山东省阳谷县人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁1521行初38号原告：阳谷县博济桥街道办事处东关村卫生室。住所地：阳谷县博济桥街道办事处东关村。负责人：张福振，男，1978年4月3日出生，汉族，居民，住阳谷县。委托诉讼代理人：徐琴，山东紫汇律师事务所律师。被告：阳谷县食品药品监督管理局。住所地：阳谷县景阳路312号。法定代表人：马德军，该局局长。出庭负责人：吕绪森，该局副局长。委托诉讼代理人：刘云峰，男，阳谷县食品药品监督管理局法律顾问。委托诉讼代理人：程英华，女，阳谷县食品药品监督管理局法制科科长。原告阳谷县博济桥街道办事处东关村卫生室（下称东关卫生室）不服被告阳谷县食品药品监督管理局作出的（阳）食药监药罚[2018]JC2D-091204号行政处罚决定，于2019年6月8日向本院提起诉讼。本院立案后，于法定期限内向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知。本院依法组成合议庭，于2019年7月17日公开开庭审理了本案。原告阳谷县博济桥街道办事处东关村卫生室的负责人张福振、委托诉讼代理人徐琴，被告阳谷县食品药品监督管理局副局长吕旭森、委托诉讼代理人刘云峰、程英华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2018年12月19日，阳谷县食品药品监督管理局作出（阳）食药监药罚[2018]JC2D-091204号行政处罚决定书，因东关卫生室从无药品经营资格的个人处购进药品，违反《中华人民共和国药品管理法》第三十四条的规定，根据该法第七十二条的规定，给予其没收违法所得21150元，并处罚款42300元的行政处罚，罚没合计63450元。原告诉称：原告系证件及手续齐全的合法医疗机构，2018年9月12日，被告传唤原告负责人至被告处，在工作人员未出示任何执法证件，也未听取原告负责人申辩的情况下，声称原告自无经营资格的人员处购买过药品，计款21150元，并以不让回家威胁原告负责人在笔录上签字，此后便向原告下达了行政处罚决定书。原告认为：被告认定原告违法事实不清，证据不足，被告从未到原告处进行调查；被告传唤原告负责人调查时未出示证件，2018年9月12日立案，12月22日送达处罚决定书超过调查期限，程序违法。综上，请人民法院依法查清事实，撤销被告作出的行政处罚决定。被告阳谷县食品药品监督管理局辩称：我局收到阳谷县公安局食品药品环境侦查大队移交的案件线索后，依法履行了监管职责，对涉案线索进行了调查处理，并制作了《现场检查笔录》和《询问调查笔录》，在作出（阳）食药监药罚[2018]JC2D-091204号行政处罚之前，依法告知了被处罚对象作出行政处罚决定的事实、理由、依据及陈述申辩和听证权利，并将相关文书依法送达。综上，被诉行政处罚决定合法，事实清楚，适用法律正确，程序正当，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。被告阳谷县食品药品监督管理局为证明其主张，向本院提交了案涉食品药品监督管理行政处罚案卷一宗，包括：1、案件来源登记表、案件来源移交材料一宗及询问笔录一份、现场检查笔录1份、询问调查笔录2份，拟证明案件是由阳谷县公安局食品药品环境侦查大队移交，被告在接受案件移交后依法进行了调查。2、提交立案审批表、案件延期审批表、延期办理通知书、送达回证各一份，拟证明被告立案及办案程序合法。3、案件调查终结报告、案件合议记录、案件审核意见表、案件讨论记录、行政处罚事先告知书、听证告知书、送达回执、行政处罚决定审批表，拟证明被告对原告作出行政处罚经过了法制审核、集体讨论、事先告知等相关程序。4、东关卫生室医疗机构执业许可证及负责人身份证明各一份，证明被处罚对象是东关卫生室。5、照片一组及送达回证一份，拟证明被诉行政处罚作出过程中形成的文书送达程序合法。原告对被告提交的证据4不持异议，对于被告提交的现场检查笔录、询问调查笔录的真实性、合法性均不予认可，认为被告在2018年9月12日并未到东关卫生室进行现场检查，被检查人“张福振”也不是本人所签。9月12日询问调查笔录中记载的并不是张福振本人的意思，张福振是在受到被告工作人员胁迫后签的字。9月13日的笔录显示张福振在济南市于书建处购进过9次共计21150元的药品，而根据被告方接到的线索，该事情发生在2016年，作为药品的经营人及正常人，不可能对从什么地方进的货、进过几次、价格是多少一次性说清楚，由此可以看出被告存在诱供的情形。对于案件来源移交材料的关联性不予认可，不能证明原告存在违法行为。根据《山东省食品药品行政处罚程序规定实施细则》第9条的规定，经初步调查核实后，应当在7个工作日内决定是否立案。