陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终13052号上诉人（原审被告）：西安闻天科技实业集团有限公司，住所地西安市高新区枫叶广场B座西单元604-2号。法定代表人：邓仕祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：张祎，北京大成（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：西安创其意企业营销策划有限公司，住所地西安市莲湖区龙首村西北区公园壹号小区5号楼2单元9层20901室。法定代表人：周克，该公司执行董事。委托诉讼代理人：翟阳，陕西融德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜晨恺，陕西融德律师事务所实习律师。上诉人西安闻天科技实业集团有限公司（以下简称闻天公司）因与被上诉人西安创其意企业营销策划有限公司（以下简称创其意公司）服务合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初1943号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。闻天公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判为驳回创其意公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由创其意公司负担。事实和理由：一审中，其提交了十位业主的认购合同，其中部分业主为创其意公司关联公司嘉兴公司的股东或高管，创其意公司及嘉兴公司对上述合同的真实性均认可，因无证售房，长安区房管局要求其对上述销售的房屋逐一清退，双方亦认为商品房买卖合同及无证卖房违反法律规定，应属无效，故双方才签署了策划代理服务终止协议，并在该协议中约定创其意公司配合其清退前期收取部分客户支付购房款的义务，但是一审未予认定。策划代理服务终止协议中约定其向创其意公司支付的321万元补偿款中，100万元是对创其意公司自2016年6月至2017年12月的管理费、销售人员工资、奖金、办公费等费用的补偿，剩余的221万元所附随的合同义务是创其意公司的清退义务，一审在创其意公司未履行清退义务也未提供其他任何有效服务的前提下，判决其支付221万元，属于事实认定不清，有悖于合同的公平公正原则。依据合同的约定，其支付补偿款和创其意公司配合清退没有履行顺序，其享有同时履行抗辩权，有权在创其意公司未配合清退的情况下拒绝支付款项。在其与十位业主的认购合同被西安中院认定为有效的前提下，策划代理服务终止协议成立后的客观情况已经发生了各方在签订合同时无法预见的、不可抗力造成的，且不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于其明显不公平，且已经不能实现合同目的。创其意公司辩称，双方争议的合同义务是闻天公司委托其策划销售澜香山项目可售房源，而非清退义务。其已经按照合同约定履行了策划运营、代理销售的义务，闻天公司与13户业主分别签订《商品房认购协议》，并收取了全额购房款。在合同履行期间，由于闻天公司自身原因，导致其无法继续销售，双方协商一致签订策划代理服务终止协议，约定对策划代理工作提前终止进行补偿，故闻天公司向其支付的321万元不是清退义务的对价，而是策划运营和代理销售提前终止的补偿款。其配合闻天公司清退客户购房款这一义务并不是闻天公司支付补偿款的条件，该协议并非是双务合同，闻天公司主张行使同时履行抗辩权，无事实与法律依据。闻天公司关于合同的解除背景陈述无事实依据，而事实是闻天公司股权被龙湖公司收购后，闻天公司应龙湖公司的要求才与其解除代理服务，并对其进行补偿。策划代理服务终止协议签订后，既不存在无法预见、非不可抗力、不属于商业风险的重大变化，也不存在显失公平、或不能实现合同的目的情形，闻天公司也没有依法请求法院变更或解除合同，故闻天公司请求无事实依据。创其意公司向一审法院起诉请求：1.判令闻天公司向创其意公司支付款项221万元，并以此为基数，按照年利率4.75%，向创其意公司支付自2018年2月1日起至实际付清款项之日止的利息；2.诉讼费用由闻天公司负担。一审法院认定事实：2016年，嘉兴公司与闻天公司签订《紫衫庄园项目全程运营合作协议》，约定闻天公司委托嘉兴公司为紫衫庄园（原澜香山）项目全程运营合作单位。