吉林省吉林市昌邑区人民法院民事判决书（2019）吉0202民初2612号原告：吉化集团吉林市北方建设有限责任公司。法定代表人：刘伟立。委托代理人：唐延年，吉林延年律师事务所律师。被告：吉林奥融新能源有限公司。法定代表人：张宝剑。委托代理人：解国超，技术员。委托代理人：王泽宇，吉林三圣律师事务所律师。原告吉化集团吉林市北方建设有限责任公司（以下简称北方公司）与被告吉林奥融新能源有限公司（以下简称奥融公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月8日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告北方公司的委托代理人唐延年、被告奥融公司的委托代理人解国超、王泽宇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北方公司请求法院：一、请求法院判令解除原、被告之间于2017年8月26日签订的建设工程施工合同及补充协议书;二、请求法院判令被告承担违约责任，赔偿原告各项损失暂计240万元（原告为本合同项目实际支付的招投标费用、项目管理人员实际支付的工资及管理费以及合理的利润);三、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实及理由：原告于2017年7月份通过招投标方式取得吉林奥融新能源有限公司年产20000吨电池正极材料研发生产基地建设项目一期工程（一）标段建设项目，并于2017年8月26日签订《建设工程施工合同》，合同约定了工程名称、工程地点、工程内容、合同工期、合同价款等合同的主要条款。后，原被告双方签订补充协议，约定项目工程于20l8年4月1日开工。项目中标后，原告公司积极组织项目管理人员进场筹备项目开工前的各项事宜，完成了项目临吉孤路一侧4米高的喷绘围挡、项目施工大门、以及项目管理机构办公区、工人生活区的地面硬化和办公用房、工人宿舍的搭建,并将项目静压管桩基础工程施工完毕。关于该项目开工问题，原告与被告通过多次的沟通磋商，并通过函件的方式对前期的施工和人员管理费用增加和支付进行了确认。但到目前为止，原告没有收到被告发出的开工通知书。原告认为:被告的行为已经表明其不履行本合同主要义务，已经构成根本违约。被告的违约行为已经给原告造成了巨大的经济损失，根据建设工程施工合同第16条关于违约的约定，特向贵院提起诉讼，请法院依法裁决，以维护原告的合法权益。奥融公司辩称：被告认为原告的诉讼请求是依法不成立的，一、依据法律规定原被告之间签订的建设工程施工合同及施工合同补充协议是无效的，故原告诉请解除合同的诉讼请求是依法不成立的。原被告在签订建设施工合同及施工合同补充协议书时答辩方未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，根据城市规划法及最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二第二条之规定，是无效的建筑施工合同。故请人民法院依法确认无效合同自始无效，不存在解除合同问题。故原告请求解除合同的诉请是依法不成立的。二、因原被告之间签订的建设工程施工合同及施工合同补充协议是无效的，原告请求判令被告承担违约责任赔偿各项损失的诉讼请求是依法不成立的，因双方签订的合同依法无效，不存在答辩人承担违约责任问题，原告基于违约赔偿的请求也是不成立的。三、原告诉请依据的基础合同法律关系无效，其诉讼请求不成立，其诉讼费、保全费也应依法自担。综上，原告的请求是没有事实及法律依据的，故请求依法予以驳回。经审理查明：2017年7月份，奥融公司经委托吉林省恒一项目管理工程咨询有限公司对其年产20000吨锂电池正极材料研发生产基地项目一期工程一标段进行公开招标，北方公司以197007466.71元中标。《中标通知书》中载明：计划工期为2017年7月28日至2017年11月15日，总工期110日历天；建筑面积80305.6平方米，工程地点吉林经开区内。同时，北方公司确定项目管理人员20名，并将管理人员资格证书交招标代理机构吉林省恒一项目管理工程咨询有限公司备案。2017年8月16日，北方公司向吉林省恒一项目管理工程咨询有限公司交纳招标代理费及招标文件费合计354495元（含税）。2017年8月26日，发包人奥融公司与承包人北方公司签订《建设工程施工合同》，工程名称：吉林奥融新能源有限公司年产20000吨锂电池正极材料研发生产基地一期工程一标段；工程地点：吉林经济技术开发区，工程内容：土建、电气、给排水、暖通等工程，图纸建筑面积约80305.6平方米；工程承包范围：招标文件工程量清单及图纸范围内的所有工程；合同工期：计划开工日期2017年7月28日，计划竣工日期2017年11月15日；签约合同价为197007466.71元，价格形式为固定综合单价。该合同《通用条款》7.3.2中约定：发包人应当按照法律规定获得工程施工所需的许可。《专用合同条款》16.1.2中约定：发包人违约责任的承担方式和计算方法：(1)因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的违约责任为重新确定开工日期，工期顺延。2017年12月20日，双方签订《施工合同补充协议（一）》，约定，由于拆迁原因导致工期变更，重新确定了项目计划开工日期为2018年4月1日，竣工日期为2018年7月30日。同时约定，如果由于奥融公司原因（包括但不限于工程款迟付、缺失建设项目审批手续等）造成的工期延误，违约责任依然执行主合同条款等。2017年7月份至12月份期间，北方公司围绕上述工程进行了前期准备工作，包括围挡、施工大门、以及项目管理机构办公区、工人生活区的地面硬化、办公用房和工人宿舍的搭建、混凝土道路铺设等,以及对静压管桩基础工程等进行了施工。2018年5月7日，北方公司作出《关于锂电池正极材料建设项目（一标段）有关问题的函》，并于2018年5月15日送达给奥融公司。该函载明：目前工程静压管桩基础工程已施工完毕。