上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初4143号原告(反诉被告)：上海群媛实业有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：徐玥琳，执行董事。委托诉讼代理人：王庆宪，男。委托诉讼代理人：孙礼，男。被告(反诉原告)：山鹰(上海)企业管理咨询有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：连巧灵，执行董事。委托诉讼代理人：张剑，上海融力天闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋安成，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告上海群媛实业有限公司(以下简称“群媛公司”)与被告山鹰(上海)企业管理咨询有限公司(以下简称“山鹰公司”)其他合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用普通程序。被告山鹰公司提出反诉，本院审查后予以受理，并公开开庭对两诉进行了合并审理。原告群媛公司委托诉讼代理人王庆宪、孙礼，被告山鹰公司委托诉讼代理人张剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告群媛公司向本院提出诉讼请求：1.自2019年3月26日解除双方签订的《餐厅外包服务托管协议》(以下简称“《托管协议》”)《餐厅外包服务托管协议备忘录》(以下简称“《备忘录》”)《餐厅外包服务托管协议补充协议》(以下简称“《补充协议》”)；2.山鹰公司支付群媛公司2019年2月、3月的服务外包费833,332元；3.山鹰公司一次性补偿群媛公司前期公关协调费2,500,000元。事实和理由：2017年11月，群媛公司与山鹰公司签订《托管协议》，约定由山鹰公司将位于杨浦区滨江国际广场6号楼一层及三层部分区域的餐饮服务管理外包给群媛公司，并对双方权利义务作出明确约定。2018年9月10日，双方签订《备忘录》，一致确认协议自2018年9月7日起生效。《托管协议》履行过程中，山鹰公司未按合同约定保障餐厅经营必须的电力供应；山鹰公司于2018年11月对餐厅大堂及包房进行整体重新装修，影响群媛公司的餐厅经营。山鹰公司的上述行为已构成重大违约。2019年1月24日，山鹰公司通知群媛公司拒付2月份的外包服务费。同年1月28日，山鹰公司向群媛公司发出要求停业进行物资盘点的通知，并强行停止了餐厅经营活动。同年1月29日，山鹰公司函告群媛公司终止《托管协议》，致使群媛公司无法向客户提供已预定的春节期间的餐饮服务。同年2月12日，山鹰公司向群媛公司发送《回函》又将中止履行的理由变更为协议并未生效。由于山鹰公司的违约行为，致使群媛公司30余名员工陷入待工状态，故群媛公司诉至本院。被告山鹰公司针对本诉辩称，同意群媛公司要求解除合同的诉讼请求，但认为解除的原因是群媛公司经营餐厅造成山鹰公司亏损，故据此行使约定解除权。且群媛公司没有完成《托管协议》约定的办理酒类销售许可证、完成消防审批、竹林更换等其他协调义务；存在未付垃圾清运费、盗窃食材、拖欠员工工资、鼓动员工围堵闹事、不将自己的餐饮消费收入入账、不使用点餐系统、重复记账、储值卡先办卡后入账、不配合对账盘点、不配合管理、未按约进行设备维护保养、烟道清理、人员培训、支付保险费等等诸多违约行为；曾过错致使他人受伤，而未通知山鹰公司，亦未妥善处理，致使山鹰公司受损；于2019年1月28日拒绝向山鹰公司提供餐饮服务。因群媛公司在履行合同过程中存在以上诸多违约行为，山鹰公司同时有权行使法定解除权。因自2019年1月28日起群媛公司未再提供任何餐饮服务，故停业期间的服务外包费山鹰公司有权拒绝支付。系争合同系因群媛公司过错而解除，且群媛公司未按约履行协调义务，也不能证明其已支出2,500,000元公关协调费，2,500,000元的违约金约定过高，不同意支付。