敖汉旗人民法院民事判决书（2019）内0430民初6851号原告：张某1，男，1969年1月17日出生，身份号码×××，住湖北省郧西县。法定代理人：张某2（原告之子），1991年9月10日出生，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：苏某，内蒙古天敖律师事务所律师。被告：赤峰市中盛和矿业工程有限公司，统一社会信用代码91150430680039418F，住所地：内蒙古自治区赤峰市敖汉旗新惠镇物流园区。法定代表人：方某，总经理。委托诉讼代理人：齐某，内蒙古峰惠律师事务所律师。原告张某1与被告赤峰中盛和矿业工程有限公司（以下简称中盛和矿业）劳动争议一案，本院于2019年11月11日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告张某1的法定代理人张某2及其委托诉讼代理人苏某、被告中盛和矿业的委托诉讼代理人齐某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：判令被告给付：1，原告一次性伤残补助金共计280644.75元；2，每月伤残津贴9354.83元；3，每月生活护理费5641元；4，原告交通费、康复治疗费、残疾辅助器具费、住宿费等合计23552.06元；5，原告住院期间伙食补助费27900元；6，原告医疗费1505.60元；7，原告停工留薪期间工资128195.75元；8，原告停工留薪期间护理费48700.63元；9，未与原告签订书面劳动合同二倍工资114336.75元；10，原告自2018年7月23日开始参保至今的社会保险费。事实与理由：原告于2018年7月23日到中盛和矿业驻四川省康定市科峰矿业有限公司项目部工作，职位为出渣工，入职后公司未与原告签订书面劳动合同，也没有为原告购买职工基本社保。2018年10月6日下午，原告在项目部老台子8号硐工作面排险过程中，顶板浮石掉落，将原告致伤，受伤后被送往医院治疗。经雅安市人民医院诊断为：特重型开放性颅脑损伤；右额颞顶急性硬膜外、下血肿；颅内高压脑疝；弥漫性脑肿胀；蛛网膜下腔出血；右额颞骨骨折；右侧额颞顶部头皮、左眉弓上挫裂伤；颅底骨折伴脑脊液漏、颅内积气；面部多发骨折；双侧创伤性湿肺肺部感染；失血性休克；创伤后凝血功能障碍；电解质紊乱。后被敖汉旗人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残一级，完全生活自理障碍，2019年10月30日被湖北省郧西县人民法院判决认定为无行为能力人。故向法院起诉，要求被告给付相应费用。被告中盛和矿业辩称，一、原告诉我公司支付一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费无法律依据，该三项请求应由社保部门予以处理。首先我公司为原告缴纳了工伤保险，其次我公司已于2019年11月6日前往社保部门为原告办理了相关手续。二、原告诉我公司应支付的“交通费、康复治疗费、残疾辅助器具费、住宿费23552.06元”，我公司已对过去发生的费用进行了核销，未核销的部分按《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的规定，应由医院提出建议，由经办机构审批，后续的治疗费用应由社保部门承担。三、原告诉我公司支付医疗费1505.6元，如合理医疗费我公司同意支付。四、原告诉我公司应支付的停工留薪期间的工资、护理费、住院期间的伙食补助费等我公司已为原告制作了领取表，等待原告领取。关于住院伙食补助费，社保局已经按标准为原告发放并打入我公司账户，关于原告停工留薪期间的工资，因原告所在的矿井属于个人承包，无工资表且月工资低于统筹地区上年度职工月平均工资，考虑原告的实际困难，因此我公司按内蒙古统筹地区上年度职工月工资标准为原告按月开支，关于原告停工留薪期间的护理费，公司根据规定予以发放，以上三项我公司已制作领取表等待原告领取。五、关于原告起诉中所称的二倍工资，由于公司已与原告签订了劳动合同，故此请求不能成立。六，原告主张被告应为其缴纳社会保险，根据相关文件规定，我公司可以不缴纳除工伤保险之外的其他险种，且我公司与原告所签订的合同中原告的工资已包含应缴纳的社会保险。综上所述，请法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方没有争议的证据：原告提交的敖汉旗人力资源和社会保障局敖人社工伤认字〔2019〕075号认定工伤决定书、敖汉旗劳动能力鉴定委员会敖劳鉴2019年G075号劳动能力鉴定结论通知书、敖汉旗劳动人事争议仲裁委员2019年11月7日的敖劳人仲不字〔2019〕82号不予受理通知书，被告提交的与原告签订的非全日制劳动合同书，本院确认为有效证据。对双方有争议的证据，本院分别予以确认其是否具有证据效力。对于原告提交的被告公司工长刘彬提供的工资记账本复印件七张，原告同事付道运、方金智、周先成提供的书面证言及视频资料，刘彬与张某2的微信聊天记录，证明原告2018年7月23日至2018年8月23日工资是10599.5元，2018年9月4日至2018年10月6日工资是10189元，由此可以得出原告的月工资是10394.25元，微信聊天记录证明提交的七张工资表中写张某2的是第一个月的工资，2018年9月27日写老张的是张某1的第二个月的工资。被告的质证意见是以张某2的工资证明原告的工资不予认可，因张某2也在项目部上班了；对原告同事付道运、方金智、周先成的书面证言及视频资料不认可，认为证人应出庭作证，且证人是照稿宣读的，是虚假的；对2018年9月27日写明老张的工资认可，是原告工作期间的所有工资；对医药费单据不认可，因为是白条；对刘彬微信转账给原告的工资不认可，因无法证明原告的工资情况。本院认为，原告提交的刘彬的记账本，被告虽否认，但因其具有客观性，本院予以确认为有效证据，但该记录本本身并不能证明原告的全部工资情况；原告同事付道运、方金智、周先成的书面证言及视频资料，因证人视频中系照稿宣读，且三人作证对原告的工资回答出奇的一致，与原告主张完全吻合，不符合客观规律，故对三人的证言不予采信；对刘彬与原告法定代理人的聊天记录，不能证明原告法定代理人的工资即是原告的工资，但对刘彬发放给原告等三人的工资数额本院予以确认；对原告提交的写明9月27日至10月31日算账情况，因被告认可，本院予以确认；对原告提交的医药费票据，因其不属于被告承担责任范围，本院不予确认为有效证据。