河南省洛阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫03刑终786号原公诉机关洛宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）范小辉，又名范小毛，男，1995年10月28日出生，汉族，中专毕业，洛宁县公安局巡警大队临时工，住河南省洛宁县。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2018年9月12日被洛宁县公安局刑事拘留，2018年10月18日洛宁县人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，次日被洛宁县公安局执行逮捕。辩护人王宇峰，河南向群律师事务所律师。原审被告人金超，男，1993年3月28日出生，汉族，大专毕业，住河南省洛宁县。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2018年9月12日被洛宁县公安局刑事拘留，2018年10月18日洛宁县人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，次日被洛宁县公安局执行逮捕。2019年11月11日被洛宁县人民法院取保候审。原审被告人张良，男，1994年5月10日出生，汉族，初中毕业，无业，住河南省洛宁县。2018年7月10日，因交通肇事逃逸被洛宁县公安局行政拘留十五日。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2018年9月12日被洛宁县公安局刑事拘留，2018年10月18日洛宁县人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，次日被洛宁县公安局执行逮捕。2019年11月11日被洛宁县人民法院取保候审。原审被告人徐国强，男，1992年11月18日出生，汉族，高中毕业，洛宁县城关镇城东社区工作人员，住河南省洛宁县。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2018年9月12日被洛宁县公安局刑事拘留，2018年10月18日洛宁县人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，次日被洛宁县公安局执行逮捕。2019年11月11日被洛宁县人民法院取保候审。洛宁县人民法院审理洛宁县人民检察院指控原审被告人范小辉犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人金超、张良、徐国强犯寻衅滋事罪一案，于2019年9月30日作出（2019）豫0328刑初94号刑事判决。宣判后，原审被告人范小辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、寻衅滋事罪1.2016年3月3日凌晨，被告人范小辉酒后在洛宁县金沙酒店十三楼与将其劝离的工作人员张某7发生口角，后在金沙酒店门口，范小辉打电话言语威胁张某7，并驾驶白色越野车追撞张某7，将其撞倒在地。范小辉离开后又和其父亲范玉新（在逃）开车回到现场，范玉新用拳头对张某7脸部进行殴打，张某8上前劝架时，范小辉持菜刀将张某8左胳膊砍伤。经鉴定，张某8的身体损伤程度为轻伤一级。原判认定上述事实，有被告人范小辉的供述，被害人张某8、张某7的陈述，证人刘某1、崔某、鲍某、张某1的证言，河南金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书，调解协议等证据证实。2.2017年12月17日晚，被告人范小辉在洛宁县赵村乡赵村村贺某1家中赌博，期间，范小辉与雷某1因营利分钱问题发生争执，次日晚上范小辉持菜刀到贺某1家中欲殴打雷某1，雷某1闻声跳墙离开，因未见到雷某1，范小辉堵住门不让参赌人员离开并与程某1发生冲突，范小辉持菜刀将程某1砍伤。原判认定上述事实，有被告人范小辉的供述，被害人程某1的陈述，证人贺某1、雷某1、雷某2的证言，现场勘验笔录等证据证实。3.2018年1月1日凌晨3时许，在洛宁县洛浦路医药公司南门好时酒吧内杨某、张某10、卫培琦、张某9、海龙等人与张琪发生争执，酒吧服务员贺某2见到聚集人员较多，打电话告诉被告人金超（酒吧老板），金超遂打电话给被告人徐国强说有人在酒吧闹事，徐国强带着被告人张良、陈宁生（在逃）陈宁生打电话给被告人范小辉，四人先后到达好时酒吧，在酒吧内被告人徐国强、范小辉、张良、陈宁生手持木棍、伸缩棍、酒瓶等物，对杨某、张某10、卫培琦、张某9、海龙等人实施殴打，致杨某、张某10、张某9头部受伤，海龙左胳膊骨折，并将杨某等人手机没收。经鉴定，海龙的身体损伤程度为轻伤二级，杨某、张某9、张某10三人的身体损伤程度均为轻微伤。另查明，被告人金超的亲属和被害人海龙、杨某、张某9、张某10达成赔偿协议，各被害人表示对各被告人表示谅解，不再追究相关人员的责任。又查明，2018年9月12日洛宁县公安局民警在被告人张良家中将其抓获，后张良配合公安机关将同案犯徐国强抓获；2018年9月12日洛宁县公安局民警在被告人徐国强家中将其抓获，后徐国强配合公安机关将同案犯金超抓获。原判认定上述事实，有被告人范小辉、徐国强、张良、金超的供述，被害人杨某、海龙、张某10、张某9的陈述，证人焦某、王某1、郭某、任某、张某2、贺某2、张某3、曲某的证言，辨认笔录、协议书、谅解书、诊断证明，河南金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书，洛宁县公安局行政处罚决定书、洛宁县公安局交警大队证明、到案经过、洛宁县公安局刑警大队证明、户籍证明及无违法犯罪前科证明等证据证实。