汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院   民事判决书      (2019)陕0702民初4630号     原告:**，男, 1974年12月24日出生,汉族，住汉中市汉台区。   委托诉讼代理人：李磊，陕西锐博律师事务所律师。   被告:西安金盾押运有限公司汉中分公司。住所地：汉台区铺镇刘李营村。   代表人：张国华，分公司负责人。   委托诉讼代理人：田敏，陕西众邦律师事务所律师。   委托诉讼代理人：何春芬，陕西众邦律师事务所实习律师。   原告**诉被告西安金盾押运有限公司汉中分公司（以下简称金盾押运公司）劳动争议一案，双方当事人均因不服汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会汉区劳仲裁字[2019] 92号裁决书，分别向本院提起劳动争议之诉。本院受理后，依法裁定合并审理。适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告**及其委托诉讼代理人李磊，被告金盾押运公司的委托诉讼代理人田敏、何春芬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告**向本院提出以下诉讼请求，1、确认原告与被告的劳动关系于2019年8月18日解除；2、判令被告支付原告6、7月的工资差额4973.2元（低于最低工资标准部分）；3、判令被告支付经济补偿金29195.54元；4、判决被告为原告缴纳2011年3月22日起至2019年8月18日的社会保险费用；5、判决被告支付原告2011年3月22日起至2019年8月18日止的休息日加班的加班工资139601.28元；6、判决被告赔偿原告无法领取失业保险待遇的损失25596元；7、判决被告退还原告入职时交纳的押金1200元。事实与理由：原告于2011年3月22日入职被告处从事运钞车驾驶员工作，至今已经在单位工作8.5年。期间原告与被告已签订过三次固定期限的劳动合同，最后一次劳动合同的签订时间是2016年5月24日，期限是2016年5月24日至2019年6月30日。合同到期后，原告继续在被告处上班至今，因之前原告多次要求被告与原告签订无固定期限劳动合同，被告均拒绝，所以被告不再安排原告具体工作，只发放了待岗生活费（六月1500元、七月188元）。自原告入职至今，被告从未为原告缴纳过社会保险，导致原告离职后无法领取失业保险金。原告每周只休息一天，被告既未安排补休也未支付加班费。原告多次向被告主张合法权利，换来的结果是被告随意克扣原告的工资报酬。无奈之下，原告于2019年8月17日向被告寄送了《解除劳动关系通知书》，以被告存在上述违法行为为由解除了劳动合同关系。该通知书被告已于2019年8月18日收悉。现原告为了维护自己的合法权益，诉至法院请求支持以上诉讼请求。   针对被告金盾公司的诉讼请求。原告**辩称如下：第一，原告陈述的每天工作六小时左右，与事实不符，原告早上7点左右出车，下午回公司约8点左右，每周休息一天；第二，被告方应针对其主张的事实和理由进行举证，应提交相应的休假记录予以证实；第三，原告与被告金盾公司解除劳动关系的理由有四点，并非单纯的个人原因。   为支持诉讼主张，**提交了以下证据：1、原告身份证复印件；2、被告企业信用信息公示报告；3、原告入职时缴纳押金的收据存根；4、汉中分公司一中队2019年1月份考勤表；5、原告的工作证；6、原告与被告于2016年5月24日签订的劳动合同；7、原告工资明细表；8、工行2019年7月休假表；9、解除劳动关系通知书；10、邮寄底单及快递查询页面；11、就业创业证及户口本复印件；12、汉台区劳动争议仲裁裁决书。   被告金盾公司针对原告的诉称辩称如下：原告诉状中所述与事实不符，被告方对事实澄清如下：1、原告于2019年6月10日在工作中发生交通事故。原告在事故中负主要责任并且其驾照被交警部门扣押，已不适宜押运车驾驶员岗位。被告公司协商给其调岗，但原告一直不愿意调岗。交通事故发生之后，原告6月份无故旷工累计7天，7月仅30日、31日出勤2天。