广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终16341号上诉人（原审原告）：王嘉如，女，1996年4月9日出生，汉族，住广东省博罗县******委会连湖小组，公民身份号码：441************024。被上诉人（原审被告）：东莞市永薪鞋材有限公司。住所地：广东省东莞市****************。统一社会信用代码：91441900MA4UHAX28N。法定代表人：刘素昭，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：东莞市**彩萤鞋材经营部。住所地：广东省东莞市**************。统一社会信用代码：92441900L41762303H。经营者：李伟雄，男，1973年10月25日出生，汉族，住广东省陆丰市**********，公民身份号码为441************639。被上诉人（原审被告）：江门市金创源化工贸易有限公司。住所地：广东省江门市************。统一社会信用代码：914***********997J。法定代表人：付新乐，该公司董事长。上诉人王嘉如因与被上诉人东莞市永薪鞋材有限公司（以下简称永薪公司）、东莞市**彩萤鞋材经营部（以下简称彩萤经营部）、江门市金创源化工贸易有限公司（以下简称金创源公司）劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初10595号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王嘉如向一审法院起诉请求：永薪公司、彩萤经营部、金创源公司支付：1.2019年1月及2月工资差额5660.75元和补偿金5555.56元；2.违法约定试用期赔偿金24000元；3.违法解除劳动合同的赔偿金11111.12元；4.未签订书面劳动合同的工资差额46505.79元和补偿金5555.56元；5.支付失业保险费18576元和补偿金5555.56元；6.合理维权费用6000元；7.永薪公司、彩萤经营部、金创源公司就前述事项承担连带责任；以上合计128520.34元。永薪公司、彩萤经营部、金创源公司向一审法院起诉请求：1.确认王嘉如与金创源公司之间劳动关系于2019年2月14日解除；2.永薪公司、彩萤经营部、金创源公司无需支付王嘉如未签订书面劳动合同二倍工资差额35105元；3.永薪公司、彩萤经营部、金创源公司无需向王嘉如支付解除劳动合同经济补偿金4713元；4.王嘉如承担本案诉讼费。一审法院判决结果：一、确认王嘉如与永薪公司、彩萤经营部（经营者：李伟雄）、金创源公司的劳动关系已于2019年2月14日解除；二、限永薪公司、彩萤经营部（经营者：李伟雄）、金创源公司于判决发生法律效力之日起三日内向王嘉如支付2019年1月及2月工资差额1224元；三、限永薪公司、彩萤经营部（经营者：李伟雄）、金创源公司于判决发生法律效力之日起三日内向王嘉如支付未签订劳动合同二倍工资差额36346元；四、限永薪公司、彩萤经营部（经营者：李伟雄）、金创源公司于判决发生法律效力之日起三日内向王嘉如支付解除劳动关系赔偿金9426元；五、驳回王嘉如的其他诉讼请求；六、驳回永薪公司、彩萤经营部（经营者：李伟雄）、金创源公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费10元，王嘉如已申请免交5元并得到批准，故本案收取诉讼费5元，由永薪公司、彩萤经营部（经营者：李伟雄）、金创源公司负担（永薪公司已预交）。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2019）粤1972民初10595号民事判决书。王嘉如上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判永薪公司、彩萤经营部、金创源公司支付2019年1月及2月工资差额2138.57元；2.撤销一审判决第三项，改判永薪公司、彩萤经营部、金创源公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额38949.09元；3.撤销一审判决第四项，改判永薪公司、彩萤经营部、金创源公司支付解除劳动合同关系赔偿金9714.28元；4.撤销一审判决第五项，改判永薪公司、彩萤经营部、金创源公司支付违法约定试用期的赔偿金20000元、未依法缴纳社会保险费的经济补偿金4857.14元，以及可预期损失6000元；5.对永薪公司、彩萤经营部、金创源公司伪造重要证据栽赃诬陷王嘉如并妨碍人民法院审理案件的行为予以50000元以上罚款、拘留。事实与理由：1.王嘉如提交的双方确认的履历表载明2018年6月5日至8月5日试用期3个月，每月工资4000元，9月5日转正后每月工资5000元。根据双方确认的工资单，2018年6-8月底薪4000元，9月底薪4000元加薪1000元，10月11月底薪5000元，12月底薪5000元但因请假扣款167元，2019年1月24日收到2018年12月工资6833元。根据上述应得工资计算出王嘉如月平均工资应为4857.14元，一审判决按实发工资计算错误，应予以纠正。2.根据前述月平均工资及国家规定的月平均工作天数计算出应支付王嘉如2019年1月及2月工资差额为2138.57元，一审判决按日历天数计算错误，应予以纠正。3.根据前述月平均工资，应支付王嘉如未签书面劳动合同二倍工资差额38949.09元及解除劳动关系赔偿金9714.28元，一审判决错误，应予以纠正。4.永薪公司、彩萤经营部、金创源公司提交履历登记表确认有3个月试用期，并在民事起诉状和伪造的离职账户及工资确认书承认劳动合同期限自2018年6月5日至2021年6月4日以主张试用期不违法，但一审法院最后认定双方劳动关系期间为2018年6月5日至2019年2月14日，因双方劳动合同期限不足1年，双方约定的试用期超出法定的2个月，故永薪公司、彩萤经营部、金创源公司应以试用期满月工资为标准，支付违法约定试用期的赔偿金20000元（5000元×2个月×2倍）。另外，永薪公司、彩萤经营部、金创源公司未为王嘉如缴纳社会保险，应支付经济补偿金4857.14元；因公司的违法行为导致王嘉如差旅费损失，应赔偿6000元。6.永薪公司、彩萤经营部、金创源公司伪造证据，且在一审法院责令其到庭接受质询时拒不到庭，应对其予以罚款50000元。永薪公司、彩萤经营部、金创源公司在法定期限内未向本院提交书面答辩意见。二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理对原审认定的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案二审仅针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案的争议焦点在于：王嘉如的上诉请求是否成立。对此，本院分析如下：关于月平均工资。根据双方确认的银行流水显示王嘉如2018年6月至12月工资分别为3200元、4000元、3960元、5000元、5000元、5000元、6833元，一审据此计得王嘉如月平均工资为4713元，并无不当。根据前述月平均工资，计算出王嘉如2019年1月及2月的工资差额为1224元；未签订书面劳动合同的二倍工资差额为36346元；违法解除劳动关系的赔偿金为9426元。一审法院对此均计算正确，本院予以维持。关于其他费用。首先，因双方没有签订劳动合同，王嘉如亦未举证证明永薪公司、彩萤经营部、金创源公司存在违法约定试用期的情形，一审法院对于王嘉如诉请的违法约定试用期赔偿金的主张不予支持，处理正确，本院予以维持。其次，因王嘉如在职时间不足一年，根据《广东省失业保险条例》第十五条的规定，失业保险金及补偿金并非王嘉如可预期利益，一审法院对其诉请的未缴纳社保的补偿金不予支持，处理正确，本院予以维持。再次，王嘉如主张维权费用，因无证据证明，一审法院不予支持，处理正确，本院予以维持。最后，王嘉如关于请求对永薪公司、彩萤经营部、金创源公司罚款等的主张，未提交任何证据予以证明，本院不予支持。综上所述，王嘉如的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《广东省失业保险条例》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王嘉如负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长 姚渠旺审 判 员 谢佳阳审 判 员 邓晓畅二〇一九年十二月二十八日法官助理 赵志芳书 记 员 袁云清附相关法律条文：《广东省失业保险条例》第十五条失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。