四川省都江堰市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0181刑初324号 公诉机关四川省都江堰市人民检察院。 被告人丁汀，男，1987年6月15日，汉族，小学文化，户籍地四川省都江堰市，住都江堰市。2003年10月因犯抢劫罪、故意伤害罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑三年；2007年2月因犯盗窃罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑三年六个月；2011年7月27日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑八个月。2018年1月3日因涉嫌制造毒品罪被都江堰市公安局刑事拘留，2018年1月17日都江堰市人民检察院以其涉嫌制造毒品罪批准逮捕，同日由都江堰市公安局执行。现羁押于都江堰市看守所。 指定辩护人李鸿，四川法隆律师事务所律师。 都江堰市人民检察院以都检公诉刑诉〔2018〕486号起诉书，指控被告人丁汀犯制造毒品罪，于2018年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，独任审判，于2018年9月26日本院作出了（2018）川0181刑初492号刑事判决书。宣判后，被告人丁汀不服提出上诉。成都市中级人民法院于2018年12月13日作出（2018）川01刑终1247号刑事裁定书，以原判认定事实不清，发回重审。本院于2019年1月4日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行审理，于2019年4月3日本院作出了（2019）川0181刑初6号刑事判决书。宣判后，都江堰市人民检察院不服提出抗诉。成都市中级人民法院于2019年5月29日作出（2019）川01刑终564号刑事裁定书，以原审违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判为由，发回重审。都江堰市人民检察院也于2019年5月29日以都检公诉刑追诉[2019]3号向本院提出追加起诉，本院于2019年6月3日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭审理，于2019年7月18日召开庭前会议，2019年8月8日依法公开开庭审理了本案。都江堰市人民检察院指派检察员熊树杉出庭支持公诉，被告人丁汀及其辩护人李鸿到庭参加诉讼。2019年9月2日，我院建议补充证据，都江堰市人民检察院提出延期审理，本院于2019年10月2日恢复审理。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2017年7月起，被告人丁汀先后在本市拉菲酒店729房间、728房间、813、814房间居住，并使用烧杯、酒精灯、无水乙醇、滤网、榔头、圆形金属磨具、香精等物品制造含甲基苯丙胺成分的毒品，直至同年9月12日，民警对拉菲酒店813、814房间检查并查获上述制毒工具及原料。经检验，民警从现场查获的由小烧杯盛装的净重5.49克的红色粉末中以及一杯净重为79.98克的红色液体中检出检查甲基苯丙胺成分。经鉴定，上述79.98克红色液体中甲基苯丙胺含量为1.1%。公诉机关认为，被告人丁汀制造含甲基苯丙胺成分的毒品，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。 被告人丁汀及其辩护人针对起诉书指控的罪名和事实提出了辩解意见。 为支持上述指控，公诉机关当庭向法庭分别出示了以下证据： 1、书证： （1）受案登记表。 （2）到案经过。 （3）户籍信息。 （4）刑事判决书。证明被告人丁汀前科材料。 2、勘验、检查、辨认等笔录 （1）辨认笔录：证明鄢成秀、李某颉辨认出丁汀； （2）搜查笔录：对拉菲酒店813、814房间进行搜查的情况； （3）称量笔录。对拉菲酒店813、814房间进行搜查的部分物品称重情况； 3、鉴定意见 （1）检验报告（一） 从1-13、16号检材中均未检出毒品成分。从14-15号检材中均检出甲基苯丙胺成分（对应扣押编号为9号、16号） （2）检验报告(二) 川华司鉴（2018）毒鉴字664号 (3)鉴定文书 《成都市公安局物证鉴定所法庭科学DNA检验报告》，成公（法物）字（2017）21272号。 4、证人证言： （1）证人夏某琴的证言 岷江国际大厦8楼13-14号是我2008年左右买的，当时我开装饰公司用做办公室，后来到了2013年左右就租出去了。当时是租给舍达装饰公司用，2015年底舍达装饰公司就搬走了，2016年3月21日就租给一个叫谢某的男子。他是和另外两个人合伙的，都是大约20多岁的年轻人。谢某他们租到2016年9月就退租了。2017年9月12日下午3点过，有人给我打电话要租房子，我就来到了岷江国际大厦8楼13-14号，看到房门上的U型锁已经被人破坏了，进房间一看，发现里面乱七八糟的，在房屋的里间桌子上看到有一个溜冰的瓶子，我想这是有人侵入了我的房子，随后我就报警了。 （2）证人曾某彬证言 我十几天前去过丁汀租的拉菲酒店8楼房子。当时丁汀喊我过去找他，我到了后，他就拿了用瓶子装的红色粉末，并对我说，来整点麻古粉，我说我不整那个，接着他就拿了点冰毒出来，我们一起吸食了。麻古粉是最里面那间房间拿出来的，有沙发，有办公桌，有柜子，当时他是从柜子里拿出来的。是用透明杯子装的。这个月7、8号我还见过丁汀，丁汀当时给我时给我打电话喊我去拿茶具，我到拉菲酒店楼下找他，当时丁汀就在楼下的面包车等我，我就上了副驾位子上，丁汀接着说他要去找个中介，随后到405医院附近，把一个女子接到，并返回拉菲酒店，丁汀就喊那个女子上8楼去看，过了一会，那个女子下来，就说天太黑了，啥子都看不到了，明天再去看。丁汀说，二天你要吃就来拿几颗去吃，或者有朋友要可以过来拿。丁汀当时说，红色的粉末是用来敲麻古，做麻古用的。 （3）证人王某强证言 一天晚上10点钟的样子，我跟我的朋友张某冬在天籁村耍，我就接到丁汀的电话，让我在翔凤路口等他，他马上来接我们，过了大概10多分钟的样子，他就开车过来把我们接到了，然后他就带我们到蒲阳电厂的一个房子里面去，在房间里面给我说，让我去都江堰拉菲酒店帮他拿点换洗衣服，有人已经帮他收拾好了，我就和张某冬还有一个我不认识的司机就去了，到了后我就喊司机在酒店大门等到，我就和张某冬上8楼去了，到8楼后就被警察挡获了。8楼这个地方反正我每次去，都是丁汀带我去的。最后一次去是三天前，吸食了冰毒，我还看到了一些酒精灯、杯子、架子，我不知道这些是用来做什么的，我问过丁汀，他喊我不要管。 我去年2017年7、8月份的样子第一次看到他的时候，他就住在拉菲酒店里面。他在拉菲酒店制造麻古。我只看到过一次丁汀在做麻古，就是7、8月份的时候在拉菲酒店七楼的一个房间里面，看到丁汀把红色的结晶体（像粉末一样的），也就是麻古半成品放在一个圆柱形的工具里面，然后用榔头敲打那个工具然后就作出像药片一样的东西，这个东西就是麻古。当时房间里面的人有我、丁汀、小鄢还有我女朋友陈某西。那次我看到丁汀做的有10颗麻古出来。麻古半成品是用一个铁盘盘装的。我在丁汀7楼的住处吃过麻古，是和他一起吃的，吸食方式和吃猪油是一样的，就是把麻古放在一张锡箔纸上，然后用打火机在锡箔纸下面烤，然后把烤出来的烟烟对着一个冰壶上面插的一根吸管，然后用嘴对着冰壶上面另外一根吸管吸食经过冰壶里面水过滤的麻古烟烟。