安徽省巢湖市人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0181刑初503号公诉机关安徽省巢湖市人民检察院。被告人吴正梅,绰号“姨娘”,女,1971年6月6日出生,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省合肥市巢湖市,住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年6月16日被巢湖市公安局刑事拘留,7月8日经巢湖市人民检察院批准逮捕,次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。指定辩护人郑莉，安徽万世律师事务所律师。被告人彭胜,绰号“二子”,男,1986年1月12日出生,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省合肥市巢湖市,住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年6月16日被巢湖市公安局刑事拘留,同年7月8日经巢湖市人民检察院批准逮捕,次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。指定辩护人王小丽，安徽格意律师事务所律师。指定辩护人张军，安徽格意律师事务所律师（实习）。巢湖市人民检察院以巢检检一刑诉（2019）733号起诉书指控被告人吴正梅、彭胜犯开设赌场罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员罗津津出庭支持公诉，被告人吴正梅及其辩护人郑莉、被告人彭胜及其辩护人王小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月至8月份的下午,在巢湖市中垾镇、含山县青溪镇等地，徐建宇(已判决)伙同“一道灰”(另案处理)等人以营利为目的,多次利用黄某(已判决)等人的赌博场所及服务人员,组织他人以“二八杠”的方式进行赌博，共计二十余天，每天从中非法抽头一万元。期间,被告人吴正梅、彭胜伙同刘某(已判决)参与徐建宇的赌场经营共计5天,共计非法抽头获利5万元。2019年6月16日,被告人吴正梅、彭胜分别在合肥市女子看守所门口、巢湖市看守所门口被巢湖市公安局民警抓获。针对上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人吴正梅、彭胜伙同他人开设赌场，情节严重，二被告人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其二人刑事责任。庭审中公诉人提出被告人吴正梅系系从犯，拒不认罪，建议对其判处有期徒刑二年至二年三个月并处罚金；被告人彭胜系从犯，在庭审中翻供，不再适用认罪认罚，建议判有期徒刑一年九个月至二年并处罚金。被告人吴正梅在庭审中辩解称自己是参与分钱，共分了一千余元。但没有谋划开设赌场，其只是到赌场参与赌博。公诉机关的量刑建议过重。被告人彭胜在庭审对自己开设赌场的事实供认不讳，但否认了自己之前关于吴正梅入股的相关供述。公诉机关的量刑建议过重。被告人吴正梅的辩护人对本案的定性不持异议，提出被告人吴正梅系从犯，基本如实供述案件事实，总体认罪，有悔罪表现，参与时间短，获利少，愿意退赃，身体状况差，建议对其减轻处罚的辩护意见。被告人彭胜的辩护人对本案的定性不持异议，提出被告人彭胜系从犯、认罪认罚，愿意退赃，建议对其减轻处罚的辩护意见。经审理查明：2018年7月至8月份的下午,在巢湖市中垾镇、含山县青溪镇等地，徐建宇(已判决)伙同“一道灰”(另案处理)等人以营利为目的,多次利用黄某(已判决)等人的赌博场所及服务人员,组织他人以“二八杠”的方式进行赌博，共计二十余天，每天从中非法抽头一万元。期间,被告人吴正梅、彭胜伙同刘某(已判决)参与徐建宇的赌场经营共计5天,共计非法抽头获利5万元。2019年6月16日,被告人吴正梅、彭胜分别在合肥市女子看守所门口、巢湖市看守所门口被巢湖市公安局民警抓获。另查明，在本案开设赌场罪中被告人吴正梅获利1000余元，被告人彭胜获利2000余元。被告人吴正梅、彭胜曾因犯开设赌场罪，于2018年12月14日分别被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；且二被告人皆于2018年3月31日被巢湖市公安局刑事拘留，同年5月2日被该局取保候审，同年11月19日被本院决定逮捕并于当日被执行逮捕。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实。(一）书证。1、受案登记表、立案决定书。