安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0102民初7241号原告（反诉被告）：安徽碧博文化传媒有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区安徽大市场六期鞋城C区80.81号，统一社会信用代码×××39Ｙ。法定代表人：刘成林，公司总经理。委托诉讼代理人：王成，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡良毅，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告（反诉原告）：陈晓雪，女，汉族，1992年2月8日出生。委托诉讼代理人：岳甫军，安徽王良其律师事务所律师。委托诉讼代理人：马柯楠，安徽王良其律师事务所律师。原告（反诉被告）安徽碧博文化传媒有限公司（以下简称：碧博公司）与被告陈晓雪（反诉原告）演出合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。碧博公司委托诉讼代理人王成、陈晓雪委托诉讼代理人岳甫军、马柯楠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。碧博公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告继续履行原被告签订的《演艺经纪协议》；2、判令被告陈晓雪向原告支付违约金及经纪损失150万元；3、本案的诉讼费用、鉴定费由被告陈晓雪承担。事实和理由：2018年4月26日被告与原告签订《演艺经纪协议》，作为原告公司旗下艺人开始在淘宝平台直播；原告前期对被告进行培训、投入，并定期在其直播间进行抽奖活动，帮助主播吸引粉丝。合同签订后，原告按照合同约定的义务为被告提供直播平台等条件保障被告的演艺事业顺利进行，经过双方共同努力，被告的演艺事业发展顺利，也取得了不错的演艺收入。双方约定被告按照原告的安排，在指定的时间按约定进行工作。原被告签订协议之前，2018年4月10日，原告与杭州白色网络科技有限公司签订了淘宝直播机构挂靠合作协议，并明确约定原告引入提交开通淘宝直播的主播及直播账号归原告所有，视为原告签约的主播。2018年底，原告自己的直播机构成立，随后所有主播转入到原告自有机构。2019年2年21日被告前往原告公司所在办公室，说希望查阅一下之前签的《演艺经纪协议》，但在查阅时候支开工作人员，然后将两份协议签名、按手印等处部分抠掉，试图单方面毁约，此后开始无故断播，公司已向主播发出要求其来公司解决问题的通知函，并通知其恢复直播，但主播仍然未回复，至今仍未恢复直播，给原告公司造成损失巨大，严重违反协议约定，构成违约。根据协议关于违约责任约定，在合同期限内，被告如果违约，被告应当承担150万元违约金或已经履行期间内月平均收入的24倍。原告认为，被告的违约行为严重违反诚实信用原则，给原告造成巨大的经济损失，构成违约。现原告为维护自身的合法权益，根据合同法及民事诉讼法相关规定，特诉至贵院，望依法支持原告上述诉讼请求。陈晓雪辩称：一、答辩人和原告不成立原告出具的《演艺经纪合同》的合同关系。原告出具的合同形式上不完整，残缺不全，没有答辩人的签字，是一份未成立的合同，内容的真实性更无法判断，因此该合同不具有法律效力，原告依照未成立的合同诉请答辩人继续履行合同并承担违约责任没有事实依据和法律依据。二、答辩人和挂靠公司杭州白色网络科技有限公司签订了《合作协议》，该协议名义是答辩人和白色公司签订，实际上是答辩人和原告一直在履行该协议的内容，该协议是答辩人和原告的真实意思表示，对双方具有法律拘束力。