广东省茂名市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤09刑终530号原公诉机关广东省高州市人民检察院。上诉人（原审被告人）张亚某，男。因本案于2019年2月19日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕，现羁押于高州市看守所。辩护人陈艺文，广东广和（茂名）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张国某，男。因本案于2019年3月10日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕，现羁押于高州市看守所。指定辩护人陈春霖、梁全旺，广东前瞻律师事务所律师。广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控原审被告人张亚某、张国某犯抢劫罪一案，于2019年8月27日作出（2019）粤0981刑初285号刑事判决。原审被告人张亚某、张国某不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月30日公开开庭审理了本案。广东省茂名市人民检察院检察员王小丽、李泳、朱晓卉出庭履行职务。上诉人张亚某及其辩护人陈艺文、上诉人张国某及其指定辩护人梁全旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2018年8月12日零时许，张某洪（已判刑）因怀疑董某华的朋友“阿1”在赌博时出千而与张某华、张某清、张某敏（均已判刑）等人将董某华、黄某银押到高州市文化室，威逼董某华拿50万元来解决其朋友在赌博中出千一事，否则不让董某华离开。因董某华未能筹到钱，张某洪便在张某清、张某敏的配合下强行抢走董某华的挂包，并从董某华的挂包内取走现金4500元。被告人张亚某、张国某之后来到现场，在了解情况后，张亚某、张国某伙同张某洪等人采取暴力手段和语言威吓等手段威逼董某华筹钱来解决问题，在此过程中，张某洪用拳头对董某华进行殴打，张某华用一根竹制的水烟筒打了一棍董某华的背部，张国某用巴掌对董某华的面部进行殴打，张亚某打了一拳董某华的左肋部。张某洪、张某华等人还威逼黄某银用绳子将董某华捆绑起来。最后，张某洪等人同意董某华以5万元解决问题的方案。董某华在取到手机后报警，民警到达现场后抓获张某洪、张某华等人，并在现场扣押现金5000元。原判认定上述事实，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、同案人供述、鉴定意见等证据证实。原判认为，被告人张亚某、张国某无视国家法律，以非法占有为目的，以暴力、胁迫手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控两被告人的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。两被告人在共同犯罪过程中均对被害人实施了殴打及威胁行为，起主要作用，均属主犯。被告人张亚某辩称，张某洪抢劫被害人时，其不在场，其没有胁迫被害人给钱，其不构成抢劫罪；被告人张国某辩称，张某洪抢劫被害人时，其不在场，其没有抢被害人的钱，其不构成抢劫罪；指定辩护人陈瑞坤辩护称，本案没有充分的证据事实可以证明被告人张国某构成抢劫罪。经查，被告人张亚某、张国某到现场后对被害人实施殴打行为，并与其他同伙威逼被害人筹钱，这有多名同案的供述可证实，足以证实两被告人对被害人实施了抢劫行为，对上述意见不予采纳。