内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2921民初2250号 原告：林凤开，男，1975年5月20日出生，汉族，系农民，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：郭金文，内蒙古安民律师事务所律师。 被告：中国二十冶集团有限公司，住所地上海市。 法定代表人：朱永贵，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李海宁，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 被告：孟磊，其他身份信息不详。 被告：段立学，其他身份信息不详。 被告：金淼，男，其他身份信息不详。 被告：西北舜天建设有限公司，住所地陕西省榆林市。 法定代表人：张子明，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王林，湖南智嵘律师事务所律师。 被告：西北舜天建设有限公司宁夏分公司，其他基本信息不详。 被告：阿拉善滨河金沙发展有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善左旗。 法定代表人：焦文军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王开忠，系该公司员工。 原告林凤开诉被告中国二十冶集团有限公司（以下简称中国二十冶）、孟磊、段立学、金淼、追加被告西北舜天建设有限公司（以下简称西北舜天公司）、西北舜天建设有限公司宁夏分公司（以下简称西北舜天宁夏分公司）、阿拉善滨河金沙发展有限责任公司（以下简称金沙公司）承揽合同纠纷一案,本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林凤开及委托诉讼代理人郭金文，被告中国二十冶的委托诉讼代理人李海宁，被告西北舜天公司的委托诉讼代理人王林，被告金沙公司的委托诉讼代理人王开忠到庭参加了诉讼。被告孟磊、段立学、金淼、西北舜天公司宁夏分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告林凤开向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告立即支付原告工程款2052308.8元，并按中国人民银行利率判令被告自2017年11月1日起算至给付日的利息；二、本案诉讼费及因诉讼发生的费用由被告承担。事实与理由:2017年2月27日阿拉善盟行政公署与被告中国二十冶签订《内蒙古阿拉善盟行政公署中国二十冶集团有限公司战略合作协议》约定合作项目内容为乌兰布和生态沙产业示范区的整体开发建设,包括:市政基础设施建设等。阿拉善盟行政公署授权乌兰布和生态沙产业示范区管委会作为本项目的政府方负责立项审批,政策衔接,政府协调等前期工作及政府职能相关工作。同时授权指定金沙公司作为政府出资方,参与项目股权。2017年3月7日被告中国二十冶联系部门华东分公司负责人孙国梁及联系人孟磊等人一行与乌兰布和生态沙产业示范区管委会接洽商谈具体建设事宜。随后中国二十冶指定其子公司上海二十冶华东分公司成立了施工项目部,作了具体开工前的筹建工作，并给各施工人安排了工作，孟磊、段立学、金淼等组织原告等人进行了实际施工。2017年5月3日,被告金淼代表中国二十冶与原告签订《承包合同书》,双方约定:原告承担乌兰布和生态沙产业示范区葡萄人家市政道路工程的土方运弃及平整工程,单价为8.2元/m'(石砂),开工时间为2017年6月5日,被告确保原告的机械正常施工,如出现停工5天,机械停工费用由甲方承担。合同签订后,原告即时组织工人和机械进行施工,截至2017年9月30日,经被告中国二十冶工作人员孟磊及段立学共同确认:原告完成了规划一路、五路、十二路土方量219184m(根据合同约定的单价计算工程款1797308.8元),经被告中国二十冶的联系人孟磊确认中国二十冶葡萄人家市政道路工程项目部欠原告误工费255000元。以上各项合计2052308.8元。现由于工程已经停工,原告多次向被告讨要工程款,被告间又相互推托迟迟不予支付,且据乌兰布和生态沙产业示范区管委会称,该工程尚无合法手续。由于被告的行为给原告造成了巨大的损失,为此原告为了维护自己的合法权益特向贵院起诉,请求依法判如所请。 被告中国二十冶辩称，本案应为建设工程施工合同。原告主张孟磊构成表见代理的依据不能成立，根据合同法第49条构成表见代理的前提条件是所签订的合同是合法有效，而本案不管是金沙公司与孟磊间的法律关系还是孟磊与西北舜天公司产生的法律关系，以及段立学等人与白彦清、金淼形成的法律关系和金淼、白彦清与原告等人形成的法律关系，没有一个民事行为是合法有效的，原告方对从事建设工程没有达到合理的注意义务，责任应当由合同相对方金淼承担，与其他被告无关。 被告孟磊未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。 被告段立学未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。 