安徽省当涂县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0521刑初201号 公诉机关当涂县人民检察院。 被告人陈小峰，男，1992年8月24日出生，汉族，初中文化程度，经商，出生地安徽省当涂县，户籍所在地当涂县，现住当涂县。因犯非法拘禁罪，于2015年12月14日被当涂县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌故意伤害罪，于2018年5月23日被当涂县公安局刑事拘留，同年6月1日被当涂县公安局取保候审；因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月23日被当涂县公安局刑事拘留，同年5月28日经当涂县人民检察院批准，同日被当涂县公安局逮捕。现羁押于当涂县看守所。 辩护人：许维平，安徽林彬律师事务所律师。 被告人俞光宏（绰号“海燕”），男，1981年10月3日出生，汉族，初中文化程度，务工，出生地安徽省当涂县，户籍所在地当涂县，现住当涂县。因犯敲诈勒索罪、开设赌场罪，于2017年10月23日被宣城市宣州区人民法院以数罪并罚决定执行有期徒刑五年（自2016年10月27日起至2021年10月26日止），并处罚金人民币九万元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月28日经当涂县人民检察院批准，于同年7月22日被当涂县公安局逮捕。现羁押于当涂县看守所。 被告人谷明，男，1983年11月21日出生，汉族，初中文化程度，务工，出生地安徽省当涂县，户籍所在地当涂县，现住江苏省苏州市吴江区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月28日被当涂县公安局刑事拘留，同年5月28日经当涂县人民检察院批准，同日被当涂县公安局逮捕。现羁押于当涂县看守所。 指定辩护人：籍木林、于素文,安徽江南律师事务所律师。 被告人陶国静（绰号“喇叭”），男，1992年6月25日出生，汉族，初中肄业，个体经营，出生地安徽省当涂县，户籍所在地当涂县，现住当涂县。因犯非法拘禁罪，于2015年12月14日被当涂县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月23日被当涂县公安局刑事拘留，同年5月28日经当涂县人民检察院批准，同日被当涂县公安局逮捕。现羁押于当涂县看守所。 被告人麻亮宏，男，1986年5月1日出生，汉族，高中文化程度，个体经营，出生地安徽省当涂县，户籍所在地当涂县，现住当涂县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月23日被当涂县公安局刑事拘留，同年5月28日被当涂县公安局取保候审。 指定辩护人：任君俊，安徽姑城律师事务所律师。 被告人尹会展（绰号“展展”），男，1990年11月2日出生，汉族，小学文化程度，务工，出生地安徽省当涂县，户籍所在地当涂县，现住浙江省绍兴市越城区。因犯开设赌场罪，于2009年11月24日被安徽省马鞍山市雨山区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；缓刑考验期间，因犯贩卖毒品罪，于2011年1月14日被安徽省马鞍山市雨山区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币7000元；因犯非法拘禁罪，于2015年12月14日被当涂县人民法院判处有期徒刑十个月，于2016年5月30日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月25日被当涂县公安局刑事拘留，同年5月28日被当涂县公安局取保候审。2019年12月9日被本院决定逮捕。现羁押于当涂县看守所。 当涂县人民检察院以当检一部刑诉〔2019〕23号起诉书指控被告人陈小峰涉嫌寻衅滋事罪、开设赌场罪，俞光宏、谷明、陶国静、麻亮宏、尹会展涉嫌开设赌场罪，于2019年8月26日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序。