广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初2938号原告：范蓉，女，1976年2月23日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：陈俊舒，广东泰兆律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐梓捷，广东泰兆律师事务所律师。被告：深圳市前海融信实业发展集团有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书公司）。法定代表人：肖晶，董事长。委托诉讼代理人：张惠民，广东金地律师事务所律师。原告范蓉与被告深圳市前海融信实业发展集团有限公司（以下简称融信实业公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范蓉的委托诉讼代理人陈俊舒、徐梓捷及被告融信实业公司的委托诉讼代理人张惠民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告范蓉向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告按人民币5916000元的价格受让原告持有的《融信金鑫并购伍号私募股权投资基金》的份额；2、请求判令被告向原告支付逾期付款违约金人民币177480元。（违约金以5916000元为基数，按日利率千分之一的标准，自2019年6月4日起暂计至2019年7月3日），后续违约金继续计算至股权回购款实际付清之日止；3、请求判令被告承担因本案产生的前期律师费50000元，后期产生的律师费以实际发生额计算，亦由被告承担；4、请求判令被告共同承担本案诉讼费、保全费及因诉讼衍生的一切费用。以上1-3项诉求金额暂合计为人民币6143480元。事实与理由：2018年初，深圳市前海融信创投公司金融服务公司（以下简称融信创投公司）以投资深圳市金福源实业有限公司（以下简称金福源公司）股权的形式投资深圳南山区万科云城商业街一期、三期商铺为由对外宣传，并由融信创投公司旗下深圳前海金鑫股权公司投资有限公司（以下简称金鑫股权公司）发行融信金鑫并购伍号私募股权投资基金（以下简称融信伍号基金）对外募集资金。原告便认购了融信伍号基金，原告与金鑫股权公司、中信银行股份有限公司广州分行签订《融信金鑫并购伍号私募股权投资基金合同》（以下简称《基金合同》），该合同约定：由原告认购融信伍号基金人民币5800000元的份额,投资期限为12个月，收益按每月分配，每月20日为收益结算基准日，每月25日为收益分配日。2018年5月28日，融信创投公司向原告出具了融信伍号基金的《成立公告》、原告认购款的《出资证明》及《财务通知书》，上述文件确认原告认购了融信伍号基金人民币5800000元的份额，投资期限为12个月，出资认缴日为2018年5月28日，预期年化收益率为12%。为保证原告上述投资的收益，原告与被告签订了《融信金鑫并购伍号私募股权投资基金预约受让协议》（以下简称《预约受让协议》），协议约定：如原告投资期满后未将其持有的融信伍号基金的份额转让给第三方且金鑫股权公司于投资期满后5个工作日内未按《基金合同》约定向原告分配本金及收益，则原告有权要求被告以原告认购融信伍号基金的本金及基金未分配收益为对价受让原告持有的融信伍号基金的份额，且被告应一次性支付份额受让价款，如被告逾期支付价款或者未按合同金额支付全部款项，每逾期一日，应按照未付金额的千分之一向原告支付违约金，并赔偿原告由此遭受的全部直接、间接损失。2019年5月27日，原告的投资期到期，但金鑫股权公司未向原告兑付本金及分配2019年4月及2019年5月最后两期收益，且原告多次找被告的负责人肖晶协商，要求被告依据《预约受让协议》受让原告持有的融信伍号基金的份额，但被告一直怠于履行。原告为维护自身权益，特委托广东泰兆律师事务所律师担任原告的代理人，利用法律手段代为主张上述权益，根据《委托代理合同》的约定，原告已支付前期基础律师费5万元，根据《预约受让协议》的约定，该律师费应由被告承担。