昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0114民初5721号 原告：张夷文，男，1968年4月16日出生，彝族，住云南省昆明市五华区。 委托诉讼代理人：胡圳，云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：李果，云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。 被告:云南建投第四建设有限公司昆明分公司，住所地云南省昆明经济技术开发区林溪路198号3号楼。 统一社会信用代码：91530100MA6N9JRE6E。 法定代表人：孟春柳，董事长。 委托诉讼代理人：沈锡冰，公司员工，特别授权代理。 委托诉讼代理人：罗悦庭，公司员工，特别授权代理。 原告张夷文与被告云南建投第四建设有限公司昆明分公司（以下简称“建投四公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张夷文及其委托诉讼代理人李果，被告建投四公司的委托诉讼代理人沈锡冰、罗悦庭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张夷文向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付自2011年1月至2018年11月（94个月）拖欠的，按社保缴费基数3676元/月计算的工资共计人民币345544元;2、依法判决被告解除劳动合同违法；3、依法判决被告按照经济补偿标准的两倍向原告支付赔偿金人民币216884元;4、依法判决被告承担本案诉讼阶段的所有费用。事实与理由：原告张夷文原系被告公司的员工，1989年7月中专毕业即分配至被告处工作，工作兢兢业业。2011年1月起，被告无故停止给原告安排工作，并不再向原告支付任何工资，原告多次向被告询问原因并要求被告安排工作岗位，但被告总是一拖再拖置若罔闻。2018年11月，被告违反劳动合同法的规定单方解除了与原告的无固定期限劳动合同，并拒绝按照劳动合同法的规定向原告支付相应的经济补偿，给原告造成了巨大的经济损失。原告多次要求被告支付被拖欠的工资及依法应支付的经济补偿，但是被告均拒绝履行。根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及最高人民法院的相关司法解释，被告违法解除与原告的劳动合同，依法应当向原告支付经济赔偿。为此，特向贵院起诉，请贵院判决支持原告的全部诉讼请求，以保护劳动者的合法权益。 被告建投四公司辩称：原告主张的诉请与事实无事实和法律依据，原告自2011年1月到2018年10月期间一直未到被告公司工作。一直处于脱岗状态，无权索要工资345544元；原告与被告解除合同是根据法定程序解除的，并不存在解除合同违法的事由，原告主张要求支付经济补偿金亦无相应的依据；原告在2011年至2018年一直未到岗上班，公司为其缴纳的保险部分应该由其自己承担，他没有来上班期间，保险部分我公司保留起诉的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：对被告提交的第二组证据考勤表虽系被告公司自行制作但与本案查证事实相符，本院依法予以确认；对原、被告提交的证据的证明效力及证明目的，本院将在后予以评述。 本院经审理认定事实如下：原告张夷文于1989年7月从学校毕业，被分配到被告建投四公司处工作。2011年由于公司在建项目完工后无其他项目，原告张夷文就赋闲在家。在此期间，被告公司一直为原告缴纳社会保险，没有发放申请人生活保障费。被告公司于2018年8月6日电话通知原告张夷文让其回公司上班；2018年8月9日被告在春城晚报上发布公告，通知原告回公司上班，原告在接到电话通知和书面通告后一直没有回公司上班，后被告于2018年8月24日在春城晚报上发出通告，解除了与申请人的劳动合同，因原告一直未到公司，被告公司于2018年11月21日下发了解除劳动合同证明书载明因原告严重违反用人单位规章制度解除劳动合同。另查明，被告称解除劳动合同仅口头通知了其公司的公会主席。原告因本案纠纷向昆明市呈贡区劳动人事争议仲裁院申请仲裁,该院于2019年8月26日作出仲裁裁决书，双方对仲裁裁决中确认的张夷文个人应缴纳部分的养老保险金金额为18539.2元，个人应缴纳部分的养老保险金金额为1242.65元均无异议。 本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，本案中，。原被告双方对双方之间建立了劳动关系且原告于2011年至2018年解除劳动合同之前并未在被告建投四公司上班并无异议，本院依法予以确认；根据《劳动部关于印发〈工资支付暂行规定〉的通知》（劳部发﹝1994﹞489号）第十二条规定：“非劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的支付标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者报酬不得低于当地最低工资标准，若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发﹝1995﹞309号）第五十八条规定：“。企业下岗待工人员由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工、人员重新就业等企业应停发其生活费。”本案中，因2011年至2018年期间，并非原告张夷文原因导致其未到被告单位上班，而是因为公司自身原因原告于2011年1月至2018年11月一直待工在家，在此期间，被告应按照相关规定支付原告待工期间工资，因双方均未提供原告的待工工资收入，本院认定原告待工期间第一个工资支付周期按2011年昆明市社会平均工资计算，即3470元；从原告待工第二个月起，被告应按照2019年昆明市最低生活保障支付即每月590元，从2011年2月至2018年11月合计94个月，被告应支付原告最低生活保障94月×590元/月=55460元；以上两项合计58930元。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条中职工应当参加社会保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳社会保险的规定，被告一直为原告购买养老保险、失业保险，本案中被告亦抗辩应由原告承担，本院从为双方减少诉累和妥善解决纠纷的角度出发，将原告应承担个人缴费部分即18539.2元＋1242.65元=19781.85元在被告应支付给原告的工资中予以扣除，折抵后，原告应支付被告的工资为39148.15元。 针对原告主张被告违法解除劳动合同及支付经济补偿金的诉讼请求，本院认为，根据《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位，并对逾期不归者按自动离职或者旷工处理问题的复函》（劳办发（1995）179号）的规定：“按照《企业职工奖惩条例》（国发（1982）59号）第十八条规定精神。企业对有旷工行为的职工做除名处理必须符合规定的条件并履行相应的程序，企业通知职工在规定期限内回单位报到或者办理相关手续，只有在受送达职工下落不明或者用书面送达、邮寄送达无法送达情况下方可公告送达。自公告送达之日起经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。”本案中，原告在被告发出电话通知及公告通知后一直未到公司上班，解除劳动合同手续于2018年11月进行了办理，被告以违反用人单位规章制度解除劳动合同并无不当，但根据《《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”本案中，被告并未举证其已经就解除原告的事宜及理由事先通知工会，故其解除劳动关系确实存在违法情况，原告主张要求确认被告违反解除劳动合同，有事实及法律依据，本院依法予以支持；对原告主张的经济补偿金的标准问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”该法第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。”故本案中被告违反解除劳动合同的经济补偿金的标准应按照原告2017年11月至2018年11月期间的平均工资进行计算，而原告2017年11月至2018年11月的平均工资为590元，故本案的经济补偿金为590元/月×29.5个月×2倍=34810元，对原告主张经济补偿金中的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十三条、第四十七条第一、三款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十八条、第五十条,《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下： 一、由被告云南建投第四建设有限公司昆明分公司于本判决生效之日起三日内支付原告张夷文2011年1月至2018年11月期间的待工工资39148.15元； 二、被告云南建投第四建设有限公司昆明分公司对原告张夷文作出的解除劳动合同行为违法； 三、由被告云南建投第四建设有限公司昆明分公司于本判决生效之日起三日内支付原告张夷文违法解除劳动合同的经济补偿金34810元； 四、驳回原告张夷文的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告云南建投第四建设有限公司昆明分公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。 审判员  林莉 二〇一九年十二月十日 书记员  何静