广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤03民终5002号上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市恒彩光电科技有限公司法定代表人：陈少君，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘锋，广东诚于信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张希翎，广东诚于信律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市大千世界文化传播有限公司法定代表人：章迪，系该公司总经理。被上诉人（原审被告）：深圳市幸福实业集团有限公司法定代表人：张小平，系该公司总经理。上述两被上诉人的共同委托诉讼代理人：韩春玉，广东竞德律师事务所律师。上诉人深圳市恒彩光电科技有限公司（以下简称恒彩光电公司）与被上诉人深圳市大千世界文化传播有限公司（以下简称大千世界公司）、深圳市幸福实业集团有限公司（以下简称幸福实业公司）承揽合同纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院(2017)粤0303民初7468号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。恒彩光电公司的上诉请求：1、撤销一审民事判决并依法改判；2、由大千世界公司、幸福实业公司承担本案一审与二审的诉讼费用。上诉事实与理由：一、原审判决认定事实不清，程序违法，明显故意偏袒大千世界公司。1、恒彩光电公司己对涉案LED屏及钢结构进行整改且整改后的LED屏和钢结构的质量符合合同的约定。2015年6月7日大千世界公司向恒彩光电公司发出《深圳市xx院LED显示屏所用产品存在以下一系列产品品牌、质量及安全隐患的问题的告知函》，该函件中大千世界公司认为恒彩光电公司未按双方于2014年2月22日签定的《HC-LED屏幕合同书》（以下简称“合同”）中提供的产品、品牌内容等技术参数要求进行施工，导致深圳xx院LED屏目前存在一系列产品质量及安全隐患问题。2015年7月13日恒彩光电公司向大千世界公司发出《关于深圳xx院LED显示屏的整改实施方案》。2016年10月26日大千世界公司向恒彩光电公司发出《根据政府安监执法部门多次通知及深圳xx院要求限你公司三天之内拆除深圳xx院LED屏的函》提及桂园街道安全管理委员会于2015年11月23日及2015年12月1日发出的《罗湖区安全隐患告知书》并随函附2016年3月7日深圳xx院运营管理有限责任公司（以下简称“深圳xx院”）发出的《律师函》。因大千世界公司出现更换法定代表人、股东及经营场所，不接听深圳xx院工作人员电话、无法联系等行为（详见深圳xx院2016年3月7日发出的《律师函》)2016年7月4日，恒彩光电公司与深圳xx院、深圳市质量技术监督评鉴事务所签订《产品质量鉴定协议书》，委托该事务所就合同中的HC-LED屏的质量进行鉴定，深圳xx院虽未与恒彩光电公司直接订立合同关系，但从其2016年3月7日发出的《律师函》可知大千世界公司当时长期失联且其为与合同有密切关系的关联方，深圳xx院有权委托鉴定机构就合同标的进行鉴定，而在一审（2017)粵0303民初7468号民事判决中却认定为恒彩光电公司单独委托鉴定机构是与事实完全不符的。2016年10月9日深圳市质量技术监督评鉴事务所出具《xx院LED屏质量鉴定报告》，根据该鉴定报告显示涉案的LED屏质量符合合同约定。根据合同第六条明确约定“国家级其他的其他产品质量检测机构检测双方也必须认可”，即深圳市质量技术监督评鉴事务所出具《xx院LED屏质量鉴定报告》应是合法有效的，目前该LED屏也一直在使用及营业中。大千世界公司于2016年10月26日发出的《根据政府安监执法部门多次通知及深圳xx院要求限你公司三天之内拆除深圳xx院LED屏的函》并无任何事实及法律依据。以上事实充分说明恒彩光电公司已履行了合同的约定，大千世界公司应按合同第五条向上述人支付款项。2.大千世界公司未能及时履行合同约定，属于违约行为，应承担相应的违约责任。根据合同第五条第三款约定“产品（LED显示屏）安装调试达到合同约定标准后，连续使用30天，无产品质量故障且达到“东方美晨公司”在“人民大厦”（xx大厦东侧位置）LED广告牌质量效果标准之后即视为合格。调试使用合格后30天内付20万元）”恒彩光电公司于2014年6月5日、2014年9月5日收到大千世界公司支付的三笔金额为50000元人民币的款项，2015年1月29日，恒彩光电公司收到大千世界公司支付的金额为100000元的款项。以上事实说明恒彩光电公司已履行其合同义务且大千世界公司己认可。