广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤02民终2174号上诉人(原审原告、执行案外人)：肖诗槐，男，1946年9月8日出生，汉族，住广东省南雄市珠玑镇镇教办公室宿舍999号。委托诉讼代理人：李英桂，广东永顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：吴文华，男，1962年7月25日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区十里亭镇市贸易成人中等专业学校宿舍154号。委托诉讼代理人：沈海荣，广东怿胜律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：朱雄英，女，1973年11月5日出生，汉族，住广东省南雄市***************。委托诉讼代理人：李英桂，广东永顺律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：肖礼金，男，1974年7月21日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区*********之289。委托诉讼代理人：李英桂，广东永顺律师事务所律师。上诉人肖诗槐因与被上诉人吴文华、原审第三人朱雄发、肖礼金案外人执行异议之诉一案，不服韶关市浈江区人民法院(2019)粤0204民初954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人肖诗槐的委托诉讼代理人李英桂、被上诉人吴文华的委托诉讼代理人沈海荣、原审第三人朱雄英、肖礼金共同的委托诉讼代理人李英桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖诗槐上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判停止执行拍卖南雄市宾阳小区南******店。事实和理由：一、韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204执恢l57号之二执行裁定缺乏法律依据。1.南雄市宾阳小区*******店系肖诗槐与朱雄英共有，即使认定肖诗槐与朱雄英已丧失共有基础条件，该房屋仍属按份共有，无论是按份共有还是共同共有。朱雄英所欠债务乃其个人债务，与肖诗槐无关，即使法院裁定强制执行涉案门店，但依据一审法院对该门店所定的性质，以按份共有房屋处理，根据《中华人民共和国物权法》之规定，按份共有人对其份额享有独立的所有权，法院仅能拍卖第三人朱雄英所持有的份额，而对于肖诗槐所持有的份额，法院无任何法律依据对其进行拍卖。《中华人民共和国物权法》第四条规定“国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”吴文华以及执行法院的行为没有任何法律依据，严重损害了肖诗槐对涉案门店的所有权。2.涉案门店系肖诗槐与朱雄英的共有财产，肖诗槐与朱雄英在取得涉案门店所有权时系家庭成员关系，两共有人之间不分份额地对涉案门店分享一个所有权。根据《中华人民共和国物权法》第九十九条的规定，共有物分割请求权系形成权，共同共有人在共有基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。但肖诗槐及朱雄英在其共有基础丧失(即肖礼金与朱雄英离婚)时，并未对该门店份额进行分割，双方对该门店的份额尚未确定，执行法院裁定对该门店进行拍卖的行为严重损害了肖诗槐的利益。吴文华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，肖诗槐的上诉请求缺乏事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十七条及《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条的规定，本案执行法院对于肖诗槐与朱雄英共有的财产进行查封、拍卖是依法有据的，并无任何不当。涉案门店并非肖诗槐单独所有，系与朱雄英共有，朱雄英对涉案门店也享有份额，故肖诗槐对执行标的不享有排出执行的民事权利，请求驳回其诉讼请求。朱雄英、肖礼金述称，同意肖诗槐的上诉理由及上诉请求。肖诗槐向一审法院起诉请求：1.撤销韶关市浈江区人民法（2019）粤0204执异8号执行裁定；2.停止执行拍卖南雄市宾阳小区*******店；3.本案诉讼费用由吴文华负担。一审法院认定事实：根据已生效的韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204民初28号民事判决查明并认定的事实：肖礼金与朱雄英曾系夫妻关系，两人于1999年7月13日登记结婚，于2016年2月6日登记离婚。2015年10月7日、10月8日，吴文华分别通过银行转账50000元、129000元给肖礼金。2015年10月12日，吴文华另行交付部分现金给肖礼金，肖礼金为此出具一份《借条》给吴文华，内容为：今借到吴文华现金贰拾万元整（200000元），借款日期为三个月（2015.10.8—2015.1.8止）。2015年10月18日、10月19日、10月20日，吴文华分别通过银行转账50000元、50000元、20000元给肖礼金。此后，吴文华另行交付部分现金给肖礼金，肖礼金为此补充出具一份落款时间为2015年10月16日的《借条》给吴文华，内容为：今借到吴文华现金贰拾万元整（200000元），借期为一年，到2016年10月16日还清。相关债务发生于肖礼金、朱雄英夫妻关系存续期间，肖礼金借款后，分文未还。判决：一、肖礼金、朱雄英在判决生效之日起十日内偿还借款本金200000元及利息（利息按年利率6%计算，以本金200000元为基数自2016年1月9日起计至判决确定的履行之日止）给吴文华；二、肖礼金、朱雄英在判决生效之日起十日内偿还借款本金200000元及利息给（利息按年利率6%计算，以本金200000元为基数自2016年10月17日起计至判决确定的履行之日止）给吴文华。上述（2017）粤0204民初28号民事判决发生法律效力后，肖礼金、朱雄英没有履行义务，吴文华向韶关市浈江区人民法院申请执行。