安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终4843号 上诉人（原审原告、反诉被告）：合肥格一房地产营销顾问有限公司，住所地合肥市包河区望江东路149号寰宇上都大厦1101。 法定代表人：胡忠霞，总经理。 委托诉讼代理人：姜东，安徽三三律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵伟，安徽三三律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：固原天和置业有限公司，住所地宁夏回族自治区固原市原州区西兰银物流园区。 法定代表人：吴继传，总经理。 委托代理人：施长峰，公司员工。 委托代理人：陈友宝，上海锦天成(合肥)律师事务所律师。 上诉人合肥格一房地产营销顾问有限公司（下称格一公司）、上诉人固原天和置业有限公司（下称天和公司）因服务合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初2394号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 格一公司上诉请求：1、撤销（2018）皖0111民初2394号民事判决，依法改判被上诉人固原天和置业有限公司向上诉人合肥格一房地产营销顾问有限公司支付委托代理费及销售溢价分成合计9940454元，违约金864656.67元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案存在如下事实认定错误：（一）判决书第10页倒数第三行载明“该结佣确认表仅有2015年3月1日至31日期间的结佣确认表经被告工作人员、法定代表人、财务工作人员审核，双方无争议，其余结佣确认表被告工作人员在该表上均明确表示必须进一步审核且未完成法定代表人、财务工作人员的审核程序。故该结佣确认表并非最终结算表......对未备案房屋不符合结佣及支付溢价款的条件，故对原告要求支付该部分房屋佣金及溢价款的请求本院不予支持。”该部分表述存在事实认定错误，直接将未备案的房屋认定不符合结佣及支付溢价款的条件，该结论武断且缺乏依据。第一、2015年3月1日至31日期间的结佣确认表和其他借用确认表一样，只有王祖元和施长峰的签字，并没有判决书所述的“被告法定代表人、财务工作人员审核”，一审法院认定的结论毫无依据。第二、有“王祖元”签字、施长峰审批的结佣确认表共有254套房屋，格一公司虽然对结佣确认表上载明的成交价格不认可，但经过核对对销售房屋的数量、房号、面积、销售时间等予以确认。天和置业公司提供的该组证据，均有天和置业负责人施长峰的签字确认，天和置业公司也曾按照该结佣确认表载明的金额全额向格一公司负责人支付过佣金款项（其中2015年1月1日-2月28日的结佣表中5#123未备案，2015年3月1日-3月31日的结佣表中29#118未备案），说明天和置业公司对结佣确认表中的套数，包括已销售未备案的房屋纳入了结佣的范围，并且实际进行了支付。天和置业已经通过了自己的支付行为明确表示了虽然没有经过销售备案房屋，也符合结佣条件。第三、仅有的两次全额支付结佣确认表载明的佣金是发生在合作初期，以此可以看出双方对结佣条件的真实意思表示是实际销售的房屋，而非备案的房屋。（二）具体结佣款项认定错误一览。2014年9月15日至2016年5月31日，结佣确认表载明的254套房屋中，有如下90套房屋一审法院错误认定格一公司未销售，不予支付佣金和溢价款。1、2014年9月15日至2014年11月30日的结佣确认表中4#102、5#109；2、2014年12月1日至2014年12月31日的结佣确认表中3#129、4#117、4#118、5#119、5#120；3、2015年1月1日至2015年2月28日的结佣确认表中土地销售部分；4、2015年4月1日至2015年5月31日的结佣确认表中14#127、24#127；5、2015年6月1日至2015年6月30日的结佣确认表中2#201、3#201、3#109、3#110、18#201、14#201、33#110、12#114、12#115；6、2015年7月1日至2015年7月31日的结佣确认表中11#110、11#111、18#107；7、2015年8月1日至2015年8月31日的结佣确认表中2#110、11#114、22#108；8、2015年9月1日至2015年9月30日的结佣确认表中20#129、20#130、21#114、21#115；9、2015年10月1日至2015年10月31日的结佣确认表中12#116、15#115、20#131、21#104、29#114；10、2015年11月1日至2015年11月30日的结佣确认表中24#133、5#111、34#103、21#115；11、2015年12月1日至2015年12月31日的结佣确认表中6#103、6#104、6#115、24#134、24#135、29#115、11#117、11#118、16#107、24#117、33#114、34#115、34#116、21#105、21#106、21#107、21#108、21#109、21#117、21#118；12、2016年1月1日至2016年2月29日的结佣确认表中1#113、12#106、1#112、6#116、12#110、30#101、30#102、34#106、34#109、21#116、12#108、12#112、12#113；13、2016年3月1日至2016年3月31日的结佣确认表中13#101、33#120、33#129；14、2016年4月1日至2016年4月30日的结佣确认表中17#102、18#127、33#113；15、2016年5月1日至2016年5月31日的结佣确认表中5#134、20#108、20#109、20#123、26#101、26#102、30#132、34#107、34#108、34#121、34#122、34#137、34#138、13#106、5#109；2016年6月1日至2016年12月31日，结佣确认表载明的88套房屋中，一审法院仅认定4#108、14#128两套房为格一公司销售，排除了格一公司销售的86套房屋。（三）一审法院错误认定格一公司销售房屋数量的理由和原因。1、关于佣金及溢价分成结算标准的认定。一审法院错误理解或主管臆断房屋销售佣金及溢价分成结算标准是认定事实错误的根源。一审法院认定结算标准同时需满足四个条件：结佣确认表中载明的房屋、合同期限内完成签约、合同期限内银行放发放贷款、合同期限内备案。此种认定方式明显与双方代理合同的约定不符，且与双方实际履行的情形不符。总代理合同约定客户签订预售合同并支付定金，视为乙方成功销售。客户签订预售合同并支付了首付房价款，收齐按揭所需贷款资料并经银行核准，该房屋视为乙方完成工作，具备结佣及溢价分成结算条件。一审法院将“客户签订预售合同”理解为“签订销售备案合同并完成备案登记”；将“收齐按揭所需贷款资料并经银行核准”理解为“合同期限内银行放发放贷款”。从总代理合同对结佣条件约定的表述来看，在合同期限内客户支付首付款是结佣的必要条件。房屋是否备案、银行放款时间是否在合同期限内均不是结佣的条件。在案件审理过程中，格一公司申请法院向黄河银行固原支行，工商银行固原支行银行调取案涉项目的备案合同，已查明在代理合同期限内，已办理按揭的房屋的真实销售价格、首付金额等，但一审法院未予理会。2、一审法院认定部分房屋天和置业为抵付工程款、自主销售、自己贷款，无任何事实与法律依据。格一公司对相关的抵房协议、情况说明等均不认可，也均不知情。在抵房协议、自销协议相对方未出庭，也无其他证据佐证的情况下，一审法院对天和置业提供的抵房协议、销售合同等均予以认可，显违背证据认定的基本规则。（四）在合同期间内，已经完成销售备案并支付首付款的房屋，即使不在结佣确认表记录范围内，也应当计算佣金和溢价分成。代理销售房屋的总套数：合同期间销售备案的房屋套数+结佣确认表中未备案的房屋套数，总套数为394套。固原市不动产事务登记中心调取的案涉房屋销售备案的总数量为335套（多层购买计为一套），且在合同约定期限内（自2014年9月15日至2016年12月31日）销售备案的房屋总数为286套。天和置业在原审一审中提供的结佣确认表显示：2016年5月31日前，格一公司为其销售254套房屋；2016年5月31日后格一公司为其销售88套房屋。但是，2016年5月31日前，格一公司销售的房屋中有70套未备案；2016年5月31日以后，格一公司销售的房屋中有38套未备案。因此，除了合同期限内销售备案的286套房屋，结佣确认表中有108套（70套+38套）房屋虽没有备案，格一公司已经完成了看房、洽谈、合同签订、收缴首付款、向银行提交按揭材料、协助备案等工作。房屋销售备案工作由天和置业公司负责，该108套房屋未备案，责任不在于格一公司。格一公司已经完成了合同义务，销售了394套房屋。被告天和置业应当向格一公司支付该394套房屋的销售佣金和溢价分成。二、本案存在如下法律适用错误：（一）关于本案的举证责任问题。格一公司已经尽到了举证义务，完成了自己的举证责任。结合天和置业提供的证据以及原审中天和置业的陈述，格一公司的诉讼请求有优势证据予以佐证，可以得到支持。天和置业公司持有案涉项目的全部销售合同，应当向法院提供，否则应当承担对其不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第75条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。本案中，法院于2017年1月4日向固原市不动产登记事务中心调取案涉房屋登记备案信息及合同，固原县不动产登记事务中心明确案涉项目的销售备案合同行政机关未留存，由开发企业自行保管。本案原审中，法院责令天和置业在合理期限内提供销售合同以供核对，但天和置业未予提交。案涉房屋的销售备案合同载明了房屋销售的时间、房号、房价、付款方式等重要信息，是计算格一公司佣金和溢价分成的主要依据。天和置业作为案涉房屋销售备案合同的持有人却不愿出示，可以推定格一公司的主张成立。