安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1502民初3865号 原告：马利，男，1975年4月19日生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘自胜，安徽金六州（叶集）律师事务所律师。 被告：安徽比弟尔精工制衣有限公司，住所地安徽省六安市经济开发区经四路，统一社会信用代码91341500348670996Y。 法定代表人：马驹，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张鹏，安徽昊华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：巫梓闻，安徽昊华律师事务所实习律师。 原告马利与被告安徽比弟尔精工制衣有限公司劳动争议纠纷一案，经六安市中级人民法院裁定发回重审，本院于2019年6月12日立案受理后,依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告马利及其特别授权委托诉讼代理人刘自胜，被告安徽比弟尔精工制衣有限公司委托诉讼代理人张鹏、巫梓闻均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马利向本院提出诉讼请求：1.判令解除被告与原告之间的劳动关系；2.判令被告支付原告5.5个月经济补偿金44000元；3.判令被告支付原告未休年休假工资18350元；4.判令被告支付克扣、拖欠原告的工资2018年2月份差额4330元、5月8000元，合计12330元；5.判令被告支付原告加班费457248.50元；6.判令被告为原告缴纳各项社会保险（2013年4月至2018年5月）。事实和理由：原告于2013年4月开始为被告公司（筹备）工作，与老板马驹约定每月工资8000元。后被告公司于2015年办理了工商登记。原告在岗期间兢兢业业，任劳任怨，严格按照单位要求从事劳动工作。但被告未与原告签订书面劳动合同，未依法为原告缴纳社会保险，从未安排年休假，每次拖欠两个月工资，侵害了原告的合法权益。为维护原告合法权益，特具状法院，望判如所请。 被告安徽比弟尔精工制衣有限公司辩称，1、关于劳动关系的解除和经济补偿金问题，虽然同意解除劳动关系，但不应支付解除劳动关系经济补偿金，原告提出解除经济补偿金既无事实和法律依据，计算方法也不正确；2、关于年休假工资问题，被告已将年休假在春节时合并安排，原告已享受带薪年休假；3、关于克扣、拖欠工资问题，原告2018年2月份只上了约半个月的班，公司根据考勤支付其相应的工资是合法的，马利并无证据证明其2018年5月份提供了实际劳动，故不应享有劳动报酬，即便如此公司在后来也支付了原告2018年5月份工资；4、关于加班费的问题，原告无证据证明其存在加班，其主张的加班无事实依据，原告所提供的打卡考勤记录不具有客观真实性，不足采信，且被告对原告实行的是综合计算固定工资，每月8000元，这其中包括基本工资、绩效、社保补助以及可能会有的偶尔加班工资在内，本案原告既无双方协商确定加班的证据，也未提供被告强迫原告加班的证据，因此其主张的加班事实不能成立；5、关于社会保险问题，根据《社会保险法》的规定，社会保险的征缴稽核属于社会保险经办机构的职责范围，仲裁机构和人民法院不是该项工作的主管部门，人民法院对于社保的请求应不予受理。 原告马利为证明诉求，向本院举证及证明目的如下： 证据一、身份证复印件，证明原告基本信息及主体资格； 证据二、企业信息查询单，证明被告基本信息情况； 证据三、工资卡明细清单、工作牌、转款情况说明、微信群截图，证明双方的劳动关系，被告筹备起始时间、原告入职时间及工资情况； 证据四、考勤卡记录、考勤机图片、公证书等，证明原告出勤加班情况及被告处有指纹考勤，被告应当提供考勤记录，否则应承担不利后果； 证据五、劳动仲裁裁决书、送达证明，证明本案已经劳动仲裁前置程序及仲裁查明事实情况； 证据六、仲裁庭审笔录，证明单位申请证人证实单位有考勤机，单位应当提供否则应承担举证不能的不利后果。 被告安徽比弟尔精工制衣有限公司对原告马利所举证据发表质证意见如下： 对证据一、二均无异议；对证据三工资卡明细清单的真实性要求核实，对工作牌无异议，对每月的8000元工资予以认可，对转款情况说明的真实性无异议，对微信截图的真实性、合法性及本案的关联性均有异议，认为达不到原告的证明目的。对于双方存在劳动关系予以认可，但对劳动关系的起始时间不认可，劳动关系的起始时间应为2015年7月9日。通过本组证据不能准确反映出原告的工资标准,转款情况说明可以证明原告是被告的高管,被告对原告实行综合固定工资；对证据四考勤卡记录、考勤机图片的真实性、合法性和关联性及证明目的均有异议，首先，原告并没有提供原件，因此拒绝质证，对其内容不予认可。对于考勤机图片没有原件和原物，没有原始的载体。1、我单位从来没有原告出示的打卡考勤机，不可能通过打卡考勤方式进行考勤；2、即便被告有相应的考勤设备和考勤记录，也不在原告手中保管，其材料的来源不合法；3、原告提供的打卡记录不能反映与被告有关联，原告提供的打卡记录中没有公司名称，也没有被告的公章或法定代表人签字确认，且打卡记录是通过电子打印方式记载内容，打卡机是一个通用设备，任何人都可以通过相应设备形成这样的打卡记录；4、从原告提供的考勤卡记录内容看也相互矛盾，既有所谓的指纹考勤也有打卡考勤，到底原告是通过什么方式考勤的？一个单位不能可存在两种考勤。