山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终6082号上诉人（原审原告）：济宁远东良飞净化消声器有限公司，住所地济宁市金宇路35号远东高科技工业园，统一社会信用代码91370800755420628D。法定代表人：郑长勇，董事长。委托诉讼代理人：李过，男，公司经理。委托诉讼代理人：滑谦，山东信投律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孔滨，男，1982年6月18日出生，汉族，无业，住曲阜市。委托诉讼代理人：孙艳，山东齐鲁（济宁）律师事务所律师。上诉人济宁远东良飞净化消声器有限公司（以下简称远东公司）因与被上诉人孔滨劳动争议一案，不服济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初2610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。远东公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担经济补偿金或将本案发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由1、一审法院没有查清案件事实，认定被上诉人请假，上诉人未按规章制度予以准假错误。被上诉人并未按照员工规章制度向上诉人请假，只是向人事部告知了一声之后，未办理任何请假手续就擅自离开公司，并非一审法院认定的上诉人不批准被上诉人的请假。被上诉人系擅自旷工，而非正常请假。另外，被上诉人在其妻子生产之后一个月后请假，真实的理由并非陪产假，而是对上诉人在当天对其作出的处罚有意见，以擅自离岗的方式表达对上诉人的不满。虽然《山东省人口与计划生育条例》未确定男方陪产假的具体时间，但根据该条例的制定目的，显然是为了女方在生产时方便男方进行陪护。被上诉人在其妻子生产时未申请陪产假，应认定其放弃了该条例给予的权利。其妻子生产一个月之后再向上诉人请假，依法不应认定为陪产假。2、2017年10月上诉人原股东转让股份时，双方及其他所有员工都签订了协议，按照统一的标准对被上诉人及其他员工进行了补偿，并约定转让股份之前的任何劳动争议均已消灭，所有员工包括被上诉人均不得对上诉人主张2017年10月之前的任何权利。所以，即使上诉人应对被上诉人承担责任，也应当承担自2017年10月之后相关的责任。孔滨辩称：1、一审法院认定被上诉人提出陪产假的申请并履行了请假和工作交接手续，而单位不予准许正确。2019年2月18日被上诉人因妻子2019年1月19日生育后根据医嘱需要在孩子出生后一个月进行听力复筛、全面生长发育检测和髋关节筛查，加上妻子生产时是周末没有请陪产假，因此才在2月18日以陪产假提出请假。当天被上诉人也根据公司以往请假的惯例，向自己所在岗位的所属上级领导（厂长）进行请假并和同事进行了工作交接，同时也将请假条交给了人事部的王霞，但王霞及公司的其他管理人员故意刁难不予准假。对此有请假条、请假视频、交接工作的录音和一审中上诉人的陈述等庭审笔录予以证明。根据《山东省人口与计划生育条例》的规定，男方在妻子生育后享有法定的护理假。被上诉人享有法定的陪产假期，以陪产假请假，同时在2019年2月19日-22日带着妻儿到相关医疗机构分别进行复查诊治，并没有违反法律规定。根据客观事实可以看出，被上诉人请假并不是上诉人声称的是对上诉人作出的处罚有意见，更不存在以擅自离岗的方式表达不满。上诉人的诉称仅是单方面狭隘的揣测和推定。2、双方虽然在2017年10月30日签订了和解协议，但从协议内容看，仅是对之前社会保险缴纳、加班费的补偿，并没有涉及其他内容的补偿。被上诉人主张的是因上诉人违法解除劳动关系经济补偿金，该补偿金是根据工作年限来计算的，虽然签订了协议但并不能否认双方劳动关系建立的期间，况且也并没有对之前上诉人的工龄进行约定和买断，更没有支付任何的经济补偿金，更不属于劳动关系的重新建立，因此不能认为只需承担2017年10月之后的责任和赔偿。3、上诉人在2019年3月4日以被上诉人连续旷工、违反公司员工手册制度第八条第四项“严重违反劳动纪律”为由解除劳动关系，没有事实和法律依据，应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。远东公司向一审法院起诉请求：1、判令原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金65,401.38.元；2、判令原告无需支付被告2017年11月1日至2019年3月4日带薪年休假工资4,483.84元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定：被告孔滨于2004年10月到原告处工作，双方建立劳动关系。2019年1月19日，孔滨之妻生育一子。2019年2月18日，孔滨向单位提出2019年2月18日8:00至28日17:00共计9天的产假陪护申请，未得到单位准许。2019年2月19日至22日，孔滨携妻子到相关医疗部门查体。2019年3月4日，原告以被告连续旷工9天违反了公司员工手册制度第八条第4项规定为由解除了与被告的劳动合同，并出具《解除/终止劳动合同证明书》和《辞退通知书》。孔滨在2018年3月至2019年2月间的平均工资为4,510.44元（含个人承担的各项社保费用）。