福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1742号 上诉人（原审自诉人）官明星（曾用名上官明星），男，1962年7月20日出生，汉族，住安溪县。 原审被告人杨进国，男，1962年4月15日出生，汉族，小学文化，农民，住安溪县。曾因犯滥伐林木罪于2015年11月6日被安溪县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。现因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪于2017年12月1日被决定逮捕，因其患有严重疾病，2018年2月14日被取保候审，2019年9月12日被取保候审。现在家。 原审被告人郑镇东，男，1965年9月16日出生，汉族，小学文化，农民，住安溪县。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪于2019年9月12日被取保候审。现在家。 原审被告人郑建筑，男，1955年3月26日出生，汉族，小学文化，农民，住安溪县。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪于2017年12月1日被决定逮捕，2017年12月19日安溪县公安局对其上网追逃，2018年8月15日被逮捕，2018年8月29日被取保候审，2019年9月12日被取保候审。现在家。 福建省安溪县人民法院审理自诉人官明星指控原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2018年8月29日以（2017）闽0524刑初1078号刑事判决。自诉人官明星不服提出上诉。本院于2018年12月14日作出（2018）闽05刑终1570号刑事裁定，撤销原判，发回福建省安溪县人民法院重新审判。福建省安溪县人民法院重新审理后，于2019年9月29日作出（2019）闽0524刑初32号刑事判决。原审自诉人官明星不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，官明星与郑良辖、杨进国、郑镇东、郑某1、郑建筑、王某个人合伙纠纷一案，安溪县人民法院于1998年4月15日以（1997）安感民初字第066号民事判决书作出一审判决，一、驳回官明星退出安溪县剑斗镇云溪银湖水电站的股份的诉讼请求。二、郑良辖、杨进国、郑镇东、郑某1、郑建筑、王某应于判决生效后1个月内各自偿付官明星借款本金7714.3元及利息（月息按2.5%计取，计息时间自1995年2月3日起至还清款项止）。三、上述款项各合伙人之间负连带清偿责任。 该判决发生法律效力后，郑良辖、杨进国、郑镇东、郑某1、郑建筑、王某未自觉履行上述判决确定的义务。官明星于1998年8月20日申请强制执行。郑某1于2002年11月6日，通过执行庭交付3000元；2014年2月11日，被安溪县人民法院扣划银行账户资金34200元；同日安溪县人民法院扣划郑良辖银行账户资金1395元。官明星向本院提交声明放弃对王某的债权主张。截止2017年11月3日，被告人杨进国、郑镇东、郑建筑各应偿还自诉人官明星本金及利息60346.3元。该案进入执行阶段，被告人杨进国、郑镇东、郑建筑均未能履行判决书所确定的义务。期间，被告人杨进国于2006年购买“本一牌”（车牌号闽Ｃ×××××）二轮摩托车一辆；2006年间，建造钢筋水泥结构房屋一座（面积约400平方米左右）；被告人郑镇东在农行账户（卡号62×××15，自2008年3月8日起至2015年6月27日止）共存入资金77800元；2007年间，建造钢筋水泥结构房屋一座（面积约150平方米左右）；被告人郑建筑于2016年5月10日购买“豪门牌”二轮摩托车一辆（车牌号闽Ｃ×××××）。被告人杨进国、郑镇东、郑建筑至今仍未履行上述生效判决所确定的义务。 自诉人官明星于2017年10月2日向安溪县公安局报案，安溪县公安局不予立案。自诉人官明星于2017年10月18日向安溪县人民法院提起自诉，请求依法追究被告人杨进国、郑镇东、郑建筑拒不执行判决、裁定的刑事责任。 另查明，被告人杨进国患有舌鳞癌，被告人郑镇东、郑建筑均为肢体四级残疾。 审理过程中，被告人郑建筑向安溪县人民法院缴交执行款项2000元。 原判认定上述事实的证据有： （一）自诉人官明星提供的证据 1．身份证、户籍登记本复印件，证实自诉人官明星的个人基本身份信息等。 2．（1997）安感民初字第066号民事判决书，证实被告人杨进国、郑镇东、郑建筑负有判决债务。 3．安溪县人民法院执行案件立案审批表，证实自诉人官明星于1998年8月20日申请执行。 4．报警回执，证实自诉人官明星向公安机关报案，公安机关不予立案的情况。 5．银行账户客户交易流水表，证实在执行期间，被告人郑镇东的银行账户收入款项77800元。 6．房屋照片，证实被告人杨进国、郑镇东在执行期间的新建房屋情况。 7．交警证明，证实被告人杨进国、郑建筑购买摩托车的情况。 8．办案说明，证明截止2017年11月3日，被告人杨进国、郑镇东、郑建筑各应偿还自诉人官明星本金及利息60364.3元。 （二）被告人杨进国的辩护人黄某提供其村委会证明一份，证实其身患癌症，丧失劳力，导致家庭经济困难等情况。 （三）被告人郑镇东的辩护人何秀燕提供其村委会证明一份，残疾证，证实其本人系肢体残疾四级、其女儿郑某2梅精神残疾二级，其家庭经济困难等情况。 原审法院认为，被告人杨进国、郑镇东、郑建筑对人民法院的生效判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为均已构成拒不执行判决、裁定罪。自诉人官明星控诉三被告人犯拒不执行判决、裁定罪的罪名成立。三被告人均对其行为构成拒不执行判决、裁定罪不持异议，依法从轻处罚。鉴于三被告人各自均存在身体健康状况等因素，依法均予以宣告缓刑。据此，原审法院作出判决：一、被告人杨进国犯拒不执行判决、裁定罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；二、被告人郑镇东犯拒不执行判决、裁定罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；三、被告人郑建筑犯拒不执行判决、裁定罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；上述缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算；四、被告人郑建筑缴交于本院的执行款项2000元，发给自诉人官明星。 上诉人官明星提出，三被告人除应偿还各自的本息外还应负连带责任，在长达22年中有履行能力拒不执行，拒不到案，庭审中仍拒不认罪，至今还不还款，原判对三被告人各判处拘役三个月，量刑畸轻，应改判有期徒刑八个月，且均无适用缓刑的条件，请求严肃追究三被告人的拒不执行判决、裁定罪的刑事责任，纠正原判错误判决，予以改判。 经审理查明，原审法院认定原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑对人民法院的生效判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为均已构成拒不执行判决、裁定罪。原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑对其行为构成拒不执行判决、裁定罪不持异议，依法予以从轻处罚。原审被告人郑建筑缴交部分执行款项，酌情对三原审被告人从轻处罚。鉴于原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑在原审庭中能认罪，且均存在身体健康状况等因素，对原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑可适用缓刑。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑的犯罪事实、性质和具体情节，对原审被告人杨进国、郑镇东、郑建筑做出的量刑适当。上诉人官明星提出对三原审被告人改判有期徒刑并撤销缓刑的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一九年十二月二十四日 书记员  陈嘉怿 附：本案适用法律和司法解释的条文 《中华人民共和国刑法》 第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条被执行人、协助执行义务人、担保人等负有执行义务的人对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，应当依照刑法第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。 第二条负有执行义务的人有能力执行而实施下列行为之一的，应当认定为全国人民代表大会常务委员会关于刑法第三百一十三条的解释中规定的“其他有能力执行而拒不执行,情节严重的情形”: （一）具有拒绝报告或者虚假报告财产情况、违反人民法院限制高消费及有关消费令等拒不执行行为，经采取罚款或者拘留等强制措施后仍拒不执行的； （二）伪造、毁灭有关被执行人履行能力的重要证据，以暴力、威胁、贿买方法阻止他人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证，妨碍人民法院查明被执行人财产情况，致使判决、裁定无法执行的； （三）拒不交付法律文书指定交付的财物、票证或者拒不迁出房屋、退出土地，致使判决、裁定无法执行的； （四）与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的； （五）以暴力、威胁方法阻碍执行人员进入执行现场或者聚众哄闹、冲击执行现场，致使执行工作无法进行的； （六）对执行人员进行侮辱、围攻、扣押、殴打，致使执行工作无法进行的； （七）毁损、抢夺执行案件材料、执行公务车辆和其他执行器械、执行人员服装以及执行公务证件，致使执行工作无法进行的； （八）拒不执行法院判决、裁定，致使债权人遭受重大损失的。 第三条申请执行人有证据证明同时具有下列情形，人民法院认为符合刑事诉讼法第二百零四条第三项规定的，以自诉案件立案审理： （一）负有执行义务的人拒不执行判决、裁定，侵犯了申请执行人的人身、财产权利，应当依法追究刑事责任的； （二）申请执行人曾经提出控告，而公安机关或者人民检察院对负有执行义务的人不予追究刑事责任的。