广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂12刑初41号 公诉机关广西壮族自治区河池市人民检察院。 被告人甘慧妮，女，1989年5月13日出生,壮族，初中文化，无业，籍贯湖南省祁阳县，住广西壮族自治区河池市金城江区，因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年6月5日被刑事拘留，2017年7月13日被释放。因犯涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年4月10被天峨县人民法院判处有期徒刑十五年。现于广西女子监狱服刑。 辩护人贝荣达，广西皓辰律师事务所律师，河池市法律援助中心指派。 广西壮族自治区河池市人民检察院以河检刑诉〔2019〕41号起诉书指控被告人甘慧妮犯贩卖毒品罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派检察员陈万强出庭支持公诉，被告人甘慧妮及其辩护人贝荣达律师到庭参加诉讼。现已审理终结。 河池市人民检察院指控，2017年6月2日上午，被告人甘慧妮联系覃俊杰（已判刑）询问是否找得毒品海洛因，并提出要10万元的“货”，恰好覃俊杰正在南宁与刘某（已判刑）商谈毒品交易事宜时，经覃俊杰居中协调，刘某同意将价格为100000元的1块海洛因卖给甘慧妮，并让甘慧妮先支付30000元，余70000元待覃俊杰将海洛因送到金某江交付时结清。当日14时许，甘慧妮分别三次向覃俊杰的农行账户转款30000元，钱到账后覃俊杰将其农行卡交给刘某去领钱。同时，覃俊杰还对刘某说金某江毒品冰毒很紧缺，建议拿些冰毒去金某江卖，刘某同意后立即出去同他人联系毒品事宜。当日20时许，刘某将两包冰毒交给覃俊杰，后覃俊杰又在刘某安排的贩毒人员见面，得到一包海洛因，然后一起驾车返回金某江。6月3日4时许，覃俊杰和冯某驾车回到河池市金某江区九龙商贸城等待甘慧妮前来交易毒品时，被公安民警当场抓获；前来进行毒品交易的甘慧妮亦被当场抓获。民警在覃俊杰及冯某驾乘的桂Ａ×××××的车内查获冰毒2055.13克、海洛因355.77克。在覃俊杰的身上查获了毒资5700元；在甘慧妮的身上查获毒资77300元。经鉴定，查获的可疑毒品中均检出甲基苯丙胺和海洛因。刘某于同月4日在金某江被抓获。 针对指控，公诉机关当庭出示了书证、物证、证人证言、现场勘验检查笔录及照片、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人甘慧妮贩卖毒品海洛因355.77克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，认罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人甘慧妮否认指控的事实和罪名，辩解称因他人告知其男朋友跟别的女子在九龙，所以当时就联系覃俊杰并过去找男朋友，身上所带的现金系其网络赌博和买彩票所得，因为第二天回家要用用来买家具，所以带在身上。其向覃俊杰银行卡存的三万元，是覃俊杰跟其借用。已经不记得跟覃俊杰之间短信交流的内容了。公安机关对其讯问期间，没有刑讯逼供等非法取证的情况。 辩护人认为目前指控甘慧妮犯罪的事实存疑，建议宣告甘慧妮无罪。 经审理查明，2017年6月2日2时许，覃俊杰（已判刑）经与刘某（已判刑）联系后携带一袋底粉与李某驾乘一辆租来的别克牌小汽车前往南宁，途径都安时又邀上冯某（已判刑）并换乘冯某的小汽车，于当日上午到达刘某位于南宁市江南区的出租屋里。