福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终2973号 上诉人（原审被告）：林洪森，男，1977年7月21日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：黄伟清，福建众益律师事务所律师，代理权限：特别代理。 委托代理人：许腾，福建众益律师事务所律师，代理权限：特别代理。 被上诉人（原审原告）：董亚莲，女，1977年10月1日出生，汉族，住福建省福州市长乐区。 委托诉讼代理人：郭剑斌，福建冠莆律师事务所执业律师，代理权限：特别代理。 被上诉人（原审被告）：莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场，住所地福建省莆田市秀屿区东峤镇东兴村路口，注册号：350305600234698。 经营者：许庆标。 上诉人林洪森因与被上诉人董亚莲、莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场（下称庆标石材场）机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院(2019)闽0305民初3218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案经过阅卷，于2019年11月20日庭询上诉人林洪森的委托代理人许腾、被上诉人董亚莲的委托代理人郭剑斌，被上诉人庆标石材场经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林洪森上诉请求：一、依法撤销一审判决并依法改判；二、本案的诉讼费用由董亚莲承担。事实与理由：一、一审法院对上诉人已向董亚莲及其家属支付的医疗费7612元，不予认可，且未抵扣，是错误的。董亚莲在一审诉讼过程中已经承认上诉人有向其垫付医疗费，且有董亚莲及其家属向上诉人出具的《收条》一份为据。二、一审法院对董亚莲因本案交通事故造成经济损失的数额,存在认定错误。1.一审法院认定医疗费数额人民币23875.08元和营养费2380元，是错误的，门诊费用中并没有相关门诊治疗病历，更是无法证实该费用是董亚莲为治疗本案交通事故受到的损害而产生的费用。因此，医疗费用应为21235.71元和营养费为2124元；2.住院伙食补助费应是30元/天*45天＝1350元;3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第2款之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，董亚莲有固定工作和收入，其误工费应当按照其工资计算实际减少的收入计算。一审法院仅依据其收入来源于城镇认定其误工损失，显然违背该法律规定。另外补充：本案董亚莲无证驾驶，应当承担主要责任，至少应承担同等责任；根据董亚莲提供的材料无法证明收入来源于城镇，不能按城镇标准赔偿；本案一审已经认定上诉人是职务行为，根据法律规定应当由雇主承担，一审判上诉人承担责任于法无据。 董亚莲辩称，一、上诉人当庭增加三点上诉理由超过上诉期限，请求法庭不予审查。二、针对上诉状，上诉人主张垫付7612元，我方有收到，一审已经承认垫付7612元，由于上诉人自己没有到庭抗辩放弃权利，以及庆标石材场又否认他们双方的雇佣关系，导致一审没有认定，所以相应的诉讼费应当由上诉人自己承担；三、上诉人的各项赔偿均是合理的，一审认定正确。上诉人无法提供证据证明其主张，综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。对于上诉人在庭审中新增加的上诉理由，附条件答辩如下：1.上诉人主张董亚莲负事故主要责任，与交警认定相违背，应当以交警认定为准。2.上诉人没有叉车驾驶证，有过错，一审判决他承担赔偿责任是正确的。3.被上诉人属于城镇职工，应当按照城镇标准计算。4.根据法律规定，雇员有过错应当与雇主承担连带责任，一审判决是正确的。 庆标石材场没有辩称。 董亚莲向一审法院起诉请求：依法判令林洪森、庆标石材场共同赔偿给其因本案交通事故造成的损失共计230000元。 一审法院认定事实：2018年1月12日上午7时许，林洪森驾驶叉车在东蔡石材厂门口横穿村道时与东蔡往前沁方向行驶的董亚莲驾驶的轻便三轮摩托车相撞，致董亚莲受伤和三轮车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，董亚莲被送往莆田卓氏中医正骨医院住院治疗，住院39天，花去医疗费10411.2元。2018年1月15日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定林洪森负本事故主要责任；董亚莲负本事故次要责任。2018年2月20日至2018年2月28日，董亚莲转入解放军第九五医院住院治疗，共住院8天，花去医疗费3.5元+10824.51元=10828.01元。出院后，董亚莲又在解放军第九五医院及福建中医药大学附属第二人民医院和莆田市第一医院门诊治疗，花去医疗费225.5元＋3元＋875.38元＋108.55元＋104.94元＋140元＋350元＋828.5元＝2635.87元，以上共住院47天，合计花去医疗费23875.08元。2018年7月30日，福建闽中司法鉴定所作出《法医临床鉴定意见书》，认定董亚莲的伤残程度为十级伤残，综合评定董亚莲的损伤误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日，并花去鉴定费1800元。2019年4月18日，福建南方司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，认定董亚莲与董嘉泽之间存在亲生血缘关系。2019年5月17日，董亚莲案诉一审法院，要求赔偿其损失。案经审理，因林洪森未到庭参加诉讼，致本案无法调解。另查明，林洪森驾驶的肇事叉车车主为许庆标，许庆标系庆标石材场经营者。同时，从东峤派出所证明、录音和书面文字材料看，可以证实林洪森系庆标石材场雇员，又因林洪森负本事故主要责任，故林洪森应与东峤庆标石材场负连带赔偿责任，该肇事车辆在事故发生前未投保交强险。一审法院认为，秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。董亚莲因本事故所致损伤系其自身与林洪森分别实施的过错行为共同造成的，双方应根据过错大小承担相应的责任。董亚莲对其自身损害的发生也有过错，应自行承担相应的责任。许庆标作为庆标石材场经营者，又是该肇事叉车所有人，为该机动车投保交强险是一项法定的强制义务，其应当在交强险责任限额内先行承担赔偿责任；超出限额部分按责论赔。一审法院认定董亚莲的各项损失。医疗费23875.08元、误工费37634.88元、护理费14318.1元、住院伙食补助费2350元、营养费2380元、交通费940元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、残疾赔偿金84242元、被扶养人生活费53053.33元，合计226593.39元。