安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初3515号 原告：余军，男，1991年1月2日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市潜山县，现住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：王飞，安徽天禾律师事务所律师。 被告：中国建筑第五工程局有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市滨湖新区时代广场C8幢12层，统一社会信用代码913401007690257173。 负责人：李灿，总经理。 委托诉讼代理人：赵源旭，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：佟永欣，该公司工作人员。 被告：中国建筑第五工程局有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路158号，统一社会信用代码91430000183764483Y。 法定代表人：田卫国，董事长。 委托诉讼代理人：赵源旭，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：佟永欣，该公司工作人员。 原告余军与被告中国建筑第五工程局有限公司安徽分公司（以下简称中建五局安徽分公司）、中国建筑第五工程局有限公司（以下简称中建五局）物件损害责任纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余军及其委托诉讼代理人王飞、被告中建五局安徽分公司和被告中建五局共同的委托诉讼代理人佟永欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余军向本院提出诉讼请求：1.中建五局安徽分公司、中建五局赔偿医疗费1100元、护理费7408.8元、营养费1500元、误工费27628.2元、残疾赔偿金68786元、被扶养人生活费16142.25元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1800元、交通费1000元，共计133365.25元（已扣除垫付款2000元）；2.本案诉讼费由中建五局安徽分公司、中建五局承担。事实和理由：2018年3月25日20时30分许，余军骑电动自行车行驶至米时，被中建五局施工放置的铁板绊倒，致余军摔倒受伤、手机损坏的事故。后余军被中建五局安徽分公司工作人员熊学军送往安徽医科大学第一附属医院高新院区治疗，经诊断为左肩关节脱位，需要手术治疗，后余军考虑实际情况，选择保守治疗。期间，中建五局和余军达成协议，其支付前期医疗等费用2000元。之后余军在家静养治疗，治疗终结后，余军按照当初的协议与中建五局协商解决赔偿事宜，未果。 中建五局安徽分公司和中建五局共同辩称，1.其均非本案的适格责任主体，中建五局作为中安创谷科技园项目总承包方，已经将土方部分的工程合法分包给案外人合肥昊睿机械设备有限公司，虽然中建五局项目经理熊学军安排人员将余军送医就诊，但不能以尽一个善良义务就认定中建五局为本次事件的责任主体；2.中建五局安徽分公司、中建五局并非是钢板的放置方、管理方，应当根据法律规定区分钢板的放置及管理主体；3.与余军签订协议的人员是经合肥昊睿机械设备有限公司授权，与中建五局安徽分公司、中建五局均没有直接关系。 本院经审理认定事实如下：2018年3月25日20时19分许，余军骑电动车路过工程工地门口时，被地面铺设的铁板绊倒，余军随即报警求助。合肥市公安局高新技术开发区分局蜀麓派出所接警后赶往现场，了解到中建五局工作人员熊学军已安排人员将余军送医就诊。当晚，安徽医科大学第一附属医院高新院区对余军左侧肩关节摄片（正侧位片），诊断为左肩关节脱位，医院建议住院手术，但余军要求回家考虑。此后，余军选择保守治疗。事故发生次日，即2018年3月26日，余军（乙方）与**标（甲方）签订一份《协议》，约定：“1.自乙方受伤之日起截止本协议签订之日所实际发生的和其它应当由甲方支付的医疗费、手机维修费、误工费、营养补助等各项费用共计2000元，在本协议签订之前已由甲方全部付清，协议签订之后乙方不得再以任何理由向甲方主张前述期间发生的任何费用。2.按约定，一个月之后复查所花费的医疗费用由甲方承担。……”许亚东作为见证人在该协议上签字。余军为治疗自行花费医疗费650元。因赔偿事宜协商未果，余军诉至本院，要求判如所请。 诉讼中，余军申请对其伤残等级、“三期”进行鉴定。安徽明德司法鉴定所接受本院委托后，于2019年7月1日作出鉴定意见：1.余军因外伤致左肩关节丧失功能25%以上，构成十级伤残；2.余军的伤后误工期以180日、护理期以60日、营养期以30日为宜。余军支付鉴定费1800元。 