综上所述，被告未按照《预约受让协议》的约定履行回购义务，已构成违约，其应承担支付回购价款的义务及违约责任。因此，为维护原告的合法权益，原告特具此诉至法院，希望法院判如所请。融信实业公司口头答辩称：一、我方认为双方签订的合同系双方协商一致的真实意思表示，都应按照该《基金合同》履行，原告应当与金鑫股权公司依法履行该《基金合同》，应按该《基金合同》约定的条款履行自己的义务，依据该私募《基金合同》第七条（十）款基金份额的转让中对基金份额的转让作了明确的约定，约定在《基金合同》期限内，基金份额持有人可以转让其持有的全部或部分基金份额，但受让人应当为合格的投资者，且基金受让完成后，本基金份额持有人总人数应当不超过200人，被告作为该基金管理人的间接控制人，并不是合格的投资者，不能受让该基金份额；该条第1项约定，转让人和被转让人签订转让协议，然后把转让协议递交给基金托管人和基金管理人转让生效，也就是说该受让协议并未提交基金托管人和基金管理人转让，所以该转让行为没有生效。二、本案涉案《预约受让协议》是在原告与金鑫股权公司签订《基金合同》时一并签署，其签署该预约受让协议的目的是为了变相的保本保息，这违反了《中华人民共和国证券投资基金法》相关规定，依据《私募投资基金监督管理暂行办法》第十五条的规定，私募基金管理人不得向投资承诺本金不受损失或承诺最低收益，原告的诉讼请求要求被告履行《预约受让协议》以固定收益的方式回购原告投资的基金，违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》的有关规定，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查确认的有效证据及当事人当庭陈述，本院认定以下事实：一、融信伍号基金募集说明书的情况根据范蓉向法庭提交的由融信创投公司出具的融信伍号基金募集说明书，该募集说明书的主要内容如下：1、融信伍号基金（融信南山万科云城商业街私募投资基金）计划募集投资金额为1亿元。基金通过投资金福源公司股权的形式投资深圳南山区万科云城商业街一期、三期共计12136.03平方米商铺。2、融信伍号基金是由融信创投公司旗下金鑫股权公司（P1063696）发行，于2018年3月21日通过中国证券投资基金业协会（以下简称中基协）审核完成登记备案（备案编码：SCN341），基金类型为契约型私募投资基金。3、本基金由基金投资者、基金管理人（金鑫股权公司）、基金托管人（中信银行广州分行）之间所签署的基金合同而设立。4、基金的期限为12个月，认购起点为100万元，超过部分按10万元的整数倍递增，投资者投资超过500万元的预期年化收益率为12%，基金收益分配方式为基金款项到帐日开始计息，每月20日为结算基准日，每月25日分配收益，期满一次性归还本金和最后一期收益。5、根据基金管理人与托管银行协商约定，本基金于2018年5月20日成立，2019年5月20日正式退出，投资期为一年。6、风险控制一栏内容中载明由融信实业公司与投资者签订预约受让协议，保障投资者权益。7、认购资格为中国境内具有完全民事行为能力的自然人、法人或依法设立的其他组织，认购流程为阅读了解产品相关资料、达成意向、签署基金合同、客户缴付认购份额、客户提供身份证复印件等资料、客户领取出资证明书、每月付息期满派息返本。二、签订《基金合同》的主要内容范蓉作为基金份额持有人，金鑫股权公司作为基金管理人，中信银行广州分行作为基金托管人，三方签订了《基金合同》，签订时间不明，该《基金合同》的主要内容约定如下：1、基金名称为融信伍号基金；基金的类别为股权类契约型；基金的运作方式为封闭式运作，存续期内不开放申购，有条件开放赎回；基金的投资目标和投资范围为通过投资金福源公司股权的方式投资于深圳市南山区万科云城商业街一期、三期共计12136.03平方米商铺；基金的存续期限为自基金合同生效之日起12个月，经基金管理人和基金份额持有人协商一致，本基金可以提前结束或延期；本基金成立时委托财产的初始资产不得低于100万元，且不得超过1亿元。