广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1225刑初100号 公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。 被告人姚德平（绰号姚老三），男，1970年6月16日出生于广西壮族自治区南丹县，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区南丹县，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2015年9月24日被广西壮族自治区南丹县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月28日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县看守所。 广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉[2019]89号起诉书指控被告人姚德平犯非法经营罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院于2019年10月8日立案受理，并依法组成合议庭，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院指派检察员韩建军出庭支持公诉，被告人姚德平到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年11月份，韦某2(另案处理）出资在罗城仫佬族自治县个非法销售燃油窝点，由于韦某2聘请的管理人员不在该非法窝点帮韦某2经营汽油，于是在2019年3月下旬开始韦某2邀请被告人姚德平负责日常经营管理，姚德平答应后，从2019年3月下旬到该非法销售点被查处，由韦波（另案处理）负责运输燃油供姚德平销售，姚德平把销售所得款项，扣除自己每月工资5000元后全悉交由韦某2处理，在这期间韦某2曾多次授意姚德平直接将钱款转给韦波。经过对姚德平微信转账记录查证，姚德平前后共转账给韦某2和韦波共计达壹拾捌万玖仟余元，前后共销售汽油达叁拾壹吨之多。2019年5月22日，该非法售油点被公安机关查处，查获未销售的汽油贰仟贰佰叁拾千克，后经鉴定，确认是92号汽油。 针对上述事实，公诉机关开庭提交、出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人姚德平协助他人无证经营成品汽油数额达壹拾捌万玖仟余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人姚德平对起诉书指控事实、罪名无异议。 经审理查明，2018年11月份，韦某2(另案处理）出资在罗城仫佬族自治县个非法销售燃油窝点。2019年3月下旬至2019年5月22日，韦某2雇请姚德平负责该非法销售燃油窝点的日常经营管理，韦波（另案处理）负责运输燃油供姚德平销售，姚德平把销售所得款项扣除自己每月工资5000元后交由韦某2处理，有时亦按韦某2授意直接将进货款转给韦波。经过查证姚德平微信转账记录，涉案期间姚德平转账给韦某2121750元、韦波67900元。2019年5月22日，该非法售燃油点被公安机关查处，查获未销售的汽油2230千克。姚德平非法获利5000元。 上述事实，有下列证据予以证明： （一）书证 1.受案登记表、到案经过、立案决定书，2019年5月22日16时许，罗城仫佬族自治县公安局治安大队民警在巡逻时发现一非法销售点正在给一车辆加油，遂对此处进行查处，当场抓获正在非法经营成品油的姚德平。 2.嫌疑人信息登记表、人员基本信息，证实姚德平出生于1970年6月16日，作案时已达完全刑事责任年龄。 3.搜查证、搜查提取笔录、及照片，证实2019年5月22日16时许，罗城仫佬族自治县公安局治安大队民警在工作中发现罗城仫佬族自治县金狮城对面停车场内一非法销售燃油点正在给一辆车加油，遂对此处进行查处及依法搜查，在右边的房间内的桌面上处黑色OPPO手机一部、中国工商银行银行卡一张、中国农业银行银行卡一张、微信二维码一张；在左边的房间内查获一台加油计量器和一内装燃油的红色铁质油罐。民警依法对油罐内余油进行抽取并称重，称重结果为余油重量为2230千克，并对上述物品依法扣押。 4.扣押清单，公安机关依法扣押成品燃油2230千克、抽样送检燃油8瓶、加油计量器1台、油桶1个、微信二维码1张、中国工商银行银行卡1张、中国农业银行银行卡1张、手机1部。 