2017年8月15日，嘉兴公司、闻天公司、创其意公司签订了《策划代理服务合同转让协议》，约定：“1.闻天公司同意嘉兴公司将策划代理服务协议转移给创其意公司。2.创其意公司承诺继续执行嘉兴公司与闻天公司签订的策划代理服务协议的所有条款；3.闻天公司承诺与创其意公司重新签署策划代理服务协议，新协议执行内容与闻天公司和嘉兴公司签署的原协议内容一致。”2017年9月1日，闻天公司、创其意公司基于前述转让协议的约定，签订《澜香山项目全案销售代理合同书》。约定由创其意公司负责闻天公司澜香山项目的策划和销售代理事宜。2017年12月15日，闻天公司、创其意公司签订策划代理服务终止协议。约定：“鉴于闻天公司项目目前的实际情况，经过双方友好协商，就创其意公司为闻天公司项目提供策划代理服务中止事宜达成一致：1.闻天公司同意一次性补偿创其意公司三百二十一万元人民币。2.创其意公司配合闻天公司清退前期收取的部分客户支付的购房预付款。3.闻天公司争取于2018年元月底支付完给创其意公司的补偿金。”。2018年1月24日，闻天公司通过银行转账支付向创其意公司支付100万元。其余的221万元至今未支付。一审法院认为，创其意公司与闻天公司订立《澜香山项目全案销售代理合同书》《策划代理服务终止协议》系双方当事人真实意思表示，且内容并未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定行使权利、履行义务。《策划代理服务终止协议》约定，闻天公司应于2018年1月底前一次性支付给创其意公司补偿款321万元。现双方均确认闻天公司已支付100万元补偿款的事实，故创其意公司要求闻天公司支付其余补偿款221万元，证据充分，事实清楚，依法予以支持。闻天公司提供《处罚决定书》复印件要求确认代理销售无预售许可证的房屋行为无效，无法律事实依据，依法不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”闻天公司未按约定向创其意公司支付补偿款，构成违约，应承担赔偿损失的违约责任。创其意公司主***公司支付利息损失，即以221万元为基数，自2018年2月1日起至履行完毕之日止，按照年利率4.75%计算，事实清楚，符合法律规定，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：一、被告西安闻天科技实业集团有限公司于本判决生效后五日内给付原告西安创其意企业营销策划有限公司补偿款221万元；二、被告西安闻天科技实业集团有限公司于本判决生效后五日内给付原告西安创其意企业营销策划有限公司利息损失：以221万元为基数，自2018年2月1日起至履行完毕之日止，按照年利率4.75%计算。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24480元、保全费5000元、保全担保费4722元，由西安闻天科技实业集团有限公司负担（西安创其意企业营销策划有限公司已预交案件受理费、保全费、保全担保费，西安闻天科技实业集团有限公司在执行本判决付款义务时一并给付西安创其意企业营销策划有限公司）。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，创其意公司与闻天公司订立《澜香山项目全案销售代理合同书》《策划代理服务终止协议》系双方真实意思表示，对双方均具有约束力。根据《策划代理服务终止协议》约定，闻天公司应于2018年1月底前支付创其意公司321万元，闻天公司已支付100万元，故创其意公司主***公司支付剩余221万元，依法应予支持。闻天公司上诉称，创其意公司未完成配合其清退购房预付款的义务，其享有同时履行抗辩权。对此，因根据上述协议约定，创其意公司的配合义务与闻天公司补偿321万元之间并无直接关系，且闻天公司亦无证据证明创其意公司违反合同约定，故对闻天公司以上所称，依法不予采信。虽然闻天公司与业主之间的认购合同被人民法院确认为有效，亦不能作为其不履行支付创其意公司补偿款的理由。闻天公司未按协议约定支付221万元，创其意公司要求按照年利率4.75%计算该款利息，与法不悖，应予以支持。综上所述，闻天公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24480元，由西安闻天科技实业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜亦君审判员  赵羽嘉审判员  林 瀚二〇一九年十二月二十六日书记员  王达锐