广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初27220号原告：范燕芬，女，汉族，1963年3月17日出生，身份证住址广州市海珠区之一，委托诉讼代理人：梁雨田，广东经国律师事务所律师。被告：区志超，男，汉族，1969年8月16日出生，身份证住址广州市白云区，被告：潘凤梧，女，汉族，1973年12月29日出生，身份证住址广东省广州市白云区，被告区志超、被告潘凤梧共同委托诉讼代理人：刘燕平，广东踔厉律师事务所律师。被告：毛伟光，男，汉族，1965年12月31日出生，身份证住址广东省广州市白云区，被告：广州市白云区新环宇网咖上网服务部，住所地广州市白云区机场路1175号三楼。投资人：彭志明。被告：彭志明，男，汉族，1987年1月18日出生，身份证住址广东省和平县，被告广州市白云区新环宇网咖上网服务部、被告彭志明的共同委托诉讼代理人：胡铫祥，广东椎轮律师事务所律师。被告：陈建国，男，汉族，1972年1月8日出生，身份证住址广州市白云区，委托诉讼代理人：高芷茵，广东法海律师事务所律师。原告范燕芬诉被告区志超、潘凤梧、毛伟光、被告广州市白云区新环宇网咖上网服务部（以下简称环宇网咖服务部）等人追偿权纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范燕芬及其委托诉讼代理人梁雨田，被告区志超、被告潘凤梧的共同委托诉讼代理人刘燕平，被告毛伟光，被告彭志明、被告环宇网咖服务部的共同委托诉讼代理人胡铫祥，被告陈建国的委托诉讼代理人高芷茵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告范燕芬向本院提出诉讼请求：1、被告区志超和被告潘凤梧立即返还原告代还款项2998002.38元；2、被告区志超和被告潘凤梧赔偿原告的利息损失26942元（暂计至起诉日，其中：100000元的利息按中国人民银行同期贷款利息计算，从2019年3月5日计算至起诉日为2170元；2897984.38元按照年利率24%从2019年7月3日计算至返还全部代还款项时止暂计至起诉之日为24772元）；3、被告区志超和被告潘凤梧返还原告支付的执行费23698元及邮费12元；4、被告毛伟光、被告彭志明、被告环宇网咖服务部、被告陈建国对被告区志超和被告潘凤梧应还款项承担连带清偿责任。5、被告方承担全部的诉讼费用。事实理由：被告区志超和被告潘凤梧向广州农村商业银行股份有限公司借款，由原告和被告毛伟光、被告彭志明、被告环宇网咖服务部作为担保人进行担保，后因被告区志超和被告潘凤梧没有按约定归还借款，被广州仲裁委员会裁决，确定需归还借款，原告和被告毛伟光、被告彭志明、被告环宇网咖服务部需承担连带清偿责任。之后，经广州市白云区人民法院强制执行，原告作为被执行人之一，代被告区志超和被告潘凤梧支付了2998002.38元。被告区志超和被告潘凤梧的行为造成了原告的款项损失及利息损失，应予退还原告代偿的款项及其他款项2998002.38元和赔偿原告的利息损失及支付23398元的执行费、邮费12元。被告毛伟光、被告彭志明、被告环宇网咖服务部作为担保人需承担连带清偿责任，被告陈建国在借款担保期间是唯一的出资人，也应承担连带责任。原告偿还给债权人的款项是原告向他人借款回来的款项，原告的利息损失不止年利率24%，但是原告要求按照年利率24%来计算。被告区志超和被告潘凤梧辩称：对于原告的第一项诉讼请求认可，但两被告在8月份之前给付了原告60100元要扣除。对于利息的计算，两被告不同意，两被告能力有限，也没有法律依据。被告区志超是环宇网咖服务部的投资人，因为区志超当时对外面欠款，所以退出了网吧，但是他还有每个月5000元钱的收益，从2017年5月份开始网吧就没有向区志超支付每个月5000元钱的收益，这5000元钱应该由网吧直接付给原告来代偿这部分。被告毛伟光辩称：这个案件我也是受害人，我认为应先直接执行区志超和被告潘凤梧的财产。