湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0104民初6487号原告暨被告：丁俊，男，1973年11月4日出生，汉族，居民身份证住址:武汉市武昌区。被告暨原告：武汉市天安医院有限公司，住所地:武汉市硚口区宝丰一路57-59号第1栋2号。法定代表人：杨进，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙玉柱，湖北维力律师事务所律师（一般代理）。委托诉讼代理人：陈磊，湖北维力律师事务所律师（一般代理）。原告丁俊诉被告武汉市天安医院有限公司劳动争议纠纷一案及原告武汉市天安医院有限公司诉被告丁俊劳动争议纠纷一案，本院立案受理，案号分别为（2019）鄂0104民初6487号和（2019）鄂0104民初6547号。因两案系不服同一仲裁裁决提起的诉讼，本院依法裁定两案合并审理。本院依法适用普通程序，由审判员徐岚路担任审判长，与人民陪审员夏璠、伍云霞组成合议庭，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告暨被告丁俊、被告暨原告武汉市天安医院有限公司的委托诉讼代理人孙玉柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告丁俊诉称，原告于2017年2月18日入职被告处从事保安工作，月平均工资2310元，于2019年6月9日被迫离职。在职期间被告未与原告签订书面劳动合同、未为原告缴纳社保，且原告工作期间月休六天,延时加班现象严重，每月工作时长309小时左右。原告在法定节假日期间均正常上班，被告未给予足额加班费，未安排补休及年假。原告暨被告不服仲裁裁决，诉至法院，提出诉讼请求：1、请求确定原告与被告于2017年2月18日至2019年6月9日存在劳动关系；2、请求被告支付原告2019年6月份应发工资1022元；3、请求被告支付原告在职期间的工资差额13190元；4、请求被告支付原告未休年假1654元；5、请求被告支付原告在职期间法定节假日未休工资7798.6元，2017年7天，2018年11天，2019年4天，合计22天；6、请求被告补足原告在职期间应发加班费，合计在岗27个月，平时已发加班135元/月，每月平均工作309小时，应补足加班费75248.5元；7、请求被告支付原告失业保险金6553.5元；8、请求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金6425元；9、请求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额28270元。原告暨被告丁俊为支持其诉称事实及请求事项，向本院提交如下证据：证据1、被迫解除劳动关系通知书，证明原告非本人意愿与被告解除劳动关系。证据2、EMS快递物流证明，证明《被迫解除劳动关系通知书》依法邮寄给被告，已有效送达至被告。证据3、快递证明照片，证明《被迫解除劳动关系通知书》依法邮寄给被告，已有效送达至被告。证据4、入职体检单，证明原告于2017年2月18号入职被告。证据5、工资表，证明原告在被告处工作，与被告存在劳动关系，工资未达到武汉市最低工资标准，并有加班事实。证据6、月排班表，证明原告与被告存在事实劳动关系，被告对原告的进行工作安排及管理。劳动关系存续期间的原告实际工作时间超出法定时长，节假日正常上班，存在违法用工事实。证据7、2018年武汉天安医院春节值班表，证明2018年年三十至初六在加班事实。证据8、2019武汉天安医院春节值班表，证明原告在被告处工作并接受被告工作安排及管理，原告春节期间加班事实。证据9、天安医院医疗废物转移单，证明原告在被告处工作事实及部分工作内容，与被告存在事实劳动关系。证据10、仲裁裁决书，证明本案经过仲裁前置程序。证据11、2019年银行工资流水，证明2019年6月工资未发。被告暨原告武汉市天安医院有限公司辩称，丁俊2019年6月工资公司已经发放，其在职期间从公司实得工资2300元，已超过最低工资标准。丁俊年休假工资基数计算有误，应当依法核计。丁俊法定节假日上班时间为4天，其在职期间平均每月工作时长没有309小时，且公司已发放部分加班费。丁俊主动提出离职，不符合失业保险金领取条件。因丁俊主动离职，无经济补偿金。关于双倍工资，已过诉讼时效，请求依法驳回。被告暨原告不服仲裁，诉至本院，提出诉讼请求：1、请求判令原告无需向被告支付低于最低工资标准的工资差额13190元；2、请求判令原告无需向被告支付应休未休年休假工资1126元；3、请求判令原告无需向被告支付法定节假日加班工资966元；4、请求判令原告无需向被告支付少付的加班工资49482元；5、请求判令原告无需向被告支付失业保险待遇4462.5元；6、请求判令被告承担本案诉讼费用。