宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0303民初1890号 原告：陕西仁义建筑劳务有限责任公司，住所地陕西省西安市高新区科技路西口78号铂悦1幢1单元19层11903号，统—社会信用代码91610000675124001K。 法定代表人：杨青英，任公司执行董事。 委托诉讼代理人：李存社，陕西新纪律师事务所律师。 被告：宝鸡市房地产综合开发公司，住所地宝鸡市金台区中山西路38号，统一社会信用代码91610303221301237Y。 法定代表人：沈明怀，任党支部书记、经理。 委托诉讼代理人：郑曦耀，陕西秦川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁楠，陕西秦川律师事务所实习律师。 被告：罗鹏，男，生于1969年11月8日，汉族，住西安市莲湖区。 被告：西安创拓房地产开发有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区含光路南二环68号嘉祥世家1幢1单元18层11806号，统一社会信用代码91610113MA6TX8KL5M。 法定代表人：罗鹏，任公司执行董事。 原告陕西仁义建筑劳务有限责任公司与被告宝鸡市房地产综合开发公司、罗鹏、西安创拓房地产开发有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告宝鸡市房地产综合开发公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告罗鹏、西安创拓房地产开发有限公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼，依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与第一被告于2018年12月4日解除工程劳务承包合同；2、第一被告退还原告工程履约保证金100万元及利息，以100万元为基数，自2016年6月22日起至实际还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计至2019年5月20日为140125元；3、第二、第三被告对第一被告上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年6月7日，宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司（发包方）与原告（承包方）签订工程劳务承包合同书。合同约定，发包方将位于宝鸡市金台区新维巷西段的新维巷旧城改造开发的项目（山水佳苑）工程劳务发包给原告；开工待发包方通知。2016年6月22日，案涉工程第一被告的项目部负责人罗鹏让原告将工程履约保证金100万转账至被告西安创拓房地产开发有限公司账户。第一被告项目部给原告出具了保证金收款收据。2018年10月底，原告发现新维巷旧城改造开发的项目已开工建设，原告亦未接到被告开工通知。双方协商未果。 原告为支持其诉讼请求，提供证据如下： 1、工程劳务承包合同，（2019）陕0303民初3327-1号裁定、（2018）3327号传票。原告与第一被告下属第二分公司于2016年6月7日签订的工程劳务承包合同，约定工程名称、地点等内容。 2、授权委托书、启用印章告知函、启用印章通知、印章移交单，第一被告下属第二分公司授权被告罗鹏代理本案工程项目建设、启用涉案项目部印章、合同专用章、财务专用章。证明原、被告主体适格，本案工程劳务承包合同已生效，被告将涉案工程发包给原告，开工以被告通知为准，被告应按照合同约定履行义务。 3、农业银行交易明细、截图、转账回单、谈话笔录、企业信息公示截图，2016年6月22日，原告应被告项目负责人罗鹏要求及其提供的账号，安排工作人员刘某将涉案工程保证金100万元支付给被告罗鹏。 4、收款收据，2016年6月22日，第一被告下属第二分公司收到原告缴纳的保证金。 5、工程现场照片，涉案工程已开工。 6、证人刘某出庭证言，其系原告公司财务，原告公司总经理刘子义让其从个人账号转涉案工程的一笔押金到涉案工程负责人罗鹏指定的第三被告账户上。 7、建设工程设计合同，被告罗鹏受第一被告委托开发涉案项目。 被告宝鸡市房地产综合开发公司答辩称，第二分公司与原告签订的合同是无效的，第二分公司没有签订分包合同的资质，公司也未授权第二分公司。原告只是劳务公司，没有建筑资质。当时给第一被告一个营销权，约定被告罗鹏对项目做营销，该合同只是营销合同，没有开工。被告罗鹏所收100万元保证金款没有进入二分司账户，直接由原告支付给第三被告，被告罗鹏也有很多这种情况。本案涉及刑事犯罪，应驳回原告诉请或者移送公安机关。 被告宝鸡市房地产综合开发公司为支持其辩称意见，提供证据报案材料，证明第一被告已向有关部门反映了情况。 被告罗鹏、西安创拓房地产开发有限公司未答辩，亦未提供证据。 上述原告与第一被告提供的证据，经当庭质证，双方对真实性均无异议，但对证明目的提出异议。本院对证据真实性予以确认，作为本案查明事实的依据。 根据双方当事人陈述及上述认定的证据，本院查明以下事实： 宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司系被告宝鸡市房地产综合开发公司分支机构，负责人为崔敏。