四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0182民初2873号 原告：壤塘县壤巴拉秀城酒店实业有限公司，住所地四川省壤塘县林业局子弟校。 法定代表人：郭雪峰，董事长。 委托诉讼代理人：刘帅，四川经实文远律师事务所律师。 被告：四川泽润地产投资有限公司，住所地四川省成都市武侯区人民南路四段46号7楼B1号。 法定代表人：刘全国，总经理。 委托诉讼代理人：谌勇，男，系公司员工。 原告壤塘县壤巴拉秀城酒店实业有限公司（简称秀城公司）诉被告四川泽润地产投资有限公司（简称泽润公司）合同纠纷一案，本院于2018年12月3日作出(2018)川0182民初4487号民事判决，因泽润公司不服该判决，向成都市中级人民法院提起上诉。成都市中级人民法院于2019年4月8日作出（2019）川01民终136号民事裁定，裁定本案发回重审。本院于2019年7月22日立案后另行组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭进行审理。秀城公司委托诉讼代理人刘帅、泽润公司委托诉讼代理人谌勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 秀城公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除秀城公司、泽润公司于2015年6月6日签订的《壤巴拉秀城酒店项目委托经营合同书》（简称《委托经营合同》）；2.判令泽润公司承担本案的诉讼费。事实和理由：委托经营合同中与泽润公司就委托经营的背景、现状、项目名称、项目地点及项目建设规模进行了确认，并约定了委托期限、合作模式和利润分配、权利义务、财务管理、违约责任。泽润公司自签订委托经营合同后未实际履行合同主要义务，未向案涉项目筹措后续资金，因泽润公司迟延履行导致委托经营合同目的无法实现，构成根本违约。现案涉后续项目已经由秀城公司独立投资修建且竣工验收，委托经营合同已无继续履行必要。秀城公司依据《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定就案涉委托经营合同行使任意解除权，请依法判决解除合同。 泽润公司辩称，1.委托经营合同性质并非委托合同而是无名合同，合同内容包含营销策划、贸易采购等内容的混合合同。2.秀城公司行使任意解除权没有法律依据，秀城公司不得擅自变更或者解除合同。3.泽润公司积极履行委托经营合同不存在违约行为。4.秀城公司构成重复起诉，应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院组织各方质证。对当事人无异议且与本案有关的证据：《委托经营合同》、（2017）川01民辖终1150号民事裁定书、（2016）川0182民初3898号民事判决书，（2016）川0182民初3898号之一民事裁定书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院审核认定如下： 秀城公司提交的证据：第一组：催告函、通知函、工程承包合同及其附件、工程竣工结算造价明细表、竣工验收表。拟证明已通知泽润公司筹集资金并继续对案涉项目进行施工，在泽润公司未履行的情况下，秀城公司重新委托施工方对案涉项目进行施工，现已竣工验收。第二组：《证明》1份，拟证明案涉项目由秀城公司独立发包并独立修建，且相关工程已竣工验收。本院对证据认定如下：催告函、通知函仅为程序性要件，与合同相对方是否迟延履行或其他违约行为，应否解除案涉委托经营合同的实体审查并无关联，本院不予确认；前述《证明》系壤塘县城乡规划建设和住房保障局出具的主体现场验收证明，但未提交城乡建设主管部门出具的竣工验收报告等予以佐证，本院对前述证据不予采信；工程承包合同及其附件、工程竣工结算造价明细表、竣工验收表以及壤塘县城乡规划建设和住房保障局出具的验收证明与案涉委托经营合同应否解除并无关联，本院不予采信。 泽润公司提交的证据：第一组：合作意向书、2015年7月19日股东会纪要、股东会决议、授权委托书、2015年7月21日与普天乐签订的合作协议、7月23日签订的补充协议、7月25日股东会纪要、7月27日《受托撰写风险评定报告协议》、7月27日借条、发票、8月7日外墙保温施工合同、8月10日会议纪要、8月13日秀城公司给壤塘县人民政府的报告、8月15日致歉告示、工作告示；8月19日补充协议；8月25日报告、8月26日房屋租赁合同、9月5日李华协议书、收条、9月6日给江建公司的6、7、8号函；9月11日合同书、补充协议；9月23日补充协议；11月24日工作安排会议纪要；2016年1月17日股东会纪要、2016年7月9日备忘录及9月23日补充协议、8月14日与蜀景苑签订的工程合同书。