广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终7051号上诉人（原审原告）：惠州市惠城区周润工程机械配件销售部（注册号441********7329），住所地惠州市*********。负责人：魏育周。委托诉讼代理人：杨震宁，北京中银（厦门）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许家龙，男，1993年5月5日出生，汉族，广东省紫金县人，住址广东省紫金县***********19*，公民身份号码441************538。上诉人惠州市惠城区周润工程机械配件销售部与被上诉人许家龙车辆租赁合同纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院（2018）粤1323民初5650号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人惠州市惠城区周润工程机械配件销售部的负责人魏育周、上诉人惠州市惠城区周润工程机械配件销售部的委托诉讼代理人杨震宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人惠州市惠城区周润工程机械配件销售部上诉请求：撤销广东省惠东县人民法院作出的（2018）粤1323民初5650号《民事判决书》第一项判决，并依法改判：1.依法判决被上诉人立即归还租赁的铲车（编号B406039092）；2.依法判决被上诉人向上诉人支付租金（租金按照每月13800元的标准自2018年1月15日起计算至被上诉人实际归还铲车之日止）及违约金（违约金按照租金的15％自2018年1月15日起计算至被上诉人实际归还铲车之日止），截止至2018年7月14日，租金为82800元，违约金为12420元，以上暂计为95220元；3.依法判决被上诉人赔偿上诉人律师费8000元；4.依法判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：上诉人认为一审法院将本应由被上诉人举证的事实却要求上诉人举证，故而一审法院事实认定错误，恳请二审法院支持上诉人的上诉请求：双方签订的《铲车租赁合同》就已经能够证明上诉人将铲车交付给被上诉人，合同第四条约定，被上诉人拥有使用权和管理权，即表明合同签订后，铲车已经被被上诉人占有，上诉人已经无法有效的对铲车进行管理，虽然合同中有约定上诉人可以直接将铲车拖走的权利，但是拥有权利并不代表就能够行使到该权利。铲车被被上诉人拖走以后，上诉人多次联系被上诉人，然而被上诉人以各种理由推脱，致使上诉人根本无法找到铲车现上诉人也在查找更多的证据用以证明以上事实。综上所述，上诉人恳请二审法院依法改判并支持上诉人的上诉请求。一审原告惠州市惠城区周润工程机械配件销售部向一审法院起诉请求：1.依法判决被告立即归还租赁的铲车（编号B406039092);2.依法判决被告向原告支付租金（租金按照每月13800元的标准自2018年1月15日起计算至被告实际归还铲车之日止）及违约金（违约金按照租金的15%自2018年1月15日起计算至被告实际归还铲车之日止），截止至2018年7月14日，租金为82800元，违约金为12420元，以上暂计为95220元；3.依法判决被告赔偿原告律师费8000元；4.依法判决被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告惠州市惠城区周润工程机械配件销售部系经工商注册登记的个体工商户，经营范围：销售；铲车、挖机；承接土石方工程。原告惠州市惠城区周润工程机械配件销售部（甲方）与被告许家龙（乙方）签订一份《铲车租赁合同》，约定：一、……甲方向乙方提供性能良好、行驶手续完备的铲车一辆。铲车名称型号厂家福建50厦工铲车发动机号码上柴编号B406039092，核定金额￥75000.00元。铲车租期从2017年12月14日至2018年1月14日止;租赁前应提前缴纳金额租金，合计人民币￥13800元整，甲方出具收条给乙方。乙方在租赁铲车期间，铲车所需燃油由乙方承担。乙方应及时交还车辆，逾期交还须提前得到甲方的许可，否则按日租金的15%加付违约金。乙方如提前终止合同，甲方不退还租车金，也不向甲方作赔偿。……三、乙方给甲方驾驶员或机械维修人员提供免费食宿条件，同时提供甲方司机联系电话给乙方；甲方驾驶员在合同内必须服从乙方的工作安排，如遇加班或驾驶员请假情况必须先通报甲方。……六、铲车保养、维修由甲方负责，保养维修时间为每周一天，每月共四天。