福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0103民初4818号 原告：赵小玲，女，1962年4月2日出生，汉族，住四川省宣汉县。 委托诉讼代理人：罗晨晓，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 被告：福州永隆盛建筑劳务有限公司，住所地福州市台江区。 法定代表人：卓锋，总经理。 委托诉讼代理人：杨文兵、卢未禾，北京中银（福州）律师事务所执业律师。 原告赵小玲与被告福州永隆盛建筑劳务有限公司（以下简称永隆盛公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵小玲及其委托诉讼代理人罗晨晓、被告永隆盛公司的委托诉讼代理人杨文兵和卢未禾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵小玲向本院提出诉讼请求：确认原被告之间的劳动关系于2019年10月17日解除；判令被告支付原告经济补偿金7875元及工伤待遇150988.8元。事实和理由：原告于2018年5月21日入职被告公司，被安排到被告承包的福建移动通讯基数研发工程项目从事木工工作，每月工资5250元。被告未为原告缴纳社会保险费用。2018年10月12日上午7点多，原告在前述项目作业时不慎被斗车撞到受伤，当日被送至福建省立医院治疗，诊断为T12椎体压缩性骨折、L5椎体滑脱（真性I）、腰椎不稳定、腰骶部软组织挫伤。被告已垫付大部分医疗费用，原告自费2000元。住院期间，原告由配偶陈文全护理，出院后由家人护理。2019年4月23日，经福州市经济技术开发区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月15日，福州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残为十级、停工留薪期共6个月，自2018年10月12日起至2019年4月12日止。由于被告未为原告缴纳社会保险，致原告无法获得相应的工伤保险待遇。请求判如所请。 被告永隆盛公司辩称，原被告之间不存在劳动合同关系，原告主张经济补偿金无事实和法律依据。福建移动通信技术研发项目已按项目参加工伤保险，原告主张的工伤医药费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等应由工务保险基金支付，原告要求被告支付无事实和法律依据。原告主张的停工留薪期的护理费无事实和法律依据。相关工伤保险待遇计算标准应以社保机构核定的数据为准。原告主张的计算标准过高，不符合国家社保机构的核定标准。原告受伤后被告已支付相关赔偿费用共计2.5万元。 原告赵小玲就其主张提供的证据为：1、《劳动合同书》，证明原被告之间存在劳动关系，原告工资标准为250元/日。2、《福州永隆盛建筑劳务有限公司班缚临时工资发放明细表》、《结婚证》，证明原告每月工资标准为5250元，原告丈夫陈文全工资标准为7200元/月。3、榕开人社伤险（决）字[2019]0038号《认定工伤决定书》，证明原告在工作过程中受伤且被认定为工伤。4、榕劳鉴伤字2019年第2078号《劳动能力鉴定结论书》，证明原告被鉴定伤残十级、停工留薪期六个月。5、《出院记录》、《疾病证明书》，证明原告因工受伤，住院期间为2018年10月12日至2018年10月19日。6、《不予受理通知书》、《送达证明》，证明本案已通过劳动仲裁程序，且在法定期内起诉。被告对证据1真实性无异议，提出原告已超过退休年龄，双方之间应按劳务关系处理；对证据2三性均无异议，对证明对象有异议；对证据3－5均无异议。 被告永隆盛公司就其辩解提供的证据为：1、《建筑工程劳务分包施工合同》，证明福建移动通信技术研发项目施工总承包人为福州建工（集团）总公司，劳务分包单位为永隆盛公司。2、《建筑施工项目工伤保险参保证明》、《工伤保险团体参保登记表》，证明福建移动通信技术研发项目已按照人社部（2014）103号《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》及《福建省关于进一步落实建筑业工伤保险工作的通知》的规定，由项目建筑施工总承包人福州建工（集团）总公司向项目所在地的公司保险机构办理的项目工伤保险，该工伤保险覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工的事实。3、《收款收据》，证明被告向原告支付2.5万元的事实。原告对证据1－2无异议；提出证据3只有复印件，但确收到被告2.5万元。 根据当事人提供的证据和庭审陈述，本院认定如下事实： 2017年9月7日，福州建工（集团）总公司作为工程承包人，永隆盛公司做为劳务分包人，双方签订一份《建筑工程劳务分包施工合同》，约定：永隆盛公司向福州建工（集团）总公司分包福建移动通信技术研发项目，工作期限自2017年8月5日起至2019年3月31日止……。2017年5月15日，福州建工（集团）总公司就福建移动通信技术研发项目（施工）投保建筑施工项目工伤保险，保险期限自2017年5月15日至2019年3月7日。永隆盛公司未为赵小玲缴纳工伤保险。 2018年5月21日，赵小玲作为乙方、永隆盛公司作为甲方，双方签订一份《劳动合同书》，约定合同期限自2018年5月21日起至福建移动通信技术研发工程完成结束时止；甲方安排乙方在工地从事木工，每日工资250元，每月8日以法定货币支付乙方工资…… 2018年10月12日上午7时左右，赵小玲在前述项目作业时不慎被斗车撞到受伤，当日被送至福建省立医院治疗15天。其伤情诊断为：T12椎体压缩性骨折、L5椎体滑脱（真性I）、腰椎不稳定、腰骶部软组织挫伤。出院医嘱为：建议继续卧床休息至少2个月，2个月后返院复查腰椎滑脱情况……3个月内禁负重及重体力劳动……。永隆盛公司支付赵小玲2.5万元。 2019年4月23日，福州经济技术开发区人力资源和社会保障局作出榕开人社伤险（决）字[2019]0038号《认定工伤决定书》，认定赵小玲的伤情为工伤。2019年8月15日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2019年第2078号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定赵小玲构成十级伤残，停工留薪期共6个月，自2018年10月12日起至2019年4月12日止。 2019年10月17日，赵小玲向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与永隆盛公司解除劳动关系、要求永隆盛公司支付经济补偿金和工伤待遇。2019年10月22日，福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会作出台劳人仲[2019]不字57号《不予受理通知书》，以赵小玲已超过法定退休年龄，不属受案范围为由，决定不予受理。 