福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初4802号 原告：厦门固德建材有限公司，住所厦门市同安区凤南农场土楼村新宫，统一社会信用代码91350212776034857J。 法定代表人：柯淮诚，总经理。 委托诉讼代理人：俞琳林、张兰茜，福建同翔律师事务所律师、实习律师。 被告：福州第七建筑工程有限公司厦门分公司，住所厦门市思明区湖滨东路11号2405室，统一社会信用代码91350203678252287R。 负责人：刘强。 被告：福州第七建筑工程有限公司，住所福州市鼓楼区五四路19号国泰大厦4楼，统一社会信用代码913501001543824438。 法定代表人：林元明，董事长兼总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：陈智洪，系被告福州第七建筑工程有限公司的员工。 原告厦门固德建材有限公司（以下简称，固德公司）与被告福州第七建筑工程有限公司（以下简称，福州七建）、福州第七建筑工程有限公司厦门分公司（以下简称，福州七建厦门分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告固德公司的委托诉讼代理人俞琳林，被告福州七建、被告福州七建厦门分公司的共同委托诉讼代理人陈智洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告固德公司向本院提出诉讼请求：1、两被告支付原告预拌混凝土（商品砼）货款421349.92元及违约金（违约金以421349元为基数按日万分之五的标准自2018年1月10日起计算至被告实际付款之日止，暂计至2019年10月16日为135674.67元）；2、两被告承担本案律师代理费26280元（以上两诉求暂合计为583304.59元）；3、本案的案件受理费、保全费、保函费由两被告承担。事实与理由：被告福州七建厦门分公司系被告福州七建的分支机构。被告福州七建厦门分公司因承建厦门英诺尔物联网工业园区一、二期工程需要向原告购买预拌混凝土（商品砼），双方签订《厦门市预拌混凝土买卖合同》壹份及补充协议贰份，就混凝土强度等级、质量、计划供应数量、单价、交货期限及地点、验收方式、货款结算、付款方式、双方责任和义务、违约责任、纠纷解决方式等条款进行约定。合同约定各标号混凝土结算单价按供应当月厦门市建设工程造价网公布相对应的商品混凝土参考价优惠11%结算，混凝土货款按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内被告福州七建厦门分公司应支付该结算砼货款的80%，余款于主体封顶（屋面板浇筑完毕）之日起三个月内付清，如未按合同规定执行，逾期未支付砼货款的，原告有权停止供应混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，原告有权取消该项目所有混凝土优惠条件，并自逾期付款之日起，被告福州七建厦门分公司应按取消优惠后计算的混凝土货款总额的日万分之五的标准向原告支付违约金。在合同履行过程中，截止2017年12月25日，原告累计供应商品砼7889m³，按优惠单价结算总货款为2742109.13元，按不优惠单价结算总货款为3071349.92元。因被告福州七建厦门分公司未按合同约定期限付款，按合同约定优惠条件取消，扣除被告福州七建厦门分公司支付的货款人民币2650000元，被告福州七建厦门分公司尚欠原告砼货款人民币421349.92元。以上货款经原告多次催告被告仍未支付，为此，原告特向贵院提起诉讼，请求法院依法支持原告如上诉求，切实维护原告的合法权益。 被告福州七建、福州七建厦门分公司共同辩称：原告与福州七建厦门分公司之间的总货款为274万多元，福州七建厦门分公司已支付原告265万元，尚欠尾款为9.2万多元，尚欠尾款为总货款的3%。由于福州七建厦门分公司的内部人员调整，一些账目的交接存在问题，付款有滞后，且原告也未与福州七建联系过，福州七建厦门分公司此前已有向原告付款，二被告愿意向原告付清尾款9.2万多元，不存在严重违约。请求同意二被告仅需支付原告尾款9.2万多元。 原告固德公司围绕其诉讼请求提交了《厦门市预拌混凝土买卖合同》、《补充协议》、混凝土总结算确认单、律师函、EMS邮寄单、委托代理合同、保单、律师代理费发票、中国农业银行进账单。被告福州七建、福州七建厦门分公司对于原告固德公司所举示的证据材料的真实性、合法性、关联性均予以认可。