贵州省瓮安县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2725刑初220号公诉机关瓮安县人民检察院。被告人肖兴念，男，1981年11月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县，住瓮安县。因犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2009年12月31日被瓮安县人民法院判处有期徒刑二年、罚金三万元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2018年11月18日，被瓮安县公安局刑事拘留，因不批准逮捕于2018年12月26日，被瓮安县公安局取保候审。辩护人孙蕾，贵州慧纳税律师事务所律师，执业证号15201201211867277。被告人张举清，男，1988年7月18日出生，汉族，中专文化，户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县，住瓮安县。2012年3月因吸毒被瓮安县公安局行政拘留15日，2013年7月因吸毒被瓮安县公安局强制隔离戒毒2年，2017年2月22日因犯寻衅滋事罪被瓮安县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月31日被瓮安县公安局刑事拘留，因不批准逮捕于2019年1月30日被瓮安县公安局取保候审，经瓮安县人民检察院批准，于2019年5月31日，被瓮安县公安局依法执行逮捕。现羁押于瓮安县看守所。指定辩护人何友陆，贵州恩邦律师事务所律师，执业证号15227201910114193。被告人谢玉坤，男，1996年11月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县，住瓮安县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月29日被瓮安县公安局刑事拘留，同日，被取保候审。指定辩护人王鹏飞，贵州恩邦律师事务所律师，执业证号15227201510612992。被告人商正侠，男，1990年10月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县，住瓮安县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月25日被瓮安县公安局刑事拘留，因不批准逮捕于2019年1月31日，被瓮安县公安局决定取保候审。指定辩护人张敏，贵州恩邦律师事务所律师，执业证号15227201311387787。瓮安县人民检察院以瓮检公诉刑诉（2019）823号起诉书指控被告人张举清、肖兴念、谢玉坤、商正侠犯寻衅滋事罪，于2019年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。瓮安县人民检察院指派检察员陶孟昌出庭支持公诉，被告人肖兴念、张举清、谢玉坤、商正侠及辩护人何友陆、孙蕾、张敏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年11月17日21时20分许，被告人肖兴念和王某1、王某2、杨某1等十余人在瓮安县雍阳办事处万和酒店三楼KTV巴黎包房玩耍，王某1看到谢霞与廖某在三楼KTV大厅沙发上聊天，喊谢霞去巴黎包房喝酒，廖某因不满王某1对谢霞的邀请与王某1发生争吵。正在KTV大厅为豪门包房的樊某1过生日准备蛋糕的聂某1、聂某2看见后劝说廖某和王某1，与王某1一起的汪某看到王某1与廖某争吵后便跑到巴黎厅喊：“王总在外面打架了”。巴黎厅包房的王某2、赵某1等十余人从巴黎厅包房出来，纷纷围上去对廖某拳打脚踢，并将廖某打倒在地。肖兴念看到赵某1和聂某1推攘，就用双手卡住聂某1的脖子，聂某2质问肖兴念时，肖兴念打了聂某2一耳光。聂某2被打后迅速跑到豪门厅包房告知樊某1等人自己被打了。当日21时26分（监控视频显示时间35分，比北京时间快9分钟）樊某2、李某1等人得知聂某2被打便出包房看，樊某1随后也出包房，和樊某2与王某2、王某3、杨某1发生打架，樊某1看到肖兴念架着聂某1，打了肖兴念两耳光，肖兴念欲打樊某1被人隔开，双方相互打了几拳便被拉开。21时39分（监控视频显示时间），肖兴念因被樊某1打了两耳光而心中有气，便到豪门厅包房向樊某1讨要说法（找其说清楚为什么打自己），21时42分（监控视频显示时间）肖兴念被劝出豪门包房。肖兴念被劝出后在豪门包房外过道上分别打电话给张举清、王某4、谭某，告知与人扯皮了叫他们来万和酒店。与此同时樊某2也在过道打电话喊李某2、刘某等人到万和KTV来。21时51分（监控视频显示时间），肖兴念和杨某1、赵某1、汪某、胡某、张健康等人进豪门包房找樊某1要说法，肖兴念被人劝出包房。谭某接了肖兴念的电话来到万和酒店，知道肖兴念与人扯皮后打电话给谢玉坤，告诉他他幺舅被人打了。张举清接到肖兴念的电话后来到万和酒店，知道肖兴念和别人扯皮，打电话给商正侠、朱海浪和杨某2，叫他们来帮忙。