湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终3097号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，住所地：武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。主要负责人：刘舟，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄斌，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余加强，男，1991年1月3日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：王俊，湖北创佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卞亿鹏，男，1991年12月26日出生，汉族，住襄阳市襄城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称：人财保武汉分公司）因与被上诉人余加强、卞亿鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市襄城区人民法院（2018）鄂0602民初2680号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。人保财险武汉公司上诉请求：一、一审法院认定事实不清、证据不足，请二审法院依法改判（争议金额124804.88元）；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事故时卞亿鹏驾驶的车未从事营业性用途的理由不符合一般逻辑，属于认定事实不清，且证据不足；2、一审法院对于误工费及残疾赔偿金的认定事实不清、证据不足。余加强辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。卞亿鹏未答辩。余加强向一审法院起诉请求：1、余加强的各项损失：医疗费16410.92元、住院伙食补助费320元（16天×20元）、营养费2060元（20元/天×103天）、误工费16380元（47700元/年÷365天×103天）、护理费14700元（142.7元×103天）、交通费400元、残疾赔偿金63778元（31889元/年×20年×10%）、被扶养人生活费12765（21276元/年×12年×10%÷2）、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元、财产损失500元，总计133813.92元，由人财保武汉分公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分，由人财保武汉分公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍有不足部分，由卞亿鹏赔偿；2、本案诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：2017年12月23日14时00分，卞亿鹏驾驶鄂Ｆ×××××轻型自卸货车在襄城区黄家湾隧洞出口施工场地内离开停车位时，与停在旁边余加强驾驶的鄂Ｆ×××××轻型自卸货车关门时发生刮碰，致余加强受伤，鄂Ｆ×××××车辆受损的交通事故。襄阳市公安局交通警察支队襄城大队于2018年1月5日作出鄂公交认字[2017]第00233号《道路交通事故认定书》，认定当事人卞亿鹏的行为违反了《中华人民共和国道路安全法》有关“三十八条”之规定，负全部责任；当事人余加强无责任。事故发生后，余加强当日被送至中国人民解放军第四七七医院救治，共住院治疗16天，于2018年1月8日出院，共花医疗费及门诊费、抢救费共计16138.11元。余加强的出院诊断：左中环指不全离断伤，左中环指指骨骨折，左中环指固有神经断裂，左中环指关节囊损伤，左中环指肌腱断裂。出院医嘱：1、康复计划：继续休养两个月，骨折未完全愈合前严禁患指负重及剧烈活动；2、嘱继续促骨愈合，营养神经药物治疗；3、术后六周复查X光片了解愈合情况；有特殊情况可对症处理，根据复查结果决定患指功能锻炼及活动时间，在医师指导行功能锻炼；4、骨折愈合后择期手术取出相应内固定物，术后14天伤口拆线；5、定期复查，出院后注意查血常规、血沉、超敏C反应蛋白，不适时来院就诊。