在丁汀8楼的住处吸食过病毒，就是用冰壶吸食的。 （4）证人毛某的证言 张某喊我帮个忙，开车送两名不认识的男子到拉菲酒店门口，接着那两名男子叫我在楼下等他们。后来被警察挡获了。不晓得他们做什么。 （5）证人张某东的证言 昨天晚上丁汀给王某强打电话说带我们去耍，把我们接到蒲阳铝厂，丁汀就喊他们朋友开他的面包车把我们拉起上都江堰帮他拿衣服。他说他会给我们一人转100元钱。我和丁汀第一次见面是2017年9月10日在拉菲酒店8楼13、14号。因为当时我和王某强晚上没有地方住，王某强就给丁汀打电话说：我没有地方住，丁汀就喊我们先到他的公司里面去坐一下，因为王某强知道丁汀的公司在哪里，于是我们就打出租车直接到了拉菲酒店坐电梯上八楼，当时丁汀没有在那里，丁汀给王某强说出密码，我们就进去了。一会儿，丁汀就来了，我、丁汀、王某强三个在那里吸食了冰毒。我在他的办公桌上看见了一个酒精灯架下面由一个酒精灯，上面有一个烧杯，烧杯里面没有东西，办公桌上的一张卫生纸上面有少量红色的粉末，其他没注意。我没有问过这些拿来做什么。丁汀自己说把冰毒的味道改过。他说的就是冰毒味道有点重，吃起来卡喉咙，所以就把冰毒弄来洗过。 （6）证人李某颉的证言 丁汀好像是2017年5月份的样子住到拉菲酒店的，最开始住的是729房间，房子是通过我租给他的，后面我没有地方住我就住到729去，他就搬到隔壁728房间了。大概是2017年7、8月份的样子，一天下午可能三四点钟的样子，我当时住在729房间，听到隔壁丁汀的房间里面在敲啥子东西，声音比较大，我就去隔壁看，去的时候房间里面除了我还有四个人，一个是丁汀，另外一个是小鄢，还有小强娃和他女朋友陈某西。丁汀手里面拿个锤锤，在敲一个铁的模具，敲一下模具下面就出来一个红色药片，桌子上面还摆有一个铁盘子，里面是红色的粉末状的东西，敲的时候就先把红色的粉末装在模具里面，敲出来就是麻古药片。当时我问他你在整啥子，他说在敲麻古，敲出来就可以卖了。我在丁汀那里吸食过麻古。就是当天，他说他在做麻古，我就说那拿来试一下，然后就在旁边拿壶壶吸食，吸食麻古和吸食冰毒的方式差不多，把麻古放在锡箔纸上面用火烤，冒烟了过后通过壶壶上面的吸管吸食。当天我在那里坐了二三十分钟的样子，他可能敲了二三十片麻古。我在他住处还看到那么多玻璃瓶瓶罐罐，里面装的各种粉末。我没有租过813、814房间，应该是丁汀私自把房间弄开的。不是我来开小贷公司的，我是做房屋中介的，小贷公司我根本不懂。 （7）证人李某刚的证言 我认识丁汀。是2013年在捕鱼机堂子头认识的。只接触过两三次，到2013年底的时候就没有接触过了。我没有任何物品存放在他处。我是因为制造麻古被查获的，当时我的制毒工具都被查获了。2013年至2016年7月我没有坐牢，在都江堰市耍。我是从2016年7月才开始制造麻古的，之前我没有制毒工具，这次的制毒工具都是我同案仰大明从网上买的。没有寄存纸箱子在丁汀那。从没有和丁汀贩卖麻古。2013年的时候，我认识的一个朋友，姓杜啥子红，曾经给我说丁汀想给他合伙制造麻古，具体情况我不清楚。 （8）证人鄢某秀的证言 我们是去年十月中旬的样子开始耍朋友的。他没有制造，只是用别人拿来的半成品来做实验和研究。想做出来，但没有成功。半成品就是那些红色的粉末。这些红色粉末是2017年7月份的样子有一名叫“老三”的男子拿到拉菲酒店728的，当时我和丁汀住的728房间。当时这些半成品拿来后，我就把它放在衣柜后面，过了几天他就说拿东西过来的那个人好像遭逮了，然后我就说甩了算了，丁汀就说再放一下，万一他拘留几天就出来了，又过了几天丁汀就喊我把这些东西拿出来试一下吃得不。我就把红色粉末倒在锡箔纸上烧了一下，把粉末烧黑了，我就给他说我弄不来，然后他就叫我把玻璃杯拿出来，我拿出玻璃杯后就把红色粉末倒在杯子里。