湖南省宁乡市人民法院刑 事 判 决 书(2019)湘0124刑初894号公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。被告人陶国宏，男，1967年3月20日出生于湖南省宁乡市，汉族，高中文化，农民，住湖南省。因犯抢劫罪，于2009年8月12日被宁乡县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌故意伤害犯罪，于2014年4月3日由宁乡县公安局刑事拘留，因宁乡市人民检察院不批准逮捕，宁乡县公安局于2014年5月8日决定监视居住；因涉嫌聚众斗殴犯罪，于2018年9月7日被宁乡市刑事拘留，因宁乡市人民检察院不予批准逮捕，宁乡市公安局于2018年10月12日决定监视居住。因涉嫌寻衅滋事犯罪、聚众斗殴犯罪，于2019年8月23日由宁乡市公安局刑事拘留，2019年9月25日经宁乡市人民检察院批准，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。辩护人杨丽娟，湖南光阳律师事务所律师。湖南省宁乡市人民检察院以宁检公诉刑诉[2019]920号起诉书指控被告人陶国宏犯寻衅滋事罪、聚众斗殴、故意伤害罪，于2019年12月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理过程中发现不宜适用简易程序，依法转变为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省宁乡市人民检察院指派检察员徐康莉、书记员袁瑛出庭支持公诉。被告人陶国宏及宁乡市法律援助中心指派的辩护人杨丽娟均到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省宁乡市人民检察院指控：一、寻衅滋事罪的犯罪事实2017年11月15日时21许，朱某1（已判刑）与被害人黄某在宁乡××城郊街道香樟娱乐城ＫＴＶ一楼大厅因琐事发生纠纷，与朱某1在一起唱歌的被告人陶国宏及罗某1（已判刑）、刘某2、高某（案发时未满十六周岁）等人即上前对被害人黄某进行殴打。其中，被告人陶国宏用手打了黄某一下、用脚踹了黄某一脚，罗某1持灭火器、刘某2持凳子殴打黄某。经鉴定，被害人黄某人体损伤程度为轻伤二级。上述事实，公诉机关列举了：1.书证户籍证明、到案经过、刑事判决书、释放证明、监控截图等；2.证人证言证人刘某1、高某、曾某、王某、刘某2、罗某1、朱某1等人的证言；3.被害人黄某的陈述，4.被告人陶国宏的供述与辩解；5.鉴定意见法医学人体损失程度鉴定书；6．笔录类证据：辨认笔录；7．视听资料一份。二、聚众斗殴罪的犯罪事实在香樟娱乐ＫＴＶ打架后，朱某1、陶国宏、罗某1、高某、刘某2一行人到宁乡市××街道××ＫＴＹ附近“盛不闲”夜宵店吃夜宵。随即黄某的丈夫朱某2（已判刑）纠集刘乾锋、魏旭恒、汤某、贺某、欧泽红、欧琪（均另案处理）等人与朱某1、高某约场子，朱某1则纠集了陶国宏、刘某3（已诉）、廖某（另案处理）、高某、罗某1、罗某2（另案处理）等人。2017年11月15日23时许，朱某2带其纠集人员与朱某1、高某一方纠集的人员在“盛不闲”夜宵店外发生械斗，双方均持有钢管、管杀、砍刀等器械。械斗过程中，被告人陶国宏从地上捡起一把管杀与朱某2一方的人员互砍。上述事实，公诉机关列举了：1．证人戴某、谢某、廖某、刘某5、刘某6、罗某2、刘某3、朱某2、朱某1、高某等人的证言；2．被告人陶国宏的供述与辩解；3．笔录类证据：辨认笔录；4．视听资料制作说明书及视频。三、故意伤害罪的犯罪事实被告人陶国宏和肖某（已判刑）与邱某系朋友关系。2014年1月7日晚，被害人李某与合伙人邱某在宁乡县白马桥乡公园道1号欧凯中西餐厅二楼办公室商量退股事宜时发生争吵，被告人陶国宏和肖某等人正好在欧凯中西餐厅吃饭，两人听到争吵声后先后来到二楼办公室，之后陶国宏用拳头击打了被害人李某脸部、肖某对被害人进行了殴打，致使被害人李某鼻骨粉碎性骨折。