大千世界公司以其2015年6月7日发出的《深圳市xx院LED显示屏所用产品存在以下一系列产品品牌、质量及安全隐患的问题的告知函》认为恒彩光电公司提供的涉案产品不合格并未向恒彩光电公司支付货款明显属于违约行为，应承担相应的违约责任。3.在庭审过程中多次表示恒彩光电公司提交的证据太多无法一一确认，一审中过程中恒彩光电公司的陈述被多次打断，并要求恒彩光电公司减少陈述。而大千世界公司却被允许完整陈述并记录在案，且拒绝对恒彩光电公司庭审中提出异议进行记录。以上行为足以证明主审法官存在偏袒大千世界公司的行为。二、一审法院法律适用不当，严重损害了恒彩光电公司的合法权益。根据《合同法》第107条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行、釆取补救措施或赔偿损失等违约责任。恒彩光电公司如约履行完合同义务，大千世界公司应当支付合同费用及滞纳金。综上，一审法院事实认定不清，法律适用不当，恳请二审法院依法查明事实，维护恒彩光电公司的合法权益。恒彩光电公司在二审庭审中补充上诉事实与理由：一、恒彩光电公司与大千世界公司之间的法律关系应认定为买卖合同关系而非承揽合同关系，一审法律关系认定错误。恒彩光电公司与大千世界公司签订的《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》包含买卖合同法律关系与安装合同法律关系，但买卖合同的法律关系即《HC-LED屏幕合同书》是恒彩光电公司与大千世界公司之间存在的主要法律关系。根据2011年2月18日《最高人民法院关于修改民事案件案由规定的决定》[法（2011）41号]承揽合同与买卖合同的区别是，承揽合同是以完成一定的工作为目的的合同，双方当事人的权利义务所指向的对象主要是一定的行为；买卖合同则是以转移所有权为目的的合同，双方当事人的权利义务所指向的对象是一定的物。合同第三条约定此次合作中产品屏幕的面积，第四条约定的是恒彩光电公司提供产品的质量要求，第十条是恒彩光电公司对产品质量的承诺和保证，第十一条违约处罚条款中约定“乙方即恒彩光电公司产品质量不稳定不可靠…会造成大千世界公司重大经济损失”，以上种种条款内容充分说明恒彩光电公司与大千世界公司是就恒彩光电公司提供HC-LED屏幕所有权交付进行相关合作。综上，一审将本案纠纷认定为承揽合同纠纷，而非买卖合同纠纷是错误的认定了本案上房的法律关系。二、涉案场地LED屏幕及钢结构只有小瑕疵，但已经完成整改，该LED屏幕自交付后直至2019年2月一直都在正常使用。根据合同第五条第三款约定“产品（LED显示屏）安装调试达到合同约定标准后，连续使用30田，无产品质量故障且达到东方美晨公司在人民大厦（xx大厦东侧位置）LED广告牌质量效果标准之后即视为合格，调试使用合格后30天内付20万元”。涉案的屏幕在2014年7月份交付给大千世界公司，恒彩光电公司于2014年6月5日、2014年9月5日收到大千世界公司支付的三笔金额为5万元人民币的款项，2015年1月29日恒彩光电公司收到大千世界公司支付的金额为10万元的款项，在此期间，大千世界公司没有提出任何的质量问题，即在合同约定的期限内大千世界公司未向恒彩光电公司提出任何质量异议，并认可恒彩光电公司的产品质量符合标准后支付了相关费用给恒彩光电公司。2015年7月6日大千世界公司第一次提出质量问题，距离屏幕交付时间2014年7月已经过去了一年的时间，这一年时间里屏幕都是正常使用的，大千世界公司的付款条件已经成就，但大千世界公司未按照合同约定付款，已经属于严重违约。2017年8月15日，恒彩光电公司与案外人深圳东文传媒股份有限公司签订《深圳市xx院楼顶LED显示屏租赁合同》，该租赁合同生效条件为东文与场地所有方深圳xx院运营管理有限责任公司签订正式的租赁合同，同时，恒彩光电公司与东文在合同中约定2017年8月至9月的租金中的12万元需作为LED屏检测费由恒彩光电公司支付给xx院。2017年8月至2018年11月东文从未间断向恒彩光电公司提供租金，东文确认恒彩光电公司提供的产品并无质量问题。三、深圳市质量技术监督评鉴事务所于2016年10月9日出具的《xx院LED屏质量鉴定报告》合法有效。因大千世界公司出现更换法定代表人、股东及经营场所，不接听深圳xx院工作人员电话、无法联系等行为，2016年7月4日恒彩光电公司与xx院、深圳市质量技术监督评鉴事务所签订《产品质量鉴定协议书》，委托该事务所就合同中的HC-LED屏的质量进行鉴定。