河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7240号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地：洛阳市九都路副88号。负责人：张利军，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺宪锋，河南明洛律师事务所律师。委托诉讼代理人：程旭锋，河南明洛律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘闪利，男，汉族。委托诉讼代理人：李川，河南凯光律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人财险洛阳分公司）因与被上诉人刘闪利机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2019）豫0325民初3090号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人财险洛阳分公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人在豫Ｃ×××××号机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿被上诉人各项损失共计50078.98元（不服金额共计58490.48元）。2.判决被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：一、关于被上诉人误工费的问题。被上诉人提供的病历上证明被上诉人的住院天数为17天，出院证上仅写明休息一个月后，来本院复查指导进一步康复，不适随诊，但被上诉人并未提供出院后不适复查以及重新出具医嘱的情况，同时根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，误工计算标准为住院时间和出院后医嘱休息时间，医嘱休息时间定残的，可以计算至定残日前一天。本案中被上诉人提供的出院证上写明的休息时间为一个月，并没有提供后期医院指导康复的时间，且被上诉人一直到2019年8月7日才申请伤残鉴定，有故意拖延之嫌，且这一时间并不在医嘱的休息时间范围内，同时规定是可以计算至定残日前一天，就是为了避免给迟迟不做鉴定故意拖延这一行为钻漏洞。因此，原审法院按照定残日前一天计算误工时间及误工费是错误的。上诉人仅认可被上诉人住院期间以及医嘱上明确注明的休息1个月期间，共计47天的误工损失，为40990元÷365天×47天=5278.1元。二、关于被上诉人的伤残赔偿系数认定的问题。上诉人在一审中申请对被上诉人的伤残进行重新鉴定，上诉人认为原鉴定意见系被上诉人单方委托，上诉人对该鉴定不知情，未参与鉴定材料质证和鉴定机构选择，鉴定过程中上诉人未在场，严重损害了上诉人的知情权、选择权、参与权，原审鉴定程序严重违规，且原鉴定报告并未附委托手续，鉴定人员与鉴定机构的资质证明证据存在严重瑕疵。原鉴定书中显示鉴定时仅针对被上诉人的右膝关节活动度进行了测量，即得出右膝关节丧失功能50.05%，直接以此认定为九级伤残显然是不合理的，但原审法院并未支持上诉人的重新鉴定申请，因此上诉人对被上诉人的九级伤残不予认可，主张按照十级伤残系数计算残疾赔偿金，故被上诉人的伤残赔偿金应当计算为13830.74元×20年×10%=27661.48元。三、关于被上诉人精神损害抚慰金标准的问题，上诉人认为被上诉人应当构成十级伤残，故原审法院酌定1万元的精神抚慰金标准过高，应当按照5000元的标准认定。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。刘闪利答辩称：一、一审判决计算的误工费没有错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。本案中被上诉人因右股骨粉碎性骨折一直无法正常站立和行走，出院证上载明的休息一个月后进一步康复的医嘱，也可以证明刘闪利是需要一个康复期的，在康复期内是无法从事体力劳动和工作的。刘闪利直到做伤残鉴定时伤情才刚有所好转，刘闪利不存在故意拖延伤残鉴定的行为，所以一审判决对刘闪利误工费的计算没有错误。上诉人引用的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》只是一个试行的文件，其规定的内容与最高法的解释有矛盾的地方，应当以最高法的司法解释为准。二、一审中刘闪利提交的伤残鉴定书没有问题，能够作为本案的定案依据。根据《最高院民事诉讼证据的若干规定》第28条的规定，单方委托的鉴定是可以作为案件的定案依据的，只有在对方提出了足以反驳该鉴定的证据后申请重新鉴定的，人民法院才应予准许。在一审中，上诉人仅仅是以刘闪利的伤残鉴定是单方委托为由提出了重新鉴定的申请，没有向法庭提供任何能够推翻该鉴定意见的任何证据，所以该申请不能成立，一审法院依照最高法的规定采信了刘闪利的鉴定意见书，并无不当之处。三、一审判决认定的精神损害抚慰金的标准并不高，刘闪利的伤残等级为九级，右膝关节的功能丧失了50.05%，刘闪利才22岁，这意味着刘闪利以后注定不能像正常人一样生活工作，这给刘闪利的身心造成严重的伤害，是赔偿多少钱都无法弥补的，所以一审判决酌定的10000元精神损害抚慰金符合刘闪利所受到的伤害，也符合法律规定。刘闪利向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计134099.19元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明：2018年10月13日23时40分许，刘闪利驾驶无号海陵牌二轮摩托车由西向东行驶至嵩县大张超市东街路段时，其车前部碰撞上在路上由南向西掉头的高亚锋驾驶的豫Ｃ×××××号雪佛兰牌小型轿车左后侧，造成两车损坏，刘闪利受伤。