新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初3951号原告：罗祖萍，女，1974年10月3日出生，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：杨东，新疆立业律师事务所律师。被告：杨恩平，女，1978年9月10日出生，住乌鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：于雪霞，新疆宋楠律师事务所律师。原告罗祖萍诉被告杨恩平合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月2日受理后，依法组成合议庭，于2019年8月8日、2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告罗祖萍及其委托诉讼代理人杨东，被告杨恩平及其委托诉讼代理人于雪霞到庭参加诉讼，现已审理终结。原告罗祖萍向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告签订的《合伙人协议书》；2、判令被告退还合伙资金200000元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告杨恩平向原告陈述其具有经营食品厂的资质，经营乌鲁木齐市米东区红满天食品厂很赚钱，引诱原告投资入伙。原、被告双方于2017年6月13日签订《合伙人协议书》，约定合伙事项、出资金额、管理办法、双方的权利和义务以及违约责任。达成协议后，被告杨恩平未按协议履行出资义务，也未按照协议将财务账目及资金交于原告管理，而是弄虚作假、变相侵吞原告交纳的合伙资金，欺骗原告。为此，原、被告多次发生矛盾冲突，已经无法合作，但被告杨恩平拒不退还投资款。后来，该食品厂因不具备合法经营手续，被确定为违法生产。2017年7月17日，该食品厂因存在安全隐患发生火灾，被柏杨河乡政府责令停产。相关部门查封该食品厂，不准其生产。2018年4月10日，该食品厂受到柏杨河乡企业办、安监站的书面行政处罚，被责令立即停产。原告才知被告杨恩平根本不具备经营食品厂的合法手续与资质。被告杨恩平存在严重的缔约过失责任，导致合同目的根本不能实现，并变相挪用侵占原告交付的合伙资金，至今不退还。关于被告提供的2018年4月24日对账记录合计为413090元、工资单，原告不认可真实性、合法性及关联性，但这是上次案件的对账单。关于该案，杨恩平曾向你院提起诉讼，内容都是原告的签字，但只是对票据数字进行统计。并且413090元中存在假账的问题。按照法律规定和合同约定，被告应承担全部责任。原告故诉至法院。被告杨恩平辩称：我不同意解除合伙协议书。原告要求退还合伙资金200000元没有法律依据。原、被告于2017年6月1日开始合伙经营，之后补签合伙人协议。双方在协议中约定退伙必须进行清算，如果盈利了按出资比例分配利润，如果亏损了按投资比例承担债务。合伙经营出现困难按照退伙时的财产状况进行结算。原告在合伙期间购买大批的原材料，并生产食品，也产生债务至今未偿还。原、被告合伙经营至2017年12月。我们合伙后开展麻辣鸡丝、童年味道、巴巴薯条的业务。我认为解除合伙协议和退还资金必须进行清算。在和原告合伙之前，我有机器设备和厂房，手续也是齐全的。我和原告合伙之前没有经营。我们是共同采购物品，包括原告的配偶也在采购。我的出资包括厂房的租金、设备和材料等。我对合伙期间的面粉等进行处理包括面粉、白糖、清油、桂皮、花椒、孜然和盐合计22995元。目前，该食品厂还有一个旧设备，现在也没有经营。原告在民事起诉状中提到该食品厂于2017年7月17日发生火灾系原告的哥哥操作不当引起的。关于本案，我曾于2018年3月提起诉讼，我认可该案卷宗的真实性、合法性及关联性。故请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告杨恩平的丈夫高刚向原告出具收条，内容为：“今收到罗祖萍合伙资金200000元正（贰拾万元整）”。落款时间为：“2017年5月19日”。杨恩平（甲方）与罗祖萍（乙方）签订《合伙人协议书》。协议约定：甲、乙双方同意，共同出资经营乌鲁木齐市米东区柏杨河路口红满天食品厂，法定代表人杨恩平。