宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终4033号上诉人（原审原告）：银川宝塔精细化工有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区南梁农场。法定代表人：马程，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘佳宝，男。被上诉人（原审被告）：彭丛民，男，1960年1月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：段丽丽，金凤区黄河东路法律服务所法律工作者。上诉人银川宝塔精细化工有限公司因与被上诉人彭丛民劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初4001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。银川宝塔精细化工有限公司上诉请求：1.撤销西夏区人民法院（2019）宁0105民初4001号民事判决，改判支持上诉人一审诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。劳动者应该对于与用人单位存在劳动关系负有举证责任。被上诉人所提交的《银行工资流水》中并未显示其工资由上诉人发放。被上诉人所提交的《社保缴费台账》均是被上诉人以自由职业者身份缴纳，并非上诉人为其缴纳，被上诉人的社保也从未在上诉人处开户挂账。被上诉人所提交的《工牌》载明为“芦花储运分公司”，芦花储运分公司的全称为“宁夏灵武宝塔大古储运有限公司芦花台储运分公司”，其隶属于宁夏灵武宝塔大古储运有限公司，虽都属于宝塔旗下企业，但其财务独立，与上诉人不具有任何关联关系。另，上诉人从事的是特种行业，安保较为严格，该工牌仅仅是为了被上诉人提供进出入方便，相当于通知证。一审法院据此认定双方存在劳动关系缺乏依据。综上，请求支持上诉人的上诉请求。彭丛民答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。银川宝塔精细化工有限公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付被告生活费4980元；2.判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金27000元；3.判决原告不支付被告养老保险费20114.38元；4.判决原告不支付被告失业金9960元；5.判决不为被告补缴2019年1月至6月期间的各项社会保险；6.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年11月，被告入职原告处，在职工食堂从事厨师工作，工资标准为4500元/月，双方未签订劳动合同。原告未为被告缴纳各项社会保险，被告以自由职业者身份缴纳了2014年11月至2018年12月的养老保险，其中单位应缴纳20114.38元。2018年12月、2019年3月原告未给被告发放工资，2019年1月、2月、4月因原告单位停产，原告未向被告支付生活费。因原告未为被告缴纳社会保险、支付劳动报酬，被告于2019年4月离职，并于2019年4月28日，向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁请求，请求被申请人（原告）支付申请人（被告）：1.未签订劳动合同双倍工资差额49500元（4500元×11个月）；2.返还申请人垫付的养老保险费20114.38元，并补缴2013年10月27日至2014年10月31日、2019年1月1日至今的各项社会保险费；3.支付2018年12月、2019年3月的工资9000元、2019年1月、2月、4月的生活费4980元；4.解除劳动关系，并支付解除劳动关系经济补偿金27000元（4500元×6个月）；5.支付失业金损失19920元（1245元/月×16个月）。银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月26日作出银西劳人仲字（2019）第150号裁决书，裁决：一、被申请人（原告）于裁决书生效之日起十日内支付申请人（被告）以下各项共计人民币柒万壹仟零伍拾肆元叁角捌分（￥71054.38）：1.工资9000元、生活费4980元；2.解除劳动合同经济补偿金27000元（4500元/月×6个月）；3.养老保险费20114.38元；4.失业金9960元（1245元/月×8个月）。二、被申请人（原告）于裁决书生效之日起十日内为申请人（被告）补缴2019年1月至6月申请人（被告）的各项社会保险，缴费金额以社会保险经办机构核算为准，双方当事人按法定比例各自承担，滞纳金由被申请人（原告）承担。三、驳回申请人（被告）的其他仲裁申请事项。作出裁决书后，被申请人（原告）不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护,原、被告虽未签订书面劳动合同，但被告接受原告的劳动管理，其提供的劳动内容系原告工作的组成部分，同时从被告提交的工资发放流水、出入证、健康体检报告等能确认原、被告之间存在事实劳动关系，劳动关系自2013年11月起建立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告在原告处工作已超过五年，但双方未订立书面劳动合同，应当支付未订立劳动合同双倍工资，但同时根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，被告应当于2014年11月之前要求原告支付未订立书面劳动合同双倍工资，现已超过仲裁时效，故对被告的该项仲裁请求不予支持。用人单位为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，原告未为被告缴纳社会保险，被告自行以自由职业者身份缴纳了养老保险费，其中用人单位应当承担的部分为20114.38元，原告应返还被告已经缴纳的该部分费用。对未缴纳部分，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，该项仲裁请求不属于法院处理范围。作为用人单位支付劳动报酬系其法定义务，原告应当按照劳动合同约定和国家规定，向被告及时足额支付劳动报酬，故原告应支付拖欠被告工资9000元，原告停产期间，应按宁夏2019年最低工资标准1660元/月支付被告2019年1月、2月、4月生活费共计4980元。被告以未支付劳动报酬为由提出解除劳动关系，符合获得解除劳动合同经济补偿金的法定情形，故原告应按照被告的工作年限和工资支付标准支付解除劳动合同经济补偿金。按照2013年11月计算入职时间，并按被告月平均工资4500元计算经济补偿金，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金27000元（4500元/月×6个月）。原告未为被告缴纳失业保险，导致被告无法领取失业金，被告已经工作五年零六个月，按照法律规定应当领取14个月的失业金，但仲裁时距离被告退休还有8个月，原告应当赔偿被告失业金损失9960元（1660元/月×75%×8个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十一条、第四十四条第一款、第五十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、原告银川宝塔精细化工有限公司于本判决生效之日十五日内支付被告彭丛民工资9000元、生活费4980元、养老保险费损失20114.38元、解除劳动合同经济补偿金27000元、失业金损失9960元，共计71054.38元；二、驳回原告银川宝塔精细化工有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（实收5元），由原告银川宝塔精细化工有限公司负担。本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提交证据。二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人与被上诉人是否存在劳动关系。本案仲裁及一审审理中，上诉人虽不认可与被上诉人存在劳动关系，但上诉人并未否认被上诉人在上诉人银川宝塔精细化工有限公司食堂工作的事实，上诉人也未提交证据证明被上诉人与案外的其他单位之间存在劳动关系；被上诉人彭丛民提交的银行流水、健康体检报告等证据证明被上诉人在上诉人银川宝塔精细化工有限公司食堂工作期间，被上诉人的工资由上诉人发放、并由上诉人定期组织被上诉人进行体检，能够证明上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。上诉人在被上诉人为其服务期间未给被上诉人办理社会保险，并存在欠付工资及生活费的情形，一审法院据此认定上诉人应承担向被上诉人支付欠付工资、生活费、养老保险费损失、解除劳动合同经济补偿金等损失共计71054.38元，一审法院的认定和处理正确，上诉人银川宝塔精细化工有限公司的上诉理由不能成立。综上，上诉人银川宝塔精细化工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川宝塔精细化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈勇军审判员  胡春燕审判员  刘 磊二〇一九年十二月二十七日书记员  赵雨薇附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。