谢玉坤接到谭某的电话后打张举清电话，两人约定在万和酒店楼下等待。张举清和谢玉坤及其随同的谢某1、兰新顺、李某3等人到万和酒店楼脚会合后一起上三楼KTV。商正侠和王某4在中街分别接到张举清和肖兴念的电话后来到万和酒店，商正侠知道肖兴念与人扯皮，下车时将甩棍带在身上。张举清、谢玉坤、商正侠、王某4等人到达万和KTV豪门包房过道与肖兴念会合后，一起进入豪门包房找樊某1要说法。李某2看到肖兴念与樊某1争吵时，和聂某1等人将肖兴念拉出包房。肖兴念出包房后被喊到KTV休息区，陆某（万和酒店管理人员）和赵某2、张某等人一起劝说肖兴念：不要扯了，都喝酒了的，明天再说。此期间肖兴念的妻子兰云云赶到后也劝解肖兴念。经劝解，肖兴念表示：“听你们的安排”，对其妻子等人说：走。23时04分许（监控视频显示时间），肖兴念、张举清、兰云云乘坐一部电梯下一楼，谢某2、商正侠、贾某等人随后乘坐另一部电梯下一楼。肖兴念到一楼后叫张举清把妻子兰云云送回家，随着一人返回三楼。张举清立即到另一电梯口告诉谢玉坤、商正侠等人肖兴念返回三楼了，叫他们上楼去看一下，随后安排贾某送兰云云回家。23时06分（监控视频显示时间），肖兴念与杨某2、谭某进豪门包房找樊某1。肖兴念进去挨着吕武明坐着，吕武明劝说了肖兴念几句，聂某1与肖兴念喝了一杯酒，当时还有人在电视机前面唱歌。肖兴念喊樊某1，樊某1没有理他。肖兴念听到有人喊他滚出去，就站起来与樊某1发生争吵，两人在争吵过程中肖兴念抓了个啤酒瓶站到茶几上与樊某1对骂。23时08分（监控视频显示时间），谢玉坤、商正侠等人上三楼后往豪门包房走，谢玉坤在包房门口听到肖兴念和樊某1吵架，认为肖兴念被欺负，冲进包房张口骂“是他妈哪个打的我幺舅”，同时将手中的矿泉水瓶砸向樊某1，商正侠持甩棍跟随谢玉坤冲进包房殴打对方，李某4、樊某2、刘某等人挡在樊某1前面并大声吼：“搞哪样、搞哪样？”随后樊某2、聂某1、刘某便持啤酒瓶与谢玉坤、商正侠等人打起来。樊某1被东西打到头部后就从拦他的人旁边挤过去，把肖兴念从茶几上拉下来，肖兴念被拉倒地时把手里的啤酒瓶往樊某1身上砸过去，同时用手搂樊某1的脖子两人一起摔倒在地上。23时12分（监控视频显示时间），肖兴念、谢玉坤、张举清等人出豪门包房离开万和KTV。此次打架造成樊某1、樊某2、肖兴念、谢玉坤、商正侠等人受伤，经法医鉴定，肖兴念、樊某1、樊某2、商正侠的伤均为轻微伤。公诉机关认为，被告人肖兴念无事生非多次进入他人休息场所（KTV包房），且邀约的人随意殴打他人；被告人张举清邀约他人参与打架；被告人谢玉坤无故殴打他人，首先动手的行为引发双方互殴的后果；被告人商正侠携带凶器殴打他人。肖兴念、张举清、谢玉坤、商正侠的上述行为造成二人以上轻微伤的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，涉嫌寻衅滋事罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。公诉机关建议判处被告人张举清六个月以上一年六个月以下有期徒刑；判处被告人肖兴念六个月以上一年六个月以下有期徒刑；判处被告人谢玉坤六个月以上一年二个月以下有期徒刑；判处被告人商正侠六个月以上一年二个月以下有期徒刑。特提起公诉，请依法判处。被告人肖兴念对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。辩护人提出：对公诉机关指控的罪名和认定的事实无异议；被告人肖兴念到案后如实供述积极配合公安机关调查，系坦白；本案的发生，被告人与被害人双方均有过错，本案犯罪情节轻微；案发后取得被害人谅解，并在检察院审查起诉阶段签署认罪认罚具结书、当庭认罪悔罪。建议判处六个月有期徒刑，依法可适用缓刑。被告人张举清对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。指定辩护人提出：对公诉机关指控的罪名和被告人认罪认罚无异议；张举清未参与打架、社会危害小；案发后取得被害人谅解；投案自首，如实供述犯罪事实，有悔罪表现。建议从轻、减轻处罚。被告人谢玉坤对公诉机关指控的罪名无异议，指定辩护人提出：对公诉机关指控的罪名、事实和被告人认罪认罚无异议；被告人具有自首情节；无犯罪前科，系初犯偶犯；被告人认罪悔罪。建议从轻处罚。被告人商正侠对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。指定辩护人提出：公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议；无犯罪前科，系初犯；被告人是受他人邀约参与打架，处于从属地位，系从犯，主观恶性小。建议从轻处罚，可适用缓刑。经审理查明，2018年11月17日21时20分许，被告人肖兴念和王某1、王某2、杨某1等十余人在瓮安县雍阳办事处万和酒店三楼KTV巴黎厅包房玩耍，王某1邀请在三楼KTV大厅沙发上与廖某聊天的谢霞去巴黎厅包房喝酒，廖某因不满王某1对谢霞的邀请与王某1发生争吵。