合同中约定的“深圳市计量质量检测研究院”因不具备相应的产品鉴定资质，且未能与大千世界公司取得联系，故恒彩光电公司与场地方所有人xx院采用合同第二条“国家级的其他产品质量检测机构”即深圳市质量技术监督评鉴事务所进行产品质量鉴定，该鉴定机构属于广东省高级人民法院2015年11月19日发布的《广东省高级人民法院关于确定广东法院司法委托入选专业机构（2015修订）（第一批）的通知》粤高法[2016]328号文件中的机构，鉴定类别为：保险事故技术鉴定、产品质量鉴定、机电及安装工程技术项目质量鉴定、建筑工程所设材料、构配件及设备质量鉴定。故由深圳市质量技术监督评鉴事务所出具相关质量检测报告符合双方合同约定，应是合法有效的。该鉴定报告中第四条分析说明第10空调及电源品牌中说明“通常情况下新科空调更适合在户外大型工程下连续适用”及“新更换开关电源品牌及规格符合合同约定”。上述合法有效的鉴定结论充分证明大千世界公司以恒彩光电公司未使用指定品牌，故应认定恒彩光电公司提供产品不符合质量标准的言论毫无事实及法律依据。四、2016年10月26日大千世界公司向恒彩光电公司发出《根据政府安监执法部门多次通知及深圳xx院要求限你公司三天之内拆除深圳xx院LED屏的函》证明了大千世界公司拖欠恒彩光电公司货款款项，且长期处于失联状态，其行为应属于严重违约行为。2015年6月7日恒彩光电公司收到大千世界公司发出的《深圳市xx院LED显示屏所用产品存在以下一系列产品品牌、质量及安全隐患的问题的告知函》后即已在2015年7月13日向大千世界公司发出了《关于深圳xx院LED显示屏的整改实施方案》确认就相关问题进行整改。2015年11月23日及2015年12月1日桂园街道安全管理委员会发出《罗湖区安全隐患告知书》，2016年3月7日xx院向大千世界公司发出《律师函》，提及大千世界公司出现更换法定代表人、股东及经营场所，不接听深圳xx院工作人员电话、无法联系等行为，确认大千世界公司处于失联状态。故恒彩光电公司与xx院就HC-LED屏的质量问题进行确认，并于2016年10月9日收到深圳市质量技术监督评鉴事务所出具的《xx院LED屏质量鉴定报告》显示HC-LED品的质量符合合同要求的结论。直至2016年10月26日大千世界公司向恒彩光电公司发出《根据政府安监执法部门多次通知及深圳xx院要求限你公司三天之内拆除深圳xx院LED屏的函》，大千世界公司才将恒彩光电公司与xx院确认过的质量问题又复述了一遍，由此可显示大千世界公司怠于行使合同权利，且未履行和合同义务，其行为已经构成严重违约，故应向恒彩光电公司承担相应的违约责任。五、综上所述，本案的守约方是恒彩光电公司，违约方是大千世界公司，合同解除后，恒彩光电公司作为守约方有权选择采取其他补救措施。2017年8月15日，恒彩光电公司与案外人深圳东文传媒股份有限公司签订了《深圳市xx院楼顶LED显示屏租赁合同》，涉案的屏幕一直在正常使用，涉案的屏幕及钢结构、楼梯的建造价是655万元，因为大千世界公司的过错导致合同解除，而大千世界公司已经更换股东，并一度失联，恒彩光电公司有理由质疑大千世界公司的赔偿能力，为了减少双方的损失，请求支持恒彩光电公司的第二项诉讼请求，即判令大千世界公司返还位于深圳市××号深圳xx院顶部的《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》的标的物，包括LED屏、钢结构及楼梯。六、在支持恒彩光电公司的第二项诉讼请求的前提下，请求判决大千世界公司赔偿恒彩光电公司损失196.5万元。根据双方签订的《HC-LED屏幕合同书》第四条第一款，使用寿命保证5至10年，恒彩光电公司按照最长的10年计算，涉案合同的总价值是655万元，涉案的屏幕在2014年7月交给大千世界公司，至双方合同解除为3年多的时间，则大千世界公司应赔偿的金额是：655万/10年×3年=196.5万元。大千世界公司、幸福实业公司答辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院予以维持。恒彩光电公司向一审法院起诉请求：一、判令解除《HC-LED屏幕合同书》及其补充协议《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》。二、判令大千世界公司返还《HC-LED屏幕合同书》及《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》中所有标的物所有权给恒彩光电公司(包括位于深圳市××号深圳xx院顶部的LED广告显示屏、显示屏固定专用框架、楼梯等所有设备）。三、判令大千世界公司赔偿恒彩光电公司损失人民币196.5万元。四、判令大千世界公司支付恒彩光电公司使用费人民币50万元。五、判令大千世界公司支付恒彩光电公司鉴定费人民币19.8万元。六、判令幸福实业公司对大千世界公司以上欠款承担连带责任。七、判令大千世界公司、幸福实业公司承担本案的诉讼费、保全费。大千世界公司的反诉请求：一、判令恒彩光电公司拆除本诉涉案两份协议约定的全部合同标的物，将安装场地恢复原状。