一审法院未正确适用该法律规定，造成本案的结果有失公允。（二）根据合同约定天和置业公司应当承担的违约金。《西兰银国际汽车城项目全案企划销售总代理合同》第六条第六款约定，如果甲方单方面迟延支付销售佣金和溢价款时，上述迟延付款期间，甲方应就应付佣金和溢价款每日按照千分之五作为延迟付款滞纳金予乙方。若甲方逾期付款超过60天，视为甲方违约，按照本合同第十条违约责任追究责任。合同第十条第1款约定，任何一方不履行合同约定或法律规定，则对方有权要求其继续履行，积极采取补救措施或承担赔偿责任，违约金为本合同实际销售总额的0.5%，违约金不足以弥补实际损失的，应据实赔偿损失。天和置业迟延支付销售佣金和溢价分成明显已经构成违约，一审法院却以格一公司提前离场互负违约责任予以抵消为由，不予支持格一公司主张违约金的诉讼请求。法院应当结合违约程度、责任大小以及实际后果确定违约责任。三、本案存在如下程序违法情况：因为案涉房屋，业主大都通过黄河银行固原支行，工商银行固原支行银行按揭贷款购买，房屋的销售价格、销售套数在银行均有据可查。尤其是2016年6月1日至2016年12月31日销售的88套房产，因为没有被告签字的结佣表，双方对销售事实、销售价格、首付情况、备案情况产生较大争议。为了查明案件事实，在天和置业拒不提供案涉房屋的销售备案合同的情况下，格一公司向法院提交了调查证据申请书，申请法院向按揭银行调取相关证据，以确定案件事实，但一审法院不予理会未作任何回应。综上，一审法院认定事实不清，法律适用不当，现根据《民事诉讼法》的相关规定，特提起上诉，望判如所请。 天和公司答辩：1、判决书第十页并无上诉人陈述的关于2015年3月1日至31日期间的结佣确认表，经被告工作人员、法定代表人、财务工作人员审核……，没有这一段描述，上述陈述应该在判决书的第三十页，这是一审法院的笔误，且应该是2015年1月1日至2015年2月28日期间的结佣确认表，经被告工作人员、法定代表人、财务工作人员审核……；2、对标有王祖元，施长峰签字的结佣确认单并不代表固原公司对所涉房屋满足结佣条件的认可，也即案涉房屋不满足结佣和获得溢价款的条件，获得结佣和溢价款还需要按照合同所约定的条件，按流程经过进一步的审核，且施长峰在签字时明确要求按合同的要求处理，对其中有两次的确认单未符合结算佣金的条件，却予以认可，事实上是固原公司工作上的失误，并不代表对合同约定的结算佣金条件的修改，事实上由于结佣表所涉的部分房屋未经过银行核准，，也就无法获得银行贷款，固原公司也无法拿到案涉房款，上诉人当然也就不能获得佣金或者溢价款，上诉人将实际销售房屋错误理解为签订了销售合同，支付了首付款，甚至支付了定金即为实际销售，但对按揭购房来说，支付首付款远远没有打到实际销售房屋的程序，实际上存在客户是否具备购房资格，是否存在信用不良，是否具备贷款资格等诸多因素，都肯导致无法通过银行审核得不到贷款。同时，还存在所涉房屋没有经过备案也无法通过银行审核获得贷款，导致所涉销售合同无效，房屋并未实际销售。这也是合同中之所以设置要通过银行审核才可以获得佣金或溢价款的条件的原因。对一审法院没有认定不分房屋系上诉人所销售，是完全依据双方在合同中约定的条款，也就是合同第六条第三款，仅认定有事实和法律的依据；3、关于一审法院认定案涉的部分房屋是固原公司为抵付工程款自主销售、自己贷款的事实。固原公司在一审中提交了抵房协议、自销协议等大量证据证明案涉的部分房屋是由抵付工程款和自行销售的事实，固原公司已经完成举证责任，但上诉人并未提供证据证明上述房屋是由其销售，因此一审法院认定事实正确；4、由于在合同期限内上诉人未通知固原公司的情况下擅自撤场，停止履行合同，其行为已经构成了根本违约，因此上诉人应承担违约责任；5、我们认为一审法院认定部分房屋并非系上诉人所销售，程序合法，有事实和法律依据，并无错误，相反，我们认为一审法院将其中的五套房屋由上诉人销售是错误的，对这份事实将在上诉状中予以阐述。综上，请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求。 天和公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回格一公司一审全部诉讼请求，支持天和公司全部反诉请求；2、格一公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、1、佣金比率应当扣除千分之一点八。案涉总代理合同约定：截止到2016年10月31日，上诉人代理销售标的物总额不能达到90%的，应扣除佣金的1.8‰。被上诉人未能依照合同约定完成销售任务，该情况是由被上诉人过错造成的，上诉人应当按照约定扣除1.8‰的比例与被上诉人结算佣金。2、被上诉人实际销售的房屋仅为146套，应按照实际销售房屋情况与上诉人进行结算。案涉总代理合同约定双方的结佣条件为：1、客户签订销售合同并支付首付款；2、收齐按揭所需贷款材料（包括房产部门备案合同）并经银行核准。一审判决认定被上诉人完成了4#119、120室，3#118室，20#117室、110室销售行为。事实上，4#119、120室，3#118室房屋备案所有权人并非销售合同签订主体，不应当认定为被上诉人的销售行为已经完成。20#117室、110室均未未加盖公司印章，以未进行房屋备案，不符合结佣条件。3、上诉人代付的被上诉人员工工资等费用应当与佣金、溢价款进行抵扣。被上诉人员工王祖元出庭证言证明，上诉人为被上诉人垫付了包括被上诉人员工工资在内的大量费用。二、一审法院适用法律错误，被上诉人构成根本违约，应当按照合同约定承担违约责任。被上诉人于2016年10月底无正当理由擅自撤场，终止销售代理服务，构成严重违约。给上诉人的正常项目经营带来了巨大损失。上诉人迟延给付佣金及溢价款是因为被上诉人没有按照合同约定报送佣金确认单，导致上诉人无法与被上诉人进行结算。一审法院认为双方均存在过错，双方的违约责任应当相互冲抵对上诉人明显不公。依照合同约定，一方违约的，应按实际销售总额的0.5%向对方支付赔偿金，被上诉人应当按照合同约定对上诉人承担违约金30万元。2、被上诉人应当返还上诉人多支付的服务费用。案涉总代理合同履行过程中，被上诉人代理上诉人销售房屋共计146套，给146套房屋产生的相应服务费用。应当减去被上诉人未达到90%销售量的1.8‰，实际仅应支付2070394元。实际上上诉人向被上诉人支付的服务费用（包括被上诉人擅自撤场后，上诉人代付的人员工资等）高达3261155元，上诉人实际超付1190761元，被上诉人应当予以返还。 格一公司答辩：1、对于固原公司提出的一审中事实不清的部分，主要就是双方争议最大的销售房屋的数量以及佣金的金额，格一公司在上诉请求中已经表达出对一审判决认定上述事实的错误，认为一审法院对双方约定的佣金计算的条件和标准不符合双方的总代理销售合同的约定，事实上在双方提供的结佣确认表中固原公司多次按照表中的金额直接支付了佣金，但该表中包含了事后固原公司在庭审中提出的未备案的房屋，以房抵款的房屋，自销的房屋，因此我们认为，结佣确认表经固原公司负责人施长峰签字，以及结合固原公司的支付行为，可以确定结佣确认表中载明的房屋系格一公司代理销售，同时，根据双方合同的约定，在结佣确认表之外，尤其是2016年6月1日以后双方产生矛盾纠纷后，格一公司代理销售并向按揭银行提供相关手续的房屋也应当作为格一公司销售的房屋，因此，一审法院在格一公司提出向按揭银行调查取证后未予理会也是导致双方对销售房屋数量争议的原因；2、原一审以及本案一审对固原公司向格一公司支付的佣金、溢价款等进行了详细的梳理和确定。且金额相同，因此，不存在固原公司提出的支付3261155元全部为佣金和溢价款的情况；3、对于固原公司认为格一公司违约没有任何事实和法律依据，即使格一公司负责人与2016年10月底离场，也正是因为固原公司拖欠高额的佣金和溢价款导致的，且从固原公司提供的2016年10月份以后的财务付款凭据可以看出，格一公司的所有销售人员任然在案涉项目现场履行销售职责，且相关工作人员的工资最终都由格一公司支付。综上，固原公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院予以驳回。 格一公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告签订的《西兰银国际汽车城》项目全案企划销售总代理合同、被告支付原告违约金864656.67元；2、判令被告支付原告委托代理费18684354元（含佣金3112764元及销售溢价所得分成17571509元，减去已付款200万元）；3、本案全部诉讼费用由被告承担。 天和公司向一审法院反诉请求：1、判令被反诉人向反诉人返还多支付的服务费1156257元；2、判令被反诉人向反诉人支付违约金223783.95元；3、本案的反诉费用由反诉被告承担。 一审法院认定事实如下： 原告提供2014年4月25日，原告格一公司作为乙方、被告天和公司作为甲方签订《固原西兰银国际汽车城项目营销策划服务合同》复印件一份，记载内容为：甲、乙双方本着互惠互利，真诚合作的原则，就甲方开发的固原西兰银国际汽车城项目，委托乙方提供本项目营销顾问及策划服务事宜达成本合同，以供双方共同遵守。甲方应指定专人负责咨询各有关方面的工作，并根据乙方要求提供相应的工作帮助。除非合同终止或不可履行，甲方应按合同约定的付款方式、付款期限及金额向乙方支付咨询费。甲方每月向乙方支付咨询费30000元，自合同签订后的5日内支付首期费用，以后每月的迟延一天支付等内容。后双方达成意见如下：“经销售公司同意前期所销售房一次打包有销售公司全权处理，销售房款进入固原天和置业公司帐户后，有天和置业公司补销售一次付款贰拾伍万元整，售楼小姐的费用和提成有销售公司全权负责处理。固原天和置业有限公司，吴继传，销售公司，蒲风”。 2014年9月15日，原告格一公司作为乙方、被告天和公司作为甲方签订《宁夏固原〈西兰银国际汽车城〉项目全案企划销售总代理合同》一份，约定：天和公司委托格一公司担任天和公司开发的位于宁夏自治区固原市《西兰银国际汽车城》项目被告全程独家企划销售总代理服务事宜，总标的物销售总额为2.4亿元，乙方所代理销售的房屋房号、面积与体量，制成表格，经双方盖章后，作为本合同的附件。