因原告不具有在阿里平台运营主播的资格，2018年4月原告找到白色公司作为挂靠公司并和答辩人协商，用白色公司作为答辩人的挂靠公司在阿里平台运营，答辩人和白色公司签订了《合作协议》之后，答辩人按照《合作协议》的约定向原告履行直播的义务，原告按照《合作协议》的约定向答辩人履行招商、支付佣金等义务，该协议的内容才是双方的真实意思表示，对双方具有法律约束力。三、答辩人没有任何违约行为，原告存在严重的违约行为，原告应当向答辩人承担违约责任。答辩人自开播以来，一直按照要求履行直播的义务，但是原告长期拖欠答辩人服务费和佣金，经原告多次催要仍不支付，原告的拒不支付行为跨度时间长，金额较大，已经构成了根本性违约；2.原告为了私自占用阿里平台的佣金收入，通过骗取答辩人的账号擅自在平台上更改佣金分配比例，将约定的收入分配比例（机构50%:主播50%）改为（机构100%:主播0%），该行为是违反诚实信用的欺诈行为，同样构成违约；3.答辩人在直播期间，原告招商了大量劣质化妆品直播任务让答辩人直播，因答辩人长期大量的使用劣质化妆品，导致答辩人眼部受伤、泪道断裂，不能正常直播，且不得不停播治疗；原告没有尽到审查义务和安全保障义务，对答辩人的损失应当承担赔偿责任。四、因原告根本违约，答辩人已经数以书面形式通知原告解除合同，现双方的合同关系已经解除。答辩人已经分数次，明确的意思表示通知原告解除合同、综上，双方没有签订原告出具的《演艺经纪协议》，该合同对双方不具有法律效力；答辩人挂靠在白色公司下，双方一直依照挂靠的《合作协议》履行各自的义务，现原告构成根本违约，答辩人已通知原告解除合同，双方合同关系已经消灭，因此，请法庭驳回原告的诉讼请求！反诉原告陈晓雪向本院提出如下诉讼请求：1、判令确认双方的合同关系已经解除；2、判令反诉被告支付反诉原告服务费和佣金合计154791.53元；3、判令反诉被告支付反诉原告上述第2项的资金占用期间的利息损失（154791.53元为基数，按银行同期贷款基准利率标准，自2019年3月1日计算至实际付清日止）；4、判令反诉被告向反诉原告赔偿违约金150000元；5、判令反诉被告承担本案所有的诉讼费用。诉请第2项金额当庭变更为137476.84元。事实和理由：2018年4月，反诉原告和反诉被告建立合作关系，反诉原告作为淘宝主播，反诉被告作为机构，共同在阿里平台经营淘宝购物直播，因反诉被告不具有在阿里平台绑定的资格，双方协商反诉原告挂靠在杭州白色网络科技有限公司名下进行直播，据此反诉原告和白色公司签订《合作协议》，该协议名义上是反诉原告和白色公司签订，实际履行的主体是反诉原告和反诉被告，该协议中约定了双方权利义务、收益分成以及违约责任等事项，双方均按上述约定履行各自的义务，受该协议的约束。上述协议在履行不久后，反诉被告就开始拖欠反诉原告服务费和佣金，反诉原告每月数次催要服务费和佣金，反诉被告均不按约定时间和标准支付，直至2019年2月份，反诉被告更是拒不支付佣金和服务费，该费用合计154791.53元。上述反诉被告的行为已构成根本性违约；另外反诉被告为了占用佣金和服务费，私下擅自盗用反诉原告的账号和密码，更改平台的佣金分配比例，将双方约定的（机构50%:主播50%）改为（机构100%:主播0%），该行为违反了诚实信用原则，同样构成严重违约；因反诉被告的严重违约行为，反诉原告出于友好协商的目的，于2019年3月11日到反诉被告处协商解决问题，协商无果，反诉原告向反诉被告出具了《解绑申请书》，以书面形式表明了解除合同的意思。之后，反诉被告仍未向反诉原告支付服务费和佣金，反诉原告无奈之下，向阿里平台提出解除与反诉被告的绑定关系（解除合同关系），阿里平台向反诉被告反馈上述情况，反诉被告也向平台做出了书面答复，阿里平台经审核双方材料后，于2019年4月11日做出答复，同意解除绑定关系，该行为表明了反诉原告再次向反诉被告通知解除合同的意思表示。