本院受理后，发现不宜适用简易程序，决定适用普通程序，组成合议庭于2019年9月26日公开开庭进行了审理。当涂县人民检察院指派检察员秦超出庭支持公诉，被告人陈小峰及其辩护人许维平、被告人俞光宏，被告人谷明及其辩护人籍木林、于素文，被告人陶国静，被告人麻亮宏及其辩护人任君俊，被告人尹会展均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 当涂县人民检察院指控： 一、寻衅滋事罪 2018年4月25日凌晨，被告人陈小峰接到吴同兵（另案处理）电话，称在当涂县品鱼饭店与他人发生口角纠纷。陈小峰从家中携带一根甩棍至石桥镇农村商业银行门口找到吴同兵，后至笨山饭店内拿了一把菜刀递给吴同兵。二人至一品鱼饭店时发现被害人张某在马路对面。吴同兵持菜刀砍了张某左肩膀一刀，陈小峰持甩棍冲向张某时被他人制止。后陈小峰和他人将张某送至医院。经鉴定，张某的人体损伤程度为轻伤二级。 案发后，被告人陈小峰近亲属代为与被害人张某达成调解协议，陈小峰取得被害人的谅解。 二、开设赌场罪 2015年6月，被告人陈小峰、俞光宏、谷明伙同陈修龙（在逃）在马鞍山市碧海蓝天浴场包厢内开设赌场，纠集吴兵、詹某3、苏某等人以麻将牌“斗牛”的方式赌博，陈小峰、俞光宏、谷明等四人从庄家赢钱中抽头渔利，并安排被告人陶国静在赌场负责”掌趟”、被告人麻亮宏在赌场内向来参赌人员提供赌资并收取利息、被告人尹会展在赌场内从事端茶倒水、跑腿买烟等工作。该赌场开设时间二十余天，陈小峰、俞光宏等四人共计抽头渔利人民币14万余元。陈小峰、俞光宏、谷明各获利人民币3万余元，陶国静获利人民币1万元，麻亮宏获利人民币1万元，尹会展获利人民币4000元。 案发后，被告人谷明、尹会展主动至当涂县公安局投案，被告人俞光宏于2019年7月22日在九成监狱服刑期间被逮捕归案。被告人陈小峰近亲属代为退出人民币4万元，被告人麻亮宏近亲属代为退出人民币1万元，被告人陶国静近亲属代为退出人民币1万元,被告人尹会展退出人民币4000元。 上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为：被告人陈小峰随意殴打他人，情节恶劣，以营利为目的，开设供他人赌博的场所，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪、开设赌场罪追究其刑事责任；被告人谷明、俞光宏开设供他人赌博的场所，被告人陶国静、麻亮宏、尹会展为他人开设的赌场提供帮助，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。陈小峰伙同他人寻衅滋事，系共同犯罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定处罚。陈小峰、俞光宏、谷明在开设赌场中起主要作用，系主犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定处罚。陶国静、麻亮宏、尹会展在开设赌场中起次要作用，系从犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定处罚。被告人陈小峰犯数罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。被告人俞光宏在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定处罚。被告人谷明、尹会展犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。被告人陈小峰、俞光宏、陶国静、麻亮宏犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，要求依法判处。 