安徽省马鞍山市雨山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0504民初4297号 原告：戴明，男，汉族，1970年4月5日出生，住安徽省马鞍山市雨山区 委托诉讼代理人：徐夕峰,安徽大森（马鞍山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洪亮,安徽大森（马鞍山）律师事务所律师。 被告：马鞍山市恒一食品有限公司，住所地马鞍山市雨山经济开发区 法定代表人：徐虎，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王媛，安徽长城律师事务所律师。 原告戴明与被告马鞍山市恒一食品有限公司（以下简称恒一食品公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，适用简易程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告戴明的委托诉讼代理人徐夕峰、被告恒一食品公司的委托诉讼代理人王媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告戴明向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司于2018年9月13日签订的《合作协议》及《补充协议》；2、判令被告立即返还原告投资款246017元，并支付违约金73805.1元；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、担保服务费等费用。事实和理由：2018年9月13日，原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司签订了一份《合作协议》，约定，一、原告向马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司投资25万元用于该公司在芜湖大区苏宁小店市场营销项目；二、原告不承担该公司在芜湖大区苏宁小店市场营销的任何资金风险；三、该公司在芜湖大区苏宁小店每月总营销额5%作为原告每月的投资款回报，每月结算。协议签订后，原告向马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司支付了首笔投资款114000元，随后，双方再次达成一份《补充协议》，约定，原告在投资款没有到位的情况下，在原告每月利润中扣除，直至扣满为止。此后，原告陆续向该分公司支付了投资款合计246017元。该分公司亦向原告出具了收据。但自双方签订协议以来，该分公司一直未按协议向原告支付投资回报，且该分公司已终止与芜湖大区苏宁小店的合作，并于2019年8月5日注销。该分公司是恒一食品公司的分支机构，其民事责任应由恒一食品公司承担。为维护自身合法权益，特向人民法院起诉，望判如所请。 被告恒一食品公司辩称：1、案涉合同应属无效，原告要求解除合同，支付违约金无事实及法律依据。案涉合同名为合作实为高利借贷，不符合法律规定。以合法形形式掩盖非法目的，应属无效。2、被告均未收到原告款项，不应承担返还投资款义务。3、原分公司负责人吴荣华涉嫌职务犯罪，已向公安机关报案，现正在核查中。请求法庭终止审理。综上，原告诉请没有事实及法律依据，请法庭驳回。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据如下：1、原告身份证复印件一份、被告私营企业基本注册信息打印件一份，证明原、被告主体资格。2、合作协议原件一份、补充协议原件一份、收据原件四份，证明原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司存在合法有效的合同关系,原告已按约支付了投资款246017元的事实。3、微信聊天记录打印件3张，证明原告一直催促马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司按照协议内容履行,但被告一直不予支付原告投资款回报的事实。4、私营企业基本注册信息查询单一份、准予注销登记通知书原件一份，证明马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司系被告的分公司,已于2019年8月5日注销,因此应当由被告返还原告投资款的事实。5、保单保函原件一份、保险单原件一份、保险费发票原件一份，证明原告因申请财产保全产生的担保服务费960元，应由被告承担。 被告恒一食品公司质证意见是：对证据1三性无异议，被告并非是适格被告，被告不是实际利益的获得者。证据2合作协议三性有异议，达不到原告的证明目的。合同虽然加盖分公司合同章，但是签字的张艳并非分公司的人员，未经被告授权，无权代为订立合同。张艳使用分公司合同章与原告订立合同的行为过程存在瑕疵，用章行为不合规不合法。从合同内容上看，名为投资合作，实为高利民间借贷。根据合同约定原告不参与经营，不承担风险，每月按照总销售额提成。应属合同无效。合同第7条，原告应将案涉合同款项付至乙方指定的汇款账户，原告未汇款。原告的行为导致款项未进入公司账户。苏宁小店项目是虚构的，分公司并未与苏宁小店合作，吴荣华对外签订的合同损害公司利益，不能排除恶意串通之嫌。补充协议三性均有异议，签字人员不是分公司人员。合同内容中存在利润转本金的行为不合法。收据三性均有异议，不能达到原告证明目的。不能证明合同款项支付完毕。两张收据收款金额10万元以上，原告应提供证据加以证明。2018年9月13日的收据收款单位盖章处有被告分公司财务专用章还有安徽思雅网络科技有限公司财务专用章，该收据收款金额114000元。该款项未进入被告公司账户。另一张收据中出纳签名裴红是思雅公司员工。收据中的款项支付给了吴荣华个人的思雅公司，并未支付给被告公司。