被告彭志明、被告环宇网咖服务部辩称：原告诉讼请求应该是由被告区志超和被告潘凤梧来承担，而不应该由被告彭志明、被告环宇网咖服务部承担，因为这个借款由被告区志超和被告潘凤梧借的，被告区志超、潘凤梧在私下里用他以前的公章盖了保证章，因为这个公章当时是由区志超掌握的，不是环宇网咖服务部所以控制的。（2017）穗仲案字第5054号裁决书没有确认被告彭志明需要责任，所以原告现在要求投资者承担连带责任，已经超过了仲裁裁决书确认的责任主体。另外被告彭志明对这个债务也是不知情的，是后面承接了网吧之后收到法庭的诉讼材料才知道有这一个事实，所以也不应该承担责任。被告陈建国辩称：被告陈建国不应当承担这个连带责任，原告的请求是不成立的。第一，2015年12月的时候，区志超和陈建国签订了转让协议书对网吧进行转让，双方是约定变更前的债务是由区志超承担的。区志超经律师见证的时候向陈建国出具了保证函，保证是不存在其他的负债情况，网吧为被告区志超以及潘凤梧担保的事情，都没有记载到公司里面的任何企业文件中，区志超也没有提前告知，所以陈建国是没有办法在受让之前就知道这件事的，是善意的第三人。如果要求陈建国承担责任，对陈建国是极其不公平的。第二，陈建国是在2017年9月14日的时候将网吧转让给彭志明，并在环宇网咖服务部转让协议书中约定所有的债权债务是由彭志明承担的。第三，网吧是个人独资企业，应当以自己的财产清偿自己的债务，如果其财产不足以清偿债务，也应当是由现任的投资者及彭志明承担补充责任。所以综合以上三点，网吧的债务是在区志超经营的时候产生的与陈建国无关。即使要求网吧的投资者承担责任，也应当是现任的投资者，陈建国不是本案适格的被告。因此请求法院驳回原告对陈建国的所有诉讼请求。经审理查明：案外人广州农村商业银行股份有限公司与被告区志超、潘凤梧、毛伟光、被告环宇网咖服务部及原告范燕芬金融借款合同纠纷一案，中国广州仲裁委员会于2017年10月27日作出（2017）穗仲案字第5054号裁决书，查明以下事实：2015年8月3日广州农村商业银行股份有限公司与被告区志超、潘凤梧签订《个人借款合同》，并于同日向被告区志超、潘凤梧发放了借款200万元，被告毛伟光、环宇网咖服务部及原告范燕芬对被告区志超、潘凤梧在主合同项下的债务承担不可撤销连带保证责任。该裁决书裁决如下（摘抄）：（一）解除广州农村商业银行股份有限公司与被告区志超、潘凤梧签订的《个人借款合同》；（二）被告区志超、潘凤梧向广州农村商业银行股份有限公司偿还借款本金1831296.87元及利息、逾期利息和复利；（三）仲裁费28378元由被告区志超、潘凤梧承担；（四）被告毛伟光、被告环宇网咖服务部及原告范燕芬对上述第（二）、（三）项裁决确定由被告区志超、潘凤梧应付的款项承担连带清偿责任。后广州农村商业银行股份有限公司向本院申请执行，执行案号（2018）粤0111执6496号，执行中原告作为被执行人之一向申请执行人广州农村商业银行股份有限公司于2019年3月5日偿还100000元(原告为此支付汇款手续费18元),于2019年7月3日偿还本息2864791.38元及仲裁费33193元，合计偿还2997984.38元。广州农村商业银行股份有限公司向原告出具《代偿证明书》确认借款合同现已结清。原告并于2019年7月3日向本院缴纳执行费23698元，同时支付邮费12元，缴费总额23710元。本院于2019年7月10日向原告出具《结案证明》确认该案已经执行完毕。原告确认在原告提起本案诉讼之前，被告区志超、潘凤梧共同向原告偿还了60100元：其中2018年8月27日还款10000元；自2018年11月至2019年7月共计9个月中街十巷21号三楼房租收入含1个月押金共计14000元；自2018年11月到2019年5月共计7个月中街十巷21号四楼房租收入9500元（其中2019年4月、5月为1500元，其余每月为1300元）；自2018年12月至2019年7月共8个月中街十巷21号五楼房租收11200元（每月1400元），自2018年11月至2019年8月共10个月中街十巷21号六楼房租收入14000元，加押金1400元共计15400元。