被告公司已经按照原告实际出勤天数向原告发放了6、7月份工资，现原告要求为其补发6、7月工资差额与事实不符。2、原告2019年7月份仅出勤2天，其他工作日无故旷工，也未向单位任何领导请假，擅自旷工。原告要求被告公司为其支付经济补偿金无事实及法律依据。3、原告入职后，因已在户口所在地办理了养老保险和医疗保险，自愿向被告公司申请不为其缴纳社保，并要求被告公司每月将社保以补贴的形式发放到工资中。被告公司《员工工资表》中明确列明有社保补贴一项，且《员工工资表》处原告签字确认。因此被告公司不应该为其补缴社保。退一步讲，如果确需缴纳，原告应把被告公司为其补发的社保补贴退还给被告公司，双方按照社保经办机构核算的金额各自承担各自部分。故原告申请被告公司为其补缴社保与事实不符。4、被告公司于2015年7月22日经西安市人力资源和社会保障局批准实行不定时工作制，被告公司已按月支付了原告工作期间的加班工资，除正常的加班以外，再无其他加班的情形，原告主张休息日加班应证明存在加班的事实。5、失业保险不属于劳动争议的受案范围，且失业人员领取失业保险金应先向失业保险机构申请，且失业保险金的数额经失业保险机构核算。故原告请求被告公司为其支付失业保险金损失无事实及法律依据。6、对于原告主张的入职时交纳的押金，若属实，被告公司愿意退还。   被告金盾公司向本院提出以下诉讼请求：1、判决被告公司不向原告支付2019年7月差额工资1512元；2、判令被告公司不向原告支付经济补偿金26971.01元；3、判令被告公司不向原告支付2015年7月22日至2019年8月18日期间的休息日加班工资27172.46元；4、本案诉讼费由原告承担。事实与理由：被告公司不服汉区劳仲案字［2019］92号裁决书，特诉至法院。原告**于2011年3月22日入职被告公司处担任驾驶员，每天实际工作时间为6个小时左右。工作期间被告公司按时足额给原告发放了工资，保障了原告的休息时间，且原告因个人原因与被告公司解除劳动关系，故原告主张加班工资及经济补偿无事实依据。   为支持诉讼主张，被告金盾公司提交以下证据：1、西安市人力资源和社会保障局批准实行特殊工时制通知书[2015]69号；2、三险补助申请；3、工资表三份；4、事故经过一份；5、汉台区劳动仲裁裁决书及送达回证； 5、金盾押运公司员工奖惩管理办法及考勤管理制度；6、签到表；7、员工薪酬标准（2017年及2019年）；8、个人情况说明；9、公司处理意见。    经各方当事人确认，本院对各方当事人没有争议的以下证据依法予以确认：1、劳动者及用人单位身份证明；2、汉中市汉台区劳动仲裁委员会汉区劳仲裁[2019]第92号裁决书及送达回证；3、劳动合同；4、**工作证；5、原、被告提交的工资表；6、**入职时交纳押金的收据存根；7、金盾公司提交的事故经过；8、签到表。    原告**提交的以下证据：1、考勤表复印件；2、工行2019年7月休假表；3、解除劳动关系通知书；4、邮寄解除劳动通知书的底单及快递查询页面；4、就业创业证及户口本复印件认定如下：第一份证据考勤表复印件，被告公司不认可真实性。但其作为用人单位应留存登记相关考勤记录。其未在本案审理过程中提交考勤记录原件，对原告提交的该份证据证明目的予以采信。对于工行2019年7月休假表，被告公司认可真实性，但是不认可关联性，认为从该表中看不出来与原告的关系，后经原告**解释后，其所在的车组为427。被告公司作为用人单位应完全了解原告的工作岗位，故在原告对真实性无异议的情况下，被告公司提出的不认可理由不能成立。对于原告提交的解除劳动关系通知书及邮寄单存根、快递单查询单，被告金盾公司不予认可，认为该通知书是他人代收，公司并未收到。原告是通过邮政快递将解除通知书邮寄给被告公司，虽是门卫代收，但门卫亦是被告公司内部部门，门卫可视为被告公司的收发室，故原告公司的以上证据予以确认。对于就业创业证及户口本，被告方提出异议，原告提交以上证据的证明目的在于因与被告公司解除劳动合同造成了其失业，进行了失业登记，原告提交的该就业证内容上虽有瑕疵，但该就业证真实性无异议，可达到原告主张的证明目的，故对于原告提交的以上证据予以采信。   