安徽省蒙城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1622民初7465号 原告（反诉被告）：亳州市美润士涂料有限公司，住所地：亳州市科技创业服务中心，统一社会信用代码：9134160059143327XQ(1-1)。 法定代表人：聂鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王琦，安徽佑安律师事务所律师。 被告（反诉原告）：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市南明区望城路4号，统一社会信用代码：91520000214411630D。 法定代表人：何永安，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许凯，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：邓睿，安徽京奇律师事务所律师。 原告亳州市美润士涂料有限公司（以下简称“涂料公司”）与被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称“建筑工程公司”）为建设工程施工合同纠纷一案，2019年9月18日立案，本案依法组成合议庭，由审判员张文良担任审判长并主审本案，人民陪审员孙龙、人民陪审员卢洪华参加评议，于2019年10月31日、2019年12月3日公开开庭进行了审理。原告涂料公司的法定代表人聂鹏及其委托诉讼代理人王琦、被告建筑工程公司的委托诉讼代理人许凯、邓睿到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 涂料公司向本院提出的诉讼请求为：1、依法判令被告支付原告款1644606.207元；2、被告付给原告违约金,按照有关法律法规规定执行；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年9月26日原告与被告签订《蒙城经济开发区田桥家居园标准化厂房项目内墙乳胶漆、外墙真石漆》粉刷施工合同。原、被告双方约定,内墙乳胶漆每平方米12.5元、外墙真石漆每平方米47.5元,工期为60个日历天(现已竣工)。付款方式为:一、所有材料进场后支付合同价款的20%;二、内墙乳胶漆工程两遍腻子的工序全部完成后、外墙真石漆工程底漆工序全部完成后支付至合同价款的60%；三、全部内墙乳胶漆和外墙真石漆工程完成后,所有房屋建筑工程：具备验收条件收到业主的工程款后支付至合同价款的80%;四、2019年2月3日之前无论所有房屋建筑工程是否验收,以及是否收到业主的工程款,甲方必须支付乙方至合同价款的95%;五、剩余5%留作质保金,竣工验收合格之日起计算,质保期2年。根据该项目施工图纸结合实际每栋厂房,内、外墙七栋楼及门岗涂料粉刷施工面积分别为:1号楼内墙面积18445.69㎡、外墙面积3064.283㎡,2号楼内墙面积18445.69㎡、外墙面积3064.283㎡,3号楼内墙面积18445.69㎡、外墙面积3064.283㎡,6号楼内墙面积9789.972㎡、外墙面积1920.16㎡,9号楼内墙面积15267.58㎡、外墙面积2357.66㎡,11号楼内墙面积15523.612㎡、外墙面积2222.6㎡,16号楼内墙面积21149.337㎡、外墙面积3139.616㎡,门岗内墙面积97.11㎡、外墙面积76.27㎡。七栋楼及门岗内、外墙涂料粉刷施工合计总面积分别为内墙总面积117164.681㎡,外墙总面积18909.155㎡。按照合同约定内墙粉刷每平方米12.5元×内墙乳胶漆粉刷总面积117164.681平方=1464558.5125元;外墙每平方米47.5元×外墙真石漆粉刷总面积18909.155㎡=898184.8625元;内墙金额1464558.5125元+外墙金额898184.8625元=2362743.375元。总款2362743.375元减去被告已付工程款600000元减去5%质保金118137.168等于1644606.207元。被告在第一次付款节点20%时就违约未付清给原告,第二、三、四次到付款节点时均违约至今未付给原告。