河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终4708号上诉人（原审被告）：河南药源生物科技有限公司，住所驻马店市文明路与春晓街交叉口西南角裕丰园D#西单元东户。统一社会信用代码：91411702MA44C9CY2D。法定代表人：臧霞，该公司经理。委托诉讼代理人：张卫华，河南熙盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南省汝南县宿鸭湖农场，住所地：汝南县老君庙乡。法定代表人：羊柏松，该农场场长。委托诉讼代理人：李昌建，河南小东律师事务所律师。上诉人河南药源生物科技有限公司因与被上诉人河南省汝南县宿鸭湖农场租赁合同纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2019）豫1727民初2339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南药源生物科技有限公司的法定代表人臧霞、委托诉讼代理人张卫华，被上诉人河南省汝南县宿鸭湖农场的法定代表人羊柏松、委托诉讼代理人李昌建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南药源生物科技有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，按实际用地期限及亩数确定租金。2.驳回要求承担违约金的请求。3.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院认定事实错误。双方的合同实际是在2018年4月24日签订，土地实际交付日期为5月11日。上诉人实际使用的土地仅为200亩。被上诉人在第二年履行期末届至的情况下起诉，另被上诉人并未按合同约定给我交付全部土地，导致上诉人达不到合同目的，已经构成违约，一审法院无视该事实，一直拖延至履行期届至后才开庭审理，并判令上诉人承担违约责任无法律依据。2.一审程序违法。上诉人电话、地址未变更，一审法院未穷尽所有送达程序采用公告送达方式，导致上诉人未参加庭审，程序严重错误。河南省汝南县宿鸭湖农场答辩称：上诉人第一年的租金就是按合同约定交付的，不是上诉人所说的按其所称的实际交付日期和实际交付亩数来交付。一审法院已告知上诉人开庭，上诉人谎称其住院，一审不存在送达违法。河南省汝南县宿鸭湖农场向一审法院起诉请求：一、解除原被告签订的租赁合同，被告向原告退还所占用的耕地。二、被告支付原告2018年10月1日至2019年9月30日一年的租金360000元，并支付违约金120000元。一审法院认定事实：2017年10月1日，原被告签订租赁合同约定被告租赁原告位于汝南县宿鸭湖农场场区东北部，总面积约409843.27平方米（详见附件一）的土地。被告承租原告可耕地只能进行农产品相关项目经营。租赁土地上附属物的处理，原告承诺所承租给被告的可耕地租赁期限均已到期，被告承租时承租土地上的附属物由被告自行处理，如因处理产生纠纷与原告无关，需被告自行解决。租赁期间6年，从2017年10月1日起至2023年9月30日止，租金每年360000元。如遇国家政策性调整，另行依据国家政策及时议定修改。租金缴纳方式为按年缴纳每年9月30日前交纳（如有变更需经双方协商一致），逾期缴纳的，原告有权解除合同，并要求被告在10日内搬离租赁场所。原被告有任一方违反本协议的，应承担违约责任，并支付违约金120000元。合同签订后，被告交纳了2017年10月1日至2018年9月30日的租金360000元，原告向被告交付了全部租赁土地，被告仅在租赁的土地上种植了菠菜。原告提起诉讼后，因被告下落不明，原告为此支付公告费300元。一审法院认为，本案系租赁合同纠纷。依据双方签订的租赁合同约定，2018年10月1日至2019年9月30日一年的租金应在2019年9月30日前缴纳，虽然原告提起诉讼的时间为2019年5月7日，但至2019年11月5日，被告仍未缴纳租金，依据合同约定，被告逾期交纳租金，原告有权解除合同，故原告请求解除双方签订的租赁合同，理由正当，本院予以支持。合同解除后，被告应向原告退还占用的土地，故原告请求被告退还占用土地，符合法律及合同约定，本院予以支持。被告未按合同约定支付租金，构成违约，故原告请求被告支付租金360000元，符合合同约定，本院予以支持。关于原告请求的违约金，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过程程度以及预期利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。本案中，原告损失为租金的利息损失，原告按120000元请求支付违约金明显高于损失，且被告不同意支付。故原告请求的违约金应从被告逾期支付租金，即2019年10月1日起，按银行同期贷款利息×（1+30%）计算。原告请求超出部分，于法无据，本院不予支持。被告的辩称理由，因未提供证据证明，本院不予采纳。依据上述法律规定及理由，另依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原被告于2017年10月1日签订的租赁合同，二、被告河南药源生物科技有限公司于判决生效后十日内向原告返还占用的土地。二、被告河南药源生物科技有限公司于判决生效后十日内支付原告2018年10月1日至2019年9月30日租金360000元，并向原告支付违约金，违约金的计算方式为，以360000元为基数，从2019年10月1日至还清租金之日止，按银行同期贷款利率×（1+30%）。三、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费8500元，由原告负担1700元，被告负担6800。公告费300元，由被告负担。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人提交了照片26张、打款回单及手机通话录音。被上诉人质证称，现场照片是现期照片，与被上诉人索要租金时期不一致，与本案无关；回单收款方不是我方。被上诉人未提交新的证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为,关于本案所争议的双方租赁合同实际签订时间的问题。被上诉人提供了《租赁合同》，合同有双方法定代表人的签字及公司加盖的公章，其证实了租赁合同的签订时间为2017年10月1日，本院予以认定。对于上诉人诉称的合同实际在2018年4月24日签订，土地实际交付日期为2018年5月11日，双方口头约定按实际交付日期计算合同期限，履行合同，因没有证据加以证明，不予支持。关于签订合同时上诉人所承租的土地有无全部交付问题。根据租赁合同约定，租赁土地上附属物的处理，上诉人承租时承租土地上的附属物由上诉人自行处理，而上诉人所称于2019年4月诉争土地被汝南县人民政府征用200亩，上诉人没有提供证据证明且根据合同约定如遇国家政策性调整，可另行依据国家政策及时议定修改，上诉人在没有向被上诉人提出议定的情况下，不履行合同义务及时缴纳租金，应承担违约责任，原审法院的判决符合法律规定与事实依据，正确。原审法院在受理此案后，查明上诉人下落不明，且经邮寄送达的方式多次联系未果，后采取公告送达的方式，其公告期满即视为送达，符合法律规定，原审法院诉讼程序并无过错。综上所述，河南药源生物科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8500元，由河南药源生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇一九年十二月二十四日书记员  李新剑