河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3288号上诉人（原审被告）：周钊锡，男，生于1989年12月2日，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：赵锦红，河南名人律师事务所律师。委托诉讼代理人：周恩思，男，汉族，1969年1月27日出生，住河南省禹州市，系周钊锡父亲。被上诉人（原审原告）：张婧，女，生于1991年5月29日，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：梁军，河南光宇律师事务所律师。上诉人周钊锡因与被上诉人张婧民间借贷纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初4051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周钊锡的委托诉讼代理人赵锦红、周恩思，被上诉人张婧及其委托诉讼代理人梁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周钊锡上诉请求：依法撤销（2018）豫1081民初4051号民事判决并依法改判或将本案发回重审。事实和理由：一、上诉人与被上诉人债务已经偿还完毕债务，债务已经消灭，不应再次偿还借款利息。上诉人与被上诉人系同事关系，上诉人因临时周转，借用被上诉人款项，当时没有约定还款期限，也没有约定利息，也没有打借条。后来被上诉人家长知道后，找到上诉人，逼着让上诉人在其拟好的借条内容上签字，该借条不是上诉人真实意思表示，系受胁迫所写。被上诉人家长还带了好多人到家里不走，上诉人父亲出面与被上诉人父亲协商还款事宜，当时协商的是把本金还掉，债务抵销。第一笔2015年10月1日左右上诉人父亲周恩思还款给被上诉人母亲朱彩珍现金5000元，第二笔2015年10月11日上诉人母亲黄珍还款给被上诉人父亲张晓东5000元，第三笔2015年10月13日上诉人父亲周恩思转账给被上诉人15000元，第四笔2017年1月27日上诉人父亲周恩思转账给被上诉人母亲朱彩珍2000元，第五笔2017年10月19日上诉人父亲周恩思用酒抵账73200元，以上共计还款100200元，上诉人父母已经代上诉人将借款偿还完毕。二、上诉人偿还款项10万余元，被上诉人也认可该事实，一审法院仅认定9.5万元;并将偿还款项按先利息后本金扣减，判决偿还本金70921元，并按月息2分支付利息，系认定事实错误。上诉人2015年10月1日至2017年10月19日，分五笔偿还款项，均是在双方家长参与下，为清偿债务而分别支付的，当时言明，把本金偿还完毕即可，因此才会出现上诉人父母分别给被上诉人本人和其父母钱的事实；第五笔用酒抵账73200元，系在双方认可已还本金2.7万元的基础上，双方协商剩余款项用酒抵账。因此，上诉人父亲周恩思带领卸酒的人给被上诉人送酒到指定地点，当时卸酒二人都在场，还有卸酒的4个人，卸完酒以后向被上诉人索要借款手续,她们说没带，让她们去拿，被上诉方说离这里太远，不方便，最后由于拉的酒多，还要去其他地方卸，在大家的建议下，由被上诉人母亲朱彩珍为上诉人打了一张收据，说日后再给借据。上诉人父亲及家人都认为，款项已经偿还抵偿完毕，而且从逻辑上来讲，这五笔还款均是偿还本金的意思表示。不能以被告没要回原借条就表示该债务一直存在，用物品抵账,抵账本身就是为了结清该笔债务,是你情我愿的,是双方商榷的结果,就不存在抵多少本金抵多少利息,或者先抵偿一部分,再剩余一部分。三、上诉人认为本案诉讼存在虚假性，被上诉人应当到庭接受质询。被上诉人本人是案件的当事人，应当到庭接受质询，便于查明事实。被上诉人作为原告，在一审中被告多次要求被上诉人本人到庭接受质询，以利于法庭查明本案事实，但是，上诉人从一审至今从未见过被上诉人，上诉人有理由认为，该诉讼存在虚假性。四、按月息2分计算利息的只能是2015年元月5日至2015年9月5日，逾期部分只能按本息累计加收5‰计算，故一审认定月息2分，将已偿还的款项按先息后本的顺序抵扣本金系认定事实错误。综上，一审判决错误，恳请二审法院查明事实，依法公断。张婧辩称，1、本案借条不存在胁迫出具的问题。