如前所述，根据交强险条例的规定和董亚莲的损失情况，林洪森、庆标石材场应在交强险的责任限额范围内先予连带赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿项下残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费限额110000元，合计120000元。交强险责任限额以外的损失226593.39元-120000元=106593.39元，应根据事故责任，按责论赔，由负本事故主要责任的林洪森承担70%即106593.39元×70%=74615.37元；交强险限额外的其余损失应由负事故次要责任的董亚莲自行承担。至此，林洪森、东峤庆标石材场应连带赔偿给董亚莲的赔偿款金额为120000元+74615.37元＝194615.37元。林洪森经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款的规定，判决：一、林洪森、莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场应在本判决生效之日起十日内连带赔偿给董亚莲因本案交通事故所造成的损失194615.37元;二、驳回董亚莲对林洪森、莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场的其他诉讼请求。案件受理费1500元，减半收取750元，由董亚莲负担115元，林洪森、莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场共同负担635元。 二审审理期间，林洪森对一审认定的事实除了“没有扣减林洪森垫付的7612元”“第5页第5行董亚莲的收入来源于城镇的事实”“原审认定的误工费189元/天，应当扣除实际收入，一审法院没有扣除”有异议外，对其他的事实没有异议。董亚莲对一审认定的事实没有异议。林洪森在二审期间提供莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场的营业执照一份，欲证明庆标石材场的主体资格。董亚莲对该证据质证认为，没有异议。由于董亚莲对该证据没有，本院予以采信。 为了查清本案事实，本院依职权到福建华峰新材料有限公司调取董亚莲工资条明细。林洪森、董亚莲对该证据质证意见认为，其真实性、合法性均无异议，本院予以采信。 经本院审查认为，二审查明的事实与一审相同。 另查明，董亚莲在福建华峰新材料有限公司担任搬运工，其中2017年12月份工资额2959.66元，2018年1月至7月29日，月工资额分别是2096.93元、1885.93元、1748元、2200.31元、2821.72元、2546.59元、2593.99元（2778.99元-185元）。 本案双方当事人争议的焦点：1.董亚莲如何承担赔偿责任？2.关于董亚莲医疗费、住院伙食补助费、误工费问题？3.董亚莲赔偿标准应否按照城镇标准？4.林洪森应否承担责任？对此，本院予以查明、分析并认定。 本院认为，关于第一个争议焦点，林洪森驾驶叉车与董亚莲驾驶的无牌号三轮车发生碰撞，致董亚莲受伤。2018年1月15日，莆田市公安局秀屿分局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定林洪森负事故主要责任，董亚莲负事故次要责任。一审法院采信该事故责任认定书，并对超过交强险外的损失，由庆标石材场承担70%的赔偿责任，是正确的。林洪森诉称董亚莲承担主要责任，缺乏事实依据，不予支持。 关于第二个争议焦点，董亚莲因交通事故受伤住院治疗，并提供医疗票据、病历、入院记录、出院小结、诊断证明书及门诊发票等，一审法院根据董亚莲提供的上述相关证据，认定其医疗费23875.08元，并无不当。林洪森虽对此提出异议，但未提供证据证实，应承担举证不能的责任。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案中，董亚莲住院时间47天，所以一审法院根据董亚莲的诉求，参照上述规定的标准按50元/天，计算住院伙食补助费，是正确的。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中董亚莲在福建省华峰新材料有限公司担任搬运工，2017年12月工资额2959.66元，2018年1月12日发生交通事故后至定残前一天已领取的应发工资14709.61元［（2096.93-2959.66/30*12）+1885.93+1748+2200.31+2821.72+2546.59+（2778.99-185元）］，因交通事故造成董亚莲减少收入4922.80元（2959.66元/30天*199天-14709.61元）。对此，一审法院认定董亚莲的误工费有错，予以纠正。 关于第四个争议焦点，林洪森系庆标石材场的的雇员，其在驾驶叉车履行职务过程中发生交通事故，致董亚莲受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，应由庆标石材场承担侵权责任。至于庆标石材场是否要追究林洪森赔偿责任，与本案是另一法律关系。因此，一审法院判决林洪森与庆标石材场对董亚莲的损失承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，是错误的，予以纠正。 如上所述，董亚莲因交通事故造成的损失：医疗费23875.08元、误工费4922.80元、护理费14318.1元、住院伙食补助费2350元、营养费2380元、交通费940元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、残疾赔偿金84242元、被扶养人生活费53053.33元，合计193881.31元。庆标石材场应承担赔偿金额171716.92［120000+（193881.31-120000）*70%］元，扣除董亚莲向林洪森收取医疗费7612元，庆标石材场尚应赔偿给董亚莲金额为164104.92元。 综上所述，林洪森的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销莆田市秀屿区人民法院（2019）闽0305民初3218号民事判决； 二、莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场应在本判决生效之日起十日内赔偿给董亚莲因本案交通事故所造成的损失164104.92元; 三、驳回董亚莲对林洪森、莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1500元，减半收取750元，由董亚莲负担290元，莆田市秀屿区东峤庆标石材加工场共同负担460元。二审案件受理费635元，由董亚莲负担。 本判决为终审判决。 审判长  李玉坤 审判员  朱明梅 审判员  陈钟颖 二〇一九年十二月三十日 书记员  刘丽华 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。