被告为支持自己的答辩主张，向本院提交被告公司出具的2018年10月－2019年10月原告停工留薪期间的工资、伙食补助、护理费领取情况登记表，证明被告公司已将原告应得款项准备完毕，等待原告支取。原告的质证意见是对其真实性无异议，但原告的工资不准确。本院认为，该表系被告公司单方面制作的，未征得原告的同意，本院不予确认为有效证据。被告公司还向本院提交了2018年9月27日和2018年10月31日为原告计算工资的记录，该记录证实原告的工资为10189元，原告对该证据的质证意见为无异议，本院确认该证据为有效证据。根据本院确认的证据，本院认定事实如下：被告赤峰中盛和矿业工程有限公司是依法登记注册的企业，主要从事矿山工程等经营活动，该公司在四川省康定市成立有科峰矿业有限公司项目部。2018年7月23日原告入职被告公司，主要从事排渣等工作，并与被告签订了非全日制劳动合同书，双方所签订的劳动合同在劳动和社会保障部门进行了备案登记。被告公司为原告缴纳了工伤保险。在双方所签订的合同中虽约定了原告的工资为按小时计，但实际工作中原告的工资以工作量计。由于项目部将部分工程承包给刘彬经营，故原告等人的工资没有制作工资表。在承包人刘彬记录中，有：“陈开珍（原告之妻）2018.9月－10.6号，3300+小张9732.1+老张8963元，总计21885.1元，总欠10000元”字样，并有：“2018.9.27号，老张20×329＝6580元，71.9×5＝359.5元＝6939.5元，2018.10.31号，14×213＝2982，53.5×5＝267.5，合计10189元，借支476元，生活750元，10189－1226＝8963元”字样。2018年10月6日，原告在工作中受伤，先后在四川雅安、成都、内蒙古赤峰等地医院进行治疗，共住院279天，至2019年8月13日出院。原告住院期间的医疗费已由被告公司垫付。2019年7月1日，原告被认定为工伤，2019年10月15日，原告被敖汉旗劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤一级，完全生活自理障碍。2019年11月7日，原告向敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，同日，敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会向原告送达了不予受理通知书。另查明，2018年被告公司为原告等人缴纳工伤保险时，原告的工资基数为每月3000元。上述事实，有双方当事人陈述、劳动合同、刘彬记录、工伤认定书、劳动能力鉴定书等载卷佐证，足以成立。本院认为，被告公司在与原告签订劳动合同后，已为原告等人缴纳了工伤保险，故原告在起诉中所请求的事项除原告停工留薪期间工资及停工留薪期间护理费外，其余项目均应由工伤保险基金支付，且社保部门已受理并落实了原告的工伤保险待遇，故对原告要求被告支付的除原告停工留薪期间工资及停工留薪期间护理费外的内容本院不予审理。因原告已同被告公司签订了劳动合同，对原告要求被告给付二倍工资的诉讼请求本院亦不予支持。本院只对原告停工留薪期间工资及停工留薪期间护理费进行审理。本案的争议焦点为原告在被告处工作时的工资是多少。原告起诉时，是以原告代理人张某2的工资作为原告第一个月的工资为基数来计算原告工资的，但原告与原告法定代理人是两个不同的民事主体，且原告法定代理人也在被告处上班，仅原告法定代理人称自己工资系原告工资本院不予采信，且原告提供的其他证据也并不能证明原告第一个月的工资情况。被告称支付给原告工资10189元是原告工作期间所有的工资，但未提供其他证据予以证明，故对被告关于原告工资的主张本院亦不予支持。因双方当事人均未能举证证明原告的工资状况，故对原告停工留薪期间工资本院参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》进行处理。该条例第四十八条规定：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算、无缴纳工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，按照用人单位所在统筹地区在岗职工月平均工资的60%计算。本人工资指缴费工资”。由于原告的缴费工资为每月3000元，本院理应以此为基数进行计算，但被告公司自认可按统筹地区上一年度职工平均工资计算，因该工资2017年度为5640元、2018年度为5257元，均高于原告缴费工资，系对原告的照顾，本院予以准许。被告应给付的期限应截止原告被评定为伤残之日，即2019年10月15日。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条之规定，判决如下：一、被告赤峰中盛和矿业工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告张某1停工留薪期间工资65448元，停工留薪期间护理费32724.17元，合计98172.17元、二、驳回原告张某1其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告赤峰中盛和矿业工程有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 孙 惠审 判 员 常继竞人民陪审员 赵 剑 二〇一九年十二月十六日书 记 员 刘 杨本案所涉法律条款《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算、无缴纳工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，按照用人单位所在统筹地区在岗职工月平均工资的60%计算。本人工资指缴费工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。