上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初87278号原告：季正俊，男，1972年12月9日出生，汉族，住云南省丽江市。委托诉讼代理人：杨欣怡，云南天外天律师事务所律师。被告：上海锦狮投资管理有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区芳春路XXX号XXX幢XXX层XXX-XXX室。法定代表人：施丽江，董事长。被告：施丽江，男，1979年10月7日出生，汉族，住云南省。上列两被告共同委托诉讼代理人：郑元健，京衡律师集团上海事务所律师。上列两被告共同委托诉讼代理人：王青松，京衡律师集团上海事务所律师。原告季正俊与被告上海锦狮投资管理有限公司、施丽江合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月2日公开开庭进行了审理。原告季正俊的委托诉讼代理人杨欣怡、被告上海锦狮投资管理有限公司、被告施丽江的共同委托诉讼代理人郑元健、王青松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季正俊提出诉讼请求：1、判令原告与被告上海锦狮投资管理有限公司签订的《上海锦狮投资管理有限公司渠道合作协议书》于2015年11月9日解除；2、要求两被告退还原告投资款人民币921,410元；3、要求两被告支付原告以921,410元为本金，自2018年4月28日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算的资金占用期间利息。事实和理由：2014年11月2日，原告与被告上海锦狮投资管理有限公司签订《上海锦狮投资管理有限公司渠道合作协议书》一份，合同签订后，原告于2014年7月25日、11月3日分两次向被告上海锦狮投资管理有限公司银行账户支付预付款300万元，后由于被告上海锦狮投资管理有限公司经营问题，2015年11月9日，双方协商解除协议，被告上海锦狮投资管理有限公司退还原告预付款300万元，并承担15万元违约金，当日，被告上海锦狮投资管理有限公司向原告账户支付50万元，其中45万元为退还预付款，5万元为部分违约金，后被告上海锦狮投资管理有限公司表示剩余255万元预付款及10万元违约金暂无力履行，2015年11月19日，经协商，在两被告口头承诺支付10万元违约金的前提下，原告同意两被告延期付款，被告施丽江出具《借条》一份，承诺于2015年12月30日前清偿，2015年12月30日后未付款项按月利率3%支付“财务费用”。后两被告自2016年5月3日起陆续退还原告本息共计307万元，截至2018年4月27日，尚余本金921,410元未退还，被告施丽江出具借条，属于债的加入，故起诉要求判如所请。被告上海锦狮投资管理有限公司辩称，其与原告已于2015年9月1日协商解除了《上海锦狮投资管理有限公司渠道合作协议书》，并于当日通过电子邮件方式向案外人罗志勇发送《关于季正俊代理资格费处理办法》的邮件附件，罗志勇为原告与被告上海锦狮投资管理有限公司达成合作的介绍方，由此可见原告与被告上海锦狮投资管理有限公司已于2015年9月1日协商解除了合同，11月9日仅为首次款项交付日期。被告施丽江出具的借条仅为对账性质，非民间借贷，其中约定的3%的“财务费用”过高，且未约定违约金，被告上海锦狮投资管理有限公司支付原告的款项应优先抵充本金，现已全部清偿债务，故要求驳回原告的诉讼请求。被告施丽江辩称，其系被告上海锦狮投资管理有限公司的法定代表人，其在借条中的签字为代表被告上海锦狮投资管理有限公司，非其个人加入债务，故要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，2014年11月2日，原告与被告上海锦狮投资管理有限公司签订《上海锦狮投资管理有限公司渠道合作协议书》一份，合同签订后，原告分别于2014年7月25日、11月3日分两次向被告上海锦狮投资管理有限公司银行账户支付合同款100万元、200万元，共计300万元。后原告与被告上海锦狮投资管理有限公司合意解除上述协议，被告上海锦狮投资管理有限公司同意退还合同款项300万元，2015年11月9日，被告上海锦狮投资管理有限公司分多笔向原告支付共50万元，2015年11月19日，被告施丽江向原告出具《借条》一份，约定：“兹借季正俊现金255万，此款于2015年12月30日前还清。2015年12月30日后未付清尾款按月利息3%支付财务费用。