湖南省高级人民法院行 政 判 决 书（2019）湘行终2203号上诉人（原审原告）：**朝，男，1951年11月27日出生，汉族，住岳阳市云溪区。委托代理人：陈利智，男，1979年11月21日出生，汉族，住岳阳市云溪区，系**朝儿子。上诉人（原审被告）：岳阳市住房和城乡建设局，住所地：岳阳市岳阳大道会展中心东侧房地产交易中心。法定代表人：周金龙，局长。委托代理人：邓谷香，岳阳市住房和城乡建设局工作人员。委托代理人：徐双，湖南金州（岳阳）律师事务所律师。上诉人**朝与上诉人岳阳市住房和城乡建设局要求履行法定职责一案，湖南省岳阳市中级人民法院于2019年10月25日作出（2019）湘06行初217号行政判决。**朝不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审查明，2017年4月20日，岳阳市云溪区人民政府发布《岳阳市云溪区人民政府云溪镇文苑片区棚户区改造项目国有土地上房屋征收决定公告》（以下简称文苑片区棚改项目），决定征收红线范围内国有土地上房屋及附属物。陈利云所有的房屋位于文苑片区棚改项目征收红线范围内，**朝作为陈利云的委托诉讼代理人，在房屋征收登记中**朝也被登记为被征收人。2018年4月10日，正阳评估公司受云溪区棚户区改造云溪镇片区文苑项目部（以下简称文苑片区棚改项目部）委托，就陈利云所有的拟征收的房地产价格及装饰装修附属物出具了湘正房评字（2018）第04-13号《房地产估价报告》，陈利云不服该评估报告向正阳评估公司提交复核评估申请，2019年4月29日正阳评估公司向陈利云下发《关于对陈利云提出的的回复》。陈利云、**朝不服该《回复》，于2019年5月7日向岳阳市评估专家委员会申请就湘正房评字（2018）第04-13号《房地产估价报告》进行鉴定，岳阳市评估专家委员会于2019年5月13日对陈利云、**朝作出《关于不予受理评估鉴定申请的函》，内容为：“我委员会经过多方调查，了解到你的房屋不再征拆，云溪区人民政府于2018年5月28日作出的《岳阳市云溪区人民政府关于**朝的来访事项答复意见书》也已正式书面回复你。我委员会认为，原对你的房屋进行评估，是基于你房屋需征收而确定征收补偿价值。现你的房屋不再征收，故评估的目的已不再存在，因此，对你提出的评估鉴定申请，我委员会决定不予受理”。**朝不服岳阳市评估专家委员会作出的《关于不予受理评估鉴定申请的函》，以岳阳市评估专家委员会为被申请人，于2019年5月15日通过EMS向岳阳市住建局邮寄提交《关于不予受理评估鉴定违法行为查处申请书》（以下简称《查处申请书》），请求岳阳市住建局：1、撤销被申请人作出的《关于不予受理评估鉴定申请的函》；2、依法决定被申请人受理**朝评估鉴定的申请；3、依法作出被申请人不予受理评估鉴定申请违法行为行政处理；4、书面告知申请人处理结果。根据EMS邮政查询快递单显示，该申请在2019年5月16日由他人（王倩）签收，岳阳市住建局对收到**朝查处申请的事实无异议，但称已经对**朝作出了回复，并由工作人员直接将回复结果送达给了**朝，但没有要**朝签字，也无送达回证。**朝称没有收到被告工作人员送达的回复，并称当时住建局的工作人员电话通知原告去拿回复，原告当时在深圳没空回来拿，在电话中原告要求被告把书面答复邮寄给原告，但被告岳阳市住建局一直没有邮寄答复给原告，直到法院开庭时原告才看到被告提交的回复。2018年5月28日，云溪区人民政府对**朝作出《关于**朝的来访事项答复意见书》，在该答复书第二项载明“2017年11月12日向您出具了初评报告，12月评估公司向市房产局递交备案申请。2018年4月完成正式评估报告。同年4月，区政府根据上级文件精神，文苑北路项目暂缓建设，您要求正式评估报告公开，因该项目已明确确定您的房屋不再征拆，且评估报告不属于应当公开的政府信息，同时也已告知您获取正式评估报告的方式和途径……”。2018年5月9日，岳阳市住建局向省住建厅出具《关于**朝投诉信件的调查情况汇报》，内容为：“陈利云的房屋属于征收范围，后因征收红线调整，不再征收陈利云房屋，并由项目负责人告知了陈利云的全权代理人**朝征收红线调整并终止陈利云房屋征收的相关事宜，故对陈利云房屋不再出具评估报告”。2019年7月15日，岳阳市住建局向省住建厅出具《关于信访事项处理情况的报告》，报告称，“**朝对正阳评估公司的评估报告和复核结果不服，但由于云溪区人民政府在对其信访答复中已明确其房屋不再征拆，征收评估的目的已不再存在，因此，我局认为评估鉴定也无必要”。在一审庭审中，岳阳市住建局向法院提交一份《关于**朝信访投诉的复函》（该复函注明作出时间为2019年7月12日），拟证明岳阳市住建局已经对**朝的查处申请进行了处理，**朝当庭收到该复函，但称在本案诉讼前岳阳市住建局没有向原告送达该复函。该复函的内容为：“你向本局举报云溪区人民政府棚户区改造征收违法以及要求查处岳阳市国有土地上房屋征收评估专家委员会不予受理评估鉴定的来信已收悉。现回复如下：1、关于你举报云溪区人民政府棚户区改造征收违法一事，根据管理权限，我局不能对一级人民政府进行调查处理，请你依法依规依事实向其他部门或机关提出。2、关于你要求查处岳阳市国有土地上房屋征收评估专家委员会不予受理评估鉴定一事，因云溪区人民政府已经明确你的房屋不再征拆，因此，对你的评估鉴定申请不予受理符合客观实际，我们认为并无不妥。此复”。另查明，2019年7月24日，**朝向岳阳市君山区人民法院递交起诉材料，君山区人民法院向**朝出具了诉讼材料收据，但直至2019年8月8日仍未作出立案或不予立案裁定，**朝遂根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十一条、第五十二条，第十五条之规定于2019年8月8日向岳阳市中级人民法院提交起诉讼，请求判决：1、认定岳阳市住建局行政不作为违法；2、判决岳阳市住建局履行不予受理评估鉴定违法行为查处法定职责。原审认为：首先，关于案件管辖问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第五十二条规定，“人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，当事人可以向上一级人民法院起诉。