乙方负责为甲方提供该项目的内容包括以下：1、前期策划、产品定位、项目规划建议；2、广告企划、平面设计；3、营销策划、代理销售。销售时间：自2014年9月15日至2016年12月31日。双方商定项目一期纯一层部分底价为5080元/㎡，纯二层部分底价为2480元/㎡，一二层联体部分底价为3780元/㎡，直接进行土地买卖20万元/亩，二期部分在二期项目在项目达到正负零时另行确定销售价格，乙方按照平均销售底价制定各户销售底价表（即一户一底价表），经甲乙双方书面签字确定后，作为本合同的附件。甲方同意乙方就销售底价表（即一户一底价表）基础上每平方米加若干元，作为对外公开销售价目表，但该价目表的调整需报送甲方备案方可下发。甲方按照总销售额的1.8%作为乙方的代理佣金。项目销售溢价所得分成比例为：甲方分60%，乙方分40%（单套房屋销售金额超出底价部分即为溢价）。房屋销售以套为出售单位。客户签署认购协议并支付定金，视为乙方成功销售。客户签订预售合同并支付了首付房价款，收齐按揭所需贷款资料并经银行核准，该房屋视为乙方完成工作，具备结佣及溢价分成结算条件。（如因客户采用首期分期方式购房，在完成上述工作后，同样视为完成销售）。甲方同意以每个月结算佣金及溢价，在每月的五号为佣金及溢价分成结算日，乙方得于上述时间前将佣金及溢价请款单送达甲方请款，甲方应于收到乙方请款单经甲方确认无异议后五个工作日内将乙方代理佣金及溢价支付给乙方。佣金和溢价支付时扣除20%的费用，待到2015年9月15日前，支付至90%，剩余10%合同期满后支付。甲方支付乙方销售代理佣金或溢价款，应以人民币货币形式之现金或转帐方式支付乙方。如果甲方单方面延迟支付销售佣金或溢价款时，上述延迟付款期间，甲方应就应付佣金或溢价款每日按照千分之五作为延迟付款滞纳金予乙方。若甲方延迟付款逾期60天，则视为甲方违约，按本合同第十条违约责任追究责任（第十条违约责任约定，任何一方不履行合同约定及法律规定，则对方有权要求继续履行、积极采取补救措施或承担赔偿损失等违约责任，违约金为本合同实际销售总额的0.5%，违约金不足以弥补实际损失的，应据实赔偿损失）。本项目广告费用由甲方承担。本项目广告费预算不超过项目可售总销售额的1.5%。该广告费用由乙方提出计划并经甲方核准后，甲方按照乙方的计划进程实施。该广告费预算的使用范围是因项目而产生的印刷费用及媒体发布费用，含以下：广告位租赁、拓客队伍、网站、户外看板、电视、报纸、杂志、海报、DM、SP促销活动、CF短片、赠品等。乙方必须配合甲方做好发包工作，广告费由甲方直接与相关供应商结算。截止到2016年10月31日，格一代理销售标的物总额达到90%的，佣金按照2%结算；不能达到90%的，应扣除佣金的千分之一点八。如甲乙双方一方无故单方面解除合同，违约方承担本合同实际销售总额1%的违约金，违约金不足以弥补亏损的，应据实赔偿对方损失等内容。合同下方由合肥格一房地产营销顾问有限公司签约代表蒲风及固原天和置业有限公司法人代表吴继传、施长峰、方志松签名并在合同下方加盖双方公章确认。 被告提供的2015年4月1日，由被告法定代表人吴继传在《西兰银国际汽车城一期房源底价修正表》标注：“同意修正，但销售公司必须按公司规定销售房一层、二层平均价不能底于3780元/平方米。” 上述合同签订后，原告格一公司即为被告天和公司进行房屋销售。原告按合同约定定期分别制作结佣确认表交付给被告，结佣确认表对楼号、房屋编号、底价单价、底价总价、成交单价、成交总价、合同总价、签约日期、购房者姓名、付款金额、佣金、溢价、总计、扣留、应发等逐项分别进行记载。 本案在审理过程中，经本案原告申请向固原市住房服务中心发出调查令。2018年7月26日，固原市住房服务中心将被告在案涉项目中所有备案房屋明细表提供给本院。该明细表详细记录了房屋的楼号、面积、合同签订时间、合同备案时间。为了查明原告在合同履行期限内代为出售房屋的情况，以该明细表为基础，结合结佣确认表，经双方质证，事实如下： 1、原告于2014年11月30日将2014年9月15日至2014年11月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约26套，签约总金额5304480元，佣金与溢价款共计294383元，扣留20%，58877元，应发235506元。由被告公司副总施长峰于12月8日在确认表签注“请财务按销售合同办理，施长峰”。格一公司员工王祖元签字确认。其中4幢102室是在2016年11月22日签订合同及2016年12月22日备案的。4幢119、120室备案时间分别为2015年10月8日及2015年8月20日，备案时购房者名称变更。5幢109室备案时间是在合同履行期限内，银行发放贷款是在17年1月25日。 2、2014年12月31日，原告将2014年12月1日至2014年12月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约20套，签约总金额8430527元，佣金与溢价款共计458812元，扣留20%，91762元，应发367050元。由被告公司副总施长峰于2015年1月9日在确认表签注“请财务按销售合同办理，施长峰”。格一公司员工王祖元签字确认。其中3幢129、4幢117、118、5幢119、120上述房屋均未备案。 3、2015年2月28日，原告将2015年1月1日至2015年2月28日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约11套，签约总金额5041660元，佣金与溢价款共计224346元，扣留20%，44869元，应发179477元。由被告公司总经理吴继传于2015年4月2日在确认表签注“请财务按销售合同支付，吴”。格一公司员工王祖元签字确认。该结佣表中3幢118室备案时间是2015年2月26日，备案信息中购房者虽更名，但系合同履行期间内。土地未实际未销售成功且格一公司未参与。 4、原告将2015年3月1日至31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约6套，签约总金额2124280元，佣金与溢价款共计98694元，扣留20%，19739元，应发78955元。由被告公司副总施长峰在确认表签注“请财务科审核，施长峰”。双方均无异议，天和公司应支付98694元。 5、2015年5月31日，原告将2015年4月1日至2015年5月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约20套，签约总金额4830056元，佣金与溢价款共计241602元，扣留20%，48320元，应发193282元。由被告公司副总施长峰在确认表签注“请财务审核，吴总审批，施长峰”。其中14幢127、24幢127室系抵扣工程款。 6、2015年6月30日，原告将2015年6月1日至2015年6月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约16套，签约总金额24930228元，佣金与溢价款共计781337元，扣留20%，156267元，应发625070元。由被告公司副总施长峰于7月3日在确认表签注“请财务审核，按合同办，施长峰”。其中2幢201及3幢201系天和公司贷款，并未实际销售。3幢109及110、18幢201及14幢201、33幢110室无备案信息，并未实际销售。12幢114及115室系抵扣工程款。 7、2015年7月31日，原告将2015年7月1日至2015年7月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约14套，签约总金额3146860元，佣金与溢价款共计167476元，扣留20%，33495元，应发133981元。由被告公司副总施长峰在确认表签注“请财务审核，按合同办理，吴总审批，施长峰”。其中11幢110及111是在2017年5月4日备案的，不在合同履行期间；18幢107未备案。 8、2015年8月31日，原告将2015年8月1日至2015年8月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约184套，签约总金额4446579元，佣金与溢价款共计190904元，扣留20%，338181元，应发152723元。由被告公司副总施长峰于9月8日在确认表签注“按合同办理，吴总审批，施长峰”。2幢114室系2016年9月10日签订合同、2016年10月10日备案的，银行贷款款时间是2017年5月4日。22幢108无备案信息。 9、2015年9月30日，原告将2015年9月1日至2015年9月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约10套，签约总金额2848542元，佣金与溢价款共计172216元，17222元，应发154995元。由被告公司副总施长峰于2015年10月10日在确认表签注“请财务审核，按合同办理，施长峰”。其中20幢129及130是2017年2月18日签订合同、同年3月18日备案，不在合同履行期限内。21幢114、115无备案信息。 10、2015年10月31日，原告将2015年10月1日至2015年10月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约14套，签约总金额5175485元，佣金与溢价款共计291102元，扣留29110元，应发261992元。由被告公司副总施长峰于2015年11月10日在确认表签注“请财务按合同审核办，吴总审批，施长峰”。其中12幢116及15幢115套是抵扣工程款，20幢131、21幢104及29幢114均未备案。 11、2015年11月30日，原告将2015年11月1日至2015年11月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约11套，签约总金额4560910元，佣金与溢价款共计198722元，扣留19877元，应发178895元。