云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初2180号原告：普洱市思茅民生融资担保有限公司。统一社会信用代码：91530802587351933H。住所地：普洱市思茅区茶城大道3号。法定代表人：凌华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李廷文，云南思润律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：方鹏，云南思润律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：张伟，男，汉族，1970年2月28日生，云南省思茅区人，身份证住址：云南省普洱市思茅区，现下落不明。被告：纳秀玉，女，哈尼族，1974年10月14日生，云南省思茅区人，身份证住址：云南省普洱市思茅区。原告普洱市思茅民生融资担保有限公司（以下简称民生公司）与被告张伟、纳秀玉追偿权纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告民生公司的委托诉讼代理人方鹏到庭参加诉讼，被告张伟、纳秀玉经本院依法公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告民生公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告张伟、纳秀玉偿还原告代偿资金100万元；2、判令被告张伟、纳秀玉向原告支付违约金10万元；3、判令被告张伟、纳秀玉向原告支付担保费4.75万元；4、判令被告张伟、纳秀玉按6.25%的年利率向原告支付资金占用费，起止时间自2019年5月21日起至被告实际还清代偿资金之日止；5、判令被告张伟、纳秀玉支付律师代理费1万元；以上第一项、第二项、第三项和第五项合计115.75万元；6、判令被告张伟、纳秀玉所有的位于普洱市思茅区的土地（普国用2007第02160号）和房产（思房字第××）、位于普洱人家72幢1单元1103号住房由原告行使抵押权及优先受偿。事实与理由：2015年4月9日，被告张伟与原告签订《委托担保合同》，合同约定：原告为被告张伟在普洱市思茅区农村信用合作联社营业部申请的200万元贷款提供连带责任保证，保证期限为1年，若被告张伟逾期还款导致原告代偿则构成被告张伟违约，被告张伟需向原告支付担保总额5%的违约金，即10万元；同时应自原告代偿之日起按银行同期贷款基准利率上浮50%计算向原告支付代偿资金占用费直至还清代偿资金为止，即年利率6.52%，原告实现债权和相关从权利所产生的费用由被告张伟承担。借款合同签订当日，被告张伟、纳秀玉与原告签订《反担保抵押合同》，用其位于普洱市思茅区的土地（普国用2007第02160号）和房产（思房字第××）、位于普洱人家72幢1单元1103号住房、云Ｊ×××××号大众轿车为上述担保合同提供连带责任反担保抵押。2016年4月21日，被告与原告签订《借款展期协议》、《委托担保合同（展期）》，对原借款进行展期，原告的担保展期，被告没有按约定支付担保费。2017年12月27日，普洱市思茅区农村信用合作社改制组建为云南普洱思茅农村商业银行股份有限公司，普洱市思茅区农村信用合作社的债权债务由云南普洱思茅农村商业银行股份有限公司承继。借款到期后，被告张伟、纳秀玉未偿还借款本息，原告于2019年5月21日代其偿还了100万元欠款，原告为维护自身权益，委托云南思润律师事务所指派律师代理本案，原告支付律师费1万元。为维护原告合法权益，特依法向法院提起诉讼。被告张伟、纳秀玉未向本院提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了《普洱市思茅民生融资担保有限公司委托担保合同》、《普洱市思茅民生融资担保有限公司反担保抵押合同》、《云南省农村信用社个人借款合同》、《云南省农村信用社保证合同》、《他项权证》、《普洱市思茅民生融资担保有限公司委托担保合同（展期）》、《云南省农村信用社借款展期协议》、《云南省农村信用社结算业务申请书》、《保全费收款收据》、《律师费发票》，本院认为原告提交的证据真实、合法，与本案有关联，本院予以采信。本院经审理认定法律事实如下：被告张伟于2015年4月9日与原告签订《委托担保合同》，约定由原告为被告在信用社的200万元的借款提供保证担保，担保方式为连带责任保证，保证期限为1年，担保费为5万元。同日，原告与被告张伟、纳秀玉签订《反担保抵押合同》，双方约定被告张伟、纳秀玉提供位于普洱市思茅区的土地（普国用2007第02160号）和房产（思房字第××）、位于普洱人家72幢1单元1103号住房、云Ｊ×××××号大众轿车为上述担保合同提供抵押担保。2016年5月6日，位于普洱市思茅区的土地（普国用2007第02160号）和坐落于普洱市思茅区17幢2-××号）办理了抵押登记，他项权利人为原告。2015年4月21日，被告张伟、纳秀玉与普洱市思茅区农村信用合作联社营业部签订《个人借款合同》，约定：借款金额为200万元，借款用途为购买鱼饲料，借款期限12个月，自2015年4月21日起至2016年4月21日止，月利率6.9104‰。同日，原告与普洱市思茅区农村信用合作联社营业部签订《保证合同》，约定由原告为被告张伟的200万元借款承担连带保证责任。2016年4月19日，原告与被告张伟签订《委托担保合同（展期）》，合同约定原告为被告张伟尚欠普洱市思茅区农村信用合作联社营业部借款190万元提供保证担保，担保期限为1年。被告张伟同意继续按照双方签订的《反担保抵押合同》提供抵押担保。担保费为4.75万元。