被告人张亚某辩称没有殴打被害人的意见与查明的事实不符，其请求对其判处有期徒刑七至八个月的意见与其实施犯罪的性质、情节不相适应，本院均不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：一、被告人张亚某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。二、被告人张国某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。原审被告人张亚某提出上诉及其辩护人称：一、上诉人张亚某在本案中的作用和地位是次要的、辅助的作用，应认定为从犯；二、本案被害人对本案抢劫行为的发生也存在一定过错，应予以考虑并对上诉人张亚某酌情从轻处罚；三、在量刑方面，辩护人认为上诉人张亚某具有以下从轻或者减轻处罚的情节:1.上诉人张亚某犯罪情节相对轻微，且其属于半路加入，本案性质亦属临时起意，其并不会像一般的抢劫犯罪一样针对不特定的人群，其人身危险性和社会危害性都较低，请合议庭对其从轻处罚，2.上诉人张亚某此次二审开庭认罪态度发生变化，认罪态度好，自愿认罪，深刻悔罪，在量刑时可酌情从轻处罚，3.上诉人张亚某系属初犯、偶犯，法律意识淡薄，请合议庭在量刑时考虑对其从轻处罚。综上所述，辩护人认为上诉人张亚某在本案中的行为，虽然触犯了法律，理应受到惩罚，据刑法罪责刑相适应原则，上诉人张亚某虽有参与抢劫的犯罪行为，但其与本案中任有区别于同案的其他人员的情况，至目前为止，被告人认罪态度发生了变化，有悔罪表现，人身危险性及社会危害性都非常小，并无从重、加重情节，具有法定的和酌定的从轻、减轻处罚情节。综上，请求本院对上诉人张亚某从轻或者减轻处罚。原审被告人张国某提出上诉及其辩护人称：一、本案只有被害人黄某银一人陈述张国某有恐吓、威胁被害人董某华，并无其他证据予以佐证。二、同案人张某敏的供述与其他同案人、张国某的供述不一致，张某敏的供述不能证实张国某实施抢劫行为。三、张国某因被害人赌博出千而气愤打了被害人两巴掌，没有实施恐吓、威胁行为抢劫被害人财物。综上，请求本院查明事实，改判无罪。茂名市人民检察院出庭检察员认为：一、本案原审法院认定被告人张亚某、张国某构成抢劫罪定性正确；二、上诉人辩称他们二人是在张某洪抢走挎包后才到的现场，仅因为对出千行为气愤才使用暴力，这与在案证据相矛盾；三、即便是按照上诉人的辩解，他们二人是在张某洪等人抢走4500元之后才到达现场，他们的行为依照构成抢劫罪。综上所述，上诉人张国某和张亚某主观上明知张某洪等人名义上借出千存在过错为由，实际上当场使用暴力胁迫被害人董某华交出钱财，客观上也实施了暴力手段和恐吓的行为，在整个抢劫的过程中起到了帮助的作用，因此原审判决定性准确，但是量刑方面可以比照同案人生效的（2019）粤09刑终242号刑事判决，酌情减轻。经审理查明：2018年8月12日零时许，张某洪（已判刑）因怀疑董某华的朋友“阿1”在赌博时出千而与张某华、张某清、张某敏（均已判刑）等人将董某华、黄某银押到高州市文化室，威逼董某华拿50万元来解决其朋友在赌博中出千一事，否则不让董某华离开。因董某华未能筹到钱，张某洪便在张某清、张某敏的配合下强行抢走董某华的挂包，并从董某华的挂包内取走现金4500元。被告人张亚某、张国某之后来到现场，在了解情况后，张亚某、张国某伙同张某洪等人采取暴力手段和语言威吓等手段威逼董某华筹钱来解决问题，在此过程中，张某洪用拳头对董某华进行殴打，张某华用一根竹制的水烟筒打了一棍董某华的背部，张国某用巴掌对董某华的面部进行殴打，张亚某打了一拳董某华的左肋部。张某洪、张某华等人还威逼黄某银用绳子将董某华捆绑起来。最后，张某洪等人同意董某华以5万元解决问题的方案。董某华在取到手机后报警，民警到达现场后抓获张某洪、张某华等人，并在现场扣押现金5000元。