以上借款为《锦狮区域代理合同》的退款尾款。《锦狮区域代理合同》作废。借款人：施丽江。”出具《借条》后，被告上海锦狮投资管理有限公司向原告的付款情况：2015年11月20日支付10万元，2016年5月3日支付10万元、6月17日支付10万元、6月27日支付20万元、7月18日支付20万元、8月19日支付10万元、8月22日支付10万元、9月12日支付15万元、10月20日支付15万元、11月2日支付30万元、11月16日支付20万元、11月21日支付20万元、2017年3月16日支付20万元、4月1日支付20万元、5月23日支付10万元、6月27日支付10万元、11月1日支付10万元、11月15日支付10万元、12月18日支付10万元、12月25日支付20万元、2018年3月15日支付10万元、4月25日支付2万元、4月27日支付5万元。自2015年11月9日至今，共计支付376万元。本院认为，本案争议焦点为被告施丽江出具《借条》的行为是否系债的加入及剩余债务的计算。关于被告施丽江出具《借条》的行为，双方均认可《借条》名为借贷，实为合同款项结算，被告施丽江系被告上海锦狮投资管理有限公司法定代表人，对此原告系明知，且该《借条》中明确指出处理的系被告上海锦狮投资管理有限公司与原告的合同款项退款债务，被告施丽江并未承诺以个人身份加入债务，故原告主张由被告施丽江共同承担清偿义务，无事实和法律依据，本院不予支持。关于债务违约金，原告与被告上海锦狮投资管理有限公司总债务为300万元，被告上海锦狮投资管理有限公司向原告支付50万元后，仍结算出具《借条》，明确尚应退款255万元，被告上海锦狮投资管理有限公司对自己的债务结算行为有谨慎的注意义务，其辩称该数据系结算错误的意见，本院不予采信，上述支付及结算数据与原告所称其中5万元为违约金的意见相符，本院确认被告上海锦狮投资管理有限公司支付的首期50万元中5万元为合同解除违约金，但原告所称其余违约金10万元的意见，未提供相应的证据，本院不予采信。关于“财务费用”的计算，本院认为，双方结算确定“财务费用”，该费用系逾期支付违约金性质，与合同解除违约金5万元并不冲突，另，《借条》承诺于2015年12月30日前清偿尾款，截止该日期，扣除5万元违约金及2015年11月20日支付的10万元款项后，被告上海锦狮投资管理有限公司已退还55万元，故余款245万元原告主张自2016年1月1日起计算违约金并无不当，本院予以支持；因双方未约定所支付款项的抵充顺序，原告主张优先抵充“财务费用”并无不当，本院予以支持；同时，对于已支付的逾期付款违约金，按照月利率3%计算，亦属于双方意思自治，且已实际履行，本院予以支持，按照该标准，经核算，被告上海锦狮投资管理有限公司尚余合同款670,691元未退还，对原告的该诉讼请求以及按照年利率24%的标准支付自2018年4月28日起的逾期付款违约金的诉讼请求，本院予以支持。关于合同解除日期，双方均确认合同已解除，但对具体解除日期存有异议，被告主张合同已于2015年9月1日解除，但其提供的证据不足以证明该主张，故本院仅能根据可确定的合同款首期退还之日确定合同的解除日期。依照《中华人民共和国合同法》第十六条第一款、第一百一十四条的规定，判决如下：一、原告季正俊与被告上海锦狮投资管理有限公司于2014年11月2日签订的《上海锦狮投资管理有限公司渠道合作协议书》于2015年11月9日解除；二、被告上海锦狮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告季正俊670,691元；三、被告上海锦狮投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告季正俊以670,691元为基数，自2018年4月28日起至实际清偿日止，按年利率24%计算的逾期付款违约金。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费15,525元，减半收取计7,762.50元(原告季正俊已预交)，由原告季正俊负担2,512.50元，被告上海锦狮投资管理有限公司负担5,250元，被告上海锦狮投资管理有限公司应负之款于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  徐中华二〇一九年十二月二十七日书记员  孙倩雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。