西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初4193号原告：贾庆虎，男，1981年9月28日出生，汉族，住陕西省横山县。被告：浙江养生堂保健品销售有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区。法定代表人：钟睒睒，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈星，男，1970年5月2日出生，汉族，住武汉市江岸区，该公司法务。委托诉讼代理人：张方唯，女，1995年6月7日出生，汉族，住杭州下城区，该公司法务。原告贾庆虎与被告浙江养生堂保健品销售有限公司劳动争议一案，原告不服西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字【2018】第696号《仲裁裁决书》，向本院提起诉讼。本院于2019年4月26日立案受理后，被告浙江养生堂保健品销售有限公司同样不服该仲裁裁决，亦在法律规定的期限内向本院提起诉讼。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，两案合并审理，以本案原、被告确定双方当事人的诉讼地位。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告贾庆华，被告浙江养生堂保健品销售有限公司之委托诉讼代理人陈星、张方唯均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贾庆虎向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2018年2月-3月工资差额14168.24元和90%的赔偿金12751.42元，合计26919.66元；2、判令被告向原告支付2018年4月-2018年8月工资45091.7元和90%的赔偿金40582.53元合计85674.23元；3、判令被告向原告支付2018年2月-8月通讯和交通补贴4340元（每月通讯补助120元，交通补助500元，共7个月）；4、判令被告向原告出具解除劳动合同证明文件并向原告支付拒绝开具解除劳动关系证明18036.68元赔偿金。事实与理由：原告2010年12月27日入职于被告浙江养生堂保健品销售有限公司，成为被告浙江养生堂保健品销售有限公司驻西安办事处的一名员工，并与浙江养生堂保健品销售有限公司，三次续签劳动合同，最近一次劳动合同期限为2017年7月3日至2022年7月2日，任客户主任一职，负责陕西广药康健医药有限公司，西安联森医药有限责任公司，陕西凯尔海斯贸易有限责任公司等近20家客户。2018年1月15日被告要求原告将陕西凯尔海斯贸易有限责任公司一家客户交接给另一员工后，安排原告去另外一家公司陕西凯尔海斯贸易有限责任公司上班做合署业代，因被告改变了原告的工作内容，降低了工资，取消了工龄工资，提成工资，午餐补贴和通讯交通补助等，并将原告移出了微信工作群，要求原告签订一份养生堂合署业代三方合作协议，原告拒不接受，并在三方协议注明“不同意公司岗位调整，拒绝签订三方协议”字样。被告再未安排原告工作内容，原告从2018年1月15日至2018年8月31日一直在被告要求地点打卡签到，并对未交接的客户提供了咨询和调解等工作。但是从2018年2月开始在原告不知情的情况下被告强行将原告工作岗位调整为合属业代，并从2018年4月1日开始终止了原告的工资支付和五险一金的缴纳。原告于2018年8月1日向莲湖区劳动监察XX大队XX社保，被告以各种理由拒绝支付缴纳。因长期拖欠工资，导致原告生活困难。2018年8月23日向被告大区人事部递交了申明书申明，原告于2018年8月31日因公司未及时足额支付劳动报酬被迫辞职，并要求被告依法于2018年9月1日之前支付原告经济补偿金72146.72元和前期工资差额及工资59259.94元，至今未收到被告任何回应。2018年9月原告向西安市劳动人事仲裁院提出仲裁申请。另，原告未被变更岗位前12个月平均工资为9018.33元，有银行工资流水为据。一、市仲裁院对2018年2-3月工资差额认定错误，应以前12个月平均工资9018.33元为基数，依劳动合同法第八十五条被告应当加付原告百分之五十以上百分之一百以下的赔偿金；二、市仲裁院对2018年4-8月工资金额认定错误，应以前12个月平均工资9018.33元为基数，依劳动合同法第八十五条被告应当加付原告百分之五十以上百分之一百以下的赔偿金；三、被告每月都会向原告补贴120元电话和500元交通补贴，这是被告的补贴福利；四、被告拒绝开具解除劳动关系证明，导致原告应聘多家公司，因不能提供离职证明，不能及时上班，也不能领取失业金，导致生活困难。