二、判令恒彩光电公司返还已经收取的全部款项共计人民币55万元及利息（利息按照同期人民银行贷款利率自2015年5月1日至实际返还之日止）。三、恒彩光电公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：一、2014年2月22日，恒彩光电公司（乙方）与大千世界公司（甲方）签订《HC-LED屏幕合同书》，就深圳xx院顶部北侧设置LED广告专用显示屏的事宜达成如下协议：广告投放位置为深圳市××号深圳xx院。合同第四条约定：1、使用寿命，保证5-10年，不存在显示效果的质量问题，LED会正常衰减30-50%，及3年后屏幕还有每平米5000CD的亮度以上。2、乙方保证提供产品实行三包。3、产品质量的清晰度、亮度，以及产品品质的参照物为深圳市深南大道6002号人民大厦由西向东的“东方美晨LED广告牌”作为双方一致认可的标准合格产品。如达不到该标准，视为乙方产品不合格，视为乙方违约。甲方可以不支付产品款项，产品维修保养费经费也完全由乙方承担，乙方对此无异议。4、双方一致约定乙方提供产品达不到本协议上述第三条约定条件，同时，乙方又不能在24小时内完全修复并达到上述约定标准的，从而造成甲方被客户追责的（即被商业广告发布商索赔的），乙方自愿代为承担违约赔偿责任，乙方对此无异议。5、如果乙方提供产品安装使用后，达到特区xx大厦东侧的“人民大厦东方美晨LED显示屏”的本协议约定同等质量标准，则甲方必须按照约定时间、约定资金数额准时将款项支付给乙方。6、甲方每次逾期付款时即每30天为一次违约一次累加，则承担每次欠款总额的3%的违约金。合同第五条约定：1、产品价格标准为6500元/平方米。2、按总建造面积为749.7平方米计算，包含周边辅材和税合计480万元；不含LED屏固定支架及强电路，框架费按实际框架谈定费用计算（该项目合同书另行签订）。3、产品（LED显示屏）安装调试达到合同约定标准后，连续使用30天，无产品质量故障且达到约定质量效果标准后视为合格。调试使用合格后30天内付20万元，第二次付款时间为：每2个月付一次款，付款额为最低30-50万元；（前半年按上述标准付款，后半年每次付款不得低于30万元）直到付到合同款项的95%;使用3年后结清全部余款。合同第六条约定：双方对产品质量若发生纠纷的处理标准和方法如下：1、任何一方可选择深圳市计量质量检测研究院出示产品检验鉴定报告。2、国家级的其他产品质量检测机构检测双方也必须认可。3、特区xx大厦东侧的“人民大厦东方美晨LED广告牌”是双方对产品质量认可唯一的标准参照物。合同第十一条约定：违约方应赔偿守约方的经济损失，赔偿标准是合同约定每次应付款项的3%违约金；3年之内，乙方有维修保养责任。中途若拒绝维修保养而造成的直接或间接经济损失，乙方自愿承担。合同还约定了广告设置面积、技术参数及其他事项。2014年2月22日，恒彩光电公司（乙方）与大千世界公司（甲方）签订《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》，约定：工程地点：深圳市深南中路xx院；工程内容：xx院LED显示屏固定专用钢结构楼顶装饰墙制作安装；承包范围：包工包料；开工日期：2014年2月28日；竣工日期：2014年5月1日。合同第二条约定了价款：1、全部材料、人工费总金额人民币160万元。2、本合同签订后，于钢结构制作时，材料进场施工时，付第一期工程款，支付20万元；招牌安装过程中，工程完成50%以上，甲方支付20万元；完成验收后30个工作日内，甲方支付剩余100万元（在4月中旬再支付20万元）。双方还在合同中就违约责任及其他事项进行了约定。同时，恒彩光电公司与大千世界公司口头约定配套楼梯由恒彩光电公司安装，造价为15万元。二、涉案合同签订后，恒彩光电公司在深圳xx院安装了钢结构、楼梯及LED显示屏。恒彩光电公司主张其已向恒彩光电公司交付了钢结构及LED显示屏，大千世界公司则主张，恒彩光电公司安装的LED屏及钢结构等存在各种与合同约定不符的地方且存在安全隐患，恒彩光电公司将LED屏及钢结构等安装在深圳xx院不能等同于已向其交付。2015年7月6日，大千世界公司向恒彩光电公司发送《关于涉案LED显示屏所用产品存在以下一系列产品品牌、质量及安全隐患的问题的告知函》。该函件主要内容如下：贵司没有按双方在合同中约定的应提供的产品、品牌内容等技术参数要求进行施工，导致深圳xx院LED屏目前存在以下一系列产品质量及安全隐患的问题：一、现深圳xx院LED屏上安装的开关电源全都是“巨能伟业”开关电源（型号J400V5)及“创联”开关电源（型号A-200-5)，但合同约定的开关电源品牌是“台湾明纬”。二、请解决电脑的同步问题（即南屏和西屏同步、同帧、同画面显示）；目前机房使用的电脑是从贵司拿来的旧电（配置太低），不能保证电脑系统、播放系统正常、良好、安全的运行。