在出租屋刘某参与商谈毒品交易事宜时，被告人甘慧妮发短信询问覃俊杰是否找得海洛因，并提出要10万元的“货”，经覃俊杰居中协调，刘某同意将价格为10万元的1块海洛因卖给甘慧妮，并让甘慧妮先支付3万元，余7万元待覃俊杰将海洛因送到金某江交付时结清。当日14时许，甘慧妮向覃俊杰的农行账户转款3万元，钱到账后覃俊杰将该农行卡交给刘某去领钱。同时，覃俊杰还对刘某说金某江毒品冰毒很紧缺，建议拿些冰毒去金某江卖。刘某同意后立即出去同他人联系毒品事宜。当日20时许，刘某叫覃俊杰到其车上，将两包冰毒交给覃俊杰，覃俊杰叫冯某和李某放到车后箱，然后驾车驶出延安镇。车行至时，覃俊杰与刘某安排的贩毒人员见面，得到一包海洛因，将之放到车天窗夹层处，然后一起驾车返回金某江。6月3日4时许，当覃俊杰和冯某驾车回到河池市金某江区九龙商贸城等待甘慧妮前来交易毒品时，被公安民警当场抓获；按照约定前来意图进行毒品交易的甘慧妮亦被当场抓获。民警当场在覃俊杰及冯某驾乘的车内查获冰毒2055.13克、海洛因355.77克，在覃俊杰的身上查获了毒资5700元，在甘慧妮的身上查获毒资77300元。经鉴定，查获的可疑毒品中均检出甲基苯丙胺和海洛因。 另查明，被告人甘慧妮被抓获后，于2017年6月5日被刑事拘留，后因人民检察院不予批准逮捕，于2017年7月13日被释放，后又因涉嫌于2017年3月份向他人贩卖毒品，于2017年7月14日被刑事拘留，最终被以犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产三万元。该判决生效后送广西女子监狱服刑。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书等证实，2017年6月2日，甘慧妮通过银行转账3万元到覃俊杰的账户，叫覃俊杰去南宁帮其联系购买毒品海洛因。当日，覃俊杰伙同冯某、李某前往南宁购买毒品，2017年6月3日4时许，覃俊杰等人在南宁与刘某购买得毒品后回到河池市金某江区九龙商贸城，在等待甘慧妮前来交易毒品时被公安民警当场抓获。当场在覃俊杰及冯某所驾驶的车牌号为桂Ａ×××××的车内查获了疑似物海洛因355.77克、疑似毒品冰毒2055.13克。 2.归案经过证实，2017年6月3日4时许，覃俊杰、冯某驾驶车牌号为桂Ａ×××××的大众越野车回到河池市金某江区九龙商贸城，在等待甘慧妮前来交易毒品时被当场抓获；被告人刘某于2017年6月4日在金某江区被抓获归案。 3.户籍证明证实，甘慧妮出生于1989年5月13日，犯罪时系成年人。 4.现场勘验笔录、搜查、扣押笔录及照片证实，案发现场位于金某江区九龙商贸城一通道内，中心现场位于通道内的一辆车牌号为桂Ａ×××××的大众蓝色越野车内，在驾驶座下方脚垫上见两袋白色颗粒状晶体；在后座上见一黑色塑料袋，内有五袋透明塑料袋装的白色粉末；打开车尾箱，见油桶、机油、纸箱等杂物，移开尾箱垫，见一个轮胎及工具，在轮胎北侧的工具格内见一黑色塑料袋，内装两袋白色塑料袋装的白色粉末；在驾驶室的天窗夹层内，看到一个黑色的塑料袋，袋子内见一黄色块装物品及一个白色塑料袋装的白色粉末。现场及周边经技术人员细致勘查后，未发现其他与案件有关的痕迹物证。 在甘慧妮身上查获银灰色步步高平板手机一台、银行卡四张、每张面额为100元的现金人民币77300元，并予以扣押。后银行卡和手机退还给甘慧妮。 5.