贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初3713号原告：铜仁市天成科技有限公司。住所地：贵州省铜仁市碧江区南长城路桂苑栋二层金滩数码城D-28号。法定代表人：刘敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：龙江，贵州泽富律师事务所律师。授权范围为特别授权。被告：黄贵云，男，1996年12月12日出生，土家族，贵州省铜仁市人，务工人员，现租住铜仁市万山区。委托诉讼代理人：杨焯，贵州懿村律师事务所律师。授权范围为一般授权。原告铜仁市天成科技有限公司（以下简称天成公司）与被告黄贵云合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天成公司及其委托诉讼代理人龙江、被告黄贵云及其委托诉讼代理人杨焯到庭参加诉讼，现已审理终结。原告天成公司向本院提出诉讼请求：1．判决被告继续履行《合作协议》，并支付违约金76315元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月1日，原告与被告签订《合作协议》，约定如下：原告双方签订合同，被告即视为原告的合作方，原告即视为被告唯一的合作方，被告一切与演艺活动和所有商定行为均就完全依据合同的相关规定，合约期间内，被告不得与原告外的第三方签订任何与演艺活动相关的合同，不得另外委托代理人，经纪人或其他从事类似工作的公司或个人代理甲方的演艺活动，被告应当按照原告的指定的时间、地点完成原告为被告安排的活动，如被告有相关的个人活动安排与原告演艺安排发生冲突，被告应服从原告安排。原、被告双方任何一方违反本协议之规定，均视为应当承担相应的违约责任。被告合同没有履行或者履行不符合约定的，原告可以要求被告按照合同约定继续履行，直到达到合同目的，原、被告双方任何一方不完全履行本合同条款，守约一方有权要求违约方支付违约金并可要求违约方支付赔偿金。违约金标准：以守约方自签约之日起至另一方违约时止，按每月实际薪金相加总额或实际投入资金的30%为依据作为违约金参考数。部分违约，不影响合同其他条款继续履行，违约方给对方造成损失，守约方有权要求违约方赔偿。赔偿金标准：以约实际造成损失总额的3-4倍作为赔偿金参考数。完全违约，本合同无法继续履行。守约方有权要求解除合同并要求违约方赔偿，赔偿金标准：以违约实际造成的损害加合同未履行部分对守约方造成的潜在的经济损失金额的3-4倍作为赔偿金参数。自合同签订二个月后被告不按照合同的约定进行演出，并私自解除平台账号绑定，单独发表作品，完全脱离公司的管理，造成公司严重不能进行正常运营，其行为严重侵犯原告合法权益，经原告多次劝告仍不听劝阻。为了维护自己的合法权益，特诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告黄贵云辩称，1、被告与原告为劳动关系，原、被告2019年4月1日签订合作协议，协议约定由原告提供场地、设备以及住宿场所，并定期从被告的收入中回扣百分之三十作为所谓的包装费。被告在原告的管理之下完成了相应的工作任务，并要按照要求在相关的平台上进行表演，这种工作方式实际上就是一种劳动关系，劳动者基于用人单位的要求在用人单位提供的场所完成工作任务，因此合同中约定违约等约定不符合劳动法的相关规定。2、被告不应当支付违约金。因原告双方为劳动关系，并且从事网络表演工作必须要有相关工作人员的参与，根据约定，用人单位应当提供相应的场地场所以及表演设备人员参与完成工作，但由于原告个人原因，公司摄影师等相关人员相继离职，导致了工作任务无法完成。被告坚持到最后，原告也没有能够提供相应的工作人员来完成相关工作。被告被迫离开自谋生路，根本不存在原告称的脱离管理之说，被告没有违约。3、原告举证的花销属于办公设备，不应由被告赔偿。综上，请求驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2019年4月1日，原告天成公司（甲方）与被告黄贵云（乙方）签订了合作协议，协议主要约定：鉴于乙方具有演艺、主播等特长，有志于逐步提升演艺水平和知名度。甲方组织宣传及演出演艺、包装等活动的能力资源。演艺活动特指一切与商业或非商业行为有关的、在公开或公共场合有关乙方形象、声音、歌唱、舞蹈等活动，及其在舞台、电视、电影、直播乙方同意在甲方指定的线上视频直播平台直播，将个人精力投入到平台中。双方合作的期限为2年，即从2019年4月1日至2021年4月1日。乙方有权在甲方合作方或甲方指定的线上平台进行表演分享，有权申请使用甲方提供给表演者的各项资源。乙方同意将甲方指定的或与甲方达成合作之第三方平台作为独家互联网演艺分享平台，乙方承诺在合作期内未经甲方同意不在此外的互联网平台和线下平台进行表演。乙方有权申请甲方提供的各种线上和线下平台演出机会，并提供配套资源推广宣传。甲方承诺给予乙方优先的合作机会，专属的推广方式，软硬件（直播设备、直播场景、生活住宿）。乙方将参与本合约合作范围内的全部策划，创作和制作工作。合约期间内，乙方不得与甲方外的第三方签订任何与演艺活动相关的合同，不得另外委托代理人、经纪人或其他从事类似工作的公司或个人代理甲方的演艺活动。