广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初23359号原告：孔婧连，女，1979年1月11日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：陈秀芬、黄蕉英，广东纬韬律师事务所律师。被告：广州大旺食品有限公司广州分公司，住所地广州市天河区中山大道8号天河购物中心1209室。法定代表人：郑文琦。委托诉讼代理人：李坤全、张伟明，广东法制盛邦律师事务所律师。原告孔婧连与被告广州大旺食品有限公司广州分公司（以下简称大旺广州分公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孔婧连的其委托诉讼代理人陈秀芬、被告大旺广州分公司的委托诉讼代理人张伟明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔婧连向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2018年4月26日至2018年5月25日期间的工资差额1326.65元；2、判决被告向原告支付无故克扣的2018年3月份提成奖金（即绩效奖金）11438元；3、判决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金94233.92元；4、判令被告向原告支付自2010年11月5日至2018年5月25日期间休息日的加班工资共234640.12元；5、判令被告支付原告2010年11月5日至2018年5月25日期间未休年休假工资13075.92元。经审理查明：原告向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委作出穗天劳人仲案（2018）2427号裁决书，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。被告未向本院提起诉讼。原告于2010年11月5日入职被告处，从事外勤销售相关工作，担任主任职务，双方签有两份书面劳动合同，第一份劳动合同从2010年11月5日至2013年11月5日，第二份劳动合同从2013年11月6日至2019年11月30日，2011年2月份开始月工资构成为5010元+提成奖金（不固定），有年终奖，每月5日以银行转账形式领取上个月工资和上上个月提成奖金，不用签收，2017年5月之前有工资条，之后没有。被告主张原告月工资构成为岗位薪资2045元+津贴薪资1155元+餐补200元左右+绩效奖（不固定），没有提成奖金，有时有年终奖，每月5日以银行转账形式支付上上个月26日至上月25日工资和绩效奖，2017年5月之后工资条可在OA系统自助查询，对原告上述其他情况均确认。关于2018年4月26日至2018年5月25日期间工资。原告主张该期间的工资构成为岗位薪资2045元+津贴薪资1155元+交通补贴200元+绩效薪资550元+市场作业奖800元，实际收到数额3683.35元。被告主张工资构成为岗位薪资2045元，津贴薪资1155元，绩效薪资550元，误餐补贴240元，其他应发22.22元，扣除缺勤扣薪（超年假)323元，实发3683.35元，没有交通补贴和市场作业奖。原告向本院提交《旺旺集团内部申请单》、《被告证据目录（二）及证据材料》、2016-2018年业绩数据光盘、《应收账款对账单（涛康）》、《顺德农村商业银行电子交易回单》、《应收账款对账单（誉邦行）》、《工商银行网上银行电子回单》拟证明其主张。被告对原告的《被告证据目录（二）及证据材料》和《工商银行网上银行电子回单》真实性予以确认，但主张薪资发放每个月均是不一样的，相关奖金提成是其司根据公司的薪资管理办法，公司的整体和区域经营情况以及原告的工作表现予以每月核算，原告在其主张的月份里面不存在绩效奖金及市场作业奖金，另被告对原告提供的其他证据均不予确认，其认为是原告单方面制作的，无法确认其真实性、合法性和关联性。关于2018年3月1日至2018年3月31日期间提成奖金。原告主张见证据《旺旺集团内联申请单》、《2018年3月提成奖金核算》、《与公司销售管课组长代理主管叶晓萍微信聊天内容》、《叶晓萍的微信信息》，其中《旺旺集团内联申请单》、《2018年3月份提成奖金核算》系从被告OA系统导出。被告不认同该两份证据是从其OA系统导出；对《旺旺集团内联申请单》真实性不确认，主张没有其司的签章确认及认可的标注；对《与公司销售管课组长代理主管叶晓萍微信聊天内容》、《叶晓萍的微信信息》真实性不确认，其在仲裁庭审时主张不清萍姐是谁，且系由人资部门的工作人员进行核算，并未授权其他人员核算；对《2018年3月份提成奖金核算》不确认，该证据是原告自己制作的。被告主张其与原告之间并没有约定所谓“提成奖金”，也没有指定过成文的提成奖金发放方式；被告有权根据公司的当年或者当月的经营情况、盈利情况、员工工作情况等因素来决定非约定的工资以外的奖金发放方式、应否发放、发放时间等，这是公司自主经营权、自主用工权的体现，原告2018年3月份没有绩效奖金。