陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终2114号 上诉人（原审被告）：宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司，住所地宝鸡市，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX5655。 法定代表人：宋玮，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：鲜龙刚，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：王世良，男，1960年9月16日出生，汉族，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，陕西省凤翔县人，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：张欢，陕西炎城律师事务所律师。 上诉人宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司与被上诉人王世良提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初2082号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司上诉请求：一、撤销（2019）陕0302民初2082号民事判决，依法改判或发回重审。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、本案中遗漏必要共同诉讼人邓某某，属于严重的程序错误，应当发回重审。（一）一审既然查明刘文军受雇于邓某某在店内干活，人手不够又叫被上诉人一起干木工活。那么对于谁雇佣被上诉人一审没有追加邓某某进行查明。（二）相关法律依据有人损解释第五条、民诉法一百三十二条、民诉法解释七十三条。可见对于本案中共同诉讼人是强制追加制度，一审程序违法。二、本案基本事实认定错误。上诉人仅为业主，将自己公司的活承揽给了邓某某，上诉人与被上诉人没有任何法律关系，也不认识被上诉人。三、从举证责任角度，一审法院适用举证规则错误。雇佣关系的证明责任应当在被上诉人，被上诉人举证不能，应当承担不利后果。四、本案适用归责原则错误。上诉人对被上诉人的损伤没有任何责任，不应当承担赔偿。五、本案按照城镇标准计算伤残赔偿金不符合法律规定。综上，请求二审依法予以纠正。 被上诉人王世良答辩称：1、上诉人没有证据证明与邓某某是发包与承揽关系。通话录音已经证明人是公司叫的，费用也是公司出的，邓某某是上诉人的木工工长，公司也有他的简历。2、我们的过错一审已经考虑到了，所以判决我们承担30%的责任。3、关于残疾赔偿金的标准，上诉人一直居住在宝鸡市XX堡，一审有房东的谈话笔录。综上，请求驳回上诉，维持原判。 一审王世良诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计111965.69元（伤残赔偿金66638元、医疗费13807.69元、误工费22500元、护理费3600元、住院伙食补助费720元、营养费900元、鉴定费1600元、交通费200元、精神损害抚慰金2000元；2、案件受理费由被告承担。 一审渭滨区人民法院查明：2018年11月左右，刘文军受雇于邓某某在本市渭滨区XX路XX店内干木工，因人手不够，受邓某某委托，刘文军叫原告王世良一起干木工。2018年11月22日起至2018年12月5日，原告在该店内陆续工作了五天半，2018年12月5日原告在工作中操作电锯时不慎将手指割伤。 原告受伤后被送至宝鸡市中医医院，被诊断为左手中指切割伤、近节指骨骨折伴骨质缺损等。2018年12月17日出院，原告共计住院12天。出院医嘱注意休息，全休两周，加强营养，抬高患肢，定期换药。定期门诊复查。原告共支出医疗费13807.69元。2019年4月12日经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，原告王世良构成十级伤残，误工期限评定为90天，护理期限评定为30天，营养期限评定为30天。原告自2007年起至2018年年底租住本市渭滨区姜城村五组。2018年12月5日，邓某某向原告转账6000元，12月12日邓某某向原告转账2000元。 雕刻时光店内墙面上张贴着邓某某等人的照片，邓某某身着雕刻时光装饰工服，照片下方注明“木工工长邓某某”，并注明邓某某毕业院校，参与的工程名称、获奖情况等。 一审渭滨区人民法院认为:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告雕刻时光公司抗辩原告受雇于邓某某，邓某某并非雕刻时光公司员工，其公司不是本案适格被告。根据原告提交的照片和本院现场实地查看，雕刻时光公司店内张贴的照片显示邓某某为木工工长，邓某某身着带有雕刻时光装饰标识的工服，并注明邓某某个人简历，原告有理由相信邓某某为被告雕刻时光公司员工，故原告的雇主为被告雕刻时光公司。原告在工作中受伤，被告雕刻时光公司应当承担赔偿责任。