健康宣教：避免感冒受凉，加强营养，控制体重，忌烟酒及辛辣刺激性食物摄入，保持大小便通畅。2018年2月12日，余加强在中国人民解放军第四七七医院复查花费医疗费100元。2018年4月8日，余加强委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对其伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：1、余加强所受损伤，其目前左手复合伤伤残程度被评定为残疾拾（X）级；2、建议自受伤之日起，其误工损失日、护理日期、营养时限均评定至法医鉴定前一日（注：如后期阶段性治疗导致以上误工、护理、营养时限超出该预计，即以实际增加的日期累计）；3、如后期伤情恶化（出现其他新发并发症或后遗症等情节，必要时可待补充资料后按照相关法规行法医学补充或重新鉴定）。余加强为此支付鉴定费1500元。审理中，人财保武汉分公司于2018年11月4日提出重新鉴定申请，要求对余加强的伤残程度重新鉴定，一审法院经委托襄阳法正法医司法鉴定所鉴定后，襄阳法正法医司法鉴定所于2019年2月15日重新作出司法鉴定意见，评定伤残程度为十级伤残。另查明：卞亿鹏驾驶的车牌号为鄂Ｆ×××××号的轻型自卸货车在人财保武汉分公司购买了交强险和第三者责任险，其中第三者责任险种责任限额为30万元，且约定不计免赔，本案事故发生在保险期限内。余加强在事发前在湖北讯可房地产营销策划有限公司工作，并与该公司签订有劳动合同一份，约定合同期限：从2016年4月2日起至2017年12月30日止（试用期1个月）。工资待遇：1、基本工资：3500元/月，每月20日发放。2、绩效工资：按公司销售部制定每月销售任务及提成发放。3、甲方（湖北讯可房地产营销策划有限公司）每月发给乙方（余加强）交通补助200元，通讯费补助100元，与基本工资同时发放。4、甲方安排乙方正常工作时间外（工作时间为周一至周五，每日早8点至晚6点）加班的，应安排乙方同等时间补休或依法支付加班工资；加点的，甲方应支付加点工资。2018年4月26日，湖北讯可房地产营销策划有限公司为余加强出具工资停发证明，内容为：“兹有我司员工，姓名余加强，性别男，年龄27，身份证号，在我单位从事工作。因2017年12月23日发生交通事故，未能在岗，停发其误工期间工资。特此证明。2018年4月26日”。余加强育有一子，于2012年5月8日出生。一审法院认为，卞亿鹏驾驶车辆，与余加强驾驶的车辆发生碰撞，致余加强受伤、鄂Ｆ×××××车辆受损，卞亿鹏承担事故的全部责任，余加强无责任，有公安部门作出的道路交通事故认定书在卷证实，该事实足以认定。因肇事车辆鄂Ｆ×××××在人财保武汉分公司投保有交强险和第三者责任险，故余加强因本案遭受的损失，依法应先由人财保武汉分公司在交强险责任限额内进行赔偿，不足部分，由人财保武汉分公司在第三者责任限额内予以赔偿，仍有不足部分，由卞亿鹏承担赔偿责任。人财保武汉分公司辩称本案案发于施工场地内，肇事车辆发生事故时明显为营业性用途，故我司在商业险限额内不承担赔偿责任；一审法院认为，一、虽本案发生在施工场地内，但事故发生时卞亿鹏驾驶车辆离开停车位并没有在施工，且人财保武汉分公司并没有证据证明卞亿鹏驾驶鄂Ｆ×××××轻型自卸货车发生事故时在进行营运中，二、人财保武汉分公司没有尽到提示说明义务，其仅在商业险保单下面载明的“特别约定”，并没有对该部分内容用字体加粗等醒目方式进行标注，不能够引起投保人的特别注意，也没有投保人的签字，故该辩称，一审法院不予支持。人财保武汉分公司还辩称，本次事故发生在较为封闭的施工区域，不能通行，非保险责任，因本次事故发生在黄家湾隧洞出口施工场地内，沙石路面，人财保武汉分公司并没有证据证明此处施工地点不能通行，且公安机关对该事故也已作出《道路交通事故认定书》，说明本次事故属于道路交通事故，故一审法院对该辩称也不予支持。