北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0115民初20461号原告：北京德兴建筑安装有限公司，住所地北京市密云区经济开发区兴盛南路8号开发区办公楼501室-1202。法定代表人：宋泽楼，总经理。委托诉讼代理人：文燕春，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李青生，北京市信凯律师事务所律师。被告：建元建设发展有限公司（曾用名称：建元装饰股份有限公司），住所地北京市大兴区庞各庄镇庞新路5号1幢504室。法定代表人：汪瑞英，总裁。委托诉讼代理人：王珊珊，女，该公司法务。原告北京德兴建筑安装有限公司（以下简称德兴公司）与被告建元建设发展有限公司（以下简称建元公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年9月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告德兴公司的委托诉讼代理人文燕春、李青生，被告建元公司的委托诉讼代理人王珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德兴公司向本院提出诉讼请求：建元公司支付工程款1063592.09元、违约金5000元及利息167515.88元；诉讼费由建元公司承担。事实与理由：2015年5月，我公司和建元公司签订了星光影视园008地块-3#楼室内公共区域精装修工程合同、委托采购工程材料合同。工程完工后，双方进行了结算，建元公司支付我公司部分工程款后，剩余1063592.09元一直未付。无奈之下，我公司只能起诉，请求法院查明事实，依法支持我公司的全部诉讼请求。建元公司辩称：德兴公司所提到的电梯工5400元，因在之前设计图纸中不包含运输电梯，当时德兴公司也是认可的，我公司认为5400元不应当算在内的，德兴公司所提到的零工在合同中有约定每日是100元，依照合同约定计算，在本案之前庭审过程中，我公司认为是包死价，但德兴公司不认可，后续我公司才提出评估鉴定，德兴公司现在如果不认可鉴定结果，我公司认为是浪费我公司的鉴定费。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对以下涉及本案争议焦点问题的证据的证明目的存在异议：证据一、《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》（以下简称《劳务分包合同》）及《委托采购工程材料合同》，德兴公司提交该组合同证明与建元公司之间存在装饰装修合同关系，装饰装修合同本身就是包工包辅料的，《劳务分包合同》与委托采购合同不可分割，合同中对于结算及付款均进行约定。对此，建元公司对合同的真实性、合法性及关联性不予认可，称合同文件不完整，骑缝章只有一半。“建元装饰股份有限公司”在工商局及公安局备案的印章已经注销，又因年代久远、人员流失，公司许多资料保存不完整等客观因素，无法核实合同中盖章的真实性，委托采购工程材料合同属于买卖合同，与本案装饰装修合同并非同一法律关系。证据二、劳务结算书、劳务结算汇总表及编制说明、2018年8月13日文燕春与黄建华通话录音，德兴公司提交该组证据证明双方结算金额为3677297.09元，建元公司尚欠1063592.09元，其中，劳务结算汇总表，载明，装饰工程（合同内）3055021.05元、给排水工程（合同内）39900元、合同外增量582376.04元，合计3677297.09元，下面黄建华签字手写内容：“请结算部按合同条款进行现场核实工程量及合同单价”。建元公司对该组证据的真实性、合法性和关联性均不予认可，称劳务结算书系德兴公司单方制作，并且编制日期一个为2016年5月31日，一个为2017年1月10日，日期不一致。结算书中我公司并没有加盖公章，零工签认单中项目经理黄建华也并非我公司员工，德兴公司提交的通话录音中无法确定系黄建华本人，对通话录音的证明目的不予认可，田广发系我公司安全员无权签署案涉工程的洽商材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月，建元公司（发包人）与德兴公司（承包人）之间签订的《劳务分包合同》，约定：1、工程名称：星光影视园008地块-3#楼室内公共区域精装修工程。2.2本合同劳务作业内容：装修工程包括1#、2#、3#厅一至十二层大堂、卫生间、电梯厅及走廊、空中花园的室内装修。3、工程地点：北京市大兴区西红门广平大街西侧、春和路北侧项目工地；施工面积约9255㎡。4、合同价款总额2254618.2元。5、开工日期：2015年4月15日；竣工日期：2015年7月15日。具体开工日期以项目部通知为准，总日历天数为92天。第二部分通用条款。9、发包人权利和义务：9.1劳务分包合同约定的劳务作业完成后，发包人自收到承包人依照约定提交的结算资料之日起28日内完成审核并书面答复承包人，逾期不答复的，视为发包人同意承包人提交的结算资料。9.2上款所述结算程序完成后，发包人应当自结算完成之日起28日内支付全部结算价款，合同价款的支付应担以银行转账的形式办理。16.3由承包人原因造成的变更费用和由此导致发包人的直接损失，由承包人承担（损失补偿总额不能超过分包合同价款的5%），延误的工期不予顺延。