江西省宜春市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣09刑抗2号原公诉机关江西省高安市人民检察院。抗诉机关：江西省宜春市人民检察院。原审被告人陈传荣，绰号“富根”，男，汉族，1988年12月20日出生，江西省高安市人，小学文化，住江西省高安市。江西省高安市人民检察院指控的原审被告人陈传荣犯故意伤害罪一案，江西省高安市人民法院于2013年10月11日作出（2013）高刑初字第227号刑事判决，以被告人陈传荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年。判决发生法律效力后，江西省宜春市人民检察院于2019年10月8日作出宜检公诉审刑抗（2019）4号刑事抗诉书，以该判决定性错误、适用法律不当提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，依照审判监督程序对该案进行再审。经过阅卷、询问原审被告人陈传荣及征求抗诉机关江西省宜春市人民检察院意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2013年6月26日晚上，陈某4、陈某1在大城镇××田段村与刘某（绰号“天官”）发生赌博纠纷，“天官”遂请陈传荣来报复。当天23时20分左右，陈传荣带一伙人乘小车来到大城镇××农村饭庄，找陈某4、陈某1打架，此时陈某4已离开。“天官”用钢管将饭庄关好的玻璃门打碎后，陈传荣点然预备好的单个大鞭炮，从门外扔向站在店内的陈某1，大鞭炮炸响，造成陈某1右耳受伤，站在陈某1旁边的陈某3左臂受伤。之后，“天官”等人持长柄柴刀及钢管，冲进店内追打陈某1，“天官”用长柄柴刀拍打陈某1，致使陈某1背部受伤。经高安市公安局法医鉴定，受害人陈某1的伤情为轻伤乙级，陈某3伤情为轻微伤丙级。案发后，陈传荣赔偿了受害人经济损失18500元，得到受害人陈某1的谅解。以上事实，原审被告人陈传荣在开庭审理中没有提出异议，并有被害人陈述、证人陈某2、陈某3、陈某4、万某的证言、现场图及照片、赔偿凭证、谅解书等证据证实，证据充分，足以认定。原审法院认为，陈传荣故意伤害他人身体造成一人轻伤乙级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控陈传荣的犯罪事实和罪名成立。案发后，陈传荣赔偿了受害人的经济损失，得到受害人陈某1的谅解。且被告人陈传荣自愿认罪，可对其酌情从轻处罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款规定，判决：被告人陈传荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。即自2013年10月22日起至2014年10月21日止。）江西省宜春市人民检察院抗诉提出，2013年6月26日晚上，陈某4、陈某1在大城镇××田段村与刘鹏发生赌博纠纷，刘鹏遂请陈传荣来报复。陈传荣便打电话纠集蓝溪、杨海军、陈大强、范学龙等人开车前往大城镇××农村饭庄找陈某4、陈某1等人算账。一到新农村饭庄，陈传荣、陈大强、蓝溪、杨海军等十余人便手持钢管焊接的柴刀往饭店内冲，饭店老板陈某3见状将饭店玻璃门关上，刘鹏、蓝溪、杨海军、范学龙等人用柴刀将玻璃门砍烂。陈传荣点然预备好的单个大鞭炮，从门外扔向站在店内的陈某1，大鞭炮炸响，造成陈某1右耳受伤，刘鹏、蓝溪、杨海军等人随即持刀冲进饭店内砍陈某1，刘鹏用刀背往陈某1后背砍了一刀，杨海军等人则持刀将饭店内的桌椅砍烂。经鉴定，受害人陈某1的伤情为轻伤乙级，陈某3伤情为轻微伤丙级。被损毁财物价值人民币832元。案发后，陈传荣赔偿了受害人经济损失18500元，得到受害人陈某1的谅解。原审被告人陈传荣伙同刘鹏、蓝溪等人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤乙级、一人轻微伤，其行为应当适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定，构成寻衅滋事罪。原审判决定性错误，适用法律不当，故提起抗诉。原审被告人陈传荣提出，我自2013年被判刑后，一直改造较好。