经查，《与公司销售管课组长代理主管叶晓萍微信聊天内容》未经公证，《旺旺集团内联申请单》显示提成奖金的比例为1.5%，核算公式为（当月业绩-同期业绩）×1.5%；《2018年3月份提成奖金核算》显示2017年3月份同期业绩情况以及销售金额合计3800897元、2018年3月份业绩情况以及销售金额合计4563455.6元，载明“2018年3月份业绩4563455.6-2017年3月份同期3800897=762558.6、762558.6×0.015=11438（元）”。被告提供《2016年6月份至2018年5月份薪资通知单》拟证明原告工资发放情况。原告确认2017年5月份之前的薪资通知单，主张被告从2017年6月份开始没有向其提供工资明细单，且对其中显示的各月份克扣款项均不予确认，是被告单方擅自克扣的，其中“其他税前扣款”是被告对原告迟到早退的扣款，由此也证明被告对原告实际执行的是标准工时工作制，并非不定时工作制。另，被告提交《劳动合同》、《代发代扣业务详细信息》及一系列穗天人社工时复函等证据拟证明其司已依约如期、足额发放劳动者2018年4月26日至2018年5月25日的工资，不存在拖欠情况，且劳动者任职期间，对其实行不定时工时制，已经得到劳动管理部门的批准。原告确认在仲裁后收到《代发代扣业务详细信息》上的金额，但对该证据证明的内容不予确认，被告未足额向其支付2018年4月26日至5月25日期间的工资；原告主张虽《劳动合同》约定是不定时工时制，但实际执行中被告对原告是按照及实际执行的标准工时制，且人社复函显示2012年9月、2013年10月、2015年11月这三个月被告并未取得劳动部门的批复，因此被告在这三个月对劳动者实行不定时工时制是不合法的。被告提交的《2016年6月份至2018年5月份薪资通知单》显示原告每月薪资发放款项明细，原告确认上述通知单的真实性，但对关联性和证明内容有异议，对其中的扣款不予确认，同时主张上述薪资单中的绩效奖金即提成奖金。关于迟到、早退的内容可以证明被告对原告实行的是标准工时制，原告的工资应以其提交的网上个税申报为准，其中除2018年1月之外其余金额均与被告提交的上述薪资单一致，而2018年1月之所以不一致是因为有相应年底奖金未在薪资单上体现出来。被告对上述网上个税申报不予确认。《劳动合同》显示，“三、工作时间及休息休假（一）甲、乙双方同意按以下第2种方式确定乙方的工作时间：2．不定时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方所在岗位实行不定时工作制。”关于2010年11月5日至2018年5月25日期间休息日加班。原告主张按被告要求，每年有8个月每周上班7天，每天上班8个小时以上，其他月份每周上班6天，每天上班8小时以上，有考勤签到表，另发微信通关码，迟到要扣款，在职期间对加班费多次口头向被告提出异议。被告主张实行不定时工作制，劳动合同有约定，且该制度经劳动管理部门批准，原告工作时间每周5天，工作时间每周休息一天，周末除了客户要求，原告自己过去，并不需要通知被告，且原告属于外勤，考勤只要求原告报到时间，且原告职期间从未关于加班费向被告提出异议，另，劳动者同意遵守公司的包括考勤管理办法在内的规章制度，明确知道加班需按照流程进行审批，劳动者不存在加班的事实，被告向本院提交《考勤管理办法》、《回执单》、《管理制度传阅确认表》、《人社部门批复》等证据拟证明其主张。原告对此不予确认，其主张其未见过所谓的考勤管理办法等任何公司规章制度，被告只是让原告在其打印好的回执单以及传阅表上签名，原告是被动接受被告的要求进行固定时间的加班，人社部门的批复有几个月份被告是未取得批复的。关于年休假。原告主张其2017年和2018年有休年假，其工龄早已满10年，通过被告OA系统提交申请，审批通过后休假，原告2011年开始年休假为10天。被告确认原告上述请假审批流程，但主张按照国家规定原告年休假是5天，另加2天浮动假期，其中2017年、2018年期间被告已经休完年休假（2018年有补休2017年的年休假）。被告提供《年假申请记录》拟证明原告已经完整休完年假。原告在仲裁阶段对其中显示有旺旺集团内部条码且发起人为原告本人的“本地考勤申请单”予以确认。经查，《年假申请记录》中右上角有条码的考勤申请单显示原告2016年6月20日至2016年6月24日请年假、2017年6月7日8：30至12:30请年假、2017年7月10日至2017年7月15日请年假、2018年2月22日至2018年2月23日请年假、2018年5月7日请年假、2018年5月9日13:30至17:30请年假、2018年5月14日13:30至17:30请年假。原告最后工作日为2018年5月25日。原告主张因被告无故克扣2018年3月提成奖金和长期拖欠加班工资，故于2018年5月17日向被告寄送解除劳动合同，于2018年5月25日离职。被告主张2018年5月26日开始原告没有去上班，离职原因是原告自己主张的，其不认可。原告提供《解除劳动合同通知书》拟证明其被迫解除劳动合同。被告对该证据真实性确认，关联性不确认，不能证明原告所主张的证明内容，是原告没有任何法定事由而单方离职，其收到原告的通知书，双方劳动合同终止，但不存在原告主张的克扣工资、拖欠加班工资的事实。经查，《解除劳动合同通知书》载明“公司却长期拖欠本人加班工资，甚至无故克扣本人2018年3月份的奖金提成等，严重损害本人合法权益……通知贵司解除与贵司的劳动关系，最后工作日期为2018年5月25日”。