贵州省普定县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0422民初3228号原告：安顺市丰德商贸有限公司，住所地：安顺市西秀区麒麟村二组50号。统一社会信用代码：91520402MA6DKNF15G。法定代表人：吴小新，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭栋衡，贵州跃华律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：王志友，男，1963年4月5日生，汉族，贵州省安顺市人，农民，住安顺市西秀区。被告：威宁鸿鑫商品混凝土有限公司（原遵义鸿鑫商品混凝土有限公司），住所地：毕节市威宁县五里岗街道棒木村五羊路旁。统一社会信用代码：9152052655664256XE。法定代表人：张国强，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯华、李肖依，贵州与之律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告安顺市丰德商贸有限公司（以下简称：丰德公司）与被告王志友、咸宁鸿鑫商品混凝土有限公司（以下简称：鸿鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案受理，依法由审判员周盛雕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丰德公司委托诉讼代理人彭栋衡，被告王志友、鸿鑫公司委托诉讼代理人李肖依到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丰德公司向本院提出诉讼请求：1、判决二被告连带向原告支付水泥货款4761951.75元；2、判决二被告连带支付原告违约金，按本金4761951.75元从2018年3月起按利息2%计算至本息付清为止；3、本案所有案件受理费由二被告承担。事实和理由：2017年3月28日，原告与二被告签订《水泥购销合同》，二被告向原告购买水泥，水泥单价暂定335元一吨，之后随行就市，按水泥厂的价格调整变动。后经原告与被告王志友结算，原告按约从2017年3月29日至2018年1月，共计向被告咸宁鸿鑫商品混凝土有限公司普定站发货水泥33813.17吨，货款共计11521951.75元，被告支付了6760000元，尚欠4761951.75元。原告认为二被告系共同债务人，应连带向原告支付剩余货款4761951.75元。二被告最后一次拿货时间为2018年1月，故二被告应于2018年3月支付原告所有货款。现二被告违约，给原告合法权益造成重大损失，故诉至法院。被告王志友辩称：原告供的水泥确实是供给我们的，但是这个水泥是用于大兴东的公司，我要求追加大兴东的建筑方贵州中航南方机械化建设有限公司来和我们共同承担债务，欠原告的债务确实是事实，请求法院给予一定的时间来还款。被告鸿鑫公司辩称：一、在原告提交的水泥购销合同上加盖的我公司的公章系伪造的，并不是被告的真实意思表示，被告公司住所地在威宁，公章也是在威宁，没有把公章拿给过被告王志友，也没有在这份合同上加盖公章，并未授权给王志友签订任何合同，被告从未参与过原告与王志友之间的买卖行为；二、被告从来没有在原告与王志友之间的供货结算单上盖章，也从未付款过给原告，被告对该次交易行为不知情；三、被告与王志友之间系租赁关系，被告不认为是授权给王志友签订任何合同，只是将场地租赁给王志友，由其自行经营，因此被告不应当承担任何责任。为证明其诉讼请求，原告丰德公司在举证期限内向本院提交证据如下：1、营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、被告企业信息报告，证明原被告的主体资格；2、水泥购销合同、对账单，证明原被告双方约定水泥购销、供货地点、供货数量，明确二被告欠款的事实；3、证明，证明威宁鸿鑫公司普定站点的存在。经被告王志友质证，对证据1无异议；对证据2的意见是我签合同的时候没有鸿鑫公司的章，现在有章了，对账单的意见是确实是我签的，当时我没有戴眼镜；对证据3无异议。