福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0213民初2801号 原告：莆田市佳顺工程设备有限公司，住所福建省莆田市涵江区莆田高新技术产业开发区富丽明工业园。 法定代表人：林俊兴，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：马红，福建业博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄飞燕，福建业博律师事务所律师。 被告：陕西天岭建设工程有限公司，住所陕西省西安市高新区。 法定代表人：刘梦涛，总经理。 委托诉讼代理人：牛小广，陕西菲尔律师事务所律师。 第三人：莆田市涵江鑫顺工程设备有限公司，住所福建省莆田市涵江区高新技术产业开发区。 法定代表人：林俊兴，执行董事。 委托诉讼代理人：马红，福建业博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨明宇，福建业博律师事务所律师。 原告莆田市佳顺工程设备有限公司（以下简称佳顺公司）与被告陕西天岭建设工程有限公司（以下简称天岭公司）、第三人莆田市涵江鑫顺工程设备有限公司（以下简称鑫顺公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佳顺公司及第三人鑫顺公司共同委托诉讼代理人马红、被告天岭公司的委托诉讼代理人牛小广到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 佳顺公司向本院提出诉讼请求：1.判令天岭公司立即向佳顺公司支付模板款367572.24元及支付自2018年12月5日起至款项还清之日止按月2%标准计算的逾期付款利息；2.本案受理费由天岭公司承担。事实和理由：天岭公司为了施工需要委托佳顺公司加工制作钢模板并签订合同。2016年6月26日至2018年10月20日，佳顺公司累计向天岭公司提供钢模板合计484.192吨，价款2467572.24元。截止2018年10月24日，天岭公司累计向佳顺公司付款210万元。2018年12月5日，原被告协商一致，将对账主体变更为第三人鑫顺公司与天岭公司对账后，天岭公司至今未向佳顺公司，也没有向鑫顺公司支付余款367572.24元。故佳顺公司根据与天岭公司的合同约定，特向法院起诉，望判如诉请。 天岭公司辩称，一、佳顺公司所述2016年6月26日至2018年10月20日累计向天岭公司提供钢模板合计484.192吨，价款2467572.24元与事实不符。2016年5月31日，天岭公司与鑫顺公司签订《钢模板加工合同》。合同签订后，鑫顺公司按照约定为天岭公司加工制作钢模板，天岭公司按照约定向鑫顺公司付款。在天岭公司前后支付货款65万元的情况下，经多次催要，鑫顺公司始终不能依法提供增值税发票。为了能开具发票，根据鑫顺公司的推荐，天岭公司于2016年11月与佳顺公司签订《钢模板加工合同》，由佳顺公司向天岭公司加工制作钢模板。根据天岭公司统计，佳顺公司先后向天岭公司加工模板等货物价值为967585.14元，而天岭公司实际付款为145万元。根据以上事实，起诉状所述2016年6月26日至2018年10月20日累计向天岭公司提供钢模板合计484.192吨，价款2467572.24元与事实不符。二、天岭公司从来没有与佳顺公司协商一致将对账主体变更为鑫顺公司。因为天岭公司与鑫顺公司于2016年5月31日签订有《钢模板加工合同》，所以天岭公司可以与鑫顺公司正常对账，天岭公司从来没有与佳顺公司协商一致将对账主体变更为鑫顺公司，佳顺公司不能拿天岭公司与鑫顺公司的对账结果作为请求天岭公司向其付款的依据。由于佳顺公司和鑫顺公司分别与天岭公司签订《钢模板加工合同》，也在不同时间段先后向天岭公司加工钢模板，所以如果对账的话应该分别对账。将两家单位的账单混同一家对账本就属于糊涂账，极易产生纠纷。另外，2019年4月2日，鑫顺公司还拉走天岭公司旧模板20.62吨，价值72170元，如果天岭公司与鑫顺公司对账的话，还应抵扣该费用。三、佳顺公司要求天岭公司支付逾期付款利息没有事实依据。根据佳顺公司诉请逾期利息的计算时间，佳顺公司认为天岭公司应在对账后三日内向其付款。由于双方至今没有对账，且根据天岭公司自己计算，天岭公司实际已经向佳顺公司超额付款。所以，佳顺公司要求天岭公司支付逾期付款利息没有事实依据。四、佳顺公司和鑫顺公司至今尚未向天岭公司开具增值税发票。根据《合同法》第一百三十六条、《发票管理办法》第二十条、《中华人民共和国增值税暂行条例》第十九条之规定，出卖人对买受人已支付的货款开具增值税发票是其法定义务，出卖人应当履行。本案中，天岭公司先后向鑫顺公司、佳顺公司支付货款210万元，但鑫顺公司、佳顺公司至今没有向天岭公司开具分文增值税发票，导致天岭公司不能正常财务报销和年度审计。天岭公司希望鑫顺公司、佳顺公司尽快开具发票并与天岭公司对账，以了结双方纠纷。综上，天岭公司从来没有与佳顺公司协商一致将对账主体变更为鑫顺公司。在双方没有对账，天岭公司实际已经向佳顺公司超额付款的情况下，其再次要求佳顺公司付款和支付逾期利息的诉请不应获得支持。