江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2902号上诉人（原审被告）：九江永合配送服务有限公司，住所地九江市浔阳区花果园北路2号当代九江朝阳里MOMA10栋不分单元102室，统一社会信用代码91360403MA35GB7N7J。法定代表人：许桂芬，公司经理。委托诉讼代理人：邓宏业，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：金峰，女，1967年2月23日出生，汉族，住九江市浔阳区。委托诉讼代理人：何明奎，九江市浔阳区甘棠法律服务所工作者，执业证号31402151102497。被上诉人：（原审被告）：张益纯，男，1976年9月5日出生，汉族，住南昌。被上诉人（原审被告）：中国平安保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码91440000890350458F。负责人：石合群，公司经理。上诉人九江永合配送服务有限公司（以下简称永合公司）因与被上诉人金峰、张益纯、中国平安保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服九江市浔阳区人民法院（2019）赣0403民初314号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人永合公司上诉请求：一、撤销九江市浔阳区人民法院（2019）赣0403民初314号民事判决；二、改判保险公司在保险限额范围内对第三者伤残赔偿金62396元按照100%赔付。事实与理由:一审判决认定保险合同中的除外责任条款有效系认定错误，应予纠正。雇主责任保险条款（保单号码：104××××11056740）系格式合同。该保险合同无投保人的签名，保险公司也未提交证据证明其已尽到了明确的说明和告知义务，故一审法院认定除外责任条款有效错误。被上诉人金峰辩称，一审判决的数额我们可以接受。至于责任是由永合公司承担还是保险公司承担由法院认定。被上诉人张益纯辩称，同意永合公司的上诉意见。被上诉人保险公司未作答辩。金峰向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告赔偿各项损失共计人民币169912.50元；二、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2018年6月28日12时21分左右，张益纯驾驶华鹰牌二轮摩托车在浔阳东路由东向西行驶，行至行署大院路段时，与由南向北在人行横道上横过道路的金峰发生事故，事故致金峰受伤。事故发生后，金峰被送到九江市中国人民解放军第一七一医院住院治疗，于2018年8月23日出院，共住院56天，花费医疗费30959.48元及门诊费138元，共计31097.50元（永合公司垫付14000元）。出院医嘱：1.继续治疗……；2.休息期限：全休3个月；……4.健康教育：注意休息，加强营养；门诊随诊。2018年11月5日，九江正青法医学司法鉴定所出具九正司鉴所【2018】临鉴字第J345号司法鉴定意见书鉴定意见为被鉴定人金峰右髋关节损伤伤残等级评定为十级；伤后误工期评定为365天；护理期评定为150天；营养期评定为180天；后期治疗费评定为陆仟元整。鉴定费2000元。嗣后，因协商未果，金峰诉至我院。另查明，张益纯系永合公司的员工，本次事故系张益纯在配送美团外卖过程中发生的。永合公司为张益纯在保险公司购买了雇主责任保险附加第三者责任保险，在保单上列明雇员姓名为张益纯（身份证号3604281976××××××××），保险期间为2018年6月28日全天，保单号码为104××××11056740。该保单上第三者责任扩展条款列明每次事故每人赔偿限额为20万元、每次事故赔偿限额为25万元、每次事故财产损失赔偿限额为5万元；累计赔偿限额为25万元。另在该保单的特别约定上有如下内容：“……在保险期间内保单载明雇员在中国境内‘美团’、‘美团外卖’提供配送服务的过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡……甲方按照本保险合同约定负责赔偿……给付伤残赔偿金……第三者医疗费用，包括以下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；（4）前述列明的‘伤残赔偿金’‘医疗费用’以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、……超出事故发生地基本医疗费保险诊疗项目范围和标准的任何费用等……（5）第三者物损部分：按扣除300元免赔后按不高于人民币5万元支付赔偿金额……”。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、永合公司与保险公司签订的保单号码为104××××11056740《雇主责任保险》中的除外责任条款是否有效；二、金峰的各项赔偿项目及金额是否合理合法。一审法院认为，双方争议焦点根据永合公司的陈述，该保险系保险公司专门给“美团”设置的。同时对于该除外责任条款，保险公司在保单中已在“特别约定”中列明且明确提示“请特别关注保险条款中的除外责任”，故一审法院认定保险公司已就除外责任条款尽到了提示及明确告知的义务，一审法院对永合公司提出的除外责任条款无效的主张不予采信。公民的生命、健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担相应的侵权责任。针对本案涉及的交通事故，九江市公安局交通管理大队作出的事故认定书认定张益纯承担全部责任，事实清楚，一审法院予以采信。金峰据此请求侵权人承担赔偿责任，于法有据，一审法院予以支持。鉴于张益纯系永合公司的雇员，且系在配送外卖时发生事故，属于履行职务行为，根据法律规定，张益纯在本案中对金峰不承担赔偿责任，金峰的损失应由永合公司承担。