广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初3043号 原告：南宁市华远建材有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区五塘镇七塘村，统一社会信用代码：91450103MA5KBKGF3Q。 法定代表人：蔡广杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王春南，系该公司总经理。 被告：广西宏冠建筑工程有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市江南区五一中路16号，统一社会信用代码：91450000773857735U。 法定代表人：张奇亮，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李安妮，系该公司职员。 委托诉讼代理人：谢有波，系广西乡镇企业联合会法务主办。 第三人：广西聚联市场投资有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区三塘镇昆仑岭路东侧，统一社会信用代码：91450100315979831D。 法定代表人：刘荣妹，该公司董事长。 第三人：南宁市兴宁区三塘镇围村村民委员会山场坡村民小组，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区三塘镇围村山场坡。 代表人：周家金，该村民小组组长。 上列第三人广西聚联市场投资有限公司、南宁市兴宁区三塘镇围村村民委员会山场坡村民小组的共同委托诉讼代理人：黄炳三，广西建开律师事务所律师。 上列第三人广西聚联市场投资有限公司、南宁市兴宁区三塘镇围村村民委员会山场坡村民小组的共同委托诉讼代理人：宋舒妍，广西建开律师事务所律师。 第三人：农维录，男，1972年1月23日出生，壮族，住广西壮族自治区马山县。 第三人：李显彬，男，1979年7月10日出生，壮族，住广西壮族自治区马山县。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2019年4月26日 开庭时间：2019年12月12日 当事人到庭情况： 原告南宁市华远建材有限公司（以下简称华远公司）：委托诉讼代理人王春南到庭 被告广西宏冠建筑工程有限公司（以下简称宏冠公司）：法定代表人张奇亮及委托诉讼代理人李安妮、谢有波到庭 第三人广西聚联市场投资有限公司（以下简称聚联公司）、南宁市兴宁区三塘镇围村村民委员会山场坡村民小组（以下简称山场坡村民小组）：共同委托诉讼代理人黄炳三到庭 第三人农维录、李显彬：未到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告向原告支付拖欠的货款1487540元；2、被告按合同约定向原告支付拖欠货款的违约金，违约金暂计至2019年4月30日为300050.64元，之后计至全部货款付清之日止；3、被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：2018年4月21日，原告与被告签订了《商品混凝土购销合同》，原告依据合同约定向被告承建的泽岭汽车文化产业园供应商品混凝土，至2018年7月31日止，原告共供应混凝土4359m³,被告共欠货款1487540元，经原告多次追讨至今未能还款，因此原告决定依法律途径追讨，请求法院予以支持。 被告答辩要点 被告辩称：第一，原、被告是签订有签有《商品混凝土购销合同》，但原告主张的未付货款金额1487540元是不真实的。因为原告不能提供供应材料具体到每一车多少方、多少钱的送货单或者是签收单予以证明。第二，既然原告主张被告方违约，那么被告在第一批货物到货后没有付款给原告，原告却没有按照合同约定停止供货，而是继续向工地供货，则根据合同第十条第2点的约定，如果被告就这批货物没有付款，原告就应停止供货，如继续供货的，支付货款的责任与被告无关。合同第三条第2点约定需方签收人员是李牧，而送货单上的实际签收人是李前，李前不是被告的员工也不是委托人，视为被告没有收到货物。被告既然没有收到货物，就没有承担付款的义务。第三，被告将案涉工程分包农维录、李显彬，作为挂靠在被告名下、负责现场施工的农维录、李显彬，已付过款给原告，大概有几十万。聚联公司已经于2019年1月25日代被告给付给原告1487540元。第四，关于违约金。原告主张的违约金计算标准超出法律规定，如果因被告违约造成原告损失的，不能超过损失的30%，违约金应当按照银行同期同类贷款利率计算。 第三人答辩要点 第三人聚联公司、山场坡村民小组述称：对原告主张的事实不清楚，无法发表意见。 第三人农维录、李显彬未作陈述。 认定事实及法律适用 经审理查明： 1、2018年4月21日，原告华远公司（供方）与被告宏冠公司（需方）签订一份《商品混凝土购销合同》，约定由供方为需方供应混凝土用于泽岭汽车文化工业园桩基础建设。合同对各等级混凝土总方量（约1万立方）、单价、订货与发货、计量及校核签收、结算、付款方式及期限、验收标准计方法、双方责任、违约责任等内容进行了约定。