宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初11272号原告：王正海，男，1966年1月7日出生，汉族，个体经营者，住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：杨传旺，北京市（盈科）银川律师事务所律师。被告：王建，男，1975年10月27日出生，汉族，宁夏东城湖房地产开发有限公司经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：詹捷富，宁夏综义律师事务所律师。被告：宋建涛，男，1962年10月24日出生，汉族，个体经营者，住陕西省咸阳市渭城区。被告：宁夏寅亿投资置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：宋雨泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：李京儒，宁夏天器律师事务所律师。被告：宁夏东城湖房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：王超，该公司执行董事。委托诉讼代理人：詹捷富，宁夏综义律师事务所律师。原告王正海与被告王建、宋建涛、宁夏寅亿投资置业有限公司（以下简称寅亿投资公司）、宁夏东城湖房地产开发有限公司（以下简称东城湖房地产公司）合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，并于2019年2月28日作出（2018）宁0104民初12350号民事判决，王正海不服该判决，向银川市中级人民法院提起上诉。银川市中级人民法院审理后认为原判部分事实认定不清，且二审出现新证据，故于2019年7月3日作出（2019）宁01民终1989号民事裁定，撤销原判决，发回本院重审。本院于2019年7月15日重新立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨传旺，被告王建、东城湖房地产公司的共同委托诉讼代理人詹捷富，被告寅亿投资公司的委托诉讼代理人李京儒到庭参加诉讼。被告宋建涛经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王正海向本院提出诉讼请求：1.四被告共同向原告支付欠款1129225元，并按月利率2%的标准支付自2018年3月16日至实际履行之日止的违约金；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年1月29日，原告与四被告签订一份《股权转让协议》，约定原告将其持有东城湖房地产公司12%的股权以800万元转让给王建，由王建、宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司共同承担付款责任；东城湖房地产公司欠原告2258450元，其中的50%即1129225元，由王建、宋建涛在2018年3月15日前支付给原告，逾期则由王建、宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司共同承担付款责任，另需按日承担欠款金额千分之五的违约金。2018年3月20日，原告已将约定的股权予以转让，并予以变更登记，但被告并未付款。王建、东城湖房地产公司辩称，原告所诉借款中部分系当时的东城湖房地产公司的大股东和法定代表人吴雪兵的个人债务，该款项并未实际支付至东城湖房地产公司，所谓的借条也是吴雪兵与当时的东城湖房地产公司的另一股东就是本案的原告通过控制公司印章私下出具，将个人债务转嫁至公司。至于其余款项原告在收购东城湖房地产公司的股权的过程中并未实际出资，此部分垫付款项如原告确实支付，应视为其履行出资责任。被告在收购东城湖房地产公司股权过程中，因被原告所欺瞒，承诺对此进行付款，承诺应属无效。宋建涛在本案发回重审后未到庭应诉，但在原审中辩称，首先，原告已于2018年1月22日与案外人谢永东签订了股权转让协议，将其所持股权已转让于谢永东，并修改了公司章程，变更了工商备案登记；而原告又于2018年1月29日与王建等签订了股权转让协议，将其股权又转让给王建，宋建涛就是为王正海向王建的股权转让行为提供保证担保；原告与被告签订合同的行为构成欺诈。其次，王正海将股权转让给王建，是宋建涛同意提供担保、愿意代偿本案1129225元的前提；宋建涛提供担保是基于：原告向王建履行合同义务后，王建将成为东城湖房地产公司的控股股东，王建再依约将持有东城湖房地产公司的全部股权向王正海提供质押担保，这样宋建涛提供担保将不存在太大风险；但王正海却将股权转让给谢永东，与宋建涛的初衷完全背离，且扩大了宋建涛的担保责任；因此王正海违约在先，致使协议约定的股权转让之合同目的无法实现，其无权要求宋建涛履行合同义务。最后，王正海与王建未依据协议约定办理股权质押手续，严重损害了宋建涛的利益，因此请求人民法院驳回王正海的诉讼请求。寅亿投资公司辩称，第一、原告未能举证证明涉案《股权转让协议》中关于寅亿投资公司承担担保责任的董事会或者股东会、股东大会决议等证据，对其要求寅亿投资公司承担担保责任的主张应予驳回，事实上寅亿投资公司对涉案《股权转让协议》毫不知情，亦从未作出相关决议。