山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2018）晋0106民初5507号原告：张京蓉，男，1972年3月28日出生，汉族，无业，住运城市平陆县。法定代理人：柴会丝（系张京蓉配偶），女，1972年9月29日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人:李永敬，北京盈科（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴雅薇，北京盈科（太原）律师事务所实习律师。被告：山西医科大学第一医院，住所地太原市解放南路85号，统一社会信用代码×××。法定代表人：王斌全，院长。委托诉讼代理人：周斌，山西周斌律师事务所律师。原告张京蓉诉被告山西医科大学第一医院（以下简称山大一院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告张京蓉的法定代理人柴会丝及委托诉讼代理人李永敬、吴雅薇、被告山大一院委托诉讼代理人周斌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张京蓉向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告承担原告在本案中造成的经济损失共计36000元，其中住院伙食补助费12000元、护理费12000元，营养费12000元；伤残赔偿金、精神损害抚慰金、定残后护理费等待鉴定后确定；2.全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月14日原告因视力下降等入住被告医院，诊断为脑梗死、烟雾病。2018年6月11日行左侧颞浅动脉-大脑中动脉搭桥术，术后脑出血于6月14日行颅内血肿清除术、颞极切除术内减压术，术后原告昏迷不醒至今。原告认为被告在对其诊疗过程中，违反诊疗常规，没有尽到手术风险的告知义务，导致原告现在的损害后果，其过错与损害后果有着直接因果关系，故诉至法院，望能查清事实真相，切实维护原告合法权益。诉讼中，原告增加、变更诉讼请求如下：残疾赔偿金620700元、被扶养人生活费（包括父亲、母亲）105478元、精神损害赔偿金50000元、定残前的护理费191580元、定残后的护理费2715600元、误工费67044元、住院伙食补助费51500元、营养费51500元、鉴定费21750元，以上共计3875152元，按30%主张被告应承担1162545.6元；诉讼费用全部由被告承担。被告山大一院辩称，1.入院时只是怀疑有烟雾病，检查确诊需要过程，事实是入院后用了两周时间才确诊烟雾病及病情，并非是入院就诊断了而迟迟不转外科手术；2.鉴定意见明确主流观点越来越倾向于采取积极的手术策略，一旦确诊应尽早手术，但这仅为其一，同时应避开脑梗死或颅内出血的急性期，决策时间一般为1-3个月；3.患者4点出现语言不利症状，9点再次手术，并非说明术后措施欠积极，这是保障患者安全及正常诊疗程序所需要的；4.鉴定意见认定参与度20-30%没有根据，医疗工作和任何行业一样，不可能十全十美，认为参与度不大于10%。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织进行了质证，被告对原告提交的张京蓉身份证、户口簿、房产证、2018年5月14日-2018年7月25日张京蓉就诊于山西医科大学第一医院病历、2018年7月25日-2018年9月15日张京蓉就诊于山西省煤炭中心医的病历、2018年9月15日-2018年11月16日张京蓉就诊于山西中医学院第三中医院病历、2018年11月19日-2019年1月4日张京蓉就诊于山西中医学院第三中医院病历、2019年1月7日-2019年2月4日张京蓉就诊于平陆县人民医院病历、2019年2月19日-2019年2月28日张京蓉就诊于平陆县人民医院病历、2019年5月16日-2019年6月1日张京蓉就诊于平陆县中医院病历、鉴定费票据等证据无异议，本院予以采信。关于双方有异议的证据，本院认定如下：平陆县常乐镇上卓村民委员会出具的关系证明、原告父亲身份证及户口簿、原告母亲身份证及户口簿，被告不予认可，但未提交反驳性证据，平陆县常乐镇村民委员会出具的关系证明加盖了该村委会的印章，且在原告提交的平陆县人民医院的病历中亦曾记载原告与扆连女系母子关系，故本院对上述证据予以采信；被告对原告提交的上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具的（上海东南[2018]医纠鉴字第100号）司法鉴定意见书的真实性、合法性认可，不认可鉴定结论，但未提交反驳性证据，本院对被告的抗辩意见不予采信;被告对原告提交的营业执照（注销）的真实性无异议，对关联性不认可，本院认为该证据能够证明原告患病前的工作状态，本院予以采信。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2018年5月14日原告因双眼视力下降到被告处治疗，2018年6月11日行左侧颞浅动脉-大脑中动脉搭桥术，术后脑出血于6月14日行颅内血肿清除术、颞极切除术，术后原告昏迷不醒至今。后原告曾在山西省煤炭中心医院、平陆县人民医院、运城市平陆县中医医院、山西中医学院第三中医院多次住院治疗，住院天数共计285天。经上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所鉴定，被告在本案中存在以下过错：手术时机选择不积极、术后措施欠积极等问题，且与原告目前呈植物人生存状态之间存在一定的因果关系，过错参与度为20-30%；目前原告构成一级残疾，属于完全护理依赖，护理人数需2-3人。庭审中被告对原告主张的残疾赔偿金620700元、精神损害赔偿金50000元、鉴定费21750元等金额均无异议。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护；患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，本案的争议焦点为被告在本案中是否存在医疗过错及过错参与度的问题，本院根据上海东南[2018]医纠鉴字第100号司法鉴定意见书酌定被告在本案中承担25%的责任。关于本案的损失状况，除双方均无异议的上述残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费金额外，认定如下：被扶养人生活费，被告对原告主张该费用的计算标准及方式无异议，故原告父亲9172×11÷2=50446元，原告母亲9172×12÷2=55032元；关于护理费，原告主张医疗损害发生后至定残后20年，本院认为，本案的医疗损害发生至法庭辩论终结共计548天，被告对原告主张的每日124元的护理费标准无异议，被告认可原告住院期间的护理人数为3人，但认为出院后的护理人数为2人，根据司法鉴定意见书出具的护理意见及原告的实际情况，本院认定本案的护理人数为3人，故已产生的护理费为124×548×3=203856元，对于尚未产生的护理费用，待实际发生后由原告再行主张；住院伙食补助费，参照太原市一般国家机关工作人员出差补助标准每日100元总计28500元；营养费，本院结合原告的身体状况酌定每日营养费100元总计28500元；误工费，被告认为原告在入住被告处时已经丧失劳动能力，但未提交有效证据证明，本院对被告的抗辩意见不予采信，山西省上一年度批发、零售业在岗职工平均工资为51101元，原告以50456元的标准计算至定残日前一天50456÷365×485=67044元，不违反法律规定，本院予以支持。综上，本案的损失共计1125828元，被告承担25%的责任为281457元。综上所述，本院支持原告的部分诉讼请求。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告山西医科大学第一医院于本判决生效后十日内赔偿原告张京蓉住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费等共计281457元；二、驳回原告张京蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5913元，由被告山西医科大学第一医院负担1431.56元，其余4481.44元由原告张京蓉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 赵丽霞人民陪审员 尹秀莲人民陪审员 卢振章 二○一九年十二月二十四日书 记 员 闫颖娇附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第三条：民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(javascript:SLC(34937,0))》予以确定。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。