上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0115刑初4307号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人姚某3，男，1990年12月20日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人刘自章，上海创远律师事务所律师。辩护人邱明亮，上海创远律师事务所律师。被告人吴某某，女，1984年10月17日出生，汉族，户籍地湖南省。辩护人徐兵，上海申拓律师事务所律师。上述2名被告人均因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月11日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于上海市浦东新区看守所。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检一部刑诉[2019]8067号起诉书指控被告人姚某3、吴某某犯开设赌场罪，于2019年10月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员蔡某2出庭支持公诉。被告人姚某3、吴某某、辩护人徐兵、上海市浦东新区法律援助中心指派的辩护人刘自章、邱明亮到庭参加了诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2018年7月起，被告人姚某3建立微信聊天群，招揽参赌人员进群，通过“哈灵”APP软件组织参赌人员进行“斗地主”网络赌博活动，每局收取5元、10元台费，并安排被告人吴某某协助管理、收取台费，累计获利60000余元。公诉人当庭讯问了被告人姚某3、吴某某、宣读了证人证言、辨认笔录、被告人姚某3的庭前供述、书证等证据以证实上述指控。公诉机关认为，被告人姚某3以营利为目的，设立赌场供他人进行网络赌博活动，被告人吴某某明知是网络赌博活动而提供直接管理帮助，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。被告人姚某3在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吴某某起次要作用，系从犯，应当依法减轻处罚。被告人姚某3到案后检举他人犯罪经查证属实，系立功，可依法从轻处罚。被告人姚某3辩称起诉书指控的获利金额过高，其获利13000余元；其到案后检举他人犯罪。被告人吴某某辩称没有协助管理赌博群，仅帮忙收过台费，其本人未获利；到案后检举他人犯罪。被告人姚某3的辩护人提出：本案违法获利的金额计算是推算得出的，现有证据不能证明相关的开局数均用于赌博；参赌人员为被告人姚某3的亲友，人数不多、时断时续；被告人姚某3系初犯、偶犯，到案后能如实供述；被告人姚某3有立功表现，可从轻处罚。被告人吴某某的辩护人提出：本案中非法获利需支付成本，每局均要花费1.50元购买房卡，成本应从获利中扣除；非法获利由姚某3控制，二人经济独立，不能认定被告人吴某某支配和消费了非法获利；被告人吴某某系从犯，犯罪情节明显轻微，到案后如实交代。建议对其减轻处罚并宣告缓刑。经审理查明，2018年7月起，被告人姚某3利用“吹牛”等聊天软件建立微信聊天群，招揽参赌人员进群，通过哈灵APP软件平台建立亲友圈，组织参赌人员进行斗地主网络赌博活动，每局收取5元台费，2019年5月1日后提高到每局10元台费。被告人吴某某在群内协助被告人姚某3管理群内事务、收取台费。至案发非法获利6万余元。2019年6月11日，被告人姚某3、吴某某被抓获。被告人姚某3到案后检举他人犯罪，经查证属实。以上事实有下列经庭审质证的证据予以证实：1、证人邵某陈述2019年三四月他进了一个微信群，用哈灵斗地主软件赌博，后群主(微信号yaoguoshun520)解散了这个群，在“吹牛”聊天软件中重新建了个亲友圈拉他们进入赌博，输的在群内发红包，赢的收钱，再把台费以红包备注“台”发到群里，群主自己会收。台费基本都是群主收的，昵称“琴缘”的女子有时也会拉人进群参赌、在群里打理日常事务。每局台费是10元，每天群里至少玩到50局以上。2、证人孙某某陈述2018年11月，以前的女同事“大老二老婆”(经照片辨认系被告人吴某某)把他拉进其男友“专属小傻瓜”的微信群，群里共有七八十人。群主叫他注册“吹牛”软件账号后又把他拉进“10元一分专属地主群”，基本上就是之前微信群的人，这个群是利用“哈灵”斗地主进行赌博的，每局赢得最多的人以发红包的方式付给群主5元台费。