按照法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告长期从事装修工作，应当知悉安全操作规程，但原告在工作中未尽到安全注意义务，其本人也有一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，可以减轻侵权人的责任。故本院酌情认定原告王世良承担30%的责任，被告雕刻时光公司承担70%的责任。 对原告的各项损失逐项认定如下：1、原告主张的医疗费13807.69元有票据为证，本院予以认定。2、陕西宝鸡中园法医司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》中鉴定结论载明建议误工期90日，对此本院予以认定。原告自述每日工资250元，但是原告未能提供证据证明其收入减少情况。原告以务工收入为生活来源，考虑到其因人身损害造成误工损失客观存在，结合宝鸡地区XX市场的一般收入标准，本院酌情认定误工费以每日120元计算，误工费为10800元（120元×90天）。3、依鉴定意见书，营养期为30日，本院予以确认。原告主张的营养费900元符合法律规定，本院予以支持。4、原告住院12天，本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每日60元，住院伙食补助费为720元（60元×12天）。5、依鉴定意见书，护理期为30日，本院予以确认。原告未能提交证据证明护理人收入减少情况，其主张每日120元的护理费过高，结合宝鸡地区护工的一般收入标准，本院酌情认定每日护理费为80元，则护理费共计2400元（80元×30天）。6、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，对交通费本院酌定为100元。7、原告虽为农村户籍，但其自2007年起即在城镇居住生活，并以城镇务工收入为主要经济来源，故残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准予以计算。原告构成一个十级伤残，2018年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元，残疾赔偿金为66638元（33319元×20年×10%）。8、原告因鉴定支出鉴定费1600元，有票据为证，本院予以确认。9、原告未尽到安全注意义务，其本人也有一定的过错，对精神损害抚慰金本院不予支持。 原告的损失包括医疗费13807.69元、误工费10800元、护理费2400元、营养费900元、住院伙食补助费720元、交通费100元、残疾赔偿金66638元、鉴定费1600元，共计96965.69元。故被告雕刻时光公司应当赔偿原告王世良各项损失共计67875.98元（96965.69元×70%）。扣除邓某某垫付的8000元，被告雕刻时光公司应当赔偿原告59875.98元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王世良各项损失共计59875.98元。二、驳回原告王世良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2540元，由原告王世良承担762元，由被告宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司承担1778元。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，根据本案事实，被上诉人系在上诉人门店内从事木工工作过程中发生了损害。根据双方均认可的事实，案外人刘文军受邓某某指派将被上诉人叫至店内从事装修改造工作。根据店内展板宣传内容，案外人邓某某为上诉人木工工长，对外装修过程中以上诉人名义从事工作。虽然上诉人主张与邓某某之间系承揽法律关系，但该法律关系的相对性不足以对抗该法律关系以外的权利主体。被上诉人在上诉人店内工作，受上诉人店内工作人员的指挥与管理，以自己的劳动获得报酬。一审认定被上诉人为上诉人提供劳务，上诉人接受劳动成果的事实并无不当。故，上诉人欲基于另一法律关系而追加案外人参与诉讼的理由不能成立。上诉人应首先向被上诉人承担赔偿责任，尔后可基于其与案外人之间的真实法律关系另行主张权利，本案不作处理。关于责任比例，本案中被上诉人没有明显的过错，故一审根据上诉人接受劳务以及受益人的主体身份酌情认定的责任比例并无不当，本院不再另作调整。关于残疾赔偿金的参照标准，由于被上诉人受伤时本身就在城镇从事手工劳动，并获得劳动报酬，故一审结合其居住情况按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。综上所述，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2540元，由上诉人宝鸡雕刻时光装饰设计工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  彭 澍 审 判 员  付金国 审 判 员  李婧雯 二〇一九年十二月二十四日 法官助理  王云飞 书 记 员  黄 鑫 1