安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0102民初5562号原告（反诉被告）：合肥正业广告有限责任公司，住所地安徽省合肥市北二环与新蚌埠路交口西200米正业大厦内，统一社会信用代码91340100149167992Y。法定代表人：王传富，董事长。委托诉讼代理人：程荣权，男，该公司员工。委托诉讼代理人：樊传斌，安徽中鼎律师事务所律师。被告（反诉原告）：合肥城购京世文化传播有限公司，住所地安徽省合肥市政务区蔚蓝商务港城市广场C座1308室，统一社会信用代码91340100MA2MT1LK9L。法定代表人：杨宇，总经理。委托诉讼代理人：徐新，上海建纬（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱亚，上海建纬（合肥）律师事务所律师。原告合肥正业广告有限责任公司（以下简称正业公司）与被告合肥城购京世文化传播有限公司（以下简称城购公司）广告合同纠纷一案，本院已立案受理。本案审理过程中，城购公司提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。正业公司的委托诉讼代理人程荣权、樊传斌，被告城购公司的法定代表人杨宇及其委托诉讼代理人徐新均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本诉原告正业公司提出如下诉讼请求：1、判令终止原、被告双方于2017年12月19日签订的《汽车行业广告代理合同》；2、判令被告立即支付所欠费用300000元整；3、判令被告支付上述欠款同期银行利息14400元（利息自2018年6月15日暂计至2019年2月28日，以银行贷款6‰月利率计算，其后以欠款300000元为基数，按银行贷款6‰月利率计算至款清之日止）；4、判令被告立即支付原告损失赔偿金88200元；5、本案诉讼费由被告方承担。事实与理由：2017年12月19日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《汽车行业广告代理合同》一份，约定被告利用原告拥有的安徽广播电视台所辖新闻广播资讯频率FM92.9的独家经营代理权，担任其中汽车行业的广告独家代理，代理权限为2018年1月1日起至2021年12月31日止。乙方应在2018年度确保代理该行业广告的业务收入为1800000元整，即每月向甲方支付业务收入150000元整。合同还约定乙方交付履约保证金，以及如未按合同约定的时间和标准向甲方支付广告代理业务收入还应承担的具体赔偿标准。上述合同签订后，原告履行了合同义务。而被告除在2018年1月至5月支付5个月广告代理收入外，其余月度均未按约支付，事实上已严重违约。原告于2018年9月委托法律顾问单位安徽中鼎律师事务所向被告发出律师函，要求对所欠款项事宜、违约承担责任进行磋商解决，但被告对此置之不理，至今未予答复。被告的上述行为不仅严重违约，事实上以自己的行为表明不再履行上述合同，理应承担相应的法律责任。为维护合法权益，原告起诉至法院。本诉被告城购公司辩称：1、城购公司不存在任何违约行为，而正业公司存在多处违约，应判决驳回正业公司的诉讼请求。第一，根据合同约定，城购公司接受正业公司委托，担任汽车行业的广告独家代理，所有汽车行业订单流程统一渠道为城购公司。但是2018年5月至7月期间播出的汽车广告中存在大量非城购公司下单播出的广告。第二，2018年5月至7月期间非城购公司下单播出的广告刊例价至少为1516200元，按照约定该款应当计入城购公司完成的任务额度，则2018年1月至7月，城购公司完成的广告业务收入至少为2266200元，因此城购公司并不为违约，更不应向原告支付任何费用或者款项。第三，合同约定原告每月应按照当月业务收入的10%支付代理费用，对于非城购公司下单播出的广告，原告也应支付代理费用，因此原告在2018年5月至7月期间一共应支付166620元的代理费用，但至今原告未支付。2、由于原告存在多处违约行为，致使合同目的不能实现，并严重损害城购公司的合法权益，因此法院应当判令双方之间签订的《汽车行业广告代理合同》于2018年7月31日解除。反诉原告城购公司提出如下诉讼请求：1、判决反诉原告与反诉被告间签订的《汽车行业广告代理合同》于2018年7月31日解除；2、判决反诉被告向反诉原告支付代理费166620元；3、判决反诉被告向反诉原告支付利息暂计6060.11元（以166620元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率为标准，自2018年8月1日起暂计算至2019年5月29日为6060.11元，以后顺延计算至款清时止）;4、判决反诉被告向反诉原告退还履约保证金180000元;5、判决反诉被告向反诉原告支付律师代理费10000元;6、本案诉讼费用及其他费用均由反诉被告承担。事实及理由：2017年12月19日，反诉原告与反诉被告签订《汽车行业广告代理合同》，双方约定由反诉原告接受反诉被告委托，担任汽车行业的广告独家代理，所有汽车行业订单流程统一渠道为反诉原告，若有非反诉原告下单播出的广告，按刊例价计入反诉原告完成任务额度，并且反诉被告保证省内外所有汽车的广告由反诉原告代理完成广告订单。