贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终7840号上诉人（原审原告）：唐龙祥（曾用名唐志祥），男，1985年12月10日出生，苗族，住贵州省。委托诉讼代理人：徐德启，男，汉族，1965年12月30日出生，住贵州省毕节市。上诉人（原审被告）：贵州立众昊城矿业投资有限公司，住所地贵州省贵阳市清镇市麦格乡麦格村黄兴寨组。法定代表人：段合军，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈文元，贵州浩辩律师事务所律师。委托诉讼代理人：王道红，贵州浩辩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:王前贵，男，1982年12月30日出生，苗族，住贵州省。上诉人唐龙祥、贵州立众昊城矿业投资有限公司（以下简称立众昊城公司）因与被上诉人王前贵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院(2018)黔0181民初4370号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐龙祥上诉请求：1、判决立众昊城公司赔偿上诉人安装假肢更换费和假肢维修费870000元；2、改判上诉人不承担25%的责任；3、营养费按每天100元计算，共计14200元；4、一、二审案件受理费由立众昊城公司承担。事实和理由：1、唐龙祥于2017年5月经王前贵介绍在立众昊城公司上班，于2017年12月24日下午15点在上班期间受伤，其不存在主观故意或重大过失的情形，所以一审法院判决唐龙祥承担25%的责任，无相关法律依据；2、残疾辅助器具费应当一次性支付；3、营养费应当按照国家公职人员出差伙食费补助标准，按每天100元计算。针对唐龙祥的上诉请求与理由，立众昊城公司辩称，1、唐龙祥主张的假肢购置费以及维修费没有合法的证据予以证明，所以不应当支持；2、唐龙祥自身具有重大过错，应承担主要责任；3、上诉人主张营养费按照每天100元计算，没有法律依据，不应当支持；4、唐龙祥用手去拿运输带上的泥土导致手被机器卷进去是事实。王前贵辩称，没什么意见发表。立众昊城公司上诉请求：1、撤销原判；2、改判残疾赔偿金、被抚养人生活费分别按2018年度贵州省农村居民人均可支配收入、人均年生活消费支付计算；3、改判唐龙祥承担主要责任，同时调减精神损害赔偿金为15000元以下。事实和理由：1、唐龙祥的证据达不到其从城镇居住之日起至受伤之日已在城镇连续居住满一年以上标准的证明目的；2、一审判决按2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金属于适用法律错误；3、唐龙祥受伤完全是其错误操作造成，其应承担主要责任；4、原审判决认定被抚养人生活费适用法律错误、计算错误；5、精神损害赔偿金过高。针对立众昊城公司的上诉请求与理由，唐龙祥辩称，1、唐龙祥提供了证据证明唐龙祥于2016年至2017年期间在毕节市租房居住，唐龙祥没有以耕种土地为生活来源，而是在外打工作为生活来源，所以应当按照城镇标准计算；2、唐龙祥没有主观故意，不应当承担责任；3、营养费应当按照每天100元计算；4、精神抚慰金应当按照30000元计算；5、关于假肢更换费以及假肢维修费，我方提供了发票作为证据，根据相关法律规定，应当一次性结清。王前贵辩称，没有什么意见发表。唐龙祥向一审法院起诉请求：判决立众昊城公司赔偿唐龙祥人身损害伤残等各项人民币1583788.72元，由被告负担诉讼费。一审法院认定事实：唐龙祥经立众昊城公司工人王前贵介绍2017年5月到立众昊城公司提供劳务。2017年12月24日下午15时许，唐龙祥在工作中被输送带把右手带进机器，右肢被绞断脱落，当日被送到贵阳市第四人民医院，住院治疗142天。医疗费已由立众昊城公司支付，另立众昊城公司支付了住院期间的护理费21016.33元、误工费5000元、营养费3000元及住院期间生活补偿费20500元。唐龙祥自行安装假肢开支58000元。对于受伤原因，唐龙祥自述是“在工作中不小心手就被运输带卷进去了”。另唐龙祥述称不要求王前贵承担赔偿责任，对此立众昊城公司未持异议。唐龙祥的户籍地为贵州省，唐龙祥提供了租房协议、清镇市麦巷村村民委员会证明、贵州省森太源建筑劳务有限责任公司、毕节市七星关区市东办事处龙山社区居民委员会证明、重庆荣合物业服务有限公司毕节分公司香山郦居管理处居住证明等证明材料，以此证明其于2016年3月至2017年3月在贵州省森太源建筑劳务有限责任公司毕节工地上班以及同时期其与其妻王娟、其子女唐佳杰、唐佳雪四人居住在毕节市七星关区香山郦居2栋1单元33层7号。