依劳动合同法第八十九条规定被告应当承担赔偿责任。综上，被告在与原告未协商一致和不知情的前提下强行变更原告的工作岗位及内容和薪资福利，少发停发工资停缴社保费用终止了劳动合同，劳动部门介入，拒不执行，拒绝开具解除劳动合同证明等，明显违反法律法规和逃避法律法规的行为。被告有专业的法务部门，不可能不懂相关法律法规，知错不改，错上加错，利用劳动者法律知识薄弱，继续侵犯着劳动者的合法权益。这些违法行为成为公司侵犯劳动者合法权益的惯用伎俩，视法律为儿戏，逃避肆意践踏国家法律法规，性质相当恶劣，为维护法律的尊严保护劳动者合法权利，望判有所请。被告浙江养生堂保健品销售有限公司辩称，原告于2010年12月29日进入被告公司工作，双方签署的最后一份劳动合同期限至2022年7月2日。此合同约定原告被安排在销售岗位，工作时间为不定时工作制，同时约定原告应遵守被告制定的包括《养生堂组织人事管理条例》、《养生堂有限公司员工奖惩条例》、《海南养生堂药业有限公司管理手册》在内的各项管理制度。2018年元月，被告由于销售模式变更，决定在原告所在的西安办事处实行合署办公，在实际推进前，被告根据公司制度并按照正常程序组织包括原告在内的大区员工进行岗位竞聘，并在竞岗时明确告知了原告竞岗失败的相应风险及后果。而后，原告竞岗失败，被告在其对竞岗结果未作异议的前提下，安排其成为合署业代。2018年元月15日，原告完成其原先岗位的交接后，被告向其下发“养生堂合属业代三方合作协议”（下称“三方协议”），告知其将到被告专属经销商陕西凯尔海斯贸易有限责任公司（下称“凯尔海斯”）处合署办公并配合该经销商开展销售工作。被告与原告及经销商凯尔海斯约定，合署办公后原告劳动关系及工作地点维持不变，工资、福利基本维持不变，各项社会保险由被告按原标准进行购买。三方协议中约定的专属经销商对原告的管理职能仅为如实记录其考勤及日常工作情况并据实向被告反馈，对原告进行考核及考核依据仍为被告及被告制定的《2012管理手册》，管理主体及实质并不发生变化。经销商向被告反馈，原告未按照被告公司要求正常到经销商处合署办公并开展实质性工作。被告收到该反馈后，调取原告的考勤打卡及终端机门店拜访记录，发现原告虽一直正常打卡，但自2018年2月1日起无任何终端门店拜访记录。综合经销商的反馈，被告认为原告一直虚假打卡，其恶劣行为已严重违反公司相关管理制度。鉴于以上情况，被告于2018年4月11日向原告发出《到岗通知函》，要求其自2018年4月16日起前往经销商处正常签到出勤，开展合属办公并协助经销商开展销售业务，否则将根据公司的相关管理制度对其作出严肃处理。但原告在收到《到岗通知函》后，无视被告公司的管理制度及合理的到岗工作要求，继续虚假打卡，不履行正常的工作职责。被告在多次沟通无果后，无奈之下只能作出停发原告薪资，停缴其社保的决定。希望原告能够端正工作态度，积极与被告沟通，正常履行相应工作职责。1、被告无需向原告支付2018年2月至3月的工资差额14168.24元以及90%的赔偿金，原告这两个月的工资被告已足额按时支付。原告对于被告公布的竞岗结果并无异议，并于2018年元月完成其原工作岗位的交接。被告视同原告接受合署业代的工作安排，故以合署业代的薪资标准向其发放2月至3月工资。被告查实原告自2018年2月起一直虚假打卡，仅在规定时间进行微信打卡，但实际上从未到经销商办公地点进行合署办公，开展实质性的销售工作。原告绩效考核评分为0，不存在能够取得绩效工资及提成奖金的情形。被告不存在因克扣工资需要支付工资差额的情形下，则无需支付原告90%的赔偿金。根据《劳动合同法》相关规定，责令用人单位加付赔偿金应属劳动行政部门的行政处罚，而非法院的受案范围；2、被告无需向原告支付2018年4月至8月的工资45091.7元以及90%的赔偿金。因原告在此期间从未到指定的经销商办公地点开展工作。原告自2月起一直虚假打卡，被告原大区XX沟通无果后，被告公司于2018年4月11日向原告发出《到岗通知函》，要求其在4月16日正常到经销商处打卡上班，协助经销商开展销售工作。但原告无视公司相关管理制度继续虚假打卡；3、被告无需向原告支付2018年2月至8月的通讯及交通补助4340元。根据被告的财务报销规定，手机费、交通费等费用是公司员工因开展工作的正常需要而产生的实质性费用，员工应提供相应发票实报实销，每月通讯费的报销上限是100元，交通费用的报销上限是500元。