贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黔01刑终941号原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。上诉人（原审被告人）杜红星，男，1972年11月27日出生于贵州省贵阳市，汉族，大专文化，中共党员，案发前系贵阳市云岩区蔡关社区葵家关村村委会主任，住贵阳市云岩区。2018年10月18日因涉嫌严重职务违法被贵阳市云岩区监察委员会采职留置措施，2019年1月9日被刑事拘留，同年1月19日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。辩护人熊礼平，贵州丰玺律师事务所律师，执业证号15201199811257019。贵州省贵阳市云岩区人民法院审理贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控被告人杜红星犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪、滥用职权罪、玩忽职守罪一案，于2019年10月17日作出(2019)黔0103刑初998号刑事判决。原审被告人杜红星不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人杜红星自2002年至2017年期间任蔡家关村村委会主任：2015年12月至2017年任贵阳太阳光保洁服务有限责任公司（村属企业）法定代表人、总经理；其任村委会期间，主要工作职责为主持村委会全面工作，负责集体所有的土地和其他财务管理等。被告人杜红星在担任蔡家关村村委会主任及太阳光保洁服务有限责任公司法定代表人、总经理职务期间犯罪事实如下：一、涉嫌非国家工作人员受贿118万元。1、2013年3月左右，谢某军在蔡关村村民邓某坤处承包到违法建筑施工工程后，因房屋被城管拆除，为继续修建违法建筑，通过张某荣寻求时任蔡家关村委会主任杜红星帮助，杜红星同意帮忙后，谢某军送给杜红星现金人民币20万元，此后杜红星未安排村委会工作人员对谢某军的违法建房行为进行管控，也未按照规定将该情况上报相关职能部门。2、2004年至2009年，杜红星利用职务便利，先后帮助汪某祥承接了蔡家关村委会下寨商场及蔡家关村委会办公楼建设工程，为了感谢杜红星的关照，2005年底，汪某祥在得到下寨商场工程尾款后，在杜红星办公室送给其现金人民币10万元，并免除了杜红星之前因交通事故向汪某祥借款15万元的债务，杜红星对此表示同意。2015年2月，汪某祥在得到蔡家关村委会办公楼建设工程尾款后，为了感谢杜红星的关照，在省军区附近送给杜红星好处费现金人民币20万元。3、2013年，被告人杜红星利用职务便利，先后帮助陈某清承接了村委会办公楼加盖房屋项目及蔡家关村草坝鱼塘空地合作建房项目。为感谢杜红星关照，陈某清先后两次于2013年6月、2014年1月，在杜红星家中送给杜红星人民币共计40万元。4、2011年8月，被告人杜红星利用职务便利，帮助曹某荣承接了蔡家关村委会办公楼后空地的房屋民修建项目。为感谢杜红星关照，曹某荣于2012年12月在杜红星办公室送给杜红星好处费人民币6万元。5、2017年下半年，蔡家关村委会出资设立的太阳光保洁公司从贵州华盛建筑劳务公司承到草坝组片区排污工程。时任太阳光保洁公司法定代表人、总经理杜红星找到周某华来承接该工程，2018年1月，周某华在完工收到工程款后，为感谢杜红星的照顾，在杜红星家附近送给其好处费人民币6万元。6、2009年上半年，杜红星利用其担任蔡家关村委会主任的职务便处，帮助曾某洲续租及延长曾某洲承租经营的村委会门面，后曾某洲为表示感谢，在被告人杜红星办公室送给其现金人民币1万元。二、涉嫌职务侵占16.5万元。1、2013年下半年，周某通过杜红星承租到位于蔡家关××元旦坡附近荒地。并与蔡家关村村委会签订协议、交纳租金给村委会。2013年至2017年期间，周某先后向杜红星四次缴纳土地租金共计人民币14万元，杜红星将第一次的租金2.5万元交到蔡家关村委会，其后三次缴纳的租金11.5万元则未交到杜委会，被告人杜红星将该款项陆续用于其女儿学费及日常开销。2、2011年8月，在村委会与曹某荣合作建房期间，蔡家关村委会经集体决定，为便于村委会出面协调建房事宜，要求曹某荣支付10万元作为村委后协调费。后杜红星以协调打点关系为由，分多次将该10万元从村委会会计曾某兵处取出，并将其中下5万多元用于个人消费使用。