证据3真实性有异议，不能达到原告的证明目的。聊天内容来看，吴荣华承认与原告有债务关系，不能证明该债务关系与分公司有关。证据4三性无异议，不能达到原告证明目的，不应当由被告承担还款义务。证据5三性无异议，不足以支持原告的诉请，保险费不应当由被告承担。 被告恒一食品公司举证如下：1、安徽思雅网络科技有限公司企业信息查询单一份，证明吴荣华是思雅公司的法定代表人，唯一股东，也是实际控制人。2、完税证明复印件两张，证明裴红是思雅公司的员工。3、被告开庭后补交的证据：建设银行转账记录6份和一份账目清单，证明已经归还原告部分款项，尚欠原告136300.5元。 原告对被告举证的质证意见是：证据1三性有异议，与本案无关。若原告是与思雅网络存在合作关系，当时吴荣华应当用思雅网络的合同章与原告签订合同。证据2三性有异议，与本案无关，只能证明2018年8月份裴红系思雅公司员工。两组证据均逾期举证。3、对被告开庭后补交的质证意见是对偿还的数额部分认可，同时表示为了早日拿到钱，同意按被告提出的136300.5元主张权利，并要求按年利率6%主张被占用款项期间的利息。 对当事人质证有争议的证据，本院认定如下：一、对原告提交的上述证据，具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定，但不能据此认定被告的分公司尚欠原告246017元。应以被告补交证据后，原告同意确认的136300.5元为准。二、对被告提供的上述证据1、2，因缺乏关联性，且与加盖分公司印章的《合作协议》及开庭后被告自己补交的证据相矛盾，故不予认定，对被告开庭后补交的证据3，因原告同意按被告提出的136300.5元主张权利，故予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月13日，原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司签订了一份《合作协议》，约定，一、原告向马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司投资25万元用于该公司在芜湖大区苏宁小店市场营销项目；二、原告不承担该公司在芜湖大区苏宁小店市场营销的任何资金风险；三、该公司在芜湖大区苏宁小店每月总营销额5%作为原告每月的投资款回报，每月结算。协议签订后，原告向马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司支付了首笔投资款114000元，随后，双方再次达成一份《补充协议》，约定，原告在投资款没有到位的情况下，在原告每月利润中扣除，直至扣满为止。此后，原告陆续向该分公司支付了投资款合计246017元。该分公司亦向原告出具了收据。后归还了原告部分款项，尚欠136300.5元。双方签订协议以来，该分公司一直未按协议进行营销，未向原告支付投资回报，于2019年8月5日注销。该分公司是恒一食品公司的分支机构。原告索款无果，以致成讼。 本院认为：原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司签订的《合作协议》及《补充协议》，不违反法律法规的强制性规定，是有效合同，因当事人约定原告不参与经营，不承担风险，每月按照总销售额提成，其真实意思表示是借贷，应按民间借贷处理。被告的分公司是被告的分支机构，且已注销，其债务依照《公司法》的相关规定应由被告恒一食品公司承担。被告的分公司偿还了部分款项后，尚欠原告136300.5元，应当由被告偿还。原告要求解除《合作协议》，因该分公司已经注销，已不能实现合同目的，本院予以准许。原告在诉讼中主张只要求归还尚欠款项136300.5元及被占用期间的利息，是对诉讼请求的变更，本院予以准许。因《合作协议》双方对投资款回报的约定是在芜湖大区苏宁小店每月总营销额5%，该营销额并未发生，属约定不明，原告要求按年利率6%支付被占用期间的利息，本院予以准许。被告抗辩双方合作协议的内容是名为投资合作，实为民间借贷，本院予以采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除解除原告戴明与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司于2018年9月13日签订的《合作协议》及《补充协议》； 二、被告马鞍山市恒一食品有限公司于本判决生效后十日内返还原告戴明136300.5元，并按年利率6%支付利息（自2018年11月16日起计算至欠款实际付清之日止）； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案受理费3049元、财产保全费2119元、财产保全担保费960.01元，合计6128.01元，由马鞍山市恒一食品有限公司负担3600元，由戴明负担2528.01元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于马鞍山市中级人民法院。 审判员  陈宏伟 二〇一九年十二月二十四日 书记员  郑 薇 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条第（四）项当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的、 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条第二款第（一）项约定了借款内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款自逾期还款之日起按照借款内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。