被告山鹰公司向本院提出反诉请求：1.自2019年3月26日解除双方签订的《托管协议》《备忘录》《补充协议》；2.群媛公司支付山鹰公司餐饮消费欠款295,920元；3.群媛公司返还山鹰公司餐具厨杂购买款203,543.66元；4.群媛公司支付山鹰公司对外赔偿款2,552元；5.群媛公司退还山鹰公司管理费及利润541,359.16元；6.群媛公司归还山鹰公司食品经营许可证原件(正副本)、发票专用章，及2019年1月的已开发票47张。事实和理由：2017年11月，群媛公司与山鹰公司签订《托管协议》，群媛公司未按约履行办理相关证照，与相关部门协调将1楼700平方米户外平台划拨给餐厅使用、1楼平台花坛铲除、包玻璃幕墙、屋顶花园及3楼露台绿化施工、搬离移动厕所，协调南面竹林绿植更换至从1楼餐厅能够观赏到江景，进行设备维护保养、烟道清理、购买保险等义务；在餐厅经营过程中，群媛公司拒不服从山鹰公司的管理，不使用点餐系统、私自制作菜单范围以外的菜品，并私自定价自行消费，致使山鹰公司无法对实际消费进行核对；违背基本诚信，多次发生组织员工盗窃食材、隐瞒收入、未将消费入账等行为；此外，群媛公司长期拖欠员工工资、不给员工缴纳社保和公积金，并于2019年1月24日鼓动员工至山鹰公司办公场所围堵闹事，还利用税控发票系统擅自开具发票。2019年1月26日，山鹰公司书面通知群媛公司进行物资盘点和对账，但群媛公司未予配合。同年1月28日，山鹰公司再次书面通知群媛公司于当日下午进行物资盘点和对账，群媛公司于当日中午即停止向山鹰公司服务，经山鹰公司反复沟通后才同意恢复供应午餐。该日下午，群媛公司依旧拒不盘点对账，并拆除了餐厅灯具。直至同年2月3日，群媛公司才配合山鹰公司对库存食材进行了盘点，但其余物资仍未配合盘点，也未予以对账。2018年10月19日，因群媛公司服务不周，顾客高某某在餐厅内受伤，群媛公司未积极予以处理，且向山鹰公司隐瞒情况，后涉诉，山鹰公司在法院的主持下与高某某达成调解协议，并向其赔偿了2,552元。根据合同约定，该笔赔偿款应由群媛公司负担。鉴于群媛公司的上述各项违约行为，严重侵害了山鹰公司的合法权益，双方的合作基础已不存在，系争合同应当予以解除。由于群媛公司未完成约定的经营收入指标，故群媛公司应退还其收费中所含的利润；且群媛公司未按约使用管理费用进行设备的维修保养、排烟管道清理、购买保险等，故相关未使用的管理费用应予以退还。餐厅使用的餐具、厨杂系山鹰公司出资购买，群媛公司亦应予以返还。故山鹰公司提起反诉。原告群媛公司针对被告山鹰公司的反诉辩称，同意解除合同，群媛公司提出解除合同的原因也是基于山鹰公司的反诉请求，认为双方的合作基础已不存在。对于山鹰公司提出的相关证照，群媛公司已经办妥，关于使用700平方米户外平台、搬离移动厕所等协调义务，群媛公司也已基本完成，故山鹰公司提出解除合同的理由均无事实依据，系争合同解除的责任在于山鹰公司。山鹰公司未能举证证明群媛公司存在餐饮消费欠款，故不同意第2项反诉请求。群媛公司按约以山鹰公司支付的餐具厨杂购买款如数购买了餐具并办理了移交手续，由山鹰公司移交给群媛公司供餐厅经营使用，所有餐具仍在餐厅内，故不同意第3项反诉请求。案外人高某某系在餐厅外由于山鹰公司装修的玻璃门未贴警示标志导致受伤，不应由群媛公司负担赔款，故不同意第4项反诉请求；山鹰公司主张退还管理费及利润缺乏事实和法律依据，故不同意第5项反诉请求；山鹰公司要求群媛公司停业盘点，但自2019年2月1日始山鹰公司将餐厅关门上锁，山鹰公司主张的食品经营许可证张贴于餐厅内，其他资料均在餐厅内由山鹰公司掌控，故亦不同意第6项反诉请求。