西安市鄠邑区人民法院   民事判决书                                 (2019)陕0118民初5762号   原告：冀江，男，1981年x月x日生，汉族，居民，住西安市雁塔区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX   被告：陕西中堪海绵城市建设工程有限公司。住所地：西安市经开区。   法定代表人：李公，系该公司总经理。   委托代理人：张卫，陕西天时法律服务所法律工作者。   被告：王小智，男，1969年x月x日生，汉族，居民，住陕西省汉中市汉台区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX   委托代理人：张民放，男，1965年x月x日生，汉族，农民，住西安市未央区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX   委托代理人：王飞，男，1971年x月x日生，汉族，农民，住陕西省三原县，系被告王小智之弟，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX   原告冀江与被告陕西中堪海绵城市建设工程有限公司（以下简称中堪公司）、王小智建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年10月23日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冀江，被告中堪公司的委托代理人张卫，被告王小智的委托代理人张民放、王飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告冀江向本院提出诉讼请求：1、判令被告中堪公司退还原告履约保证金650000元；2、判令被告中堪公司支付原告违约金338633.33元（自2017年12月4日至2019年10月22日），及截止款项付清之日的违约金；3、判令被告王小智对上述债务承担连带清偿责任；4、诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年9月5日，原告与被告中堪公司签订《劳务合作协议》，由原告为被告提供土石方、沙、淤泥等开挖、装车、运离等劳务。合同签订后，原告依约向被告中堪公司交纳履约保证金750000元。嗣后，因被告中堪公司自身原因致使原告无法进场提供劳务，双方遂于2018年9月22日签订《补充协议》，约定如中堪公司在2018年10月底前仍不能开工，则应全部退还原告已交的保证金本金750000元，并按月利息2分向原告支付占用利息。然被告中堪公司此后仅退还原告100000元，余款借故未付。直至2019年4月11日，经原告索要，被告中堪公司、王小智再次与原告签订《补充协议》，约定中堪公司最迟应在2019年4月30日前退还保证金650000元，并按每月15000元支付原告违约金至实际退清全部款项，被告王小智对此承担连带保证责任。逾期，两被告仍相互推诿。原告为维护自身合法权益，现提起本次诉讼。   被告中堪公司辩称，第一被告在陕西金地生态林业开发有限公司处承揽涉案工程后，为便于施工设立了第一项目部，但第一项目部未刻制印章，亦未任命被告王小智为第一项目部经理，被告王小智与原告签订的《劳务合作协议》及两份补充协议系王小智个人行为，第一被告对其与原告所签前述协议均不予认可。第一被告账面收到原告750000元款项属实，现愿以不当得利向原告退还650000元，至于原告与被告王小智约定的给付利息事宜与第一被告无关，第一被告不同意原告该部分请求。   被告王小智辩称，被告中堪公司承包陕西金地生态林业开发有限公司涉案工程后，即设立第一项目部并由第二被告负责实施。第二被告代表被告中堪公司与原告签订《劳务合作协议》后，原告依约向被告中堪公司交纳履约保证金750000元，后因被告中堪公司原因致工程未能开工。期间，第二被告又两次代表中堪公司与原告签订补充协议，承诺限期退款及承担相应利息，且已代被告中堪公司向原告退款100000元。