上一级人民法院认为符合起诉条件的，应当立案、审理，也可以指定其他下级人民法院立案、审理”，本案中，**朝在2019年7月24日向君山区人民法院起诉，君山区人民法院在收到**朝的起诉材料后未在七日内做出立案或者不予立案的裁定，**朝根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十二条的规定向岳阳市中级人民法院起诉符合法律规定，且根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十四条，“上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审行政案件”的规定，为了减轻当事人诉累，本案由本院提级管辖审理。其次，根据《国有土地上房屋征收评估办法》第二十三条第一款，“各省、自治区住房城乡建设主管部门和设区城市的房地产管理部门应当组织成立评估专家委员会，对房地产价格评估机构做出的复核结果进行鉴定”之规定，岳阳市住建局应当组织成立评估专家委员会对房地产评估机构作出的复核结果进行鉴定，岳阳市住建局也承认对评估专家委员会负有监督、管理职责。本案中，**朝因不服岳阳市评估专家委员会作出的《关于不予受理评估鉴定申请的函》，于2019年5月15日向岳阳市住建局提交《关于不予受理评估鉴定违法行为查处申请书》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条，“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定”之规定，岳阳市住建局在2019年5月16日收到**朝邮寄递交的查处申请后未在法律规定的两个月内对**朝提交的查处申请进行答复处理，构成行政不作为。岳阳市住建局称工作人员已经将回复结果告知送达给**朝，但未能提供相关送达凭证，对该主张本院不予支持。最后，在一审庭审过程中，岳阳市住建局将对**朝查处申请的处理结果即《关于**朝信访投诉的复函》交给**朝并作为本案证据提交，至此岳阳市住建局已经对**朝的查处申请进行了回复处理，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第三项：“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法:……(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的”的规定，在岳阳市住建局已经对**朝的查处申请作出处理的情况下，人民法院再判决岳阳市住建局履行法定职责已没有意义，根据上述法律规定，应当判决确认违法。如果**朝对岳阳市住建局作出的复函不服，可另行主张权利，在本案中不予审查。据此，依照《国有土地上房屋征收评估办法》第二十三条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第五十二条、第二十四条、第四十七条、第七十四条第二款第三项之规定，判决：确认岳阳市住房和城乡建设局逾期履行法定职责行为违法。案件受理费50元，由被告岳阳市住房和城乡建设局负担。**朝上诉称：对岳阳市国有土地上房屋征收评估专家委员会不予受理评估鉴定申请的违法行为进行查处是岳阳市住建局的法定职责，该局向一审法院提供的《关于**朝信访投诉的复函》系根据《信访条例》作出的信访答复意见，其以信访处理替代履行法定职责行政行为违法。原审判决作出“确认岳阳市住建局逾期履行法定职责的行政行为违法”，系在认定被上诉人履行了法定职责行政行为的情形下，作出逾期履行法定职责行为违法的判决，原判认定事实和适用法律错误。请求撤销原判，依法改判。岳阳市住建局上诉称：岳阳市住建局作出的《关于**朝信访投诉的复函》并非只是信访回复，其内容包含了对**朝申请的回复，该局已履行了法定职责，请求撤销原判，改判驳回**朝的全部诉讼请求。当事人原审提交并经庭审质证的证据已随案移送本院，经审查，原审采信的证据可以作为认定本案事实的依据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，根据《国有土地上房屋征收评估办法》第二十三条第一款的规定，岳阳市住建局应当组织成立评估专家委员会，对房地产评估机构作出的复核结果进行鉴定。岳阳市住建局对**朝的信息公开告知书亦证明岳阳市国有土地上房屋征收评估专家委员会主任由该局分管领导兼任。该局对评估专家委员会负有监督、管理职责。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”本案中，岳阳市住建局在2019年5月16日收到**朝邮寄提交的《关于不予受理评估鉴定违法行为查处申请书》后，未在法律规定的两个月内对**朝提交的查处申请进行书面答复处理，已构成行政不作为，应确认岳阳市住建局未及时履行法定职责违法。在一审庭审过程中，岳阳市住建局将《关于**朝信访投诉的复函》交给**朝，已对**朝的查处申请的处理结果进行了书面告知。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第三项“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法:……(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的”的规定，在岳阳市住建局已经对**朝的查处申请作出处理的情况下，人民法院再判决岳阳市住建局履行法定职责已没有意义。**朝上诉提出“岳阳市住建局向一审法院提供的《关于**朝信访投诉的复函》系根据《信访条例》作出的信访答复意见，其以信访处理替代履行法定职责行政行为违法”的理由。就此，岳阳市住建局称涉诉复函并非只是信访回复，其内容包含了对**朝申请的回复。如果**朝对此复函不服，可另行主张权利。综上，上诉人**朝及上诉人岳阳市住建局的上诉理由均不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人**朝、上诉人岳阳市住建局各负担25元。本判决为终审判决。审判长  周婷婷审判员  向黎丽审判员  余旭东二〇一九年十二月二十三日书记员  刘海涛