山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终3926号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司,住所地山东省枣庄市市中区龙头路9号。负责人：代广珍，总经理。委托诉讼代理人：陈浩，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张开敏，女，1965年5月24日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：徐洁洁（系张开敏之女），住山东省枣庄市薛城区。被上诉人（原审被告）：姬脉强，男，1967年8月11日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称阳光财险枣庄支公司）因与被上诉人张开敏、原审被告被告姬脉强机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2019）鲁0403民初2380号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险枣庄支公司上诉请求：1.请求撤销原判，依法改判或发回重审；2.二审上诉费由被上诉人承担。事实理由：一、对本次事故被上诉人张开敏误工费存在异议，张开敏在庭审过程中提供的证据无法证明本案受害人从事的行业及相应的收入具体数额，亦无证据能够证明其收入可以按照护工标准计算，故不应按照护工标准来判决误工费。二、对本次事故护理人徐德昌护理费存在异议，徐德昌在庭审过程中提供的证据无法证明其从事的行业及相应的收入具体数额，亦无证据证明其收入可以按照一般纳税标准计算，故不应按一般纳税标准来判决护理费。三、二次手术护理不应计算在护理天数里，即使需要，可待实际发生后另行主张。张开敏答辩称,一、关于误工费，被上诉人向一审法院提交的是张开敏从事服装加工劳务，提供了单位营业执照及误工证明，按120元主张误工费法院没有采纳，一审法院折中按全省护工标准赔偿误工费是正确的，并无不妥。二、关于护理费，被上诉人在一审中提交了护理人员在北京打工的企业营业执照、企业扣发工资证明、及徐德昌往返北京、枣庄的车票，足以证实徐德昌在北京打工的事实，一审法院未按照护理人员的实际收入计算护理费，而是按照一般纳税标准计算有事实及法律依据。三、关于护理天数，被上诉人在诉求清单上明确表述被上诉人的护理天数是住院天数加法医鉴定护理天数，上诉人在庭审质证明确表述无异议。综上，请求驳回上诉，维持原判。张开敏向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费等共计103,795.43元;2.判令被告阳光财险枣庄支公司在保险合同约定限额内承担保险责任；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月29日10时，姬脉强驾驶鲁Ｄ×××××号小型轿车沿永福路由北向南行驶至事故地点处开车门下车时，与原告骑的电动自行车发生碰撞，致原告受伤、两车损坏。经薛城区交警大队认定，姬脉强负全部责任，原告无责任。肇事车辆在被告阳光财险枣庄支公司投保了交强险及商业三者险50万元并不计免赔，事发时均处于保险期间。事故发生后，原告被送往薛城区人民医院住院治疗19天，支付各类医疗费用13,805.93元，其中被告姬脉强垫付3,740.68元。原告伤情经山东金剑司法鉴定中心鉴定为：十级伤残；后续治疗费用需8,000-10,000元；出院后误工时间建议101日、护理时间41日；营养期90日；二次手术误工时间30日、护理时间30日。原告为此支付鉴定费用3,200元。原告住院期间由其丈夫徐德昌护理，该护理人员在北京打工生活。一审法院认为，薛城区交警大队作出的事故认定书认定事实清楚，证据充分，认定的事故责任客观公正，依法予以采信。被告姬脉强在本起交通事故中承担事故全部责任，依法应对原告合理合法损失予以赔偿。被告阳光财险枣庄支公司作为肇事车辆的承保公司，事故发生在保险期间，其应在交强险及商业三者险限额内依法先行承担责任；对超出部分的原告合理损失，由被告姬脉强赔偿。对原告主张的医疗费13,805.93元、住院伙食补助费570元、后续治疗费9,000元，鉴于被告阳光财险枣庄支公司均予以认可，分别予以确认。对原告主张的误工费，根据其提交的相关误工证据及户籍信息，无法完整反映其收入减少的实际情况，对此，酌情参照护工每天100元计算其误工费，结合住院期间及鉴定意见，计算120天（19天+101天），误工费应为100元/天×120天，计12,000元；营养费参照住院伙食补助费标准，结合鉴定意见计算90天，应为30元/天×90天，计2,700元；原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，但未提供相应证据证实，对此，一审法院参照原告户籍性质计算该费用，结合鉴定结论，应为16297元/年×20年×10%，计32,594元；原告主张由其丈夫护理，符合实际，但该护理人员提供的收入证明不能完整反映其收入减少状况，酌情参照一般纳税标准计算其护理费用，结合住院时间及鉴定结论，护理费为：5,000元/月÷30天×（19天+41天+30天），计15,000元。原告主张的二次手术误工费用应包含在残疾赔偿金中，对该项主张，不予支持；交通费酌情支持200元；精神损害抚慰金1,000元、鉴定费3,200元、复印费11.5元，具有事实及法律依据，分别予以确认。被告阳光财险枣庄支公司辩称先前向原告垫付一万元医疗费，未向一审法院提供证据证实，同时根据庭审查明事实，其垫付的该款项亦未汇入原告账户，且医疗费用结算时，原告提交的医疗票据并不包含其所垫付款项，对其该项辩解，不予采信。原告各项损失具体应为：医疗费13,805.93元、住院伙食补助费570元、营养费2,700元、后续治疗费9,000元、误工费12,000元、护理费15,000元、伤残赔偿金32,594元、交通费200元、精神损害抚慰金1,000元、鉴定费3,200元、复印费11.5元；以上损失由被告阳光财险枣庄支公司赔偿医疗费13,805.93元、住院伙食补助费570元、营养费2,700元、后续治疗费9,000元、误工费12,000元、护理费15,000元、伤残赔偿金32,594元、交通费200元、精神损害抚慰金1,000元，合计86,869.93元；剩余部分损失即鉴定费3,200元、复印费11.5元，由被告姬脉强承担，扣减其先前垫付的3,740.68元，原告还应返还被告姬脉强529.18元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司自判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告张开敏各项损失合计86,869.93元；二、原告张开敏自判决生效之日起十日内返还被告姬脉强垫付款529.18元；三、驳回原告张开敏其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,316.59元,减半收取1,658.3元，由被告姬脉强负担，于判决生效后七日内交纳。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，姬脉强驾驶鲁Ｄ×××××号小型轿车开车门下车时，与张开敏骑行的电动自行车发生碰撞，致张开敏受伤、两车损坏。经交警部门认定姬脉强承担事故全部责任。张开敏主张其从事服装加工劳务，按120元/天主张误工费,在一审中虽提供了所在单位的营业执照及误工证明，但未提交工资发放凭证,阳光财险枣庄支公司对此有异议，但未对营业执照及用工的事实提出异议,一审法院参照护工标准认定张开敏的误工费，并无不当。张开敏受伤后由其丈夫徐德昌进行护理，在一审中提交了徐德昌在北京打工的企业营业执照、企业扣发工资证明、以及徐德昌往返北京、枣庄的车票，但未提交徐德昌工资发放凭证,阳光财险枣庄支公司对此有异议，但未对营业执照及用工的事实提出异议，一审法院未采信徐德昌扣发工资的主张，而是以一般纳税起算标准计算认定徐德昌的护理费，具有一定的事实依据，亦无不当。一审法院根据张开敏二次手术费用及护理天数的鉴定意见，对于张开敏护理期限的认定，依据充分。综上，上诉人阳光财险枣庄支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3316.59元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 邹 枫审判员 王 锋审判员 邵明伟二〇一九年十二月四日书记员 吴 凡