辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民初33号 原告：盛京银行股份有限公司盘锦开发区支行，住所地盘锦市兴隆台区泰山路236号 负责人：杨兴晟，系行长。 委托诉讼代理人：高健，男，该支行员工。 委托诉讼代理人：乔延宏，辽宁盛恒（长春）律师事务所律师。 被告：盘锦融达信汽车销售服务有限公司，住所地盘锦市兴隆台区经济开发区中兴商贸园。 法定代表人：胡立波，系执行董事。 被告：盘锦和锦工贸有限公司，住所地盘锦市兴隆台区城中花园小区。 法定代表人：赵柏云，系总经理。 二被告委托诉讼代理人：谢应桥，辽宁锦城律师事务所律师。 被告：赵丽君，女，1973年8月10日出生，汉族，盘锦融达信汽车销售服务有限公司股东，住辽宁省沈阳市大东区。 被告：胡立波，女，1963年7月26日出生，汉族，盘锦融达信汽车销售服务有限公司股东兼法定代表人，住吉林省公主岭市。 被告：马樊忱，男，1963年8月19日出生，汉族，无业，住吉林省公主岭市。 原告盛京银行股份有限公司盘锦开发区支行与被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司、盘锦和锦工贸有限公司、赵丽君、胡立波、马樊忱借款合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盛京银行股份有限公司盘锦开发区支行及其委托诉讼代理人高健、乔延宏，被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司委托诉讼代理人谢应桥、被告盘锦和锦工贸有限公司的委托诉讼代理人谢应桥到庭参加诉讼。被告赵丽君、胡立波、马樊忱经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院按缺席审理。本案现已审理终结。 原告盛京银行股份有限公司盘锦开发区支行向本院提出的诉讼请求：1、判令被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司偿还原告贷款本金人民币17,800,000.00元;2、要求被告一立即偿还原告贷款利息1，323,404.51元，即支付自2018年9月20日至2019年8月8日贷款利息1，323,404.51元（按年利率7.5%计算，利息暂计算至2019年5月30日，并从2019年5月30日起按合同约定的执行利率1.5倍给付罚息暂计算至2019年8月8日，并从2019年8月8日起按合同约定的执行利率1.5倍给付罚息至贷款本金全部付清之日止）。3、要求被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司支付所欠贷款的违约金3,560,000.00元；4、判令原告对被告盘锦和锦工贸有限公司的抵押房产及土地享有优先受偿权；5、判令被告盘锦和锦工贸有限公司、被告赵丽君、被告胡立波、被告马樊忱对被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司所欠原告贷款本息承担连带清偿责任；6、判令被告承担案件诉讼费和保全费。事实和理由：2018年5月31日，原告与被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司签订了金额为17,800,000.00元的《流动资金借款合同》（编号为1304190218000006)，约定：借款期限为12个月，即2018年5月31日至2019年5月30日，借款年利率为7.5%，利息支付方式为按月支付，付息日为每月20日。合同10.5条约定，发生情形之一时，即视为贷款提前到期，贷款人有权停止发放尚未发放的贷款并提前收回已发放的部分或全部贷款，未能收回的，视为贷款逾期，贷款人有权按逾期贷款计收逾期利息，该条第1项约定，借款人违反本合同第六条、第七条、第八条任意一款的规定，合同第8.2条约定按期归还借款本息。2018年5月31日，原告与被告盘锦和锦工贸有限公司签订了《借款抵押合同》(编号为1304199318000004)约定，以被告盘锦和锦工贸有限公司名下的位于兴隆台区宗土地使用权及4处地上建筑商业网点（具体信息见《诉前保全申请书》附件一）为被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司与原告之间签订的《流动资金借款合同》项下的债权提供抵押担保，并办理了抵押登记。不动产他项权利证号：辽（2018)盘锦市不动产证明第2003190号。2018年5月31日，原告与被告盘锦和锦工贸有限公司签订《借款保证合同》（编号为1304199418000012);与被告三签订《保证合同》（个人承担连带责任保证），合同编号为1304199418000014;与被告胡立波、被告马樊忱共同签订《保证合同》（个人承担连带责任保证），合同编号为1304199418000013。合同约定被告盘锦和锦工贸有限公司、被告赵丽君、被告胡立波、被告马樊忱为被告一前述《流动资金借款合同》项下债权的借款提供连带责任保证。原告已依约向被告一发放人民币17，800,000.00元借款，到期日为2019年5月30日。