新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院民事判决书（2019）新3022民初101号 原告（反诉被告）：喀什建昌钢结构有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什地区疏附县广州工业城8号（萨依巴格乡）。法定代表人：孟长超，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘宝纲，新疆新昀律师事务所律师。被告（反诉原告）：阿克陶县永兴建筑有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿克陶县老城街113院66号。法定代表人：苏翀，该公司总经理。委托诉讼代理人：王雪，新疆叶尓羌律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈旭，新疆叶尔羌律师事务所律师。原告喀什建昌钢结构有限公司（以下简称建昌钢结构公司）与被告阿克陶县永兴建筑有限责任公司（以下简称永兴建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月12日、4月14日、10月5日三次公开开庭进行了审理。庭审中，被告永兴建筑公司当庭提起反诉，本院依法合并审理。原告建昌钢结构公司法定代表人孟长超及其委托诉讼代理人刘宝纲、被告永兴建筑公司的委托诉讼代理人王雪、陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）建昌钢结构公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款72万元及资金占用费43200元。事实和理由：2017年6月15日、6月16日，原告与被告分别签订《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程承包合同书》，被告将喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程、皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程、玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程和皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程承包给原告施工，上述四项工程总价都为111万元。合同签订后，原告按照约定保质保量地完成了施工，该工程也早已投入使用，而被告至今尚欠原告工程款72万元（每项工程欠款18万元）未付。现诉至法院，望判如所请。被告（反诉原告）永兴建筑公司辩称，原告并未按照约定保质保量完成施工，涉案四个工程的工期分别为2017年6月20日至2017年7月30日，总日历天数为40天。而实际交工日期却为2018年7月30日，整整延期了一年。原告未按合同约定完成预定的工程量，涉案工程中的钢结构女儿墙、钢结构雨棚、防锈及防火涂料等均未施工。在约定的交工日期届满后，原告迟迟不能交工，后在项目负责人百般催促下仍不愿继续履行约定义务，造成涉案工程延期交工。且原告所施工的所有钢梁、钢柱经检测，验收等级为三级，不符合合同、图纸列明的二级，无法通过验收，进而无法交工，造成延期。根据合同约定，原告未将钢结构安装完毕及施工质量不合格的情况下，被告扣留剩余款项的行为是合情合理的。原告在拒不履行约定义务的情况下无权利要求被告支付剩余款项。对于原告未施工部分及质量不合格部分，被告只能另行委托他人进行施工，产生的费用也已经超过剩余款项。涉案工程被告已向原告支付372万元，但被告未向原告开具任何发票。综上所述，原告违约在先，不能保质保量地完成合同约定的施工内容，原告索要余款的行为毫无事实与法律依据，反而给被告造成了重大损失，请求人民法院公正判决，维护被告的合法权益。被告（反诉原告）永兴建筑公司向本院提出反诉诉讼请求：1．请求判令解除反诉原告与反诉被告签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡琼巴西11村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》；2．请求判令反诉被告向反诉原告赔偿608600元的财产损失；3．请求判令反诉被告向反诉原告开具372万元的发票。事实和理由：2017年，反诉原告将喀热克其克托普勒利克1村，皮拉勒乡恰尔巴格4村和11村，玉麦乡库尔巴格10村的文化卫生服务中心工程承包给反诉被告施工，四个工程总造价为444万元。合同签订后，反诉被告并未按合同约定定时定量的完成施工，经反诉原告多次督促无果后，反诉原告只好将工程交由他人完成施工。