2013年缓刑期间被举报和他人在KTV吸毒，是在我自己不知情的情况下被其他人下药所致，但之后一直没有任何违法犯罪行为。公安机关会不定时对我进行是否吸毒的检测，每次我都很配合，检测也都没有问题。现在我在做些正当合法的小本生意。我的未婚妻怀孕快生产，我也正准备办结婚酒。鉴于我的现实表现及家庭情况，请求维持原判刑期。本院再审查明：本案同案犯蓝溪、杨海军、陈大强、刘鹏、范学龙均于2019年3月被刑事拘留。2019年8月30日，高安市人民法院作出（2019）赣0983刑初419号刑事判决，以被告人蓝溪、杨海军、陈大强犯寻衅滋事罪，判处蓝溪有期徒刑七个月、杨海军有期徒刑七个月、陈大强拘役五个月。同日，该院作出（2019）赣0983刑初423号刑事判决，以被告人刘鹏、范学龙犯寻衅滋事罪，判处刘鹏拘役六个月、范学龙拘役五个月。两份判决均已发生法律效力。根据上述生效判决，足以认定本案事实如下：2013年6月26日晚上，刘鹏在大城镇西坪村田锻村与陈某1、陈某4等人发生纠纷，后陈某4打了刘鹏一拳。刘鹏不服气，便打电话将自己挨打的事告诉了陈传荣，陈传荣便打电话纠集了被告人蓝溪、杨海军、陈大强及范学龙、兰煜东、谭威威、谢建等人，拿了十几把钢管焊接的柴刀到三娇宾馆集合。人员到齐后，陈传荣开车带着刘鹏、兰煜东、谭威威，陈大强开车带着蓝溪等人，杨海军开车带着范学龙等人，前往大城镇赤土村新农村饭店找陈某4、陈某1等人算账。一到新农村饭庄，陈传荣、陈大强、蓝溪、杨海军等十余人便手持钢管焊接的柴刀往饭店内冲，饭店老板陈某3见状将饭店玻璃门关上，蓝溪、杨海军和刘鹏、范学龙等人持柴刀将玻璃门砍烂。之后，陈传荣将一个爆竹点燃丢到店内，刘鹏、蓝溪、杨海军等人随即持刀冲进饭店内砍陈某1，刘鹏用刀背往陈某1后背砍了一刀、往手上砍了一刀，蓝溪用刀背往陈某1后背砍了一刀，杨海军等人则持刀将饭店内的桌椅砍烂。在场的陈某2见状上前将刘鹏、蓝溪、杨海军等人劝开，陈某1乘机逃离现场。经鉴定，陈某3的损伤程度为轻微伤，陈某1的损伤程度为轻伤乙级，被损毁财物价值832元。另查明：陈传荣在2013年10月21日被判处刑罚后至今的期间内，没有新的犯罪记录。本院认为，陈传荣因刘鹏与陈某1、陈某4的纠纷替刘鹏出头，便纠集蓝溪、杨海军、陈大强、范学龙等人前往殴打陈某1、陈某4。打架过程中，刘鹏、蓝溪、杨海军等人将饭店老板陈某3价值832元的财物毁坏。斗殴行为还造成陈某3轻微伤，陈某1轻伤乙级。陈传荣伙同他人持凶器随意斗殴的行为情节恶劣，破坏了社会秩序，其行为符合寻衅滋事罪“随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物”的特征，应当适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定，以寻衅滋事罪定罪论处。原审判决认为陈传荣构成故意伤害罪属定性错误，适用法律不当，本院予以纠正。关于对陈传荣的量刑问题。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款规定：下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：……,原审法院对其判处有期徒刑六个月缓刑一年，未违反法律规定，抗诉机关亦未对原审判决的量刑部分提出抗诉。同时考虑到现距陈传荣服刑完毕已近6年，其在2013年10月21日被判处刑罚后至今的期间内亦没有新的犯罪记录，本院对原审判决的量刑部分予以维持。综上，原审判决定性错误、适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款、第二百三十六条第一款第（二）项、第二百五十六条第一款规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持江西省高安市人民法院（2013）高刑初字第227号刑事判决中对被告人陈传荣的量刑部分；二、撤销江西省高安市人民法院（2013）高刑初字第227号刑事判决中对被告人陈传荣的定罪部分；三、被告人陈传荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年。（缓刑考验期限从2013年10月22日起至2014年10月21日止。）本判决为终审判决。审判长 余 伟审判员 巢澍望审判员 李晓政二〇一九年十二月二十九日法官助理李韧书记员易丹