河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初3682号原告：来金保（又名来金宝），男，汉族，1970年8月4日出生，住南阳市官庄工区。委托诉讼代理人：李旭章，河南育滨律师事务所律师，代理权限特别授权。委托诉讼代理人：张松岩，河南育滨律师事务所律师，代理权限特别授权。被告：高秀当，男，汉族，1967年2月12日出生，现住宛城区。被告：高建瑞，男，汉族，1967年9月10日出生，现住宛城区。二被告委托诉讼代理人于建军，河南新律律师事务所律师，代理权限一般代理。原告来金保诉被告高秀当、高建瑞提供劳务者受害责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，本院同日作出受理决定，在法律规定的期限内向原告送达了受理案件通知书、举证通知书和开庭传票，向被告送达了应诉通知书、诉状副本、举证通知书和开庭传票等相关法律手续。本院依法适用简易程序，于2019年11月27日公开开庭对本案进行了审理。原告来金保委托诉讼代理人李旭章、张松岩、被告高秀当、高建瑞及其委托诉讼代理人于建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告来金保诉称：被告高秀当系农村建筑队包工头，常年承揽一些农村村民自住房建筑工程。被告高秀当每次承揽工程后，都会通知原告去干活，被告高秀当固定按每天100元给原告支付工资，原告即固定常年在被告的施工队干活，至今已将近3年之久。2018年12月26日，被告高秀当在承建被告高建瑞的三层楼房工程时，原告在干活过程中，因脚手架突然倒塌，原告从8米高的三层窗户处摔下，造成原告头部多处骨折，同时摔下的还有被告高秀当和高东华。原告受伤后被送到南阳油田总医院住院治疗，共住院39天，花费医疗费3万多元，被告高秀当仅支付医疗费2万多元后既不再支付医疗费用，原告无奈在未治疗终结的情况下就出院回家了。现特向贵院起诉，要求被告赔偿各项损失。诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失129405.22元（已扣除被告支付的三万元）。2、二被告负连带赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。被告高秀当、高建瑞辩称：1、本案两个司法鉴定不符合法律规定，程序错误，剥夺了答辩人的合法权益，应当重新进行司法鉴定。2、原告诉称与事实不符，高秀当只是有时候找原告帮忙。3、赔偿标准过高，应按农村标准。原告有过错，应承担责任。4、两被告承担连带赔偿责任没有法律依据。被告高建瑞补充答辩称：我认为原告有伤情的欺诈性，我都没见过他，他能给我告上，出事都有保险公司承担，原告没有投保，不能算我的。原告来金保为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：第一组原告身份证、结婚证、户口本各一份，用于证明原告主体资格及家庭成员基本情况。第二组南阳油田总医院住院病历一份，用于证明原告在干活时因脚手架倒塌摔伤的事实。第三组南阳油田总医院诊断证、出院证各一份，用于证明原告受伤后住院治疗的事实。第四组河南省医疗住院收费票据、河南省医疗门诊收费票据、签购单、外购药票据、南阳油田总医院住院费用一日清单、病人结账费用明细。用于证明原告住院治疗共花费医疗费39121.56元的事实。第五组《官庄油田田李庄“紫金花园”住房楼房屋认购协议书》、物业费收据、水费收据、南阳市宛城区赤虎街道办事处田李庄社区居民委员会证明、南阳市宛城区官庄镇西来村村民委员会证明各一份，用于证明原告全家于2015年2月15日在南阳市宛城区赤虎街道办事处田李庄社区紫金花园小区购房并居住至今的事实。第六组南阳市宛城区官庄镇田李庄小学证明、南阳市宛城区官庄工区第四初级中学证明各一份。用于证明原告的女儿来铮铮、儿子来红旗在其居住地的学校就读的事实。第七组宛溯司鉴所（2019）临鉴字368号司法鉴定意见书、宛溯司鉴所【2019】临咨字第338号临床咨询意见书、耿介鉴定意见书各一份。用于证明原告构成两个十级伤残及误工期、护理期、营养期分别为180日、60日、90日的事实。第八组交通费发票，用于证明原告应得到780元交通费赔偿的事实。第九组鉴定费票据。用于证明原告支付了鉴定费2906.8元的事实。被告高秀当、高建瑞对以上证据的质证意见为：第一组真实性无异议，但户口本登记为农业家庭户口。第二组真实性无异议，外购药应当有医嘱，不然依法不应采纳。第三组无异议。第四组医疗费真实性无异议，但我方垫支26500元。第五组的真实性有异议，认购协议房屋买卖是自然人买的，没有公章票据上模糊也没有章。只能证明原告在2019年在紫荆花园住，不能证明在摔伤时就在这里住。没有房产证、不能证明原告在这里长期居住。但是第六组无异议。第七组宛城区法院已经立案，应由宛城区法院委托，且内容与病历不符。伤口大小比病历大。要求重新鉴定。