5.接受证据清单、罗城仫佬族自治县矿产品运输磅单，证实公安机关依法接受黄铁持有、姚德平见证的罗城仫佬族自治县矿产品运输磅单一张，该过磅单显示2019年5月22日车牌号为桂Ｍ×××××装载汽油过磅净重为2230千克。 6.接受证据清单、微信转账记录，证实公安机关依法接受蒙某持有的微信转账记录的照片，该微信转账记录显示蒙某先后转账给独狼91元、264元。 7.随案移交清单，证实成品燃油2230千克、加油计量器1台、油桶1个暂由中国石化销售股份有限公司广西河池罗城石油公司保管，油桶1个由罗城仫佬族自治县公安局保管。 （二）证人证言 1.证人吴某的证言，证实2019年5月22日16时许，其驾驶五菱面包车（桂Ｍ×××××）到金狮城对面停车场里面加汽油。其刚加好200元钱的汽油，还没有付款给加油的师傅，就有几名公安人员过来检查，这个加油点被依法查处了。其是之前听一个朋友讲该处有便宜的汽车燃油加，其才过去找他加油，之前卖6元钱一升，现在卖6元2角一升。当天其是第三次来该处加油，一般是对方让其扫描他的手机微信付款。 2.证人韦某1的证言，证实在2019年5月下旬的一天上午，其驾驶车（桂Ｍ×××××）到罗城仫佬族自治县金狮城对面停车场里面的加油点加汽油。其开车到那个小房子旁边，没有看见有工作人员在，门也是关的。其按两声喇叭后，有一个50岁左右的男子从小房子的右边走出来。其问他是否有油加。他讲有并开小房子左边的门，其看见里面有加油机和红色的大铁桶。接着他拿油枪帮其加了280元钱的油，其给了300元钱给他，他找了20元钱给其。其是之前听一个朋友讲该处有便宜的汽车燃油加，于是其才过去找他加油，他卖6元2角钱一升。 3.证人玉某的证言，证实2019年5月22日上午，我驾驶车辆（桂Ｍ×××××）到罗城仫佬族自治县金狮城对面停车场里面加汽油。其询问问附近的人后，将车开到停车场东面的一个红色木门的小房子前面，看见一个50来岁偏瘦的男子在那里玩手机。其询问是否有汽油加。他讲有并打开小房子左边的红色木门，其看见里面有加油枪和红色大铁桶。接着他就用油枪帮其加满油，加油机显示260元钱。其给了260元现金给他，然后开车离开。其是之前听一个朋友讲该处有便宜的汽车燃油加，于是其才过去找他加油，那天他卖6元2角钱一升。 4.证人赵某的证言，证实2019年4月底，其到金狮城对面的停车场内上厕所，发现有车辆在停车场东面的一个小房子加油，当时有个高瘦的男子在帮车加油。其向他打听得知，那个小房子有汽油长期供应，而且比外面便宜一元钱一升。所以后来其的车子（桂Ｍ×××××）没有油了其也开去那里加油，其前后共去加油三次，最近一次是5月22日10时许，每次都是一个50来岁的男子在那里帮客人加油。该处汽油之前卖6元钱一升，后来卖6元2角钱一升。其一般是用现金付款，好像有一次用微信转账。 5.证人蒙某的证言，证实2019年4月27日，其驾驶自己的车牌号为桂Ｍ×××××的车辆到罗城仫佬族自治县卖废旧。卖完废旧之后，其把车辆开到金狮城对面的停车场停车休息，看到有人在那里加油。其遂上去问一个光头男子该处是否有油加。他回答有，并说全部是95号汽油，而且比外面的便宜一块五钱。其便让他帮加点。然后那个光头男子帮其加了油，其通过微信支付91元加油的费用给他（独狼）。2019年5月21日11时49分，其又到金狮城对面停车场找光头男子加了264元的95号汽油，也是通过微信转账给他的。 6.证人潘某的证言，证实2018年11月份，有个自称姓韦的老板找到其，想在其停车场里面做一个加油点，卖便宜汽油，每个月给800元钱租金。其我答应他后，他让其按他的要求在停车场东面建一个小房子，隔成左右两间，一间用来卖油，一间用来住人。房子做好后，其不懂他什么时候安装的加油机和油桶。开业的时候，他们来了三个人，其中一个就是韦老板，其与他约好每个月28号交租金，租金由现场管理加油点的人负责拿现金给其。刚开始经营加油业务，韦老板找来四堡村姓“兰”的男子来管理加油点，姓“兰”的男子做到2019年3月份就不做了。然后就由姓姚的南丹人来接手管理加油点，一直到他被你们公安人员抓获那天。其见过几回，他们运输油的车辆都是晚上过来，有时候用像洒水车的车子，有时候用小货车。 （三）被告人的供述和辩解 被告人姚德平的供述和辩解，证实2019年3月中旬左右的一天，其在金某江碰到韦某2（南丹县大厂镇铜坑社区人，五六十岁左右，微信号×××），他问其是否愿意到罗城帮他买汽油，原来的工人辞职了。因为其没有事做，手头紧张，就答应他了。3月下旬，其来到罗城。韦某2已经在二环路的姓潘男子停车场里面租了一间小房子，分成左右两间，左边卖油，右边住人，其吃住都在里面，约定每个月给其五千块钱辛苦费，其负责操作加油以及定时拍照加油机显示的数字与韦某2对账。