新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民事判决书（2019）新2327民初237号原告（反诉被告）：新疆天利恒建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区卡子湾村东华南路53巷9号。法定代表人：赵俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：盛炜伟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：黄连明，新疆联明律师事务所律师。被告（反诉原告）：航天凯天环保科技股份有限公司，住所地湖南省长沙市经济开发区楠竹园路59号。法定代表人：宋卫武，该公司董事长。委托诉讼代理人：姜志武，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑亚斌，湖南弘一律师事务所律师。原告(反诉被告)新疆天利恒建设工程有限公司(以下简称天利恒公司)与被告(反诉原告)航天凯天环保科技股份有限公司(以下简称凯天环保公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，天利恒公司的委托诉讼代理人盛炜伟、黄连明，凯天环保公司的委托诉讼代理人郑亚斌、姜志武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)天利恒公司向本院提出诉讼请求：1.判令凯天环保公司支付工程款461647.7元(1480243.65元+528503.3元-1547099.25元);2.窝工、误工费用436380元;3.材料代购费用47511.83元;4.脚手架租金损失430434.46元（107829.21元+322605.25元);5.未偿还脚手架赔偿款776467元;6.窝工、误工增加的管理费用77250元;7.窝工、误工增加住宿费用25500元;8.冬季施工降效费用62931.51元;9.增加税金69543.67元(2318122.5元×3%);10.判令凯天环保公司支付损失100000元;11.依法判令凯天环保公司支付鉴定费用等48800元；12.由凯天环保公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年9月21日，原、被告签订了一份新疆五彩湾1#机组脱硫超低排放工程《施工合同》，合同1.3条约定承包方式为工程包工包料包质量安全，合同1.6条约定合同清单中的工程量按实结算，合同签订后天利恒公司依约进行施工，但因凯天环保公司的设备材料延期造成天利恒公司大量的窝工及误工，同时由于凯天环保公司未按工程工程进度支付工程款，致使天利恒公司无法在约定时间竣工.2018年春季，正当天利恒公司将未完成工程准备施工时，凯天环保公司却致函天利恒公司单方解除了合同，同时禁止天利恒公司人员进入施工现场，导致此合同实际不能继续履行。天利恒公司认为，凯天环保公司在天利恒公司守约的情况下，单方解除合同，其行为构成违约，其应当承担相应的违约责任，凯天环保公司其他违约行为导致天利恒公司其他损失，凯天环保公司应当予以承担责任，故诉至法院。被告(反诉原告)凯天环保公司辩称，依据原、被告双方签订的施工合同关于施工工期的约定，涉案工程应当在62天内完工，业主审批的开工日期为2017年10月17日，应在2017年12月17日完工，但天利恒公司直到2018年3月也未完工，工期逾期严重，同时加上因为天利恒公司管理不善，导致多次发生农民工聚众讨薪事件，给凯天环保公司和业主造成了非常恶劣的影响，严重违反了合同的承诺书约定，同时导致工期持续延后，另外依据合同的约定，天利恒公司理应在合同签订后7日内提交金额不低于合同总金额10%的银行履约保函，但天利恒公司始终未提交，后承诺将175000元转为履约保证金。依据合同1.4条规定，由于分包方原因导致工期延误10天，发包人有权解除合同，另行选择施工单位，损失由分包方承担，在天利恒公司出现严重逾期完工和农民工闹事的恶劣事件后，基于天利恒公司多次违约和不诚信行为，根据业主的要求和合同的约定，凯天环保公司被迫解除合同，对于尾工和消缺工作，只能高价聘请第三方机构入场施工，给凯天环保公司完工造成了巨大的经济损失。