第二、宋建涛对寅亿投资公司不构成表见代理，宋建涛并非寅亿投资公司股东或工作人员，更非寅亿投资公司实际控制人，宋建涛代替寅亿投资公司同意担保的行为与寅亿投资公司无任何关联性，原告应尽到相应的审慎义务，确定宋建涛具有代理权限，其代表寅亿投资公司签字的行为并不足以使原告相信宋建涛对寅亿投资公司具有代理权，虽然宋建涛与寅亿投资公司法定代表人宋雨泽系父子关系，但并不能证明宋建涛与寅亿投资公司具有任何关联性，故宋建涛的行为系个人行为，不构成表见代理。第三、涉案《股权转让协议》中寅亿投资公司印章系伪造，寅亿投资公司于2017年4月13日与银川华章印章有限公司签订《印章刻制合同》，委托刻制了行政章、财务章、合同章，并向银川市公安局金凤区分局备案并在报纸公告挂失，涉案《股权转让合同》中寅亿投资公司的印章既非挂失前使用的公章亦非挂失后备案的公章，该合同中所加盖的寅亿公司公章系伪造。东城湖房地产公司辩称，该公司不应承担连带付款责任，此项约定严重违反了《公司法》相关规定，应属无效。涉案股权系东城湖房地产公司自身的股权，因此东城湖房地产公司为王建支付股权转让款的行为违反了《中华人民共和国公司法》第三十六条关于股东缴纳出资后不得抽回的规定，应属无效行为，东城湖房地产公司不应承担连带担保责任。马妙德（债权转让人）原为东城湖房地产公司股东，其间发生股权转让由公司提供担保，即意味着在受让方不能支付股权转让款的情形下，公司应向转让股东马妙德和原告支付转让款，会造成用公司仅有的注册资本金回购马妙德股权的情形从而导致股东以股权转让的方式从公司抽回出资的后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月29日，王正海（甲方）与王建（乙方）、宋建涛（丙方1）、寅亿投资公司（丙方2）、东城湖房地产公司（丙方3）签订《股权转让协议书》，约定东城湖房地产公司成立于2007年4月24日，注册资本为2505万元，股东为刘占虎（持股51.33%）、吴伟（持股24.33%）、王正海（持股24.33%），因公司经营困难，股东权益无法得到保障，王正海拟对外转让其持有东城湖房地产公司全部股份；东城湖房地产公司累计拖欠王正海垫付各项费用共计2258450元，王建及宋建涛自愿替东城湖房地产公司清偿该笔债务，丙方自愿对王建购买行为及股权转让款的按期支付提供保证担保；王正海将持有东城湖房地产公司股权的12%，以800万元的价格转让给王建，由王建及丙方共同承担以上款项的支付责任；王建及宋建涛同意于2018年3月15日前，代东城湖房地产公司向王正海以现金形式清偿此前东城湖房地产公司拖欠债务2258450元的50%，即1129225元，该笔债务清偿后，由王建及宋建涛再向东城湖房地产公司结算，如王建和宋建涛未能按时清偿以上债务，由寅亿投资公司、东城湖房地产公司共同承担支付责任，并按日承担应付款项总额5‰的违约金；王建自愿以其持有东城湖房地产公司全部股权向王正海提供质押担保，并应于本协议项下股权工商变更登记手续完成当日，办理完本协议约定的股权质押登记手续；丙方自愿就王建应承担本协议项下股权转让款、欠款的支付等义务共同向王正海承担连带保证责任，保证期限自最后一笔款项支付期限届满之日起两年；如王建不能按期支付股权转让款及欠款，各方同意以以下房屋抵顶应付王正海前列款项：（1）寅亿投资公司同意以其开发建设的银川市金凤区“雅仕兰邸小区”房屋抵顶给王正海，具体为该小区12号楼第7、8、9、10层，每层建筑面积为1056㎡，抵顶的价格为3500元/㎡；（2）东城湖房地产公司同意以其开发建设的“金东豪庭小区”房屋抵顶给王正海，具体为该小区一期住宅楼总面积4000㎡，抵顶单价为3500元/㎡；如王建不能按期支付股权转让款及欠款，王正海要求接受抵顶房屋的，则王建及丙方应在王正海通知后三日内，签订关于房屋的买卖合同及备案登记。王正海在该《股权转让协议书》甲方处签名捺印，王建在乙方处签名捺印，宋建涛在丙方1处签名捺印，丙方2处加盖有“宁夏寅亿投资置业有限公司”印章且宋建涛在“委托代理人”处签名捺印，东城湖房地产公司在丙方3处盖章且有其法定代表人刘占虎的签字。2018年3月20日，王建、案外人周海平出具“说明”，载明王建和周海平共同授意王正海将股权转让协议书约定的股权先行过户到谢永东名下。原告为了证明《股权转让协议书》中所载各项费用共计2258450元的构成，提交了由东城湖房地产公司于2016年9月6日出具的二份欠条和2017年5月25日出具的一份借条。一份欠条载明：今欠到王正海先生100万元，该款从2016年9月起将不再计息，该款在2016年10月用现金偿还。另一份欠条载明：今欠到王正海先生670000元，该款为王正海垫付王世鑫案件费130000元，2015年12月借入本金160万元至2016年9月利息540000元组成，该欠款将用东城湖房地产公司金东豪庭房屋抵顶。借条载明：今向赵福全借到588450元，该借款用于借款人支付（2016）宁0104执1517号执行案件所确认的给付义务358450元、缴纳增值税等税费230000元。关于借条中提到的赵福全，王正海称赵福全是其舅舅，借条中的款项系王正海指派赵福全支付。被告寅亿投资公司于2013年4月27日成立，宋雨泽为公司法定代表人。