经法医鉴定：被害人李某的伤情为轻伤二级。上述事实，公诉机关列举了：1．书证：到案经过、照片、刑事判决书等；2．证人邱某、张某、曹某、喻某、肖某的证言；3．被害人李某的陈述；4．被告人陶国宏的供述与辩解；5．鉴定意见书及告知笔录；6.笔录类证据：辨认笔录。该院认为，被告人陶国宏伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项；伙同他人持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项；伙同他人故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陶国宏在寻衅滋事、聚众斗殴、故意伤害的共同犯罪中，均行为积极，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。被告人陶国宏曾因故意犯罪被判处过有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人陶国宏一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人陶国宏指控的故意伤害犯罪罪名及犯罪事实均无异议，对寻衅滋事的犯罪事实无异议，但认为其不构成主犯，认为其不构成聚众斗殴罪。被告人陶国宏的辩护人杨丽娟辩称，被告人陶国宏在寻衅滋事犯罪、故意伤害犯罪的共同犯罪中，均系从犯。认为被告人陶国宏不构成聚众斗殴罪，捡起管杀的目的是用于防卫，被告人陶国宏构成正当防卫。经依法审理查明：一、寻衅滋事罪2017年11月15日21时许，朱某1（已判刑）与被害人黄某在宁乡××城郊街道香樟娱乐城ＫＴＶ一楼大厅因琐事发生纠纷，与朱某1在一起唱歌的被告人陶国宏及罗某1（已判刑）、刘某2、高某（案发时未满十六周岁）等人即上前对被害人黄某进行殴打。其中，被告人陶国宏用手打了黄某一下、用脚踹了黄某一脚，罗某1持灭火器、刘某2持凳子殴打黄某。经鉴定，被害人黄某人体损伤程度为轻伤二级。二、聚众斗殴罪在香樟娱乐ＫＴＶ打架后，朱某1、陶国宏、罗某1、高某、一行人到宁乡市××街道××ＫＴＹ附近“盛不闲”夜宵店吃夜宵。随即黄某的丈夫朱某2（已判刑）纠集刘乾锋、魏旭恒、汤某、贺某、欧泽红、欧琪（均另案处理）等人与朱某1、高某约场子，朱某1则纠集了陶国宏、刘某3（已诉）、廖某（另案处理）、高某、罗某1、罗某2（另案处理）等人。2017年11月15日23时许，朱某2带其纠集人员与朱某1、高某一方纠集的人员在“盛不闲”夜宵店外发生械斗，双方均持有钢管、管杀、砍刀等器械。械斗过程中，被告人陶国宏从地上捡起一把管杀与朱某2一方的人员互砍。上述事实，有下列经庭审质证且审查属实的证据予以证明：（1）被告人陶国宏户籍证明在卷，证明被告人陶国宏基本身份情况。（2）立案决定书及到案经过在卷，证明2014年1月7日19时，被告人陶国宏伙同肖某将被害人李某殴打致轻伤，2014年4月3日，宁乡县公安局白马桥派出所将被告人陶国宏抓获到案并刑拘，证明2017年11月17日宁乡市公安局历经铺派出所接到报案称：2017年11月15日晚，朱某2的妻子黄某在城郊乡香樟美地ＫＴＶ内因琐事遭到陶国宏等人殴打，之后朱某2和朱某1纠集人员携带钢管、管杀等相约在历经铺街道柏丽酒店外械斗，公安机关于2017年11月17日立案。2018年9月7日宁乡市公安局刑事侦查大队将被告欧人陶国宏抓获并刑事拘留，2019年8月23日，被告人陶国宏经宁乡市公安局刑侦大队抓获到案。（3）证人曾某的证言及辨认笔录在卷，证明2017年11月15日晚，在香樟娱乐城，在朱某1和黄某发生争执后，黄某遭到高某、罗某1、刘某2、陶国宏的殴打；朱某1当晚去“盛不闲”夜宵店途中在电话中与一名男子发生争执，朱某1经一刘姓男子劝说无果，电话联系罗某2帮忙处理香樟娱乐城打架一事。