天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7321号上诉人（原审被告）：前锦网络信息技术（上海）有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区商城路660号乐凯大厦2307单元。法定代表人：王韬，董事长。委托诉讼代理人：单x，男，该公司法务。被上诉人（原审原告）：王灵犀，男，1979年2月13日生，汉族，住天津市河西区。被上诉人（原审被告）：好丽友食品有限公司，住所地河北省廊坊经济技术开发区全兴路11号。法定代表人：李揆洪，总经理。委托诉讼代理人：王x，女，该公司人事主管。上诉人前锦网络信息技术（上海）有限公司（以下简称前锦网络）因与被上诉人王灵犀、被上诉人好丽友食品有限公司（以下简称好丽友食品）劳动争议一案，不服天津市河东区人民法院（2019）津0102民初5961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人前锦网络上诉请求：1、维持一审判决第一项中的经济补偿金、工资差额、一次性伤残就业补助金的差额部分。2、依法改判上诉人前锦网络不支付被上诉人王灵犀一审判决第一项中的工伤医疗费的自费部分72455.23元、第一次住院出院后的护理费13500元。3、维持一审判决第二项、第三项。4、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人王灵犀承担。事实和理由：1.关于医疗费差额，上诉人前锦网络与被上诉人签订有三方协议，约定工伤保险管理部门不予报销款项的，相应的医疗费用由被上诉人王灵犀负担，被上诉人王灵犀在治疗过程中使用了大量的自费项目的医疗费用，即使属于必要的医疗费用，法律未规定这部分费用由上诉人前锦网络负担，一审判决该部分由上诉人前锦网络承担没有法律依据。2.关于护理费被上诉人王灵犀在第一次出院后并未提供医院出具的证明其病需要护理的相关证明，并且未提供相关费用支付的发票凭证。被上诉人王灵犀辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人好丽友食品辩称，同意上诉人的上诉请求。王灵犀向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判决前锦网络、好丽友食品连带给付王灵犀医疗费129965.19元；2.请求法院依法判决前锦网络、好丽友食品连带给付王灵犀陪护费26628元；3.请求法院依法判决前锦网络、好丽友食品连带给付王灵犀违法解除劳动合同赔偿金67982元和一次性伤残就业补助金31590元；4.请求法院依法判决前锦网络、好丽友食品连带给付王灵犀工伤期间工资差额10465元；5.请求法院依法判决前锦网络公司为王灵犀办理失业金手续。以上共计266630.19元。诉讼过程中，王灵犀放弃第4项诉讼请求，认可仲裁裁决的工资差额399.74元。一审法院认定事实：王灵犀于2008年6月5日与前锦网络订立劳动合同，后双方续签三次劳动合同，2016年6月22日双方签订劳动合同变更协议，约定劳动合同到期日期顺延至员工劳动能力鉴定结果出具之日。后双方再次签订劳动合同变更协议，将劳动合同期限变更为至2017年9月30日。2017年9月26日前锦网络向王灵犀出具《终止劳动合同通知书》，告知王灵犀双方的劳动合同将于2017年9月30日到期终止。2015年6月29日，王灵犀所受事故伤害被认定为工伤。同日，经确认，其停工留薪期为8个月，其中不稳定期为2个月，恢复期为6个月，自2015年5月28日至2016年1月27日。2016年3月1日，其停工留薪经认定延长3个月，自2016年1月28日至2016年4月27日。2017年6月27日，天津市和平区劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论书，王灵犀被定为伤残九级。2015年6月2日、2015年7月1日，王灵犀作为乙方、前锦网络作为甲方、好丽友食品作为丙方签订了两份《三方协议》，分别约定由丙方借款60000元、40000元给乙方。王灵犀认可收到了100000元。前锦网络、好丽友食品与王灵犀均同意用该100000元抵扣前锦网络与好丽友食品应支付的费用。王灵犀于2015年5月28日至2015年6月29日期间在xx医院住院治疗，入院、出院诊断均为：左股骨干骨折双膝皮擦伤。后于2017年5月14日至2017年5月23日再次入住xx医院住院治疗。王灵犀主张的医疗费129965.19元，其中包含第一次住院花费116409.39元，取血服务费20元、输血费880元、门急诊费用4571元、第二次住院自费部分5927.98元、代办血务服务费20元、肢体评定挂号费3.6元、门急诊费用2133.22元。