鉴定结果原告智力为60，但是是否与摔伤有关我方存疑。第八组请法院酌定。第九组无异议。被告高秀当、高建瑞向本院提交证据如下：第一组原告出具的垫付费用的两张收费条用于证明被告垫付原告31500元。第二组证人证言两份用于证明原告智力本来就有一定的问题，还有居住的问题。原告来金保对以上证据的质证意见为：一、第一组无异议。第二组第一份证言一直在田庄居住我们认同，其他的证明不了实质问题，也推翻不了鉴定意见，第一组证言不能作为定案依据。第二份，证言基本一致质证意见同第一份证言，既然原告能做大工，是个技术活，这说明了原告之前的大脑是正常的。不能作为定案依据。二、第一组证言证人是主观的判断，违反了证据应客观的事实。说被告高秀当给工程队发工资，我认为属实，说明了原被告之间构成劳动关系。第二组1、证言有主观性，违反常理，可信度低。2、说被告高秀当给工程队发工资，我认为属实，再次证明原被告之间构成劳动关系。对以上双方不持异议的证据本院予以确认，对有异议的证据在评理部分综合予以认定。结合原、被告的诉辩意见、庭审中所出示证据及质证意见，本院确认以下事实：原告来金保（又名来金宝），住南阳市官庄工区××办事处田××社区紫荆花园小区××楼××单元××楼东户。被告高秀当住宛城区××工区××组，系农村建筑队包工头，常年承揽一些农村村民自住房建筑工程。被告高建瑞住宛城区××工区××组，系本案三层半房屋的房主。2018年12月26日，被告高秀当承建高建瑞的三层半楼房，通知原告来金保干活，施工过程中因脚手架突然倒塌，原告从8米高的三层窗户处摔下，造成原告头部多处骨折，同时摔下的还有被告高秀当和高东华。原告受伤后被送到南阳油田总医院住院治疗，共住院39天，花费医疗费35256.68元。根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条规定：在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨度或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。根据《中华人民共和国建筑法》和建设部《建筑企业资质管理规定》等关于建筑施工企业从业资格的规定，从事建筑活动的建筑企业应具备相应的资质，在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。禁止建筑施工企业超越本企业的资质等级许可的业务范围承揽工程。禁止施工企业向无资质或不具备相应资质的企业分包工程。本案被告高秀当承建三层楼房并无相关资质。来金保与其妻王安蔺共育有两子一女，其中次子来红旗出生于2003年3月8日，女儿来铮铮出生于2007年5月24日。事故发生后，被告高秀当向原告来金保两次垫支医疗费用分别为26500元、3600元，合计30100元。上述事实，有在卷证据佐证，本院予以认定。就原被告双方存在的主要争议，本院阐析如下：一、原告来金保与被告高秀当之间是否构成雇佣关系？雇佣关系的认定从形式要件上要看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议，从实质要件上首先要看双方的权力义务是否为一方提供劳务、另一方支付报酬，其次要看雇员是否受雇主控制、指挥和监督，即是否存在隶属关系，最后要看雇员是否为雇主或其委托的人所选任。本案中，原被告双方并未订立雇佣合同，但是基于农村务工人员一般情况，雇佣本地人员从事村民住宅承建工程以口头约定居多；本案中原告来金保是在被告高秀当的指挥、监督下进行施工，并且由原告来金保提供劳务、被告高秀当支付报酬；原告来金保是在被告高秀当承揽工程后收到通知去干活的，故可以认定，原告来金保与被告高秀当之间构成雇佣关系。二、二被告是否应当承担连带赔偿责任？本案中被告高秀当承建被告高建瑞的三层楼房，农村住房包工不包料，房主和承包人系劳务承包合同关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。房主明知承包方无相关资质，而仍将拟建房屋进行发包，应与承包方共同承担连带赔偿责任。本案被告高建瑞在选择施工时并没有关注被告高秀当是否具有建筑资质，存在一定过失，故应与被告高秀当共同承担连带责任。被告高秀当作为承包人，保证施工人员的安全是其应尽的基本义务，因此，被告高秀当有责任充分注意施工过程中的安全防护问题，并对其所请的施工人员进行安全教育、提供相关的安全防护用品，以保障其人身安全。但本案中，脚手架的倒塌说明高秀当并未尽到安全防护义务，且未提供相关的安全防护用品，高秀当的上述过错，是造成本次事故的主要原因，应承担主要责任。二被告共同造成了本案原告的损失，故应在各自的过错范围内对原告承担连带赔偿责任，根据二被告的过错大小，被告高秀当与被告高建瑞的责任比例以8：2划分为宜。三、原告主张的赔偿损失的项目、标准是否合理合法（包括鉴定问题）？根据本案现有证据，原告于2015年2月15日以其妻王安蔺的名义在官庄××田李庄认购了“紫荆花园”住宅楼房屋一套，并缴纳物业费从2015年1月20日至2019年1月20日、缴纳水费自2016年2月19日至2018年8月23日。