广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂14民终980号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司凭祥支公司，住所地广西壮族自治区凭祥市北环路84号。统一社会信用代码：91451481899510614P。 负责人：黄兴东，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄慧云，女，中国人民财产保险股份有限公司崇左分公司职员。 被上诉人（原审原告）：廖元英，女，1937年9月16日出生，汉族，住广西壮族自治区凭祥市。 委托诉讼代理人：江天德，广西昌益律师事务所执业律师。 原审被告：孙卫东，男，1982年9月29日出生，汉族，住广西壮族自治区凭祥市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司凭祥支公司（以下简称人保财险）因与被上诉人廖元英、原审被告孙卫东机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区凭祥市人民法院（2019）桂1481民初31号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本院传唤、通知当事人及其委托诉讼代理人到庭询问，上诉人人保财险的委托诉讼代理人黄慧云，被上诉人廖元英的委托诉讼代理人江天德，原审被告孙卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险上诉请求：撤销一审判决第一项，改判人保财险应承担的护理费为6304.56元。事实和理由：廖元英的护理费应按照居民服务、修理和其他服务业标准计算。根据有关法律及司法解释规定，廖元英未能提供其护理人员近三年的平均收入的证据，其护理费应参照居民服务、修理和其他服务业标准计算，即51137元/年÷365天×45天=6304.56元。 廖元英辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，廖元英是农场的职工，一审法院的护理费计算标准正确，人保财险的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院维持原判，驳回人保财险的上诉请求。 孙卫东述称，一审法院认定事实清楚，应按照一审法院确定的计算标准计算。孙卫东于2018年1月24日及2月23日共向廖元英支付了26000元，这些费用人保财险应当扣除返还。 廖元英向一审法院起诉请求：1、孙卫东赔偿其损失98629.99元（医药费32002.99元、交通费2080元、住院伙食补助费4500元、护理费184.60元/天×75天=13845元、残疾赔偿金30502元、定残费700元、营养费5000元、精神抚慰金10000元)，人保财险在保险责任限额内优先赔偿，不足部分由孙卫东承担。 一审法院认定事实：2018年1月23日8时30分，在凭祥市门前路段，孙卫东驾驶桂Ｆ×××××轻型厢式货车碰撞到正常行走的廖元英。2018年1月30日，凭祥市公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》（凭公交认字[2018]第10007号），认定廖元英不承担事故责任，孙卫东承担事故的全部责任。廖元英2018年1月23日受伤后，被送往凭祥市人民医院住院治疗至2月25日，花费医疗费23454.88元，出院诊断为：1.右侧尺骨近端及尺骨喙突粉碎性骨折；2.右桡骨颈部粉碎骨折；3.骨质疏松；4.双侧低骼关节退行性变；5.高血压；6.老年性心脏瓣膜病；7.腰椎闻盘突出。出院医嘱：全休一个月。2018年3月3日、3月7日、3月24日，5月11日，廖元英在凭祥市人民医院门诊治疗。后因廖元英未完全康复，于2018年7月15日至7月27日在凭祥市人民医院再次住院治疗，出院诊断为：1.右鹰嘴骨折术后；2.切口愈合不良。出院医嘱：1.继续隔日门诊换药，4天后门诊拆线；2.术后1月、2月、3月、6月定期复查X片。2018年7月30日、8月27日，廖元英在凭祥市人民医院门诊治疗。2018年11月28日，广西金桂司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定廖元英的伤残已经构成人体损伤九级残疾。 另查明，孙卫东驾驶的FB5758轻型厢式货车在人保财险投保交强险，保险有效期从2017年2月6日11时至2018年2月6日11时止；投保商业三者险，保险有效期从2017年2月6日11时至2018年2月6日24时止，保险金额10万元。廖元英为广东省国营新华农场退休工人。 一审法院认为，关于廖元英各项损失的问题。1.医疗费，31236.5元-437.17元=30799.33元。2.护理费，廖元英住院期间需要人员护理，但没有医疗机构证明其出院后需要继续护理，因此护理天数为45天，护理人员未提供收入证明，应按职工月平均工资标准计算5538元/人÷30天×45天=8307元。3.交通费，酌情支持1300元。4.住院伙食补助费，廖元英住院45天，计算为100元/人×45天=4500元。5.营养费，酌情支持2400元。6.残疾赔偿金，廖元英为退休工人，应按城镇居民标准计算为30502元/人×5年×20%=30502元。