被告人陈小峰、俞光宏、谷明、陶国静、麻亮宏、尹会展对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，均自愿认罪。 被告人陈小峰辩护人提出的辩护意见如下：1.对陈小峰与吴同兵共同实施伤害张某的行为，在本案中作为寻衅滋事罪指控存有异议，应为故意伤害罪;且被告人陈小锋到现场后，发现是熟人主动中止，应当认定为犯罪中止。2.对开设赌场罪的定性没有异议，但违法所得数额应扣除成本。3.量刑方面陈小峰具有从轻、减轻情节。 被告人俞光宏提出辩解意见如下：我们开设赌场都是自己玩，跟社会上的开设赌场不同。对赌博金额上有异议，有重复计算。 被告人谷明的辩护人提出的辩护意见如下：对本案的定性没有异议。谷明不是召集者，不应认定为主犯,且具有其他从轻、减轻情节。 被告人麻亮宏的辩护人提出的辩护意见如下：1.对起诉书指控麻亮宏的犯罪事实及罪名没有异议。2.麻亮宏具有法定或酌定从轻情节，结合被告人犯罪情节，应从轻处罚。3.麻亮宏系初犯、偶犯，无前科劣迹，可以从轻处罚。 经审理，以下事实可以认定： 一、故意伤害的事实 2018年4月25日凌晨，被告人陈小峰接到吴同兵（另案处理）电话，称在当涂县品鱼饭店与他人发生口角纠纷。陈小峰从家中携带一根甩棍至石桥镇农村商业银行门口找到吴同兵，经与吴同兵沟通后决定找张某实施报复。后陈小峰至笨山饭店内拿了一把菜刀递给吴同兵，二人到一品鱼饭店处发现被害人张某在马路对面。陈小峰、吴同兵遂冲过去，吴同兵持菜刀砍在张某左肩膀上，陈小峰持甩棍冲向张某时被他人制止。后陈小峰和他人将张某送至医院。经鉴定，张某的左肩部致左肱骨近肱骨头处骨折，损伤程度为轻伤二级。 案发后，陈小峰、吴同兵近亲属代为与被害人张某达成调解协议，陈小峰取得被害人的谅解。 以上事实，有下列证据可以证实： 1.同案犯吴同兵的证言证明：2018年4月的一天，吴同兵在一品鱼饭店吃晚饭期间与张某发生口角纠纷，张某说要打吴同兵。后吴同兵打电话给陈小峰，陈小峰从家中带着一根铁制甩棍来到石桥农商行门口。陈小峰在得知事情经过后便前往笨山饭店，拿了把黑色菜刀，并将菜刀给了吴同兵。之后吴同兵、陈小峰到了一品鱼饭店门口，二人听见张某在该饭店斜对面约一百米左右的地方说话，吴同兵便向张某那里跑过去，陈小峰在后面也跑了过去，张某拿着拖把柄打了吴同兵，吴同兵拿出菜刀朝张某身上砍去，后被跟过来的詹某1抱住。吴同兵看见张某胳膊上有血后，便让陈小峰将张某送到医院。 2.证人詹某1的证言证明：2018年4月24日晚，詹某1与吴某、张某在饭店吃饭时，张某与吴同兵发生纠纷，詹某1与吴某将张某、吴同兵二人拉开。詹某1与吴同兵来到石桥农商行门口后，陈小峰带着甩棍过来并对吴同兵说：“人呢，在哪？走，搞去，你一个电话给我，我从家里过来了，家伙都带着”。后陈小峰从笨山饭店出来拿了一把生铁做的黑色的菜刀，并把这菜刀递给了吴同兵，詹某1上去阻拦未果。吴同兵、陈小峰到了饭店门口后听到张某说话声音，陈小峰拿着甩棍、吴同兵拿着菜刀冲过去。詹某1看到吴同兵拿刀往前砍，过去将吴同兵抱住，之后看见张某胳膊流了不少血。陈小峰冲过去有无打张某和其他人，詹某1没看见。 3.证人钱某的证言证明：2018年4月24日晚上，钱某与朋友詹某2接到张某电话后去一品鱼饭店吃晚饭。进饭店时看见吴同兵、陈小峰、谷某在一进厅的右边桌子吃饭。陈小峰、谷某走了后，吴同兵就到了他们这桌。之后吴同兵和张某发生纠纷，好像要打架的样子。众人就把他们两人拉开了，没打起来。吃完饭准备送张某回去的时候，钱某看见吴同兵和陈小峰、詹某1三人往这边跑，陈小峰手里拿了一根甩棍，吴同兵手里没注意到拿什么东西。钱某和吴某过去拉陈小峰，陈小峰就把手里的棍子收起来了。后回头看见吴同兵右手抓了一把铁柄铁的菜刀向张某砍去，张某左边肩膀在流血，钱某和詹某2、陈小峰赶快开车子把张某送到石桥医院。 4.证人吴某的证言证明：吴同兵与张某在饭店发生争执，在石桥农商行门口马路上时，吴某听到有人喊“干他们”。后吴某看见陈小峰手里拿了甩棍冲过来，便将陈小峰拉住，之后便看到张某左肩膀和胳膊上全是血，听说张某被吴同兵拿刀砍了。 5.证人谷某的证言证明：2018年4月24日晚，其与吴同兵在一品鱼饭店吃饭期间，没注意到吴同兵有无与张某发生口角或争执。 