安徽省泗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1324刑初499号公诉机关安徽省泗县人民检察院。被告人董帅，男，1996年11月4日出生于安徽省泗县，汉族，小学文化，务农，住安徽省泗县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月17日被抓获(限制人身自由)，次日被泗县公安局刑事拘留，同年6月21日经安徽省泗县人民检察院批准逮捕，当日由泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。辩护人张秀芝，安徽焕然律师事务所律师。安徽省泗县人民检察院以泗检二部刑诉[2019]88号起诉书指控被告人董帅犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年12月3日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭进行了审理，泗县人民检察院指派检察员杨某1出庭支持公诉，被告人董帅及辩护人张秀芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省泗县人民检察院指控：一、盗窃事实2019年2月至5月期间，被告人董帅趁其亲属无人在家之机，窃取财物4次，窃得现金人民币4400元、金项链、金手链、金耳钉等物品价值人民币1.5964万元，共计人民币2.0364万元。具体事实分述如下：1、2019年2月4日下午，被告人董帅在泗县山头镇惠庙村家中，趁其家人外出串门之机，进入继母被害人彭某的房间，将其放在首饰盒里的一条金项链、一个金手链和一个小金猪盗走。经依法鉴定，被盗黄金项链价值人民币4800元、被盗黄金手链价值人民币1万元、被盗走黄金猪价值人民币400元，合计价值人民币1.52万元。2、2019年5月9日，被告人董帅在泗县山头镇惠庙村家中，趁其继母被害人彭某外出之机，进入被害人彭某卧室，将其放在首饰盒里的一副金耳钉盗走。经依法鉴定，被盗黄金耳钉价值人民币764元。3、2019年4月一天下午，被告人董帅到泗县东城虹郡其婶娘被害人蔡某居住的六楼，用砖头砸门锁，企图进入蔡某家中实施盗窃，因蔡某返回家中而没有得逞。4、2019年3月上旬一天上午，被告人董帅到泗县山头镇找沟村其姑母被害人董某1家中，趁被害人董某1外出之机，将其放在电视机下面布包里的4400元现金盗走。二、诈骗事实2019年3月底，被告人董帅认识被告人丁某。后被告人董帅在无偿还能力的情况下，以需要买东西、修车等为由，从2019年4月初至2019年4月底多次向被害人丁某借款2.7万元，并承诺短期内归还。后被告人董帅将该钱款用于赌博、个人消费等，无力偿还。被告人董帅于2019年5月17日在泗县开发区工业路与虹乡路路口北侧被泗县公安局城区派出所民警抓获。公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言、到案经过、前科证明、价格认定结论书等证据，认为被告人董帅以非法占有为目的,多次入户窃取他人财物,数额较大;以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。盗窃罪构成坦白。第三起盗窃事实系未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；系累犯，应从重处罚；被告人董帅犯数罪，应当数罪并罚。建议盗窃罪在1年4个月至2年、诈骗罪在1年5个月至2年幅度内量刑。被告人董帅当庭对公诉机关指控的盗窃罪事实及罪名没有异议。辩称其不构成诈骗罪。其辩护人对公诉机关指控的盗窃罪事实和罪名均不持异议。被告人董帅构成坦白。盗窃家人及亲属财产，部分财物退还，社会危害性较小。建议从轻或减轻处罚。被告人董帅借钱行为不构成诈骗罪，双方是借贷纠纷，被告人董帅没有诈骗故意。经审理查明：一、盗窃事实2019年2月至5月期间，被告人董帅趁其亲属无人在家之机，窃取财物4次，窃得现金人民币4400元、金项链、金手链、金耳钉等物品价值人民币1.5964万元，共计人民币2.0364万元。具体事实分述如下：（一）2019年2月4日下午，被告人董帅在泗县山头镇惠庙村家中，趁其家人外出串门之机，进入继母被害人彭某的房间，将其放在首饰盒里的一条金项链、一个金手链和一个小金猪盗走。金手链事发后被追回。经依法鉴定，被盗黄金项链价值人民币4800元、被盗黄金手链价值人民币1万元、被盗走黄金猪价值人民币400元，合计价值人民币1.52万元。（二）2019年3月上旬一天上午，被告人董帅到泗县山头镇找沟村其姑母被害人董某1家中，趁被害人董某1外出之机，将其放在电视机下面布包里的4400元现金盗走。（三）2019年4月一天下午，被告人董帅到泗县东城虹郡其婶娘被害人蔡某居住的六楼，用砖头砸门锁，企图进入蔡某家中实施盗窃，因蔡某返回家中而没有得逞。（四）2019年5月9日，被告人董帅在泗县山头镇惠庙村家中，趁其继母被害人彭某外出之机，进入被害人彭某卧室，将其放在首饰盒里的一副金耳钉盗走。