三、涉嫌滥用职权罪，造成国家资金损失人民币520.165274万元被告人杜红星在担任蔡家关村委会主任期间，在阿哈湖水库一级水源保护区内房屋搬迁工作中，协助政府对蔡家关村农房审核确权，主要审核内容为是否本村村民、是否年满十八岁以及房屋结构、建房时间是否正确等，被告人杜红星在审核过程中，对明知不符合确权条件的房屋，故意违反规定出具相关证明材料并盖章确权，造成国家资金损失520.165274万元，具体如下：1、2013年6月17日，被告人杜红星明知非本村村民的张某利用杨某林、杨某华、莫某祥三人非本村村民，仍代表蔡家关村委会违规在相关证明和农房确权审核表上进行了盖章审核，将外地人张某的房屋进行了农房确权，后该违法建筑顺利以有证房标准获得补偿，造成国家资金损失人民币209.704674万元。2、2013年6月27日，被告人杜红星明知徐某龙、苟某凡并非本村村民且身份材料系伪造的情况下，仍在相关证明文件和农房确权审核表上盖章审核，为该违法建筑进行了农房确权，后该违法建筑顺利以有证房标准获得补偿，造成国家资金损失人民币95.22801万元。3、2013年下半年，被告人杜红星在明知罗某珍在下坝组搬迁补偿范围内无房屋的事实，仍代表村委对以罗某珍的名义申请确权的房屋进行了农房确权审核，导致周某祥、卢某国以虚构房屋的方式共同骗取到国家补偿款85.870714万元了，超出无证房标准533,743.06元。4、2013年9月，被告人杜红星在明知周某林是外地人，其房屋不符合确权条件，也明知周某林房屋所挂本村村民许某、秦某华二人在拆迁范围内并无房屋的事实，仍代表村委会将以许某、秦某华二人申请确权的农房盖章确权，后周某林的房屋顺利以有证房标准获得补偿，造成国家资金损失113.660969万元。5、2013年下半年，被告人杜红星在明知本村村民李某民、曾某芝在房屋搬迁补测范围内没有房屋的事实，仍代表村委会为以李某民、曾某芝名义申请确权的农房予以盖章确认，后该房屋顺利以有证房获得补偿，造成国家资金损失110.928917万元。四、涉嫌玩忽职守罪，造成国家资金损失人民币198.869522万元被告人杜红星在阿哈湖水库一级水源保护区内房屋搬迁工作中，未认真履行工作职责，造成国家资金损失198.869522万元，具体如下：1、2013年6月，蔡家关村村民宋某英利用伪造的徐某东的身份信息对自己所建房屋申请确权，被告人杜红星对该徐某东的身份产生质疑，但未采取任何措施查验徐某东身份，便在确权证明和农房确权审核表上进行了盖章确权，造成国家资金损失人民币26.813354万元。2、2013年，蔡家关村村民宋某鲜持其本人与刘某丰、刘某敏、刘某寿、刘某慧的确权申请材料请杜红星予以审核确权。杜红星对该四人的身份产生质疑，但未采取任何措施查验该四人身份，便在农房确权审核表上对宋某鲜等五人进行了盖章审核，造成国家资金损失172.056168万元。另查明，被告人杜红星因玩忽职守及滥用职权的犯罪事实，被贵阳市云岩区监察委员会电话通知到案后，如实供述，并主动交待了鉴定委员会尚未掌握的非国家工作人员受贿、职务侵占的犯罪事实，2009年1月7日，被告人杜红星亲属代其退交赃款人民币40万元至贵阳市云岩区纪律检查委员会。上述事实，有被告人杜红星的供述及户籍信息，证人证言，抓获经过，鉴定意见，辨认笔录及照片等证据证实。原判认为，被告人杜红星利用担任村委会主任职务上的便利，为他人在非国有建筑施工及个人房屋修建等工程建设中提供帮助，收取他人财物人民币118万元，数额巨大，其行为构成非国家工作人员受贿罪；被告人杜红星利用担任村主任职务上的便利，将村集体所有的财产人民币16.5万元用于个人花销使用。其行为构成职务侵占罪；被告人杜红星在担任村主任期间，协助政府对蔡家关村农房审核确权时，对不属于自己职权审核的非本村村民的房屋，进行盖章确权，超越了自己的职权。致使五处房屋获得了国家补偿，共造成国家资金损失人民币520.165274万元，其行为构成滥用职权罪；被告人杜红星对本村两户村民的房屋确权上，未认真审核该两户村民房屋的真实情况及真实身份，而予以盖章确认，系疏忽大意、致使该两房获得国家补偿，造成国家资金损失人民币198.869522万元的损失，其行为构成玩忽职守罪罪。被告人杜红星判决宣告前犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪、滥用职权罪、玩忽职守罪，应予数罪并罚。被告人杜红星主动交待了监察委员会尚未掌握的非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪的事实，系自首，应减轻及从轻处罚，被告人认悔罪态度较好，坦白认罪，并主动退交部分赃款人民币40万元，依法应从轻处罚。