四川省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）川行终258号 上诉人（一审原告）何克康，男，1955年6月1日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托代理人陈祖湘，男，生于1956年1月9日，汉族，四川省古蔺县人，住四川省古蔺县。 二审被上诉人（一审被告）古蔺县人民政府。住所地：古蔺县古蔺镇府前街。 法定代表人陈廷俊，县长。 委托代理人罗富海，古蔺县人民政府法制办主任。 委托代理人李泳，四川鼎正律师事务所律师。 上诉人何克康因诉古蔺县人民政府土地征收安置补偿一案,不服四川省泸州市中级人民法院(2017)川05行初3号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，古蔺县人民政府委托代理人罗富海、李泳，何克康及其委托代理人陈祖湘到庭参加诉讼。因双方当事人自愿进行协调，本院扣除了案件审理期限，本案现已审理终结。 一审法院经审理查明，经四川省人民政府批复，原告何克康所在的古蔺县古蔺镇映月村八社（原石林村一社）的集体土地被被告于2008年、2009年征收为国有，作为古蔺县城市建设用地，该土地上的房屋同时征收，原告何克康及其妻子王前会在征收范围内各有一处房屋。2008年被告征收王前会的房屋时，对原告、王前会及其子女给予人员安置（每人26400元进行人员安置补偿，每人30平方米，每平方米1000元的价格购买定向限价商品房）。2009年，被告对原告的房屋实施征收，征地工作机构工作人员对原告房屋及其他构筑物进行了调查登记，原告予以确认，房屋总面积为331.3平方米。但因原告对补偿标准有异议，双方未达成补偿协议。同年3月，原告将房屋交给被告拆迁。自2010年11月9日至2015年12月3日，原告共向被告拆迁工作机构借款共计人民币52万元，原告承诺该借款在拆迁补偿款中抵扣，不足部分由原告偿还。原告认为被告未履行对共被征收拆迁房屋的货币补偿义务，诉至该院，请求判令被告参照国有土地上房屋的补偿标准给予原告补偿2195300元，并支付利息损失1053744元。 同时查明，被告2009年按照当年集体土地征收安置补偿标准，核定原告的补偿款为195426.90元，但未送达原告。 以上事实，有原告提供的上述证据和双方当事人的当庭陈述证明，双方当事人亦无异议，该院予以确认。 一审法院认为，原告何克康房屋所在的集体土地于2009年3月被被告依法征收，征收当时因双方就房屋的补偿问题未达成协议，房屋被拆除以后被告未向原告支付补偿款，以及原告曾向被告的征地工作机构借款的事实，双方当事人无争议。双方的争议焦点为：一是原告向被告的借款是预借补偿款还是解决原告安装假肢的费用。二是被告是否应当参照国有土地上房屋补偿标准给予原告房屋补偿；首先，原告向被告征地工作机构出具的借条中载明：借款在借款人的房屋补偿款中抵扣，不足部分由借款人归还。所以，原告的借款是预支补偿款，原告主张借款是解决其安装假肢费用问题，不是借支补偿款的主张与事实不符。而且由被告征地工作机构支付原告安装假肢的费用也没有法律上的根据。其次，《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》（以下简称《规定》）第二款“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费”规定，针对的是征收土地时未就房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时，土地已被征收，房屋所在区域已纳入城市规划区的情形。其中包括两个方面：一是征收土地时未对房屋及其他不动产进行安置补偿；二是补偿安置时征收土地工作已经完成，而且房屋所在区域已纳入城市规划区。上述两个条件同时具备，才适用《规定》第十二条第二款的规定。原告集体土地上的房屋于2009年被被告征收，双方就补偿标准意见不一致，房屋被拆除后，双方一直在协商，期间原告多次向被告借款。对于原告的房屋，应当按照同一批次集体土地上房屋征收补偿标准进行补偿，在法律上是明确的，本案并不涉及补偿标准问题，而是支付补偿款的问题。原告妻子王前会房屋所在集体土地被征收时，原告全家人均得到了相应安置，因此本次原告房屋被征收时已不存在安置问题，仅涉及房屋补偿问题。且被告已通过借支方式预支了补偿款。所以，原告的房屋不符合《规定》第二款规定的情形。关于原告主张被告于2003年取得省政府的征地批复，此时原告的土地已转化为国有的主张，与法律规定不符。