被告一自2018年10月20日开始欠息，违反了合同约定，原告多次催要所欠本息，但被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司一直未偿还。截至2019年8月8日，被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司尚欠原告贷款本息合计人民币19,123,404.51元，违约金3,560,000.00元。原告认为，被告的行为严重违反了合同约定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院予以支持。 被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司辩称：原告诉争中所诉的借款，按照借款合同是借新还旧，我公司并没有实际使用该款项，所以原告方是否实际发放贷款，在庭前的证据交换中，我方没有看到，在看到相关证据后再进一步发表意见。关于诉请的第三项违约金，我方认为法庭不应当予以支持，原告的合法收入是放款之后的利息收入，迟延还款按照人民银行的规定，有罚息及复利，没有违约金的规定，按照损失及违约相应原则，银行的损失只是利息收入，不存在其他损失，在利息之外的违约金没有法律依据。 被告盘锦和锦工贸有限公司辩称：本案所涉借款系借新还旧，按照法律规定，应当告知保证人，或保证人明知，关于抵押物，应当办理抵押登记手续，从现在的证据交换来看，我方没有看到，待原告举证后我方进一步发表意见。其次，按照公司法及审判会议纪要九，对此借款提供抵押，应当经股东会研究通过，我方没有看到相应的证据材料，在举证阶段再继续发表意见。 被告赵丽君、被告胡立波、被告马樊忱未到庭亦未答辩。 围绕本案的争议焦点原告向本院提供交如下证据： 1、盛京银行流动资金借款合同，借款借据，证明原告与被告一签订了借款合同，并按合同约定向被告一发放了借款一千七百八十万元。被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司质证该证据的真实性无异议，但是否发放借款应由相关的票据进行证明，其次合同中关于违约金的认定，我方不予认可，坚持答辩意见。被告和锦工贸公司质证。不发表质证意见。 2、借款抵押合同及不动产登记证明，证明原告与被告和锦工贸公司签订了借款抵押合同，并对抵押物进行了抵押权登记，原告对被告提供的抵押物享有优先受偿权。二被告质证对抵押合同没有异议。但抵押合同本身不能证明作为抵押人明知或已经被告知抵押担保的借款为借新还旧。 3、是盛京银行借款保证合同，证明被告和锦工贸与原告签署了借款保证合同，保证方式为连带责任保障，应当承担保证责任。二被告质证对证据的真实性没有异议，但借款保证合同不能说明经过公司股东会研究决定。 4、是和锦工贸公司股东会决议，证明和锦工贸公司对抵押担保及保证担保均已经过该公司内部股东会同意。二被告质证对该证据没有异议。 5、保证合同（个人承担连带责任保证）两份，证明胡立波、赵丽君、马樊忱应当对被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司的借款本息承担连带偿还责任。二被告不发表质证意见。 6、是对公账户历史交易明细清单，证明原告将约定的借款发放至被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司的账户以及被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司偿还利息的情况。 二被告进行质证对证据本身没有异议。 二被告围绕争议焦点未提供新证据 本院认证为，原告盛京银行提的证据可以说明盘锦融达信汽车销售服务有限公司向盛京银行借款，和锦公司以自己的房产为盘锦融达信汽车销售服务有限公司的借款提供担保，和锦公司、赵丽君、胡立波、马樊忱等人为盘锦融达信汽车销售服务有限公司的借款提供连带保证责任的情况，依法予以采信。被告和锦公司提供的证据虽然体现了其公司内部对股权存在争议，但并不能因此否定公司对外所为行为的效力，因此本院对和锦公司所要证明的问题不予采信。 经本院审理查明：2018年5月31日，原告与被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司签订了金额为17,800,000.00元的《流动资金借款合同》（编号为1304190218000006)，约定：借款期限为12个月，即2018年5月31日至2019年5月30日，借款年利率为7.5%，利息支付方式为按月支付，付息日为每月20日。合同10.5条约定，发生情形之一时，即视为贷款提前到期，贷款人有权停止发放尚未发放的贷款并提前收回已发放的部分或全部贷款，未能收回的，视为贷款逾期，贷款人有权按逾期贷款计收逾期利息，该条第1项约定，借款人违反本合同第六条、第七条、第八条任意一款的规定，合同第8.2条约定按期归还借款本息。2018年5月31日，原告与被告盘锦和锦工贸有限公司签订了《借款抵押合同》(编号为1304199318000004)约定，以被告盘锦和锦工贸有限公司名下的位于兴隆台区宗土地使用权及4处地上建筑商业网点（具体信息见《诉前保全申请书》附件一）为被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司与原告之间签订的《流动资金借款合同》项下的债权提供抵押担保，并办理了抵押登记。