根据本案的证据和事实，双方均认可上诉人周钊锡在2015年元月5日向答辩人借款10万元的事实，当时没有出具借条，后来补写借条也是理所当然，合理合法，不存在胁迫的理由，上诉人不能提供任何证据证明存在所谓胁迫出具借条的情况。2、一审认定上诉人还款金额为95200元是正确的，上诉人不能证明2015年10月1日还款5000元的事实。上诉人在向答辩人还款时，或者要求答辩人向其出具收条，或者通过银行转账，均保留有相应的证据，据此，一审认定上诉人共计还款95200元。而上诉人称2015年10月1日还款5000元，但却没有提供任何证据证明，没有打收条，也没有转款凭证，显然不符合双方的交易方式和习惯，该5000元一审没有予以认定是正确的。3、一审认定的本息计算方式和下欠的本息完全是符合法律规定和双方按照借条的约定。上诉人称双方同意仅还本的说法，是自说自话，是一厢情愿，与本案的证据不符，一审将还款区分为偿还有利息和本金符合事实。不管是按照法律规定还是按照民间借贷的交易习惯，均是先本后息，一审按照该方法进行计算是恰当的。上诉人称2017年10月19日通过用酒抵账的方式已经将全部借款结清，该理由仍然不能成立。当时答辩人同意用酒抵账，答辩人给上诉人出具的收条上明确标注了数量、单价，总价格为73200元。如果是偿还全部借款本息，即使没有携带原借条，只需在收条上标注“本息全部结清”等内容即可，说明抵偿的金额以收条上标注的金额为限，不存在本息全部结清的事实。按照上诉人偿还的金额和借条的约定进行计算，答辩人本金和利息的计算方法是：2015年1月5日到2015年10月13日，利息共计18533元，2015年1月5日偿还5000元，2015年10月13日偿还15000元，偿还全部利息后，多出1467元抵为本金，下余本金98533元；截止到2017年1月27日，利息共计30479元，当日还款2000元，系还利息，下余本金98533元，利息28479元；截止到2017年10月19日，利息又产生17144元，利息共计45623元，当日以酒抵账偿还73200元，偿还全部利息后，多出26677元抵扣本金，本金尚欠71855元，一审计算为尚余本金70921元，比答辩人计算少934元，对此，答辩人予以接受，一审的计算基本是恰当的。4、上诉人认为本案具有虚假性的理由不能成立。本案证据足以证明上诉人向答辩人借款的事实，上诉人也提供了向答辩人偿还借款的证据和事实，借款、还款的事实客观存在，何来“诉讼存在虚假性”？综上，原审证据充分，认定事实合法有据，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。原告张婧向一审法院起诉请求：请求判令被告周钊锡偿还原告张婧100000元借款及利息（利息以100000元为基数，自2015年1月5日起按月利率2％计算至实际给付之日止）。一审法院认定事实：被告周钊锡向原告张婧借款100000元，并于2015年8月30日向原告张婧出具借据一份，内容为“借条今借到张婧现金壹拾万元整，月息贰分，计息时间为2015年元月5日至2015年9月5日，到期若不还，则按本息累计加收千分之五的滞纳金。周钊锡4110811989120208912015．8．30补条”。2015年10月11日，被告向原告父亲张晓东支付5000元。2015年10月13日，被告父亲周恩思代被告向原告张婧转款15000元。2017年1月27日，被告父亲周恩思代被告向原告母亲朱彩珍转款2000元。2017年10月19日，原告母亲朱彩珍收到被告给付的贵州茅台镇商务接待酒122件（每件600元整），抵款73200元。一审法院认为，一、被告周钊锡向原告张婧借款100000元，并向其出具借条一份；虽然被告周钊锡辩称该借条是在逼迫下出具，但未提供相关证据予以证明，故该院对其此辩称不予支持。二、被告周钊锡主张向原告张婧父母支付款项系偿还原告张婧借款，原告称庭后与父母核实并向该院答复，但在该院限定时间内未予以答复，故该院认定被告周钊锡提供证据1、2、3中支付的款项均为偿还原告张婧借款。结合被告提供证据4，该院认定被告已支付原告张婧95200元。被告周钊锡辩称已偿还原告张婧100200元，2017年10月19日用酒抵账73200元之后，债务已消灭。但其提供的证据仅证明支付原告95200元，而且亦未提供合法有效证据证明双方债权债务已消灭；故对被告该辩称，该院不予支持。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。