河北省平山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0131民初2368号 原告杜兰亭，男，1956年5月12日生，汉族，住平山县。 被告李明明，男，1969年4月8日生，汉族，住平山县。 原告杜兰亭与被告李明明股东出资纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜兰亭、被告李明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜兰亭向本院提出诉讼请求：依法判令被告履行股东出资义务，十日内完成出资150万元，赔偿公司损失并承担诉讼费用。事实与理由：2018年7月6日，被告接受姜潮（120万元）、杜彦飞（45万元）二人在河北宏楼建筑有限公司的股权后，同原告成为该公司仅有的两名股东，被告为达到其占股70%的份额，与原告举行股东会，决定将公司注册资本由300万元增加到450万元，所增的150万元由被告在2018年12月31日以货币方式完成出资，这样被告出资就成了315万元，占股70%，原告出资仍为135万元，占公司股份30%。以上事项在同日按法定程序进行了完备的工商注册登记，被告同日也接替了原告的法人代表职务。现在约定被告出资的时间已经超过半年，但被告却仍不履行出资义务。 被告李明明辨称，原告所诉事实是虚假的，与当时实际情况不符。事实是我与原告杜兰亭及案外人杜彦飞、姜潮是合作关系，由杜兰亭代表三人（杜兰亭、姜潮、杜彦飞）与我签订了合作协议，合作协议是我经过与他们三人的多次接触、对原宏楼公司的全部资产包括各种手续、厂房、办公用品、生产原材料及库存配件等双方进行合理评估后，认定其价值约200多万元，又对新建砖瓦窑的生产设备和建设共需资金双方进行了考察后认定约1600万元，同时我承诺借给三人110万元协助其解决旧有债务的情形下才签订的，这在合作协议中有充分的体现，被告600万元占公司70%的股份，原告与其他二人的全部资产包括手续等共占30%，约合对等的人民币价值250多万元，被告的剩余投资1000万元在公司盈利后偿还，合作协议是原告及其他二人与被告真实意图的表达，股权转让协议只是为了完成营业执照表面70%对30%的变更使命，并不真正履行，从属于合作协议。杜兰亭与原告及姜潮所经营的河北宏楼建筑材料有限公司是承包村内砖厂，2018年底到期，姜潮和杜兰亭说合同可以续签，结果一直没有签，而我在合作协议签订后已经完成了工商变更登记事项，我还给了杜兰亭现金22万元让他解决砖厂占地户的占地款及村里的占地问题，杜兰亭却把款装到了自己的腰包，同时根据合作协议，姜潮、杜彦飞隐名在杜兰亭名下，共同占公司股份30%，他们三人签订了内部持股协议却拒不向我提供，也不向我提供环评、环保等手续，致使合作协议无法实现，请求法院撤销合作协议。 经审理查明，原告杜彦飞与第三人杜兰亭、杜彦飞于2014年10月9日共同成立河北宏楼建筑材料有限公司（以下简称宏楼公司，类型属有限责任公司），其中姜潮持股比例为40%，杜彦飞持股比例为15%，杜兰亭为45%。2018年7月6日宏楼公司召开两次股东会议，并签署了公司修正案，同日还由李明明与姜潮和杜彦飞分别签订了股权转让协议。 第一次临时股东会议由杜兰亭召集并主持，到会股东有杜兰亭、姜潮和杜彦飞代表公司100%股权，全体股东同意形成如下决议：1、同意股东姜潮将其持有的河北宏楼建筑材料有限公司40%的股权以人民币120万元的价格全部转让给李明明；2、同意股东杜彦飞将其持有的河北宏楼建筑材料有限公司15%的股权以人民币45万元的价格全部转让给李明明；3、转让后股东杜兰亭出资135万元，占注册资本的45%，股东李明明出资165万元占注册资本的55%。