被告暨原告武汉市天安医院有限公司为支持其辩称事实，向本院提交如下证据：证据一、考勤记录，证明原告在被告工作期间每天上班时间为早上8:30至下午5:00，每月休息5至7天不等,原告每月工作时长并非原告所称每月309小时。证据二、工资表，证明原告在被告处工作期间每月实际领取工资已经达到武汉最低工资标准，被告已经按照原告实际加班情况发放了加班工资。原告暨被告、被告暨原告所举证据，经过了双方庭审质证，本院审核后评判如下：对原告暨被告所举证据1、证据2、证据3、证据11的真实性采信，证明目的综合全案证据评判。对证据4真实性和证明目的予以采信，对证据5真实性采信，对存在劳动关系证明目的采信，证据6、证据7、证据8，既公司印章，又无负责人签名，不予采信。对证据9真实性和证明目的采信。对证据10予以采信。对被告暨原告所举证据一，考勤记录表无劳动者签字，不予采信。对证据二真实性采信，证明目的综合全案证据评判。经审理查明，丁俊于2017年2月18日入职武汉市天安医院有限公司，从事保安工作，双方未签订劳动合同。武汉市天安医院有限公司未为丁俊缴纳社会保险。丁俊月工资由岗位工资、工龄工资、综合津贴、社会保险、加班工资、全勤奖降温费等组成，其中社会保险为600元。2017年6月至2019年6月期间武汉市天安医院有限公司支付丁俊加班工资共计3111元。2019年6月8日丁俊以公司未依法缴纳社会保险、未依法签订书面劳动合同为由向武汉市天安医院有限公司邮寄《被迫解除劳动关系通知书》。丁俊于2019年6月8日离职。庭审中，武汉市天安医院有限公司认可丁俊法定节假日工作4天。双方确认白班工作时间为上午8点30分至下午5点，夜班工作时间为下午5点至第二天8点30分，夜班有2人。经核算丁俊离职前月平均工资为2267.67元。2019年6月24日丁俊向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委作出硚劳人仲裁字（2019）第292号仲裁裁决，裁令:一、确认丁俊与武汉市天安医院有限公司在2017年2月18日至2019年6月9日期间存在劳动关系；二、武汉市天安医院有限公司支付丁俊低于最低工资标准的工资差额13190元；三、武汉市天安医院有限公司支付丁俊未休年休假工资1126元；四、武汉市天安医院有限公司支付丁俊法定节假日加班工资966元；五、武汉市天安医院有限公司支付丁俊少付的加班工资49482元；六、武汉市天安医院有限公司支付丁俊失业保险待遇4462.5元。现双方均不服仲裁，诉至本院，请求判如前请。本院认为，一、关于劳动关系存续时间。丁俊于2017年2月18日入职武汉市天安医院有限公司，2019年6月8日双方劳动关系解除。仲裁裁决双方在2017年2月18日至2019年6月9日期间存在劳动关系，武汉市天安医院有限公司对该项裁决未起诉，视为接受该项裁决。对丁俊确认双方在2017年2月18日至2019年6月9日期间存在劳动关系的诉请，本院予以支持。二、关于2019年6月工资。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”丁俊于2019年6月8日离职，公司未结清丁俊2019年6月工资，故武汉市天安医院有限公司应支付丁俊2019年6月工资834.09元（2267.67÷21.75×8）。三、关于工资差额。丁俊2017年2月工作不满一个月，当月工资可以低于最低工资标准。从工资表可知，除2017年2月外，丁俊每月实发工资均高于武汉市同期最低工资标准。丁俊工资差额的主张，无事实和法律依据，不予支持。四、关于年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”规定，丁俊于2017年2月18日入职，2018年2月17日享有每年5天年休假，经核算丁俊工作期间享有6天年休假。因公司未安排休年休假和支付年休假工资，故武汉市天安医院有限公司应支付丁俊未休年休假工资1251.13元（2267.67÷21.75×6×200%）。五、关于法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”丁俊所举证据不能证明其存在法定节假日加班事实。但公司认可丁俊法定节假日工作4天，公司未支付相应法定节假日加班工资，故武汉市天安医院有限公司应支付丁俊法定节假日加班工资1251.13元（2267.67÷21.75×4×300%）。六、关于加班工资差额。