广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终12287、12288号上诉人（原审被告）：佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：张泽炘，总经理。委托诉讼代理人：韩勇，广东天穗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗显安，男，汉族，1973年10月27日出生，住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：招丽贞，广东邦南律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈洁，广东邦南律师事务所律师实习律师。上诉人佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司（以下简称华美铝型材公司）因与被上诉人罗显安劳动争议一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初11649、14319号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2019年8月30日判决：“一、佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额12263.17元予罗显安；二、佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额28365元、一次性工伤医疗补助金差额7932元、一次性伤残就业补助金123925元予罗显安，双方终结工伤保险关系；三、佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付精神损害抚慰金25000元予罗显安；四、佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付检查费1489.8元予罗显安；五、确认罗显安与佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司于2019年2月20日解除劳动关系；六、驳回罗显安的其他诉讼请求；七、驳回佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案均免交受理费。”上诉人华美铝型材公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、华美铝型材公司应支付罗显安停工留薪期工资差额5095.47元。原审法院认定罗显安受伤前12个月的平均工资计为5251.55元是错误的，依据华美铝型材公司提交的银行流水和社保记录显示：罗显安2017年6月至2018年5月的工资收入分别为2827元、4939元、2827元、4729元、2827元、3303元、4218元、6148元、4919元、2821元、7256元，合计46814元，社保个人缴费为3793.8元（313.35元/月×7月+320.07元/月×5月），其中2018年6月至12月个人每月缴费313.35元、2018年1月至6月个人每月缴费320.07元，罗显安受伤前一年的每月平均收入为4217.32元[（46814元+3793.8元)÷12]。华美铝型材公司在2018年8月向华美铝型材公司支付5242元，其中1404.6元是罗显安2018年6月1日至10日的工资，3837.40元为华美铝型材公司支付罗显安停工留薪期工资，2018年6月至2018年12月罗显安每月为华美铝型材公司垫付社保个人缴费部分每月335.59元、2019年1月至2019年4月每月垫付342.49元，合计3719.09元(335.59元/月×7个月+342.49元/月×4个月），华美铝型材公司还需支付罗显安停工留薪期工资为5095.47元(4217.32元×3个月－3837.40元－3719.09元）。二、华美铝型材公司仅需支付罗显安一次性伤残补助金差额13570.40元、一次性工伤医疗补助金差额3491.52元、一次性伤残就业补助金105433元予罗显安，双方终结工伤保险关系。原审判决认定罗显安受伤前一年的平均工资计算错误，应该按照罗显安的实际工资每月4217.32元计算。罗显安一次性伤残补助金差额13570.40元（4217.32元/月×7个月+4217.32元/月×l3个月－47260.20元－23515.80元）、一次性工伤医疗补助金差额3491.52元（4217.32元/月×6个月－21812.40元）、一次性伤残就业补助金105433元（4217.32元/月×25个月）予罗显安，双方终结工伤保险关系。三、原审判决华美铝型材公司支付精神损害抚慰金没有法律依据，罗显安检查费1489.8元应由其自行承担。华美铝型材公司为罗显安购买了社保，也为罗显安采取了相关的安全措施，罗显安自2006年5月起从事熔铸工作，在2011年11月开始才到华美铝型材公司工作，其中的五年时间罗显安均是在其他单位从事熔铸工作，所以，罗显安患职业病责任并不全在华美铝型材公司，而且劳动法相关规定中，均未规定单位需要赔偿工伤员工的精神损害抚慰金。