不动产他项权利证号：辽（2018)盘锦市不动产证明第2003190号。2018年5月31日，原告与被告盘锦和锦工贸有限公司签订《借款保证合同》（编号为1304199418000012);与被告赵丽君签订《保证合同》（个人承担连带责任保证），合同编号为1304199418000014;与被告胡立波、被告马樊忱共同签订《保证合同》（个人承担连带责任保证），合同编号为1304199418000013。合同约定被告盘锦和锦工贸有限公司、被告赵丽君、被告胡立波、被告马樊忱为被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司前述《流动资金借款合同》项下债权的借款提供连带责任保证。原告已依约向被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司发放人民币17，800,000.00元借款，到期日为2019年5月30日。被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司自2018年10月20日开始欠息，违反了合同约定，原告多次催要所欠本息，但被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司一直未偿还。截至2019年8月8日，被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司尚欠原告贷款本息合计人民币19,123,404.51元，违约金3,560,000.00元。 本院认为：本案中原告与融达信公司签订的《流动资金借款合同》与被告和锦公司签订的《借款抵押合同》、《借款保证合同》，与被告赵丽君签订的《借款保证合同》，与被告赵立波、马樊忱签订的《借款保证合同》是当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人应当按照合同约定履行自己的义务。被告融达信公司应当按照合同约定偿还借款的本金及利息(包括罚息)，本金数额为17,800,000元,2018年9月20日至2019年5月30日期间的利息金额为934,029.15元，并从2019年5月30日起按照合同约定的执行利率1.5倍给付罚息至本金全部付清之日止。 关于盘锦融达信汽车销售服务有限公司应否在支付原告逾期还款的罚息同时另行支付违约金问题。盘锦融达信汽车销售服务有限公司称原告是金融机构，依法可以计收利息，盘锦融达信汽车销售服务有限公司违约为原告造成的损失也是本金与利息，因此在依法主张罚息的情况下不应当额外计收违约金。本院经审查认为，虽然盘锦融达信汽车销售服务有限公司与盛京银行签订的《流动资金借款合同》中对违约金进行了约定，但其同时也约定了逾期还款的罚息，而罚息的约定已经足以补偿盛京银行的损失，若另行给付违约金显然过分高于盛京银行的损失，因此本院对盛京银行关于违约金的主张不予支持。 关于和锦公司应否承担抵押、保证责任问题。对此，被告和锦公司称其大股东及法人代表赵柏云是通过非法手段持有股份并认命为法人代表，赵柏云的行为不是公司的真实意思表示，且和锦公司对外抵押担保行为没有经过股东会审议通过，所以和锦公司对外抵押担保行为是无效的。本院经审查认为，和锦公司辩称的理由是其公司内部的争议，至今其在工商机关登记的法定代表人仍为赵柏云，在无证据证明盛京银行与赵柏云等人存在恶意串通的情况下，应当认定和锦公司与盛京银行签订的《借款抵押合同》、《借款保证合同》合法有效和锦公司应当按照合同约定承担抵押及保证责任。原告盛京银行对《借款抵押合同》中约定的房产享有优先受偿权。 关于马樊忱、胡立波应否承担保证责任问题。被告赵立波、马樊忱与盛京银行签订的《借款保证合同》是当事人的真实意思表示，合法有效，《借款保证合同》中马樊忱、胡立波的签名是其本人所签，故马樊忱、胡立波应当按照合同约定承担保证责任。 关于赵丽君庭审中提出的保证范围不应包括违约金问题，本院认为《借款保证合同》中约定的保证范围包括违约金，但由于融达信公司应当承担的责任中已不包括违约金，因此赵丽君在本案中其已无须承担违约金的保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还盛京银行股份有限公司盘锦开发区支行借款本金17,800,000元、利息934,029.15元，并从2019年5月30日起按照合同约定的执行利率1.5倍给付罚息至本金全部付清之日止; 二、盛京银行股份有限公司盘锦开发区支行对《借款抵押合同》中约定的抵押财产享有优先受偿权; 三、被告盘锦和锦工贸有限公司、赵丽君、马樊忱、胡立波对上述款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费155,217元，由被告盘锦融达信汽车销售服务有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇一九年十二月三十日 书记员  段 渴