江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终5553号上诉人（原审被告）：房自金，男，1955年3月8日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：叶家平，南京市玄武区天宏法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：钱海霞，南京市玄武区天宏法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：侯远礼，男，1964年8月7日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：徐峥嵘，南京市六合区新事业法律服务所法律工作者。上诉人房自金因与被上诉人侯远礼机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省南京市六合区人民法院（2019）苏0116民初2626号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人房自金及其委托诉讼代理人叶家平、钱海霞，被上诉人侯远礼的委托诉讼代理人徐峥嵘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。房自金上诉请求：1.撤销原判，发回重审；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：鉴定送检材料没有经过质证，且鉴定时没有通知房自金到场。房自金有权到场监督，一审法院未通知房自金，鉴定机构也未通知房自金到场，该鉴定程序违法，申请重新鉴定。侯远礼辩称，一审法院没有违反程序，房自金的电话号码是其提供给侯远礼儿子，侯远礼将电话号码提供给法院。法院打电话，房自金未接听。一审法院判决认定事实清楚，法律适用明确，请求驳回上诉人的上诉。侯远礼向一审法院提起的诉讼请求：判令房自金赔偿其医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金等合计人民币226138.74元。一审法院认定事实：2017年11月1日16时45分许，房自金未取得机动车驾驶证驾驶未经登记的二轮摩托车在道路西侧由南向北行驶至南京市六合区，遇侯远礼未取得机动车驾驶证驾驶未经登记的二轮摩托车由北向南行驶至该路段，侯远礼因避让房自金车辆摔倒后，被房自金车辆撞到，造成事故，致侯远礼受伤，两车损坏。侯远礼被送往南京市六合区人民医院进行治疗，经诊断，侯远礼的伤情为：1、左侧颞枕叶脑挫伤；2、额骨、右侧颧弓及眼眶内外侧壁、顶壁骨折；3、右侧额颞部硬膜下积液等。侯远礼住院8天，共用去医疗费54995元（小数点后四舍五入，以下同）。2017年11月29日，南京市公安局六合分局交通警察大队认定房自金负此事故主要责任，侯远礼负此事故次要责任。2019年3月18日，南京金陵司法鉴定所对侯远礼的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行了鉴定，结论为：被鉴定人侯远礼颅脑损伤致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限构成九级伤残，左肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残，其误工期限以240日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜。为做上述鉴定，侯远礼用去鉴定费3700元。一审另查明，房自金驾驶的二轮摩托车未投保机动车交通事故责任强制险。事故发生后，房自金支付了侯远礼医疗费12112元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。庭审中，侯远礼、房自金均表示对南京市公安局六合分局交通警察大队认定房自金负此事故主要责任，侯远礼负此事故次要责任无异议，一审法院对该责任认定予以采信，房自金应对侯远礼的人身损害后果承担相应的赔偿责任；由于房自金驾驶的二轮摩托车未投保机动车交通事故责任强制险，根据道路交通安全法的规定，交通事故责任强制险限额内的赔偿责任应由房自金承担，侯远礼超出交强险的损失，由房自金根据其在事故中的责任承担70%；侯远礼要求房自金承担总损失的70%不违反相关法律规定，一审法院对此予以确认；侯远礼的鉴定是一审法院通过摇号的方式委托南京金陵司法鉴定所作出的，鉴定机构具有法定的鉴定资质，房自金没有证据证明鉴定机构在鉴定过程中存在程序违法的情形，也没有足够的证据推翻鉴定机构的鉴定结论，故对房自金提出重新鉴定申请，一审法院不予采纳。侯远礼的医疗费54995元，有医疗费票据、出院记录、用药清单予以证实，法院对此予以认定；侯远礼主张的住院伙食补助费160元（20元×8天）、营养费2700元（30元×90天）、残疾赔偿金198240元、交通费500元，符合相关法律规定，法院对此予以支持；侯远礼主张的护理费，法院根据侯远礼的伤情、鉴定结论和本地的经济状况酌定为7520元（住院8天，每天120元，出院82天，每天80元）；侯远礼主张的精神损害抚慰金，法院根据事故后果、双方责任确定为7350元；侯远礼主张误工费33600元（240天，每天140元），并向法院提供了江苏荣亿建设发展有限公司出具的“收入证明”予以证实，因侯远礼未同时向法院提供劳动合同、工资银行流水、纳税凭证等与该“收入证明”相互印证，一审法院对其主张的每天140元的误工费标准不予支持，对侯远礼的误工费，一审法院根据鉴定结论、本地的经济状况酌定为26400元（110元×240天）。侯远礼的上述各项损失计人民币297865元，由房自金赔偿210711元（精神损害抚慰金7350元不再按比例承担）。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条规定，一审法院判决：房自金于判决生效后十日内赔偿侯远礼人民币210711元（已给付12112元，实际尚需给付198599元）。二审中，本院依法委托南京东南司法鉴定中心对侯远礼是否有精神障碍及程度进行鉴定，委托南京医科大学司法鉴定所对侯远礼伤残等级、误工、营养、护理期限重新鉴定。南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见：侯远礼符合颅脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限。南京医科大学司法鉴定所出具的鉴定意见：1.车祸致侯远礼颅脑损伤遗留精神障碍、日常生活有关的活动能力中度受限构成九级伤残。2.侯远礼伤后误工期限为240日，护理期限为90日，营养期限为90日。房自金对两份鉴定意见不予认可，侯远礼认可两份鉴定意见。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。以上事实，有交通事故责任认定书、出院记录、医疗费票据、用药清单、鉴定意见书、鉴定费票据及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人房自金以一审中鉴定检材未质证、未到场监督为由，对南京金陵司法鉴定所鉴定意见提出异议，主张鉴定程序违法。本院二审中依法委托南京东南司法鉴定中心、南京医科大学司法鉴定所进行重新鉴定。两家鉴定机构分别出具了鉴定意见书。房自金虽然不予认可，但其未能提交证据证明南京东南司法鉴定中心、南京医科大学司法鉴定所重新鉴定存在鉴定程序严重违法或鉴定意见明显依据不足等情形，故本院对上述两鉴定机构鉴定意见依法予以采信。因侯远礼构成九级伤残，故侯远礼残疾赔偿金应为188800元，精神损害抚慰金应为7000元。经计算，侯远礼的损失为281075元，房自金应承担196753元（281075元×70%）以及精神损害抚慰金7000元，房自金应赔偿203753元，扣除房自金已给付的12112元，房自金实际应赔偿侯远礼191641元。综上所述，房自金的上诉理由部分成立，本院予以支持。因出现新证据，二审予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省南京市六合区人民法院（2019）苏0116民初2626号民事判决;二、房自金于本判决生效后十日内赔偿侯远礼人民币191641元;三、驳回侯远礼其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1454元，减半收取727元，鉴定费3700元，合计4427元，由侯远礼负担1110元，房自金负担3317元。二审案件受理费1454元，鉴定费6500元，合计7954元，由侯远礼负担273元，房自金负担7681元。本判决为终审判决。审判长 洪 霞审判员 钱发洪审判员 王长春二〇一九年十二月三十日书记员 张可欣