对被告金盾公司提交的以下证据：1、批准实行特殊工时制通知书；2、三险补助申请；3、金盾押运公司员工奖惩管理办法及考勤管理制度；4、员工薪酬标准（2017年及2019年）；5、个人情况说明；6、公司处理意见认定如下：原告对特殊工时制批准文件真实性不持异议，不认可被告公司主张的证明目的。西安市人力资源和社会保障局批准实行特殊工时制通知书，系国家机关在法定职权范围内对金盾公司的上级主体所作出的行政批复。金盾公司作为企业分支机构，亦受该批复所调整。原告**作为具有正常社会经验的成年人，理应知道在三险补助申请上签字的法律后果。故原告对以上两份证据的质证意见不予采纳。奖惩管理办法及考勤制度表，原告认为以上文件上无公司签章，经审查，以上两个文件系公司内部管理制度文件，经西安金盾押运有限公司盖章，这两份文件包含在经原告**签字确认学习过的公司制度文件中，在原告无反证的情况下予以采信。对于个人情况说明，该说明是被告公司向其上级公司的情况说明，没有原告方的签字认可，故只能视为被告公司一方的陈述或辩解意见。对于员工薪酬标准，该标准原告方虽不认可，但是该标准中记载的工资构成及具体标准与原告认可的工资表一致，故予以采信。对于被告公司提交的处理意见，该处理意见系被告公司作出，在原告方没有证据推翻的情况下对真实性予以采信，至于该处理决定意见是否符合公司的管理制度以及法律规定，结合被告公司提交的相关管理制度，若原告存在无故迟到、旷工的情况下，用人单位可以扣除劳动者的工资，这是用人单位的管理权，但是根据《陕西省企业工资支付条例》第二十四条之规定，劳动者违反劳动纪律被用人单位降低或者扣除工资的或劳动者给用人单位造成经济损失，从工资中扣除赔偿费用的，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，金盾公司根据该处理决定扣除了原告2019年6月份的工资，该月实际向原告发放的工资为1500元，低于当时汉台区最低工资标准，故该处理决定不符合《陕西省工资支付条例》的规定。对于该处理意见的真实性予以确认，合法性不予认可。     结合以上证据及原、被告陈述本院查明以下法律事实：原告**于2011年3月22日入职于原告金盾公司任押运车驾驶员，其工作内容为根据金融机构的工作时间及需求执行送库任务，工作期间，每周休息一日，原告的工资由被告公司每月10日发放上月工资。2015年7月22日，西安市人力资源和社会保障局批准西安金盾押运有限公司（含汉中、延安分公司）的押运人员、枪械员、修理工、金库管理人员实行不定时工作制。2016年5月25日原、被告签订书面劳动合同一份，主要约定：期限自2016年5月25日至2019年6月30日止；劳动形式为不定时工作制；月基本工资1400元，每周至少休息一日。2019年6月10日，原告在执行押运任务途中发生单方交通事故，被告在事故后停止了原告的驾驶工作，安排原告转岗，原告不同意转岗，故未给原告安排具体岗位，原告在公司内部学习班待岗。后被告金盾公司作出《关于对驾驶员**发生交通事故无故旷工的处理意见》，以**2019年6月多次迟到、早退、矿工为由扣发了**2019年6月工资，并对**记严重违纪处分一次。2019年8月17日，原告**以被告金盾公司拒不签订无固定期限劳动合同、不安排具体工作、随意扣发工资、未缴纳社会保险、未支付加班费为由，以邮寄方式向被告金盾公司送达了《解除劳动关系通知书》后**向汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会提起申请，诉请:1、确认原告与被告金盾公司的劳动关系于2019年8月18日解除；2、依法裁决金盾公司向原告支付2019年6月及7月工资差额4972元；3、依法裁决金盾公司给原告补缴2011年3月22日至2019年8月18日的社会保险；4、依法裁决金盾公司向原告支付经济补偿金29195.54元；5、依法裁决被告金盾公司向原告支付休息日加班工资139601.28元；6、依法裁决被告公司向原告支付失业保险金损失25956元；7、由被告公司退还入职押金1200元。