6.证人詹某2的证言证明：2018年4月24日晚，吴同兵与张某在饭店发生争执。后在马路上，詹某2看见陈子峰和吴同兵一道冲来，钱某和吴某拦住了陈小峰，吴同兵冲到了张某面前用刀砍了张某。后发现张某身上有血，胳膊上有刀伤，陈小峰、詹某2、钱某将张某送往石桥医院。 7.被害人张某的陈述证明：2018年4月24日晚上，张某与表哥吴某在吃饭期间，遇到陈小峰、谷某、吴同兵三人。张某与吴同兵发生争执，吴同兵被人拉出了饭店。张某吃饭结束后在饭店门口不远处聊天时，突然吴同兵和陈小峰向自己冲过来。吴同兵冲过来后，张某突然感觉左胳膊在流血，并听见边上人在喊张某被砍了。张某看见旁边有拖把，便拿起拖把柄打吴同兵，后被人拉开。张某被陈小峰及朋友送到石桥医院。之后，张某与吴同兵的父亲、陈小峰父亲达成和解，张某出具了刑事谅解书，对吴同兵、陈小峰的行为表示谅解。 8.被告人陈小峰的供述和辩解证明：2018年4月的一天晚上，陈小峰和朋友吴同兵在石桥镇一品鱼饭店吃的夜宵，吃完后陈小峰回家了。过了一个小时左右，陈小峰接到吴同兵的来电，说有人要打吴同兵，且对方有五六个人。陈小峰就拿了甩棍带在身上过去，在石桥农商行门口与吴同兵碰面，当时吴同兵边上还有一个胖子在场。陈小峰问吴同兵怎么回事，吴同兵说要去问一下为什么事要打他。陈小峰提议对方人多，去要带东西。之后陈小峰到了石桥农商行对面的笨山饭店，从后面厨房拿了一把菜刀，并将菜刀交给吴同兵，到了一品鱼饭店斜对面听到对面有人讲话，就向对面跑去。陈小峰跑的时候把手中抓的铁制甩棍甩出来，快冲到的时候被吴某、钱子扬看见。吴某喊住他，他就没上去，并把带的甩棍收起来并扔在马路边上。接着吴同兵那边有人讲流血了，陈小峰跑过去看见张某左胳膊上流血，吴同兵当时在场没走，因为与张某也认识，就和张某朋友一道把张某送到石桥医院治疗。 9.监控视频及视听资料说明书证明：（1）青大路与石塘路十字路口路面监控视频中2018年4月24日23时59分01秒至59分39秒期间，陈小峰到石桥农商行门口与吴同兵汇合，右手持了一个东西；（2）霸王烧烤店监控视频2018年4月25日0时6分26秒至6分58秒期间，陈小峰在霸王烧烤店大门口，将一把菜刀递给吴同兵，吴同兵接过菜刀与陈小峰向该店北边离去。 10.当涂县公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明：被害人张某的人体损伤程度应评定为轻伤二级。 上述事实及证据，经庭审质证，被告人及辩护人均无异议,本院予以确认。 二、开设赌场的事实 2015年6月，被告人陈小峰、俞光宏、谷明伙同陈修龙（在逃）在马鞍山市碧海蓝天浴场包厢内开设赌场，纠集吴兵、詹某3、苏某等人以麻将牌“斗牛”的方式赌博。陈小峰、俞光宏、谷明等四人从庄家赢钱中抽头渔利，并安排被告人陶国静在赌场负责“掌趟”（指发牌、抽头等），被告人麻亮宏在赌场内向参赌人员“放漂”（指出借赌资并收取高额利息），被告人尹会展在赌场内从事端茶倒水、跑腿买烟等。该赌场开设时间二十余天，陈小峰、俞光宏等四人共计抽头渔利人民币14万余元。陈小峰、俞光宏、谷明各获利人民币3万余元，陶国静获利人民币1万元，麻亮宏获利人民币1万元，尹会展获利人民币4000元。 案发后，被告人谷明、尹会展主动至当涂县公安局投案，被告人俞光宏于2019年7月22日在九成监狱服刑期间被逮捕归案。被告人陈小峰近亲属代为退出人民币4万元，被告人麻亮宏近亲属代为退出人民币1万元，被告人陶国静近亲属代为退出人民币1万元,被告人尹会展退出人民币4000元。 以上事实，有下列证据可以证实： 1.证人詹某3的证言证明：2015年6月，詹某3得知陈小峰在碧海蓝天浴场内开了赌场就去赌博。詹某3先后去该赌场参赌十余次，时间都是从晚上7、8点至次日凌晨3、4点，每次去房间内都是20人左右，地点就在碧海蓝天浴场三楼或四楼包厢。该赌场是陈小峰开的，陶国静、麻亮宏在赌场“放漂”，尹会展在赌场跑腿、看外围。这个赌场主要方式是麻将牌“斗牛”，一人坐庄，根据点数有不同倍数。每轮输赢几千元，一晚上赌场输赢在三、四十万元。