江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初2228号 原告：张廷付，男，1963年11月16日生，汉族，住淮安市清浦区。 委托诉讼代理人:夏善刚，江苏穿石律师事务所律师。 委托诉讼代理人:马小宝，江苏穿石律师事务所（实习）律师。 被告:淮安市清江园林建设工程有限公司，住所地淮安市淮安区翔宇大道88号。 法定代表人：刘爱芬，该公司经理。 委托诉讼代理人：潘国巍，该公司员工。 委托诉讼代理人：王苏杰，江苏山阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴溶，江苏山阳律师事务所律师。 被告：梁公明，男，1961年8月13日生，汉族，住淮安市清江浦区。 委托诉讼代理人：梁霄(梁公明之子)，男，1988年12月8日生，汉族，住淮安市清江浦区。 被告：武明，男，1990年2月14日生，汉族，户籍地淮安市清江浦区，现住淮安市清江浦区。 原告张廷付与被告淮安市清江园林建设工程有限公司（以下简称清江园林公司）、梁公明、武明劳动争议（工伤保险待遇赔偿）纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张廷付的委托诉讼代理人夏善刚，被告淮安市清江园林建设工程有限公司的委托诉讼代理人潘国巍、王苏杰、戴溶，被告梁公明及其委托诉讼代理人梁霄均到庭参加诉讼。被告武明经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张廷付向本院提出诉讼请求：判决被告清江园林公司赔偿原告医疗费246116.70元、停工留薪期工资93578.10元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元、一次性伤残补助金44326.50元、护理费56500、伙食补助费10500元、交通费10000元，计528521.30元。事实和理由：2015年7月25日，原告在被告清江园林公司工地上工作时，因事故导致原告受伤，原告先后在八二医院、南京应天医院住院治疗，现治疗终结。原告所受伤害经涟水县人力资源和社会保险局认定为工伤。淮安市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。原告与被告清江园林公司就赔偿一事协商未果。 被告清江园林公司辩称，原告与被告清江园林公司不存在劳动关系，涟水县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书已经确认双方不存在劳动关系。原告不是被告清江园林公司直接雇佣的员工，而是由被告清江园林公司工程的分包商即被告梁公明雇佣的员工。请求法院依法判决。 被告梁公明辩称，涉案工程是被告梁公明转包给武明施工的，原告是武明找的工人，原告的工资发放也是武明负责的。所以责任主体应该是被告武明而不是被告梁公明。请求驳回对被告梁公明的诉请。 被告武明未到庭答辩。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月18日，被告清江园林公司（甲方）与被告梁公明（乙方）签订《承包协议》一份，约定：甲方将其承建的“涟水县2015年区域供水管道（四标段）”工程中的涟水至岔庙区域工程中测量放线、土方工程、挖淤泥流砂、铺设管道、管件配件安装、材料的验收吊卸及二次倒运、砌筑井、拖拉管、灌注桩、支墩等图纸工程发包给被告梁公明承包；承包方式：清包工；工程承包价格为64元/米（其中4元/米为材料的吊卸及二次运费用），完工后按实结算，工程量以审计确认为准；工期为70天；双方另就付款方式、工程质量、验收、责任等内容进行约定。 2015年7月1日，被告梁公明与被告武明又签订《劳务承包施工合同》一份，约定：梁公明将其承包的涟水县涟高路（项目部至岔庙加油站）区域供水工程，约7500米左右，按管径统价35元/米（含开挖、回填、试压、管道及配件水表安装、钢球管碰接）以包清工方式发包给被告武明承包等内容进行约定。同日，被告梁公明与被告武明又签订《机械设备租赁合同》一份，约定：被告梁公明因涟水县2015年区域供水管道工程需要租赁被告武明型号260挖机一台等内容进行约定。 被告武明组织人员进场施工，雇用原告至其承包的涟水县涟高路（项目部至岔庙加油站）区域供水工程做工，约定工资150元/天，按天计算，每月付生活费500元至1000元，年底结清。2015年7月25日上午10时许，原告在吊水泥管时不慎吊带脱落导致管道滑落砸伤原告右腿。当日12时许，原告被送往南京军区八二医院住院治疗至2015年10月30日出院，原告支付住院治疗等费用，计144709.38元。出院记录中出院诊断：右胫腓骨开放性粉碎骨折、右大腿重度软组织挫伤、右胫后动脉损伤、胸部软组织伤。出院医嘱：1、休息四个月、三个月内避免下地行走；2、保持切口清洁干燥，避免沾水；3、出院后每月复查X线一次，连续三个月（每次约需检查费380元）；4、因胫骨中段挫伤明显，缺损圈较大，不排除需第二次手术植骨重新内固定可能（如需二次手术，约需手术治疗费用60000元）；5、一年至一年半后视骨折愈合情况取内固定（约需手术治疗费用15000元）；6、继续治疗；7、如有不适，门诊随诊。 