反诉原告认为，反诉被告违反合同约定，不履行施工义务的行为给反诉原告造成了重大损失，为维护反诉原告的合法权益，现依法提起反诉，望判如所请。原告（反诉被告）建昌钢结构公司辩称，双方签订合同属实，合同签订后，反诉被告已按合同完成了约定义务，没有违约行为，反诉原告请求解除合同没有事实和法律依据；反诉原告所谓的财产损失没有事实依据，与反诉被告无关，应予驳回；反诉原告尚未足额向反诉被告支付工程款，且双方在合同中并未对开具发票做约定。综上，请依法驳回反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据：原告提交的照片一组，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．对原告提交的四份工程承包合同书，证明原、被告双方成立了合同关系；除了皮拉勒乡琼巴西11村文化卫生服务中心工程开工日期为2017年6月20日，竣工日期为2017年8月30日外，其他涉案三项工程的竣工日期均为2017年7月30日；合同约定工程总价每项工程为111万元；合同第7条约定工程进度款的支付。经审核，本院对四份合同的真实性、合法性、关联性予以采信。2．对原告提交的竣工验收报告、分项验收报告一组，证明涉案工程都是在合同约定期限内竣工的，其中喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程于2017年6月30日竣工验收、皮拉勒乡恰尔巴格村4村文化卫生服务中心工程于2017年8月10日验收、皮拉勒乡琼巴西11村文化卫生服务中心工程于2017年7月17日验收、玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程于2017年7月17日验收。经审核，本院对该组证据的真实性、合法性认可，但根据原告提供的涉案四项工程的竣工验收报告，本院认为被告提供的证据的证明力大于原告提供的证据的证明力，故本院对原告待证事实不予采信。3．经原告申请，本院依法委托新疆申光建设工程项目管理有限公司作出新申鉴字〔2019〕第216号工程造价鉴定意见书，经评估，就原告施工的《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程》中漏项施工女儿墙钢结构部分，以及女儿墙钢结构的防锈、防火涂料、螺栓，楼顶两个大门的钢雨棚，第一层、第二层和第三层楼层板边缘支模的造价共计51157.16元。经审核，本院对该证据的真实性、合法性及关联性予以采信。4．对被告提交的三份工程承包合同书，证明（1）涉案的四项工程原告为承包方、被告为发包方；（2）承包方式为全部包工包料包验收；（3）工期为：2017年6月20日至2017年7月30日，总日历天数为40天；（4）工程合同总造价单项为111万元；（5）工程质量标准为《GB50205-2001》且乙方必须严格按施工图纸进行施工；（6）付款方式为：“钢结构安装完毕，甲方验收之前，甲方向乙方支付7万元整；钢结构验收完毕后甲方向乙方支付6万元整（验收需要在2个月内完成）；（7）剩余5万元作为质保金（质保期为一年）”；（8）合同文件的解释顺序：1．文本合同；2．施工图纸；3．报价单。经审核，本院对三份合同的真实性、合法性、关联性予以采信。5．对被告提交的涉案工程皮拉勒11村的设计图纸（缩印版），证明女儿墙属于钢结构设计的整体部分、不可分割且必须进行施工；涉案工程的焊缝验收标准应当为二级。经审核，本院对该份证据的真实性、合法性、关联性予以采信。6．对被告提交的《检验报告》三份。证明送检及委托单位为原告，结论为涉案工程钢梁、钢柱的焊缝验收等级均为三级，不符合合同、图纸规定的二级。经审核，本院对该组证据的真实性、合法性认可，因原告向被告提供的检测报告标准为GB／T29712-2013《焊缝无损检测、超声检测、验收等级》，经检测钢梁、钢柱的焊缝质量等级为三级，而被告自行委托所做的检测报告标准为《钢结构工程施工质量验收规范》GB50205-2001，经检测钢梁、钢柱的焊缝质量等级为二级，因原告、被告所依据的检验标准不一样，故对被告证明问题不予采信。7．《竣工验收表》四份，证明原告未能及时竣工验收，涉案的××乡文化卫生服务中心工程于2018年7月30日交工，喀热克其克托普勒利克1村和玉麦乡库尔巴格10村文化卫生服务中心工程于2018年8月17日交工，延期一年。经审核，本院对该四份《竣工验收表》的真实性、合法性认可，但2018年7月30日和2018年8月17日系涉案四项工程整体竣工日期，故对被告待证事实不予采信。8．被告证人郑勇证言。