福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终3009号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司，住所地莆田市城厢区荔城南大道198号。统一社会信用代码913503028553474805。 负责人：郭恩忠，总经理。 委托诉讼代理人：杨莉莉，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：郑瑞山，男，1950年8月24日出生，汉族，农民，住仙游县。 被上诉人（原审被告）：魏永亮，男，1966年10月10日出生，汉族，农民，住仙游县。 被上诉人（原审被告）：黄瑞春，男，1960年7月17日出生，汉族，农民，住仙游县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郑瑞山、魏永亮、黄瑞春机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2019）闽0322民初4540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人保险公司的委托诉讼代理人杨莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、撤销一审民事判决，并依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院未依法对郑瑞山伤残进行重新鉴定明显错误，为查清本案事实，请求二审法院依法启动重新鉴定程序，并重新认定残疾赔偿金。《民事诉讼法》规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。根据该规定，鉴定单位应当经由双方当事人共同协商选择确定，协商不成再由人民法院指定。郑瑞山的伤残鉴定系自行单方面委托司法鉴定机构进行的，明显违反诉讼程序。依据现有证据材料体现郑瑞山的骨折对位线良好，经手术治疗后恢复尚可，该种情况不致伤残程度，与鉴定所的测量不相符，凭鉴定所的单方判断，不能就此认定左肩关节功能丧失25%以上，且上诉人在原审法院规定的举证期限内已经依法申请重新鉴定，并就其中鉴定结论依据不足等具体的理由予以阐述说明，符合法律规定。然而，原审法院却以上诉人未能举证证明鉴定程序违法、依据错误为由，就不予重新鉴定，违反了法律的规定，剥夺了上诉人应有的诉权。因此，为查明郑瑞山的实际伤残等级，维护法律的公平正义，请二审法院依法委托重新鉴定并按重新鉴定后的结果认定郑瑞山的残疾赔偿金和精神损害抚慰金。二、原审法院认定误工费明显错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”之规定，郑瑞山事故发生时已满68周岁，仅提供仙游县榜头镇东桥社区居委会证明书证明其在青海省西宁市从事经营钢材生意，郑瑞山是否因本事故而减少收入并未提供相关的证据予以证明，在此情况下，不应认定郑瑞山因本事故而减少了收入，也更不应当支持其误工费。同时，根据郑瑞山的伤情，其误工时间明显偏长，原审法院简单地依据现有的证据材料认定其存在误工费缺乏依据。 郑瑞山、魏永亮、黄瑞春未到庭应诉，亦未作答辩。 郑瑞山向一审法院起诉请求：本起交通事故造成其损失医疗费24861.53元、营养费2486元、住院伙食补助费390元、后续治疗费11000元、误工费159元／天×150天=23850元、护理费159元／天×60天=9540元、交通费360元、残疾赔偿金42121元/年×11年×10%=46333.1元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费3700元，计128520.63元，按事故责任并扣除被告已付的20000元，请求魏永亮、黄瑞春、保险公司共同再赔偿85814.36元，精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿。 一审法院认定事实：2018年11月15日上午，郑瑞山无驾驶证驾驶无号牌电动两轮轻便摩托车沿清源路自仙游县榜头镇往大济镇方向行驶在路右慢速车道内，11时20分许，行经肇事路段，自路右慢速车道变更至路右第三机动车道时，影响了同向行驶在路右第三机动车道内由魏永亮驾驶的闽Ｂ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｂ×××××号重型专项作业半挂车的正常行驶，魏永亮未能注意观察路面交通情况，谨慎驾驶以确保安全，致无号牌电动两轮轻便摩托车左后侧车体与闽Ｂ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｂ×××××号重型专项作业半挂车右前侧在路右第三机动车道内发生刮碰，造成郑瑞山受伤及二车损坏的交通事故。肇事后，魏永亮驾驶闽Ｂ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｂ×××××号重型专项作业半挂车驶离现场。该事故经仙游县公安局交通警察大队责任认定，郑瑞山承担事故主要责任，魏永亮承担事故次要责任。