甘肃省清水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘0521刑初123号 公诉机关甘肃省清水县人民检察院。 被告人王鸿，男，1975年10月5日出生于甘肃省天水市麦积区。 辩护人郎全发，甘肃勇盛律师事务所律师。 辩护人陈利民，甘肃勇盛律师事务所律师。 清水县人民检察院以清检一部刑诉〔2019〕34号起诉书指控被告人王鸿犯徇私枉法罪一案，于2019年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。清水县人民检察院指派检察员魏锋出庭支持公诉，被告人王鸿及其辩护人郎全发、陈利民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 清水县人民检察院指控：2017年8月25日上午，在清水电信公司二楼202房间，清水电信公司职工王某（另案处理）因手机欠费停机要求李某某1为其开机，被拒后发生争执，在争执中王某用脚踢李某某1，李某某1用右手格挡，刚好踢在了其右手上，后王某从身上拿出一把二十公分左右、黑色刀柄、不可折叠的单刃刀具向李某某1冲去，在众人的拦阻下作罢。报警后清水县公安局城关派出所出警处理。李某某1经县医院诊断为右手第五掌骨骨折。 2017年9月5日，由该案办案民警刘某某开具（2017）90号鉴定委托书，让李某某1将鉴定材料连同伤情鉴定委托书送到清水县公安局刑事科学技术室，进行法医学人体损伤程度司法鉴定。在清水县公安司法鉴定中心受理被害人李某某1的伤情司法鉴定申请之后，于2017年9月初的一天晚上10时许，王某在清水县公安局二楼值班室找到清水县公安司法鉴定中心副主任王鸿，称自己把同事李某某1打了，让王鸿把伤情鉴定作轻点。随后把手里提的公文包放下走了，里面装有两条硬中华香烟。 2017年9月13日，王鸿妻子胡某某的手机坏了，要买一部新手机，王鸿便给王某打电话，想从他处买一部手机。当天王某就让王鸿去其红堡镇的营业厅去看，王鸿开单位的车去市局办事时顺便就去了王某在红堡的营业厅，去后选了一部1798元的OPPO(A59S)玫瑰金色手机，还有配套的充电器、耳机，选好后店员以王鸿妻子胡某某的名义开具了发票，王鸿没有付款就将手机及配件拿走。 2017年10月初，王某多次安排史某某等人去李某某1家找其私下和解。由于李某某1深知王某为人，不愿与其纠缠，加之王某打李某某1时有拿刀之事实，但是公安机关处警民警只是询问了一下，并未采取措施，且案发当日没有询问王某，其对派出所不再信任,还有司法鉴定中心鉴定的事情久拖无果，让其失去信心，就同意了和解。史某某将准备好的3000元放在李某某1家的桌子上，并让其在拟好的谅解书上签字，临走时嘱咐让李某某1去公安司法鉴定中心撤回鉴定资料。 2017年10月25日左右，刘某某打电话给王鸿，告知王鸿该案当事人已经和解，不再做人体损伤程度鉴定，让王鸿先将鉴定资料给李某某1，他后面补签手续。当天，李某某1去司法鉴定中心从王鸿处拿走了鉴定资料及委托书。2017年11月1日，刘某某去清水县公安司法鉴定中心，并在登记簿上补签了字。 2018年2月20日左右的一天下午4时许，王鸿在单位上班，王某给王鸿打电话叫其出去一趟。在公安局隔壁的清水县建材市场门口，王某把一个简易手提包和一个纸质的手提袋放下走了。王鸿把东西拿到办公室后看到是两条软中华香烟和一个男士JEEP牌手提包。 2018年11月15日，清水县公安局委托天水市秦州区公安司法鉴定中心对李某某1进行法医学人体损伤程度鉴定，2018年11月16日出具鉴定意见书，为轻伤二级。 针对上述指控，公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。据此，公诉机关认为,被告人王鸿作为公安机关司法鉴定中心的工作人员，在王某伤害李某某1一案的伤情鉴定中，违反《公安机关鉴定规则》会见当事人王某并接受王某的送礼，后为了包庇王某违反规定故意拖延被害人李某某1伤情鉴定时间，致使李某某1的伤情鉴定在规定的时间内未能作出，在王某与李某某1二人达成和解后又违反规定擅自决定将伤情鉴定的材料由李某某1本人取回，其行为致使本应受到刑事追究的王某免受追究，王某随后又实施多次违法犯罪行为，王鸿的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以徇私枉法罪追究其刑事责任。由于王某等人系恶势力犯罪，所以被告人王鸿系恶势力犯罪保护伞，但其无前科，积极上缴所的赃物，认罪悔罪态度较好，建议对其在一年至两年有期徒刑内处刑，并适用缓刑。 