2016年7月13日，原告因行右胫腓骨骨折术后内固定取出+植骨外固定术入住南京军区八二医院住院治疗至2016年9月5日出院，原告支付住院治疗等费用，计55070.48元（54471.68元+598.80元）。出院记录中出院医嘱：1、休息六个月；2、保持切口及支架孔周围清洁干燥，避免沾水；3、加强患肢功能锻炼，避免下地行走；4、建议继续治疗；5、出院后每月复查X线一次，连续半年；6、如有不适，门诊随诊。 2018年3月18日，原告因行右胫骨创伤性骨髓炎、右腓骨骨折术后、右足腱挛缩入住南京应天骨科医院住院治疗至2018年4月11日出院，原告支付住院治疗等费用，计38674.55元（38664.55元+10元）。出院记录中出院医嘱：1、建议全休3个月；2、继续口服抗生素治疗4周；3、注意观察切口，隔日换药；4加强营养、护理及患肢功能锻炼；5、二个月后门诊复查；6、不适随诊。 2015年7月25日、2016年1月15日、同年2月24日、同年2月26日、同年3月26日、同年4月29日、同年5月25日、同年11月1日、同年12月20日、2017年2月13日、同年4月18日、、同年7月19日、同年9月29日、同年11月28日、2018年2月12日、同年8月30日，原告在解放军第八二医院门诊治疗分别支付挂号费、检查费、医疗等费用为2.9元、106元、598.80元、112.50元、110元、898.20元、110元、136.40元、106元、225元、106元、106元、106元、106元、106元、106元、680.50元、106元、330元，计4158.30元。 2016年6月28日、2017年9月8日，原告在淮安市第一人民医院门诊治疗分别支付挂号费、检查费、医疗费为22元、101.50元，计123.50元。 2016年3月31日、同年4月7日、同年4月14日、同年4月22日，原告在淮安市第二人民医院门诊治疗分别支付挂号费、检查等、医疗等费用为2.6元、36元、32.60元、359.92元、72.45元、181.80元、324.84元、540元、59.48元、12元、270.70元、96.60元、35元，计2023.99元。 2018年6月22日、2019年1月25日，原告先后在南京应天骨科医院、淮安市第三人民医院门诊治疗分别支付挂号费、医疗费为570元、10元、639.90元、35元、110元，计1364.90元。上列门诊治疗费，计7670.69元。 另查明，2015年10月31日，被告清江园林公司、梁公明、武明（张廷付儿子）签订《协议》一份，约定：清江园林公司垫付张廷付治疗费用50000元等内容进行约定。2015年11月2日，被告清江园林公司向原告垫付医疗费50000元（被告账户上转账至被告武明的银行卡62×××66上），并出具收条。 还查明，2016年7月22日，涟水县人力资源和社会保障局作出涟人社工认字[2016]第248号《认定工伤决定书》，张廷付的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。 2019年2月28日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工初（2019）330号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定：原告张廷付符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，张廷付被鉴定时的伤情，经本委鉴定，致残程度鉴定为玖级。 2019年4月1日，原告向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会以其证据不足作出淮劳人仲不字[2019]第150号不予受理通知书。 再查明，2016年5月19日，原告向涟水县劳动人事争议仲裁委员会申请与清江园林公司确认劳动关系的仲裁请求。2016年6月6日，涟水县劳动人事争议仲裁委员会作出涟劳人仲案字[2016]第110号对申请人的仲裁请求不予支持的仲裁裁决书。 2004年11月22日，清江园林公司经其所在地的工商行政主管部门核准登记成立，注册资本2468万元，经营范围：园林绿化工程、水利工程、土石方工程、钢结构工程、建筑劳务分包等工项目。原告与被告武明系父子关系。被告梁公明、武明均无国家行政主管部门核发的相应的资质证书。 诉讼中，原告主张按2016年度淮安市建筑行业年工资59102的标准计算月工资。原告未提供至统筹地区以外就医已经医疗机构同意，并报经办机构批准、停工留薪期超过12个月经劳动能力鉴定委员会的确认、交通费的证据。被告清江园林公司认为，原告从事劳务时双方约定按150元/天，每周休息一天，折算其工资应按3900元/月计算。 本院认为，根据法律规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，不具备用工主体资格的组织或者自然人对此承担连带责任。