山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1326民初4806号 原告：平邑县城建综合开发公司，住所地平邑县城板桥路009号。统一社会信用代码：91371326168692776L。 法定代表人：陈成功，经理。 委托诉讼代理人：刘冰，山东至平律师事务所律师。 被告：山东平邑经济开发区管理委员会，住所地平邑县经济开发区。统一社会信用代码：1237132600433127XN。 法定代表人：刘金文，主任。 委托诉讼代理人：张庆军，山东泽钧律师事务所律师。 原告平邑县城建综合开发公司（以下简称平邑城建公司）与被告山东平邑经济开发区管理委员会（以下简称平邑开发区管委会）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平邑城建公司的委托诉讼代理人刘冰，被告平邑开发区管委会的委托诉讼代理人张庆军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平邑城建公司向本院提出诉讼请求：判令平邑开发区管委会支付平邑城建公司被法院强制扣划的土地出让金及仲裁费、执行费2817000元。事实和理由：2012年2月1日，我公司与平邑开发区管委会签订《项目开发合作协议书》，约定平邑开发区管委会有土地一宗，与我公司进行合作开发建设，项目以我公司名义进行建设，主要工作由平邑开发区管委会负责，负责办理该项目的土地、建设等手续，承担该项目开发建设产生的一切税费，在办理房屋确权手续之前，必须完成该项目工作税费的清缴工作，即平邑开发区管委会以我公司名义开发房地产，所有费用由其负担，我公司仅以自己的名义与土地部门签订国有土地使用权出让合同，是名义上的土地使用权人，而实际使用人是平邑开发区管委会。我公司与土地部门签订国有土地使用权出让合同约定的建筑容积率不高于1.5，但平邑开发区管委会实际建设容积率为1.87，该事实被国土部门获知后，因我公司是登记的使用权人，故要求我公司补缴土地出让金2762656元。2017年8月23日，临沂仲裁委员会作出（2015）临仲裁字第91号仲裁裁决书，裁决我公司补缴土地出让金2762656元，仲裁费23992元由我公司负担。2019年6月11日，平邑县人民法院从我公司账户上强制扣划了2817000元（含出让金、仲裁费、执行费）。平邑开发区管委会擅自调增容积率，依据双方协议约定，补缴的出让金应该由其负担，但其怠于履行补缴义务，致我公司作为名义上的土地使用权人被强制扣划土地出让及相关费用，平邑经济开发区应将该部分款项返还，请求法院支持诉求。 平邑开发区管委会辩称，请法院驳回平邑城建公司对我单位的诉讼请求。1.我单位与平邑城建公司之间虽然签订《项目开发合作协议书》，但是项目的所有权和使用权是鸿祥家园的所有业主，我单位不是土地出让金项目的承担者和土地使用者，应该追加项目的使用者、所有者为被告。2.我单位虽然签订了开发合作协议，但平邑城建公司作为建设方面的权威和专家，能否增加容积率或调整容积率没有在协议中体现，平邑城建公司也没有向我单位提出变更，所以涉案项目容积率调整，过错不在我单位。3.既然签订合作开发协议，平邑城建公司应该在项目建设中对风险有善意提醒义务，因未做到规避或减少项目风险形成的责任，与我单位无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：平邑开发区管委会以在平邑经济开发区内的土地一宗与平邑城建公司进行合作开发建设，双方于2012年2月1日签订《项目开发合作协议书》，平邑开发区管委会为甲方，平邑城建公司为乙方，约定：一、项目位于平邑经济开发区，占地13.99亩，开发建设面积约1.4万平方米。二、合作形式：该项目以乙方的名义进行开发建设，主要工作由乙方负责。三、甲方权利义务1.甲方全权负责该项目的开发建设工作；2.甲方负责办理该项目的土地、建设等手续的办理工作；3.甲方承担因该项目开发建设产生的一切税费；4.在办理房屋确权手续之前，必须完成该项目税费的清缴工作。乙方积极协助甲方办理土地、建设、房屋确权等手续。四、若办理房屋按揭贷款，则该贷款的担保风险由甲方承担。五、本协议书未尽事宜由双方协商解决。六、本协议书须甲乙双方共同遵守，不得违约，如乙方违约，须向甲方支付违约金1万元，如甲方违约，需向乙方支付违约金1万元。该协议书加盖了中国共产党山东平邑经济开发区工作委员会及平邑城建公司印章，并由双方法定代表人签字、盖章。 2012年2月20日，平邑城建公司与原平邑县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：平邑-01-2012-0007），约定平邑县国土资源局根据法律授权出让国有建设用地使用权给平邑城建公司，出让宗地编号2××1-43号，宗地面积9333.30平方米，出让宗地坐落于平邑县，用途为普通商品住房用地，出让价款1120万元，每平方米1200元，建筑容积率不高于1.5，建筑密度不大于30%，绿地率不小于35%，受让人应当按照合同约定的土地用途、容积率利用土地，不得擅自改变，本合同项下宗地建筑容积率、建筑密度等任何一项指标高于合同约定最高标准的，出让人有权收回高于约定的最高标准的面积部分，有权按照实际差额部分占约定标准的比例，要求受让人支付相当于同比例国有建设用地使用权出让价款的违约金，争议解决方式为提交临沂仲裁委员会仲裁。