原告主张其偿还给广州农村商业银行股份有限公司的部分款项是向案外人黄逸锴所借，并提交了《借款合同》及转账回执。《借款合同》显示原告向案外人黄逸锴借款300万元，自2019年6月29日至2019年7月28日止，借款人应按照合同规定的时间支付月借款费用和本金，逾期三天后即视为借款人违约，出借人有权追回贷款，逾期每天违约金按借款金额1.5‰计收。根据环宇网咖服务部的工商内档资料，被告环宇网咖服务部是2013年11月17日成立的个人独资企业，成立时的投资人为被告区志超，2015年12月11日被告区志超与被告陈建国签订《转让协议书》约定将被告环宇网咖服务部转让给被告陈建国并约定被告环宇网咖服务部所有债权债务由陈建国承担，2015年12月17日广州市白云区工商行政管理局准予被告环宇网咖服务部变更登记投资人为被告陈建国，2017年9月14日被告陈建国与被告彭志明签订《转让协议书》约定将被告环宇网咖服务部转让给被告彭志明并约定被告环宇网咖服务部的所有债权债务由被告彭志明承担，2017年9月15日广州市白云区工商行政管理局准予被告环宇网咖服务部变更登记投资人为被告彭志明。被告陈建国为证明涉案债务与被告陈建国无关，其在受让被告环宇网咖服务部时对涉案债务不知情，提供了如下主要证据：1、一份落款日期为2015年12月12日的《转让协议书》，内容显示被告区志超和被告陈建国约定将被告环宇网咖服务部转让给被告陈建国负责接收，变更前的一切债权债务由原投资人被告区志超负责，变更后的债权债务由新的投资人被告陈建国承担。2、落款日期为2015年12月21日的《保证函》，内容显示被告区志超向被告陈建国保证转让给被告陈建国的被告环宇网咖服务部截止协议书签署之日无影响签署及履行本协议的尚未了结的纠纷、诉讼、仲裁等法律程序；保证提供、披露的有关企业资产、权益、负债及或有负债等相关情况的陈述及文件的真实性、准确性、完整性和有效性；亦不存在除已告知之外的账外负债及或有负债；如有，被告区志超承担全额清偿和赔偿责任。原告对上述证据的证明内容有异议，认为这是被告区志超和被告陈建国内部之间的关系不能对抗第三人，不能免除被告陈建国的责任。本院认为，原告、被告毛伟光、被告环宇网咖服务部为被告区志超、潘凤梧与案外人广州农村商业银行股份有限公司2015年8月3日签订的《个人借款合同》项下的债务提供不可撤销连带责任保证，由于区志超、潘凤梧未能如期偿还借款，导致作为保证人的原告需履行保证责任向案外人广州农村商业银行股份有限公司偿还款项合计2997984.38元，并承担案件执行费23698元。原告在履行完其保证责任后对被告区志超、潘凤梧享有追偿权并有权请求支付相应的利息。原告主张100000元的利息按中国人民银行同期贷款利率计算，合情合理，但自2019年8月20日起应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告主张2897984.38元按照年利率24%从2019年7月3日计算至返还全部代还款项时止，虽然原告提供了与案外人黄逸锴签订的借款合同，借款合同约定了借款期限一个月，逾期每天违约金按借款金额1.5‰计收，但原告并未提供证据证明其实际已经按照约定支付了逾期违约金，且原告与案外人约定的利息与本案无关联，考虑到原告因代偿占用资金必有损失，故本院将利息损失调整为2019年8月19日之前按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告与被告区志超、潘凤梧均确认在原告提起本案诉讼之前，被告区志超、潘凤梧共同向原告偿还了60100元，对于被告区志超、潘凤梧偿还的60100元，根据该部分还款的具体日期及金额，本院认为该部分的还款在2019年3月之前的应抵扣本金33400元（10000＋1400×5＋1300×4＋1400×3＋1400×5），2019年7月之后还款应抵扣利息5600元（1400＋1400＋1400×2），2019年3月到2019年7月之间的还款21100元，则应先抵扣2019年3月5日至2019年7月2日期间的利息1438元，剩余的19662元则抵扣本金，综合上述还款情况及原告的诉讼主张，被告区志超和被告潘凤梧还应向原告给付代还款项2944922.38元（2997984.38－33400元-19662元）并自2019年7月3日开始至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，实际支付利息时应扣减已经支付的利息5600元。