提取、称量笔录及照片证实，在见证人见证下，将桂Ａ×××××车内后排座位缴获的疑似底粉5包编号为1—5号，将桂Ａ×××××车尾箱查获的疑似冰毒2包编号6、7号，将桂Ａ×××××车车内驾驶座下脚垫旁查获的疑似冰毒2包编号为8、9号，将桂Ａ×××××车天窗夹层中查获疑似海洛因编号10、12号进行称量情况，其中编号1-5号净重合计4980.85克，编号为6-9号净重合计2055.13克（6、7号净重合计1996.3克，8、9号净重合计58.83克），编号10、12号净重合计为355.77克（10号净重10.13克，12号净重345.64克）。 6.中国农业银行农行交易明细清单证实，覃俊杰尾号为9473的农业银行账号，于2017年6月2日每次1万元共计3万元从中国农业银行河池分行存入，同日以支付宝形式向刘某支付8000元，另外还在同一地点以现支形式每次支出2000元、共支出8次16000元。 7．河池市公安局网络安全保卫支队出具的河（网）勘【2017】25电子证据检查工作记录（3P98-158）证实，案发前后覃俊杰与甘慧妮、刘某之间短信、通话联系情况。具体如下： （1）刘某所使用的号码为138××××6495手机与覃俊杰使用的号码为134××××1366、186××××6844手机从2017年5月31日至6月3日间存在多次通话。 （2）覃俊杰使用的号码为185××××6844手机、134××××1366手机与刘某使用的号码为138××××6495手机2017年5月31日至6月3日之间存在多次通话记录。 覃俊杰使用的号码为134××××1366手机与甘慧妮使用的号码159××××2110手机于2017年6月2日至3日之间存在多次通话记录和短信。 （3）甘慧妮所使用的号码为155××××5093手机与覃俊杰使用的号码为134××××1366手机从2017年6月1日10时至6月2日有多次通话。 （4）2017年6月3日11时53分（覃俊杰和冯某被抓之后），刘某通过其号码为138××××6495手机给覃俊杰号码为134××××1366手机发短信短信，内容是：什么情况说一声，给我呆好点，原来你是这样子做事的。 2017年6月4日0时15分（覃俊杰和冯某被抓之后），刘某通过其号码为138××××6495手机给覃俊杰号码为185××××6844手机发短信，内容是：什么情况，那边催我一天了，然后你这样我无语了，妈的你这样做我。 （5）2017年6月2日1时17分覃俊杰通过其号码134××××1366手机短信询问刘某1块海洛因的价格是多少，刘某答复8.6万元1块。覃俊杰又于同日上午7时许回复刘某说:金某江这边买家给的价格是10万1块。 （6）甘慧妮所使用的号码为155××××5093手机与覃俊杰使用的号码为134××××1366手机从2017年6月1日至3日有多次短信联系，短信内容为商谈购买毒品海洛因价格问题及覃俊杰将其中国农业银行62×××73账号、户名发送给甘慧妮，让甘慧妮将预付款30000元钱打进这个账户。 覃俊杰手机与甘慧妮短信记录：2日10:11:59收：“除了这个，别的他都没兴趣，总之，他这里绝对是长期的，这边全部结现金，这个可以放心。到之后我拿钱过去，不需要你们和这边接触，你看怎样，尽快答复我，要这样不行，我只好想别的办法”。10:13:56发出：“你转四万过来，就可以。”10:31:18收：“本来他讲两万，我最多也就讲得到3万空，真的没办法了尽力了。人家给我钱，我要对人家负责人的啊，自己又没得一毛钱泊。最怕到头自己吃力不讨好，怕死克。你看咧，得就得，没得也只能这个样子”10:42:34收：“账号发来，他叫人送钱来到我就去存给你”10:49:45发出：“6236683370002427354健行，刘某”13:47:39收：“什么意思。”“到底怎样也不告诉我声，这不是让我难做。”