福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初8414号 原告：蓝凤英，女，1986年7月29日出生，汉族，住芗城区。 委托诉讼代理人：陈侃，福建中仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张美真，福建中仑律师事务所实习律师。 被告：漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼，住所地漳州市芗城区新华东商贸广场8幢A18号，统一社会信用代码91350602764086684W。 法定代表人：施晶晶。 被告：张素清，女，1978年6月2日出生，汉族，住芗城区。 被告：施晶晶，女，1992年4月6日出生，汉族，住漳州市芗城区。 上述被告的委托诉讼代理人：陈小云，福建南州律师事务所律师。 上述被告的委托诉讼代理人：陈艺灵，福建南州律师事务所实习律师。 被告：包林钦，男，1979年1月30日出生，汉族，住福建省屏南县。 原告蓝凤英与被告漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼（以下简称钟爱一生婚纱摄影楼）、张素清、施晶晶、包林钦合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蓝凤英的委托诉讼代理人陈侃、张美真，被告钟爱一生婚纱摄影楼、张素清、施晶晶的委托诉讼代理人陈小云、陈艺灵，被告包林钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告双方于2015年7月31日订立的《股东协议》；2、依法判令被告向原告返还入股金人民币60000元；3、依法判令被告向原告支付尚欠2018年度分红款，预估为人民币10000元，并以10000元为基础，自2019年1月21日起至实际付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率向原告计付资金占有使用费，以上各项至起诉之日止暂计70277元；4、依法判令被告张素清、施晶晶、包林钦对被告钟爱一生婚纱摄影楼的本案债务承担连带责任；5、本案的诉讼费由被告承担。在诉讼中原告变更诉讼请求为：1、依法判令被告钟爱一生婚纱摄影楼向原告返还入股金人民币42000元，并由被告张素清、施晶晶、包林钦承担连带清偿责任；2、依法判令被告钟爱一生婚纱摄影楼向原告支付尚欠2018年度分红款，预估为人民币10000元，并以10000元为基础，自2019年1月21日起至实际付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率向原告计付资金占有使用费，并由被告张素清、施晶晶、包林钦承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由四被告共同承担。事实与理由：原告蓝凤英原系被告钟爱一生婚纱摄影楼公司的员工。2015年7月31日，原告与被告签订了壹份《股东协议》，根据上述协议约定，被告公司股权金额按200万元计算，每股2万元，由原告出资6万元，认购被告公司3%的股权，并以年度为单位对利润进行分红结算，一年一次，分红结算时间为每年12月31号，分红时间为次年元月20号。上述协议签订后，原告依约支付了入股金6万元，并获取被告支付的自2015年8月起至2017年12月期间的分红。2018年8月，被告单方面暂停原告的工作，迫使原告离职。原告离职后，多次向被告要求退还入股金，但被告不仅拒不退还原告的入股金6万元，且拒绝向原告支付2018年度的分红款。根据我国《合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条之规定，被告的行为已严重违约，现原告要求解除上述协议，并要求被告返还入股金6万元，完全符合上述法律规定。同时，原告还有权要求被告依约支付尚欠2018年度投资分红款，并对造成原告资金占用损失承担赔偿责任，向原告支付资金占有使用费。为此，原告特具状诉至你院，请求你院根据我国《合同法》等相关规定，支持原告的诉讼请求，依法作出判决。经查被告钟爱一生婚纱摄影楼系个人独资企业，施晶晶作为案涉公司的投资人及股东，以其个人财产对企业债务承担无限责任，故施晶晶应当作为办共同必要诉讼当事人，对企业承担无限责任。根据（2018）闽0602民初5185号中所查明的事实：被告钟爱一生婚纱摄影楼由张素清、包林钦夫妻共同出资设立、且张素清、包林钦为公司的实际控制人及实际经营者，故张素清、包林钦应当作为本案共同诉讼当事人并对企业承担无限责任。 被告钟爱一生婚纱摄影楼、张素清、施晶晶辩称，原告诉请解除《股东协议》，而根据《合同法》，合同解除后，合同不再履行，原告既要求解除协议，又要求被告按协议返还本金、支付分红款，自相矛盾。原告在巷口法庭许艳斌法官主审的（2018）闽0602民初419号张素清诉何发敬侵害企业出资人利益纠纷一案中向法院提交声明书，声明2015年7月31日签订的《股东协议》未发生实际效力、未实际履行。原告既已声明对协议不认可，又依据协议到法院起诉，自相矛盾。本案中，原告并未实际履行出资义务、未取得相应的股权。协议第四约定：原告应于本协议签订后7日内将入股金交入钟爱一生账户中。协议时间为2015年7月31日，原告提供的银行流水显示时间为2015年7月22日，在协议日期之前，明显不合理。实际上蓝凤英为公司财务人员，卡号尾数4412的卡是公司用卡。根据调取蓝凤英兴业银行4412卡号账户2015年5月至2019年10月的银行流水，该账户与施晶晶、钟爱一生婚纱摄影楼等之间资金往来均为公司内部资金往来。因此不能认定2015年7月22日转入施晶晶账户的6万元为入股金。即便原告取得股权，起诉书原告陈述已于2018年8月离职，而根据《股东协议》，员工离职，相应原告股份由公司收回，原告无权再主张股东权益。根据原告提供的流水，原告共分红63194元，因原告没有履行出资义务，《股东协议》未履行，该分红为原告不当得利，被告要求原告将该款项返还公司。兴业银行尾号4412为公司账户，根据流水显示该卡与蓝凤英的其他个人账户有频繁大额的资金往来，有些款项转出后没有再转回来。初步统计有367313元，涉及原告18个个人账户，蓝凤英为公司财务人员，涉嫌职务侵占。请求法院将线索移交公安机关，依法予以查处。 被告包林钦辩称，我认为原告起诉状事实清楚，请求法庭依法审理本案。 