陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民终14762号 上诉人（原审被告）：林时哲，男，1982年7月24日出生，汉族，住福建省南安市。委托诉讼代理人：樊安迪，陕西合恒律师事务所律师。上诉人（原审被告）：西安大熊猫体育运动有限公司，住所地：陕西省西安市未央区。法定代表人：林金宝，该公司经理。委托诉讼代理人：樊安迪，陕西合恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：西安卓峰建筑装饰工程有限公司，住所地：。法定代表人：白康，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊荣，陕西许小平律师事务所律师。上诉人林时哲、西安大熊猫体育运动有限公司（以下简称“大熊猫公司”）因与被上诉人西安卓峰建筑装饰工程有限公司（以下简称“卓峰公司”）装饰装修合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初6005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。林时哲、大熊猫公司向本院提出上诉请求：1、依法撤销未央区人民法院（2019）陕0112民初6005号民事判决第一项林时哲承担共同支付装修款项的内容，依法改判由大熊猫公司向被上诉人支付装修款项259513.85元。2、请求二审法院判令被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一、原审法院查明事实不清，适用法律错误。1、林时哲系大熊猫公司在筹建时期招聘的员工，其在合同洽谈及付款中履行的是职务行为，不应当对涉案装修款承担支付责任；2、卓峰公司在施工过程中拖延向墙面喷漆人员支付款项，大熊猫公司代卓峰公司支付了5000元，应当从剩余装修款中扣除；3、因卓峰公司购买的玻璃隔断、镜子存在质量问题，在安装过程中玻璃隔断发生炸裂，造成施工人员尚某某受伤，大熊猫公司代付医疗费1万元，并向尚某某赔偿３万元，当时卓峰公司口头认可该费用应当由其承担，并承诺从装修款项中扣除，所以大熊猫公司未付的款项应当扣除40000元。二、上诉人在法定期限内提起反诉，但是原审法院不予受理，致使本案事实不清，一审程序违法。被上诉人卓峰公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、上诉人林时哲并非大熊猫公司发起人、股东、员工，也无证据证明其行使的是职务行为，因此，原审法院判令其共同承担清偿责任是正确的。二、一审中上诉人均认可欠付装修款金额，其上诉要求减少没有依据。三、一审并无程序中错误。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。卓峰公司向原审法院起诉请求：1、判令被告林时哲、被告大熊猫公司连带支付卓峰公司装修款310579.85元。2、本案诉讼费由两被告承担。原审法院认定事实：2017年12月底,林时哲与卓峰公司法定代表人白康就位于未央区XX环XX段XX号XX座XX室XX中心装修事宜经协商达成口头协议，约定以白康任法定代表人的卓峰公司以包工包料的方式承包上述装修工程。2018年1月10日，卓峰公司依照林时哲的要求和施工图纸开始装修施工，2018年8月4日完工。自2018年3月23日至2018年7月27日间，林时哲及其指定的付款人吴凤鸣、王志岗（后来成为大熊猫公司股东）共付给卓峰公司工程款133732元。另查，2018年5月7日，大熊猫公司注册成立,登记的住所地以及实际经营场所均为西安市未央区XX环XX段XX号XX座XX室。大熊猫公司于2018年8月15日在上述地址开业。2019年1月21日，卓峰公司带自己拟定的《西安大熊猫运动有限公司装修清单》及《熊猫健身俱乐部已付款项》清单去林时哲家，林时哲认可《西安大熊猫运动有限公司装修清单》及《熊猫健身俱乐部已付款项》中的工程施工内容及已付款数额,并在两份清单上加盖西安大熊猫体育运动有限公司公章。同时查明，2018年10月，林时哲指定的付款人吴凤鸣与卓峰公司白康联系卫生间漏水一事，白康同意让林时哲维修，维修费从卓峰公司应得工程款中扣除6000元。原审法院认为，民事活动应当遵守诚实信用原则。卓峰公司与林时哲经过口头协商达成装饰装修协议后，卓峰公司依约进行装饰装修施工，林时哲理应按时足额支付工程款而未支付，其行为违约，依法应当承担违约责任，卓峰公司请求支付装修款304513.85元部分理由充分，该院依法予以支持；其余6000元因卓峰公司认可达成扣除协议，故应当在工程款中予以扣除。大熊猫公司作为装修工程的实际使用人并承认欠款属实，故其应当承担支付装修工程款的责任。对于林时哲辩解其联系工程并支付款项系职务行为一节，因其无证据证明其系大熊猫公司授权为上述行为，且被告大熊猫公司注册登记时间晚于林时哲与卓峰公司商谈装修事宜并支付部分款项时间，按照《中华人民共和国公司登记管理条例》第三条“公司经公司登记机关依法登记，领取《企业法人营业执照》，方取得企业法人资格。自本条例施行之日起设立公司，未经公司登记机关登记的，不得以公司名义从事经营活动”的规定，林时哲主张其为大熊猫公司员工、其所为行为系履行职务行为的辩解无事实及法律依据，故该院对其该项辩解不予采信。对于林时哲辩解因卓峰公司施工质量存在问题导致其损失529412元，因卓峰公司仅认可从工程款中扣除6000元，其余因林时哲、大熊猫公司未能有效举证，该院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告林时哲、大熊猫运动有限公司于本判决生效后十日内共同支付原告卓峰公司装修款304513.85元；二、驳回卓峰公司其余诉讼请求；二审经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。审理中，双方均未提交新的证据。另查，原审卷宗中并无大熊猫公司提出反诉的材料及相关记录。本案双方争议的焦点问题是：1、上诉人林时哲是否应当承担共同责任。2、上诉人要求依法改判为大熊猫公司向被上诉人支付259513.85元是否应当支持。本院认为，卓峰公司与林时哲联系口头协商达成装饰装修协议后，卓峰公司依约对位于未央区XX环XX段XX号XX座XX室XX中心进行装饰装修施工。西安大熊猫体育运动有限公司于2018年5月7日成立，注册地即为该地址。卓峰公司是依据“西安大熊猫体育运动有限公司装修清单”请求支付装修款310579.85元，该清单上并无林时哲签字，而是加盖“西安大熊猫体育运动有限公司”印章，林时哲上诉称其是作为大熊猫公司工作人员与卓峰公司联系，是履行职务行为，不应承担责任，大熊猫公司亦表示认可，综合上述事实，林时哲上诉理由成立，原审判决林时哲承担责任欠妥，二审依法予以纠正。大熊猫公司上诉称被上诉人在施工过程中，因拖延向装修过程中墙面喷漆人员支付款项，所以上诉人熊猫公司代被上诉人支付了5000元，但并未提交任何证据，本院依法不予支持；大熊猫公司称因被上诉人购买的玻璃隔断、镜子存在质量问题，在安装过程中发生炸裂，造成施工人员尚某某受伤，大熊猫公司代付了医疗费1万元，并向尚某某赔偿３万元，但其在一审中并未提出反诉，二审中亦不予涉及。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初6005号民事判决第二项；二、变更西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初6005号民事判决第一项为：西安大熊猫体育运动有限公司于本判决生效后十日内支付西安卓峰建筑装饰工程有限公司装修款304513.85元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费925元（林时哲、大熊猫公司预交），由大熊猫公司负担。一审案件受理费5958元（卓峰公司预交），由卓峰公司负担115元，大熊猫公司负担5843元。本判决为终审判决。   审 判 长  张   鹏审 判 员  孙   敏审 判 员  岳 新 文 二○一九年十二月二日 书 记 员  曹 英 子  1