江西省景德镇市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣02刑终187号抗诉机关景德镇市珠山区人民检察院。上诉人（原审被告人）鲍兆胜，男，1990年7月1日出生于江西省乐平市，汉族，初中文化，个体户，户籍地江西省乐平市，捕前住景德镇市珠山区。2019年1月16日因犯敲诈勒索罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯强制猥亵罪于2019年7月25日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，现羁押于景德镇市看守所。景德镇市珠山区人民法院审理景德镇市珠山区人民检察院指控原审被告人鲍兆胜犯强制猥亵罪一案，于2019年11月6日作出（2019）赣0203刑初318号刑事判决。宣判后，景德镇市珠山区人民检察院提出抗诉。原审被告人鲍兆胜不服，提出上诉，在上诉期满后又申请撤回上诉，本院对鲍兆胜撤回上诉的申请不予准许，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。景德镇市人民检察院指派检察员晏勇辉出庭履行职务，原审被告人鲍兆胜到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2019年7月25日凌晨1时许，被告人鲍兆胜未经允许，擅自进入被害人程某位于珠山区小康村皇冠公寓的家中，趁程某熟睡之际，用手抚摸程某臀部及裆部，对程某进行猥亵。程某惊醒后报警，随后程某及其丈夫将被告人鲍兆胜抓获并扭送公安机关。上述事实，有下列证据予以证实：一、书证1、抓获经过，证明2019年7月25日凌晨，程某及其丈夫将被告人鲍兆胜扭送至派出所民警。2、照片，证明被害人及被告人所住房屋的位置及被害人程某当晚所穿衣着情况。3、刑事判决书，证明鲍兆胜于2019年1月16日因犯敲诈勒索罪景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。4、户籍信息，证明鲍兆胜和程某的身份信息。二、证人周某的证言，证明2019年7月25日凌晨1时30分左右，其和老婆程某在家里睡觉，有一陌生男子到其家中摸了程某，程某以为是其在摸她，故叫其不要搞了，后继续睡了。那名男子又在摸她，程某睁开眼看到一陌生男子，便喊了一句，便用脚踢了那名男子，那名男子立刻跑出去了，其听到动静后醒来，那名男子又想开门进来，听到其声音后又没进来，后来其和程某在二楼阳台守着，约20分钟后在一楼将该名陌生男子抓住。当晚其回家后没锁房门，灯还是开着的，该男子喝了酒但没有醉酒，头脑比较清醒。三、被害人程某的陈述，证明2019年7月25日凌晨1时30分左右，其和老公在小康村租的房子里睡觉，房门没锁有一男子进其家中摸其下体，其以为是其丈夫，便接着睡觉了，但还是有人在摸其，其睁开眼睛看到一陌生男子，该男子看到其醒了便跑出去，其马上锁门穿好衣服，看外面有人在开门锁，便把周某叫起来，出门去追，并和周在二楼阳台等，随后看到一陌生男子从一楼出来，后其和邻居几人一起把对方抓获了。当晚其上身只穿了一件美体塑腰带，下身只穿了一条内裤，自己是睡在房间床上的。四、被告人鲍兆胜的供述和辩解，证明2019年7月24日晚其和朋友唱歌喝酒，25日凌晨其回到住所，因喝酒走错了单元楼，来到该单元楼二楼推开房门看到一男一女躺在床上睡觉，其看到该男子侧着身子睡，女子穿着很性感，便起了色心，走到女子身旁，用手抚摸该女子臀部和裆部，后来发现那名女子醒了其便赶紧跑回家，后其朋友约其出门，该女子和其他几个人将其抓住了。五、指认现场笔录及照片，证明被告人鲍兆胜指认珠山区小康村皇冠公寓一房间系其猥亵妇女的地点。原审法院认为，被告人鲍兆胜趁人熟睡，抚摸他人臀部及裆部，其行为构成强制猥亵罪。被告人鲍兆胜曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑六个月，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，依法判决：被告人鲍兆胜犯强制猥亵罪，判处有期徒刑十个月。景德镇市珠山区人民检察院抗诉意见提出，原审被告人鲍兆胜如实供述了自己的罪行并同意适用认罪认罚从宽制度，在值班律师在场的情况下对公诉机关提出的量刑建议表示同意，自愿签署了认罪认罚具结书，一审判决采纳了量刑建议并对鲍兆胜从轻处罚，但在一审判决书送达鲍兆胜后，鲍兆胜却不服判决提出上诉，故认为对鲍兆盛不应适用认罪认罚从宽制度，应处以更重的刑罚，一审判决量刑不当，特此提出抗诉，请依法判决。景德镇市人民检察院支持抗诉意见提出：1、原审被告人鲍兆胜系累犯，无法定从轻处罚的情节；2、鲍兆胜非法入侵他人住宅并对被害人实施强制猥亵行为，主观恶性深，人身危险性大，应对其从严从重处理；3、鲍兆胜在判决后不认罚并提出上诉，一审法院基于之前认罪认罚协议的量刑已缺乏对其从轻处罚的前提和基础，故认为一审判决量刑畸轻，请依法纠正。上诉人鲍兆胜提出，案发当日，其因酒醉不清才误入被害人家中并将被害人误认为是其女友才导致本案的发生，恳请二审法院考虑其认罪态度好对其减轻处罚。经二审查明的事实和证据与一审相同。上诉人鲍兆胜未提交新的证据，上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院予以确认。关于抗诉机关提出，原审被告人鲍兆胜不服一审判决提出上诉，对其不应适用认罪认罚从宽制度，应处以更重的刑罚，一审法院量刑不当的意见。经查，原审被告人鲍兆胜在审查起诉阶段认罪认罚，自愿签署认罪认罚具结书，同意公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议，一审法院基于鲍兆胜的认罪认罚对其从轻处罚。一审判决宣判后，鲍兆胜不服，上诉提出其因醉酒误入被害人家中并将被害人误认为系其女友才导致本案的发生，但该上诉理由与查明的事实和证据不符，不能成立。鲍兆盛违背具结协议上诉无理，系对认罪认罚的反悔，不应适用认罪认罚从宽制度，应对其处以更重的刑罚，抗诉机关的抗诉意见成立。本院认为，原审被告人鲍兆胜未经允许进入他人住宅，趁他人熟睡之际抚摸他人臀部及裆部，其行为已构成强制猥亵罪。鲍兆胜曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑六个月，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，其归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可予从轻处罚。上诉人鲍兆胜的上诉理由不能成立，不予采纳。抗诉机关的抗诉意见成立，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、撤销景德镇市珠山区人民法院（2019）赣0203刑初318号刑事判决中对被告人鲍兆胜犯强制猥亵罪的量刑部分；二、上诉人鲍兆胜犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年11月24日止）。本判决为终审判决。审判长  刘俊炜审判员  刘哲甫审判员  周宗祥二〇一九年十二月二十三日书记员  黄凌云附：本案适用的有关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：……（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；……《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。……第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者特赦以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。