汉台区劳动争议仲裁委员会以汉区劳仲案字［2019］92号裁决书裁决：1、确认双方劳动关系于2019年8月18日解除；2、金盾公司向**支付2019年7月工资差额1512元；3、金盾公司向**支付经济补偿金26971.01元；4、金盾公司向李鹏支付2017年7月22日至2019年8月18日期间的休息日加班工资27172.46元；5、金盾公司向**返还培训费200元及押金1000元；6、驳回**的其他仲裁请求。现双方均不服该裁决书，分别诉至本院，并提出前述诉讼请求。   庭审另查明，2013年**向金盾公司提交三险补助申请，内容为自行已购买养老及医疗保险，放弃由用人单位购买社会保险，每月领取适当三险补助。金盾公司也按月发放了三险补助。另**在金盾公司工作的2016年8月至2016年12月期间工资表记载月基本工资为1740元,2017年1月至2018年6月基本工资为1500元,2018年7月至2019年7月基本工资为1600元；另含自2016年8月至2019年7月每月金额不等的加班费项目，合计7520元。汉台区2019年5月以来最低工资标准为1700元／月。被告金盾公司支付了**2019年6月工资1500元，2019年7月工资188元。2019年8月21日**在汉中市汉台区劳动就业服务局进行了就业失业登记。   本院认为，双方当事人对劳动关系建立及解除及退还押金1200元等事实均无异议。对于原告**主张的由被告金盾公司缴纳2011年3月22日至2019年8月18日的社会保险，该问题不属于法院受理范围，已当庭向原告方释明。庭审中归纳双方争议焦点如下：1、被告金盾公司是否因原告**解除与其劳动关系而支付经济补偿金；2、被告公司应否向原告补发2019年6月及7月份工资差额？3、**是否存在休息日加班的情形以及应否补发加班费；4、被告金盾公司是否向原告**支付未购买失业保险造成的失业金损失。   关于争议焦点一：**解除与被告金盾公司的劳动关系后，金盾公司是否向**支付经济补偿金。根据**向金盾公司邮寄的解除通知书，**解除劳动关系的理由有四点，即拒不签订无固定期限劳动合同、未缴纳社会保险、克扣工资、未发放加班工资。根据本案查明的事实，**2019年6月及2019年7月工资应按最低工资标准发放，而被告金盾公司发放的实际工资金额不足最低工资标准，原告**以未足额支付劳动报酬为由解除劳动关系并要求支付经济补偿金的主张符合法律规定，应予以支持。截止2019年8月18日，**在金盾公司连续工作8年5个月，离职前12个月的平均工资为3173元／月（2019年6、7月工资按照最低工资标准计算），被告金盾公司应以此为基数向**支付8.5个月工资的经济补偿金26971元。   关于争议焦点之二，是否向**补发工资差额的问题，金盾公司按照**7月实际出车两次来考勤计发原告工资，原告**自交通事故发生以后，一直是待岗学习，不能简单的以出车次数来认定出勤情况，即使**在出勤期间有迟到、早退等情况，被告公司亦应按照汉台区最低工资标准向**发放工资，故金盾公司应向原告补发工资，结合汉台区2019年5月以后的最低工资标准及金盾公司向**发放工资的实际情况，确定由金盾公司向**补发2019年6月工资差额200元、2019年7月工资1512元，以上合计2444元。   关于争议焦点三：虽有证据证明**从事不定时工作制。但根据劳动法等规定，实行不定时工作制的员工，其平均日工作时间和平均周工作时间亦应与法定标准工作时间基本相同。被告**提交了一份日常考勤表复印件，且根据客观常理其也不可能持有原件。但原告金盾公司在合理期间内未能提交证据原件，故应承担对其不利的证明后果。根据该考勤表及工资表、劳动合同证明，**在日常存在延时加班情况及休息日加班情况，且支付的加班费未能区分延时加班或休息日加班。因双方均承认**工作时间与金融机构营业时间基本一致，而双方劳动合同约定每周至少休息一日，则根据金融机构工作实际情况，推定**每周末仅休息一天，且金盾公司已保证其法定节假日休息。对工资表体现的加班费结合在**认可的延点补助每次5元的情况下，推定工资表已计发的加班费7520元为含休息日加班的加班费。