前锦网络与好丽友食品认可收到社保报销的医疗费用为：第一次960元（具体时间不详）、2015年9月410元、10月50805.74元（报销第一次住院费用）、2016年3月4571元（报销门急诊费用）、2017年9月2133.22元（报销门急诊费用）。在王灵犀主张的129965.19元（116409.39元+20元+880元+4571元+5927.98元+20元+3.6元+2133.22元）中经社保报销的金额为57509.96元（50805.74元+4571元+2133.22元）。王灵犀主张的护理费26628元，包括第一次住院期间2600元、第二次住院期间528元、第一次出院后2017年7月1日至9月30日期间13500元，第二次出院后2017年5月23日至7月23日期间10000元。王灵犀与好丽友食品、前锦网络对一次性伤残就业补助金31590元均没有异议。对于王灵犀第一次及第二次住院期间社保不支付金额（含自费）的问题，一审法院前往xx医院对其主治医生进行了询问，其表示对于此部分费用中检验费为常规检验需要，对于髓内钉王灵犀应采取此种治疗方式，在其手术时医保范围内没有适用于王灵犀的髓内钉。其治疗产生费用均为必要性医疗费用。对于王灵犀的护理问题，按照其伤情不负重的情况下可以坐轮椅，站立行走需要术后三个月。前锦网络同意向王灵犀支付经济补偿金在王灵犀离职时计算的经济补偿金为27205.43元，现其同意按照每月3710.73元的标准支付王灵犀经济补偿金35251.93元。在王灵犀离职时，前锦网络在进行抵扣后实际向王灵犀支付了18091.14元，其中含有最后一个月9月21日至9月30日的工资415.49元，其余为经济补偿折抵后的钱款为17675.65元。王灵犀于2018年5月向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求前锦网络、好丽友食品支付医疗费、陪护费、违法解除劳动合同赔偿金和一次性伤残就业补助金、工伤期内少发工资、办理失业保险金和一次性工伤医疗补助金。该委作出津和劳人仲裁字[2019]第78号仲裁裁决书，裁决：1、前锦网络支付王灵犀陪护费用2128元，好丽友食品承担连带责任。2、前锦网络支付王灵犀工资差额399.74元，好丽友食品承担连带责任。3、驳回王灵犀的其他仲裁请求。该裁决作出后，前锦网络与好丽友食品已经按照仲裁裁决向王灵犀支付了2527.74元，王灵犀认可收到该钱款，前锦网络、好丽友食品与王灵犀均同意将该款抵扣前锦网络、好丽友食品应支付的费用。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均应受到法律保护。对于王灵犀请求前锦网络与好丽友食品连带给付医疗费129965.19元的诉讼请求，其主张的金额为花费总金额，在其主张的花费金额中医保已报销57509.96元，前锦网络与好丽友食品认可已收到该费用。双方争议焦点为：医保未支付部分及取血服务费、输血费等共计72455.23元应由谁来承担。对此一审法院认为，《工伤保险条例》第一条规定，为了保障因工作遭受事故伤害或者职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。由此可以看出工伤保险只是分散用人单位因工伤产生的风险，并非替代用人单位承担工伤责任。王灵犀受伤后经询问王灵犀的主治医生，对于王灵犀的治疗费用均为必要性支出，对于工伤保险基金未予报销的部分应由用人单位负担。因前锦网络与好丽友食品认可已收到报销的医药费57509.96元，故连同未报销部分前锦网络应当给付王灵犀医疗费129965.19元。对于王灵犀主张前锦网络、好丽友食品连带给付原告陪护费26628元的诉讼请求，依照《工伤保险条例》规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。依照《天津市工伤保险若干规定》的规定，停工留薪期内的生活护理由用人单位支付。王灵犀治疗期间前锦网络与好丽友食品未派人进行护理亦未支付过护理费用，故依据前述规定前锦网络应当支付王灵犀护理费，王灵犀主张的两次住院期间护理费3128元，一审法院予以支持。对于王灵犀主张的出院后护理，根据王灵犀伤情，一审法院结合其主治医生的询问情况及王灵犀的伤情，以及提供的护理费证据对其主张的第一次出院后的护理费13500元予以支持。对于其主张的第二次出院后的护理费，因该期间已超过停工留薪期，且王灵犀未能提供需要护理的证据，故对该部分诉讼请求一审法院不予支持。综上，前锦网络应当给付王灵犀护理费16628元。对于王灵犀请求判令前锦网络、好丽友食品连带给付一次性伤残就业补助金31590元的诉讼请求，前锦网络对此没有异议，一审法院予以确认。