本院组织当事人进行了证据交换和质证，经审理认定事实如下：2017年11月，群媛公司(乙方)与山鹰公司(甲方)签订《托管协议》，约定：甲方将杨浦区滨江国际广场6号楼一层及三层部分区域作为餐饮的服务管理外包给乙方；内部员工用餐时间暂定周一至周五午餐12：00-13：30和晚餐17：00-18：30；内部员工的餐标根据甲方要求，对外经营部分餐标由乙方自行定价，甲方有权指导和修正对外经营部分的餐标定价；合同期限五年，自2017年11月18日至2022年11月17日止；甲方每年固定支付给乙方服务外包费用，已包含26名员工工资、福利等等，但不包含加班因临时增派人手所需工资费用；甲方一月一付，先支付后享受服务，于每月5日前向乙方支付416,666元，甲方逾期付款，乙方可停止提供服务，且需承担乙方的损失；甲方对乙方设定经营收入指标(经营收入指标考核开始时间以餐厅实际开业日起算)，第一和第二年每年经营收入3,000,000元，第三年开始，在第一年基础上每年递增10%的经营收入指标；乙方对外的经营收入在对应的年度内完成指标，乙方有权提取经营收入10%，如乙方对应的考核年度内未完成经营收入指标，则甲方有权在下个年度支付给乙方的第一次款项开始，扣除乙方上一对应年度外包费中利润615,439.89元，若扣款的数额不足抵消相应费用，则顺延在下次扣款；如合同对应的年度内，对外经营的营业收入额低于2,000,000元，甲方有权提出终止本合同；甲方提供餐厅经营用房和全套厨房设备，负责水、电、暖通及燃料；甲方自行负责米面、蔬菜、肉、调味品、饮料酒水及用具等原材料的采购供应；甲方按合同规定监督乙方营业管理、履行合同，并做好协调工作；甲方有权对乙方的饭菜品种供应、营养搭配、服务水平及卫生状况进行监督，并有权要求乙方及时整改；甲方可根据实际需要，向乙方提出变更就餐时间，乙方应予积极配合，并须准时开餐，做到饭热菜香；乙方负责满足甲方员工优先就餐原则后可以对外经营；乙方负责餐厅的经营管理，具体包括餐厅人事、菜肴的搭配与制作，厨房、餐厅、厕所、楼梯等食堂环境的清洁；乙方负责根据甲方的要求为甲方提供所需的各项服务；乙方服从甲方的管理，并接受政府主管部门的监督和指导；乙方负责保证完成代甲方办理经营餐饮所需的相关证照及与各政府部门、企事业单位的公关协调工作(期间费用由甲方另行支付)，包括但不仅限于政府部门协调的工作有：取得餐饮营业执照、酒类销售许可证、取得食品经营许可证、协助取得消防审批通过意见、取得环境评价通过意见、办理餐厨垃圾回收申报，一楼100平方米户外平台划拨给乙方使用，一楼平台花坛铲除、包玻璃幕墙，协调屋顶花园及三楼露台绿化施工，搬离南面移动厕所；因餐厅对外经营造成甲方亏损，甲方补偿乙方二个月的在册员工工资后，终止本协议，因甲方其他原因终止合同或将房屋移作他用，则甲方同意一次性补偿乙方2,500,000元作为乙方前期公关协调费，如因乙方原因无法继续履行合同，则乙方应提前2个月向甲方提出，并承担由此对甲方造成的相关损失；合同期满乙方应按本合同的规定将外包的物品完好无损地交付给甲方，如有损坏乙方负责修复，不能修复的按折旧价赔偿(自然损耗除外)；外包期内如必须添置或更换厨房设备，由乙方提出，经甲方同意后由甲方购置，费用由甲方承担；本协议的前提是乙方完成第四条第二款第十一项全部工作，改造费用由甲方承担；附件“服务外包费用(年)统计表”载明：人员费用3,419,110.50元、管理费用683,822.10元、利润615,439.89元、税金283,102.35元，总计(年)5,001,474.84元，优惠后总计5,000,000元(含税)。2018年9月10日，群媛公司(乙方)与山鹰公司(甲方)签订《备忘录》，约定：甲、乙双方于2017年11月签订的《托管协议》，双方经协商讨论，达成以下共识：1.该协议约定的生效日期自2018年9月7日起；2.本备忘录经双方签章之日起生效，除本备忘录中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。2018年9月13日，群媛公司(乙方)与山鹰公司(甲方)签订《补充协议》，约定：甲方委托乙方对合同运营项目中所需餐具和厨杂进行打包采购，其中甲方供三楼会所、一楼包房、员工餐具等部分餐具(详见附件一)，剩余所有餐具和厨杂均由乙方采购(即三楼会所、一楼包房、员工餐具的补充、损耗、更新部分)，品质不低于附件二要求；甲方一次性给付乙方打包价款260,000元，含厨杂85,848元、餐具110,804元，含未涵盖的但需用的厨杂、餐具(500元/件以下物品)，含日常损坏补充费用20,000元/年，乙方承诺在主合同运营期内负责保存、保养、因需补充餐厅及会所所需餐具及厨杂用品(破口即不能使用)，甲方无需另行向乙方提供；除本协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。