赌场由“掌趟”的人从庄家每轮赢钱之中抽取10%，庄家坐庄结束的时候再从庄家赢钱之中抽取10%。前来参赌的有谷明、外号叫“扣子”的。后来詹某3因为在赌场向麻亮宏、陶国静借钱未还被几人非法拘禁。 2.证人苏某的证言证明：2015年夏天，苏某得知在碧海蓝天浴场内有一个“斗牛”的赌场，当天苏某去了该赌场。赌场在三楼一个包厢内，他到时里面已经有十个人左右在赌，边上有三四个小青年在看。赌场是以麻将牌“斗牛”方式赌博，他去了几次就没去了，之后听说该赌场还在继续经营。该赌场是陈小峰、谷明开的，两人也经常参赌，麻亮宏负责保管钱，陈小峰有时安排麻亮宏借钱给别人，赌场内有专门“掌趟”的和服务人员。该赌场规模不大，一般每场7、8人参赌，多的时候十几个人。从庄家赢钱中按5%比例抽头，每场下来至少抽头有1万元。 3.被告人陈小峰的供述和辩解证明：2015年6月的一天，被告人陈小峰、谷明、俞光宏和吴一龙四人在碧海蓝天“斗牛”后，四人商量在碧海蓝天开设赌博场子喊人来赌博并抽头。2015年6月初至2015年6月底期间，四人在碧海蓝天三楼四楼开设包厢供他人以麻将牌“斗牛”方式赌博，赌场持续时间二十余天。庄家最少1000元坐庄，其他人自行下注，下注最小50元、封顶200至300元。一个人一晚上在赌场输赢7、8千元至2万元，每场输赢7、8万元。赌场经营时间为每晚7、8点至凌晨1时左右结束。每场参赌人员7、8人至十余人不等，赌场内根据庄家赢钱按5%或者10%比例抽头，也有庄家赌完之后再抽庄家赢钱的10%抽头的情况。赌场股东系陈小峰、谷明、海燕、吴一龙，陈小峰喊来麻亮宏并给了麻亮宏7、8万元，让其帮陈小峰在赌场“放漂”，俞光宏喊陶国静来赌场“放漂”并帮忙“掌趟”，尹会展来的较迟，陈小峰让尹会展在赌场内帮忙倒水和跑腿。赌博场子每晚开，平均每场抽头七八千元。赌场经营期间总共抽头渔利十七八万元，除去开支和支付麻亮宏、陶国静、尹会展的工资，剩下的钱四个股东平分。赌场开设期间，陈小峰总共分得35000余元，陶国静和麻亮宏都拿了1万多元工资，尹会展拿了三、四千元工资。 4.被告人谷明的供述和辩解证明：2015年夏天的一天，谷明接到陈小峰电话让其到马鞍山市碧海蓝天浴场赌博，方式是“斗牛”。当天结束以后，陈小峰讲要在这搞赌场，后让谷明上场子赌钱，赌场抽了头带他分一点。接下来的一二十天，谷明每天晚上七点左右都开车到碧海蓝天浴场，到陈小峰开的包厢里面陪来参赌的人赌钱，赌场按庄家赢钱的百分之五或百分之十抽头。赌场是陈小峰开的，我和“海燕”、吴一龙都是股东。赌场每天晚上七点多开始搞，一直持续到晚上十一、二点结束。前后持续了约二十多天，赌场里还有“掌趟”的，“掌趟”就是负责给庄家赔钱和吃钱，再从庄家嬴的钱里抽头，放进一个纸盒子里。另外陈小峰在赌场里面还借钱给参赌的人员，他和詹某3都找陈小峰借过钱，不过陈小峰没算他的利息，算没算詹某3利息他不清楚。赌场抽头一天大概一万左右，抽头的钱要用于支付完开包厢的费用和澡资，陈小峰还会从抽头的钱里拿钱给那些跟着他后面在赌场里混的小老板工资，剩下的钱四个股东平分，每人每天大概能分到一、两千元。谷明个人获利共计两到三万，不过这个钱在赌场里输了，还欠陈小峰两万多元，陈小峰因为这个事情还去他家讨过债。 5.被告人俞光宏的供述和辩解证明：被告人俞光宏，小名“海燕”。2015年夏天的一天，俞光宏与陈小峰、谷明、陈修龙四人在碧海蓝天包厢内“斗牛”赌博，之后四人每天都在碧海蓝天开场子以麻将牌“斗牛”方式赌博。赌场每天晚上开设，从晚上八点至十一二点结束，前后经营二十余天。每天参赌人员不固定，少则四五人，多则十几人，平均每场七、八个人参赌，每把输赢上千元，每句输赢上万元。每天抽头七千元左右，除去包厢费和澡资、香烟费等，俞光宏每天分得一、两千元，总共分得钱款不低于三万元。赌场除了四个股东，陶国静在赌场内“掌趟”，不拿工资，靠帮庄家收钱吃喜，陶国静还借钱给赌客。麻亮宏在赌场内帮陈小峰“放漂”，詹某3曾找陈小峰借过钱。陈小峰每场给麻亮宏几百元。还有一个端茶倒水、帮着跑腿买烟的小伙子，陈小峰每场也给他几百元。来赌场参赌的有詹某3、“扣子”、吴兵等人。 6.