13:56:05发出：“6230522840000048473覃俊杰。”6月3日1:12:37收：“呀，我也是的，干嘛要打电话你讲那些话，先声明，没要对我的话有任何想法，真的没好意思，我是想问你们回没成而且，但又不懂怎么问好，脑子一发热，想到什么就讲什么，颠了我，挨克找个医生看有救没。”6月3日1:13:40发出：“没有什么。”6月3日1:14收“嗯，挨抱钱睡觉等你，哈哈。” 甘慧妮手机短信显示与覃俊杰短信联络记录：6月2日9:13:31发出“没办法打得那么多钱泊，人家也担心啊，你说咋办”10:2:17收“我没有办法了，没得拿点钱来搞肉吃也得”。余下同覃俊杰短信内容。 8.河池市公安局物证检验所出具的河公（刑）鉴（理化）字﹝2017﹞335、445号物证检验报告分别证实，（1）送检检材编号为6-9号均检出甲基苯丙胺；编号为10-1、12-1检出海洛因。（2）编号为09-2甲基苯丙胺含量为76.9%；编号为10-1海洛因含量为70.6%；编号为12-1海洛因含量为56.1%。 9.（2018）桂12刑初15号刑事判决书证实，与本案犯罪事实相关联的刘某等人已于2018年8月先后被判刑，其中：刘某犯贩卖、运输毒品罪，被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；覃俊杰犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产100000元；被告人冯某犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收个人财产30000元。前述判决已经广西壮族自治区高级人民法院裁定核准、维持。 （2018）桂1222刑初4号刑事判决书证实，被告人甘慧妮因于2017年3月份向他人贩卖毒品，于2017年7月14日被刑事拘留，后于2018年4月10日被天峨县人民法院以犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元。 10.证人李某证实，2017年5月31日中午，覃俊杰打电话叫其找一部车去南宁，其就去金某江恒昌寄卖行租了一部黑色的别克车。6月2日2时许，覃俊杰叫开车去南宁。半路时进都安县城，覃俊杰联系冯某之后，就换乘冯某的大众车去南宁。6时许，其和冯某、覃俊杰到了南宁延安，开车到刘某的房子，然后刘某带他们上楼，楼上的布局是一房一厅，他们就坐在客厅小方桌旁。其看到客厅桌上有冰壶，不知道谁拿冰毒来吸食，因为其不想吸，就坐在旁边。大约20分钟后，其困了就到房间里睡觉。当晚20时许，其和覃俊杰、冯某从刘某的房子出来，出来时没有看到覃俊杰手上拿有什么东西。覃俊杰和刘某两个人自己坐一辆车走在前，其和冯某坐冯某的大众车跟后，一直到出村的路口时，覃俊杰的车才停了下来并走到大众车边敲车窗叫其到后排坐，留他来开车，其就下车到后排坐。覃俊杰上驾驶位后递给其一包用黑色袋子包好的东西对其说：“丢到尾箱去。”其见冯某下车去开尾箱，其就跟着下车，其到尾箱边时冯某已打开备胎盖，其就直接把东西放在打气泵的旁边。放完后其和冯某就回到车上，覃俊杰就叫其去和刘某坐车，然后大家开车走了。约20分钟后，大家到一条街上停车，“小五”下车去买水，刘某也下车。这时，有一辆白色的小车开过来停在其坐的车旁，覃俊杰走到白色车旁，过了两三分钟，白色车就走了。之后其见刘某回到车上，一起开车回都安，覃俊杰和冯某开的大众车跟后一起回了。3日零时许，大家回到都安吃夜宵。吃完夜宵，其就开租来的那辆别克回金某江，覃俊杰和冯某开大众车去金某江，刘某开自己的车去金某江，3辆车都走二级路回来。大约凌晨4时许，其回到金某江。