经依法鉴定，被盗黄金耳钉价值人民币764元。上述事实，被告人董帅在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、到案经过、刑事判决书、释放证明、交易登记表、质量保证单等书证，证人董某2、董某3、陈某1、杨某2、张某、陈某2证言，被害人彭某、蔡某、董某1陈述，价格认定结论书，现场指认笔录等证据证实，足以认定。二、诈骗事实2019年3月底，被告人董帅认识被害人丁某。后被告人董帅在无偿还能力的情况下，以需要买东西、修车等为由，从2019年4月初至2019年4月底多次向被害人丁某借款2.7万元，并承诺短期内归还。后被告人董帅将该钱款用于赌博、个人消费等，无力偿还。认定上述事实的证据如下：1、被告人董帅供述和辩解，2019年3月底，他到泗县春港花园一家网络公司上班认识的丁某。借过丁某四五次钱，共欠丁某3.5万元，这些钱都是通过微信和支付宝的方式借给他的。第一次是2019年4月份，他向丁某张口借1千元钱说有用，丁某当时通过微信给他转1千元钱。第二次是2019年4月份，第一次借钱后的两三天，他打电话对丁某说借点钱给他。当时他就让丁某借给他1.5万元，他说有急用。丁某说这次借钱三天要给，他说可以。丁某主动通过微信给他转1万元钱，丁某又通过支付宝给他转1.2万元。他对丁某说这笔钱过两天他到泗洪的朋友店里把钱拿给丁某。但是之后他从来也没有到他朋友店里去借过钱拿过钱。第三次2019年4月份，他在泗洪，他打电话给丁某说他朋友车坏了，他们身上都没有钱，他让丁某借2千元给他修车。当时丁某通过微信向他转2千元。这2千元钱修车用200多元钱，剩下的钱都被他在泗洪玩没了。第四次2019年4月份，丁某到泗洪找他要钱的，丁某说他家里人急用钱让他赶紧还钱，他就对丁某说他来想办法，但是他知道他自己没有办法没有能力还钱。当天晚上他们在泗洪吃了饺子，吃完饺子后他带丁某到泗洪温莎KTV唱歌，唱歌的时候，他对丁某说他实在没有钱了。丁某从身上掏出500元现金给他。他们唱完歌他付200多元，他又给丁某开一个房间116元。给丁某开过房间他就对丁某说再借他点钱，他去请朋友吃饭向朋友借点钱，当时丁某自己主动通过微信给他转1500元钱。其实钱用于赌博了。第五次2019年4月份，丁某一直打电话催他还钱，他没有钱，丁某说他没有钱就让他去给打个条子。当时他写欠条给丁某，欠条上写着他欠丁某2.7万元钱，他分5个月还。过了几天，他到春港花园门口找到丁某，他们就一起走到了泗县南二环边上的一个公园内,丁某问他钱的事怎么解决，他说兄弟他真的没钱，他跪下给丁某磕头，他说不借钱给他，他就喝药死了。丁某将他拉起来让他不要这样。丁某通过微信向他转8千元钱。他就对丁某说带其到他姑家去拿钱，他是宽慰哄丁某的。后他用丁某手机登陆他自己微信号，他通过微信向丁某转1千元钱。他说亲戚用手机给转1千元。后丁某就打车走了。他借钱的目的都用来赌博了，没想到越输越多，还有自己吃喝用掉了。他没有经济收入，他说他能还上，好让丁某能继续借钱给他。他打2.7万元的欠条给丁某是宽慰丁某的。他不该拿丁某的钱来挥霍，他不该欺骗丁某的善良，丁某对他很好的，但他还是骗了丁某。2、被害人丁某陈述他和董帅是今年四月份在网络公司上班认识的。然后没几天就向他借钱。第一次向他借款1000元，说过几天就还他，他认为钱不多就支付宝转账给他了。没过几天，以什么理由向他借钱他想不起来了，他又用手机转账给其1700元。过几天后，又向他借钱，说在泗洪开车出事了，修车需要借钱，等着急用，他又用手机转账给其2000元。还有一次他给300元，总共向他借5000元。2019年4月6日，他发现自己银行卡里钱少了，发现银行卡被转走2.2万元钱，这笔钱是转到董帅微信和支付宝里。后他问董帅，董帅说这笔钱是自己拿着他手机转到自己账户的。董帅并且承认这笔钱借他的，一共是2.7万元。董帅给他打过一次欠条，内容就是董帅欠他2.7万元钱，且欠条上写每月还他5000元，5个月还清。后来，董帅看到他输入支付密码，偷偷将他手机里8000元钱转走。后董帅承认转走这笔钱，承认是借他的，会还他。开始他不知道董帅借钱干什么用的，在打借条之前，他问借钱干什么的，董帅说被用于赌博，他还说董帅怎么用这钱不干正事。3、证人证言(1)证人惠某证言他和董帅是一庄的，他去泗洪这边开个汉堡店，董帅也偶尔几次过来找他。2019年4月份，董帅来泗洪找过他。他记得晚上他们开车出去，他的车子发动机有点问题，后来去维修。董帅向朋友借钱给他修车，他不知道。车子是他自己的，用不着他出钱。(2)证人董某4证言今天早上大概5点40分左右，他接到一个网约车辆信息，于是他就开车到泗县烈士陵园北门接到两个小伙子。他们用网约的地点是山头镇找沟，于是他就往找沟去。两个小伙子上车后他们都坐在后面的，高个子的小伙坐在他的后面，戴眼镜的小伙子坐在右边，两个人上车以后也没有说话。车辆行驶到枯河的时候，高个子的小伙子在车里睡着了。车辆行驶到黑塔附近时，坐在右边的小伙子把身体向前倾靠近，后用手机写要报警。