河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0402民初3414号原告：平顶山市鹰城之夜娱乐有限责任公司，住所地：平顶山市新华区中兴路与利民路交叉口西南角（湛渔台豪园底商）。统一社会信用代码：914104027694618772（1-1）法定代表人：李频频，经理。委托诉讼代理人：任婷婷，河南九泰律师事务所律师。被告：张贺贺，男，汉族，1997年5月20日生，住商丘市夏邑县。委托诉讼代理人：胡维书，平顶山宏大法律服务中心工作人员。原告平顶山市鹰城之夜娱乐有限责任公司（以下简称鹰城之夜娱乐公司）与被告张贺贺劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鹰城之夜娱乐公司的委托诉讼代理人任婷婷、被告张贺贺及其委托诉讼代理人胡维书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹰城之夜娱乐公司向本院提起诉讼请求：1、请求依法确认鹰城之夜娱乐公司、张贺贺双方不存在劳动关系；2、请求依法判令鹰城之夜娱乐公司无需承担工伤保险赔偿义务；3、本案诉讼费由张贺贺承担。事实与理由：2017年1月11日，鹰城之夜娱乐公司节假日期间生意较好，故临时招聘张贺贺作为工作人员，2017年2月8日凌晨三点左右，张贺贺自述其在公司楼梯口倒垃圾时摔倒,经医院诊断为右侧踝关节骨折,经鉴定为九级伤残。2019年6月19日,张贺贺向新华区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,要求鹰城之夜娱乐公司向其支付工伤保险待遇。新华区劳动人事争议仲裁委员会做出裁定如下:1、被申请人应向申请人支付一次性工伤医疗补助金35152元,一次性伤残补助金18000元,一次性伤残就业补助金70304元,共计123456元,扣除申请人提前支取的20000元后,被申请人还需要向申请人支付工伤赔偿金103456。2、驳回中请人的其他仲裁请求。鹰城之夜娱乐公司认为,鹰城之夜娱乐公司并未与张贺贺建立事实上的劳动关系,仅仅是节假日期间基于经营的需要临时雇佣的工作人员,双方应为劳务关系。在张贺贺申请劳动仲裁之前,张贺贺就以劳务关系向新华区人民法院提起过诉讼,鹰城之夜娱乐公司也曾经接到过新华区法院的通知,后该案件因诉讼主体错误,法院是以驳回起诉的方式结案还是向张贺贺释明后张贺贺撤诉的方式结案,鹰城之夜娱乐公司无法得知,但鹰城之夜娱乐公司认为,张贺贺曾经的诉讼行为至少能够证明在仲裁之前,双方都认为双方的法律关系应为劳务关系。至于张贺贺后又以存在劳动关系为由向新华区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,鹰城之夜娱乐公司认为这是张贺贺为取得更好的诉讼结果而进行的诉讼策略的变更,但该变更内容不能在没有其它证据佐证的情况下就否定鹰城之夜娱乐公司与张贺贺之间的劳务关系，而认为鹰城之夜娱乐公司与张贺贺双方之间存在劳动关系，因此，鹰城之夜娱乐公司与张贺贺双方之间不存在劳动关系，鹰城之夜娱乐公司不应该承担工伤保险赔偿义务，故向贵院提起诉讼，请求人民法院判如所请。张贺贺辩称：1、张贺贺认为和鹰城之夜娱乐公司是存在劳动关系的，因为用人单位既没有与劳动者签订劳务合同，按法律规定，一旦劳务者进入劳务场合进行劳务活动，那么就认为劳务关系存在，有劳务仲裁机关认定结果为凭。2、张贺贺已经被鉴定为9级工伤，这是鉴定中心劳动能力鉴定结论书为依据，已向本庭提供复印件，张贺贺对这两种依据陈述完毕，都是官方的电子版文书，恳请法庭支持张贺贺的理由，让鹰城之夜娱乐公司最终补偿103456元现金。经审理查明，2016年12月，张贺贺到鹰城之夜娱乐公司参加工作。2017年2月8日凌晨三点左右，张贺贺在公司楼梯口倒垃圾时摔倒,经医院诊断为右侧踝关节骨折,经鉴定为九级伤残。2019年6月19日,张贺贺向新华区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,要求鹰城之夜娱乐公司向张贺贺支付工伤保险待遇。新华区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月2日作出新劳人仲案字（2019）第39号仲裁裁决书，裁决书裁定:1、鹰城之夜娱乐公司应向张贺贺支付一次性工伤医疗补助金35152元,一次性伤残补助金18000元,一次性伤残就业补助金70304元,共计123456元,扣除鹰城之夜娱乐公司提前支取的20000元后,被申请人还需要向申请人支付工伤赔偿金103456。2、驳回张贺贺的其他仲裁请求。后鹰城之夜娱乐公司不服新华区劳动争议仲裁委作出的新劳人仲案字（2019）第39号仲裁裁决书裁定的义务，特向本院提起诉讼。另查明，1、张贺贺已经进行了工伤认定和劳动能力鉴定，且鹰城之夜娱乐公司并未对工伤认定的结论和劳动能力鉴定的结论提出异议。2、张贺贺自认原约定的月工资为每月2000元。3、张贺贺已支取工资20000元。以上事实，由张贺贺提供的新劳人仲案字（2019）第39号仲裁裁决书，《平顶山市劳动能力初次鉴定结论书》及庭审笔录在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，在作出判决前，当事人未能提供证据或证证据不足证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议……”第五十条之规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”本案中，张贺贺受伤后，经过了工伤认定和劳动能力鉴定，对于工伤认定的结论和劳动能力鉴定的结论，鹰城之夜娱乐公司未提出异议，根据《工伤保险条例》第十八条之规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料……”，该规定说明进行工伤认定的前提条件是与用人单位存在劳动关系，若无法证明劳动关系的存在，则不能认定为工伤，更不能进行劳动能力鉴定。本案审理过程中，在举证期限内，鹰城之夜娱乐公司亦未提出证据证明与张贺贺不存在劳动关系，应当承担不利后果，故对于鹰城之夜娱乐公司的陈述，本院不予采信，鹰城之夜娱乐公司应当向张贺贺承担工伤保险赔付义务。经审核，张贺贺的各项待遇及费用应计算为：1、针对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，九级八个月，一次性伤残就业补助金，九级十六个月，而2017年平顶山市职工月平均工资为4394元/月，故一次性工伤医疗补助金计算为35152元（4394元/月×8个月），一次性伤残就业补助金计算为70304元（4394元/月×16个月）。2、根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……九级伤残为9个月的本人工资”之规定，一次性伤残补助金应计算为18000元（2000元/月×9个月）。以上共计123456元，扣除鹰城之夜娱乐公司已向张贺贺支付的20000元后，鹰城之夜娱乐公司还应向张贺贺支付103456元。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五十条，《工伤保险条例》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、平顶山市鹰城之夜娱乐有限责任公司与张贺贺2017年1月11日至2017年2月8日存在事实劳动关系；二、平顶山市鹰城之夜娱乐有限责任公司于本判决生效之日起十日内应支付张贺贺一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计103456。三、驳回原告平顶山市鹰城之夜娱乐有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时缴纳上诉费用，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  赵小飞人民陪审员  张秀丽人民陪审员  王振亚二〇一九年十二月二十八日书 记 员  崔梦珂