本院经依法审核，对上述证据的证明力予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月12日，原告固德公司（乙方、供方）与被告福州七建厦门分公司（甲方、需方）就厦门英诺尔物联网工业园区一、二期工程签订一份《厦门市预拌混凝土买卖合同》，合同就预拌混凝土强度等级、数量、单价、交货期限、交货地点、验收、预拌混凝土结算及付款方法、双方的责任和义务、保证及违约责任等条款进行约定。该合同“一、预拌混凝土强度等级、数量、价格及总金额”约定“…按供应当月厦门市建设工程造价网公布的相对应的商品砼石子粒径为φ20的（含税）信息价优惠11%的单价结算。若有使用其他特殊技术参数要求的商品砼，单价另议。”；“五、预拌混凝土结算及付款方法”第一款货款结算约定“乙方根据甲方现场签认的《发货单》，编制当月《预拌混凝土结算明细表》提供给甲方，作为货款结算依据，甲方应指派工地验收人对《预拌混凝土结算明细表》进行确认。若甲方对乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》有异议应当在三日内向乙方书面提出，逾期视为确认乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》。若甲方拒绝签收《预拌混凝土结算明细表》或签收后未按合同约定付款时间支付货款，则乙方有权停止供应混凝土，并要求甲方立即付清已供全部混凝土货款。”第三款付款方法约定“合同签定后，供货前甲方先付材料备料款/元。其余货款采用下列第BC项方式付款。（注：若甲方以现金支付货款，则乙方财务收到确认为准。A、一次性付款：即供应前甲方一次性付清该批混凝土所需货款。B、供货期限不足一个月，则在该工程项目供货结束后第15天内一次性结清货款（限在/年月/日前）：C、供货期限超过一个月，则按月结算，结算日为当月最后一天，结算日后15日内甲方支付该月所供混凝土的100%货款，余款于/年/月/日内付清；”；“八、保证及违约责任”约定“…8.5甲方应按照本合同规定，按时支付乙方应得的混凝土货款。如因甲方未按合同规定执行，逾期未支付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，乙方有权取消该项目所有混凝土优惠条件，并自逾期付款之日起，甲方应按取消优惠条件后计算的混凝土货款总额的日万分之五的标准向乙方支付逾期付款违约金。…8.7若甲方未按合同约定支付混凝土货款，而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此而产生的一切相关费用（含诉讼费、保全费、鉴定费、乙方律师代理费等）。”；“九、补充条款”约定“若甲方使用泵送混凝土，则每立方加价15元，若甲方所需混凝土掺用膨胀剂，则每立方加价40元。”福州七建厦门分公司在该合同尾部的“甲方单位名称（章）”处加盖公司印章并由陈智洪在合同尾部的“甲方授权代理人”处签名予以确认。 同日，原告固德公司（供方）与被告福州七建厦门分公司（需方）签订一份《补充协议》。《补充协议》载明“1、砼结算单价：各标号混凝土结算单价按供应当月厦门市建设工程造价网公布的相对应的商品砼石子粒径为φ20的含税信息价优惠11%结算，若需方使用泵送混凝土，则每立方加价10元，若需方掺用膨胀剂，则每立方加价40元；2、砼货款的支付：砼供货按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内需方支付该结算砼货款的80%，余款于主体封顶（屋面板浇筑完毕）之日起三个月内付清；3、如需方无法按合同约定的方式支付混凝土货款，逾期支付的，不论逾期支付金额多少，逾期时间多长，供方均有权终止供应混凝土，且最终所有混凝土货款结算单价不给予优惠，并有权要求需方按不优惠单价进行结算并一次性付清全部混凝土货款；…6、主合同第二条第2.3‘经甲方现场人员验收签证’中甲方现场具体人员以甲方发给乙方的函告为准；主合同第五条第5.1‘甲方应指派工地验收人对《预拌混凝土结算明细表》进行确认’的确认人为项目经理审核签字确认，并由厦门分公司负责人陈福海签字确认；…”。福州七建厦门分公司由陈智洪在该协议底部的“需方代表”处签名并加盖公司印章予以确认。 自2017年3月12日起至2017年12月10日，原告固德公司依约向福州七建厦门分公司供应混凝土。固德公司向福州七建厦门分公司发出了自2017年3月起至2017年7月及2017年12月的共计6份的月度混凝土总结算确认单。