任何一方违约，应按本合同项下担保总额的5%向对方支付违约金，给对方造成损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应向对方支付赔偿金。若被告不能按《借款展期协议》的约定期限如数还清借款本息，致使原告代其偿还，则构成本合同项下违约，自代偿之日起，原告依法行使债权人的权利并依法向被告追索为其代偿的全部款项及追偿而产生的合理费用，同时自代偿次日起原告将按同期银行贷款基准利率上浮50%计算向原告收取代偿资金占用费至被告还清代偿款资金日止。2016年4月21日，普洱市思茅区农村信用合作联社营业部与原告、被告张伟、纳秀玉签订《借款展期协议》，约定展期金额190万元，展期期限为2016年4月21日至2017年4月21日。贷款年利率为7.6%。原告作为担保人承担连带保证责任。被告张伟、纳秀玉在普洱市思茅区农村信用合作联社营业部的借款到期后，原告于2019年5月21日代被告张伟、纳秀玉偿还借款100万元。另查明，被告张伟与被告纳秀玉系夫妻关系。原告为实现追偿权，于2019年9月27日支付财产保全费5000元，2019年12月18日支付云南思润律师事务所律师代理费1万元。本院认为，关于被告张伟、纳秀玉是否应当共同承担责任的问题，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本案中，虽然只是被告张伟与原告签订担保合同，但担保合同担保的主债务是两被告共同向信用社借款，系两被告的共同债务，且借款用途为购买鱼饲料，用于夫妻共同生产经营，故两被告均应按担保合同的约定承担责任。关于被告是否应当向原告支付代偿款100万元及担保费4.75万元的问题，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，本案被告张伟、纳秀玉未按时向普洱市思茅区农村信用合作联社营业部偿还借款，原告根据约定代其偿还借款100万元，因此，原告有权按照合同的约定行使追偿权，两被告应归还原告代偿款100万元。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原告与被告张伟签订《委托担保合同（展期）》约定担保费为4.75万元，两被告应按照合同约定支付原告担保费4.75万元。关于资金占用费、违约金的问题，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案既约定违约金，又约定违约损失的计算方法（资金占用费），原告未举证证明因被告违约导致的损失，本院认定违约金约定过分高于造成的损失，双方约定资金占用费按同期银行贷款基准利率上浮50%计算符合法律规定，故本院认定二被告从2019年5月22日（原告代偿日次日）起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%支付原告资金占用费，原告的其余违约金主张，本院不予支持。关于抵押的问题，《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”第五十三条规定：“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”本案原告与被告张伟签订的《委托担保合同》成立并生效，被告以其具有使用权（所有权）的位于普洱市思茅区的土地（普国用2007第02160号）和坐落于普洱市思茅区17幢2-××号）提供抵押担保，并办理抵押登记手续，本院确认原告对上述土地及房屋享有抵押权，原告有权行使抵押权，并在抵押债权数额范围内优先受偿。关于律师代理费的问题，本院认为，本案双方在合同中约定：因被告违约，自代偿之日起，原告依法行使债权人的权利并依法向被告追索为其代偿的全部款项及追偿而产生的合理费用。本案系因二被告拒不履行还款义务而导致原告提起诉讼，原告为实现债权而支付的律师代理费系必要的支出，故原告主张由两被告支付原告律师代理费1万元的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本案被告张伟、纳秀玉经本院公告传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼的行为，是其对自己诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条第一款、第五十三条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张伟、纳秀玉于本判决生效之日起10日内向原告普洱市思茅民生融资担保有限公司偿还代偿款本金100万元、担保费47500元、律师代理费1万元，合计1057500元；二、被告张伟、纳秀玉于本判决生效之日起10日内以100万元为计算基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算，支付原告普洱市思茅民生融资担保有限公司从2019年5月22日起至代偿款付清之日止的资金占用费；三、原告普洱市思茅民生融资担保有限公司有权就被告张伟、纳秀玉具有使用权（所有权）的位于普洱市思茅区的土地（普国用2007第02160号）和坐落于普洱市思茅区17幢2-××号）行使抵押权；四、驳回原告普洱市思茅民生融资担保有限公司的其他诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15218元，由原告普洱市思茅民生融资担保有限公司负担1315元，由被告张伟、纳秀玉负担13903元；财产保全费5000元、公告费1000元，由被告张伟、纳秀玉负担；于本判决生效之日起10日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判长 赖 屹审判员 杨昌金审判员 李明娟二〇一九年十二月二十六日书记员 朱彦鲒