辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0882民初6362号原告：营口南楼营祥矿业有限公司，住所地营口南楼经济开发区高庄村。法定代表人：徐岩，总经理。委托诉讼代理人：高志永，辽宁百运律师事务所律师。委托诉讼代理人：牟灏，辽宁百运律师事务所实习律师。被告：何宝林，男，1957年3月18日出生，汉族，无业。委托诉讼代理人：何宝库，男，1943年12月9日出生，汉族，退休工人。（被告哥哥）原告营口南楼营祥矿业有限公司与被告何宝林劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告营口南楼营祥矿业有限公司的委托诉讼代理人高志永、牟灏，被告何宝林及其委托诉讼代理人何宝库到庭参加诉讼，本案现已审理终结。营口南楼营祥矿业有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院重新确认被告应当享受工伤待遇（对仲裁裁决第1、3、4项有异议，应按照3000元/月计算月工资标准，停工留薪按104天计算。其他裁决款项没有异议）;2.由被告承担本案诉讼费用。事实及理由，原告与被告之间工伤赔偿待遇争议,已经大石桥市劳动争议仲裁委员会裁决,现原告认为该裁决部分事项裁决错误,不服该结果,诉到法院,请求重新确认,裁决主要错误如下:(1)仲裁裁决确认被告每月本人工资数额错误,因为被告在原告处工作不满月,应当参照与其同岗位其他职工工资确定,而原告在仲裁裁决时,已提交,而仲裁没有采信,故错误,要求纠正。(2)停工留薪期计算错误,停工留薪期是指工伤或者患职业病职工需要暂停工作接受治疗的期间。而关于停工留薪期如何确定、由谁确定的问题.《工伤保险条例》并未作出明确的规定。根据各省、直辖市、自治区的规定:1.部分地区社会保险行政部门和卫生行政部门制定有《工伤职工停工留薪期管理办法》、工伤职工停工留薪期分类目录》由工伤职工条件治疗工伤医疗机构书面休假证明,由用人单位按《停工留薪期分类目录》确定,书面通知本人。工伤职工或者用人单位有异议的,以及停工留薪期期限满12个月的,提交设区的市级劳动能力鉴定委员会确认。2.在没有制定有《工伤职工停工留薪期分类目录》的地区,凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构,或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的,以及有争议的,需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。所以劳动仲裁所计算的支付被告停工留薪期限计算错误。故诉之法院,请求依法判决。(3)其它项也不正确,要求纠正。何宝林辩称，大石桥市劳动争议仲裁委员会裁决并无不当。同意仲裁裁决意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了仲裁裁决书、送达回执、鉴定结论、认定工伤决定书、民事判决书、当事人陈述等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据予以确认。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月25日，大石桥市人力资源和社会保障局对申请人何宝林作出编号:大人社工伤认[20181237号认定工伤决定书，载明：申请人:何宝林职工姓名:何宝林性别:男年龄:61身份证号码:用人单位:营口南楼营祥矿业有限公司职业/工种/工作岗位:司机事故时间:2017年8月15日6时左右事故地点:厂内诊断时间:2017年11月9日受伤害部位:如下述诊断受伤害经过、医疗救治的基本情况和诊断结论:何宝林在工作时,不慎摔伤,诊断为:1、12椎体爆裂性骨折2、胸腰椎横突棘突骨折3、左侧肩胛骨粉碎性骨折4右胫骨骨折5、胸部外伤、双下肺挫伤、双侧胸腔积液、右第4-6前肋凹骨折6、腹部闭合外伤、盆腔积液7、颈部左肘部软组织挫伤8、双眼结膜囊异物9、肝右叶囊肿。2017年12月1日受理何宝林的工伤认定申请后,根据提交的材料调查核实情况如下:何宝林在工作时,不慎摔伤情况属实。何宝林受到的事故伤害,符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定,属于工伤认定范围,现予以认定为工伤。2018年2月27日，大石桥市人民法院对原告何宝林与被告营口南楼营祥矿业有限公司确认劳动关系纠纷一案作出（2018）辽0882民初999号民事判决书，判决：确认原告何宝林与被告营口南楼营祥矿业有限公司存在事实劳动关系。2018年6月12日，辽宁省营口市中级人民法院对上诉人营口南楼营祥矿业有限公司与被上诉人何宝林确认劳动关系纠纷一案作出（2018）辽08民终1724号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2018年11月28日，营口市劳动能力鉴定委员会对被鉴定人何宝林作出初次鉴定结论：捌级。2019年2月28日，辽宁省劳动鉴定委员会对被鉴定人何宝林作出再次鉴定结论：捌级。本鉴定结论为最终结论。