附件一和附件二列明了各种餐具的名称、数量、单价、金额、图片等信息。其后，群媛公司与山鹰公司签订《资料移交表》，双方确认山鹰公司向群媛公司移交：1.三楼会所、一楼包房、员工餐具等部分餐具(详见附件一)；2.其他餐具和厨杂(详见附件二)；3.厨房设备(详见附件三)；4.餐厅家具(详见附件四)；接受公司已清点以上物品的数量，已确认所有物品无任何缺陷，待《托管协议》终止后，需退还山鹰公司。附件一、附件二所列内容与《补充协议》之附件一致。2018年9月22日，群媛公司开始经营滨江6号餐厅，向山鹰公司员工提供餐饮服务，并同时对外经营餐饮业务，至2019年1月28日止。2019年1月5日，双方对截至2018年12月31日的餐厅收入进行了对账，对账结果显示：2018年9月-12月“食堂员工”累计119,480元，“群媛招待”累计47,766元。2019年1月24日，群媛公司向山鹰公司发送《公司函》，载明：2019年1月24日，贵公司财务人员突然告知我公司，因我公司员工向贵公司举报我公司拖欠员工工资，贵公司不再按约将本期服务费用向本公司支付……望贵公司收悉本函后即将当期服务费支付给我公司，以确保合作之顺利。2019年1月25日，群媛公司向山鹰公司发送《关于催付当期服务费的公司函》，载明：按照《托管协议》约定，贵公司应于每月5号前向我公司支付当期服务费416,666元，鉴于2019年2月4日至10日为春节国定假期，为确保餐厅服务正常有序，我公司已向贵公司提出2月份服务费提前至1月底前支付的申请，为此，我公司特再次专门致函贵公司，望贵公司于2019年1月31日前将2月份服务费支付至我公司银行账户。2019年1月26日，山鹰公司向群媛公司发送《函件》，载明：你司在履行《托管协议》试营业期间，因贵司餐厅管理不善已持续造成我司亏损，为减少我司损失的扩大，请贵司于收到本函二日内配合我司对托管的餐厅物资进行盘点，并查明持续亏损、物资涉嫌被盗的原因；本月30日前向我司支付拖欠的餐饮费；另请贵司全面履行协议生效的各项义务和条件，确保餐厅具备正式营业的必备条件。2019年1月27日，群媛公司向山鹰公司发送当月餐厅经营性收入表，显示：“食堂人员用餐”月销售30,920元，“群媛招待”月销售18,470元。2019年1月28日，山鹰公司向群媛公司发送《函件》，载明：我司定于1月28日下午13点至2月3日对餐厅物资进行盘点，在此期间暂停营业，请安排相关人员配合。当日中午午餐时间，群媛公司未按时为山鹰公司员工供应午餐，经山鹰公司交涉后，群媛公司始恢复供应餐食。2019年1月29日，山鹰公司向群媛公司发送《函件》，载明：因你司经营管理不善，造成我司托管的餐厅持续巨额亏损、为防止损失的扩大，我司已发函要求你司对托管餐厅的物资进行盘点，并对持续亏损、餐厅物资被盗的原因给予解决等，因你司拒不配合上述盘点工作且擅自对托管餐厅的照明、宣传海报等必要经营设施进行拆除和破坏，已经严重影响到餐厅正常经营，为避免损失进一步扩大，特此函告如下：1.在你司配合物资盘点并向我司结清拖欠款项之前，我司决定暂停对餐厅的托管经营活动，中止《托管协议》；2.你司应立即恢复餐厅照明等设施，否则我司将视为你司已单方终止《托管协议》。2019年2月3日，群媛公司向山鹰公司发送《公函》，载明：贵司发函要求我司于1月28日至2月3日配合贵司进行餐厅盘点，截止发函日业已全部完成清点统计工作并已将数据上报贵司所指定内审团队；基于双方合同约定，贵司应于每月5日前支付当期运营费，鉴于正值春节长假，基于双方长期友好合作的基础，我司特致函贵司请于接函后务必在2月3日将本期运营费支付至我司账户，以确保后期工作正常开展及避免不必要的误解及纠纷。