豪门厅包房的聂某1、聂某2看见后劝说廖某和王某1，巴黎厅包房的王某2、赵某1等十余人从包房出来，纷纷围上去对廖某拳打脚踢，并将廖某打倒在地。豪门厅包房的樊某1、樊某2、李某1等人得知聂某2被打后便与王某2、王某3、杨某1发生打架，双方因此发生纠纷并被劝开。肖兴念因被樊某1打了两耳光后在豪门包房外过道上分别打电话给张举清、王某4、谭某，告知与人扯皮了叫他们来万和酒店。谭某到了万和酒店后打电话给谢玉坤，告诉他肖兴念被人打了。张举清到了万和酒店后打电话给商正侠、朱海浪和杨某2，叫他们来帮忙。谢玉坤接到谭某的电话后打张举清电话，两人约定在万和酒店楼下等待。张举清和谢玉坤及其随同的谢某1、兰新顺、李某3等人到万和酒店楼脚会合后一起上三楼KTV。商正侠和王某4分别接到张举清和肖兴念的电话后来到万和酒店。张举清等人到达万和酒店前后，肖兴念三次进入豪门包房找樊某1讨要说法被劝离。2018年11月17日23时许，肖兴念与杨某2、谭某进豪门包房后，肖兴念听到有人喊他滚出去，就与樊某1发生争吵，两人在争吵过程中肖兴念抓了个啤酒瓶站到茶几上与樊某1对骂。谢玉坤在豪门厅包房门口听到肖兴念和樊某1吵架，冲进包房将手中的矿泉水瓶砸向樊某1，商正侠跟随谢玉坤冲进包房殴打对方，随后樊某2、聂某1、刘某便持啤酒瓶与谢玉坤、商正侠等人打起来。樊某1被打后就把肖兴念从茶几上拉下来，肖兴念被拉倒地时把手里的啤酒瓶往樊某1身上砸过去，同时用手搂樊某1的脖子两人一起摔倒在地上。此次打架造成樊某1、樊某2、肖兴念、谢玉坤、商正侠等人受伤，经法医鉴定，肖兴念、樊某1、樊某2、商正侠的伤均为轻微伤。上述事实，有公诉机关提供并经庭审查证属实的接处警登记表、受理案件登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、逮捕证、行政处罚告知笔录、不予行政处罚决定书、处罚决定书、罚款回单、户籍资料、前科材料、说明、谅解协议、证人廖某等61人陈述、被害人樊某1、樊某2陈述、被告人肖兴念、张举清、谢玉坤、商正侠的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、视频截图照片、现场勘验笔录及照片、视听资料、电子数据等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告人肖兴念无故多次进入他人休息场所（KTV包房）与人发生争执，且邀约被告人张举清、谢玉坤、商正侠随意殴打他人，并造成二人以上轻微伤的后果，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控四被告人的罪名及犯罪事实成立，本院予以确认。被告人肖兴念有犯罪前科，酌定从重处罚。被告人张举清曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人肖兴念在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张举清、谢玉坤、商正侠在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人张举清、谢玉坤主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人肖兴念、商正侠如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人肖兴念、张举清、谢玉坤、商正侠自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。辩护人提出被告人肖兴念、张举清、谢玉坤、商正侠应依法从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳。辩护人提出被告人肖兴念、商正侠可适用缓刑的量刑意见，鉴于被告人肖兴念等人无故殴打他人的行为及社会危害后果，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定和四被告人应当承担的刑事责任，本院予以采纳。被告人肖兴念已被先行羁押一个月八日、被告人张举清已被先行羁押一个月、被告人商正侠已被先行羁押一个月七日、应从判决确定的刑期中予以扣除。为此，根据本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人肖兴念犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。二、被告人张举清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。三、被告人谢玉坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。四、被告人商正侠寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 周 艺审判员 王兴菊审判员 龚玉辉二〇一九年十二月二十五日书记员 汤胜波