所以，原审判决华美铝型材公司支付罗显安精神损害抚慰金是错误的，没有法律依据的，依法应予以撤销。华美铝型材公司为罗显安购买了社保，罗显安为查明工伤支付的费用应由社保报销支付，因罗显安自身原因未将相关费用向社保局报销，相关责任应由罗显安自行承担。所以，因原审判决华美铝型材公司支付罗显安检查费1489.8元是错误的，依法应驳回罗显安的该项上诉请求。综上所述，原审判决认定罗显安平均工资错误，同时华美铝型材公司有为罗显安依法购买了社保，罗显安的社保缴费基数是社保机构统一划扣，相关责任不在华美铝型材公司，故请求：一、撤销原审判决第一项，改判华美铝型材公司支付停工留薪期工资差额5095.47元予罗显安。二、撤销原审判决第二项，改判华美铝型材公司支付一次性伤残补助金差额13570.40元、一次性工伤医疗补助金差额3491.52元、一次性伤残就业补助金105433元予罗显安，双方终结工伤保险关系。三、撤销原审判决第三项、第四项，改判驳回罗显安的其他诉讼请求。针对华美铝型材公司的上诉，罗显安答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议案件。双方对原审判决第五项判项均未提出异议，本院对前述判项径行确认。结合双方的诉辩、举证质证意见及已查明的事实，对本案二审期间争议的问题评析如下。一、关于罗显安受伤前月平均工资的问题。首先，华美铝型材公司上诉主张罗显安受伤前十二个月平均工资为4217.32元，罗显安对此不予确认，其主张受伤前月平均工资为4957元。罗显安于2018年6月10日在工作中受伤，华美铝型材公司对罗显安应享受的工伤待遇项目没有异议，但对计算罗显安受伤前的月平均工资数额有异议。华美铝型材公司提交了2017年6月至2018年5月期间的工资表，罗显安虽然对2017年12月和2018年1月工资表的工资数额不确认，但其并未提交证据进行反证，故本院对罗显安的该抗辩不予采信，上述工资表记录了罗显安每月的工资项目包括正常工作时间工资、加班工资、社会保险、伙食费与床位费，华美铝型材公司主张不应将工资表中扣除的伙食以及床位费计入罗显安受伤前的工资数额中。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条第二项的规定，计算劳动者工伤待遇的原工资福利待遇是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。而《广东省工资支付条例》第六十二条第一项规定，工资一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。本案中，罗显安在工资条中被扣除的伙食以及床位费均应计入其受伤前的工资收入数额中。华美铝型材公司主张伙食以及床位费不应计算入受伤前的工资数额中没有理据，应不予支持。其次，原审判决确认2017年6月至2018年5月期间罗显安的实收工资为46814元以及罗显安的社保个人缴费部分为3775元，华美铝型材公司与罗显安对此均未提出异议。又根据华美铝型材公司提交的工资表显示上述期间罗显安的伙食与床位费为7178元[（460元＋200元）×6个月＋（436元＋200元）＋（446元＋200元）＋（444元＋200元）×2个月＋（448元＋200元）]，加上前述罗显安的实收工资与社保个人缴费部分，罗显安2017年6月至2018年5月工资合计57767元（46814元＋3775元＋7178元）。双方均确认2018年2月公司放假未发放工资，罗显安没有出勤，该月工资不属于正常出勤情况下的工资水平，故计算罗显安受伤前月平均工资应剔除2018年2月份，因此，罗显安的月平均工资应为5251.55元（57767元÷11个月）。原审判决对此认定正确，因罗显安在诉讼中确认其工资为4957元，且要求按照4957元/月的标准计算其工伤保险待遇，属于其对自身权利的处分，故本院予以准许，并按照4957元/月的标准计算其相应的工伤保险待遇。二、关于一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额的问题。本案中，罗显安于2011年9月入职华美铝型材公司，于2018年6月10日发生工伤，罗显安受伤后被鉴定为劳动功能障碍等级拾级，职业性其他尘肺壹期鉴定劳动功能障碍等级柒级。根据前述认定，按罗显安受伤前月平均工资4957元/月为标准计算相关待遇。根据《人社部关于执行若干问题的意见》第十条的规定，职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第五十六条的规定，经核算，华美铝型材公司应向罗显安支付十级伤残一次性伤残补助金34699元（4957元/月×7个月）、七级伤残一次性伤残补助金64441元（4957元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金29742元（4957/月×6个月）、一次性伤残就业补助金123925元（4957元/月×25个月）、因罗显安已从社保基金核报七级伤残一次性伤残补助金47260.20元、十级伤残一次性伤残补助金23515.80元、一次性工伤医疗补助金21812.4元，故华美铝型材公司应向罗显安支付一次性伤残补助金差额28364元（34699元＋64441元－47260.20元－23515.80元）、一次性工伤医疗补助金差额7929.6元（29742元－21812.4元）。