依据工程补充协议第二条第一款，项目开工日期为2018年4月1日，但至今我公司仍然没有收到贵公司下达的正式开工手续。根据《建设工程施工合同》通用条款、专用条款第16.1.1条款和第16.1.2条款规定，贵公司在项目开工、复工、按时支付工程款方面已构成违约，应承担因给承包人增加的费用和（或）延误工期，并支付承包人合理的利润。依据以上合同条款，请贵公司承担以下费用：1、我公司对本工程组织的项目管理机构从去年8月份到今年5月1日所发生的项目管理人员工资成本。并附项目管理人员名单及月薪标准，即项目经理1人月薪18000元、技术负责人1名月薪17000元、土建工程师2人月薪30000元、电气工程师1人月薪12000元、水暖工程师1人月薪12000元、质检员1人月薪6500元、安全员2人月薪13000元、预算员3人月薪30000元、资料员1人月薪6500元、材料员2人月薪14000元、库管员2人月薪13000元、办公室1人月薪7000元、厨师1人月薪9000元、更夫6人月薪18000元。月薪合计206000元。故2017年8月份至2018年4月份共计9个月，增加的管理成本为206000元/月*9个月=1854000元。2、2017年项目中标后，我公司积极组织项目管理人员进场筹备项目开工前的各项事宜。目前已完成项目临吉孤路一侧4米高的喷绘围挡、项目施工大门，以及项目管理机构办公区、工人生活区的地面硬化和办公用房、工人宿舍的搭建。由于本项目不能正常开工、复工，请贵公司考虑提前支付本项目我公司前期垫付的临时设施的各项费用170余万元。综上，我公司特函告贵公司，请求贵公司在收到函件7日内，针对以上两点问题进行答复。如未做答复，我公司认为贵公司对以上两点问题已作了充分的了解和认知，并同意我公司的处理意见等。2018年9月12日，奥融公司函复北方公司。答复意见为：一、关于贵公司管理人员成本增加问题，我公司需要进一步的工作写实才能给予确认；二、关于现场临时设施费垫付问题，我公司由审计监察部、企划部、设备工程部、主管副总经理开会讨论决定：由工程建设方、监理方、施工方对工程量确认并由吉林公信项目管理有限公司对临时设施费作出结算。综上，由于工程未如期开工给贵司带来一定影响，我司深表歉意，希望贵司本着合作共赢的宗旨给予理解和支持。2018年9月份，吉林公信建设项目管理有限公司关于上述工程中北方公司施工的前期工程作出《结算报告》。另查，至今上述工程所确定使用的土地尚未经相关机关办理建设工程规划许可证等相关手续。再查，据北方公司工资发放清册（管理人员）记载，2017年8月份至2018年4月份9期间，前述《关于锂电池正极材料建设项目（一标段）有关问题的函》中所称管理人员、厨师、更夫等共计25人，支付工资额总计1697290.38元。认定上述事实的证据有：北方公司提供的《建设工程施工合同》、《施工合同补充协议（一）》、《吉林市建设工程中标通知书》、《中标单位项目管理人员资格证书备案表》、吉林增值税专用发票、《关于锂电池正极材料建设项目一标段有关问题的函》、关于《吉林奥融新能源有限公司年产20000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目（一标段）开、复工相关问题》的回复函、工资发放清册、工资发放汇总表。被告提供的《结算报告》2份。以及当事人庭审中陈述。本案争议焦点问题：1、原被告之间签订的建设施工合同及补充协议是否有效；2、如果合同有效，能否解除，导致合同解除的违约责任在哪一方；3、原告请求给付赔偿各项损失是否合法有据。本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款规定：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。”结合本案，被告主张其未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，请求确认合同无效，应予支持。合同确认无效后，应当根据双方的过错大小，各自承担相应责任。被告作为发包方应当知道尚未办理工程用地审批手续而从事建筑工程施工违法，仍通过招标程序与原告签订建设工程施工合同，负有缔约过失，因此给原告造成的实际损失，应当承担主要责任。被告作为承包方在投标及合同订立过程中，对被告发包的工程用地是否办理了或者能否办理规划审批手续未尽到合理的注意义务，亦负有过失，应当承担次要责任。原告基于对其中标工程的信赖利益，承担的委托招投标代理费用354495元，应当认定为原告的实际损失。同时，原告基于对工程的信赖利益，确定了工程管理人员和工人，并于2017年8月至2018年4月份期间，按相应工作岗位支付工资总计1697290.38元，与原告函告被告的管理人员工资损失1854000元存在差距。原告发放的该部分工资与合同订立和履行相关，但应以实际支出为准予以认定。以上两笔损失合计2051785.38元。至于原告请求的合理利润部分，不属于实际损失，不予认定。至于被告主张前期工程结算中已经支付原告管理人员及工人费用，与本案诉争不具有关联性，故该抗辩主张不成立。鉴于上述分析，按照双方过错程度，可酌情确定原告承担20%，被告承担80%责任。即被告承担1641428.30元（2051785.38元×80%），其余损失由原告自行负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：一、被告吉林奥融新能源有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告吉化集团吉林市北方建设有限责任公司损失1641428.30元；二、驳回原告吉化集团吉林市北方建设有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13000元，由原告吉化集团吉林市北方建设有限责任公司负担4109元，被告吉林奥融新能源有限公司负担8891元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员 刘忠军 二○一九年十二月二十六日书记员 杨 阳