经被告鸿鑫公司质证，对证据1的三性无异议；对证据2的购销合同对其三性均不予认可，被告鸿鑫公司从未在该分合同上加盖任何公章，也从未授权过王志友让其签订任何合同，该份合同并非当事人真实意思表示，对对账单的三性均不予认可，该对账单上并未有鸿鑫公司的公章，因为对账单系原告与王志友之间的确认，不排除原告与王志友恶意串通，损害公司利益；对证据3的三性不予认可，系第三方普翼公司出具的。被告王志友向本院提交证据如下：1、水泥购销合同，证明王志友与原告签订合同的时候并未有鸿鑫公司的公章；2、合作协议，证明王志友与鸿鑫公司签订协议，这个站点是我给鸿鑫公司租用，债权债务与鸿鑫公司无关的事实；3、保证协议书，证明原告供货给我们，我们的混凝土是用于中航公司，欧阳定胜（吴小新）认可中航公司担保欠他的这笔欠款。经原告质证，对证据1的意见是有具体内容均显示是被告公司与原告进行签订，被告王志友说我方要求他盖章，他带到遵义去盖，我们只认可我们手上的合同，以我们手上的合同为准；对证据2的意见是二被告之间存在承包经营关系，其法定代表人为同一人，我们是基于王志友系该公司在普定的负责人才把水泥卖给王志友，其合同内部的约定只是王志友与鸿鑫公司自己的约定，与我们没有任何关系；对证据3的三性不予认可，与本案没有关联。经被告鸿鑫公司质证，对证据1的三性不予认可，我公司不清楚交易行为，与鸿鑫公司无关；对证据2的三性均予以认可，但是这份合作协议只是被告将普定站租赁给被告王志友使用，其自负盈亏、独自经营，被告从未授权过给王志友让其签订任何合同，也不会把公章拿给王志友，让其签订任何合同，正是因为是租赁关系，才收取每个月三万元的租金，如果真是承包经营关系，怎么可能收取低廉的费用；对证据3的意见是与鸿鑫公司无关，如果欧阳定胜就是原告代理人吴小新，那该份保证协议书可以看出原告同意王志友所欠的工程款由中航公司来支付，被告鸿鑫公司也不应当承担任何责任。被告鸿鑫公司未向本院提交证据材料。经审理查明及结合当事人的庭审质证，本院确认如下事实：2017年3月28日，被告王志友以被告鸿鑫公司（甲方）的名义与原告丰德公司（乙方）签订《水泥购销合同》，合同约定：被告鸿鑫公司向原告购买水泥，水泥单价暂定335元每吨，由原告负责运输，交货地点为遵义鸿鑫商品混凝土有限公司（普定站），支付及结算方式为自合同签订后乙方为甲方垫资第一个月水泥资金，次月开始月结，第三个月付清乙方第一个月水泥总款；同时约定，甲方未按时付款，乙方有权停止供货，并由甲方承担所欠货款金额以每月5%的资金占用费做为违约金给乙方，合同由乙方决定是否继续延续。在甲方处印有被告鸿鑫公司公章，被告王志友在甲方委托代理人处签名。2017年3月30日，被告鸿鑫公司（甲方）与被告王志友（乙方）签订《合作协议》，约定“经双方协商，一致同意乙方在甲方企业之下，从事甲方经营许可范围内的经营项目”、“甲方向乙方收取管理服务费每月叁万元整”，同时该协议也对双方权利义务分别作了约定。2019年9月18日，原告与被告王志友通过对账单进行结算，双方均对尚欠原告货款4761951.75元的事实予以确认。同时查明，遵义鸿鑫商品混凝土有限公司于2018年9月18日变更为威宁鸿鑫商品混凝土有限公司，公司经营范围为销售：混凝土、水泥制品、建筑材料、钢材；混凝土项目投资与管理；建筑机械及设备租赁建工建材用化学助剂（不含危险化学品）。上述事实，还有庭审笔录予以佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告王志友、鸿鑫公司是否应当支付原告丰德公司的水泥货款476151.75元；2、被告王志友、鸿鑫公司是否应当赔偿原告以欠款本金为基数从2018年3月起按月息2%支付的违约金。一、关于被告王志友、鸿鑫公司是否应当支付原告丰德公司的水泥货款476151.75元的问题。本案中，被告王志友通过与被告鸿鑫公司签订《合作协议》，由被告王志友每月向被告鸿鑫公司交纳管理费叁万元借用被告鸿鑫公司资质进行经营活动。被告王志友以被告鸿鑫公司名义与原告丰德公司签订《水泥购销合同》，合同上印有被告鸿鑫公司的公章。因被告王志友借用被告鸿鑫公司资质，在被告鸿鑫公司设立在普定县的混凝土搅拌场地对外从事生产经营活动，原告所供水泥也全部交付在该场地，而原告供应水泥的过程并不是一次完成而是多次完成，原告丰德公司有理由相信是给被告鸿鑫公司进行供货，也有理由善意相信被告王志友是代表被告鸿鑫公司与其签订了《水泥购销合同》，被告王志友的行为构成表见代理，故被告鸿鑫公司在审理中申请对《水泥购销合同》中的该公司公章真伪进行鉴定，已经没有实际意义，本院依法不予准许。