望法院依据事实，驳回佳顺公司的诉讼请求。 鑫顺公司述称，鑫顺公司没有与天岭公司实际履行合同，实际履行合同及与天岭公司建立合同关系是佳顺公司，所有货物都是佳顺公司送货给天岭公司的，所有的款项也应由佳顺公司收取，鑫顺公司只是协助为天岭公司对账开具发票，其他合同权利义务与鑫顺公司均无关。鑫顺公司成立的时间是2017年9月8日，不可能与天岭公司签订合同。佳顺公司与鑫顺公司是同一个法定代表人，两家公司是关联公司。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1、天岭公司提供出库单一份，拟证明2019年4月2日，鑫顺公司从天岭公司处收到旧模板20.62吨，约定收购价为72170元，该款项应在结算货款时予以扣除。佳顺公司及鑫顺公司质证认为，出库单中林俊兴的签字的真实性予以确认，确认收到旧模板20.62吨，但是双方并没有约定按照3500元的单价收购，林俊兴在上面签了“价格再订”，每吨3500元的价款是天岭公司自行添加上去的。本院认为，根据林俊兴在出库单中签字确认的内容为：“收到旧模板贰拾零陆贰吨，价格再订”，可见原被告双方对于回收模板的价钱并未协商一致，天岭公司主张双方约定的收购价为每吨3500元并无依据，本院对此不予采信。 2、天岭公司提供天岭公司与莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂签订的《钢模板加工合同》一份，拟证明2016年5月31日天岭公司与莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂签订《钢模板加工合同》，2016年5月31日至2016年11月9日期间，天岭公司系与莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂存在合同关系，并非与佳顺公司存在合同关系。佳顺公司、鑫顺公司质证认为，天岭公司在庭审后才提交该证据，该合同没有落款时间，没有交货时间，没有收货人，佳顺公司现也没有找到对应的合同原件；退一步讲，即使该合同是真实的，也正如天岭公司所陈述就是为了走账、开具发票需要，莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂与天岭公司之间没有真实交易，真实交易是发生在佳顺公司与天岭公司之间。本院认为，该份《钢模板加工合同》并未体现签订时间，天岭公司主张签订时间是2016年5月31日，在2016年5月31日天岭公司另与佳顺公司签订内容相同的《钢模板加工合同》一份，仅是在乙方落款处系由佳顺公司加盖公章确认。而天岭公司主张其是在2016年11月9日与佳顺公司签订了《钢模板加工合同》，在原被告双方最后签订的《钢模板加工合同》中约定了交货时间为“2016年6月至2017年6月”，已经包含了2016年6月开始的交易情况，可见双方已经以重新签订合同的方式确认了合同相对方为佳顺公司与天岭公司，天岭公司现再主张2016年11月9日之前的合同相对方是莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂并无依据。此外，2017年12月1日，原被告双方签订对账单，对于2016年6月14日至2017年10月24日期间的所有交易均进行了确认，天岭公司所主张2016年5月31日至2016年11月9日期间的交易明细亦在对账确认明细中，可见原被告双方对于2016年5月31日至2016年11月9日期间的交易是原被告双方之间的交易并无异议。综合以上因素，本院对于天岭公司主张2016年5月31日至2016年11月9日期间天岭公司系与莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂之间形成合同关系，期间交易款项应由莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂进行结算的事实不予采信。 根据到庭当事人陈述在案的法庭笔录及当事人提供的证据，本院认定如下事实： 2016年，天岭公司（甲方）与佳顺公司（乙方）签订《钢模板加工合同》一份，约定甲方因中交一公局翔安机场快速路南段工程A2施工标段需要，委托乙方加工制作钢模板，约定乙方按照甲方的图纸生产，并约定含税单价，结算重量以甲方实际过磅重量结算，交货日期2016年6月至2017年6月。合同第六条结账及付款方式约定：“1、合同签订后依据甲方提供的生产料单预付30%订金。2、货运到甲方现场签收后，3个工作日内支付总金额的95%货款，二个月内付清余下全部货款。3、甲方不得以任何理由拒付货款，若到期未支付货款，甲方须支付总金额2%月利的滞纳金。”2017年12月1日，原被告就2016年6月14日至2017年10月24日期间的交易情况进行对账，确认期间产生的模板总价款为2175962元，已收款1800000元，应付款375961.8元，其中对账单下方备注：“此单价未含税，含税单价见合同”。2018年12月5日，由鑫顺公司与天岭公司共同签订对账单一份，确认2016年6月14日至2018年10月24日期间天岭公司定作模板总价款为2467572.24元，已付款2100000元，应付款367572.24元。 