2、通过自行销售认购本基金份额的基金投资者应当将认购资金存入基金管理人专门开立的基金募集专用账户，具体的账户信息为融信金鑫并购伍号私募股权投资基金募集专户，账号为81×××13。募集对象为达到法律法规规定的资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人，或经中国证监会认可的其他合格投资者，募集投资者不超过200人。3、关于基金的备案，初始募集期限届满，符合基金备案条件的，基金管理人应当在基金募集完毕后20个工作日内，通过中基协私募基金登记备案系统进行备案，并根据私募基金的主要投资方向注明基金类别，如实填报基金名称、基本规模、投资者、基金合同等基本信息，私募基金备案材料完备且符合要求的，中基协通过网站公示为私募基金办结备案手续，备案手续完成后，基金管理人方可进行本基金资产的投资运作。4、关于基金份额的转让，在本基金合同期限内，基金份额持有人可以转让其持有的全部或部分基金份额，但受让人应当为合格投资者且基金份额受让完成后，本基金份额持有人总人数应当不超过200人。具体转让方式和程序为转让人和被转让人签订转让协议，然后把转让协议提交给基金托管人和基金管理人备案，转让生效，私募基金管理人对转让后的基金份额按照中基协要求进行重新份额登记。5、关于基金的收益分配，基金收益包括基金投资所得红利、银行存款利息以及其他收入。收益分配方式为现金分红，按月分配，每月20日为收益结算基准日，每月25日为收益分配日。收益分配方案中应载明截止至收益分配基准日的可供分配利润、基金收益分配对象、分配时间、分配数额及比例、分配方式等内容。基金收益分配方案由基金管理人拟定，基金管理人按法律法规和合同约定告知基金份额持有人。6、基金合同存续期限届满而未延期的，基金合同终止，在合同终止事由发生之日起30个工作日内，由基金管理人及基金托管人组织成立基金财产清算小组，负责基金的保管、清理、估价、变现和分配等相关事宜。7、基金合同的有效期为12个月，范蓉作为基金份额持有人认购金额为580万元。三、签订《预约受让协议》的主要内容融信实业公司作为受让方，范蓉作为预约转让方，双方签订关于融信伍号基金的《预约受让协议》，该《预约受让协议》签订时间不明，但融信实业公司与范蓉在庭审中均确认该《预约受让协议》的签订时间与《基金合同》的签订时间为同一日，该《预约受让协议》的主要内容如下：1、本基金是由金鑫股权公司发起设立的契约型基金，基金名称为融信伍号基金，基金主要通过投资金福源公司股权的方式投资深圳南山区万科云城商业街一期、三期共计12136.03平方米商铺。2、范蓉作为基金的份额持有人，完成了相对应的出资份额的认购。为保护范蓉的投资权益，融信实业公司自愿在本协议约定的条件成就时受让范蓉对应的基金份额。协议双方一致同意：或者因不可抗力事件，导致双方未能满足法律法规规定的转让条件，本协议自动终止。3、本协议项下融信实业公司受让的标的为范蓉持有的基金份额，该基金份额投资期限为12个月。4、范蓉作为基金份额持有人，在满足以下全部条件之日起5个工作日内，则范蓉有权要求融信实业公司按照本协议的约定进行受让范蓉持有的基金份额，融信实业公司不得以任何理由拒绝：（1）自范蓉对融信伍号基金认购出资全部到位之日起至期满后5个工作日内，基金管理人未按基金合同约定向范蓉分配本金及相应收益；（2）范蓉对融信伍号基金认购出资全部到位之日起至期满后，范蓉持有的基金份额未转让给第三方。5、融信实业公司受让价格计算方式为：受让价格=范蓉认购金额+范蓉应得预期收益-范蓉已从基金中获得的任何分配款，其中范蓉应得预期收益率为认购金额大于或等于500万元的情形下12个月的收益率为12%。6、关于价款支付，融信实业公司根据本协议受让范蓉的基金份额后，融信实业公司将在5个工作日内将全部资金划转到范蓉指定账户，范蓉在收到款项后10个工作日内，为融信实业公司在基金管理人处进行基金份额变更，并督促基金管理人为融信实业公司出具基金份额转让确认书。