北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初36895号原告：北京首创资产管理有限公司，住所地北京市东城区朝阳门北大街6号首创大厦603室。法定代表人：陈朝阳，董事长。委托诉讼代理人：汪贻祥，北京市至元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张红利，北京市至元律师事务所律师。被告：盛德基业控股股份有限公司，住所地北京市丰台区南三环东路23号1楼5层西段办公502。法定代表人：张云香，经理。被告：王旭东，男，1967年11月30日出生，汉族，盛德基业控股股份有限公司股东，住北京市丰台区。二被告共同委托诉讼代理人：郑理国，男，1976年8月13日出生，汉族，盛德基业控股股份有限公司法务。二被告共同委托诉讼代理人：杨刚，北京市阳光律师事务所律师。原告北京首创资产管理有限公司（以下简称首创公司）与被告盛德基业控股股份有限公司（以下简称盛德公司）、被告王旭东保证合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告首创公司的委托诉讼代理人张红利，被告盛德公司、被告王旭东的共同委托诉讼代理人郑理国、杨刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告首创公司向本院提出诉讼请求：1．判令二被告为北京杰宝房地产开发有限责任公司的北京市东城区人民法院（2018）京0101民初7877号民事调解书项下的债务（执行款项9739319元、律师费550000元、诉讼费43496元、利息暂计至2019年7月31日为917525．01元，合计11250340．01元）向原告承担连带保证责任；2．被告承担诉讼费。事实和理由：2012年11月8日，原告与北京杰宝房地产开发有限责任公司（简称杰宝公司）签订《协议书》。该协议约定，原告将通过买卖合同、司法裁决、承债及拍卖程序等方式合法取得的北京市东城区安定门外蒋宅口杰宝公寓项目底商及部分房屋权益（杰宝公寓地上1-3层、地下1-2层、二层夹层、拍卖所得95套房产、41套房产、40个车位、15套房产、23套房产、24套、74套等）全部转让或回退给被告杰宝公司，总价款为10亿元。其中该协议第一条第3款确认于某所购杰宝公寓C座4层403号房屋也在该协议约定的转让或回退范围内。该协议签订后，原告己将上述资产全部转让或回退给被告杰宝公司，杰宝公司对杰宝公寓重新进行设计规划建设。2014年6月17日，被告盛德基业控股股份有限公司（简称盛德公司）、王旭东分别向原告出具《保证函》，同意为杰宝公司《协议书》项下债务作连带责任保证人，保证期间为债务履行期届满后二年。保证担保的范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2014年10月27日，杰宝公司向原告出具《承诺函》，根据双方签订的《协议书》及于某与双方签订的《三方协议》的约定，杰宝公司向原告作如下承诺：于某己向杰宝公司支付了购房款520640元，因房屋无法交付，杰宝公司愿承担违约责任，退还于某己交购房款及相应的违约金。如于某向原告提起诉讼纠纷，杰宝公司愿配合原告尽其所能提供一切帮助。2016年11月28日，北京市东城区人民法院作出(2015)东民初字第04763号民事判决，判决：一、解除于某与原告于2006年9月12日签订的《协议书》；二、原告于判决生效之日起十日内返还于某首付款520640元；三、原告于判决生效之日起十日内赔偿于某经济损失3000000元整。四、驳回于某其他诉讼请求。2017年6月30日，北京市第二中级人民法院作出(2017)京02民终2913号民事判决，判决：一、撤销北京市东城区人民法院(2015)东民初字第04763号民事判决；二、解除于某与原告于2006年9月12日签订的《协议书》；三、原告于本判决生效之日起十日内返还于某首付款520640元；四、原告于本判决生效之日起十日内赔偿于某经济损失9000000元整；五、驳回于某其他诉讼请求。