合伙人杨恩平、罗祖萍各出资200000元，各占出资总额的50%。本合伙出资400000元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为两个人所有，届时予以返还。资金用途支付每年房租50000元、红满天食品厂机械设备转让费30000元。盈余分配：厂里出现一切事务纠纷由甲、乙方一起承担。除去经营成本、日常开支、工资、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈利为依据，按出资比例分配（平分）。债务承担：合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以双方共同确认的债务为依据，按比例承担，甲、乙双方一人一半。合伙期限三年。合伙的经营期限内，有下列情形之一时，合伙人可以申请退伙：任何一方提出退伙；发生非主观之合伙人难以继续参与合伙经营之事宜。合伙人在不给合伙项目事务造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人，并按实际营业情况退回入伙时的出资金额。如盈利，按出资比例分配利润，并退回出资金额；如亏损，则按照出资比例计算应承担的债务，在出资金额中抵扣，将款项退回退伙一方。合伙人有下列情形之一的，可以决议将其除名：因故意或重大过失给合伙项目造成损失；执行合伙项目事务时有不正当行为（含违法以及贪污行为）；合伙协议约定的其他事由。合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙项目的财产状况进行结算。针对未到期自行提出退伙之行为者，依照退伙时项目的经营状况：项目若有所盈余，则由全体合伙成员联合决议，退回其前期出资部分；若项目存在经营困难（债务或者资金周转等情况），则按照退伙时项目的财产状况按合伙时出资比例进行结算。合伙人的权利：在经营过程中，双方必须遵守承诺，诚实守信，相互信任，每天进出账单、资金必须双方签字确认才有效，大事小事必须双方同意后才能实行，不得单方擅自做主，当天进出账目当天结清，每月底总结当月经营情况。甲、乙方任何活动所需要的经费都要向对方提出字面申请，然后由合伙人签字（因故不方便签字的，可以通过电话等征得合伙人同意，但事后该合伙人要补签字），白条子一律不得入账；合伙人分配合伙利益应以出资额比例或者按合同的约定进行，合伙经营积累的利润归合伙人共有（每月进行项目盈利分配）。合伙人的义务：甲、乙双方均不得做假账、报假账、重复报账、弄虚作假。对第一次违约初犯者可以原谅，不追究过错，但必须退还赃款，并保证今后不得再犯，违约方如果再犯，有两条可以选择：第一，必须无条件退出合伙经营，不退还股份，违约方给自己造成的损失自己承担，违约方给被违约方造成的损失由违约方在三天内向被违约方全部付清，第二，必须无条件服从对方安排工作，并处以按报假账金额的三倍罚款。根据出资比例，全体合伙人对经营所产生的合理债务承担偿还责任。经双方同意由罗祖萍负责管理财务、销售对整个经营的资金流动进行管理，负责销售方必须按时与经销商结清货款，必须保证厂里流动资金顺畅，出现问题由管理方负责，前勤出现质量问题由前勤负责。经双方同意由杨恩平负责管理生产、质量、安全，因管理不善造成问题由管理者自行负责，负责生产方必须保证产品的质量按照标准，如出现口感、变质或达不到质量标准，有负责生产方承担全部责任，后勤出现质量问题由后勤负责。合伙因下列情形解散：合伙期限届满；全体合伙人同意终止合伙关系；被依法撤销。合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠招用的职工工资和劳动保险费用、合伙所欠税款、合伙的债务、返还合伙人的出资。清偿后如有剩余，按本协议合伙人权利的办法进行分配。清算时合伙有亏损，合伙财产不足清偿的部分，则按照出资比例计算应承担的债务，各合伙人应承担无限连带清偿责任。落款时间为：“2017年6月13日”。