浙江省台州市路桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙1004民初8858号原告：浙江源广合融资担保有限公司（原浙江源广合担保有限责任公司），住所地浙江省台州市路桥区路北街道西路桥大道559号汇鑫商务广场1幢2001-2006室。法定代表人：周蒋辉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王岑，该公司员工。委托诉讼代理人：周婷，该公司员工。被告：刘发云，男，1990年9月13日出生，汉族，住云南省曲靖市富源县。被告：张林，男，1988年4月2日出生，汉族，住四川成都市龙泉驿区。原告浙江源广合融资担保有限公司与被告刘发云、张林为追偿权纠纷一案，原告于2019年12月9日向本院提起诉讼，诉请：1.判令被告刘发云向原告归还代偿款25744元并支付违约金（自2019年6月21日起至实际履行之日止按月利率0.6%计算）；2.判令被告张林对上述债务承担连带清偿责任；3.原告可就被告刘发云所有的粤Ｓ×××××荣威牌小型轿车折价或拍卖、变卖所得价款优先受权；4.案件诉讼费由被告承担。本院于同日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周婷到庭参加诉讼，被告刘发云、张林经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。本院经审理认定，2017年10月9日，被告刘发云、张林与中国工商银行股份有限公司台州路桥支行（以下简称“工商银行”）签订了《牡丹信用卡透支分期付款／抵押合同》一份，约定被告刘发云向该行借款51700元（车辆贷款本金45000元、担保服务费6700元），分36期偿还，由被告张林作为共同债务人。同时被告刘发云以其所有的粤Ｓ×××××荣威牌小型轿车为该笔借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。同日，原告与工商银行签订《保证合同》一份，自愿为被告刘发云的上述债务提供连带责任保证。随后，原告与两被告签订了《汽车卡分期服务合同》一份，约定：由原告为被告刘发云向中国银行申请的贷款51700元提供担保；被告刘发云同意将抵押物设定银行作为第一抵押权人，原告为第二抵押权人；如被告违反银行借款合同相关条款规定，银行宣布贷款提前到期，因被告未能在银行要求的期限内还清贷款而由原告垫付的，被告除归还原告为其代偿的垫付资金以外，从原告代偿之日起，被告刘发云应按代偿款每月3%的利息向原告支付违约金；被告张林自愿为被告刘发云的上述债务向原告提供保证反担保，对刘发云应归还原告的全部代偿款项及实现债权费用承担连带责任保证。后因被告刘发云未及时支付银行款项，原告于2019年6月21日为被告刘发云向工商银行代偿了29979元（其中本金28720元、利息1259元），且工商银行出具情况说明证明原告已经代偿全部款项，其对刘发云所有的粤Ｓ×××××荣威牌小型轿车不再享有抵押权。上述代偿款被告刘发云今未予偿还，被告张林亦未代偿，同时原告自愿放弃代偿款4235元。本院认为，原告自愿为被告刘发云向工商银行的借款提供保证担保，并且为被告刘发云偿还了因担保产生的相应款项，被告刘发云理应返还。现原告自愿放弃其中部分代偿款且降低相应的违约金标准，系其对自己权利的处分且不损害被告利益，应予以支持。被告刘发云以其所有的粤Ｓ×××××荣威牌小型轿车作为抵押物，向原告提供了抵押担保，故原告对抵押物处置所得款项享有优先受偿权。因原告并非抵押财产的第一抵押权人且未办理相应的抵押登记手续，故其在实现抵押权时不得优于已办理登记手续的抵押权人且不得对抗善意第三人。被告张林自愿为被告刘发云的债务向原告提供反担保，其应在约定的范围内承担相应的担保责任，但因被告刘发云作为债务人系以自己所有的车辆向原告提供抵押担保，且原告与被告之间就物保与人保实现债权的顺序没有约定，原告应当先就该物的担保实现债权，不足部分再由被告张林来承担担保责任。综上，对于原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十八条、第一百九十五条、第一百九十八条、第一百九十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘发云于判决发生法律效力之日起十日内偿还原告浙江源广合融资担保有限公司代偿款25744元，并支付上述本金自2019年6月21日起至实际履行之日止按月利率0.6%计算的违约金；二、被告刘发云如未按期偿还上述款项，原告可就被告刘发云所有的粤Ｓ×××××号荣威牌小型轿车折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿（该优先权不得优于已经办理登记手续的抵押权且不得对抗善意第三人）；三、被告张林对上述代偿款中抵押物不能清偿部分承担连带偿还责任。案件受理费450元，减半收取225元，由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员 陈丽红二〇一九年十二月三十日代书记员 王秀秀附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。