原告施工人员自2018年11月8日进场施工,由于被告未按照合同约定的付款节点付款给原告,以及期间因不符合涂料粉刷施工条件的原因,致使该项目涂料粉刷施工延迟2019年春节后才竣工验收,竣工日期依该项目竣工验收报告时间为准。该涂料粉刷工程结束后,原告多次要求被告结算支付该工程款,被告以各种理由不给原告结算付款。为此,原告为维护自己的合法权益不受侵犯,依据我国有关法律法规之规定,特向法院提起诉讼,恳请法院依法判决支持原告的诉讼请求。 建筑工程公司辩称：原告诉请与事实不符。2018年9月26日原告与答辩人签订合同，由原告负责内墙乳胶漆、外墙真石漆工程，并且合同明确约定工期为60个日历天，也就是2018年11月26日，在施工中，答辩人按约定支付60万元工程款，原告将工程全部转包给第三人，在施工过程中，拒不支付第三人工程款等费用，导致工期一再延期，直至2019年2月21日，仅干部分工程，后双方后经蒙城县重点工程局协调，原告出具《承诺书》，保证于2018年12月28日完工并约定延误一天按5万元支付违约金，原告在签订承诺书后未按约定进行完工，直至2019年2月20日，翟玉龙才进场又因原告不支付工程款导致停工，为了避免损失扩大，答辩人迫于无奈与原告分包的包工头翟玉龙协商由其继续施工到2019年4月工程才完工，导致答辩人无法正常交付工程，损失扩大。因原告未按约定进行施工，所承包工程仅部分完工，且存在严重问题，工人不愿意继续施工，双方之间合同无法继续履行，答辩人与翟玉龙等人另行约定由其进行施工，并支付翟玉龙部分工程款（包括内墙及外墙找补）37万元，外墙交由李巍巍施工，也未支付李巍巍工程款，李巍巍也停工，答辩人无奈又重新与其订立合同，并支付11万元工程款，原告诉请将其他人施工的款项进行主张显然损害其他人合法权利，对于其他人与答辩人订立合同施工的工程，原告无权主张。原告诉请工程总量与事实不服。双方合同约定工程总量以实际测量为准，原告并未提供实际测量平方数，就认定内墙总面积117164.681㎡、外墙18909.155㎡显然无事实依据，现该工程正在蒙城县审计局审计，相关工程总量应当有专业评估机构进行实际测量。综上，原告诉请无事实依据，部分不是其施工的工程不应当由其进行主张，原告按合同约定支付60万元，应当驳回诉讼。 建筑工程公司向本院提出的反诉请求为：1、依法判令被反诉人赔偿反诉人因延误工期导致损失708800元，要求按同期银行贷款利率计算；2、本案反诉费用、诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2018年9月26日，反诉人与被反诉人签订《蒙城县经济开发区田桥家居园标准化厂房项目内墙乳胶漆、外墙真石漆》粉刷施工双方合同第三条明确约定该工程总工期为60日，即2018年9月26日-2018年11月27日，在合同履行过程中，被反诉人无故延误工期，经反诉人多次催促，2018年12月21日，被反诉人提出书面《进度计划承诺书》保证在2018年12月28日全部施工完工，并承诺保质保量，并约定每延误一天罚款50000元。但是，被反诉人违反合同约定直至2019年3月24日仍未完工,后因被反诉人拒不支付工人工资，导致工程停工，给反诉人造成严重损失，迫于无奈，反诉人为了避免损失扩大又与第三人重新合同，由第三人将该被反诉人未完工事宜重新施工。被反诉人违约行为导致反诉人整体工期延误，按照《合同法》相关规定，应当赔偿反诉人经济损失。综上，依据《民事诉讼法》等相关法律规定，特具此状，望贵院依法判如所请。 涂料公司针对反诉请求辩称：反诉原告的反诉要求支付延误工期造成损失的请求无事实和法律根据，请法院依法驳回其反诉请求。事实与理由如下：反诉被告按照合同约定和双方约定按时按质完成施工，不存在延误工期问题。1、根据合同约定，以实际进场为开工时间应为2018年11月20日，而不是反诉原告声称的2018年9月26日。2、因反诉原告拖欠工程款，反诉原告违约在先，因反诉原告的拖欠工程款的违约行为，造成工区延误，工期相应顺延。3、反诉原告2018年12月21日进度计划承诺书，是反诉原告与业主之间关于工期的承诺，反诉被告仅是就拖欠农民工工资进行承诺。