7、任何一方违反本协议的约定，使得本协议的全部或部分不能履行，均应承担违约责任，并赔偿守约方因此遭受的全部损失（包括但不限于由此产生的诉讼费、律师费、公证费、评估费、保全费用、拍卖费和强制执行费）。融信实业公司逾期付款的或者未按合同金额支付全部款项的，每逾期一天，须按未付金额的千分之一支付违约金，直至付款之日止。8、该《预约受让协议》中对范蓉认购基金份额一栏内容为空。四、本案其他事实1、范蓉向《融信伍号基金》募集专户即中信银行广州分行营业部81×××13账户进行了三次转账，分别为2018年5月4日转账340万元，2018年5月23日转账110万元，2018年5月28日转账130万元，共计580万元。2、2018年5月4日，融信创投公司向范蓉出具了融信伍号基金《成立公告》，该公告的主要内容为融信伍号基金已具备成立条件，将于2018年5月20日正式成立，本基金以每月20日作为财务结算日，每月25日为付息日，具体收益分配结算事项详见《财务通知书》。3、2018年5月28日，融信创投公司向范蓉出具了《出资证明》，《出资证明》内容为范蓉认购《融信伍号基金》，实缴出资额为580万元整，投资期限为12个月，基金到账日分别为2018年5月4日、5月23日、5月28日，产品成立日为2018年5月20日。4、2018年5月28日，融信创投公司向范蓉出具了融信伍号基金《财务通知书》，该通知书主要内容为告知范蓉对基金的出资额、起息时间、预期收益、结算时间，具体为范蓉共计出资580万元，投资期限为12个月，出资认缴日为2018年5月28日，预期年化收益率为12%，第一次结算日为2018年6月20日，结算天数为24天，结算收益为46400元，第二次至第十一次结算日为每月20日，结算周期为2018年6月21日至2019年4月20日，每次结算收益为58000元，第十二次结算日为2019年5月20日，结算周期为2019年4月21日至2019年5月20日，兑付本金为580万元，结算收益为58000元。并在说明部分载明：以上内容是根据《基金合同》和《基金份额预约受让协议》约定并按投资人实际认缴金额核算的结果。5、范蓉自2018年6月20日起，按《融信基金合同》预期收益即年利率12%每月获得相应结算收益，最后一笔获得收益的时间为2019年3月25日。2019年4月、5月范蓉未收到由《融信基金合同》产生的应得结算收益，且结算日2019年5月20日后，也未收到应兑付的本金580万元。6、通过中基协网站公示信息查询，金鑫股权公司为中基协登记备案的私募基金管理人，登记时间为2017年7月17日，现因未按要求进行产品更新或重大事项更新累计2次及以上，未按要求按时提交经审计的年度财务报告，金鑫股权公司现已被中基协登记为异常机构，处于异常经营状态，且该机构于2019年6月12日被深圳证监局采取出具警示函的行政监管措施。另中基协网站公示信息中显示金鑫股权公司作为基金管理人的产品中包括本案的涉案融信伍号基金，该基金编号为SCN341，成立时间为2018年3月8日，备案时间为2018年3月21日，运作状态为正在运作，基金信息最后更新时间为2018年3月21日，其中信息披露情况中该基金半年报为应披露2条，未披露1条，年报为应披露1条，未披露1条。7、范蓉因本案与广东泰兆律师事务所签订委托代理合同，双方约定本案前期基础律师费为5万元，后期律师费按照范蓉收回款项的10%计算风险收费，前期基础费用可以抵扣风险收费。范蓉已向广东泰兆律师事务所支付律师费5万元，广东泰兆律师事务所向范蓉出具了律师费发票。本院认为，本案为合同纠纷。范蓉与融信实业公司签订的《预约受让协议》系双方的真实意思表示，未违反法律法规的规定，应属合法有效，各方当事人应当按照合同约定行使自身权利并履行己方义务。《预约受让协议》中双方约定在达到受让条件时，范蓉有权要求融信实业公司受让范蓉持有的融信伍号基金份额，结合本案实际情况，范蓉已于2018年5月28日将认购的基金份额出资全部到位，截止至基金期满日2019年5月20日，基金管理人未向范蓉支付本金及相应的收益，且范蓉也未将其持有的融信伍号基金份额转让给第三方，因此，融信实业公司应当按照合同约定按照受让价格向范蓉支付投资本金及收益，对涉案基金进行受让。