广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终940号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司，住所地汕头市潮南区。负责人：范俊兵。委托诉讼代理人：**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：姚晓鹏，男，1985年11月11日出生，汉族，住广东省汕头市潮南区井都镇古埕北五住宅区六巷3号。委托诉讼代理人：李元松，男，1956年7月7日出生，汉族，住汕头市潮南区，系汕头市潮南区井都镇古埕社区民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：廖晓勇，男，1976年5月29日出生，汉族，住广东省汕头市潮南区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人姚晓鹏、廖晓勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮南区人民法院（2019）粤0514民初260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：一、撤销汕头市潮南区人民法院(2019)粤0514民初260号民事判决，依法改判驳回姚晓鹏的诉讼请求；二、判令姚晓鹏、廖晓勇承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决没有支持保险公司的重新鉴定申请，属于事实认定不当，应当姚晓鹏的伤残等级程度、后续治疗费、康复费、误工期、护理期进行重新鉴定，并依法改判。一审期间，保险公司依法申请对姚晓鹏的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期以及康复费重新进行司法鉴定。理由如下：1、被申请人伤后内固定在位，伤情仍在康复治疗过程之中，其右踝关节功能会随治疗、康复等持续好转，并且评定伤残时内固定物在位，对右踝关节活动也会造成一定影响，因此以活动度评定伤残九级明显不合理。2、《鉴定意见书》中对于后续治疗费的计算，是根据《人身损害医疗费的审核与评定准则(粤鉴协201831号附件3)》的规定。依据广东省司法鉴定协会关于发布《法医临床司法鉴定行业指引(修订版)》的通知)》(粤鉴协【2018】31号)：“2019年1月1日以后发生的道路交通事故损伤需进行伤残程度评定时适用附件2.”。本案交通事故发生日期是2018年3月21日，故本案不可引用《人身损害医疗费的审核与评定准则(粤鉴协201831号附件3)》的规定作为依据。《鉴定意见书》中对于后续治疗费的认定，缺乏依据。同时《鉴定意见书》(四)对护理期以及误工期的认定明显过长。根据《关于发布《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的通知》9.2.16：“误工期120-180天，护理期30-90天。”但《鉴定意见书》中，护理期与误工期竟达397天，已大大超出《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的标准。故《鉴定意见书》中对姚晓鹏的误工期和护理期认定不科学，不准确，应重新鉴定。同时，《鉴定意见书》中对康复费的认定也明显超出规范标准，应重新鉴定。一审判决没有支持上诉人依法提出的重新鉴定申请，而根据鉴定过程和方法严重不符合规定、评定结论严重不符合规定标准、缺乏事实根据的《鉴定意见书》进行认定属于事实认定不当，应当重新鉴定后依法改判。因一审判决没有支持上诉人的重新鉴定申请，本案伤残等级程度评定错误，造成伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金认定不当，依法应当改判；误工期、护理期评定错误，造成误工费损失、护理费损失计算错误；后续治疗费、康复费评定错误直接导致该二项损失认定不当，依法应当改判。二、一审判决没有支持保险公司关于扣除非医保用药的请求，属于事实认定不当，依法应当改判。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条及《机动车综合商业保险条款(2014年版)》第三十六条的约定，保险公司不承担非医保用药费用部分。本案姚晓鹏应当依法提供医疗费用清单进行核对，扣除不属于保险责任范围的非医保费用。三、鉴定费、受理费等诉讼费用不属于保险人责任范围，保险公司不应承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项规定，“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。”诉讼费用属于保险人的责任免除范围。因此，保险公司不应承担诉讼费用。鉴定费属姚晓鹏举证费用，不属于保险责任范围，应由姚晓鹏自己负责。被上诉人姚晓鹏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，保险公司的上诉请求和理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、本案保险公司虽提出重新鉴定的申请，但未能提供证据证明本案符合重新鉴定的条件，因此一审法院认定保险公司的申请不符合法定条件，依法驳回保险公司的重新鉴定申请依法有据。二、法律规定诉讼费由败诉方承担。本案为机动车交通事故责任纠纷，并非责任保险合同纠纷，因此不存在保险人与被保险人之间保险合同争议的说法，况且姚晓鹏在本案是受害人，并非被保险人与侵权人。据此，保险公司上诉主张不用承担诉讼费与鉴定费缺乏事实和法律依据，依法应当驳回。被上诉人廖晓勇未作答辩。姚晓鹏向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在交强险和商业险的赔偿责任限额范围内，赔偿姚晓鹏各项经济损失共计205686.29元。2.判令廖晓勇对于超出或不属于交强险和商业险的部分承担赔偿责任。3.本案的诉讼费由保险公司、廖晓勇共同承担。一审法院认定事实：2018年3月21日2时10分左右，廖晓勇驾驶粤B号小型轿车沿国道324线从峡山往陈店方向行驶，途经汕头市潮南区时，与姚晓鹏驾驶无牌二轮摩托车从中心缺口横过公路发生碰撞，造成姚晓鹏受伤及两车受损的交通事故。事故发生后姚晓鹏立即被送往汕头潮南民生医院住院治疗1天，花费医疗费5036.13元，该款由廖晓勇垫付。2018年3月22日，姚晓鹏转院到汕头市中心医院治疗，至2018年4月9日出院，住院18天，花费医疗费35864.76元，其中由廖晓勇垫付20000元，保险公司垫付10000元。2018年4月23日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队出具了（2018）第CF00465号《道路交通事故认定书》，认定姚晓鹏和廖晓勇应承担事故的同等责任。