黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黑0302民初3245号 原告：杨贵林，男，1970年9月10日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。 委托诉讼代理人：高翠琴，鸡冠区永昌法律服务所法律工作者。 被告：黑龙江中移通信技术工程有限公司，住所地：黑龙江省哈尔滨市。 法定代表人：刘国刚，总经理。 委托诉讼代理人：李智英，黑龙江博润律师事务所律师。 被告：赵刚，男，1979年5月31日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。 原告杨贵林与被告黑龙江中移通信技术工程有限公司（以下简称中移公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨贵林及其委托诉讼代理人高翠琴，被告中移公司的委托诉讼代理人李智英，被告赵刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨贵林向本院提出诉讼请求：要求中移公司、赵刚给付工程款107300元，按人民银行同期贷款利率计算，支付2012年11月1日至实际给付工程款之日止的利息。事实和理由：赵刚系中移公司鸡西维护中心主任，2012年初赵刚代表中移公司将鸡西辖区内的移动设施改迁及维护工程发包给杨贵林，杨贵林按照约定完成了施工。2012年10月工程竣工验收合格。中移公司只给付了部分工程款，尚欠107300元至今未给付。故诉至法院。 中移公司公司辩称，杨贵林主体不适格，涉案工程是由赵刚实际承包，中移公司与杨贵林之间不存在任何的合同关系，请求驳回杨贵林的诉讼请求。 赵刚辩称，2012时赵刚系中移公司鸡西维护中心主任，其行为均为履行职务行为，不存在私自承包工程的情况，故不应作为被告，杨贵林是涉案工程的实际施工人。 本院经审理认定事实如下：2012年期间，中移公司承包了鸡西地区移动通信设施迁改及维护工程。由中移公司鸡西维护中心时作主任赵刚具体负责工程建设事项。2012年4月，赵刚指派鸡西维护中心员工白某找到杨贵林，将鸡冠区的移动通信设施迁改及维护工程（管道下卧、通信线路架空，管道井维修，管道下卧包封，管道穿光缆、换井具）分包给杨贵林。双方未签订施工合同。杨贵林组织人员进行了施工。2012年10月工程完工。因该工程属于通信设施的迁整改工程，所有设施均为在网使用状态下进行的施工，工程边施工边使用，故该工程完工时，发包单位均已实际使用。2012年12月30日，赵刚与白某为发包单位出具了2012年迁改费用结转情况说明。说明中确认了鸡冠区移动通信设施迁改及维护工程的工程款数额为66万元。2017年8月中移公司鸡西维护中心员工张某给付杨贵林工程款52700元。2018年1月4日中移公司以仲裁调解工资的方式给付杨贵林499946.17元。剩余107353.83元至今未予给付。诉讼中，白某出庭作证证实，赵刚是代表中移公司以鸡西维护中心主任的身份指派其工作，如果是以个人名义安排其工作，其不会执行。 本院认为，赵刚系中移公司鸡西维护中心主任，具体负责涉案工程项目建设。中移公司鸡西维护中心员工白某也证实赵刚是以主任的身份指派其工作。杨贵林在承接工程时信赖的发包主体是中移公司而非赵刚或白某。中移公司抗辩是赵刚承包了涉案工程，对此抗辩理由，中移公司与赵刚之间并没有承包合同，中移公司又未能提交足以反驳的证据证实赵刚并非职务行为。故赵刚指派白某将涉案工程分包给杨贵林的行为及确认工程款的行为均系职务行为，其行为对中移公司发生效力，所形成的建设施工合同中的双方当事人应为杨贵林与中移公司，本院对中移公司的抗辩理由不予采信。 对于杨贵林与中移公司所形成的建设施工合同是否有效问题。《建设工程质量管理条例》第二条规定，本条例所称建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。从以上规定可以看出，建筑工程为建设工程的一部份，本案工程系通信设施迁改及维护工程，其性质并不属于建筑工程，而应属于线路管道和设备安装工程。虽然杨贵林不具有相应的施工资质，但《中华人民共和国建筑法》并未要求从事线路管道和设备安装工程必须具备相应的施工资质，故不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，应当认定为合同无效的情形。但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，……。而对于何种情形属于违法分包情形，《建设工程质量管理条例》第七十八条第二款的规定，违法分包有四种行为：一是总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；二是建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；三是施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；四是分包单位将其承包的建设工程再分包的。本案中，中移公司作为总承包单位将鸡冠区的移动通信设施迁改及维护工程全部分包给杨贵林，此种情形属于条例第三项规定的违法分包的行为。因此，双方形成的分包合同无效。 对中移公司是否应给付工程款及利息问题。虽然分包合同无效，但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。2012年10月，发包人将涉案工程已实际使用，应视为该工程竣工验收合格。杨贵林作为实际施工人，在2012年10月工程竣工验收合格之日起，便具有了主张欠付工程款的请求权。按照赵刚与白某确认的工程款数额计算，杨贵林施工的工程款总额为66万元，中移公司已支付552646.17元，尚欠107353.83元，杨贵林自愿放弃53.83元，系对自已权利的处分，本院予以支持。而工程款的利息属于法定孳息，中移公司应当予以支付。对于利息计算标准问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故本院对杨贵林主张的利息计算标准予以支持。但自2019年8月20日起，人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇定假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此从2019年8月20日起工程款利息应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 对利息起算期限问题，因涉案分包合同为无效合同，没有付款期限的约定。对此《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；……。该工程发包人已于2012年10月实际使用，因此，该日期应为应付工程款之日，故本院对杨贵林主张的利息起算期限予以支持。 综上，赵刚与白某系中移公司职工，其分包工程及确认工程款的行为系代表中移公司履行的职务行为，其产生的法律后果应由中移公司承担，故本院对杨贵林要求中移公司给付工程款及利息的请求予以支持，对要求赵刚给付工程款及利息的请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十四条第三项、第十七条、第十八条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《建设工程质量管理条例》第二条第二款、第七十八条第二款规定，判决如下： 一、被告黑龙江中移通信技术工程有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告杨贵林工程款107300元； 二、被告黑龙江中移通信技术工程有限公司于本判决生效之日起三日内按人民银行5年以上期贷款利率计算，以未付工程款为基数，支付杨贵林2012年11月1日至2019年8月19日的利息，2019年8月20日起至实际给付工程款之日止的利息，以未付工程款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准继续计算给付； 三、驳回原告杨贵林对被告赵刚的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1223元，由被告黑龙江中移通信技术工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。 审判员 王 剑 二〇一九年十二月十九日 书记员 孙宏丽