河北省乐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0225民初2905号 原告：葛征，男，1987年2月生，汉族，农民，现住江苏省如东县。 委托诉讼代理人：刘备，江苏当代国安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚文良，江苏当代国安律师事务所律师。 被告：杨朝辉，男，1977年12月生，汉族，个体，现住乐亭县。 委托诉讼代理人：李刚，男，1977年12月生，汉族，个体，现住乐亭县。 委托诉讼代理人：季兰，河北春潮律师事务所律师。 第三人：张军，男，1976年4月生，汉族，现住湖南省澧县。 原告葛征与被告杨朝辉、第三人张军合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告葛征委托诉讼代理人刘备、龚文良、被告杨朝辉委托诉讼代理人李刚、季兰到庭参加诉讼。第三人张军未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告葛征诉称：2015年5月，原、被告与第三人因养殖对虾结识，后三方达成合伙养殖南美白对虾的口头约定：原告和第三人共同出资，被告全权负责项目实施。2015年7月6日，原告与被告一起，并以被告名义与案外人刘宽令签订租赁合同，四幢水泥棚共9300立方水体及附属设施，租期从2015年7月7日至2020年7月6日止，租期五年。年租金28万元，预先支付两年租金56万元及押金20万元。2015年8月1日，原告与第三人共同向被告支付20万元投资款。2015年8月6日，三方签署书面合伙协议，对各方的权利义务、违约责任进行了书面约定。签约当日，原告与第三人再次向被告支付50万元投资款。至此，原告、第三人与被告共同合伙经营的养殖南美白对虾项目正式启动，三方各司其职全心经营项目，合伙事业渐入佳境。2016年底，原告因牵涉刑事案件后被处罚至2018年2月重获自由时，方才得知，被告已于2017年7月12日书面通知第三人张军，因养殖不顺利，一直持续亏损，其已与案外人刘宽令解除租赁合同。至此，被告在未经合伙人共同协商的情况下单方终止合伙项目。现原告经调查发现，被告在与原告、第三人合伙期间，违背竟业限制的规定，又与其他人进行同样的合作养殖南美白对虾项目，已严重违反合伙协议第八条的规定。综上所述，原告认为被告的上述行为严重侵害了原告的合法权益，无论是于理于法还是根据合伙协议的约定，被告均应对原告承担责任。故原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，要求判令解除原、被告及第三人于2015年8月6日签订的合伙协议；判令被告退还原告股金、投资款40万元及利息（自起诉之日起按同期银行贷款利率至实际支付日止）；判令被告向原告支付违约金50万元（待鉴定后调整）；判令被告承担本案全部诉讼费用。 被告杨朝辉辩称：被告认为原告起诉要求解除合伙协议、退还股金及赔偿损失的诉请没有事实依据及法律依据，理由如下：原告、被告及第三人虽然于2015年8月6日签订了书面的合伙协议，但原告并没有按照三方的约定履行出资义务，其不具备合伙人的身份。2015年7月初，原告、被告及第三人达成合伙共同经营工厂化南美白对虾产业链的意向后，由被告出面于2015年7月6日与刘宽令签订租赁合同，即租赁刘宽令位于乐亭县水泥棚共9300立方水体及附属设施，租期为五年，每年租金为28万元，另需支付押金20万元。2015年7月7日之前一次性付清前两年租金56万元。因此，合伙经营首先就需要向出租方刘宽令支付租金及押金76万元。原告、被告及第三人口头商定每人出资40万元，合计120万元，并于2015年8月6日签订了《合伙协议》。签订协议后，第三人资金到位70万元，被告分别于2015年8月1日及8月6日为第三人出具收条，被告资金到位50万元，第三人于2015年8月6日也进行了确认，二人投资合计120万元。原告没有进行任何实际投入，如三人按照合伙协议共同投资的话，原告应给付第三人30万元，被告10万元，但原告既没有给付被告及第三人上述款项，也未按照合伙协议履行合伙事务执行人的职责，三人的合伙协议履行的主体变成了两个人。按照民法通则第30条，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。原告没有投入任何资金，也没有参与合伙事务的经营管理，其不具备合伙人的资格，无权要求退回股金及赔偿损失。由于原告没有实际投资，不属于真正意义上的合伙人。2017年7月，两年租期届满，被告及第三人如继续经营需向刘宽令支付下一年度租金28万元，因第三人一直没有现场参与经营管理，被告方人员李刚经与第三人微信上协商后，终止与刘宽令的租赁合同，停止合伙养殖。由于原告没有实际投资，被告认为其不属于真正意义上的合伙人，所以在停止合伙时并没有争取原告的意见。后被告将刘宽令所退的租金7万元给付第三人。至此，合伙经营正式清算并支付完毕。如第三人认可其投入的70万元里有原告的股份，那么只有在进行正式的清算程序以后才能确定盈亏，在没有进行清算的情况下，原告要求退回股金的诉请不成立。 第三人张军述称：张军与葛征于2013年相识并成了要好的朋友。2015年5月，通过朋友引荐张军与葛征到乐亭金鹏饲料厂，认识了杨朝辉，就是金鹏饲料厂的实际控制人，原、被告及第三人商量合伙做工厂化养殖南美白对虾的事情。