内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2019）内05民终2000号上诉人（原审被告）：霍林郭勒市工业园区公共事务服务中心，住所地：霍林郭勒市新区政府大楼西侧十楼。法定代表人：陈为国，职务，主任。委托诉讼代理人：王光明，内蒙古疆北律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：布仁套吐格，男，蒙古族，1969年9月8日出生，个体，现住霍林郭勒市，公民身份号码：×××。委托诉讼地代理人：郭佳，内蒙古辉东律师事务所律师。原审被告：中启胶建集团有限公司，住所地:山东省青岛市胶州市经济技术开发区长江路北侧。法定代表人：郭道盛，职务,总经理。委托诉讼代理人：董英国，男，1982年8月18日出生，汉族，该公司职工，现住山东省青岛市，公民身份号码：×××。上诉人霍林郭勒市工业园区公共事务服务中心(以下简称霍市公共服务中心)因与被上诉人布仁套吐格、原审被告中启胶建集团有限公司（以下简称中启胶建）买卖合同纠纷一案，不服霍林郭勒市人民法院（2019）内0581民初1421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理完毕。上诉人霍市公共服务中心的上诉请求为：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1.霍市公共服务中心中蒙医院项目部作为中蒙医院项目的建设管理机构,将中蒙医院项目的施工工程依法发包给中启胶建;中启胶建将部分施工工程分包给扎鲁特旗鸿运市政工程有限责任公司(以下简称扎旗鸿运公司)。布仁套吐格是扎旗鸿运公司工作人员，该项目分包工作的负责人。中启胶建在履行承包合同过程中,因项目施工需要增加部分电缆，当时这项工作属于扎旗鸿运公司分包的工作之一,经中启胶建与扎旗鸿运公司协商，由扎旗鸿运公司垫资购入电缆。在协商解决电缆问题时，项目部曾经协助中启胶建、扎旗鸿运公司进行洽谈,承诺就增加电缆所产生费用向中启胶建追加相应承包费，并计入总承包费。上诉人霍市公共服务中心作为公共设施建设项目管理主体,建设管理工作严格受建设行政管理部门、审计部门、财政部门、工程建设监理公司的监督、控制，全部施工工作均以合同形式发包给施工单位，建设单位依法不得、实际上也不可能亲自从事任何施工工作。原审法院拒绝就基本事实向各方当事人调查、核实、询问,导致对基本事实认定不清。2.被上诉人所提供证据根本无法证明其与上诉人存在买卖合同关系，买卖合同完全是虚构的。原审中,被上诉人出示三份证据均不能证明本案事实的存在。综上，请二审法院依法改判。被上诉人布仁套吐格答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。2017年7月布仁套吐格按照霍市服务中心的要求，从通辽市科尔沁区批发城中段鼎盛水暖器材商行采购了310米电缆价值194766.80元。并按照霍市公共服务中心的要求，将电缆交付给中蒙医院工程现场的工作人员刘忠良，当时在场的人员有霍市公共服务中心的工作人员何成武及内蒙古金鹏建设监理有限公司的监理房中。同时，霍市公共服务中心在中蒙医院施工项目中实际使用了布仁套吐格交付的电缆。该事实有布仁套吐格在原审提交的证明、录音光盘和三方洽商记录佐证。并且在庭审过程中霍市公共服务中心对接收使用电缆的事实予以认可。另外霍市公共服务中心认为，该电缆款包含在发包给中启胶建的项目部，而中启胶建在原审答辩中明确说明该电缆由霍市公共服务中心使用，该临时电缆属于工程变更范围，不在中启胶建与霍市公共服务中心签署的施工合同范围内，因此霍市公共服务中心的上诉理由不能成立，应当向布仁套吐格给付电缆款。原审被告中启胶建答辩称：上诉人霍市公共服务中心所述涉案电缆采购经过事实不符。霍市公共服务中心所述的扎旗鸿运公司与本案无关。扎旗鸿运公司虽然施工了中蒙医院部分工程，但施工的工程是正式供电工程，本案是临时供应电缆，不在扎旗鸿运公司施工范围内。扎旗鸿运公司并未给上诉人供应电缆，电缆的供应人为布仁套吐格。原审证据可以证明该事实，原审法院对此也予以确认。中启胶建并未参与涉案电缆的采购。是由霍市公共服务中心联系采购。霍市公共服务中心不能因为采购电缆违规违法就拒绝支付电缆款。中蒙医院工程实际已经购买，并且使用了该电缆。中启胶建只是负责施工合同范围内的工程。涉案电缆是中蒙医院东城临时变更采购，若通过中启胶建采购，霍市公共服务中心应出具工程变更签证单，并应追加承包费，将电缆款打入中启胶建公司账户，但霍市公共服务中心并没有出具变更签证单，追加相应承包费，故中启胶建没有义务支付该电缆款。涉案电缆也没有用于中蒙医院二期工程，故霍市公共服务中心上诉理由不能成立。布仁套吐格向原审法院提出诉讼请求：请求人民法院判令霍市工业园区服务中心及中启胶建公司给付电缆款194766.80元。原审法院查明：霍市工业园区服务中心在建设中蒙医院项目时将中蒙医院施工项目全部发包给中启胶建，现霍市工业园区服务中心已将工程款支付至总工程款的70％。在施工过程中，因外网电源未能及时接入，无法调试楼内专业设备，需要架设临时电缆，霍市工业园区服务中心以单价628.28元从布仁套吐格处购买电缆310米用于中蒙医院施工项目中，总价194766.80元，该款至今未付。原审法院对布仁套吐格提举的证据认证如下：录音光盘和2018年7月霍市工业园区服务中心、内蒙古金鹏建设监理有限公司、中启胶建公司三方确认的工程洽商记录影印件证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以确认并采信。