三、LED屏的空调也与合同约定的品牌不符。空调分布和布局也十分不合理、不科学，导致屏内温度过高（即存在线路短路、自燃等严重安全隐患）。四、LED屏存在漏水、渗水问题。五、LED屏整屏的亮度偏低（即显示画面效果较差），请告知原因。届时，我司将按合同约定组织第三方具有国家资质的机构进行验收（即显示屏亮度边8500CD/m以上）。六、现xx院LED屏运行时，零线电流过高。请贵司在十天内提供实际可行的整改实施方案给我司并予以实施（即保证整改后的深圳xx院LED屏不存在任何安全隐患）。若贵司对以上问题有异议，在收到本告知函15日之内双方可以共同委托深圳市相关质量鉴定部门进行鉴定。一切问题双方按合同约定严格履行，全部整改完成后，告知我方组织验收（即按双方合同约定内容，通过第三方资质的权威机构验收并出具相关报告、文件等资料)。待LED显示屏验收合格后，我司按合同约定准时付款。恒彩光电公司收取了上述函件后，于2015年7月13日向大千世界公司出具了《关于深圳xx院LED显示屏的整改实施方案》，内容如下：由于我司没有按双方签定的《HC-LED屏幕合同书》(合同号：2014-2-2)中应提供的产品、品牌内容等技术参数要求进行施工，现我司将按双方签定《C-LED屏幕合同书》中约定的相关内容进行整改。目前，我公司资金周转困难，本次整改所涉及的费用请贵司先行垫付。待整改完成后，本次整改所需费用我司同意在总工程款中扣除（注：所有的报价需我司与贵司审核同意后，方可执行）。具体整改实施方案如下：一、电源：目前，深圳xx院LED屏上安装的开关电源全都是“巨能伟业”开关电源（型号J400V5)和“创联”开关电源（型号A-200-5)，由于双方合同约定使用的开关电源品牌是“台湾明纬”，我司将按照合同约定购买台湾明纬开关电源（5V/60A)来整改安装。深圳xx院LED屏共由715个箱体组成，每个箱体3台电源(5V/60A或2台电源（5V/100A)，最终价格根据与电源厂家签定的合同为准，我司与贵司派人同去台湾明纬正规授权经销商处购买，所需费用请贵司暂时垫付。二、空调：目前，深圳xx院LED屏我司安装的是“新科”品牌空调也与合同约定的品牌不符（合同约定是“美的”品牌）同时，我司安置的空调分布和布局不合理、不科学，导致屏内温度过高（即存在线路短路、自燃等严重安全隐患），我司将按双方合同约定的产品、品牌整改(整改后的空调分布和布局科学、合理，并使LED屏内制冷效果达到行规定标准，使屏内温度控制在28—32°C)。现我方与贵方同意统一用格力品牌的空调，最终价格根据与格力空调厂家签订的合同为准，我司与贵司派人同去购买，所需费用请贵司暂时垫付。三、零线电流过大，我公司拟用滤波器2台来解决这一问题。我司与贵司派人同去购买，最终价格根据与滤波器厂家签订的合同为准，所需费用请贵司暂时垫付。四、防水：关于xx院LED屏存在漏水、渗水问题，我司将尽快派落实、整改，避免发生重大安全隐患，如因漏水、渗水造成的任何责任和损失由我司承担。五、同步：关于解决电脑的同步问题（即南屏和西屏同步、同帧、同画面显示）；我司将按双方合同约定的产品、品牌整改，并保证电脑系统、播放系统能正常、良好、安全的运行。同时我司拟购买2台联想电脑主机控制（或购置联想工作站），我司与贵司派人同去购买，最终价格根据与联想电脑品牌经销商签订的合同为准，所需费用请贵司暂时垫付。六、亮度：关于xx院LED屏整屏的亮度偏低（即显示画面效果较差），届时，贵司可以组织第三方具有国家资质的机构进行验收（即显示屏亮度达到合同约定的8500CD/m以上）。七、合同中约定的所有设备、产品，我司还没有配置给贵司的，相应的款项可以在我司的总工程款项里扣除。以上整改所用资金—万元左右（最终金额以本次整改过程中实际所产生的费用为准，同时，需提供相应的发票、票据)，本次整改所用资金请贵司暂时先行垫付。总之，一切问题双方按合同约定严格履行，全部整改完成后（我司保证整改后的深圳xx院LED屏不存在任何安全隐患，如因此次整改不全面、不到位、不科学、不合理而造成的任何责任和损失均由我司承担)，告知贵司，并在15个工作日内组织验收(即按双方合同约定内容，通过第三方有资质的权威机构验收并出具相关报告、文件等资料)待深圳xx院LED显示屏验收合格后，同时，确保LED屏能正常、安全运行，贵司应按约定每月准时付款给我司（即冲减完本次整改所用资金后，每月准时付款给我司）。三、2015年11月23日，案外人深圳市罗湖区桂园街道办事处安全管理办公室向案外人深圳xx院出具《罗湖区安全隐患告知书》，载明：根据市民来电信访投诉反映，xx院楼顶LED屏幕钢结构不平，存在安全隐患。请你单位落实以下措施：1、请你单位提供LED屏建设审批单位的审批手续。2、请你单位聘请由资质的鉴定机构对LED屏幕钢结构进行安全检测。3、在安全检测报告未出具前，请对LED屏幕下方及周边区域做好相应的安全防范措施，防止发生落物伤人事故。