覃俊杰叫其找宾馆给刘某住，刘某就在九龙停车坐上其开的车。后面找不到宾馆，刘某说去他朋友那里住，其就开车到文化广场，有一男子在那里等，刘某下车，其就开车回家睡觉了。 11.证人张某证实，2017年6月2日下午15时，刘某打电话给其说：“你过来我这里一下子。”后其就从家里开电动车去到刘某住处。其见客厅有3名男子，其中有1名男子和刘某在吸食冰毒。刘某对其说：“老表，去银行帮我取两万块钱出来。”随后给了1张农行卡并告诉其密码。后其到镇上农村信用社取款机上取了两万元，把钱交给刘某后就和他们一起吸食冰毒，后开电车回去了。其见过覃俊杰两次，上次覃俊杰是跟一个女子来的。 12.同案已被判刑的刘某供述，2017年6月2日1时许，外号叫“小五”（覃俊杰，下同）通过短信问其“要一块31多少钱”，然后其回答他“86这样”，到了当日7时许，覃俊杰又通过短信发给其“10”、“万”。“31”就是毒品海洛因的意思，这是行话；“86”就是8.6万元，意思是1块毒品海洛因的价格就是8.6万元。“10”、“万”意思就是说覃俊杰那边的买家给的价格是1块毒品海洛因10万元。2017年6月2日早上，覃俊杰和他2个朋友从河池来到其家，后覃俊杰拿出冰毒大家一起吸食。其租的房子为一房一厅，卫生间在外面。其和覃俊杰是在其租房客厅商讨买卖毒品事宜，冯某一起坐在客厅的小桌子边，是知道讨论内容的。因为覃俊杰叫金某江的买家转账30000元钱过来时，一直坐在旁边的冯某就对覃俊杰说：“现在都还没联系上货，你先别叫他们转钱过来嘛，不然到时也麻烦。”所以，他是肯定在听谈话并且知道所谈的内容。当日,覃俊杰首先通过他的支付宝向其支付8000元，然后通过微信向其转账2000元，最后将他的银行卡给其去领20000元，一共是30000元。其电话给表弟张某过来帮忙去银行取出20000元。当天下午，覃俊杰还对其说“现在金某江的货（毒品冰毒）很紧缺，如果现在拿下去放的话很快就放完（卖完）。”2017年6月2日20时许，其从外面回到楼下，就打电话叫他们下来。覃俊杰先下楼坐到其车上，另外两个坐他们开来的车。其一行人就往河池出发。到金某江后，覃俊杰打电话给其说：“李某带你去找个地方休息先。”后李某开了一部黑色的小车带其转了很久都开不了房，其就电话给黄金玲，她叫其到文化广场等，后有个17岁左右的男孩子带其到一栋楼房的五楼睡觉，醒后和男孩吸了0.3克左右（男孩带来的）冰毒。后其电话给李某，他把其带到蓝钻512房，洗澡后其和李某出去吃饭，回来不久就被抓获了。侦查机关没有刑讯逼供、诱供等非法取证行为。 辨认笔录证实，刘某辨认出冯某、覃俊杰。 13.同案已经被判刑的覃俊杰供述，共有九次供述，均供述甘慧妮让其帮忙购买毒品，后其去南宁跟刘某购买毒品，甘慧妮通过农业银行支付了预付款3万元，拿毒品回到金某江在等待与甘慧妮交货时就被抓获。 其本人持有的冰毒大约有50克；帮刘某带的冰毒约有2公斤（2000多克）；帮“阿妮”（甘慧妮，下同）买的海洛因约有7两（350克）。其平时送毒品底粉给刘某时，他就给一些冰毒给其吸食。 2017年5月31日白天，其叫李某租个车准备去南宁。因“阿妮”叫其帮忙联系购买海洛因，6月2日1时许，其就给南宁的朋友“程哥”（即刘某，下同）发出“要一块31多少钱”的短信。后程哥回其“86这样”。“31”就是毒品海洛因的意思，“86”就是每一块的价格为8.6万元。程哥叫其问买家能够给的价格是多少，其问了“阿妮”之后，遂于6月2日凌晨7时许发“10”“万”的短信回复程哥，意思是这边买家给刘某的价格是每块10万元。2日凌晨2时许，其喊李某开车与其送底粉到南宁给刘某。出发时其打电话给都安的朋友冯某，邀请冯某一起去南宁。