他喊我把小蜡烛拿出来烧玻璃杯，我烧了一下后他又拿来烧了一下，玻璃杯烧烫后就冒了很多烟，我就没弄了，我就喊他把东西搬走，还有小娃娃在。就是在我跟他说把东西搬上去的第二天，他把半成品搬到8楼。然后我就回老家了。我在老家呆了一个多月，丁汀就给我发微信说出事了。老三拿过来的东西除了有红色粉末还有做实验用的玻璃杯和一个装有红色水的饮料瓶。做的就是麻古的半成品嘛，我们又没有做成品。他不会制造麻古，只是在做试验。 （9）证人吴某潮的证言 我不认识“何三娃”，黄某我认识，是丁汀的朋友。没有看见过何三娃给丁汀一些粉末，我不认识叫何三娃的。我在他那里看到过几个大袋子的各种粉末，他给我说的是辅料和香精，在兴堰丽景的时候大概2016年底还是2017年初的时候，在房间客厅里面模具敲过像麻古的东西，当时在场的人有黄某（绰号小分），他女朋友，好像叫刘某，还有个叫涛娃的，都是他的朋友。用一个模具，放了一些红色的粉末进去，用一个锤子敲，敲出来就像药片一样的东西，很像麻古，当时他说这个不是毒品，吃起来有麻古的味道。他的模具听说好像是找人做的，其他没有说，他说有些东西我晓得太多对我没有好处。当时敲了几个，敲了过后他说要不得，不清楚是什么意思。当时我们是混合到冰毒一起吃的，吃起来有麻古的味道，我只见到过他敲那一次，后来就没有看见他敲了。在拉菲的时候拿过一些红色的粉末给我吃，吃起来还是一个麻古的味道，当时是装在一个小的玻璃瓶子里面的，里面好像没得好多了。 5、被告人丁汀供述与辩解 2017年7月份的样子，我的一个朋友李某颉在拉菲酒店把813、814房间租下来，准备整一个小的贷款公司，当时我在728住，李某颉在729住，因为她不懂贷款的事情，喊我帮忙，到了9月1号的时候，我在728租的房子到期了，我就把东西全部搬到了813、814房间。当时搬的东西有一些生活用品和烧杯，制造麻古的模具，还有香精玻璃瓶这些东西。是2013年底左右我的一个朋友“李某”拿给我的，当时他的房租到期了就把这些东西拿到当时我租的地方（安顺小区），拿给我过后不久我就因为吸毒被都江堰市公安局强戒，2016年4月释放过后房东把我当时所有东西装在口袋里面，后来我就一起把这些东西拿到拉菲酒店。当时我把这些东西拿出来尝过，把烧杯里面的红色粉末拿出来像吸食冰毒一样吸食过，发现不能吃，我就又装回去了。我没有制造过，我做不来。之前有朋友问过我这是啥子东西，我说是李某放在我这里的麻古半成品，朋友试了一下，也说这个东西要不得。李某名字叫李志刚，是制造毒品的。红色的液体是我把半成品打到了，和到水了，我就把这些水装起来。这些制毒工具是李某拿给我的一套工具，酒精灯，烧杯，滤网，模具这些一套，后来酒精灯打烂了，小鄢又去买了一个，用来吸食冰毒，因为用酒精灯吸食冰毒烟子比较小。其他的十多二十包粉末，颗粒都是李某以前拿给我的香精。之前我不晓得这些东西是做什么用的，后面搬到拉菲酒店813、814过后有朋友看到了给我说我才晓得这是制造麻古的工具。 当时李某拿给我的这些东西是一个纸箱子包装好了的，他当时是拿到我当时住的地方安顺小区那里的。我是因为好奇所以打开了李某给我的那包东西。有白色塑料袋包装的白色粉末，还有装有红色粉末，都有一股说不出来的香味，有酒精灯，烧杯等玻璃器皿，还有一个酒精灯架子，其中有几个银色塑料袋上面有桂花、苹果、牛奶等字样，其他的我记不到了，还有两个铁坨坨。就我跟我的一个朋友梁某在一起，他看了说可能是制造麻古的东西，于是我就重新把这些东西打包。打包后我就没有管他了。 到了813、814房间，我由于好奇，又把这包东西拿出来，因为当时纸箱子打湿了，我就在楼道上捡了一个快递的纸箱子把香精那些装在里面放在大厅的桌子下面，当时我把里面的红色粉末拿出来按照吸食毒品冰毒的方式吸食，发现不是麻古的味道，然后我就把红色的粉末放在了玻璃柜子里面，然后我就一直没有管他了。