他们下车离开以后，他就打110报警了。他返回到刘圩附近，电话响了，他听出是戴眼镜小伙子打来的，让他回去接他们。他开车到他们下车的地方，两个人上车。到了牌楼跟前，高个子小伙子下车说去吃饭了，戴眼镜的小伙子没有下车，后来就来派出所了。4、书证（1）欠条1张，证明董帅给丁某出具2.7万元欠条。（2）银行交易记录，证明丁某给董帅转账情况。另查明事实：被告人董帅于2019年5月17日在泗县开发区工业路与虹乡路路口北侧被泗县公安局城区派出所民警抓获。被告人董帅曾因犯盗窃罪，于2016年2月23日被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元；于2016年6月14日被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元；于2018年2月26日被泗县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；于2018年6月4日被泗县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金4000元。认定上述事实的证据如下：1、户籍证明，证明董帅1996年11月4日出生，居民身份证号码,住安徽省泗县山头镇惠庙村惠祠庄064号。2、前科证明、刑事判决书，证明被告人董帅于2016年2月23日因盗窃罪被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处拘役4个月，并处罚金人民币5000元；于2016年6月14日因盗窃罪被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处拘役4个月，并处罚金5000元；于2018年2月26日因盗窃罪被泗县人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金5000元；于2018年6月4日因盗窃罪被泗县人民法院判处有期徒刑7个月，并处罚金4000元。3、抓获经过，证明董帅于2019年5月17日在泗县开发区工业路与虹乡路路口北侧被泗县城区派出所民警抓获。关于被告人董帅行为是否构成诈骗罪问题。经查，被告人董帅供述他说有事急用或很快就归还，借钱的目的都用来赌博了。他没有经济收入，他说他能还上，好让丁某能继续借钱给他。他打2.7万元的欠条给丁某是宽慰丁某的。他不该拿丁某的钱来挥霍，他不该欺骗丁某的善良，丁某对他很好的，但他还是骗了丁某。被害人丁某陈述认识没几天董帅就向他借钱。一次说在泗洪开车出事了，修车需要借钱。证人惠某证明董帅向朋友借钱给他修车，他不知道。车子是他自己的，用不着他出钱。从以上证据看，董帅借丁某钱时虚构事实，欺骗丁某说有事急用或很快就归还，而借钱却实际用于赌博和挥霍。董帅借钱时没有还款打算，书写欠条是宽慰丁某，所以书写欠条只是诈骗的手段。董帅利用丁某想对其帮助的善良进行欺骗。被告人董帅主观上有诈骗故意，客观上实施诈骗行为，符合诈骗罪构成要件。对被告人董帅及其辩护人认为董帅行为不构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采信。本院认为：被告人董帅以非法占有为目的,多次入户窃取他人财物,数额较大;以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为分别构成盗窃罪、诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立，本院予以支持。被告人董帅盗窃罪构成坦白，可以从轻处罚。第三起盗窃事实系未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人董帅系累犯，应从重处罚。被告人董帅犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人董帅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一万五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元，合并决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金三万五千元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2022年7月16日止；罚金限判决书生效后十日内缴纳）。二、责令被告人董帅退赔违法所得，返还各被害人（彭某5964元、董某14400元、丁某2.7万元）。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  刘 宏审 判 员  张小培人民陪审员  陈传新二〇一九年十二月二十六日书 记 员  曹 伟附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。