请于2015年11月27日前完成隐患整改工作，并将整改情况书面反馈我单位。2015年12月1日，案外人深圳市罗湖区桂园街道办事处安全管理办公室向大千世界公司出具《罗湖区安全隐患告知书》，载明：根据贵公司提供的深圳xx院楼顶LED屏幕钢结构受损图片显示，该屏幕钢结构多处连接构件的焊缝出现较大面积裂纹和焊接空洞，对整个钢结构的主体安全性造成极大安全隐患，建议你单位立即对该屏幕结构进行自行拆除。如果在规定的期限内未拆除的，街道安委会将会同执法队对该结构进行拆除。请于2015年12月11日前完成隐患整改工作，并将整改情况书面反馈我单位。四、恒彩光电公司委托深圳市质量技术监督评鉴事务所对涉案的HC-LCD屏质量进行鉴定。2016年10月9日，深圳市质量技术监督评鉴事务所向恒彩光电公司出具了《xx院LED屏质量鉴定报告》(报告编号：xxxx)，质量鉴定意见如下：1、LED屏钢结构设计方案合理，满足使用要求;2、LED屏钢结构局部施工与设计图纸不同，但不影响结构安全性和LED屏的正常使用；3、钢架存在焊穿点、焊缝不饱满的现象，恒彩公司已进行了修复整改；4、LED屏的平均功耗符合合同要求；5、LED屏广告牌深根立柱与连接处、屏顶广告支架、屏顶装饰墙铝塑板连接处有渗水，背板拼接处局部有透光，恒彩公司已进行了修复整改；6、LED屏零线电流小于电缆长期允许电流，在安全范围之内；7、LED屏钢结构的承重在安全范围之内，满足抵抗十二级台风的要求；8、楼梯设计方案合理，满足使用要求；9、LED屏工作温度、温升符合合同及SJ/T11141-2012《LED显示屏通用规范》标准要求；10、LED屏箱体电源已整改更换为合同要求的品牌及规格;11、LED屏显示正常，画面播放流畅，南屏与西屏播放同步，转角显示正常，刷新频率符合合同要求。五、2G16年1月21日，案外人深圳xx院委托广东鹏浩律师事务所向大千世界公司及深圳市xx世界房地产开发有限公司发送《律师函》，要求：你司于2016年1月24日前自行拆除涉案合同标的物，逾期不拆除的，将委托第三方公司进行拆除，你司承担费用；你司逾期不拆除及重作，视为你司以自己的行为表明不履行合同主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的主要债务，导致深圳xx院完全不能实现合同目的，深圳xx院将于2015年2月4日解除与你司的相关合同。2016年3月7日，案外人深圳xx院再次委托广东鹏浩律师事务所向大千世界公司及深圳市财富世界房地产开发有限公司发送《律师函》，载明：于2016年2月4日解除与你司的合同。六、关于款项的支付。恒彩光电公司主张大千世界公司向其支付105万元，其中，大千世界公司通过其实际控制人王益灵的配偶梁某某向恒彩光电公司的员工王某支付50万元。大千世界公司则主张，其向恒彩光电公司支付款项为55万元，案外人梁某某向案外人王某转账的50万元并非支付给恒彩光电公司的款项，该50万元系王某向梁某某的借款。大千世界公司为证明其主张，向一审法院提交了4张《借条》。该4张《借条》由案外人王某分别于2014年6月18日、2014年6月30日、2014年7月22日、2014年9月13日出具。于2014年6月18日出具的《借条》载明：今借到梁某某女士人民币共计为15万元，主要用于xx院施工工程及材料购置；收款账户为简某在xx银行xx支行卡号为xxxx的账户。于2014年6月30日出具的《借条》载明：今借到梁某某女士人民币共计10万元，用于xx院LED建设工程；收款账户为简某在xx银行xx支行卡号为62×××01的账户。于2014年7月22日出具的《借条》载明：今借到梁某某女士人民币10.5万元，用于xx院建设工程；其中7月11日转账1万元，7月16日转账2万元；收款账户为简某在xx银行xx支行卡号为xxxxx的账户;实际借款人为：王某先生；7.5万元为现金支付。于2014年9月13日出具的《借条》载明：本人于2014年8月25日借到梁某某女士人民币5万元，2014年9月6日借到梁某某女士人民币2万元，2014年9月7日借到梁某某女士人民币2万元，2014年9月13日借到梁某某女士人民币5万元；所有收款账户为简某在xx银行xx支行卡号为xxxx的账户；所有款项均用于深圳xx院LED建设工程；实际借款人为王某先生。本案审理过程中，一审法院向案外人王某询问相关情况，并制作了笔录。王某主张，涉案4张《借条》中的款项均不是其向案外人梁某某的借款，而是大千世界公司支付给恒彩光电公司的关于深圳xx院LED大屏钢结构工程的工程款。恒彩光电公司多次催促大千世界公司付清余款，大千世界公司未支付。2017年2月，恒彩光电公司向大千世界公司发出《解除合同通知函》，要求解除涉案两份合同，并要求大千世界公司返还标的物、赔偿损失等，但邮件均被退回。