我只知道麻古是毒品，不知道是怎么做的。我自始至终只拿了一个烧杯装麻古粉，当时装了有大半杯的麻古粉，我用另外一个杯子来翻了一下麻古水，因为当时第一次我和梁某把麻古粉拿出来看的时候我们在那里争来看不小心掉水里面了，我拿起来后我就另外拿了个烧杯把里面的水倒出来倒进矿泉水瓶里面。我在728房间住的时候我晓得可能是李某拿来做麻古的东西。第一我不敢确定这个就是制造麻古的东西，第二我要把这些东西还给李某。我贩卖的麻古是李某从成都买来的。我们一起贩卖麻古我主要是帮到送货。我没有见过李某制造毒品。 我没有制造过毒品。那些工具和原料都是“何三娃”拿给我的。2017年某月，何三娃拿给我的半成品，烧杯那些东西都是我自己买的，模具是很久以前“李某”拿给我的。之前何三娃拿给我的半成品在我吸食冰毒的时候混起水了，我买烧杯来把半成品烤干。香精是唐鸭子给我的。我给他们吹牛我会做麻古，他们就给了我这些东西。 针对公诉机关的指控和出示的上述证据，被告人丁汀提出了以下辩护意见：第一，自己没有在拉菲酒店居住过也不存在在那里制造毒品；第二，原料里面查出的毒品不知道也不应该是自己的；第三，红色液体不是原料而是自己吸食冰毒时用来过滤的水，后来我将这些水倒在装过红色粉末的瓶瓶里；第四，应该认定自己为坦白。 被告人丁汀的辩护人认为，追加起诉书将79.98克红色液体计入被告人制造毒品数量证据不足，理由是：1，没有任何物证和证人证言可以证明涉案的红色液体是丁汀制造毒品而来；2、根据有关法律规定，“为便于隐蔽运输……或者为了增重，对毒品掺杂使假，添加……不属于制造毒品的行为”；3,把79.98克液体，毒品含量只有1.1%，计入制造毒品数量，违背罪刑相适原则。 根据公诉机关的指控和被告人及其辩护人的辩护意见，综合评判如下： （一）关于被告人丁汀是否控制、占用涉案房间的问题 公诉机关提供了以下证据： 1，证人证言： （1）证人夏某琴的证言，证实自己购买的岷江国际大厦8楼13-14号房间被人私自撬锁侵入，当时（2017年9月12日）发现房屋有溜冰的瓶子等，随后就报警了。并证实近一年来房间没有租给过其他人。 （2）证人曾某彬证实在岷江国际大厦8楼13-14号丁汀的房间，（2017年9月初）与丁汀一起吸食冰毒。 （3）证人王某强、张某东证实，2017年9月13日受丁汀之托，在丁汀住的岷江国际大厦8楼13-14号去拿丁汀的衣服等生活用品，并当场被警察挡获，并证实去过多次岷江国际大厦8楼13-14号，都是丁汀带去的。 （4）证人李某某证实，与丁汀是邻居，岷江国际大厦8楼13-14号房间丁汀一直在用，是丁汀私自将岷江国际大厦8楼13-14号打开，供丁汀自己使用，并证实自己并没有租用岷江国际大厦8楼13-14号房间。 （5）证人鄢某秀证实，曾与丁汀耍朋友，2017年7月与丁汀住在岷江国际大厦728房间，之后丁汀将一些东西，包括玻璃杯、红色粉末等搬到了8楼，并用这些东西做“实验”。 2、被告人供述： 我的一个朋友李某颉在拉菲酒店（岷江国际大厦）把813、814房间租下来，准备整一个小的贷款公司，当时我在728住，李某颉在729住，因为她不懂贷款的事情，喊我帮忙，到了（2017年）9月1号的时候，我在728租的房子到期了，我就把东西全部搬到了813、814房间。当时搬的东西有一些生活用品和烧杯，制造麻古的模具，还有香精玻璃瓶这些东西。 3、现场勘验笔录、提取登记表、搜查笔录： 证实岷江国际大厦8楼13-14号现场情况，提取物证情况。 4、鉴定结论： 成公鉴（法物）字（2018）3793号显示，从提供的涉案的检材检出的DNA，与丁汀在D3S1358等20个基因座的基因型相同，其似然率为8.18*10（24）。 