山西省左云县人民法院   民事判决书   （2019）晋0226民初311号   原告：杨某，男，1976年10月2日出生，汉族，内蒙古乌兰察布市凉城县人，初中文化，打工，住凉城县，身份号码×××。   委托诉讼代理人：张某，内蒙古若辉律师事务所律师。   委托诉讼代理人：汪某，内蒙古若辉律师事务所律师。   被告：左云县成海制砖有限责任公司，住所地山西省大同市左云县云兴镇冯家堡村东，统一社会信用代码:×××。   法定代表人:李某1，该公司经理。   委托诉讼代理人：李某2，山西沙龙律师事务所律师。   被告：李某3，男，1968年2月9日出生，汉族，内蒙古乌兰察布市凉城县人，初中文化，农民，住左云县，身份号码×××。   委托诉讼代理人：陈某，左云县张家场乡法律服务所法律服务工作者。   原告杨某诉被告左云县成海制砖有限责任公司（以下简称成海制砖公司）、被告李某3提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用普通程序进行了审理。原告杨某及委托诉讼代理人张某、被告成海制砖公司之委托诉讼代理人李某2、被告李某3及其委托诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨某向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告连带赔偿原告住院已支出医疗费83590.64元、伙食补助费2200元、交通住宿费7000元；2、判决二被告连带赔偿原告后续治疗费(含二次手术费)、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、误工费、护理费、营养费(数额司法鉴定后确定)；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：被告左云县成海制砖有限责任公司需要建造2米高10米长的风洞，并将该工程承包给被告李某3施工。2019年6月9日，原告受被告李某3雇佣在被告工地当瓦工，约定每天300元报酬。6月11日下午3时许，原告在被告制砖公司砌风机风洞盖预制板时，不慎从2米多高的风洞墙上跌落在砖厂窑顶上，头左侧触地，伤后被告李某3将原告送往左云县人民医院治疗，经CT检査后，于当天下午20时转入大同三医院住院治疗，入院诊断为:1、硬膜外血肿；2、硬膜下血肿；3、颅骨骨折，住院22天，支出医疗费83590.64元，因没钱被迫出院，回家保守治疗，住院期间被告李某3垫付了部分医疗费，住院期间行血肿清除术和去骨瓣减压术，现已形成颅骨缺损，前述事实有病历、诊断书、医疗费单据等为证。原告行开颅血肿清除术和去骨瓣减压术，已出现颅骨缺损，仍需继续治疗，涉及后续治疗费用数额、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费以及被抚养人生活费等需要在司法鉴定后确定具体数额。原告抚养的人有父母亲二人。后原告从2019年9月2日至2019年9月27日在大同市第三人民医院住院治疗25天。原告出院后，因被告之间互相推诿，拒绝承担相关赔偿责任，为此，原告向左云县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委经开庭审理后，查明了案件事实，于2019年7月23日作出《裁决书》，认定原告与被告左云县成海制砖有限责任公司不构成劳动关系，有左劳人仲字(2019)第23号《裁决书》为证。上述事实足以证实，虽然原告与被告左云县成海制砖有限责任公司不构成劳动关系，但由于其将建设工程项目承包给不具有资质的个人被告李某3施工，李某3又雇佣原告在工地干活，由于其未尽到安全保障义务；原告在从事雇佣活动过程中身体受到伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，二被告应当对原告所受损失承担连带赔偿责任，为此，根据《民事诉讼法》第二十八条的规定，特向侵权行为发生地人民法院提出起诉，请求依法判处。   在审理过程中诉讼请求变更为各项损失共计158948.67元。   成海制砖公司辩称，1、被告砖厂在停产期间需建风洞，此工程由李某3实际承揽；2、原告诉求赔偿的项目及损失部分不符合法律规定，应予驳回；3、本案属于承揽关系，砖厂与李某3属于承揽关系，原告与李某3属于雇用关系，故因雇用导致的损害应当由雇用人承担相应责任；4、原告属于完全行为能力人，对事故的发生应当承担相应的责任。   