劳动者主张工伤待遇时，需出具劳动行政部门的工伤认定结论和劳动能力鉴定委员会出具的伤残结论。本案被告清江园林公司将其承包的“涟水县2015年区域供水管道（四标段）”工程中的涟水至岔庙区域工程中测量放线、土方工程、挖淤泥流砂、铺设管道、管件配件安装、材料的验收吊卸及二次倒运、砌筑井、拖拉管、灌注桩、支墩等图纸工程转包给无用工资质的被告梁公明承包，被告梁公明又将其承包的涟水县涟高路（项目部至岔庙加油站）区域供水工程分包给被无用工资质的武明承包。被告武明雇用原告从事劳务，原告在劳务过程中遭受事故伤害，经治疗终结后，且经劳动行政主管部门认定为工伤，伤残程度鉴定为玖级。原告主张由具备用工主体资格的被告清江园林公司承担工伤保险责任，并按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准予以赔偿，符合法律规定。但承包经营者即被告梁公明、武明对原告的事故伤害赔偿，应承担连带赔偿责任。 根据法律规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录的，从工伤保险基金支付。原告在工作中受到事故伤害，先后住院治疗三次支付的费用有医疗机构的发票，计238454.41元；原告在出院后根据医嘱先后又到南京军区八二医院等医院门诊治疗，并实际支付门诊医疗和检查费等费用，计7670.69元，亦有医疗机构的发票为证，本院应予确认。但对原告主张的医疗费部分，未超出实际支付的费用，本院应予支持。 根据法律规定，职工住院治疗工伤的，可按所在地的国家机关一般工作人员出差的补助标准，享受伙食补助费。本案原告自2015年7月25日至2015年10月30日、2016年7月13日至2016年9月5日、2018年3月18日至2018年4月11日，因工受伤并住院治疗，在住院治疗期间，按所在地的国家机关一般工作人员出差补助标准予以确定住院伙食补助费。对原告主张10500元（175天*60元/天）的住院伙食补助费，未超出法律法规的规定，本院应予支持。 根据法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的护理费，由用人单位负责。护理费中的护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案原告在工作中受到事故伤害后，自2015年7月25日至2015年10月30日、2016年7月13日至2016年9月5日、2018年3月18日至2018年4月11日，住院治疗178天，医疗机构的出院医嘱中要求原告“建议休息4个月、6个月、3个月、二个月后复查等”意见。本院酌情确认，原告护理费为50240元（80元/天*628天），本院应予确认，对原告主张的护理费中超出的部分，本院不予支持。 根据法律规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。涉案原告于2015年7月25日在工作时间受伤并住院治疗并被认定为工伤，2019年2月28日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工初（2019）330号《劳动能力鉴定结论通知书》，但该鉴定结论未对原告停工留薪期超过12个月作出确认。原告在涉案工地劳动不足1个月，根据双方约定“150元/天，每周休息一天”，折算月工资3900元，原告停工留薪期工资为46800元（3900元/月*12个月），本院应予确认，对原告此主张中超出的部分无事实和法律依据，本院不予支持。 根据法律规定，原告玖级伤残可享受9个月的本人工资一次性伤残补助金，即35100元（3900元/月*9个月），本院应予确认，对原告此主张中超出的部分，本院不予支持。 根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，职工因工致残被鉴定为玖级伤残，应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，本案原告主张一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元，且被告清江园林公司不持异议，本院应予确认。 根据法律规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。原告在劳动过程中因事故受到伤害在所在地的医疗机构医治。原告虽未提供交通、食宿费票据。但考虑原告在生产经营地之外的医疗机构就医所需的交通、食宿费，本院酌情确定原告的交通（食宿费）2000元。对原告此主张中超出的部分，本院不予支持。被告武明经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案可缺席审判。 根据《工伤保险条例》规定，被告将其承包的工程转包给无用工资质的被告梁公明，被告梁公明又将其涉案工程分包给无资质的被告武明承包，被告武明雇用原告从事劳务，原告在劳动过程中受到事故伤害，被告按照工伤保险待遇项目和标准支付费用有：医疗费246125.10元、住院伙食补助费10500元、（停工留薪期间）护理费50240元、交通费2000元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元、停工留薪期内工资46800元，计458265.14元。