另经本院限定月份，要求被告提供相应制度或者相应计算方式说明原告限定月份的绩效奖金是如何计算以及如何得出，被告未在本院指定期限内提供，其主张双方并无约定所谓提成奖金，也无相关制度，绩效奖金是根据公司经营情况、员工表现等综合决定发放。本院认为：原、被告依法建立劳动关系，双方劳动权益均应受到法律保护与尊重。关于原告的工资构成问题，原告现主张其每月工资中包含提成奖金（即薪资单中的绩效奖金），对此有提供《与公司销售管课组长代理主管叶晓萍微信聊天内容》、《旺旺集团内联申请单》等证据拟证明，虽然上述证据从单个证据分析，在证据形式上有所欠缺，但上述证据能相互印证，且与原告的岗位特点（外勤销售人员）、工资实际情况（原告长期以来存在绩效奖金，且该绩效奖金每月存在数额差异巨大情形，并非只是单纯的工作表现或者公司经营状况决定，原告主张是与业绩挂钩符合常理），且被告经本院要求，未能提交明确制度或者明确计算方式说明本院指定月份的绩效奖金发放依据，对此应承担举证不能的不利后果。综上，本院依法采信原告主张，认定其每月工资中包含一定提成奖金（即薪资单上所列的绩效奖金）。关于2018年3月提成奖金问题。本院上文已经认定原告工资构成中包含提成奖金（即薪资单上所列的绩效奖金），原告已经提交初步证据证明其所主张的提成奖金情况，被告作为用人单位，理应提供相应证据证明劳动者的确切提成奖金情况，但被告未能提供，也未能提供证据反驳原告关于提成奖金计算的证据，故被告对此依法应承担举证不能的不利后果。综上，本院依法采信原告主张，认定其2018年3月提成奖金（即绩效奖金）应为11438元，并认定被告应支付原告上述2018年3月提成奖金（即绩效奖金）11438元。关于休息日的加班工资问题。原告的工作岗位系销售，本院岗位工作特点即体现了多劳多得的性质，且原告的工资中包含有绩效奖金（即提成），该提成奖金亦体现了加班工资的性质，且原告岗位系属于不定时工作制，工作时间并非完全确定，工作时间较灵活。综上，本院认为原告的该项诉讼请求依据不足，对其主张加班工资不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金问题。本院上文已经认定被告存在拖欠发放原告提成奖金（即绩效奖金）的情形，故原告以此为由提出解除劳动关系被告依法应支付原告解除劳动关系的经济补偿金89212.4元（11151.55元×8个月，关于工资，被告有提交纳税申报数据，经本院审查原告的《2017年5月份至2018年4月份薪资通知单》中每月应发工资除2018年1月外其余每月应发工资数额均与被告提交的纳税申报数据基本一致，考虑到2018年1月是属于年底左右期间，该月确有可能存在有一定工资款项如年底奖金之类未在薪资单中体现，且与被告情况类似的劳动者均有此情况，故本院依法采信上述申报数据中的2018年1月应发工资数额，其余月份均以原告的《2017年5月份至2018年4月份薪资通知单》中每月应发工资并加上本院上文认定被告应发放的提成工资奖金11438元计算，以上计算得出原告离职前十二月月平均工资为11151.55元）。关于支付2010年11月5日至2018年5月25日未休年休假工资问题。原告于2018年5月31日提起仲裁主张该项权利，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，其主张的2010年11月5日至2016年12月31日期间未休年休假工资超过仲裁时效，本院对此不予支持。根据被告提供且经原告确认的《年假申请记录》显示原告2017年已休6天3.5小时年休假、2018年已休4天年休假，原告现主张其每年可享受年休假10天，但对此未提供其他证据证明，故本院对其该项主张不予采纳，认定其每年可以休年休假7天，现根据原告上述2017年1月1日之后的整体年休假情况，本院认定其已经休完相应年休假，故对原告主张未休年休假工资不予支持。关于工资差额问题。根据原告《薪资通知单》（2018年5月）中显示，被告在该月有扣除原告绩效奖金1698元，被告并无充足证据证明扣除合法性和合理性，故本院认定被告扣除不当，现原告主张工资差额1326.65元，本院依法予以支持，认定被告应予以支付。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州大旺食品有限公司广州分公司自本判决生效之日起三日内一次性支付原告孔婧连2018年4月26日至2018年5月25日期间的工资差额1326.65元；二、被告广州大旺食品有限公司广州分公司自本判决生效之日起三日内一次性支付原告孔婧连解除劳动关系补偿金89212.4元；三、被告广州大旺食品有限公司广州分公司自本判决生效之日起三日内一次性支付原告孔婧连2018年3月提成奖金（即绩效奖金）11438元；四、驳回原告孔婧连的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州大旺食品有限公司广州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 余  洪人民陪审员 赖 小 娟人民陪审员 钟  骅二〇一九年十二月二十五日书 记 员 欧阳肖玲