西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院  西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院           民 事 判 决 书                          （2019）陕0103民初 4688号 原告：杨让平，男，1963年XX月XX日出生，汉族，无业，住陕西省岐山县XX乡XX村XX组XX号。委托诉讼代理人：张占杰，陕西畅洋律师事务所律师。  被告：西安明安建筑工程有限公司,住所地：西安市碑林区XX道XX街XX号XX层门面。法定代表人：李玉明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘贤平，北京市惠诚（西安）律师事务所律师。被告：刘某某，男，1975年XX月XX日出生, 汉族, 无业,住西安市雁塔区XX村XX小区XX号楼XX单元XX。原告杨让平起诉西安明安建筑工程有限公司（以下简称明安建筑）、刘某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于 2019年3月15日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告杨让平及其委托诉讼代理人张占杰，被告明安建筑委托诉讼代理人刘贤平，被告刘某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨让平向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医疗费4480.99元、护理费13500元、住院伙食补助费4880元、营养费2700元、交通费1000元、辅助器具费2166元、误工费48000元、伤残赔偿金49337.2元、后续治疗费10000元、精神抚慰金10000元、鉴定费2280元，合计148344.19元。事实与理由：2017年4月9日，原告经熟人介绍进入咸阳市秦都区XX城二期项目工程的工地从事瓦工，平均月工资8000元。2017年11月22日在施工过程中原告从高空坠落，经陕西中医药大学附属医院诊断为：1、L3椎体爆裂骨折并椎管狭窄；2、腰1-5椎体双侧横突骨折；3、右侧2-11肋骨骨折；4、右侧创伤性湿肺；5、右侧胸腔积液；6、左侧肩胛骨骨折。2018年4月份原告向西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其与被告西安明安建筑工程有限公司之间存在劳动关系，仲裁委于2018年8月17日作出碑劳仲案字（2018）502号仲裁裁决书，驳回原告的请求。后原告不服诉至碑林法院，碑林法院于2018年11月27日作出（2018）陕0103民初13366号民事判决书，认定原告系被告刘某某招用在该工地从事瓦工，驳回原告诉讼请求。而被告西安明安建筑工程有限公司违法、违规将劳务分包给不具有用工主体资格的被告刘某某，致使两被告对原告工地受伤的赔偿问题互相推诿。故诉至法院，望判如所请。被告明安建筑辩称：原告在本次施工中没有尽到注意安全义务，有一定过错。刘某某与原告有雇佣关系，与明安公司没有关系，明安建筑和刘某某签订了劳务承包合同，对劳务人员的施工安全有明确约定，由刘某某承担赔偿责任。医疗费以票据为准，护理费认为偏高，住院伙补、营养费无异议，交通费及辅助器具的费用要结合相关证据，误工费过高，伤残赔偿金应以农村为标准，后续治疗费无异议，精神抚慰金主张过高，无依据，鉴定费以票据为准。被告刘某某辩称：杨让平给其干活属实，其跟明安建筑签的合同第8.4条约定了2%的安全基金，双方还未结算，目前安全基金扣了9万多。认为原告要求的诉请不合理，护理费过高，原告的受伤原告本人有主要责任。本院经审理认定事实如下：被告明安建筑是咸阳市秦都区XX城二期项目工程的劳务总承包方。2017年4月3日,被告明安建筑以其公司XX城项目部名义与被告刘某某签订一份《工程劳务承包合同》,约定将咸阳市秦都区XX城XX楼及裙楼二次结构、内外抹灰、楼地面、层面、公共部分涂料分项工程劳务施工分包给刘某某,并约定包人工的承包方式。刘某某负责承包合同规定内的承包工程的实施、完成以及修补等任何过程中，免于承受与下述事项有关的任何损失、责任、费用、索赔和诉讼：任何人员伤亡、任何财产丢失或损失，劳务所涉及的诉讼。结算额：上述合同价款+加减变更签证+各类奖罚费用+合同或者双方约定的其他费用后扣除2%的安全基金。2017年3月,原告经刘某某招用,进入咸阳市秦都区XX城XX工地从事瓦工,按照工作量核算工资,由刘某某向其发放工资,平时也由刘某某对原告进行管理。被告明安建筑未与原告签订劳动合同,也未为其缴纳各项社会保险费。2017年11月22日,原告在该工地工作过程中从高空坠落受伤,经陕西中医药大学附属医院诊断为:1、L3椎体爆裂骨折并椎管狭窄;2、腰1-5椎体双侧横突骨折:3、右侧2-11肋骨骨折;4、右侧创伤性湿肺;5、右侧胸腔积液;6、左侧肩胛骨骨折。