现被告中堪公司否认授权第二被告签约行为没有道理，其应向原告退还下余650000元，至于利息标准可依法确定。第二被告只有督促被告中堪公司尽快退款的义务，不应承担连带保证责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交证据：1、《劳务合作协议》，证明原告与被告中堪公司就涉案工程进行劳务合作的权利、义务约定；2、转款凭证，证明原告依约向被告中堪公司转款750000元保证金的事实；3、收款收据，证明被告中堪公司第一项目部向原告出具收到保证金的事实；4、2018年9月22日补充协议，证明原、被告所签合同因被告原因无法履行，被告同意退还原告保证金；5、2019年4月11日补充协议，证明被告承诺分期退还原告保证金并向原告支付资金占用利息，被告王小智自愿为被告中堪公司退款义务承担连带责任；6、被告中堪公司向被告王小智出具的委托书，证明被告王小智系被告中堪公司项目部经理；7、微信聊天截屏，证明原告与被告中堪公司法定代表人李公及被告王小智协商解决退款事宜。经质证，被告中堪公司对证据1、3、4、5、6以未加盖其公司印章，项目部的内部公章对外不具有法律效力为由不予认可，对证据2无异议，对证据7中原告与李公的微信聊天记录无异议，对原告与被告王小智的微信聊天记录以与其公司无关为由不予认可。被告王小智对原告证据均无异议。本院对原告证据2及证据7中原告与李公微信聊天记录的真实性、合法性及关联性予以确认并在卷佐证。   被告中堪公司、王小智未向本院提交证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   被告中堪公司在承揽陕西金地生态林业开发有限公司关于黑渭湿地公园保护利用项目后，即设立第一项目部负责工程实施。2017年9月5日，原告与陕西中堪海绵城市建设工程有限公司第一项目部签订《劳务合作协议》，由原告承揽被告中堪公司前述工程项目户县、兴平、周至段土石方等开挖运输工程。合同主要条款约定：“甲方:陕西中堪海绵城市建设工程有限公司第一项目部乙方：冀江 ……一、工程概况 1.1工程名称：黑渭湿地公园保护利用项目 1.2工程地点：户县、兴平、周至 1.3工程规模：约3000万立方米 1.4施工内容包括土石方、沙、淤泥等开挖、装车、运离。具体以业主的图纸及施工要求为准。1.5开工日期：2017年12月15日，具体时间以开工令为准，或以业主方（陕西金地生态林业开发有限公司）的通知为准。二、工程承包方式 2.1 包工、包质量、包进度、包文明施工、包安全。2.2土石方、沙子、淤泥的开挖、运离（运距1公里内），每立方米单价7.5元，运距超过一公里，每超过一公里单价增加1元/立方米。2.3沙石开挖、装车，每立方米单价5.5元（只限于甲方指定外来拉沙车辆）。2.4工程量结算按实结算。2.5以上单价为税后价（工程税由陕西金地生态林业开发有限公司承担）。……。四、付款方式 4.1甲方按照总承包方的付款日期推后3天内给乙方付款，每月结算一次，支付当月工程量的85℅，下月再支付15℅，以此类推。总承包方向甲方付款后，如甲方未能按时支付，按逾期付款数额的银行同期贷款利率为标准给乙方承担利息。……。五、乙方的职责和权利 5.1本合同签订时，乙方向甲方交纳合同履约保证金及安全保证金计75万元整，在工程验收完、机械撤离现场完毕之后三日内退清。如甲方开出进场通知书（开工令）或者通知乙方，乙方在规定时间超过10天设备不能如数进场施工，按履约保证金的10℅作为违约金在履约金中扣除，再延续5天不能按时全部进场的，扣除合同的全部履约保证金。如甲方因为各种原因在本合同签订一个月内未能开出进场通知书（开工令），使乙方不能进场施工，该合同履约金在三个工作日内退还给乙方，如有延误按银行同期贷款利率付给乙方利息，合同自行解除。六、违约责任 6.1乙方应保质保量完成合同约定工程，对于由乙方原因导致的任何工程延误或发生的任何工程质量问题，由乙方承担一切损失与责任。6.2甲乙双方合同签订后，乙方务必将合同履约金和安全履约金在三日内打入甲方指定账户后合同生效。6.3如出现不可抗力（地震、战争、自然灾害、政府行为）雨天不能正常施工，甲方不予承担任何责任。6.4乙方不得对工程再分包或转包。