广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终13944号上诉人（原审原告）：佛山市东丽塑胶有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：何见，总经理。委托诉讼代理人：程家喜，男，汉族，1982年3月20日出生，住湖北省麻城市，系公司员工。被上诉人（原审被告）：沈伟恒，男，汉族，1984年9月15日出生，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：黄燕霞，广东三佛律师事务所律师。上诉人佛山市东丽塑胶有限公司（以下简称东丽公司）因与被上诉人沈伟恒劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初9000号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2019年7月19日判决：“一、确认佛山市东丽塑胶有限公司与沈伟恒从2003年10月20日至2019年2月20日期间存在劳动关系，双方劳动关系于2019年2月21日解除；二、佛山市东丽塑胶有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年11月1日至2018年12月15日期间的工资差额1092.31元、2019年2月14日至2月20日期间的工资差额466.48元予沈伟恒；三、佛山市东丽塑胶有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年12月16日至2019年2月13日期间的生活费差额1857.63元予沈伟恒；四、佛山市东丽塑胶有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金35791.2元予沈伟恒。五、驳回佛山市东丽塑胶有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。”上诉人东丽公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、关于工资及生活费差额。2018年11月起因东丽公司订单大幅减少，遂安排各部门人员轮休。沈伟恒接到轮休通知后自2018年11月16日起开始轮休，直到2019年2月东丽公司订单增加，遂要求沈伟恒2019年2月14日回厂上班。沈伟恒2019年2月14日上班后，于2019年2月21日单方提出解除劳动关系。东丽公司2019年2月22日要求沈伟恒回厂上班，但沈伟恒一直未上班。东丽公司已向沈伟恒实际发放2018年11月工资1162元（应发工资1600元-社会保险个人缴费335元-公积金102元-工会费1元）。沈伟恒2018年11月份正常出勤11天，实际轮休15天，计发轮休工资450元，按照《广东省工资支付条例》第三十九条规定，东丽公司还应向沈伟恒补发生活费差额238元（1720元/月×80%×15天－450元）。沈伟恒轮休期间东丽公司一直为其缴纳社会保险和公积金：2018年12月社会保险费用为1026.43元（单位缴费691元+个人缴费335.43元），2019年1月、2月、3月社会保险费用均为1045.97元（单位缴费703.64元+个人缴费342.33元）。2018年12月至2019年2月各月公积金均为204元（单位缴费102元+个人缴费102元）。因此，东丽公司应向沈伟恒支付2018年12月生活费为938元（1720元/月×80%-335元-102元-1元）、2019年1月生活费为931元（1720元/月×80%-342元-102元-1元）。2019年2月1日至2月13日沈伟恒轮休，2月14日上班1天、2月15日上班1天、2月16日上班0.5天、2月18日上班1天、2月20日上班1天、2月21日上班0.5天，共计上班5天，生活费应为638.85元（1720元/月×80%÷28天×13天）、工资应为529元（2300元/月÷21.75天×5天），扣除社会保险及公积金后，东丽公司应向沈伟恒支付2月份生活费及工资为722.85元（638.85元+529元-342元-102元-1元）。上述费用扣除东丽公司为沈伟恒缴纳的2019年3月份社会保险费用1045.97元后，东丽公司应向沈伟恒支付2018年11月至2019年2月工资及生活费共计1783.88元（238元+938元+931元+722.85元-1045.97元）。二、关于经济补偿金。《关于轮休的通知》上明确了轮休工资等轮休回厂上班后一个月发放，沈伟恒接到上述通知后并未提出异议，证明其已经了解通知的内容。《广东省工资支付条例》第三十五条规定，沈伟恒停工已停工超过一个工资支付周期，可以按照新的约定支付工资给沈伟恒。