且2018年12月27，业主、反诉原告和反诉被告约定了工期，雨雪天气、低温天气工期顺延，且不包括16号楼的工期。根据蒙城县气象局提供的气象资料和施工合同的约定，工期相应顺延，扣除顺延天气，反诉被告不存在延误工期问题。4、反诉被告按照合同约定和业主要求，全面完成施工工程，不存在反诉原告与第三人重签合同，根本不存在将剩余工程交给第三人施工事宜，反诉被告也未收到反诉原告关于让第三人施工的通知，可见，反诉原告关于此条主张理由不能成立。 根据上述认定的证据及当事人陈述，查明事实如下：2018年9月26日原告与被告签订《蒙城经济开发区田桥家居园标准化厂房项目内墙乳胶漆、外墙真石漆分包合同》，合同约定：内墙乳胶漆每平方米12.5元、外墙真石漆每平方米47.5元,工期为60个日历天、以具体进场时间为准、原告必须满足被告的总进度计划及竣工验收工期要求。阴雨天确实无法施工、原告应根据被告及业主的要求办理相关工期顺延手续。 付款方式为:一、所有材料进场后支付合同价款的20%;二、内墙乳胶漆工程两遍腻子的工序全部完成后、外墙真石漆工程底漆工序全部完成后支付至合同价款的60%；三、全部内墙乳胶漆和外墙真石漆工程完成后,所有房屋建筑工程：具备验收条件收到业主的工程款后支付至合同价款的80%;四、2019年2月3日之前无论所有房屋建筑工程是否验收,以及是否收到业主的工程款,甲方必须支付乙方至合同价款的95%;五、剩余5%留作质保金,竣工验收合格之日起计算,质保期2年。 合同签订后，原告根据合同约定进场施工，该工程于2019年4月18日经竣工验收合格，双方因工程款结算发生争议。 根据该项目施工图纸结合实际每栋厂房,内、外墙七栋楼及门岗涂料粉刷施工面积分别为:1号楼内墙面积18445.69㎡、外墙面积3064.283㎡，2号楼内墙面积18445.69㎡、外墙面积3064.283㎡，3号楼内墙面积18445.69㎡、外墙面积3064.283㎡，6号楼内墙面积9789.972㎡、外墙面积1920.16㎡，9号楼内墙面积15267.58㎡、外墙面积2357.66㎡，11号楼内墙面积15523.612㎡、外墙面积2222.6㎡，16号楼内墙面积21149.337㎡、外墙面积3139.616㎡，门岗内墙面积97.11㎡、外墙面积76.27㎡。七栋楼及门岗内、外墙涂料粉刷施工合计总面积分别为内墙总面积117164.681㎡，外墙总面积18909.155㎡。按照合同约定：内墙总金额12.5元/㎡×117164.681㎡=1464558.5125元；外墙总金额47.5元/㎡×18909.155㎡=898184.8625元，内外墙合计价款2362743.375元。 另查明：原告施工期间，被告根据原告出具的发票支付工程款60万元，于2019年5月23日，被告通过私人账户汇给原告班组长李薇薇11万元农民工工资，2019年5月16日、17日被告支付原告另一现场施工人翟玉龙班组15万元农民工工资。现原被告因工程款结算问题发生争执，原告诉讼到院。 本院认为：当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告主张在施工过程中由于原告拖欠农民工资，导致工程停工，后期被告与原告方班组长另行签订施工合同，原告无权主张工程款的抗辩请求，证据不足，本院不予采信。反诉原告请求反诉被告赔偿因延误工期导致损失708800元，证据不足,不予支持。原告诉请被告支付工程款，该工程已经竣工验收合格，被告应按合同的约定支付下欠的工程款即2362743.375元-600000元-110000元-150000元-2362743.375元×5%=1384606.207元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十条、第二百八十六条之规定，判决如下： 一、被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司支付原告亳州市美润士涂料有限公司工程款1384606.207元，于判决生效后十日内履行； 