河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终4836号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司驻马店分公司。住所地：驻马店市中华路与天中山大道交叉口西200米路南。统一社会信用代码91411702MA3XFYHEX6。负责人：徐宏伟，副总经理。委托诉讼代理人：王宏林，河南问津律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明生，男，1963年9月4日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：张笑千，河南九同律师事务所律师。原审被告：赵亮，男，1993年10月22日出生，汉族，住河南省遂平县。上诉人太平财产保险有限公司驻马店分公司因与被上诉人张明生，原审被告赵亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初3861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司驻马店分公司的委托诉讼代理人王宏林，被上诉人张明生的委托诉讼代理人张笑千，原审被告赵亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司驻马店分公司上诉请求：1.依法改判扣减上诉人不应承担的1.5万元保险赔偿责任。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原审判定事实错误、导致判决计算错误。原审未扣除其他抚养义务人应承担的份额，多判决上诉人承担6928元。2.原判未扣除被上诉人空挂床期间产生的伙补、营养及护理费用。3.本次交通事故上诉人向被上诉人垫付的医疗费用为9999元，原审认定为9900元，少计算99元，对于未扣除的垫付费用应当从赔偿总额中扣除。张明生答辩称：被上诉人已经提供户口本及村委证明，都能证明被上诉人是独生子女。上诉人所称垫付的医疗费没有证据证明，且和一审中的一万元相互矛盾，上诉人所述内容不属实。上诉人所称的空挂床现象不存在。赵亮答辩称：没什么说的。张明生向一审法院起诉请求：请求依法判决被告赔偿医疗费92049.63元、住院伙食补助费4800元、营养费1920元、取出内固定手术治疗费10000元、误工费38043.31元、护理费34539.32元、残疾赔偿金27661.48元、被扶养人生活费51960.05元、残疾辅助器具费450元、精神损害抚慰金20000元、交通费1920元、摩托车损失1500元、手机损失1000元、鉴定费2500元，扣除赵亮垫付款6000元及被告保险公司垫付款9900元后，共计损失272443.79元。一审法院认定事实：2018年8月25日18时20分许，赵亮驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车沿驻马店市驿城区中原大道由南向北右转弯行驶至石寨铺路口时，与沿中原大道由西向东行驶至此横过人行线张明生驾驶的豫Ｑ×××××号两轮摩托车发生碰撞，致张明生受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故发生。2018年9月21日，驻马店市公安局交通管理支队事故处理大队作出道路交通事故认定书，认定赵亮负事故的主要责任，张明生负事故次要责任。事发当天，张明生被120送至驻马店市中心医院住院治疗96天，支出医疗费用92050.43元，其住院证、诊断证明书、病历及出院证记载：入院时间2018年8月25日20:46，出院时间2018年11月29日11时；诊疗经过：入院后给予扩容、抗休克治疗，输血及对症治疗后去手术室在全身麻醉下行“右胫腓骨开放性、粉碎性骨折探查清创+右跟骨骨牵引+显微镜下右胫后动脉、右胫后肌腱断裂吻合+右踝部皮肤缺损VSD负压吸引术”，术后给予抗感染及对症支持治疗，待引流较少后于2018年9月5日在腰硬联合麻醉下“右胫腓骨近端开放性粉碎性骨折右腓骨切开复位内固定+右胫骨闭合复位外固定架外固定+右胫骨远端感染扩创VSD负压吸引术”。术后给予持续负压吸引及对症支持治疗，拆除VSD后内踝处皮肤缺损并感染，建议扩创植皮手术治疗，患者及家属要求换药治疗；出院诊断：1、右胫腓骨开放性、粉碎性骨折并创伤性骨髓炎；2、胫后动脉、胫后肌腱断裂吻合术后；3、右踝内侧皮肤缺损；4、低血容量性休克；5、头面部外伤；6、右上颌牙列缺损；7、右眼共同性内斜视；8、全身多处软组织损伤。张明生还提供有购买拐杖、座便椅、轮椅费用票据金额450元。诉讼中，张明生向本院申请对其豫Ｑ×××××号两轮摩托车及手机损失进行评估，但经本院委托驻马店振兴资产评估事务所后，其又放弃了评估事项申请。张明生还向本院申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期及护理依赖程度进行评定，经委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所，该所于2019年6月3日作出驻蔚康司鉴所【2019】临鉴字第195号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张明生损伤结果目前评定为十级伤残；2、其后期取内固定手术治疗费用评估需人民币1万元；其他治疗费用应以实际支出为准。3、其护理依赖程度住院期间存在；4、其出院后护理时限评定为180日；5、其误工损失日评定为评残前一日止；支出鉴定费2500元。另查明，张明生系独生子，其父亲张修本出生于1937年1月20日，母亲李景出生于1939年11月22日。还查明，豫Ｑ×××××号小型轿车行驶证登记的所有人为赵红，驾驶员赵亮具有B2车型驾驶资格。该车辆在太平财险公司投保有交强险和第三者责任险、保险金额100万附加不计免赔险，该次事故发生在保险期内。事发后，赵亮已向张明生垫付120救护车转诊及急救费用1000元、医疗费6000元，共计7000元。太平财险公司陈述在交强险医疗费用赔偿限额内已向张明生垫付医疗费10000元，但张明生仅认可9900元。