根据《陕西省企业工资支付条例》规定，在被告未能提交原告离职前三年考勤表的情况下，酌定原告在2016年8月至2019年7月期间休息日加班156日（根据公历计算全年周末休息日为104日，则原告应按照每年52日向被告支付离职前三年休息日加班费）。根据工资表记载，原告2016年8月至2016年12月每月基本工资约1740元，则日工资约为80.93元（1740元÷21.5日），则5个月休息日加班费为3399元（80.93元×200%×21日）。原告2017年1月至2018年6月每月基本工资1500元，则日工资约为69.77元（1500元÷21.5日），则18个月休息日加班费为10884.12元（69.77元×200%×78日）。原告2018年7月至2019年7月每月基本工资1600元，则日工资约为74.4元（1600元÷21.5日），则13个月休息日加班费为8481.6元（74.4元×200%×57日）。以上加班费扣减被告金盾公司已发放的7520元后，被告金盾公司还应向原告支付休息日加班费合计15243元。原告离职三年前的加班因原告未提交证据证实，原告应承担举证不能的不利后果。   关于争议焦点四：被告金盾公司是否向原告**支付未购买失业保险造成的失业金损失。本案原告主张的失业金赔偿系用人单位没有向劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定的人民法院应予受理的社会保险争议包括本案原告主张之情形。本案原告依据《中华人民共和国合同法》第三十八条之规定解除的与被告金盾公司之间的劳动关系，按照人社部《中华人民共和国社会保险法实施细则》第十三条之规定，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条之规定主动解除劳动关系，属于非本人意愿中断就业，之前缴纳失业保险费满1年，进行失业和求职登记，可以领取失业保险金。故本案原告在若被告公司未其办理了社会保险的情况下，符合《社会保险法》及《失业保险条例》规定的领取失业保险金的条件。现因被告公司未办理社会保险，导致原告**无法领取失业保险金，该部分损失应由被告公司赔偿。**工龄为8年5个月，按照陕西省《失业保险条例》第二十二条及陕人社发［2018］20号文件之规定，**应按照二类工资区1422元／月，领取18个月的失业保险金，故对其主张支付失业保险金损失确认为25596元（1422元×18个月）。   综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、国务院《失业保险条例》第十四条（二）项以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条之规定和参照劳动部《关于企业实行不定时工作时间和综合计算工时工作制的审批办法》第五条、人社部《中华人民共和国社会保险法实施细则》第十三条、《陕西省企业工资支付条例》第十一条、第二十四条、陕西省《失业保险条例》实施办法第二十二条的规定，判决如下：   一、确认原告**与被告西安金盾押运有限公司汉中分公司之间的劳动关系于2019年8月18日解除；    二 、被告西安金盾押运有限公司汉中分公司向原告**支付经济补偿金26971元；   三 、被告西安金盾押运有限公司汉中分公司向原告**支付2019年6月、7月的工资差额1712元；   四、被告西安金盾押运有限公司汉中分公司向原告**支付休息日加班费15243元；   五、被告西安金盾押运有限公司汉中分公司向原告**支付失业保险损失25596元；   六、被告西安金盾押运有限公司汉中分公司向原告**退还押金1200元；   以上金钱给付项目合计70722元，限被告于本判决生效后三十日内给付清结。   七、驳回原、被告双方的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   合并审理后案件受理费合计20元，由原、被告各负担10元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。    审判员陈琴     二〇一九年十二月二十日   （院印）   书记员张缘        1