李明明与姜潮签订的股权转让协议约定转让方姜潮将持有的宏楼公司40%股权转让给受让方李明明，共七条：一、转让标的，转让方将其持有的河北宏楼建筑材料有限公司40%股权计以人民币120万元（大写壹佰贰拾万元）的价格转让给受让方；二、付款方式，受让方于2018年7月6日前将全部转让交付给受让方；三、债权债务的处理，双方以2018年7月6日清算的财产及债权债务数据为准，全部移交给受让方，受让方享有转让方的债权，清偿转让方应承担的债务；四、转让方在河北宏楼建筑材料有限公司的股东权益自2018年7月6日起由受让方行使，经营后果与转让方无关；五、公司的变更登记事项，由受让方办理，所需费用由受让方负担，转让方应积极配合，提供变更登记所需材料；六、本协议在履行中发生纠纷由双方协商解决，协商不成时通过诉讼解决；七、本协议一式四份，具有同等效力，双方各持一份，公司存档一份，交有关部门一份。姜潮和李明明均在该协议上签字。李明明与杜彦飞签订的股权转让协议除将杜彦飞股份所占比例和股权转让金分别变更为15%和45万元之外，其他内容均与李明明与姜潮所签股权转让协议内容一致。 同日宏楼公司再次由杜兰亭召集并主持召开了第二次临时股东会议，到会股东为李明明和杜兰亭代表公司100%股权，全体股东同意并形成如下决议：1、同意公司注册资本由300万元增加至450万元，新增的注册资本由股东李明明以货币形式增资150万元，增资后股东杜兰亭出资135万元，占注册资本的30%，以货币形式出资，股东李明明出资315万元，占注册资本的70%，以货币形式出资；2、同意公司不设立董事会，免去杜兰亭执行董事职务，选举李明明担任执行董事；3、免去杜兰亭经理职务，聘任李明明担任公司新的经理；4、免去杜兰亭联络员职务，聘任李明明为公司新的联络员；5、免去姜潮监事职务，选举杜兰亭为公司新的监事；6、免去王进娥财务负责人职务，任命侠江丽为公司新的财务负责人；7、同意并签署公司章程修正案；8、决定委托杜兰亭办理公司变更事宜。李明明和杜兰亭均在该决议上签字。根据以上公司股东会决议，将公司章程修改如下：1、原公司章程第三章第四条“公司注册资本人民币300万元”变更为公司章程第四条“公司注册资本人民币450万元”；2、原告公司章程第五条为股东的名称、出资方式、出资额及出资时间分别为杜兰亭出资额135万元，以货币出资，出资额135万元，出资时间2014年9月26日，姜潮出资额120万元，杜彦飞出资额45万元，其余同杜兰亭，现变更为杜兰亭出资额135万元，出资方式货币，出资额135万元，出资时间2014年9月26日，李明明出资额315万元，其他同杜兰亭，但出资时间（股东约定出资时间）处与杜兰亭对应的方格空白，与李明明对应的方格写明2018.12.31。2018年7月9日经工商登记宏楼公司法定代表人变更为李明明。 被告对其提供了如下证据： 1、2018年7月6日被告李明明作为乙方与甲方杜兰亭签订的合作协议书，写明经双方协商决定在宏楼公司的基础上，组建新公司进行全面合作，协议共六条。一、双方持股比例，甲方30%，乙方70%。二、新组的公司股东仅限双方的代表人，其他出资人不登记为公司股东，所出资金包含在各自代表的股份中，甲方原登记的其他股东在公司变更登记时根据增资方案和持股比例将股权全部转让。三、甲方的权利和义务（略）。四、乙方的权利和义务：1、乙方提供12.8米宽体窑炉及配套生产线负责安装到位，甲乙双方对此估质作价为1500万元，其中600万元作为投资入股，占股比例为70%，另外900万元为公司向乙方借款；2、乙方任法人代表，管理运营新厂；3、乙方提供生产启动资金；4、乙方向甲方提供总额110万元资金，并协助甲方解决债务，不足部分在甲方利润中扣除；5、在施工中发生工伤事故乙方负责。五、在生产赢利满足生产的情况下执行还款，具体方案：第一笔900万元借款分期还；第二笔生产启动资金，以账目为准还款；第三笔乙方垫付110万元最后还。六、未尽事宜双方协商解决。 