对于合同内的工程量认定,凯天环保公司已经提交了书面的异议给鉴定机构,对于增加的工程量部分,合同中明确约定申请签证的流程,必须经过公司的主管部门和领导的签字确认,项目经理无签字确认的权利,同时该条款还约定,所有的签证事项,在工程与业主方办理完最终结算时再与分包方结算,因此,天利恒公司诉请要求支付增加的工程量增加部分的条件尚未成就。对于窝工误工损失,依据合同法的规定,窝工损失应当以实际发生为准,天利恒公司应当提交因窝工误工导致费用支出成本增加的财务凭证和工资发放记录等证据予以证明已实际支付给误工人员。同时,窝工误工的损失,必须有监理方确认窝工误工的事实存在,在本案中并没有监理方的签字确认的文件。吴东芽作为项目经理,并没有合同赋予其签订该协议的权利,目前其已离职并无法取得联系,其签字认可的事实的真实性也难以核实。另外,天利恒公司若发现窝工误工情况,应当采取合理的措施防止损失的进一步扩大,而不是任由其发展,最后导致农民工闹事讨薪事件。冬季降效费用和税金,均是因为天利恒公司的逾期完工和违约行为导致,理应由天利恒公司自行承担。脚手架问题,在本案中,天利恒公司提交的证据并不能证实脚手架的使用情况和使用主体问题,在凯天环保公司发函解除合同并要求天利恒公司撤出所有设备材料后,天利恒公司并不予以理睬,任由脚手架滞留在工地,基于拆除脚手架的成本考虑,在不妨碍凯天环保公司人员作业的前提下,凯天环保公司对脚手架并未进行处置,至于在后期,凯天环保公司聘请的第三方施工单位或者业主是否使用,使用的时间,凯天环保公司不得而知,也并非凯天环保公司的法定义务,天利恒公司要主张脚手架的使用费,应当提交证据予以证明或者另案进行起诉。被告（反诉原告）凯天环保公司诉称：1.判令天利恒公司向凯天环保公司支付直接经济损失942609.88；2.判令天利恒公司向凯天环保公司支付停工及资料未移交违约金200000元；3.判令天利恒公司向凯天环保公司支付拖欠民工工资违约金50000元；4.本案诉讼费由天利恒公司承担。事实与理由：原、被告双方于2017年9月21日签订了一份《新疆五彩湾1#机组脱硫超低排放工程施工合同》(合同号:KT-CG-DOB-170551，下简称“《施工合同》”)。约定由天利恒公司以包工包料包质量安全方式承包原告新疆五彩湾1#机组脱硫超低排放工程的脱硝部分安装、脱硫部分安装、保温防腐、电气仪控安装等工程内容，合同总金额为1750000元。合同生效后，凯天环保公司依约向天利恒公司支付了工程款，但天利恒公司因人员配置失衡，组织不力，导致工期无法按时完成，使凯天环保公司多次被业主考核罚款。2017年12月，天利恒公司以天气寒冷为由，终止了对外护板等后续工程的施工。无奈，凯天环保公司为保障工程能顺利按照业主要求完成工程进度，于2018年5月31日与河南迈科防腐工程有限公司签订了《17K267五彩湾项目1#机组尾工消缺施工合同》，约定以776000元的价格将机组尾工消缺工程交由其承包完成。此外，因天利恒公司拖延支付民工工资，导致发生民工讨薪维权事件，对天利恒公司造成了不利影响。截至今日，天利恒公司共计向天利恒公司支付工程款1722099.25元，已付至合同总金额的98.4%，因天利恒公司不符合《施工合同》约定的支付条件，天利恒公司已经超额履行了支付义务。天利恒公司的行为已经属于严重违约，应依约向天利恒公司支付停工违约金、拖欠民工工资违约金以及天利恒公司因此产生的有关损失。因此，故诉至法院。原告（反诉被告）天利恒公司辩称：本案对工程造价已进行了鉴定,鉴定工程造价为7162861元,天利恒公司已直接向凯天环保公司支付的工程款共计5226500元，代凯天环保公司支付工人工资4019780元,代凯天环保公司支付租赁费和税金为52400元,以上共计9770280元,凯天环保公司应返还工程款2607419元不存在支付劳务费的问题。对凯天环保公司主张的损失280000元，并非天利恒公司故意造成的。在本案中天利恒公司没有保全,以前案件的诉讼保全时，其账户没有资金,不存在损失，故应当驳回凯天环保公司的全部反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.