安徽省宿州市埇桥区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）皖1302行初214号 原告：刘建，男，1980年6月3日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托代理人：杨育林，安徽玉金律师事务所律师。 被告：宿州市公安局埇桥分局，住所地宿州市凤凰大道。 法定代表人：武晓东，局长。 委托代理人：孙长坤，该局法制大队民警。 原告刘建诉被告宿州市公安局埇桥分局治安管理行政处罚一案，于2019年9月16日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月17日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人杨育林，被告宿州市公安局埇桥分局（以下简称埇桥公安分局）的委托代理人孙长坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年4月24日，被告埇桥公安分局作出宿公埇（埇桥）行罚决字〔2019〕第638号《行政处罚决定书》，主要内容为：现查明2019年4月17日15时许，在宿州市埇桥区同盛广场阳羡茶楼3号包间内，违法行为人赵虎、刘建、李文、王卿奎四人使用扑克牌斗地主的形式进行赌博，后被公安机关现场查获。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第十七条第一款、第十一条第一款之规定，给予刘建行政拘留十日并处罚款1800元整，收缴赌资120元。 原告诉称，李文、赵虎、刘建、王卿奎四人既是朋友又是同事关系。2019年4月17日下午，四人相约到宿州市埇桥区同盛广场阳羨茶楼喝喝茶、聊聊天。之后，四人临时决定打牌斗地主娱乐娱乐，谁赢谁请客。这本是亲朋好友之间活跃气氛，经常娱乐的一种活动，后辖区派出所干警到达现场，认定四人进行赌博，且认定原告身上带的120元现金为赌资，予以收缴。对原告处行政拘留十日并处罚款一仟八佰元整。根据公安部初步阐明赌博罪和娱乐活动区分的四项标准，公通字【2005】30号《公安部关于办理赌博行政案件适用法律若干问题的通知》的规定，《治安管理处罚法》第七十条规定和安徽省公安厅关于印发《安徽省公安机关行政处罚裁量权基准》的通知第二十五条的相关规定，不以营利为目的，亲友之间进行帯有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。没有证据证明“用作赌注、换取筹码”的款物，不得认定为赌资。根据《治安管理处罚法》第五条:“治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。实施治安管理处罚，应当公开、公正，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。办理治安案件应当坚持教育与处罚相结合的原则”，公安机关依法对行政相对人实施行政处罚时，应遵循过罚相当原则行使自由裁量权，实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当；所科处罚种类和处罚幅度要与违法行为人的违法过错程度相适应，违背过罚相当原则，导致行政处罚结果严重不合理的，应依法纠正。本案中，埇桥公安分局对原告使用扑克牌斗地主的行为进行处理时，根据《治安管理处罚法》的规定对原告行政拘留10日，并处罚款1800元，该处罚既不合理，又属适用法律错误，依法应予确认违法并撤销。综上所述，原告埇桥公安分局对原告作出的行政处罚认定事实错误、适用法律错误，侵犯了原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求撤销被告作出的行政处罚决定。 原告向本院提供了以下证据材料：四川高原判决书，证明原告的行为不属于赌博。 被告埇桥公安分局辩称，2019年4月17日15时许，在宿州市埇桥区同盛广场阳羡茶楼3号包间内，违法嫌疑人赵虎、刘建、李文、王卿奎四人，使用扑克牌斗地主的形式进行赌博，后被公安机关现场查获。经调査，上述事实有违法行为人的陈述与申辩、证人证言、转账记录等证据证实。被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第十七条第一款、第十一条第一款之规定，依法给予原告行政拘留十日并处罚款一千八百元整的处罚，收缴赌资一百二十元。原告提出不属于赌博行为，与事实不符。案发后，经过调查、取证，赵虎、刘建、李文、王卿奎等人均承认案发时使用扑克牌斗地主的方式进行赌博，并承认几人之间为赌博专门建立了微信群，输赢使用微信转账的方式进行结算，至被査获时转账赌资共计一千余元。根据《安徽省公安机关行政处罚裁量权基准》部分动态调整的指导意见，对于赌博裁量标准:参与賭博，赌资数额累计500元至1000元，或者人均赌资200元以上的，以賭博违法行为予以处罚。同时，公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》和《安徽省公安机关行政处罚裁量权基准》部分动态调整的指导意见均规定，在公共场所参与赌博的、国家工作人员参与赌博的均属于“情节严重”情形。根据公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》规定，亲属之间带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动不以赌博论处，原告等四人的行为不符合该规定，是亲属之外其他人员的一种赌博行为，且赌资数额较大。被告对原告进行行政处罚告知时，原告对公安机关认定的其参与赌博的违法行为是认可的，没有异议的。综上所述，原告的诉讼理由不能成立，请依法驳回原告的诉讼请求。 被告埇桥区公安分局向本院提交了以下证据、依据：一、事实证据：1、李文、赵虎、刘建、王卿奎四人的询问笔录、照片，证明原告当天在同盛广场阳羨茶楼使用扑克牌进行赌博，后被公安机关现场查获；2、微信聊天记录、收接红包记录、微信人员信息截图，证明原告是提前约好进行赌博，且专门建立微信群，使用发送红包进行输赢结算；3、单位证明，证明原告系国家工作人员；4、行政处罚告知笔录，证明原告对参与赌博的事实是认可的；二、受案登记表、行政处罚告知笔录、行政处罚审批表、行政拘留执行通知书（回执），缴款凭证，证明被告作出的处罚程序合法。三、法律依据：《中华人民共和国治安管理处罚法》。 经庭审质证，原告对被告提交的证据质证意见为：第一组证据1询问笔录内容不合法；证据2内容不真实；证据3赵虎是企业职工，不是国家工作人员；证据4不是真实意思。第二组证据、第三组证据不认可。被告对原告提交的证据质证意见为：该判例不适用本案，与本案无关联性。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据达不到证明目的，证明效力不予认定。被告提供的证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，证明效力予以认定。 经审理查明，2019年4月17日15时许，赵虎、刘建、王卿奎、李文四人相约到宿州市埇桥区同盛广场阳羨茶楼，使用扑克牌斗地主的形式进行赌博，四人建立了微信群，输赢使用微信转账的方式进行结算，后被公安机关当场查获。被査获时转账赌资共计一千余元。被告经调查，根据照片、询问笔录、微信信息截图，认定原告存在的违法事实，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第十七条第一款、第十一条第一款之规定，作出宿公埇（埇桥）行罚决字〔2019〕第638号《行政处罚决定书》，给予原告行政拘留十日并处罚款1800元整，收缴赌资120元。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定，以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。本案中，被告提供的照片、询问笔录、微信信息截图，能够证明原告参与赌博的事实。被告作出的行政处罚，事实清楚，证据充分，适用法律、法规正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告刘建的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  王华东 人民陪审员  陈淑芳 人民陪审员  李玉萍 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  冯 媛 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 《中华人民共和国治安管理处罚法》 第十一条办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品，赌具、赌资，吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具，应当收缴，按照规定处理。 违反治安管理所得的财物，追缴退还被侵害人;没有被侵害人的，登记造册，公开拍卖或者按照国家有关规定处理，所得款项上缴国库。 第十七条共同违反治安管理的，根据违反治安管理行为人在违反治安管理行为中所起的作用，分别处罚。 教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理的，按照其教唆、胁迫、诱骗的行为处罚。 第七十条以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。