被告人王鸿对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名不持异议，但辩解其并非有意拖延伤情鉴定的时间，未能及时处理李某某1鉴定有其他客观因素，同时不应认定其系王某等人恶势力犯罪的“保护伞”。 其辩护人提出：1.被告人王鸿为专业技术人员，不属于徇私枉法罪的适格主体；2.起诉书指控被告人王鸿构成徇私枉法罪事实不清、证据不足；3.被告人王鸿无前科、坦白认错、积极主动退赔赃物、配合组织调查、具有悔罪表现等从轻情节。请求法庭作出证据不足的无罪判决。 经审理查明：2017年8月25日上午，清水电信公司职工王某（已另案处理）来到清水电信公司二楼的渠道中心办公室，因其手机欠费停机，要求时任清水电信公司渠道中心主任的李某某1为其开机，被拒后两人发生争执，在争执过程中王某用脚踢李某某1，李某某1用右手格挡，王某刚好踢在了李某某1的右手上，后王某从身上拿出一把单刃刀具向李某某1冲去，在众人的拦阻下作罢。李某某1报警后清水县公安局城关派出所出警处理。李某某1经清水县人民医院诊断为右手第五掌骨骨折。 2017年9月5日，该案办案民警刘某某（已另案处理）开具了（2017）90号鉴定委托书，让李某某1将鉴定材料连同伤情鉴定委托书送到清水县公安局刑事科学技术室，进行法医学人体损伤程度司法鉴定，被告人王鸿在看了鉴定材料之后让李某某1去县医院复查，复查完了以后将复查材料交过来。在清水县公安司法鉴定中心受理被害人李某某1的伤情司法鉴定之后，2017年9月中旬的某天晚上，王某来到清水县公安局二楼值班室，找到清水县公安司法鉴定中心副主任王鸿，称自己把同事李某某1打了，让王鸿把伤情鉴定结果作轻一点，随后把提来的公文包放下并离开，该公文包里面装有2条硬中华香烟。2017年9月26日，李某某1到清水县人民医院对自己的伤情进行了复查并在之后将复查材料送到了清水县公安局刑事科学技术室。 2017年9月13日，被告人王鸿因其妻子胡某某的手机坏了需要买一部新手机，便电话联系王某想从王某处购买一部手机，王某就让王鸿去其位于清水县红堡镇的电信营业厅挑选手机。当天王鸿开单位的车去天水市公安局办事时顺便去了王某在红堡镇的营业厅，并挑选了一部1798元的OPPO(A59S)玫瑰金色手机，选好手机后店员以王鸿妻子胡某某的名义开具了销售票据，王鸿未付款就将手机及配件拿走。 王某殴打李某某1之后的20多天中，王某多次安排史某某等人去李某某1家找李某某1私下和解。最后一次王某安排史某某、贾俊峰、张卫真找到李某某1家中，三人提出赔偿李某某13000元。当天下午，王某安排史某某打印了一份谅解书并拿着3000元来到李某某1家中，李某某1害怕王某再滋扰、纠缠，影响其工作和生活，迫于心理压力就在谅解书上签了名字，史某某将3000元放在李某某1家的桌子上，并在临走时嘱咐李某某1撤回鉴定。 2017年10月某天，在双方和解之后，刘某某打电话给李某某1，提出事情已经和解就将鉴定撤回，李某某1来到清水县公安司法鉴定中心以申请撤回鉴定为由从王鸿处拿走了鉴定资料及委托书。2017年11月1日，刘某某到清水县公安司法鉴定中心在鉴定登记簿上补了签字。 2018年2月下旬某天，王某打电话联系王鸿，在清水县公安局隔壁的建材市场门口二人会面，王某把一简易手提包和一纸质手提袋交于王鸿，王鸿拿到办公室打开后，看到包里装有2条软中华香烟和1个男士JEEP牌手提包。 2018年11月15日，清水县公安局委托天水市秦州区公安司法鉴定中心对李某某1的伤情进行法医学人体损伤程度鉴定，天水市秦州区公安司法鉴定中心于2018年11月16日出具鉴定意见书，鉴定结果为李某某1损伤程度属轻伤二级。 上述事实有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实： 1.物证：Jeep牌黑色男包1个，OPPO（A59S）玫瑰金色手机一部及充电器、耳机，软盒中华香烟2条，硬盒中华香烟2条，证实王鸿收受王某财物的情况。 2.书证：①天水市交办案件线索通知书、清水县人民检察院立案决定书，证实案件来源；②被告人户籍证明、人事档案、警察资格证明、鉴定人资格证书、工作简历证明、任职文件、清水县公安司法鉴定中心工作人员职责分工，证实被告人身份信息；③清水县人民检察院取保候审决定书、取保候审通知书，证实被告人王鸿被采取强制措施的情况；④手机销售专用票据一张，证明被告人王鸿在王某经营的电信营业厅拿走一部价值1798元的OPPO（A59S）玫瑰金色手机的事实；⑤清水县司法鉴定中心鉴定登记簿复印件一份，证明被告人王鸿于2019年9月对李某某1所委托的伤情鉴定做出了鉴定时机不成熟、待补充资料或被鉴定人恢复的审查意见；⑥公安机关鉴定规则一份，证明被告人王鸿的行为已违反该规则中第六条、第九条、第三十三条、第五十六条的规定；⑦清水县人民法院（2019）甘0521刑初66号刑事判决书，证明王某致李某某1轻伤，犯故意伤害罪被判处有期徒刑两年，及王某等人系恶势力的事实；⑧清水县纪检委主动上交违纪所得登记表一份，证明被告人王鸿如数退还所收赃物。 