福州七建厦门分公司由其公司人员陈智洪、陈福海在每份混凝土总结算确认单底部的“需方确认”、“需方财务盖章确认”处签名确认。每份混凝土总结算确认单均载明混凝土标号、规格、供应日期、施工部位、供应数量（m³）、结算单价（元/m³）、金额等内容。其中，2017年12月的混凝土总结算确认单载明“截止2017年12月25日止累计供应量：7889m³，累计应收款：2742109.13元，累计已收款：1800000.00元。未收款金额人民币玖拾肆万贰仟壹佰零玖元壹角叁分（￥942109.13元）。福州七建厦门分公司的人员陈智洪于2017年12月27日在该份混凝土总结算确认单底部的“需方确认”处签名确认。2018年8月22日，原告固德公司委托福建同翔律师事务所派张善建律师向福州七建厦门分公司发出律师函，认为福州七建厦门分公司累计尚欠固德公司货款292109.13元，并要求固德公司在收到律师函七日内付清所欠商品砼货款292109.13元。此后，福州七建厦门分公司向固德公司支付货款共计265万元。2019年10月16日，固德公司与福建同翔律师事务所签订委托代理合同，约定福建同翔律师事务所接受固德公司的委托，指派俞琳林、张兰茜律师为固德公司与福州七建、福州七建厦门分公司买卖合同纠纷案的一审阶段代理人，律师代理费为26280元。2019年12月8日，福建同翔律师事务所向固德公司开具一张厦门增值税普通发票，载明律师代理费为26280元。固德公司于2019年10月31日向安邦财产保险股份有限公司厦门分公司转账支付本案的诉讼保全保险费5981.43元。固德公司亦向本院缴交了诉讼保全费3437元。 审理中，原告与被告福州七建厦门分公司共同确认截至2017年12月25日的货款2742109.13元包含混凝土货款与膨胀剂加价款，其中按照优惠价11%计算的混凝土货款为2663752.13元，膨胀剂加价款为78370元。原告提出，其于2018年8月22日向福州七建厦门分公司发出的律师函载明福州七建厦门分公司尚欠货款292109.13元系根据包含混凝土货款优惠价11%的总货款2742109.13元扣减福州七建厦门分公司届时已付款金额得出的；现因福州七建厦门分公司逾期付款，原告依约取消优惠价，混凝土货款应为2663752.13元÷（100%-11%）=2992979.92元，膨胀剂加价款为78370元，福州七建厦门分公司应向原告支付的混凝土货款、膨胀剂加价款合计为3071349.92元。被告福州七建厦门分公司提出，案涉的厦门英诺尔物联网工业园区一、二期工程于2018年7月竣工验收合格。 本院认为，固德公司与福州七建厦门分公司签订的《厦门市预拌混凝土买卖合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。《厦门市预拌混凝土买卖合同》、《补充协议》已对预拌混凝土强度等级、数量、单价、交货期限、交货地点、验收、预拌混凝土结算及付款方法、双方的责任和义务、保证及违约责任等进行了明确的书面约定，双方均应按照书面约定的有关条款在约定的履行期限内如实履行合同义务。《补充协议》明确约定，按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内需方支付该结算砼货款的80%，余款于主体封顶（屋面板浇筑完毕）之日起三个月内付清。根据固德公司举示的混凝土总结算确认单，足以证实固德公司与福州七建厦门分公司于2017年12月27日对于截至2017年12月25日固德公司供应的混凝土货款与膨胀剂加价款进行结算并确认混凝土货款按照优惠11%价格与膨胀剂加价款合计为2742109.13元。福州七建厦门分公司依约应于2018年1月12日之前向固德公司支付应付货款的80%即2742109.13元×80%=2193687.3元并于工程主体封顶（屋面板浇筑完毕）之日起三个月内付清20%的余款。固德公司于2018年8月22日向福州七建厦门分公司发出律师函，提及福州七建厦门分公司应依约向固德公司支付尚欠货款292109.13元，即固德公司认为案涉工程在2018年5月22日之前已经主体封顶（屋面板浇筑完毕）且福州七建厦门分公司在2018年8月22日之前仅付款245万元。被告福州七建厦门分公司到庭确认案涉工程在2018年7月已竣工验收合格，固德公司于2018年8月22日发出律师函并认为福州七建厦门分公司应付清货款，应属合法有据。