乙方应按照甲方的指定时间，地点完成甲方为乙方安排的活动，如乙方有相关的个人活动安排与甲方演艺活动安排发生冲突，乙方应服从甲方安排。甲乙双方任何一方不完全履行本合同条款，守约一方有权要求违约方支付违约金并可要求违约方支付赔偿金。违约金标准：以守约方自签约之日起至另一违约时止，按每月实际薪金相加总额或实际投入资金的30%为依据作为违约金参考数。部分违约，不影响合同其他条款继续履行，违约方给对方造成损失，守约方有权要求违约方赔偿。赔偿金标准：以违约实际造成损失总额的3-4倍作为赔偿金参考数。完全违约，本合同无法继续履行，守约方有权要求解除合同并要求违约方赔偿，赔偿金标准：以违约实际造成的损失加合同未履行部分对守约方造成的潜在的经济损失金额的3-4倍作为赔偿金参考数。即如果因一方违约使本合同无法继续履行，违约方除依据第六条6.5款标准赔偿外，还应以违约时起至合同有效期满止，剩余时间天数累积计算应赔偿的数额。甲方每月1号扣除乙方直播账号及相关平台（包括但不限于快手平台）内收入的30%作为推广及包装费用，剩余70%由乙方自行支配。双方签订合同后，被告即入住原告提供的租赁屋。原告又陆续与他人合作拍摄段子，他人也居住于原告提供的租赁屋中。2019年6月3日，被告通过微信向原告提出解约，原告不同意，被告于次日离开并解除平台绑定，在此期间，与原告合作的摄影师等人也先于被告离开，不再与原告合作。原、被告双方在合作期间，原告共抽取半个月提成1500元。本案在审理过程中，原告要求解除合同，被告同意。以上事实，有原告提交的合作协议、微信聊天记录截图、当事人陈述、庭审笔录为证，足以认定。原告出示的收款收据、销售清单及销货清单14张，用以证明原告于2019年3月至6月28日因购买设备与租赁工作室共投入63446元，经质证，被告提出是否系被告工作场所所产生的费用不能直接体现，不能证明与被告有关，即使用于办公，也是属于用人单位必要的工作设备，不应作为损失计算。本院认为，原告出示的交纳房租的收款收据来源不明，无发票、租赁合同和其他相关证据印证，不能证明该费用用于本案所租赁的房屋，无不能证明与本案有关，本院不予认定；关于原告出示的其他13张收款收据、销售清单及销货清单，无发票和相关证据印证，来源不明，不能证明原告是为了被告工作所购买，不能证明与本案有关联性，本院不予认定。关于原告出示的照片8张，经质证，被告对照片的三性均不认可，提出不能反映具体位置，不能证明是被告的工作场所，本院认为，上述照片系原告单方制作，无拍摄时间、地点，来源不明，无其他证据印证，不能证明与本案有关联性，本院不予认定。本院认为，原告铜仁市天成科技有限公司与被告黄贵云签订的合作协议，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应依合同约定全面履行合同义务。原、被告双方签订合同后，原告按约定向被告提供了场地、设备，履行了自己的义务，而被告于2019年4月1日与原告签订合作协议后，在合同履行期限内，未经原告同意，于同年6月3日擅自离开，不再履行合同义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被告的行为已经构成违约，应当承担相应违约责任。但原告关于要求被告支付违约金76135元的诉请，本院认为，违约金的适用前提，是当事人存在违约行为，并造成了损失，本案被告虽然存在违约行为，但原告未提供充分有效的证据证明其损失，且原告租赁房屋和购买设备，并不是为了被告一人所投入，其间原告还与他人合作拍摄，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，原告应当承担对此举证不能的不利后果，故对原告的该诉请，本院不予支持。关于被告提出原、被告双方系劳动关系的抗辩意见，本院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系。劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护，而本案中，根据原、被告双方签订的合作协议可证实被告不由原告管理，被告也没有从原告处领取劳动报酬，而是从被告直播账号及相关平台收入中由原、被告双方按三七分成，原、被告双方不符合劳动关系的法律特征，不属于劳动关系，故被告的上述本院不予采纳。本案审理过程中，原、被告不愿意继续合作，均愿意解除合同，本院应予以准许。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第五项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告铜仁市天成科技有限公司与被告黄贵云于2019年4月1日签订的《合作协议》；二、驳回原告铜仁市天成科技有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取计852元，由原告铜仁市天成科技有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 员  符 英二〇一九年十二月十二日法官助理杨春芳代理书记员  秦心怡