被告金淼未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。 被告西北舜天公司辩称，案涉项目系由阿盟行政公署与中国二十冶签订的，西北舜天并非案涉工程的施工单位，对该项目的运作情况不知情，孟磊、段立学并非西北舜天公司的员工，无该公司的授权，中国二十冶答辩所称的金淼与白彦清与段立学签订的合同是我公司签订的，是没有事实及法律依据的，根据笔录中所记载的事项，白彦清、金淼的合同均没有西北舜天公司的盖章，且二十冶的联系人孟磊告诉他们与段立学签订的合同作废，至于段立学后来私刻公章在合同中加盖一事是否属实应结合其他证据予以证实，即使有加盖，在项目开工前所有的相关人员也已知道案涉项目与西北舜天并无关联，孟磊已告知相关人员，西北舜天并未与原告发生任何法律关系，既没有表见代理的表象，也没有事实的代理行为，西北舜天公司不应承担向原告支付任何款项的义务。 被告西北舜天宁夏分公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。 被告金沙公司辩称，本案原告与我公司没有任何合同关系，所以我公司不承担付款的民事责任。 本院经审理认定事实如下:2017年2月27日，阿拉善盟行政公署与被告中国二十冶签订《战略合作框架协议》，合作内容为阿拉善盟乌兰布和生态沙产业示范区市政基础设施的整体开发建设，被告中国二十冶指定华东分公司具体对接，负责人为华东分公司总经理孙国梁，联系人为孟磊。2017年3月13日上海二十冶华东分公司收到了内蒙古自治区阿拉善盟行政公署签章后的《战略合作框架协议》。同日，该分公司办理了中国二十冶的公章签具手续，并通过微信向孟磊发送了扫描件。在被告上海二十冶华东分公司指派技术员指导下，被告孟磊以中国二十冶项目部名义搭建“葡萄人家市政道路项目部”。被告孟磊委派被告段立学进行施工。2017年5月3日，被告金淼代表中国二十冶与原告签订《承包合同书》,双方约定:原告承担乌兰布和生态沙产业示范区葡萄人家市政道路工程的土方运弃及平整工程,单价为8.2元/m'(石砂),开工时间为2017年6月5日,被告确保原告的机械正常施工,如出现停工5天,机械停工费用由甲方承担。合同签订后,原告即时组织工人和机械进行施工。2017年9月30日,经被告孟磊及段立学共同确认:原告完成了规划一路、五路、十二路土方量219184立方。2017年9中旬，该工程停工。2017年9月30日,被告孟磊向原告出具了《土方量统计》和一份《欠条》，写明欠原告机械费300135元。 上述事实由原告提交的欠条、《框架协议》、（2018）内2921民初260号和264号民事判决书、阿拉善盟公安局对葛卫平、张文兵、刘子凤、金淼、张子明、周松、高健、朱清泽、霍晓梅、熊鹏光、张艳浩、孟磊、段立学的询问笔录，以及原、被告的陈述在卷资证，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二条第二款规定“本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原告与被告口头达成原告以自己机械完成被告中国二十冶的要求，完成指定区域土地的推土和平整工作，双方之间因此形成承揽合同法律关系，故本案的案由应为承揽合同纠纷。 《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。2017年2月27日内蒙古自治区阿拉善盟行政公署与中国二十冶就乌兰布和沙产业示范区的整体开发建设签订了《战略合作框架协议》，甲方阿拉善盟行政公署授权乌兰布和生态沙产业示范区管委会作为本项目政府方负责立项审批等前期工作代表，乙方中国二十冶负责本项目的施工总承包建设，联系部门为上海二十冶华东分公司，负责人为孙国梁，联系人为孟磊。乌兰布和沙产业示范区葡萄人家市政道路工程虽未再通过协商或招投标、签订建设工程承包合同，但被告孟磊指派人员在涉案施工地点提前建设施工项目部，是经上海二十冶华东分公司指派技术员指导下完成项目部的建设工作，上述事实行为使原告有足够的理由相信孟磊代表中国二十冶实施的具体行为，足以使原告认为自己是承揽被告中国二十冶工程，被告孟磊的行为构成表见代理，被告中国二十冶应当承担孟磊表见代理的民事责任。故对原告主张由被告中国二十冶承担付款民事责任的诉讼请求，本院依法予以支持。被告中国二十冶和上海二十冶主张其不应承担民事责任，应由被告孟磊、段立学、西北舜天公司、西北舜天宁夏分公司和金沙公司承担责任的辩解意见，于法无据，本院依法不予支持。被告孟磊、段立学、金淼、西北舜天宁夏分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，由此产生的不利后果由其自行承担。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告中国二十冶集团有限公司于本判决生效后七日内向原告林凤开支付报酬1797308.80元（219184立方米×8.2元），误工费255000元，共计2052308.80元； 二、驳回原告林凤开的其他诉讼请求。 案件受理费11609元，由被告中国二十冶集团有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。 审判员  丁晓峰 二〇一九年十二月九日 书记员  孟根花