合同还约定，反诉被告应向反诉原告支付当月的业务收入10%的代理费用。合同签订后，反诉原告向反诉被告缴纳了履约保证金180000元。后反诉原告发现，自2018年5月至2018年7月期间播出的汽车广告中，存在大量非反诉原告下单播出的广告，且反诉被告也未按约定向反诉原告支付相应的代理费用，因此反诉被告存在多处违约行为，严重损害了反诉原告的合法权益。为维护合法权益，特提起反诉，请求法院支付反诉原告的反诉请求。反诉被告正业公司辩称：1、我司同意解除双方于2017年12月19日签订的《汽车行业广告代理合同》。但不是依据合同法第93条规定，而是依据合同法第94条第二款规定，是反诉原告迟延履行所致，故城购公司必须按照合同法第97条规定，在解除合同后，依法赔偿我司的相关损失。2、城购公司在其举证的证据中涉及的翔孚石化、南翔汽车城方面，所依据的是2018年7月2日以广告客户单位安徽翔孚石化新能源有限公司为甲方，以广告承办单位合肥声空广告文化传媒有限公司为乙方所签订的广播广告合同，该合同与本案正业公司无关。即使上述广播广告合同涉及到双方签订的汽车广告代理合同，依据合同第一条若有非乙方下单播出，按刊例价计入乙方完成任务额度。依据合同规定，明确载明的也是395100元×0.07%=27657元,这既不是合同中表明的30000元,更不是城购公司在反诉状中称的166620元。我方同意将此列入城购公司的完成额度,并从城购公司所欠款项中进行抵扣,由此产生的反诉请求第三条涉及到的利息,没有任何依据和法律根据。3、关于履约保证金。双方在合同第九条违约责任中明确规定，如乙方违约解除合同或终止合同，除支付的履约保证金作为违约金不再返还外等约定，事实证明，双方上述合同完全是因为城购公司在合同规定的期限2018年11月1日起至2021年12月31日止，在实际履行7个月，仅支付5个月费用后，明确表示或者以自己的行为表示不再继续履行合同主要义务，故本案合同不能继续履行是城购公司违约造成，我司无需返还保证金。4、城购公司的律师代理费诉请，没有法律规定，我司不予承担。5、关于诉讼费，服从法院判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，经审理认定事实如下：2017年12月19日，正业公司（甲方）与城购公司（乙方）签订《汽车行业广告代理合同》一份，合同约定，鉴于甲方拥有安徽广播电视台所辖新闻广播资讯频率FM92.9的独家经营代理权，乙方是遵照国家相关法律法规注册登记并具有企业法人资格及媒体代理发布资质的广告公司，甲乙双方在自愿、平等、共赢、协商一致的基础上，就甲方委托乙方代理FM92.9广播频率广告业务等相关事宜，达成如下约定：委托事务，甲方的新闻广播资讯频率FM92.9广播频率在安徽省内、外品牌广告实行行业代理制。乙方接受甲方委托，担任汽车行业的广告独家代理，行业独家代理是指：乙方代理行业范围之内，甲方不再委托其他公司代理此行业范围内的广告业务。所有汽车行业订单流程统一渠道为乙方,若有非乙方下单播出，按刊例价计入乙方完成任务额度。代理期限为：2018年1月1日起至2021年12月31日止。甲方委托乙方的代理事务为：乙方应在2018年度确保代理该行业广告的业务收入为1800000元整。履约保证金：本合同生效之日起乙方须向甲方足额交纳所代理行业的履约保证金，具体标准为：第一条约定的2018年度乙方确保代理该行业广告的业务收入的10%，即180000元整。乙方应在2017年12月25日前按时足额支付履约保证金。广告价格：甲乙双方2018年度的结算价格为执行的刊例价的0.07折。广告费结算：乙方作为独家行业代理公司，每月向甲方支付广告款项的期限为每月15日之前。乙方2018年度每月向甲方支付代理广告业务收入数额为：每月支付150000元整，合计1800000元整。每月15号结算当月费用，甲方收到相应款项后，应向乙方出具等额增值税广告专用发票。甲方在收到乙方当月的业务收入在7个工作日内，支付乙方当月的业务收入10%的代理费用。甲方付款前，乙方应开具相同金额的广告业增值税专用发票。违约责任：乙方未按照合同约定的时间（每月15日之前，含当日）和标准向甲方支付广告代理业务收入，即视为乙方存在重大过错、未能完成委托事务，甲方还有权解除合同。如乙方违约解除合同或终止履行合同，除支付的履约保证金作为违约金不再返还外，还应以其当年度委托事务未完成部分两倍的标准赔偿甲方损失。合同签订后，城购公司向正业公司缴纳了履约保证金180000元。合同履行过程中，城购公司仅于2018年1月至5月共计支付5个月代理广告业务收入，合计750000元（150000元×5），尚欠2018年6月、7月两个月的广告业务收入未付。2018年9月，正业公司委托安徽中鼎律师事务所就广告业务收入支付向城购公司发出律师函。另，正业公司向城购公司支付2018年1月至4月四个月的代理费用共计60000元（15000元×4），2018年5月至7月三个月的代理费用未付。另查明，2018年7月2日，安徽翔孚石化新能源有限公司与正业公司的关联公司合肥声空广告文化传媒有限公司签订一份《广播广告合同》，根据此合同，2018年7月6日至2018年8月6日期间，存在非城购公司下单的广告播出，刊例价为395100元，折扣0.075，实收30000元。