上述事实，有下列证据证明：(一)物证、书证1.立案决定书、抓获、破案经过：证实本案由被害人董某华于2018年8月12日报案，张亚某于2019年2月19日、张国某于2019年3月10日被抓获归案。2.嫌疑人人口信息、犯罪记录：证实被告人张亚某、被告人张国某的出生日期，两人均无犯罪前科。3.行政处罚决定书：证实张国某于2019年3月10日因投注六合彩外围赌博被公安机关行政拘留10日，罚款2000元。4.同案人刑事判决书：证实张某洪因本案犯罪被判处三年八个月，张某华被判处三年六个月，张某清、张某敏被判处二年九个月。(二)证人证言证人黄某超的证言：2018年8月11日20时许，我与朋友“虾九”（不识姓名）及亚二的大哥（不识姓名）去到高州市祥山一间名为幸福人家的饭店吃饭。后来我打电话叫黄某银（外叫“银仔”）过来食饭，黄某银一会儿就带了三个人过来与我们一起食饭。吃饭期间，黄某银提议并联系好去找张某华（又叫“华仔”）打牌，于是，我们一行五人一同去一个养猪场找到张某华，我和黄某银、张某敏（亚敏）、跛佬（不识姓名）、及一个外籍人“高佬”以“三公大食细”方式赌博。我们参赌半小时左右，的张某洪（又叫“阿2”）也来到参赌，张某洪在赌博了五六把牌之后就说外籍人“高佬”出千，就起来用脚将赌桌踢翻。外籍人“高佬”与张某洪在屋里讲数，期间，外籍人“高佬”借机去卫生间翻墙逃跑了，我见这样便开车回家。我刚回到祥山，我又接到张某华（又叫“华仔”）的电话说抓一个同伙在的文化室了，叫我过去睇下。我于是又到的文化室，看见很多人在那里，其中黄某银、张某洪（又叫“阿2”、张某华（又叫“华仔”）、张某敏（又叫“阿敏”）、张亚某（又叫“大爷”）、张国某（又叫“阿弟”）、张某清都在那里，张某洪等人与被抓到的那个外籍人“高佬”讲数，并解开了逃走的外籍人“高佬”的手机，听了里面的微信语音，证实了黄某银是与这两个外籍人合伙出千来赢我们的钱，这时我们就被派出所民警抓获了。(三)被害人陈述1.被害人董某华的陈述：2018年8月11日晚上7点左右，我和我的朋友“高佬”、杨某明、还有“高佬”的朋友一起吃饭，饭后，我们去“高佬”的朋友的养猪场那里玩。在养猪场里，不知道是谁提议说玩“三公大吃小”，过了一会儿，我就通过微信扫一扫收付款的方式向一名穿浅色衬衫的男子（简称2号男子）支付5000元，然后2号男子就给我5000元现金，我就借了1000给“高佬”和1号男子、2号男子、“华仔”还有一个高佬的朋友(简称3号男子），我们五个人一起玩“三公大吃小”赌博。过了不久，一个叫“阿2”的男子过来也一起参与赌博，大概赌了十多分钟，“阿2”就踢桌子说“高佬”出千，不让我和“高佬”两个人走，然后“阿2”就打电话叫人过来。“高佬”从厕所爬墙走了，“阿2”就叫一起赌博的人看着我，不要让我逃跑，“阿2”就拿着菜刀去追“高佬”。大概过了几分钟，“阿2”拿着菜刀就和两三个男子进来，“华仔”抢我裤袋里的手机，我不肯给，然后“阿2”就跳起来踹了一脚我右手臂的位置，还叫我别反抗。后“华仔”把我拉到一部黑色小车车边，“阿2”拿着一把菜刀与一个穿T恤的男子（简称5号男子）、还有一个穿白色衬衣（简称4号男子）夹住我的手臂拉我上车，把我带到一所房子。“阿2”拿着菜刀就将我拉下车，用手将我拉到一个房间里面，其他人跟着在我后面一起进到房间里。我到房间里面就给杨某明打电话让他过来养猪场附近接我。杨某明打电话给我说不见我在养猪场，还被几个人拦住砸了他的车，他还说报警了。“华仔”听完就让我挂机，然后想把我手机抢走，我不让他抢，“阿2”叫我马上让人转50万过来解决这个事，要不然我就走不出这个地方，“华仔”也说他就是要钱，不给钱不可以走。“阿2”过来抢我的单肩包，2号男子、5号男子就过来抓住我的手，不让我反抗，“阿2”就把我的包抢走了。