山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1311民初6248号 原告：姜良振，男，1978年10月11日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：王特，山东典成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴广彩，山东典成律师事务所律师。 被告：山东红日化工股份有限公司，住所地临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：池碧芬，董事长。 委托诉讼代理人：朱方圆，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。 原告姜良振与被告山东红日化工股份有限公司（以下简称红日公司）劳动争议一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜良振及其委托诉讼代理人王特、吴广彩，被告红日公司的委托诉讼代理人朱方圆、王中兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姜良振向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告向原告支付因被告解除劳动合同经济补偿金159530.75元；2.请求法院判决被告向原告支付2008年至2017年之间带薪休假工资共计54132.82元；3.请求法院判决被告向原告支付2006年至2019年之间的法定节假日加班费共计82558.2元；4.请求法院判决被告向原告补发山东红日化工有限公司由国有制企业转为中俄合资企业时的身份转换金65000元；5.请求法院判决被告按原告工资基数给原告补交完全的社保(补交时间至原告与被告解除劳动关系之日)并无条件协助原告办理失业手续及协助办理社保转移手续；6.请求法院判决由被告承担本案的诉讼费用。案件审理过程中，原告将第2项诉讼请求变更为请求法院判决被告向原告支付2008年至2019年之间带薪休假工资共计63290元。事实和理由：1998年8月，原告经派遣到被告处工作，先后从事车间操作、商务销售岗位，2002年被告由国企变更为中俄合资企业，被告以签订不定时工作制为由不断要求原告加班，不能有效保障原告合法的休息休假的权利，加班后没有相应的加班费，长期不按原告的工资基数进行社保缴纳，在未经合法程序的前提下，强行要求原告签订非法安置协议。被告的上述行为已经违反了劳动合同法等强制性规定并严重损害了原告的合法权益，原告为此提起诉讼。 红日公司辩称，一、仲裁裁决书第二页明确载明原告在仲裁庭审时不再主张经济补偿金，原告诉求经济补偿金未经仲裁审理，应驳回该项诉求。二、关于带薪年休假工资，2008年至2017年之间的带薪年休假工资已过诉讼时效。三、关于加班费主张无事实及法律依据，原告在被告公司从事营销工作，根据双方签订的劳动合同第三条第一款约定，原告执行的是不定时工作制，且不定时工作制已经临沂市人力资源和社会保障局审批同意，根据《工资支付暂行规定》第13条等相关法律规定，原告不存在加班费的问题。四、关于身份转换金，如果原告原系国有身份职工，因国有企业改制，造成其身份转换，原告应向原国有企业主张权利。五、关于补缴社保，原告在被告公司从事营销工作，双方签订无固定期限劳动合同，被告公司为原告办理了社会保险缴纳手续并缴纳社会保险费至2019年6月，社会保险缴费基数由社会保险费征收机构确定，由社保部门管理，不属于法院受案范围。综上所述，原告的诉讼请求，无事实及法律依据，请求依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合证据的真实性、客观性、关联性，综合认定事实如下：原告于1998年8月到被告处工作，双方于2009年签订无固定期限劳动合同，被告为原告办理了社会保险缴纳手续并缴费至2019年6月，工资按月发放至2019年6月，在被告处工作期间未休过带薪年休假。 根据省政府有关化工产业布局方案和市政府有关产业退城入园的文件精神，市政府确定被告务必于2020年3月前完成退城入园。2019年5月17日，被告召开第九次职工暨工会会员代表大会第二次会议，表决通过了《山东红日化工股份有限公司职工安置实施方案（草案）》，该方案确定了职工安置原则、范围、渠道及步骤等，安置步骤载明：2019年5月25日前公示、宣传退城入园职工安置方案及补偿标准；2019年6月30日前由职工个人申请选择安置渠道，按照职工安置的政策及协议，分别办理相关安置手续；2019年7月31日前，整理各类安置人员档案等材料，并移交有关部门，职工安置工作全部完成。2019年5月21日被告对该实施方案进行了公示，并自5月24日开始分批次公示了被安置人员的信息。2019年6月30日，被告公示了第六批安置人员，原告姜良振在其中，其解除劳动关系经济补偿数额为92945.37元，核算标准为2018年6月至2019年5月平均工资4425.97元。2019年7月2日，被告向原告姜良振邮寄了公司退城入园职工安置告知函，该邮件被退回，退回理由：“收件人搬迁新址，原址查无此人被退回”。2019年7月3日，被告对未到公司办理安置手续的员工（包含原告姜良振）在临沂日报进行了公告，要求职工在接到告知函后于2019年7月10日前到公司了解并办理相关职工安置手续，逾期视为自动放弃安置权益。2019年8月2日，被告给原告姜良振发送短信，告知原告于2019年6月25日解除双方劳动关系，及办理失业登记和领取养老保险手册和档案的时间。 2019年6月28日，原告姜良振向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求红日公司支付违法解除劳动合同赔偿金319061.5元，2008年至2019年带薪年休假工资63290元，2008年至2019年节假日加班费474009.4元；补发企业改制时的身份转换金65000元；临沂市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月16日作出临劳人仲裁字【2019】第566号裁决书，裁决红日公司支付姜良振2018年未休带薪年休假工资6104.79元，2019年未休带薪年休假工资3052.39元，原告姜良振不服该裁决，为此成诉。 本院认为，根据临沂市劳动人事争议仲裁委员会的裁决书，原告在仲裁阶段明确放弃经济补偿金的主张，即经济补偿金未经仲裁前置程序，其在本案中直接主张，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告姜良振主张的2008年至2019年带薪年休假工资，2018年之前的带薪年休假已超仲裁时效，本院不予支持。原告姜良振于1998年8月到被告红日公司工作，被告于2019年6月25日与其解除劳动关系，其工作年限已满20年，且2018年、2019年未休带薪年休假，故2018年带薪年休假应为15天，关于2019年带薪年休假天数，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，因此2019年应休年休假天数应为7天。关于工资数额，原告农业银行发放的载明为差旅费部分，非工资总额构成，原告作为销售人员在工作中必然产生相应的差旅费，故对原告姜良振主张该部分亦系工资的意见，本院不予采信。根据原告姜良振提供的工商银行及农业银行流水中载明的已发放工资数额，其离职前12个月的平均工资为5628.26元，其。因此，2018年未休带薪年休假工资7763元(5628.26÷21.75×15×2)，2019年未休带薪年休假工资3623元(5628.26÷21.75×7×2)，本院予以支持。关于原告主张的加班费和身份转换金，证据不足，本院不予支持。关于原告姜良振补缴社保的诉求，不属于人民法院受案范围，本院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条规定，判决如下： 一、被告山东红日化工股份有限公司支付原告姜良振2018年带薪年休假工资7763元、2019年带薪年休假工资3623元，共计11386元，于本判决生效后十日内履行。 二、驳回原告姜良振的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  张立宇 二〇一九年十二月三十日 书记员  李祥云