虽然被告未及时以补偿款名义向原告支付，但被告支付原告的借款52万元，实质上被告是采取“以借代支”的形式向原告支付了补偿款,只是没有最后结算，但原告何克康主张被告参照国有土地上房屋安置补偿标准支付补偿款及利息的请求，不符合法律规定，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告何克康的诉讼请求。案件受理费50元，由原告何克康负担。 上诉人何克康上诉称，上诉人认为其属于古蔺县城西区开发建设拆迁户，其房屋于2009年2月27日被征收拆迁，面积共计331.3平方米，其中营业用房57.8平方米。被上诉人于2003年即取得四川省人民政府的有关征地批复文件，上诉人案涉房屋所在地已经由集体土地转为国有土地，所以对上诉人的房屋应当参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》和《国有土地上房屋征收评估办法》等相关法律法规，按照国有土地上的房屋安置补偿标准给予补偿。但被上诉人至今未与上诉人达成补偿协议，也未作出补偿决定，严重侵害了上诉人的合法权益。一审判决对被上诉人违法的拆迁补偿行为没有进行审查，认定事实不清，适用法律错误。请求撤销一审判决，依法改判。 古蔺县人民政府答辩称，答辩人对上诉人房屋所在地的集体土地征收，经四川省人民政府川府土（2005）198号文件批复同意，答辩人对上诉人房屋征收，进行了拆迁安置补偿，上诉人所在的古蔺县古蔺镇映月村八社的集体土地被答辩人征收为国有，该土地上的房屋同时被征收，上诉人及其妻子王前会在征收范围内各有一处房屋。2008年9月12日，古蔺县土地收购储备中心征收王前会的房屋时，与王前会签订了《古蔺县迎宾大道建设项目拆迁货币还房协议》，对上诉人、王前会及其子女按照每人26400元进行人员安置补偿，每人30平方米，每平方米1000元的价格购买定向限价商品房的标准进行安置安置补偿，即已对上诉人及家庭成员进行了人员安置。2009年，答辩人对上诉人的房屋实施征收，征地工作机构工作人员对上诉人房屋及其他构筑物进行了调查登记，上诉人予以确认，房屋总面积为331.3平方米。但因上诉人对补偿标准有异议，双方未达成补偿协议。同年3月，上诉人将房屋交付答辩人拆迁。自2010年11月9日至2015年12月3日，上诉人以借款形式向答辩人征地拆迁机构借支款共计人民币52万元，承诺以今后所得拆迁补偿款抵扣，不足部分由上诉人偿还。实质上是答辩人以借款形式对上诉人进行房屋拆迁补偿，只是没有进行结算。答辩人对上诉人房屋进行征收，已实质进行了补偿。答辩人对上诉人房屋征收补偿，不应当参照执行国有土地上房屋征收补偿标准。上诉人房屋不符合《规定》第十二条第二款“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费”的规定情形，不应当参照执行国有土地上房屋征收补偿标准。 何克康为支持自己的诉讼请求，向一审法院提供以下证据： 1.古蔺新城建设指挥部职能职责的说明。以证明被告是征地主体，符合被告主体资格。 2.古蔺县2002年第一批城市建设用地的批复。以证明原告房屋当时的所在村社已于2003年纳入城市规划区。 3.古蔺县征地房屋拆迁安置补偿登记审批表(共9页)。以证明目原告被拆迁房屋以及门面营业用房的具体面积。 4.泸州新世界置业有限公司商品房买卖合同。以证明原告被拆迁房屋与其属于相当的房地产，应参照合同价格给予原告补偿。 5.原告请求解决房屋拆迁补偿的报告。以证明原告通过非诉讼途径维权无果后才起诉。 古蔺县人民政府在法定期限内向一审法院提供了以下证据： 1.四川省人民政府《关于古蔺县2003年第一批城市建设用地的批复》（川府土【2005】198号）。以证明被告于2005年7月4日获得四川省人民政府的批复，被告征收原告所在村社的集体土地是合法的。 2.古蔺县征地房屋拆迁安置补偿登记审批表、古蔺县城迎宾大道建设项目征地拆迁货币还房协议、县城建设征地拆迁个案处理签365号、（2009）90号、常住人口登记表。以证明被告已对原告进行人员安置补偿。 3.地上附作物补偿调查表、宗地图、古蔺县征地房屋拆迁安置补偿登记审批表、建、构、附作物调查补偿登记表。以证明原告被征收房屋的情况。 4.借条5张（总金额452万元）。以证明被告以借款形式支付原告52万元，原告承诺所借款项在被告对原告房屋拆迁补偿款中扣除。 上述证据材料均已随卷移送本院。一审判决记载了双方当事人对上述证据材料的质证意见，对一审法院采信的证据，本院予以确认。 二审庭审时，上诉人还提出以下证据（均为复印件）作为新证据： 1.2018年5月29日，何克康作出的情况说明； 2.2018年5月30日，古蔺镇奢香社区居民委员会作出的两份证明； 3.2010年1月25日，古蔺县地籍调查测绘队制作的分类面积汇总表； 4．