“阿2”把我的单肩包放在麻将桌上翻查，把我放在单肩包里的钱包和银行卡都翻出来放在桌面上，把我放在单肩包里的4700块现金拿走了。“阿2”、“华仔”还有后来进来的那些男子过来叫我赶快叫人转钱过来给我解决问题，不然不放我走。十分钟后，“华仔”见我不叫人转钱，就拿起一根水烟筒砸我的后背，黄色上衣的男子(简称6号男子)就拿一根铁水管向我颈推的位置砸了一下，并说给我两分钟时间，要我凑够10万块钱解决，“华仔”和6号男子就叫1号男子绑住我双手，1号男子就过来把我的双手绑住，“阿华”又拿水烟筒敲打我的左右大腿部位。后我说最多只能给1万，这1万等于包括我被“阿2”从单肩包里拿走的4700块，他们说必须要5万块。6号就走过来用拳头打我头部两边太阳穴的部位，打了三拳，用脚踩我的背部，大概踩了三脚。大约过了二十分钟，有一个中年光头男子(简称7号男子)过来叫我好好想办法凑钱,不然有我好受，他还用拳头打了一拳我腰部左侧的位置。他们把手机给回我，我打电话给我的一个老乡王某志借钱，王某志说他帮我报警。过一会公安打电话来问我情况，我加公安微信分享了位置，不久公安人员来到。2.被害人黄某银的陈述：2018年8月11日20时许，我与黄某超在高州市祥山一间名为幸福人家的饭店吃饭。期间，我的一名外省籍叫“阿1”（别人又叫他“高佬”）的朋友联系我，“阿1”和他的两名朋友来到饭店与我和黄某超一同吃饭，交谈中，我提议并联系好去找张某华（又叫“华仔”）打牌。我们一行五人一同去一个养猪场找到张某华。我和黄某超、“阿1”及“阿1”的一个朋友叫董某华的入去养猪场的一间平房，当时张某华、张某敏和一名我不认识的男子在平房里面。我们一共六个人就以“三公大食细”的形式赌博。我们参赌一个小时左右，的张某洪（又叫“阿2”）也来到平房参赌。张某洪在赌博了五六把牌之后就说“阿1”用手偷牌出千，张某洪就起来用脚将赌桌踢翻。张某洪就打电话叫人过来。“阿1”借机去卫生间在卫生间内翻墙逃跑了。张某洪得知“阿1”逃跑后不知从哪里拿了一把菜刀去追“阿1”，但没有追到。张某洪回来后，他打电话叫的人也来了六七个青年男子。张某洪和他叫来的六七名男子围住董某华，叫董某华叫朋友拿50万元来，否则就打断董某华的双脚。张某洪叫来的六七名男子也跟着起哄，张某洪就用手推董某华的胸部。张某洪又打电话第二次叫来了四五名男子，张某洪提议将董某华带去村中的文化室，张某洪还要求我一起去，他说逃跑的“阿1”和董某华是我带来的，我有责任。张某洪拿着刀与张某清、张某华一起拉董某华上了一辆车，我和张某敏、张某清上了张某华开的的小车，其他的人也是驾车和坐车一起去到了的文化室里面的房间。在的文化室里，张某洪就叫董某华给50万元，还叫董某华联系走了的“阿1”和司机回来，董某华在联系司机途中好像说到已经报警了，张某华就抢回了手机，董某华后来解锁手机给张某华看，张某华叫董某华用手机通过银行卡转账，但没有成功。张某洪去抢董某华的手机和身上的挂包，张某敏和张某清分别抓住董某华的手不让他反抗,董某华取下挂包并从中拿走了4000多元，并将手机给回了董某华叫他打电话。张某洪就用拳头打了几拳董某华的胸部和背部，张某华用竹烟筒打了一棍董某华的背部，穿黄色短袖上衣的张国某(绰号叫“阿弟”）跳起来用手和脚对董某华的头部和身体多部位拳打脚踢，张亚某用拳头打了一拳董某华的左肋部位。张某洪等人对董某华殴打之后继续叫他联系别人拿钱来，张某洪还叫一个肥仔拿来一根绳子，张某洪叫我拿绳子绑起董某华，不然我也有事。我就拿绳子将董某华的双手绑起来，绑了十分钟左右。张某洪、张某华、张亚某、张某敏和张国某又叫董某华打电话凑够五万元来。张某洪第一次电话叫来了6至7名男子，第二次电话叫来了4至5名男子，共叫来十几名男子，他们全部听从张某洪的指挥行事。