另查明：2017年8月，中建五局与合肥昊睿建筑机械施工设备有限公司签订《土方工程专业分包合同》，约定中安创谷科技园一期工程1标段土石方工程由合肥昊睿建筑机械施工设备有限公司分包，分包范围为（一标段）车库5-A轴后浇带以北，A2室内土方回填等土石方工程，包括一般土石方开挖、基坑土石方开挖，余方外弃，土方回填，土石方倒、甩运等工作。合肥昊睿建筑机械施工设备有限公司出具一份《授权委托书》，内容为：“现委托**标、许亚东作为我方代理人，代为处理余军因意外受伤后续相关事项，包括代为签订协议、代为支付部分医药费、修理费等事项，所需费用由我公司最终负担。”余军表示未见过该授权委托书。后经核实，**标为中建五局安徽分公司员工。 又查明：事发时，余军在肥西老母鸡食品有限公司上班。余军之子余铭心出生于2016年3月29日。2018年度，安徽省住宿和餐饮业在岗职工年平均工资为40071元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为45070元，城镇居民人均可支配收入为34393元。 上述事实，有接处警情况登记表、门诊病历、医疗费收据、协议、出生医学证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、土方工程专业分包合同、授权委托书及当事人陈述等证据在卷证实。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”本案中，中建五局应承担地面施工致人损害责任，理由如下：第一，事发地点属于中建五局承建的中安创谷科技园一期工程1标段的施工范围之内；第二，无证据证明中建五局已尽到设置明显标志或采取安全措施的注意义务；第三，**标系中建五局的工作人员，其与余军签订协议，足以使余军相信其代表中建五局；第四，余军作为偶发事件的受害人，其无法也无从得知中建五局将工程分包给何单位，而中建五局对此亦未能充分举证；退一步说，即便钢板铺设系他人所为，中建五局疏于对施工现场的管理，消极不作为而未能尽到安全注意义务及风险防范职责，亦与余军所受损害之间具有因果关系。故中建五局应对余军的损害后果承担赔偿责任。 余军夜间骑电动车对路面情况观察不足，自身未尽到安全注意义务，其对损害的发生存在一定过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定可减轻侵权人的责任。 综合考虑事故的成因、双方存在的过错程度，本院认定中建五局按照60%的比例赔偿余军合理的费用损失。 余军因本次事故产生的损失，本院确认如下：1.医疗费800元（650元+150元），其中650元有门诊病历、医疗费收据为凭，应予确认；因双方均未提供首诊医疗费收据，本院根据余军的检查项目及后期摄片的费用，确定为150元；2.营养费1500元（50元/天×30天）；3.护理费7408.8元（45070元/年÷365天×60天）；4.误工费19761.04元（40071元/年÷365天×180天），余军从事餐饮行业，因未能举证证明最近三年的平均收入状况，本院参照上一年度安徽省餐饮业在岗职工年平均工资计算其误工费；5.残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%），余军经鉴定为十级伤残，被扶养人生活费原则上不予支持；6.精神损害抚慰金4000元（酌定）；7.交通费300元，综合考虑余军的伤情、就医地点、陪护人数等因素酌情确定；8.鉴定费1800元，有司法鉴定意见书及鉴定费发票为凭，应予支持；9.手机维修费1000元（酌定）。综上，余军的各项损失合计应为105355.84元。 中建五局按责任比例应赔偿余军64813.5元[（105355.84元-4000元）×60%+4000元]，扣除中建五局已支付的2000元，尚应再赔偿余军62813.5元。 余军主张中建五局安徽分公司承担赔偿责任，缺乏事实依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第九十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告中国建筑第五工程局有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告余军62813.5元； 二、驳回原告余军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2967元，减半收取计1484元，由原告余军负担785元，被告中国建筑第五工程局有限公司负担699元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  李铭 二〇一九年十二月三十日 法官助理徐萧砚 书记员孙莉 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。