乙方分包或转包，甲方有权解除合同，因此解除合同则履约保证金不予退还。七、争议解决方式 7.1甲乙双方未尽事宜，参照业主（陕西金地生态林业开发有限公司）的相关合同条款协商解决。7.2甲乙双方因在履行本协议而发生任何争议时应本着友好的态度进行协商解决，协商不成时可向工程所在地人民法院提起诉讼。八、本合同甲乙双方签字盖章后，乙方须在三日内交付合同履约金本合同生效。九、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，本合同的补充协议具有同等法律效力”。该合同落款处甲方栏加盖有陕西中堪海绵城市建设工程有限公司第一项目部印章，授权代理人栏有张民放签字，乙方栏有原告签字。合同签订后，原告于2017年12月4日向被告中堪公司账户交纳履约保证金750000元。嗣后，被告中堪公司因故未安排原告进场施工。   2018年9月22日，被告中堪公司第一项目部作为甲方，原告作为乙方，签订《补充协议》，约定：“经双方商定达成以下条款：1、甲方于2018年9月底前给乙方退15万元（壹拾伍万元整）。2、甲方于2018年10月底前进不了场，甲方给乙方退清所交的全部合同履约金，乙方的所签合同继续有效。如果甲方2018年10月底前有正规手续，乙方应立即补齐所以合同履约金等待开工。3、如果该工程长时间到2018年12月底前再开不了工，甲方就按月利息2分给乙方付息。时间从乙方交钱之日起到甲方退清钱之日。4、以上的条款和原合同具有同等法律效力。本协议一式二份，甲乙双方各执一份，签字盖章后生效。2018年9月22日”，该补充协议甲方栏加盖有“陕西中堪海绵城市建设工程有限公司第一项目部”印章，负责人栏有被告王小智签名，乙方栏有原告签名。当日，被告王小智向原告退款30000元，2018年10月9日又向原告退款70000元，共计退款100000元。   2019年4月11日，原告与被告王小智签订《补充协议》，约定：“甲方：冀江 身份证号:XXXXXXXXXXXXXX2532，联系电话18119XXXX555.乙方：陕西中堪海绵城市建设工程有限公司，住所地：西安市XX路XX大厦XX楼XX室，法定代表人：李公经理：王小智。丙方：王小智，男，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX，住址：气象宾馆，联系电话1529118XXXX. 乙方委托丙方全面处理其与甲方之间的合同纠纷事宜，包括协调退款及赔偿违约金事宜及签订协议等。甲乙双方于2017年9月5日签订《劳务合作协议》，后因乙方原因导致协议无法履行，现甲乙双方协商解除《劳务合作协议》，并就相关事宜达成以下意见，甲乙丙三方自愿共同遵守：一、甲乙双方解除《劳务合作协议》。二、甲方于2017年12月4日向乙方支付的合同履约保证金75万元，乙方承诺全部退还并承担违约金。1、合同履约金：乙方已于2018年9月29日退还甲方履约保证金10万元，现承诺于2019年4月19日退还壹拾万元，于2019年4月30日退还伍拾伍万元。2、违约金：乙方于2017年12月4日起按照月息2％支付甲方违约金至实际退清全部履约金日止。具体计算方式为：17月×1.5万元/月 共计255000元 贰拾伍万伍仟元整，2019年9月底之前全部付清。3、丙方自愿对上述付款义务承担连带保证责任，乙方无法按约定付款，丙方个人承担付款义务。三、其他 1、本协议为甲乙双方解决《劳务合作协议》相关事宜的最终协议，丙方作为连带保证人签署本协议，甲乙丙三方应共同遵守协议约定。2、如乙方、丙方未按照上述协议约定支付相关费用，甲方将诉诸法律手段维护自己的合法权益，同时乙方、丙方还应承担由此给甲方造成的损失，包括不限于诉讼费、保全费、律师费、调查费、公证费等。3、本协议一式叁份，每份贰页，甲乙丙三方各执一份。4、本合同自双方签字捺印之日起生效。2019.4.11”。该补充协议落款处甲方栏有原告签名，丙方栏有被告王小智签名。逾期，原告多次索款未果，遂持诉称理由提起本次诉讼。   