广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初1930号原告：黄嘉隆，男，1988年5月22日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。委托诉讼代理人：田奇生，广东正思律师事务所律师。被告：珠海市怡德世纪实业有限公司，住所地珠海市横琴新区港澳大道88号2栋804房，统一社会信用代码91440400MA51AHCW64。法定代表人：陈军。被告：刘旭辉，男，1951年12月21日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。被告：温水平，男，1958年4月12日出生，汉族，住江西省南昌市红谷滩新区。被告：吴树钦，男，1994年6月27日出生，汉族，住广东省廉江市。被告：陈军，男，1962年12月26日出生，汉族，住江苏省苏州市。原告黄嘉隆诉被告珠海市怡德世纪实业有限公司、刘旭辉、温水平、吴树钦、陈军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄嘉隆及其委托诉讼代理人田奇生、被告珠海市怡德世纪实业有限公司的法定代表人陈军、被告温水平、被告陈军到庭参加诉讼，被告刘旭辉、吴树钦经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄嘉隆向本院提出诉讼请求：1、被告珠海市怡德世纪实业有限公司退还原告工程履约保证金50万元；2、被告珠海市怡德世纪实业有限公司支付原告工程款4103242元；3、被告珠海市怡德世纪实业有限公司向原告支付工程补偿费用360万元；4、被告珠海市怡德世纪实业有限公司自2019年3月31日起至付清之日止每日按8203242元的千分之一向原告支付补偿金；5、被告刘旭辉就原告第一、二、三、四项诉讼请求与被告珠海市怡德世纪实业有限公司承担连带偿还责任；6、被告温水平、吴树钦、陈军在各自认缴出资范围内（三被告认缴出资分别为900万元、800万元、750万元）就原告第一、二、三、四项诉讼请求与被告珠海市怡德世纪实业有限公司承担连带偿还责任；7、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告为被告珠海市怡德世纪实业有限公司位于珠海市××区××东××第五梪的××山庄施工。原告于2018年1月20日向被告珠海市怡德世纪实业有限公司支付了履约保证金500000元，原告完成桩基工程后，经被告验收，被告珠海市怡德世纪实业有限公司于2018年9月18日向原告出具了工程结算审批表，双方确认工程结算造价为4103242元。但是被告珠海市怡德世纪实业有限公司未向原告付款，2019年3月18日，被告珠海市怡德世纪实业有限公司、被告刘旭辉向原告出具承诺函，同意补偿原告360万元，并于2019年3月30日前付清工程款，逾期每日按照未付款千分之一向原告支付补偿金，但是两被告至今未付，被告温水平、吴树钦、陈军是被告珠海市怡德世纪实业有限公司的股东，因认缴出资尚未实际缴纳，应在认缴出资范围内与被告珠海市怡德世纪实业有限公司共同承担还款责任。原告黄嘉隆对其诉称向本院提交如下证据：收据、珠海市建设工程结算审批表、公司章程、承诺书、建筑工程承包合同、银行转账查询明细、委托书、转账记录回单。被告珠海市怡德世纪实业有限公司辩称，同意返还履约保证金50万元，同意支付工程款4103242元和工程补偿费用360万元，也同意支付补偿金。被告珠海市怡德世纪实业有限公司对其辩称没有向本院提交证据。被告温水平辩称，对原告的起诉没有意见。被告温水平对其辩称没有向本院提交证据。被告陈军辩称，对原告的起诉没有意见。被告陈军对其辩称没有向本院提交证据。被告刘旭辉缺席，没有答辩，也没有向本院提交证据。被告吴树钦缺席，没有答辩，也没有向本院提交证据。原告提交的证据，经当庭出示，对方当事人质证，本院审查后认为，原告提交的证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，本院予以确认，但证明的内容以本院认定的为准。