系打印文字，非值班人员本人签字，且值班表中无被告或第三人印章，无考勤信息，故该值班表的证明力较小，不足以证明原告值班事实。3、武装盘查设卡安排表。该设卡安排表的人员名字系打印文字，非执勤人员本人签字，且安排表中无被告或第三人印章，无考勤信息，故该安排表的证明力较小，不足以证明原告执勤事实。第三组：1、2019年3月22日解除劳动合同告知书，内容是：西安市公安局鄠邑分局，我叫张兴卫，1984年XX月XX日出生，汉族，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2005年4月进入贵局，任勤务，贵局自2019年1月1日至今没有向我支付工资，且没有依法缴纳社会保险，我现在依据劳动法、劳动合同法相关规定向贵局提出解除劳动合同的要求，特此告知，告知人张兴卫，2019年3月22日。被告称收到了该告知书，不认可告知书中的上班时间。第三人与被告的质证意见一致。本院对该告知书的真实性予以确认。2、快递单。被告及第三人认可。本院确认快递单的真实性。    被告鄠邑分局交警大队提交的证据有：1、2019年3月22日解除劳动合同告知书，内容是：西安市公安局鄠邑分局交通警察大队，我叫张兴卫，1984年XX月XX日出生，汉族，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2005年4月进入贵局，任勤务，贵局自2019年1月1日至今没有向我支付工资，且没有依法交纳社会保险，我现在依据劳动法、劳动合同法相关规定向贵局提出解除劳动合同的要求，特此告知，告知人张兴卫，2019年3月22日。原告确认属实。2、2013年12月6日的合同，甲方（用人单位）户县公安局交通警察大队，乙方（劳动者）张兴卫，期限自2013年6月1日起至2016年6月1日止，试用期从2013年6月1日起至2013年9月1日止，乙方在城区中队从事协警工作，具体工作内容是交通指挥，工作时间为标准工时制。原告确认该合同的真实性，称合同到期后，原、被告继续履行劳动合同至2019年3月。本院对该合同的真实性、合法性及关联性予以确认。3、养老工伤保险完税证明。原告确认属实。本院确认该书证的真实性、合法性及关联性，能够证明被告缴纳2019年1月、2月、3月的养老保险费及第三人缴纳2019年1月、2月工伤保险费的事实。4、2007年1月7日户县人事和劳动社会保障局县政人劳社发〔2007〕2号文件关于加强公益性岗位安置人员管理有关问题的通知及2009年7月15日户县申请公益性岗位就业人员情况表，情况表的内容有：2005年5月在户县交警大队工作至今，原告申请的岗位是交通协管，户县XX镇XX社区盖章推荐的时间为2009年6月5日，户县公安局盖章的时间为2009年7月13日，户县人事和劳动社会保障局盖章同意的时间为2009年7月15日。原告认可通知，不认可情况表。本院对该书证的真实性予以确认，能够证明公益性岗位就业人员签订劳动合同和劳务协议的期限为一至两年，试用期为15天的事实，并能证明原告为公益性岗位就业人员及原告自2005年5月起在被告处工作的事实。   庭审中，原告述称：2005年4月入职，在城区中队，任勤务，站岗、巡逻、疏导、违法停车贴条、设卡事故现场维持秩序；标准工时制，考勤方式为打勾；工资有两部分，一部分打卡，现金发1000元，工资支付到2019年3月份；2013年1月办理了养老保险，其余各项保险未缴纳；没有休过年休假；加班有下班之后的设卡、值班，法定节假日及重大节日、两会期间的加班；加班没有考勤记录；2019年3月25日离开。   被告述称：原告于2009年7月工作；原告工资有两部分，一部分打卡，现金发1000元，工资支付到2019年3月份；养老保险交到2019年3月，工伤保险由第三人交纳；原告没有休过年休假，但进行了补休、换休；原告没有加班的事实；2019年3月22日原告离开。   依据原、被告提供的证据及陈述，本院确认如下案件事实：原告自2005年5月起在被告处工作。2009年6月5日原告被推荐为公益性岗位安置人员，2009年7月15日户县人事和劳动社会保障局审核同意。2013年12月6日原、被告签订书面劳动合同，被告为用人单位，原告为劳动者，期限自2013年6月1日起至2016年6月1日止，试用期从2013年6月1日起至2013年9月1日止，原告在城区中队从事协警工作，具体工作内容是交通指挥，工作时间为标准工时制。合同到期后，原告仍在被告处工作。被告以现金支付及转账支付的方式向原告支付工资，每月现金支付的数额为1000元，被告支付原告工资至2019年3月份。2013年1月起被告为原告缴纳养老保险，养老保险交到2019年3月，第三人为原告缴纳工伤保险费。原告工作期间未修过年休假。2019年3月22日原告通过邮寄方式向被告及第三人送达解除劳动合同告知书。原告于2019年3月22日离开。原告提交的证据不能证明其存在加班的案件事实，被告提供的证据不能证明原告存在年休假进行了补休、换休的案件事实。原告与第三人之间不存在用工的事实，双方不具有权利与义务关系。被告未提供证据证明原告的工资支付事实，本院依据原告2018年工资确定原告解除劳动关系前12个月的平均工资，数额是2444.5元。   2019年5月1日起，西安市鄠邑区全日制最低工资标准为1700元/月。   张兴卫与鄠邑分局交警大队发生劳动争议，张兴卫向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求鄠邑分局交警大队给其缴纳2005.5-2012.12的养老、医疗、失业、生育、工伤保险及2013.1-2019.3的医疗、失业、生育、工伤保险，并支付如下费用：1、2005.5-2019.3解除劳动合同的经济补偿金34223元；2、带薪年休假工资及赔偿金31469元；3、降温费、取暖费、高温津贴37650元；4、加班费547170元；5、失业保险金30600元。