原告自2018年2月起一直虚假打卡，从未到经销商办公地点进行合署办公并开展实质性销售工作，在原告从未进行终端门店拜访维护以及与经销商沟通开展业务的情况下，被告认为其未发生与工作有关的通讯费用及交通费用，原告也从未向被告提供此期间内的相关费用发票。因此无需向其支付2018年2月至8月的通讯及交通补助4340元；4.原告未提供相应的经济损失证据或凭证，被告无需承担原告所谓的未开具劳动关系解除证明而造成的经济损失18036.68元。综上，请贵院予以公正裁决，驳回原告所有的诉讼请求以便维护被告的合法权益。被告浙江养生堂保健品销售有限公司亦提出诉讼请求：1.请求依法判令被告无需支付原告2018年2月至3月工资差额800元；2.被告无需支付原告2018年4月至8月工资18000元；3.被告无需支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币72146.64元；4.被告无需为原告补缴2018年5月至8月的社会保险；原告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、原告于2010年12月29日进入被告公司工作，双方签署的最后一份劳动合同期限至2022年7月2日，此合同约定被告被安排在销售岗位，工作时间为不定时工作制。同时约定原告应遵守被告制定的包括《养生堂组织人事管理条例》、《养生堂有限公司员工奖惩条例》、《海南养生堂药业有限公司管理手册》在内的各项管理制度。2018年元月，被告由于销售模式变更，决定在原告所在的西安办事处实行合署办公，在实际推进前，被告根据公司制度并按照正常程序组织包括原告在内的大区员工进行岗位竞聘，并在竞岗时明确告知了原告竞岗失败的相应风险及后果。原告竞岗失败，被告在其对竞岗结果未作异议的前提下，安排其成为合属业代。2018年元月15日，原告完成其原先岗位的交接后，被告向其下发“养生堂合属业代三方合作协议”（下称“三方协议”），告知其将到被告专属经销商凯尔海斯处合署办公并配合该经销商开展销售工作。同时被告与原告及经销商凯尔海斯约定，合署办公后原告劳动关系及工作地点维持不变，工资、福利基本维持不变，各项社会保险由被告按原标准进行购买。考勤标准仍参照被告公司各项规章制度，变更事项仅为原告的日常考勤管理主体改为经销商，销售达成后的提成奖励由经销商发放。经销商向被告反馈，原告未按照被告公司要求正常到经销商处合署办公并开展实质性工作，被告收到该反馈后，调取原告的考勤打卡及终端机门店拜访记录，发现原告虽一直正常打卡但自2018年2月1日起无任何终端门店拜访记录。被告认为原告一直虚假打卡，其恶劣行为已严重违反公司相关管理制度。被告于2018年4月11日向原告发出《到岗通知函》，要求其自2018年4月16日起前往经销商处正常签到出勤，开展合属办公并协助经销商开展销售业务，否则将根据公司的相关管理制度对其作出严肃处理。原告收到《到岗通知函》后，无视被告公司的管理制度及合理的到岗工作要求，继续虚假打卡，不履行正常的工作职责。被告在多次沟通无果后，无奈之下只能作出停发原告薪资，停缴其社保的决定，希望原告能够端正工作态度，积极与被告沟通，正常履行相应工作职责。被告于2018年8月底收到原告的《申明书》，要求与被告自2018年9月1日起解除劳动关系；二、原告事实上系被告的合署业代，且长期存在虚假打卡行为，被告按照合属业代工资标准向其发放2018年2月至3月工资并无不妥，无需支付工资差额；三、原告未提供任何劳动，且恶意虚假打卡考勤，既未给予被告相应的合理解释也无视被告合理的到岗工作要求，被告无需支付其2018年4月至8月的工资；四、原告系因个人原因单方要求解除劳动关系，被告无需向其支付经济补偿金；五、被告无需为原告补缴2018年5月至8月的社会保险。2018年5月至8月期间原告从未实际履行正常劳动，无任何销售产出。且存在虚假打卡行为，严重违反被告公司管理制度。另责令用人单位补缴社会保险属于劳动行政部门或者税务机关的职权范畴，不属于仲裁或者人民法院的受案范围。综上，被告恳请贵院查明事实依法裁判，判如所请，以此维护企业正常的用工秩序及被告的合法权益。原告贾庆虎围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决书（2018）第696号，证明1.完成了前置程序；2.不服第一、二、六项驳回或改判为请求；3.接受第三、四、五项。证据二、劳动合同书，证明1.原告与被告连续三次签订劳动合同，属于无固定期限劳动关系；2.原告与被告违法事实发生在劳动合同期限内。证据三、职业及收入证明扫描件，证明原告工作岗位为客户主任和工作年限。证据四、养生堂合署业代三方合作协议，证明原告违法要求被告签订三方协议，原告与2018年2月13日提出不同意公司岗位调整，拒绝签订三方协议。