证人郑勇出庭证明：（1）原告构成违约，未按照图纸完成预定的工程量，涉案工程钢结构女儿墙、钢结构雨棚、防锈及防火涂料等未施工，造成工程延期；（2）原告施工质量不合格，造成工程延期；（3）原告擅自离开涉案工地的时间为2017年9月，此后对工地不管不顾；（4）对于原告未完成的施工量及不合格部分，经与原告多次沟通无果后，被告只能另行委托案外人聂贤辉进行补救施工；（5）延期交工及工程质量不合格致使被告产生额外的建材租赁费、人工费等损失。经审核，本院对证人证言的真实性、合法性、关联性予以采信。9．对被告提交的《建筑工程施工劳务协议书》四份，《收据》四份，证明在原告未履行约定项目的情况下，被告另行将钢结构女儿墙、钢结构雨棚、防锈及防火涂料交由案外人聂贤辉施工，并向聂贤辉支付漏项项目施工费用48万元。经审核，本院对该组证据的真实性认可，对被告证明原告存在漏项施工的事实认可，对被告证明支付案外人施工费48万元的事实，因该案外人作为证人未出庭作证，且被告未提供支付凭证予以佐证，故对被告待证事实不予采信。10．对被告提交的《建筑工程施工劳务协议书》一份，《收据》一份，证明在原告未履行约定项目的情况下，被告另行将楼梯支模、楼层板外边缘支模交由案外人聂贤辉施工，并向聂贤辉支付了漏项项目施工费用18万元。经审核，本院对被告提交的该组证据的真实性认可，但楼梯支模及楼层板外边缘支模系原告提供的楼层板尺寸不符合规范所致，并非原告漏项施工项目，对被告证明支付案外人施工费18万元的事实，因该案外人作为证人未出庭作证，且被告未提供支付凭证予以佐证，故对被告待证事实不予采信。11．对被告提交的《工程检测协议书》两份，喀什建科建设工程质量检测中心有限公司出具的《检测报告》四份，证明在原告提供的检测报告不合格无法通过竣工验收的情况下，被告另行委托喀什建科建设工程质量检测中心有限公司对涉案工程进行二次检测，为此向受托方支付检测费用12万元（每个工程3万元）。经审核，本院对该组证据的的真实性认可，但因被告未提供收款单位出具的票据予以佐证，故对被告待证事实不予采信。12．对被告提交的建筑材料租赁合同四份，收款收据四份，证明延期交工致使额外产生机械租赁费、建材租赁费共计286500元。经审核，对被告提交的该组证据的真实性认可，因被告未提供支付凭证及收款单位出具的票据予以佐证，且根据被告提交的四份租赁合同的租赁期限均为2017年10月8日起至2018年7月7月止，因涉案四项工程除原告施工的钢结构部分外，还包括土建及其他施工项目，且涉案四项工程整体竣工验收时间分别为2018年7月30日和2018年8月17日，故被告提交的该组证据不能证明以上损失均系原告延期施工产生，故对被告待证事实不予采信。13．对被告提交的《施工员聘用合同书》四份、收据四份，证明延期交工致使被告产生工地管理员（值班人员）人工工资187500元（四个工地），期间为2017年9月至实际竣工之日。经审核，本院对该组证据的真实性认可，但根据《施工员聘用合同书》的实际聘用起止时间，不能证明以上费用均系原告延期交工所产生，且被告对于收据并未出示支付凭证予以佐证，故对被告待证事实不予采信。根据原、被告诉辩主张、陈述及举证、质证意见，本院认定事实如下：2017年6月15日，被告永兴建筑公司（甲方）与原告建昌钢结构公司（乙方）签订《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》，合同主要内容：1．工程概况：喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程的钢结构、楼层板（楼层板底面钢筋由乙方自带，上面钢筋由甲方负责）防火涂料（包验收），具体施工内容以报价单为准；2．工程承包方式及期限：合同承包范围内工程的制作、运输、安装，全部包工包料或确定单价按实际发生工程量结算；工程开工日期为2017年6月20日，竣工日期为2017年7月30日（准确工期时间以现场具备施工条件、预付款到账次日起计算时间）；3．工程合同内总造价约111万元（含税金），建筑面积暂定工程量为1566.39㎡；4．工程质量和检查验收及期限：必须严格执行设计《GB50205-2001》国家标准和相应验收规范组织验收；乙方必须严格按施工图纸、说明文件和国家颁发的有关规定、规程进行施工，并接受甲方及现场监理工程师或工程师代表的监督检查；合同内工程竣工验收，应以施工图纸、图纸标注国家颁发的施工验收规范和质量验收标准为依据；合同内工程竣工，乙方自检合格后提出竣工验收（申请）通知书，2日内（或经双方协商确定验收时间）由甲方组织竣工验收，若遇甲方未进行竣工验收就使用该工程建筑时应视为本工程验收合格，并对该工程此后的维护、保管、质量及一切相应问题负责。6．双方责任及义务：甲方审核和验收乙方工程进度报表，及时向乙方支付工程进度款，组织对工程的竣工验收，并按合同规定日期配合乙方办好结算工作，及时了结工程财务和工程尾款；乙方严格按照施工图与说明书进行施工，确保工程质量，按合同规定的时间如期完工和交付，提供竣工验收技术资料，办理工程竣工结算，参加竣工验收；7．