2015年11月2日，被告清江园林公司已向原告垫付医疗费50000元，应予抵扣。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，国务院《工伤保险条例》第三十条第三、第四款、第三十一条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十七条、第三十四条第一款第二项、第三十六条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告淮安市清江园林建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告张廷付医疗费246125.10元、住院伙食补助费10500元、（停工留薪期间）护理费50240元、交通费2000元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元、停工留薪期内工资46800元，计458265.14元，抵扣被告淮安市清江园林建设工程有限公司已支付给原告张廷付50000元，被告淮安市清江园林建设工程有限公司再支付给原告张廷付408265.14元； 二、被告梁公明、武明对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告张廷付的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交5元），由被告淮安市清江园林建设工程有限公司、梁公明、武明共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××09）。 审 判 长  林以喜 人民陪审员  杨容容 人民陪审员  张 莉 二〇一九年十二月八日 书 记 员  刘晓燕 附:裁判所依据的法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。 二、《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 三、《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》 第二十一条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付;工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。 第二十二条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病时，用人单位应当采取措施使受伤害或者患职业病的职工得到及时救治。 第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。 在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。 第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。 设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。 一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。 第三十四条用人单位破产、撤销、解散、关闭进行资产变现、土地处置和净资产分配时，应当优先安排解决工伤职工的有关费用。有关工伤保险费用以及工伤待遇支付按照下列规定处理： (一)一至四级工伤职工至法定退休年龄前，以伤残津贴为基数缴费参加基本医疗保险，由本人缴纳个人缴费部分，由用人单位将应当由单位缴纳的基本医疗保险费一次性划拨给医疗保险经办机构并入医疗保险基金财政专户; (二)五至十级工伤职工，分别由工伤保险基金和用人单位按照本办法第二十七条规定发给其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止。 第三十六条具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。 第四十条本办法下列用语的含义： (一)发生工伤时本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病前12个月平均月缴费工资。 (二)难以安排工作时本人工资，是指工伤职工难以安排工作前12个月平均月缴费工资。 (三)工伤复发时本人工资，是指工伤职工工伤复发前12个月平均月缴费工资。 不足12个月的，按照实际发生的月平均缴费工资计算;不足1个月的以用人单位职工平均月缴费工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。