云南省洱源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2930刑初167号公诉机关洱源县人民检察院。被告人马红飞，绰号“烧鸡”，男，1990年1月16日生，回族，初中文化，农民，云南省洱源县人，家住洱源县。2007年12月10日，因犯盗窃罪被大理市人民法院判处有期徒刑二年零六个月。2014年1月29日，因犯盗窃罪、敲诈勒索罪，被本院判处有期徒刑六年六个月，于2018年2月10日减刑释放。因本案于2019年9月24日被刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于洱源县看守所。洱源县人民检察院以洱检二部刑诉[2019]176号起诉书指控被告人马红飞犯盗窃罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洱源县人民检察院指派检察员许启慧、书记员罗雪兰出庭支持公诉，被告人马红飞到庭参加诉讼。现已审理终结。洱源县人民检察院指控，2019年8月26日，被告人马红飞在洱源县右所镇右所商贸街薛某所开的“简时尚”女装店内帮被害人张某办理网络贷款，在取得张某的手机及支付宝登录账号、支付宝支付密码等信息后，15时38分，马红飞未经张某同意的情况下，将张某手机支付宝余额中的人民币500元转至自己支付宝账户内。2019年8月30日17时7分及2019年9月1日16时42分，马红飞在上述地点帮张某办理网络贷款时，未经张某同意从张某手机支付宝“花呗”中套出人民币10000元转至自己的支付宝账户内，将张某银行卡内贷到的人民币14300元利用支付宝转账方式转至自己的支付宝账户内，马红飞在取得上述款项后用于归还欠款和网络游戏。针对上述指控事实，公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、到案经过、户口证明、勘验、辨认笔录、证人薛某、李某等人的证言、被害人张某的陈述和被告人马红飞的供述与辩解等证据支持指控。公诉机关认为，被告人马红飞以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑法第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪依法追究其刑事责任。被告人马红飞在刑满释放五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，依照我国刑法第六十五条、第七十四条之规定，系累犯，不适用缓刑。建议对其判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人马红飞辩称其帮张某在ＡＰＰ上网络贷款，24800元系张某转给他的借款，其不构成盗窃罪。经审理查明，2019年8月26日，被告人马红飞在洱源县右所镇右所商贸街薛某所开的“简时尚”女装店内帮被害人张某办理网络贷款，在取得张某的手机及支付宝登录账号、支付宝支付密码等信息后，15时38分，马红飞在未经张某同意的情况下，将张某手机支付宝余额中的人民币500元转至自己支付宝账户内。2019年8月30日17时7分及同年9月1日16时42分，马红飞在上述地点帮张某办理网络贷款时，未经张某同意从张某手机支付宝“花呗”中套出人民币10000元转至自己的支付宝账户内，将张某银行卡内贷到的人民币14300元利用支付宝转账方式转至自己的支付宝账户内，马红飞在取得上述款项后用于归还欠款和网络游戏。案发后，洱源县公安局依法扣押了马红飞的直板黑色ＶＩＶＯ手机一部，卡号为62×××31的招商银行卡、卡号为62×××80的邮政储蓄卡各一张。上述事实，有经过庭审质证并经合议庭当庭评议后予以确认的以下证据证明：1.综合证据：（1）受案登记表、受案回执、立案决定书及告知书，证明该案系张某报警，洱源县公安局于2019年9月16日立案侦查。（2）拘留证、拘留通知书，证明马红飞于2019年9月24日被洱源县公安局刑事拘留。（3）马红飞正侧面照片、户口证明，证明马红飞的身份年龄、样貌特征等情况，其犯罪时已达刑事责任年龄。（4）到案经过二份，证明马红飞经电话通知到案。（5）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片，证明公安机关扣押了马红飞的黑色直板ＶＩＶＯ手机一部，卡号为62×××31的招商银行、卡号为62×××80的邮政储蓄卡各一张。（6）接受证据材料及清单，证明张某提交支付宝电子回单、账单详情截图、交易流水照片打印件、马红飞书写的字据复印件各、视频录像光盘及“简时尚”监控视频光盘各一张。