张军于2015年7月7日在葛征账号上打款28万元，给了葛征委托他去办理前期租场地相关事宜。当时找的是乐亭县二井的养殖棚，老板叫刘宽令，面积9300立方水体，租期为五年，年租金为28万元，预先支付租金两年56万元及押金20万元。后续原告被告和第三人签订了三方书面合伙协议，对各方的权利义务及违约责任进行了书面明确。签约之日原告与第三人总共向被告支付了70万元的入股金，全权委托被告负责项目的管理实施和运营，原告与第三人在项目实施开始至2017年7月，不知何因被告强制终止合作协议。后来被告才说因养殖不顺利，一直持续亏损。但第三人及原告发现在被告微信朋友圈全是养殖成功后所晒的成果，问被告是和别人合伙养殖的基地的成果。 经审理查明：2015年5月，原告葛征与被告杨朝辉、第三人张军口头约定合伙养殖南美白对虾。2015年7月6日，由被告杨朝辉与刘宽令签订租赁合同，该租赁合同中约定：刘宽令将位于乐亭县水泥棚共9300立方水体及附属设施租与被告杨朝辉用于水产养殖，租金每年28万元，2015年7月7日前一次性支付前两年租金56万元，另付押金20万元，租期五年，从2015年7月7日起至2020年7月6日止。合同签订后，两年的租赁费及押金已经交付。2015年8月6日，原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军签订合伙协议，该协议中约定，合伙经营项目为工厂化南美白对虾产业链（苗种，养殖，动保产品，饲料销售，收购加工）；合伙期限自2015年7月7日起，截止时间另议；合伙组织财产份额分配：各合伙人占有合伙组织财产份额为平均三份，各占一份；盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例分配，债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担；经全体合伙人决定，委托葛征为合伙事务执行人，委托杨朝辉担任合伙组织的财务、后勤负责人，并协助其他合伙人参与合伙组织的日常经营和管理；禁止行为：未经本合伙协议或合伙人会议授权，禁止任何合伙人私自以合伙组织名义进行业务活动，私自进行业务获得利益归全体合伙人，造成的损失由该合伙人全额进行赔偿，禁止合伙人参与经营与本合伙项目相似或有竞争的业务，如违反规定经营，应向本合伙组织支付前两年内经营所得利润最高月份利润（或平均利润）12倍的违约金，除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易，如有违反，交易所得利益归合伙组织所有，给合伙组织造成的损失应该双倍赔偿，合伙人不得从事损害本合伙企业的活动。合同签订后，以被告杨朝辉从刘宽令处租赁的四幢水泥棚共9300立方水体及附属设施租作为合伙养殖南美白对虾的养殖场，原告葛征、被告杨朝辉与第三人张军开始进行南美白对虾养殖。养殖过程中，由被告杨朝辉负责日常经营和管理，原告葛征及第三人张军均未参与。2017年7月，被告杨朝辉与刘宽令解除租赁合同，同时因合伙协议中的合伙经营项目不能实际履行，导致原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军之间的合伙解除。原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军对合伙期间的盈亏、投资及合伙账目未进行结算。原告葛征提交的合伙协议、中国银行借记卡历史交易明细清单、收条等相关证据，未能证实原告葛征在合伙经营项目中的具体投资金额。现原告葛征提起诉讼，要求判令解除合伙协议，要求被告退还股金、投资款40万元及利息并支付违约金50万元。以上经查证属实，有当事人陈述、书证及证人证言可证实。 本院认为：原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军签订合伙养殖南美白对虾的合伙协议是原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军的真实意思表示，其内容真实合法有效。该合伙协议订立后，合伙经营项目即开始履行，至2017年7月，因合伙经营项目不能实际履行，导致原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军之间的合伙解除，事实清楚。原告葛征要求解除原告、被告及第三人合伙关系，本院予以支持。原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军对合伙期间的盈亏、投资及合伙账目未进行结算，且原告葛征提交的合伙协议、中国银行借记卡历史交易明细清单、收条等相关证据，未能证实原告葛征在合伙经营项目中的具体投资金额，故原告葛征要求被告退还股金、投资款40万元及利息及支付违约金50万元，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决如下： 一、原告葛征、被告杨朝辉、第三人张军之间的合伙于2017年7月解除。 二、驳回原告葛征的其他诉讼请求。 案件受理费6400元，由原告葛征负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方第三人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 员 刘悦贤 二〇一九年十二月三十日 法官助理 李晓瑶 书 记 员 高 姗