2016年7月19日，天岭公司向莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂支付货款300000元；2016年9月1日，天岭公司向莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂支付货款200000元。以上两笔款项均在两份对账单中予以确认。佳顺公司确认已收取天岭公司货款2100000元。 另查明，佳顺公司成立于2015年2月10日，鑫顺公司成立于2017年9月8日。莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂系个体工商户，经营者为林俊兴，其已经在2016年11月21日核准注销。 审理中，林俊兴向本院书面确认，天岭公司系与佳顺公司签订合同，是佳顺公司要求天岭公司向莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂支付货款，莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂只是代收货款，其对于由佳顺公司向天岭公司主张货款没有异议。佳顺公司同意2019年4月2日回收的旧模板20.62吨的款项可按照每吨1500元的价格在本案中抵扣相应的货款。佳顺公司及鑫顺公司庭审中确认至今未向天岭公司开具发票。 本院认为，天岭公司与佳顺公司签订《钢模板加工合同》，双方之间形成加工承揽合同关系。对于天岭公司抗辩2016年5月31日至2016年11月9日期间合同相对方是莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂，期间的货款佳顺公司没有权利主张天岭公司支付的意见，本院认为，如前所述，在原被告双方最后签订的《钢模板加工合同》对于2016年6月开始的合同相对方进行了确认，且原被告双方已经对该期间的货款进行对账确认，同时莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂的经营者林俊兴已经确认莆田市涵江区鑫顺桥梁钢模厂与天岭公司之间不存在合同关系，对佳顺公司向天岭公司主张所有合同价款无异议，故天岭公司该主张并无依据，本院对此不予采纳。对于2018年12月5日签订的对账单，对账双方系天岭公司与鑫顺公司，鑫顺公司已经确认其与天岭公司之间不存在合同关系，给天岭公司提供货物的是佳顺公司，收款的也应当是佳顺公司，而佳顺公司对于鑫顺公司与天岭公司对账的数额亦予以认可，故2018年12月5日的对账单对于原被告均有约束力，佳顺公司主张天岭公司按照2018年12月5日签订的对账单支付加工模板费用符合法律规定，本院予以采纳。根据2018年12月5日对账单载明的应付款，天岭公司尚欠佳顺公司加工模板费用367572.24元，天岭公司应当对此承担支付义务。对于天岭公司抗辩佳顺公司及鑫顺公司未能向天岭公司开具增值税发票的意见，本院认为，开具发票系收款方的法定义务，佳顺公司未能开具发票天岭公司可向税务部门反映，但原被告双方签订的合同中并未约定开具发票属于佳顺公司的先履行义务，故天岭公司据此拒付货款并无依据，本院对此不予支持。原被告双方均同意在应付款中抵扣2019年4月2日回收的旧模板费用，本院予以照准，原被告双方对于旧模板的数量为20.62吨不存在异议，本院予以采纳，对于旧模板的单价，天岭公司主张按照每吨3500元计算，但其提供的证据不足以证明原被告双方约定回收价格为每吨3500元，而佳顺公司自认同意按照每吨1500元予以抵扣，本院对佳顺公司自认的内容予以采纳，故旧模板可抵扣价款为30930元。据此，抵扣之后天岭公司应支付给佳顺公司的模板费用为336642.24元。对于佳顺公司主张的逾期付款违约金，根据《钢模板加工合同》第六条的约定：若到期未支付货款，天岭公司须支付总金额2%月利的滞纳金，现佳顺公司主张自2018年12月5日起至实际付款之日止，以欠付款金额为基数按月利率2%的标准支付逾期付款违约金符合双方约定，本院对此予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、陕西天岭建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向莆田市佳顺工程设备有限公司支付加工模板款336642.24元并支付逾期付款利息（逾期付款利息自2018年12月5日起按照月利率2%计算至款项实际支付之日止）； 二、驳回莆田市佳顺工程设备有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7677元，适用简易程序审理，减半收取为3838.5元，由莆田市佳顺工程设备有限公司280元，由陕西天岭建设工程有限公司承担3558.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （张薇） 二〇一九年十二月二十三日 代书记员（ 郭兰英） 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。