北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初28558号原告：胡津瑞，女，1992年11月18日出生，汉族，住北京市朝阳区。被告：北京兮有文化传播有限公司，住所地北京市大兴区北兴路（东段）2号院10号楼4层。法定代表人：王茜麟，执行董事。委托诉讼代理人：李佳，北京市惠诚律师事务所律师。原告胡津瑞与被告北京兮有文化传播有限公司（以下简称兮有文化公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用简易程序于2019年11月28日公开开庭进行了审理。原告胡津瑞、被告兮有文化公司的委托诉讼代理人李佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡津瑞向本院提出诉讼请求：1.请求判决胡津瑞无需向兮有文化公司支付违约金200000元；2.请求判决胡津瑞无需继续履行《保密及竞业限制合同书》中的竞业限制义务；3.诉讼费用由兮有文化公司承担。事实和理由：胡津瑞与兮有文化公司关于支付违约金、返还竞业限制补偿费等劳动争议一案，经北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）审理，作出京兴劳人仲字[2019]第4285号裁决书，裁决胡津瑞向兮有文化公司支付违约金200000元并继续履行竞业限制义务。胡津瑞认为，胡津瑞不属于劳动合同法规定的竞业限制人员的范围，且胡津瑞不存在从事与兮有文化公司有竞争关系的业务的行为，本人并未给兮有文化公司造成经济损失，不应承担违约责任。兮有文化公司是制作的收费类广告宣传，搜狐节目是汽车专业测评节目。而且《保密及竞业限制合同书》约定的违约金过高，即使胡津瑞应承担违约责任，也请求法院降低胡津瑞应承担的违约金数额，为此，胡津瑞诉至法院，请求依法判决。兮有文化公司辩称，不同意胡津瑞的全部诉讼请求，认可仲裁结果。2019年11月26日胡津瑞已退还竞业限制补偿金20160元，我方已收到。胡津瑞应该继续履行《保密及竞业限制合同书》中的竞业限制义务至2020年10月19日，胡津瑞应该向我方支付竞业限制违约金200000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于工资标准，双方均认可的银行明细显示兮有文化公司分别于2018年9月10日转入胡津瑞账户1765.52元，2018年10月10日转入胡津瑞账户8309.24元，2018年11月1日转入胡津瑞账户25764.61元，2018年11月9日转入胡津瑞账户4479.88元。胡津瑞称上述转账均为工资，试用期月工资9600元加提成。兮有文化公司称胡津瑞试用期月工资9600元，2018年9月10日发的是胡津瑞2018年8月入职后的工资，2018年10月10日发的是缴纳了社保、代扣个税的实发工资，2018年11月1日发的是根据《艺人经纪合同》发的收益分配，不是《劳动合同》中约定的工资。根据胡津瑞的银行流水交易记录，2018年11月1日收入的25764.61元的备注为“收益分配”，其余均备注为“工资”，现劳动合同并未约定工资数额，胡津瑞也未提交充分证据证明该收益分配属于奖金，故本院对胡津瑞试用期月工资9600元、2018年11月1日转入25764.61元并非工资而是艺人经济收益的事实，均予以认定。2.关于两份《离职证明》的真实性，兮有文化公司提交2018年10月23日《离职证明》，证明胡津瑞因个人原因提出离职，双方自2018年10月19日解除劳动关系，且双方再次明确约定《保密及竞业限制合同》继续有效直至履行期限届满，即自2018年10月20日起2年内胡津瑞应当履行竞业限制义务。胡津瑞对证据的真实性认可，并提交了2018年10月24日《离职证明》复印件，证明公司因违反《艺人经纪合同》，且并未提交竞业限制补偿金及具体金额，经双方友好协商，公司同意胡津瑞自由就业，并且允许少量录制汽车类视频节目，所以2018年10月24日又重新开具了并未提及竞业限制的离职证明。兮有文化公司称胡津瑞提交的2018年10月24日的离职证明没有原件，故对该证据的真实性不予认可。