拟证明泽润公司积极履行案涉委托经营合同的事实；第二组：2015年5月26日汪长明协议书、2015年4月30日陈天元抵押借款合同、2014年9月15日金樽公司借款合同、2015年5月19日与顺和建材经营部的协议书、2014年7月25日与旦真甲签订房屋抵押合同、2014年8月15日借款协议书、阿坝州消防支队回复。拟证明秀城公司严重违反案涉委托经营合同的事实，因秀城公司未按合同约定履行相关义务，导致泽润公司履行合同受到泽润公司原债权方严重干扰和阻挠的事实。第三组：2015年8月20日商品房买卖合同、备忘录、34号商品房预售合同备案表、保证函2份、2017年5月6日解除商品房购销合同通知书、2017年6月30日联合声明、2018年11月11日关于壤巴拉秀城酒店信息公开告知书。拟证明商品房买卖合同、备忘录、保证函合法有效，秀城公司违反合同约定违约、解除备案商品房买卖合同的事实。第四组：（2016）川3201民初62号民事调解书、（2016）川3230民初29号民事调解书，（2019）川3130民初63号民事裁定书、（2019）川3130民初79号民事裁定书、（2019）川3201民初221号受理案件通知书、（2019）川3230行初1号受理通知书、（2019）川3130民初171号受理案件通知书、（2019）川3130民初172号受理案件通知书。拟证明秀城公司违约解除经营合同的事实。 本院对证据作如下审核认定：根据委托经营协议中第九项所约定的对外签订合同，可根据实际情况选择秀城公司或泽润公司签订合同的内容，且与秀城公司在庭审陈述的与四川鼎杰建筑装饰工程有限公司签订合同时泽润公司有参与，因资金原因合同只履行了部分以及虽签订其他书面合同但未履行等内容能够相互印证；故本院对秀城公司、泽润公司与四川鼎杰建筑装饰工程有限公司签订的《合同书》、《外墙保温施工合同》，秀城公司与四川汇雁投资管理有限公司签订的《合作意向书》予以采信。泽润公司提交的第一组、第四组中的其他证据、第二组、第三组均与本案待证事实之间缺乏关联性，本院不予采信。 本院经审理查明，2015年6月6日，甲方秀城公司与乙方泽润公司签订《委托经营合同》，约定如下内容：一、合同背景和现状：合同所涉项目甲方已获得出让商住用地使用权、建筑用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、商品房预售许可证、国有土地使用权证、房屋所有权证等相关批准文件和证书。项目已投入资金41514634元，包括甲方对外债务20060000元。项目处于停工状态。秀城花园2#、3#楼如要达到竣工验收标准，估计还需投入约8000000元，酒店要达到营业，还需投入约30000000元。五、委托期限：本合同生效之日即为委托起始日，委托终止之日至本合同项下所售房屋办理完国有土地使用权证、房屋所有权证以及酒店正式营业，甲乙双方的义务履行完毕之日止。或甲乙双方另行签订变更，终止本合同时止。六、合作模式和利益分配：1.合作模式采用甲方委托乙方全权经营本项目的方式。2.分配原则：项目的收益除去甲乙双方的投资后，按甲方40%、乙方60%的比例享有权利和分配本项目的利益。七、（一）甲方的权利义务：1.甲方负责提交本项目必要的资料及文档并保证合法性、真实性、完整性、不存在虚假、误导性陈述，2.负责项目施工场地、办公室、营销场所及周边治安环境，保证项目经营、施工、营销不受外界干扰，甲方保证本项目没有因诉讼纠纷、债务纠纷而造成资产被查封、抵押、抵偿之情况发生，并保证处理好相关债权债务关系，不因债务而影响乙方经营工作；3.甲方负责项目现场的施工管理，及2#、3#楼的物业管理，酒店管理除外；4.负责联系阿坝州和壤塘县政府部门及相关金融机构，争取优惠政策和融资贷款便利条件；5.派员参与财务管理和所建房屋的租售工作；6.为乙方提供项目现场办公所需房屋。（二）乙方的权利义务：1、负责本项目整体经营策划和实施。2、负责酒店合股合营工作。3、负责项目营销（租）售本项目房屋的方案制定。4、负责确定项目续建（包括装修）施工单位、材料供应商确定并签订相关合同。5、负责整体项目后续资金筹集及使用。九、其他约定：1.为顺利完成本项目，乙方在经营过程中需对外签订合同，选择以乙方的名义签订合同，也可选择以甲方的名义签订合同，如使用甲方名义签订合同时甲方应积极配合乙方的工作，提供全套证照和印章供乙方受托经营本项目签订相关合同使用；十、违约责任：任何一方不履行或不完全履行本协议的约定的义务，应承担相应违约责任，除赔偿损失外还应按项目投资总额约70000000元的10%赔偿守约方。 另查明，泽润公司与四川鼎杰建筑装饰工程有限公司等案涉项目后续工程签订《合同书》、《外墙保温施工合同》并对未完项目进行了部分施工建设。施工过程中因秀城公司的债权人阻碍致使项目停工。