2、2019年2月15日，原告与第三人共同起草了关于合作协议书中甲方股份问题的说明，由杜兰亭通过微信文件转发给被告，内容如下：2018年7月6日杜兰亭（甲方）与李明明（乙方）签订的《合作协议书》是经姜潮、杜彦飞同意并委托杜兰亭签订的，《合作协议书》约定了双方合作的前提以及各自所承担的义务和在新公司中所占有的股权比例，按《合作协议书》的约定，在双方确定的合作内容完成以后，姜潮、杜彦飞的股份在杜兰亭（甲方）所占公司30%的份额中享有权益、分取红利。特此说明签有姜潮、杜兰亭、杜彦飞的名字。签字及说明均为同一笔体。 3、中国农业银行李明明个人账户明细，李明明于2018年7月11日转账给杜兰亭220000元。 4、被告申请证人康某出庭作证，证明内容与姜潮与李明明及杜彦飞、杜兰庭股权转让纷一案内容相同，双方均同意康某在该案中出庭作证的证言可用于本案相关事实的认定。康彦召证言主要内容：我跟他们双方关系都不错，跟杜兰亭、李明明歇着的时候，听说了他们的事儿，愿意他们把事办成，总在中间给他们传话。杜兰亭、杜彦飞、姜潮的旧砖厂想跟被告合作，他们三人商量，被告占70%，他们占30%，杜彦飞和姜潮放在杜兰亭名下，杜兰亭写了他们三个30%怎么分的合作协议，去工商部门变更手续需要落到李明明名下，还需要签个转让协议，姜潮、杜彦飞出了股东转让协议，转让协议上没写着李明明给姜潮和杜彦飞钱，我也不记得说过李明明不用给姜潮和杜彦飞钱，杜兰亭、杜彦飞、姜潮三人商量占30%的时间、地点记不清在哪里了，不是在宾馆就是在家里说的，在场人有杜兰亭、李明明和我，我也见过他们的合作协议，在哪里见的记不清了。我还听他们说旧砖窑占30%，剩下的由李明明投资占70%，投资1000多万。 对以上李明明所提交的证据及康彦召证言，原告杜兰亭对合作协议和转账凭证均无异议，但认为，被告转给原告的22万元是被告让处理砖厂跟杜二奇之间的纠纷，与本案无关，而微信文件仅是原被告之间进行的，不是姜潮和杜彦飞委托办理的，我给他写这个东西只是草稿，没有经过姜潮和杜彦飞的同意，他二人不知道此事，在这之前，其实是先由李明明通过微信给我发的说明，我比着他写给我的说明改过后又发回给他的。康某实际是李明明方的股东，我们协商股权怎么转让、怎么履行协议，证人大部分参与了协商的过程，他是李明明的合伙人，我也是通过李明明认识他的，当时李明明说合作协议继续履行、股权转让金再迟付两天，证人说得有些内容不准确，有些情况是听李明明反映的。 本院认为，被告李明明购买宏楼公司原股东姜潮和杜彦飞的股权后，与原告杜兰亭共同成为该公司的股东，原被告召开股东会议形成李明明再以货币形式出资150万元使公司注册资本增至450万元、李明明出资时间为2018年12月31日的股东会决议，并进行了公司章程修改及工商变更登记，被告李明明对此并无异议，故该修改后的公司章程合法有效，被告李明明应如期履行股东出资义务，李明明未履行出资义务，原告作为公司股东有权要求其履行出资义务。被告李明明所提交的合作协议、微信文件及证人康某证言均未明确提及其享有可以不履行出资义务的权利，故本院对其主张不予支持。原被告所签合作协议明确约定由李明明向杜兰亭提供总额110万元资金、并协助杜兰亭解决债务，而李明明也认可其给付杜兰亭的22万元用于解决砖厂占地户的占地款及村里的占地问题，与李明明是否享有不履行出资义务并无关系，故该款的去向是否用于解决公司债务对李明明的出资义务不产生影响，双方可另案解决。原告杜兰亭未提供证据证实因原告未履行出资义务给公司造成的损失，故本院对其请求李明明赔偿公司损失的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告李明明于本判决生效后三十日内向河北宏楼建筑材料有限公司履行出资150万元的义务； 二、驳回原告杜兰亭的其他诉讼请求。 案件受理费18300元，减半收取9150元，由被告李明明负担，判决生效后五日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 员 杨新华 二〇一九年十二月二十四日 法官助理 刘 伟 书 记 员 齐 笑