孔滨在被辞退后向济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付违法解除劳动关系的经济补偿金119,610元；2、支付2008年至2018年间未休年休假的工资23,710元。2019年5月20日，济宁市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字[2019]第315号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金65,401.38元（4,510.44元/月×14.5个月）；二、被申请人支付申请人2017年11月1日至2019年3月4日的带薪年休假工资合计4,483.84元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，诉至法院。一审法院认为：关于解除劳动关系经济补偿，被告孔滨提供的出生证明、儿童体检报告等证据证实在其法定的陪护期内妻儿确需护理。《山东省人口与计划生育条例》第二十五条规定，符合法律和本条例规定生育子女的夫妻，除国家规定的产假外，增加产假六十日，并给予男方护理假七日。增加的产假、护理假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变。被告孔滨在妻子产假期间提出产假陪护申请，有事实和法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定了用人单位单方解除劳动合同的几种情形，其中第二项规定：“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。对于什么是“严重违反”，目前没有明确的法律界定，一般可以从违反规章制度的动机、次数、后果、影响、损失等几个方面考虑。如果偶尔发生或者损失不大、影响很小的，一般不宜认定为“严重”。孔滨请假有合理的事由，只是因为没有得到单位负责人签批，但未给单位造成重大损失，亦未严重影响单位生产秩序。该行为并未达到《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定的“严重违反用人单位的规章制度”的情形。原告以此为由单方解除劳动合同无法律依据，依法应支付违法解除劳动关系的经济补偿。数额为解除劳动合同前十二个月平均工资4,510.44元/月×14.5个月=65,401.38元。关于未休年休假工资，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。孔滨2004年10月在原告处工作，至2017年其工作年限已满10年，其在2017年11月1日至2017年底可享受1天年休假（61天÷365天×10天），2018年间可享受10天年休假。由于双方均未提供孔滨在2017年和2018年间的工资数额，对于上述两年度年休假工资计算标准可按照原告为被告缴纳社保的月缴费基数计算。对于2018年底至2019年3月4日的年休假工资，因被告在仲裁时未对该时段的年休假工资申请仲裁，原告辩称不予支付2018年底至2019年3月4日间的年休假工资，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条、《山东省人口与计划生育条例》第二十五条之规定，判决：一、原告济宁远东良飞净化消声器有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告孔滨解除劳动关系经济补偿65,401.38元；二、原告济宁远东良飞净化消声器有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告孔滨2017年11月1日至2018年底的带薪年休假工资4,101.89元（3,178元/月÷21.75天×1天×200%+4,143元/月÷21.75天×10天×200%）。三、驳回原告济宁远东良飞净化消声器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告济宁远东良飞净化消声器有限公司负担。二审经审理查明事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，本案二审期间双方争议的焦点为：1、上诉人远东公司是否应支付被上诉人孔滨经济补偿金；2、孔滨所主张的2017年10月以前的权利是否应予支持。关于焦点1，根据法律规定生育子女的夫妻，给予男方护理假，但并未规定男方护理假的具体行使期间，因此只要是在合理的期限内行使均应得到允许。且上诉人也没有证据证明其对职工如何休护理假制定了明确的规定并告知了被上诉人，尽管上诉人现对被上诉人所休护理假不予认可，但也未提供证据证明在被上诉人休护理假期间及时通知被上诉人返岗，其在被上诉人休假后再以被上诉人旷工为由解除与被上诉人的劳动关系明显不当，上诉人据此主张不应支付被上诉人经济补偿金不应支持。关于焦点2，双方于2017年10月30日签订《和解协议》时双方劳动关系并未解除，双方当时所解决的问题也不涉及经济补偿金问题，上诉人依据该协议约定主张被上诉人不能主张协议签订之前的经济补偿金，本院不予支持。综上所述，上诉人远东公司的上诉理由不能成立，本院不予采信；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济宁远东良飞净化消声器有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 张 杰审判员 吕玉宝二〇一九年十二月二十六日书记员 姜佑华