关于受让价格，范蓉认购涉案基金份额超过500万元，融信实业公司应当根据合同约定按照年化12%的预期收益率向范蓉支付本金及收益，范蓉自2019年3月25日后再未收到收益，故融信实业公司应当向范蓉支付的受让款为本金580万元及2019年4月、5月的收益116000元。关于违约金，《预约受让协议》约定为逾期付款按照未付金额的每日千分之一支付违约金，考虑到本案的实际情况，范蓉除资金被占用期间利息损失外无其他损失，且其在投资期间内已按照年利率12%收取每月收益，故本院酌定融信实业公司应继续按照年利率12%的标准自2019年6月4日向范蓉支付违约金，违约金计算的基数应当以未付本金580万元为准，超出部分，本院不予支持。关于律师费，范蓉已实际为本案支付律师费5万元，且《预约受让协议》中约定了违约方应当赔偿对方的损失，该损失包括律师费，因此，范蓉要求融信实业公司向其支付律师费5万元的诉讼请求，本院予以支持，但范蓉仅实际支出了5万元律师费，对于后期产生的律师费因没有实际支出，故对于范蓉要求融信实业公司支付后期产生的律师费的诉讼请求，本院不予支持。关于融信实业公司的抗辩意见，首先，融信实业公司认为其作为基金管理人的间接控制人，并不是合格的投资者，不能受让该基金份额，对此本院认为，融信实业公司与基金管理人金鑫股权公司为相互独立的法人，两者虽有关联关系，但不能视为一体，融信实业公司亦未提交证据证明其不符合《私募投资基金监督管理暂行办法》对合格投资者的条件，因此融信实业公司的上述主张，没有法律依据；其次，融信实业公司认为应当根据《基金合同》中对基金份额进行转让，因转让协议未提交基金托管人及基金管理人，因此转让行为没有生效，对此本院认为，《基金合同》中约定的基金份额转让系在基金合同期限内的份额转让，《基金合同》没有对基金合同期满后份额转让的行为进行约定，且《预约受让协议》中约定的为先由受让方支付转让款，后原份额持有人向基金管理人处进行基金份额变更，即使目前基金的份额尚未实际转让，但融信实业公司不能据此作为抗辩拒绝履行自身的合同义务，因此融信实业公司仍应按照《预约受让协议》向范蓉履行付款义务；最后，融信实业公司认为融信实业公司与范蓉签订《预约受让协议》系范蓉与金鑫股权公司签订《基金合同》时一并签订的，签订《预约受让协议》的目的是变相的保本保息，根据《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定，私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益，因此《预约受让协议》无效，对此本院认为，涉案融信伍号基金的私募基金管理人为金鑫股权公司，并非融信实业公司，两者主体不同，融信实业公司与范蓉签订《预约受让协议》系双方真实意思表示，不存在合同无效的情形。综上，融信实业公司的上述抗辩主张，于法无据，本院均不予认可。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市前海融信实业发展集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告范蓉支付受让款5916000元及违约金（违约金以5800000元为基数，自2019年6月4日起按照年利率12%的标准计算，给付至实际付清之日止）；二、被告深圳市前海融信实业发展集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告范蓉支付律师费50000元；三、驳回原告范蓉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费54804元，保全费5000元，由被告深圳市前海融信实业发展集团有限公司负担。如不服本判决，双方可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  王琪玮人民陪审员  贾丽新人民陪审员  何奕龙二〇一九年十二月二十四日法官助理胡仿柳