住院共计61天，原告共花费医疗费82480.99元，被告刘某某向原告垫付了医疗费共计78000元，其余费用系原告自行支付。后原告向西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求确认其与被告明安建筑之间存在劳动关系,该委于2018年8月17日作出碑劳仲案字(2018)502号仲裁裁决书,驳回了原告的请求。原告不服该仲裁裁决,向本院提起诉讼，要求确认其与明安建筑存在劳动关系。本院审理后，于2018年11月27日作出（2018）陕0103民初13366号民事判决书，判决驳回原告诉讼请求。原告遂以提供劳务者受害责任纠纷提起本案诉讼。为了明确自己的受伤情况，原告申请进行司法鉴定。本院通过西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行了鉴定，该中心鉴定后作出西交司法鉴定中心（2019）临鉴字第679号《法医临床司法鉴定意见书》，该意见书载明：杨让平腰3椎体爆裂性骨折并伴椎管狭窄、腰1-5椎体双侧横突骨折、右侧多发肋骨骨折的伤残等级分别应属九级、十级、十级。后续治疗费10000元。误工期建议180日，护理期建议90日、营养期建议90日。鉴定费2280元，原告已缴纳。原告认为其每月收入为8000元，但未提交证据佐证，被告刘某某认可原告日工资为200元。原告提交其儿子驾驶证、行驶证等，证明其子驾驶车辆产生交通费，但未提交相应票据。原告在网路上购买助行器一副，费用166元整。原告提交陕西中医药大学附属医院住院患者预交款收据一页，载明金额2000元，原告主张该部分费用亦为辅助器具费。庭审中，明安建筑及刘某某明确，就本案所涉及的劳务费合同，双方未结算。刘某某无承包劳务资质。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者分包的业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告刘某某为雇主，故其应当承担责任；被告明安建筑将劳务分包给无资质的个人，而明安建筑与与刘某某就本案劳务费未结算，且明安建筑扣留部分安全基金，故应由明安建筑就本案杨让平损失承担连带赔偿责任。关于各项损失的数额问题，原告花费医疗费82480.99元，扣除刘某某已支付78000元，为医疗费4480.99元；后续治疗费10000元整，鉴定意见已明确，本院予以确认；护理费一项，护理期90日，每天酌定120元，该项费用计10800元；误工期180日，原告主张月工资8000元，未提交证据佐证，被告刘某某认可200元每天，本院予以确认，误工费一项计36000元；营养期90日，每天30元，该项费用为2700元；住院伙食补助费一项，住院61天，原告主张每天80元，未超出相应标准，该项计4880元，本院予以确认；交通费一项，原告提交其儿子驾驶证、行驶证等，证明其子驾驶车辆产生交通费，但未提交相应票据，本院酌定为500元整；残疾辅助器具费一项，原告主张2166元，其中网络购助行器显示支出为166元，该费用本院予以支持；关于其余辅助器具费，原告提交的陕西中医药大学附属医院住院患者预交款收据载明金额2000元，无法佐证该费用为辅助器具费，且该费用为预交费票据，非结算票据，故对于该部分费用，本院依法不予支持。伤残赔偿金一项，原告主张49337.2元，原告存在一个九级、两个十级伤残，赔偿系数为22%，原告主张按11213元每年计算，未超出法律规定标准，该费用为49337.2元，本院予以确认。精神抚慰金一项，参考原告受伤情况，本院酌定为3000元整。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告刘某某于本判决生效之日起十日内支付原告杨让平医疗费4480.99元、后续治疗费10000元整、护理费10800元、误工费36000元、营养费2700元、住院伙食补助费4880元、交通费500元、残疾辅助器具费166元、伤残赔偿金49337.2元、精神抚慰金3000元整，合计121864.19元。二、被告西安明安建筑工程有限公司对上述刘某某所负债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告其余诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3217元，鉴定费2280元，诉讼费合计5497元，由被告刘某某负担4515.7元，原告杨让平负担981.3元（诉讼费原告杨让平已预交，被告刘某某在支付上述款项时一并支付原告杨让平诉讼费4515.7元）。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长        杜  飞人民陪审员        邓小玲                                  人民陪审员        闫  玲       二〇一九年十二月十三日                              书  记  员       张玉婷  1