工程价款的支付与结算：合同签订当日，甲方向乙方支付预付款30万元整；钢结构材料进场，甲方向乙方支付进度款50万元整；钢结构安装楼层板进场，甲方向乙方支付13万元整；钢结构安装完毕，甲方验收之前，甲方向乙方支付7万元整；钢结构验收完毕后甲方向乙方支付6万元整（验收需要在2个月内完成）；剩余5万元作为质保金（质保期为一年）；8．合同文件的解释顺序：（1）本合同文本；（2）施工图纸；（3）报价单。同日，被告永兴建筑公司与原告建昌钢结构公司签订《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》，合同内容与双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》除工程名称不一致外，其他约定内容相同。2017年6月16日，被告永兴建筑公司与原告建昌钢结构公司分别签订《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》和《皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程承包合同书》，合同内容与双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》除工程名称和皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程的竣工日期为2017年8月30日不一致外，其他约定内容相同。合同签订后，原告依照合同约定就涉案四项工程钢结构主体部分进行了施工，被告依照合同约定向原告陆续支付了四项工程的工程款。在施工过程中，原告未依照施工图纸对涉案四项工程中的女儿墙钢结构部分、钢结构雨棚进行施工，同时存在提供的楼层板尺寸及部分钢结构的防锈及防火涂料施工不符合规范要求的情况。经被告与原告多次协商无果后，被告对原告漏项施工项目及不符合规范项目又分包给他人施工。涉案两项工程整体竣工后，2018年7月30日和8月17日，被告永兴建筑公司作为项目施工单位，与项目监理单位、项目设计单位、项目建设单位等单位共同对涉案四项工程进行竣工验收，同时在竣工验收表上签字并加盖验收单位印章。同时查明，被告永兴建筑公司就涉案四项工程陆续向原告建昌钢结构公司支付工程款共计372万元，剩余工程款52万元及质保金20万元至今未付。原告建昌钢结构公司主张资金占用费43200元自2017年10月8日至2018年10月8日按年息6%计算。另查明，经原告申请，本院依法委托新疆申光建设工程项目管理有限公司就原告漏项施工项目和施工不符合规范项目的工程造价进行评估。2019年8月9日，新疆申光建设工程项目管理有限公司作出新申鉴字〔2019〕第216号工程造价鉴定意见书，经评估，原告施工的《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程》中漏项施工女儿墙钢结构部分，以及女儿墙钢结构的防锈、防火涂料、螺栓，楼顶两个大门的钢雨棚，第一层、第二层和第三层楼层板边缘支模的造价共计51157.16元，同时，经原告、被告一致同意，其他三个涉案项目工程的漏项施工项目和施工不符合规范项目造价参照皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程漏项施工项目和施工不符合规范项目评估的工程造价计算。本院认为，原告建昌钢结构公司与被告永兴建筑公司于2017年6月15日签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》和同年6月16日签订的《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程承包合同书》系双方当事人真实意思表示，为有效合同，双方均应依照合同约定履行义务。对原告要求被告支付四项工程剩余工程款52万元和质保金20万元的诉讼请求，依照合同约定，钢结构安装完毕，被告验收之前，被告应向原告支付7万元整，钢结构验收完毕后，被告向原告支付6万元整，剩余5万元在质保期满一年后支付，因涉案四项工程分别于2018年7月30日和8月17日已经整体竣工验收，至本案判决之日，该工程已过合同约定的一年质保期，被告应依照合同约定向原告支付剩余工程款52万元和质保金20万元，本院予以支持。对原告要求被告按年利率6%支付自2017年10月8日至2018年10月8日资金占用费43200元的诉讼请求，因原告存在对涉案工程女儿墙钢结构部分等漏项施工及部分工程施工不规范情况，其行为构成违约，故对原告该项诉讼请求不予支持。