二、驳回原告亳州市美润士涂料有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19601元，财产保全费5000元，反诉费5444元，由原告亳州市美润士涂料有限公司负担2340元，被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司负担27705元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长 张    文    良 人民陪审员 孙龙人民陪审员卢洪华 二〇一九年十二月二十日 书 记 员 叶        雯 附件1： 相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 附件2： 原被告举证证据： 原告涂料公司为证明其主张提供证据如下： 1、原告营业执照复印件。证明原告的诉讼主体地位。 2、2018年9月26日原、被告签订的蒙城县经济开发区田桥家居园标准化厂房项目内墙乳胶漆、外墙真石漆分包合同。证明原告承包的方式为包工包料；承包内容为内墙乳胶漆、外墙真石漆；每平方价格；工程结算按实际面积计算；证明被告逾期付款应承担的违约责任。 3、蒙城县经济开发区田桥家居园标准化厂房项目施工图纸复印件。证明原告按照合同约定和施工要求将七栋楼及门岗内、外墙涂料粉刷施工完毕；证明原告施工工程量结算依据。 4、蒙城县经济开发区田桥家居园标准化厂房项目竣工验收报告及每栋楼分部分项工程量清单复印件（内、外墙涂料粉刷面积）。证明原告要求被告对涉案工程进行验收结算的事实；证明原告施工工程量（内墙乳胶漆、外墙真石漆施工总面积及每栋楼的内墙乳胶漆、外墙真石漆施工面积）。 5、原告于2018年11月20日给被告开具的该项目增值税发票一张（10万元）；12月10日给被告开具的该项目增值税发票原告3张（30万元）；2019年3月11日给被告开具的该项目增值税发票2张（20万元）复印件。证明原告施工进场时间为2018年11月20日；证明原告按照约定开具了符合要求的发票，被告未按照合同约定支付工程款的违约事实。证明被告未按照合同约定时间节点付款，工期相应顺延的事实。 6、工程竣工验收报告复印件。证明原告施工工程经验收部门验收合格的事实。 7、2018年12月27日会议纪录复印件。 8、2018年11月份至2019年3月份气象资料复印件。 7-8证明根据会议纪录，雨雪天气、冷冻天气工期顺延，根据气象资料，原告工期顺延的事实；证明16号楼当时不具备施工条件，不在真石漆施工期限范围内；以上证据和证据5共同证实工期相应顺延，原告按期完成施工，不存在工程逾期问题。 9、保险公司保单发票复印件。证明被告应承担原告支付的诉讼保全担保费用2000元的事实。 10、原告与李嶶嶶签订的协议书。 11、原告与翟玉龙签订的粉刷施工合同。 12、原告支付给翟玉龙工程款收据，原告徽信转账给李嶶嶶的转账记录，转给翟玉龙的收款收据是265000元，转给李嶶嶶是15000元。 证据10-12，证明目的：证明原告把所承包的涉案工程清包工给翟玉龙、李嶶嶶，本案原、被告之间存在合同关系，原告与第三人翟玉龙、李嶶嶶之间存在合同关系，被告反驳后期工程发包给翟玉龙理由不能成立。 被告建筑工程公司为证明其主张举证如下： 1、营业执照、法定代表人身份证复印件。证明：被告诉讼主体资格。 2、《协议书》、收条、外墙真石漆决算书复印件。证明：因原告拒不支付分包工头工程款，迫于无奈，被告又重新与翟玉龙签订协议，由其继续施工，并支付部分工程款，原告对翟玉龙与被告订立合同无权主张；原告未按约定工期进行完工，已构成违约。因原告外墙未按标准完工，为了防止损失扩大，由翟玉龙对外墙进行修补的事实。 3、李巍巍收条、转账记录复印件。证明：原告的外墙分包给李巍巍，因未支付工程款停工，被告又与李巍巍协商让其继续施工，并支付工程款11万元的事实。 4、《工程罚款通知单》复印件。证明：原告未按工期完工，外墙出现色差大，脱落等不符合验收条件，被告又让翟玉龙找补的事实。 5、证人证言。证明：原告未按约定工期进行施工，已构成违约的事实。 6、原告法定代表人聂鹏出具承诺书复印件。证明：因项目原告未按约定支付工程款导致分包停工，业主单位蒙城县重点工程局多次要求复工并经其协商见证，聂鹏出具承诺于2018年12月28日下午全部完工，并承诺保质保量，若违约按每天5万元进行罚款的事实。 7、证人翟玉龙、刘效厂出庭做证的证言。