诉讼中，赵小玲提供一份《福州永隆盛建筑劳务有限公司班组临时工资发放明细表》复印件，其中载明赵小玲丈夫陈文全每日工资300元。 诉讼中原告赵小玲撤回要求被告支付经济补偿金7875元的诉请。 现就原告赵小玲诉请的赔偿项目及金额，本院认定如下： 医疗费2000元。本院认为，赵小玲未提供证据证明其医疗费支出，其诉请于法无据，本院不予支持。 住院伙食补助费360元（20元/天×18天）。本院认为，赵小玲实际住院15天，住院伙食补助费应为300元（20元/天×15天）。 停工留薪期工资31500元（5250元/月×6个月）。本院认为，《劳动合同书》约定赵小玲每日工资为250元，福州市劳动能力鉴定委员会作出的榕劳鉴伤字2019年第2078号《劳动能力鉴定结论书》鉴定赵小玲停工留薪期共6个月，故赵小玲此项主张于法有据，应予确认。 4、停工留薪期的护理费38791.3元（住院期间护理费300元/天×18天+出院期间护理费74316元/年÷365天×164天）。本院认为，赵小玲提供的《福州永隆盛建筑劳务有限公司班组临时工资发放明细表》（复印件），载明赵小玲丈夫陈文全每日工资300元。永隆盛公司提出此份证据为复印件，但未提供相反的证据予以反驳，故赵小玲主张陈文全每日工资300元予以确认。赵小玲主张其住院期间由陈文全，故其住院期间的护理费确定为4500元（300元/天×15天）。赵小玲虽评定为十级伤残，但未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故赵小玲主张出院期间护理费于法无据，本院不予确认。 5、一次性伤残补助金36750元（5250元/月×7个月）。本院认为，赵小玲构成十级伤残，其一次性伤残补助金为7个月的本人工资，其此项主张于法有据，应予支持。 6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各20793.75元（6931.25元/月×3个月）。本院认为，根据《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准为所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，十级工伤职工的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为每满一年发给0.1个月，不满一年按一年计算。低于3个月的，按3个月支付。故赵小玲主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残金业补助金各为20793.75元于法有据，应予确认。 另查，人社部（2014）103号《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第一条规定，针对建筑行业的特点，建筑施工企业对相对固定的职工，应按用人单位参加工伤保险；对不能按用人单位参保、建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工，按项目参加工伤保险…… 综上，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条和《工伤保险条例》第二条规定，用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位应为劳动者缴纳工伤保险费。未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，永隆盛公司未依法为赵小玲缴纳工伤保险费。现赵小玲发生工伤事故，要求解除与永隆盛公司之间的劳动关系并要求永隆盛公司支付工伤保险待遇的诉请于法有据，应予支持。永隆盛公司应支付赵小玲的工伤保险待遇以本院上述确定的项目和金额为准，共计114637.5元（300元+31500元++4500元+36750元+20793.75元+20793.75元），超过本院确定的部分不予确认。扣除永隆盛公司已付的2.5万元，永隆盛公司还需支付赵小玲工伤保险待遇89637.5元。赵小玲与永隆盛公司签订了固定期限的《劳动合同书》，属于相对固定的职工，根据人社部（2014）103号《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第一条规定，永隆盛公司做为用人单位应为赵小玲缴纳工伤保险。永隆盛公司不承担赵小玲工伤保险待遇的辩解于法无据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第二条、第三十条第一款、第三款和第四款、第三十三条第一款、第三十四条第一款、第三十七条及《福建省实施办法》第二十七条规定，判决如下： 一、原告赵小玲与被告福州永隆盛建筑劳务有限公司之间的劳动关系于2019年10月17日解除； 二、被告福州永隆盛建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告赵小玲住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤保险待遇共计89637.5元； 三、驳回原告赵小玲的其他诉讼请求。 若未按本判决指定之期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告福州永隆盛建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  黄利敏 二〇一九年十二月十七日 法官助理林熠 书记员许莉 附：一、本案相关法律条款内容： 《中华人民共和国社会保险法》 第四十一条第一款职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 …… 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 …… 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 …… 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 …… 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业救助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： 一次性工伤医疗补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月…… 十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 一次性伤残就业补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月…… 十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。