左边的房间里面有一个红色大油桶，估计装得几吨油。其在右边房间休息，一般都是等有人来加油按车喇叭其才打开左边房间的门接待加油。韦某2平时进货汽油都是喊一个运送燃油的年轻仔（微信名“恍恍惚惚”，微信号×××）送过来，那个年轻仔总是晚上送油过来，前后有五、六次，货款一般由韦某2付给对方，偶尔韦某2让其直接付给对方。其从3月中旬开始在罗城卖汽油，前后一共进货汽油五次，每吨汽油进货价6800元，5元一升进货，6.2元一升卖出。5月22日16时许，其正在给一辆五菱面包车加油，还没有收钱，公安人员就来到现场将其查处，当场提取了八瓶汽油封存（每瓶1升容积装满），并将剩下的汽油全部扣押并称重，地磅称重的时候其也在场，被扣押的汽油是2230千克。公安民警电子证据检查工作记录交给其，其确认从2019年3月22日至5月22日期间，通过微信转账给韦某2总数121750元，转给送油年轻仔总数67900元，这些钱都是卖油得的。其微信号昵称“独狠”，微信号×××。还证实其听说办加油站要办蛮多手续的，而其等人设立的加油点没有申请办理过相关手续。 （四）鉴定意见 广西壮族自治区产品质量检验研究院检验报告，证实经广西壮族自治区产品质量检验研究院检验报告检验，罗城仫佬族自治县公安局送检样品在点燃式发动机（汽油发动机）的市售燃料（汽油）研究法辛烷值范围88-101之间，可作为点燃式发动机（汽油发动机）用燃料，闪电（闭口）检验结果小于4.5℃，属于国家标准GB30000.7-2013《化学品分类和标签规范第7部分易燃液体》中规定的2类易燃液体。 （五）辨认笔录 1.韦某1、蒙某、玉某、赵某的辨认笔录及照片，证实韦某1、蒙某、玉某、赵某经过分别辨认，指出姚德平就是罗城仫佬族自治县金狮城对面一停车场内非法售油点为自己车辆加油的男子。 2.潘某的辨认笔录及照片，潘某经过辨认，指出姚德平就是在其停车场内从事管理加油点的姚姓男子。 （六）电子数据 罗城仫佬族自治县公安局罗公（网）勘[2019]014号电子证据检查工作记录，证实罗城仫佬族自治县公安局网络安全保卫大队依法提起姚德平OPPOR11S手机内的通讯录、通话记录、短信、即时通讯记录及与“姚德平非法经营案”相关的电子证据。1.在该手机上提取到姚德平有手机的基本信息及该手机上登录使用的微信账号“独狼”（×××）的基本信息，在该微信中好友“恍恍惚惚”（×××）、“忘不了”187××××9799（ABC196289）、“我就是我”的基本信息。在姚德平使用的微信中提取到微信2018年11月27日到2019年5月22日的微信交易记录，支付宝中提取到支付宝2018年11月8日到2019年5月21日的交易记录。显示2019年3月22日至2019年5月20日“独狼”通过微信转账给“我就是我”121750元，2019年3月27日至2019年5月2日“独狼”通过微信转账给“恍恍惚惚”67900元，2019年5月14日姚德平通过支付宝转账给*现斯3000元，2019年4月17日姚德平通过支付宝转账给韦波1900元。2.“独狼”于2019年5月21日发送笔记本书写“5月21日7723-123=7600”的照片及加油机显示“油量60.85升、金额377.27元、单价6.2元/升”的照片给“忘不了”187××××9799（ABC196289）。 上述证据来源合法，内容客观、真实，并已形成证据链，且经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人姚德平明知他人无证经营汽油，仍帮助管理，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控成立。姚德平归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。姚德平受雇参与本案，起次要作用，系从犯，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。鉴于姚德平系从犯，且参与作案时间较短，非法获利少，犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人姚德平犯非法经营罪，免予刑事处罚； 二、对被告人姚德平的违法所得人民币5000元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  韦 丹 人民陪审员  潘常璨 人民陪审员  罗泽军 二〇一九年十二月十二日 法官 助理  李绍勋 书 记 员  杨俊毅