安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0603民初3771号原告：常州消防工程有限公司安徽分公司（原为常州消防工程有限公司合肥第二分公司），住所地安徽省合肥市高新区徽商城市庭院。负责人：张文瑞，该分公司经理。委托诉讼代理人：潘孝坤，安徽正申律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹瑞，安徽正申律师事务所律师。被告：南京永腾建设有限公司淮北分公司，住所地安徽省淮北市相山区梅苑路。负责人：张长年，该分公司总经理。被告：南京永腾建设发展集团有限公司（原为南京永腾建设有限公司），住所地江苏省南京市江宁区东山街道。。法定代表人：焦臣凤，该公司执行董事兼总经理。上述二被告共同的委托诉讼代理人：黄德光，南京永腾建设有限公司淮北分公司法务部工作人员。被告：安徽宝迪投资有限公司，住所地安徽省淮北市相山区长山路西与南黎路北交叉口。法定代表人：徐勇超，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：苏冰洁，该公司办公室主任。原告常州消防工程有限公司安徽分公司（以下简称常州消防安徽分公司）与被告南京永腾建设有限公司淮北分公司（以下简称南京永腾淮北分公司）、南京永腾建设发展集团有限公司（以下简称永腾公司）、安徽宝迪投资有限公司（以下简称宝迪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常州消防安徽分公司的委托诉讼代理人潘孝坤、尹瑞、被告南京永腾淮北分公司、被告永腾公司共同的委托诉讼代理人黄德光、被告宝迪公司的法定代表人徐瑞东、委托诉讼代理人苏冰洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常州消防安徽分公司向本院提出诉讼请求：1.解除常州消防安徽分公司与南京永腾淮北分公司签订的《消防工程施工合同》；2.判令南京永腾淮北分公司与永腾公司支付工程款3529672.9元，并以3529672.9元为基数按人民银行同期贷款利率为标准，自2014年9月26日起支付利息至实际履行完毕止，截至2019年9月25日暂计912964元；判令南京永腾淮北分公司与永腾公司返还履约保证金50万元，并自2014年9月26日起向常州消防安徽分公司支付利息至实际款项履行完毕止，截止2019年9月25日暂计129327元；4.判令宝迪公司在欠付工程款的范围内对上述款项承担连带责任；5.本案的诉讼费、保全费用、鉴定费用等一切诉讼费用由南京永腾淮北分公司、永腾公司、宝迪公司承担。事实和理由：2013年4月，宝迪公司与永腾公司签订《建设工程施工合同》，宝迪公司将位于淮北市相山区长山路西与南黎路北交叉口安徽宝迪总部办公基地大楼发包给永腾公司施工。2013年8月1日，常州消防安徽分公司与南京永腾淮北分公司签订《消防工程施工合同》一份，约定永腾公司将其承建的宝迪集团总部办公大厦及配套设施消防工程分包给常州消防安徽分公司施工，工程总价款暂定610万元，工期为350天。付款方式为：春节前乙方完成总工程量的50%，甲方、施工单位及监理单位验收决算后15个工作日内支付100万元；所有工程完工经消防部门验收并提出整改方案，整改完成后，甲方、施工单位及监理单位确认后15个工作日付至合同总金额的70%；消防整体验收结束，甲方收到合格证后，乙方报送全套决算资料，甲方在收到资料后30个工作日内审计完毕，15个工作日付决算总金额的95%；质保金为决算总金额的5%，一年后无质量问题10个工作日内无息支付。合同签订后，常州消防安徽分公司依约交纳了50万元履约保证金，并实际开始施工，后因宝迪公司资金问题，项目工程长期处于停工状态。2014年9月25日，常州消防安徽分公司发函提出停工申请并得到永腾公司的批准。另在合同履行过程中，双方对本项目的二期酒店消防施工部分达成一致，常州消防安徽分公司进行部分施工。截止2014年11月17日，经过鉴定常州消防安徽分公司完成部分工程造价为4782468.58元、二期酒店完成部分工程造价为147204.32元，南京永腾淮北分公司、永腾公司、宝迪公司累计已支付工程款140万元。为维护常州消防安徽分公司的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。南京永腾淮北分公司、永腾公司辩称，1.对诉讼请求第二项中的工程款金额有异议，应当以双方共同委托的第三方鉴定机构作出的鉴定报告为结算依据；2.永腾公司、南京永腾淮北分公司、宝迪公司支付的工程款是151万元，并不是常州消防安徽分公司陈述的140万元；3.对二期酒店常州消防安徽分公司没有证据及法律依据要求获得二期酒店的工程款；4.双方签订的合同中第五条3.5款约定，南京永腾淮北分公司、永腾公司已付工程款151万元。合同约定付款之前要开具全额的发票，到现在也没有收到发票，因为常州消防安徽分公司没有出具发票，所以常州消防安徽分公司主张自2014年9月26日起的利息没有依据；5.保证金按照合同约定处理。宝迪公司与永腾公司、南京永腾淮北分公司答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以采信；对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：常州消防公司安徽分公司提交的淮北市中级人民法院（2017）皖06民终408号民事判决书与本案无关联性，本院不予采信；《安徽皖申工程项目管理有限公司造价鉴定意见书》（2019年5月9日）仅是征求意见稿，已被最终的鉴定稿取代，对该证据本院不予采信。