黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0622民初3996号原告：大庆市鑫龙房屋工程建筑有限责任公司，住所地黑龙江省肇源县肇源镇城北街。法定代表人：辛志龙，职务董事长。委托诉讼代理人：于恩学，肇源县为民法律服务所法律工作者。被告：林玉峰，男，汉族，1973年07月01日出生，无职业，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：秦非，黑龙江远东律师集团事务所律师。原告大庆市鑫龙房屋工程建筑有限责任公司（简称鑫龙公司）与被告林玉峰挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年09月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告鑫龙公司的委托诉讼代理人于恩学、被告林玉峰的委托诉讼代理人秦非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫龙公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告林玉峰给付其缴纳的税款及滞纳金477,087.27元；2.本案诉讼费保全费由被告承担。事实与理由：2013年04月27日，其与被告林玉峰针对肇源县薄荷台乡金玉文化小区建设项目协议，由其提供资助，林玉峰作为实际施工人挂靠其名下。合同第三条明确约定林玉峰负责此项目工程向上级主管部门交纳各项费用，税务部门及其他部门所缴纳的税金、规费、大型维修基金等均由林玉峰负责缴纳。林玉峰现已施工完毕，但应由林玉峰承担的税款并不按合同约定向税务机关缴纳，税务机关在2019年01月07日下达了税务事项通知书，确定欠缴税款额度及滞纳金1,572,045.84元。其分别于2019年07月18日、2019年09月24日向税务机关缴纳税款及滞纳金477,087.27元。依法追偿，请支持其诉讼请求。被告林玉峰辩称，一、请求依法驳回原告诉讼请求。原告诉讼程序违法，违反了一事不再理禁止重复起诉的原则。按照最高院审理建设工程施工案件若干问题的解释，其与鑫龙公司之间的挂靠合同属于无效合同，无效合同约定的事项不符合法律规定，税务机关依据税法有征收税款的义务，也有依法作出行政处罚的权利，是否缴纳税款应由税务机关依法决定而不是当事人通过民间诉讼方式解决双方的税款纠纷。是否征税应使用行政处罚法及行政诉讼法，法律规定税务机关征税中无法征缴税款有权查封冻结，肇源县税务局已依法行使了权利。其开发的薄荷台金玉小区已被查封和依法拍卖。因此，鑫龙公司无权依据双方签订的无效合同提起诉讼。原告在本案立案时大庆中院（2019）黑06民终2322号民事裁定书并未发生法律效力，依据原告陈述，于2019年07月18日、09月24日向税务机关缴纳税款，在二审审理期间属于新的证据，应由大庆中院继续开庭审理。二、大庆中院民事裁定书生效后，原告有新的证据足以推翻原判决应启动再审程序，应驳回原告诉讼请求。原判决没有发生法律效力的情况下，不能作为定案依据。原告可在二审期间依据向税务机关缴纳税款的证据请求二审法院作出公平公正判决，原告另行提起诉讼势必会造成同一法院根据同一诉请、同一事实做出两个相悖的判决，该错误是原告造成的，同时原告是经营多年的公司，不能通过规避法律事实违背程序提起诉讼。我国法律基本原则首先强调程序合法然后才是实体判决是否合法，民诉法第一百四十八条、第二百条明确规定了有新证据的渠道是申请再审达到诉求。最高院关于民诉法的司法解释第一百二十九条、第二百四十七条明确规定了一事不再理禁止重复起诉的原则和规定，当事人、法院都应依据程序行使权力、履行义务。三、挂靠合同本身是无效合同，内部约定不能对抗外部事实。原告是依法纳税的主体，履行了义务才能行使追偿权，原告在金玉文化小区开发建设过程中怠于履行自己应缴纳税款的义务，扩大了违约金和滞纳金损失，就该部分就无权向其追偿。根据情况说明及催缴通知，应纳税金额为90余万元，原告只是履行部分义务，没有全面履行，依据税法规定，纳税义务人必须全面履行纳税义务，原告没有依法履行自己的义务就无权向被告要求部分赔偿。因此，原告提起的诉讼程序违法，陈述事实没有客观依据，请求法院驳回原告诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。确认本案事实如下：2013年04月27日，原告鑫龙公司（甲方）与被告林玉峰（乙方）签订合同书，约定林玉峰在肇源县薄荷台乡建设金玉文化小区，使用鑫龙公司资质及建造师、安全员、施工现场技术负责人、质检员、工长的证书。林玉峰自行在现场配齐项目部管理人员……林玉峰须为农民工全额缴纳人身意外伤害、工伤保险、农民工工资保障金；塔吊、扣件检测，并负责此项目工程向上级主管部门交纳的各项费用，税务部门及其他部门所缴纳的各种税金、规费、大修理基金等均由林玉峰负责全额缴纳……金玉文化小区项目工程已竣工，建筑物由林玉峰对外出售。