本院在审理过程中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 漳州市芗城区钟爱一生婚纱摄影楼于2004年7月30日设立，施晶晶为法定代表人的名义登记注册，即施晶晶为名义股东代持有公司股份，公司的组织形式为个人独资企业。系张素清与包林钦婚姻存续期间所设立的企业，张素清、包林钦为该企业的实际经营者。 蓝凤英系钟爱一生婚纱摄影楼的员工，为摄影楼的账务，2018年8月离职。 2015年7月31日，张素清（甲）与黄秀宏（乙）、卢万辉（丙）、魏小芳（丁）、蓝凤英（戊）、张奇展（庚）签立一份《股东协议》，内容为“根据漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼（以下简称钟爱一生）2015年8月1日股东会议纪要，由漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼（授权张素清为协议甲方，张素清为钟爱一生的大股东，乙、丙、丁、戊、庚为钟爱一生的小股东，甲、乙、丙、丁、戊、庚经充分协商，一致同意签约如下，以资守信。一、漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼总股份为100%。甲张素清出资158万元，持有钟爱一生79%股权，乙黄秀宏出资10万元，占有钟爱一生5%股权，丙卢万辉出资6万元，占有钟爱一生3%股权，丁魏小芳出资10万元，占有钟爱一生5%，戊蓝凤英出资6万元，占有钟爱一生3%，庚张奇展出资10万元，占有钟爱一生5%。二、本次股东协议后甲方持有钟爱一生79%股权，乙、丙、丁、戊、庚持有钟爱一生合21%股权。各股东按各自股比对钟爱一生享有权益。”“四、乙、丙、丁、戊、庚应于本协议签定之日起7日内将入股金额交入漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼账户中（见附件）。”“六、从乙、丙、丁、戊、庚向钟爱一生财务付清股权金额且签定本协议之日起，同甲方一样开始享有钟爱一生股东权益，受益比例由乙、丙、丁、戊、庚胺原持股比享有【（净利润×70%）×受益比例】。”“补充协议：退股需知，1、公司的所有经营策略应由甲方张素清决定，以上股东应在本公司就职，并为公司的发展务其职，不可有异议。如有一方离职公司，公司有权收回股份。2、补充甲方张素清给乙、丙、丁、戊、庚额外福利：合同签定三年，若乙、丙、丁、戊、庚要退股必须提前三个月告知甲方，未满一年不予退款，满一年退30%本金，满两年退50%本金，满三年退70%本金。（注：原进原退，每年只享当年的70%净利润分红，30%净利润保留不享有退款。）3、分红以年度为单位，2015年8月1日-2015年12月31日止为2015年5个月的利润分红结算。从2016年元月1日-2018年12月31日止共三年，一年一次利润分红结算，每年12月31日结算，分红时间为次年元月20号。本年所有净利润70%用来做为股东分红，30%做为第二年流动资金”。 2015年7月22日，原告蓝凤英从其账户转入施晶晶账户股份款人民币6万元。 原告取得被告支付的自2015年8月起至2017年12月期间的分红63194元，其中钟爱一生婚纱摄影楼应得分红款为2015年8月至2015年12月为5150元；2016年1月至2016年12月为6363元；2017年1月至2017年12月为4803元。 2018年8月,蓝凤英离职。2018年9月6日，原告蓝凤英为被告漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼合同纠纷一案诉至本院，在诉讼中，据原告申请，本院依法追加张素清、施晶晶、包林钦为本案共同被告参加诉讼。 本院认为，2015年7月31日，被告张素清作为漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼的实际经营者与原告蓝凤英等人（系漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼的员工）签订的《股东协议》，依法有效，受法律保护。原告依约支付了入股金6万元，并获取被告支付的自2015年8月起至2017年12月期间的分红。现原告于2018年8月从漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼离职，根据《股东协议》中补充协议的约定，原告应予退股，且按协议的约定只退还70%的本金。因此，原告请求判令被告钟爱一生婚纱摄影楼向原告返还入股金人民币42000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。至于2018年的分红，参照2015年至2017年原告所领取的分红平均值计算，2018年的分红为5435元。另原告提出上述被告应返还的款项自2019年1月21日起至实际付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率向原告计付资金占有使用费，应从原告起诉主张之日起计算。被告施晶晶作为漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼的投资人及股东，以其个人财产对企业债务承担无限责任。被告张素清、包林钦为该企业的实际经营者，应对上述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼应于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告蓝凤英入股金的70%计为人民币42000元、2018年度分红5435元及从2019年9月6日至实际还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。 二、被告施晶晶、张素清、包林钦对上述漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼的债务负连带清偿责任。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1556.9元，减半收取778.45元，由被告漳州市芗城钟爱一生婚纱摄影楼、张素清、包林钦负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员      二〇一九年十二月二十五日 书记员  郭陈煌