结合宛城区官庄镇田李庄社区居委会和官庄镇西来村民委员会出具的证明，可以认定原告全家于2015年2月15日在南阳市赤虎街道办事处田李庄社区居民委员会“紫金花园”小区购房并居住至今的事实，该区位于官庄工区中心位置，现已属于城市规划区，故原告的各项损失应当参照城市标准计算。关于鉴定问题，2019年4月29日，南阳溯源法医临床司法鉴定所接受河南育滨律师事务所委托分别对原告的伤残等级以及原告的营养期、护理期、误工期进行鉴定，2019年5月5日，上述机构出具宛溯司鉴所[2019]临鉴字第368号鉴定意见书，鉴定意见为：来金保高坠伤致面部皮肤挫裂伤现遗留皮肤瘢痕属伤残十级；上述机构出具宛溯司鉴所[2019]临咨字第338号咨询意见书，咨询意见为：来金保的误工期应在180日，护理期为60日，营养期为90日内酌定。2019年8月13日，××司法鉴定所接受我院委托对原告的颅脑损伤伤残等级进行鉴定，上述机构于2019年9月3日出具南阳耿鉴[2019]精鉴字422号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人符合《人体损伤致残程度分级》颅脑损伤所致十级伤残标准。被告提出原告在进行伤残鉴定时的面部伤口大小与病历不符，原告来金保的出院记录显示：右侧额颞、颧面部肿胀明显，有三个各约6cm、2cm、1cm长的不规则皮裂伤。鉴定时是对原告现遗留面部皮肤瘢痕进行测量，瘢痕累计长度已超过10cm，根据《人体损伤致残程度分级》第5.1.2.4款之规定：面部条状瘢痕形成，累计长度达10.0cm，属于十级伤残。××司法鉴定所出具的南阳耿鉴[2019]精鉴字422号鉴定意见书是在双方协商一致的情况下由本院进行委托的，以上鉴定机构均具有司法鉴定资质，且鉴定结论合理合法，故本院均予认可。综上所述，本院认为：一、公民健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，原告在本次事故中造成的损失如下：1、医疗费。住院医疗费35256.68元，门诊费214.89元+280元+1元+214.89元+214.89元+125.03元+125.03元+125.03元=1300.76元，有医疗票据及相关病历、诊断证明为证；外购药376.7元，有南阳油田总医院出院医嘱：“1.继续药物治疗；”为证，且购买药物为培元通脑胶囊、布洛芬缓释胶囊等，均与原告治疗病情有关，故本院予以确认，以上合计36934.14元。2、住院伙食补助费。原告共住院39天，每天50元计1950元。3、营养费。原告的营养期鉴定为90天，每天20元计1800元。4、残疾赔偿金。经鉴定，原告来金保为两个十级伤残，31847.19元/年×20年×0.11=70123.218元。5、护理费。原告的护理期鉴定60天，原告主张按36848元/年的标准，本院予以支持，36848元/年÷365天×60天=6057.2元。6、交通费。原告在市内就医39天，每天按20元，计39天×20元=780元。7、误工费。原告的误工期鉴定为180天，原告主张按36848元/年的标准，本院予以支持，36848元/年÷365天×180天=18171.615元。8、鉴定费。两次鉴定共花费1300元+1606.8元=2906.8元，为原告实际损失，本院予以支持。9、被抚养人生活费。受害人伤残的，被抚养人生活费从定残之日起计算，原告来金保定残之日为2019年5月5日，其次子来红旗的抚养费为：19422.27元/年×2年÷2人×0.11=2136.45元；其女儿来铮铮的抚养费为：19422.27元/年×7年÷2人×0.11=7477.57元。10、精神损害抚慰金。原告主张10000元，本院酌情支持5000元。二、责任承担。原告来金保在本次事故中的各项损失共计148336.98元，由被告高秀当承担80％的赔偿责任为118670元，由被告高建瑞承担20％的赔偿责任为29667元；精神损害抚慰金5000元，由被告高秀当按比例承担80％为4000元，由被告高建瑞按比例承担20％为1000元。综上，被告高秀当应赔偿原告来金保122670元，扣除已垫支的30100元，被告高秀当还应承担92570元，被告高建瑞应赔偿原告来金保30667元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告高秀当在判决生效后十日内向原告来金保支付赔偿金92570元。二、限被告高建瑞在判决生效后十日内向原告来金保支付赔偿金30667元。三、驳回原告来金保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1445元，由被告高秀当负担1100元，被告高建瑞负担345元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  张宏显二〇一九年十二月十日书记员  黄笛鸣