2019年2月14日沈伟恒回厂上班，按照轮休通知的约定，东丽公司应在2019年3月份向其支付轮休期间生活费，而沈伟恒2019年2月21日不辞而别，并未办理离职及交接手续，因此东丽公司不存在故意克扣、拖欠工资的行为，依法无需向沈伟恒支付解除劳动合同的经济补偿金。东丽公司请求：1.沈伟恒办理完交接工作后，东丽公司向沈伟恒支付2018年11月至2019年2月生活费及工资差额共计1783.88元；2.东丽公司无需向沈伟恒支付解除劳动合同的经济补偿金；3.本案诉讼费由沈伟恒负担。针对上诉人东丽公司的上诉，沈伟恒答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审期间，上诉人东丽公司与被上诉人沈伟恒均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院除对原审判决查明的事实予以确认外，另查明：东丽公司二审阶段主张为沈伟恒购买社会保险至2019年3月份，且2019年3月份的社会保险个人及单位缴费部分共计1045.97元均已由东丽公司支付，故请求在本案中东丽公司应向沈伟恒支付的款项数额中予以扣减。沈伟恒同意在本案中一并处理东丽公司此项上诉请求。本院认为：本案为劳动合同纠纷。东丽公司及沈伟恒对原审判决确认东丽公司与沈伟恒于2003年10月20日至2019年2月20日存在劳动关系无异议，故本院对原审判决第一项径行予以维持。综合双方的诉辩及查明的事实，二审期间的争议焦点为：一是东丽公司应向沈伟恒支付的工资差额及生活费差额的数额；二是东丽公司是否应向沈伟恒支付解除劳动合同的经济补偿金及数额。一、关于东丽公司应向沈伟恒支付的工资差额及生活费差额的数额的问题。东丽公司上诉主张沈伟恒于2018年11月16日至2019年2月13日轮休，该段期间生活费按照《关于轮休的通知》的规定，以30元/天计算；沈伟恒从2019年2月14日出勤至2月20日，出勤时间合计只有5天，故2018年11月16日至2019年2月20日期间的生活费差额和工资扣除已支付的生活费450元及上述期间的公积金、工会费、计至2019年3月份的社会保险费后，数额为1783.88元。对此，首先，根据《广东省工资支付条例》第三十九条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。因此，东丽公司应向沈伟恒按照正常工作时间工资待遇支付2018年11月16日至2018年12月15日期间的工资；按照不低于佛山地区最低工资标准的80%向沈伟恒支付2018年12月16日至2019年2月13日期间的生活费。东丽公司主张按照30元/天的标准支付沈伟恒2018年11月16日至2019年2月13日期间的生活费，与法律法规规定的支付标准不符，而且东丽公司未能提供证据证明已经将《关于轮休的通知》有效送达给沈伟恒且沈伟恒同意按照30元/天计算其轮休期间工资，故东丽公司该主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。其次，因双方签订的劳动合同约定的正常工作时间工资及东丽公司提供的工资表中记载的“出勤工资”均低于2018年度佛山地区最低工资标准，原审判决以佛山地区最低工资标准1720元/月计算沈伟恒2018年11月16日至2019年2月13日的工资差额及生活费正确，故沈伟恒2018年11月16日至2018年12月15日工资为1720元、2018年12月16日至2019年2月13日期间的生活费为2725.05元（1720元×80%÷31天×16天+1720元×80%+1720元×80%÷28天×13天）。再次，关于沈伟恒2019年2月14日出勤至2月20日的工资数额。双方确认沈伟恒每月应发工资中扣缴社会保险个人缴费部分、公积金个人缴费部分、工会费共438元。按照沈伟恒提交的银行流水2017年11月至2018年11月实收工资分别为1905元、1905元、1898元、2398元、1898元、1898元、1898元、1898元、1861元、1861元、1861元、1861元、1161元。东丽公司提交的2017年11月至2018年10月期间设备部计时工资表显示沈伟恒2018年2月、4月、10月出勤不足21.75天，但其各项工资计算项目并未因此减少。因此，沈伟恒停工前12个月即2017年11月至2018年10月期间的月平均工资为2366.5元[（1905元+1905元+1898元+2398元+1898元+1898元+1898元+1898元+1861元+1861元+1861元+1861元+1161元）÷12个月+438元/月]，原审判决对此核算正确。东丽公司主张沈伟恒停工前12个月平均工资为2300元，与事实不符。故沈伟恒2018年11月1日至11月15日的应发工资应为1183.25元（2366.5元/月÷30天×15天）。