辩护人所提这部分意见有理，予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百七十一条、第三百九十七条、第六十九条、第六十七条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人杜红星犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑四年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年；犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，总和刑期十年六个月，决定执行有期徒刑九年六个月。二、赃款人民币40万元没收上缴国库（由现暂扣机关云岩区纪律检查委员会代为上缴）；三、被告人杜红星违法所得赃款人民币94.5万元继续追缴并上缴国库。宣判后，原审被告人杜红星不服，以“原判量刑过重”为由提出上诉，其辩护人提出“认定其犯玩忽职守罪和滥用职权罪的事实不清，证据不足”的辩护意见。原公诉机关在法定期限内未提出异议。经二审审理查明：上诉人杜红星担任云岩区蔡关社区蔡家关村委会主任期间，非法收受谢某军、汪某祥、陈某清、曹某荣、周某华、曾某洲的贿赂款共计人民币118万元，并为上述人员在该村修建违法建筑、建设工程等方面谋取利益。上诉人杜红星利用其担任村委会主任的职务使利，侵占该村资金人民币共计16.5万元；在协助政府对察家关村农房审核确权时滥用职权，造成国家资金损失人民币520.165274万元，玩忽职守，造成国家资金损失人民币198.869522万元；案发后，杜红星因玩忽职守及滥用职权的犯罪事实，被贵阳市云岩区监察委员会电话通知到案后，如实供述，并主动交待了监察委员会尚未掌握的非国家工作人员受贿、职务侵占的犯罪事实其亲属代为退交赃款人民币40万元至贵阳市云岩区纪律检查委员会。上列事实清楚，原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人杜红星及其辩护人均未提交新的证据。经二审审查，本院对原判决认定的事实及证据予以确认。关于上诉人杜红星及其辩护人所提“原判认定其犯滥用职权罪和玩忽职守罪的事实不清，证据不足，量刑过重”的上诉理由和辩护意见。经查,分别有上诉人杜红星的供述，贵阳市农房登记确权暂行办法，搬迁补偿方案，村民确认资料及拆迁合同，证人证言等证据相互印证，充分证明其犯滥用职权罪、玩忽职守罪的事实清楚，证据充分；依照刑法的规定，公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大的，依法应判处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，依法应判处五年以下有期徒刑或者拘役；国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，依法应判处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑。原判根据上诉人杜红星的犯罪事实、情节、社会危害程度及有自首等量刑情节，对其在法定刑幅度内所作量刑，予以数罪并罚并无不当，故该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）杜红星利用担任村委会主任的职务便利，为他人在非国有建筑施工及个人房屋修建等工程建设中提供帮助，收取他人财物共计人民币118万元，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；上诉人杜红星利用担任村主任的职务便利，侵占本村集体所有的财产共计人民币16.5万元用于个人花销使用，其行为已构成职务侵占罪；上诉人杜红星在担任村主任期间，协助政府对蔡家关村农房审核确权时，对不属于自己职权审核的非本村村民的房屋，进行盖章确权，超越了自己的职权。致使五处房屋获得了国家补偿，共造成国家资金损失人民币520.165274万元，其行为已构成滥用职权罪；上诉人杜红星对本村两户村民的房屋确权上，未认真审核该两户村民房屋的真实情况及真实身份，而予以盖章确认，系疏忽大意、致使该两房获得国家补偿，造成国家资金损失人民币198.869522万元，其行为构成玩忽职守罪，应依法处罚并对其数罪并罚。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人杜红星及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋庆松审判员  付 凤审判员  高金生二〇一九年十二月二十七日书记员  周 清