福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽09民终1799号 上诉人(原审被告):福建仙洋洋生物科技有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区漳湾镇疏港路15号，统一社会信用代码：913509025653969624。 法定代表人：周绍迁，董事长。 委托诉讼代理人：周丽婷，女，系该公司员工。 被上诉人(原审原告):常州锐邦热能科技有限公司，住所地江苏省常州市天宁区郑陆镇和平工业集中区，统一社会信用代码：913204026979363263。 法定代表人：周振华，总经理。 委托诉讼代理人：徐新燕，江苏苏正律师事务所律师。 上诉人福建仙洋洋生物科技有限公司(以下简称仙洋洋公司)因与被上诉人常州锐邦热能科技有限公司（以下简称锐邦公司）承揽合同纠纷一案，不服福建省宁德市蕉城区人民法院（2019）闽0902民初3678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 仙洋洋公司上诉请求：1、撤销一审判决,依法改判或将本案发回重审。2、本案诉讼费用由锐邦公司承担。事实和理由：一、仙洋洋公司与锐邦公司于2014年6月16日签订加工承揽合同,合同约定仙洋洋公司向锐邦公司定制YPG-580型压力喷雾干燥机及LPG-5型离心喷雾干燥机各一套。2015年1月30日仙洋洋公司员工仅对YPG-580型压力喷雾干燥机发货单清单进行确认,只是确认清单上的对应配件已经收到。一审法院以YPG-580型压力喷雾干燥机的发货清单来判定仙洋洋公司于2015年3月15日收到所有的涉案设备,其于2016年4月21日向锐邦公司提出质量异议已超出合同约定的质保期,没有事实和法律依据。二、承揽合同是双务有偿合同。《合同法》第251条规定,承揽合同是承揽人按照定作人要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。第261条规定承搅人完成工作的应当向定作人交付工作成果,并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收工作成果。仙洋洋公司因与锐邦公司签订的是承揽合同并非一般的设备采购销售合同,提交必要的技术资料和有关质量证明是必不可少的,锐邦公司向仙洋洋公司承诺将交付全部资料,但至今仍无法提供完整的技术资料及有关质量证明。故合同没有完成且设备没有调试完毕,设计存在缺陷,无任何验收手续。故10%质保金及支付违约金没有事实和法律依据。三、锐邦公司未经仙洋洋公司同意,在设备定作过程中私自设定设备解锁密码,给仙洋洋公司造成了经济损失。 锐邦公司辩称，一审判决事实认定清楚、法律适用正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 锐邦公司向一审法院起诉请求：判令仙洋洋公司支付锐邦公司欠款175000元及逾期付款违约金34562元，共计209562元(其中逾期付款违约金自2018年5月1日计算至实际还清之日止，按未付货款每日万分之五计算)。 一审法院认定事实： 1.2014年6月16日，常州力马干燥工程有限公司（供方）与福建海峡生物工程有限公司（需方）签订《加工承揽合同》，合同约定：福建海峡生物工程有限公司向常州力马干燥工程有限公司购买YPG-580型压力喷雾干燥机一套、LPG-5型离心喷雾干燥机一套，金额为175万元，合同生效后100天内交付；供方对产品质量按国家有关规定，设备自交货之日起质保期一年；供方对其提供产品实现质量三包；在质保期内如出现质量问题，在和需方沟通后，供方承诺在48个小时内到达需方进行处理。若未能解决处理，需方有权向供方提出质量异议，供方应负责包修、包换、包退，承担修理、调换、退货产生的实际费用；汽运、运费已含在合同总价中；质量异议期限，外观质量货到一周内，内在质量设备调试完毕之日起一个月内提出质量异议；供方负责安装、调试；结算方式为预付合同总价30%合同生效，在设备所需材料及制作完成的配件发货前再付合同总价40%，供方完成发货及现场制作安装，安装完毕调试前（10天内）再付合同总价10%，调试完毕5个工作日内或者安装完成30天内以时间先到为准即支付合同10%，余款10%作为质保金，自安装完毕之日起12个月内付清。需方需按照合同要求及时支付款项。需方逾期付款的，每逾期一日，按合同未付价款万分之五向供方支付违约金。需方需在设备安装完毕后组织双方进行调试工作，调试完毕合格后应组织验收工作，其验收期最长不得超过调试完毕60天，否则视为验收合格。如因供方产品质量问题造成调试验收不合格且与达不到合同技术约定的条款时，按供方逾期交货处理。需方随时可以到供方处进行设备部件验收，提出异议期限为验收后3天，不验收或者超出异议期限视为验收合格。 2.合同签订后，常州力马干燥工程有限公司按照合同约定分别于2015年1月30日、2015年3月13日分两车向福建海峡生物工程有限公司发货，福建海峡生物工程有限公司分别于2015年2月1日、2015年3月15日收到货物。 3.2016年4月21日，仙洋洋公司向常州力马干燥工程有限公司发出对外联络函，向常州力马干燥工程有限公司反映YPG-580型压力喷雾干燥机经两次调试出现的问题。2016年4月26日，常州力马干燥工程有限公司向仙洋洋公司作出回复的《商榷函》，载明：“贵司于2016年4月21日发出的《对外联络函》我司已收到，贵司在函中所提的第1条-第4条在调试时已全部解决，现就第5-8条意见回复如下：第5条，塔底有缓慢渗水事宜怀疑是制作期间下雨所致，现观察一段时间，如不再渗漏将合并塔底的焊接及抛光导致的外观质量问题一并解决，我司将于2016年5月底前派人进行重新焊接、打磨、抛光。