广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终3681号 上诉人(原审原告)：蒋定科，男，1978年1月24日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市象山区。 委托诉讼代理人：黄楠，广西齐兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李劲松，广西齐兴律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：四川锦鑫晟建筑工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区航空路1号2栋11层5号。统一社会信用代码：91510100MA62PUCC2P。 法定代表人：杨军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：苏劲松，广西淳盈律师事务所律师。 上诉人蒋定科因与被上诉人四川锦鑫晟建筑工程有限公司劳动争议一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初1974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蒋定科的委托诉讼代理人黄楠，被上诉人四川锦鑫晟建筑工程有限公司的委托诉讼代理人苏劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋定科上诉请求：1.撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初1974号，改判为被上诉人向上诉人支付欠付的工资40000元；被上诉人向上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资未付部分90000元；被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的经济赔偿金20000元；被上诉人向上诉人支付2018年9月10日至2019年2月24日的加班费用合计213559元。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审法院认定上诉人月工资为4500元，属于事实认定错误，采信被上诉人的单方制作的没有证明效力的材料，无视上诉人提供的一系列客观、相互佐证的证据，是举证责任分配不当，属于适用法律错误。上诉人在被上诉人公司的月工资标准应为2万元。结合上诉人上班时间，被上诉人欠付上诉人工资40000元，依法应向上诉人足额支付。二、一审法院错误认定上诉人在工作期间的工资收入，属于事实认定错误。被上诉人依法应向上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资未付部分90000元。三、一审法院未认定被上诉人违法解除劳动合同，属事实认定错误；依据民诉法司法解释分配举证责任，属于法律适用错误。被上诉人依法应向上诉人支付经济赔偿金2万元。四、关于加班费，一审法院的认定事实错误，适用法律错误。 四川锦鑫晟建筑工程有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合理，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。双方签订合同的过程是有的，只是签订的合同不生效，上诉人提交的合同封面系上诉人亲笔书写，只是没有在落款处签名。上诉人诉称与被上诉人工程项目的负责人通过微信确认工资是2万元与事实不符。上诉人也没有证据证实被上诉人违法解除劳动关系。 蒋定科向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付欠付的工资40000元；2．判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资未付部分90000元；3．判令被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金20000元；4.判令被告向原告支付2018年9月10日至2019年2月24日的加班费用合计213559元。 一审法院认定事实：2018年9月10日，原告到被告处工作，岗位为被告桂林吾悦华府项目部技术负责人，双方未签订书面劳动合同，被告按照4500元／月的工资标准发放原告的工资。原告在被告处工作期间，休息日上班共29天、补休22天，法定节假日（国庆节）加班1天，被告按原告实际加班天数计算发放原告加班补助费2482.8元。2019年2月26日，原告与案外人吴明华进行了工作交接。2019年4月9日，原告作为申请人以被告作为被申请人向桂林市临桂区人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：一、裁决被申请人向申请人支付欠付的工资40000元；二、裁决被申请人向申请人支付未签订劳动合同的双倍工资未付部分90000元；三、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的经济赔偿金20000元；四、裁决被申请人向申请人支付2018年9月10日至2019年2月24日的加班费用213559元。2019年5月24日，桂林市临桂区人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字﹝2019﹞第33号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人支付申请人2018年10月11日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额16603.5元；二、被申请人支付申请人加班费差额1034.5元；三、对申请人的其他仲裁请求依据不足，本委不予支持。原告不服上述裁决，遂于2019年6月17日诉至一审法院，请求：1．判令被告向原告支付欠付的工资40000元；2．判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资未付部分90000元；3．判令被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金20000元；4．判令被告向原告支付2018年9月10日至2019年2月24日的加班费用合计213559元。 被告提供的未经原告在合同落款处签名或盖章的《成都市劳动合同书》的封面上其本人姓名及基本情况系原告书写。被告提供的《四川锦鑫晟吾悦广场考勤表》中没有原告2019年2月份的考勤记录，原告亦未能提供证据证明其2019年2月份为被告提供了正常劳动。 一审法院认为，本案属劳动争议。一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。从被告提供的《四川锦鑫晟桂林吾悦新城项目部工资表》可以看出，被告按照4500元／月的工资标准发放原告的工资，且没有欠付原告工资的情形，而原告在本案中提供的《微信聊天记录》《财务账单截图》和《工资条照片》尚不足以证实其月工资为20000元的事实。因此，原告诉请要求被告向其支付欠付的工资40000元，缺乏充分的证据佐证，该院不予支持。被告辩称原告的年薪为54000元（即月工资4500元），该院予以采信。关于原告为被告提供正常劳动的截止时间。