贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）黔0423行赔初11号原告徐金中，男，1973年8月24日生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。委托代理人：董度，贵州腾辉律师事务所律师。被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府。地址：安顺市西秀区七眼桥镇街上。法定代表人：杨洋，镇长。委托代理人：杨刚，贵州韬励律师事务所律师。原告徐金中诉被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府行政赔偿一案，于2019年7月5日向本院提起行政诉讼，本院于2019年7月5日立案后，于2019年7月19日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月15日公开开庭审理了本案。原告徐金中及其委托代理人董度，被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府的委托代理人杨刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐金中诉称：2007年2月，原告徐金中利用位于云上关的1.975亩水田栽种桂花树，当时栽种了近九千株，到2017年存活下来并健壮成长的有8077株，胸径最小的有3厘米，约占10%左右，最大的有8厘米，约占10%左右，以5至6厘米居多，占70-80%，平均高度150厘米左右。2014年7月31日，安顺市西秀区人民政府下发《安顺市西秀区人民政府征收土地预公告》，称因建设“大屯堡旅游文化集散中心综合体”项目，需征收土地，被告具体实施征收，原告上述土地在征收范围内。2017年8月3日，被告在尚未与原告达成协议情况下，没有通知原告到场进行证据保全，就由被告牵头，组织防暴警察、城管、公安等多家部门强行将原告栽种的桂花树推平。原告于2018年3月8日提起行政诉讼，请求确认被告土地行政强制行为违法，镇宁自治县人民法院于2018年8月21日作出（2018）黔0423行初24号行政判决书，确认七眼桥镇人民政府于2017年8月3日对申请人位于云上关的土地（水田）及其地上附着物（桂花树）实施的强制行为违法。判决生效后，原告于2019年2月11日向七眼桥镇人民政府提出行政赔偿申请。可是被告至今未予答复。由于被告未公告相关补偿依据，原告无从得知被告关于原告桂花树补偿款项数目如何计算而来，原告遂多方调查了解相关补偿标准，终于得知根据安顺市交通基础设施建设工作指挥部于2015年3月12日发布的《花安、安紫高速公路部分林木、中药材、蔬菜等补偿指导标准》，对于桂花树，胸径2-4厘米为20-50元／株，胸径5厘米为200元／株，6--10厘米为1000元／株。由于强征时未通知原告到场进行清点具体株数及测量每株大小，而现在已经被毁掉，无法完全还原，具体而明确的赔偿数额确实无法计算，但是,原告栽种桂花树的年限及株数是明确的，通过成长年限是可以推算胸径的，原告管护过程中对于存活株数，成长状况、大小也是知晓的，对此事实，小关村村民及村委会均可以证实，而且这一结果是政府违法强行征收造成，原告并没有任何过错。因此，原告根据栽种年限、株数，考虑成活率，根据现时市场价格计算损失是合情合理的。而且被告对原告土地面积认定错误，原告土地实际面积为1.975亩。综上，请求法院判决被告按照每株200元的标准赔偿原告桂花树损失人民币1615400元（8077株×200元／株）。另请求判决被告按照1.975亩的实际土地面积给付征收土地补偿费人民币83858.5元。原告徐金中向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件、原告户口册复印件，小关村村委会证明，证明原告是西秀区村民，与徐文志系父子关系。2、徐文志户的土地承包合同、小关村村委会证明、勘丈登记表，证明以徐文志为户主承包的小关村云上水田实际面积为1.975亩，承包合同所载有误。3、小关村委会关于徐金中种植桂花树的证明，证明徐金中于2007年2月开始在小关村云上承包地内栽种桂花树的事实以及栽种年限、数量、土地面积。4、限期领取补偿款通知书，证明被告认可原告被征地面积为1.504亩，远大于承包合同所载面积，也说明承包合同所载面积与实际面积不符。5、桂花树被推平前照片、被推平后的现场及部分桂花树图片，证明原告栽种的桂花树大小、粗细情况，可以看出成长年限十年以上，不是抢种的小苗；原告土地上的桂花树已被推平、损坏，并且可以看出原告该幅土地面积约为两亩。6、安市交指（2015）4号安顺市交通基础设施建设工作指挥部文件，证明不同年限桂花树的补偿标准，胸径达到5厘米的每株赔偿200元，以此作为计算原告损失的依据。7、（2017）黔04行赔初40号行政赔偿裁定书，证明安顺市中级人民法院驳回了原告起诉，并告知以七眼桥镇人民政府为被告向基层法院起诉，作为原告起诉的依据及理由。8、（2018）黔0423行初24号行政判决书，证明镇宁县法院已经判决确认七眼桥政府对原告位于上关的土地（水田）及其地上附着物（桂花树）实施的强制行为违法。9、行政赔偿申请书及邮局投递回单，证明原告于2019年2月11日向被告提出赔偿申请。10、光碟，证明相邻的同一批桂花树的胸径大小、长势情况，原告的桂花树如果不被推平，生长到现在是同样情况。11、证人徐某1、徐某2证明原告种植的桂花树的年限、数量和面积。被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府辩称：一、根据国家赔偿法规定，原告有权获得赔偿；二、原告要求国家赔偿应该先向被告申请，被告未收到申请；三、请求合议庭依法按照相关法律规定计算赔偿金额进行判决。被告西秀区七眼桥镇人民政府向本院提交以下证据：1、公证书，证明征收土地面积为1.504亩，土地上栽种的桂花树被推平前的状况，并非是原告所述的状况。