综上所述，反诉原告存在严重的违约行为，双方的合同关系事实上已经解除，即双方合同关系已经消灭；反诉被告应当立即向反诉原告支付服务费和佣金，承担违约责任和赔偿各项损失，据此，反诉原告依法向贵院提出上述反诉请求，请法庭依法判决！反诉被告碧博公司辩称：一、关于本案的合同关系是否解除：反诉原告提出双方合同关系已经解除，反诉被告于2019年4月11日接到淘宝网关于“米雪大小姐”的投诉，淘宝工单ID为：2002000186649139，当天反诉被告予以答复，淘宝后台客服给予的答复明确为：“因您这边提供的合同不完整，建议申请司法介入和笔记鉴定走司法途径解决。投诉做驳回处理。感谢您的支持。”以上内容足以证明2019年4月11日，双方的合同关系并未解除，双方存在合同关系。反诉原告单方的要求解除的行为，并未得到反诉被告的支持，双方就解除问题多次要求协商，但是最终反诉原告仍单方解除，与其他直播机构进行签约绑定，开展同类的直播活动。二、关于服务费及佣金的支付与否：经过与反诉被告相关工作人员核实，依据双方签订的合同：“5.4甲乙双方经协商确定，甲方不向乙方支付固定工资，甲乙双方按照5:5的分配比例分享乙方打入机构和达人的佣金收益。5.5乙方发布的阿里V任务的收益，甲乙双方按照如下比例分配：甲方：乙方=70%:30%。”通过与反诉被告财务人员核实，反诉被告至今仅有21214.04元，并非反诉原告所要求的137476.84元。我方能够提供支付清单、明细。三、关于反诉原告要求支付利息及违约金。反诉被告与反诉原告合作期间的费用均已经完成支付，后续未支付的费用，是因为反诉原告违约，我方依约未支付，我方不存在违约情形，依法不应当支持其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.陈晓雪《演艺及经纪协议》协议首页及落款处乙方的签名及身份信息明显存在人为损坏，鉴于陈晓雪对残存的信息确认是自己书写，且从可识别的部分身份证号码与陈晓雪身份证部分号码重合，可以合理推断陈晓雪与碧博公司签订《演艺及经纪协议》的事实；2.陈晓雪收入统计复印件、转账记录复印件、转账人身份信息复印件；该证据经双方当事人对账确认一致，本院予以认可。3.淘宝直播机构挂靠合作协议，真实性、合法性、关联性本院予以确认。该协议约定碧博公司享有主播直播收益的分配权，以及碧博公司与挂靠公司对于直播收益的分配比例；4.赵晓玫《演艺经纪协议》，与本案无关联性，本院不予确认；5.快递单及公司函件，陈晓雪对该证据三性无异议，本院予以确认。该证据能够证明碧博公司催告陈晓雪继续履行双方签订的《演艺及经纪协议》；6.原告直播回放记录截图打印件、直播时间统计打印件，陈晓雪对证据真实性无异议，本院予以确认。该证据能够证明陈晓雪在2019年2月21日后不再为碧博公司提供直播；7.房屋租赁合同、合同履行相关照片打印件，陈晓雪对该证据三性没有异议，虽然辩称使用时间只有5个月，但未否认碧博公司为其直播活动投入资金；8.陈晓雪在2018年至2019年2月21日期间部分直播录频视频及部分截图打印件，陈晓雪对证据三性无异议，本院予以确认；9.陈晓雪在2019年4月28日至2019年5月6日期间部分直播录频视频截图打印件，陈晓雪对该证据的真实性未明确否认，本院对证据的真实性、合法性、关联性予以确认，截屏中有“达人所属机构艺歌传媒”内容，但该内容通过何种方式何种渠道添加无法确认，故不能确认陈晓雪现已和其他公司建立直播合同关系；10.淘宝后台处理记录截图打印件、后台处理聊天记录打印件，陈晓雪对该证据的三性没有异议，本院予以确认，证明陈晓雪向淘宝平台申请解绑以达到与碧博公司解除合同的目的；11.佣金发放清单打印件、佣金发放凭证打印件、淘宝佣金结算时间打印件、未付佣金及服务费明细打印件，陈晓雪对该组证据的三性没有异议，本院予以确认，经双方当事人确认有争议的费用为应扣除的技术服务费金额及是否包含其他主播应得广告费24000元；12.