本案中，被告周钊锡向原告张婧出具的借条注明月息贰分（即月利率2％），被告也未提供证据证明支付款项为偿还本金，而且原告称系付利息；根据先支付利息后还本金的法定原则，结合被告分四次支付原告张婧95200元的时间以及原被告双方约定月利率2％的事实，该院认定被告已偿还原告张婧借款本金29079元，截止2017年10月19日，被告周钊锡下欠原告张婧借款本金70921元。因此，被告周钊锡应以本金70921元为基数，按照月利率2％自2017年10月20日起向原告张婧支付利息至还款之日止。判决如下：1、被告周钊锡于判决生效后十日内支付原告张婧借款本金70921元及利息（利息以借款本金70921元为基数自2017年10月20日起按照月利率2％计算至实际给付之日止）；2、驳回原告张婧的其他诉讼请求。本案受理费2300元，减半收取1150元，保全申请费1020元，共计2170元；由被告周钊锡负担1538元，由原告张婧负担632元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人二审提供支付宝截屏两份、银行流水两份，证明上诉人偿还被上诉人5000元。被上诉人对上述证据的质证意见是：不属于新证据，与上诉人主张的还款时间与方式均不同。本院对上述证据审核后认为，被上诉人对该证据的真实性未提异议，该证据与本案有关联性，本院予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，2016年2月7日，上诉人父亲周恩思偿还张婧5000元。本院认为，本案的争议焦点是本案借款是否清偿完毕。借条约定了借期内利息，还约定到期不还，则按本息累计加收5‰的滞纳金。双方对逾期利息说法不一。上诉人认为该约定意味着借期内按月利率2%计算利息，逾期只能按本息加收5%的滞纳金。被上诉人认为逾期应在月利率2%的基础上加收日5‰的滞纳金。根据民间借贷交易习惯及一般人对借条文意的理解，该借条未免除上诉人逾期支付利息的义务，但未明确约定逾期利息，仅是约定逾期违约金。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借款期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。此外，上诉人主张双方协商免除了上诉人支付利息的义务，但是未对双方存在该约定提供证据证明，被上诉人也不认可承诺过免利息。因此，鉴于月利率2%已经达到法律保护的上限，上诉人应当按照月利率2%支付逾期利息及违约金。双方对已还款的性质未约定偿还的是利息还是本金，因此，一审将已还款项按照先息后本的顺序予以冲抵，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，也符合民间借贷日常交易习惯，并无不当。鉴于现查明上诉人总还款金额为100200元，故截止2017年10月20日，上诉人下欠的本金数额相应减少为65921元。此后，上诉人应以65921元为基数，按照月利率2%支付利息至本金清偿完毕之日止。综上所述，周钊锡的上诉请求部分成立，部分予以支持。一审认定事实清楚,适用法律正确,因上诉人二审提交新证据导致改判,不属于一审错判,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定,判决如下：一、撤销河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初4051号民事判决；二、周钊锡于判决生效后十日内支付张婧借款本金65921元及利息（利息以借款本金65921元为基数自2017年10月20日起按照月利率2％计算至本金清偿完毕之日止）；三、驳回张婧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，减半收取1150元，保全申请费1020元，共计2170元；由周钊锡负担1448元，由原告张婧负担722元。二审案件受理费1573元，由周钊锡负担1500元，由张婧负担73元。本判决为终审判决。审判长  孙志强审判员  朱耀宇审判员  陈 晖二〇一九年十二月八日书记员  李 洋执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口