2016年10月26日，大千世界公司向恒彩光电公司发送函件，要求恒彩光电公司于2016年1月30日前自行拆除涉案LED显示屏。七、大千世界公司成立于2004年11月24日，是有限责任公司（法人独资），原唯一股东是幸福实业公司。2015年8月20日，大千世界公司变更为自然人独资的有限责任公司，其唯一股东变更为自然人杨代。2015年11月20日，大千世界公司变更为法人独资的有限责任公司，其唯一股东变更为深圳市悦民巨科技有限公司。一审法院认为，本案为承揽合同纠纷。恒彩光电公司与大千世界公司签订的涉案《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》均系当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。恒彩光电公司包工、包料、包质量、包安全等相关服务，大千世界公司向恒彩光电公司支付款项，双方的权利义务具有承揽合同的法律特征，构成承揽合同法律关系。双方当事人均应当严格按照涉案合同的约定履行各自的义务。恒彩光电公司诉请解除涉案的《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》，而大千世界公司反诉请求拆除该两份合同约定的全部标的物并恢复原状，该反诉请求实质上是要求解除涉案的两份合同，因此，视为恒彩光电公司与大千世界公司就涉案两份合同的解除达成了一致意见。我国《合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”根据该规定，对恒彩光电公司要求解除涉案的《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》的诉讼请求，一审法院予以支持。本案的争议焦点在于：解除涉案《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》，过错在于恒彩光电公司还是大千世界公司。关于该争议焦点，一审法院认为，其一，首先，根据大千世界公司向恒彩光电公司出具的《关于涉案LED显示屏所用产品存在以下一系列产品品牌、质量及安全隐患的问题的告知函》、以及恒彩光电公司向大千世界公司出具的《关于深圳xx院LED显示屏的整改实施方案》，恒彩光电公司安装的LED屏未符合双方在合同中约定的质量标准。其次，后恒彩光电公司委托深圳市质量技术监督评鉴事务所对涉案的LED屏质量进行鉴定，深圳市质量技术监督评鉴事务所向恒彩光电公司出具了《xx院LED屏质量鉴定报告》。关于该质量鉴定报告，一审法院认为，恒彩光电公司与大千世界公司在《HC-LED屏幕合同书》第六条明确约定：双方对产品质量若发生纠纷的处理标准和方法如下：1、任何一方可选择深圳市计量质量检测研究院出示产品检验鉴定报告。2、国家级其他的其他产品质量检测机构检测双方也必须认可。3、特区xx大厦东侧的“人民大厦东方美晨LED广告牌”是双方对产品质量认可唯一的标准参照物。但恒彩光电公司未委托双方约定的深圳市计量质量检测研究院对LED屏的质量进行鉴定，反而单方委托深圳市质量技术监督评鉴事务所进行鉴定，且大千世界公司对该鉴定报告不予认可，因此，该质量鉴定报告，不足以釆信。此外，根据该质量鉴定报告的内容本身，亦不能得出涉案LED屏及钢结构符合合同约定的质量标准的结论。综上，恒彩光电公司未举证证明其已对涉案LED屏及钢结构进行了整改且整改后的LED屏和钢结构的质量符合合同的约定，其应当承担举证不能的不利法律后果。因此，对深圳市计量质量检测研究院出具的涉案《xx院LED屏质量鉴定报告》，一审法院不予釆信。其二，《HC-LED屏幕合同书》第五条第三款约定：产品（LED显示屏）安装调试达到合同约定标准后，连续使用30天，无产品质量故障且达到约定质量效果标准后视为合格。调试使用合格后30天内付20万元，第二次付款时间为：每2个月付一次款，付款额为最低30-50万元；（前半年按上述标准付款，后半年每次付款不得低于30万元）直到付到合同款项的95%;使用3年后结清全部余款。恒彩光电公司未举证证明合同约定的付款条件已经成就。此外，《HC-LED屏幕合同书》第四条第三款约定：产品质量的清晰度、亮度，以及产品品质的参照物为深圳市深南大道6002号人民大厦由西向东的“东方美晨LED广告牌”作为双方一致认可的标准合格产品。如达不到该标准，视为乙方产品不合格，视为乙方违约。甲方可以不支付产品款项，乙方对此无异议。恒彩光电公司未举证证明涉案LED屏达到该约定标准。因此，大千世界公司未向恒彩光电公司支付相应款项并无过错，未构成违约。综上，恒彩光电公司提供的工作成果未符合合同约定，恒彩光电公司对涉案合同的解除存在过错，恒彩光电公司是违约方，大千世界公司是守约方，恒彩光电公司应当承担相应的法律责任。