原告负担鉴定费17992元。原告负担一审案件受理费71169元、二审案件受理费53800元。2017年7月10日，原告向杰宝公司发出《关于敦请履行法院判决的函》，函告：依据北京市第二中级人民法院于2017年6月30日作出的(2017)京02民终2913号民事判决，原告共需支付给法院9663601元（于某首付款520640元、经济损失9000000元、鉴定费17992元、一审案件受理费71169元、二审案件受理费53800元）。根据原告与杰宝公司于2012年11月8日所签《协议书》第四条第4、5款的约定及2014年10月27日杰宝公司出具的《承诺函》，二审判决涉及的上述所有支出均应由被告杰宝公司承担。鉴于此，原告书面告知杰宝公司：1、二审判决为终审判决，请贵司在二审判决生效之日起十日内将二审判决所涉上述款项支付给原告，以便履行二审判决；2、如杰宝公司未将上述款项支付给原告，致使于某申请法院强制执行的，杰宝公司除承担上述款项外，还应承担包括但不限于加倍支付迟延履行期间的债务利息以及因执行法院对原告资产采取查封冻结等执行措施给原告造成的全部损失；3、如杰宝公司对二审判决有异议，拟采取其他司法措施，原告愿配合，结果由杰宝公司承担。杰宝公司仍需按照二审判决结果将上述款项通过原告支付给法院。2017年7月12日，杰宝公司向原告出具《的回函》，内容为：对于该判决，法院全额支持于某900万元的赔偿请求，实属有失公允。杰宝公司不同意主动履行该判决并将积极采取申请再审、向法院申请暂缓执行的一切补救措施。如在此过程中或案件最终结果给原告造成损失，杰宝公司愿承担一切责任。2017年7月19日，杰宝公司向原告出具《关于历史欠账及于某案件的函》，承诺：如果日后该案的执行已经严重影响到原告，迫使原告不得不支付案款，杰宝公司承诺于2018年3月31日前分期还清，并按照同期贷款利息补偿原告的资金损失。2017年8月7日，原告向北京市东城区人民法院支付了于某执行案款9739319元（包括判决款项9663601元及执行费75718元）。2018年1月9日，原告向杰宝公司及被告发出《律师函》，要求杰宝公司及被告承担原告支付法院的判决款项9663601元及执行费75718元，且应按中国人民银行同期贷款利率支付利息。2018年1月16日，杰宝公司出具《关于回函》：杰宝公司已代表原告向北京市高级人民法院提起民事再审，杰宝公司将依据再审审结的最终结果承担相应责任。事实上，北京市高级人民法院己于2017年12月28日驳回原告的再审申请。2018年9月5日，北京市东城区人民法院作出(2018)京0101民初7877号《民事调解书》：一、原告与杰宝公司同意，执行款项9739319元由杰宝公司分期支付给原告，其中：2018年9月15日前支付250万元；2018年10月15日前支付250万元；2018年11月15日前支付250万元；2018年12月15日前支付223．9319万元；二、原告、杰宝公司双方同意，执行款项9739319元的利息自2017年8月7日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至2018年12月15日的利息共计576064．55元；三、原告、杰宝公司双方同意，律师费55万元及诉讼费43496元由杰宝公司在2018年12月15日前付清；四、若杰宝公司按本协议如期足额偿还了执行款项9739319元及律师费55万元及诉讼费43496元，原告同意免除本协议第二条约定的杰宝公司应付的利息；五、杰宝公司同意，杰宝公司如未按本协议如期足额偿还上述任一执行款项、律师费及诉讼费，原告有权就乙方到期未付部分申请法院执行。