陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终5815号上诉人（原审被告）纪浩波，男，汉族，1988年3月29日出生，自由职业者，住西安市莲湖区。被上诉人（原审原告）党莎莉，女，汉族，1991年12月10日出生，自由职业者，住西安市莲湖区。上诉人纪浩波因与被上诉人党莎莉身体权纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初8080号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人纪浩波、被上诉人党莎莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪浩波上诉请求：1.依法撤销一审判决书第一、二项，改判纪浩波不承担责任，或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由党莎莉负担。事实和理由：首先，一审法院认定事实不清。公安机关对马希文所作调查笔录中记载内容与事实不符，马希文是事后到达现场调解劝说的，纪浩波根本没有动手打过党莎莉。且党莎莉住院治疗存在过度医疗行为。其次，党莎莉所称损失均不属实，一审判决仅凭手写收据即认定案件事实，证据不足。党莎莉辩称：纪浩波所述内容均不属实，有公安机关的录音和其他证人证言为证。党莎莉住院治疗也不存在过度医疗情形，有医院诊断证明和各项检查单据为证。因此应驳回纪浩波的上诉请求。党莎莉向一审法院起诉请求：1.依法判令纪浩波支付党莎莉医疗费用9228元、营养费500元、误工费1311.2元、伙食费700元、交通费200元、医疗器械费98元、后续检查费42元，共计12079.2元；2.判令纪浩波赔偿党莎莉财物损失2405元、配镜费352元；3.判令纪浩波赔偿党莎莉精神损失费10000元并公开赔礼道歉；4.本案诉讼费由纪浩波负担。一审法院审理查明，2018年7月20日上午7时15分许，党莎莉、纪浩波因为摊位摆放一之事发生争执，在此过程中双方争吵继而厮打，二人均受伤。2018年8月17日，西安市公安局莲湖分局对党莎莉与纪浩波分别作出行政处罚。因党莎莉对莲公行罚决字[2018]003号处罚决定不服申请复议，西安市公安局莲湖分局于2018年10月16日做出莲公（法）行复字[2018]009号复议决定书，撤销莲公行罚决字[2018]003号处罚决定，责令重新作出行政处罚。经询，党莎莉与纪浩波均表示在处罚决定被撤销后，党莎莉已在派公安机关撤销了治安处罚案件。事发当日党莎莉至西安市第一医院住院治疗至2018年7月27日共7天，被诊断为头部外伤、颈部损伤、全身多处软组织损伤。出院时情况：患者头痛头晕好转，左手无力症状好转，左侧肩部仍有疼痛感，左肩上抬时疼痛加重，左上肢麻木感好转等。出院医嘱：注意休息、适当锻炼，继续口服药物治疗，并给予颈托外固定，必要时牵引治疗，门诊定期复查。2018年9月12日门诊病历载明要求党莎莉三角巾固定左前臂3周，制动；外用药物治疗；定期复查，不适随诊。2018年10月23日诊断证明载明，党莎莉需继续三角巾悬吊、必要时行肩关节MRI检查、外用药物治疗、定期复查不适随诊。党莎莉支出住院费8585.24元、门诊费545元、2018年7月22日外购颈椎牵引器收据98元。党莎莉主张误工费系按照在岗职工平均工资及治疗、休息期间计算。交通费系党莎莉及其母杨乖娥前往广州、海口、襄阳等地火车票费用。财物损失提交证据为创兴珠宝行收款收据，收据记载购物商品为天然精品海洋玉髓吊坠，数量100，单价55元，合计5500元，以及破裂吊坠照片。经询，党莎莉主张为受损玉髓7块，自述价值为970元。党莎莉还提交配镜收据及2018年10月23日后续检查费门诊收据，证明其因纠纷所致眼镜损坏支出配镜费352元、后续门诊费42元、2018年10月23日后续门诊检查费门诊预交款票据金额20元、就诊序号20975实际支出诊疗费8元，可用余额12元。纪浩波事发当日亦在西安市中心医院就诊，被诊断为颞颌关节紊乱、关节区骨折待排除、颈部多处擦伤，建议清创、休息3日，随诊。一审法院认为，公民的身体权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿被侵权人各项损失。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，党莎莉与纪浩波因琐事发生纠纷，发生争执时双方均有不理智的行为，应在各自责任范围内对本人不当行为造成的后果承担责任。结合双方提交证据以及公安机关对事发时双方询问笔录、在场人员询问笔录内容，党莎莉与纪浩波应按照50%的责任比例对己方不当行为承担责任。党莎莉因本次纠纷产生的损失有：1、住院费8585.24元、门诊费545元、治疗期间外购颈椎牵引器费用98元、后续门诊费28元，共计9256元。2、营养费，党莎莉住院治疗7天，主张500元在法律规定范围内。3、误工费，党莎莉主张1311.2元，结合其住院、休息期间和2017年陕西省在岗职工平均工资为67433元标准，党莎莉该项费用主张标准在合理范围内。4、伙食补助费700元，在法律规定范围内。5、交通费党莎莉主张200元，结合其出院医嘱及复查情况，该费用在合法范围内。6、财产损失，党莎莉提交证据为收款收据，载明海洋玉髓吊坠、数量100、单价55元，党莎莉主张受损玉髓7块，虽无发票佐证，但结合交易习惯以及公安机关对当事人及在场人员询问笔录内容，一审法院对党莎莉该主张予以确认，但按照票据记载金额和数量，该损失数额应以385元计算；党莎莉提交配镜收据及2018年10月23日后续检查费门诊收据，证明其因纠纷所致眼镜损坏支出配镜费352元，但此时距事发日已三月有余，故对该项费用与本案的关联性一审法院不予认可。党莎莉主张精神损失费及要求纪浩波赔礼道歉，就本案案由所及于的法律关系而言，无法律依据，不予支持。上述费用共计12352.2元，由纪浩波赔偿党莎莉6176.1元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、判决生效后三日内，纪浩波支付党莎莉医疗费用、营养费、误工费、伙食费、交通费、医疗器械费、后续检查费共计人民币5983.6元；二、判决生效后三日内，纪浩波支付党莎莉财产损失费192.5元；三、驳回党莎莉其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费411元，党莎莉已预交，由党莎莉自行承担361元，由纪浩波承担50元。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，上诉人纪浩波与被上诉人党莎莉因琐事发生争吵继而互相厮打，造成党莎莉受伤，一审判决确定双方各自承担50%的责任，合理合法。纪浩波认为一审判决认定事实不清、证据不足、其没有动手打过党莎莉的上诉理由，无事实依据，不能成立，本院依法不予采信。党莎莉在二审中陈述其为治疗颈椎间盘突出而外购颈椎牵引器的费用98元愿自己承担，本院依法予以准许。综上所述，纪浩波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对党莎莉治疗颈椎间盘突出所外购牵引器的费用不应计算入本次事件造成的损失之内，二审中应予扣减。一审判决主文第一项应予变更，第二项、第三项予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初8080号民事判决第二项“本判决生效后三日内，纪浩波支付党莎莉财产损失费192.5元”；二、维持西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初8080号民事判决第三项：“驳回党莎莉其他诉讼请求”；三、变更西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初8080号民事判决第一项为：本判决生效后三日内，纪浩波支付党莎莉医疗费用、营养费、误工费、伙食费、交通费、医疗器械费、后续检查费共计人民币5934.6元。一审案件受理费的负担按一审判决执行。二审案件受理费50元，纪浩波已预交，由其自行负担。本判决为终审判决。审 判 长 焦海林审 判 员 李美红审 判 员 朱利安二〇一九年十二月二日法官助理 王学堂书 记 员 张佳欣