第6条，对合同约定的初中效过滤器我司也会在2016年5月底前派人一并解决。第7条，根据合同约定，我司在控制系统中已预留上述功能的接口，等贵司硬件接入后即可实现查询设备运行记录。第8条，贵司提出的所有文件资料我司在2016月5月31日前全部提供给贵司。” 4.2018年1月29日，锐邦公司与仙洋洋公司签订《付款协议》，约定双方于2014年6月16日签署的《YPG-580压力喷雾干燥机销售合同》总价款1750000元，截止至2018年1月25日，仙洋洋公司未支付欠款共计350000元。协议签订后，仙洋洋公司应于2018年3月15日之前向锐邦公司支付YPG-580压力喷雾干燥机销售合同总价的10%计175000元，剩余YPG-580压力喷雾干燥机销售合同总价的10%计175000元需于2018年5月1日前支付给锐邦公司，如到期未支付，锐邦公司将以法律途径向仙洋洋公司追讨。 5.另查明，2015年9月29日，福建海峡生物工程有限公司更名为福建仙洋洋生物科技有限公司。2016年7月11日，常州力马干燥工程有限公司更名为常州锐邦热能科技有限公司。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。锐邦公司与仙洋洋公司签订的《加工承揽合同》及《付款协议》，系双方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应依约履行自己的义务。合同签订后，锐邦公司依约向仙洋洋公司交付了货物，仙洋洋公司亦收到了货物。根据合同约定“设备自交货之日起质保期一年”，仙洋洋公司于2015年3月15日收到所有的案涉设备，其于2016年4月21日向锐邦公司提出质量异议已超出合同约定的质保期，且其至今未提供案涉系统调试不合格的证据，应承担举证不能的不利后果。双方于2018年1月29日签订付款协议，应视为案涉设备已调试合格，双方已实际验收。故仙洋洋公司以案涉设备未调试合格，双方未进行验收为抗辩理由，不予采纳。仙洋洋公司收货后未按照付款协议的约定，在2018年5月1日前支付尚欠的合同价款175000元，已构成违约，锐邦公司诉请仙洋洋公司支付欠款175000元及自2018年5月1日起至实际给付之日止按加工承揽合同约定以日万分之五计算逾期付款违约金，于法有据，予以支持。仙洋洋公司以锐邦公司未提供相关技术资料为抗辩理由，一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。给付报酬是仙洋洋公司的主要义务，锐邦公司已经按照仙洋洋公司的要求交付了案涉设备，履行了合同主要义务，且双方合同并未以锐邦公司提供技术资料作为仙洋洋公司支付货款的条件之一，提供技术资料仅为附属义务不能成为仙洋洋公司不履行合同主要义务即拒付案涉剩余合同价款的理由。仙洋洋公司主张锐邦公司私自设置案涉设备程序锁定密码，造成其经济损失，但其未提供证据证明，故该主张不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条的规定，判决：一、仙洋洋公司应于判决生效之日向锐邦公司支付货款175000元及偿付逾期付款违约金（自2018年5月1日起至实际给付之日止，以货款175000元为基数，按日万分之五计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4444元，减半收取2222元，由仙洋洋公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。除2015年3月13日发出的货物是否于2015年3月15日收货外，双方当事人对一审法院认定的其他事实没有异议，且有相关证据证明，本院予以确认。 本院认为，根据《加工承揽合同》的约定，需方需在设备安装完毕组织双方进行调试工作，调试完毕合格后应组织验收工作，其验收期最长不得超过调试完毕60天，否则即视为验收合格，故仙洋洋公司负有对案涉设备进行调试验收的义务。仙洋洋公司对于已收到所有案涉设备的事实没有异议，其在收货后应当在合理期限内组织调试验收。仙洋洋公司主张案涉设备未调试合格、未进行验收，但未能提供证据证明案涉设备调试不合格，且双方于2018年1月29日签订的《付款协议》中仅约定仙洋洋公司的付款义务，并未提及案涉设备存在质量问题，故在没有相反证据证明的情况下，应认定案涉设备已调试合格并验收。仙洋洋公司应当按照《付款协议》的约定履行付款义务。仙洋洋公司未能于2018年5月1日前付清全部货款，已构成违约。仙洋洋公司除应支付剩余货款1750000元外，按照《加工承揽合同》第十条第2点的约定，还应自逾期付款之日起以未付价款为基数按照日万分之五的标准支付违约金。锐邦公司已经依约交付了案涉设备，履行了合同主要义务，在合同没有约定的情况下，仙洋洋公司以锐邦公司未提供技术资料为由拒付案涉剩余合同价款，依据不足，不予支持。 综上所述，仙洋洋公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4444元，由福建仙洋洋生物科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马孝斌 审判员  陈潇婷 审判员  韦晓菁 二〇一九年十二月二十八日 书记员  王丽娟 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。