安徽省枞阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0722刑初210号 公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。 被告人盛云，男，汉族，1989年1月13日出生于安徽省枞阳县，初中文化，无业，住枞阳县。2014年9月12日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，2015年12月14日刑满释放。2018年12月14日因为赌博提供条件被枞阳县公安局枞阳派出所罚款人民币二百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月12日被枞阳县公安局刑事拘留，2019年8月15日经枞阳县人民检察院批准同日由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。 指定辩护人周志毅，安徽枞川律师事务所律师。 被告人张某1，曾用名张小梅，女，汉族，1975年12月29日出生于安徽省枞阳县，小学文化，个体工商户，住枞阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月7日被枞阳县公安局刑事拘留，2019年8月15日经枞阳县人民检察院批准同日由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 辩护人方忠东，安徽枞川律师事务所律师。 被告人张某2，男，汉族，1994年9月4日出生于安徽省枞阳县，高中文化，个体工商户，户籍地枞阳县，住安徽省桐城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月7日被枞阳县公安局刑事拘留，2019年8月15日经枞阳县公安局决定被取保候审。 辩护人鲍文进，安徽枞杨律师事务所律师。 枞阳县人民检察院以枞检刑诉〔2019〕190号起诉书指控被告人盛云、张某1、张某2犯开设赌场罪，于2019年10月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月22日公开开庭审理了本案。枞阳县人民检察院指派检察员方某出庭支持公诉，被告人盛云及其辩护人周志毅、被告人张某1及其辩护人方忠东、被告人张某2及其辩护人鲍文进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 枞阳县人民检察院指控：2018年10月至2019年4月，被告人盛云先后与被告人张某1、张某2，董某（另案处理）、李某（另案处理）商定，由盛云在张某1等人各自经营或亲属经营的店内分别摆放赌博机一台，获利约定五五分成。盛云、张某1、张某2、董某分别获利计人民币16830元、13330元、3000元、500元。案发后，盛云、张某1、张某2家属积极主动将三被告人非法获利退至公安机关，现场查获的赌博机及赌博机内赌资人民币867元，均被公安机关依法扣押。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了相关书证、证人证言、被告人供述与辩解、现场检查笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人盛云、张某1、张某2伙同他人开设赌场，其中盛云开设赌场情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。盛云、张某1、张某2在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。盛云系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。 被告人盛云对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并自愿认罪。 被告人盛云的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦无异议，提出盛云具有自首、积极退赃、主观恶性不大、家庭经济困难等从轻处罚情节。 被告人张某1对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并自愿认罪。 被告人张某1的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦无异议，提出张某1系从犯且具有自首、积极退赃、自愿认罪且属初犯等从轻处罚情节。 被告人张某2对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并自愿认罪。 被告人张某2的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦无异议，提出张某2系从犯且具有自首、积极退赃、自愿认罪等从轻处罚情节。 经审理查明：2018年10月至2019年4月，被告人盛云先后分别与被告人张某1、张某2，董某（另案处理）、李某（另案处理）商定，由盛云在张某1等人各自经营或亲属经营的店内分别摆放老虎机一台，获利约定五五分成。盛云、张某1、张某2、董某分别获利计人民币16830元、13330元、3000元、500元。具体犯罪事实如下： 一、2018年10月中旬的一天，被告人盛云与被告人张某1商定，由盛云在张某1经营的位于枞阳县枞阳镇盛世名都小区的“晓梅商行”内放置“花花世界”老虎机一台，并约定获利五五分成。至2019年4月20日被查获时，盛云、张某1分别获利人民币13330元。 二、2018年11月份的一天，被告人盛云与被告人张某2商定，由盛云在张某2经营的位于枞阳县枞阳镇旗山路的“金夜龙虾烧烤店”内放置“夜色”老虎机一台，并约定获利五五分成。至2019年6月5日被查获时，盛云、张某2分别获利人民币3000元。 三、2019年3月份的一天，被告人盛云与董某（另案处理）商定，由盛云在董某经营的位于枞阳县枞阳镇旗山路的“天保商行”内放置“中国好声音”老虎机一台，并约定获利五五分成。至2019年6月5日被查获时，盛云、董某分别获利人民币500元。 四、2019年4月份的一天，被告人盛云与李某（另案处理）商定，由盛云在李某女儿江某经营的位于枞阳县枞阳镇盛世名都小区的“江彬商行”内放置“马上有钱”老虎机一台，并约定获利五五分成。至2019年4月20日被查获时，盛云、李某未获利分钱。 另查明：案发后，被告人盛云、张某1、张某2家属分别向枞阳县公安局退出非法获利人民币16830元、13330元、3000元，枞阳县公安局依法扣押现场查获的老虎机内赌资人民币867元，并扣押“花花世界”“夜色”“中国好声音”“马上有钱”老虎机四台。经枞阳县公安局认定，“花花世界”“夜色”“中国好声音”三台老虎机均属于赌博机。 再查明，2019年7月12日，被告人盛云、张某1经电话传唤主动到案，2019年6月5日，被告人张某2主动至枞阳县公安局枞阳派出所接受询问，三被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实：受案登记表、传唤证、拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，常住人口信息表、前科查询证明、本院（2014）枞刑初字第00113号刑事判决书、释放通知书，行政处罚决定书，微信转账记录、微信交易流水单，枞阳县公安局具有赌博功能的电子游戏设施设备认定委托书、赌博机认定书，暂扣款收据、收缴赌资缴款单，检查笔录、现场笔录、现场照片、手机电子数据照片、截图，辨认笔录，证人李某、董某、张某、江某的证言，被告人盛云、张某1、张某2的供述与辩解。 本院认为：被告人盛云、张某1、张某2以营利为目的，分别提供赌博机或场所供他人赌博，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应依法惩处。其中盛云非法获利共计人民币33660元，属情节严重。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。盛云、张某1、张某2在共同犯罪中地位、作用相当，不宜区分主、从犯，张某1、张某2辩护人的相关辩护意见与事实不符，不予采纳。盛云在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。盛云、张某1、张某2犯罪后自动投案并如实供述罪行，属自首，庭审中自愿认罪，依法可以减轻或从轻处罚。盛云、张某1、张某2亲属已代为退出全部违法所得，亦可酌情从轻处罚。各辩护人于法有据的辩护意见，予以采纳。结合张某1、张某2的社区影响评估意见，对二人均可适用缓刑。据此，对盛云依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条，对张某1依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，对张某2依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人盛云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2022年1月11日止。） 二、被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人张某2犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人盛云、张某1、张某2分别退出的违法所得人民币一万六千八百三十元、一万三千三百三十元、三千元由枞阳县公安局予以没收，上缴国库； 五、扣押在案的赌资人民币八百六十七元由枞阳县公安局予以没收，上缴国库； 六、作案工具“花花世界”“夜色”“中国好声音”赌博机各一台、“马上有钱”老虎机一台由枞阳县公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  周根义 审 判 员  徐红霞 人民陪审员  吴红梅 二〇一九年十二月二日 书 记 员  邱 琦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。