同时证明罗某1、高某、刘某2平时以陶国宏为“社会大哥”，因而朱某1遭到黄某辱骂时无需朱某1指令，陶国宏、罗某1、刘某2、高某会主动为朱某1“出头”。同时证明在盛不闲吃夜宵时朱某1、陶国宏、罗某1、高某等人在场。2017年11月23日，证人曾某分别从12张不同的男子正面免冠照片中辨认出了陶国宏、罗某1、刘某2、高某参与了殴打黄某。（4）证人王某的证言，证明2017年11月15日晚，香樟娱乐城ＫＴＶ二楼888包厢数名男子与一楼8888包厢两名女子发生争执，后8888包厢女子遭到888包厢包括一手持灭火器年轻男子在内的多名男子殴打。（5）证人谢某的证言，证明2017年11月15日晚，香樟娱乐城ＫＴＶ8888包厢客人与888包厢客人发生争执，后8888包厢客人联系朋友抵达ＫＴＶ，要求ＫＴＶ提供打人者不成而与ＫＴＶ发生纠纷，共使ＫＴＶ遭受包括一个灭火器罐在内共计2000元左右的损失。（6）证人刘某2的证言，证明2017年11月15日晚，朱某1在香樟娱乐城与一陌生女子发生争执，引起多名男子对该妇女进行殴打，自己参与了殴打的事实。（7）证人刘某1证言，证明2017年11月15日晚，被害人黄某与朱某1于香樟娱乐城发生争执，后黄某遭到数名男子殴打，致使黄某受伤。（8）被害人黄某的陈述，证明2017年11月15日晚被害人黄某和朱某1于香樟娱乐城发生争执后，被高某击打头部，在被害人黄某与对方互相丢掷椅子后，被对方一人用灭火器砸中嘴部。（9）朱某1、罗某1与黄某达成的人民调解协议书及谅解书，证明朱某1、罗某1对黄某所受伤害作出民事赔偿，黄某对朱某1及罗某1的行为表示谅解。（10）法医学损伤程度鉴定书，证明2017年11月15日，被鉴定人黄某在宁乡市香樟娱乐城被人打伤，伤情为轻伤二级。（11）证人胡某1的证言，证明2017年11月15日晚，郑佑强接到罗某2电话后，胡某1同郑佑强一同前往“盛不闲”夜宵店，到达夜宵店时店内已经有包括朱某1在内五六名人员，朱某1指示他们就在夜宵店内等，等到对方到了就搞（打）。不久夜宵店又来了几辆车，包括贺某在内的车上人员下车后即手持管杀、钢管同朱某1等人互殴。（12）证人高某证言，证明2017年11月15日，与罗某1、朱某1、陶国宏等人在香樟娱乐ＫＴＶ唱歌后，朱某1和陶国宏先下楼，在其下楼后见朱某1和一个四十多岁女的争吵。当时朱某1、罗某1、刘某2都围在边上，罗某1、罗国庆、陶国宏等人殴打那名妇女。同时证明，离开香樟娱乐ＫＴＶ后与罗某1、朱某1等人去盛不闲吃夜宵，在ＱＱ里联系到胡某2后，胡某2发信息说约在东站华天酒店打架，然后向朱某1和罗某1都讲了。朱某1最先决定要和对方约场子打架，说你们要他们在华天等。朱某1就打电话喊人来打架，自己回家接四把管杀到盛不闲夜宵店后，与朱某1、陶国宏等人与对方斗殴的事实。（13）证人罗某1的证言，证明2017年11月15日晚，朱某1与黄某于香樟娱乐城发生争执后，自己用灭火器打了黄某，朱某1用脚踢黄某后，高某、陶国宏等人殴打黄某的事实。同时证明在香樟娱乐城发生纠纷后，与朱某1等在盛不闲吃夜宵时，高某告知朱某1对方在找高某，朱某1安排高某调人、带家伙。后高某打电话联系人，及高某、朱某1、陶国宏等与对方斗殴的事实。（14）证人罗某2证言，证明2017年11月15日晚22时左右，其姨夫朱某1告知自己的老弟把一个女的打伤后，自己叫戴某等到盛不闲夜宵店吃夜宵，当时朱某1、陶国宏等七八个男子在场，在现场朱某1不停的打电话叫人来，对方拿着凶器冲过来后，其看到朱某1、陶国宏与对方斗殴的事实。（15）证人廖某的证言，证明2017年11月中旬高某女朋友生日当天晚上，廖某、刘某3、杨宇受高某邀请前往香樟娱乐ＫＴＶ唱歌至晚上九点离开，当晚十一点左右，廖某、杨宇、刘某3受高某邀请前往“盛不闲”夜宵店，后得知胡某2、高某约定斗殴，受罗某1指示，高某、刘某3、廖某及一名男子共四人从杨宇车上取下管杀同对方互殴。