已发服务费提成明细及转账凭证打印件，陈晓雪对该证据三性没有异议，本院予以确认；13.碧博公司对陈晓雪相关投入的清单及附件一组复印件；清单系碧博公司单方统计制作，陈晓雪对此有异议，真实性无法确认。附件中房租费用，陈晓雪对实际使用租赁房屋期间产生的租赁费用没有异议，本院予以确认。其他费用支出均为打印件或复印件，真实性无法确认，且从证据内容来看系碧博公司为经营直播业务支出的必要费用，但无法确认均系为陈晓雪支出的费用。陈晓雪提供的证据1.合肥雪冬美容养生管理有限公司公示报告打印件；碧博公司对该组证据的三性均无异议，本院予以确认。结合证人曹某的证言，证实陈晓雪具有美容从业经历；2.房屋租赁合同复印件，微信截屏打印件，碧博公司对该组证据三性及证明目的均无异议，能够证明碧博公司为陈晓雪支付的房屋租金为9000元；3.微信聊天截屏打印件，病例资料，碧博公司对证据的真实性无异议，本院予以确认。但该组证据不能证明陈晓雪眼疾的原因，不能证明碧博公司提供了不合格的化妆品；4.图片一组打印件，碧博公司对证据的真实性未提出异议，本院对证据的真实性予以确认。但没有证据证明扶持大主播的公司的综合指数必须达到450分。其次，主播的个人简介真实性无法确认，不能作为认定主播能力的依据；5.手机截图打印件，未核实原件，无法确认真实性，不能证明直播费用的承担主体。6.陈晓雪与碧博公司工作人员微信聊天记录打印件，碧博公司对该组证据的真实性、合法性无异议，本院予以确认。证据内容能够证明陈晓雪催要直播费用，但从工作人员对费用未发放的原因进行了说明，在无其他证据证明款项进入碧博公司账户的具体时间情况下，不能证明碧博公司是恶意拖欠。7.公证书、淘宝联盟截图打印，真实性、合法性、关联性本院予以确认，该组证据反映的是淘宝平台确认的直播费用生成及计算的时间，但无法确认款项进入碧博公司账户的时间。8.阿里V任务平台截图打印件，碧博公司对证据的真实性、合法性无异议，本院予以确认。截图显示的分配比例不代表双方实际约定事项，且双方当事人确认的该项费用实际支付情况也与截图不同。9.主播解绑申请书，真实性本院予以确认，但碧博公司在申请书上没有签字同意，不能证明双方合同关系已经解除。10.阿里平台截图打印件、微信聊天记录打印件，碧博公司对真实性无异议，本院予以确认，该证据证明陈晓雪多次要求与碧博公司解除合同。11.证人李某的证言，双方均无异议，能够证明碧博公司向陈晓雪分配直播收益的比例和数额。证人何某系碧博公司行政人员，虽与碧博公司存在利害关系，但作为案涉《演艺及经纪协议》的保管人员，结合陈晓雪自己庭审中关于合同签订过程的陈述，可以证明碧博公司与陈晓雪签订《演艺及经纪协议》的事实。证人吴某、曹某的证言，双方当事人对两证人证言的真实性没有异议，本院予以确认，证言能够证明陈晓雪与碧博公司履行《演艺及经纪协议》的事实。根据上述证据认证情况结合庭审调查及询问笔录，本院认定事实如下：碧博公司为开展淘宝直播业务，在2018年4月10日与杭州白色网络科技有限公司签订《淘宝直播机构挂靠合作协议》，协议约定乙方即杭州白色网络科技有限公司将按照双方约定的条件将甲方（碧博公司）输送给淘宝达人平台并申请直播权限，甲方可从淘宝达人后台发布符合要求的导购内容。甲方授权乙方并通过乙方获得淘宝直播名额，取得的收益由双方按照本协议的约定进行分配。本协议所称的“主播”均指由甲方独立招募的主播。乙方给予甲方主播3-5个淘宝直播账号开通名额。由甲方引入提交开通淘宝直播的主播及直播账号归甲方所有，视为甲方签约主播，甲方全权负责对其进行管理、推广与培养，并有权取消该主播的直播权限。乙方通过淘宝平台接到各项直播任务，并推送给甲方达人，通过V任务或者淘宝联盟绑定直播任务。甲乙双方按照淘宝商家设置的佣金比例作为基数。甲乙方收益为按主播直播期间获得的所有收益，扣除淘宝平台分成的30%及税收后，分配比例为：甲方90%，乙方10%，收益分成包括但不限于V任务结算，阿里妈妈推广佣金，直播商家服务费用等。