江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初7780号原告：周赛，男，1990年10月29日出生，汉族，住新沂市。被告：卢小笋，男，1988年9月10日出生，汉族，住新沂市。被告：刘海，男，1973年12月6日出生，汉族，住新沂市。二被告共同委托诉讼代理人：张智永，江苏宝同德律师事务所律师。第三人：马光强，男，1969年10月1日出生，汉族，住新沂市。原告周赛与被告卢小笋、刘海及第三人马光强债权转让合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月5日公开开庭进行了审理；后因案情复杂依法转为普通程序，并于2019年11月27日和12月16日公开开庭进行了审理。原告周赛到庭参加诉讼；被告卢小笋、刘海及二被告共同委托诉讼代理人张智永，第三人马光强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周赛向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告偿还饲料款90万元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：马光强于2014年至2015年两年期间给徐州市国威饲料有限公司（以下简称国威公司）送加工饲料的原材料。双方于2014年9月20日、9月25日、9月28日、11月7日向马光强出具欠条，共计欠款90万元，约定月息2分，欠款均由卢小笋、刘海提供连带责任担保。后卢小笋、刘海及国威公司均没有偿还。2018年9月21日，马光强将对国威公司及卢小笋、刘海享有的债权全部转让给周赛，并把债权转让一事通知于国威公司及卢小笋、刘海。卢小笋、刘海未偿还上述欠款。卢小笋、刘海共同辩称，1.我们的款项已经全部付清，不存在拖欠情况，故原告诉请没有任何法律依据，应当予以驳回。2.“担保人”三字不是本人所写，被告只是作为在场的工作人员签名，由于马光强将货物出售给国威公司，并不是二被告所欠货款，故二被告作为公司员工也不可能作为担保人签名，只能是作为在场人。3.国威公司已经新沂市人民法院处理破产完毕，且该笔货款已经从破产财产中获得部分清偿，故不能再次向被告要求赔付。4.国威公司于2018年12月31日破产完毕，根据《最高人民法院关于适用的若干问题解释》第四十四条规定，债权人主张保证责任应当在6个月内提出，且该6个月是除斥期间，不因任何原因中止中断等，而原告提起诉讼是在6个月之后提出，故已经丧失胜诉权。5.原告和第三人之间的债权转让没有通知被告，对被告不产生法律效力，且这种债权转让应当首先通知欠款人，而原告和第三人也均没有履行义务，故未生效，请求贵院驳回原告诉请。马光强述称，欠款属实，我于2018年9月21日将涉案债权转让给原告，也通知了被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和无异议的证据，本院认定事实如下：马光强自2014年开始与国威公司产生业务往来，国威公司购买马光强的麸皮、豆粕、玉米等材料。国威公司于2014年9月20日向马光强出具确认欠20万元的欠条，于2014年9月25日出具确认欠20万元的欠条；于2014年9月28日出具确认欠20万元的欠条，于2014年11月7日出具确认欠30万元的欠条；以上欠款合计90万元。四张欠条中均有担保人卢小笋、刘海的签名，并约定了利息为月息2分，但未约定还款期限。对于四张欠条中的“担保人”书写内容，马光强称系卢小笋所写，对此，卢小笋和刘海均不予认可，卢小笋向本院申请笔迹鉴定，后又在电话中表示不要求鉴定。2018年9月20日，卢小笋通过电话告知马光强国威公司破产事宜。2018年9月21日，马光强将上述90万元债权转让给周赛，并通过短信方式告知了卢小笋和刘海。后周赛和马光强共同作为债权人在国威公司破产程序中申报了包括本案欠款在内的债权。2018年12月31日，破产程序终结，周赛在该破产程序中最终得以清偿金钱债权45085.9元（含本金24840元和滋生利息20245.9元）。现周赛请求担保人卢小笋、刘海承担保证责任，偿还欠款本金90万元。庭审中，马光强自认卢小笋已经偿还涉案本金中的36100元本金。卢小笋、刘海辩称，涉案的欠款已经全部偿还清，并向本院提交刘洪宇和卢小笋的银行转账记录。刘洪宇原系国威公司的法定代表人，因非法买卖制毒品罪于2017年5月8日经人民法院判处有期徒刑3年6个月，于2019年7月14日刑满释放。从刘洪宇的银行转账记录上看，自2014年9月22日至2015年12月10日，刘洪宇共计汇入马光强账户的资金总额为1116194元；从卢小笋的银行转账记录上看，自2014年11月19日至2018年9月21日，卢小笋共计汇入马光强账户的资金总额为175900元。刘洪宇和卢小笋共计汇入马光强账户的资金总额为1292094元。对此，周赛和马光强均不予认可，马光强称其自2014年7月3日之前就供货给国威公司，国威公司共计欠马光强货款总额2716498元，国威公司通过银行转账和现金支付方式已经偿还了1720389元。