2015年4月28日宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司与被告罗鹏签订建设施工和营销商业合同，约定双方就宝鸡市新维巷旧城改造开发项目进行合作。宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司成立了山水佳苑项目部，任命罗鹏为项目经理。 2016年6月7日原告与宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司山水佳苑项目部签订工程劳务承包合同，合同加盖原告、宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司山水佳苑项目部及被告罗鹏印章。同年6月22日原告通过公司财务人员刘某银行账户向被告西安创拓房地产开发有限公司账户转账支付工程保证金100万元，山水佳苑项目部出具收据。 被告罗鹏自2015年4月28日与宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司签订建设施工和营销商业合同后，先后收取多人及多家公司工程保证金等钱款，建设工程尚未开始即与合作方产生纠纷，双方未完成合同履行，案涉新维巷旧城改造开发项目已由他人施工建设，被告宝鸡市房地产综合开发公司已于2018年2月9日登报注销第二分公司，于11月23日登报注销山水佳苑项目部。 本院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案纠纷中，山水佳苑项目部系宝鸡市房地产综合开发公司分支机构第二分公司设立的项目部，该项目部不具有独立的民事主体资格，其以自己名义对外签订合同等法律行为应当取得设立单位的授权，被告罗鹏以山水佳苑项目部名义与原告签订工程劳务承包合同，原告提交证据中没有宝鸡市房地产综合开发公司或者其分支机构第二分公司授权罗鹏或山水佳苑项目部对外签订工程分包合同的材料，原告证据无法证实上述合同签订时罗鹏或山水佳苑项目部是在履行授权行为。案件审理中，被告宝鸡市房地产综合开发公司否认与罗鹏或山水佳苑项目部有授权委托关系，不认可项目部与原告签订的工程劳务承包合同，未授权、许可罗鹏或山水佳苑项目部以项目部名义签订该合同。因此2016年6月7日原告与宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司山水佳苑项目部签订的工程劳务承包合同对被告宝鸡市房地产综合开发公司不发生效力，由行为人罗鹏承担责任。 对于原告主张解除工程劳务承包合同的请求，符合合同法规定，予以支持。基于同一纠纷，原告曾在2018年12月4日向宝鸡市房地产综合开发公司明确提出解除合同的主张，当事人一方依照合同法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。但因该劳务承包合同对被告宝鸡市房地产综合开发公司不发生效力，宝鸡市房地产综合开发公司不是案涉承包合同适格相对方，原告要求确认合同于2018年12月4日解除的请求，不予支持，案涉工程劳务承包合同解除时间应以本案处理时间为准。 对于原告主张被告宝鸡市房地产综合开发公司退还工程履约保证金100万元及利息的请求，根据原告提交的证据显示，其将上述主张的100万元按照罗鹏要求支付给被告西安创拓房地产开发有限公司，未支付给被告宝鸡市房地产综合开发公司或者其分支机构第二分公司，因此原告上述请求不符合法律规定，不予支持。因案涉工程劳务承包合同未实际履行，被告罗鹏及西安创拓房地产开发有限公司收取原告的工程保证金100万元，应予退还，并应当支付资金占用期间利息。 关于被告宝鸡市房地产综合开发公司主张本案涉及刑事犯罪，应驳回原告诉请或者移送公安机关的意见，因其未提交公安机关立案的证据材料，并且其与罗鹏之间确有民事合同关系，该抗辩意见不予采信。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十八条、第九十一条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告陕西仁义建筑劳务有限责任公司与宝鸡市房地产综合开发公司第二分公司山水佳苑项目部2016年6月7日签订的工程劳务承包合同，合同解除效力自本判决生效之日始。 二、被告罗鹏、西安创拓房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内退还原告陕西仁义建筑劳务有限责任公司工程保证金100万元。 三、被告罗鹏、西安创拓房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付原告陕西仁义建筑劳务有限责任公司资金占用期间利息，按照中国人民银行同期同类人民币贷款利率计算，以100万元为基数，自2016年6月22日起至款清之日止。 四、驳回原告陕西仁义建筑劳务有限责任公司对被告宝鸡市房地产综合开发公司的诉讼请求。 五、驳回原告陕西仁义建筑劳务有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15062元，公告费600元，由被告罗鹏、西安创拓房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。 审 判 长  叶欣荣 人民陪审员  王晓宝 人民陪审员  华国强 二〇一九年十二月九日 书 记 员  孙琪敏