证实：该案的来源及简要案情及立案情况。2、户籍信息、前科情况查询证明、刑事判决书、释放证明。证实：被告人彭胜、吴正梅的出生年月、住址等身份信息，案发时已达完全刑事责任年龄；二人均曾因犯开设赌场罪，于2018年12月14日被巢湖市人民法院判处有期徒刑八个月，2019年6月16日刑满释放。3、到案经过。证实:2019年6月16日，被告人彭胜、吴正梅分别在巢湖市看守所门口、合肥市女子看守所门口被巢湖市公安局民警抓获归案。（二）辨认笔录。证实：刘某辨认出吴正梅、彭胜。（三）证人证言。1、证人黄某的证言。证实：2018年6月底，其所开设的赌场停了。徐建宇找到其，让其把赌场组织起来只搞上午场，下午场的交给一道灰等人，并由下午场的股东负责所有的开支。其同意后，自2018年6月底至8月，由他和王尚劲负责上午场，徐建宇、叶道辉等人负责下午场，赌场一共开了30多天，只要他开上午场，徐建宇等人就会搞下午场。下午场的股东是一道灰、姨娘吴正梅、二子、四杯，其中姨娘和二子算一股，其不清楚徐建宇是不是股东。其有时候会去徐建宇的下午场玩，赌场上没有人坐庄的时候，姨娘和二子上去坐庄，一个赌场只有股东才会在没有人愿意坐庄推的时候，上去坐庄推，让赌场继续运营下去。2、证人王某的证言。证实：2018年6月底至8月中旬，黄某搞上午场的赌场，其听黄某说下午场的股东是徐建宇、一道灰、姨娘和二子，其中二子和姨娘是一股。其经常在下午场上玩，这四个人在下午场坐庄推，能看出他们是股东。其还看见四杯曾在赌场上坐庄推好几次，但不知道四杯是不是股东。3、证人丁某的证言。证实：2018年6月底开始，老黄和王呆子合伙搞上午场赌场，下午2点以后是徐建宇他们过来接场，搞下午场。下午场的股东有徐建宇、姨娘、二子和小虎，其不清楚一道灰是不是股东。其和姨娘在一起打麻将的时候，姨娘自己说她和二子在徐建宇的赌场上占了股子，是股东之一。4、证人李某1的证言。证实：2018年6月底至8月，老黄的赌场分为上午场和下午场，下午场的股东是徐建宇、一道灰、姨娘。5、证人孙某的证言。证实：2018年7月，徐建宇在中垾、含山搞赌场，这个赌场名义上是徐建宇、姨娘、一道灰搞的，姨娘背后还有二子、小虎。其听赌场的人说过姨娘是赌场的股东之一，有几次赌场结束之后其去找徐建宇时，看到徐建宇、一道灰、姨娘在说事情，当时徐建宇让其到外面等着。6、证人张军的证言。证实：徐建宇赌场的股东是徐建宇、一道灰、小龙、二子、姨娘。徐建宇喊其去赌场站岗并向其支付工资、一道灰在赌场坐庄，其一开始就知道他们俩是股东。二子和姨娘每天都在赌场里面，其看见过他们坐庄推，赌场里面的参赌人员都说他们俩是股东。7、证人刘某的证言。证实：（1）2018年7月左右，其和吴正梅、彭胜加入徐建宇、李某2的赌场，三人是一股东，但明面上只说他是股东，加入之后赌场在中垾镇的村子里面搞了三四天，在含山县清溪镇巨星村搞了3天，一共一个星期左右。赌场每天抽水一万元左右，除去开支水钱按照四三三分，徐建宇拿四成，其和李某2各拿三成，其每天能拿2000多元。因为其和彭胜作为股东经常上去推，两人分的钱一样多，但是都比吴正梅多，所以这2000多元水钱除去车费和吃饭钱500元，其和彭胜能分到五六百元，吴正梅能分到三四百元。（2）吴正梅、彭胜和他同一天入股徐建宇赌场，他是明面上的股东，吴正梅和彭胜是暗股，他每天分赌场三成水钱，这三成水钱其再和吴正梅、彭胜分。在入股赌场之前他们三个人在一起吃饭，吴正梅就说他们几个人在外面赌也是赌，不如入股徐建宇的赌场，这样也能分点钱。其和彭胜都同意了。吴正梅讲名义上是他在入股，吴正梅和徐建宇比较熟，她之前和徐建宇讲好了，他们过去就开始入股徐建宇赌场了。他们三个人有时候也上去坐庄赌钱，一般坐庄赌钱都是股东，他们是三个人在坐庄赌钱的时候，三个人都是绑在一起，有时候是轮流上去赌，别人也能看出来他们三个人是绑在一起的。（3）吴正梅一共分到2000元不到的水钱。8、证人李某2的证言。证明：证实：2018年7月份左右，其和徐建宇在老黄的赌场玩的时候遇到了，徐建宇提议和他一起也搞赌场。老黄搞上午场，其和徐建宇搞下午场，他同意了。之后。其和徐建宇每天下午2点接手老黄赌场，赌客还是上午场的人，他和徐建宇坐庄，留他们继续玩，其和徐建宇抽水。他和徐建宇是四六分，徐建宇拿六成，其拿四成。搞了十几天，刘某找到他们说想一起搞，他们俩都同意了。只要没有人坐庄，他们三个人轮流坐庄，输赢算自己的，然后三个人分当天的水钱，按徐建宇四成，其三成，刘某三成来分，有时也平均分。彭胜和和吴正梅是和刘某绑在一起的，他们三个轮流坐庄，无论是谁，他们三个都是商量着来，他们加入一个星期左右。赌场按5%抽水，每天抽水一万元左右。李某2个人获利4万元，但是这个钱被其在赌场上输掉了。(四）被告人的供述和辩解。1、被告人彭胜的供述和辩解。证实：2018年6月底，徐建宇、一道灰、刘某在巢湖市中垾镇搞赌场。