甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0502民初4092号 原告（反诉被告）：樊耀祺，男，1981年11月22日出生，汉族，住天水市麦积区。 被告（反诉原告）：李梅，女，1978年12月12日出生，汉族，住天水市秦州区。 委托诉讼代理人：张国泰，甘肃和谐律师事务所律师。 原告（反诉被告）樊耀祺与被告（反诉原告）李梅合伙纠纷纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）樊耀祺、被告(反诉原告)李梅的委托诉讼代理人张国泰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 樊耀祺向本院提出诉讼请求：判令李梅向樊耀祺支付2019年8月至10月撤股资金5万元。诉讼过程中，樊耀祺变更诉讼请求为：要求李梅向樊耀祺支付2019年8月至11月撤股资金7万元。事实和理由：2018年12月，樊耀祺、李梅共同投资新世界海迷主题餐吧，后因经营管理出现分歧，经双方协商一致由樊耀祺撤股，并签署了撤股协议书，约定李梅应给樊耀祺退股共计24万元，从2019年8月31日开始每月退还樊耀祺2万元，樊耀祺保留20%干股，如经营正常每半年时间按比例分红。撤股协议签订后，李梅仅向樊耀祺支付2019年9月的退股本金1万元，剩余的费用经樊耀祺多次催要李梅均拒绝偿还，故状诉到院。 李梅辩称，双方签订的《撤股协议书》无效，对樊耀祺的诉讼请求应予驳回。1.樊耀祺、李梅签订的撤股协议书主体不合适，李梅的身份是国家公务员，按照公务员法的规定，公务员不得经商办企业；2.《撤股协议书》内容实质是樊耀祺变相出租或者转让营业执照给李梅，违反了行政许可法第八十条第（一）项规定；3.给樊耀祺退股的24万元不是樊耀祺的出资，而是其以后的回报，樊耀祺在撤股后又保留20%的干股，每半年分红一次，只享受收益不承担风险，不符合法律规定。 李梅向本院提出反诉请求：1.确认2019年7月21日签订的《撤股协议书》无效；2.判令樊耀祺向李梅返还“退股本金”1万元。事实和理由：2018年12月，李梅和樊耀祺合伙投资新世界海迷主题餐吧，李梅投资79万余元，樊耀祺投资16.5万元，资金、账务和管理均由樊耀祺负责，前期经营处于亏损状态，2019年7月21日，双方签订《撤股协议书》，樊耀祺将前期遗留的几十万元亏损额转移给李梅并退出经营管理，李梅对外仍以樊耀祺注册的营业执照进行经营。同年8月，李梅向樊耀祺支付“退股本金”1万元后又投资36万余元，经营至2019年11月10日停业，总亏损额为132万余元。综上，樊耀祺、李梅签订的《撤股协议书》无效，樊耀祺基于该协议取得的退股本金应当返还。根据合伙的法律规定，樊耀祺应当负担合伙期间的亏损，并承担对外债务，对此部分，李梅保留相应的诉权。 樊耀祺针对李梅的反诉辩称，1.李梅陈述出资79万余元，这79万余元里面25万元是我从银行贷款，李梅给我打了欠条；2.退股协议是我们双方协商后李梅起草，我签的字，而且李梅已经按照协议给我退股了1万元本金，我认为退股协议是有效的；3.我和李梅之间是合伙经营，营业执照登记在我的名下，并不是我变相出资或者转让营业执照给李梅，我也从没有向李梅收取过租金或转让费；4.2019年6月我们协商时，我要求转让店面，但是李梅不同意，要求继续经营，我才撤股的；5.我们合伙期间的债务是在我名下，我也承担相应的风险。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 樊耀祺为证明其本诉主张向本院提交《撤股协议书》1份,拟证明经双方协商达成撤股协议，李梅同意分期退还樊耀祺撤股资金24万元。 经质证，李梅对上述证据不认可，1.在法律上没有退股概念，只有退伙概念，樊耀祺撤股而不退伙，与法律相悖；2.保留20%干股，意味着樊耀祺仍然是合伙人，那么按照法律规定，樊耀祺应当对合伙期间的债务和亏损承担无限连带责任，但是协议第六条原告免除了债权债务，不符合法律规定，意味着樊耀祺在出租或者变相地转让他的营业执照。 本院审核认为，上述协议系双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，且樊耀祺未完全退伙，并不能否定李梅签订撤股协议书，同意返还24万元出资款的事实，故对《撤股协议书》，本院予以采信。 李梅针对本诉部分未提交证据，针对反诉部分提交如下证据：1.营业执照及食品经营许可证各1份，拟证明新世界海迷主题餐吧对外登记主体是个体工商户，经营者是樊耀祺，樊耀祺非法出租转让营业执照的事实；2.民事起诉状、民事调解书、传票、授权委托书各1份，拟证明樊耀祺与李梅之间为合伙关系，并且樊耀祺通过反复打借条或者撤股方式把自己的损失补偿回来；3.结算单1份，拟证明樊耀祺、李梅的出资及亏损情况。 经质证，樊耀祺对证据1真实性无异议，但是认为退伙后李梅已经更改店名为晟焱音乐餐吧，因为李梅是公务员，无法以其名义办理营业执照，故仍然在使用樊耀祺的手续，樊耀祺并没有给他们出租或者转让营业执照；对证据2真实性无异议，但是因为李梅店里给员工发工资从我朋友手里借的，李梅也认可这部分费用由她自己承担，并且已经发生法律效力；对证据3真实性不认可，我抽走8.1万元与事实不符，郭育良是我退伙以后的另外一个合伙人，不是公司的会计，二次装修时我已经撤股，所以这些费用与我无关。 