对被告反诉请求解除双方签订的《喀热克其克托普勒利克1村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡恰尔巴格4村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《玉麦乡库尔巴格村10村文化卫生服务中心工程承包合同书》、《皮拉勒乡琼巴西村11村文化卫生服务中心工程承包合同书》的诉讼请求，因涉案四项工程已经整体竣工验收并投入使用，双方签订的合同内容已经履行完毕，故并不存在《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同法定解除的条件，故对被告该项反诉请求不予支持。对被告反诉请求判令原告向被告赔偿608600元的损失的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，因原告在对涉案四项工程施工过程中，均存在对涉案工程女儿墙钢结构等漏项施工及部分工程施工不规范的违约行为，经被告与原告协商无果后，被告另行将漏项施工项目及部分工程施工不规范项目承包给他人施工，经评估，涉案四项工程漏项施工项目及部分工程施工不规范项目工程造价共计204629元（51157.16元×4），故原告应向被告赔偿损失共计204629元。对被告反诉请求原告向被告开具已支付372万元工程款发票的诉讼请求，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第一款“税务机关是发票的主管机关，负责发票印制、领购、开具、取得、保管、缴销的管理和监督。单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。”及《中华人民共和国发票管理办法》第十九条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”的规定，收取工程款后开具工程款发票是承包方税法上的义务，承包人应当依据税法的相关规定向发包人开具发票。本案原告与被告签订的合同约定，涉案四项工程合同内总造价包含税金，故原告作为涉案工程承包方应依照合同约定向被告开具收取的372万元的工程款发票，本院予以支持。对被告辩称原告所施工的所有钢梁、钢柱经检测，验收等级为三级，不符合合同、图纸列明的二级，施工质量不合格的情况下，被告扣留剩余款项系合理行为的答辩意见，经庭审核实，因原告未依照合同约定的检测标准向被告提供钢梁、钢柱焊缝等级检测报告，后被告自行委托重新就钢梁、钢柱焊缝等级进行检测，但因双方委托所做的检测报告检验依据标准不同，且被告并未提供证据证明其更换施工材料或重复施工，故对被告该项答辩意见不予采纳。对原告针对被告反诉请求辩称，原告按涉案合同附属的报价单内容进行施工，涉案工程报价单内容不包括女儿墙及钢结构雨棚项目，工程质量依据涉案施工图纸的辩解意见，因按图施工是建筑工程的施工规范，原告的辩解意见无法律依据，故对原告的辩解意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条，《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条、第二百三十二条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）阿克陶县永兴建筑有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）喀什建昌钢结构有限公司工程款52万元、质保金20万元，以上合计72万元；二、原告（反诉被告）喀什建昌钢结构有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿被告（反诉原告）阿克陶县永兴建筑有限责任公司损失204629元；三、原告（反诉被告）喀什建昌钢结构有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）阿克陶县永兴建筑有限责任公司开具已收取的372万元工程款发票；四、驳回原告（反诉被告）喀什建昌钢结构有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）阿克陶县永兴建筑有限责任公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11432元，由被告（反诉原告）阿克陶县永兴建筑有限责任公司负担10785元，由原告（反诉被告）喀什建昌钢结构有限公司自行负担647元；反诉受理费4943元，由原告（反诉被告）喀什建昌钢结构有限公司负担1662元，被告（反诉原告）阿克陶县永兴建筑有限责任公司自行负担3281元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。审判长 杨   桂   芬审判员 李      梅审判员 古力扎尔·达吾提二〇一九年十二月二十三日书记员 徐      倩