中华人民共和国 福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4560号 上诉人（原审被告）：杨金阳，男，1976年10月10日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：李香清，上海协力（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑小云，上海协力（厦门）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：洪克强，男，1962年2月7日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：吴俊猛，福建世礼（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林倩倩，福建世礼（泉州）律师事务所律师。 上诉人杨金阳因与被上诉人洪克强合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨金阳上诉请求：撤销原判，将本案发回重审。事实和理由：一、杨金阳长期居住在菲律宾，洪克强亦知悉杨金阳在菲律宾的居所，故本案不应采用公告送达；本案属涉外民商事案件，一审法院确定60天公告期、15天答辩期、30天举证期限违反法律规定；洪克强于2019年5月20日补充提交的证据未向杨金阳公告送达副本。一审法院上述程序违法。二、案涉公司的正确英文名称为“SunfilAsiaMineralResourcesInc”，于2012年11月10日在菲律宾注册成立，至今仍有效存续，而洪克强提供的《菲律宾马尼拉外交部认证书》《公司登记及监督部门非注册公司证明》所载公司名称“AsianMineralResourcesIncorporated”“AsiaMinerals(Phils.)Corp”并非案涉公司的正确英文名称。三、洪克强主张的已付款100817元未有转账凭证，其一审提供证据记载的款项数额亦不符合，且该赔偿款未经杨金阳授权同意。 洪克强辩称，一、根据洪克强一审提供的户籍证明可知，杨金阳在国内有住所地，一审法院按国内民事诉讼送达方式进行送达，符合法律规定。二、案涉公司并不存在，杨金阳从未提供过有关公司的相关证件。即使杨金阳主张的“SunfilAsiaMineralResourcesInc”（森利矿业亚洲能源有限公司）确实存在，但与双方合同约定的公司名称并不一致，杨金阳未举证证明其持有公司超过10%股权及对外转让10%股权经过其他股东同意，且案涉合同亦未实际履行。请求驳回上诉，维持原判。 洪克强向一审法院起诉请求：一、判决解除双方于2016年3月25日签订的《股权转让协议书》；二、判令杨金阳返还洪克强股权转让款200万元，并按中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用费（自2016年7月7日起至还款之日止，计算至2018年11月7日为28万元）。 一审法院认定事实：2016年3月25日，洪克强作为乙方与杨金阳作为甲方签订《股权转让协议书》1份，载明：甲方在菲律宾创办了菲律宾森利亚洲矿业有限公司，并在菲律宾投资开采沙石项目。甲方同意森利公司在阿尔拜省投资的砂石项目的10%股权作价200万元转让给乙方，乙方表示同意；乙方已于2016年3月2日及2016年3月10日将股权转让款100万元、50万元先行汇给甲方，剩余50万元将用于购买石子破碎机设备时支付。甲方将于2016年3月15日重新建帐，每季度公布一次。协议还约定其他内容。签发地菲律宾马尼拉。协议签订后，洪克强又于2016年5月4日转账支付杨金阳25万元；2016年6月21日转账支付杨金阳10万元，并代杨金阳购物支付100817元；2016年7月7日转账支付杨金阳49183元，付清全部的200万元股权转让款。 一审法院认为，本案系洪克强与杨金阳等人之间因合同关系引起的纠纷，因本案双方的合同标的是投资在菲律宾的项目，故本案属涉外民商事案件，应按照涉外民商事案件适用集中管辖的规定。根据最高人民法院关于指定福建省泉州市丰泽区人民法院跨区域集中管辖一审涉外、涉港澳台民商事案件的批复，一审法院对本案依法具有管辖权。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，可依据最密切联系原则适用中华人民共和国法律作为本案准据法。洪克强与杨金阳等人之间的合同关系，有双方签订的《股权转让协议书》为据，系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同关系合法有效。洪克强提供了银行转账流水、《购销合同》及证明、《菲律宾马尼拉外交部认证书》、《公司登记及监督部门非注册公司证明》等初步证据证明洪克强的主张，杨金阳未答辩亦未提供证据，故洪克强主张杨金阳收取股权转让款后未依约履行，洪克强的合同目的无法实现，请求解除双方于2016年3月25日签订的《股权转让协议书》，请求杨金阳返还股权转让款200万元，予以支持；对洪克强请求支付的利息依法应自其起诉之日即2018年11月8日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。杨金阳经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，判决：一、解除洪克强与杨金阳于2016年3月25日签订的《股权转让协议书》；二、杨金阳应于判决生效之日起10日内退还洪克强股权转让款200万元，并支付该款自2018年11月8日起至实际付清款项之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的逾期付款利息。