对于王灵犀要求前锦网络、好丽友食品连带给付违法解除劳动合同赔偿金67982元的诉讼请求，因王灵犀与前锦网络属于合同到期终止，故一审法院对王灵犀要求给付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。前锦网络同意按照3710.73元的标准支付王灵犀9.5个月的经济补偿金，王灵犀对此金额予以认可，一审法院予以确认,王灵犀经济补偿金应为35251.93元。王灵犀撤回要求前锦网络、好丽友食品连带给付工资差额10465元的主张，系其对自身权利的处分一审法院予以照准。前锦网络与好丽友食品对于仲裁裁决的工资差额399.74元，一审法院予以确认。对于王灵犀主张前锦网络为其办理失业金手续的诉讼请求，前锦网络表示同意配合办理，一审法院予以照准。对于王灵犀要求好丽友食品承担连带责任一节，因王灵犀主张给付的事项按照法律规定均应由用人单位支付，王灵犀也未能提供证据证实好丽友食品存在过错，故对王灵犀该部分诉讼请求一审法院不予支持。庭审中，王灵犀与前锦网络、好丽友食品均同意用前锦网络、好丽友食品前期共计给付的102527.74元与前锦网络应当支付王灵犀的钱款进行抵扣，一审法院予以确认。前述经认定前锦网络应当向王灵犀支付医药费129965.19元、护理费16628元、经济补偿金35251.93元、一次性伤残就业补助金31590元、工资差额399.74元，共计213834.87元。因前锦网络、好丽友食品除支付102527.74元以外还支付了王灵犀17675.65元，前锦网络与好丽友食品共计给付王灵犀120203.39元。在减除120203.39元后，前锦网络还应给付王灵犀93631.48元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十七条、《工伤保险条例》第一条、第三十条、第三十七条、《天津市工伤保险若干规定》第二十五条的规定，判决：“一、本判决生效之日起十五日内，前锦网络信息技术（上海）有限公司给付王灵犀工伤医疗费、护理费、经济补偿金、工资差额、一次性伤残就业补助金的差额93631.48元；二、本判决生效之日起十五日内，前锦网络信息技术（上海）有限公司协助王灵犀办理失业保险的领取手续；三、驳回王灵犀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由前锦网络信息技术（上海）有限公司负担。”二审中，当事人未提交新的证据。本院二审经审理查明，王灵犀主张的护理费26628元，包括第一次住院期间2600元、第二次住院期间528元、第一次出院后2015年7月1日至9月30日期间13500元。本院二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的其他事实一致。本院认为，劳动者与用人单位的合法权利均应受到法律的保护。关于上诉人前锦网络是否应当支付被上诉人王灵犀工伤医疗费用中的自费部分72455.23元一节，在本案中被上诉人王灵犀与上诉人前锦网络签订了劳动合同，双方形成了劳动关系。被上诉人王灵犀在2015年5月28日所受事故伤害已经被认定为工伤。被上诉人王灵犀两次在xx医院住院治疗花费129965.19元，其中经社保报销的金额为57509.96元，对于自费部分72455.23元，经一审法院询问被上诉人王灵犀的主治医生，该自费部分系被上诉人王灵犀治疗所必需的，并非被上诉人王灵犀自己个人原因选择的非医保费用。因诉争的医疗费用的自费部分系被上诉人王灵犀因工伤治疗产生，在工伤保险基金不予报销的情况下，应当由用人单位即上诉人前锦网络负担，符合《工伤保险条例》第一条规定所体现的立法精神和公平公正原则，上诉人前锦网络该项上诉主张没有事实和法律依据，其该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人前锦网络是否应当支付被上诉人王灵犀第一次出院之后的护理费13500元一节。结合被上诉人王灵犀第一次住院的出院记录中出院医嘱的记载以及一审法院对被上诉人王灵犀的主治医生的询问情况并结合被上诉人王灵犀的伤情分析，被上诉人王灵犀第一次出院后应当需要护理，但上诉人前锦网络以及被上诉人好丽友食品并未派人进行护理，亦未支付护理费，故一审法院结合本案证据情况，判决上诉人前锦网络支付被上诉人王灵犀第一次出院后的护理费13500元并无不当。上诉人前锦网络的该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人前锦网络信息技术（上海）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  吴文琦审判员  刘 刚二〇一九年十二月二十三日法官助理任士强书记员刘玉姣