关于利息，杰宝公司应当以9739319元为基数，按银行同期贷款基准利率支付自2017年8月7日至实际付清之日的利息。利息随本金递减而相应递减。原告就利息一并向法院申请执行，不再受本协议第四条约定的免除利息的约束；六、原告同意，在本次诉讼中不再追究盛德基业控股股份有限公司及王旭东的连带保证责任。该调解书现己生效且履行期限早已届满，但杰宝公司拒不履行义务。原告于2018年9月29日和2019年12月26日向东城区法院申请了强制执行，杰宝公司至今仍未履行义务。原告认为，杰宝公司的北京市东城区人民法院(2018)京0101民初7877号民事调解书项下债务属于原告与杰宝公司签订的《协议书》项下的债务，被告盛德公司、王旭东应当依据《保证函》就该债务向原告承担连带保证责任。为维护合法权益，故原告诉至法院。被告盛德公司、王旭东辩称，不同意原告全部诉讼请求。1．原告诉求没有合同依据，原告依据协议书及保证函向被告主张权利，没有合同依据。二被告担保的债务是杰宝公司在协议书中向原告支付10亿元的债务，本案诉讼标的不在10亿元的范围内。二被告系2014年6月17日出具保证函，杰宝公司在2014年10月27日向原告出具承诺，是在二被告出具保证函之后，证明二被告在保证函中的债务与本案争议无关；2．原告已在东城区法院(2018)京0101民初7877号案件中明确表示放弃对二被告主张权利，本案主张与其在他案中表述不符。即便二被告应承担责任，原告也已经放弃了实体权利，无权再主张。本院经审理认定事实如下：2006年9月12日，于某（甲方）与北京杰宝房地产开发有限责任公司（以下简称杰宝公司）（乙方）、首创公司（丙方）签订《三方协议》，约定：“鉴于2001年12月1日，甲乙双方经协商一致签订编号为NO．008235的《商品房买卖合同》，合同价1720640元。甲方购买由乙方开发建设的位于本市东城区安外大街蒋宅口杰宝公寓C座4层403号，截至目前，依该合同约定甲方已向乙方支付购房首付款520640元，尚有l20万元未付，该房屋已经交付甲方使用。该房屋已于2006年7月4日经北京市第二中级人民法院主持拍卖，由首创公司依法竞拍获得该房屋的所有权。为能推进甲乙双方债权债务关系的了结，尽快办理杰宝公寓的竣工验收备案手续，三方经友好协商达成一致意见。第一条，未付房款数额的确认及履行。三方共同确认该合同项下的未付债务总额为人民币120万，鉴于乙方与丙方签订了《杰宝项目办理竣工验收备案及产权协议书》，甲、乙双方同意由甲方直接向丙方支付，具体支付方式详见甲方与丙方签订的《协议书》。第二条，特别约定。甲乙双方向丙方承诺甲乙之间的债权债务的真实性，如甲乙之间的债权债务虚假，则甲方双倍赔偿丙方由本协议之约定造成的损失，乙方承担连带保证责任。丙方承诺在甲方与丙方签署相关协议后，丙方不再将此房出售，转让给第三方。第三条，其他。”同日，杰宝公司（甲方）与于某（乙方）签订《协议书》。该协议书内容：一、甲乙双方同意解除双方签署的《商品房买卖合同》（C座4层403号），甲方退还乙方已付房款、乙方交回房屋。二、自本协议生效之日起，双方解除《商品房买卖合同》项下所有的权利义务关系，互不追究对方责任。三、若乙方有意继续购买该房屋的，甲方同意帮助乙方与首创公司签署有关房屋买卖合合同。四、乙方同意在签署本协议之日将原双方签署的《商品房买卖合同》原件及购房发票复印件交还给甲方。同日，首创公司（甲方）与于某（乙方）签订《协议书》。该协议书约定，鉴于乙方与第三方杰宝公司于2001年12月1日签署《商品房买卖合同》，乙方购买杰宝公司开发建设的位于本市东城区安外大街蒋宅口杰宝公寓C座4层403号房屋，乙方己向杰宝公司支付了购房首付款520640元；403号公寓已于2003年1月交付乙方使用；403号公寓于2006年7月4日经北京市第二中级人民法院主持拍卖，由甲方依法竞拍获得该房屋的所有权；杰宝公寓整个项目由于杰宝公司欠施工款、土地出让金及违规建设等原因尚未办理竣工验收手续，因此，无法预测办理杰宝公寓项目产权初始登记手续的时间。