其中，合同第三条第2点约定需方指定收货人为李牧，结算员李元，若有变动需方书面通知供方，上述任一人员的收货行为均视为需方行为。若指定收货人不能按照合同规定收货的，指定收货人应出具授权委托书委托其他人员收货。若指定收货人不能签收也无法出具授权委托书，但派其他人签收的，供方也可将此签收凭证作为有效的结算依据。第四条第2点约定每月1日至末日为结算周期,第三个月前支付前两个月商品砼款的80%，按累计供应货款金额付款、以此类推，以现金支票或转银行账方式支付货款，剩余20%商品砼款工程最后浇筑完成后2个月内付清。第十条第1和第2点约定供方未按双方约定时间供货（除不可抗力外），每推迟一天，供方按需方当次要求供货金额的2‰向需方支付违约金。需方未按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，每延期一天，按需方所欠货款总额的2‰向供方支付逾期违约金，直至付清为止。该合同的需方栏加盖有宏冠公司公章，李显彬在签约代表栏签名，供方栏加盖有华远公司公章，陈连杰在签约代表栏签名。 原、被告经过对账，于2018年5月27日、5月28日、8月21日形成五张对账单，需方栏均加盖有宏冠公司公章并有李显彬或李元签名。上述五张对账单显示，从2018年4月21日至2018年4月30日期间，案涉货款金额为404200元；从2018年5月1日至2018年5月17日期间，案涉货款金额为475320元；从2018年5月18日至2018年5月31日期间，案涉货款金额为279940元；从2018年6月2日至2018年6月15日期间，案涉货款金额为297500元；从2018年7月1日至2018年7月31日期间，案涉货款金额为28780元；合计货款金额为1485740元。此外，诉讼过程中，原告还提交了一批送货单，用于证实原告提供了混凝土的事实。上述发货单记载了生产日期、工程名称、交货地点、施工部位、发车时间、到达时间、累计车数、方量、收货人等内容，其中收货人栏中有李牧或李前等人确认签名。对此，被告认为对账单上所记载的金额是假的，对没有李元、李牧签名的送货单，都不予认可。 诉讼过程中，原告提交一份其自行制作的《违约金计算表》，该表载明了暂计至2019年4月30日的违约金为300050.64元，并确定系按照日利率0.66‰的标准计算得出。 4、诉讼过程中，被告提交第三人山场坡村民小组、聚联公司于2015年6月24日签订的《合作开发合同》、聚联公司与被告于2015年9月1日签订的《建设工程施工合同》，用于证明第三人山场坡村民小组、聚联公司是案涉项目的发包人；提交被告与第三人农维录于2018年2月28日签订的《工程项目管理目标责任承包合同》，用于证明第三人农维录、李显彬是桩基分项工程的分包人；提交被告（甲方、债务方）与原告（乙方、债权方）、第三人聚联公司（丙方、代付方）于2019年1月25日签订的《委托代付协议》，被告宏冠公司与第三人农维录、李显彬，案外人谢有波于2019年1月25日达成的《确认书》等证据，用于证明各方约定由第三人聚联公司、山场坡村民小组代付货款，代付款视为被告已付款给第三人农维录、李显彬。上述《委托代付协议》载明：“甲方与乙方于2018年4月21日签订混凝土购销合同，乙方依合同约定向甲方提供混凝土，由于甲方违约等原因造成无法履行合同且没有能力向乙方支付货款，现宏冠公司向聚联公司提出申请代付如下货款，截止到2018年11月28日止，甲方应付给乙方混凝土款金额约为1487540元（税票由甲方提供给代付方）。经聚联公司向村民代表申请并同意支付该货款后，宏冠公司承认该款项，并无条件同意从结算该得的工程款（或合同履约金）由聚联公司直接抵扣，如工程款不足抵扣的，愿意承担法律责任，并自愿承担不足抵扣部分款项的费用支付给聚联公司（包括律师费、差旅费、资金占用费、诉讼费等）。本协议一式叁份，经甲方签字盖章后，丙方正式向村民贷代表申请批款，经三方签字即生效，三方各执一份具有同等法律效力。乙方承诺本代付协议经聚联公司盖章后，不论甲方是否盖章签字，乙方不能到丙方场地阻碍干扰丙方施工及向丙方追讨上述费用。”上述《确认书》载明：“致宏冠公司：三方于2019年元月25日签订的《委托代付协议》所述的1487540元混凝土款包含在农维录和李显彬承包施工的泽领汽车文化产业园工程款，华远公司领到款后，视为贵公司已支付了工程款给我方。”对此，原告对《委托代付协议》的真实性无异议，但仅是原告同意聚联公司代被告支付拖欠货款而已，原告至今未收到一分钱，故该协议不影响原告向被告追讨货款；对《确认书》的真实性无法确认，也与原告无关。第三人聚联公司对《委托代付协议》的真实性无异议，但聚联公司代付款的前提条件是经过村民代表同意才能拨款，村民代表一直没有同意付款，前提条件未达成，聚联公司的委托代付义务就无法实现。聚联公司和山场坡村民小组都没有代付过货款。根据合同相对性原理，在买卖合同中如果乙方存在违约，只能向合同的另一方追讨货款。因此，该协议虽然是真实的，但不能作为聚联公司承担付款责任的依据。被告认为聚联公司是案涉工程的开发商，被告是承包人，开发商没有给付任何工程款，当时材料商追讨货款追得紧，聚联公司才出具《委托代付协议》，聚联公司需要在本案中承担责任。 