常州消防安徽分公司提交的与王华杰分包协议、转账凭证、领款单各一份、常州消防安徽分公司与安徽鑫合机电设备有限公司的协议书以及承兑汇票2张、网银转账凭证、《工程停工申请表》、QQ邮箱往来两张、消防工程施工合同一份、投标总价一份、二期酒店施工图纸光盘一张，永腾淮北分公司、永腾公司、宝迪公司均不予认可，常州消防安徽分公司与他人签订的分包合同真实性不能确定，不能达到其证明目的，本院不予采信。根据各方当事人的陈述及各方当事人提交的证据，本院经审查认定事实如下：2013年8月1日，甲方常州消防安徽分公司与乙方南京永腾淮北分公司签订《消防工程施工合同》一份，合同约定：常州消防安徽分公司将永腾公司的承建的位于淮北市相山区长山路西与南黎路北交叉口宝迪集团总部办公大厦及配套设施消防工程发包给常州消防安徽分公司施工，承包范围为：完成乙方承包范围内德施工图纸显示的与报价清单相匹配的全部工作内容及本工程所需的所有工作，以及质保期内的维修、保养等；承包方式：交钥匙工程（包人工、包材料、包机械、包工期、包质量、包安全、包检验、包调试、保维修、包验收合格）；合同工期：前期预埋配合土建单位施工，工期同土建施工一致，后期安装配合装修施工，工期装修同装修施工一致，合同工期350天（总工期已对施工当地自然环境及节假日等均予以充分考虑，故雨雪天气不顺延、节假日不顺延、农忙不顺延），开工日期以发包方开工通知书为准；工程暂定总价610万元，付款方式：春节前乙方完成总工程量的50%，甲方、施工单位及监理单位验收决算后15个工作日内支付100万元；所有工程完工经消防部门验收并提出整改方案，整改完成后，甲方、施工单位及监理单位确认后15个工作日付至合同总金额的70%；消防整体验收结束，甲方收到合格证后，乙方报送全套决算资料，甲方在收到资料后30个工作日内审计完毕，15个工作日付决算总金额的95%；质保金为决算总金额的5%，一年后无质量问题10个工作日内无息返还；为确保乙方按照合同约定全面履行义务，乙方应当按照招标文件的要求于本合同签订前7日内向甲方提交履约保证金50万元，工程完工后甲方无息返还并约定了合同解除等内容。合同签订后，常州消防安徽分公司依约向永腾公司淮北分公司交纳了50万元履约保证金，并开始进场施工，但后期因宝迪公司原因涉案工程停工至今。2014年9月25日，常州消防安徽分公司向永腾淮北分公司出发《工程停工申请表》，永腾淮北分公司回复同意暂停施工。停工后，双方对已完工程款多次协商未果，遂致本纠纷发生。另查明，宝迪公司向常州消防安徽分公司支付工程款150万元。具体支付时间、金额如下：2014年1月20日通过承兑汇票支付100万元；2015年2月17日转账10万元；2017年1月23日转账30万元；2017年9月30日转账1万元；2018年2月13日转账10万元，共计支付151万元。根据常州消防安徽分公司的申请，本院于2019年1月3日委托安徽皖申工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行鉴定。安徽皖申工程造价咨询有限公司于2019年9月5日作出皖申工审字（2019）第236号《宝迪大厦总部集团及配套设施消防工程造价鉴定意见书》，涉案工程造价鉴定为4782468.58元，合同下浮91.39%后工程造价为4370698.04元。常州消防安徽分公司为此次鉴定支出鉴定费3.5万元。诉讼中，根据常州消防安徽分公司的申请，本院于2019年9月27日作出(2019)皖0603民初3771号民事裁定书，冻结被申请人南京永腾建设发展集团有限公司、安徽宝迪投资有限公司银行存款450万元或查封、扣押其他等值财产，期限为一年。常州消防安徽分公司为此支出诉讼保全费5000元。本院认为：常州消防安徽分公司与永腾淮北分公司之间签订的消防工程施工合同，系双方的真实意思表示，且双方均有相应资质，亦不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。关于合同解除。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因宝迪公司原因导致工程无限期停工，常州消防安徽分公司与永腾淮北分公司签订的消防工程施工合同已无法继续履行，且永腾淮北分公司、永腾公司均同意解除合同，故常州消防安徽分公司主张解除与永腾淮北分公司所签订的消防工程施工合同于法有据，本院予以支持。关于永腾淮北分公司与永腾公司的责任。永腾淮北分公司经依法登记领取营业执照，虽不具有法人资格，但具有相对独立的组织机构及管理经营的财产，其作为建设工程施工合同关系的当事人，应对工程款承担民事责任。永腾公司为永腾淮北分公司设立单位，应与永腾淮北分公司一并承担民事责任。关于永腾淮北分公司、永腾公司应支付工程款的数额。根据常州消防安徽分公司的申请，本院委托安徽皖申工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行鉴定。2019年9月5日安徽皖申工程造价咨询有限公司作出皖申工审字（2019）第236号《宝迪集团总部办公大厦及配套设施消防工程造价鉴定意见书》，鉴定工程造价为4782468.58元，合同下浮91.39%后工程造价为4370698.04元。合同并未约定工程款下浮，且系因宝迪公司的原因导致工程停工至今，故涉案工程造价应为4782468.58元，并扣除宝迪公司已付工程款151万元。常州消防公司安徽分公司向永腾淮北分公司、永腾公司主张的工程款应为3272468.58元，超出部分不予支持。