东丽公司主张沈伟恒2019年2月份出勤天数按照5天计算，经查，2019年2月14日至20日之间包含周末休息日两天，东丽公司主张仅计算5天工资于理无据，故沈伟恒2019年2月14日至2月20日应发工资应为591.62元（2366.5元/月÷28天×7天）。最后，关于应扣除的项目以及金额。东丽公司主张2018年12月份向沈伟恒发放的1162元中已包含2018年11月份生活费450元，但其未能提供证据予以证明，对其主张扣减该450元，本院不予采纳；双方确认沈伟恒每月应发工资中扣缴社会保险个人缴费部分、公积金个人缴费部分、工会费共438元；根据沈伟恒在一审庭审后提交的、经东丽公司质证确认真实性的社会保险缴纳记录，东丽公司为沈伟恒缴纳了解除劳动关系之后2019年3月份的社会保险，包括垫付了单位缴费部分及个人缴费部分共计1045.97元，沈伟恒在二审中同意扣减。故沈伟恒2018年11月1日至2019年2月20日的工资差额及生活费数额为：2018年11月1日至2018年12月15日期间工资差额1092.31元（1183.25元+1720元-1161元-438元-438元/月÷31天×15天）；2018年12月16日至2019年2月13日期间生活费1857.63元（2725.05元-438元/月÷31天×16天-438元-438元/月÷28天×13天）；2019年2月14日至2月20日期间工资466.48元（591.62元-438元/月÷28天×8天）。从上述生活费中扣减2019年3月东丽公司垫付的社会保险费1045.97元后，东丽公司仍需向沈伟恒支付2018年12月16日至2019年2月13日期间生活费差额811.66元（1857.63-1045.97元）。东丽公司上诉主张仅需向沈伟恒支付工资差额及生活费差额1783.88元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于东丽公司是否应向沈伟恒支付解除劳动合同的经济补偿金及其数额的问题。东丽公司上诉主张按照《关于轮休的通知》上明确了轮休工资等轮休回厂上班后一个月发放，东丽公司未向沈伟恒发放2018年11月16日至2019年2月20日之间的工资及生活费，不属于克扣、拖欠工资的行为，故无需向沈伟恒支付经济补偿金。经查，如上所述，东丽公司未能提供证据证明已经把《关于轮休的通知》有效送达沈伟恒，《关于轮休的通知》关于工资发放时间的规定不能约束沈伟恒且与双方劳动合同约定的工资支付周期不一致。沈伟恒于2019年2月21日向东丽公司邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，以东丽公司不安排工作不能按约定提供劳动条件、未足额支付停工停产期间的工资为由提出解除劳动关系。而东丽公司至沈伟恒提出解除劳动合同时仍未向其支付2018年11月16日至2019年2月20日期间的工资差额及生活费，沈伟恒提出解除劳动合同并要求东丽公司支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定。双方确认沈伟恒与东丽公司劳动关系存续期间为2003年10月20日至2019年2月20日，如前所述，经核算沈伟恒停工前12个月平均工资为2366.5元，故东丽公司应向沈伟恒支付解除劳动合同的经济补偿金36680.75元（2366.5元/月×15.5个月）。因仲裁裁决东丽公司应向沈伟恒支付经济补偿金数额为35791.2元，沈伟恒没有提起诉讼，视为服裁，原审判决东丽公司向沈伟恒支付经济补偿金35791.2元，处理正确，本院予以维持。综上所述，上诉人东丽公司的上诉请求部分有理，对其有理的部分本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因二审期间出现新的情况，本院在查明事实的基础上予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民终9000号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；二、变更广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民终9000号民事判决第三项为：佛山市东丽塑胶有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向沈伟恒支付2018年12月16日至2019年2月13日期间的工资差额811.66元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审免收案件受理费；二审案件受理费10元，由上诉人佛山市东丽塑胶有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈庆莉审 判 员 黄雪鹄审 判 员 黄春英二〇一九年十二月十六日法官助理 林敏莉书 记 员 杨馨卉