涉案的90万元欠款，刘洪宇并未偿还，卢小笋自2015年10月24日起至今已经偿还了36100元。马光强为证明其上述意见，向本院提交了马光强单方制作的记账本一份，并称该记账本虽然是马光强单方制作，但是记账本中的部分记录与刘洪宇转账中的部分数额是相一致的。马光强申请证人蒋某,4、吕友虎作证，二人作证称，2015年10月24日其陪同马光强前往国威公司找刘洪宇要账，马光强与厂长发生争吵，并听到马光强喊到：“少百把万，把十万、八万的车抵作三十万元，我不要”，厂长说：“你不要没有钱，你起诉我去吧”。马光强为证明涉案欠款真实且由卢小笋和刘海进行担保的事实，向本院提交2018年6月24日、2018年9月20日和2018年9月24日、2018年11月15日的其与卢小笋之间的通话录音，周赛亦向本院提交2019年1月26日和2019年7月2日的其与卢小笋之间的通话录音；对于上述录音的真实性，卢小笋均予以认可，但是辩称根据担保法司法解释第四十四条规定，债权人向保证人主张权利应当在六个月内提出，周赛提起诉讼已经超过六个月，已经丧失胜诉权。本院认为，本案的争议焦点是：一、二被告是否应对涉案欠款承担担保责任；二、涉案欠款是否已经还清；三、原告起诉要求二被告承担保证责任是否已经超过了法定期间。关于第一个争议焦点，二被告是否应对涉案欠款承担担保责任问题。二被告辩称，在其二人签名前的“担保人”是他人事后添加，二被告仅是作为见证人签名。被告卢小笋向本院提交鉴定申请，后经本院电话核实，其表示不再申请鉴定。原告主张卢小笋先书写“担保人”，或与刘海在该内容之后签名，两被告虽否认，但未提供相反证据予以证明。故本院对卢小笋、刘海在欠条上签名担保的事实予以认定。对于二被告的上述抗辩意见，本院不予支持。关于第二个争议焦点，涉案欠款是否已经还清的问题。对于卢小笋和刘海提供的刘洪宇和卢小笋向马光强转账的银行记录，周赛和马光强不予认可系偿还的涉案的货款；马光强称其与国威公司之间存在2716498元的货款账目，但未向本院提供相应证据予以证明，故对于马光强的该辩称意见，本院难以采信。对于卢小笋和刘海提出的银行转账记录系偿还涉案货款本金和利息的意见，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；(二)利息；（三）主债务。按照该条规定及交易习惯，在双方未约定上述款项究竟清偿主债务还是利息时，应先冲抵利息，再充抵本金。关于涉案欠条的出具日期问题。马光强在第一次开庭时称欠条日期即出具日期，后在第二次开庭时又表示均是2014年11月7日出具；对此卢小笋和刘海不予认可，但称系同一天书写，只是记不清楚何时出具。对于欠条出具的具体日期，原、被告双方及第三人均无确切的证据证明且未达成一致意见，故本院认为欠条上的日期在出具时得到马光强和卢小笋、刘海的认可，且书面约定了月息2分，故本院认定欠条上载明的债权数额于欠条中的落款日期确定，并自落款日期开始计算利息。欠条上约定了利息为月息2分，该利息约定不违反法律及相关司法解释的规定，本院予以确认。通过计算，涉案货款的本息与刘洪宇、卢小笋支付的款项冲抵后，截至2018年9月21日，尚欠货款本金177885.45元（计算明细见附件）。因周赛未要求卢小笋、刘海支付利息，故对于2018年9月21日之后上述货款本金产生的利息，本院亦不予以计算。关于第三个争议焦点，原告起诉要求二被告承担保证责任是否已经超过了法定期间问题。本院认为，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”本案中，涉案欠款的出具日期为2014年9月20日、9月25日、9月28日、11月7日，刘洪宇自2014年9月22日起开始陆续向马光强还款，卢小笋自2014年11月19日即开始向马光强偿还涉案的货款，且之后马光强亦在不间断的向卢小笋主张权利，故应当认定马光强已在保证期间内向两被告主张权利，且没有超过保证合同的诉讼期间。周赛起诉主张权利，亦没有超过法定期间。国威公司的破产程序发生在保证合同诉讼时效期间内，故不适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条的规定。刘海辩称,向卢小笋主张保证债权并不能证明向刘海主张过保证债权的意见;本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十二条规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条规定，对于连带债务中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。故向卢小笋主张债权的效力及于刘海；刘海的上述辩称意见不能成立，本院不予支持。债权人在申报债权后在破产程序中未受清偿部分，保证人仍应当承担保证责任。周赛在破产程序中已经受偿本金24840元，故本案中卢小笋、刘海应对未清偿本金部分153045元（177885.45元元-24840元）承担偿还责任。