由被告公司副总施长峰于2015年11月7日在确认表签注“请财务按合同审核办，施长峰”。其中24幢133是抵扣工程款，5幢111、34幢103及21幢115未备案。 12、2015年12月31日，原告将2015年12月1日至2015年12月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约26套，签约总金额14045290元，佣金与溢价款共计632764元，扣留63276元，应发569487元。由被告公司副总施长峰于2016年1月7日在确认表签注“请财务审核后，吴总审批，施长峰”。其中抵扣工程款的有六户：6幢103、104、115及24幢134、135及29幢115；14户没有备案：11幢117及118、16幢107、24幢117、33幢114、34幢115及116、21幢105、106、107、108、109、117、118。 13、2016年2月29日，原告将2016年1月1日至2016年2月29日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约22套，签约总金额12375962元，佣金与溢价款共计677588元，扣留67759元，应发609829元。由被告公司副总施长峰在确认表签注“请财务按合同审核办理，施长峰”。其中抵扣工程款的有两户：1幢113及12幢106。未备案及未在合同期内备案的：1幢112、6幢116、12幢110、30幢101及102、34幢106及109、21幢116、12幢108、12幢112、113。 14、2016年3月31日，原告将2016年3月1日至2016年3月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约6套，签约总金额2660503元，佣金与溢价款共计103419元，扣留10342元，应发93077元。由被告公司副总施长峰在确认表签注“请财务按审核后，按合同办理，施长峰”。有三户未备案：13幢101、33幢120及129。 15、2016年4月30日，原告将2016年4月1日至2016年4月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约10套，签约总金额3998187元，佣金与溢价款共计177825元，扣留17782元，应发160042元。由被告公司副总施长峰于2016年5月1日在确认表签注“请财务按审核，按合同办理，施长峰”。其中17幢102备案时间是2017年2月19日。18幢127、33幢113有两户没有备案。20幢117室银行发放贷款时间是在2016年12月23日。 16、2016年5月31日，原告将2016年5月1日至2016年5月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约24套，签约总金额9463789元，佣金与溢价款共计415475元，扣留41548元，应发373928元。由被告公司副总施长峰于2016年6月10日在确认表签注“请财务审核，按合同办理，施长峰”。未备案的有13户：5幢134、20幢108、109、123、26幢101、102、30幢132、34幢107、108、121、122、137、138。13幢106备案时间为2017年6月3日。5幢109银行发放贷款时间为2017年1月25日、20幢110银行发放贷款时间为2016年12月29日。 17、被告提交的其单方统计的2016年6月1日至2016年6月30日的结佣确认表，该结佣确认表记载共计签约27套。被告认为其中15#楼114房屋计款581969元系抵付欠吕正斌工程款，其他房屋因合同无章无备案均不应向原告支付佣金。 18、被告提交的其单方统计的2016年7月1日至2016年7月31日的结佣确认表，该结佣确认表记载共计签约5套。被告认为其中15#楼113房屋计款581969元系抵付欠吕正斌工程款，其他房屋因合同无章无备案均不应向原告支付佣金。 19、被告提交的其单方统计的2016年8月1日至2016年8月31日的结佣确认表，该结佣确认表记载共计签约28套。被告认为其中4#楼108室符合结佣条件，佣金及溢价款为8099元，其他房屋因合同无章未备案均不应向原告支付佣金。 20、被告提交的其单方统计的2016年9月1日至2016年9月30日的结佣确认表，该结佣确认表记载共计签约19套，被告认可2幢103室、14幢128室符合结佣条件。14幢128室的佣金及溢价款为3434元。其他房屋因合同无章未备案均不应向原告支付佣金。 21、被告提交的其单方统计的2016年10月1日至2016年10月31日的结佣确认表，该结佣确认表记载共计签约6套。被告认为因合同无章未备案均不应向原告支付佣金。 22、格一公司提供除上述结佣表以外在合同履行期内2016年5月31日前已备案登记的房屋104套，天和公司认可7套房产符合结佣条件。分别是2幢103-203、2幢121、13幢127及128、15幢110-210、20幢102、29幢103、29幢133-233。天和公司向本院提供证据证明2幢103-203的销售价格为每平方米4736.84元、13幢127室的实际销售价格为平方米5569.24元、20幢102室的实际销售价格为每平方米5439.43元。按照原告提交的明细表，经计算原告应得佣金及溢价如下：2幢103-203室的佣金为4680元、溢价款为27974.68元，合计32654.68元；2幢121室佣金为3845.52元、溢价款为12482.68元，合计为16328.2元；13幢127及128室佣金为11820.59元、溢价款为109074.67元，合计为120895元；15幢110-210佣金为11690.78元、溢价款为28824.9元，合计40515.68元；20幢102按照被告认可的价格计算佣金为318.3元（5439.43元×38.66平方米-4982元×38.66平方米×0.018）、溢价款为7073.69元（5439.43元×38.66平方米-4982元×38.66平方米×0.4）；29幢103室佣金为8711.01元、溢价款为18231.53元，合计26942.54元；29幢133-233室佣金为12995.64元、溢价款为38918.16元，合计51913.8元。以上合计296641.89元。 原告于2016年10月底撤离销售现场。 原告另提供2015年4月1日原告格一公司作为乙方、被告天和公司作为甲方另签订《固原西兰银汽配城招商代理合同》复印件一份，部分内容为：天和公司委托格一公司就该项目之独家招商代理达成本协议。项目名称：西兰银国际汽车城。委托内容：甲方委托乙方为该项目代理招商，全权负责本项目开业前的招商事务。本合同的有效期自本合同签订之日起计算，至项目整体开业终止，如有运营需求，另行签订合同。甲方应按本合同约定按时向乙方支付有关的服务费用。甲方应按乙方要求及时向乙方提供该项目之有关资料，并保证资料的准确性、真实性。在招商过程中，若因客户退铺或逾期不签定租赁合同及未按时交纳租金时，甲方有权没收客户之定金，并将此商铺交与乙方招商出租。甲方按5万元/月的标准向乙方支付月费，遵循先付原则，其中3万元为甲方支付乙方招商工资费用，后期结算时不抵扣；2万元为预支乙方提成，在后期结算时抵扣。另外前三个月，每月甲方向乙方提供芙蓉王香烟8条，九华山酒4件，作为前期接待客户使用。若开业前未达到50%招商率，则不计佣金，只收服务费。入场时间为2015年3月15日，首期费用为3月份半个月及4月份全月费用，加上4月份2万元预支费用，计6.5万元整，以后按5万元/月支付，直至开业。招商费用为月结，招商率达到50%后，甲方每月5日前向乙方结清上月相应之招商代理佣金等。 依被告提交的付款单据，被告于2014年11月6日以支票转款方式支付原告公司员工蒲风劳务费4万元；同年12月23日支付原告公司员工蒲风策划费10万元；同年12月22日支付原告公司员工薛倩劳务费10万元。 2015年3月21日以支票转款方式支付原告公司员工薛倩10万元；同年1月5日转款给原告公司员工蒲风55506元；2月20日转款给原告公司员工蒲风20万元（在转帐支票用途栏内标注为广告费）；3月21日支付原告公司员工蒲风10万元；同年4月2日转款给原告公司员工蒲风佣金179477元（系2015年1月1日至2月28日佣金）；同年6月5日转款给原告公司员工王祖元借款10万元（借据载明系发放员工工资，被告提交的由原告制作的2015年4月1日至5月31日结佣确认表作为附件，该结佣表下方注明“核，胡连珍”，上方由被告公司法人代表签注“请财务按5万元支付，余款待结算时再付，吴，2015年6月5日。”胡连珍系被告公司财务人员）；同年8月31日转款给原告公司员工王祖元借款10万元（借据载明系预支部分佣金，借据上方由被告公司法人代表签注“请财务借佣金，待后结算时扣除，吴，2015年8月31日）”；同年9月11日转款给原告公司员工王祖元借款10.8万元（借据载明系预支部分佣金，借据上方由被告公司法人代表签注“请财务预借，待后结算时扣除，吴，2015年9月9日）；同年10月12日转款给原告公司员工王祖元借款20万元（借据载明系预支部分佣金，借据上方由被告公司法人代表签注“请财务借佣金，待后结算时扣除，吴继传，2015年10月12日）；同年11月12日转款给原告公司员工王祖元借款10万元（借据载明系用于工资费用，借据上方由被告公司法人代表签注“请财务预借佣金，待开票时扣除，吴，2015年11月11日）；同年12月24日转款给原告公司员工王祖元借款167979元（借据载明系预支销售费用，借据下方由被告公司副总施长峰标注“请吴总审批，施长峰，2015年12月16日）；同年5月11日转款给原告公司员工王祖元款183989元（该单据报销封面财务审核意见栏内注明，“核，胡连珍，2015年5月8日，负责人审批意见栏内注明，“请吴总审批，施长峰，2015年5月11日”，说明栏内注明：帝豪周末活动，新时代周末活动，项目的五一活动，五一市区活动，项目户外广告牌，上方标明“请财务核报，吴，2015年5月11日”。支票用途栏内，注明系报销费，但同时写明此支票中包含格一公司营销服务费78955元”。