2019年9月18日，辽宁省营口市中级人民法院对上诉人营口南楼营祥矿业有限公司因与被上诉人大石桥市人力资源和社会保障局、原审第三人何宝林不服工伤认定决定一案作出（2019）辽08行终144号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判决（一审判决：驳回原告营口南楼营祥矿业有限公司请求撤销被告大石桥市人力资源和社会保障局作出大人社工认（2018）237号认定工伤决定书的诉讼请求）。2019年11月6日，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲第2019009号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金人民币45,903元(计算标准:本人工资4,173元/月×11个月=45,903元)。二、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金人民币43,076元(计算标准:营口市2016年在岗职工月平均工资3,916元/月×11个月=43,076元)。三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金人民币66,768元(计算标准:本人工资4,173元/月×16个月=66,768元)。四、被申请人支付申请人停工留薪工资人民币50,076元(2017年8月15日至2018年8月14日,计算标准:本人工资4,173元/月×12月=50,076元)。五、被申请人支付申请人护理费人民币11,128元(2017年8月15日至2017年11月9日,2018年7月9日至2018年7月27日,共计住院104天,计算标准:107元/天×104天=11,128元)。六、被申请人支付申请人伙食补助费1,560元(住院94天,计算标准:15元/天×104天=1.560元)。七、被申请人支付申请人医疗费16,763.66元。八、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费340元。以上八项共计人民币贰拾叁万伍仟陆佰壹拾肆元陆角陆分(235,614.66元),扣除被申请人支付申请人生活费2,000元,被申请人应当支付申请人人民币贰拾叁万叁仟陆佰壹拾肆元陆角陆分(233,614.66元)。九、申、被双方解除劳动关系。另查，原告已付被告2000元。本院认为，原告主张被告月工资按3000元计算，及被告辩称其日工资200元，因对方均有异议，双方均未提供相关证据，对各主张均不予采信。应适用2017年营口在岗职工月平均工资4173元。原告主张被告的停工留薪工资按104天计算，没有法律依据，不予支持。双方当事人对其他仲裁款项没有异议。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十三条、第三十七、第三十九条之规定，判决如下：一、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林一次性伤残补助金人民币45,903元(计算标准:本人工资4,173元/月×11个月=45,903元)。二、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林一次性工伤医疗补助金人民币43,076元(计算标准:营口市2016年在岗职工月平均工资3,916元/月×11个月=43,076元)。三、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林一次性伤残就业补助金人民币66,768元(计算标准:本人工资4,173元/月×16个月=66,768元)。四、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林停工留薪工资人民币50,076元(2017年8月15日至2018年8月14日,计算标准:本人工资4,173元/月×12月=50,076元)。五、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林护理费人民币11,128元(2017年8月15日至2017年11月9日,2018年7月9日至2018年7月27日,共计住院104天,计算标准:107元/天×104天=11,128元)。六、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林伙食补助费1,560元(计算标准:15元/天×104天=1.560元)。七、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林医疗费16,763.66元。八、原告营口南楼营祥矿业有限公司支付被告何宝林劳动能力鉴定费340元。以上八项共计人民币贰拾叁万伍仟陆佰壹拾肆元陆角陆分(235,614.66元),扣除原告支付被告生活费2,000元,原告应当支付被告人民币贰拾叁万叁仟陆佰壹拾肆元陆角陆分(233,614.66元)。九、原、被告双方解除劳动关系。上列款项，限原告营口南楼营祥矿业有限公司于本判决发生法律效力之日起10内履行完毕；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告营口南楼营祥矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  张 军人民陪审员  周洪交人民陪审员  汪 晶二〇一九年十二月十八日法官助理陈丹书记员张乃月