吉林省长春市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）吉01民终5114号上诉人（原审被告）：通州建总集团有限公司，住所地南通市通州区金沙镇新金路34号。法定代表人：张晓华，董事长。委托诉讼代理人：潘维奇，吉林铭英律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吉林华利现代农业投资有限公司，住所地长春市高新区硅谷大街1877号融创上城第82幢2单元104号一层大厅。法定代表人：花源，总经理。委托诉讼代理人：高建国，该公司职员。委托诉讼代理人：王瑞，吉林启祥律师事务所律师。原审第三人：张乃新，男，汉族，1964年8月17日生，住上海市普陀区。上诉人通州建总集团有限公司（以下简称通州建总）因与被上诉人吉林华利现代农业投资有限公司（以下简称华利公司）、原审第三人张乃新建设工程施工合同纠纷一案，不服长春新区人民法院（2019）吉0193民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。通州建总上诉请求：1.撤销一审民事判决书，改判通州建总将对吉林华宇现代农业有限公司的债权转让300万元至华利公司；2.一审诉讼费及保全费均由华利公司负担。事实和理由：双方签订的协议内容为选择性债权，应由通州建总选择给付方式，可以是现金也可以是有效债权，一审不应径行判决给付现金。双方协议的签订是为了案涉项目的顺利移交。通州建总作为实际施工人处于工人工资无法结清的情况下签订协议书，该300万元是为了解决农民工工资，通州建总未获得任何利益。华利公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。1.协议并未将选择权赋予通州建总。2.2309号判决作出后，华利公司多次催要，通州建总未返还债权而是申请执行，一审庭审期间通州建总以未主张返还债权，上述行为证实通州建总未打算以债权形式返还。3.300万元权益保证金如何使用与华利公司无关，通州建总应当依约返还。张乃新述称：300万元债权和现金均不应当给付。华利公司向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告垫付的300万元保证金及利息（利息自2016.9.16起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）；2.本案的诉讼费用、保全费用等由被告承担。一审法院认定事实:2016年6月24日，原告与被告签订《协议书》，约定：一、2016年7月18日前，原告与被告共同向长春高新技术产业开发区管理委员会腾退被告施工的在建工程及土地，甲乙双方在腾退过程中，无条件配合长春高新技术产业开发区管理委员会进行现场清理工作，如果被告未按期腾退，原告给付被告权益保证金300万元，由被告委托代理人张乃新接受。三、被告收取权益保证金后，仍然可以依法维护自己在建工程应该获得的各项权益，原告垫付的权益保证金系保障被告维护权益过程中的可能遭受最低损失，当被告依法取得在建工程所有权益后，被告应将原告垫付的保证金返还，退还方式可以是现金，也可以是被告承建工程的有效债权。当被告以承建工程有效债权作为权益保证金归还原告时，被告同意原告可以凭被告提供的有效债权权利依据独立进行相应权利索赔，被告不得提出异议，并且无条件配合原告进行权利索赔及主张。四、权益保证金来源于长春高新技术产业开发区管理委员会向原告拨付的补偿金，如果2016年7月18日前，长春高新技术产业开发区管理委员会未向原告指定的付款账户吉林省长春市中级人民法院账号（开户行：吉林银行长春陕西路支行，户名：吉林省长春市中级人民法院，账号：×××）付款2250万元，该协议作废。2016年7月15日，长春市中级人民法院就原告诉长春高新技术产业开发区管理委员会项目转让合同纠纷一案作出（2015）长民一初字第3-1号民事裁定书：一、将吉林华利现代农业投资有限公司在长春市中级人民法院，账户(开户行：吉林银行长春陕西路支行，户名：吉林省长春市中级人民法院，账号：×××）的补偿金先行拨付给张乃新3000000元（开户行：招商银行南通分行通州支行，户名：张乃新，账号：×××）……。2016年7月13日，第三人张乃新出具《收款单据》，表示已经收到人民币300万元整。2016年9月16日，长春市中级人民法院就通州建总集团有限公司诉吉林省华宇现代农业发展有限公司、吉林华利现代农业投资有限公司建设工程施工合同纠纷做出（2016）吉01民终2309号民事判决：一、撤销长春高新技术产业开发区人民法院（2014）长高开民初字第1827号民事判决；二、吉林省华宇现代农业发展有限公司于本判决生效后立即给付通州建总集团有限公司工程款4499553元及利息（自2011年11月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。三、驳回通州建总集团有限公司其他诉讼请求。该案件现已进入执行程序。一审法院认为，2016年6月24日原告与被告签订《协议书》是双方当事人的真实意思表示，该协议书不违反法律的强制性规定合法有效。在该协议中，双方约定原告垫付被告权益保证金300万元并且约定了返还条件，现该返还条件已经成就，被告应当返还上述保证金人民币3000000元。虽被告主张给付条件未成就，但根据长春市中级人民法院所作出的生效判决，被告已经取得了对案外人吉林华利现代农业投资有限公司欠付工程款的合法债权，该债权为生效法律判决所确认，故对被告的该主张不予支持。同时，根据该协议约定，“退还方式可以是现金，也可以是被告承建工程的有效债权”，现原告主张以现金形式返还，符合双方的约定，本院予以支持。关于原告主张的利息一节，虽然确认被告对案外人、吉林省华宇现代农业发展有限公司的债权的终审裁判文书做出于2016年9月16日，但原告并未举证在2016年9月16日后，原告以明确以现金方式向被告主张过权利，故对原告主张的利息以本次诉讼原告的起诉状送达被告之日，即2019年3月18日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日。综上，按照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告通州建总集团有限公司于本判决生效之日立即返还原告吉林华利现代农业投资有限公司保证金人民币3000000元及利息（利息以3000000为本金，自2019年3月18日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告吉林华利农业投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，保全费5000元，由被告通州建总集团有限公司负担。本院二审除一审法院查明事实外，另查明：1.本院（2019）吉01民初2729号上诉人吉林华利现代农业投资有限公司与被上诉人吉林省华宇现代农业发展有限公司、第三人通州建总集团有限公司合同纠纷案件民事判决二审查明事实部分认定：5.关于“权益保障金”，华利公司与在建公司施工单位吉林建工、通州建总约定华宇公司向其清偿欠付工程款后，吉林建工、通州建总予以返还。本院认为：依据（2019）吉01民初2729号中“关于“权益保障金”，华利公司与在建公司施工单位吉林建工、通州建总约定华宇公司向其清偿欠付工程款后，吉林建工、通州建总予以返还”的认定，现华利公司无充分证据证实华宇公司尚未向通州建总支付工程款，华利公司现诉请通州建总返还300万元保证金及利息，条件未成就，本院不予支持。华利公司可待通州建总取得工程款后另行诉讼。综上，原判决认定事实不清，但适用法律不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决如下：一、撤销长春新区人民法院（2019）吉0193民初538号民事判决；二、驳回被上诉人吉林华利现代农业投资有限公司的起诉。一审案件受理费30800元，退还被上诉人吉林华利现代农业投资有限公司；上诉人通州建总集团有限公司预交的二审案件受理费30800元予以退还；一审保全费用5000元，由被上诉人吉林华利现代农业投资有限公司负担.本判决为终审判决。审判长 李 迪审判员 贺银婷审判员 张新华二〇一九年十二月十七日书记员 张佳楠