福州七建厦门分公司至今仅向固德公司付款累计265万元，明显已经构成逾期支付，固德公司依约有权不给予福州七建厦门分公司优惠混凝土货款结算单价，并有权要求福州七建厦门分公司按不优惠单价进行结算以及付清混凝土货款。固德公司现对于其向福州七建厦门分公司供应的混凝土取消优惠价11%并诉请福州七建厦门分公司支付商品砼货款2663752.13元÷（100%-11%）-2650000元=342979.92元、膨胀剂加价款78370元合计421349.92元，合法有据，本院予以支持。至于违约金，根据《厦门市预拌混凝土买卖合同》、《补充协议》约定，因福州七建厦门分公司未依约按时向固德公司支付货款，固德公司有权要求福州七建厦门分公司自逾期付款之日起按取消优惠条件后计算的混凝土货款总额的日万分之五支付逾期付款违约金。固德公司主张违约金自2018年1月10日起算，本院依法调整违约金自2018年9月1日（即福州七建厦门分公司收到固德公司于2018年8月22日发出的律师函之日起7日后）起按日万分之五计付至实际付款之日止。关于固德公司诉请的律师代理费。《厦门市预拌混凝土买卖合同》明确约定：若甲方（福州七建厦门分公司）未按合同约定支付混凝土货款，而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此而产生的一切相关费用（含诉讼费、保全费、鉴定费、乙方律师代理费等）。固德公司诉请律师代理费26280元，有其举示的委托代理合同、厦门增值税普通发票、中国农业银行进账单予以证实，合法有据，本院予以支持。固德公司诉请的诉讼保全保险费5981.43元，有其举示的厦门增值税普通发票、中国农业银行进账单予以证实，固德公司可以通过保险公司出具保单保函的形式为诉讼保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人的财产进行担保，因福州七建违约而引起本案诉讼，固德公司向保险公司交纳的诉讼保全保险费系固德公司支出的合理必要费用，属于固德公司的损失部分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，固德公司的该项诉请，合法有据，本院予以支持。至于固德公司诉请福州七建承担还款责任，被告福州七建厦门分公司是被告福州七建设立的分公司，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，被告福州七建对其分支机构被告福州七建厦门分公司的前述付款义务亦应承担付款责任。被告福州七建、福州七建厦门分公司关于福州七建厦门分公司不存在违约行为以及其仅需支付原告尾款9.2万多元的答辩意见，缺乏依据，本院依法不予采信。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条第二款，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，判决如下： 一、被告福州第七建筑工程有限公司厦门分公司、福州第七建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告厦门固德建材有限公司支付货款421349.92元及违约金（违约金自2018年9月1日按日万分之五计付至实际付款之日止）； 二、被告福州第七建筑工程有限公司厦门分公司、福州第七建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告厦门固德建材有限公司支付律师代理费26280元、诉讼保全保险费5981.43元、保全费3437元； 三、驳回原告厦门固德建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计4078元，由被告福州第七建筑工程有限公司厦门分公司、福州第七建筑工程有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  施纯在 二〇一九年十二月二十日 书记员  苏秋祝 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百条第二款人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。 《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》 第八条金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。