关于逾期付款利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。因本案双方并未约定利息的计算方式，故利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以计算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（三）款之规定：“建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。本案中因涉案工程未完工，未经甲方、施工单位及监理单位验收决算，故常州消防公司主张的工程款逾期付款利息应自起诉之日开始计算。永腾公司淮北分公司、永腾公司应向常州消防公司安徽分公司支付的逾期付款利息为：自2018年7月26日开始起算至2019年8月19日，按照中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算；自2019年8月20日起至全部工程款付清之日止的利息，按全国银行间同业拆借中心于公布贷款市场报价利率计算，以上利息均以3272468.58元为基数计算。关于履约保证金及利息。常州消防安徽分公司按照约定将履约保证金支付给永腾淮北分公司，涉案工程由于宝迪公司原因导致无限期停工，履约保证金即失去意义，常州消防安徽分公司交付永腾淮北分公司的履约保证金50万元永腾淮北分公司、永腾公司应予退还。常州消防安徽分公司要求永腾淮北分公司、永腾公司自2014年9月26日起向其支付利息至实际履行完毕止，截止2019年9月25日暂计129327元的诉讼请求，常州消防安徽分公司是守约方，其向永腾淮北分公司、永腾公司主张的资金占用期间的利息，本院予以支持，但涉案工程在2014年9月26日即停工，常州消防安徽分公司应当采取积极适当措施防止损失扩大，其没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。故常州消防安徽分公司主张的履约保证金利息应自主张权利之日开始计算至保证金全部退还之日止。永腾公司淮北分公司、永腾公司应向常州消防公司安徽分公司支付的履约保证金利息为：自起诉之日即2018年7月26日开始起算至2019年8月19日，以50万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算；自2019年8月20日起至保证金全部退还之日止的利息，以50万元为基数，按全国银行间同业拆借中心于公布贷款市场报价利率计算。关于宝迪公司的责任。宝迪公司并未提供证据证明其已经付清涉案工程款，故其作为发包人应在其欠付工程价款范围内对实际施工人常州消防安徽分公司的工程款3272468.58元承担付款责任。关于二期酒店与招商中心的消防预埋工程。常州消防安徽分公司提交的证据均不能证明二期酒店与招商中心的消防预埋工程是其施工，应承担不利的后果。故其要求永腾淮北分公司、永腾公司、宝迪公司承担支付工程款147204.32元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十九条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除常州消防工程有限公司安徽分公司与南京永腾建设有限公司淮北分公司于2013年8月1日签订的消防工程施工合同；二、永腾建设有限公司淮北分公司、南京永腾建设有限公司于本判决生效之日起十五日内给付常州消防工程有限公司安徽分公司工程款3272468.58元及逾期付款利息（自2018年7月26日至2019年8月19日的利息，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日至工程款全部清偿之日止的利息，按全国银行间同业拆借中心于公布贷款市场报价利率计算，以上利息均以3272468.58元为基数）；三、永腾建设有限公司淮北分公司、南京永腾建设有限公司于本判决生效后十五日内向常州消防工程有限公司安徽分公司退还履约保证金50万元并支付资金占用期间的利息（自2018年7月26至2019年8月19日，按照中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算；自2019年8月20日至保证金全部返还之日止，按照全国银行间同业拆借中心于公布贷款市场报价利率计算，以上利息均以50万元为基数）；四、安徽宝迪投资有限公司在欠付工程价款范围内对常州消防工程有限公司安徽分公司承担付款责任；五、驳回常州消防工程有限公司安徽分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47304元，由常州消防工程有限公司安徽分公司负担15304元，南京永腾建设有限公司淮北分公司、南京永腾建设有限公司负担3.2万元；鉴定费3.5万元，由常州消防工程有限公司安徽分公司负担5000元，南京永腾建设有限公司淮北分公司、南京永腾建设有限公司负担3万元；保全费5000元，由南京永腾建设有限公司淮北分公司、南京永腾建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  陈永战审 判 员  唐晓芳人民陪审员  王新桥二〇一九年十二月十八日书 记 员  徐晓芹附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条第二款实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。