证据五、企业微信个人信息截图，证明1.证明原告客户主任岗位被强行调整为合署业代；2.被告在2018年2-8月期间提醒原告打卡，证明被告默认原告在岗位在职。证据六、工商银行工资流水，证明1.证明强行调整岗位前12个月平均工资为9018.33元；2.证明2018年2-3月少发工作差额14168.24元；3.证明2018年4-8月未发工资，拖欠工资45091.7元。证据七、申明书，证明原告申明因被告长期拖欠工资和未缴纳社会保障费，从2018年9月1日开始解除与被告的劳动关系。证据八、微信截图，证明1.证明被告拒绝为原告开具解除劳动关系证明；2.证明原告在2018年2-8月给未交接客户咨询协调等工作；3.证明2-8月在被告指定区域签到打卡；4.证明原告于2018年1月19日被被告移出微信工作群。证据九、邮件截图，证明1.证明原告岗位为客户主任；2、证明原告负责有西安冠康商贸有限公司和陕西广药康健医药有限公司，陕西凯尔海斯贸易有限责任公司等。 被告浙江养生堂保健品销售有限公司依法提交了以下证据：证据一、西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字【2018】696号仲裁裁决书，证明此案已经过仲裁前置程序。证据二、《劳动合同书》及附件，证明1.被告与原告之间自2017年7月3日续签劳动合同建立劳动关系，原告在被告销售部门担任销售岗位；2.依照劳动合同法第十一条（三）款之规定，原告同意遵守被告公司各项规章制度。证据三、竞岗通知、原告竞岗报告、竞岗评价表及任命公示，证明1.被告在组织竞岗时严格按照公司相关制度和程序，在竞岗前已告知原告竞岗失败的相应后果，最后的竞岗结果真实、合法；2.系原告因竞岗失败而成为合属业代，非因原告单方强行调岗。证据四、《经销商遗留问题/未了事项确认单》，证明根据竞岗结果，原告已完成原职位的交接，其岗位不再是客户主任。证据五、考勤记录（终端机拜访门店及企业微信考勤打卡），证明原告自竞岗失败后完全不履行工作职责，长期存在虚假打卡、旷工等行为。证据六、催促原告到岗履行工作的微信截图，证明被告曾多次与原告沟通要求其就未实际到岗履行工作给出合理解释，原告无视被告的积极沟通，违反公司相关管理制度，从未进行实际沟通，一直持续虚假打卡。证据七、《到岗通知书》及快递底单，证明被告经多次沟通无果后，向原告发送《通知函》要求其到岗并实际履行工作，否则将按照公司相关规章制度进行严肃处理，但原告无视公司相关管理制度，拒绝被告合理的到岗要求。证据八、申明书，证明原告在长期未到岗实际履行工作，持续虚假打卡的 情况下，于2018年8月31日单方提出与被告解除劳动关系。证据九、合署办公后的工资测算及《2018年凯尔海斯经销商业代提成奖励及KPI绩效考核方案》，证明被告仅对原告的工资结构进行调整，按照KPI绩效考核方案测算原告正常履行工作后的工资应与其原先工资相持平，不存在降薪的情况。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，本院确认事实如下：2010年12月27日，原告入职被告公司西安办事处，从事销售岗位工作，双方签订了期限至2022年7月2日止的书面劳动合同。2018年1月因竞岗失败，被告将原告工作岗位从客户主任变更为合署业代，工资标准从基础工资2800元+绩效+奖金调整为基础工资2400元+绩效+奖金。原告对此明确表示不同意。2018年1月15日，原告办理完毕工作交接后自行待岗，未再向被告提供实际劳动，未产生销售业绩。2018年4月11日，被告向原告发出通知函，要求原告自2018年4月16起至新岗位开展工作。2018年8月23日，原告向被告发出申明书，以未及时足额支付劳动报酬和未缴纳社保为由，自2018年9月1日起解除双方劳动合同。原告离职前提供正常劳动的月平均工资为9018.34元。被告以2400元为标准支付原告2018年2月、3月工资，未支付4月至8月工资、未缴纳5月至8月各项社会保险。2018年9月原告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付2018年2月至3月工资14168.24元及90%赔偿金12751.42元；2、支付2018年4月至8月工资45091.7元及90%赔偿金40582.53元；3、为申请人补缴2018年5月至8月养老、医疗、工伤、失业、生育保险及住房公积金；4、支付解除劳动合同经济补偿金72146.72元及赔偿金144293.44元；5、支付2018年2月至8月通讯和交通补助4340元；6、支付2018年9月至10月因拒绝开具解除劳动关系证明经济损失18036.68元；7、为申请人办理失业保险申领手续。