双方对白班、夜班工作时间段无异议。丁俊白班工作时长为8.5小时，扣除合理就餐时间，本院认定其白班实际工作时间为8小时。关于夜班工作时长，夜班有2人，可轮流巡视，从下午5点连续不间断工作至第二天8点30分与常理不符，考虑夜班必要、合理的休息时间，本院酌定丁俊夜班实际工作时长为10小时。关于每月休息时间，公司主张5至7天，丁俊主张6天，本院认定丁俊每月休息6天，据此核算出丁俊每月工作总时长为216小时（12×8+12×10），已超过月法定标准工作时间，对超过部分的工作时长，公司应支付延时加班工资。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”规定，公司对劳动者离职两年内加班承担举证责任,经核算延时加班工资为19014.44元[2188.17÷21.75÷8×（216-21.75×8）×12×2×150%]，扣除同期公司每月随工资已发放的加班费3111元，武汉市天安医院有限公司还应支付丁俊加班工资差额15903.44元。七、关于失业保险金。《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”和《湖北省失业保险实施办法》第二十四条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长不超过24个月。”因公司未为丁俊缴纳失业保险，导致丁俊非因本人意愿中断就业后无法享受失业保险待遇，故武汉市天安医院有限公司应支付丁俊失业保险金损失7440元[1488×（3+2）]。本院核算失业保险金损失高于丁俊诉请，故失业保险金损失以丁俊诉请为准。八、关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，武汉市天安医院有限公司未为丁俊缴纳社会保险、未签订劳动合同，丁俊有权解除双方劳动关系，武汉市天安医院有限公司应当支付经济补偿金5669.18元（2267.67×2.5）。九、关于二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，丁俊于2017年2月18日入职公司，至2018年2月17日双方用工满一年，视为双方已订立无固定期限劳动合同。对2018年2月17日之前未签订劳动合同的二倍工资，丁俊应当自2018年2月17日起一年内主张，但其于2019年6月申请仲裁，已超过仲裁时效，且公司提出时效抗辩。2018年2月17日之后因视为双方已订立无固定期限劳动合同，公司无须支付二倍工资。综上，丁俊二倍工资主张，无事实和法律依据，不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告暨原告武汉市天安医院有限公司与原告暨被告丁俊在2017年2月18日至2019年6月9日期间存在劳动关系；二、被告暨原告武汉市天安医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告丁俊2019年6月工资834.09元；三、被告暨原告武汉市天安医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告丁俊未休年休假工资1251.13元；四、被告暨原告武汉市天安医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告丁俊法定节假日加班工资差额1251.13元；五、被告暨原告武汉市天安医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告丁俊加班工资差额15903.44元；六、被告暨原告武汉市天安医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告丁俊失业保险金损失6553.5元；七、被告暨原告武汉市天安医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告丁俊经济补偿金5669.18元；八、被告暨原告武汉市天安医院有限公司无须支付原告暨被告丁俊低于最低工资标准的工资差额13190元；九、驳回原告暨被告丁俊其他诉讼请求；十、驳回被告暨原告武汉市天安医院有限公司其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告暨原告武汉市天安医院有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  徐岚路人民陪审员  夏 璠人民陪审员  伍云霞二〇一九年十二月四日书 记 员  朱瑞波