经甲乙双方友好协商。就403号公寓的有关事宜达成如下条款。一、403号公寓交易事宜。1、交易条件。乙方承诺本协议签订之前负责解除其与杰宝公司签订的《商品房买卖合同》。乙方于本协议签订之前交纳其自入住之日（2003年8月）至本协议签订之日尚欠的全部水电费。2、交易价格及支付方式。依据乙方与杰宝公司于2001年12月1日签订的《商品房买卖合同》，403号公寓暂定面积为181．12平方米，其中套内建筑面积148．64平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积32．48平方米。单价为每建筑平方米9500元，总价1720640元。最终交易价款以实测面积乘以单价每建筑平方米9500元为准，多退少补。甲方同意乙方已付杰宝公司的购房首付款520640元转为乙方支付甲方的首期购房款。双方同意在杰宝公寓项目办理产权初始登记之前，乙方可暂不支付403号公寓购房余款，余款待杰宝公寓项目产权初始登记手续办理完毕后、甲方书面通知乙方支付余款之日起30日内，由乙方支付给甲方，甲方负责在收到乙方余款之日起360日内为乙方办理产权过户手续。双方同意自本协议签订之日至购房余款支付之日，乙方按照人民银行同期贷款利率向甲方支付余款利息，上述利息计息日期最长不超过18个月。超过18个月的部分，乙方按照人民银行同期存款利率向甲方支付余款利息。乙方支付余款时一并向甲方支付所承担的全部利息。2012年11月8日，首创公司（甲方）与杰宝公司（乙方）签订《协议》，约定：“第一条甲方权益甲方声明其已合法取得如下项目权益：……3、甲方依据与北京嘉禾国际拍卖有限公司2006年7月4日签署的《拍卖成交确认书》及已生效的北京市第二中级人民法院(2003)二中执字第983-1号民事裁定书，获得项目95套房屋权益。其中的C座4层403号房屋由于被于某占用，后经甲乙双方与于某共同签订《三方协议》（附件四）、甲方与于某签订《协议书》（附件五）、乙方与于某签署《协议书》后，三方确认该套房屋的解决方案。该部分权益未办理预售登记备案手续，现处于查封状态。第四条甲方承诺……3、甲方承诺以本协议约定的不变价格处置本协议项下的全部权益，并已将所知悉的本协议项下项目权益的不利瑕疵与风险向乙方进行充分披露，并对其真实性负责。本协议签订后，无论发生法律、政府等任何情势变更等情形，没有乙方书面同意，甲方不得以任何形式直接或变相处分权益（包括但不限于转让、分割、租赁、抵押等方式）。4、甲方保证其取得的项目权益及向乙方提供的权益文件资料均是真实、合法的，如甲方的整体权益被认定为回退或转让乙方无效或甲方无权将权益转让或回退乙方则甲方应就乙方因此而遭受的全部经济损失承担赔偿责任。如果甲方与权益原出让方存在权益争议（包括但不限于面积不足、房号不存在等情形），甲方同意无条件配合乙方提出索赔，相关诉讼费用、律师费用由乙方承担，索赔收益归乙方所有，但乙方不能因此追究甲方的任何责任。5、甲方保证无条件配合乙方与项目权益相关的当事人主张权利，包括但不限于代为乙方向相关当事人提起诉讼等途径，因此发生的包括但不限于律师费等费用由乙方承担，收益归乙方所有。……第五条项目权益价款、支付方式、收据及相关费用l、甲方同意以人民币10亿元（大写：壹拾亿元整）的不变价格向乙方转让或回退本协议第一条约定之全部项目权益，乙方同意以该不变价格收回或受让该项目权益。……。”2014年6月17日，盛德公司、王旭东向首创公司出具《保证函》，载明：“鉴于贵司与北京杰宝房地产开发有限责任公司于2012年11月8日签订了《协议书》，我方特同意为北京杰宝房地产开发有限责任公司《协议书》项下债务作连带责任保证人，保证期间为债务履行期届满后二年。保证担保的范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。”