到都安见到冯某后，就换用冯某的车去南宁。当天约8时许到南宁延安刘某家。刘某讲其底粉不行，其就把底粉放回车里。约10时许，刘某从桌子下拿出一小袋冰毒放在小方桌上，其、冯某、刘某一起吸食，后在他家聊天。这时，金某江的“阿妮”发信息问其找得毒品海洛因了没有？其讲正在南宁卖家这里，并问要多少？“阿妮”讲要10万元的货，其旁边的刘某讲先交钱后给货。经商量达成口头协议，“阿妮”先交3万的预付款，收到毒品时把剩下的7万货款付清。其把刘某的银行卡号发给“阿妮”，因刘某的银行卡是建设银行的，“阿妮”说她附近没有建设银行，只有农行，后她就把3万元存进其银行卡，由其转交刘某。“阿妮”存钱后，其直接把其的银行卡交给刘某并告诉他密码，由他自己去银行领取，接着刘某叫他的表弟（张某）来帮他出去领钱。他表弟取得20000元(银行规定自动取款机每天最多只能取20000元)钱返回后把钱交给刘某，其通过支付宝和微信再补转10000元给刘某，后他就出去准备毒品了。他去了蛮久后，约20时许，刘某回到他家楼下并叫其下去，其（从桌上）拿二小包冰毒放裤兜里就下楼了，下楼后其坐上刘某的车，冯某和李某上冯某的车上。刘某在车上把装有冰毒的黑色塑料袋交给其，说他的车是外地牌照不好过关，把它放在他们开的车去金某江，是他的一位顾客要的。其拿到冯某车边，走到驾驶室那，叫李某去后面坐，其进入驾驶室坐下来把黑色塑料袋放在扶手箱位置，并跟他们两个说“帮我拿这包东西到后备箱放一下。”接着他们就拿着这包东西到后备箱放了，过了一会他们就回来了。后其叫李某去跟刘某坐，走在前面，其开冯某的车和冯走在后面。到南宁苏圩的地方，他们把车停在路边，等了大约十分钟，有一辆白色的小车开到跟前，刘某叫其自己过那辆车去。其走过去并打开车门进到车厢里，车里只有两个人，坐驾驶室的人把一包海洛因递给其。其拿到后就返回到冯某车上并把海洛因（黑色塑料袋包装）放在了天窗夹层内。后他们两辆车一起回河池。从都安回金某江时，李某开车在前面，其和冯某在后面。次日凌晨，回到金某江九龙商贸城内，在等待“阿妮”前来交易时就被当场抓获。在南宁刘某出租屋内，其还告诉刘某，现在金某江的毒品紧缺，拿过去很快就放完，建议他拿毒品去金某江贩卖，并且其已帮他联系了一个买家，要买150克。刘某贩卖毒品后，会给其一些好处。侦查机关没有刑讯逼供、诱供等非法取证行为。 2017年6月3日凌晨4时许，开车回到金某江九龙商贸城内，在等待“阿妮”前来交易的时候就被抓获了。从南宁回金某江的路上，甘慧妮跟其通话了几次，在电话中都是问毒品海洛因的事情。在去南宁之前一天和甘慧妮在九龙见面的时候，她就叫其帮忙购买毒品海洛因。 辨认笔录及照片证实，覃俊杰在混杂多张照片中辨认出叫其帮忙购买毒品的“阿妮”（即甘慧妮）；指认了其运输毒品后被抓获的地点；辨认出刘某、冯某。 14.同案已被判刑的冯某供述，2017年6月2日凌晨3时许，覃俊杰打电话讲有急事，叫其送他去南宁，其面子上过不去就答应他了。覃俊杰和李某开车到其家后，换上其的车子去南宁。到苏圩后和一男子汇合，那男子就带他们到出租房里面，拿了一小包冰毒来，大家一起吸食，那男子的表弟也吸食冰毒。后覃俊杰在客厅里面接了几个电话，其记得有一次通话时间比较长，覃俊杰在电话里对那边说先转3万元到对方的银行卡上，剩下的等回到金某江后再一次性支付。当日20时许，覃俊杰接了一个电话后就拿着玩剩下的那包“货”（指毒品）就下楼了，过几分钟大家也跟着下楼了。从出租房走到路口，其和李某坐其的车，覃俊杰和南宁男子坐另一辆车，到大路路口时，覃俊杰和南宁男子停车在前面，覃俊杰从车上走下来到其的车边叫李某下车，然后上驾驶位并从左边腋下拿出一包黑色塑料袋包装的东西递给其说：“帮我拿去尾箱放。”