吉林省公主岭市人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0381民初2829号原告：陈国玖，男，汉族，1967年1月9日出生，公主岭市人，住公主岭市。委托诉讼代理人：邱建华、罗超，吉林中证律师事务所执业律师。被告：吉林省金悦诚包装制品有限公司，住所地公主岭市响水镇范响路77号（姜家店村7组）。法定代表人：乔辉。委托诉讼代理人：王志强。原告陈国玖与被告吉林省金悦诚包装制品有限公司（以下简称金悦诚公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，在2019年12月10日、12月27日公开开庭进行了审理。原告陈国玖委托诉讼代理人邱建华、罗超、被告金悦诚公司委托诉讼代理人王志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈国玖向本院提出诉讼请求：1、判决陈国玖、金悦诚公司之间存在劳动关系;2、判决金悦诚公司一次性支付陈国玖因工伤产生的住院治疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、伤残补助金、医疗补助金等因工伤产生的一切费用;3、诉讼费用均由金悦诚公司承担。事实及理由：陈国玖、金悦诚公司劳动争议纠纷一案,陈国玖不服吉林省公主岭市劳动人事争议仲裁委员会2019年7月26日作出的公劳人仲字[2019]第242号仲裁裁决书,认为仲裁裁决认定事实及适用法律错误，请法院依法予以纠正:仲裁裁决认定“商某与陈国玖形成劳务关系，商某与金悦诚形成承包关系”错误,承包关系并非法律用语，仲裁裁决认定商某与金悦诚公司形成承包关系明显错误。此外,案涉工程造价仅为12000元,案涉工程材料由金悦诚公司自己购买，所有人员工资都由金悦诚公司承担，即使陈国玖等人是商某介绍来的,但商某也是干活的人,所以陈国玖等人的雇主是金悦诚公司,即仲裁裁决陈国玖与商某形成劳务关系是明显错误的。故,恳请法院予以纠正仲裁裁决的错误认定,依法支持陈国玖诉讼请求。本案庭审过程中，陈国玖变更诉讼请求，1、判令金悦诚公司赔偿陈国玖医疗费215185.01元、伙食补助费10100元、营养费9000元、后续治疗费14000元、护理费29957.05元、误工费44400元、残疾赔偿金126481.60元、精神损害抚慰金40000元、交通费500元、复印费102元、鉴定费4500元、律师费15000元，合计509225.66元;二、判令诉讼费由金悦诚公司承担。事实和理由:根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，二者不属于劳动关系，应为雇佣关系。诉讼过程中,陈国玖依法申请法院委托司法鉴定机构对陈国玖的伤残等级、营养期限、误工期限、医疗依赖费用、护理情况、后续治疗情况进行司法鉴定,现根据鉴定结果变更具体诉讼请求。同时，庭审中陈国玖委托诉讼代理人主张，1、本案案由应定为劳务合同纠纷，本案劳务关系是在单位与个人之间，请求权基础指引规范是人身损害赔偿解释第11条，依该条雇主承担无过错责任。2、本案陈国玖、金悦诚公司之间存在劳务关系，陈国玖提供劳务的工作场所是在金悦诚公司厂区之内，劳动工具及具体生产材料也是由金悦诚公司提供，按照金悦诚公司要求提供劳务，在提供劳务过程中双方已形成事实劳务关系，陈国玖提供劳务的行为，金悦诚公司享受到了雇主利益，因此根据法律规定陈国玖损失应由金悦诚公司全额承担。3、金悦诚公司提到商某是“清工”，但商某并没有“清工”劳务承包资质，且商某本人也是干活的人员，且工程极小，标的额仅为12000元，因此陈国玖、金悦诚公司存在劳务关系，与商某没有直接法律关系，金悦诚公司主张的与商某有相关对安全责任的约定没有相关证据，二者系承包关系也没有相应证据佐证。4、陈国玖常年在外打工，具备相应施工能力，其自身不存在任何过错。金悦诚公司委托诉讼代理人辩称，双方间不存在劳务关系，因此不同意承担任何赔偿义务。陈国玖主张是商某介绍到我公司的，但没有举相关证据，说工资由我公司发放也没有证据，说现场施工时商某不在由王志强指挥也没有证据。证人鲁某在仲裁时明确说工资由商某开，工作由商某指挥。陈国玖劳动仲裁时自认受雇于商某。此外，施工材料由我方提供，所有工具由商某提供。鉴于以上理由，金悦诚公司不应承担任何赔偿责任。陈国玖围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并认定以下事实：陈国玖2019年5月18日上午在金悦诚公司厂区内搭建彩钢房过程中坠落受伤，入吉林大学第一医院治疗，发生医疗费215185.01元，共住院治疗101天，其中特级护理3天，一级护理2天，其余为二级护理。此外，陈国玖伤后发生交通费100元、病历复印费102元、鉴定费4500元、律师费15000元。就陈国玖所受外伤，吉林正达司法鉴定中心2019年11月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈国玖此次外伤致右侧肢体偏瘫（肌力4级以上）评定为七级伤残，轻度排尿功能障碍评定为九级伤残；2、陈国玖后续治疗费用需人民币1.4万元，无后续康复费用；3、陈国玖此次损伤的护理期限评定为定残前一日；4、陈国玖此次损伤的误工期限评定为定残前一日；5、陈国玖此次损伤的营养期限评定为90日；6、陈国玖无特殊的医疗依赖费用。认定上述事实的依据有庭审中陈国玖委托诉讼代理人提交的住院病历、医疗费收据、外购药品(医疗用品）收据、交通费票据、病历复印费票据、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书，以及陈国玖委托诉讼代理人、金悦诚公司委托诉讼代理人庭审中的相关陈述。本院认为，一、本案案由问题。