秀城公司于2016年8月25日作以泽润公司拖延开工、未积极筹措资金等违约行为致使合同目的无法实现为由，发出《关于解除委托经营合同的通知》。泽润公司于2016年9月6日复函不同意解除，并于2016年10月26日诉至本院，请求确认解除通知无效，委托合同继续履行。本院（2016）川0182民初3898号民事判决确认解除通知无效，委托合同继续履行。 以上事实有《委托经营合同》、《外墙保温施工合同》、（2016）川0182民初3898号民事判决、各方陈述等证据在卷佐证。 本院认为，根据各方诉辩意见，就本案争议问题，分项评述如下：一、关于秀城公司以合同目的不能实现为由行使法定解除权，请求解除委托经营合同之理由能否成立的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，本案中秀城公司根据前述规定行使法定解除权的理由能否成立，首先应审查泽润公司是否违反合同主要义务；其次秀城公司是否因泽润公司的迟延履行或违约行为导致合同目的无法实现。本案中，秀城公司与泽润公司签订的《委托经营合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。根据查明的事实及各方陈述，泽润公司的合同义务包含负责项目整体经营策划和实施、酒店合股合营、项目营销（租）售本项目房屋的方案制定、负责确定项目续建（包括装修）施工单位、材料供应商确定并签订相关合同及负责整体项目后续资金筹集及使用等。即秀城公司拟通过泽润公司的筹措融资，项目续建及项目运营等获取案涉项目房屋的租售及酒店的运营收益。委托经营合同未对泽润公司出资及筹措资金金额作出约定，亦未对项目续建及项目运行的进展完成期限进行约定。由此可知，从时间周期看，案涉合同约定的泽润公司的义务贯穿未完成项目建设直至装修、后期房租租售及酒店运营过程。从义务的种类来看，泽润公司的义务并非金钱给付，而是难以用金钱数额量化的非金钱义务，且该义务约定内容概括原则、无具体明确的履行时限与履行标准。本案中泽润公司抗辩其因秀城公司的违约行为导致其迟延履行，故泽润公司的项目停工迟延履行是否导致秀城公司基于合同的可期待利益不能实现是认定泽润公司是否构成根本违约的关键。从委托经营合同的约定看，双方未明确约定履行期限，且未约定迟延履行，秀城公司将不接受履行。由此可知，履行期限未构成委托经营合同的必备因素。结合查明的事实及泽润公司所提交的证据，泽润公司在合同履行中已进行了部分后续施工建设、资金筹措工作等。本案中，秀城公司主张已另行委托施工方施工现已主体竣工验收，合同已无履行必要。本院认为，合同法定解除权制度设立是出于授予合同非违约方获得以解除合同作为特殊救济，即对解除合同和继续履行所获取利益的平衡。就本案而言，结合合同主要义务、合同目的等因素，无法据此认定泽润公司的延迟履行将使得秀城公司基于合同的可期待利益灭失，或泽润公司若继续履行，秀城公司亦无法取得合同利益的判断。故秀城公司以委托经营合同目的不能实现主张行使法定解除权的理由不能成立，本院不予采纳。 二、关于秀城公司能否行使任意解除权的问题。本案中秀城公司能否行使任意解除权的关键是对《委托经营合同》合同性质的认定。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条，“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”第三百九十八条，“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。”之规定，委托合同是指受托人为委托人办理委托事务，委托人支付约定报酬或不支付报酬的合同。委托合同是以劳务为主要内容，即受托人以委托人或自己名义在授权范围内办理委托事务，由委托人承担法律后果。本案中《委托经营合同》虽名为委托合同，但从约定内容来看，秀城公司提供用地使用权及建筑用地规划许可证、建设工程规划许可证等，泽润公司负责后期资金筹措及项目运营等，项目的收益除去双方的投资后，按秀城公司40%、泽润公司60%的比例，即风险共担、收益共享的合作模式。前述约定不符合委托合同中受托方仅收取报酬或垫付费用，受托方就办理委托事项产生的法律后果有委托方承担的基本特征。故案涉《委托经营合同》不符合委托合同的基本法律特征，秀城公司依据《中华人民共和国合同法》第四百一十条主张行使委托合同的任意解除权的理由，本院不予采纳。 三、关于秀城公司是否构成重复起诉的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条，“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：(一)后诉与前诉的当事人相同;(二)后诉与前诉的诉讼标的相同;(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理;已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外”之规定，本院已生效的（2016）川0182民初3898号民事判决中，泽润公司在异议期内诉请确认解除通知无效，而本案是对秀城公司能否对《委托经营合同》行使法定解除权进行评判。