第三部分专用条款。22.1发包人中标建造师（项目经理）为黄建华，职务为项目经理，委托权限为项目施工管理。发包人也可委托刘青林有现场签认用工、办理洽商变更手续的职权，人员如有变动，应提前7日书面通知承包人。22.3发包人现场劳动力管理员刘青林、职责为现场日常劳务管理。22.4承包人委派的分包合同价款收取负责人为文燕春，职位为施工队长。分包合同价款包含以下内容：劳务承包人为完成本合同分包范围、劳务作业内容约定的工作发生的所有人工费、辅材费、现场加工费、小型机械费、食宿费、二次搬运费、企业管理费、利润、各项税金、风险等费用。本工程的合同价款，除经发包人和承包人双方书面确认的工程变更以外，不再调整。合同价款中包含：人工费、辅材费、小型机械费、二次搬运费、企业管理费、利润、各项税金、风险等费用，其中人工费1803694.56元。28.9施工中发生零工单价为100元/工日。29、施工过程中分包合同价款结算及支付方式：29.1施工过程中，发包人、承包人应当在每月25日前对上月完成劳务作业量及应支付的劳务分包合同价款予以书面确认，书面确认时限自发包人收到承包人报送的书面资料之日及计算，最长不得超过3日。书面确认后，双方约定采取以下方式结算支付分包合同价款：发包人每月15日支付上月确认的80%分包合同价款。……30.1.1发包人不按约定向承包人支付分包合同价款的，除应向承包人支付违约金5000元以外，还应按同期银行利率向承包人支付利息；如该违约金不足以弥补承包人的损失，承包人可以要求发包人继续予以赔偿。30.1.2发包人不按约定核实承包人完成的工程量，除向承包人支付违约金以外，还应按同期银行利率向承包人支付利息；如该违约金不足以弥补承包人的损失，承包人可以要求发包人继续予以赔偿。30.6发包人30.1.1、30.1.2行为、承包人的30.2.4行为的违约责任由本合同双方发包人及承包人下列人员承担连带责任。发包人及承包人下列人员应当签订保证书作为本合同附件。发包人：黄健华、刘青林；承包人：文燕春、文丰路。……34.1结算原则：双方采用固定综合单价，施工过程中不计算工时，按实际完成工程量进行结算，合同中分项综合单价中，包含为完成本项施工所需的全部工艺流程。34.2发包方每月按认可工作量的80%付进度款。进度报表每月末25日上报，经审核无误后办理支付。34.3工程完工并经甲方验收通过后，劳务费付至合同金额的80%；整体工程竣工四方验收合格（业主、监理、总包、甲方）后各分包结算劳务费。辅料费付至结算额的95%，余款5%在质保期满后一个月内支付（质保期业主竣工验收合格之日起两年）。合同盖有建元公司及德兴公司公章及法定代表人盖章，黄建华作为建元公司的委托代理人在合同上签字。2015年5月20日，建元公司（委托人）与德兴公司（受托人）之间签订的《委托采购工程材料合同》，约定：根据工程施工情况，依据甲乙双方于2015年5月签订的《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》（以下简称原合同），委托人和受托人双方经友好协商，就有关材料委托采购事宜，达成一致：……第一条、材料范围包括：所承包工程范围内包括但不限于所有砂、石、水泥、界面剂、墙、地砖，地砖踢脚线，过门石、波打线，涂料，石膏板、石膏线，天棚龙骨，大芯板、三合板，腻子、防火涂料，作业机、工具，二级配电箱以外的流动箱、电缆，室内脚手架及所承包工程范围内所需的其他一切辅助材料。第二条、结算方式采用按照平米单价包干的方式，本合同综合包干价已含风险费、包干费及施工做法改变的所有费用，双方不因任何原因对分包价格进行调增或调减，最终结算以实际完成数量乘以平米综合价结算，本协议价格为840302.8元，双方办理结算后，乙方负责采购（或租赁）的本协议范围内的材料、机械、机具等可以自行处理。……第四条、双方须指派一名负责人全权代理本协议的委托事宜，并出具书面委托授权书，委托授权书须盖有法人印章、法定代表人印章。甲方代表：黄建华；乙方代表：文燕春。第五条：本项目受托人承包范围内签订的所有材料采购合同，包括口头或即时结清的合同在内，均为本协议的有效附件，原件需在委托人处备案。……第十一条付款方式及其他。（二）乙方必须向甲方提供正式合格的发票（工程属地税务局认可的发票），乙方单价中已包含税金。（三）本协议造价、工程款不属于乙方承担本工程施工发生的劳务费、工人工资，乙方承诺本协议工程款纠纷不属于劳务费纠纷。（四）工程竣工验收合格后办理结算，结算完成付结算额的95%，另结算额的5%作为保修费，保修期为两年，发包方待保修期满无质量问题后14天内支付承包方保修费(利息不计)。第十二条工程保修。（一）乙方承担承包施工范围内的保修责任，因乙方原因造成的质量事故由乙方承担，因乙方原因导致其后续工作为其返工、加固等而增加工、料、机投入的损失由乙方承担，甲方可从乙方结算尾款及保修款中直接扣留。第十四条、其他约定事项：其他约定执行原劳务合同条款。合同尾部黄建华作为建元公司的委托代理人签字。双方未就案涉工程办理竣工验收手续，建元公司自述其与其发包人办理竣工时间系2015年12月。建元公司已给付德兴公司2613705元。案件审理过程中，建元公司申请就零工确认单、工程量汇总表等证据材料中黄建华、刘青林的签字不是同一笔迹进行鉴定，之后撤回该项鉴定申请。2019年8月23日，建元公司申请对案涉工程装修工程的造价申请鉴定。