山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民初3159号原告：山东京金地产有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码91370100MA3F7EXP7K。法定代表人：王锋，董事长。委托诉讼代理人：罗贤强，山东文瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王淼，山东文瀚律师事务所律师。被告：济南农村商业银行股份有限公司，住所地山东省济南市，注册号370100200252340。法定代表人：马立军，董事长。委托诉讼代理人：闫飞，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁倩倩，山东国曜律师事务所律师。原告山东京金地产有限公司（以下简称京金公司）与被告济南农村商业银行股份有限公司（以下简称农商行）债权转让合同纠纷一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告京金公司委托诉讼代理人罗贤强、王淼，被告农商行委托诉讼代理人闫飞、丁倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。京金公司向本院提出诉讼请求：1.判令农商行履行合同义务，将济房权证天字第109156号房产证下第-2、-1、1、2、3、4层房地产过户至京金公司名下；2.判令农商行向京金公司赔偿经济损失16275.60元/天（计算依据为房屋租金损失10850.40平方米×1.5元/平米/天=16275.60元），自2018年2月11日起至判决生效之日止，计算至起诉之日2019年8月13日为9146887.2元；3.判令农商行承担本案律师费、保全保险费共计315万元；4.判令农商行承担本案诉讼费、财产保全费等诉讼费用。庭审中京金公司变更诉讼请求为：1.判令农商行履行合同义务，立即将济南峻德利经贸有限公司不良贷款债权(截止2018年1月4日，债权总额约人民币30495894.23元，其中本金3000万元，利息约495894.23元)凭证交付给京金公司；立即将济南市中级人民法院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书项下涉及济南市天桥区无影山东路38-1号，济房权证天字第109156号房产交付京金公司，并将该房产过户至京金公司名下；2.判令农商行向京金公司赔偿经济损失16275.60元/天（计算依据为房屋租金损失10850.40平方米×1.5元/平米/天=16275.60元），自2018年2月28日起至判决生效之日止；3.判令农商行承担本案律师费300万元；4.判令农商行承担本案诉讼费。事实与理由:2018年2月11日，山东光彩银星拍卖有限公司受农商行委托，依法拍卖济南市中级人民法院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书项下权益，该权益涉及济南市天桥区无影山东路38-1号，济房权证天字第109156号房产证下第-2、-1、1、2、3、4层的房产，整体现状拍卖，还包括济南峻德利经贸有限公司不良贷款债权，截至2018年1月4日，债权总额约30495894.23元。京金公司经过竞标，以7500万元中标。同日，京金公司与山东光彩银星拍卖有限公司签订成交确认书。2018年2月11日，京金公司作为乙方（受让方）与农商行作为甲方（转让方）签订济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议。双方约定：甲方依法享有本协议附件一执行裁定项下的权益、附件二债权转让明细表贷款债权的权益及其附属权利义务；甲方于2018年2月11日通过公开拍卖的方式对附件一执行裁定项下的权益、附件二债权转让明细表贷款债权的权益及附属权益进行处置，乙方竞价成功；转让标的：济南市中级人民法院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书项下的权益，即甲方拥有的下列资产，位于天桥区无影山东路38-1房产，济房权证天字第109156号房产证下第-1、-2、1、2、3、4层，以及甲方依法享有的济南峻德利经贸有限公司的本金3000万元，截止2018年1月4日应收利息约495894.23元（此后产生的利息也在本次转让范围内），共计约101711100元贷款债权及其附属权利；转让价格7500万元；甲方应自转让价款付清之日起15日内，按转让标的现状向乙方交付标的物。2019年1月15日，农商行要求京金公司为其代缴契税、印花税，案外人杨建宇将农商行应缴契税3051033元、印花税50850.60元交到国家税务总局济南市天桥区第二税务所。至此，农商行已经获得济房权证天字第109156号房产证下第-1、-2、1、2、3、4层产权登记。上述协议生效后，京金公司按照合同约定将7500万元全部支付给农商行，已经全面、客观、真实地履行了合同义务。但是农商行违背合同约定，至今没有将房产产权过户至京金公司名下，也没有将房产交付给京金公司，也没有将处置的债权凭证及资料交给京金公司。为此京金公司多次与农商行交涉，农商行拒绝继续履行合同义务。