2018年4月26日，碧博公司（甲方）与陈晓雪（乙方）签订《演艺经纪协议》，约定碧博公司为陈晓雪提供参与演艺业务有关的经纪服务。演艺业务的内容包括：符合法律、法规规定的电影、电视、各种直播平台、舞台演出等有关演艺事业需要的活动。协议约定甲方必须全力协助乙方在演艺事业上发展，辅助乙方在各媒体的宣传和推介。辅助乙方在中国境内、外工作期间的住宿及差旅补助，提供专业训练，提供专项保险等。乙方负有遵照甲方安排参加与乙方工作有关的各项活动，按约定完成工作事项，遵守甲方与其他公司、私人或团体所订立的符合法律规定的演艺合约和协议等义务。甲乙双方协商确定，甲方不向乙方支付固定工资，甲乙双方按照5︰5的分配比例分享乙方打入机构和达人的佣金收益。乙方发布的阿里V任务的收益，甲乙双方按照如下比列分配：“甲方︰乙方＝70%︰30%”。乙方应收取的对外演出及有关工作酬劳，甲方代乙方收取，并在每月首个工作日支付给乙方。协议第八条违约责任条款约定，合作期内，鉴于甲方为打造乙方人气而花费的大量人力、物力、财力，若乙方未经甲方同意，在任何互联网平台以任何形式上进行演艺、直播的，构成乙方根本性违约，甲方有权要求乙方赔偿150万元人民币或已履行合约期内乙方每月的平均收入乘以24的总金额，违约金按前两者金额较高的为准。由于一方的过失，造成本合同不能履行或不能完成履行时，由过失一方承担违约责任，如属双方过失，由双方分担各自应负的违约责任。过失方应当赔偿无过失方的一切直接或间接损失。陈晓雪在2018年4月开始作为碧博公司签约主播在淘宝平台进行商品推广直播。碧博公司为陈晓雪提供直播账号、直播设备、配置直播辅助人员等设施和费用。2018年9月25日之后，陈晓雪在碧博公司提供的直播间进行直播活动。2019年2月21日陈晓雪以眼睛不适需治疗为由向碧博公司请假停播。随后，碧博公司工作人员反映陈晓雪查看过《演艺经纪协议》后，《演艺经纪协议》乙方签名部位有人为损毁情况。碧博公司在2019年3月15日发函给陈晓雪，称陈晓雪在2019年2月22日起就开始无故停播，违反《演艺经纪协议》，要求陈晓雪收到函件后3个工作日内恢复正常工作形态，否则将需承担给碧博公司造成的一切损失及违约责任，公司保留起诉的权利。陈晓雪未予回复，且在2019年3月11日，以身体不舒服，需休养等个人原因向碧博公司申请解绑，碧博公司没有同意。陈晓雪又向淘宝平台申请解绑，解绑理由包括：未与碧博公司签订淘宝直播合同；碧博公司擅自修改佣金比例；碧博公司拖欠工资及未发工资；碧博公司涉嫌提供虚假合同证明等。2018年4月至2019年2月22日陈晓雪停播期间，碧博公司已向陈晓雪支付佣金206980.58元、阿里V任务服务费142923.06元、店铺提成108425.58元，合计458319.22元。碧博公司按佣金和店铺提成5︰5，阿里V任务服务费7︰3的分配比例分得649883.3元。2019年2月之后，陈晓雪再次进行直播活动，其直播页面上显示所属机构“艺歌传媒”。庭审中，碧博公司因认为陈晓雪已实际和其他公司建立演艺合同关系，放弃要求陈晓雪继续履行《演艺经纪协议》的诉请，只要求陈晓雪赔偿违约金。陈晓雪诉请碧博公司欠付各项费用137476.84元，根据双方对账确认，陈晓雪在2018年10月至2019年2月阿里V任务的营业收入总额419180元、佣金收入27527.68元。陈晓雪主张上述费用均应按50%的比例分配得款223353.84元，扣除碧博公司在2019年1月26日、1月28日支付的67428.06元，欠付155925.78元。碧博公司认为419180元的阿里V任务收入中包含其他主播的直播收入24270元，扣除后应按30%的标准分配给陈晓雪118473元，加上13763.84元佣金收入共计132236.84元，减去2019年1月份已支付的67428.06元，还欠付陈晓雪64808.78元。