当事人双方对2018年10月23日的《离职证明》的真实性认可，本院对该证据的真实性予以认可，因2018年10月24日《离职证明》无原件核对，故本院对该《离职证明》不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：胡津瑞于2018年8月27日入职兮有文化公司，双方签订了《劳动合同》、《保密及竞业限制合同书》、《艺人经纪合同》，《劳动合同》约定胡津瑞的岗位为内容部主持人，劳动关系约定期限为2018年8月27日至2021年8月26日，2018年8月27日至2019年2月26日为试用期，试用期月工资9600元。胡津瑞在兮有文化公司系汽车类节目主持人，在兮有文化公司录制的宣传、推广汽车及周边产品的视频中担任出镜主持人，也从事部分编导工作。《艺人经纪合同》约定胡津瑞委托兮有文化公司作为胡津瑞在全球范围内有关汽车或其关联及周边产品类主题（“汽车类”）的演艺活动的独家及排他的经纪公司一事。后胡津瑞因个人原因提出离职，双方于2018年10月19日签署劳动合同解除协议，确认双方解除劳动合同和劳动关系，不影响双方其他法律关系的存续和履行，双方之间存在其他法律关系和签署的其他协议（包括但不限于《艺人经纪合同》和《保密及竞业限制合同》），仍应当继续履行和遵守。2018年10月23日兮有文化公司出具的《离职证明》记载，胡津瑞与我司签署的艺人经纪合同和保密及竞业限制合同将继续有效存续至该合同期满或提前解除之日为止。《保密及竞业限制合同书》载明，“鉴于b.乙方在受聘于甲方期间，已经接触到和/或将要接触到属于甲方的有关商业秘密；c.乙方理解和承认，其直接或间接地向甲方有竞争业务的第三方提供或泄露甲方的保密信息，将严重损害甲方的利益；同时，其直接或间接地从事与甲方的竞争行为，或者为与甲方有竞争业务的第三方工作或者提供其他服务将不可避免地导致甲方保密信息的披露或泄露。”合同5.1条约定，“甲乙双方约定，《劳动合同》有效期间内以及自《劳动合同》解除或终止（无论何种理由）之日起2年内，乙方不得自行从事或到与甲方有直接或间接竞争关系的第三方从事与甲方有竞争关系的业务。该等情形包括但不限于以下内容：（2）乙方不得在与甲方有直接或者间接竞争关系的第三方任职或者享受利益；（3）乙方不得直接或者间接地自行生产、经营与甲方有竞争关系的同类产品或从事同类业务。”5.2条约定，“本条规定的与甲方有竞争关系的第三方是指在技术、生产、经营、管理等所有可直接或间接取得生产经营优势或经济效益方面与甲方存在利益冲突的任何第三方。”6.2条约定，“补偿金按月支付，每月的具体金额由甲方在《竞业限制开始通知书》中明确告之。甲方保证该补偿金的金额符合国家有关规定的要求。”6.3条约定，“甲方将在与乙方的《劳动合同》解除日/终止日后的20个工作日内向乙方支付离职当月的补偿金，以后的补偿金将在每月第10个工作日前向乙方进行支付。”7.4条约定，“乙方在离职后违反本合同项下任何一项竞业限制义务的，应当承担如下所有违约责任：（1）退回甲方已支付的所有补偿金；（2）一次性向甲方支付违约金人民币二十万元；（3）对甲方因其违约行为遭受的经济损失超过违约金的部分承担赔偿责任；（4）除承担违约责任外，乙方有义务继续履行本合同。”在离职后，胡津瑞微博认证的个人说明是汽车视频自媒体和搜狐汽车节目主持人，胡津瑞在微博上发布了作为车评主持人参加并播报了上海车展，作为搜狐汽车车评主持人拍摄汽车宣传片，参加并录制海拉尔冰雪汽车节视频，录制关于汽车小百科节目、汽车测评节目视频，作为主持人获得汽车自媒体奖项等。2018年11月7日，胡津瑞与北京搜狐新媒体信息技术有限公司（以下简称搜狐公司）签订《劳动合同》，岗位为主持人。2019年6月19日，胡津瑞与搜狐公司解除劳动关系。兮有文化公司2018年11月15日、11月22日先后两次向胡津瑞提供的地址邮寄《履行保密及竞业限制合同的通知》，均被拒收。2018年11月15日起，兮有文化公司通过银行转账的方式向胡津瑞支付2018年10月20日至2019年5月9日期间竞业限制补偿金，每月2880元，共转账11笔57600元，胡津瑞退还8笔37440元，实收20160元。2019年5月9日，兮有文化公司向大兴仲裁委申请仲裁，要求：1.胡津瑞履行竞业限制义务直至2020年10月19日；2.胡津瑞因违反竞业限制义务支付违约金200000元；3.胡津瑞返还2018年10月20日至2019年5月19日期间竞业限制补偿费20160元。