因其打不赢，其跑回盛不闲夜宵店时，看到一个叫陶国宏的50岁左右的男子不知从哪里捡了一把管杀和对方好几个人砍。后来派出所的民警出警了，对方就跑了。（16）证人刘某3的证言，证明2017年11月15日晚，刘某3同杨宇、廖某、高某以及高某的“社会大哥”罗某1在香樟娱乐城唱完歌回家后接到高某电话称要刘某3等人返回香樟娱乐城打架，高某说其在香樟娱乐城帮朱某1打了一个中年妇女，几人分开后不久，刘某3再次接到高某电话称要刘某3等人到“盛不闲”夜宵店汇合，刘某3等人到达时，高某在电话中同胡某2发生争执并约定斗殴，高某将情况告知罗某1及朱某1后，罗某1及朱某1均表示同意同对方打架，并决定继续纠集人手，高某等人拿到杨宇车内的管杀后，罗某1指示高某、刘某3、廖某等人之后准备斗殴。在胡某2等人到达“盛不闲”夜宵店后，高某及两名男子手持管杀同包括贺某在内的对方互殴，其中一男子从地上捡了把管杀和对方打，后来派出所的来了，我们就跑了。（17）证人戴某的证言，证明2017年11月15日晚，经罗某2通知，戴某到达“盛不闲”夜宵店后，朱某1与几名年轻男子的交谈过程中指示几名年轻男子之后与对方互殴，随即几名年轻男子手持管杀、钢管站于“盛不闲”夜宵店门外，朱某2等人到达“盛不闲”夜宵店后，双方于“盛不闲”夜宵店门前展开互殴，后被罗某2制止。（18）证人朱某3的证言，证明2017年11月15日晚朱某1电话联系其到“盛不闲”夜宵店吃夜宵，朱某3到达夜宵店后，一群年轻男子同朱某1方互殴的事实。（19）证人刘某4的证言，证明2017年11月15日晚罗某2电话联系其载着罗某2到义乌小商品城一家夜宵店，刘某4把罗某2送达后随即离开。（20）证人刘某5的证言，证明2017年11月15日晚9点左右，刘某5同朱某2打牌时，朱某2接到电话称其妻子黄某在香樟娱乐ＫＴＶ遭到殴打，后朱某2、范江龙、刘某6、刘某5、陈和平等人一同前往香樟娱乐ＫＴＶ，经朱某2联系，汤某及数名男子到达ＫＴＶ同朱某2等人会合，朱某2、汤某等人携管杀、钢管寻找殴打黄某的人。（21）证人刘某6的证言以及辨认笔录，证明2017年11月15日晚9点，在朱某2得知其妻子黄某在香樟娱乐城ＫＴＶ遭到殴打后，于是范正军、刘某6、刘某5等人前往香樟娱乐城寻找打人男子，后朱某2接到电话称打人者中有一人号称“杰伢子”，随后朱某2方一年轻男子与“杰伢子”约定于“盛不闲”夜宵店门前斗殴，其中贺某参与了斗殴。（22）证人范某的证言，证明2017年11月15日晚黄某于香樟娱乐城遭到殴打，后朱某2等人到达香樟娱乐城。朱某2称打人者与其约定斗殴，要求范某等人前去帮忙，范某同意后乘坐陈和平的车随同朱某2前往“盛不闲”夜宵店，范某、陈和平等人到达时，朱某2一方同殴打黄某一方人员在“盛不闲”夜宵店门前互殴。（23）证人胡某2的证言，证明2017年11月15日晚，因香樟娱乐城打人事件，胡某2与高某于电话中发生争执并约定地点斗殴。（24）证人汤某的证言，证明2017年11月15日晚九点左右朱某2联络汤某称其妻子遭到他人殴打，要求汤某纠集人员前去打架，汤某到达香樟娱乐城后十分钟左右，贺某也带人到达香樟娱乐城，后经贺某看监控视频认出高某为打人者之一，随即电话联系高某，高某称黄某是他打的，要打架去找他。随即贺某带两三人去拿管杀、钢管后前往维也纳ＫＴＶ（“盛不闲”夜宵店旁）参与斗殴。（25）证人贺某的证言，证明2017年11月15日贺某接到汤某电话称朱某2妻子黄某在香樟娱乐城遭到殴打，基于哥们义气，贺某随即赶往香樟娱乐城，朱某2得知朱某1为打人方人员后，胡某2接到高某消息称人是被高某打的，于是胡某2同高某于电话内发生争执并约定在维也纳ＫＴＶ斗殴，随即在贺某接到钢管、管杀等用具后一同前往维也纳ＫＴＶ（“盛不闲”夜宵店旁），后贺某在维也纳ＫＴＶ前与三人互殴，但因光线及视力原因贺某未能看清对方。