贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0102民初1195号原告（反诉被告）：杨某某，男，1975年10月1日出生，汉族，住贵州省赤水市。委托代理人：黄佳、梁明祥，贵州中创联律师事务所律师（特别代理）。被告：江苏某某建设集团有限公司，地址在江苏省扬州市江都区新区舜天路。法定代表人：钱春余，职务董事长。委托代理人：殷庆华、于润，江苏君诚兴律师事务所律师（特别代理）。被告（反诉原告）：杨某某，男，1971年3月16日出生，汉族，住贵阳市南明区。委托代理人：刘鑫，贵州观合律师事务所律师（特别代理）。原告杨某某与被告杨某某、江苏某某建设集团有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年6月30日作出（2018）黔0102民初838号判决书后，被告杨某某不服，向贵阳市中级人民法院提起上诉。贵阳市中级人民法院于2018年12月20日作出（2018）黔01民终9589号民事裁定书，以一审认定事实不清为由将本案发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨某某及委托代理人黄佳、梁明祥，被告杨某某及委托代理人刘鑫，被告江苏某某建设集团有限公司的委托代理人于润到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同支付原告拖欠的工程劳务款3205477元及资金占用费；2、诉讼费、鉴定费、保全费由被告承担。事实与理由，位于贵阳市南明区新发装饰城内的“新王府公寓”工程，系被告江苏某某建设集团有限公司承建。后该公司又授权被告杨某某与原告签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定被告将“新王府公寓6#、7#、8#、9#楼的模板工程分包给原告施工。合同签订后，原告依约组织工人进场进行了施工，除完成合同约定的施工范围外，原告经被告同意，还完成了零星工程部分的施工。工程于2016年6月竣工后，经原告核算，原告已完成部分的工程价款为18594477元，被告仅向原告支付了16913000元（含保证金1000000元），剩余的3205477元至今未向原告支付。为维护原告的合法权益，故向法院起诉。被告杨某某辩称及反诉称，原告所述不是事实，原告完成的工程经被告核实工程款的金额为14301313.28元，被告已向原告支付了15913000元。对原告主张的零星工程及点工费用，因未经被告确认，被告也不予认可。因被告已向原告付清了工程款，故不同意原告诉请。另因被告向原告超付了工程款1611686.8元，故反诉请求：1、判令原告返还被告多支付的工程款1611686.8元；2、反诉费由原告承担。被告江苏某某建设集团有限公司辩称，被告与原告并无直接合同关系。原告与被告杨某某签订的合同，并未经过被告授权和同意，也未加盖被告的公章，故对被告无法律约束力。现被告与杨某某已结清了涉案的工程款，原告的诉请与被告无关。故不同意原告诉请，请法院依法判决。原告杨某某对反诉辩称，被告的反诉不是事实，被告主张的工程款金额并未经过原告确认，原告不予认可。被告主张原告返还超付的工程款，没有事实及法律依据，原告不能同意，请法院依法驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：位于贵阳市南明区的“新王府公寓”商住楼工程，系2012年由贵州兆基房地产开发有限公司发包给被告江苏某某建设集团有限公司施工。施工过程中，该公司又将涉案工程发包给被告杨某某施工。同年12月29日，原告杨某某作为乙方与被告杨某某作为甲方签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定甲方将新王府公寓商住楼二期6＃、7＃、8＃、9＃、10＃楼中的含模板、木方、止水螺杆、普通螺杆、步步紧、套管等工程以包工包料的形式承包给乙方施工。承包范围为所有模板工程，承包价按121元／平方米，地下室底板以下按40元／平方米计算。承包范围以外的零用工按技工250元／工日、普工150元／工日计算。工程竣工验收合格后3个月内付清所有工程余款。合同签订后，原告依约组织工人进场完成了新王府公寓商住楼二期6＃、7＃、8＃、9＃楼的模板工程及部分零星工程。施工过程中，被告江苏某某建设集团有限公司根据被告杨某某的指示，通过银行转账的方式向原告支付了工程款16913000元（含被告杨某某退还原告的保证金1000000元）。2016年6月15日，原告完成的工程竣工后，双方未办理正式的移交及结算手续。