每局打6副牌，大概15分钟左右就结束了，打的局数比较多。2019年2月左右他就退群不玩了。群内平常是群主和“大老二老婆”管理的。3、证人杜某某陈述2018年底群主“专属小傻瓜”让他们下载吹牛软件，建群打牌赌博，群名一直在换。赢得最多的人向群主发5元的红包备注“台”，之前一直是5元钱一局，后来涨到10元一局。群里有纠纷时“琴缘”会出来协调一下。4、证人宋某1陈述他于2019年3月被拉进一个微信群，群主“专属小傻瓜”，管理员叫“琴缘”。台费是5元一局，赢的人会发红包给群主。管理员负责日常群里一些纠纷调解等。5、证人宋2陈述他于2018年六七月进了一个APP打牌赌博群，群主“专属小傻瓜”，管理员应该是“琴缘”。这个群会因打牌赌博被封，群主就建个新的群，群名一直在改。每打完一局赢得最多的人付5元台费，2019年5月台费涨到了10元。管理员是“琴缘”，缺人时管理员会联系人凑齐一桌，偶尔群里有人吵架管理员会出来做和事佬。6、证人杨某、乔某某、姚某1、许某、张某1、宋某3、沈某、张某2、姚某2、蔡某1、王某某、丁某某、周某某、鞠某某的证言证明其在涉案赌博微信群里以斗地主方式参与赌博，群主收取5-10元的台费。7、“吹牛”软件界面手机截图、“哈灵”软件手机界面截图、手机微信截图等证明被告人姚某3、吴某某所使用的微信昵称、参赌人员在群内通过打牌游戏赌博、支付台费给被告人姚某3的事实。8、上海市公安局浦东分局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录证明公安机关从被告人姚某3处查扣涉案移动电话2部的事实。9、情况说明证明涉案亲友圈中游戏的局数。10、行政处罚决定书证明涉案参赌人员已受到行政处罚。11、案发经过证明被告人姚某3、吴某某的到案情况。12、工作情况、拘留证、逮捕证证明被告人姚某3到案后检举他人犯罪的情况。13、被告人姚某3、吴某某的相关供述及辩解。本院认为，被告人姚某3、吴某某以营利为目的，利用微信建群方式开设网络赌场供他人赌博，非法获利6万余元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立，予以支持。对于被告人姚某3就违法获利金额所提异议、被告人吴某某就其实施行为所提意见，以及辩护人就违法获利数额计算方式所提意见，本院综合评判如下：1、经查，现有证据足以证实自2018年下半年后至案发期间，被告人姚某3通过哈灵游戏平台建立亲友圈招揽参赌人员进群以“斗地主”游戏进行赌博活动，并从中收取好处费。被告人姚某3对上述基本事实亦无异议，当庭予以确认。公诉机关根据公安机关从柏项网络科技(上海)有限公司提供的2019年1月1日至案发期间，被告人姚某3在哈灵游戏平台建立的亲友圈的游戏局数，根据相关证据证实4月30日以前被告人姚某3每局收取5元台费，5月1日后每局收取10元台费，计算得被告人姚某3的违法获利金额，事实依据确实充分、计算方式合理，本院予以采信。2、被告人吴某某辩护人所提违法获利金额应扣除购买房卡成本的意见并无法律依据，被告人姚某3购买房卡的支出部分属于犯罪成本，不能从中扣除。3、本案多名参赌人员邵某、孙某某、杜某某、宋某1、宋2等人的证言均证明被告人吴某某有拉人进涉案赌博群参赌、协调群内事务等行为，故对被告人吴某某的辩解不予采信。关于被告人姚某3、吴某某所提其有立功情节的意见，经查被告人姚某3案发后向公安机关检举揭发他人犯罪线索并经查证属实，系立功，对其依法从轻处罚。被告人吴某某所提检举情节未经查实。被告人姚某3、吴某某系共同犯罪。被告人姚某3在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吴某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姚某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月11日起至2022年6月10日止。罚金款自判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月11日起至2020年6月10日止。罚金款自判决生效后一个月内缴纳。)三、违法所得的一切财物予以追缴或责令退赔后没收。作案工具移动电话二部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  凌 鸿人民陪审员  陆丽萍人民陪审员  王绮华二〇一九年十二月二十日书 记 员  白 杨附：相关法律条文中华人民共和国刑法第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。