上述事实，有企业基本信息、《汽车行业广告代理合同》、《广告节目播出通知单》、银行转账凭证、增值税发票、支付凭证、律师函、广告内容截图、《广播广告合同》，以及原、被告的当庭陈述等证据在卷佐证。本院认为，城购公司与正业公司之间签订的《汽车行业广告代理合同》，系双方真实意思表示，不违反法律行政法规规定，合法有效。合同生效后，双方均应恪守履行。本案合同履行过程中，双方均未严格按约定履行义务,主要情形如下：1、按照合同约定，城购公司应于每月15号支付正业公司广告代理费150000元，正业公司收到城购公司当月代理广告业务收入后在7个工作日内，支付城购公司当月业务收入10%的代理费用。经查，城购公司于2018年1月至5月共计支付正业公司5个月广告代理费合计750000元，正业公司仅支付城购公司2018年1月至4月的业务代理费，2018年5月份的业务代理费15000元未按时支付；2、城购公司拖欠正业公司2018年6月和7月两个月的广告代理费合计300000元，拖欠数额远大于正业公司未付的业务代理费，就差额部分城购公司未按期支付；3、按照约定，城购公司接受正业公司委托，担任汽车行业的广告独家代理，即城购公司代理汽车广告业务范围之内，正业公司不再委托其他公司代理此行业范围内的广告业务。但2018年7月2日，正业公司以其关联公司合肥声空广告文化传媒有限公司的名义，与安徽翔孚石化新能源有限公司签订一份《广播广告合同》，收取费用30000元。以上事实表明，双方在履约过程中均有违约情形，并导致矛盾纠纷，现双方均主张解除双方之间签订的《汽车行业广告代理合同》，本院予以支持。依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，关于正业公司主张的广告业务代理费，经查，城购公司拖欠正业公司2018年6、7月的广告业务代理费300000元，但应扣除正业公司应付城购公司2018年5至7月三个月的代理费45000元。另非城购公司下单的翔孚石化广告播出，刊例价为395100元，但刊例价为行业报价，该单按0.075折扣后实收仅30000元，而正业公司收取城购公司每月150000元的费用，按合同约定系执行刊例价0.07折后的结算价，因此，非城购公司下单播出产生的收入，应当按照30000元计入城购公司应支付正业公司广告代理费300000元中。综上，城购公司应支付正业公司广告业务收入225000元（300000－45000－30000）。城购公司反诉主张正业公司支付其代理费166620元以及相应利息，无事实及法律依据，不予支持。此外，正业公司自身有违约行为，对其向城购公司主张损失赔偿金88200元，不予支持。关于城购公司主张返还的履约保证金180000元，合同约定，如城购公司违约解除合同或终止履行合同的，所支付的履约保证金作为违约金不再返还。本案中，正业公司亦有违约情形，且与城购公司违约比重相当，双方对造成合同解除应承担的过错责任亦相当，另双方约定的合同期为三年，实际履行仅七个月，现双方又均主张解除合同，故正业公司应当返还城购公司180000元履约保证金。关于城购公司主张的律师代理费10000元，其庭审中仅提供一份委托代理合同，合同中虽约定代理费10000元，但未举证证明其已就合同约定的费用进行支付，且本案中城购公司存有过错，其主张正业公司支付律师代理费无事实依据，本院不予支持。据此，城购公司应支付正业公司广告业务代理费为45000元（225000-180000）。城购公司未及时支付上述广告业务代理费，依法应承担正业公司相应利息损失。利息损失的计算标准按照正业公司主张的月利率6‰计算，时间自其起诉之日即2019年4月15日起计算至款清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、解除合肥正业广告有限责任公司与合肥城购京世文化传播有限公司于2017年12月19日签订的《汽车行业广告代理合同》；二、合肥城购京世文化传播有限公司支付合肥正业广告有限责任公司广告业务代理费45000元，以及相应利息（利息按照月利率6‰，自2019年4月15日起计算至款清之日止），均于本判决生效之日起十五日内履行完毕；三、驳回合肥正业广告有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回合肥城购京世文化传播有限公司的其他反诉请求。如合肥城购京世文化传播有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7340元，由合肥正业广告有限责任公司负担2665元，合肥城购京世文化传播有限公司负担4675元。反诉案件受理费3370元，由合肥城购京世文化传播有限公司负担1420元，合肥正业广告有限责任公司负担1950元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  潘云霞人民陪审员  王富华人民陪审员  王继圣二〇一九年十二月十日书 记 员  赵新梅附本案适用的法律条文:《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。