云南省曲靖市沾益区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0328民初2408号 原告：夏美珍，女，汉族，1963年6月20日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。 委托诉讼代理人：刘春林（夏美珍之子），男，汉族，1994年2月11日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。特别授权代理。 委托诉讼代理人：郭粉，云南和欣律师事务所执业律师，特别授权代理。 被告：云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会，统一社会信用代码：55530303MEA147239U，住所地：曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会。 法定代表人：卢士飞，该社区主任。 被告：曲靖市沾益区盘江供销合作社，统一社会信用代码：915303282172316275，住所地：曲靖市沾益区盘江镇方城村。 法定代表人：张家云，该供销社主任。 委托诉讼代理人：段瑞明，曲靖市沾益区花山街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。 原告夏美珍与被告云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会（以下简称方城居委会）、曲靖市沾益区盘江供销合作社（以下简称盘江供销社）物件损害责任纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理，依法由审判员尹进方适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏美珍的委托诉讼代理人刘春林、郭粉，被告方城居委会的法定代表人卢士飞、被告盘江供销社的法定代表人张家云及其委托诉讼代理人段瑞明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告夏美珍向本院提出诉讼请求：判令被告方城居委会、盘江供销社共同赔付原告医疗费72701.04元、后续治疗费15000元、误工费58494元、护理费37658元、住院伙食补助费3600元、营养费4500元、残疾赔偿金53840元、交通费600元、鉴定费2600元、残疾辅助器具费285元，精神损害抚慰金10000元，合计259278.04元。事实和理由：2019年2月17日下午14时49分，原告在盘江镇农贸市场赶集时，经过农贸市场粮食交易区的地方，被旁边断裂的树枝砸中，导致原告身体多处受伤，原告的儿子刘春贵当即报案，盘江派出所民警赶往现场将原告送往当地卫生院，并拨打120急救电话，原告被送往曲靖市第二人民医院住院治疗，于3月25日办理出院。原告出院后于2019年4月4日经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告的伤残为腰部十级，右上肢、右下肢各九级。由于砸伤原告的树木管理人为二被告，二被告对已经枯死的树木没有及时清理，导致树木被风吹倒砸伤原告，为维护自己合法权益提起诉讼。庭审中，原告将诉讼请求中主张的精神损害抚慰金变更为30000元，将主张的护理费变更为39941.90元；对主张的事实及理由中增加补充为被告方城居委会、盘江供销社为农贸市场的建设者，也是树木的管理人和养护人。 被告方城居委会辩称，我社区与本案原告因不可抗力的自然灾害事件导致受伤之间无法律上的利害关系，涉案树木所有权原归属于我社区第五村民小组，我社区并非涉案树木的所有人及管理人，请求驳回原告的诉讼请求。 被告盘江供销社辩称，本案是百年不遇的九级烈风致使树木折断造成原告受伤的后果，属不可抗力的自然灾害，不存在法定或约定的民事赔偿责任，原告不应将自然灾害受到的损害向法院提起诉讼主张。本案被告不是适格被告，涉案树木的所有人和管理人是盘江镇方城社区第五居民小组。另外，原告所称的涉案树木是鲜活的，不存在枯死的现象。供销社不是农贸市场的管理人，仅对市场中的货物摆设、垃圾堆放有管理义务，对周边树木无权管理和清理，请求驳回原告的诉讼请求。 本案通过审理，对于当事人双方没有争议的事实认定如下：2019年2月17日下午，原告夏美珍在盘江镇农贸市场粮食交易区赶集时，因市场内的树木断裂倒下将原告砸伤。原告伤后经就近治疗后被送至曲靖市第二人民医院住院治疗36天，伤情经诊断为：1、右侧胫腓骨开放性骨折；2、右侧股骨内侧髁骨骨折；3、右侧锁骨肩峰端骨折；4、右侧肩胛骨骨折；5、臂丛神经损伤；6、L1压缩性骨折；7、胸骨端骨折；8、创伤性湿肺，双侧胸腔积液；9、右跟骨后下缘骨折。原告住院期间有其子刘春贵、刘春林陪护，自行支付住院医疗费用10887.76元，其余55756.96元为统筹及大额补助支出，出院医嘱为“注意加强营养、继续静养及术后定期复查平片等”。原告住院前后另行支付门诊及医疗辅助用品费用6056.32元。原告出院后购买残疾辅助用具（轮椅），支付费用285元。同年6月15日，经司法鉴定，原告的本次腰部损伤为十级伤残；右上肢及右下肢的损伤均为九级伤残；后期治疗费为15000元；误工期为365天、护理期为150日、营养期为90日。因伤残及后续治疗费用鉴定，原告支付鉴定费1800元；因“三期”鉴定，原告支付鉴定费800元。 关于双方当事人争议的被告方城居委会、盘江供销社在本案中对涉案树木是否存有管理职责的问题，根据原告提举的曲靖市沾益区人民政府官网中2017年12月21日署名为《盘江镇积极打造乡村商贸新模式》的文章可以看出，涉案农贸市场系由方城居委会、盘江供销社联合成立的事实，结合被告盘江供销社关于“农贸市场是由方城居委会、盘江供销社共同管理”的当庭陈述，应予确认方城居委会、盘江供销社对涉案农贸市场具有管理职责的事实，鉴于涉案树木在农贸市场范围内，且在案证据亦不能证实尚有其他独立管理责任人的前提下，应当认定方城居委会、盘江供销社对涉案树木负有管理责任。 