重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终9459号上诉人（原审被告）：肖述人，女，1951年8月3日出生，汉族，住重庆市江北区。被上诉人（原审原告）：肖述民，女，1952年12月12日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：唐怡，男，1980年6月10日出生，汉族，系肖述民之子，重庆市江北区。上诉人肖述人因与被上诉人肖述民民间借贷纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初13340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了调查审理。上诉人肖述人，被上诉人肖述民的委托诉讼代理人唐怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖述人上诉请求：1、撤销一审判决；2、请求改判肖述人偿还肖述民2275元；3、请求判令肖述民到庭参与诉讼；4、请求判令肖述民承担涉案诉讼费。事实与理由：肖述民应支付肖述人照顾母亲周兰珍的生活费，抵扣尚欠肖述民的借款，并计算资金占用利息，五万元借条中的还款日约定不是肖述人写的，一审判决采信事实有偏差，法律适用有误。肖述民辩称，本案借条系真实的，双方是民间借贷关系；认可肖述人归还10000元；肖述人在上诉状中称的赡养义务与本案无关，借条上“还款日2018年9月30日”是肖述人自己书写，但是事后补的；肖述人称共同生活期间的3500元于本案无关，不能在本案中抵扣。肖述民向一审法院起诉请求：1.请求法院判令肖述人立即偿还借款本金50000元；2.请求判令肖述人支付自2018年10月1日起至本息还清之日止，以本金50000元为基数，按照年利率6%支付资金占用期间的利息；3.请求判令肖述人承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年11月17日，肖述人以现金形式向肖述民借款50000元，约定还款时间为2018年9月30日。现还款期限已到，肖述民多次催要未果，要求判如所请。肖述人辩称，肖述民所述的借款属实，借条也确系肖述人本人书写，双方没有约定利息，也不同意支付资金占用期间的利息。该笔借款中，肖述人已通过转账归还10000元，支付给肖述民儿子500元，应予以扣除。另外，原、肖述人在母亲在世前一直一起生活，期间生活费用全由肖述人支出，希望能在该笔借款中扣除肖述民在共同生活期间的费用合计35000元。一审法院认定事实：2015年至2017年期间，肖述人以现金或者用肖述民的银行卡自取等方式，陆续向肖述民借款，累计金额为50000元。2017年11月17日，肖述人向肖述民出具借条一份，载明：“今借到妹妹肖述民现金50000元（伍万元正），以此为据。还款日2018年9月30日”。2019年3月4日，肖述人通过中国工商银行向肖述民的银行账号中转账10000元。一审审理中，肖述民、肖述人对双方借款关系的成立和借款的金额无异议。肖述人举示工商银行转账凭证、短信记录证明其已经偿还肖述民10500元，肖述民认可肖述人曾转账给自己10000的事实，但主张系肖述人偿还案外人的借款，并提供案外人借条一份，肖述人对此予以否认；对肖述人支付肖述民儿子500元的抗辩，肖述民予以否认；肖述人提供家庭成员关系证明、房产证明以及其支出证明来肖述人为共同生活的开支，从而要求从肖述民的借款中扣除生活费，肖述民不予认可。庭后，肖述民自认肖述人于2019年3月4日归还的10000元中，优先抵扣完2018年10月1日至2019年3月4日期间的资金占用期间的所有利息后，偿还了8718元本金。截至2019年3月4日，肖述人尚欠肖述民借款本金41282元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。肖述民、肖述人对双方建立借贷合同关系的事实没有争议。双方关于借贷的约定不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。肖述民按约定向肖述人支付了借款，肖述人应当按约还本付息。本案的争议焦点为：1.肖述人是否向肖述民还款以及还款的金额；2.肖述人是否能在本案中要求进行债务抵销；3.肖述民是否有权要求肖述人支付资金占用期间的利息。针对还款以及还款金额问题，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，肖述人已举证证明其向肖述民转账10000元，肖述民称该笔还款是偿还第三人的借款，但提供的证据并不足以证明该笔还款与第三人有必然联系，故对肖述人已偿还肖述民10000元的答辩意见，本院予以采信；肖述人主张其向肖述民儿子的存折中打款500元，但其短信记录系肖述人本人单方面陈述，对该答辩意见，本院不予采信。针对肖述人是否有权要求在本案中进行债务抵销的问题，根据法律规定，债务的抵销和行使首要前提是当事人互负到期债务。本案中，肖述人辩称肖述民、肖述人一起生活时，肖述民没有支付生活费，应当在涉案款项中予以扣除，但肖述人并未举示证据证明双方之间就生活费有明确的约定，也没有证据证明双方互负到期债务，肖述民也予以否认，对肖述人的辩称意见，本院不予采信。针对肖述民是否有权要求肖述人支付资金占用期间的利息问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，肖述民、肖述人之间既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，肖述民要求肖述人从逾期之日以本金为基数按照年利率6%支付资金占用期间利息的主张，于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，双方对还款期进行了明确的约定，肖述人未按期偿还肖述民的借款本金，按照法律规定，产生了相应的资金占用期间的利息，肖述人在逾期还款后对肖述民支付的款项，应当先抵充利息，超出的部分再抵充本金。因肖述民自认肖述人偿还的10000元中，有1282元将2018年10月1日至2019年3月4日的资金占用期间的利息全部还清，剩余8718用于偿还本金，因此，截至2019年3月4日，肖述人尚欠肖述民借款本金为41282元。一审法院遂依照依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，判决：一、肖述人于一审判决发生法律效力后五日内偿还肖述民借款本金41282元，并支付从2019年3月5日起至本息还清为止以41282元为基数按照年利率6%计算的资金占用期间的利息；二、驳回肖述民的其他诉讼请求。本院二审期间，肖述民向本院提交了录音视频光盘2份，拟证明本案借款属实。经肖述人质证，其对该证据的真实性没有异议，对书写借条的事实予以认可，但认为已经偿还了肖述民的欠款。因肖述人对该证据的真实性予以认可，本院对该证据予以采信。二审中，肖述人称，借条上的“还款日2018年9月30日”不是其书写，即使系其书写也是被强迫后写下，但不对该字迹申请鉴定。肖述人辩称曾用唐怡的身份证办理交通银行存折，并将该存折交与肖述民，存折内尚余500元，应从欠款中予以抵扣。肖述民认可在本案中抵扣500元本金。双方当事人均同意在借款本金41282元中抵扣500元，抵扣后本金为40782元，本院对该事实予以确认。本院查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。经双方当事人确认，本案的争议焦点为生活费是否能抵扣本案借款的本金。针对上述争议焦点，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。肖述人主张将肖述民与其共同生活所产生的生活费与本案债务进行抵销，应举示相应的证据予以证明。肖述人并未举示证据证明生活费支出的具体金额及双方之间就生活费承担的明确约定，故对肖述人的辩解意见，本院不予采纳。综上，肖述人的上诉请求部分成立，因二审出现了新事实，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初13340号民事判决；二、上诉人肖述人于本判决发生法律效力后五日内偿还肖述民借款本金40782元，并支付从2019年3月5日起至本息还清为止以40782元为基数按照年利率6%计算的资金占用期间的利息；三、驳回上诉人肖述人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1050元，由上诉人肖述人负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 薇审 判 员  余彦龙审 判 员  彭海波二〇一九年十二月二十七日法官助理  翟苏南书 记 员  范 丽