对于余加强的各项损失，一审法院评析认定如下：属于交强险医疗费项下合计18618.11元包括以下（1）—（3）项：(1)医疗费，一审法院根据余加强提供的医疗费票据和门诊病历、住院病案、出院记录认定16238.11元；余加强主张在天济大药房花费的医药费172.8元，没有提供医院出具的院外购药的相关医嘱，故一审法院不予支持；(2)住院伙食补助费320元（16天×20元）；(3)营养费，医院出具有加强营养的相关证明，根据鉴定机构的鉴定意见，余加强主张营养期限确定103天，符合法律规定一审法院予以支持，余加强主张营养费2060元，于法有据，一审法院予以支持；属于伤残赔偿金项下损失104686.77元包括以下（4）—（7）：（4）护理费，根据鉴定机构的意见，余加强主张护理期103天，于法有据，一审法院予以支持，同时，一审法院根据余加强主张的护理费按2018年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资收入的标准计算后，确定为9937.1元（35214元/年÷365天×103天），余加强主张护理费过高部分，于法无据，一审法院不予支持；（5）伤残赔偿金，余加强在事发前在湖北讯可房地产营销策划有限公司工作，有劳动合同与该公司出具的证明为证，结合2018年湖北省城镇居民人均可支配收入的标准计算后确定伤残赔偿金为63778元（31889元/年×20年×10%）；余加强育有一子，2012年5月8日出生，故余加强主张被扶养人生活费12765元，符合法律规定，一审法院予以支持；(6)误工费，余加强在湖北讯可房地产营销策划有限公司工作，且月基本工资加交通补助及通讯补助，每月工资为3800元，有劳动合同及公司出具的证明为证，根据鉴定机构的意见，余加强主张误工期103天，于法有据，一审法院予以支持，误工费确定为13046.67元（3800元/月÷30天×103天），余加强主张误工费过高部分，于法无据，一审法院不予支持；（7）精神抚慰金，余加强因伤致残确实给精神带来一定的痛苦，余加强主张精神抚慰金5000元，一审法院予以支持；（8）交通费，根据余加强的住院时间、余加强居住地和住院之间的距离及本地交通费的实际情况，确定为160元(10元/天×16天)，余加强主张交通费过高部分，一审法院不予支持；属于交强险财产项下损失包括以下（9）：（9）余加强主张财产损失500元，在庭审中自愿放弃主张，一审法院不计入本案赔偿范围；（10）余加强主张鉴定费1500元，余加强提供有鉴定机构出具的发票佐证，一审法院予以支持；以上余加强损失合124804.88元。综上所述，人财保武汉分公司应当在交强险限额内赔偿余加强损失114686.77元（其中医疗费项下10000元，伤残赔偿金项下104686.77元）。不足部分尚有10118.11元应当在第三者责任险限额内予以赔偿，故人财保武汉分公司赔偿余加强各项损失合计124804.88元。人财保武汉分公司辩称不应当承担鉴定费，因鉴定费是交通事故发生后，余加强进行伤残鉴定必须产生的费用，属于交通事故造成的直接损失，故人财保武汉分公司该辩称理由一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和第三者责任险限额内一次性赔偿余加强各项损失124804.88元；二、驳回余加强的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人财保武汉分公司认为本案事故发生于建设工地内，卞亿鹏驾驶该车辆行驶于工地区域内，明显属于参与施工车辆，为营业性用途。但上诉人对该主张并未提供相关证据证明卞亿鹏驾驶的保险车辆在事故发生时从事营业性用途，故该主张本院不予采信，上诉人认为其不应在商业三者险限额内承担责任的请求不能成立，本院不予支持。被上诉人余加强为农村户籍，其向一审法院请求按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，向一审法院提交了如下证据：1.余加强于2016年4月2日与湖北迅可房地产营销策划有限公司签订的一份“劳动合同书”，主要约定：余加强按该公司制定每月销售任务及提成发放绩效工资，每月基本工资为3500元；2.湖北迅可房地产营销策划有限公司出具的该公司2017年9月至11月工资发放表，有余加强作为销售经理在该表领取工资单内的签名；3.湖北迅可房地产营销策划有限公司出具的一份“工资停发证明”，内容为兹有我公司员工余加强在我单位从事工作，因2017年12月23日发生交通事故，未能在岗，停发其误工期间工资。上述证据可以证明余加强虽为农村户籍，但其长期在城镇工作，收入来源城镇，原审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金及误工损失并无不当，本院予以确认，上诉人财保武汉分公司认为一审法院对于误工费、残疾赔偿金及被抚养人生活费认定事实不清、证据不足的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费824元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一九年十二月二十五日书记员 郭陈琛