通辽市科尔沁区批发城中段鼎盛水暖器材商行出具的证明予以确认并采信。原审法院认为，布仁套吐格与霍市工业园区服务中心之间因买卖合同所形成的债权债务关系明确，霍市工业园区服务中心应积极履行给付布仁套吐格欠款的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，布仁套吐格要求霍市工业园区服务中心给付电缆款194766.8元的诉讼请求理由成立，予以支持。中启胶建公司并非布仁套吐格买卖合同关系的相对人，其诉请中启胶建公司给付电缆款的诉讼请求无法律依据及事实依据，不予支持。霍市工业园区服务中心辩称，涉案款项应由中启胶建公司支付，但霍市工业园区服务中心作为发包方未将中蒙医院施工项目的工程款予以结清，也未提举证据证明其所支付的工程款中包括涉案电缆款，且涉案电缆已实际用于中蒙医院工程中，应由霍市工业园区服务中心承担给付电缆款项的责任，对该辩解不予采纳。霍市工业园区服务中心又称，布仁套吐格的原告主体不适格，但霍市工业园区服务中心认可从布仁套吐格处接收电缆并实际用于中蒙医院施工项目中的事实，对该辩解亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决：一、霍林郭勒市工业园区公共事务服务中心于本判决发生法律效力后十日内给付布仁套吐格电缆款194766.8元；二、驳回布仁套吐格的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4196元，减半收取2098元（布仁套吐格已预交），由霍林郭勒市工业园区公共事务服务中心负担。本案的争议焦点为：被上诉人向上诉人主张给付电缆款197466.80元的事实及法律依据（上诉人是否对被上诉人的电缆款194766.80元承担给付责任）？针对争议焦点，被上诉人复举原审证据，证明问题与一审一致。上诉人质证意见为：证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，是伪造的，来源不合法，该证明之前从未出现过，在原审诉讼后才出现的，具有伪造的可能性。2、录音光盘的真实性无异议，但整体的内容不能证明被上诉人与上诉人存在买卖合同关系，反而证明被上诉人只是作为扎旗鸿运公司的工作人员参与工程。录音中的刘某良是上诉人单位的施工现场的甲方代表，主要负责协调施工单位与建设单位之间的往来关系，以及现场监督。何成武也是上诉人单位的，职责与刘忠良的职责基本一样。房中是中蒙医院项目监理单位的人员。3、洽谈记录的真实性无异议，但不能证明买卖合同关系的存在，反而能够证明该涉案临时电缆的引入是施工单位的施工职责之一，其后果应该由施工单位承担。作为临时电缆引用，临时用途结束后该电缆直接用于中蒙医院项目的永久工程之中。该电缆的费用当然应该从施工预算款中支出，不能作为另外增加的费用。中蒙医院项目与金鹏监理公司、中启胶建，共同商定决定由中启胶建集团待正式电源接通后，该电缆用于中蒙医院二级外线施工。该电缆的引入是由施工合同关系引起的，是由施工单位中启胶建负责其最终用途是用于敷设二期用电外线费用，也是从施工总费用中支出，而不是另外增加材料费用，电缆费用与布仁套吐格个人无任何关系。原审被告中启胶建质证意见与原审一致。针对争议焦点，上诉人霍市公共服务中心出示新证据：1.建设施工合同，证明中蒙医院建设施工工程承包给中启胶建。2.建设工程施工分包合同，证明扎旗鸿运公司分包项目之一就是室外电气配套设施及电缆敷设；布仁套吐格是该公司乙方驻工地现场代表；中蒙医院项目部与布仁套吐格之间不存在任何买卖合同关系。被上诉人布仁套吐格质证认为：上诉人提交的证据属于原审可以提交而未提交的证据，不属于新证据。本案系临时电缆的买卖合同纠纷，证据1的竣工日期到2013年的12月20日，证据2的竣工日期为2017年的6月1日。从两份证据的工程内容来看，不包含本案合同标的临时电缆，以上证据与本案不具有关联性。原审被告中启胶建质证意见为：证据1真实性无异议，关联性有异议。只是证明中启胶建与上诉人霍市公共服务中心有承包合同关系，但涉案电缆是临时变更的，不在中启胶建的承包范围内。证据2真实性无异议，证明问题有异议。我公司与扎旗公司签订的分包合同内容是正式供电工程，不包括临时变更电缆。扎旗公司与本案没有关联性。二审对上诉人出示的两份新证据，建设施工合同和建设工程施工分包合同的真实性予以采信。二审对布仁套吐格复举的证据认定与一审一致，本院予以确认。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，虽然从现在证据上看，不能充分认定布仁套吐格与上诉人霍市公共服务中心还是中启胶建存在买卖合同关系，但可以确定的是霍市公共服务中心作为涉案工程的发包方，使用了布仁套吐格购买的电缆。所以原审判决由霍市公共服务中心给付布仁套吐格电缆是正确的。如果霍市公共服务中心认为该款应由原审被告中启胶建给付，但因其仍然拖欠中启胶建款项，对结时可以从拖欠的款项中予以扣除。综上，上诉人霍市公共服务中心的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4196元由上诉人霍林郭勒市工业园区公共事务服务中心负担。本判决为终审判决。审判长 刘  娟审判员 石  莹审判员 陈 婷 婷 二0一九年十二月十日书记员 赵阿如汗