本院认为，关于本案双方当事人争议的第一个焦点问题，陈晓雪与碧博公司是否签订《演艺经纪协议》。碧博公司提供的《演艺经纪协议》原件首页及尾页乙方落款处均有残缺，但仍有可辨认的字迹。庭审中，陈晓雪明确签过《演艺经纪协议》第一页，同时也未否认在尾页落款处签名。且陈晓雪陈述，从协议的协商、签订到履行均是碧博公司作为相对方与其完成的。碧博公司与杭州白色网络科技有限公司之间签订的《合作协议》，是对挂靠开展淘宝直播的事项进行约定，陈晓雪并非合同当事人。从协议内容可以看出对于主播进行直播所产生的全部费用以及相应的权利、义务都由碧博公司承担，主播的薪资分配比例也有碧博公司确定。陈晓雪辩称其签订并履行的是《合作协议》显然无事实与法律依据。陈晓雪与碧博公司签订《演艺经纪协议》的事实，本院予以确认。争议焦点二，碧博公司有无拖欠陈晓雪应分配的直播收益。陈晓雪主张碧博公司欠付其2018年10月至2019年2月期间应得收入137476.84元，碧博公司认可在陈晓雪停播前尚有64808.78元费用未向陈晓雪支付，但认为未付的原因一是平台到账资金需要时间，二是在2019年2月发现陈晓雪故意损毁合同并停播后，双方产生纠纷，故暂停支付。根据陈晓雪提供的与碧博公司财务人员的微信聊天记录反映，2018年11月、12月、2019年1月、3月陈晓雪曾向财务人员询问费用发放时间并进行催要，财务人员以商家款项未付、支付宝到账慢、自己工作繁忙等原因进行解释说明。庭审中，碧博公司财务人员李某出庭作证时，陈述佣金、服务费（阿里V任务）均需要先与商家或淘宝平台进行结算后才能进入公司账户，之后财务人员大约需要十天时间制作报表后进行发放。对于未发放的款项，李某称系因陈晓雪与碧博公司争议尚未解决暂停支付。陈晓雪对李某的证言并未表示异议，且淘宝平台将款项支付至碧博公司账户的实际时间现无法确认，无法认定碧博公司恶意拖欠陈晓雪应得收入。陈晓雪停播后，双方发生争议，加之陈晓雪又在未经碧博公司同意的情况下，自行进行直播活动，碧博公司在陈晓雪违约的情况下暂停向陈晓雪支付费用，减少损失，不属于拖欠费用的违约行为。其次，李某的证言还证实，自陈晓雪开始淘宝直播以来，碧博公司均是按佣金50%、服务费（阿里V任务）30%的比例向陈晓雪发放费用，陈晓雪也确认收取了碧博公司支付的142923.06元服务费（阿里V任务），因此陈晓雪主张碧博公司擅自更改服务费分配比例依据不足。陈晓雪主张碧博公司应按50%的比例向其发放服务费（阿里V任务），该主张与《演艺经纪协议》的约定不符，且李某证实每次发放款项时，均会向陈晓雪发送账单，陈晓雪并未提出过异议。故本院认为陈晓雪的上述主张均依据不足，本院不予采信。双方发生争议后，碧博公司暂停向陈晓雪支付费用，根据双方的对账，碧博公司应向陈晓雪支付的服务费（阿里V任务）是58325.94元（419180元×30%－64808.78元已付费用），碧博公司辩称419180元中包含其他主播的直播收入24270元，陈晓雪对此不认可，碧博公司亦没有证据证明，故本院对该辩解意见不予采信。双方确认碧博公司未付陈晓雪的佣金是13763.84元。碧博公司未付陈晓雪的费用合计72089.78元。陈晓雪主张未付费用为137476.84元，本院不予支持。三、陈晓雪是否存在单方毁约、无故停播的违约行为。陈晓雪与碧博公司签订的《演艺经纪协议》约定，合同自签定之日起生效，合同有效期为肆周年。双方签订日期为2018年4月26日，合同期满日应为2022年4月25日止。陈晓雪在2019年2月21日之后停播，并在之后向淘宝平台申请解绑，经碧博公司催告仍不愿继续履行与碧博公司之间的《演艺经纪协议》。陈晓雪未与碧博公司协商一致，单方申请解绑，不再为碧博公司提供直播活动，其行为构成违约。陈晓雪以在淘宝平台申请解绑成功为由，主张与碧博公司之间的合同关系解除，没有法律依据，本院不予支持。