2019年9月16日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2019]第4285号裁决书，裁决：“一、胡津瑞于本裁决生效之日起十日内支付北京兮有文化传播有限公司违约金二十万元；二、胡津瑞于本裁决生效之日起十日内返还北京兮有文化传播有限公司二〇一八年十月二十日至二〇一九年五月十九日期间竞业限制补偿金二万零一百六十元；三、胡津瑞继续履行《保密及竞业限制合同书》中的竞业限制义务。”2019年11月26日，胡津瑞已退还竞业限制补偿金20160元。胡津瑞不服该仲裁第一项、第三项，诉至法院。本院认为，本案的争议焦点为胡津瑞是否应当支付违反竞业限制违约金，是否应当继续履行竞业限制义务。关于胡津瑞是否应当支付违反竞业限制违约金，胡津瑞主张其不属于竞业限制人员范围、也没有违反竞业限制义务，兮有文化公司支付补偿金低于工资的30%，胡津瑞无需支付违约金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条的规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。胡津瑞在兮有文化公司担任汽车类节目主持人，也从事部分编导工作，胡津瑞在签订的《保密及竞业限制合同书》中也明确确认“乙方在受聘于甲方期间，已经接触到和/或将要接触到属于甲方的有关商业秘密”，符合法律规定的竞业限制人员范围。《保密及竞业限制合同书》系双方平等协商签订，且并未违反法律、法规的规定，双方当事人均应遵守上述合同书的相关权利义务的约定。兮有文化公司每月按照2880元支付竞业禁止的经济补偿，并未低于试用期月工资9600元的30%。胡津瑞在兮有文化公司作为汽车类主持人出镜，介绍、宣传、推广汽车类产品及与汽车相关联的周边产品，胡津瑞离职后入职搜狐公司，在微博上认证为搜狐汽车节目主持人，从事汽车类节目主持工作，并在微博上发布了多条信息显示其从事关于宣传、推广汽车及周边产品的视频拍摄工作，故胡津瑞离职后违反了《保密及竞业限制合同书》中关于“乙方不得自行从事或到与甲方有直接或间接竞争关系的第三方从事与甲方有竞争关系的业务”的规定，应承担违约责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”胡津瑞在兮有文化公司工作不足两个月，尚在试用期内，虽违反了违反竞业限制义务，但持续期间不长，2019年6月19日即与搜狐公司解除了劳动关系，违约情形并不严重，对兮有文化公司也并未产生较大商业影响，兮有文化公司也未提交证据证明其具体损失，因此，综合考虑胡津瑞离职前担任的岗位及涉密程度、在岗时间，当事人违反竞业限制义务对兮有文化公司产生的商业影响及损失情况，当事人过错程度及当事人对潜在法律后果的预见等因素，本院认为兮有文化公司主张的违约金数额过高，根据公平原则和诚实信用原则，依法酌减为50000元。关于胡津瑞是否应当继续履行竞业限制义务，双方签订的《保密及竞业限制合同书》合法有效，兮有文化公司不存在违约、解除合同的情形，兮有文化公司也支付了经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条规定，“劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。”因此，双方均应按照《保密及竞业限制合同书》继续履行，胡津瑞应当继续按照合同履行竞业限制义务。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第十条之规定，判决如下：一、胡津瑞于本判决生效之日起十日内支付北京兮有文化传播有限公司违约金50000元；二、胡津瑞于本判决生效之日起十日内返还北京兮有文化传播有限公司2018年10月20日至2019年5月19日期间竞业限制补偿金20160元（已履行）；三、胡津瑞继续履行《保密及竞业限制合同书》中的竞业限制义务；四、驳回胡津瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由胡津瑞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  蒋怡琴二〇一九年十二月三十日书记员  张 然