辽宁省新宾满族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0422刑初11号被告人陈某某，男，1973年6月25日出生，满族，中专文化，住新宾满族自治县新宾镇。2018年7月20日因涉嫌职务违法，被新宾满族自治县监察委员会决定留置，同年8月10日因涉嫌犯职务侵占罪经新宾满族自治县人民检察院批准逮捕，同日由新宾满族自治县公安局执行逮捕，现羁押于新宾满族自治县看守所。辩护人张清明，辽宁清明律师事务所律师。被告人宫某某，男，1958年4月16日出生，满族，高中文化，农民，住新宾满族自治县新宾镇。2018年8月5日因涉嫌犯敲诈勒索罪，被新宾满族自治县公安局刑事拘留，同年8月10日因涉嫌犯职务侵占罪经新宾满族自治县人民检察院批准逮捕，同日由新宾满族自治县公安局执行逮捕，现羁押于抚顺市第一看守所。辩护人宋威，辽宁纯伟律师事务所律师。辽宁省新宾满族自治县人民检察院以新检刑诉〔2019〕5号起诉书指控被告人陈某某、宫某某犯职务侵占罪，于2019年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省新宾满族自治县人民检察院指派检察员任明明、代理检察员孙奇出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人张清明、被告人宫某某及其辩护人宋威到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关辽宁省新宾满族自治县人民检察院指控，一、被告人陈某某与被告人宫某某共同职务侵占的犯罪事实。被告人陈某某于2010年4月至2018年7月任新宾满族自治县新宾镇胜利村村民委员会主任，2012年5月，新宾满族自治县新宾镇人民政府欲征占新宾镇胜利村村集体所有的59.5亩土地进行商业开发。2012年5月15日，被告人陈某某代表新宾满族自治县新宾镇胜利村与新宾镇人民政府代表人刘某签订《新宾镇人民政府关于二中、二小宅基地征收补偿协议》，确定每亩地补偿3.6万元，补偿款共计214.2万元。被告人宫某某在得知上述事项后，以新宾镇胜利村获取补偿款与其上访存在因果关系为名，向陈某某索要50%的土地补偿款作为提成款，陈某某明确表示新宾镇人民政府征占胜利村集体所有土地并给予补偿款与宫某某上访无关，拒绝支付宫某某上访提成款，后二人经合谋决定，利用陈某某主管村集体资金的职务之便，由陈某某出面与村民委员会成员李某某1、李某、孙某某进行协商并骗取20%的土地补偿款，事成后骗取钱款由二人平分。陈某某与李某某1等人在协商过程中，谎称土地补偿款系由宫某某上访获得并提出给予宫某某40万元作为提成款，在李某某1等人反对时，陈某某利用其村民委员会主任的身份私自决定在不召开村民会议、村民代表大会的情况下支付宫某某40万元。宫某某在收取该款时，隐瞒了其与陈某某合谋的事实，事后，宫某某非法占有20万元，陈某某非法占有20万元。二、被告人陈某某职务侵占的犯罪事实。2013年4月，被告人陈某某在任新宾满族自治县新宾镇胜利村村民委员会主任期间，利用其主管村集体资产的职务便利，在未召开村民大会、村民代表大会的情况下，擅自决定将胜利村集体所有的位于新宾镇胜利村瞪眼岭架框沟33.5亩云杉及林地以18万元的价格转让给尚某某，后对其他村民委员会成员谎称林地及林木以5万元的价格出售，剩余的13万元被其据为己有。因林木及林地系由王某某1上访后要回，且陈某某与王某某1存在个人纠纷，遂陈某某分给王某某18万元，后陈某某又在未召开村民大会、村民代表大会的情况下，利用其村民委员会主任的职权，私自决定提取2万元林木款作为王某某1的上访补偿款。综上所述，被告人宫某某伙同被告人陈某某共同侵占村集体所有的钱款40万元，被告人陈某某个人侵占村集体所有钱款13万元。2018年7月20日，被告人陈某某经监察机关电话传唤后到案，2018年8月5日，被告人宫某某经公安机关口头传唤到案。公诉机关认为，被告人宫某某伙同被告人陈某某利用陈某某职务上的便利，将村集体资金非法占为己有，数额较大；被告人陈某某利用职务上的便利，将村集体资金非法占为己有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以职务侵占罪追究其二人刑事责任。被告人陈某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人张清明提出的辩护意见是，第一，被告人陈某某的行为构成职务侵占罪，并具有认罪态度好、自首、初犯、积极主动退赃等从轻处罚情节，故请求法庭对陈某某从轻处罚并宣告缓刑。第二，被告人陈某某的行为不构成滥用职权罪，按照村民自治法的规定，如对宫某某帮助村里要回被占用土地给予奖励，需经村民代表会议讨论通过，本案中虽没有经过会议通过，但征得了村里班子主要成员的同意。第三，被告人陈某某的行为不构成受贿罪，宫某某给陈某某20万元是事前约定，从事前约定的角度考虑，不具有受贿罪的特征。第四，被告人陈某某的行为不构成贪污罪，涉案的40万元是奖励给宫某某个人的，该钱的性质已由国家补偿款转变为个人财产，法律规定对个人财产的占有不应该认定为贪污罪。被告人宫某某辩称，我没有犯罪的主观故意，胜利村村主任陈某某委托我上访解决二中、二小征地一事，并同意在得到补偿款后分给我50%。后来因为陈某某答应二中、二小地上附着物补偿分给我50%后我才同意只收取土地补偿款的20%。而且陈某某从我获得的40万元中勒索了20万元。辩护人宋威提出的辩护意见是，第一，被告人宫某某没有与被告人陈某某合谋侵占集体资金。2010年开始，被告人宫某某得到村主任陈某某的许诺，如果争取到土地补偿款，分给宫某某50%。后宫某某多次到县里信访争取土地补偿款。