但鉴于陈晓雪的合同义务系为碧博公司提供演艺活动，具有很强的人身依附性与自主性，无法强制陈晓雪履行合同义务，且碧博公司庭审时表示不再要求陈晓雪继续履行合同，故双方签订的《演艺经纪协议》可视为解除。碧博公司主张陈晓雪单方毁约，诉请陈晓雪赔偿违约金150万元。双方在《演艺经纪协议》中约定，在合作期间，鉴于甲方即碧博公司为打造乙方人气而花费的大量人力、物力、财力，若乙方（陈晓雪）未经甲方同意，在任何互联网平台以任何形式进行演艺、直播的，构成乙方根本性违约，甲方有权要求乙方赔偿150万元。由于一方的过失，造成本合同不能履行或不能完成履行时，过失方应当赔偿无过失方的一切直接或间接损失。从上述约定可以得知，双方关于150万元的违约金约定是建立在碧博公司为提高陈晓雪的知名度、影响力、社会认可度付出大量的人、财、物支持的基础上。碧博公司主张在合同履行期内直接为陈晓雪个人投入的资金大约四十万元，还有公司其他投入大约六十万元。陈晓雪对此虽不认可，但作为初入直播行业的新人，能够在不到一年的时间内获得大量粉丝、在商户中取得一定的认可度，没有碧博公司的扶持和经营是不可能实现的。且陈晓雪从事的淘宝直播是以推销化妆品为目的的销售直播，开始直播时的产品提供、客户洽谈亦必然是由碧博公司完成的。《演艺经纪协议》约定陈晓雪未经碧博公司同意，在互联网平台进行直播的，构成根本性违约，应当赔偿碧博公司不低于150万元的赔偿，或者过失方应承担的违约责任包括直接和间接损失。陈晓雪在2019年2月以请假为名离开碧博公司，后在没有碧博公司同意的情况下继续在淘宝平台从事直播活动，其行为符合双方约定的根本违约情形。应当按合同约定承担违约责任。合同法规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中陈晓雪在2018年4月至2019年2月10个月的直播时间中，碧博公司从分配陈晓雪的费用外，自行获得的收益接近90万元，每月大约9万元，合同尚未履行的期限有38个月，按之前收益情况碧博公司可从合同履行中获取的收益远远超过其诉请的150万元。虽然碧博公司在获得的收入中应扣除相应的成本，但对于直播行业，投入成本通常发生在前期，后期随着社会认可度的增加，业务量增大，加之设备已在前期投入，利润率会越来越大。因此碧博公司诉请的违约金符合法律规定。陈晓雪辩称碧博公司不具有扶持主播的能力，其预期可得利益没有150万元。本院认为陈晓雪在此之前虽有化妆品从业经历，但从未接触过直播行业，其粉丝数量从0到离开时的13万多，难以否认碧博公司对其具有的扶持能力。从陈晓雪否认与碧博公司签订《演艺经纪协议》的可以看出，陈晓雪否认该协议的主要目的是为了否认双方约定的分配比例，以便于从直播中获取更高的个人收入，其行为显然有违诚实信用原则。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、本诉被告陈晓雪于本判决生效之日起二十日内赔偿原告安徽碧博文化传媒有限公司违约金150万元；二、反诉被告安徽碧博文化传媒有限公司于本判决生效之日起二十日内支付反诉原告陈晓雪直播费用72089.78元；三、驳回本诉原告安徽碧博文化传媒有限公司其他诉讼请求；四、驳回反诉原告陈晓雪其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费18300元，由被告陈晓雪负担，反诉案件受理费2940元，由反诉被告安徽碧博文化传媒有限公司负担1600元，由反诉原告陈晓雪负担1340元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  黄 瑜人民陪审员  王继圣人民陪审员  季汝凤二〇一九年十二月二十三日书 记 员  李玉利附本判决适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。