天利恒公司出示《已完成工程量清单》、《项目增加工程量概算统计》、《传真》、《剩余尾工及缺陷清单》清单、《现场施工图片》、《考核通报》各1份，本院对真实性予以确认；2.天利恒公司出示《现场误工确认函》、《五彩湾项目部入场登记表》、《材料延迟到货误工统计》、《高风险作业许可单》、《工作联络函》各1份，本院对真实性予以确认；3.天利恒公司出示《现场采购报价表》、《采购询价表》、《设计通知单》、《材料发货清单》、微信对话截图各1份，以上证据均为复印件，不符合证据的三性，本院不予认可；4.天利恒公司出示《建筑设备租赁合同》、《五彩湾鹏飞建筑设备租赁站结算清单》、《现场照片》、《脚手架占用费用表》各1份，本院对真实性予以确认；5.天利恒公司出示《管理人员误工统计表》、《承包商人员信息汇总表》、《增加住宿费费用统计表》、《增加管理成本统计表》各1份、工资表7份，本院对真实性予以确认；6.天利恒公司出示《冬季施工增加费》、《火力发电工程建设预算编制与计算规定》各1份，本院对真实性予以确认；7.天利恒公司出示鉴定意见书1份，该证明较为客观真实，程序合法，本院对真实性予以确认；8、凯天环保公司出示2017年12月7日代购材料报价表、传真各、支付报告、请示报告、工作联系单、内部流程和报价表各1份，以上证据均为复印件，不符合证据的三性，本院不予认可；9.准东人社局函件、业主向反诉原告发送发送关于拖欠农民工工资事宜函件,反诉被告向反诉原告出具的发放工资承诺，本院对真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月21日，天利恒公司(分包方)与凯天环保公司(总包方)签订一份新疆五彩湾1#机组脱硫超低排放工程《施工合同》，凯天环保公司将其承包的新疆神华神东电力五彩湾发电公司的新疆五彩湾1#机组脱硫超低排放工程分包给天利恒公司施工。工程内容为，脱硝部分安装、脱硫部分安装、保温防腐、电气仪控安装等。承包方式为包工包料包质量安全。开工时间为2017年9月10日，竣工时间为2017年11月10日。合同暂定总价1750000元，开具全额3%劳务发票。工程款支付与结算约定为。在签订合同后，分包方按总包方项目部要求进场施工，分包方开具合同总价10%的履约保函提供给总包方，总包方支付合同总价的10%的预付款；工程进度款，分包方每月25日前向总包方提交月工程量完成报告，同时提供当月应付工程款的金额3%劳务发票给总包方，经审核后在次月10日前支付已完工程价款的70%，工程进度款支付至合同总价的80%时停止支付，施工过程的变更增加工程价款在工程完工结算后支付。结算验收款约定，经业主验收无质量问题，分包方提供完整的竣工结算资料，经业主确认后开具剩余3%劳务发票，总包方支付至合同结算价款的95%。质保金为合同结算总金额的5%，整体工程验收合格期满1年无质量问题后支付。合同中对税费约定为，本合同价格为含税价。合同签订后，天利恒公司组织人员进场施工，后在施工过程中双方产生矛盾，凯天环保公司于2018年3月15日通知天利恒公司退场，天利恒公司于2018年3月17日发函要求办理终止合同及结算事宜，由于双方对结算价款无法达成合意，故未做最终结算。在庭审中，天利恒公司申请对工程造价进行鉴定，本院委托新疆诚成工程项目管理有限公司进行鉴定，2019年8月5日出具诚成造价鉴定[2019]805号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：(一)新疆五彩湾1#可以引用脱硫超低排放工程工程价款为2203338.4元，其中：1.申请人所完成合同内的产值1480243.65元；2.窝工、误工的数量及金额436380元；3.占用脚手架费用107829.21元；4.窝工、误工增加的管理费用77250元；5.窝工、误工增加的住宿费用25500元；6.冬季施工降效费用62391.51元；7.增加的税金数额13204.03元。(二)资料不全事项的工程价款为702993.53元，其中：1.合同附件工程量清单中2项价款528503.3元；2.材料代购费用47511.83元；3.退场装卸费用28840元；4.索要脚手架人员费用98138.4元。价款中含3%税金，鉴定意见(二)价款没有包含在鉴定意见(一)中。天利恒公司支出鉴定费48800元。另查明，天利恒公司陆续向凯天环保公司付款1547099.25元。