2019年2月12日，山鹰公司向群媛公司发送《回函》，载明：你司近日发来的《关于要求贵公司承担违约责任的公司函》我司已收悉，因你司至今未能完成约定的全部工作，导致《托管协议》并未生效，所以你司来函无端主张违约责任显然缺乏事实和依据；我司作为餐厅业主，依法对餐厅具有自主经营管理权，在餐厅试营业期间，你司作为受托人未能向我司尽到忠诚、勤勉义务，已给我司造成巨额经济亏损，为减少经济损失的扩大，现再次向你司函告协助配合我司对餐厅账实不符的原因进行盘点对账，立即支付拖欠我司的款项，中止对餐厅的试营业托管。2019年2月25日，案外人高某某就其于2018年10月19日在滨江6号餐厅门口发生事故一事起诉山鹰公司身体权纠纷，该案在上海市杨浦区人民法院的主持下双方达成调解：由山鹰公司向高某某赔偿2,527元。山鹰公司对其提出的群媛公司存在盗窃食材行为的抗辩主张，提供了监控录像、微信聊天记录、证人证言、上海公安局案(事)件接报回执单等证据加以证明。证人李利、苏童、张桂成(均为群媛公司聘请的滨江6号餐厅员工)均陈述，群媛公司确实存在组织员工数次通过车辆将大量山鹰公司购买用于餐厅经营的食材擅自搬运至位于中华新路哪能啦火锅店的情况。群媛公司对该些证据的真实性均未提出异议，但否认盗窃的事实。鉴于群媛公司并未对其员工搬运食材的行为作出合理解释，故本院对山鹰公司主张的该节事实予以确认。审理中，经双方盘点，对现存于餐厅内附件未涵盖部分餐具厨杂的数量清点一致，对于该些餐具厨杂的单价，群媛公司提供了相应发票加以证明，以群媛公司购入价格计算的现存于餐厅内附件未涵盖部分餐具厨杂的价值为56,715.58元。对于《托管协议》中约定群媛公司有义务协调完成的工作中，山鹰公司确认已完成的内容有：取得餐饮营业执照、取得食品经营许可证、取得环境评价通过意见、办理餐厨垃圾回收申报、一楼700平方米户外平台由餐厅使用、一楼平台花坛铲除、屋顶花园及三楼露台绿化施工。本院认为，群媛公司与山鹰公司签订的《托管协议》系双方当事人的真实意思表示，依法成立；在《托管协议》签订后，双方又先后签订了《备忘录》和《补充协议》作为《托管协议》的补充。《托管协议》约定合同生效的前提是群媛公司完成约定的全部工作，但其后双方签订的《备忘录》变更了该项约定，故《托管协议》已于《备忘录》约定的2018年9月7日生效，双方当事人均应恪守并按约履行各自的义务。审理中，双方均主张解除上述合同，但对于解除合同的依据和合同解除后的责任承担产生争议。群媛公司认为，山鹰公司无故单方中止履行合同，未按约支付服务外包费，山鹰公司对大楼进行装修对餐厅经营造成影响构成违约，鉴于山鹰公司于诉讼中提出解除，基于合同已无履行的基础，故应予以解除；山鹰公司则认为，群媛公司经营餐厅造成山鹰公司亏损，故据此行使约定解除权，且因群媛公司在履行合同过程中存在诸多违约行为，山鹰公司同时有权行使法定解除权。对此，本院认为，虽系争《托管协议》约定若餐厅对外经营造成亏损，山鹰公司有权终止合同，但并未约定统计时段，考虑到餐厅的实际经营时长仅为四个月零七天，且双方并未就该时间段内的经营盈亏情况产生明确的对账结果，故山鹰公司提交的证据尚不足以证明餐厅经营造成亏损，山鹰公司以此主张解除合同依据不足。从系争《托管协议》约定的双方当事人的权利义务和合同地位来看，群媛公司系利用山鹰公司场地及物资，服从山鹰公司监督管理，为山鹰公司员工提供餐饮服务，同时进行自主对外经营。群媛公司在合同履行过程中存在数次擅自将山鹰公司采购用于餐厅经营的食材运至他处、挪作他用的情况，违反了基本的合同义务；山鹰公司发现后，通知群媛公司接受管理暂停营业并对餐厅物资进行盘点，当属履行合理的管理职责，但群媛公司未及时予以配合并存在拒绝为山鹰公司员工提供用餐服务等有违受托义务之行为。群媛公司的上述诸行为已足以构成根本性违约，故山鹰公司有权据此解除合同。而群媛公司主张山鹰公司存在违约行为，其举证并不足以证明其主张，故群媛公司无权行使法定解除权，亦不能对山鹰公司的解除主张形成有效抗辩。