因诉讼标的不一致，秀城公司的起诉不构成重复起诉。故泽润公司关于秀城公司重复起诉的抗辩理由不能成立。 综上所述，秀城公司关于解除《委托经营合同》的诉讼请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第三百九十六条、第四百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条之规定，判决如下： 驳回原告壤塘县壤巴拉秀城酒店实业有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告壤塘县壤巴拉秀城酒店实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  谭默娜 审 判 员  欧超男 人民陪审员  张 燕 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  张 英 彭州市人民法院 履行义务告知书 依照法律规定，发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人有自动履行的义务。当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。进入执行程序后，被执行人若未按执行通知履行法律文书确定的义务，将面临如下法律后果： 1．被限制出境。 2．被限制高消费。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为： （1）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位； （2）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费； （3）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋； （4）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公； （5）购买非经营必需车辆； （6）旅游、度假； （7）子女就读高收费私立学校； （8）给付高额保费购买保险理财产品； （9）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。 被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施上述消费行为。 3．被纳入失信被执行人名单。被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，将被纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒。具体惩戒措施有： （1）公之于众。失信被执行人信息被列入最高人民法院失信被执行人名单库，以及通过当地报纸、广播、电视、网络、新闻发布会、法院公告栏或其他方式向社会予以公布。 （2）限制日常经营。政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等将对失信被执行人在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面予以限制。 （3）征信系统记录。在征信系统中对失信被执行人予以记录，限制贷款、办理个人信用卡等。 （4）任职资格限制。失信被执行人不得担任国企高管、事业单位法定代表人、金融机构高管、社会组织负责人、党代表、人大代表和政协委员，不得招录（聘）为公务人员、入党、入伍；失信被执行为人为公职人员的，失信情况作为其评先、评优、晋职晋级的重要参考。 （5）荣誉或授信限制。 （6）特殊市场交易限制。失信被执行人不得从事不动产交易、国有资产交易；不得使用国有林地、草原及利用其他国有自然资源。 4．被强制执行并承担相关费用。 5．给付执行费。 6．被罚款、拘留或追究刑事责任。被执行人或其他人拒不履行生效法律文书的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。行为人系单位的，由其主要负责人或者直接责任人员承担上述责任。 为避免承担上述法律后果，当事人应当自觉履行生效法律文书确定的义务或与对方当事人协商处理。