2017年3月后唐龙祥与王娟、唐佳杰、唐佳雪回到其户籍地清镇市居住至今。唐龙祥的母亲王东东1957年6月28日出生，生育有唐志华、唐龙平、唐龙祥、唐龙才、唐飞飞五子女。唐龙祥2012年9月29日生育唐佳雪、2014年6月11日生育唐佳杰两子女。出院后唐龙祥自行到毕节市第一人民医院法医司法鉴定所对后续治疗费、误工期、护理期、营养期委托评定、鉴定，产生鉴定费1200元。经立众昊城公司委托，贵州医科大学法医司法鉴定中心对唐龙祥伤残等级进行鉴定，该中心作出贵医大司法鉴定中心【2018】临鉴字第2597号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、唐龙祥因外伤致右上肢完全缺如属五级伤残；2、唐龙祥因外伤致右侧第1-9肋骨骨折属九级伤残。立众昊城公司对唐龙祥提供的毕节市第一人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，对唐龙祥的误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，同时对唐龙祥提供的租房协议亦有异议，申请对租房协议中唐龙祥、房东简啟凤签名及签字时间进行鉴定，经双方同意并移送一审法院对外委托办办理，贵州警察学院司法鉴定中心分别作出鉴定意见书，产生鉴定费4600元。贵警院司鉴中心【2019】法临鉴字第961号司法鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人唐龙祥所受损伤的误工期限为210日、护理期限为150日、营养期限为150日；贵警院司鉴【2019】文检鉴字第183号司法鉴定意见书鉴定意见为：所送检落款日期标示为2016年3月15日的《租房协议》落款部分“乙方”一栏处“唐龙祥”签名字迹是唐龙祥所书写；贵警院司鉴【2019】痕检鉴字第134号司法鉴定意见书鉴定意见为：落款日期2016年3月15日的《租房协议》落款部分“乙方”一栏处“唐龙祥”字迹上的红色指印是唐龙祥左手拇指第一指节形成所留；贵警院司鉴【2019】痕检鉴字第135号司法鉴定意见书鉴定意见为：落款日期2016年3月15日的《租房协议》落款部分“甲方”一栏处“简啟凤”字迹上的红色指印是简啟凤右手拇指第一指节形成所留；贵警院司鉴【2019】文检鉴字第184号司法鉴定意见书鉴定意见为：所送检落款日期标示为2016年3月15日的《租房协议》落款部分“甲方”一栏处“简啟凤”签名字迹是简啟凤所书写。一审法院认为：唐龙祥在为立众昊城公司提供劳务中受伤，作为雇主的立众昊城公司应承担赔偿责任，由于唐龙祥自述其是“在工作中不小心手就被运输带卷进去了”。唐龙祥对其受伤自已具有一定过错，应自行承担部分责任，结合本案案件事实，酌情由唐龙祥自行承担25%责任，立众昊城承担75%责任为宜。对唐龙祥的残疾赔偿标准问题，唐龙祥提供的租房协议、清镇市麦巷村村民委员会证明、贵州省森太源建筑劳务有限责任公司、毕节市七星关区市东办事处龙山社区居民委员会证明、重庆荣合物业服务有限公司毕节分公司香山郦居管理处居住证明等证明材料，证明唐龙祥在贵州省森太源建筑劳务有限责任公司毕节工地上班以及唐龙祥与其妻王娟、其子女唐佳杰、唐佳雪四人居住在毕节市七星关区香山郦居2栋1单元33层7号的时间已达一年时间，且唐龙祥已非依靠耕种土地为生，应按城镇标准计算。另对唐龙祥述称不要求王前贵承担赔偿责任，一审法院予以确认。根据贵警院司鉴中心【2019】法临鉴字第961号司法鉴定意见书鉴定的唐龙祥所受损伤的误工期限210日、护理期限150日、营养期限150日，唐龙祥的损失核定为：1.护理费，按上一年度居民服务、修理和其他服务业38568/年，根据重新鉴定的鉴定意见书评定的护理期150天，计算为38568元/年÷365×150天﹦15849.86元，唐龙祥诉请护理费18861.04元，立众昊城公司已支付护理费21016.33元，已超过了应支付数额，护理费不再支持；2.住院伙食补助费，参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，住院142天，住院伙食补助费为100元/天×142天﹦14200元，立众昊城公司已支付20500元，一审法院不再支持住院伙食补助费；3.营养费4100元，结合当地实际生活水平，50元/天×142天﹦7100元，立众昊城已支付3000元，差额部分4100元予以支持；4.残疾赔偿金360592元，29080元/年×20年×0.62﹦360592元；5.误工费27372.22元，按建筑行业标准56266元/年÷365×210天﹦32372.22元，立众昊城已支付5000元，差额部分27372.22元予以支持；6.