依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定，判决如下：一、卢小笋、刘海于本判决生效后十日内偿还周赛货款153045元。二、驳回周赛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12800元，由周赛负担9439元，由卢小笋、刘海共同负担3361元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  肖 影人民陪审员  陈大珣人民陪审员  王 芳二〇一九年十二月二十四日书 记 员  刘育林附件偿还欠款本息计算表案由：债权转让合同纠纷案号：(2019)苏0381民初7780号原告：周赛被告：卢小笋、刘海第三人：马光强经审理查明：2014年9月20日欠本金20万元、2014年9月25日欠本金20万元、2014年9月28日欠本金20万元、2014年11月7日欠本金30万元；均书面约定月息2分，但未约定还款期限。根据刘洪宇的汇款记录显示如下：2014年9月22日支付37000元、2014年9月25日支付15000元、2014年9月26日支付18000元、2014年10月2日支付30000元、2014年10月7日支付10000元、2014年10月10日支付10000元、2014年10月12日支付10000元、2014年10月14日支付30000元、2014年10月15日支付10000元、2014年10月20日支付10000元、2014年10月24日支付26000元、2014年10月26日支付20000元、2014年10月28日支付10000元、2014年10月29日支付40000元、2014年11月3日支付30000元、2014年11月4日支付15000元、2014年11月15日支付5000元、2014年11月16日支付1000元、2014年11月17日支付50000元、2014年11月20日支付10000元、2014年11月21日支付10000元、2014年11月24日支付15000元、2014年12月10日支付20000元、2014年12月17日支付60000元、2014年12月24日支付30000元、2014年12月29日支付15000元、2015年1月1日支付20000元、2015年1月2日支付10000元、2015年1月3日支付4000元、2015年1月6日支付48000元、2015年1月12日支付69000元、2015年1月20日支付40000元、2015年1月25日支付9000元、2015年2月9日支付50000元、2015年2月16日支付30000元、2015年2月18日支付4000元、2015年3月16日支付23000元、2015年3月17日支付42000元、2015年4月10日支付50000元、2015年4月14日支付11400元、2015年4月18日支付20000元、2015年4月20日支付37160元、2015年4月27日支付21634元、2015年5月22日支付30000元、2015年6月10日支付50000元、2015年7月7日支付5000元、2015年12月10日支付5000元。根据卢小笋的汇款记录显示如下：2014年11月19日支付10000元、2014年11月20日支付10000元、2014年12月2日支付8000元、2014年12月6日支付20000元、2014年12月15日支付20000元、2014年12月26日支付10000元、2015年1月3日支付6000元、2015年1月8日支付5000元、2015年1月10日支付5000元、2015年1月17日支付10000元、2015年2月5日支付7000元、2015年3月7日支付5000元、2015年3月12日支付5000元、2015年3月21日支付10000元、2015年7月10日支付5000元、2015年7月17日支付2000元、2015年8月7日支付3000元、2015年8月10日支付2000元、2015年10月16日支付500元、2015年10月30日支付2000元、2015年12月22日支付6000元、2015年12月25日支付4000元、2016年1月8日支付1000元、2016年2月5日支付1000元、2016年2月6日支付3000元、2016年5月23日支付1000元、2016年6月20日支付3000元、2016年7月18日支付300元、2016年9月14日支付2000元、2017年1月25日支付2000元、2017年3月18日支付700元、2017年4月16日支付1000元、2017年5月16日支付1000元、2017年6月9日支付3000元、2018年6月24日支付900元、2018年9月21日支付500元。