2018年4月10日，乌鲁木齐市米东区柏杨河哈萨克民族乡企业办公室、乌鲁木齐市米东区柏杨河哈萨克民族乡安全生产监督管理站向乌鲁木齐市米东区红满天食品厂的经营者杨恩平出具责令立即停产通知书，内容为：“按照米东区政府《关于开展“小散乱污”企业清理整治工作实施方案》、米东区大气办提33号、米安委办《关于加强行政执法和“打非治违”工作的通知》、柏杨河乡安全生产和环境保护清理整治专项会议要求，柏杨河乡清理取缔“小散乱污”和非法违法生产企业专项行动领导小组对你单位进行排查时，发现你单位不能提供工商、安监、消防、环评、土地、规划等一项或几项合法手续，在规定时限内也未能提供合法手续，属于非法违法生产企业，现要求你单位在接到本通知日起，立即停止非法违法生产行为，拆除污染设施，待所有相关手续齐全，并通过验收后方可生产，如果在以后的检查复查时，发现你单位还在进行非法违法生产，我单位将依法进行处罚，并将非法违法生产设施予以拆除”。2018年，杨恩平向本院提起诉讼（案号为：2018新0109民初1434号），要求解除与罗祖萍的合伙人协议书，要求分得财产82567元。该案中杨恩平的委托代理人潘建军、罗祖萍的委托代理人唐培成于2018年4月8日出具对账表，内容为：“经原、被告双方对账，一、账本记载的金额为260290元。二、十组票据加工资：152881.50元。合计：413090元-413034元=56元。总数相差56元”。其中，413034元系账本中记载金额。2018年4月24日，杨恩平、罗祖萍出具关于票据413090元对账汇总，内容为：“双方共同确认票据中重复部分：1、2017年5月5日的风机540元；2、2017年5月24号门540元；2017年5月25日五金442元；2017年5月27号冰箱1350元；2017年6月3号15号油罐车运费500元；上述5项共计3372元。为票据中重复部分……”。2018年4月24日，杨恩平、罗祖萍出具2018年4月24号对账记录，内容为：“罗祖萍写给杨恩平让其按下列人员发工资。一、杨恩平已发工资人员：小彩1588元，顾秀704元，马光珍1400元，米小梅735元，马小燕771元，马燕花213元。合计5411元。二、未发工资人员：周翠花389元，程红78元，安徽人238元。罗祖国485+工资1500元=1985元。合计2690元”。该案，杨恩平于2018年5月31日向本院提出申请撤回对罗祖萍的起诉。本院于2018年5月31日作出（2018）新0109民初1434号民事裁定书，准予杨恩平撤回起诉。以上查明事实有合伙人协议、收条、责令立即停产通知书、杨恩平案件对账、关于票据413090元对账汇总、（2018）新0109民初1434号卷宗及庭审笔录在卷予以证明。本院认为，原、被告双方签订的合伙人协议书系双方真实的意思表示，合伙关系成立。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的原则上应予准许。根据合伙人协议书的约定，且被告在庭审中陈述原、被合伙经营至2017年12月，原告通过向人民法院提起诉讼的方式要求与被告解除合伙人协议书。本院于2019年7月7日向被告送达相关诉讼材料，故原、被告签订的合伙人协议书于2019年7月7日解除。关于原告要求被告退还投资款200000元，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据（2018）新0109民初1434号卷宗以及被告在庭审中提供双方于2018年4月8日、2018年4月24日的对账记录，足以证明原、被告合伙关系成立后经营食品厂的事实。原告主张因原、被告签订的合伙人协议没有实际履行不存在清算，本院不予支持。原、被告在合伙解散时应当对合伙期间的财务账目和盈亏共同进行结算。原告在合伙财产未经清算直接要求被告退还投资款200000元的诉讼请求，本院在本案中不予支持。原告要求分配盈余，应在合伙清算后另行主张。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条、第54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告罗祖萍与被告杨恩平签订的《合伙人协议》于2019年7月7日解除；二、驳回原告罗祖萍在本案中要求被告杨恩平返还投资款200000元的诉讼请求。一审案件受理费4300元、邮寄送达费60元，合计4360元，由原告罗祖萍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  刘亚军人民陪审员  董吉成人民陪审员  栗 琴二〇一九年十二月三十日书 记 员  许晶友