山鹰公司主张解除合同的反诉状副本于2019年3月25日当庭送达群媛公司，故应认定山鹰公司的解除通知于该日到达对方，系争《托管协议》《备忘录》《补充协议》应于该日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行。对于群媛公司主张的2019年2月、3月的服务外包费，本院认为，鉴于系争合同系因群媛公司违约而解除，且群媛公司自2019年1月29日起即未再投入餐厅经营，故山鹰公司无需向群媛公司支付该时段的服务外包费，对群媛公司的该项诉讼请求，本院不予支持。至于群媛公司主张的公关协调费(违约金)2,500,000元，山鹰公司抗辩系争合同系因群媛公司过错而解除，且群媛公司未按约履行全部的协调义务，也不能证明其已支出2,500,000元公关协调费，2,500,000元的违约金约定过高，不同意支付。对此，本院认为，系争合同虽约定，山鹰公司因其他原因终止合同的情况下，山鹰公司应向群媛公司补偿2,500,000元公关协调费，但系争合同系因群媛公司违约而解除，若在群媛公司违约情形下仍适用该约定显然有违公平原则，故该项补偿约定的适用应以群媛公司已全部履行合同义务且不存在违约为前提。由于群媛公司在签订系争合同后、履行系争合同部分约定义务中有过一定投入和支出，且山鹰公司从中获益，故从公平角度出发，山鹰公司应适当给予群媛公司补偿。鉴于群媛公司并未举证证明其损失的具体数额，故本院结合群媛公司的履约情况、双方对服务外包费的约定，及群媛公司用工损失，酌定山鹰公司应向群媛公司支付800,000元。对于山鹰公司反诉要求群媛公司支付的餐饮消费欠款295,920元，根据山鹰公司统计，该款包含群媛公司2018年9月至2019年1月的员工用餐费用、招待费、年会用餐及外部月结客户未回收的款项。对于群媛公司的员工用餐费用，系争《托管协议》虽未约定群媛公司员工用餐由群媛公司自行负担，但由于合同附件在计算服务外包费用时已将群媛公司的人员餐旅费计入，故山鹰公司无需另行向群媛公司支付员工餐费。由于群媛公司已通过微信对2018年9月-12月群媛公司员工用餐费用119,480元、招待费用47,766元进行了确认，故应当予以支付；对于2019年1月的费用，群媛公司以发送报表的形式已认可其员工用餐费用为30,920元、招待费用18,470元，群媛公司应予支付；但对于群媛公司年会用餐及外部月结客户未回收的款项，群媛公司未予以确认，山鹰公司仅以其自行制作的应收账款统计表尚不足以证明，故本院不予支持。针对山鹰公司提出要求群媛公司支付餐具厨杂购买款203,543.66元的反诉主张，群媛公司认为其已按约以山鹰公司支付的餐具厨杂购买款如数购买了餐具并办理了移交手续，由山鹰公司移交给群媛公司用于餐厅经营使用，所有餐具仍留存于餐厅由山鹰公司掌控，难以确定物品原状，故不同意支付。本院认为，山鹰公司交付群媛公司使用的餐具厨杂分为两部分，其一为山鹰公司直接提供给群媛公司使用，即附件一所列物品；其二为群媛公司用山鹰公司向其一次性支付的260,000元采购的物品，这其中又包含两类，一类为附件二所列物品，对于该部分，《补充协议》已明确价值为196,652元(厨杂85,848元、餐具110,804元)并办理了交接，另一类为附件二未涵盖部分及日常损坏的补充。根据双方在审理中对餐厅内留存餐具进行的盘点，双方存在差异，本院认为，由于该些餐具厨杂自中止营业后直至涉诉至今均在山鹰公司控制之下，山鹰公司长期未予以清点，致使难以统计中止营业时剩余物品的数量，且山鹰公司亦未予证明附件一、附件二物品的缺损系群媛公司所致，故其无权就附件一、附件二所列餐具厨杂的损失向群媛公司主张赔偿。对于山鹰公司委托群媛公司自行购买餐具厨杂而向其支付的260,000元，其中196,652元群媛公司已实际购买了餐具厨杂并与山鹰公司办理了交接，用于餐厅使用(即附件二物品)，其余63,348元群媛公司虽抗辩其已超额购买了相应物品故无需返还，但由于并未与山鹰公司办理交接，亦未举证证明该些物品均系用于餐厅经营且现由山鹰公司占用，故应以双方盘点金额为准。诉讼中，双方经盘点后，对现存于餐厅内的物品数量清点一致，根据群媛公司购入价格计算的物品价值为56,715.58元，尚余6,632.42元未使用，群媛公司应予返还山鹰公司。