李某3辩称，1、李某3与原告没有利害关系，原告与李某3既不存在雇用关系也不存在劳务关系；2、本案的实际雇用人是第一被告砖厂，并由砖厂支付劳动报酬，事实情况是李某3只是给砖厂联系原告以及其他工友在砖厂一起干活，并不存在李某3与砖厂有承揽关系；3、原告在本案中受伤自己也存在过错，应当承担相应责任；4、原告在受伤后，李某3出于人道主义为原告垫付医疗费等费用共计69100元，请求返还；5、原告的诉讼请求偏高，部分请求不应当得到支持。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的事实和证据，本院认定如下：   一、关于杨某人身损失。（1）、杨某主张其支付医疗费115255.91元，李某3垫付63000元，其本人支付52255.91元，并提供大同市第三人民医院住院费票据、门诊费票据、住院病案、出院证明书、诊断证明书、前后共住院47天。二被告对其真实性均无异议，李某3认为垫付医疗等费69100元，原告予以认可，本院确认杨某支付医疗费115255.91元，李某3垫付医疗等费用69100元的事实。（2）、杨某主张住院伙食补助费4700元。第一次住院22天，第二次住院25天，每天100元，符合法律规定，本院予以确认。（3）、杨某主张营养费4700元，成海制砖公司不认可，李某3认为原告没有提供医疗机构出具的应当加强营养的证明，营养费不应计算。本院认为参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，杨某主张按100元/天，计算47天，杨某脑挫裂伤、颅骨骨折，两次住院行颅内多发血肿清除术、去骨瓣减压术及颅骨缺损修补术治疗，评定十级伤残，营养期按47天计算并无不妥，本院予以确认。（4）、原告主张护理费6012.52元，住院47天，按照山西省2018年度居民服务业标准46693元（46693÷365×47），成海制砖公司认为护理费无证据证实且计算标准不符合现行的相关法律规定标准。本院认为原告未提供护理人的工作收入证明，酌情按每天100元计算为4700元。（5）、原告主张误工费20054.84元，事故发生之日至定残日计131天，按照山西省2018年度建筑行业工资55878元，（55878÷365×131），李某3认为原告本人是农民在农闲期间外出打工，不应当按照建筑行业计算标准，本院认为原告受伤前从事建筑行业工作，参照建筑行业标准计算损失，符合法律规定，本院予以确认。（6）、原告主张残疾赔偿金41844元，原告损失鉴定构成十级伤残，提供《山西金盾司法鉴定中心司法鉴定意见书》按照山西省2018年度农村居民标准11750元加9172元计算。符合法律规定，本院予以确认。（7）、原告主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以确认。（8）、原告主张被抚养人生活费13299.4元，原告父亲杨占平1951年8月25日出生，母亲渠巧玲1956年1月24日出生，育有两个子女，按照山西省2018年度农村居民人均消费支出9172元计算，杨占平抚养费为5503.2元，渠巧玲抚养费为7796.2元。提供渠巧玲、杨占平身份证及户口本复印件、村委会证明、杨占平因脑梗死的住院病历及出院记录，证明原告父母需要抚养。二被告认为原告提供的村委会证明不能证实被抚养人与原告的关系，应当由户籍管理部分确认。本院认为，原告的主张符合法律规定，本院予以确认。（9）、原告主张住宿费7582元，交通费2000元，提供大同市雅盛宾馆有限责任公司收款收据，原告提供从凉城县至山西省所产生的过路费及相应的加油发票。成海制砖公司认为住宿收款收据不真实不认可，交通费请法院酌情认定适量费用；李某3认为原告所提供的票据均不是住院期间所产生的费用，不应当支持。本院认为，杨某所主张的住宿费、交通费不能说明其支出属为治疗所支付的合理费用，故本院对其该主张不予全部认定，酌定其支付住宿费2500元、交通费500元。（10）、原告主张鉴定费1500元，提供山西金盾司法鉴定中心发票，司法鉴定费1500元，本院予以确认。   综上，杨某人身各项损失共计214054.15元。李某3垫付医疗费等费用69100元。   二、关于原、被告之间的关系，原告认为，杨某是李某3找来在砖厂进行盖2米高、10米长的风洞，不清楚二被告之间的关系。