湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初13355号男，原告：周志林，男，1974年12月17日出生，汉族，住湖南省南县三仙湖镇兴旺村第十五村民小组。被告：长沙市鼎源物业服务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区万家丽南路二段111号颐景名苑1栋103房。法定代表人：刘智勇，总经理。委托诉讼代理人：李舒婷，湖南律畅律师事务所律师。原告周志林（以下简称原告）与被告长沙市鼎源物业服务有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告，被告的委托诉讼代理人李舒婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认被告与原告之间于2018年2月26日至2019年9月6日期间双方存在劳动合同关系；2.被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金25309.60元（7444元/月×1.7个月×2倍)；3.被告支付原告2018年2月26日至2019年9月6日期间的延时加班工资49793元(3800元/月÷21.75天/月÷8小时/天×80小时/月×19个月×1.5倍)、周六日加班工资35641元(3800元/月÷21.75天/月÷8小时/天×12小时/天×4天/月×17个月×2倍)，小计85434元；4.被告支付原告2019年6月克扣的工资120元、7月克扣的工资1000元、8月克扣的工资2084元；5.被告支付原告2018年6-10月和2019年6-8月的高温津贴1200元(150元/月×8个月)；6.被告支付原告有薪年假工资873.56元(3800元/月÷21.75天/月×5天)；7.被告支付原告2018年2月26日至2019年9月6日期间国家法定假日上班的工资9434.88元(144时×21.84元/小时×3倍)；8.被告支付未依法为原告缴纳社保导致原告失业无法领取失业补偿金3180元；9.本案诉讼费由被告承担。以上二至八项请求合计128636元。事实与理由：原告于2018年4月5日入职于长沙市观澜湖物业服务有限公司，双方约定基本工资为2800元/月，加班另计，没签劳动合同，也未依法为原告纳社会保险，公司亦未实际支付加班费。2019年4月1日，该公司被被告收购，根据法律规定，原告与长沙市观澜湖物业服务有限公司的原劳动关系继续有效，原告在长沙市观澜湖物业服务有限公司的工作年限应纳入原告在被告处的工作年限之中。被告接管长沙市观澜湖物业服务有限公司后，取消了高温津贴和节假日福利，单方强制降低工资，无故拖欠原告工资，而且违反纪律法规，没有足额发放原告工资，也未依法为原告缴纳社会保险，原告为此多次与被告进行交涉，被告便以闹事为由对原告进行罚款，并强行辞退原告。被告应当支付违法解除劳动合同关系的经济赔偿金，支付欠付的加班工资等。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告辩称：1.被告只认可其与原告于2019年4月1日至2019年9月6日期间存在劳动关系。2.被告无需向原告支付经济赔偿金、加班工资、2019年6月-8月的工资、高温补贴、带薪年假、法定节假日工资和失业补偿金等。据此，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年4月1日，原告（乙方、劳动者）与被告（甲方、用人单位）签订一份《劳动合同》，合同约定：“（一）乙方入职甲方从事保安工作，合同期限从2019年4月1日起至2019年12月31日止。（二）按实际出勤日计薪，工资包括基本工资+岗位津贴+加班工资+绩效考核+社保补贴+交通与通讯补贴。（三）乙方服从甲方工作地点安排，根据工作需要在甲方或其分支机构确定调整工作地点。（四）乙方为甲方全日制员工，甲方依岗位和行业作业特点安排乙方出勤，因特殊岗位原因需要加班的，另行计算加班工资。甲方因工作需要，并经劳动部门批准，涉及乙方岗位需调整为不定时工作制或综合计算工时工作制，按甲方公布的调整公示为依据，乙方同意遵照执行”。原、被告在《劳动合同》中还对其他相关事项进行了约定。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2019年8月26日，被告向原告发出《员工调动通知书》，通知原告到江与城担任保安班长，原告于2019年9月6日离职，双方事实上解除了劳动关系。2019年9月6日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.确认原、被告之间于2018年2月26日至2019年9月1日期间存在劳动合同关系；2.被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金21606元；3.被告支付原告2018年2月26日至2019年9月1日期间的延时加班工资36689元、周六日加班工资27358元；4.被告支付原告2019年6月克扣的工资120元、7月克扣工资1000元、8月克扣工资3800元；5、被告支付原告2018年6-10月和2019年6月-8月高温津贴1200元；6.被告支付原告带薪年假工资873.50元。2019年10月30日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2019]第726号《仲裁裁决书》，裁决：1.被告支付原告经济补偿金3368元；2、被告支付原告6、7月工资1120元和8月工资1716元；3.被告支付原告高温补贴450元；4、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，于2019年11月26日诉至本院，请求判如所诉。被告亦不服，于2019年11月28日诉至本院[案号：（2019）湘0111民初13375号]。另查明：（一）庭审中，原告将第6项诉讼请求变更为被告支付原告有薪年假工资1747.12元（3800元/月×21.75天/月×5天×200%）；撤回第8项诉讼请求。（二）庭审中，原告陈述其在被告处工作期间，被告安排原告在从事保安工作，日常工作为小区巡逻和监控室值班等，监控室里安装了空调。（三）原告2019年6月的工资为3680元、7月的工资为2813元，被告均已支付给原告。2019年8月，原告应发工资1976元，实发工资1716元，被告以原告在2019年7月的骑龙大街落实品质会议上吵闹，违反被告的公司规章制度等事由扣款622元。（四）根据原告提供的银行流水及被告提供的工资表，原告离职前（2019年4月1日至2019年8月31日）的平均工资为3092.40元/月[（3180元＋3813元＋3680元＋2813元＋1976元）÷5个月]，包含了加班工资和社保补贴等。（五）根据原告提供的《秩序维护员值班交接班记录本》、被告提供的考勤表，被告安排原告早晚班，每月休息4天，原告在被告处工作期间未休年休假。此外，原告陈述每天工作12小时，被告陈述原告每天工作8小时。（六）2018年2月26日，原告（乙方）与案外人长沙市观澜湖物业服务有限公司（甲方）签订一份《长沙市观澜湖物业服务有限公司员工聘用合同》，合同约定：“乙方入职甲方处从事保安领班工作，合同期限为1年，从2018年2月26日起至2019年2月25日止。乙方的基本工资为1580元/月”。