2、安市交指（2015）4号安顺市交通基础设施建设工作指挥部文件，证明原告的桂花树达不到文件要求，所以原告的桂花树赔偿按亩计算。经庭审质证，原告对被告所提交证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议。被告除对原告提交的证据3、10、11的真实性、合法性、关联性有异议外，对原告提交的其他证据的真实性予以认可，但不认可其证明目的。本院对上列证据认证如下：原告提交证据2-3中的小关村委证明，因无村委会印章及村委负责人签字确认，不符合证据形式要求，不予采信；勘丈登记表因无相关部门代表、村负责人、测量人等相关人员签字确认，不予采信；证据11因无其他证据印证，且与其他证据存在矛盾之处，不予采信；证据10与本案无直接关联，不予采信。此外，原告提交的其他证据与被告提交的证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，予以采信。经审理查明：为实施七眼桥大屯堡旅游文化集散中心综合体项目，2017年8月3日，被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府组织相关人员强行推毁原告徐金中经营管理的云上关土地（水田）及其地上附着物（桂花树）。被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府上述行政强制行为，业经本院于2018年8月21日作出的（2018）黔0423行初24号行政判决书，判决确认上述行政强制行为违法。上述判决生效后，原告于2019年2月11日向被告邮寄赔偿申请，被告在法定期限内未作出回复。原告遂诉至本院。本院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十六条规定，行政机关侵犯公民合法权益造成损害的，公民有取得国家赔偿的权利，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，行政机关按照损害程度给付相应的赔偿金;应当返还的财产灭失的，行政机关给付相应的赔偿金；对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。本案中，被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府强行推毁原告徐金中经营管理的云上关土地（水田）及其地上附着物（桂花树），该行政强制行为业经本院（2018）黔0423行初24号行政判决书，判决确认违法。故被告对其违法行为造成原告的财产权损害，应当承担相应的行政赔偿责任。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。对于原告财产权造成的损害，被告应给付相应的赔偿金。现就原告主张的各项赔偿请求分析和认定如下：一、关于原告诉请被告给付征收土地补偿费的问题。本院（2018）黔0423行初24号行政判决书认定原告徐金中与云山关土地（水田）的承包户主徐文志属父子关系，徐金中为该承包户的家庭成员。鉴于案涉项目征收期间至今，案外人徐文志并未提出异议，故被告应向原告徐金中支付案涉土地的征收补偿款。对于案涉土地的征收补偿款数额问题，原告提交的土地承包合同载明案涉土地面积为0.2亩，被告提交的《七眼桥屯堡旅游基础设施建设项目征地取证补测图（徐金忠）》载明案涉土地面积为1.504亩，在土地登记面积与实际测量面积不一致的情况下，按照有利于行政相对人的原则确定，故案涉土地的面积为1.504亩。按照原告提交的由被告制作的《限期领取补偿款通知》中载明的土地补偿费标准为42460元／亩，原、被告双方均认可该补偿标准。故原告的此项损失应为1.504亩×42460元／亩＝63859.84元。二、关于原告所主张地上附着物（桂花树）的损失赔偿问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据，因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。原告提供其种植桂花树被铲除前以及现场的图片、证人证言等佐证其主张的损失。被告针对原告主张的该项损失，提供了贵州省安顺市黄果树公证处对原告种植桂花树数量所作的公证书。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十三条第（二）项的规定，证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言进行认定，被告提交的公证文书的证明效力应优于原告提交的视听资料、证人证言等证据。本案被告虽对原告种植桂花数量进行清点公证，但未对桂花树的株径、高度等影响其市场价值的指标进行测量或公证，按照原告的利益损失应不低于其在正常征收补偿程序中依法和依据当地征收补偿政策应得补偿的原则，被告应按照公证文书所清点的数量，结合原、被告双方均认可的《安顺市交通基础设施建设工作指挥部关于印发的通知》（安市交指〔2015〕4号）所确定的相应标准予以赔偿。鉴于案涉土地上种植的桂花树已经灭失，客观上不具备鉴定或评估的可能性，根据原、被告双方提交的照片等全案现有证据，运用生活常识和常理并结合有利于行政相对人的原则，本院酌情综合确定原告所种植桂花树的平均胸径为4厘米，补偿标准为50元/株。综上，结合公证清点原告种植桂花树数量为3614株，原告该项损失为3614株×50元/株=180700元。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、被告安顺市西秀区七眼桥镇人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告徐金中244559.84元。二、驳回原告徐金中的其他赔偿请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审 判 长  张俊军审 判 员  胡 腾人民陪审员  粟 芳二〇一九年十二月十三日书 记 员  夏瑞蕊