该报销单后附原告向被告提交的2015年3月1日至31日结佣确认表一份，该结佣确认表记载共计签约6套，签约总金额2124280元，佣金与溢价款共计98694元，扣留20%，19739元，应发78955元。该结佣表下方注明“核，胡连珍，2015年4月24日”，下方由被告公司副总施长峰签注，“请吴总审批，施长峰，2015年5月11日”。被告公司法人代表在结佣表上方签注：“请财务按合同规定支付，吴2015年5月11日”。同时附原告提交的营销服务发票一张，票面价款为78955元）。 2016年2月1日以支票转款方式支付原告公司员工蒲风销售代理费40万元；由原告公司员工赵海明向被告出具借条，载明：“借条，今借到固原天和置业公司肆拾万元整，有于销售发人员工资及提成，此据，格一地产，赵海明，2016年2月1日”。同年4月15日，以支票转款方式支付原告公司员工蒲风佣金10万元；由原告公司员工王祖元向被告出具借条，载明：“借条，今借到固原天和置业公司预支佣金费用壹拾万元整，借款人，王祖元，2016年4月12日”。同年5月19日，以支票转款方式支付原告公司员工王祖元佣金10万元；由原告公司员工王祖元向被告出具借条，载明：“借条，今借到固原天和置业公司预支工资、提成费用壹拾万元整，按时发放每位置业顾问手中，合肥格一房地产策划有限公司，借款人，王祖元，2016年5月18日”。同年6月7日，以支票转款方式支付原告公司员工王祖元佣金10万元；由原告公司员工王祖元向被告出具借条，载明：“借条，今借到固原天和置业公司预支佣金费用壹拾万元整，借款人，王祖元，2016年6月7日”。同年6月2日，以支票转款方式支付原告公司员工浦风佣金5万元；由原告公司员工浦风向被告出具借条，载明：“借条，今借人民币拾万元用于销售佣金支付，此据，浦风，2016年6月1日”。付伍万现金，伍万支票，借条上由被告公司法人代表吴总签批“同意借支，开票扣除，吴，2016年6月1日”。同年7月19日，以支票转款方式支付原告公司员工赵海明佣金5万元；由原告公司员工赵海明向被告出具借条，载明：“借条，今借到天和置业现金伍万元用于工资发放，此据，合肥格一地产赵海明，2016年7月18日”。借条上由被告公司法人代表吴总签批“请予借，待结算时开票扣除，吴，2016年7月19日”。同年8月10日，以支票转款方式支付原告公司员工王祖元佣金5万元；由原告公司员工王祖元、浦风向被告出具借条，载明：“借条，今借到固原天和置业公司预支工资费用伍万元整，借款人，浦风、王祖元，2016年8月10日”。同年9月7日，以支票转款方式支付原告公司员工浦风佣金5万元；由原告公司员工王祖元、浦风向被告出具借条，载明：“借条，今借到暂借销售佣金人民币伍万元整，此据，浦风，2016年9月6日”。借条上由被告公司法人代表吴总签批“请财务予借，待结算时开票扣除，吴，2015年10月30日”。 被告另提供2015年10月30日以支票转款方式支付唐宏雷劳务费72000元；由唐宏雷向被告出具借条，载明：“借条，今借到固原天和置业有限公司币柒万元整，事由招商费用（其中20000元为上个月预留）签名：唐宏磊，2015年10月28日”。2014年12月1日，以支票转款方式支付王祖元工资11950元；由王祖元附说明一份，载明：“说明，周帅工资2600元，银行与房管局人员工资3000元，十月份工资共计5600元，十月一日，古尔邦节过节费400元，十月份跑银行与房管局打车费350元，十一月份，两人工资5600元，计11950元，王祖元，2014年12月1日。下方注明，根据销售公司约定同意付，请吴总审批，施长峰。同意发，吴总，2014年12月1日。”另提供9月份工资表，载明：“9月份工资表，1、周帅工资2600元；2、薛倩工资3000元；3、刘喜娥工资2200元；4、王东升工资3000元，共计10800元。请财务核发，吴，2015年10月12日。”另提供7、8月份工资表，载明：“7、8月份工资表，1、周帅工资5200元；2、薛倩工资6000元；3、刘喜娥工资3600元；4、王东升工资6000元，共计20800元。请财务按工资办理，吴，2015年9月9日。”另提供2014年12月-2015年1月工资表，载明：“7、8月份工资表，1、周帅工资5200元；2、薛倩工资6000元，共计11200元。请财务按规定支付，吴，2015年4月1日。”另提供代发工资申请一份，载明：“代发三月份工资：1、周帅工资2600元；2、薛倩工资3000元，奖金1000元；3、刘喜娥工资750元。代发四月份工资：1、周帅工资2600元；2、薛倩工资3000元；3、刘喜娥工资1800元。4、王东升工资2600元。总金额共计17350元。请财务按工资办理，吴，2015年5月11日。”另提供5月份工资表，载明：“5月份代发工资：1、周帅工资2600元；2、薛倩工资3000元；3、刘喜娥工资1800元，共计7400元。请财务核发，吴，2015年6月17日。”另提供6月份代发工资，载明：“6月份代发工资：1、周帅工资2600元；2、薛倩工资3000元；3、刘喜娥工资1800元；4、王东升工资3000元，共计10400元。同意发，吴，2015年7月10日。”另提供5月份业务员工资，载明：“5月份业务员工资，1、陆谣工资1800元；2、刘艳工资1750元；3、马玉霞工资750元；4、吴辉召工资50元；5、苏晓妍工资200元；6、王东升工资3000元，共计7550元。核，胡连珍。请财务安排支付7500元，吴，2015年6月29日。”另提供6月份业务员工资，载明：“6月份业务员工资：1、陆谣工资1800元；2、白志强工资1500元；3、吴辉召工资1500元；4、苏小妍工资1500元；5、王利丽工资750元，共计7050元。核，胡连珍。请财务支付7050元，吴，2015年6月29日。”另提供10月份代发天和置业员工工资，载明：“1、周帅行政部工资2600元；2、薛倩行政部工资3000元；3、刘喜娥行政部工资2000元；4、王东升工资3000元，共计10600元。请财务核，支付，吴，2015年11月17日。” 另提供2016年1月18日以支票方式支付给唐宏磊工资25000元，由唐宏磊出具一份收条，载明：“今收到固原天和置业有限公司人民币25000元，事由招商部2015年11月、12月工资，签名：唐宏磊，2016年1月16日。”另提供2015年11月招商部工资发放表一份，载明：“2015年11月招商部工资发放表：1、郑亚东工资2000元；2、海富保工资2000元；3、王媛媛工资2000元；4、栾银工资2000元；5、唐宏磊工资3500元，共计11500元。核：王祖元，2016年1月12日。”另提供2015年12月招商部工资发放表一份，载明：“2015年12月招商部工资发放表：1、郑亚东工资2000元；2、海富保工资2000元；3、王媛媛工资2000元；4、栾银工资2000元；5、赵茹雪工资2000元；6、唐宏磊工资3500元，共计13500元。核：王祖元，2016年1月12日。”另提供12月/1月代发天和置业员工工资表一份，载明：“2015年11月招商部工资发放表：周帅行政部2015年12月工资2600元、2016年1月工资2600元，计款5200元。核：王祖元，2016年1月23日。”另提供2016年1月25日以支票方式转给王祖元工资28454元，同时附2015年11月-2016年1月代发工资表一份，载明：“2015年11月-2016年1月代发工资：1、周帅7800元；2、薛倩工资9000元；3、刘喜娥工资600元。4、王东升工资9000元，共计31800元，减去周帅两月工资共计5200元，剩余共计26600元。请财务发，待结算扣除，吴，2016年1月24日。”另提供2016年1月26日以支票方式转给薛倩提成款14500元，同时附2015年11月-2016年1月放款提成明细一份，该明细表载明自2015年11月11日至2016年1月21日购房人放款名单计32人，但其中部分人员名称不在被告提供的销售确认表内。被告另提供2016年2月份代发工资表一份，载明：“1、薛倩工资3000元；2、刘喜娥工资2000元；3、王东升工资3000元，共计8000元。同意发，吴，2016年3月28日。”另提供2016年5月11日以支票方式转给薛倩佣金39753元，同时附2016年3月23日-2016年4月28放款提成明细一份，该明细表载明自2016年3月23日-2016年4月28日购房人放款名单计31人，但其中部分人员名称不在被告提供的销售确认表内。另提供2017年3月8日宁夏回固原经济技术开发区管理委员会证明一份，证明2016年12月7日，固原天和置业公司售楼部人员李晓琴等9人，反映该公司合作单位“合肥格一房地产营销顾问有限公司”拖欠工资约21万元，要求予以解决，经联系天和公司，施长峰、黄涛将人领回解决。另附2016年12月份员工工资表一份，载明：“1、马兰兰工资2000元；2、李小琴工资2000元；3、包早霞工资2000元；4、李丹工资2500元；5、李丽红工资2500元，共计11000元。施长峰签名确认。同意，方，2017年1月18日。”另提供马澜出具的证明及收条各一份，证明马澜收到被告公司支付2015年提成款10000元。另被告提供代付合肥格一地产（蒲风）销售人员提成表一份，载明：“1、李丹提成、工资10802元；2、李丽红提成、工资19416元；3、李小琴提成、工资7604元；4、马兰提成、工资26055元；5、包早霞工资572元；6、海洁提成3375元。共计67696元。领款人除马兰自已签名领取，海杰未签名，其他人均由李丽红代签领取。”另被告提供代付合肥格一地产（蒲风）销售人员提成表一份，载明：“1、李丹提成、工资10000元；2、李丽红提成、工资10000元；3、李小琴提成、工资10000元；4、马兰提成、工资10000元；5、包早霞工资2608元；6、白志强提成4046元；7、海洁提成128元。共计51835元。”被告提供的上述计支费用合计3226601元。 双方因佣金及溢价款款项支付产生争议，故引起本案诉讼。 一审法院另查明：原告要求按照2018年7月26日固原市住房服务中心的案涉项目中所有备案房屋明细表进行结算，但对除本案已处理以外的房屋未能提供符合结佣条件的证据。 