原告提供的考勤记录尤其是打卡记录，内容不客观，不具有真实性，原告提供的打卡记录里面还有其他人员时间在内，其中有张国会、杨美娟的打卡时间记录，原告提供的所有打卡记录只有“上班签到”，从来没有下班签到，而且存在一天多次上班签到情形，说明这些打卡记录不真实是伪造的。5、即使有上班和下班时间，也只是劳动者单方记录，只能反映出劳动者打卡时间，并不等于是工作时间。任何一个单位的考勤都是要经过相应的人力资源和财务部门审核确定的，不可能仅凭打卡记录来确定。对公证书的材料本身真实性无异议，但对公证事项内容的真实性、合法性和证明目的有异议。证人依法应当出庭接受质询，否则其证言不能采信；对证据五仲裁裁决书及送达证明的真实性无异议，对裁决结果持有异议；对证据六真实性无异议，通过仲裁内容能够反映被告将带薪年休假合并安排，原告已实际享受了带薪年休假，带薪年休假自农历腊月25日至正月初八。 被告安徽比弟尔精工制衣有限公司为证明其反驳主张，依法向本院进行举证及证明目的如下： 证据一、营业执照，证明被告于2015年7月9日成立，主体适格； 证据二、原告身份证，证明原告身份情况，主体适格； 证据三、质保车间近三个月工资表，证明质保车间员工即使加班工资也低于8000元，岗位基本工资是4000元； 证据四、2017年私人企业人均平均工资（网站截图），证明2017年安徽省私营行业平均工资3433.25元/月； 证据五、银行卡转款情况说明，证明原告是被告单位的高级管理人员，原告拿的是固定综合工资； 证据六、仲裁裁决书，证明本案已经过劳动仲裁。 原告马利对被告安徽比弟尔精工制衣有限公司所举证据发表质证意见如下： 对证据一真实性无异议，对证明目的有异议，认为被告是2013年4月开始筹备的，原告就开始工作了，工作年限应该从2013年4月计算；对证据二真实性没有异议；对证据三三性均有异议，认为每个人工资不一样，原告属于老员工，技术比其他人好，所以工资待遇比其他人高；对证据四关联性和证明目的有异议，真实性无法核实，不能用平均工资来衡量某个人的工资；对证据五、六真实性无异议，证明目的有异议，认为原告系被告的堂亲，不是高管，对裁决书无异议，但对裁决数额有异议。 本院认证如下：对原告马利以及被告安徽比弟尔精工制衣有限公司所举的全部证据材料的真实性均予以认定。 经当庭举证、质证及本院认证，结合当事人陈述，本院审理查明的基本事实如下： 原告马利与被告安徽比弟尔精工制衣有限公司法定代表人马驹系亲戚关系。马利自2013年4月起便参与安徽比弟尔精工制衣有限公司的筹建工作，2015年7月9日该公司成立后，马利继续在公司工作，且领取固定月薪8000元，每天工作时间9.5小时，每月休息2天，双方一直未签订书面劳动合同，公司也一直未给马利购买社会保险。2018年5月马利停止到公司上班，公司发放马利工资到2018年4月，其中2018年2月份实际发放工资3670元。2018年7月，马利向六安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方的劳动关系，并支付其经济补偿金、未休年休假工资、欠付工资、加班费、补缴社保金等。该委经审理后于2018年7月26日作出六劳人仲案字（2018）第137号仲裁裁决书，内容为：一、确认劳动关系解除；二、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本裁决书生效之日起十五日内向马利支付经济补偿金44000元；三、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本裁决书生效之日起十五日内向马利支付2018年2月、5月工资合计12330元；四、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本裁决书生效之日起十五日内向马利支付加班工资231080.46元；五、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本裁决书生效之日起三十日内为马利补缴自2015年7月至2018年5月期间的各项社会保险费用（其中按规定应由个人缴纳部分，由申请人本人承担）；六、驳回马利的其他仲裁请求。马利不服仲裁裁决，于2018年8月20日起诉，本院审理后，依法作出（2018）皖1502民初4993号民事判决书，内容为：一、解除马利与安徽比弟尔精工制衣有限公司之间的劳动合同关系；二、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起十五日内支付马利经济补偿金40000元；三、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起十五日内支付马利2018年2月份下欠工资4330元；四、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起十五日内支付马利加班工资231080.46元；五、安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起六十日内为马利补缴自2015年7-2018年4月期间的各项社会保险费用（其中依法应由马利个人缴纳部分，由马利个人承担）；六、驳回马利其他诉讼请求。宣判后，原、被告均不服，并提出上诉。六安市中级人民法院二审审理后，以原判决认定基本事实不清为由，裁定发回重审。 本院认为，原告马利与被告安徽比弟尔精工制衣有限公司之间虽未签订书面劳动合同，但双方均认可确实存在劳动关系，现原告诉求解除劳动关系，且被告同意解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，故本院对此予以确认。