2012年6月1日，平邑县住房和城乡建设局向平邑城建公司颁发《建设工程规划许可证》，核准平邑城建公司鸿翔家苑小区工程建设项目建设规模为17467平方米。平邑县人民政府于2012年3月5日向平邑城建公司颁发了涉案土地国有土地使用证，编号：平国用（2012）第××号。 2012年9月10日，平邑城建公司（甲方）与平邑开发区管委会（乙方）签订《关于鸿祥家园住宅楼建设工程施工合同的补充协议》，约定：“于2012年5月29日签订的鸿祥家园住宅楼建设工程合同，经甲乙双方协商，达成如下补充协议：一、项目税费责任，因该项目产生的税费全部由开发区承担。二、贷款责任，因该贷款发生的经济责任全部由开发区承担，该项目仅提供住房公积金贷款手续，住房户按贷款额的5%向平邑县城建综合开发公司缴纳贷款保证金。三、合同责任，平邑县城建综合开发公司与山东冠鲁集团于2012年5月29日签订的鸿祥家园住宅楼建设工程合同，该合同中由承建方应该承担的责任全部由平邑经济开发区承担。”双方均在协议中加盖单位公章，平邑开发区管委会组织施工建设商品住宅楼房。 2014年8月19日，平邑县城乡规划局向原平邑县国土资源局出具《告知函》，内容为：鸿翔家苑建设项目，宗地号平国用（2012）第××号，土地出让合同容积率为1.5，实际建设容积率为1.87，请按相关规定补收土地出让金。原平邑县国土资源局要求平邑城建公司补缴土地出让金未果，于2015年5月25日向临沂仲裁委员会申请仲裁，临沂仲裁委员会于2017年8月23日作出（2015）临仲裁字第91号裁决书，裁决平邑城建公司向原平邑县国土资源局补缴土地出让金2762656元，仲裁费23992元由平邑城建公司负担。因平邑城建公司未履行裁决书确定的给付内容，原平邑县国土资源局申请人民法院强制执行，经临沂市中级人民法院指定，平邑县人民法院以（2019）鲁1326执907号立案执行，并于2019年6月11日扣划平邑城建公司在中国银行开办账户的款项2817000元，平邑城建公司遂以其诉求诉至本院。 另查明，平邑城建公司经营范围为：新区开发、旧城改造，统建住宅基础及配套设施（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 本院认为，平邑城建公司违反与原平邑县国土资源局签订的《国有土地使用权出让合同》中关于建筑容积率的约定，应当按照合同约定补缴土地出让金，该事实已经临沂仲裁委员会裁决确定，并由人民法院按照裁决书确定的内容执行完毕。平邑城建公司作为出让合同的当事人，违反合同约定，承担违约责任，是其应履行的义务，本案中平邑城建公司和平邑开发区管委会争议的焦点在于，该部分费用应否由平邑开发区管委会承担。 《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定：“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。”平邑城建公司于2012年2月1日与平邑开发区管委会签订的《项目开发合作协议书》及2012年9月10日平邑城建公司与平邑开发区管委会签订的《关于鸿祥家园住宅楼建设工程施工合同的补充协议》的内容与该规定不符，双方在协议中明确约定，平邑开发区管委会是以平邑城建公司的名义进行开发建设，故双方之间的协议不属于合作开发协议，不具有共同投资、共享利润、共担风险的特征。按照双方协议约定，虽以平邑城建公司的名义签订土地出让合同及办理规划、建设等项目手续，因开发建设所产生的一切税费应由平邑开发区管委会承担，在实际履行过程中，作为房屋开发主体行使的组织建设、处分房屋等权利也是由平邑开发区管委会实际行使的，没有证据表明平邑城建公司实际参与了项目开发建设行为，因而，建设项目建筑容积率超出土地出让合同的约定，因补缴土地出让金给平邑城建公司造成的损失，应该由平邑开发区管委会承担。关于房屋的实际使用者即开发小区住户应否承担该部分费用，应根据住户所签订的购房合同的约定另行确定，本案中，平邑开发区管委会主张应该追加项目的使用者、所有者为被告，本院不予采纳。平邑城建公司未履行仲裁裁决书确定的义务，因此由人民法院强制执行所收取的执行费用，应由其自行负担，本院对该部分诉求，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下： 一、山东平邑经济开发区管理委员会于判决生效后十日内支付平邑县城建综合开发公司土地出让金款项2762656元及仲裁费23992元； 二、驳回平邑县城建综合开发公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29336元，由平邑县城建综合开发公司负担316元，山东平邑经济开发区管理委员会负担29020元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  商海波 审 判 员  彭 欣 人民陪审员  孙 聪 二〇一九年十二月二十八日 法官 助理  赵树伟 书 记 员  刘续亮