合同还约定了其他事项。合同签订后，原告按约定履行了工作义务，长沙市观澜湖物业服务有限公司向原告发放了工资，2019年3月31日，双方解除了劳动关系。（七）截至原告起诉时止，长沙市观澜湖物业服务有限公司的《企业登记基本情况表》中的企业状态为存续（在营、开业、在册）。以上事实，有原、被告的身份资料，《企业登记基本情况表》，《仲裁裁决书》及送达回证，《长沙市观澜湖物业服务有限公司员工聘用合同》，《劳动合同》，《员工调动通知书》，考勤表，《秩序维护员值班交接班记录本》，工资表，长沙银行个人账户明细对账单以及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，用人单位与劳动者之间的劳动关系自用工之日起建立。原告自2019年4月1日起至被告处工作，双方签订了《劳动合同》，被告向原告支付了相应工资，双方自此建立了劳动关系。但原告于2019年9月6日离开被告公司，双方解除了劳动关系。故本院确认原、被告之间的劳动关系存续期间为2019年4月1日至2019年9月6日。原告2018年2月26日至2019年3月31日期间在长沙市观澜湖物业服务有限公司处工作，原告未提供充分证据证明长沙市观澜湖物业服务有限公司与被告之间有权利义务的承继关系，且长沙市观澜湖物业服务有限公司的工商登记并未吊销或注销，故对原告请求确认其与被告2018年2月26日至2019年3月31日期间存在劳动关系，本院不予支持。一、关于被告应否向原告支付经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告存在未给原告缴纳社会保险费的情形，原告依法可以解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金而非赔偿金。原告主张被告违法解除劳动合同，无事实依据，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告于2019年4月1日到被告处工作，2019年9月6日双方解除合同。故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金1546.20元（3092.40元/月×0.5个月），对原告主张超出部分本院不予支持。二、关于被告应否向原告支付加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”。本案中，原告从事的保安工作，存在延时加班和周六日及法定节假日上班的事实，但双方在劳动合同中约定了工资包含加班工资，且被告根据原告的工作出勤天数按月向原告支付了加班工资；原告根据被告安排的工作时间提供劳动并实际按月领取了相应的劳动报酬，未对加班工资提出异议，说明原告已清楚被告的工资计发标准和形式，应视为被告对原告的加班工作已作出了相应的补偿，原告不能再次要求被告另行支付加班费。故对原告第3、7项诉讼请求中要求被告支付延时加班工资周六日加班工资及法定节假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。三、关于被告应否向原告支付工资的问题。被告制定的内部规章制度应对不同程度的违纪行为分别明确不同梯度的处罚措施，在发现员工违规行为后应采取适当的方法处理，不能采取罚款的形式进行处罚。本案中，被告以原告在会场吵闹不服从管理等事由以罚款的形式扣发原告2019年8月的工资622元，于法无据，本院认定被告补发原告2019年8月的工资622元，原告主张超出部分本院不予支持。此外，根据原告提供的银行流水及被告提供的工资表、考勤表，本院认定原告2019年6月的工资为3680元、7月的工资为2813元，且被告已全额支付给原告，原告主张被告克扣其2019年6月的基本工资120元、2019年7月的基本工资1000元，无事实依据，本院不予支持。四、关于被告应否向原告支付高温津贴的问题。《防暑降温措施管理办法》第十七条规定：“劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整”。本案中，原告从事物业保安工作，工作主要为小区巡逻和监控室值班，不属于高温工作岗位，且被告对原告的监控室采取了空调降温措施，被告无需向原告支付高温补贴。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。五、关于被告应否支付原告年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”。根据人力资源和社会保障部办公厅《关于有关问题的复函》（人社厅函[2009]149号）的规定：“一、关于带薪年休假的享受条件，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中的‘职工连续满十二个月以上’，既包括职工在同一用人单位连续工作满十二个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满十二个月以上的情形；二、关于累计工作时间的确定，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条中的‘累计工作时间’，包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位从事全日制工作期间，以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的期间（视同工作期间）。职工的累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定”。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。本案中，原告于2018年4月5日至2019年9月6日期间先后在长沙市观澜湖物业服务有限公司及被告公司工作，依法应享有5天的法定年休假，被告未提供证据证明原告申请年休假，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条及《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，被告应向原告支付年休假工资1421.79元（3092.40元/月÷21.75天×5天×200%），原告主张超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告周志林与被告长沙市鼎源物业服务有限公司于2019年4月1日至2019年9月6日期间存在劳动关系；二、被告长沙市鼎源物业服务有限公司应于本判决生效之日起7日内支付原告周志林经济补偿金1546.20元；三、被告长沙市鼎源物业服务有限公司应于本判决生效之日起7日内补发原告周志林2019年8月的工资622元；四、被告长沙市鼎源物业服务有限公司应于本判决生效之日起7日内支付原告周志林年休假工资1421.79元；五、驳回原告周志林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙市鼎源物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 苏 辉二〇一九年十二月二十日书记员 李春霞附：《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。