江西省彭泽县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0430民初2459号原告：姚兵，男，汉族，1983年12月15日出生，住彭泽县。委托诉讼代理人：阳大进，彭泽县城关法律服务所法律工作者。被告：谌冬良，男，汉族，1969年11月18日出生，住彭泽县。被告：刘的应，男，汉族，1964年2月12日出生，住彭泽县。二被告共同委托诉讼代理人：许文城，彭泽东升法律服务所法律工作者。被告：余永键，男，汉族，1982年10月28日出生，住彭泽县。原告姚兵与被告谌冬良、刘的应、余永键健康权纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人阳大进、二被告共同委托诉讼代理人许文城、被告余永键到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害赔偿款180559.75元，庭审中原告以误工费标准应为350元/天为由增加误工费36000元，故诉请总额变更为216559.75元；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年3月，被告谌冬良、刘的应、余永键与彭泽县龙城镇爱国村董家坞组理事会签订新农村建设《工程施工合同》，承揽爱国村农村住宅外墙刷白（外粉）工作，并招聘了原告从事具体的外墙粉白工作，原告自2018年3月12日起根据三被告的安排在该村施工，双方约定每天工资为350元，未签订书面劳动合同，3月14日预付了原告1000元工资，3月15日原告根据被告安排在爱国村三组欧阳玉的外墙粉刷施工时，由于被告未提供相应的安全保障的脚手架，当天下午三、四点钟时，原告从6米高处不慎摔倒在地面，当时身体多处受伤并神志不清，不省人事，后送往彭泽县人民医院抢救治疗，因伤情严重，3月18日又转入九江学院附属医院治疗，目前仍在治疗期间，2019年9月30日经彭泽仁杰司法鉴定中心鉴定原告伤残等级为八级、误工期为180日、护理期为60日、营养期90日、后续治疗费15000元。事后双方协商未果，故原告诉至法院。被告谌冬良辩称，其作为被告主体不适格，其没有承揽爱国村工程也不认识原告，原告受伤与其无关，请求驳回对其的起诉。被告刘的应辩称，1、其不认识原告也没有叫原告做事，作为被告主体不适格；2、其与余永键属于承揽关系。其承接爱国村新农村建设工程后，将此工程以承揽的方式转包给余永键，具体施工、安全责任、招人等都由余永键负责。其只是在完工验收合格后按平方计算工程款；3、原告是完全民事行为能力人，在作业时应该有安全意识，原告摔伤系因自身操作不当导致，原告应承担大部分责任，其余责任由余永键承担；4、从先救人的人道主义出发，被告刘的应支付了52500元，要求在本案中一并处理；5、原告诉请赔偿过高，要求依法审核。被告余永键辩称，我是为头的、带班的，老板叫我做事，我就做事，做事不承担责任。原告受伤后被告刘的应和谌冬良叫我做事，来回跑医院，费用都是被告刘的应和谌冬良出，由我经手。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年上半年被告刘的应将所承接的彭泽县龙城镇爱国村董家坞组新农村建设工程中的外墙粉刷工作以3元/平方米、包工不包料的方式发包给被告余永键，被告余永键又以350元/天的价格雇请原告等人施工。2019年3月15日下午原告在粉刷外墙时，自带并自系的吊绳因所接触的外墙栏杆倒塌、吊绳晃动,致使坐在吊绳木板上的原告摔下地面受伤。原告受伤后即先后被送往彭泽县人民医院、九江学院附属医院住院治疗，共住院25天，共用去医疗门诊费47826.33元。事发后被告刘的应支付了医疗费和部分护理费共计55110元。2019年9月30日原告伤情经彭泽仁杰司法鉴定中心鉴定：1、伤残等级评定为八级；2、误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为90日；3、后续治疗费约壹万伍仟元。庭审中被告刘的应对上述鉴定意见持异议，并书面申请重新鉴定。本院依法委托双方选定的江西九江司法鉴定中心进行重新鉴定，结论为：1、伤残等级评定为八级；2、后续治疗费评定为壹万伍仟元；3、误工期评定为150日、护理期评定为60日、营养期评定为60日。原告姚兵夫妇育有一子姚刘，生于2012年1月30日；原告父亲姚佐贵生于1957年8月18日，育有二子。原告受伤前从事建筑相关行业，比如油漆工、泥瓦工。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告姚兵按照被告余永键的安排提供劳务，被告余永键向原告按天支付报酬的行为，应认定二人之间形成雇佣关系。现原告在提供劳务即粉刷外墙的过程中致伤，作为雇主被告余永键依法应承担赔偿责任。然而原告在作业过程中，对自己提供并由自己所系的吊绳是否安全未尽到审慎检查注意义务，存在重大过失，故原告自身亦应承担相应责任，本院认为承担40%责任较为适宜。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”《最高人民法院》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中被告刘的应将新农村粉刷外墙工作以包工不包料的方式发包给被告余永键，被告余永键完工交付工作成果后，刘的应按照3元/平方米的价格支付余永键报酬，二人之间构成承揽关系。现原告在完成工作中造成自身损害，被告刘的应作为定作人不承担赔偿责任。但是本案中被告刘的应在安全生产监督管理方面存在疏忽，故对原告损失依法亦应承担相应赔偿责任。鉴于被告刘的应事发后已经积极支付了医疗费和部分护理费共计55110元，故被告刘的应不需再承担赔偿责任。关于被告谌冬良辩称其没有承揽爱国村工程也不认识原告，其作为被告主体不适格的意见。经查，涉案工程系被告刘的应承包，原告受伤后的费用也是刘的应支付。谌冬良只是给被告刘的应帮忙。故对被告谌冬良的该辩称予以采信。关于原告的误工费，原告诉请按照350元/天计算过高，庭审查明原告受伤前长期在建筑工地务工，故原告误工费标准应按2018年度建筑业就业人员年平均工资计算，应为157元/天。关于原告的护理费，经查原告受伤后确实雇请护工护理，故护理费标准应按照2018年度服务业就业人员年平均工资计算，应为134.23元/天。关于原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及后续治疗费，以江西九江司法鉴定中心鉴定意见为依据，本院予以确认。关于原告的精神抚慰金，结合原告的伤情，本院认为9000元为宜。综上，结合本案案情及相关法律规定，原告的合理损失应为：医疗费47826.33元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费500元（20元/天×25天）、营养费1200元（20元/天×60天）、护理费8053.8元（134.23元/天×60天）、误工费23550元（157元/天×150天）、残疾赔偿金134109.75元{残疾赔偿金86760元（14460元/年×20年×30%）+被扶养人生活费47349.75元【父亲29389.5元（10885元/年×18年×30%÷2人）+儿子17960.25元（10885元/年×11年×30%÷2人）】}、精神损害抚慰金9000元、交通费1500元、鉴定费2000元，共计242739.88元。由被告余永键承担90534元（242739.88×60%-55110元）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条的规定，判决如下：一、被告余永键于本判决生效之日起五日内赔偿原告姚兵各项损失共计90534元；二、驳回原告姚兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1955元,由原告姚兵负担1142元、由被告余永键负担813元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  陈杜娟二〇一九年十二月二十四日书记员  吴 楠