关于山鹰公司反诉要求群媛公司支付其对案外人高某某赔偿款2,552元一节，本院认为，系争《托管协议》虽约定餐厅经营期间发生安全事故的损失由群媛公司承担，但山鹰公司并未举证证明高某某发生事故系因群媛公司过错，故其无权就赔款向群媛公司追偿。至于山鹰公司以群媛公司未履行管理职责应退还管理费及利润一节，本院认为，管理费及利润系双方在计算服务外包费用时所预估的项目，山鹰公司应按月向群媛公司支付双方约定数额的服务外包费，故只要群媛公司已实际履行了提供餐饮服务的义务，群媛公司即应全额支付，而不得以其中某项管理费用未实际支出或利润未实际获得而主张返还。对山鹰公司的该项反诉主张，本院不予支持。对于山鹰公司要求群媛公司返还食品经营许可证原件(正副本)、发票专用章及47张已开发票的反诉主张，本院认为，因群媛公司否认其占有该些物品，且山鹰公司亦未对该些物品现由群媛公司占有加以证明，故对山鹰公司的该项反诉主张，本院亦难以支持。群媛公司主张其为餐厅开业典礼、餐厅促销活动、购买餐厅灯具垫付、饮料酒水等所支出的费用，应当从群媛公司的应付款项中予以抵销，本院认为，双方并未对该些费用由谁负担作出约定，群媛公司亦未证明山鹰公司要求群媛公司举办开业典礼、进行促销、购买灯具并垫付费用，亦未证明饮料酒水系用于餐厅经营所用，故群媛公司无权主张抵销。群媛公司另主张其员工加班工资应由山鹰公司负担，亦要求从群媛公司的应付款项中予以抵销，本院认为，对于加班费合同约定另行支付，但群媛公司仅就其加班费的主张提供了自行制作的统计表和考勤表，并未举证证明其向员工实际支付加班工资的数额，故对群媛公司的该项抵销主张，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司与被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司签订的《餐厅外包服务托管协议》《餐厅外包服务托管协议备忘录》《餐厅外包服务托管协议补充协议》于2019年3月25日解除；二、被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司800,000元；三、原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司餐饮消费欠款216,636元；四、原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司应于本判决生效之日起十日内返还被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司餐具厨杂购买款6,632.42元；五、对原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司的其余诉讼请求不予支持；六、对被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司的其余反诉请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费33,467元，由原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司负担21,667元，由被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司负担11,800元；反诉案件受理费7,349元，由被告(反诉原告)山鹰(上海)企业管理咨询有限公司负担4,940元，由原告(反诉被告)上海群媛实业有限公司负担2,409元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李凌云审 判 员  姚竞燕人民陪审员  徐凌浩二〇一九年十二月一日书 记 员  沈佳越附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。