证据有左云县劳动人事争议仲裁委员会裁决书，杨某系李某3找来在砖厂干活，杨某每天300元工资。成海制砖公司认为根据仲裁裁决书显示，杨某与李某3是工人与工头的关系，当时找了7个人，原告受李某3雇用当瓦工，可证实砖厂没有委托李某3招用工人，盖风洞工程系李某3承包的。证据有2019年6月11日、12日砖厂工作人员李财付给李某3付款单二次各10000元。李某3认为其并未承包砖厂盖风洞工程，打款20000元，也不是该工程款，是之前给砖厂做过抹蓄水池工程的工钱，该工程是14400元。李某3申请证人赵广出庭作证，赵广证明及证言，在左云县成海制砖有限责任公司干活，是经李某3介绍，工资由成海制砖公司支付，每天150元，李某3和他们一起干活，还有卢平、赵平平等人，至今未付工资，杨某于2019年6月11日下午4点30分左右从砖厂二层的砖墙大约2米高跌落受伤，开工前由砖厂人员安排，在工作过程中李某3安排。   综上，本院对事实认定如下：成海制砖公司需要建造2米高10米长的风洞，该公司员工尚志找到李某3让找几个人，进行风洞施工，李某3联系原告等7名工人于2019年6月9日开始施工，口头约定工资大工300元/天，小工150元/天，工程完工后结算。原告在工地当瓦工，300元/天报酬。同年6月11日下午3时左右，原告在成海制砖公司砌风机风洞盖预制板时，不慎从2米多高的风洞墙上跌落在砖厂窑顶上，头部触地，伤后被李某3送往左云县人民医院，经CT检查后，当天下午20时转入大同市第三人民医院住院治疗，诊断为1、硬膜外血肿；2、硬膜下血肿；3、颅骨骨折。原告杨某损伤评定为十级伤残，杨某因受伤造成的损失：医疗费115255.91元、住院伙食补助费4700元、营养费4700元、护理费4700元、误工费20054.84元、残疾赔偿金41844元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费13299.4元、住宿费2000元、交通费1000元、鉴定费1500元，以上十一项损失共计215366.67元，李某3垫付医疗费用69100元。   本院认为，被告成海制砖公司需要建造2米高10米长的风洞，该公司员工尚志找到被告李某3让找几个工人，负责风洞施工，李某3联系原告杨某等7名工友进行施工，在搭建预制板过程中杨某从墙体上坠落发生事故。原告杨某与被告成海制砖公司、被告李某3之间的关系符合劳务法律关系的特征，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告应当提供安全的劳动条件，以及有效的安全预防措施，因其未尽到该义务，应承担一定责任。本案中原告杨某自身未尽到一定的安全注意义务，对自己的损伤应承担一定的过错责任，被告李某3与被告成海制砖公司双方用工主体不清，涉案工程没有设计图纸，双方没有约定工程价款，工程材料由成海制砖公司提供，工程建造由成海制砖公司负责监督指导，造成原告的损伤，双方均应承担过错责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告李某3辩称不是承包工程，被告成海制砖公司辩称与李某3是承揽合同关系，因无相关证据予以证明，应承担其举证不利后果。据此，本院酌定原告自己承担20%责任。二被告各承担40%赔偿责任，原告损失共计214054.15元。二被告分别赔偿原告85621.66元。   综上所述，对原告要求二被告赔偿受伤后造成损失的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告左云县成海制砖有限责任公司在本判决生效后十日内赔偿原告各项损失费用214054.15元的40%计85621.66元。   二、被告李某3在本判决生效后十日内赔偿原告杨某   各项损失费用214054.15元的40%计85621.66元，李某3已垫付各项费用69100元，再行支付16521.66元。   三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3480元，由原告杨某负担696元，由被告左云县成海制砖有限责任公司负担1392元，由被告李某3负担1392元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。   审 判 长 王卫兵   审 判 员 王玉荣   人民陪审员 沈 馨     二〇一九年十二月三十日   书 记 员 田 宏