3.证人证言：证人李某某1的证言，证明其申请鉴定、撤回鉴定材料及签署谅解书的过程；证人李某某2的证言，证明李某某1受伤治疗并申请鉴定的过程，及签署谅解书并撤回鉴定材料的经过；证人宫某某的证言，证明被告人王鸿在李某某1伤情鉴定一事中自受理鉴定至撤回鉴定均未向其做过汇报；证人胡某某的证言，证明在其旧手机无法使用后，被告人王鸿购买一部新手机交于其使用的情况；证人王某的证言，证明其先后两次向被告人王鸿赠送香烟、包，并免费给被告人王鸿一部新手机以请托王鸿将李某某1伤情鉴定结果做的轻一些并尽量拖延的事实；证人刘某某的证言，证明王某曾向其表示会疏通做鉴定的法医，且被告人王鸿在李某某1申请鉴定后向其要求查看相关案卷材料的事实，以及李某某1撤回鉴定材料的过程。 4.被告人王鸿的供述与辩解，证明其在受理李某某1的伤情鉴定后，私下会见当事人王某并收受王某所送礼品，从王某经营的营业厅拿走一部新手机至今未付款，在刘某某告知其李某某1与王某已达成和解后擅自让李某某1带走鉴定资料的事实。 ５.视听资料：讯问光盘３张，证实讯问被告人的情况。 上述证据，来源合法，客观真实，与案件事实具有关联性，作为对被告人王鸿定罪量刑的依据，依法予以确认。 庭审中，被告人提交的证据有：1.清公委发【2013】30号清水县公安局委员会关于宫某某等同志职务任免的通知、清水县公安司法鉴定中心工作人员职责分工，证实被告人王鸿任刑事科学技术室副主任且为质量负责人；2.清水县人民医院放射检验报告单，证明李某某1复查时间为2017年9月26日；3.清公发【2014】9号清水县公安司法鉴定中心鉴定规则，证明办案单位自委托鉴定后未按相关规定出具《初步检验意见》的申请；4.2017年10月份日历，证明被告人王鸿受理鉴定后的有效工作日为13天。 对被告人提交的证据公诉机关当庭表示2017年10月份日历与本案无关联性，不予认可，对其他证据予以认可。 被告人提交的2017年10月份日历确与本案无关联性，本院不予采信，其他证据来源合法，客观真实，与案件事实具有关联性，本院依法予以采信。 本院认为，司法机关的专业技术人员，无论其身份还是职责均与一般鉴定机构的人员有所区别，被告人王鸿作为公安机关刑侦部门的专业刑事技术人员，其技术鉴定行为本身，就属于侦查行为的一部分，其行为主体符合负有侦查职责的工作人员的规定，应认定为徇私枉法罪的主体。同时被告人王鸿明知伤情鉴定的重要性，在鉴定过程中接受当事人的请托并多次收受财物，徇私的主观犯罪动机明确；同时在被害人的伤情诊疗资料完备的情况下，未及时作出鉴定结论，违反相关规定，允许当事人私自撤回鉴定材料，致使犯罪嫌疑人王某未被及时追究刑事责任，其行为确已构成徇私枉法罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。另王某等人已因故意伤害、敲诈勒索、寻衅滋事等罪名被依法判处，并被认定为恶势力，因此公诉机关认定被告人王鸿为恶势力“保护伞”并无不当。被告人王鸿案发后主动上缴所得赃物，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关对其在一年至两年有期徒刑幅度内处刑的量刑建议，符合审理查明的案件事实及相关法律规定，予以采纳；被告人王鸿徇私枉法的犯罪行为，严重侵犯了国家司法机关的正常司法活动和司法职务的廉洁性，犯罪情节较重，对公诉机关关于被告人王鸿可适用缓刑的量刑建议不予采纳。辩护人所持无罪的辩护意见，事实与法律依据不足，不能成立。辩护人关于被告人王鸿主动退赃可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。 综上，经本院审判委员会讨论决定，根据被告人王鸿的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十一条规定，判决如下： 一、被告人王鸿犯徇私枉法罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 二、依法扣押在案的Jeep牌男包1个、OPPO手机1部，香烟4条，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  田瑞斌 人民陪审员  朱小斌 人民陪审员  李爱军 二〇一九年十二月九日 法官 助理  刘 琳 书 记 员  王艺霖