被告人陶国静的供述和辩解证明：被告人陶国静，绰号“喇叭”。2015年，陈小峰、谷明、“海燕”及吴一龙四个人在碧海蓝天三楼或者四楼包厢开设赌场。陶国静系2015年6月份的一天被“海燕”喊到赌场负责“掌趟”，陈小峰带了麻亮宏过来“放漂”。赌场以麻将牌“斗牛”方式赌博，开设时间持续三十天左右。赌场一般每晚八点开始到十一点左右结束，偶尔也到次日凌晨。来参赌人数，少则几人，多则十几人。赌场每把输赢一千多元，每天输赢三四万元。总计抽头应该有十七八万元。“掌趟”是在庄家坐庄时帮助庄家收钱、赔钱。庄家赢钱给“掌趟”钱。平均一晚，陶国静能拿七八百元，分三四百元给麻亮宏，自己得四五百元。中间，陶国静自己拿了一万元向詹某3、海燕、吴一龙放过漂钱，按借1万元每天利息收200元。赌场内按庄家赢钱的5%比例抽头。抽头的钱都是陈小峰、谷明四人负责分配。陶国静在参与期间，共计获利1万余元。尹会展在赌场打杂及帮忙跑腿买烟、端茶递水。前来参赌的有吴兵、扣子。 7.被告人麻亮宏的供述和辩解证明：2015年6月份，陈小峰、吴一龙在碧海蓝天三楼、四楼包厢搞了一个斗牛的赌场，赌场以麻将牌“斗牛”方式赌博。赌场有陈小峰、谷明等四个股东，赌场从晚上七八点开始至次日凌晨一、两点结束。参赌人员少则四五人、多则十几人。每把输赢上千元，每晚输赢不低于三万元。参赌的有詹某3、陈小峰等人。赌场抽头，平均每场抽头一万元左右，总共开设二十多场，总计抽头二十万元左右。赌场有陶国静在里面“掌趟”，还有“放漂”的。陈小峰给了麻亮宏7万元用于放漂，麻亮宏按陈小峰指示对外放款。利息按一万元本金每天200元收取。每天赌场结束，陈小峰从抽头的钱中拿三、四百元给麻亮宏，麻亮宏一共获利一万元。 8.被告人尹会展的供述和辩解证明：2015年6月份一天，尹会展知道陈小峰在马鞍山搞了个赌场，便打电话给陈小峰找他去玩。尹会展到碧海蓝天四楼包厢，里面有十几个人在赌博，当时有陈小峰、谷明、麻亮宏、陶国静，离开的时候陈小峰从桌子上拿了三百给尹会展。从这之后，尹会展每天都到这个赌场，前后去了十几次，6月底这个赌场就没搞了。陈小峰让尹会展在赌场内给参赌人员倒水、帮忙买烟。在赌场期间尹会展认识了赌场股东“一龙”和“海燕”。赌场以麻将牌“斗牛”方式赌博，最少1000元坐庄，最低下注50元，每局输赢少则五六千，多则上万元。一场下来输赢七八万元。赌场每次十几个人参赌，赌场按庄家赢钱5%或者10%抽头。除了赢钱抽头，坐庄结束再从赢钱中抽取10%。每场抽头至少一万元。这个赌场系陈小峰、谷明、“一龙”和“海燕”开的，每次他们四个人开装抽头钱的纸盒子。陶国静在赌场专门负责“掌趟”，陶国静、麻亮宏二人在赌场“放漂”。来参赌的有詹某3、曹雨、“扣子”等人，詹某3曾找麻亮宏借了7万元。尹会展在赌场期间，每天陈小峰给两三百元工资，前后十几次，总共获利4000元。 9.当涂县公安局制作的辨认笔录及照片证明：被告人谷明分别辨认出在赌场内”掌趟”的陶国静、帮陈小峰“放漂”的麻亮宏及跟在陈小峰后面来赌场帮忙的尹会展；被告人俞光宏辨认出在赌场内倒水跑腿买烟的是尹会展；证人苏某辨认出开设赌场的陈小峰。 上述事实及证据，经庭审质证，被告人及辩护人均无异议,本院予以确认。 综合证据有： 1.人口信息查询表6份，证明被告人陈小峰、谷明、俞光宏、陶国静、麻亮宏、尹会展的身份情况，均已达完全刑事责任年龄。 2．到案经过14份，证明被告人陈小峰、陶国静、麻亮宏系被当涂县公安局民警传唤到案；被告人谷明、尹会展系主动至当涂县公安局投案；被告人俞光宏系在服刑期间被逮捕归案。 3.刑事判决书2份、释放证明书1份，证明被告人陈小峰、尹会展、陶国静曾因非法拘禁罪受过刑事处罚，尹会展于2016年5月30日刑满释放；被告人俞光宏因犯开设赌场罪、敲诈勒索罪于2017年10月23日被宣城市宣州区人民法院判决有期徒刑五年，并处罚金人民币九万元。 4.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录4份，证明2019年5月9日被告人麻亮宏亲属代为退出人民币10000元；2019年5月13日，被告人陈小峰亲属代为退出的人民币40000元；2019年6月28日，被告人陶国静亲属代为退出人民币10000元；2019年8月23日，被告人尹会展退出人民币4000元。