安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民初184号 原告：南通建工集团股份有限公司，住所地安江苏省南通市崇川区段家坝路136号。 法定代表人：张向阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐昌发，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋卫忠，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 被告：泗县嘉好房地产开发有限公司，住所地安徽省泗县泗城镇土地局储备发展中心院内。 法定代表人：梅中祥，该公司董事长。 原告南通建工集团股份有限公司（以下简称南通建工公司）与被告泗县嘉好房地产开发有限公司（以下简称泗县嘉好公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南通建工公司的委托诉讼代理人蒋卫忠，被告泗县嘉好公司的法定代表人梅中祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南通建工公司向本院起诉请求：1.判令南通建工公司对泗县嘉好公司尚未支付的泗县第一街2期工程38000000元工程价款，就该工程3#、4#、5#、6#、10#、11#、12#、13#住宅楼，以及10#、11#的底部1、2层商铺，12#、13#楼的底部1、2、3层超市楼，以及1#、2#地下车库的建筑物的折价或者拍卖的价款优先受偿；2.本案诉讼费用由泗县嘉好公司承担。 泗县嘉好公司辩称，泗县嘉好公司与南通建工公司之间曾达成调解协议。南通建工公司施工的房屋经查封后，房屋不具备出售条件，只有解除查封之后，泗县嘉好才能将房屋出售，并用筹集的款项归还南通建工公司。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：泗县嘉好公司主张其与南通建工公司达成付款协议一份，并用房屋抵扣了4000000元。南通建工公司不予认可，泗县嘉好公司在本院指定的期限内亦未提供相关证据予以佐证，故对泗县嘉好公司主张其已经还款4000000元的事实不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月22日，南通建工公司与泗县嘉好公司签订《泗县第一街2期3#、4#、5#、6#、9#、10#、11#、12#、13#、15#楼（含地下室）总承包合同》，约定南通建工公司承包泗县嘉好公司开发的该合同项下的土建安装工程，但不包括泗县嘉好公司直接分包的工程内容，南通建工公司承包范围的工程量固定合同总价为146980000元。实际施工过程中，9#、15#楼未交付南通建工公司施工。南通建工公司自认其施工的工程未完工.后双方为工程款的结算支付产生纠纷，南通建工公司于2018年11月22日诉至本院。起诉后，南通建工公司向本院申请查封了12#、13#楼底部1、2、3层超市全部房产（第3层后解封）和10#、11#楼底部1、2层全部商铺。后经本院调解，双方达成调解协议并经本院（2018）皖13民初157号民事调解书确认：泗县嘉好公司给付南通建工公司工程款共计38000000元（叁仟捌佰万元整），上述款项泗县嘉好公司分别于2019年4月30日前给付5000000（伍佰万元整）、于2019年6月30日前给付5000000（伍佰万元整）、于2019年9月30日钱给付5000000（伍佰万元整）、于2019年12月30日前给付10000000（壹仟万元整）、于2020年4月30日前给付13000000元（壹仟叁佰万元整）；如泗县嘉好公司不能按期给付，泗县嘉好公司将给南通建工公司违约金2000000元（贰佰万元整），并有权就未付的款项申请法院执行；案件诉讼费295419元，减半收取为147709.5元，保全费5000元，共计152709.5元，由泗县嘉好公司负担76354.75元，由南通建工公司负担76354.75元。该民事调解书经双方签收生效后，泗县嘉好公司至今没有履行调解书确认的付款义务。南通建工公司已于2019年6月10日向本院申请执行。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”根据上述规定,承包人对其承建的工程就工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权,但该权利的行使受一定条件限制,即承包人应自发包人应当给付工程价款之日起六个月内主张权利。法律对承包人优先权的规定，是基于权利人在行使了债权请求权后，因其不能实现自己的权利，对债务人财产直接行使变价求偿的权利。该权利具有排除债权人及他人干涉，无需借助他人的行为，直接支配权利客体的特点，权利人不应据此权利长期怠于行使而妨碍其他权利人权利的实现，故上述法律规定的六个月系除斥期间，当事人不得自行约定加以改变。而“应当给付建设工程价款之日”应根据建设工程施工合同约定及履行情况予以确定。本案中，双方既未约定工期，也未约定竣工时间，合同仅约定了进度款支付的形象节点，且南通建工公司提交的单位工程质量竣工验收记录中，单位工程完工时间均为空白，参加验收的单位亦未签署日期，依据南通建工公司提交的现有证据无法确定应付款时间。但从南通建工公司2018年11月22日向本院提起诉讼主张工程价款的情况来看，其在该时间点之前已经向泗县嘉好公司提出过结算要求。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”参照该条规定，在南通建工公司未提供证据证明工程实际交付之日及提交竣工结算文件之日的情况下，其向本院起诉之日为泗县嘉好公司应付工程款之日。南通建工公司自2018年11月22日提起主张工程价款诉讼至其于2019年8月21日提起本案确认工程价款优先权诉讼，已经超过六个月期限。虽双方就付款节点达成协议，并经本院（2018）皖13民初157号民事调解书确认，但该调解书确认的各批工程款付款时间并非上述法律规定的应付款时间，且南通建工公司有条件在该调解书作出后及时主张优先权而未予主张。因此，南通建工公司以调解书确认的付款时间为法律规定的应付款时间为由提起本案诉讼，没有事实和法律依据，本院对其请求确认其对承建的工程就工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的理由不予采信。 综上所述，南通建工公司的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二十六条规定，判决如下： 驳回南通建工集团股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费231800元，由南通建工集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  吴昊彧 审 判 员  杨俊举 人民陪审员  杜 军 二〇一九年十二月三十日 法官助理王珊珊 书记员夏春秋 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。