7.鉴定费，廖元英为了做伤残鉴定支出，予以支持700元。8.精神损害抚慰金，酌情支持6000元。 关于当事人责任承担的问题。各方当事人均认可对本案交通事故的责任认定,因此孙卫东应承担全部赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，人保财险在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，不足部分30799.33元+4500元+2400元-10000元=27699.33元，由孙卫东负担；人保财险在死亡伤残限额内赔偿护理费8307元+交通费1300元+残疾赔偿金30502元+精神损害抚慰金6000元+伤残等级鉴定费700元=46809元。人保财险辩称鉴定费是检验费，而检验费不属于保险合同赔偿范围。因鉴定费用是为查明和确定保险事故的性质、原因和损失程度所支付的必要的、合理的费用,应由保险公司承担相应的费用,故对该答辩意见不予支持。根据孙卫东与人保财险签订和商业三者险合同，保险条款中关于《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分,该条款系免责条款,虽字体已经加黑,但人保财险未举证证实其在保险合同订立时就该条款向孙卫东尽到了说明义务,故该条款不发生法律效力,故保险公司主张扣除医疗费用中不符合医保规定的医疗费,理由不能成立。据此，人保财险在商业三者险赔偿范围向廖元英赔偿27699.33元。 综上，人保财险共应赔偿廖元英10000元+46809元+27699.33元=84508.33元。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司凭祥支公司应向廖元英赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾补助金、伤残等级鉴定费共计84508.33元；二、驳回廖元英的其他诉讼请求。一审案件受理费2266元，由廖元英负担324元，孙卫东负担1942元。 本院二审期间,孙卫东提交魏俊武出具的《收条》复印件两份，拟证明孙卫东分别于2018年1月24日及2月23日向廖元英支付共计26000元的医药费。人保财险对该份证据的真实性、合法性、关联性均无异议，廖元英对该份证据真实性有异议。对于孙卫东提交的证据，本院认定如下：由于两份《收条》未提交原件核实，廖元英对原件真实性不予认可，故本院对该证据的真实性不予认定。孙卫东在一审未提出扣除上述费用，本院在二审不予处理。 对于各方当事人二审争议事实，本院认定如下：人保财险对廖元英的工作情况有异议，但根据廖元英一审提交的《中华人民共和国工人退休证》可确定，廖元英为广东省国营新华农场退休工人，故一审查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，关于廖元英主张的护理费应适用何种标准结算的问题。廖元英主张其在本次事故受伤期间的护理人员为其儿子魏俊武，在凭祥市怀自主经商，但其未提交证实魏俊武的从业情况，故不能确定其具体职业。因护理费参照误工费的规定计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，结合护理人员魏俊武在凭祥市居住生活的情况，人保财险主张应参照居民服务、修理和其他服务业标准计算符合法律规定，本院予以支持。故廖元英主张的护理费金额为6304.56元（51137元/年÷365天×45天）。 因此，人保财险应在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿44806.56元（6304.56元+1300元+30502元+700元+6000元），在商业三者险限额范围内赔偿交强险不足以赔偿部分27699.33元[（30799.33元+4500元+2400元）-10000元]。以上总计赔偿金额为82505.79元（10000元+44806.56元+27699.23元）。一审判决认定护理费错误，应予纠正。 综上所述，人保财险的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区凭祥市人民法院（2019）桂1481民初31号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司凭祥支公司应向廖元英赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾补助金、伤残等级鉴定费共计82505.79元。先由本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回廖元英的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费2266元，由廖元英负担324元，孙卫东负担1942元。二审案件受理费50元，由廖元英负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林文标 审 判 员 韦权美 审 判 员 梁 飞 二〇一九年十二月九日 法官助理 苏梦晓 书 记 员 马丽斯 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。