涉案的建设工程，已于2017年6月26日办理了竣工验收备案手续。原告认为被告未与其结清工程款，于2018年1月向本院起诉，提出如前诉请。审理中，经原告与被告杨某某确认，双方认可原告完成的新王府公寓二期6＃、7＃、8＃、9＃楼无争议部分转换层以上的工程量为83802.79平方米，参照双方合同约定的121元／平方米计算，对应的工程款为10140137.59元。新王府公寓二期6＃、7＃、8＃、9＃楼转换层裙楼以下无争议部分的工程量为57877.22平方米，参照双方合同约定的每平方米121元计算，对应的工程款为7003143.62元。因双方对原告主张的零星工程的工程量和工程价款有争议，根据原告的申请，本院委托贵州省建筑设计研究院有限责任公司对原告主张的零星工程的造价进行鉴定。结论为原告所主张的零星工程的造价为571650.39元。评估费14291元，原告已支付。本院认为：本案中，被告江苏某某建设集团有限公司将涉案的建设工程发包给被告杨某某施工，双方形成建设工程转包合同关系。被告杨某某又将涉案工程分包给原告，双方形成建设工程分包合同关系。依照住房与城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第六条：“存在下列情形之一的，属于违法发包：（一）建设单位将工程发包给个人的……。”之规定，故被告江苏某某建设集团有限公司与被告杨某某之间构成违法发包关系。原告并无从事建设工程的相应资质，故其与被告杨某某签订的《建设工程施工劳务分包合同》，因违反了法律的禁止性规定，应为无效。虽然合同无效，但依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，因涉案建设工程已竣工并经有关部门验收办理了备案手。原告主张被告杨某某参照双方合同约定支付工程款并支付资金占用费，符合法律规定，予以支持。对被告杨某某应向原告支付的工程款金额，经双方确认无争议的部分为10140137.59元+7003143.62元=17143281.21元，再加上原告完成的零星工程部分的工程款566624.85元（鉴定结论为571650.39元，原告只主张566624.85元，可从其自愿），共计17709906.06元，减去被告杨某某已支付的15913000元，为1796906.06元。对原告多主张部分，不予支持。原告另主张的地梁模板费用373116.4元、零星用工费195562.5元，原告为此提供的相关证据系原告自行制作，未经被告杨某某确认。因原告提供的证据不足，故对原告该主张，不予支持。对被告杨某某关于原告所主张的零星工程，系其另行发包给他人施工的主张，其虽提供了与案外人杨某某签订的《新王府公寓商住楼二期6#、7#、8#、9#楼综合工程劳务协议》、证人证言等证据佐证，但并未提供相应的付款凭证，且其对原告提交的部分《零星用工申请单》的真实性其也表示认可。根据原告提供的《零星用工申请单》、《工程量汇总表》、证人证言等证据，可以确认涉案的零星工程是由原告施工的。对被告杨某某上述的主张，因其提供的证据不足，不予采信。原告另主张的评估费14291元，因双方在工程竣工后未及时进行结算，对由此造成的评估费损失，应由双方各承担一半即7145.50元。被告江苏某某建设集团有限公司将涉案建设工程违法发包给被告杨某某，应由该公司与被告杨某某连带承担本案民事责任。对该公司不同意承担本案民事责任的主张，没有相应的法律依据，不予支持。另因被告杨某某提供的证据，不能证明其向原告超付了工程款。故对其反诉请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告杨某某、江苏某某建设集团有限公司于判决书生效后十日内连带支付原告杨某某工程款1796906.06元及资金占用费（以1796906.06元为基数，参照中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2016年9月16日起开始计算，至欠款付清时止）；被告杨某某、江苏某某建设集团有限公司于判决书生效后十日内连带支付原告杨某某评估费7145.50元；驳回原告杨某某对本案的其余诉讼请求；驳回被告杨某某的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43319元，由被告杨某某承担20972元，原告杨某某承担22347元。保全费5000元，由被告杨某某承担。反诉费19305元，由被告杨某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长 刘 军人民陪审员 丁 旭人民陪审员 陈玉梅二〇一九年十二月十九日书 记 员 王 欢