原审判决对此处理有误，本院予以纠正。三、关于停工留薪期工资以及返还垫付社会保险费的问题。首先，罗显安于2018年6月10日发生工伤，佛南劳鉴初[2018]2060号劳动能力初次鉴定（确认）结论书确认罗显安停工留薪期为2018年6月10日至2018年9月9日，佛南劳鉴初[2018]2134号劳动能力初次鉴定（确认）结论书确认罗显安职业病的停工留薪期为2018年8月8日至2018年9月7日，故华美铝型材公司应向罗显安支付2018年6月10日至2018年9月9日期间的停工留薪期工资。根据前述认定，罗显安受伤前月平均工资为4957元/月，故华美铝型材公司应向罗显安支付停工留薪期工资14871元（4957元×3个月）。其次，原审判决确认2018年8月4日向罗显安转账支付5242元系罗显安2018年6月份的工资和停工留薪期工资，双方对此均未提出异议，经核算，罗显安2018年6月份的工资为1652.33元（4957元÷30天×10天），计得华美铝型材公司已向罗显安支付停工留薪期工资3304.67元（4957元－1652.33元）。第三，双方均确认罗显安于2018年6月10日受伤后未再回华美铝型材公司上班，华美铝型材公司提交了罗显安的社会保险购买记录予以证明其为罗显安购买社会保险至2019年4月份。华美铝型材公司上诉主张2018年6月至2019年4月期间罗显安的社会保险个人承担部分系公司垫付，华美铝型材公司在原审诉讼期间主张应从罗显安支付的停工留薪期工资里予以扣减，罗显安亦确认2018年7月至2019年4月期间的社会保险个人承担部分系华美铝型材公司为其垫付。故罗显安应向华美铝型材公司返还其垫付的社会保险个人承担部分，因罗显安于2018年6月份有上班，本院在计算该月工资时未扣减社会保险个人承担部分，故计算华美铝型材公司为罗显安垫付的社会保险个人承担部分的期间应为2018年6月至2019年4月。根据社会保险购买记录显示2018年6月至12月期间罗显安每月社会保险个人缴费部分为335.59元，2019年1月至4月每月社会保险个人缴费部分为342.49元，经核算，华美铝型材公司为罗显安垫付的社会保险个人承担部分为3719.09元（335.59元/月×7个月＋342.49元/月×4个月）。综上，华美铝型材公司还应向罗显安支付停工留薪期工资差额7847.24元（14871元－3304.67元－3719.09元）。原审对此处理有误，本院予以纠正。四、关于精神损害抚慰金的问题。罗显安被诊断为职业性其他尘肺壹期，劳动功能障碍等级为七级，对其日后的生活及工作造成一定的影响，结合本案的实际，原审酌定华美铝型材公司应向罗显安支付精神抚慰金25000元并无不当，华美铝型材公司主张无需支付精神抚慰金的主张没有理据，本院不予支持。原审对此处理正确，本院予以维持。五、关于检查费的问题。罗显安于2016年4月15日在广东省职业病防治院做健康体检，支出检查费313元；于2017年8月15日在佛山市职业病防治所检查，支出检查费60元；于2017年8月21日在佛山市第一人民医院就诊，支出医疗费1056.80元；于2018年3月7日在佛山市在职业病防治所检查，支出检查费60元，以上合计1489.8元。经审查，上述费用均用于罗显安检查或者治疗前述尘肺职业病，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条的规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。故上述1489.8元的检查医疗费用应由华美铝型材公司承担，华美铝型材公司主张无需向罗显安支付检查费没有事实和法律依据，应不予采信。原审对此处理正确，本院予以维持。综上所述，上诉人华美铝型材公司的上诉理由，部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实基本清楚，但处理结果欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初11649、14319号民事判决第三项、第四项、第五项、第六项；二、变更广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初11649、14319号民事判决第一项为：佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额7847.24元予罗显安；三、变更广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初11649、14319号民事判决第二项为：佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额28364元、一次性工伤医疗补助金差额7929.6元、一次性伤残就业补助金123925元予罗显安，双方终结工伤保险关系。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费已予免收，二审案件受理费20元，由上诉人佛山市南海区石泉华美铝型材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈庆莉审 判 员 黄雪鹄审 判 员 黄春英二〇一九年十二月十七日法官助理 郅 红书 记 员 杨馨卉