甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民终1609号上诉人（原审原告）：赵军平。委托诉讼代理人：魏世力，甘肃长庆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵国柱。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司，住所地：甘肃省兰州市七里河区南滨河路百合家园1、2号楼一层8号商铺。负责人：刘凯，该公司总经理。上诉人赵军平因与被上诉人赵国柱，原审被告中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2018）甘1002民初4285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵军平上诉请求：1.请求撤销（2018）甘1002民初4285号民事判决，依法改判并支持上诉人的一审诉讼请求；2.所有诉讼费用及鉴定费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院对误工费判处不公，司法鉴定意见确定上诉人护理期限为60天，故护理期内上诉人生活无法自理，必然无法劳动，一审判处误工期限33天自相矛盾，应当至少计算60天。二次内固定物取除术的护理费、伙食补助费一审未予考虑不当。赵国柱辩称：请求二审法院依据法律规定判处本案。赵军平向一审法院起诉请求：1.原审被告赔偿赵军平误工费43920元，护理费24822.12元，住院伙食补助费9300元，营养费4650元，交通费600元，摩托车修理费600元，二次手术费6270元；2.鉴定费、诉讼费由原审被告承担。一审法院认定事实：2017年5月19日6时29分，赵国柱驾驶甘M73965号“长安”牌轻型普通货车沿庆阳市西峰区兰州路南非机动车道由东向西逆向行驶至“当庄小区”门前机非绿篱隔离带豁口处，右转弯驶入机动车道时，与由西向东行驶的赵军平驾驶的甘MC9565号普通二轮摩托车发生碰撞，造成赵军平受伤，两车局部受损的道路交通事故。事故发生后，赵军平被送往庆阳市人民医院住院治疗。经诊断：赵军平的伤情为：1.右外踝骨折、2.右手软组织挫伤。2017年6月21日好转出院，住院治疗33天，由其妻袁云琴（农村居民）护理。赵军平住院期间支付医疗费13972.62元，赵国柱已垫付。2017年6月1日，经庆阳市公安局西峰分局交通警察大队道路交通事故认定书认定赵国柱负本次事故全部责任，赵军平无责任。2017年11月6日，经庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定，赵军平损伤程度不构成伤残；取除内固定物手术费用6270元，护理期限为60日。赵军平支出鉴定费用3300元。涉案车辆在中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司投保了机动车交通事故强制责任险。一审法院认为，机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律法规的规定，按照操作规范安全驾驶，文明驾驶。本案中赵国柱驾驶机动车由非机动车道逆向驶入机动车道时未让道路内正常行驶的车辆优先通行是造成本起交通事故的直接原因，其负本起交通事故的全部责任，赵军平无责任。依据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。”赵军平的损失应由中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内按照相关标准予以赔偿，下余部分由赵国柱赔偿。经核定，赵军平的损失为：1、医疗费：13972.62元（赵国柱已垫付），上述费用有正式医疗发票，予以支持；2、误工费：4476.12元（赵军平住院天数为33天，参照甘肃省高级人民法院和甘肃省公安厅共同发布的甘肃省2018年度农、林、牧、渔业平均工资49509元／年，即为49509元÷365天=135.64元／天×33天）；3、护理费：8138.40元（经鉴定护理期限为60日，即135.64元／天×60天=8138.40元；4、住院伙食补助费3300元（100元/天×33天=3300元）；5、营养费：660元（20元/天×33天=660元）；6、交通费：600元，赵军平提交的金额为600元的交通费票据，赵国柱无异议，本院予以认定；7、摩托车修理费：600元；8、后续治疗费6270元。以上各项损失合计38017.14元（含赵国柱垫付的13972.62元）。由中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿23814.52元，由赵国柱赔偿14202.62元。鉴定费3300元，不属于保险赔偿范围，且经鉴定赵军平损伤程度不构成伤残，赵军平与赵国柱应就该笔费用分别承担。赵军平要求赵国柱按照每日240元的工资标准赔偿其误工费，其仅提交了甘肃龙诚建筑工程有限公司的证明一份，未提交其他证据佐证，不予支持。中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司经一审法院合法传唤未到庭，视为其放弃应诉抗辩的权利，由此可能造成的不利后果，由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国交通安全法》第七十六条之规定判决：赵军平的医疗费13972.62元、误工费4476.12元、护理费8138.40元、伙食补助费3300元、营养费660元、交通费600元、后续治疗费6270元、摩托车修理费600元，以上共计38017.14元，由中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司在在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿23814.52元；下剩14202.62元由赵国柱赔偿（被告赵国柱已支付13972.62元）。上述给付内容限判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由赵国柱负担，鉴定费3300元，由赵军平负担1300元，赵国柱负担2000元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据庆阳市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书，赵军平的护理期限为60日，故一审确定误工期为33天与护理期限相矛盾，对赵军平上诉认为护理期应当至少计算60天的意见予以采纳，故误工费数额应为8138.4元（135.64元／天×60天）。赵军平上诉请求二次内固定物取除术的护理费、伙食补助费，因未实际发生，不予支持，赵军平可待实际产生后另行主张。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，但认定误工费数额不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销庆阳市西峰区人民法院（2018）甘1002民初4285号民事判决；二、赵军平的医疗费13972.62元、误工费8138.4元、护理费8138.40元、伙食补助费3300元、营养费660元、交通费600元、后续治疗费6270元、摩托车修理费600元，以上共计41679元，由中国平安财产保险股份有限公司兰州中心支公司在在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿27476.8元；下剩14202.62元由赵国柱赔偿（赵国柱已支付13972.62元）。上述给付内容限判决生效后15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元、二审案件受理费200元、鉴定费3300元，共计3700元，由赵军平负担1300元，赵国柱负担2400元。本判决为终审判决。审判长  李保国审判员  沈晋芳审判员  郭振华二〇一九年十二月十七日书记员  侯 成