本院审核认为，对证据1的真实性予以认可，但该证据仅能证明樊耀祺退出合伙后李梅仍在继续使用以樊耀祺名义办理的营业执照，无法证实樊耀祺出租或转让营业执照给李梅，对其证明目的不予认可；证据2真实性没有异议，该调解协议仅能证明双方之间曾存在借贷关系，对李梅的证明目的不予认可；证据3系李梅单方出具，没有樊耀祺的签字认可，故对该结算单不予采信。 樊耀祺针对反诉部分提交了2份借条，拟证明李梅出资的79万余元中有25万元是向樊耀祺借款。 经质证，李梅认为上述证据与本案无关。 本院审核认为，上述借条仅能证明双方之间存在借贷关系，对于25万元借款是否包含在李梅的出资中，不属于本案审查范围，故对该借条在本案中不作认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 樊耀祺与李梅系朋友关系，2018年12月26日，樊耀祺和李梅经天水市麦积区工商行政管理局登记注册成立天水市麦积区桥南新世界海迷主题餐吧，类型为个体工商户，营业执照办理在樊耀祺名下，双方未签订书面合伙协议，口头约定，李梅出资70余万元，樊耀祺出资16.5万元，盈利后利润一人一半。后因双方对海迷主题餐吧的管理经营问题产生矛盾，樊耀祺提出撤股，经双方多次协商及中间人许鑫协调，2019年7月21日，樊耀祺与李梅达成《撤股协议书》，载明：“1.2018年12月甲乙双方共同投资新世界海迷主题餐吧，经甲乙双方商定，乙方因种种原因现乙方已撤股；2.甲方应给乙方退股共计24万元；3.退股方式：2019年8月31日开始，每月退还乙方20000元（大写贰万元），共计24万元；4.乙方保留20%干股，如经营正常，按每半年时间按比例分红，如未经营正常，甲方需通知乙方转店，转店的钱由甲乙方共同偿还账务，如有一方不履行，此项作废；5.甲方按照以上条列履行协议，在此期间乙方不得干预甲方一切正常经营，如有一方违反此协议，此协议作废，并承担相应的法律责任；6.本协议签字之日起，该店的所有账目账务以及所有债权债务均与乙方无关，乙方将所有海迷主题餐吧的手续进行交接，不能有任何隐瞒。（注：由甲方经营建材市场7号商铺，后续经营不论变更成为什么店名在甲方经营期间均有乙方的股份20%，直至乙方所有账务还清后，乙方股份占所有股份20%直至甲乙买断或一直分红，如店经营不善，乙方不能享受分红）。协议签订后，樊耀祺再未参与餐吧经营，李梅将餐吧名称变更为晟焱音乐烧烤餐厅，但营业执照并未变更，2019年9月，李梅支付樊耀祺退股本金1万元，其余再未支付。 对于《撤股协议书》中关于樊耀祺退股共计24万元及保留20%干股的约定，李梅与樊耀祺均认可，因樊耀祺出资的16.5万元系从小额贷款公司借款，每月需偿还利息，故在计算需向小额贷款公司归还的本息后，给樊耀祺退股24万元。20%的干股，是指将樊耀祺的24万元在一年内退还后，樊耀祺对之后每月的营业利润仍保留20%的分红。樊耀祺及李梅均认可在签订撤股协议时，对合伙期间收益、损失未进行清算 本院认为，樊耀祺、李梅经口头协议共同出资经营天水市麦积区桥南新世界海迷主题餐吧，所得利润平均分配，此行为符合个人合伙的法律特征，构成了民事法律上的合伙关系。在合伙期间，双方因经营管理事宜产生矛盾。经多次协商，达成书面《撤股协议书》，该协议系双方真实意思表示，无《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，且不违反相关法律规定，应认定为有效。樊耀祺退出经营后，营业执照由李梅继续使用，李梅未向樊耀祺缴纳过营业执照的租赁费或转让费，故对李梅关于樊耀祺变相出租、转让营业执照，违法行政法规的强制性规定的辩解意见不予采纳，对樊耀祺要求李梅按协议约定退还2019年8月至11月的7万元本金的诉讼请求，应予支持。对李梅关于《撤股协议书》无效，返还“退股本金”1万元的反诉请求不予支持。 根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第54条“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。”的规定，合伙人对合伙期间的经营亏损，对外负有连带清偿责任，合伙人退伙、分割合伙财产或者终止合伙要依据合伙期间的实际经营状况处理，合伙人退伙时，不仅要分割财产与债权，还应分担合伙期间的债务。本案中，樊耀祺与李梅均认可签订《撤股协议书》时仅对樊耀祺的出资进行了计算，而对合伙期间收益、损失并未进行清算，且樊耀祺仍然保留有20%的“干股”，对撤股之后的营业利润仍保留20%的分红，故该《撤股协议书》不符合退伙的法律规定，不能认定为退伙，因李梅表示对合伙期间的经营损失保留诉权，故对经营期间的损失在本案中不作处理，李梅可另行主张。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）李梅在本判决生效之日起20日内向原告（反诉被告）樊耀祺支付2019年8月至11月出资款7万元。 二、驳回被告（反诉原告）李梅的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1550元，减半收取计775元，由被告（反诉原告）李梅负担；反诉案件受理费25元，由被告（反诉原告）李梅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审判员 张 悦 二〇一九年十二月二十三日 书记员 牛明明