原告主张的汇款手续费18元及邮费12元，该两项费用并非原告必然要支付的费用，故本院不予支持。对于原告诉请被告毛伟光、被告环宇网咖服务部承担连带责任的请求，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条的规定“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”，因本案中原、被告各方均未提供证据证明各保证人对保证份额有约定，故应当平均承担被告区志超、潘凤梧的债务，故3个保证人应各承担1/3。被告毛伟光、被告环宇网咖服务部在履行保证责任的范围内有权向被告区志超、潘凤梧追偿。关于被告彭志明在本案中的责任。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。“，根据该条法律规定，在被告环宇网咖服务部不能清偿本案债务时，被告彭志明作为被告环宇网咖服务部现在的投资人则应以其个人的其他财产予以清偿。关于被告陈建国在本案中的责任。虽然被告陈建国提交了被告区志超在将被告环宇网咖服务部转让给被告陈建国时双方签订的落款日期为2015年12月12日《转让协议》及《保证函》，但是这只是被告区志超与被告陈建国因转让个人独资企业而对债务承担事宜所作的内部约定且与被告环宇网咖服务部工商内档资料不符合，故该约定对外不能对抗第三人，故在被告环宇网咖服务部不能清偿本案债务时，被告陈建国则应以其个人的其他财产予以清偿。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十三条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告区志超、被告潘凤梧给付原告范燕芬代偿款2944922.38元以及以2944922.38元为计算基数自2019年7月3日开始至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息，自2019年8月20日起至代偿款付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，实际给付利息时应扣减已经支付的利息5600元；二、被告区志超、被告潘凤梧给付原告范燕芬支付的执行费23698元；三、被告毛伟光在被告区志超、被告潘凤梧上述第一、二项付款义务的1/3范围以内承担清偿责任；四、被告广州市白云区新环宇网咖上网服务部在被告区志超、被告潘凤梧上述第一、二项付款义务的1/3范围以内承担清偿责任；五、如被告广州市白云区新环宇网咖上网服务部的财产不足以清偿上述第四项债务，被告彭志明、被告陈建国以其个人的其他财产予以清偿；六、驳回原告范燕芬其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31040元（原告已预付），由被告区志超、被告潘凤梧负担，被告毛伟光、被告广州市白云区新环宇网咖上网服务部对被告区志超、被告潘凤梧负担的受理费分别在10346.7元的范围内承担责任，被告彭志明、被告陈建国在被告广州市白云区新环宇网咖上网服务部的财产不足以清偿受理费10346.7元时，以其个人的其他财产清偿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决书，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的时间为二年。审 判 长  张秋月人民陪审员  钟钜仪人民陪审员  胡茂深二○一九年十二月二十五书记员黎婉雯