姚晓鹏于2019年1月30日向一审法院提起诉讼。2019年2月15日，姚晓鹏撤回对黄伟军的起诉，一审法院予以准许。案件审理间，姚晓鹏向一审法院申请委托鉴定部门对其伤残等级等进行鉴定。经委托，广东华民司法鉴定所于2019年4月9日作出了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：姚晓鹏构成九级伤残、需后续治疗费22500元、康复费5000元、误工期397天，护理期限397天（护理期内，住院期间19天配护理人员2名/天；出院后378天配护理人员1名/天）。保险公司对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定，但因未能提交相关证据证明其主张，故一审法院对其重新鉴定的申请不予准许。经发函广东华民司法鉴定所要求其对上述问题进行答复，该所回函对上述问题部做出了说明，并认为其司法鉴定意见合法、客观、准确，符合被鉴定人实际伤情。一审法院另查，肇事车辆粤B号小型轿车车主为黄伟军，且在保险公司投保了交强险和商业险，保险期限为2018年1月4日00时至2019年1月3日24时止，其中商业第三者责任险的保险限额为1000000元并投保了不计免赔险。本宗事故发生在保险期限内。姚晓鹏母亲林珠（由姚晓鹏、姚成伟、姚美容三人共同扶养），1955年12月出生；姚晓鹏与翁丽云系夫妻关系，双方需抚养的子女有二人，长女姚茵琪，2013年1月出生，次女姚嘉琪，2016年9月出生。一审法院又查，广东省2017年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准中国有农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资40578元，汕头地区农村居民人均年可支配收入15780元，全省农村居民人均年消费支出标准13200元，住院伙食补助费每人每天为100元。一审法院认为：廖晓勇驾驶小型普通客车碰撞到姚晓鹏致其受伤，对该宗交通事故，公安交警部门认定姚晓鹏和廖晓勇应承担事故的同等责任，该责任认定准确，一审法院予以采信。由于肇事车辆在保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险，故姚晓鹏因本宗交通事故造成的损失，由保险公司在承保的交强险责任限额内先予赔偿，不足部分由应由廖晓勇按同等责任即比例50%负赔偿责任，由保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。姚晓鹏损失的数额及项目为：医疗费40900.89元、营养费680元、住院伙食补助费3400元、后续治疗费22500元、康复费5000元、护理费51060元、误工费44134.49元、伤残赔偿金63120元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费50012.6元、交通费1020元；综上，姚晓鹏的各项损失291827.98元。保险公司应在交强险赔偿限额120000元内对姚晓鹏的损失予以赔偿，不足部分171827.98元由保险公司在商业第三者责任险限额内按50%比例予以赔偿即赔偿85913.99元，合共赔偿205913.99元，抵除廖晓勇垫付的医疗费25036.13元，保险公司垫付的10000元，保险公司实应赔偿姚晓鹏各项损失170877.86元。廖晓勇为姚晓鹏垫付费用25036.13元由其依据法律和保险合同，自行向保险公司理赔。保险公司认为其司不应承担诉讼费的问题，一审法院认为，诉讼费用包括鉴定费在内虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费用，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对保险公司的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院作出如下判决：一、保险公司应于判决生效后15日内赔付给姚晓鹏各项损失170877.86元。二、驳回姚晓鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4385.3元，减半收取计2192.65元，鉴定费2810元，合共5002.65元，由姚晓鹏负担1000.53元，保险公司负担4002.12元。二审期间，保险公司向本院提交重新鉴定申请书，申请对姚晓鹏的伤残等级程度、后续治疗费、误工期、护理期以及康复费进行重新鉴定。姚晓鹏不同意保险公司的重新鉴定申请，认为一审法院已让鉴定机构作出了相应解释。本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本院综合各方当事人的诉辩意见及本案查明的事实，根据相关法律规定，对本案在二审期间主要争议的问题甄别评判如下：关于广东华民司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》能否采信、应否重新进行鉴定的问题。经查，上述《司法鉴定意见书》是一审法院根据姚晓鹏的申请，委托广东华民司法鉴定所对其伤残等级等项目进行鉴定而形成的，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序也合法。针对保险公司提出的疑问，广东华民司法鉴定所也回函一审法院进行了解释与说明。保险公司虽仍有异议，但没有充分证据证明本案存在鉴定结论明显依据不足的情况、依法应重新鉴定的法定情形，因此一审法院采信该《司法鉴定意见书》并将其作为认定姚晓鹏相关损失的赔偿依据并无不当，本院予以维持。二审保险公司申请对姚晓鹏的伤残等级程度等项目进行重新鉴定依据不足，本院不予准许。关于医疗费问题。一审判决认定姚晓鹏的医疗费损失有其提交的医疗费发票等证据予以证明，事实依据充分。保险公司上诉主张医疗费应扣除非国家基本医疗用药费用，但无法举证证明姚晓鹏用药中含有非国家基本医疗用药。因此，保险公司的该项上诉主张缺乏依据，本院不予支持。关于保险公司应否承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《诉讼费交纳办法》第二十九条“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，在一审判决保险公司对姚晓鹏的损失承担赔偿责任的情况下，保险公司作为本案当事人，理应承担包括诉讼费及鉴定费在内的相关诉讼费用。保险公司上诉主张不应承担诉讼费用没有依据，本院予以驳回。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4385.3元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈瑞琳审 判 员 林思浩审 判 员 陈瑛瑾二〇一九年十二月六日法官助理 范晓武书 记 员 佘少芳