我国《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、釆取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”本案中，涉案两份合同解除后，因恒彩光电公司对涉案两份合同的解除存在过错，恒彩光电公司应当拆除涉案合同全部标的物（包括LED屏幕、钢结构及楼梯等），并将拆除的物品搬离涉案场地，以恢复安装场地原状。合同解除后，恒彩光电公司应当向大千世界公司返还已收取的款项人民币55万元。利息是法定孳息，恒彩光电公司应向大千世界公司支付相应利息（利息以人民币55万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自2015年5月1日起计算至款项付清之日止）。如前所述，恒彩光电公司对涉案合同的解除存在过错，其主张大千世界公司向其赔偿损失196.5万元、支付使用费50万元、鉴定费19.8万元的诉讼请求，均于法无据，一审法院均不予支持。鉴于大千世界公司对恒彩光电公司不承担欠款偿还责任，恒彩光电公司要求幸福实业公司就欠款承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，一审法院亦不予支持。关于案外人梁某某向案外人王某支付的50万元，大千世界公司主张该50万元并非其向恒彩光电公司支付的款项，恒彩光电公司亦未提供证明该笔款项与本案具有关联性，因此，恒彩光电公司关于该50万元系大千世界公司向其支付的涉案合同的款项的主张，一审法院不予釆信。该50万元与本案不具备关联性，若梁某某及王某发生纠纷，双方均可另循法律途径解决。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审判决：一、解除深圳市恒彩光电科技有限公司与深圳市大千世界文化传播有限公司于2014年2月22日签订的涉案《HC-LED屏幕合同书》、《深圳xx院LED大屏钢结构安装合同书》。二、深圳市恒彩光电科技有限公司应于判决生效之日起十日内拆除位于深圳市××××号深圳xx院的涉案全部合同标的物（包括LED屏、钢结构及楼梯等），并将拆除的物品搬离涉案场地，以恢复安装场地原状。三、深圳市恒彩光电科技有限公司应于判决生效之日起十日内向深圳市大千世界文化传播有限公司返还已收取的款项人民币55万元并支付相应利息（利息以人民币55万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自2015年5月1日起计算至款项付清之日止）。四、驳回深圳市恒彩光电科技有限公司的其他诉讼请求。案件一审本诉受理费人民币14052元、反诉受理费人民币5095元，均由深圳市恒彩光电科技有限公司负担。本院经审理查明，本案一审立案时间为2017年3月17日，原审法院适用简易程序由审判员独任审判并于2018年5月20日作出一审判决。本院认为，本案案情复杂，双方争议较大，原审法院未能在法定期限内审结，依法应裁定转为普通程序审理并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人，原审法院适用简易程序由审判员独任审理本案严重违反了法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条、第一百六十一条、第一百六十三条、第一百七十条第一款第四项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十八条之规定，裁定如下：一、撤销深圳市罗湖区人民法院(2017)粤0303民初7468号民事判决；二、本案发回深圳市罗湖区人民法院重审。二审案件受理费14052元，由本院退回上诉人深圳市恒彩光电科技有限公司。审判长 吴  思  罕审判员 邓    媛审判员 许  莹  姣二〇一九年十二月三十日书记员 谢文琦（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。第一百六十一条人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。第一百六十三条人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十八条适用简易程序审理的案件，审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序的，由本院院长批准，可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过六个月。人民法院发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的，审理期限自人民法院立案之日计算。