2012年，二中、二小土地被征用，宫某某以补偿款与自己信访有关，要求陈某某履行承诺，陈某某虽称该款与宫某某信访无关，但没有拒绝支付提成款，而是同意给宫某某20%的提成款，且宫某某要将得到的提成款分一半给陈某某。宫某某与陈某某谈话的内容中并没有谈到二人如何分工、陈某某如何出面去找村委会委员骗取补偿款，更没有谈到以各自分工为条件平分土地补偿款。第二，被告人宫某某系坦白。被告人宫某某归案后能如实供述犯罪事实，对行为性质的辩解不影响坦白的成立。经审理查明，一、被告人陈某某于2010年4月至2018年7月任新宾满族自治县新宾镇胜利村村民委员会主任，2012年5月，新宾满族自治县新宾镇人民政府欲征占新宾镇胜利村村集体所有的59.5亩土地进行商业开发。2012年5月15日，被告人陈某某代表新宾满族自治县新宾镇胜利村与新宾镇人民政府代表人刘某签订《新宾镇人民政府关于二中、二小宅基地征收补偿协议》，确定每亩地补偿3.6万元，补偿款共计214.2万元。被告人宫某某在得知上述事项后，以新宾镇胜利村获取补偿款与其上访存在因果关系为名，向陈某某索要50%的土地补偿款作为提成款，陈某某明确表示新宾镇人民政府征占胜利村集体所有土地并给予补偿款与宫某某上访无关，拒绝支付宫某某上访提成款，后二人共谋决定由胜利村支付宫某某上访提成款40万元，该款项由二人平分。后被告人陈某某向村委会成员谎称土地补偿款系由宫某某上访获得并提出给予宫某某40万元作为提成款，在李某某1等人反对时，陈某某利用其村民委员会主任的身份私自决定在不召开村民会议、村民代表大会的情况下支付宫某某40万元。当日，被告人宫某某给付陈某某20万元。二、2013年4月，被告人陈某某在任新宾满族自治县新宾镇胜利村村民委员会主任期间，利用其主管村集体资产的职务便利，在未召开村民大会、村民代表大会的情况下，擅自决定将胜利村集体所有的位于新宾镇胜利村瞪眼岭架框沟33.5亩云杉及林地以18万元的价格转让给尚某某，后对其他村民委员会成员谎称林地及林木以5万元的价格出售，剩余的13万元被其据为己有。案发后，被告人陈某某于2018年7月20日经监察机关电话传唤后到案；2018年8月5日，被告人宫某某经公安机关口头传唤到案。上述事实，有书证案件来源，到案经过及情况说明，村干部履历表，新宾镇人民政府关于二中、二小宅基地征收补偿协议，关于新宾镇一条龙（优山福地）土地征收情况说明，证明，房屋征收货币补偿安置协议书、支出明细表、验收单、附属物明细，新宾满族自治县人民政府关于冻结全县教育系统固定资产的通知，新宾满族自治县人民政府关于加强全县教育系统固定资产管理的通知，现金日记账、通用记账凭证、进账单、收款收据、现金支出凭单，协议书，应急管理工作记事，二中、二小宅基地款发放明细表，锦州银行个人客户交易明细清单，中国农业银行已销户活期账户明细清单、银行卡交易明细清单、取款凭条，情况说明，协议书、收款收据，新宾满族自治县集体公益林转让合同书，林权证，关于胜利村王某某1等人信访反映问题的调查处理意见，罚没款收据，户籍证明，无犯罪记录证明，前科查询表；证人李某某1、李某、孙某某、刘某、谢某某、丁某、付某某、梁某某斗、吕某某、殷某某、杨某某1、李某2、王某某1、赵,某、尚某某、赵某某、张某、杨某某2、王某某2、李某某2人证言；被告人陈某某、宫某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈某某利用职务之便，伙同被告人宫某某将胜利村集体所有宅基地补偿款非法占为己有，数额较大；被告人陈某某利用职务上的便利，将村集体林木转让款非法占为己有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实充分，其二人行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈某某、宫某某在侵占村集体所有宅基地补偿款过程中系共同犯罪，被告人陈某某系主犯，被告人宫某某系从犯，依法应对被告人宫某某从轻处罚。关于被告人宫某某的辩护人宋威提出被告人宫某某主观上与被告人陈某某没有共同的犯罪故意一节，经查被告人宫某某与被告人陈某某之间虽未明确约定如何实施侵占集体所有宅基地补偿款的行为，但二人就利用被告人陈某某职务上的便利及获取宅基地补偿款的结果等均已达成共识，犯罪故意明显，故对辩护人此节辩护意见不予采信。被告人陈某某在未被采取强制措施前经电话传唤到案，归案后能如实供述犯罪事实，系自首，故对公诉机关认定其具有自首情节的公诉意见及辩护人关于被告人系自首的辩护意见，本院予以采信，依法可对其从轻处罚。被告人陈某某能够部分退赃，可对其从轻处罚。被告人宫某某归案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：一、被告人陈某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年七月二十日起至二〇二〇年六月十九日止。）二、被告人宫某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年八月五日起至二〇二〇年三月四日止。）三、责令被告人陈某某、宫某某共同退赔被害人新宾满族自治县新宾镇胜利村民委员会经济损失人民币40万元（被告人陈某某已退赔20万元），责令被告人陈某某退赔被害人新宾满族自治县新宾镇胜利村民委员会经济损失人民币13万元（已退赔5万元）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚顺市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  李丽薪人民陪审员  马明禄人民陪审员  侯英华二〇一九年十二月二十四日书 记 员  马克舒附：有关法律规定中华人民共和国刑法第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。