从被告提供的《四川锦鑫晟吾悦广场考勤表》可知，被告处并没有原告2019年2月份的考勤情况记录，而且原告亦未能提供证据证明其在2019年2月份为被告提供了正常劳动，故，该院认定原告为被告提供正常劳动的截止时间为2019年1月31日。二、经查，被告提供的《成都市劳动合同书》未经原告在合同落款处签字或盖章，本案中原告对该合同亦不予认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条的“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”的规定，上述合同书并未产生法律效力，不能视为双方签订了书面劳动合同。又因原告于2018年9月10日到被告处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，被告应支付原告2018年10月11日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资共计33207元［（4500元／月÷21.75天×15天＋4500元／月×3个月）×2］，由于被告已向原告支付工资16603.5元（4500元／月÷21.75天×15天＋4500元／月×3个月），因此，被告尚应支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额16603.5元（33207元－16603.5元）。故，原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资未付部分90000元的诉讼请求，因缺乏法律依据，该院不予支持。三、《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。从被告提供的《四川锦鑫晟吾悦广场考勤表》可知，原告在被告处工作期间，休息日上班共29天、补休22天，法定节假日（国庆节）加班1天，则被告应支付原告休息日加班费2896.6元［4500元／月÷21.75天×（29天－22天）×200％］、法定节假日加班费620.7元（4500元／月÷21.75天×1天×300％），两项合计为3517.3元，扣除被告已发放原告的加班费2482.8元，则被告尚应支付原告加班费差额1034.5元（3517.3元－2482.8元）。至于原告主张其在被告处工作期间被告安排其每天延长工作时间、休息日和法定节假日加班的事实且要求被告支付工作日延时加班费及双休日、法定节假日加班费213559元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，其仅提供照片作为证据不足以证实其主张，其应承担举证不能的不利后果，因此，该院对其该项诉讼请求，不予支持。四、关于原告要求被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金20000元的诉讼请求。原告陈述称，2019年2月24日，被告强制要求原告交接工作并辞退了原告，因其未能提交证据证明被告对其作出解除双方劳动关系处理的事实存在，则根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应对此承担对其不利的法律后果，故，该院对原告的该项诉讼请求，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告四川锦鑫晟建筑工程有限公司应支付2018年10月11日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额16603.5元给原告蒋定科；二、被告四川锦鑫晟建筑工程有限公司应支付加班费差额1034.5元给原告蒋定科；三、驳回原告蒋定科的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告蒋定科负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：1.被上诉人是否应支付上诉人欠付工资40000元？2.被上诉人是否应支付上诉人双倍工资未付部分90000元？3.被上诉人是否应支付上诉人违法解除劳动关系的经济补偿金20000元？4.被上诉人是否应支付上诉人加班费213559元？ 关于焦点一，即被上诉人是否应支付上诉人欠付工资40000元的问题。《中华人民共和国劳动争议调整仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握提供的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”上诉人主张其月工资为20000元，但其提供的《微信聊天记录》、《财务账单截图》、《工资条照片》，均不足以证明其主张。被上诉人提供的《四川锦鑫晟桂林吾悦新城项目部工资单》证实被上诉人按照4500元/月的工资标准发放上诉人的工资。因此，一审认定上诉人月工资标准为4500元/月并无不当，本院予以确认。另，从被上诉人提供的《四川锦鑫晟桂林吾悦新城项目工资单》看，被上诉人没有欠付上诉人工资的情形存在。因此，上诉人要求被上诉人向其支付欠付的工资40000元，没有事实依据。 关于焦点二，即被上诉人是否应支付上诉人双倍工资未付部分90000元的问题。从被上诉人提供的《四川锦鑫晟吾悦广场考勤表》可知被上诉人处并无上诉人2019年2月份的考勤情况记录，上诉人仅凭一张2019年2月24日的照片不能证实其2019年2月继续向被上诉人提供正常劳动。因此，上诉人为被上诉人提供正常劳动的时间为应是2018年9月10日至2019年1月31日。由于被上诉人提供的《成都市劳动合同书》未经上诉人在合同落款处签字或盖章，因此并未发生法律效力。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”规定，被上诉人应支付上诉人2018年10月11日至2019年1月31期间未签订书面劳动合同二倍工资差额，即16603.5元（4500元/月÷21.75天×15天＋4500元/月×3个月）。 关于焦点三，即被上诉人是否应支付上诉人违法解除劳动关系的经济补偿金20000元的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。上诉人主张其于2019年2月24日被被上诉人项目工地的总负责人孟伯川辞退，但未提供证据证明应承担不利的法律后果。因此，本院对上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金不予支持。 关于焦点四，即被上诉人是否应当支付上诉人加班费213559元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。从被上诉人提供的《四川锦鑫晟吾悦广场考勤表》可以看出，上诉人在被上诉人处工作期间休息日上班29天，补休22天，法定节假日（国庆节）加班1天，故一审详细计算上诉人的加班费后，判令被上诉人尚应支付其加班费差额1034.5元并无错误。上诉人主张被上诉人支付其工作日延时加班费及双休日、法定节假日加班费213559元的主张，没有事实依据。 综上所述，蒋定科的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人蒋定科负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 二〇一九年十二月二十七日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  谢 云