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，被告王志友以被告鸿鑫公司的名义与原告丰德公司鉴订的《水泥购销合同》合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，《水泥购销合同》对原告丰德公司和被告鸿鑫公司具有法律约束力，被告鸿鑫公司应对所欠原告丰德公司的货款4761951.75元承担清偿责任及承担相应违约责任。另被告王志友请求追加贵州中航南方机械化建设有限公司作为被告共同承担责任，因本案审理的法律关系是买卖合同纠纷，根据合同相对性原则，贵州中航南方机械化建设有限公司不是合同的相对方，与本案无利害关系，本院依法不予追加。此外，被告鸿鑫公司以被告王志友提供的《保证协议书》约定的被告王志友所欠欧阳定胜水泥款，已经转移给贵州中航南方机械化建设有限公司承担，因欧阳定胜就是原告丰德公司法定代表人吴小新。根据原告丰德公司提供的营业执照及法定代表人身份证显示该公司法定代表人为吴小新，公民身份号码为5225011973××××××××，被告王志友提供的《保证协议书》中显示的欧阳定胜公民身份号码为5225271976××××××××，故并不能确认欧阳定胜与吴小新为同一人，且也未举证证实欧阳定胜的行为是否是履行原告丰德公司法定代表人职务行为，故其辩称本院不予采信。二、关于原告要求以欠款本金为基数从2018年3月起按月息2%支付违约金的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，原告丰德公司与被告鸿鑫公司在《水泥购销合同》中约定“甲方（鸿鑫公司）未按时付款，乙方（丰德公司）有权停止供货，并由甲方承担所欠货款金额以每月5%的资金占用费做为违约金给乙方”，原告方自愿降低违约金，以所欠水泥款4761951.75元为基数按月利率2%计算，被告对此未提出异议，且未违反法律规定，本院予以确认。原告主张从2018年3月开始计算违约金，但双方于2019年9月18日进行的结算，应当以结算之日起计算违约金更为合理，故被告鸿鑫公司应于2019年9月18日起以所欠水泥货款4761951.75元为基数，按月利率2%计算至货款还清时止向原告丰德公司支付违约金。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告威宁鸿鑫商品混凝土有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告安顺市丰德商贸有限公司水泥货款4761951.75元及相应违约金（违约金以水泥货款4761951.75元为基数，从2019年9月18日起按月利率2%计算至货款付清时之日止）；二、驳回原告安顺市丰德商贸有限公司其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期限和方式履行义务，如果未按本判决指定的期限履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如果未按本判决书指定的期限和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费44896元，减半收取22448元，保全费5000元，共计27448元，由被告威宁鸿鑫商品混凝土有限公司承担。如不服本判决，可判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表的人数提出副本，上诉至贵州省安顺市中级人民法院。逾期未提出上诉，则本判决即发生法律效力，负有履行义务的当事人未按本判决确定的履行期间履行义务的，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判员  周盛雕二〇一九年十二月二十日法官助理冯建立书记员陈姗姗附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录放最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人民代表大会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。