该仲裁委于2019年6月28日作出（2019）鄠劳人仲案字65号裁决书，裁决如下：一、鄠邑分局交警大队向张兴卫支付经济补偿金4889元，须于裁决生效后5日内付清；二、驳回张兴卫的其他仲裁请求。张兴卫不服而起诉至本院。   本院认为：原告自2005年5月起在被告处工作的事实清楚，2009年7月15日原告经审核被确定为公益性岗位就业人员的事实清楚。2013年12月6日原告与被告签订书面劳动合同的事实清楚，该合同期满后，原告仍在被告处工作至2019年3月22日离职的事实清楚。因原、被告符合《中华人民共和国劳动法》第二条规定的主体资格，且原告从事的工作是被告的业务组成部分，原告受被告的管理并获得劳动报酬，故本院确认原告与被告自2005年5月至2019年3月22日期间存在劳动关系。   《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。原、被告双方劳动关系存续期间，被告为原告办理了养老保险，第三人为原告办理工伤保险，被告未为原告办理医疗、失业、生育等社会保险，因此，原告解除劳动合同的行为符合法律规定，故本院对原告主张的经济补偿金予以支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定，地方各级人民政府公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。因公益性岗位就业人员，签订劳动合同和劳务协议的期限为一至两年，本院按照两年的标准作为扣除计算经济补偿金的依据。自2005年5月至2019年3月25日，原告工作时间为13年10个月，经济补偿金的计算年限为11年10个月，六个月以上不满一年的按一年计算，故应按12个月的工资计算经济补偿金，数额为29334元（2444.5元×12）。   自2009年7月15日至2019年3月22日原告在被告处工作满10年，应休年休假为10天。2018年度原告未休年休假的事实清楚，2018年度原告未休年休假的工资为2247.82元（2444.5÷21.75×10×200%）。原告主张2017年及之前的未休年休假工资，已经超诉讼时效，本院不予支持。原告主张赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。   《陕西省财政厅关于调整冬季取暖费标准的通知》(省财办综[2011]117号)规定的冬季取暖费发放范围为：机关、事业单位的在职人员和离退休人员，城市低保户、农村低保户和农村五保户；《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》(卫监督发[2007]186号)规定的高温津贴的发放条件为：用人单位安排劳动者高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低打扫33℃以下的（不含33℃）。原告不在冬季取暖费的发放范围之内，故其主张取暖费，不符合规定；原告要求支付高温津贴，但其提交的证据不能证明其符合高温津贴发放条件，故原告主张取暖费、降温费及高温津贴，没有事实依据及法律法规依据，本院不予支持。    按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，原告要求支付劳动关系存续期间的加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提交的证据不能证明存在加班的事实，故对其主张加班费的请求不予支持。   按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，原告要求支付劳动关系存续期间的加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提交的证据不能证明存在加班的事实，故对其主张加班费的请求不予支持。   原、被告双方劳动关系存续期间，被告未为原告办理失业保险的事实清楚。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，非本人意愿中断就业的，从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，原告于2019年3月22日向被告邮寄送达解除劳动合同告知书，原告该行为属于自愿中断就业行为，其不符合领取失业保险金的条件，故其主张失业金损失，没有法律依据，本院不予支持。   综上所述，劳动者的合法权益应受保护，现依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条，《中华人民共和国社会保险法》四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：   一、被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队于本判决生效后十日内给付原告张兴卫经济补偿金29334元；   二、被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队于本判决生效后十日内给付原告张兴卫2018年度未休年休假工资2247.82元；   三、驳回原告张兴卫其余之诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告鄠邑交警队负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。         审判长杭锋   人民陪审员苏茹   人民陪审员丁藏真   二0一九年十二月二十九日   书记员仝亚楠              1