本院经审理认定事实如下：2018年1月20日，原告通过手机银行向陈广任汇款50000元。2018年1月29日，被告珠海市怡德世纪实业有限公司作为甲方与作为乙方的原告签订建设工程施工合同，合同约定：甲方将位于珠海市××区××东××第五梪的××山庄围墙施工工程发包给乙方施工；承包方式为包工、包料、包质量、包安全、包文明施工、包工期、包进度、包辅材、包工具、包施工过程所需的一切机械设备工具用具；工期自2018年1月29日起至2018年4月19日止；在合同签订后乙方向甲方支付合同履约金500000元，合同履约金按三个节点百分比分批与工程进度款一起无息退还；乙方进场施工后以30天为一个节点申报进度款，甲方十天内支付乙方所完成的工程量造价的80%给乙方作为进度款，乙方所负责施工的工程完成后，通过甲方、建设单位、监理单位验收合格后支付工程款到乙方所完成的工程造价的95%，在本工程通过政府相关部门进行的综合验收后，支付总工程造价的97%，余下的3%作为质保金在工程竣工综合验收合格1年后7天内甲方一次性支付清全部款项。签订合同当日，被告珠海市怡德世纪实业有限公司向原告出具委托书，要求原告将履约保证金500000元支付至公司财务账上，户名为陈广任。同日，被告珠海市怡德世纪实业有限公司出具收据，收据载明：今收到黄嘉隆承包怡德山庄工程合同履约保证金伍拾万元整（转账），经手人为陈广任。庭审中原被告确认原告进场施工了填土和打桩工程，后因珠海市怡德世纪实业有限公司没有办理相关手续而导致停工。2018年9月18日，原告与被告珠海市怡德世纪实业有限公司共同在珠海市建设工程结算审批表上签名和盖章，该表载明工程内容为桩基础工程及工程签证，申报工程结算造价为4103242元，经审核工程结算造价为4103242元。2019年3月18日，被告珠海市怡德世纪实业有限公司、被告刘旭辉共同向黄嘉隆、黄嘉祺出具承诺书，承诺书载明：在怡德山庄项目中，因怡德公司原因导致项目停工，导致黄嘉隆发生了人员机械窝工损失、照管费用、应付未付工程款产生的利息，在国际红酒城项目中，因怡德公司原因导致黄嘉隆无法进行施工，致使黄嘉隆发生经济损失，就上述黄嘉隆的损失，承诺人承诺向黄嘉隆补偿360万元；承诺人确认，尚欠黄嘉隆怡德山庄项目工程款4603242元（含履约保证金50万元）、怡德餐厅装修款383485.34元、借款本金700000元，尚欠黄嘉祺借款本金3200000元，承诺人承诺在2019年3月30日前向黄嘉隆、黄嘉祺一次性付清怡德山庄项目工程款、怡德餐厅装修款、借款本息以及补偿费用360万元；如承诺人在约定的期限内不能付清以上款项，黄嘉隆、黄嘉祺可向承诺人追讨，承诺人自愿自逾期之日起每日按未付款金额的千分之一计算向黄嘉隆、黄嘉祺支付补偿金。2019年2月26日，被告刘旭辉、温水平、吴树钦、陈军签署珠海市怡德世纪实业有限公司章程，该章程载明公司股东为温水平、吴树钦、刘旭辉、陈军，出资方式、出资额、出资比例及出资时间分别为：温水平以货币出资900万元，总认缴出资900万元，占公司注册资本18%，其中实缴出资0元，未缴出资于2048年1月18日前缴足；吴树钦以货币出资800万元，总认缴出资800万元，占公司注册资本16%，其中实缴出资0元，未缴出资于2048年1月18日前缴足；刘旭辉以货币出资2550万元，总认缴出资2550万元，占公司注册资本51%，其中实缴出资0元，未缴出资于2048年1月18日前缴足；陈军以货币出资750万元，总认缴出资750万元，占公司注册资本15%，其中实缴出资0元，未缴出资于2048年1月18日前缴足。本院认为，原告作为承包人，未取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，其与被告珠海市怡德世纪实业有限公司签订的建筑工程施工合同应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，被告珠海市怡德世纪实业有限公司因案涉建筑工程施工合同向原告收取的履约保证金500000元应予以返还，被告珠海市怡德世纪实业有限公司已经取得原告已施工部分的工程成果，双方对案涉工程的工程量进行了结算，被告珠海市怡德世纪实业有限公司也出具承诺书承诺在2019年3月30日前向原告清偿工程款4603242元（含履约保证金500000元）和补偿款3600000元，该承诺书的约定系被告珠海市怡德世纪实业有限公司对原告所完成的工程量的折价补偿和赔偿损失，庭审中被告珠海市怡德世纪实业有限公司对此没有异议，该承诺书合法有效，作为义务方的被告珠海市怡德世纪实业有限公司应积极履行，故原告要求被告珠海市怡德世纪实业有限公司返还履约保证金500000元、支付工程款4103242元和补偿费3600000元依法有据，本院予以支持。