但因天气人为不可抗拒的自然灾害造成的损失甲方不作补偿给乙方。七、乙方未按期给甲方结账支付铲车租金，将被视为违约，且有权停工或撤走车辆。……九、租期结束时，乙方应将承租的车辆送到甲方的地点，还车时应保持车辆清洁、设备完好无损。……十一、本合同解释权归甲方。未尽事宜，双方可另行协商。协商不成，应提交惠城区人民法院提起诉讼，诉讼费和胜诉方的律师费由败诉方承担。……十三、其它约定事项：铲车到乙方场地，乙方付铲车租金叁仟捌佰元给甲方，2天内乙方再付铲车租金壹万元给甲方，万一乙方违约合同时未付清租金，甲方有权拖回铲车，一切损失由乙方负责，甲方不负任何责任赔偿。乙方有变动，要经甲方同意，乙方没经过甲方同意，一切损失由乙方负责。合同终止铲车拖车费由乙方负责。合同最后一页手写注明：发动机、波箱大修费用由甲乙双方负责一半（人为的甲方不负责任）。合同没有写明签约时间，也没有落款时间。原告主张合同签订后，被告支付了从2017年12月14日至2018年1月14日一个月租金13800元。原告自认被告接收铲车没有交付手续；铲车有行驶证，一并交给了被告，但未能提交证据予以证明。原告还陈述，租赁期届满后，原告一直联系被告，一开始被告说会还，但后面已经联系不上，原告猜想，可能被告已经将涉案铲车弄丢或弄坏了，所以一直不敢跟原告联系；之前有去被告的工地了解，但铲车已经不在工地了，项目已经做完，所以找不到了。原告提交一张律师费发票，证明原告委托北京中银（厦门）律师事务所代理本案诉讼，支付了律师代理费8000元。立案后，本院根据原告提供的被告身份证住址，向被告送达民事起诉状、应诉通知书、开庭传票等诉讼材料，但未能送达，为此，本院通过人民法院报依法公告送达。一审法院认为，原告惠州市惠城区周润工程机械配件销售部与被告许家龙签订的《铲车租赁合同》，是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同第三条约定，被告给原告方驾驶员或机械维修人员提供免费食宿条件；第六条约定，铲车保养、维修由原告负责，保养维修时间为每周一天，每月共四天；第十三条约定，铲车到被告场地，被告付租金3800元给原告，2天内再付租金10000元，如被告违约未付清租金，原告有权拖回铲车。但原告未能提供证据证明原告方铲车驾驶员或机械维修人员工作情况、铲车保养维修情况、被告支付租金等事实，也未能提供涉案铲车已交付被告使用的证据，无法证实被告已经接收铲车并支付租金。因此，原告仅凭《铲车租赁合同》主张向被告交付了铲车，被告租赁期限届满未交还铲车，也未支付相应的租金，已构成违约，证据不足，不予确认。原告诉请被告归还铲车，向原告支付自2018年1月15日起至实际归还铲车之日止的租金及违约金，并赔偿原告律师费8000元，缺乏事实依据，理由不充分，不予支持。被告许家龙经本院公告传唤未到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告惠州市惠城区周润工程机械配件销售部的全部诉讼请求。案件受理费2364元，公告费560元，合计2924元，由原告惠州市惠城区周润工程机械配件销售部负担。本案二审期间，上诉人提交了一份通话录音，拟证明上诉人已经将铲车交付给被上诉人，同时被上诉人长期拖欠上诉人租金。本院认定如下：一审认定事实清楚，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，是否可以认定上诉人已将涉案铲车交付给被上诉人。对此，分析如下：首先，上诉人与被上诉人虽签订了《铲车租赁合同》，但上诉人并未提供证据证明其实际已经交付铲车给被上诉人，也未提供证据证明被上诉人有向其支付过租金，且上诉人与被上诉人签订有《铲车租赁合同》仅能说明双方存在铲车租赁关系的约定，并不能代表双方实际已经按照该租赁合同履行，故，根据现有证据，对上诉人主张的已将涉案铲车交付给被上诉人，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。上诉人的诉讼请求，证据不足、理由不充分，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费2364元由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长 冯积赋审 判 员 蓝惠兰审 判 员 黄宇乐二〇一九年十二月三十日法官助理 唐栩权书 记 员 刘惠芳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。