一审法院认为，被告赵亮驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车与张明生驾驶的豫Ｑ×××××号两轮摩托车相撞，致张明生受伤、两车不同程度损坏的交通事故，赵亮负事故的主要责任，张明生负次要责任这一事实，有公安交警部门出具的责任认定书为凭，该责任认定程序合法，事故成因分析合理，责任认定准确，本院依法予以采信，应作为本案民事责任划分的依据。侵权责任人赵亮应承担70%的民事责任。因豫Ｑ×××××号车辆在被告太平财险公司投保有交强险及第三者责任险，该次事故发生在保险期限内，被告太平财险公司应根据法律规定和合同约定在机动车交强险及第三者责任险赔偿限额内直接向受害第三者张明生赔偿。原告张明生对事故的发生也有过错，依法应减轻机动车相对一方的赔偿责任，自己亦应承担30%的民事责任。原告请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费，符合法律规定，本院予以支持。原告各项损失计算为：1、医疗费按实际支出票据计算为92050.43元。被告太平财险驻马店公司虽有异议，但未依法在举证期限内举证否定该医疗费用的必要性、合理性以及与交通事故的关联性、参与度，其应承担举证不利的法律后果。2、住院伙食补助费计算为4800元（50元/天×96天）。3、营养费为1920元（20元/天×96天）。4、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“后续治疗费赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”根据司法鉴定意见，受害人后期需行取内固定手术治疗，后续治疗费需10000元，系确定发生的费用，本院依法予以支持。5、误工费参照我省上年度农、林、牧业从业人员平均工资标准从其住院之日起计算至定残前一日计算为31556.68元（40990元/年÷365天×281天）。6、护理费应根据护理人数、护理期限确定。护理费根据医疗机构及司法鉴定意见可参照我省上年度居民服务业和其他行业职工平均工资标准计算为20139.98元（39522元/年÷365天×96天×1人+39522元/年÷365天×180天×1人×50%）。7、原告伤残程度为十级，伤残赔偿指数为10%，残疾赔偿金按照我省上年度农村居民人均纯收入标准赔偿20年，计算为27661.48元（13830.74元/年×20×10%）。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按我省上年度农村居民人均年消费性支出标准计算，同时根据扶养人应当承担的扶养份额计算。至原告定残前一日，其父亲张修本、母亲李景的被扶养人生活费计算为10392.01元（10392.01元/年×5年×10%×2人）。8、精神损害抚慰金根据侵害情节、双方当事人过错程度及侵权行为所造成的后果酌定为3000元。9、原告主张的购买拐杖、座便椅、轮椅费用450元为残疾辅助器具费用，因与交通事故损害存在关联性，系受害人受伤治疗支出的合理费用，本院予以支持。10、交通费考虑发生交通事故受伤治疗的时间、地点、次数及护理人数等因素酌定为1920元。11、鉴定费按票据为2500元。原告主张的摩托车损失1500元、手机损失1000元，无相应证据证明，亦未能举证证明上述财产购买时的价格、维修清单、具体损坏程度或者损坏价值，该请求缺乏合理性、客观性，本院不予支持。以上，第1-4项费用共计108770.43元，被告太平财险公司陈述已在交强险医疗费用限额内垫付10000元，因未提供证据证明，本院按原告认可的数额9900元予以认定，故被告太平财险公司还应在交强险医疗费用赔偿限额内承担100元，剩余98770.43元；应由被告太平财险公司在死亡伤残费用赔偿限额内承担第5-10项损失部分95120.15元，在财产损失赔偿限额内承担第11项损失2000元，剩余500元。交强险责任限额不足部分损失99270.43元，应被告太平财险公司在第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任计款69489.30元。另被告赵亮已垫付的7000元应由被告太平财险公司从赔偿原告的款项中扣除予以返还。综上，被告太平财险公司应赔偿原告张明生各项损失共计159709.45元，并向被告赵亮返还垫付款7000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限被告太平财产保险有限公司驻马店分公司于判决生效后十日内赔偿原告张明生各项损失共计159709.45元。二、限被告太平财产保险有限公司驻马店分公司于判决生效后十日内返还被告赵亮垫付款7000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5387元，由原告张明生负担1893元，被告赵亮负担3494元。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人张明生系独生子，有所在村委会出具的证明及户口本为凭，予以认定，上诉人虽提出被上诉人提交的病历其载明张明生还有两个姐姐，因没有其他证据相佐证，证据不足，不予采信。根据驻马店蔚康法医临床司法鉴定所的鉴定意见，被上诉人张明生损伤结果评定为十级伤残，其护理依赖程度住院期间存在，其出院后护理时限评定为180日，该鉴定程序合法，鉴定人员符合法律规定，鉴定结论客观真实，原审法院采信该鉴定结论认定事实计算伙补、营养及护理费用，并无错误。关于上诉人提出的应对被上诉人空挂床期间产生的费用应予扣除的问题。因上诉人未提供证据予以证明，不予认可。上诉人太平财险公司陈述已在交强险医疗费用限额内垫付9999元，因未提供证据证明，原审法院按被上诉人认可的数额9900元予以认定，符合本案客观实际及法律规定，正确。综上所述，太平财产保险有限公司驻马店分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费170元，由太平财产保险有限公司驻马店分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇一九年十二月三十日书记员  夏 鹏