因被告初步调查的时间是9月12日，其应当在9月19日前就决定是否立案，而立案审批表显示的立案时间为9月21日，与上述规定不符。案件的延期审批也超过了法定期限，且延期立案通知书没有向原告送达。案件集体讨论笔录显示的处罚依据是药品管理法第79条，与处罚决定显示的适用第72条自相矛盾。案涉处罚案件系重大案件，应当经过法制审核程序并形成书面的审核意见，但是被告没有提交法制审核的相关材料，属于程序违法。对于被告提交送达照片及送达回证的证明力不予认可，从照片显示的柜台陈列以及原告负责人的衣着看，照片形成于同一天，并不存在多次向原告送达材料的情况。被告在认定原告没有取得利润的情况下，作出没收违法所得的行政处罚无法律依据。对于上述质证意见，被告辩称：本案是接受公安部门移交线索，移交时间为2018年9月12日，移交后经调查核实并报经审批后于9月21日立案，不违反立案规定；延期办理由办案机关根据案件事实来决定，本案虽延期也是在法定办案期限内办结；行政处罚决定书中显示的处罚依据是《中华人民共和国药品管理法》72条，实际依据并引用的内容是该法第79条，文书中存在笔误；违法所得一般是指全部违法经营收入而非出售价与购入价格的差价，因原告从无经营资质处购入药品行为本身违法，所以违法购入的药品价值即为违法所得。被告提交的上述证据，经过庭审质辩，原告不持异议或者虽然提出异议但均未提交反证予以否定，本院均予以采信。根据上述本院采信的证据，结合各方当事人的庭审陈述、质辩意见，本院认定本案如下基本事实：东关村卫生室系经阳谷县卫生局批准成立的从事全科医疗的医疗机构，法定代表人及主要负责人均为张福振。2018年9月12日，阳谷县食品药品监督管理局接阳谷县公安局食品药品环境侦查大队移交的案件线索后，于当日对张福振进行了调查。并于2018年9月21日对东关村卫生室涉嫌从无药品经营资格的个人处购买药品审查立案。11月19日，经报请负责人审批，延长案件办理期限30日，并向张福振送达延期办理通知书。案件调查终结后，该局形成终结报告并经集体讨论，12月12日向东关村卫生室送达了行政处罚事先告知及听证告知书，告知拟作出处罚的事实、法律依据及处罚数额，同时告知陈述、申辩和申请听证的权利。东关村卫生室未提出听证申请。12月19日，阳谷县食品药品监督管理局对东关村卫生室作出处罚决定，认定该卫生室从无药品经营资格的个人处购进药品，违反了药品管理法第三十四条的规定，鉴于能如实说明情况，积极配合调查取证，且系初次违法，决定对其从轻处罚，作出没收违法所得21150元、并处药品货值金额的2倍罚款42300元，罚没合计63450元的决定，并于当日送达。东关村卫生室不服，于2019年6月18日向本院提起诉讼。经合议庭评议，本院认为：根据《中华人民共和国药品管理法》第五条之规定，阳谷县食品药品监督管理局负责其辖区内的食品药品安全监督管理工作，依法负有查处违法进购药品等行为的法定职责。根据《中华人民共和国药品管理法》第三十四条之规定，除没有实施批准文号管理的中药材外，药品的生产企业、经营企业或者医疗机构须从具有药品生产、经营资格的企业购进药品。本案中，被告接受公安部门线索移交后，经过执法人员调查，以询问笔录的形式对东关村卫生室存在违反上述法律规定的事实进行调查确认，且原告在笔录上签属“以上笔录属实，看过”并在被调查人处签名确认，原告虽提出被告工作人员调查时存在诱供及胁迫情形，因无证据证实，其主张本院不予支持。被告在调查终结后形成终结报告，经过合议及集体讨论程序，向东关村卫生室送达了行政处罚事先告知书及听证告知书，告知其违法事实、处罚的理由和依据，期满后，结合该卫生室的违法情节及程度，认为东关村卫生室系初次违法，能积极配合调查取证，决定对其从轻处罚并作出处罚决定，符合法定程序，亦未超出法定的处罚幅度。因东关村卫生室负责人拒收，被告工作人员以留置方式送达并以拍照方式记录，故送达时间应以照片显示的送达人员记录的时间为准，即2018年12月19日，因此，本案办案期限亦不违反法律规定。对于原告提出的“根据被告笔录显示，东关村卫生室并未加价销售，未取得利润，因此不存在违法所得，被告作出没收违法所得的决定无法律依据”的主张，本院认为，因东关村卫生室已将购入的涉案药品通过平价销售的方式转化为财产收益，该收益尽管包含成本，但基于其购进药品途径的不合法性，仍应定性为违法所得，故对原告的上述主张，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》六十九条之规定，判决如下：驳回原告阳谷县博济桥街道办事处东关村卫生室的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  陈文娟人民陪审员  李迎新人民陪审员  王 良二〇一九年十二月十日书 记 员  李美辰