一审法院认为： 原告格一公司与被告天和公司于2014年9月15日签订的《宁夏固原〈西兰银国际汽车城〉项目全案企划销售总代理合同》，合法有效。原、被告均应按合同约定行使权利、履行义务。本案的争议焦点之一是天和公司应支付的佣金及溢价款的数额。依合同约定被告同意以每个月结算佣金及溢价，在每月的五号为佣金及溢价分成结算日，原告得于上述时间前将佣金及溢价请款单送达被告请款，被告应于收到乙方请款单经甲方确认无异议后五个工作日内将原告代理佣金及溢价支付给原告。佣金和溢价支付时扣除20%的费用，待到2015年9月15日前，支付至90%，剩余10%合同期满后支付。被告支付被销售代理佣金或溢价款，应以人民币货币形式之现金或转帐方式支付原告。双方在合同中明确约定支付佣金及溢价分成的条件是与客户签订预售合同并支付了首付房价款，收齐按揭所需贷款资料并经银行核准，其中收齐按揭所需贷款资料就包含房产管理部门备案的房屋买卖合同。双方在合同履行过程中原告按照合同约定向被告提供了结佣确认表。该结佣确认表仅有2015年3月1日至31日期间的结佣确认表经被告工作人员、法定代表人、财务工作人员审核，双方无争议，其余结佣确认表被告工作人员在该表上均明确表示必须进一步审核且未完成法定代表人、财务工作人员的审核程序。故该结佣确认表并非最终结算表。截止到2018年7月26日，从房屋管理部门提供的备案明细表来看，结佣确认表上销售的房屋仍有部分房屋未向房管部门备案。对未备案房屋不符合结佣及支付溢价款的条件，故对原告要求支付该部分房屋佣金及溢价款的请求本院不予支持。对被告辩称未备案房屋不应支付佣金及溢价款的意见，本院予以采信。关于被告抵付工程款的房屋是否应支付佣金及溢价款的问题。针对该种情况双方在合同未明确约定.从本质讲委托代理销售合同就是居间合同的一种类型，代理者要提供服务而收取劳动报酬，本案中被告与施工方达成以房抵款的协议，原告方并未提供服务，故对被告辩称针对工程款抵房的情况不应支付佣金及溢价款的意见，予以采信。对未在合同履行期限内、未完成销售程序均不应支付佣金及溢价款。 按照原告向被告提交的经被告确认的结佣确认表，被告于2014年9月15日至2014年11月30日佣金与溢价款共计294383元，扣留20%，58877元，应发235506元。其中4幢102室是在2016年11月22日签订合同及2016年12月22日备案的。该房是在格一公司地产撤场后签订的，不应支付佣金及溢价款，应扣除佣金3408元、溢价款5290元。4幢119、120室备案时间分别为2015年10月8日及2015年8月20日，备案时购房者虽变更，但系格一公司销售，应支付佣金及溢价款。5幢109室备案时间是在合同履行期限内，银行发放贷款是在2017年1月25日，不符合结佣及支付溢价款条件，不应支付佣金及溢价款。故2014年9月15日至2014年11月30日天和公司应支付佣金及溢价款为282004元。 2014年12月1日至2014年12月31日佣金与溢价款共计458812元，扣留20%，91762元，应发367050元；2015年1月1日至2015年2月28日佣金与溢价款共计224346元，扣留20%，44869元，应发179477元。其中3幢129、4幢117、118、5幢119、120上述房屋均未备案，不应计算为格一公司的销售业绩，应扣除佣金16321元、溢价款66068元。2014年12月1日至2014年12月31日天和公司应支付佣金及溢价款为376423元。 2015年1月1日至2015年2月28日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约11套，签约总金额5041660元，佣金与溢价款共计224346元，扣留20%，44869元，应发179477元。该结佣表中3幢118室备案时间是2015年2月26日，备案信息中购房者虽更名，但系合同履行期间内，天和公司应支付佣金及溢价款。土地未实际未销售成功且格一公司未参与，不应支付佣金39312元。2015年1月1日至2015年2月28日天和公司应支付佣金及溢价款为185034元。 2015年3月1日至31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约6套，签约总金额2124280元，佣金与溢价款共计98694元，扣留20%，19739元，应发78955元。由被告公司副总施长峰在确认表签注“请财务科审核，施长峰”。双方均无异议，天和公司应支付98694元。 2015年5月31日，原告将2015年4月1日至2015年5月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约20套，签约总金额4830056元，佣金与溢价款共计241602元，扣留20%，48320元，应发193282元。其中14幢127室、24幢127室系抵扣工程款，格一公司未实际销售，佣金及溢价款应扣除，扣除数额为22865元，天和公司应支付佣金与溢价款为218737元。 2015年6月30日，原告将2015年6月1日至2015年6月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约16套，签约总金额24930228元，佣金与溢价款共计781337元，扣留20%，156267元，应发625070元。其中2幢201及3幢201系天和公司贷款，并未实际销售，佣金及溢价款应扣除。3幢109及110、18幢201及14幢201、33幢110室无备案信息，并未实际销售，佣金及溢价款应扣除。12幢114及115室系抵扣工程款，格一公司并未实际销售，佣金及溢价款应扣除。应扣除的数额为631205.7元，天和公司应支付佣金与溢价款150131.3元。 2015年7月31日，原告将2015年7月1日至2015年7月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约14套，签约总金额3146860元，佣金与溢价款共计167476元，扣留20%，33495元，应发133981元。其中11幢110及111是在2017年5月4日备案的，不在合同履行期间；18幢107未备案，格一公司未完成销售行为，佣金及溢价款应扣除，扣除数额为40243元，天和公司应支付佣金与溢价款127233元。 2015年8月31日，原告将2015年8月1日至2015年8月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约184套，签约总金额4446579元，佣金与溢价款共计190904元，扣留20%，338181元，应发152723元。2幢114室系2016年9月10日签订合同、2016年10月10日备案的，银行核准贷款款时间是2017年5月4日，不符合结佣条件，应扣除佣金3408元、溢价款10954元。22幢108无备案信息，格一未完成销售，佣金及溢价款应扣除，扣除数额为10531元。天和公司应支付佣金与溢价款166012元。 2015年9月1日至2015年9月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约10套，签约总金额2848542元，佣金与溢价款共计172216元，扣留17222元，应发154995元。其中20幢129及130是2017年2月18日签订合同、同年3月18日备案，不在合同履行期限内，其佣金及溢价款应扣除。21幢114、115无备案信息，格一公司未完成销售，其佣金及溢价款应扣除。扣除数额为108934元。天和公司应支付佣金与溢价款63282元。 2015年10月1日至2015年10月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约14套，签约总金额5175485元，佣金与溢价款共计291102元，扣留29110元，应发261992元。其中12幢116及15幢115套是抵扣工程款，20幢131、21幢104及29幢114均未备案，格一公司未进行销售行为，佣金及溢价款均应扣除。扣除数额为140941元。天和公司应支付佣金与溢价款150161元。 2015年11月1日至2015年11月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约11套，签约总金额4560910元，佣金与溢价款共计198722元，扣留19877元，应发178895元。其中24幢133是抵扣工程款，5幢111、34幢103及21幢115未备案，格一公司未完成销售行为，佣金及溢价款应扣除，扣除数额为78056.3元。天和公司应支付佣金与溢价款120665.7元。 2015年12月1日至2015年12月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约26套，签约总金额14045290元，佣金与溢价款共计632764元，扣留63276元，应发569487元。其中抵扣工程款的有六户：6幢103、104、115及24幢134、135及29幢115；14户没有备案：11幢117及118、16幢107、24幢117、33幢114、34幢115及116、21幢105、106、107、108、109、117、118。格一公司未完成销售行为，佣金及溢价款应扣除，扣除数额为532033元。天和公司应支付佣金与溢价款100731元。 2016年1月1日至2016年2月29日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约22套，签约总金额12375962元，佣金与溢价款共计677588元，扣留67759元，应发609829元。其中抵扣工程款的有两户：1幢113及12幢106。未备案及未在合同期内备案的：1幢112、6幢116、12幢110、30幢101及102、34幢106及109、21幢116、12幢108、12幢112、113。佣金及溢价款应扣除，扣除数额为286430元。天和公司应支付佣金与溢价款195579元。 