本次道路交通事故经嵩县公安局交通警察大队调查后认定：1、刘闪利未取得机动车驾驶证醉酒后驾驶未注册登记的机动车，其行为分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条、第二十二条第二款和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条第二款之规定；2、刘闪利、高亚锋二人的违法行为对发生该交通事故所起的作用以及过错的严重程度基本相当，应分别负此事故的同等责任。原告刘闪利受伤后被送往嵩县人民医院，经诊断，其所受损伤为：1、右股骨粉碎性骨折；2、外伤性鼻出血，并由1人护理，住院17天进行治疗，期间共花去医疗费15464.33元，原告于2018年10月31日出院。原告所受损伤经嵩县公安局交通警察大队委托，由洛阳光明法医临床司法鉴定所于2019年8月20日鉴定，证明：被鉴定人刘闪利所受损伤属九级伤残，并支付鉴定费700元。原告刘闪利，属居民家庭户口。2018年4月22日，豫Ｃ×××××号车向被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任险，其中交强险限额为122000元，包括：①医疗费用赔偿限额为10000元；②死亡伤残赔偿限额110000元；③财产损失赔偿限额为2000元，第三者责任险限额为500000元（系不计免赔），保险期间均为一年。本次事故发生时，均是在豫Ｃ×××××号车被保险期间内。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告刘闪利在本次道路交通事故中受伤并造成损失属实，应该得到赔偿。嵩县公安局交通警察大队对本次事故发生的原因认定基本清楚，责任划分比较妥当，予以确认。原告自愿放弃对肇事方高亚锋的起诉，要求肇事车辆承保的保险公司承担保险赔偿责任，系原告对自己民事权利的自由处分，且不违反法律规定，予以确定。被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司作为涉案肇事车辆豫Ｃ×××××号车的保险人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，在豫Ｃ×××××号车交强险限额范围内对原告直接承担民事赔偿责任。超出限额部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车第三者责任险限额内按责承担，仍有不足部分，由原告刘闪利自行承担。原告提交的伤残鉴定意见书，被告认为系单方鉴定，要求重新鉴定，但被告方未提供该鉴定结论书在程序上和实体上存在瑕疵或错误的证据，对该证据予以采信。原告刘闪利主张的各项损失，认定如下：1、医疗费15464.33元；2、护理费（39522元÷365天）×17天×1人=1839.4元；3、误工费，自受伤之日起至定残前一天，共计277天，（40990元÷365天）×277天=31107.1元；4、住院伙食补助费17天×50元=850元；5、营养费17天×20元=340元；6、伤残赔偿金13830.74元×20年×20%=55322.96元；7、精神损害抚慰金，根据原、被告方的过错程度，侵权行为方式，所造成的后果和原告所在地平均生活水平及被告方的经济承受能力等因素综合考虑，确定为10000元为宜；8、交通费可酌定为300元。故被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告刘闪利医疗费10000元、护理费1839.4元、误工费31107.1元、伤残赔偿金55322.96元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元，共计108569.46元；被告被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车第三者责任险限额范围内赔偿原告刘闪利医疗费5464.33元、住院伙食补助费850元、营养费340元，共计6654.33元中的50%即3327.16元。综上确定的责任承担方式和认定的各项损失数额，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告刘闪利各项损失，共计108569.46元，于判决生效后二十日内履行完毕；二、被告被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车第三者责任险限额范围内赔偿原告刘闪利各项损失，共计3327.16元，于判决生效后二十日内履行完毕；三、驳回原告刘闪利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费350元（已减半收取），鉴定费700元，共计1050元，由原告刘闪利自行负担。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为：本案事故造成刘闪利右股骨粉碎性骨折等伤情，该伤情恢复过程较长，原审根据本案具体案情在法律规定幅度内确定刘闪利误工期限并无不当。另外，刘闪利的伤残鉴定系该事故在交警部门处置期间，由嵩县交警部门委托鉴定，并非刘闪利个人单方委托，原审程序亦无不当之处。上诉人上诉理由依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1262元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十二月二十三日书记员  刘伟琳