关于原告要求被告珠海市怡德世纪实业有限公司支付补偿金的问题。被告珠海市怡德世纪实业有限公司承诺如在2019年3月30日前不能付清工程款和赔偿损失，自逾期之日起每日按未付款金额的千分之一向原告支付补偿金，被告珠海市怡德世纪实业有限公司确认没有按照承诺书约定的期限内履行付款义务，同意按照承诺书的约定支付补偿金，故原告要求被告珠海市怡德世纪实业有限公司从2019年3月31日起按未付款8203242元的每日千分之一支付至实际清偿之日止的补偿金依法有据，本院予以支持。关于原告要求被告刘旭辉就被告珠海市怡德世纪实业有限公司的债务承担连带清偿责任的问题。虽然案涉建筑工程施工合同的相对方为原告与被告珠海市怡德世纪实业有限公司，但是被告刘旭辉与被告珠海市怡德世纪实业有限公司共同向原告作出还款承诺，该承诺应视为被告刘旭辉向原告表明债务加入的意思，作为债权人的原告并未明确表示反对，被告刘旭辉的债务加入成立，作为债权人的原告可以根据承诺书的约定向被告刘旭辉主张权利，故原告要求被告刘旭辉对被告珠海市怡德世纪实业有限公司的债务承担连带清偿责任依法有据，本院予以支持。关于原告要求被告温水平、吴树钦、陈军在各自认缴出资范围内与被告珠海市怡德世纪实业有限公司承担连带偿还责任的问题。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，被告珠海市怡德世纪实业有限公司章程约定作为股东的被告温水平、吴树钦、陈军于2048年1月18日前缴足出资，被告珠海市怡德世纪实业有限公司应承担的债务尚未进入执行程序，原告没有证据证明被告珠海市怡德世纪实业有限公司不能清偿到期债务，原告主张被告温水平、吴树钦、陈军的出资义务加速到期没有依据，故原告要求被告温水平、吴树钦、陈军在各自认缴出资范围内与被告珠海市怡德世纪实业有限公司承担连带偿还责任没有依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告珠海市怡德世纪实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告黄嘉隆返还履约保证金500000元；二、被告珠海市怡德世纪实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告黄嘉隆支付工程款4103242元；三、被告珠海市怡德世纪实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告黄嘉隆支付补偿费3600000元；四、被告珠海市怡德世纪实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内按未付款8203242元的每日千分之一的计算标准向原告黄嘉隆支付从2019年3月31日起至本判决第一、二、三、四项确定的义务实际履行完毕之日止的补偿金；五、被告刘旭辉对本判决第一、二、三、四项确定的义务与被告珠海市怡德世纪实业有限公司承担连带清偿责任；六、驳回原告黄嘉隆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费73759元，由被告珠海市怡德世纪实业有限公司、刘旭辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员  曹晓南人民陪审员  陈秋玲人民陪审员  闫新玉二〇一九年十二月二十一日书 记 员  黄晓敏附：裁判依据法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。