宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0206民初5600号 原告：中国化学工程第七建设有限公司。住所地：四川省成都市龙泉驿区龙都南路199号。统一社会信用代码：915100002018616166。 法定代表人：苏富强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：康蓉,北京德恒（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁渝寒,北京德恒（成都）律师事务所律师。 被告：宁波恒诚建设有限公司。住所地：浙江省宁波市保税区兴业大道8号1号楼401室。统一社会信用代码：91330201053832660C。 法定代表人：孙行良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐明，浙江同舟（宁波石化开发区）律师事务所律师。 原告中国化学工程第七建设有限公司为与被告宁波恒诚建设有限公司建设工程分包合同纠纷一案，于2019年8月21日向本院起诉，本院于同日立案受理。审理中，原告向本院申请财产保全，本院裁定予以准许，该裁定已执行。本案依法适用普通程序于同年10月16日公开开庭进行了审理。原告中国化学工程第七建设有限公司委托诉讼代理人袁渝寒，被告宁波恒诚建设有限公司委托诉讼代理人徐明到庭参加诉讼。庭后，原、被告申请庭外和解，但未能达成协议。本案现已审理终结。 原告中国化学工程第七建设有限公司起诉称：2013年1月22日，原、被告签订《台塑聚乙烯（宁波）有限公司二期公共管架建造工程分包合同》。合同约定，分包方在履行合同过程中，给承包方造成损失的，承包方有权直接将损失从工程款中扣除，该损失包括分包方分包的工程质量不合格造成的返工费、修复费；承包方为分包方垫付的材料费；承包方为分包方垫付的人工费、工人保险费、机械设备租赁费及其他发包方因分包方所分包工程问题向承包方索赔的一切损失等。总包合同约定的除由发包方提供的材料设备之外的、应由承包方采购的材料设备均由分包方负责采购。与材料供应商之间的材料采购合同只能以分包方的名义签订，如果需要以承包方的名义签订协议，需要事先以书面形式上报承包方的合同管理部门审核并经由领导批准后方可签订协议。 工程施工期间，被告违法合同约定，擅自以原告名义分别于2013年2月26日与芜湖天航（科技）集团股份有限公司签订《钢结构制作安装合同》；于2013年6月10日与宁波市北仑区霞浦盛业钢管租赁站签订《租赁合同》；于2015年1月12日与富劲纳（上海）商贸有限公司签订《买卖合同书》及《补充合同书》；与宁波市北仑区柴桥超平建筑设备租赁站签订《租赁合同》，且均未向对方支付价款。导致原告分别于2018年3月29日向宁波市北仑区人民法院支付851710.62元、于2018年7月5日向芜湖天航（科技）集团股份有限公司支付10676390元、于2018年9月27日向富劲纳（上海）商贸有限公司支付205万元及向柴桥超平租赁站支付258966元。至今，原告已代被告支付13837066.62元，根据合同约定，该款应由被告承担。现起诉，要求被告返还原告代为支付的款项共计13837066.62元并支付利息876347.55元（以13837066.62元为基数，从2018年3月起至实际付清日止，按中国人民银行2018年同期贷款利率4.75%计算，暂算至2019年7月）。 原告中国化学工程第七建设有限公司提供协议书、法人授权委托书、印章承诺书、合同承诺书、承诺书、宁波项目分包完工情况报告、（2017）浙0206民初2672号民事判决书、（2018）浙0206执864号执行通知书、和解协议书、（2018）沪0105民初1393号民事判决书、（2018）浙0206民初7494号民事判决书、付款通知书、情况说明、支付凭证等证据。 被告宁波恒诚建设有限公司答辩称：被告与原告之间的分包合同是有的，但是双方没有结算。根据约定，原、被告之间一共是3.1亿元的工程量，被告只拿到1.4亿元，还有1.7亿元左右工程款在原告手里面。因此，原告单独拿出材料款进行诉讼是不合适的，请求驳回原告的诉讼请求。 被告宁波恒诚建设有限公司未向本院提供证据。 被告对原告提供的协议书、法人授权委托书、印章承诺书、合同承诺书、承诺书无异议；对宁波项目分包完工情况报告的真实性无异议，但认为还有额外的工程量不包含在该报告中；对（2017）浙0206民初2672号民事判决书、（2018）浙0206执864号执行通知书、2018年3月29日中国建设银行单位客户专用回单证明的原告代被告向宁波市北仑区霞浦盛业钢管租赁站851710.62元的事实无异议；对调解协议书、2018年7月4日及2018年7月12日的中化工程集团财务有限公司付款通知书证明的原告代被告向芜湖航天（科技）集团股份有限公司支付10676390元的事实无异议；对（2018）沪0105民初1393号民事判决书、2018年9月26日中化工程集团财务有限公司付款通知书、国内支付业务付款回单证明的原告代被告向富劲纳（上海）商贸有限公司支付2050000元的事实无异议；对关于支付宁波市北仑区霞浦盛业钢管租赁站案代理费、鉴定费等的情况说明无异议；对（2018）浙0206民初7494号民事判决书、支付凭证证明的原告代被告向宁波市北仑区柴桥超平建筑设备租赁站支付258966元的事实不予认可，被告认为被告对该款不知情，且从未就该款委托原告代为支付。