公安机关依法扣押该四笔钱款。 5.调解协议书、刑事谅解书、收条各1份，证明陈小峰亲属代为与被害人张某达成调解协议，并已赔偿被害人损失，陈小峰取得张某的谅解。 上述事实及证据，经庭审质证，被告人及辩护人均无异议,本院予以确认。 另查明：陈小峰第一起犯罪事实中的同案犯吴同兵于2019年10月11日被南京市高淳区人民检察院以故意伤害罪向南京市高淳区人民法院提起公诉。2019年10月31日，南京市高淳区人民法院以吴同兵对张某实施故意伤害罪作出判决，吴同兵犯故意伤害罪，判处拘役六个月。 本院认为： 一、被告人陈小峰伙同吴同兵共同故意伤害他人并致人轻伤，侵害了他人的人身法益，其行为业已构成故意伤害罪。陈小峰虽未直接造成张某的伤害，但他与吴同兵存有共同的行为意思联络，对吴同兵实行伤害张某的行为直接参与，对故意伤害构成要件的实现起到了重要作用。体现在其从家中携带器械到现场，后又从他人店中拿刀提供给吴同兵作案、在与吴同兵共同形成伤害合意后持械找到张某，虽因人阻拦这一意志以外的原因陈小峰未能对张某成功实施伤害行为，但从其行为及作用、物理及心理的因果性及与吴同兵行为的结合、利用补充程度等方面业已符合共同正犯特征，根据我国刑法理论中的共同正犯部分实行全部责任的原则，陈小峰构成故意伤害罪的共犯，作用与吴同兵相当。 本案中，公诉机关指控被告人陈小峰行为构成寻衅滋事罪。司法实践中对故意伤害与寻衅滋事的界定一般较难明确，一定意义上存在想象竞合的范畴。但根据刑法理论，类罪的划分主要应以侵害的法益，个罪的划分主要应以行为类型为标准。从两个罪名构成要件的行为来分析，寻衅滋事行为的定型化根据不是行为的事实性要素，而是评价性要素，殴打他人构成寻衅滋事罪的体现在随意性及情节恶劣性，而非以伤害程度来论，评价的标准一般是双重置换原则。而故意伤害罪是结果犯，一般是指行为人的故意违法行为致特定受害人实质性的生理机能损害。本案中，因陈小峰、吴同兵的共同犯罪行为起因明确、伤害故意明显、犯意指向特定，不具有明显的随意性与不特定性，且本着共同实施的犯罪行为不宜作不同或重复评价的原则，参考已生效的南京市高淳区人民法院对吴同兵同一起行为的判决结果，本院认定陈小峰构成故意伤害罪。陈小峰辩护人辩护意见成立，本院予以采纳。当涂县人民检察院指控陈小峰此行为构成寻衅滋事罪的罪名不当，依法予以变更。陈小峰因被人阻拦而中断故意伤害行为，并非自动放弃犯罪，且未有效制止其他正犯继续实施犯罪，不构成犯罪中止，对其辩护人此辩护意见本院不予采纳。 二、被告人陈小峰、俞光宏、谷明共同开设供他人赌博的场所并从中非法渔利的行为业已构成开设赌场罪，当涂县人民检察院对陈小峰、俞光宏、谷明的指控成立。 相关证据可以证明被告人陈小峰、俞光宏、谷明开设赌场的时间、地点、获利情况，违法所得明确，另违法所得的计算不应扣除所谓的成本。被告人陈小峰辩护人、俞光宏关于此方面的辩护、辩解理由不能成立，本院不予采纳。谷明系同陈小峰、俞光宏合伙开设赌场，为主犯，其是否为召集者不影响主犯身份的成立，其辩护人关于谷明不应认定为主犯的意见，本院不予采纳。 被告人陶国静、麻亮宏、尹会展为他人开设的赌场提供帮助，均构成开设赌场罪的从犯，当涂县人民检察院对陶国静、麻亮宏、尹会展指控成立。 被告人陈小峰、俞光宏、谷明在开设赌场中起主要作用，系主犯。被告人陶国静、麻亮宏、尹会展在开设赌场中起帮助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈小峰、俞光宏、谷明、陶国静、麻亮宏、尹会展系共同犯罪，量刑时应根据各人在开设赌场中的分工、情节、参与程度及获利等情况分别予以认定。被告人陈小峰犯数罪，应当数罪并罚。