2008年12月17日，古蔺县公安局治安调解协议书； 5．2008年12月3日，古蔺县公安局刑事侦查大队罗林信、梅桂昌制作的说明； 6．2008年12月17日，朱朝宣出具的收条； 7．2018年5月29日，朱朝宣制作的证明； 8．2018年5月29日，何炎明制作的证明。 被上诉人对上诉人二审提交的新证据质证认为，有的证据是在一审就应该提交但没有提交的，证据2中古蔺镇奢香社区居民委员会无权对城市规划红线区进行认定，证据3中汇总表的真实性无法确定，各份证明与本案没有关联，不能作为证据使用。 本院认为上诉人二审提交的证据1、2、3、4、5、６、７、８不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条中关于“新的证据”的相关规定，不予采信。 二审经审理查明的事实一审认定的事实一致，予以确认。 本院认为，上诉人何克康的案涉房屋于2009年3月被古蔺县人民政府依法征收，此前上诉人妻子王前会的房屋被征收时，对上诉人全家人均进行了相应的人员安置，因此上诉人案涉房屋被征收时已不存在人员安置问题，主要涉及房屋补偿问题。征收当时因无法就房屋征收补偿金额达成协议，房屋被拆除以后被上诉人未向上诉人支付补偿款，房屋被拆除后，双方一直在协商，上诉人曾多次向被上诉人的征地工作机构借款。对上述事实，双方当事人无争议。 本案双方的争议焦点为：一是上诉人向被上诉人的借款是预借征收补偿款还是解决原告安装假肢的费用；二是被上诉人是否应当参照国有土地上房屋征收补偿标准对上诉人案涉房屋进行补偿。 本案现有证据中，上诉人向被上诉人征地工作机构出具的借条中载明：借款在借款人的房屋补偿款中抵扣，不足部分由借款人归还。所以，上诉人的借款是预支补偿款，上诉人主张借款是解决其安装假肢费用问题，不是借支征收补偿款的主张与事实不符，而且由被上诉人征地工作机构支付上诉人安装假肢的费用也没有法律依据。 《规定》第十二条第二款规定“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费”，针对的是征收土地时未就房屋及其他不动产进行安置补偿，实际补偿安置时，土地已被征收，房屋所在区域已纳入城市规划区的情形。该条款的适用主要包括两个条件：一是征收土地时未对房屋及其他不动产进行安置补偿；二是补偿安置时征收土地工作已经完成，而且房屋所在区域已纳入城市规划区。即同时具备上述两个条件，才适用《规定》第十二条第二款的规定。因此上诉人主张被上诉人于2003年取得四川省人民政府的征地批复，上诉人被征收房屋所在的土地在当时已转化为国有土地，应按照国有土地上房屋征收补偿标准对其给予补偿的主张，与法律规定不符。据此，对于上诉人的房屋，应当按照同一批次集体土地上房屋征收补偿标准进行补偿。 但被上诉人至今未与上诉人达成拆迁安置补偿协议，也未足额对其进行专款补偿，虽长期以借款方式向上诉人预支补偿款，但不符合《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第四款关于“征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付”和第二十六条第二款“征收土地的安置补助费必须专款专用，不得挪作他用”之规定，确属不妥。一审法院认定实质上被上诉人是采取“以借代支”的形式向上诉人支付了补偿款,只是没有最后结算于法无据。根据《中华人民共和国管理法实施条例》第二十五条第三款中“征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施”之相关规定，古蔺县人民政府可责令土地行政主管部门尽快组织实施对何克康的补偿。 综上，一审法院查明事实清楚，但适用法律不当，判决驳回何克康的诉讼请求不当，何克康的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第二款第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销四川省泸州市中级人民法院(2017)川05行初3号行政判决； 二、责令古蔺县人民政府根据《中华人民共和国管理法实施条例》第二十五条第三款规定依法安排土地行政主管部门对何克康履行法定职责。 一、二审案件受理费各50元，合计100元，由被上诉人古蔺县人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长 葛 庆 审判员 谢胜山 审判员 王晓东 二〇一九年十二月二十七日 书记员 李 凡