二、故意伤害罪2017年12月19日晚11时许，被告人范小辉约程某1在洛宁县滨河南路与翔梧路交叉口见面，见面后两人又发生争执，范小辉开车先后将程某3、程某4撞倒在地，造成程某4右脚骨折，程某3左脚骨折，程某1所驾驶车辆保险杠及左前门被撞坏。经鉴定，程某4的身体损伤程度为轻伤二级，程某3的身体损伤程度为轻伤一级。另查明，案发后，被告人范小辉亲属和被害人程某1、程某3、程某4达成赔偿协议，各被告人表示不再追究被告人的刑事责任。原判认定上述事实，有被告人范小辉的供述，被害人程某4、程某3的陈述，证人程某1、范某、韩某的证言，河南金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书，和解协议及撤诉书。三、聚众斗殴罪2018年8月11日凌晨1时许，王某2（在逃〉等人在洛宁县翔梧南路等你酒吧内喝酒期间与李某1发生口角，王某2打电话联系被告人范小辉欲殴打李某1，李某1知道后在离开酒吧时被王某2拦截并发生厮打，李某1的朋友吉某上前劝架时，范小辉驾驶黄色甲壳虫轿车带领10余人并持木棍到达现场，范小辉持木棍将吉某打倒在地，并伙同其他人对吉某围攻殴打。经鉴定，吉某的身体损伤程度为轻微伤。另查明，案发后，被告人范小辉亲属和被害人吉某达成赔偿协议，被害人表示不再追究被告人范小辉的刑事责任。原判认定上述事实，有被告人范小辉的供述，被害人吉某的陈述，证人李某1、梁某、刘某2、张某4、王某2、张某5、段某、程某2、李某2、曹某、阮某、刘某3、李某3、张某6的证言，河南金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书，协议书等证据证实。根据上述事实和证据，洛宁县人民法院认定，一、被告人范小辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零十个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑六年。二、被告人金超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；三、被告人张良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；四、被告人徐国强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月。上诉人范小辉上诉称，其主动到案，如实供述，属自首；带领办案民警找到同案被告人并抓获，具有立功表现，原审判决对其量刑过重。其辩护人与其持相同意见。另辩称上诉人范小辉的行为不构成聚众斗殴罪。并对各被害人进行了赔偿，得到被害人的谅解，应对范小辉从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，二审核实无误，足以确认。关于上诉人范小辉及辩护人所提的上诉理由及辩护意见，经查，洛宁县公安局出具的上诉人范小辉的到案经过，系抓获归案，不符合自首的构成要件，不予认定其构成自首，故范小辉及辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。范小辉称其具有立功表现，其辩护人根据洛宁县公安局刑警大队出具的证明，辩称范小辉协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现的辩护意见，经查，洛宁县公安局证明，证实办案民警抓获范小辉后，范小辉联系同案犯张良，确定张良具体位置后，抓捕民警雷玉锋、叶红鹏、沈孝武赶到张良家将其抓获到案，公安机关不认为范小辉具有立功表现。根据最高年人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》第五条第一款第三项之规定，不予认定范小辉有立功表现，故范小辉及辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。原判根据范小辉的犯罪事实，犯罪性质情节和对社会的危害性程度，对其量刑适当，故范小辉及辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。关于范小辉辩护人所提的上诉人范小辉的行为不构成聚众斗殴罪。并对各被害人进行了赔偿，得到各被害人的谅解，应对范小辉从轻处罚的辩护意见，经查，上诉人范小辉接到王某2的电话后，到等你酒吧后，积极参与打斗，伙同他人并持木棍将被害人吉某打倒在地，进行殴打。其行为已构成聚众斗殴罪。故辩护人的该辩护意见不能成立，不予支持。另查明，范小辉对各被害人进行了赔偿，并得到各被害人的谅解，原判量刑时已酌情考虑。本院认为，上诉人范小辉积极参与持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；上诉人范小辉，原审被告人金超、张良、徐国强随意殴打他人，其行为均已构成寻衅滋事罪，属共同犯罪；上诉人范小辉故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人范小辉的上诉理由及辩护人的辩护意见理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张宏谋审判员  郑豫鲁审判员  谭跃林二〇一九年十二月二十日书记员  张立辰