山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终2233号 上诉人（原审被告）:山东广悦化工有限公司，住所地山东省利津县刁口镇政府驻地，统一社会信用代码91370522056209479R。 法定代表人：王东恒，经理。 委托诉讼代理人：刘宏伟，男，山东广悦化工有限公司职工。 委托诉讼代理人：杨义杰，山东高格律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：东营市吉能电气工程有限公司，住所地东营市东营区惠州路52号，统一社会信用代码91370502321739711X。 法定代表人：初向萍，董事长。 委托诉讼代理人：赵高培，男，东营市吉能电气工程有限公司职工。 上诉人山东广悦化工有限公司（以下简称广悦化工公司）因与被上诉人东营市吉能电气工程有限公司（以下简称吉能电气公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省利津县人民法院（2019）鲁0522民初1233号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广悦化工公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由吉能电气公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，吉能电气公司没有证据证实为广悦化工公司进行了施工。1.一审中，吉能电气公司提交《施工工程委托单》用以证实吉能电气公司给广悦化工公司施工，从委托单的内容看，该委托单应当是施工完成后对具体施工内容的记载，但王利胜在委托单上签字的时间为2018年7月14日，该时间在施工前，时间与内容矛盾。吉能电气公司在一审庭审中认可委托单是事后找王利胜补签，但王利胜在调查笔录中陈述是在委托单上签字以后进行维修，吉能电气公司的陈述与王利胜的陈述相互矛盾，该《施工工程委托单》是吉能电气公司与王利胜伪造，不能作为有效证据使用。2.吉能电气公司提交的东营泰诺电力科技有限公司检修记录报告书，没有广悦化工公司的盖章或签字，东营泰诺电力科技有限公司不能证实对广悦化工公司变电站进行检修，更无法证明吉能电气公司对广悦化工公司变电站进行施工。3.一审法院向王利胜调查询问时，王利胜陈述其是广悦化工公司二期项目电器工程师，而本案所涉变电站系一期项目，王利胜无权代表广悦化工公司出具委托单，即使出具委托单也应由一期电力主管出具。王利胜陈述与吉能电气公司有业务往来，两者之间存在利害关系，不排除吉能电气公司与王利胜相互串通损害广悦化工公司利益的可能性，故王利胜的询问笔录不能作为有效证据使用。4.一审法院对王利胜进行调查取证程序不合法，一审法院对王利胜进行调查取证应当通知广悦化工公司与吉能电气公司共同到场，但一审法院调查取证时仅通知了吉能电气公司，没有通知广悦化工公司。二、一审法院判令广悦化工公司支付吉能电气公司逾期违约金5000元没有法律依据，适用法律错误。综上，请求二审法院查明事实，依法支持广悦化工公司的上诉请求。 吉能电气公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，广悦化工公司的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。 吉能电气公司向一审法院起诉请求：1.判令广悦化工公司立即支付工程款80000元及逾期违约金5000元；2.本案全部诉讼费用由广悦化工公司承担。 一审法院认定事实：2018年7月14日，广悦化工公司35KV变电站内开关柜绝缘能力下降等原因不能正常运行，广悦化工公司与吉能电气公司约定，由吉能电气公司对广悦化工公司的35KV变电站进行抢修。工程施工、抢修和试验检验总计报酬80000元，试验完毕后一次性付清。 2018年7月14日至16日，吉能电气公司按照约定施工，进行绝缘提升后，对绝缘进行人工检查、绝缘电阻、工频耐压、试分试合、通电试验等项目的试验检验，最后送电一次成功。2018年7月16日，由东营泰诺电力科技有限公司出具《检修记录报告书》，检验结论为合格。广悦化工公司未按照约定支付报酬。 另查明，一审法院于2019年9月23日对王利胜进行调查询问，王利胜陈述，我是广悦化工公司的职工，工作时间为2018年1月17日至2019年3月份，具体职务是二期项目电器工程师，离职时间是2019年3月份，我和吉能电气公司有业务往来。施工工程委托单上面的签字是我本人签署。2018年7月13日凌晨3点左右，广悦化工公司二线因事故临时跳闸，我是早上接班后，广悦一期的电器主任刘强叫我帮忙处理此事故，到韩兴会办公室讨论解决问题的方法措施，我就推荐吉能电气公司来维修，价格是韩兴会与吉能电气公司谈论的价格，韩兴会是广悦化工公司负责生产的副总经理，刚开始双方谈的维修价格是100000元，最后双方确定为80000元，具体施工内容：35KV设备绝缘处理及高压试验，施工过程是2018年7月14日至16日三天对35KV高压柜内绝缘子、母线，开关触头进行绝缘处理，处理完后由吉能电气公司做的高压试验，当时施工时我在场，施工六个人，另外试验班3个人做试验，试验完成时间是2018年7月16日下午五点左右，修完后达到送电条件。在电力上属于事故抢修，没签订书面合同，我认为我签字的委托单属于派工单，我作为当时的现场负责人，在上面签的名字，该委托单上的内容是真实的，是我在派工单签字以后进行维修的，我能证明吉能电气公司、广悦化工公司双方约定的维修价格为80000元，因为广悦化工公司和我现在的工作单位是邻居，并且负责人之间关系密切，我不方便出庭作证。 一审法院认为，吉能电气公司与广悦化工公司之间存在承揽合同关系，且吉能电气公司已经按照约定完成了抢修义务，并经检验合格，广悦化工公司应于2018年7月16日支付吉能电气公司工程款80000元。吉能电气公司主张广悦化工公司支付5000元逾期付款违约金，符合法律规定，数额适当，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决：山东广悦化工有限公司于判决生效之日起十日内支付东营市吉能电气工程有限公司工程款80000元，并支付违约金5000元，共计85000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1925元，减半收取962.5元，由山东广悦化工有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：广悦化工公司应否向吉能电气公司支付80000元款项及5000元违约金。 本院认为，吉能电气公司向一审法院提交《施工工程委托单》，该委托单委托方处有王利胜签字，吉能电气公司主张王利胜系广悦化工公司工作人员，并以此证实其对广悦化工公司变电站进行了维修，工程款项为80000元。广悦化工公司对此不予认可，并抗辩王利胜系广悦化工公司二期项目电器工程师，涉案变电站系一期项目，王利胜无权代表广悦化工公司出具委托单。本院认为，广悦化工公司认可涉案变电站发生故障时，王利胜系其工作人员。王利胜签字的《施工工程委托单》及其在接受一审法院调查时所作陈述能够证实，广悦化工公司变电站突发故障，王利胜作为该公司的电器工程师委托吉能电气公司对变电站进行了抢修，经广悦化工公司负责生产的副总经理韩兴会与吉能电气公司协商，工程款项为80000元。广悦化工公司以其内部分工为由主张王利胜无权向吉能电气公司出具委托单，本院不予支持。广悦化工公司主张王利胜在《施工工程委托单》上的签字时间与委托单内容不符合常理，本院认为，即使王利胜的落款时间有误，亦不能否定吉能电气公司对广悦化工公司变电站进行抢修的事实，本院对广悦化工公司的主张不予支持。综上，吉能电气公司依约履行了合同义务，广悦化工公司应按约支付费用80000元。广悦化工公司未按合同约定支付费用，构成违约，应向吉能电气公司支付违约金。综上，一审法院判令广悦化工公司向吉能电气公司支付工程款及违约金正确，本院依法予以维持。 综上，上诉人广悦化工公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1925元，由上诉人山东广悦化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  隋美玲 审判员  翁秀明 审判员  郭芳芳 二〇一九年十二月二十四日 法官助理王晓雨 书记员于燕