2019年07月01日，国家税务总局肇源县税务局向鑫龙公司作出源税通〔2019〕19173号《税务事项通知书》，通知：鑫龙公司承建肇源县金玉文化小区项目期间，在2014年10月，存在未按规定缴纳的税款及滞纳金：应纳营业税522,099.59元、城市维护建设税26,104.98元、教育费附加15,662.99元、地方教育附加10,441.99元、印花税5.221元、企业所得税348,066.39元，合计927,596.94元。以上税款从滞纳税款之日起，按日加收税款万分之五的滞纳金，直到缴纳税款之日止。责令鑫龙公司在收到本通知之日15日内将以上税款及滞纳金申报缴纳。逾期不缴纳税金、滞纳金，将依照《中华人民共和国税收征收管理法》第四十条、六十八条规定，采取执行措施，并处不缴或少缴税款百分之五十以上五倍以下的罚款。2019年07月18日，鑫龙公司向肇源县税务局缴纳税款79,614.39元、滞纳金47,472.88元；同年09月24日，缴纳税款209,080.05元、滞纳金140,919.95元，合计477,087.27元。另查明，2019年01月18日，鑫龙公司以其与林玉峰订立的金玉文化小区建设项目合同，约定林玉峰负此项工程纳税义务为由，起诉林玉峰、刘秀玉挂靠经营合同纠纷一案，鑫龙公司向本院诉请：1.被告林玉峰、刘秀玉履行合同缴纳金玉文化小区项目税金1,497,099.85元，及从税款滞纳之日起加收日万分之五的滞纳金；2.诉讼费用及保全费用由被告承担。本院于2019年04月01日作出（2019）黑06民初585号民事判决书，认为，鑫龙公司作为金玉文化小区项目工程的开发单位，是负有纳税义务的纳税人，应履行期向税务机关纳税的法定义务。其与林玉峰签订的挂靠合同约定此项目工程的相关税款由林玉峰缴纳，系合同双方的内部约定，不能免除鑫龙公司纳税义务。鑫龙公司纳税后可依据挂靠合同的约定向林玉峰进行追偿。判令：驳回鑫龙公司的诉讼请求。判后，鑫龙公司在法定期限内提出上诉。二审法院审理期间，鑫龙公司申请撤回上诉。黑龙江省大庆市中级人民法院于2019年09月12日作出（2019）黑06民终2322号民事裁定书，裁定：准许鑫龙公司撤回上诉。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。上述事实有当事人陈述、合同书、税务事项通知书、肇源县税务局关于金玉文化小区建筑业欠税情况的说明、税收缴款书（银行经收专用）等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，一、关于本案是否属于重复诉讼的问题。（2019）黑06民初585号民事判决书是2019年04月01日作出的，本案原告鑫龙公司是2019年07月18日、24日向肇源县税务局缴纳的税款。（2019）黑06民初585号民事判决书作出时，该税款尚未缴纳，未形成案涉项目工程纳税事实。所以，鑫龙公司纳税的事实，不是上述民事判决认定的尚未发生纳税的事实。林玉峰主张的本案与前案属于重复诉讼，鑫龙公司不应提起本案的诉讼，而就上述案件按照审判监督程序申请再审的观点不符合相关法律及司法解释的规定，依法不予采纳。二、关于金玉文化小区项目工程纳税主体鑫龙公司是否享有请求林玉峰给付其缴纳税款及滞纳金的问题。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中，原告鑫龙公司与被告林玉峰签订协议书，由原告出借其公司的资质供被告使用，被告使用原告的资质后，在施工过程中发生的各种税、费均由被告负责，原告不承担由此产生的任何责任，该行为系没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义实施的，违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条的禁止性规定，应被认定为无效的民事行为，原告与被告之间签订的协议亦无效。虽然原、被告之间签订的挂靠经营合同无效，但并不影响原告向被告主张因此所产生的损失。按照法律规定，原告是法定纳税义务人，但因案涉金玉文化小区工程项目系被告挂靠原告投资开发建设的，且被告是案涉建筑物的销售者、获益人。原告就该项工程未获得利益，交纳税费及滞纳金造成其实际损失477,087.27元，被告负有赔偿义务。综上所述，原告鑫龙公司要求被告给付477,087.27元的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，判决如下：被告林玉峰给付原告大庆市鑫龙房屋工程建筑有限责任公司缴纳的税款及滞纳金477,087.27元，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,456元，减半收取4,228元、保全申请费2,905元，合计7,133元，由被告林玉峰承担。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  王得利二〇一九年十二月十日书记员  孙 帅附：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或被撤销的法律后果合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。