（7）调取证据通知书、调取证据清单及交易明细，证明2019年10月15日，洱源县公安局调取银行卡62×××80于2019年8月1日至10月15日的交易流水一份。（8）现场勘验笔录、现场图及照片，证明洱源县公安局对位于洱源县右所镇右所商贸街“简时尚”女装店中心现场进行勘验，现场未发现有价值的痕迹物证。（9）调取证据通知书、调取证据清单、前科材料，证明马红飞的前科情况。2.被害人张某的陈述，证明2019年8月26日，马红飞在薛某店铺内帮她在手机上贷款，并在ＡＰＰ上成功办理贷款20500元，后其通过微信支付给马红飞3000元手续费。2019年8月30日至9月4日，二人在6天内办理手机贷款，但都没有办理成功。随后发现在未经其同意的情况下，2019年8月26日，其余额宝内的500元钱扫码支付给马红飞；2019年8月30日，透支其花呗额度的10000元钱通过扫码支付的方式转到马红飞账户；2019年9月1日，其办理下来的贷款14300元通过支付宝，以直接转账的方式转到了马红飞名为瓣瓣（＊红飞）的支付宝账户内。3.证人证言：（1）胡怀兴的证言，证明2019年9月7日，张某到胡怀兴经营的手机店内，经支付宝及淘宝客服工作人员的指示，张某自己恢复了之前被删除的支付宝交易记录，并用手机拍照保存。（2）薛某的证言，证明张某知道她和马红飞微信联系贷款后也想办理贷款，她将张某的微信推荐给马红飞，张某和马红飞二人自己联系并多次在她的店内商量贷款。2019年9月7日，张某告知薛某，马红飞将其支付宝花呗套了10000元，随后张某与马红飞到她店内对质。（3）李惠萍的证言，证明马红飞在“简时尚”女装店内三楼帮张某连续办理了一个星期的贷款。当张某发现其花呗有一万多元的账单后找马红飞，二人在“简时尚”女装店内对质，马红飞不承认是其转走的钱，张某恢复支付宝账单记录后，发现还有一万多元钱被马红飞转走，后马红飞给张某写了一张条子并约定还款日期。（4）马俊强的证言，证明马红飞在帮张某办理手机贷款后，转走张某支付宝花呗10000元，银行卡网贷下来的14000元，张某发现后质问马红飞，马红飞不承认。一个多小时后，二人商量好马红飞去贷款后于9月11日把钱还给张某，马红飞根据张某的要求写了一份字据，张某将字据拿给他看，但内容记不清了。张某又回薛某的店里，给马红飞拍了一个视频，马红飞就骑摩托车离开。4.被告人马红飞的供述与辩解，证明2019年8月25日至26日，他在薛某店内帮张某在手机上贷款20500元，张某给他微信转账3000元及用支付宝转账500元，共计3500元好处费，后他口头向张某借款10000元。2019年9月1日，他在薛某店内再次帮张某手机贷款14300元，并口头向张某借款，后张某用支付宝转账给他14300元。上述证据，相互印证，足以认定。本院认为，被告人马红飞以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。被告人马红飞辩称不构成盗窃罪的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。被告人马红飞辩称24800元系借款的辩护意见，未提交证据予以证明，不予采纳。被告人马红飞曾因犯盗窃罪、敲诈勒索罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其依法应当从重处罚。公诉机关的量刑意见恰当，应予以采纳。被公安机关扣押在案的被告人马红飞的黑色直板VIVO手机一部及招商银行卡、邮政储蓄卡各一张，系作案工具，予以没收，作证据保存。被告人马红飞的犯罪所得继续予以追缴，追缴到案后返还被害人。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、六十五条、第七十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马红飞犯盗窃罪，判处有期徒刑二年；并处罚金20000元，罚金限于判决生效后三十日内缴清。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月24日起至2021年9月23日止。）二、公安机关扣押在案的作案工具黑色直板VIVO手机一部，招商银行卡、邮政储蓄卡各一张，予以没收，作证据保存。三、被告人马红飞的犯罪所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  杨永辉人民陪审员  李桂舒人民陪审员  王月云二〇一九年十二月十七日书 记 员  李宏邺