葫芦岛市龙港区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1403民初2371号原告：张某某，女，汉族，住南票区。委托代理人：刘朝晖，辽宁斯特律师事务所律师。被告：葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心），住所地葫芦岛市高新技术园区锦山佳苑WD-13号门市。法定代表人：赵维民，该中心主任。委托代理人：高铁成，辽宁开智律师事务所律师。原告张某某诉被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，由审判员岳英凯担任审判长，与人民陪审员陈翠、陈宝菂组成合议庭，书记员刘晶担任法庭记录，并于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人刘朝晖到庭参加了诉讼，被告葫芦岛市环境卫生管理处经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某诉称，原告于1998年1月份去被告处从事环卫清扫工作，被告于2018年3月8日中午口头告知被解聘，期间原告工作20年零2个月有余。现原告认为被告做法十分不公，且整个工作期间，发放工资低于最低工资标准，差额共计22,690.00元；常年全部节假日未休息，加班费共计135,479.30元。由于被告未给原告办理养老保险账户且不能补办，原告向其索赔自解聘之日起的养老保险每月退休金1,154.60元，且该标准随社会的普遍性提高而提高。原告申请劳动仲裁，葫芦岛市劳动人事争议仲裁委出具葫劳人仲不字（2018）第0020号不予受理通知书。现原告为维护合法权益，诉至法院，请求法院依法判令：一、被告支付原告最低工资差额共计22,690.00元；二、被告支付原告经济赔偿金94,052.36元；三、被告支付原告加班费共计135,479.30元；四、被告支付原告失业保险金25,896.00元；五、被告赔偿原告自解聘之日起的养老保险待遇每月退休金1,154.60元，且该标准随后续辽宁省葫芦岛市公布的退休人员人均月养老金标准数额作相应调整。被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）提交书面答辩意见，一、答辩人认为本案为劳动争议案件，那么就必须以劳动仲裁前置为基础和前提，在本案中原告依法向劳动仲裁部门申请是否为“事实劳动关系”的一个认定，劳动仲裁部门认为合法就会受理，认为其已过诉讼时效或者其他法律规定的原因无法受理，才向劳动者提出不予受理通知书。本案中原告没有单独就是否与答辩人存在事实劳动关系申请劳动仲裁，而是直接提出了各项赔偿待遇的申请，其所谓赔付金额的申请根本没有计算基础；二、原告是从事环卫清扫工作的，双方同意按当时和现在的劳动支付报酬。同时，环卫清扫工作是以完成规定的地点清扫工作量为标准，工作时间、日期不固定，双方可以随时解除工作，双方属于平等地位关系，不是事实上的劳动关系；原告在原审过程中没有签订《劳动合同》认可，对完成一定清扫任务的工作量认可，对人员变动大予以认可。而且事实上不仅是答辩人单位，全省乃至全国对清扫工作人员准入非常宽松，只要你完成自己的清扫区域（确定工作量），并不考虑其年龄，而且按照从业人员工作能力和表现，单位是可以随时解雇的。最主要的从环卫清扫工作性质看，该项工作亦具有显著的特殊性，不可能按照“八小时工作制”和双休日、节假日的规定从事环卫清扫工作，综上，原告诉请无事实和法律依据，请法院驳回原告诉讼请求。本院经审理查明，原告张某某于1998年1月到被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）处从事环卫清扫工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险，2018年3月8日，被告口头与原告解除劳动关系。截止2018年3月8日，原告前十二个月的平均工资为1,216.66元。原告在被告处工作期间，存在双休日、法定节假日加班及领取工资数额低于当地最低工资标准的事实。2018年3月21日，原告向葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于当日出具葫劳仲不字（2018）第0020号不予受理通知书，裁决：“该案已超出劳动人事争议仲裁受理案件范围，不予受理。”原告对该仲裁裁决不服，故诉至法院，请求判如所请。另查明，原告于1963年1月24日出生，截止2013年1月24日达到法定退休年龄，原告达到法定退休年龄后被告未给原告办理退休手续并出具终止劳动合同的证明。上述事实，有双方当事人的陈述、借记卡历史明细、不予受理案件通知书、录像视频、工资明细等证据材料载卷佐证，经本院审查，可以认定。本院认为，第一，对于双方是否具有劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。本案中，原告张某某到被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）处工作，被告为原告支付劳动报酬，双方虽未签订劳动合同，但双方具备了劳动关系成立的情形，因此，认定双方劳动关系成立；第二，关于原、被告双方劳动关系解除是否合法，被告口头解除与原告之间的劳动关系，其未提供解除与原告劳动关系合法、有效的证据，且被告未告知工会，单方口头解除双方劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解除，因此，按照相关法律规定，被告应当给付原告经济赔偿金。原告张某某于1998年1月到被告处工作，2018年3月8日双方解除劳动关系，工作年限为20年零2个月，应当按照解除劳动关系前12个月平均工资1,216.66元进行计算，即被告应给付原告经济赔偿金（1,216.66元×20年×2）+608.33=49,274.73元。第三，根据《最低工资规定》第十二条规定：“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。”按照该规定，被告应支付原告最低工资差额，经核算，原告最低工资差额为22,690.00元；第四，关于原告主张被告赔偿其养老保险待遇每月退休金1,154.60元的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条及《中华人民共和国社会保险法》第十条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中原告作为劳动者，自1998年起到被告处工作，直至2018年解除劳动关系，期间原告已达到法定退休年纪，被告未依法为原告缴纳社会保险，致使原告达到法定退休年纪后无法补办社会保险手续，无法享受相关社会保险待遇，对此，用人单位应赔偿未为原告办理基本养老保险手续导致原告无法享受基本养老保险待遇而造成的经济损失。依据辽宁省人力资源和社会保障厅公布的辽人社函（2014）119号关于基本养老保险有关问题的指导意见第四项规定；“自2014年1月1日起……确定本人月基本养老金时低于当地2012年职工月平均工资40%，可按当地2012年职工月平均工资40%确定。”葫芦岛市2012年全市职工平均工资为2,886.50元，故被告应给付原告赔偿金每月1,154.60元，该标准随后续辽宁省葫芦岛市公布的退休人员人均月养老金标准数额做出相应变化。第五，从环卫清扫工作性质看，该项工作亦具有显著的特殊性，不可按照“八小时工作制”和双休日、节假日的规定从事环卫清扫工作，故对原告诉请被告应支付其加班费，本院不予支持。第六，关于原告主张被告支付其失业保险金的诉请，本案中原告已达法定退休年龄，不符合失业保险金的领取条件，故对原告此项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《最高人民法院关于审理民事诉讼证若干规定》第二条、第六条，参照《最低工资规定》、《辽宁省关于基本养老保险有关问题的指导意见》第四项规定，判决如下：一、被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）于本判决生效之日起十日内支付原告张某某经济赔偿金49,274.73元、最低工资标准差额22,690.00元，合计71,964.73元；二、被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）于本判决生效后的当月起，每月向原告张某某支付赔偿金1,154.60元，该标准随后续辽宁省葫芦岛市公布的退休人员人均月养老金标准数额做相应调整；三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10.00元，由被告葫芦岛市环境卫生管理处（现葫芦岛市城市管理公共服务中心）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  岳英凯人民陪审员  陈 翠人民陪审员  陈宝菂二〇一九年十二月四日书 记 员  刘 晶