2019年11月11日，中国中元国际工程有限公司出具中元司鉴字（2019）第017号造价鉴定意见书：1、确定项涉及工程造价2304655元；其中：工程图纸金额2284570元，零工签认单金额20085元；2、不确定项涉及工程造价1115701元。其中：工程图纸金额763148元、零工签认单鉴定金额3000元、工程变更洽商金额116441元；给排水增项鉴定金额52962元。双方当事人均对鉴定意见书提出异议，中国中元国际工程有限公司于2019年12月6日出具中元司鉴字（2019）第017号造价鉴定复议意见书，鉴定意见修改为：1、确定项涉及工程造价2474225元。其中：工程图纸金额2454140元、零工签认单金额20085元；2、不确定项涉及工程造价1115701元。其中：工程图纸金额766550元、零工签认单金额3000元、工程变更洽商金额116441元、给排水增项金额52962元、其他项金额176748元。建元公司为此支付评估鉴定费52100元。另查，2018年3月9日，建元装饰股份有限公司变更名称为“建元建设股份有限公司”。2018年5月29日，建元建设股份有限公司变更名称为“建元建设发展有限公司”。案件审理过程中，德兴公司称，双方签订装饰装修合同及采购材料合同约定我公司包工包辅料，建元公司提供装修主材，我公司已先后两次将结算书送达建元公司，双方在合同中约定超过28天未提出异议，就视为全部认可。黄建华在我公司编制的劳务结算汇总表上批注“请结算部按合同条款进行现场核实工程量及合同单价”，证明建元公司认可我公司的结算金额。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人均应按照约定履行各自的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，德兴公司与建元公司签订的《劳务分包合同》和《委托采购工程材料合同》均系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行。双方就案涉工程签《劳务分包合同》随后双方就案涉工程有关材料委托采购事宜签订了《委托采购工程材料合同》，《委托采购工程材料合同》明确约定工程款纠纷不属于劳务费纠纷，应视为双方就案涉工程形成了包工包部分材料的装饰装修合同关系。现德兴公司就案涉工程实际进行了施工，建元公司理应按照合同约定向德兴公司支付合同对价。关于合同装修价款金额，首先，根据合同约定，黄建华系案涉工程项目经理、刘青林系有权对工程量和价款洽商变更等材料进行签证确认的具体人员，虽建元公司就黄建华、刘青林签字的零工确认单、洽商变更等材料笔迹提出异议并申请鉴定，但之后撤回相关鉴定申请，建元公司以黄建华非公司职员为由否认施工合同履行过程中黄建华在签证文件上签字确认材料的证明力的意见，本院不予采纳，应认定黄建华、刘青林系职务行为；其次，虽双方签订的《劳务分包合同》通用条款约定：劳务作业完成后，发包人自收到承包人依照约定提交的结算资料之日起28日内完成审核并书面答复承包人，逾期不答复的，视为发包人同意承包人提交的结算资料，然约定期限内的答复应包括发包人对承包人的竣工结算文件提出异议、发出不予认可的函件、要求补充结算资料等，虽德兴公司提交的通话录音证明黄建华认可收到结算文件且黄建华在德兴公司提交的劳务结算汇总表中明确注明请结算部按合同条款进行现场核实工程量及合同单价，但德兴公司将劳务费与材料费一并提交的结算材料，双方签订的材料采购合同无该项条款约定，黄建华签字要求进一步核实并非认可，且德兴公司自认双方之后未进行现场核实工程量及合同单价，故德兴公司要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的意见，本院不予采纳。本院综合合同约定、双方履约情况、鉴定意见及已付款项情况，确定建元公司应给付德兴公司剩余装修款796473元。关于违约金及利息部分，建设工程施工合同明确约定发包人逾期支付工程款，承包人可以同时主张逾期付款违约金和利息。建元公司未在涉案工程竣工后在合理期限内完成结算及支付合同约定款项的手续，德兴公司有权要求建元公司支付违约金及利息，关于利息的具体金额，本院综合合同履行状态及双方违约程度，酌情予以确定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条及第十七条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，建元建设发展有限公司给付北京德兴建筑安装有限公司装修款796473元、违约金5000元及利息100000元；二、驳回北京德兴建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15925元，由北京德兴建筑安装有限公司负担4300元（已交纳），由建元建设发展有限公司负担11625元（于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费52100元，由建元建设发展有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  韩   文   静人民陪审员  吴   少   明人民陪审员  何   立   月二〇一九年十二月三十日法官 助理  刘毅琼书记员刘雪飞