关于本院根据被告盘江供销社申请依职权向曲靖市沾益区气象局调取的《气象证明》是否可以作为案件定案依据使用的问题，根据气象部门作为天气预报、气候监测、农业气象等服务项目为主要工作的政府职能部门的职能定位，该证明系气象部门在其职责范围内制作的文书，形式要件方面并非要求像普通单位证明一样由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章那样严格，该文书记载的事项除有证据足以推翻外，推定为真实，故该《气象证明》应予作为本案定案依据使用。 关于被告盘江供销社逾期提举的证明材料及现场照片是否应予评判的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条“当事人因故意或者重大过失逾期提交的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款”。本案被告盘江供销社逾期提交证据的事实存在，庭审中亦未说明相应理由，应予确认其存在因重大过失逾期提交证据的事实。鉴于原告的举证过程中，就多棵树木被大风吹倒的事实已有盘江派出所接处警登记表加以佐证，就原告系建档立卡贫困户的事实已有医疗费用结算单加以证明，不予采纳被告盘江供销社提举的证据，并不影响本案基本事实的认定，故对盘江供销社提举的证据不予评判。 关于双方当事人争议的司法鉴定中的“三期”鉴定意见是否应予采信，相关鉴定费用是否应予保护的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条、21条、24条中关于上述赔偿项目的规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”、“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”、“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，通过正确理解上述司法解释的法意，本案作为侵权案件，鉴定机构仅有权对赔偿权利人的护理期限出具鉴定意见，对误工期及营养期的鉴定无法律依据，故原告仅能据此主张护理费，无权按鉴定意见主张相关误工费及营养费，对该两项费用的评判只能依据医疗机构的证明材料及定残日期；由于“三期”鉴定中必要的鉴定项目仅为护理期一项，本院仅能对该项鉴定所需费用予以保护，认定为267元（800元×1/3）。 关于双方当事人争议的原告通过基本医疗基金及大额医疗基金的55756.96元医疗费用在本案中是否应予一并评判的问题。通过庭审查明的事实，原告家庭为建档立卡贫困户，根据现行精准扶贫“脱贫不脱钩”的国家政策，原告作为医疗救助对象通过享受的健康扶贫待遇经基本医疗基金及大额医疗基金报销了55756.96元的医疗费，该项待遇源于国家政策性医疗救助制度，就其性质而言并非商业性保险。本案作为侵权案件，该项医疗救助制度的存在虽不能减轻侵权人责任，但受害人亦不能据此而获利，原告于本案中无权对该已报销的医疗费用主张权利。 本院认为，法律规定的不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，如地震、台风、战争等，本案事发时的瞬时风力虽达到9级，但尚未达到自然灾害级别，故不属于不可抗力范畴。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条“林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”之规定，本案被告盘江供销社、方城居委会作为涉案树木的管理人，没有提供证据证明其对本案的发生没有过错，二被告应当承担相应侵权责任。鉴于本案事发时的大风天气对于涉案树木的折断确具有部分原因力，应予酌情减轻二被告的民事赔偿责任。原告夏美珍要求赔偿的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求符合法律规定，应予以支持。原告主张的医疗费中包含有基本医疗保险等健康扶贫待遇报销的部分费用，本案中不宜一并评判，认定为10887.76元；后期治疗费为15000元；住院伙食补助费为3600元（36天×100元/天）；营养费，酌情认定为1800元；主张的残疾赔偿金，结合原告多个伤残并存的实际，按农村居民标准计算，认定51686.4元（10768元/年×20年×0.24）；主张的误工费，误工时间计算至定残前一天，参照2018年度农业在岗职工标准评判，认定为18749.25元（117天×160.25元/天）；主张的护理费，根据其住院期间由二子刘春林、刘春贵给予护理的护理证明及其150天护理期限的鉴定意见，应予认定其住院期间由2人给予护理及出院后尚需1人给予护理的必要性，但由于在案证据不足以证实刘春林、刘春贵参与护理期间产生的实际误工损失，本案中仅能参照2018年度农业在岗职工标准评判，认定为29806.5元（36天×160.25元/天×2＋114×160.25元/天×1）；主张的交通费，结合原告的诊疗过程及时间跨度，酌情认定为600元；主张的精神损害抚慰金，综合原告的实际损伤程度及本案损害事故发生的具体事实，酌情认定为10000元；主张的残疾辅助器具费，属原告伤后合理支出，予以采信，认定为285元；主张的鉴定费，对其必要部分予以保护，认定为2067元。上述费用除精神损害抚慰金10000元外，共计134481.91元，确定由被告方城居委会、盘江供销社连带赔偿原告90689.15元（134481.91元×60%+10000元），其余费用，由原告自行承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第九十条规定，判决如下： 一、由被告云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社于判决生效之日起二十日内连带赔偿原告夏美珍各项费用90689.15元。 二、其余费用由原告夏美珍自行承担。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元，由被告曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社共同负担60元，由原告夏美珍承担40元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限满后两年内向本院申请强制执行。 审判员  尹进方 二〇一九年十二月十七日 书记员  王路强