2014年10月27日，杰宝公司向首创公司出具《承诺函》，载明：“根据我司与贵司签订的《协议书》及于某与贵我双方签订《三方协议》中的约定。我司向贵司作出如下承诺：1、于某已向我司支付了购房款520640元整，因房屋无法交付，我司愿承担违约责任，退还于某已交购房款及相应的违约金。2、若于某向贵司提起诉讼纠纷，我司愿配合贵司尽其所能，提供一切帮助。”2015年3月31日，于某诉至北京市东城区人民法院，请求：1．判令解除于某与首创公司于2006年9月12日签订的《协议书》；2．首创公司、杰宝公司共同返还于某已付的首付款人民币520640元；3．首创公司、杰宝公司共同赔偿于某损失14256800元；4．案件受理费及鉴定费由首创公司、杰宝公司承担。2016年11月28日，北京市东城区人民法院作出（2015）东民初字第04763号民事判决书，判决：一、解除于某与首创公司于2006年9月12日签订的《协议书》；二、首创公司于本判决生效之日起十日内返还于某首付款520640元整；三、首创公司于本判决生效之日起十日内赔偿于某经济损失3000000元；四、驳回于某其他诉讼请求。于某不服上述判决，上诉至北京市第二中级人民法院。2017年6月30日，北京市第二中级人民法院作出(2017)京02民终2913号民事判决书，判决：一、撤销北京市东城区人民法院(2015)东民初字第04763号民事判决；二、解除于某与首创公司于2006年9月12日签订的《协议书》；三、首创公司于本判决生效之日起十日内返还于某首付款520640元；四、首创公司于本判决生效之日起十日内赔偿于某经济损失9000000元整；五、驳回于某其他诉讼请求。首创公司负担鉴定费17992元。首创公司负担一审案件受理费71169元、二审案件受理费53800元。2017年7月10日，首创公司向杰宝公司发出《关于敦请履行法院判决的函》，载明：“原杰宝项目购房人于某诉我司及贵司房屋买卖合同纠纷二审一案，北京市第二中级人民法院于2017年6月30日作出(2017)京02民终2913号民事判决，……依据二审判决结果，我司共需支付给法院人民币9663601元。根据我司及贵司于2012年11月8日所签《协议书》第四条第4、5款的约定及2014年10月27日贵司出具的《承诺函》，二审判决涉及的上述所有支出均应由贵司承担。鉴于此，我司书面告知贵司：1、二审判决为终审判决，请贵司在二审判决生效之日起十日内将二审判决所涉上述款项支付给我司，以便履行二审判决；2、如贵司未将上述款项支付给我司，致使于某申请法院强制执行的，贵司除承担上述款项外，还应承担包括但不限于加倍支付迟延履行期间的债务利息以及因执行法院对我司资产采取查封冻结等执行措施给我司造成的全部损失；3、如贵司对二审判决有异议，拟采取其他司法措施，我司愿配合，结果由贵司承担。根据民事诉讼法的规定，贵司仍需按照二审判决结果将上述款项通过我司支付给法院。”2017年7月12日，杰宝公司向首创公司出具《的回函》，载明：“我司不同意主动履行该判决，并将积极采取申请再审、向法院申请暂缓执行等一切补救措施，还恳请贵司给予大力配合。如在此过程中或案件最终结果给贵司造成损失，我司愿意承担一切责任。”2017年8月7日，首创公司向北京市东城区人民法院支付了于某执行案款9739319元。2018年1月9日，首创公司向杰宝公司、盛德公司、王旭东发出《律师函》，载明：“二、关于杰宝公司拖欠的于某案件判决债务根据首创公司与杰宝公司于2012年11月8日所签《协议书》第四条第4、5款的约定及杰宝公司出具的上述《承诺函》，首创公司支付的判决款项9663601元及执行费75718元应由杰宝公司承担，且杰宝公司应按中国人民银行同期贷款利率支付利息，但杰宝公司至今未履行。三、关于债务履行的催告首创公司正式通知贵司，要求杰宝公司承担首创公司支付法院的判决款项9663601元及执行费75718元，且应按中国人民银行同期贷款利率支付利息。”