综上，有多名证人证实，有被告人供述，有现场勘验笔录、提取登记表、搜查笔录、鉴定结论等证据印证，故能够证明丁汀在涉案期间，实际控制、占用了岷江国际大厦8楼13-14号房间。对丁汀辩解是李某颉租用813、814房间，有证人夏某琴的证言、证人李某某证言，故丁汀辩解不能成立。 （二）关于指控被告人丁汀制造毒品5.49克的认定 公诉机关提供了以下证据： 1，证人证言： （1）证人曾某彬证实，去丁汀岷江国际大厦8楼房子里，丁汀拿出用瓶子装的红色粉末，让他吸食，并告诉他，红色粉末是用来敲麻古的，可以给他点吃。 （2）证人王某强证实，看到过丁汀在做麻古，丁汀把红色的结晶体（像粉末一样的），也就是麻古半成品放在一个圆柱形的工具里面，然后用榔头敲打那个工具然后就作出像药片一样的东西，丁汀做的有10颗麻古出来。麻古半成品是用一个铁盘盘装的。 （3）证人张某东证实，去过丁汀岷江国际大厦8楼房子里，看见他办公桌上的一张卫生纸上面有少量红色的粉末，丁汀自己说把冰毒的味道改过。他说的就是冰毒味道有点重，吃起来卡喉咙，所以就把冰毒弄来洗过。 （4）证人李某某证实，丁汀住岷江国际大厦7楼时，是其邻居，有一天听到隔壁丁汀的房间里面在敲啥子东西，声音比较大，就去隔壁看，见丁汀手里面拿个锤锤，在敲一个铁的模具，敲一下模具下面就出来一个红色药片，桌子上面还摆有一个铁盘子，里面是红色的粉末状的东西，敲的时候就先把红色的粉末装在模具里面，敲出来就是麻古药片。丁汀说在敲麻古，敲出来就可以卖了。当天在那里坐了二三十分钟的样子，丁汀可能敲了二三十片麻古。在他住处还看到那么多玻璃瓶瓶罐罐，里面装的各种粉末。 （5）证人鄢某秀证实，曾与丁汀耍朋友，2017年7月与丁汀住在岷江国际大厦728房间，之后丁汀将一些东西，包括玻璃杯、红色粉末等搬到了8楼，并用这些东西做“试验”，做的就是麻古半成品，没有做成品。 （6）证人吴某潮证实，在兴堰丽景的时候，见过丁汀用一个模具，放了一些红色的粉末进去，用一个锤子敲，敲出来就像药片一样的东西，吃起来有麻古的味道。 （7）证人李某刚（李某）证实，认识丁汀，但没有让丁汀保管过任何东西。 2、被告人供述和辩解 李某名字叫李志刚，拿给一个纸箱子给我，我因为好奇所以打开了李某的那包东西。有白色塑料袋包装的白色粉末，还有装有红色粉末，都有一股说不出来的香味，有酒精灯，烧杯等玻璃器皿，还有一个酒精灯架子，其中有几个银色塑料袋上面有桂花、苹果、牛奶等字样，还有两个铁坨坨。就我跟我的一个朋友梁某在一起，他看了说可能是制造麻古的东西，于是我就重新把这些东西打包。打包后我就没有管他了。我没有制造过毒品。 （3）物证，现场挡获的红色粉末固体，净重5.49克。 （4）检验报告，对现场挡获的红色粉末，净重5.49克固体物，检出了甲基苯丙胺成分。盛装净重5.49克红色粉末固体物的器具上检出的DNA与丁汀符合。 综上，有多名证人证实，有现场挡获的物证，能够证实被告人丁汀用模具、锤子等工具把含有甲基苯丙胺成分的红色粉末敲制成片剂的事实。根据法律规定，制造毒品不仅包括非法用毒品原植物直接提炼和用化学方法加工、配制毒品的行为，也包括以改变毒品成分和效用为目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行为，如将甲基苯丙胺或者其他苯丙胺类毒品与其他毒品混合成麻古或摇头丸。对毒品掺杂使假，添加或者去除其他非毒品物质，不属于制造毒品的行为。在本案中，丁汀虽然有把红色粉末敲制成片剂的行为，但检验报告显示用于敲制片剂的红色粉末中只有甲基苯丙安含量，无其他毒品含量，所以不能认定被告人丁汀的这一行为是制造毒品的犯罪行为。但在丁汀实际控制、占用的岷江国际大厦8楼13-14号房间内，现场挡获的红色粉末，净重5.49克固体物，检出了甲基苯丙胺成分。