山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终2065号上诉人(原审原告)：山西合成橡胶集团有限责任公司，住所地山西省大同市平城区拥军北路1号。法定代表人：柴义，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩琪，男，汉族，1984年1月13日出生，住山橡公司生活区36号3单元2号，系该公司人力资源处职工。委托诉讼代理人：张同生，男，汉族，1960年12月11日出生，住山橡公司生活区46号2单元6号，该公司员工。被上诉人(原审被告)：芦彪，男，1951年8月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：芦建英，女，1975年3月11日出生，汉族，华林有限责任公司职员，住大同市。上诉人山西合成橡胶集团有限责任公司（简称山橡集团）因与被上诉人芦彪劳动争议纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初3756号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山西合成橡胶集团有限责任公司的委托诉讼代理人韩琪、张同生，被上诉人芦彪及其委托诉讼代理人芦建英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西合成橡胶集团有限责任公司上诉请求：1.请求依法撤销大同市平城区人民法院(2019)晋0213民初3756号民事判决书所作判决,改判上诉人不承担被上诉人一次性伤残补助金。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被上诉人是2000年1月20日诊断为职业病,2002年5月23日被认定为工伤,距今已过去7年之久,方提出劳动争议仲裁申请,显然被上诉人申请一次性伤残补助金的时效已过期。2.被上诉人是2002年5月23日被认定为工伤的,应该适用国家于1996年10月1日起实行的劳部发[1996]266号《企业职工工伤保险试行办法》,其第二十四条规定:职工因工致残被鉴定为五级至十级的,原则上由企业安排适当工作,并可以享受以下待遇:(一)按伤残等级发给一次性伤残补助金,标准相当于伤残职工本人六至十六个月工资。其中:五级十六个月,六级十四个月,七级十二个月,八级十个月,九级八个月,十级六个月。第五十八条规定:本办法所称职工本人工资,是指职工因工负伤或者死亡前十二个月的月平均工资收入。被上诉人被诊断为职业病是2000年1月20日,其前十二个月的平均工资为762.261元,依照1996年10月1日起实行的劳部发[1996]266号《企业职工工伤保险试行办法》,被上诉人应得一次性伤残补助金为9147.132元,而非大同市平城区人民法院(2019)晋0213民初3756号民事判决书所作判决中所列的41154元。3.依据晋人社厅发[2009]26号《关于职工在退休后被诊断为尘肺等职业病如何享受工伤保险待遇的通知》规定:职工在退休(职)前曾从事过具有尘肺等职业病危害的工作,退休(职)后未继续从事具有尘肺等职业病危害工作,在1996年10月1日以后,被诊断患有尘肺等职业病的退休(职)人员,原用人单位或个人可凭《职业病诊断证明书》或《职业病诊断鉴定书》向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请伤残等级和护理依赖程度鉴定,并按照《条例》和《山西省实施试行办法》的规定享受相关的工伤保险待遇。被上诉人是2000年1月20日诊断为职业病,2002年5月23日被认定为工伤,2006年底退休,2016年4月26日被大同市劳动能力鉴定机构认定为七级伤残,并非2016年被诊断为职业病。依据晋人社厅发[2009]36号《关于做好老工伤人员纳入工伤保险统筹管理有关问题的通知》,被上诉人于2010年10月纳入大同市工伤保险统筹管理。山橡公司于2007年1月1日起参加大同市工伤保险。综上所述,请中级人民法院依法支持上诉人的诉讼请求。芦彪辩称，第一，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:劳动争议申请仲裁的时效期为一年。仲裁时效期从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。答辩人是从2018年底与2019年年初才知道，对方一直以各种理由进行推诿，不得已才进行仲裁诉讼，不应以时效为上诉理由。第二，对方在仲裁与一审中，依“山西省国有企业老工伤人员等纳入工伤保险统筹管理方案的通知晋政办发【2011】41号”文件为由提到被告的一次性伤残为工伤保险基金支付，对方只是依文件来规避责任，对此仲裁与城区法院与工伤科进行落实，才做出此判定。第三，根据《劳动法》规定:职工因工伤残或者患职业病，依法享受社会保险待遇，《工伤保险条例》规定:企业应当参加工伤保险为本单位全部职工缴纳工伤保险费，并明确在该条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例规定执行。山橡集团应当给予答辩人一次性伤残费用的支付金额。