本案争议的焦点为：一、原告（反诉被告）的诉讼请求是否合理；二、被告（反诉原告）的反诉请求是否应当支持？本院认为，对于争议焦点一，天利恒公司与凯天环保公司签订的《施工合同》，系双方真实意见的表示，且该合同对双方的权利义务进行了明确的约定，系有效合同，受法律保护。本案中凯天环保公司书面通知天利恒公司解除合同，天恒利随后撤出施工现场，应视为双方合同已协商进行解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。现天利恒公司要求结算已施工部分工程价款，符合法律规定，天利恒公司已施工部分经鉴定工程造价为1480243.65元，天利恒公司认为工程量清单中的528503.3元应计入工程造价总额内。凯天环保公司认为不是天利恒公司施工，但未出示证据证实其他人予以施工，故该工程量清单中的528503.3元应当计入工程总造价内。天利恒公司施工部分工程总造价为2008746.95元（1480243.65元+528503.3元），凯天环保公司已支付价款1547099.25元，应支付工程价款为461647.7元（2008746.95元-1547099.25元），本院予以支持。对天利恒公司主张的窝工、误工费用436380元，由凯天环保公司的现场负责人员签字盖章予以确认，本院予以支持。对天利恒公司主张材料代购费用47511.83元的诉讼请求，凯天环保公司不予认可，天利恒公司出示的证据不能证实系凯天环保公司授权其代购的材料，故本院不予支持。对天利恒公司主张的脚手架租金损失430434.46元、脚手架赔偿款776467元的诉讼请求，凯天环保公司不予认可，天利恒出示的证据不能证实其实际已支出以上费用，显然证据不足，本院不予支持，天利恒公司确有证据证实可另案处理。对天利恒公司主张的窝工、误工增加的管理费用77250元、住宿费用25500元、冬季施工降效费用62931.51元的诉讼请求，双方合同中并无明确约定应由凯天环保公司承担，故本院不予支持。对天利恒公司主张的增加税金69543.67元的诉讼请求，双方合同中已明确约定税金由天利恒公司承担，故本院不予支持。对天利恒公司主张违约金100000元的诉讼请求，天利恒公司出示的证据不能证实凯天环保公司存在违约的情形，故本院不予支持。鉴定费48800元，系天利恒公司为主张权利合理的支出，本院予以支持。对于争议焦点二，对凯天环保公司主张支付经济损失942609.88元的诉讼请求，其出示的证据不能证实损失的存在，故本院不予支持。对凯天环保公司主张支付停工及资料未移交违约金，其出示的证据不能证实天利恒公司存在违约的情形，故本院不予支持。对凯天环保公司主张拖欠民工工资违约金50000元，天利恒公司索要工人工资系维护自身的合法权益，凯天环保公司出示的证据也不能证实其已足额支付进度工程款，故对其主张拖欠民工工资违约金50000元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）航天凯天环保科技股份有限公司于判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）新疆天利恒建设工程有限公司工程款461647.7元，窝工、误工费用436380元，鉴定费48800元，合计946827.7元；二、驳回原告（反诉被告）新疆天利恒建设工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）航天凯天环保科技股份有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费27091元，由原告（反诉被告）新疆天利恒建设工程有限公司负担14091元，由被告（反诉原告）航天凯天环保科技股份有限公司负担13000元；反诉费15128元，减半收取7564元，由被告（反诉原告）航天凯天环保科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出正本一份，副本四份，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长 唐慧春审 判 员 杨晓毅人民陪审员 刘 林二〇一九年十二月十七日书 记 员 马 蓉