江西省龙南县人民法院行 政 判 决 书（2019）赣0727行初115号原告：王定武，男，汉族，1953年9月16日出生，务农，住赣州市信丰县。被告：信丰县油山镇人民政府（以下简称油山镇人民政府）。法定代表人：康平，镇长。出庭机关负责人：邱全杏，系副镇长。委托代理人：胡宏亮，江西海融（信丰）律师事务所律师。原告王定武不服被告信丰县油山镇人民政府行政强制拆除及行政赔偿一案，于2019年8月26日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案受理，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月1日公开开庭审理了本案案。原告王定武，被告油山镇人民政府出庭机关负责人邱全杏、委托代理胡宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王定武诉称，涉案牛栏房是1969年扩社拼队集体生产小队，根据生产对养牛耕田存放耕牛困难所建，一次性一字排开建设了8间（土木结构砖瓦房），小地名叫上陂子井水塘。未建房之前是一块沙石荒草坪、杂草荆棘丛生，1969年生产队利用这块闲置未利用的空闲地利用起来了。1981年分田到户把这个生产队的一切物资统统分给农户一扫而空。1981年8月27日下午各农户所分的牛栏房，因土木结构砖瓦房有的管理使用不善，有的倒塌，有的自行拆毁，剩下寥寥无几。2018年被政府作危房拆除，只剩下原告这一间在2014年按1969年生产队所建的原址原位用红砖维修了一下，不属危房违建拆除计划内，因此保存下来了。牛栏房不影响任何邻居基地以及过往人群和一切大小车辆通行。原告所得牛栏房是1969年集体生产小队所建设，1981年分得的，早于2008年《城乡规划法》及1987年《土地管理法》颁布实施前，虽无相关许可证件、审批文件和房产证，但因历史原因形成的，不属于违法建筑，不能认定为是违法用地或违法占地，故也不能因此认定原告占用公共场所、公共绿地。另原告修建的桥梁通道不属于占河道在河道范围内修建跨河建筑物，因桥梁通道两端连接分别是不足3米宽的原始小溪水沟，沟两边长有树木、竹子、杂草、灌木、荆棘等，挟抱原告所在屋场，绕过屋场门口塘，两条小溪水沟并拢成一条小溪水道通往东南方向本村村小组下坑子，小溪在水量、宽度、分界、功能上均和河道存在区别，不能认定是河道。且桥梁通道妨害防洪泄洪没有事实依据，桥梁通道只有3米长，2019年6月9日在原告所在屋场下了史无前例的特大暴雨，而造成这次因大暴雨堵洪溢上水泥路面的原因在于新建水泥栏水坝所为，桥梁通道的存在跟此次洪水溢上路面不存在关联性，也并未妨害防洪泄洪。2019年7月24日上午9点，被告非法拆除原告牛栏房和桥梁通道。原告的诉讼请求为：1、依法确认被告强拆原告牛栏房和桥梁，桥梁通道的行为违法，并赔偿原告两项损失30000元；并恢复原状；2、被告给原告造成的精神伤害和名誉伤害应予赔偿；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，确认被告强拆原告牛栏房和桥梁，桥梁通道的行为违法，并赔偿原告叁项等财产实际损失42108.69元。原告为证明其主张，原告向本院提交了如下证据：1、身份证及《证明》各一份2、分田记录、分牛到户、分物到户3、现场照片和说明。被告信丰县油山镇人民政府答辩称：1、答辩人具有作出涉案强制拆除的法定职权。2、答辩人作出涉案强制拆除的事实清楚、适用的法律法规准确。原告未按照《江西省城乡规划条例》第十四条、第四十九条规定向被告提出办理乡村建设规划许可证、未取得村镇规划选址意见书等书面材料的情况下，建设了案涉房屋，属于违法建设的行为。原告违法了《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在未经审批和未取得乡村建设相关规划许可证等审批材料的情况下，违法建设了案涉房屋，答辩人据此向原告作出责令自行拆除违法建筑并恢复原状的行政处罚适用法律准确，属于依法行政的行为。3、答辩人对原告实施的行政强制行为的程序合法。被告信丰县油山镇人民政府在法定举证期限内向本院提交了如下证据：1、信办字【2016】132号《农村“两违”整治工作方案的通知》，证明被告依县政府文件，负有整治“两违”建筑的主体职责；并有权利实施强制拆除农村违章建筑。2、《信丰县油山镇总体规划》，证明原告违章建筑属于被告总体规划区域内；油山镇总体规划中包含和排水防汛等内容；原告所在村庄人口二千人，其违章建筑影响公共利益，存在重大安全隐患。3、《党政联席扩大会议记录》、对原告的讯问笔录、《责令停止违法建设的通知》、送达回证，证明对原告实施具体行政行为程序合法；原告承认其未申报违章建筑，但拒绝自行拆除违法建筑；被告依法实施了行政强制拆除其违法建筑。4、原告违章建筑影响防洪排涝现场照片五张、原告违章建筑拆除后照片六张、对原告进行询问和走访群众的照片二张、原告违章建筑物影响排水的现场视频两段，证明原告的违法建筑物整体侵占了河道，导致河道排水面积宽度仅剩余一米左右，严重影响雨水及日常排水，存在安全隐患和对公共利益造成危害，特别是汛期对人民群众造成生命财产的重大安全风险。另被告信丰县油山镇人民政府当庭补充提交信丰县气象雨量明细表，证明原告的违章建筑对公共利益造成了损害。经庭审质证，原告对被告信丰县油山镇人民政府提交的证据发表如下质证意见：对证据1，油山镇政府不属于“两违”建筑整治的主体。