他们搞了十几天后，刘某和吴正梅找到其，让其入股徐建宇的赌场，他们三人共占一股，其每天再送刘某去赌场，挣点车费。他同意后，赌场在中垾镇开了2天，在含山清溪镇开了3天。股东在没有人推庄的时候必须上去坐庄，输赢自负，让赌场正常运营。其每天送刘某去赌场挣个车费100元，有时候会坐庄推，吴正梅也在赌场坐庄推，次数比其多。赌场每天抽头1万元，徐建宇、一道灰、刘某按照四三三分，徐建宇分四成，刘某能分到3000元，刘某将钱拿到之后当面和其、吴正梅说领到多少钱，除去当天的必要开支，刘某分得多一点，拿1000余元，其和吴正梅各拿500余元。2、被告人吴正梅的供述和辩解。证实：（1）2018年7月，王尚劲喊其到徐建宇的赌场上赌钱，其去了七八天，赌场开在中垾的时候，其去了四五天，之后在含山县清溪镇搞了二三天，该赌场是刘某、老徐、王尚劲搞的。（2）2018年6月底，徐建宇、一道灰在巢湖市中垾镇搞赌场。他们搞了十几天之后，其就和彭胜、刘某合伙搞这个赌场，不过她和彭胜是辅助他，在没有人上去推庄的时候她、彭胜、刘某上去推庄，让赌场运营下去。赌场结束之后刘某给她和彭胜分一些钱，分了三四次，最少就200元，最多的一次就500元，一共一千多元钱。本院认为：被告人吴正梅、彭胜伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其二人行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人彭胜当庭能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。二被告人在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。关于被告人吴正梅辩解其不是赌场股东的意见，经查，证人黄某、丁某等人证言、同案犯刘某供述以及彭胜、吴正梅前期的供述都相互印证，能够证实被告人参与赌场股份的事实。故对该辩护意见不予采纳。关于被告人吴正梅的辩护人提出被告人吴正梅系从犯，基本如实供述案件事实，总体认罪，有悔罪表现，参与时间短，获利少，愿意退赃，身体状况差，建议对其减轻处罚的辩护意见。经查，被告人吴正梅对参与开设赌场予以否认，未如实供述，不属于认罪，对认罪、有悔罪表现的辩护意见不予采纳，对其他意见，经查属实，予以支持。关于被告人彭胜的辩护人提出的被告人彭胜系从犯、坦白、认罪认罚，愿意退赃，建议对其减轻处罚的辩护意见。经查，被告人彭胜虽然如实供述了自己的犯罪事实，但当庭没有如实供述同案犯的犯罪事实，不符合坦白条件，公诉机关也当庭撤回了对其认罪认罚的认定及量刑建议，故对坦白、认罪认罚的辩护意见不予采纳，对其他意见，经查，符合事实和法律依据，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴正梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元，与前罪判处的有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元实行并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万六千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先期羁押的33天，即自2018年11月19日起至2020年12月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。)二、被告人彭胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元，与前罪判处的有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元实行并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万六千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先期羁押的33天，即自2018年11月19日起至2020年10月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。)三、被告人吴正梅的违法所得人民币一千元、彭胜的违法所得人民币二千元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何凤华人民陪审员  曹 成人民陪审员  陈少祥二〇一九年十二月十七日书 记 员  昌袁袁附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。