被告人俞光宏在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行并罚，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人谷明、尹会展犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人陈小峰、俞光宏、陶国静、麻亮宏犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈小峰、陶国静、麻亮宏、尹会展在侦查阶段积极退赃、在判决前主动交纳罚金，酌情可以从轻处罚；被告人谷明在判决前积极退赃，酌情可以从轻处罚。被告人尹会展有前科，酌定予以从重处罚，并不宜适用缓刑。在此基础上，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害性，结合社会调查评估意见，决定适用的刑罚。综上，为维护社会管理秩序，保障公民的人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，现依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十四条、第六十九条、第七十条、第六十一条、第六十七条第一款、第三款，第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十八条第一款、第二百条之规定，判决如下： 一、被告人陈小峰犯故意伤害罪，判处拘役五个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2021年4月12日止）。 二、被告人俞光宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币五万元。与其因敲诈勒索罪、开设赌场罪被宣城市宣州区人民法院判处的有期徒刑五年、并处罚金人民币九万元进行并罚。决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币十四万元。 （判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2023年10月26日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人谷明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币人民币五万元。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月28日起至2021年2月27日止，罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人陶国静犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2020年1月22日止）。 五、被告人麻亮宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；）。 六、被告人尹会展犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2020年2月3日止）。 七、对被告人陈小峰近亲属代为退出的违法所得30000元，被告人麻亮宏近亲属代为退出的违法所得10000元，被告人陶国静近亲属代为退出的违法所得10000元,被告人尹会展退出的违法所得4000元，予以没收，由公安机关上缴国库；对被告人谷明近亲属代为退出的违法所得30000元，予以没收，由本院上缴国库；追缴被告人俞光宏尚未退出的违法所得人民币30000元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱宏才 审 判 员  吴 某 人民陪审员  夏建新 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  张晓文 附：相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚； 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。