西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初11596号 原告：陕西天雅投资管理有限公司。住所地:西安市雁塔区XX路XX层(西层)第1幢2单元4层20406室。 法定代表人：冯学成，该公司总经理。 委托诉讼代理人：魏峰，陕西存实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文涛，陕西存实律师事务所实习律师。 被告：四川翔茂商务服务有限公司。住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区。 法定代表人：赵洁，该公司总经理。 被告：付贵芳，男，1980年7月14日出生，汉族，籍住四川省叙永县。 原告陕西天雅投资管理有限公司（以下简称“天雅投资公司”）与被告四川翔茂商务服务有限公司（以下简称“四川翔茂公司”）、付贵芳合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天雅投资公司委托诉讼代理人魏峰、王文涛到庭参加了诉讼，被告四川翔茂公司、付贵芳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告天雅投资公司诉称，原告天雅投资公司与被告四川翔茂公司达成合作协议，约定“原告天雅投资公司出资，被告翔茂公司负责技术操作，如有亏损，由被告翔茂公司负责本金金额”。协议在2016年3月1日签署完毕，因被告翔茂公司签约所盖章为财务章，造成签约不规范，故于2016年10月10日重新补签协议。原告于2016年2月4日按照被告翔茂公司的要求用张茜的账户将330000元转至被告四川翔茂公司指定的外汇交易平台账户。之后被告四川翔茂公司对此账户进行运营管理，但在2017年年初告知原告其管理的账户金额已全部亏损。此后原告与被告四川翔茂公司进行多次交涉，要求被告四川翔茂公司按照“协议”的约定返还投资本金。被告付贵芳（系被告翔茂公司原法定代表人）自愿与被告四川翔茂公司共同承担返还原告投资款的责任，于2017年7月1日向原告张茜的账户转账20000元，至今二被告仍欠原告310000元。2017年7月8日，被告付贵芳代表其及被告四川翔茂公司向原告出具欠条一份，表明了其与被告四川翔茂公司共同承担还款责任并约定还款计划，但二被告至今尚未履行。原告为维护其合法权益，现诉至法院，请求依法判令：1、二被告立即偿还原告投资款310000元及逾期利息20254.79元（要求按年息4.75%的标准，支付逾期利息至实际清偿之日止，现暂计算至2019年4月1日）；2、本案诉讼费用由二被告承担。 被告四川翔茂公司、付贵芳经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。 经审理查明，2016年2月3日，原告天雅投资公司出具《授权委托书》，载明：“委托人陕西天雅投资管理有限公司现委托其员工张茜作为委托人的代理人，处理与四川翔茂商务服务有限公司《凡得翔茂（有限合伙）合伙协议》中付款相关事宜的事务。1、代理人的代理权限为：向四川翔茂商务服务有限公司支付合伙协议约定的款项。2、代理人的代理期限为：自本授权委托书生效之日起至委托事项终止之日止”。2016年2月4日，原告天雅投资公司委托其员工张茜通过网上银行向被告四川翔茂公司指定的账户（迅付信息科技有限公司客户备付金XXXXXXXXXXXXXXX9698）转款330000元。遂后，天雅投资公司（甲方）与被告四川翔茂公司（乙方）签订《凡得翔茂（有限合伙）合伙协议》，协议载明：“一、甲方自行入金30万元人民币外汇账户，投资于外汇交易，乙方全权负责交易以获取投资收益。甲方拥有所出资金本金所有权及相应份额收益权，乙方拥有账户资金买卖交易权，甲方不应干涉乙方交易及有义务不向第三方透露交易情况，乙方亦有义务保守甲方隐私及将可能造成的亏损减至最低。乙方保本操作，如一年后有亏损部分，由乙方负责本金金额。七、合同自2016年3月1日起生效”。双方于2016年10月10日补充签字盖章。 2017年7月1日，付贵芳个人向张茜转账退还20000元。2017年7月8日，付贵芳向原告出具承诺内容如下：“各位天雅的股东大家好，承大家当初委托外汇理财管理资金的（叁拾万元）事宜向大家本金退款计划做一个交代方案，由于外汇市场原因造成了亏损了托管本金，也鉴于公司和本人目前经济困难，现就退还本金问题我希望分二期退给大家，在2017年9月30日前退壹拾万元，2017年12月30日前将余下贰拾万元全部退还。由于我公司的原因不能按约定时间退本金，在此给各位造成的影响深表歉意，希望大家给予理解。谢谢！”。落款处有“四川翔茂付贵芳”字样，未加盖四川翔茂公司公章。 经询，原告当庭表示其主张利息标准系中国人民银行同期贷款基准利率。 经查，《企业信用信息公示报告》显示，2016年9月8日四川翔茂公司法定代表人由付贵芳变更为赵洁，投资人（股权）由付贵芳、刘有章、张艳、张正林、钟晓华变更为刘福、赵洁。 以上事实有《凡得翔茂（有限合伙）合伙协议》、《企业信用信息公示报告》、2017年7月8日书面承诺及庭审笔录、谈话笔录在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，天雅投资公司与被告四川翔茂公司所签订的《凡得翔茂（有限合伙）合伙协议》内容实为保本投资协议，其中涉及保底条款。保底条款规避和转嫁了风险，违背了基本经济规律和公平交易的原则，违背了合同法基本的等价有偿和公平的原则，权利义务明显失衡。违背了合伙中“共负盈亏、共担风险”的原则。违反相关法律规定中有关不得保底的规定，故该协议应认定无效。基于《凡得翔茂（有限合伙）合伙协议》认定无效，原告所投入的资金被告四川翔茂公司应当予以返还。加之，2017年7月8日被告付贵芳向原告出具还款承诺，足以认定其对个人同意退还300000元款项的事实。承诺时虽被告付贵芳已非被告四川翔茂公司的法定代表人，但双方公司于2016年3月签订合同时被告付贵芳系被告四川翔茂公司法定代表人身份，2017年7月1日其个人又退还原告投资款20000元，故客观上付贵芳具有使原告相信其具有被告四川翔茂公司代理权的外观表象，主观上原告也属善意且不存在过失，付贵芳行为构成表见代理。故原告要求被告四川翔茂公司共同承担还款责任，于法有据，本院依法予以支持。关于原告主张逾期返还利息，因承诺中明确约定300000元还款时间，故二被告应依据承诺还款期限，自到期还款之次日至2019年8月19日依据中国人民银行同期贷款利率支付逾期付款利息；自2019年8月20日至本判决生效之日止，依据全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付逾期付款利息。原告主张超出部分，于法无据，本院依法不予支持。当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告四川翔茂公司、付贵芳经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。综上所述，兹根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条的第(四)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川翔茂商务服务有限公司、付贵芳应于本判决生效后十日内向原告陕西天雅投资管理有限公司退还投资款300000元及逾期利息（以100000元为基数,按中国人民银行同期贷款基准利率计算,自2017年10月1日至2019年8月19日；以100000元为基数,按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算,自2019年8月20日至本判决生效之日；以200000元为基数,按中国人民银行同期贷款基准利率计算,自2017年12月31日至2019年8月19日；以200000元为基数,按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算,自2019年8月20日至本判决生效之日）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告陕西天雅投资管理有限公司其余诉讼请求。 本案案件受理费6254元、公告费260元，由被告四川翔茂商务服务有限公司、付贵芳承担。因原告已预交，被告四川翔茂商务服务有限公司、付贵芳在履行本判决上述付款义务时一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  蒲婷婷 人民陪审员  李健婴 人民陪审员  李恒远 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  史丽娜