现本案争议的焦点表现以下五个方面： 一、关于原、被告建立劳动关系时间问题 根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，本案中，从现有证据分析，原、被告之间自2013年4月公司筹备之初便存在用工事实，此点可以通过《银行转款情况说明》及马驹微信记录加以证实，故本院认为原、被告建立劳动关系的时间应当自2013年4月开始起算； 二、关于认定马利离职时间问题 根据马利提供的考勤卡记录反映，马利实际在被告处上班截止至2018年4月底，故本院认为马利离职时间应当据实认定截止至2018年4月底； 三、关于如何认定加班费问题 首先，本案中马利作为被告法定代表人马驹的亲戚，自公司筹备时便参加工作，因双方一直以来未有签订正式劳动合同，马利的工资采取固定月薪制，且工资数额8000元不仅远超当地职工平均工资3433.25元的水平，而且也远超马利所在质保车间岗位基本工资4000元的水平，故本院综合认为被告辩称马利是公司行管人员，领取固定综合工资的事实，存在较大概然性，应当予以确定； 其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时”。本案中，因原、被告均未就加班费事项进行过明确约定，故本院认为应当本着公平合理原则，综合认定马利固定月薪数额应当包括正常合理的加班费用，具体到每天应以不超过1小时为限，超限部分（即0.5小时）仍然应当依法支付加班费用； 再次，参照《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第十条规定，劳动者主张加班费的，人民法院应按照劳动者正常劳动情形下的收入确定加班费的计算基数。这里所讲的计算基数是指单个劳动者个人的收入，而非指劳动者人均个人收入。本案中，马利正常劳动情形下的工资收入为每月8000元，故其计算基数应认定为8000元。 因此，本院考虑到原、被告之间因亲情关系而形成较为特殊的劳动关系，并根据《国务院关于职工工作时间的规定》、《安徽省工资支付规定》第十一条、条十六条及相关劳动法规政策的规定，综合认定对原告马利主张加班费中2016年以后的部分酌情予以支持，具体为马利在2016年以后超限延长工作时间加班302小时（604天×0.5小时／天），休息日加班96.5小时（193天×0.5小时／天），故被告应当支付原告超限部分加班工资26401元（8000元／月÷21.75天÷9小时×302小时×150%＋8000元／月÷21.75天÷9小时×96.5小时×200%）； 四、关于原告要求被告支付未休年休假工资的问题 根据本院认定的现有证据证实，原告马利每年春节放假十几日，且不扣发工资。根据《职工带薪年休假条例》的规定，原告主张被告支付未休年休假工资18350元的诉求，因无事实和法律依据，本院依法不予支持； 五、关于原告要求被告为其补缴社会保险费问题 根据劳动法规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，属于法律的强制性规定。本案中，原、被告双方之间存在合法有效的劳动关系，原告在被告公司工作期间，被告未按时足额为原告缴纳社会保险费，实属不当，因此被告依法应为原告补缴劳动合同期间的社会保险。 综上，原告诉求合理部分，本院予以支持，被告辩解合理部分，本院予以采信。据此，案经本院审判委员会集体讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九、第四十一条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告马利与被告安徽比弟尔精工制衣有限公司之间的劳动合同关系； 二、被告安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性向原告马利支付经济补偿金40000元（8000元／月×5个月）； 三、被告安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性向原告马利支付2018年2月份下欠工资4330元（8000元／月-已付3670元）； 四、被告安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告马利支付自2016年以后超限部分加班工资26401元； 五、被告安徽比弟尔精工制衣有限公司于本判决生效之日起六十日内为原告马利补缴自2015年7月至2018年4月期间的各项社会保险费用（其中依法应由马利个人缴纳部分，由其本人承担）； 六、驳回原告马利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（本院开户行：六安农村商业银行股份有限公司皋城路分理处，账号：20000533126310300000155，启名：六安市金安区人民法院）。 案件受理费10元，由被告安徽比弟尔精工制衣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长 何琼审判员杨效成 人民陪审员 曾      斌 二〇一九年十二月十九日 书 记 员 李      倩 附有关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。 第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，哟劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。 第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。