他们十几人中有4至5人对董某华进行了殴打，没有进行殴打的则在旁边起哄叫打断董某华双脚和带回信宜的山岭淋一晚雨水等恐吓话语来给张某洪起哄助威，我认识的有张亚某、张国某。董某华不停地联系别人说借钱，由我、张某敏和张某清监视，双方一直纠缠到第二天凌晨2时左右公安民警前来将我们等人带回了公安机关。(四)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解1.被告人张亚某在侦查机关的供述：2018年8月份（具体日期忘记了）的一天凌晨1时许，我接到某姨的电话，她说村中的文化室好吵不知是否打架，叫我快去看看。于是我步行到村中的文化室，看见村中的男子“亚敏”、“亚弟”、“华仔”、“亚洪”等十多人正在文化室里面及外边站着或坐着，文化室里面有一说普通话的男子坐在沙发上。当时有一人（我忘记是谁了）质问说普通话的男子出千了几次，并叫说普通话的男子拿几万元过来。说普通话的男子站在门口打电话，大概意思是要筹到几千元。我在门口继续骂“亚敏”等人，骂完之后入到文化室抽烟，派出所的同志就来了，我自己就离开了。我到文化室后没有看见有人殴打过说普通话的男子，我只是听到有人叫说普通话男子拿五万元过来，我没有动手殴打说普通话的男子，我只知道“亚敏”、“亚弟”、“华仔”、“亚洪”、“勾头”都是我村中的男子，不知道他们的真实姓名。我于2019年2月19日凌晨1时许在家中公安局人员抓获。2.被告人张国某在侦查机关的供述：2018年8月上旬的一天凌晨，我去到文化室，见到有同村的张某华（绰号“华仔”）、张某清、张某敏、张某洪（绰号“洪仔”）、村长张亚某（绰号“扣肉”）还有两名我不认识的男子，当时一名说普通话的男子在里面的沙发上坐着。大家在说这个说普通话的外省籍男子在赌博时出千，我听到后就打了两巴掌外省籍男子的面部，张某华也用一根水烟筒打了一棍外省籍男子的背部。接着在旁的张亚某也走来用拳头打了一拳外省籍男子的肚子部位。不久祥山派出所的民警就来到现场，将张某洪、张某清等人和外省籍的男子带走了。没有人通知我前去文化室的，我自己去到的。我没有听到张某华、张亚某、张某洪等人叫外省籍男子拿钱来解决出千问题，我没有见到现场有人拿了外省籍男子身上的钱。张某华、张亚某、张某洪、张某清等人都在文化室里面坐着，不让外省籍的男子离开。3.同案人张某洪的供述：2018年8月11日晚上11时许，张某敏说他怀疑有人出千，叫我过去看看。张某华开车来接我去到塘陂的赌场。我到现场的时候，在场的有张某华、黄某超、张某敏、“银仔”和一个山东籍（绰号“高佬”）和韶关籍的外地男子。我发现山东籍男子开始偷牌，我就一脚将台踢翻，并大叫“全部不要动”。然后山东籍男子就想冲出门口逃走，我就从厨房拿来一把菜刀拿在手上，“高佬”和韶关籍男子就不敢动了。接着“高佬”就借口说要去厕所，然后就逃走了，我拿刀去追，但没有追上。我担心韶关籍男子也会逃走，我就拿刀挡住他,叫他不要动。我叫韶关籍男子拿手机出来，又叫他拿50万元来给我们，否则不放人。后我们就开车将韶关“枪手”押到文化室去，当时“银仔”（具体名字不清楚）在另一台车也被我们押到文化室去。当晚大概12点的时候，我们来到了村里的文化室，我就叫韶关“枪手”想办法联系那个“高佬”。我看到那个韶关籍男子身上挂着个挎包，就想抢他的包过来，但遭到了他的反抗，张某清和张某敏就抓住了韶关籍男子的两边肩膀，我就将他的挎包拿过来了。我在他的挂包内发现有银行卡和现金等物，里面有4500元现金，我就将现金袋进了我自己身上的裤袋。我花了大概3个小时左右的时间来破解“高佬”手机的密码，我破解密码没多久，祥山派出所民警就来了，并将我们带回了派出所。我只是用手推过韶关籍男子的胸部，因为他不肯拿钱来解决出千的事情。张某华用水烟筒打了一棍韶关籍男子背部，张国某也用拳头和脚对韶关籍男子进行殴打。