辽宁省盘山县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1122民初2874号原告：张艳，女，1986年11月18日出生，汉族，住辽宁省大洼县，现住辽宁省盘山县。委托诉讼代理人：王悦，辽宁公理律师事务所专职律师。被告：黄亮，男，1970年10月27日出生，汉族，住辽宁省盘锦市大洼区。被告：刘刚，男，1970年1月14日出生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。委托诉讼代理人：崔仕义，辽宁泰来律师事务所专职律师。原告张艳与被告黄亮、刘刚民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月9日作出（2019）辽1122民初711号民事判决书，宣判后，被告刘刚不服，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院，辽宁省盘锦市中级人民法院作出（2019）辽11民终692号民事裁定书，以事实不清，适用法律不当为由，撤销原判决，发回本院重审。本院于2019年10月10日立案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告张艳及委托诉讼代理人王悦、被告刘刚的委托诉讼代理人崔仕义到庭参加了诉讼，被告黄亮经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告提出如下诉讼请求：1、要求二被告偿还借款本金90万元及按年利率24%计算的利息及违约金；2、由二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告黄亮于2016年11月24日从原告张艳处借款90万元，借条上双方未约定还款期限，约定利息按银行同期贷款利率四倍计算，如到期不还款违约金按总借款额的10%计算，实际双方口头约定月息2分，被告刘刚提供连带保证责任。而后被告黄亮偿还14万利息，刘刚偿还11万利息。被告刘刚辩称：1、原告在原审时自认借款期限到2016年12月24日，当庭变更为未约定还款期限实属无效；2、被告黄亮借款本金为45万元，借据上90万元是将高达5分的利息计算在内，原告应提供90万元的银行流水或转账记录；3、被告黄亮和刘刚已偿还25万元本金，还欠20万元本金，按照有关法律规定，原告主张的借款利息及违约金不应超过年利率24%，；4、《中华人民共和国担保法》第26条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，本案黄亮的借款发生在2016年11月24日，还款日期为2016年12月24日，刘刚的保证责任到2017年6月23日止，而原告张艳于2019年2月21日才提起诉讼，在此期间原告张艳从未要求刘刚承担保证责任，刘刚的保证责任免除。故应驳回原告张艳对被告刘刚的诉讼请求。被告黄亮未做答辩。经审理查明，本院认定如下事实：原告与被告刘刚系朋友关系，通过刘刚认识被告黄亮。2016年11月24日，被告黄亮从原告张艳处借款90万元，为原告出具借据一份，内容“今黄亮在张艳处借款人民币玖拾万元，期限2016年11月24日，利息按同期银行贷款利率四倍计算，如到期不还款违约金按总借款额的10%计算。担保人刘刚自愿为黄亮的借款提供连带责任保证担保，保证担保范围包括借款本金、逾期还款的违约金或赔偿金。”被告黄亮在借款人处签名、摁印，并书写本人身份证号码和电话号码，被告刘刚在借据担保人处签名、摁印，并书写了本人的身份证号码。同时被告黄亮在借据的背面书写收据一份，内容“从张艳处收现金玖拾万元（900000）”，黄亮在收款人处签名、摁印。当日，在盘锦市兴隆台区锦兴花园五区刘刚的办公室楼下黄亮驾驶的车内，原告将自有的90万元现金交付给二被告。同时查明，从借款之日起半个月（2016年12月9日）左右，原告开始向二被告催要借款。自2016年12月29日开始，原告多次以短信方式向刘刚催要借款，刘刚的短信回复称“我电话坏了，我也没说不还你钱，关键我现在也没有钱”。而后被告黄亮分14次以现金、银行转账的方式共偿还给原告14万元。被告刘刚分两次共偿还给原告11万元。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。通过庭审质证，双方的争议焦点如下：一、借款本金是45万元还是90万元。原告提供的本人银行卡交易明细清单，可证明在借款日前，原告提取超过90万元现金的事实。二被告出具的借据上载明借款的金额也是90万元，原告当庭对款项的来源、交付方式、交付地点、时间及与二被告之间关系等作详尽陈述较为客观。且在被告黄亮收到借款后，为原告出具收据，收据明确说明收到原告张艳的现金90万元。被告刘刚未提供证据证明黄亮借款金额是45万元，故借款本金应认定为90万元。二、被告刘刚是否超过保证期间。原告张艳将90万元借给黄亮，刘刚为案涉借款承担连带责任保证,本案各方当事人没有约定履行期限,也没有约定保证期间,履行期限不明确的,债权人可以随时要求履行,对借款期限没有约定,债权人可以催告债务人在合理期限内返还。根据《担保法》第二十六条第一款规定:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任;”，本案原告庭审时自认第一次向借款人主张权利时间是2016年12月9日左右,刘刚的保证期间应从2016年12月9日开始计算6个月,原告提供的短信截屏可证明，在2016年12月29日原告要求刘刚承担还款责任，可以视为原告张艳向被告刘刚要求其承担连带保证责任。根据《担保法司法解释》第三十四条第二款的规定:“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”即债权人一旦在保证期间内向连带保证人主张承担保证责任，则保证责任的诉讼时效即开始起算。2017年10月1日起施行的《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”本案中从2016年12月29日开始计算三年保证的诉讼时效期间，而原告在2019年2月21日向法院提起诉讼，未超过保证的诉讼时效期间，故对被告刘刚提出的超过担保期间的抗辩不予支持。三、利息应如何确定。原告与二被告虽在借据中约定了利息及违约金的计算方法，但庭审时要求按年利率24%分别计算利息和违约金。被告刘刚在答辩时认为原告主张的利率和违约金总计不能超过年利率24%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用。也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，故本案利息按年利率24%计算。四、二被告共偿还的25万元偿还的是本金还是利息问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。本案中，二被告支付的25万元不足以还清欠款，借款时或还款时双方均未对已偿还款项性质进行约定，被告刘刚也未举证证明其与黄亮偿还的25万元属于对本金的偿还，故原告张艳主张该25万元属于支付的利息，符合上述法律规定。综上，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十七条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄亮偿还原告张艳借款本金90万元及利息（利息计算方法：以90万元为本金，从2016年11月24日开始至本判决确定给付之日，按年利率24%计算，已给付25万元利息）；二、被告刘刚对黄亮的上述借款本息承担连带偿还责任；上述款项若逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。诉讼费12800元，由被告黄亮承担，被告刘刚承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审 判 长  俞子东审 判 员  王 琳人民陪审员  刘 芳二〇一九年十二月二十三日书 记 员  魏 非