2016年3月1日至2016年3月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约6套，签约总金额2660503元，佣金与溢价款共计103419元，扣留10342元，应发93077元。有三户未备案：13幢101、33幢120及129。佣金及溢价款应扣除，扣除数额为55777元。天和公司应支付佣金与溢价款47642元。 2016年4月1日至2016年4月30日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约10套，签约总金额3998187元，佣金与溢价款共计177825元，扣留17782元，应发160042元。其中17幢102备案时间是2017年2月19日、18幢127、33幢113有两户没有备案，佣金及溢价款应扣除。20幢117室银行发放贷款时间是在2016年12月23日，格一公司完成了销售行为，应支付佣金及溢价款。佣金及溢价款应扣除数额为69035元。天和公司应支付佣金与溢价款108790元。 2016年5月1日至2016年5月31日结佣确认表经统计后交付给被告天和公司，该结佣确认表记载共计签约24套，签约总金额9463789元，佣金与溢价款共计415475元，扣留41548元，应发373928元。未备案的有13户：5幢134、20幢108、109、123、26幢101、102、30幢132、34幢107、108、121、122、137、138。13幢106备案时间为2017年6月3日。上述房屋不符合结佣条件，佣金及溢价款应予扣除。5幢109银行发放贷款时间为2017年1月25日不应支付佣金及溢价款、20幢110室银行发放贷款时间为2016年12月29日，因在合同履行期限内销售、备案，应支付佣金。2016年5月1日至2016年5月31日天和公司应支付佣金及溢价款208752元。 格一公司提供除上述结佣表以外在合同履行期内2016年5月31日前已备案登记的房屋104套，天和公司认可七套房产符合结佣条件。该七套房产佣金及溢价款合计296641.89元。 依据被告提供结佣确认表天和公司认可的4幢108室的佣金及为溢价款8099元，14幢128室的佣金及溢价款为3434元。 经核算天和公司应支付格一公司佣金及溢价款合计为2908045.89元。 被告提供的财务支出凭证证明计支付原告费用合计3226601元。但下述费用不能作为支付佣金及溢价款的依据，理由如下： 一、1、根据原、被告签订《宁夏固原〈西兰银国际汽车城〉项目全案企划销售总代理合同》约定，本项目广告费用由被告承担。故被告于2015年2月20日转款给原告公司员工蒲风20万元（在转帐支票用途栏内标注为广告费）不能作为支付佣金及溢价款的依据。2、对被告提供的2014年12月22日支付原告公司员工薛倩劳务费10万元及2015年3月21日以支票转款方式支付薛倩10万元，原告认为薛倩系被告公司员工，被告未举证证明该劳务费的性质及与被告应支付给原告的佣金及溢价款具有关联性，故对被告转付给薛倩费用计20万元依被告提交的证据不足以证明系应转给原告的佣金及溢价款。3、2015年5月11日被告转款给原告公司员工王祖元款183989元，由于该单据报销封面财务审核意见栏内注明：帝豪周末活动，新时代周末活动，项目的五一活动，五一市区活动，项目户外广告牌，系报销费，转帐支票中包含格一公司营销服务费为78955元，故此笔款项仅可以认定被告支付原告佣金78955元，其余款项109035元应为被告应承担的广告费用。4、对原告提供2015年10月30日以支票转款方式支付唐宏雷劳务费72000元（借款事由中载明为招商费用）及提供的发给周帅、薛倩工资、刘喜娥工资、王东升等人工资发放表，计发工资115100元。其中发放给唐宏雷劳务费72000元明确载明为招商费用，被告未提供周帅、薛倩、刘喜娥、王东升与原告存在劳动关系，工资应由原告发放，且部分工资表中注明为招商费用，周帅、薛倩、刘喜娥为行政部门人员工资，根据被告提供的工资表中存在招商费用及原告提供的《固原西兰银汽配城招商代理合同》复印件相佐证，说明原、被告之间另存在招商代理关系，被告提供的支付的招商费用与本案原告的诉请代理销售合同关系不是同一法律关系，且被告公司负责人在签批时表述为“同意发，吴总”，与抵付佣金及溢价款的签名“请财务借佣金，待后结算时扣除”，两者用词明显不同，故被告提出的上述工资及支付的招商费用不能作为抵付佣金及溢价款的依据，被告认为上述款项计696135元应抵付佣金及溢价款的理由不能成立，本院不予支持。 二、被告另提供2016年1月18日以支票方式支付给唐宏磊工资25000元，但唐宏磊出具收条载明事由系招商部2015年11月、12月工资；另提供2015年11月招商部工资发放表一份共计11500元；另提供2015年12月招商部工资发放表一份，载明共计13500元；另提供12月、1月代发天和置业员工工资表一份，载明计款5200元；另提供2016年1月25日以支票方式转给王祖元工资28454元，但附2015年11月-2016年1月代发工资表一份，载明：1、周帅7800元；2、薛倩工资9000元；3、刘喜娥工资600元。4、王东升工资9000元，共计31800元，减去周帅两月工资共计5200元，剩余共计26600元，该26600元不能说明系支付给原告的佣金及溢价款（原因同上），但多支付给王祖元款1854元应视为支付给原告佣金及溢价款。被告另提供2016年2月份代发工资表一份，载明共计代发款8000元，该款不能作为支付给原告的佣金及溢价款（原因同上）。另附2016年12月份员工工资表一份，载明发放马兰兰、李小琴工资、包早霞工资、李丽红工资共计11000元，但因双方确认原告已于2016年10月底撤场，上述工资不应再由原告发放，被告认为应视为支付给原告佣金及溢价款的理由不能成立，本院不予支持。被告另提供马澜出具的证明及收条各一份，证明马澜收到被告公司支付2015年提成款10000元及被告提供的代付合肥格一地产（蒲风）销售人员提成表一份，载明代原告付李丹提成、工资10802元、李丽红提成、工资19416元、李小琴提成、工资7604元、马兰提成、工资26055元、包早霞工资572元、海洁提成3375元，共计67696元；另又提供代付合肥格一地产（蒲风）销售人员提成表一份，载明李丹提成、工资10000元；李丽红提成、工资10000元、李小琴提成、工资10000元、马兰提成、工资10000元、包早霞工资2608元、白志强提成4046元、海洁提成128元，共计51835元。被告称代发的上述款项计款230331元并未得到仲裁机关及司法机关确认，也未得到原告的确认，无法认定被告代为发放的相关款项与原告具有关联性，故被告认为应抵付原告佣金及溢价款的理由不能成立，不予支持。 依被告提供的会计支付凭证记载被告认为已支付原告3226601元佣金及溢价款，但应扣除上述不能作为已支付给原告佣金及溢价款的款项计926466元，核定被告计支付原告佣金及溢价款2300135元。 以上述计算得出被告实际应支付原告佣金及溢价款2896512.89元，扣除被告已支付的佣金及溢价款2300135元，被告计欠原告佣金及溢价款计596377.3元。原告要求被告给付佣金及溢价款的请求理由成立，予以部分支持。 依照原、被告《宁夏固原〈西兰银国际汽车城〉项目全案企划销售总代理合同》约定，被告同意以每个月结算佣金及溢价，在每月的五号为佣金及溢价分成结算日，原告得于上述时间前将佣金及溢价请款单送达被告请款，被告应于收到原告请款单经被告确认无异议后五个工作日内将原告代理佣金及溢价支付给原告。佣金和溢价支付时扣除20%的费用，待到2015年9月15日前，支付至90%，剩余10%合同期满后支付。被告支付原告销售代理佣金或溢价款，应以人民币货币形式之现金或转帐方式支付原告。如果被告单方面延迟支付销售佣金或溢价款时，上述延迟付款期间，被告应就应付佣金或溢价款每日按照千分之五作为延迟付款滞纳金予原告。若被告延迟付款逾期60天，则视为被告违约，按本合同第十条违约责任追究责任（第十条违约责任约定，任何一方不履行合同约定及法律规定，则对方有权要求继续履行、积极采取补救措施或承担赔偿损失等违约责任，违约金为本合同实际销售总额的0.5%，违约金不足以弥补实际损失的，应据实赔偿损失）。2014年9月15日至2016年5月31日的结佣确认表中，被告负责人均签批“请财务审核，按合同办理”，但被告并未按合同约定给付原告佣金与溢价款，其后原告对被告提供的结佣确认表不予审核，被告的行为已构成违约，原告要求被告承担违约责任的理由，符合合同约定及法律规定，予以支持。但原告在被告先行违约的前提下，在合同期限届满前，在双方未结算的情况下以被告不按合同约定支付佣金及溢价款为由提前两个月撤离现场，不再履行合同，原告格一公司也存在违约行为。另根据违约金性质以补偿性为主、惩罚性为辅，综合考虑原、被告过错及本案的实际情况，酌定双方的违约责任互相冲抵。天和公司在反诉称格一代理销售标的物总额不能达到90%的，应扣除佣金的千分之一点八，因未提供充分证据证明，不予采信。 由于本案原、被告《宁夏固原〈西兰银国际汽车城〉项目全案企划销售总代理合同》约定期限至2016年12月31日，合同因期限届满已解除，且原告于2016年10月底自行撤场被告亦未提出异议，双方的合同已经解除，原告诉请解除合同的理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原告就自己的主张有责任提供证据。除本案已处理之外，原告未就其他房屋符合结佣条件提供证据证明，故本院对原告要求按照2018年7月26日固原市住房服务中心提供的案涉项目中所有备案房屋明细表进行结算的请求，本院不予支持；若原告认为尚有符合结佣条件的房屋可提供证据另案诉讼。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第三百九十六条、第三百九十七条、第三百九十八条、第四百零五条、第四百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百一十二条之规定，判决：一、被告固原天和置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥格一房地产营销顾问有限公司佣金及溢价款计人民币607910.3元；二、驳回原告合肥格一房地产营销顾问有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告固原天和置业有限公司的反诉请求。