西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字（2018）第696号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决生效10日内，被申请人浙江养生堂保健品销售有限公司支付申请人贾庆虎2018年2月至3月工资差额800元；二、本裁决生效10日内，被申请人浙江养生堂保健品销售有限公司支付申请人贾庆虎2018年4月至8月工资14000元；三、本裁决生效10日内，被申请人浙江养生堂保健品销售有限公司支付申请人贾庆虎解除劳动合同经济补偿金72146.64元；四、本裁决生效10日内，被申请人浙江养生堂保健品销售有限公司为申请人贾庆虎补缴2018年5月至8月养老、医疗、工伤、失业、生育保险（具体缴费数额及办法以社保经办部门审核认定为准，用人单位和个人各自承担其应缴纳部分）；五、本裁决生效10日内，被申请人浙江养生堂保健品销售有限公司为申请人贾庆虎办理失业保险申领手续（具体办法以社会保险经办部门审核认定为准）；六、驳回申请人贾庆虎其余申请请求。原、被告双方均对该仲裁裁决不服，诉至本院。本院认为，用人单位根据客观情况发布竞岗通知，决定对原告所在的晋陕大区客户经理/客户主任岗位实行公开竞岗，但未提交该事项已经民主程序讨论的有效证据，属于用人单位单方面调整工作岗位的行为，此种行为违反了《劳动合同法》第三十五条规定的，“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”。其依据竞岗结果单方变更原告工作岗位及工资标准，并以原告未在新岗位提供正常劳动为由停发工资，实属不当。原告因不同意调岗调薪，拒绝履行工作职责，过错应在被告。鉴于原告2018年2月至8月期间未产生实际销售业绩，以原告原岗位月基本工资2800元为标准认定原告此期间工资，被告应当支付原告2018年2月至3月工资差额1731.56元，4月至8月工资14000元。用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，因此劳动者可以解除劳动合同，并获得相应的经济补偿。用人单位应当按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付经济补偿金，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的支付半个月经济补偿金。本案中，原告从被告未及时足额支付劳动报酬和未缴纳社会保险为由解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付经济补偿金。本院依法予以支持，要求被告为其办理失业保险申领手续本院予以支持。发生劳动争议，当事人对自己的主张有责任提供证据，原告要求被告支付通讯和交通补助，支付拒绝开具解除劳动关系证明造成的经济损失，但未提交有效证据予以证明，应承担举证不利后果，故本院不予支持。原告要求被告支付拖欠工资90%的赔偿金，无法律依据，本院不予支持。被告请求无需为原告补缴2018年5月至8月的社会保险，不属于人民法院劳动争议受案范围，本院依法不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定判决如下：一、自本判决生效之日起十五日内，被告浙江养生堂保健品销售有限公司向原告贾庆虎支付2018年2月至3月工资差额1731.56元。二、自本判决生效之日起十五日内，被告浙江养生堂保健品销售有限公司向原告贾庆虎支付2018年4月至8月工资14000元。三、自本判决生效之日起十五日内，被告浙江养生堂保健品销售有限公司向原告贾庆虎支付解除劳动合同经济补偿金72146.72元。四、自本判决生效之日起十五日内，被告浙江养生堂保健品销售有限公司为原告贾庆虎办理失业保险申领手续（具体办法以社会保险经办部门审核认定为准）。五、驳回原告贾庆虎其余诉讼请求。六、驳回被告浙江养生堂保健品销售有限公司其余诉讼请求。  如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原告、被告分别已预交），由原告贾庆虎、被告浙江养生堂保健品销售有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审    判    长    耿卫星人 民 陪 审 员    李  灵人 民 陪 审 员    齐  红 二Ο一九年十二月十六日 书    记    员    郭婷婷 1