案件受理费20040元，由杨金阳负担，应在判决生效后5日内交纳。 二审中，杨金阳围绕上诉请求提供登记证书、《协定书》认证书、《公司注册证书》认证书、微信聊天记录及银行对账单等证据；洪克强提供网上银行付款回单1份。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据和事实，本院认定如下：一、杨金阳二审提供的登记证书、《协定书》认证书、《公司注册证书》认证书，真实、合法且与本案有关联，可以证明森利矿业（亚洲）能源有限公司（SunfilAsiaMineralResourcesInc）系在菲律宾注册登记的公司法人，杨金阳系该公司的股东之一，该公司于2013年3月7日起承担阿尔拜省河流水渠定期疏浚工程（享有对疏浚物专有的处置权），予以采信，结合洪克强一审提供的记载有森利矿业（亚洲）能源有限公司（SunfilAsiaMineralResourcesInc）名称及“菲律宾股权协议”等文字的信封，可认定双方于2016年3月25日签订的《股权转让协议书》指向的是森利矿业（亚洲）能源有限公司经营的相关沙石项目；微信聊天记录所载内容体现是双方就诉争协议发生的争议，不足以证明杨金阳有关股权转让无法完成系洪克强所造成的主张，故不予采信。二、根据银行对账单，洪克强通过郑瑞青账户于2016年6月21日转账支付杨金阳10万元，杨金阳于2日后即2016年6月23转账10万元给郑瑞青（洪克强确认收到该款），故杨金阳主张该款系双方本案合同以外的其他借款且已还清，予以采信；2016年7月15日郑瑞青账户转账给杨金阳的147000元，杨金阳于2016年9月27日转账15万元给郑瑞青，杨金阳及洪克强均主张该147000元系双方的其他经济往来，故对该款本案不予认定。三、关于争议的代购配件款100817元。洪克强主张其代杨金阳支付机器配件款100817元，后因杨金阳未依约付款提货，导致供货方以该部分配件抵作赔偿，杨金阳应当返还洪克强该部分款项。但是，洪克强未能提供有关其实际自行采购机器配件的原始凭证，且根据洪克强的主张及其提供的与福建美斯拓机械设备有限公司于2017年11月27日签订的《解除合同协议书》、福建美斯拓机械设备有限公司2019年5月15日书面证明，体现是洪克强作为杨金阳的经办人进行机械购买及解除合同，并与供货方协商将洪克强自行采购的机器配件抵作对供货方损失的赔偿款，但杨金阳就此予以否认，且洪克强未能进一步举证证明其上述行为取得杨金阳的明确授权或追认，现洪克强请求杨金阳返还该款100817元，依据不足，本案不予支持。洪克强又主张双方约定由洪克强经营的泉州理想轴承公司预付定金10万元作为股权投资款，杨金阳对此不予认可，且洪克强提供的《解除合同协议书》亦记载该款退还给泉州理想轴承公司，故对洪克强的上述主张，不予采信。除上述事实外，一审法院其余认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，一、杨金阳系国内有住所的当事人，经查阅一审卷宗，一审法院相关公告送达程序合法；杨金阳经公告传票传唤后，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应质证的诉讼权利。杨金阳主张一审法院在公告送达、证据副本送达等方面程序违法，依据不足，不予采纳。二、杨金阳提供的证据不足以证明其将收取洪克强的转让款合计1799183元（150万元+25万元+49183元）投入森利矿业（亚洲）能源有限公司的沙石项目经营或将所涉项目权益转移给洪克强，故洪克强请求解除双方签订的《股权转让协议书》，予以支持，其请求杨金阳返还相应转让款，在上述认定的1799183元部分予以支持，杨金阳并应支付洪克强自起诉催告之日即2018年11月8日起至还款之日止按贷款利率计算的逾期付款利息（2019年8月20日前按中国人民银行公布的贷款基准利率计算，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），洪克强主张的其余投资款，因证据不足，故不予支持。 综上所述，杨金阳的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初71号民事判决第一项； 二、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初71号民事判决第二项； 三、杨金阳应于本判决生效之日起10日内返还洪克强人民币1799183元，并支付该款自2018年11月8日起至还款之日止按贷款利率计算的逾期付款利息（2019年8月20日前按中国人民银行公布的贷款基准利率计算，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 四、驳回洪克强一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费人民币25040元，由杨金阳负担20993元，洪克强负担4047元。二审案件受理费人民币22800元，由杨金阳负担20993元，洪克强负担1807元。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  陈庆辉 审判员  傅嘉钦 二〇一九年十二月二十九日 书记员  陈斯煜 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。