农商行现已经实际占有房产，并获得巨额收益。农商行违背诚信原则，故意违约，损害了京金公司的合法权益，京金公司签订的资产转让协议目的至今没有实现。为此，京金公司提起诉讼。农商行辩称，京金公司所诉没有事实依据和法律依据。案涉房产在（2019）鲁01民初2929号民事案件中已被济南市中级人民法院查封，京金公司要求农商行将其过户的请求法律上不能履行。农商行没有过错，不应承担赔偿义务，京金公司要求农商行赔偿经济损失的请求不能成立。资产转让协议第四条明确约定：“瑕疵披露及风险揭示1、乙方（京金公司）已被告知并完全理解，甲方（农商行）转让给乙方的标的，存在或可能存在下列瑕疵或风险，以至于乙方受让标的物的逾期利益可能无法实现……，（2）甲方可能未实际控制、管理转让标的物，转让的标的物被他人控制、对外租赁等情形……，3.乙方已被告知仔细审阅本协议的条款，并在确认完整、全面地理解全部协议条款内容后签署本协议。本协议一经乙方签署，即证明乙方已完整、全面地理解本协议全部条款，并充分认知履行本协议、受让标的物可能遭受的一切风险，乙方自愿承担由上述风险造成的一切损失以及不能获得相应预期利益的后果。”对标的物不能交付的风险，双方在合同中已经明确约定。房产系京金公司拍卖所得，并不是在农商行手中买卖取得，农商行只是申请执行人，对该房产并未有控制权和占有权，京金公司竞拍房产之后，不能控制占有该房产，应当向实际占有人行使权利，而不是向农商行行使权利。农商行作为执行案件的申请人，没有义务更没有权利给竞拍人强行腾空房产交付给竞拍人。根据以上双方的约定，因农商行未实际控制房产所造成的一切损失，以及不能获得相应预期利益的损失，应由京金公司承担。京金公司计算每天损失为16245元没有法律依据，对损失的计算方式、计算数额农商行均不予认可，因农商行没有过错，不应承担责任。律师费等其他费用也不应由农商行承担。2018年3月5日，农商行已经向京金公司移交了所有相关材料原件。综上，京金公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。农商行和京金公司对如下证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证：本院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书，成交确认书、资产转让协议，京金公司向农商行支付资产转让价款7500万元的银行收费凭证及结算业务申请书，京金公司资料交接人的授权委托书、资产转让资料交接清单，契税纳税申报表、杨建宇关于代交代付情况证明、税收完税证明、银联商务签购单，京金公司签订的代理合同书及代理费发票、支付回单，成交确认及签约通知单，农商行刊登债权转让通知报纸，债权转让协议、债权转让明细表，权利质押合同、质押权利清单，本院院（2019）鲁01民初2929号民事裁定书、协助执行通知书，资产评估报告。根据当事人举证及陈述，本院认定事实如下：2016年12月28日，本院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书裁定：被执行人济南天建房地产开发有限公司名下位于天桥区无影山东路38-1房产[证号济房权证天字第109156号，第-2、-1、1、2、3、4层]归申请执行人农商行所有。上述财产权自本裁定书送达农商行时转移。申请执行人农商行可持本裁定书到财产管理机构办理相关产权过户登记手续。2018年2月11日，京金公司与山东光彩银星拍卖有限公司签订成交确认书。拍卖标的包括：1.济南峻德利经贸有限公司不良贷款债权，截至2018年1月4日，债权总额约30495894.23元，其中本金约3000万元、利息约495894.23元；2.济南市中级人民法院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书项下权益，该权益涉及济南市天桥区无影山东路38-1号，济房权证天字第109156号房产证下第-2、-1、1、2、3、4层的房产，整体现状拍卖。同日，京金公司与农商行签订济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议，约定:农商行于2018年2月11日通过公开拍卖的方式对执行裁定书项下的权益、债权转让明细表贷款债权的权益及附属权益进行处置，京金公司竞价成功。本协议项下的转让标的为：1.济南市中级人民法院（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书项下权益，即农商行拥有的位于济南市天桥区无影山东路38-1房产[济房权证天字第109156号，第-2、-1、1、2、3、4层]。2.农商行依法享有的济南峻德利经贸有限公司的本金约3000万元、截至2018年1月4日应收利息约495894.23元（此后产生的利息也在本次转让范围内），金额共计约101711100元贷款债权（及其附属权利）。转让方式，京金公司通过公开拍卖的方式受让上述转让标的。转让价款7500万元。京金公司已被告知并完全理解转让标的存在瑕疵和风险，包括转让标的物未过户至农商行名下、农商行可能未实际控制、管理标的物，标的物被他人控制、对外租赁等情形，以至于京金公司受让标的物的预期利益可能无法实现。