刚开始我叫韶关男子凑50万元来，后来觉得他凑不了那么多钱，最后张某华就叫他凑5万元来。我是打过电话给其他村民，但出现在文化室中的张亚某、张国某等人不是我叫来的。现场有很多村民用语言威胁说拉韶关籍男子去山头淋雨这些话，但我记不起是谁了。现场没有人威逼银仔捆绑枪手，当时张某华说：“人是银仔带来的，叫银仔去绑。”然后银仔就拿绳子捆绑韶关男子的双手。4.同案人张某华的供述：当时我和张某敏发现对方有可能出千了，我们就商量好由张某敏打电话给同村的张某洪过来。张某洪到后发现对方出千了，就一脚把台踢翻了，我们几个人就把那两名男子围住不让他们走，我还打电话给张某清叫他过来帮忙，但一名男子借机上洗手间然后就爬墙逃跑了，我们6人在现场看住对方另一名男子。张某洪又打电话叫来同村的张某发、我堂弟弟张志某及另一名男子。后来，我们将该名男子带回村中文化室，我就叫对方男子打电话给逃走的男子，叫他拿钱来，当时张某洪说要拿50万。张某洪抢走对方男子身上的黑色腰包，并从中拿了包里面的钱（后来得知是4600元），后来我们经过商量后决定要对方男子拿5万，对方男子说只能拿1万元。我拿起水烟筒打了一水烟筒对方男子的背部，我同村的张国某（绰号“亚弟”）不知道什么时候也回到村中的文化室，他得知情况后也上前打了两巴掌对方男子的脸部和脖子处,接着同村的张亚某（绰号“扣肉”）也上前打了一拳对方男子的腹部。我叫黄某银用绳子绑住对方男子的手。5.同案人张某清的供述：当时有我、张某华、张某洪、张某敏及三名我不认识的男子在平房里面看守着对方两名男子（男子A和男子B），张某洪叫男子B联系他逃跑的同伴，叫他拿钱回来。后来，我们把对方男子带到文化室，张某洪叫对方男子最少拿50万元过来才放人。男子B就打两个电话，可能电话打不通，张某华就拿烟筒打了一下男子B,“亚弟”（我的同村村民，详细姓名不清楚）也打了他两巴掌。我见到张某洪是用手去抢韶关籍男子身上的挂包并从挂包内取到现金4000多元袋进他自己的裤袋里面。当时张某华和张某洪、张某敏、还有和韶关籍男子一起的身穿红色T恤的男子、“扣肉”、“亚弟”都相继对韶关籍男子说，让他打电话凑钱过来解决问题，不然不可能安全放他走的。到文化室不久后，韶关籍男子就被那名穿红色T恤的男子用一条麻绳将他双手捆绑着，我和张某敏、张某洪、张某华、“亚弟”等人就在他旁边坐着，防止他逃跑。因为张某洪说他的同伴赌博出千，他的同伴逃跑了，就要他凑钱过来解决问题，一开始说要拿50万来解决，后来又变回要对方男子拿5万元解决，不拿钱过来解决就不让他走。6.同案人张某敏的供述：当时我们的朋友张亚某、张国某、张某清、“阿发”等人也来到了养猪场。张某洪叫对方男子拿50万元来才能走，但对方男子说没有办法拿这么多钱。张某洪就用手推了对方男子,张亚某、张某清和我等人就在旁起哄，用言语恐吓对方男子，我说了他如果不拿钱来就将他拉到山头上的树林淋一夜雨和打断他的腿这些话。后来，我们将对方男子押去了村文化室，张某洪将对方男子身上的包抢过去，将里面的4000多元放进自己口袋了。大家继续在村文化室起哄、恐吓对方男子，叫他拿钱出来。张亚某用拳头打了一拳对方男子。之后有人叫黄某银用绳子绑住了对方男子的双手，后又松开，让对方男子打电话。直到12日凌晨2时左右，公安民警前来将在场的人带走。(五)鉴定意见法医鉴定意见：证实董某华的损伤程度为轻微伤。(六)勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.现场勘查笔录、扣押清单、勘查视频光盘：证实公安机关在文化室窗户上搜到现金2000元，在大厅北侧茶几地面发现有现金3000元。公安机关对上述5000元予以扣押。2.