2016年8月12日，公司股东由孙海峰、宋雨泽变更为沙凌元、宋雨泽；沙凌元、宋雨泽各持有寅亿投资公司50%的股权。2017年4月13日，寅亿投资公司与银川华章印章有限公司签订《印章刻制合同》，由银川华章印章有限公司为寅亿投资公司刻制了行政印章、财务印章、合同印章。寅亿投资公司将刻制的上述印章在银川市公安局金凤区分局予以登记。2017年5月9日，寅亿投资公司在新消息报登记申明，寅亿投资公司遗失公章、财务章、法定代表人章（宋雨泽）各一枚，申明作废。寅亿投资公司的股东为宋雨泽和沙凌元，2018年11月17日，宋雨泽、沙凌元共同出具申明：寅亿投资公司法定代表人及股东未授权任何人与王正海、王建、宋建涛、东城湖房地产公司、马妙法签订任何协议。宋雨泽还声明其在任何时间、地点未授权宋建涛签订任何协议，宋建涛与寅亿投资公司无任何关联。王正海还提交了宁夏鸿天房置业有限公司出具的证明、房地产开发项目挂靠经营合同、洽商协议、宁夏鸿天房置业有限公司董事会决议及投资协议、合作协议书、法人代表授权委托书等，拟证明宋建涛挂靠在寅亿投资公司名下实际投资建设了协议中约定担保的“雅仕兰邸小区”房屋，依据挂靠协议，宋建涛持有寅亿投资公司的公章一套；法人代表授权委托书载明宋建涛系寅亿投资公司的职员，王正海有理由相信宋建涛在协议中加盖印章的行为是代表寅亿投资公司。王正海同意人民法院依法对其主张的违约金进行调整。本院认为，案涉《股权转让协议书》属有效协议。该协议约定东城湖房地产公司欠王正海各项费用2258450元，且王正海用欠条和借条证实了该款的来源构成，故本院对该欠款予以确认。《股权转让协议书》约定王建、宋建涛同意于2018年3月15日前代东城湖房地产公司向王正海偿还该费用的50%，即1129225元，但王建、宋建涛未偿还，故王建、宋建涛应偿还王正海欠款1129225元。虽然案涉《股权转让协议书》中同时约定了股权转让事宜及所欠费用事宜，但股权转让与所欠各项费用之间并无关联性，欠款的支付并不以股权是否已转让予王建为前提，且《股权转让协议书》签订后，王建与周海平共同授意王正海将股权过户至谢永东名下。因此，对宋建涛关于王正海将股权转让给王建是其同意提供担保、愿意代偿1129225元前提的辩解意见，本院不予采纳。《股权转让协议书》约定欠款1129225元的偿还主体为王建和宋建涛，王正海与王建是否办理股权质押并不影响王建和宋建涛依约应承担的责任，故对宋建涛关于王正海与王建未依约办理股权质押，损害宋建涛利益的辩解意见，本院不予采纳。协议约定如王建和宋建涛未能按时清偿以上债务，则由寅亿投资公司和东城湖房地产公司承担共同支付责任，也即约定寅亿投资公司和东城湖房地产公司提供担保性的共同责任。宋建涛作为寅亿投资公司的“委托代理人”，签订该协议并加盖“宁夏寅亿投资置业有限公司”印章，但其并未提交关于董事会或者股东会同意为该笔债务提供担保的决议；王正海作为债权人在接受寅亿投资公司提供担保的时候负有审查宋建涛是否持有公司同意提供担保的相关决议之义务，王正海未提交证据证明寅亿投资公司股东会或董事会就案涉担保事宜曾形成过同意提供担保的决议，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。此外，宋建涛既非寅亿投资公司的股东，也非寅亿投资公司的工作人员，寅亿投资公司法定代表人声明并未授权宋建涛签订案涉协议，王正海亦未要求宋建涛提供寅亿投资公司委托其签署协议的文件；因此宋建涛的行为既不是履行职务行为，也不构成表见代理。综合以上两点，对王正海要求寅亿投资公司承担共同付款责任的诉请，本院不予支持。而东城湖房地产公司应依约对王建、宋建涛的上述债务承担共同付款责任。因债务人未按约清偿债务，依约应承担违约责任，王正海亦同意人民法院对违约金予以调整，因此，本院依据王正海所受损失情况，支持按年利率6%计算1129225元欠款自2018年3月16日（协议约定的付款日之次日）至付清之日的违约金。被告宋建涛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃其答辩、举证、质证、陈述、辩论等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告王建、宋建涛、宁夏东城湖房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王正海欠款1129225元，并支付1129225元欠款自2018年3月16日至该欠款付清之日的违约金，按年利率6%计算；二、驳回原告王正海对被告宁夏寅亿投资置业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14964元、公告费600元，由被告王建、宋建涛、宁夏东城湖房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 杨 瑞人民陪审员 古甜甜人民陪审员 白彩霞 二○一九年十二月二十四日法官助理 梁晓培书记员 牛 娜附：适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百四十四条被告经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。