鉴于事故发生时永合公司在保险公司处投保含有第三者责任的保险，故对于金峰的损失可根据保险合同的约定由保险公司承担。根据金峰的诉请和提供的有效证据，并结合庭审中被告对金峰诉请的陈述意见，一审法院可以确定金峰的赔偿项目及金额如下：医疗费凭效票据确认为31097.50元；2、根据鉴定意见书及日常生活经验法则后续治疗费6000元应作为治疗费的范畴，故属于保险赔偿责任范围内；保险公司提出金峰的医疗费37097.50元应当扣除非医保用药，一审法院酌定按医疗费总额37097.50元的10%计3709.75元作为非医保用药；第三者伤残赔偿金62396元的10%作为保险公司赔付为6239.60元作为保险公司的赔付范围，故保险公司应向金峰赔付39627.35元。根据保险合同的约定，误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金均不属于保险责任，应当由永合公司来承担，金峰主张的误工费52049元（365天×142.6元/天），而金峰是浔阳区维斯丽影服饰店的经营者，误工期限应计算至定残日前一天为宜，一审法院按（142.60元/天×131天）予以部分支持18680.60元。金峰主张的交通费300元，一审法院根据金峰就医实际需要予以部分支持236元（54天×4元/天+2天×10元/天）；金峰主张的护理费（150天×146.6元/天），未提供医嘱出院后仍需1人护理，应按实际住院天数为宜，一审法院按（146.60元/天×56天）予以部分支持8209.60元；金峰主张的营养费3960元（180天×22元/天），应按实际住院天数计算为宜，一审法院按（56天×22元/天）予以部分支持1232元。金峰主张的住院伙食补助费1120元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2000元，符合法律规定，一审法院予以支持。故永合公司应向金峰赔付94344.35元，扣除已经垫付的医疗费14000元，实际向金峰赔付80344.35元。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决书生效后十日内向原告金峰支付赔偿款39627.35元。二、被告九江永合配送服务有限公司在本判决书生效后十日内向原告金峰支付赔偿款80344.35元。三、驳回原告金峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用3698元，由原告金峰承担1087元，被告九江永合配送服务有限公司承担2611元。二审中各当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，案涉雇主责任保险条款（保单号码：104××××11056740）对第三者伤残赔偿金的约定为：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残鉴定书，1—10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%。本院认为，因各当事人对一审法院认定的金峰的损失数额均无异议，故本院予以确认。关于永合公司上诉认为“除外责任”约定无效的问题。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。本案中，“除外责任”的约定是否有效，影响的是金峰的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金由永合公司承担还是由保险公司承担。而永合公司并未将此列为上诉请求，故本院对案涉雇主责任保险条款中的“除外责任”约定是否有效不予评判。本案二审争议焦点为：保险公司对第三者伤残赔偿金应如何承担保险责任。案涉雇主责任保险条款（保单号码：104××××11056740）对第三者伤残赔偿金的约定为：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残鉴定书，1—10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%。本院认为，该条款所列的百分比与伤残赔偿金的伤残等级赔偿系数完全一致，根据通常理解，其即是指伤残等级赔偿系数，而不是指保险公司对伤残赔偿金按该所列百分比赔偿。本案中，金峰伤残等级为10级，其伤残赔偿金的计算方式为：31198元／年＊20年＊伤残等级系数10%＝62396元。该伤残赔偿金已计算了伤残等级系数，故保险公司应予全额赔偿。一审法院认定保险公司只需赔偿6239.6元系对上述约定理解错误，本院依法予以纠正。综上，永合公司应赔偿金峰80344.35元-62396＊90%＝24187.95元。保险公司应赔偿金峰39627.35元＋62396＊90%＝95783.75元。综上所述，上诉人九江永合配送服务有限公司的上诉请求部分成立，原审认定事实清楚，但适用法律准确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销九江市浔阳区人民法院（2019）赣0403民初314号民事判决；二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决生效后十日内向被上诉人金峰支付赔偿款95783.75元。三、上诉人九江永合配送服务有限公司在本判决生效后十日内向被上诉人金峰支付赔偿款24187.95元。四、驳回被上诉人金峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3698元，由被上诉人金峰负担1087元，上诉人九江永合配送服务有限公司负担2611元。二审案件受理费1203元，由被上诉人中国平安保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄丽丽审判员  毛江东审判员  张 涛二〇一九年十二月三十日法官助理敬鸿林书记员王康