（26）证人朱某2的证言，证明2017年11月15日晚朱某2从邻居处得知其妻子黄某在香樟娱乐城遭到殴打，随即纠集人员赶往香樟娱乐城，得知朱某1为打人方一员后，朱某2等人前往朱某1家中。途中，朱某2从汤某处得知朱某1等人要同朱某2约定场所斗殴，朱某2遂表示同意。在快要到达“盛不闲”夜宵店时，由于红绿灯原因，汤某等人先于朱某2到达，朱某2等人到达时汤某、朱某1双方人员手持管杀、钢管在“盛不闲”夜宵店门前对峙。（27）证人朱某1的证言在卷，其供述了2017年11月15日晚其与被害人黄某在香樟娱乐城发生口角，引发黄某遭到罗某1、高某等人的殴打，在盛不闲夜宵店和陶国宏等人一起吃夜宵，高某说对方要求约架，朱某1电话联系罗某2等人至“盛不闲”夜宵店汇合，准备打架，其后与陶国宏持械参与了同朱某2等人的斗殴，斗殴中其朋友陶国宏被人砍伤。（28）被告人陶国宏的供述，证明2017年11月15日晚，朱某1的一个朋友过生日喊其到香樟娱乐ＫＴＶ去唱歌。朱某1和一个四十多岁的女子发生争吵，那女子用手打了其一下，其就用手打了对方一下，踹了一脚，我们这边的罗某1用灭火器砸了那女子，那女子被砸伤。朱某1叫其到历经铺盛不闲夜宵店吃夜宵，中间有人打电话，出出进进，没有听清是什么事情。过了一段时间，和我们一起吃夜宵的人都冲到店子外面，其从店子门口地上捡到一把管杀，对方人员以为其打了他们的人，拿着刀、棍往其身上打，其用手中的管杀挥舞，格挡，其受了皮外伤。（29）监控视频、视频截图在卷，证明被告人参与寻衅滋事及聚众斗殴。（30）刑事判决书，证明被告人陶国宏被判处刑罚，系累犯的事实。上述证据确实、充分，且能相互印证，足以证明本案寻衅滋事犯罪、聚众斗殴犯罪的全部事实。三、故意伤害罪被告人陶国宏和肖某（已判刑）与邱某系朋友关系。2014年1月7日晚，被害人李某与合伙人邱某在宁乡县白马桥乡公园道1号欧凯中西餐厅二楼办公室商量退股事宜时发生争吵，被告人陶国宏和肖某等人正好在欧凯中西餐厅吃饭，两人听到争吵声后先后来到二楼办公室，之后陶国宏用拳头击打了被害人李某脸部、肖某对被害人进行了殴打，致使被害人李某鼻骨粉碎性骨折。经法医鉴定：被害人李某的伤情为轻伤二级。2014年11月6日，被告人陶国宏及同案肖某赔偿了被害人李某经济损失人民币52800元，并取得了被害人李某的谅解。上述事实，有下列经庭审质证且审查属实的证据予以证明：1．书证：到案经过、照片、刑事判决书、收条、谅解书等；2．证人邱某、张某、曹某、喻某、肖某的证言；3．被害人李某的陈述；4．被告人陶国宏的供述与辩解；5．鉴定意见书及告知笔录；6.笔录类证据：辨认笔录。本院认为，被告人陶国宏伙同他人，持械聚众斗殴，系积极参与者，其行为已构成聚众斗殴罪；伙同他人在公共场合随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；伙同他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。湖南省宁乡市人民检察院指控被告人陶国宏犯聚众斗殴罪的罪名及主要事实成立，对被告人陶国宏犯寻衅滋事罪、故意伤害罪的指控成立，本院予以支持。被告人陶国宏及其辩护人均辩称，不构成聚众斗殴犯罪，且其辩护人辩称陶国宏捡起管杀是防卫，故属正当防卫，经查，有证人高某、罗某1、罗某2、廖某、曾某、朱某1等人的证言及视频资料等证据，证明被告人陶国宏积极参与了殴打黄某的寻衅滋事犯罪后，受朱某1邀请至盛不闲夜宵店吃夜宵，相对方找高某为打伤黄某的事情约架报复，高某、罗某1向朱某1汇报后，朱某1在盛不闲夜宵店打电话调人帮忙，并安排高某等回家接管杀等，高某接凶器回到盛不闲夜宵店时，被告人陶国宏均在夜宵店一起吃夜宵，从寻衅滋事案发至此均与朱某1、高某等人在一起。双方斗殴开始后，且在斗殴过程中被告人陶国宏在地上捡起管杀积极参与斗殴，系积极参与者，其行为构成聚众斗殴罪。