农商行应自转让价款付清之日起15日内，按转让标的现状向京金公司交付标的物；京金公司按现状接收转让标的，在标的物移交清单上签字确认后，农商行即履行完毕交付义务。如转让标的涉及过户、以及与转让标的有关的其他一切费用，包括但不限于过户（含一次、二次过户等）产生的费用、税费、以及标的物所占土地可能欠缴的出让金、滞纳金、税费等均由京金公司承担。任何一方当事人不履行本协议约定义务的，或者履行本协议约定义务不符合约定的，视为违约，应向对方赔偿因此受到的损失，包括直接损失、预期利益和要求对方赔偿损失而支付的律师费、交通费和差旅费等。2018年2月9日、2018年2月13日，京金公司分两笔750万元和6750万元，共计向农商行转账支付资产转让价款7500万元。2018年3月5日，京金公司授权冯婧为其代理人，办理与农商行济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议的资料交接手续。同日，冯婧确认接收了农商行转让的该资产转让协议项下的（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书、房屋他项权证、流动资金借款合同、借款展期协议、权利质押合同、借款借据等资料原件。2019年1月15日，农商行就天桥区无影山东路38-1（第-2、-1、1、2、3、4层）房产向税务机关申报契税纳税。农商行认可，相应的契税、印花税系京金公司委托案外人交纳。2019年8月13日，京金公司就本案纠纷与山东文瀚律师事务所签订代理合同书，约定风险代理费300万元。2019年10月8日，京金公司向山东文瀚律师事务所支付代理费30万元。2019年8月21日，本院根据农商行润丰支行的财产保全申请，依法作出（2019）鲁01民初2929号民事裁定，冻结京金公司等银行存款19000万元或查封、扣押其相应价值的财产。2019年8月22日，依据该民事裁定，本院查封了农商行与京金公司签订的济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议项下京金公司受让的债权，查封期限自2019年8月22日至2022年8月21日。2019年11月8日，山东中立达资产评估有限公司出具鲁中立达评报字[2019]第6416号资产评估报告，认定截至评估基准日2019年10月31日，济房权证天字第109156号第-2、-1、1、2、3、4层一年期租金评估值为6066100元。本院认为，针对京金公司的诉讼请求，分述如下：（一）关于要求交付济南峻德利经贸有限公司不良贷款债权凭证。京金公司针对该项诉讼请求，并未具体说明需要交付的是哪些债权凭证。农商行提交的京金公司资料交接人的授权委托书、资产转让资料交接清单，可以证实农商行已经向京金公司移交了济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议项下的（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书、房屋他项权证、流动资金借款合同、借款展期协议、权利质押合同、借款借据等资料原件。京金公司并未进一步举证证实，其尚未收到关于济南峻德利经贸有限公司的不良贷款债权凭证，故京金公司的该项诉讼请求事实依据不足，本院不予支持。（二）关于将济南市天桥区无影山东路38-1号济房权证天字第109156号房产交付及过户。2019年8月22日，本院依据（2019）鲁01民初2929号民事裁定，已经查封了农商行与京金公司签订的济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议项下京金公司受让的债权，查封期限直至2022年8月21日。因此，京金公司的该项诉讼请求存在不能履行的法定阻却情形，本院亦不予支持。京金公司如对本院（2019）鲁01民初2929号民事裁定及查封措施有异议，应另行主张。（三）关于赔偿经济损失。虽然济农商资转字（2018）第0201号资产转让协议约定，农商行应于自转让价款付清之日起15日内，按转让标的物现状向京金公司交付标的物，转让标的物过户费用、税费等均由京金公司承担。但依据资产转让协议的约定，转让标的物系按现状交付，且京金公司知悉存在农商行可能未实际控制、管理标的物的风险，资产转让资料交接清单亦证实农商行已经向京金公司移交了资产转让协议项下的（2016）鲁01执恢27之一号执行裁定书等资料原件，京金公司并无证据证实系因农商行的原因无法受领转让标的物。尽管转让标的物至今未办理过户，但不办理过户并不影响京金公司对标的物的受领和使用、出租，京金公司亦无其他证据证实未办理过户给其造成了实际经济损失，故京金公司以租金评估值主张其经济损失，证据不足，本院亦不予支持。（四）关于赔偿律师代理费和承担案件受理费。因京金公司的上述诉讼请求均不能支持，故京金公司要求农商行赔偿因本案诉讼而发生的律师代理费和案件受理费亦缺少法律依据，本院不予支持。综上所述，京金公司的诉讼请求证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回山东京金地产有限公司的诉讼请求。案件受理费478284元，由山东京金地产有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  孙 潇审 判 员  高 静人民陪审员  林常云二〇一九年十二月四日书 记 员  孙红杰