2018年5月2日，首创公司因合同纠纷诉至北京市东城区人民法院。2018年9月5日，北京市东城区人民法院作出(2018)京0101民初7877号《民事调解书》：一、首创公司与杰宝公司同意，执行款项9739319元由杰宝公司分期支付给首创公司，其中：2018年9月15日前支付250万元；2018年10月15日前支付250万元；2018年11月15日前支付250万元；2018年12月15日前支付223．9319万元；二、首创公司、杰宝公司同意，执行款项9739319元的利息自2017年8月7日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至2018年12月15日的利息共计576064．55元；三、首创公司、杰宝公司同意，律师费55万元及诉讼费43496元由杰宝公司在2018年12月15日前付清；四、若杰宝公司按本协议如期足额偿还了执行款项9739319元及律师费55万元及诉讼费43496元，首创公司同意免除本协议第二条约定的杰宝公司应付的利息；五、杰宝公司同意，杰宝公司如未按本协议如期足额偿还上述任一执行款项、律师费及诉讼费，首创公司有权就杰宝公司到期未付部分申请法院执行。关于利息，杰宝公司应当以9739319元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率支付自2017年8月7日至实际付清之日的利息。利息随本金递减而相应递减。首创公司就利息一并向法院申请执行，不再受本协议第四条约定的免除利息的约束；六、首创公司同意，在本次诉讼中不再追究盛德公司及王旭东的连带保证责任。2018年9月29日、2018年12月26日，首创公司向北京市东城区人民法院申请强制执行。2019年12月4日，北京市东城区人民法院执行杰宝公司案款879866．71元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，首创公司与杰宝公司于2012年11月8日签订的《协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，为有效协议。首先，根据该《协议》第一条第3款约定，于某占用的C座4层403号房屋依据于某、首创公司、杰宝公司签订的三份协议予以解决，即：于某解除其与杰宝公司签署的《商品房买卖合同》，于某已付杰宝公司的首付款转为于某支付首创公司的首付款，余款待杰宝公司项目产权初始登记手续办理完毕后，首创公司书面通知于某支付余款，首创公司负责收到于某余款之日起360日内为于某办理产权过户手续，上述三份协议并未约定杰宝公司对于某无法取得C座4层403号公寓的产权登记承担连带责任。其次，该《协议》第五条明确载明了首创公司以人民币10亿元的不变价格向杰宝公司转让或回退本协议第一条约定之全部项目权益，该笔项目权益10亿元是确定不变的价款。再者，2014年6月17日，盛德公司、王旭东向首创公司出具的保证函亦明确载明为杰宝公司2012年11月8日《协议书》项下债务作连带责任保证人，保证期间为债务履行期届满后二年。综上，本院确定盛德公司、王旭东为杰宝公司2012年11月8日《协议书》项下债务承担连带责任保证的范围不包括于某因无法取得C座4层403号公寓的产权登记而产生的债务。现首创公司要求盛德公司、王旭东对于某因未取得C座4层403号公寓的产权登记引发诉讼进而产生的北京市东城区人民法院（2018）京0101民初7877号民事调解书项下的债务承担连带保证责任的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告北京首创资产管理有限公司的全部诉讼请求。案件受理费44651元，由北京首创资产管理有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  郭丽丽二〇一九年十二月二十日书记员  刘 博