案件受理费139094元，财产保全费5000元，合计144094元，原告合肥格一房地产营销顾问有限公司140000元，被告固原天和置业有限公司负担4094元;反诉案件受理费5800元由固原天和置业有限公司承担。 本院二审期间，格一公司提交如下证据： 证据一：宁夏固原农村商业银行调取的《商品房买卖合同》（34份）、抵押借款合同（34份），证明：1、在格一公司服务期间内（2014年9月15日至2016年12月31日），格一公司完成销售并成功向宁夏固原商业银行办理按揭贷款手续的34套房屋的房屋销售信息（房号、面积、价格、签约时间等）。 证据二：宁夏固原商业银行调取信息汇总表（区分结佣表），证明：1、经统计，服务期间格一公司完成销售并成功向宁夏固原商业银行办理按揭贷款手续的34套房屋，佣金及溢价分成合计2169845.7元；2、2#107、18#129、24#104+204、4#125、4#135的房屋销售信息未在结佣表中记载。 证据三：一次性付款明细表，证据：1、结合结佣表，除办理按揭贷款销售房屋外，格一公司销售了68套房屋为客户一次性付款；2、证明客户一次性付的68套房屋佣金及溢价分成合计2517481.5元。 证据四：工商银行固原支行调取的案涉项目在服务期间的《商品房按揭信息表》，证明：1、在格一公司服务期间内（2014年9月15日至2016年12月31日），格一公司完成销售并成功向工商银行办理按揭贷款手续的201套房屋的房屋销售信息（户名、贷款金额、贷款发放时间等）。 证据五：工商银行所调按揭房源明细及应付款项表，证据：1、经统计，服务期间格一公司完成销售并成功向工商银行固原支行办理按揭贷款手续的201套房屋，佣金及溢价分成合计10069685元；2、6#113、6#114、6#117、17#108、15#105、11#126、12#104、19#101、12#103、24#111、1#108、1#101、30#117、11#125、24#110、15#108、24#107、24#124、24#101、24#118、24#113、12#101、3#201、14#201、2#201、13#130、15#102、33#201、15#107、2#117、15#104、24#105、34#101、23#101、14#101、30#108房屋销售信息未在结佣表中记载。 天和公司质证：对证据一合同的真实性无异议，从签署的时间看，个人购房担保借款合同是在2016年12月29日签订的，这个时间格一公司已经擅自撤场，仅仅是签订了预售合同，并未完成合同约定的获得佣金的条件。对证据二信息汇总表及证据三一次性付款明细表上没有加盖公章，是他们自己制作的，不能作为证据使用。格一公司提供的房号其中有36户房子是天和公司用作抵工程款的，不是格一公司销售的。还有25套房子没有办理备案，不符合结佣条件。在该表中7、8、51、64在一审中，天和公司已经予以认可，我方并未否定，第66号房产是在与天和公司签约前就已经销售出去了，与格一公司无关，他们不应取得佣金。第65号房产属于按揭行为，写成了一次性付款，是矛盾的，所以我们认为不真实。对证据四工商银行调取的相关证据，36号房屋在双方签订合同前就已经销售，其中24套房产的佣金原告在一审中也未主张，不是二审审理的的范围，另有11套是天和公司用来抵工程款，并非格一公司销售的，所以格一公司无权主张佣金，其中还有五套是天和公司自主贷款用别人名义购买的商铺，与格一公司无关。编号57号，房号30棟117号房屋并不在我们销售的楼盘当中，与格一公司无关。有19套房屋没有办理备案手续，有两套房号也是错误的。格一公司提交的其他证据都是其自行制作的，对其真实性不予认可。 天和公司举证： 证据一：《记账凭证》及业主《缴款收据》存根，证明目的：原告主张的房产中有46套系在双方签订销售代理合同前已签订，与原告无关。其中24套房产的佣金原告在一审中也未主张，不是二审审理的的范围； 证据二：《工程款抵账协议》、《（2018）宁民终288号判决书》、《个人购房借款/担保合同》、抵押物清单（序号45房），证明目的：原告主张的房产终中有11套是用于地工程款，并非原告销售，原告无权主张佣金； 证据三：《情况说明》、《承诺书》、被告替客户返还房贷的银行凭证（其中包括一审证据四115--131）。证明目的：原告主张的（77、78、84、111、151）对应的房产系被告自主贷款销售，与原告无关，且被告在一审未主张，不应是二审审理的范围。 格一公司质证：对上述对方的三组证据是为了证明自主销售、抵用工程款，并不属于二审新证据，因为早就已经产生了；天和公司提供的缴款收据是其单方制作的，也未提供缴款人的银行流水，无法确定真实性，另外格一公司在本案再审一审时对格一公司销售的房屋的范围进行了明确，即除双方提供的结佣表载明的房屋外还包括在服务期内已经备案的房屋，因此，天和公司说的24套房屋一审中未主张没有依据。关于抵工程款的问题，对天和公司在一审中以及本次当庭提供的抵账协议真实性不予认可，对自主销售情况说明和承诺书的真实性不予认可，上述天和公司陈述的抵账、抵款、自主销售的房屋，在黄河银行以及工商银行出具的证据材料中均体现为格一公司完成了全部的销售行为。 对于当事人二审争议的事实，本院作如下认定：一、关于是否应以销售合同载明的价款作为案涉佣金及溢价款的计算基数事实。二审中，格一公司要求以其提交的上述案涉销售合同及《商品房按揭信息表》中载明的案涉房屋销售价款作为计算基数，对此，天和公司不认可，且格一公司送交天和公司的结佣表中载明的计算基数为实际成交价而非案涉合同载明的销售价款，所以格一公司该主张不能成立，应以案涉结佣表载明的房价为计算基数。二、关于格一公司应获得的佣金及溢价款的事实。首先，案涉销售合同明确约定：客户签署认购协议并支付定金，视为格一公司成功销售，客户签订预售合同并支付了首付房价款，收齐按揭所需贷款资料并经银行核准，该房屋视为格一公司完成工作，具备结佣及溢价分成结算条件。格一公司在二审期间提交的前述案涉销售合同及《商品房按揭信息表》等反应的相关合同的按揭等事项均在格一公司撤场之后，所以对格一公司主张的该部分佣金及溢价款，不予认定。其次，天和公司在一审期间已举证证明部分房屋用于抵作工程款，而格一公司既未提交相关证据予以反驳，亦未提交证据证明该部分销售合同系通过其销售行为达成的，所以对其主张的该部分佣金及溢价款，不予认定。再次，案涉销售合同履行期间，格一公司通过结佣表向天和公司主张佣金及溢价款。格一公司对其主张的未列在结佣表中的已备案且已支付首付款的部分房屋亦应计算佣金及溢价款的事实，负有举证责任，但其就该部分未提交相关证据予以证明，故对格一公司主张的该部分佣金及溢价款，不予认定。第四、天和公司对于未经备案不符合案涉合同约定的结佣条件的房屋销售，同意给予格一公司结算佣金等，系天和公司对自己实体权利的处分，不能由此得出双方已变更案涉合同约定的结佣条件。格一公司要求未经备案涉其他房屋销售亦应获得佣金及溢价款的主张，不能成立。综上，一审判决认定的格一公司应获得的佣金及溢价款金额准确。二、关于天和公司是否为格一公司代垫销售人员公司的事实。首先，天和公司未提交证据证明格一公司要求代垫人员工资。其次，天和公司未提交证据证明其支出的该款项系该销售人员在格一公司工作期间的工资。所以对天和公司主张的该事实，不予认定。 一审判决查明的基本事实清楚，本院予以认定。 本院认为，格一公司虽在二审期间提交了的案涉销售合同及《商品房按揭信息表》等，但其未提交证据证明案涉销售合同及《商品房按揭信息表》中销售合同均系其通过销售行为达成的，其要求获得9940454元佣金及溢价款的上诉请求，缺乏证据支撑，不予支持。 天和公司拖欠格一公司佣金及溢价款的事实清楚，天和公司要求格一公司返还多支付的该款项的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 天和公司未按照约定履行支付佣金等合同义务，显已构成违约，导致双方当事人之间的案涉合同关系终止，其应承担承担违约责任。鉴于天和公司违约的过错程度、格一公司的逾期利益等，结合案涉合同约定的违约金标准，以及格一公司已完成销售的实际情况等，本院酌定天和公司应支付的违约金为50万元。天和公司要求格一公司支付违约金的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，格一公司的部分上诉请求成立。天和公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初2394号民事判决第一、三项，即被告固原天和置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥格一房地产营销顾问有限公司佣金及溢价款计人民币607910.3元；驳回反诉原告固原天和置业有限公司的反诉请求。 二、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初2394号民事判决第二项； 三、固原天和置业有限公司于本判决生效之日起十日内向合肥格一房地产营销顾问有限公司支付违约金50万元。 四、驳回原告合肥格一房地产营销顾问有限公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费139094元，财产保全费5000元，合计144094元，由合肥格一房地产营销顾问有限公司负担130000元，固原天和置业有限公司负担14094元，反诉案件受理费5800元由固原天和置业有限公司承担；二审案件受理费88783元，由上诉人合肥格一房地产营销顾问有限公司负担80100元，固原天和置业有限公司负担8683元。 本判决为终审判决。 审判长 张 健 审判员 陆文波 审判员 陈 烜 二〇一九年十二月三十日 书记员 王 鹏 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。