根据刘洪宇和卢小笋的转账记录情况，现计算明细如下：一、2014年9月20日出具欠条20万元1、自2014年9月20日至9月21日，以本金20万元为基准产生的利息为266.67元；2014年9月22日还款37000元，利息折抵后剩余本金为163266.67元[20万元-（37000元-266.67元）]；2、自2014年9月22日至9月24日，以本金163266.67元为基准产生的利息为326.53元；2014年9月25日还款15000元，利息折抵后剩余本金为148593.2元[163266.67元-（15000元-326.53元）]；二、2014年9月25日出具欠条20万元3、2014年9月25日，以本金348593.2元为基准产生的利息为232.4元；2014年9月26日还款18000元，利息折抵后剩余本金为330825.6元[348593.2元-（18000元-232.4元）]；4、自2014年9月26日至9月27日，以本金330825.6元为基准产生的利息为441.1元.三、2014年9月28日出具欠条20万元5、自2014年9月28日至10月1日，以本金530825.6元为基准产生的利息为1415.53元，2014年10月2日还款30000元，利息折抵后剩余本金为502682.23元[530825.6元-（30000元-1415.53元-441.1）]；6、自2014年10月2日至10月6日，以本金502682.23元为基准产生的利息为1675.6元，2014年10月7日还款10000元，利息折抵后剩余本金为494357.83元[502682.23元-（10000元-1675.6元）]；7、自2014年10月7日至10月9日，以本金494357.83元为基准产生的利息为988.72元，2014年10月10日还款10000元，利息折抵后剩余本金为485346.55元[494357.83元-（10000元-988.72元）]；8、自2014年10月10日至10月11日，以本金485346.55元为基准产生的利息为647.13元，2014年10月12日还款10000元，利息折抵后剩余本金为475993.68元[485346.55元-（10000元-647.13元）]；9、自2014年10月12日至10月13日，以本金475993.68元为基准产生的利息为634.66元，2014年10月14日还款30000元，利息折抵后剩余本金为446628.34元[475993.68元-（30000元-634.66元）]；10、2014年10月14日，以本金446628.34元为基准产生的利息为297.75元，2014年10月15日还款10000元，利息折抵后剩余本金为436926.09元[446628.34元-（10000元-297.75元）]；11、自2014年10月15日至10月19日，以本金436926.09元为基准产生的利息为1456.42元，2014年10月20日还款10000元，利息折抵后剩余本金为428382.51元[436926.09元-（10000元-1456.42元）]；12、自2014年10月20日至10月23日，以本金428382.51元为基准产生的利息为1142.35元，2014年10月24日还款26000元，利息折抵后剩余本金为403524.86元[428382.51元-（26000元-1142.35元）]；13、自2014年10月24日至10月25日，以本金403524.86元为基准产生的利息为538.03元，2014年10月26日还款20000元，利息折抵后剩余本金为384062.89元[403524.86元-（20000元-538.03元）]；14、自2014年10月26日至10月27日，以本金384062.8为基准产生的利息为512.08元，2014年10月28日还款10000元，利息折抵后剩余本金为374574.97元[384062.8元-（10000元-512.08元）]；15、2014年10月28日，以本金374574.97为基准产生的利息为249.72元，2014年10月29日还款40000元，利息折抵后剩余本金为334824.69元[374574.97元-（40000元-249.72元）]；16、自2014年10月29日至11月2日，以本金334824.69元为基准产生的利息为1116.08元，2014年11月3日还款30000元，利息折抵后剩余本金为305940.77元[334824.69元-（30000元-1116.08元）]；17、2014年11月3日，以本金305940.77元为基准产生的利息为203.96元，2014年11月4日还款15000元，利息折抵后剩余本金为291144.73元[305940.77元-（15000元-203.96元）]；18、自2014年11月4日至11月6日，以本金291144.73元为基准产生的利息为582.29元；四、2014年11月7日出具欠条30万元19、自2014年11月7日至2018年9月21日，以本金591144.73元为基准产生的利息为557252.43元；综上，自2014年11月4日至2018年9月21日，尚欠本金591144.73元及利息557834.72元（552252.43元+582.29元），刘洪宇和卢小笋在2014年11月4日至2018年9月21日期间内共计支付971094元，故尚欠本金为177885.45元[591144.73元-（971094元-557834.72元）]。