其接过那包东西下车去到了后备箱，李某也跟着走到了后备箱。其打开后备箱后因为里面比较乱，其把那包东西递给李某后自己整理后备箱的东西，这时李某跟其说把这包东西放到下面的备胎那里，其就打开备胎盖，李某在那里摸来摸去不知道放哪里好，于是其就跟李某说摸什么摸，直接放在备胎旁的打气泵盒子里面得了，接着李某就把那包东西塞到打气泵盒子里面。放好东西后覃俊杰叫李某去和那名南宁男子共车，其坐在自己的副驾驶座上，等李某和南宁男子开车后，覃俊杰就开车跟上去了。到另外一个地方，覃俊杰又停下车，几分钟后他就回来了，其见他在天窗那里动了一会，然后我们就开车回河池了。到都安之后其回家洗澡，他们就去吃夜宵，后覃俊杰就坐其开的车回金某江，李某就开之前他和覃俊杰开去都安的那辆车回金某江。期间，覃俊杰打电话给一名女子打电话说准备到金某江了，叫她准备好现金给南宁来的老板。从苏圩回来时其已意识到放在车尾箱的东西是毒品，当覃俊杰和那名女子打电话交谈并且叫其开车从二级路回来金某江的时候，其更加肯定那包东西就是毒品。该冰毒是从苏圩出来的时候，覃俊杰从南宁那名男子的车上拿下来的。侦查机关没有刑讯逼供、诱供等非法取证行为。 辨认笔录及照片证实，冯某在混杂多张照片中辨认出刘某；指认了其被抓获的地点；辨认出覃俊杰。 15.被告人甘慧妮的供述和辩解，2017年6月2日零时许，其打电话给“小五”（覃俊杰），让他开车来接其，他在车上说他准备出去要货（指毒品）。这时之前约打牌的“老鬼东”来电话叫其去打牌，其便打出租车到纪念碑下面“老鬼东”家打牌。天亮后只剩其和“老鬼东”时，“老鬼东”就提出让其帮找海洛因，并给了50000现金，其就联系“小五”，让他帮找海洛因，然后回家休息。到下午14时许，“小五”回复说可以买到海洛因，并通过短信发了一个叫覃俊杰的农行账号给其，其就通过农行ATM机存了3万元给“小五”，后回家睡觉等待消息。6月3日凌晨，“小五”联系其说让其去跟他要货，其就滴滴打车到纪念碑门口跟“老鬼东”要了55000元钱，连同之前剩余的20000元一起拿到九龙商贸城找“小五”要海洛因，之后就被抓获了。 上述证据来源合法，与本案有关联，且经庭审举证、质证、查证属实，本院确定为定案根据。 针对被告人甘慧妮及其辩护人关于本案指控的辩解，依照法律规定，综合本案证据，简要评判如下： 1.关于本案指控被告人甘慧妮帮他人委托覃俊杰购买毒品海洛因的事实认定问题。 经查，被告人甘慧妮叫覃俊杰帮忙联系购买海洛因，覃俊杰经与刘某商量确定后，在南宁向刘某帮甘慧妮购买10万元的毒品海洛因一块，甘慧妮先向覃俊杰的农业银行卡存了3万元毒资，余下7万元双方约定回到金某江后当面支付，覃俊杰在将毒品带回到金某江在等待甘慧妮交付时即被当场抓获。以上事实，有同案已判刑的覃俊杰、冯某、刘某的供述，覃俊杰农业银行卡流水清单、甘慧妮存款录像以及覃俊杰同甘慧妮之间手机通话、短信记录、归案经过等予以相互印证证实。甘慧妮对委托覃俊杰购买毒品的事实也曾作了有罪供述，并经核查同步录音录像，系甘慧妮自愿供述，没有发现刑讯逼供等违法取证的情况，其有罪供述可以采信作为定案根据。甘慧妮关于借款给覃俊杰、去九龙找其男朋友、身上现金来源用途的辩解，没有证据予以佐证，与查明的事实不符，不能成立。故甘慧妮及其辩护人否认本案指控事实的辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 2.关于被告人甘慧妮的罪名认定问题。 本案中，被告人甘慧妮的供述和相应的短信记录明确显示，甘慧妮系帮他人购买毒品，在毒品的共同犯罪中其应与实际购毒者构成共犯。