上述事实，有原告提交的《商品混凝土购销合同》、对账单、发货单，被告提交的《合作开发合同》、《建设工程施工合同》、《工程项目管理目标责任承包合同》、《商品混凝土购销合同》、《委托代付协议》、《确认书》等主要证据及当事人陈述为证。 本院认为，原告华远公司与被告宏冠公司签订的《商品混凝土买卖合同》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告主张向被告供应的混凝土金额合计为1487540元，提交了对账单、送货单予以证实，亦能够与被告提交《委托代付协议》、《确认书》所记载的内容相印证，本院予以确认。双方的争执点在于，原告、被告与第三人聚联公司签订《委托代付款协议》后，是否能够免除被告作为债务人应向债权人（原告）的付款义务及原告是否已经收到了货款。对此，本院认为，合同关系具有相对性,原、被告是《商品混凝土购销合同》的当事人，该合同仅对缔约双方产生效力。合同当事人享有合同上的权利,也应承担合同上的责任。《委托代付协议》约定，宏冠公司向聚联公司申请代付其拖欠华远公司的货款1487540元。由此可见，即使三方签订了《委托代付款协议》，也不表明第三人聚联公司作为债务人成为案涉《商品混凝土购销合同》的当事人，享有合同上的权利和承担合同上的责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”的规定，在第三人未向债权人履行债务的情况下，债务人应向债权人承担违约责任，故被告并不能以《委托代付款协议》主张其无需向原告承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方当事人承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决”的规定，若被告与其他第三人之间存在其他法律关系或其他纠纷，可另案处理。被告作为买受人，对是否已付款负有法定举证责任，原告否认收到过任何货款，第三人聚联公司、山场坡村民小组也明确未为被告向原告代付过货款，被告亦未能提交相应证据证实其他第三人代其付过货款，应承担举证不能的不利后果，从现有证据看，应认定被告未向原告付过货款，故其仍拖欠原告货款1487540元。另外，被告于庭后向本院申请调取第三人聚联公司、山场坡村民小组共管案涉工程项目存款账户资金变动情况。对此，本院认为，被告申请调取证据已超过举证期限，且如前所述，被告作为买受人，对是否已付款负有法定举证责任，而被告并未提交其向原告付过货款或其他第三人代其付过货款的初步证据，其并未完成初步举证义务，在此情况下，其申请法院调取证据，缺乏依据，本院不予准许。双方虽然在合同中对结算和付款时间等进行了约定：“每月1日至末日为结算周期,第三个月前支付前两个月商品砼款的80%，按累计供应货款金额付款、以此类推，以现金支票或转银行账方式支付货款，剩余20%商品砼款工程最后浇筑完成后2个月内付清。”但是，在合同履行过程中，双方进行了多次对账，并未按照合同约定时间进行结算，应视为双方对结算和付款方式进行了变更。双方最后一次对账时间是2018年8月21日。从这一天起，被告已明确知晓其累计拖欠原告的货款的金额，其应从次日起付清所有款项。被告未在上述期限内履行足额付款义务，且在原告提起诉讼后，至今仍未付清货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告要求被告支付混凝土款1487540元，符合约定和法律规定，本院予以支持。 关于违约金。双方在合同中已对违约金进行了约定：“供方未按双方约定时间供货（除不可抗力外），每推迟一天，供方按需方当次要求供货金额的2‰向需方支付违约金。需方未按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，每延期一天，按需方所欠货款总额的2‰向供方支付逾期违约金，直至付清为止。”原告在本案中自愿主张按日利率0.66‰（年利率23.76%）的标准计付违约金，未超出约定的标准，本院予以支持。本案违约金应以拖欠混凝土款1487540元为基数，按年利率23.76%的标准计算，从2018年8月22日起计至混凝土款全部付清之日止。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告广西宏冠建筑工程有限公司向原告南宁市华远建材有限公司支付混凝土款1487540元； 二、被告广西宏冠建筑工程有限公司向原告南宁市华远建材有限公司支付违约金（违约金计算：拖欠混凝土款1487540元为基数，按年利率23.76%的标准计算，从2018年8月22日起计至混凝土款全部付清之日止）； 三、驳回原告南宁市华远建材有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费20888元，公告费300元，由广西宏冠建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  谢 玲 人民陪审员  韦宏斌 人民陪审员  张 捷 二〇一九年十二月十七日 书 记 员  罗欧阳 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。