综上所述，山橡集团存在有毒有害工种，是职业病高发企业，从2007年才给职工缴纳工伤保险，是属于违法行为。而所有2007年后退休的职业病人员均由工伤保险基金支付了一次性伤残补助金，请驳回山橡集团上诉请求，维持原判。山西合成橡胶集团有限责任公向一审法院起诉请求：1.请求依法撤销大同市劳动人事争议仲裁院同劳仲裁字（2019）第098号《仲裁裁决书》所作裁决,判决原告不承担被告一次性伤残补助金;2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告芦彪于1967年10月起在原告处工作。2000年1月，被告芦彪经大同市职业病诊断组诊断为：轻度职业性慢性氯丁二烯中毒，2002年5月被认定为工伤。2006年12月1日，被告芦彪退休。2016年4月26日，大同市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》，认定芦彪为七级伤残。后芦彪依法申请仲裁，大同市劳动人事争议仲裁院于2019年5月31日作出同劳仲案字（2019）第098号仲裁裁决书，裁决原告依据被告2015年基本养老金3165.73元一次性支付伤残补助金（13个月的工资）41154元。原告不服在法定期间提起诉讼。一审法院认为，根据劳动法规定职工因工伤残或者患职业病，依法应享受社会保险待遇。工伤保险条例规定企业应当参加工伤保险为本单位全部职工缴纳工伤保险费，并明确在该条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。被告芦彪2000年1月被诊断为轻度职业性慢性氯丁二烯中毒，2002年5月被认定为工伤，原告应根据相关法律规定为被告向工伤保险经办机构申请工伤待遇。根据晋人社厅发（2009）26号《山西省人力资源和社会保障厅〈关于职工在退休后被诊断为尘肺等职业病如何享受工伤保险待遇〉的通知》规定：“职工在退休前曾从事过尘肺等职业病危害的工作，在1996年10月1日以后被诊断患有尘肺等职业病的退休人员，原用人单位或个人可持诊断证明书、职业病诊断证明书向劳动能力鉴定委员会申请伤残等级和护理依赖程度鉴定，并按照工伤保险条例和《山西省实施工伤保险条例试行办法》的规定享受相关工伤保险待遇”。被告芦彪为七级伤残，根据工伤保险条例规定应从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金13个月的本人工资。原告提供的现有证据不能证实其已进行了申办或工伤保险经办机构不予办理的相关证据，故依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条及《工伤保险条例》第二条、第三十七条规定，判决：原告山西合成橡胶集团有限责任公司于本判决生效后十个工作日内支付被告芦彪一次性伤残补助金41154元。二审经审理查明的事实与一审法院相同，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，芦彪被诊断患职业病上一年度的月平均工资数额为768.43元。关于诉讼时效一节。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。”上诉人山橡集团在仲裁和一审时均未提出诉讼时效的抗辩，二审也未提交新的证据来证明芦彪的请求权已过诉讼时效期间，故对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于是否应当由山橡集团支付芦彪一次性伤残补助金及数额一节。根据晋人社厅发（2009）26号《山西省人力资源和社会保障厅〈关于职工在退休后被诊断为尘肺等职业病如何享受工伤保险待遇〉的通知》规定，芦彪应当按照工伤保险条例和《山西省实施工伤保险条例试行办法》的规定享受相关工伤保险待遇。又根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，2007年之前山橡集团未给芦彪缴纳工伤保险，山橡集团应支付芦彪一次性伤残补助金。又根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月本人工资……第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。芦彪在2000年1月被诊断患职业病，前12个月为1999年1月至1999年12月，根据现有证据证实，芦彪1999年的平均工资数额为768.43元，故山橡集团应当支付一次性伤残补助金9989.59元（768.43元×13个月）。综上所述，山西合成橡胶集团有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初3756号民事判决；二、上诉人山西合成橡胶集团有限责任公司于本判决生效后十个工作日内支付被上诉人芦彪一次性伤残补助金9989.59元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人山西合成橡胶集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 屈胜肖审判员 苗建萍审判员 齐立波 二〇一九年十二月十六日书记员 胡 鑫