执行过程中，因肖礼金、朱雄英未履行还款义务，执行法院于2019年1月29日查封了朱雄英与肖诗槐共同共有的南雄市宾阳小区*7*****店，并于2019年2月27日作出（2017）粤0204执恢157号之二执行裁定书，裁定拍卖被执行人朱雄英与肖诗槐共同共有的南雄市宾阳小区*7*****店。肖诗槐于2019年3月20日对执行标的提出书面异议，请求解除对朱雄英与肖诗槐共同共有的南雄市宾阳小区*7*****店的查封，停止拍卖南雄市宾阳小区*7*****店。2019年4月3日，执行法院作出（2019）粤0204执异8号执行裁定，驳回肖诗槐的异议请求。肖诗槐不服该裁定，向一审法院提起案外人执行异议之诉。还查明，涉案南雄市宾阳小区*******店登记的权属人为肖诗槐与朱雄英。一审法院认为，本案系案外人执行异议之诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。”本案中，肖诗槐以南雄市宾阳小区*******店系肖诗槐及朱雄英共同共有，其享有的是物权，吴文华申请强制执行肖诗槐的门店的权利属于债权，物权优于债权，且对该门店进行拍卖，将难以获得补偿为由，提起案外人执行异议之诉，请求排除执行。根据查明事实，肖诗槐是肖礼金的父亲，肖礼金与朱雄英原系夫妻关系，但二人已于2016年2月6日登记离婚，故肖诗槐与朱雄英无家庭关系，依据《中华人民共和国物权法》第一百零三条：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”及第一百零四条：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。”规定，则南雄市宾阳小区*******店应认定为肖诗槐及朱雄英等额享有，依据《中华人民共和国物权法》第一百条：“共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。”规定，执行法院作出（2017）粤0204执恢157号之二执行裁定书，裁定拍卖被执行人朱雄英与肖诗槐共同共有的南雄市宾阳小区*7*****店，于法有据。因此，肖诗槐提出有关排除执行的诉讼请求，依据不足，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国物权法》第九条、第一百条、第一百零三条、第一百零四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条的规定，于2019年7月18日作出（2019）粤0204民初954号民事判决：驳回肖诗槐的诉讼请求。一审案件受理费4300元，由肖诗槐负担。二审中，当事人没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，本院予以确认。本院另查明，对涉案的执行标的物——南雄市宾阳小区*******店，肖诗槐持有粤房地权证雄字第00002609号产权证，该权属凭证的附记中载明：“肖诗槐、朱雄英2人共同共有”。本院认为,本案系案外人执行异议之诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”的规定，本院将围绕肖诗槐上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对各方当事人在二审中的诉辩意见，本案争议焦点是：肖诗槐是否享有足以排除执行涉案门店的实体权利。一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”及《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。”之规定，案外人执行异议之诉的审理范围，仅限于审查案外人对执行标的所主张的实体权利是否存在，以及该实体权利是否足以阻止强制执行具体的标的物。故，肖诗槐上诉称，韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204执恢l57号之二执行裁定缺乏法律依据，应当予以撤销。对此，本院认为，韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204执恢l57号之二执行裁定并不属于本案的审理范围。二、本案中，肖诗槐持有的权属凭证载明涉案门店归肖诗槐与朱雄英2人共同共有，根据《中华人民共和国物权法》第九条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力。”的规定，作为涉案执行标的物的南雄市宾阳小区*******店属于肖诗槐与朱雄英共同所有。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条：“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百十四七条：“财产被查封、扣押后，执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务。被执行人逾期不履行的，人民法院应当拍卖被查封、扣押的财产；不适于拍卖或者当事人双方同意不进行拍卖的，人民法院可以委托有关单位变卖或者自行变卖。国家禁止自由买卖的物品，交有关单位按照国家规定的价格收购。”的规定，对被执行人与他人共有的财产，并非完全不可予以执行。在涉案门店属肖诗槐与朱雄英共同共有的情形下，肖诗槐可以主张并举证证明其所有的份额(比例)，人民法院审查并确权后，可以排除对属于肖诗槐所有的部分的执行。若标的物不可分割，肖诗槐可通过执行标的物变现后分割价款或行使优先购买权实现属其所有的份额（比例）的权利。即，作为执行标的物的门店如不可分割，案外人仅享有共有权的，执行涉案门店并不必然侵害其对共有物享有的权利，故其对执行标的物的共有权并不属于足以排除强制执行的民事权益。现肖诗槐未主张先行分割共有财产，从而将属其所有的份额（比例）分割出来，也未举证证实涉案门店可在物理上予以分割执行，其仅以共有关系为由请求排除执行涉案门店，一审法院对其请求不予支持，并无不当，本院予以确认。综上所述，肖诗槐的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由肖诗槐负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茜审 判 员  李 罡审 判 员  梁晓芳二〇一九年十二月十五日法官助理  何海祥书 记 员  陈 灿