故被告人陶国宏及辩护人杨丽娟均辩称不构成聚众斗殴罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人陶国宏在捡起管杀之前，其法益未遭到不法侵害，故捡起管杀参加斗殴的行为不属于正当防卫，故被告人陶国宏的辩护人杨丽娟辩称被告人陶国宏构成正当防卫的辩护意见，本院不予采纳。宁乡市人民检察院指控被告人陶国宏在其参与的聚众斗殴犯罪中系主犯，经查，被告人陶国宏受其同伙朱某1、高某纠集参与斗殴，并在斗殴过程中积极参与打斗，系积极参与者，不属首要分子，且无证据证明其实施了纠集人员、指挥斗殴，综合本案情节，根据其在共同犯罪中所起作用，可认定为被告人陶国宏起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚，故宁乡市人民检察院指控其在聚众斗殴犯罪中系主犯不当，本院予以调整。被告人陶国宏在寻衅滋事犯罪、故意伤害犯罪的共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人陶国宏辩称在寻衅滋事犯罪的共同犯罪中系从犯，被告人陶国宏的辩护人杨丽娟辩称，被告人陶国宏在寻衅滋事、故意伤害犯罪中均系从犯，经查，有证人曾某、高某、罗某1、刘某1、被害人黄某等人的证言及视频资料，均证明被告人陶国宏行为积极，起主要作用，系主犯。又有证人邱某于2014年3月20日的证言、被害人李某的证言、（2015）宁刑初字第00183号刑事判决书等，均证明被告人陶国宏致伤被害人李某，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故上述被告人陶国宏及辩护人杨丽娟的辩解及辩护意见，与客观事实不符，本院不予采纳。被告人陶国宏系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陶国宏到案后如实供述了寻衅滋事犯罪、故意伤害犯罪中自己的主要犯罪事实，依法可以对其从轻处罚。被告人陶国宏一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人陶国宏在寻衅滋事犯罪中的同案犯赔偿了被害人经济损失，取得了被害人谅解，可酌情对其从轻处罚。在故意伤害犯罪中，赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。综合全案具体情节，本院决定对被告人陶国宏犯聚众斗殴罪减轻处罚，对被告人犯寻衅滋事罪、故意伤害罪从轻处罚。宁乡市人民检察院在庭审中提出对被告人陶国宏犯聚众斗殴罪，判处三年以上四年以下有期徒刑的量刑建议，本院认为被告人陶国宏在聚众斗殴犯罪的共同犯罪中系从犯，故对上述量刑建议不予采纳。宁乡市人民检察院在庭审中提出的对被告人陶国宏犯寻衅滋事罪判处一年以下有期徒刑，犯故意伤害罪判处十个月以下有期徒刑的量刑建议，符合法律规定及本案具体情节，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百九十三条第一款第（一）项，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十九条第一款之规定，判决如下：被告人陶国宏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵故意伤害犯罪已羁押36天，折抵寻衅滋事罪已羁押36天，即自2019年8月23日起至2022年6月11日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张丙岩人民陪审员  丁 杜人民陪审员  喻桂英二〇一九年十二月二十七日书 记 员  刘 朵附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。