陈国玖不服劳动人事争议仲裁，诉至本院，本案立案时案由为劳动合同纠纷，但庭审中陈国玖诉请金悦诚公司承担给付责任的理由是陈国玖、金悦诚公司之间存在劳务合同关系，陈国玖起诉的法律关系与实际讼争的法律关系不一致，故本院变更本案案由为劳务合同纠纷。二、就陈国玖与金悦诚公司间是否存在劳务合同关系的问题，本院认定如下：首先，金悦诚公司庭审中辩称其将彩钢房搭建工程以12000元价格“清包”给案外人商某及陈国玖系受商某雇佣，但未在庭审中提交相关证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果；其次，依据庭审中陈国玖委托诉讼代理人的叙述及案外人鲁某、商某提交的书面证明，陈国玖、鲁某、商某均在金悦诚公司厂区内为金悦诚公司搭建彩钢房，且陈国玖始终未就所提供劳务获得报酬，本院认定陈国玖、鲁某、商某均系金悦诚公司彩钢房搭建的劳务提供者，其劳动成果及于金悦诚公司，因此，金悦诚公司作为陈国玖劳动成果的接受方与陈国玖间存在劳务合同关系，金悦诚公司是雇佣者，陈国玖是受雇人员。至于陈国玖是否系金悦诚公司将彩钢房搭建工作“清包”给商某后再受雇于商某均不影响其劳动成果为金悦诚公司接受的事实，金悦诚公司的与陈国玖间不存在劳务关系的抗辩主张本院不予支持。另外，金悦诚公司庭审中主张先前劳动争议人事仲裁过程中陈国玖“自认受雇于商某”，因陈国玖不服该仲裁裁决并诉至本院，而且庭审过程中陈国玖委托诉讼代理人已经释明仲裁过程中陈国玖“自认受雇于商某”系其对与金悦诚公司之间法律关系认识错误（该释明虽未记入庭审笔录但已经庭审同步录像记录）并将诉请理由变更为与金悦诚公司间存在劳务合同关系，因此，先前劳动争议人事仲裁过程中陈国玖“自认受雇于商某”不能作为金悦诚公司的有效抗辩理由为本院采纳。三、关于陈国玖因伤所致经济损失的数额问题。1、陈国玖伤后医疗费215185.01元系真实发生，本院予以确认；2、结合陈国玖的101天入院治疗天数，陈国玖的伙食补助费为10100元（100元×101天）；3、结合陈国玖营养期限为90日的司法鉴定意见，本院认定陈国玖营养费为2700元（30元×90天）；4、依司法鉴定意见，陈国玖后续治疗费用为1.4万元，本院予以确认。5、结合陈国玖护理期限评定为定残前一日（即2019年11月18日）的司法鉴定意见及陈国玖101天住院期间中特级护理3天、一级护理2天的事实，本院认定其护理费为29795.12元（161.93元×2天一级护理×2人+161.93元×（185天-3天特级护理-2天一级护理）×1人）；6、结合陈国玖误工期限评定为定残前一日的司法鉴定意见，其误工费为27215.35元（农、林、牧、渔业每日147.11元标准×185天）；7、结合陈国玖一处七级伤残、一处九级伤残的司法鉴定意见，其残疾赔偿金为123732元（13748元×20年×45%）；8、结合陈国玖伤后入院治疗的事实及家属往返陪护的必要性，其交通费为500元；9、病历复印费102元，本院予以确认；10、鉴定费4500元，本院予以确认；11、结合本案诉讼标的额和律师费收取标准，陈国玖的律师代理费费15000元本院予以确认。除精神损害抚慰金外，陈国玖因伤所致经济损失以上合计442829.48元。四、关于陈国玖因伤所致经济损失金悦诚公司是否应予承担及若应承担则具体承担数额如何计算的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条中规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。国家标准GB/T3608-2008《高空作业分级》规定，凡在坠落高度基准面2m以上（含2m）有可能坠落的高处进行作业，都称为高处作业。国家安全生产监督管理总局于2010年5月24日发布的《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》附件“特种行业目录”中包括“高处安装、维护、拆除的作业”。同时，该《规定》第五条中规定，特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，金悦诚公司厂区内搭建彩钢房时的作业高度超过2m，属于特种作业，陈国玖并无特种作业操作证。金悦诚公司未对彩钢房搭建工作人员是否具有高空作业资质以审慎态度审查即允许陈国玖进入作业现场进行作业，且未提供专门、完备的安全保护措施，对陈国玖的坠落受伤存在重大过错，就陈国玖因伤所致经济损失应承担主要赔偿责任。陈国玖具有完全民事行为能力，应预知自身没有特种行业作业资质即实施高处作业存在的高度风险，对坠落致伤的事故后果同样具有过错，应自行承担因伤所致的部分经济损失。结合金悦诚公司、陈国玖在本案坠落事故的各自过程程度，陈国玖因伤所致的442829.48元经济损失，金悦诚公司应负担其中的309980.64元（442829.48元×70%），余下的132848.84元应由陈国玖自行负担。此外，结合陈国玖因伤致残的事实及双方过错程度，本院酌定金悦诚公司应赔偿陈国玖精神损害抚慰金2万元。陈国玖诉请数额中的多出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决如下：一、被告吉林省金悦诚包装制品有限公司于本判决生效后立即给付原告陈国玖合理经济损失329980.64元；二、驳回陈国玖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8892元，由吉林省金悦诚包装制品有限公司负担5762元，另3130元由陈国玖负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。审 判 长  卜祥瑞人民陪审员  左英光人民陪审员  刘亚杰二〇一九年十二月三十日书 记 员  高振熙