经审核，本院对上述证据的真实性、合法性均予以认可，对其关联性在下文中分析。 经庭审质证，原、被告对以下事实无异议，本院予以确认： 2013年1月22日，原、被告签订《台塑聚乙烯（宁波）有限公司二期公共管架建造工程分包合同》，合同约定原告（承包方）将台塑聚乙烯（宁波）有限公司二期公共管架建造工程分包给被告（分包方），工程承包内容与范围包括管架配管工程、管架配管保温（冷）工程、公共管架建造工程。2015年8月26日，该工程经验收合格。2016年12月2日，被告向原告出具《宁波项目分包完工情况报告》，确认：涉讼工程结算总价300547689元，被告共收到原告工程款288352557元，尚欠被告12195132元。2018年3月29日，原告代被告向宁波市北仑区霞浦盛业钢管租赁站支付851710.62元。2018年7月12日，原告代被告向芜湖航天（科技）集团股份有限公司支付10676390元。2018年9月27日，原告代被告向富劲纳（上海）商贸有限公司支付了2050000元。2019年6月12日，原告向宁波市北仑区柴桥超平建筑设备租赁站支付258966元。 本案的争议焦点是被告是否应当向原告返还四笔垫付款项。 原告主张，被告在双方签订的协议书及承诺书中均明确表示，在履行合同过程中，被告给原告造成的损失，原告有权直接将损失从工程款中扣除，一切损失由被告承担，故被告应当返还由原告垫付的费用。被告对原告代其支付部分款项的事实予以认可，但辩称双方之间并未经过结算，《宁波项目分包完工情况报告》并非是最终结算，被告在该工程下另外产生两千多万元的工程款未经结算，即便按照该报告上的内容，原告在尚欠被告工程款未结清的情况下，要求被告返还其垫付费用也不应得到支持。 本院认为，原、被告之间建设工程分包关系在工程结束后，只有一并理清应付、已付及垫付等相关款项，才能确定双方的应付款金额。原告可主张被告返还垫付款项的前提是，原告已足额支付工程款或双方之间应付、已付款项已明确可结算。 原告对主张原、被告就涉讼工程款已结清的事实，提供了被告向原告出具的情况报告，但根据该报告，原告在2016年12月2日还尚欠被告工程款12195132元。原告至庭审时提供的证据都不能证明原告在之后曾支付了该工程款。后原告又主张其已向被告另行足额支付12195132元工程款，但庭后提供的证据系复印件，被告不予认可，该证据是逾期提供的证据且内容也不能证明另行支付余款12195132元，故本院对原告庭后提供的证据不予认定，对原告已于垫付款项前另行足额支付工程余款12195132元的事实不予认定。根据原、被告的陈述，双方对结算支付情况争议大，且根据现有证据对支付情况并不能作出认定，原、被告并未就工程款结算提起诉讼，就双方的工程款结算支付情况不是本案的审理范围，本院不予审理。现原告并没有证据证明双方之间的应付、已付款项在2016年12月2日以后进行过结算。 另外，从原告提供的证据看，原告代被告对外支付四笔费用合计13837066.62元的事实可以认定。但经审核，2018年3月29日，原告代被告向宁波市北仑区霞浦盛业钢管租赁站支付的851710.62元，包含380000元违约金、5855元受理费。2018年7月12日，原告代被告向芜湖航天（科技）集团股份有限公司支付的10676390元，包含逾期违约金1000000元、律师费500000元。2018年9月27日，原告代被告向富劲纳（上海）商贸有限公司支付的2050000元，包含1180000元质量保证金及利息损失、24065.6元受理费。2019年6月12日，原告向宁波市北仑区柴桥超平建筑设备租赁站支付258966元租金，包含2573元受理费。上述四笔费用，违约金、受理费等合计超过1912493元，故原告代被告垫付的本金低于12195132元，而原告及时支付被告工程款12195132元就可能避免违约金、受理费等费用产生。因此，在原告垫付的工程款本金少于尚欠被告的工程款情况下，原告要求被告返还垫付款项，依据明显不足，本院不予支持。被告辩称合理，本院予以采信。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告中国化学工程第七建设有限公司的诉讼请求。 本案受理费110080元，保全费5000元，合计115080元，由原告中国化学工程第七建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  贾旭辉 人民陪审员  黄 鹰 人民陪审员  黄夏东 二〇一九年十二月十七日 法官助理  鞠云翔 代书 记员  张晓燕