交通费800元，根据唐龙祥治疗及办理鉴定事务等确实会产生费用，酌情支持800元；7.被扶养人生活费共209421.62元，定残日2018年5月29日，唐龙祥子女唐佳雪(2012年9月29日生)与唐佳杰（2014年6月11日生）的费用计算为164004.88元；唐龙祥之母亲王东东1957年6月28日生，已年满62周岁，计算18年为45416.74元，合计209421.62元；8、鉴定费5800元（包括唐龙祥自行鉴定的费用和立众昊城公司申请重新鉴定产生的鉴定费）；9、安装假肢更换费和假肢维修费，支持唐龙祥已实际支付的费用58000元，未实际产生的无证据支撑不予支持，待实际产生后另行处理。上述损失合计666085.84元，按前述责任比例承担，立众昊城公司承担75%的赔偿责任即499564.38元，唐龙祥自行承担25%即166521.46元，精神抚慰金的问题，唐龙祥右肢已缺失，对其以后的生活工作必然会造成不利影响，酌情支持20000元。立众昊城共计赔偿唐龙祥519564.38元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、贵州立众昊城矿业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿唐龙祥519564.38元；二、驳回唐龙祥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9527元，由唐龙祥负担5027元，贵州立众昊城矿业投资有限公司负担4500元。二审中，当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以认定。本院认为，综合二上诉人的上诉请求与理由，本案的主要争议焦点在于：1、原判认定的责任比例是否适当；2、原判认定的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、营养费、安装假肢更换费和假肢维修费是否正确。关于争议焦点一，根据《最高人民法院》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，本案中，唐龙祥在工作中受伤，立众昊城公司作为唐龙祥的雇主，依法应当承担无过错责任。又根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，本案中，因运输带卡住了泥巴，唐龙祥在未关闭运输带的情况下，未使用工具而徒手清理泥巴，导致其手被卷入了运输带，造成右上肢完全缺如、右侧第1-9肋骨骨折的严重后果，其本身具有重大过失，应当减轻立众昊城公司的赔偿责任。故原判认定唐龙祥自担25%、立众昊城公司承担75%的责任符合本案实际，于法有据，本院予以维持。关于争议焦点二，对于死亡赔偿金的计算标准问题，本案中，唐龙祥的户籍地虽系农村，但是根据在案证据来看，其收入来源已经脱离农业，故原判按照城镇标准计算死亡赔偿金并无不当，本院予以维持。对于被扶养人生活费的问题，如前所述，唐龙祥的收入来源已经脱离农村，根据损失填平说，被扶养人生活费是属于受害人未来收入损失的一部分，与受害人的实际情况相关联，故原判按照城镇标准计算该笔费用正确，本院予以维持。对于精神抚慰金的问题，本案中，唐龙祥因本次受伤造成其五级（右上肢完全缺如）与九级伤残（右侧第1-9肋骨骨折），必然会产生较大的精神损害，对其以后的工作生活亦会产生较大不利影响，故原判认定20000元的精神抚慰金并无不当，本院予以维持。对于营养费，综合考虑本地区经济发展状况和现实生活水平，原判支持50元/天较为适宜，本院予以维持。唐龙祥请求依照国家公职人员出差伙食费补助标准计算该笔费用，于法无据，本院不予支持。对于安装假肢更换费和假肢维修费的问题，原判已经按照其实际产生的费用予以支持，对于未实际产生的部分，唐龙祥依据已经产生的费用主张该部分费用，证据不足，因假肢的更换与维修系专业问题，需要专业机构的意见予以确定，故原判告知其待实际产生后另行处理并无不当，本院予以维持。唐龙祥主张根据《最高人民法院》第三十三条规定，应当一次性支付该笔费用，但是该条规定的系一审法庭辩论终结前已经发生的费用应当一次性给付，故对此主张，本院不予支持。对唐龙祥在二审中提出的鉴定申请，因其在一审中未提出，且其可以待实际产生或有充分证据予以证实后另行主张，故对该申请，本院不予准予。综上所述，唐龙祥与立众昊城公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9093元，由贵州立众昊城矿业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 龙 珑审判员 黄智静审判员 邱翠雪二〇一九年十二月二十二日书记员 孙瑞栩