事故发生后，郑瑞山在仙游县医院住院治疗13天，花费医疗费24861.53元。出院诊断：1.左锁骨骨折；2.左膝关节骨质增生；3.左2、3、4肋骨骨折；4.左侧基底节区腔梗灶等。事故发生后，黄瑞春已支付24600元给郑瑞山。闽Ｂ×××××号重型半挂牵引车在保险公司投保交强险及限额100万元的商业第三者责任保险且不计免赔，闽Ｂ×××××号重型专项作业半挂车在保险公司投保限额5万元的商业第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期限内。魏永亮系黄瑞春雇佣的驾驶员。庭审中，黄瑞春同意按责承担保险公司提出的非医保费用4000元。 一审法院认为，本事故造成郑瑞山损失：医疗费24861.53元、营养费2400元、住院伙食补助费390元、后续治疗费11000元、误工费23850元、护理费9540元、交通费260元、残疾赔偿金46333.1元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费3700元，计128334.63元，其中交强险医疗费用计38651.53元、交强险伤残赔偿费用计85983.1元。郑瑞山承担事故主要责任，魏永亮承担事故次要责任，本事故发生在机动车之间，闽Ｂ×××××号重型半挂牵引车在保险公司投保交强险及限额100万元的商业第三者责任保险且不计免赔，闽Ｂ×××××号重型专项作业半挂车在保险公司投保限额5万元的商业第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期限内，则保险公司应在交强险责任限额范围内赔偿给郑瑞山95983.1元（10000元＋85983.1元）。黄瑞春同意按责承担非医保费用4000元是可以的，则黄瑞春应赔偿给郑瑞山1200元（4000元×30％）。扣除交强险部分及非医保费用，郑瑞山剩下的损失28351.53元（128334.63元-95983.1元-4000元）由保险公司予以承担30％责任即8505.5元，其余由郑瑞山自负。保险公司共承担104488.6元（95983.1元＋8505.5元）。黄瑞春已付的24600元折抵其应承担的1200元，剩下23400元予以折抵保险公司的赔偿款，保险公司应再赔偿81088.6元。黄瑞春就代垫款23400元可向保险公司进行追偿。郑瑞山对魏永亮、黄瑞春的诉求是无理的，应予驳回。对郑瑞山不合理的诉求予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司应赔偿给郑瑞山损失计104488.6元，扣除黄瑞春垫付的23400元，尚应赔偿给郑瑞山81088.6元，款限在本判决生效后十日内履行；二、驳回郑瑞山对魏永亮、黄瑞春的诉讼请求；三、驳回郑瑞山的其他诉讼请求。本案受理费708元，减半收取为354元，由郑瑞山负担23.5元，由中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担330.5元。 二审中，当事人未提交新证据。保险公司对原审认定的事实没有异议，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点是：一、郑瑞山的伤残等级是否应当重新鉴定？二、原审认定郑瑞山的误工费有无不当？ 对于第一个争议焦点，本案郑瑞山系自行委托鉴定机构进行鉴定，并未向人民法院申请鉴定，故其未经双方当事人共同协商选择鉴定机构不违反民事诉讼法的相关规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。故此，保险公司申请对郑瑞山的伤残程度进行重新鉴定，需要提交足以反驳原鉴定意见的证据，否则人民法院可不予准许。本案中，福建闽中司法鉴定所根据郑瑞山的病历资料和检查阅片所见，测量计算其左肩关节功能丧失34%，据此认定郑瑞山构成十级伤残，符合《人体损伤致残程度分级》的相关规范，可予以采信。保险公司仅以“郑瑞山的骨折对位线良好，经手术治疗后恢复尚可，该种情况不致伤残程度”为由申请重新鉴定，该理由缺乏依据，亦不符合“有证据足以反驳”的情形，故保险公司请求二审法院依法委托重新鉴定并按重新鉴定后的结果认定郑瑞山的残疾赔偿金和精神损害抚慰金的理由不能成立，本院不予支持。 对于第二个争议焦点，郑瑞山在事故时虽已满68周岁，但根据其在原审提供的仙游县榜头镇东桥社区居委会的证明，郑瑞山于2005年3月至今在青海省西宁市从事经营钢材生意，保险公司亦未举证证明郑瑞山在事故前已丧失劳动能力，故郑瑞山的误工费可予以支持。郑瑞山因事故导致左锁骨粉碎性骨折、肋骨多发骨折，福建闽中司法鉴定所结合其实际恢复情况，综合评定其误工期150天是合理的。原审法院据此支持其误工费并无不当。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费708元，由中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇一九年十二月二十五日 书记员  周丽禹 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；