审理中，被告中堪公司确认其公司就涉案工程设立第一项目部及收到原告所交款项750000元属实，但其公司并未刻制第一项目部印章亦未委托他人刻制，被告王小智确在公司第一项目部做事，负责与原告的涉案合同事务，但其公司并未委派王小智担任第一项目部经理，据此对被告王小智以第一项目部签订的《劳务合作协议》及其后两份补充协议均不认可，仅同意退还原告保证金650000元，不同意给付该款利息。被告王小智则坚持其系被告中堪公司第一项目部负责人，其与原告所签合同及补充协议均代表被告中堪公司，已退还原告的100000元亦系代表被告中堪公司，中堪公司应承担退还原告保证金及相应孳息的义务，其个人不应承担连带保证责任。因原、被告各持诉辩理由，调解无效。   本院认为，本案争议的焦点为涉案中堪公司第一项目部名义对外进行民事活动所产生的法律责任如何承担。   被告中堪公司在承揽陕西金地生态林业开发有限公司关于黑渭湿地公园保护利用项目后，即设立第一项目部负责工程实施，被告王小智在该项目部负责处理与原告的涉案合同事务。对此事实，被告中堪公司不持异议，应予认定。期间，原告与中堪公司第一项目部名义签订《劳务合作协议》及2018年9月22日补充协议，该两协议均加盖中堪公司第一项目部印文的印章，且分别有被告王小智授权的代理人张民放及被告王小智签名，该补充协议明确了中堪公司向原告分期退还履约保证金及按月息2分承担自原告交纳保证金之日起至退清钱款之日的利息。此后的2019年4月11日补充协议中，虽未加盖第一项目部印章，但被告王小智作为合同经办人签名，且该补充协议就中堪公司对履约保证金利息的承担与2018年9月22日补充协议的约定是一致并连贯的，加之原告在《劳务合作协议》签订后依约向被告中堪公司交纳履约保证金750000元的客观事实，据此足以判断前述协议中所指中堪公司第一项目部即系本案被告中堪公司所设立的第一项目部，被告王小智亦系履行职务行为。评价双方在平等自愿基础上签订的前述《劳务合作协议》及两份补充协议，其内容不违反法律法规强制性规定，双方意思表示真实，应认定为合法有效，双方均应诚实信用，自觉履行。但因第一项目部不具有民事主体资格，不能独立承担民事责任，其民事责任应由被告中堪公司承担。被告中堪公司既确认其公司就涉案工程所设立第一项目部存在，被告王小智的职责为在第一项目部负责与原告的涉案合同事务，及其公司收到原告所交保证金750000元属实，但又否认其公司第一项目部刻制有印章，及被告王小智系第一项目部经理，基此认为涉案三份协议系被告王小智个人行为，该抗辩无相应证据佐证且系涉其公司内部事务，不足以对抗前述协议相对方即原告，其抗辩理由不予采纳。据此，双方在因合同目的无法实现而协议解除《劳务合作协议》后，被告中堪公司理应依据补充协议约定退还原告剩余保证金650000元，并按补充协议确定的利率承担所收履约保证金的相应资金占用利息，其中履约保证金交纳日及已退100000元保证金日期分别按前述补充协议明确的2017年12月4日和2018年9月29日确定。被告王小智在2019年4月11日《补充协议》中，个人自愿为被告中堪公司应付涉案债务承担连带保证责任，不违反相关法律规定，其依法应就被告中堪公司所负前述债务向原告承担连带清偿责任。现被告王小智以其仅有督促被告中堪公司还款的义务抗辩，于法无据，不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：   一、被告陕西中堪海绵城市建设工程有限公司于本判决生效后15日内退还原告冀江履约保证金650000元，并按月息2％分别计付以750000元为本金自2017年12月4日至2018年9月29日，及以650000元为本金自2018年9月30日至付清全款之日止之资金占用利息；   二、被告王小智对前述被告陕西中堪海绵城市建设工程有限公司应付款项负连带清偿责任。   如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。   案件受理费13690元，减半收取6845元，由被告中堪公司负担。因原告已预交，故被告中堪公司在给付上述款项时连同应负担之诉讼费用一并给付原告   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审判员杜讲和   二〇一九年十二月十七日   书记员邱世玲            -1-