对证据2，原告的房子是1969年建的，相隔几十年，先有房屋后有规划，原告的房子不在油山镇政府的规划内。对证据3，程序不合法，被告没有经过和原告协商，没有经过村委会和上级机关、人民法院，程序本身就违法；1969年原告建房时没有出台土地管理法。对证据4，被告说的不是事实，原告的建筑不影响日常排水，牛栏房只堆放了杂物，没有危险物品，没有安全隐患。被告信丰县油山镇人民政府对原告王定武提交的证据发表如下质证意见：对证据1中的身份证三性无异议。对证据1中的《证明三性均有异议，该证据为复印件，不符合证人证言的法定形式，没有证人的身份信息等。对证据2的三性均有异议，没有证据来源，即使是有效的，也与本案无关联。对证据3三性有异议，与本案没有关联。本院对上述证据认定如下：原告提交的证据1中的身份证，被告没有异议，本院予以确认；证据1中的《证明》无法确认其真实性，本院不予认定；对证据2，与本案无关联，本院不予认定；对证据3因没有拍摄时间、图片来源等，无法确认其真实性，本院不予认定。被告信丰县油山镇人民政府提交的证据1、2、3真实、合法，与本案有关联，本院予以认定；证据4因没有拍摄时间、图片来源等，无法确认其真实性，本院不予认定。对被告信丰县油山镇人民政府当庭补充提交的证据信丰县气象雨量明细表，与本案没有关联，本院不予认定。经审理查明，2014年，原告王定武未取得乡村规划许可证，也未依法办理用地批准手续，将原址位于信丰县油山镇新水塘村陂头组的牛栏房（原系土木结构）进行了重新修建。修建后该牛栏房为砖混结构，占地20平方米，共一层，并在河道上修建了桥梁连接牛栏房。2019年6月10日，被告信丰县油山镇人民政府作出《责令停止违法建设的通知》，主要内容为：你户在油山镇新水塘陂头组占河堤地在河道范围内修建跨河建筑物，原告未取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》，占用公用场所、公用绿地，未经审批建设，妨碍防洪泄洪，未按审批方案建设。违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、《中华人民共和国土地管理法》第五十九条、《中华人民共和国水法》第三十七条和第三十八条、《中华人民共和国河道管理条例》第二十四条有关规定。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《中华人民共和国水法》第六十五条、《中华人民共和国河道管理条例》第四十四条，现令在7天内自行拆除违法建筑，恢复原状，若在规定期限内不接受处理，将依据有关法律实行强制拆除。2019年7月，被告油山镇人民政府组织对原告的牛栏房、桥梁进行了拆除，原告不服，起诉至法院。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：在乡、村庄规划范围内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、逾期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告油山镇人民政府享有强制拆除的法定职权。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准”《中华人民共和国水法》第三十八条规定“在河道管理范围内建设桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河建筑物、构筑物，铺设跨河管道、电缆，应当符合国家规定的防洪标准和其他有关的技术要求，工程建设方案应当依照防洪法的有关规定报经有关主管部门审查同意”。本案中，被告提供的证据以及原告在庭审中的陈述，能够证明原告未经任何审批部门批准，重建了牛栏房及修建了桥梁，原告主张不需要审批，因未能提供任何证据予以证实，且与现行法律规定相悖，本院不予支持。所以，涉案房屋、桥梁属违法建筑。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十一条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制权的行政机关依法强制执行。作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。对违法搭建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告。被告信丰县油山镇人民政府未履行催告程序，也未作出强制执行决定予以送达并公告，直接对原告的房屋及桥梁进行了强制拆除，程序违法。涉案房屋、桥梁属于违法建筑且原告未提交证据证明涉案房屋内有其他合法财产，原告主张赔偿财产损失、精神损失，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、确认信丰县油山镇人民政府强制拆除原告王定武牛栏房和桥梁通道的行政行为违法。二、驳回原告王定武其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告信丰县油山镇人民政府承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。（缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审 判 长  兰 嫣人民陪审员  赖永平人民陪审员  李玲娟二〇一九年十二月三十日书 记 员  龚建芳