但在卷没有证据证实实际购毒者是为了贩卖而购买毒品，或者甘慧妮从中赚取差价、获取其他利益，因此公诉机关指控被告人甘慧妮构成贩卖毒品罪，没有事实和法律依据。被告人甘慧妮已与覃俊杰商谈好价格和数量，且已支付三万元购毒款，覃俊杰已帮忙购买得毒品海洛因并从南宁运输至河池市金某江区双方约定的交易地点，甘慧妮也同时携带余下毒资赶赴交易现场，尚未实际进行交接即被公安机关查获。虽然甘慧妮确实没有得到毒品，尚未对毒品产生实际控制支配力，但是因为其前期求购毒品的行为并非单单商议价格、数量、交易地点等犯意联络的预备阶段，而是已经实际支付部分毒资，已经造成了毒品的实际流转，对社会秩序造成了破坏，具有刑法意义上的应罚性。本案只差交付给甘慧妮即完成毒品所有权的转移，实现甘慧妮对毒品的持有，由于双方均被公安人员抓获这一意志以外的原因，而未能得逞，根据主客观相一致的原则，应当认定其行为属于非法持有毒品罪未遂。故公诉机关指控被告人甘慧妮犯贩卖毒品罪的罪名不能成立，本院予以纠正。 3.关于从被告人甘慧妮身上扣押到案的现金人民币77300元的性质和处置问题。 经查，覃俊杰等人从南宁携带毒品回到金某江之后，甘慧妮即按照约定携带现金准备接头进行钱货交易，在尚未交易时即被查获。甘慧妮辩解称其身上携带的现金系网络赌博、购买彩票所得，准备用于家庭购买家具，并无证据予以佐证，与案件查明事实不符，不能成立，本院不予采纳。从甘慧妮身上扣押的现金人民币77300元，应认定属于毒资，依法予以没收。 本院认为，被告人甘慧妮支付价款购买毒品海洛因355.77克，准备交接毒品时即被抓获，其行为已构成非法持有毒品罪。甘慧妮系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。本案系在甘慧妮因犯罪被判处刑罚执行期间而发现的遗漏罪行并予以审判，应当依照刑法规定予以数罪并罚。甘慧妮在本案的毒品犯罪中处于中间地位，实际起到上下承接的关键环节作用，在共同犯罪中的地位作用较低，应承担相对较低的罪责。甘慧妮归案后虽有一次认罪供述，但大部分供述包括庭审中，均否认犯罪事实存在，无认罪、悔罪表现。根据被告人甘慧妮犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第二十三条、第二十五条、第六十一条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人甘慧妮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元。与广西壮族自治区天峨县人民法院（2018）桂1222刑初4号刑事判决书关于“被告人甘慧妮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元”依法并罚，决定执行有期徒刑十九年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元、罚金人民币五万元； 二、从被告人甘慧妮身上扣押的现金77300元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 韦绍航 审 判 员 秦冬英 审 判 员 秦 晨 二〇一九年十二月二十五日 法官助理 蓝 莹 书 记 员 莫竟松 第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十七条【毒品的范围及毒品数量的计算】本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。