辨认笔录：证实张国某辨认出用拳头殴打外省籍男子的张亚某（绰号“扣肉”）；董某华辨认出张某敏、张某清是挟持其到文化室并抓住他手臂不让他反抗，让阿2抢走他的单肩包的男子，辨认出张某洪是抢走其单肩包内4700元现金的阿2，辨认出黄某超是挟持其到文化室的男子，辨认出用绳将其捆绑的男子银仔，辨认出殴打和恐吓他的华仔张某华，辨认出张国某、张亚某是殴打他的男子；张某华辨认出董某华是被其挟持并殴打的男子；张某清辨认出黄某银、董某华是被其与张某洪挟持到文化室的男子，张国某是参与殴打的亚弟；张某敏辨认出被其和张某洪控制并抢走挂包的董某华；张某洪辨认出被害人董某华，辨认出黄某银是亚银。以上证据由原公诉机关提供，均经原审庭审及二审庭审质证、认证，本院予以确认。对于茂名市人民检察院出庭检察员的出庭意见以及上诉人张亚某、张国某的上诉理由、辩护人所提辩护意见，经查：1.同案人张某洪、张某华、张某清、张某敏等人因赌博纠纷将董某华、黄某银押到高州市文化室，强行抢走董某华的挂包，并从董某华的挂包内取走现金4500元。上述抢劫过程，上诉人张亚某、张国某并未现场参与，亦无证据证实二人参与事前抢劫的密谋，因此不能认定上诉人张亚某、张国某参与上述抢劫的共同犯罪。2.上诉人张亚某、张国某其后来到现场，二人在了解纠纷情况后，伙同张某洪等人采取暴力手段和语言威吓等手段威逼董某华筹钱来解决问题，被害人董某华被迫同意以5万元解决问题的方案，后因民警到达现场后被抓获而未能得逞。二人行为符合敲诈勒索罪的特征，本案应定为敲诈勒索罪，并应认定其二人为从犯。又因意志以外的原因张亚某、张国某的敲诈勒索目的未能得逞，依法可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综上，茂名市人民检察院出庭检察员认为可对上诉人张亚某、张国某酌情从轻的意见成立，予以支持；认为上诉人张亚某、张国某构成抢劫罪的意见不成立，不予支持。上诉人张亚某及其辩护人提出对张亚某从轻处罚的意见成立，予以支持；认为张亚某构成抢劫罪的意见不成立，不予支持。上诉人张国某及其辩护人提出对张国某从轻处罚的意见成立，予以支持；认为张国某无罪的意见不成立，不予支持。本院认为，上诉人（原审被告人）张亚某、张国某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物人民币5万元，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人张亚某、张国某在共同犯罪过程中均起次要作用，均属从犯。上诉人张亚某、张国某由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原判认定上诉人张亚某、张国某构成抢劫罪定性不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第八条的规定，判决如下，判决如下：一、撤销广东省高州市人民法院（2019）粤0981刑初285号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）张亚某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月19日起至2020年2月18日止。罚金限判决生效之日起十日内向原审法院缴纳，上缴国库。）三、上诉人（原审被告人）张国某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月10日起至2020年3月9日止。罚金限判决生效之日起十日内向原审法院缴纳，上缴国库。）本判决为终审判决。审 判 长  李亚车审 判 员  李 楠审 判 员  周经辉二〇一九年十二月三十日法官助理  梁倍宁附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。