盛装净重5.49克红色粉末固体物的器具上检出的DNA与丁汀符合，应视为丁汀控制、持有。 （三）关于指控被告人丁汀制造毒品79.98克的认定 公诉机关提供了以下证据： 1，证人证言：证人曾某彬、王某强、张某东、李某某、吴某潮等证实丁汀在岷江国际大厦8楼房子里，用瓶子装的红色粉末用模具来敲麻古。 2、被告人供述和辩解：（1）红色液体是我把半成品（红色粉末）打倒了，和到了水，我就把这些水装起来。（2）红色液体不是原料而是自己吸食冰毒时用来过滤的水，后来我将这些水倒在装过红色粉末的瓶瓶里；我没有制造过毒品。 3、物证：现场查获的红色液体（编号9号）一份，79.78克，装液体的烧杯一个。 4、鉴定结论：（1）（药）毒物分析化验报告，检验结论：红色液体（编号9号）检材中检出甲基苯丙胺含量为1.1%。（2）法庭科学DNA鉴定书，鉴定意见：在案现场多个器具检出的DNA均与丁汀符合。 综上，在丁汀实际控制、占用的岷江国际大厦8楼13-14号房间内，公安机关查获一个烧杯，内装79.98克红色液体，并从中检出1.1%的甲基苯丙胺含量，应视为丁汀控制、持有。公诉机关虽提供了相关证据，但没有直接证据证实丁汀用红色液体制毒，故查获被告人丁汀79.98克涉案红色液体，应视为非法持有毒品。根据法律规定，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪数量，并据此确定适用的法定刑幅度。涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。 本院认为：在被告人丁汀实际控制、占用的岷江国际大厦8楼13-14号房间内，公安民警现场挡获的红色粉末，净重5.49克，检出了甲基苯丙胺成分；现场挡获红色液体，净重79.98克，检出了甲基苯丙胺成分（其含量为1.1%），均应视为丁汀控制、持有，被告人丁汀及其辩护人辩解红色粉末做片剂没有改变毒品性质变化，不应认定为制造毒品，对此辩护意见本院予以采纳。被告人丁汀及其辩护人关于指控79.98克红色液体不应计入制造毒品的部分辩护意见，本院予以采纳。但被告人丁汀控制、占用案发场所岷江国际大厦8楼13-14号房间，持有含有甲基苯丙胺成分79.98克的红色液体和5.49克的红色粉末，应认定为非法持有毒品，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据被告人丁汀犯罪事实、社会危害、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人丁汀犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元人民币。 （所判罚金，限被告人丁汀于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月3日起至2025年7月2日止。） 二、对公安机关扣押在案装有含甲基苯丙胺成分的毒品的塑料袋14袋，勺子、快递盒子、美团外卖送货单、酒精架、酒精灯和滤网、玻璃滴管、无水乙醇、电磁炉、漏斗、木质试管夹、榔锤、模具、卡包、黑色的工具箱、脉动饮料、冰壶、电子称、手机、试管夹各1个，塑料瓶8个，玻璃瓶2个，烧杯2个以及若干的透明塑料袋，予以没收，由公安机关执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄伦斌 审 判 员  胡 蓉 人民陪审员  罗 涛 二〇一九年十二月五日 书 记 员  杨 旭 附本案适用《中华人民共和国刑法》条文 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。