河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0327民初2193号原告：南阳阳光辉煌新能源有限公司，住所地：南阳市卧龙区车站南路中达明淯新城A区2单元17楼西户，统一社会信用代码：91411303MA445MW767。法定代表人：杨萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：张红旗，河南豫龙律师事务所律师，特别授权代理，代为诉讼、承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或者上诉。被告：河南巨百圣建筑劳务有限公司，住所地：河南省郑州市管城回族区航海东路2号22号楼1单元2层东户，统一社会信用代码：91410000MA45MFH83C。法定代表人：贾浩，该公司总经理。被告：河南中建蓝图建设发展有限公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）广场南路南心怡路西2号楼A座8层802号，统一社会信用代码：91410100MA44EECM95。法定代表人：鲁运喜，该公司总经理。以上二被告委托诉讼代理人：付志勇，河南方邦律师事务所律师，特别授权代理，代为提起诉讼、承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解等。原告南阳阳光辉煌新能源有限公司（以下简称阳光公司）与被告河南巨百圣建筑劳务有限公司（以下简称巨百圣公司）、河南中建蓝图建设发展有限公司（以下简称蓝图公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张红旗、二被告委托诉讼代理人付志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与第一被告签订的《水电施工合同》；2、依法责令二被告给付工程款40万元，并退还水电保证金10万元，共计50万元整；3、诉讼费、保全费、鉴定费等由被告承担。事实和理由：第二被告蓝图公司将位于宜阳县的中标工程洛阳仁大医院康复医院（分院）总承包给第一被告。2019年4月2日，原告与第一被告在宜阳县签订《水电施工合同》一份，约定由原告承包该工程的水电施工部分，包工包料，按2016定额下浮19%（不含税）作为决算依据，每月按已完成工程量80%支付进度款等。当日原告向第一被告交纳水电保证金10万元，同年4月22日原告进场开工，目前已按施工图完成一号楼水工程量约90%，电工程量约50%，但第一被告言而无信，未按合同约定付款方式履行，已构成根本性违约，故提起诉讼，以维护原告的合法权益。被告巨百圣公司辩称，双方签订水电合同属实，但原告没有施工资质，该合同无效。工程款的数额双方已进行了结算，结算价为24万余元，该结算价格受法律保护。因双方已进行了结算，原告申请鉴定无法律及事实依据，因此鉴定费应由原告承担。被告蓝图公司同意巨百圣公司的答辩意见，并表示愿意在未付工程款范围内承担责任。经审理查明：被告蓝图公司将位于宜阳县滨河北路与未来路西南角的中标工程洛阳仁大医院康复医院（分院）工程分包给巨百圣公司。2019年4月2日，原告阳光公司与被告巨百圣公司签订《水电施工合同》一份，约定由阳光公司承包该工程的水电施工部分，包工包料，按2016定额下浮19%（不含税）作为决算依据，每月按已完成工程量80%支付进度款，验收合格后支付总造价的97%，余3%为保修金，质保期一年等。当日阳光公司向巨百圣公司交纳水电保证金10万元，同年4月22日进场开工，至7月份停工。期间，被告方曾委托蓝图公司周口分公司对原告施工的水电工程进行审核，并于2019年6月28日作出《审核总价》，审核总价为247582.67元，阳光公司工作人员于7月5日在该《审核总价》书上签字认可，但巨百圣公司并未付款，并于同月7月初强制原告离场。原告诉入本院后，认为该《审核总价》仅是对其5月25日前完成的工程量进行的审核，并未包含其在之后完成的工程，故此申请对工程价款进行鉴定。2019年11月15日，中兴豫建设管理有限公司作出中兴豫造价鉴字（2019）第333号造价鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告实际施工的宜阳仁大医院康复医院（分院）水、电工程造价为285653.28元；2、临时水电工程造价为14271.93元。另查明，蓝图公司目前尚欠付巨百圣公司工程款100余万元。上述事实，有原、被告陈述及《水电施工合同》、保证金收据、《审核总价》、《中兴豫造价鉴字（2019）第333号造价鉴定意见书》等予以证明，可以认定。本院认为：原告阳光公司与被告巨百圣公司签订的《水电施工合同》，因阳光公司未向本院提交相应的从业资质证明，应视为其不具备从业资质，该合同违反法律规定，属无效合同。对阳光公司已完成的水电工程，虽未经过验收，但巨百圣公司并未提出质量异议，且巨百圣公司强制阳光公司离场，应视为其对该水电工程的接收使用，故阳光公司有权参照合同约定主张相应的工程款。因双方对《审核总价》所包含的工程范围存在争议，原告要求对全部已完工工程进行鉴定，符合法律规定。经鉴定，原告施工的水电工程总价为299925.21元，除3%的保修金尚不具备付款条件外，剩余290927元及保证金100000元，巨百圣公司均应向原告支付。因蓝图公司尚拖欠巨百圣公司工程款100余万元未付，蓝图公司应对上述工程款承担连带责任。综上，原告请求二被告给付相应工程款及退还保证金的理由正当，符合法律规定，予以支持。被告辩称合同无效的意见成立，予以采纳，但其辩称应以《审核总价》支付工程款，理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、第十三条、第二十三条、第二十六条之规定，判决如下：一、限被告河南巨百圣建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南阳阳光辉煌新能源有限公司水电工程款290927元、退还保证金100000元，共计390927元；二、被告河南中建蓝图建设发展有限公司对上述第一项的款项承担连带付款责任；三、驳回原告南阳阳光辉煌新能源有限公司其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取4400元，鉴定费10000元，共计14400元，被告河南巨百圣建筑劳务有限公司、河南中建蓝图建设发展有限公司共同承担13600元，原告南阳阳光辉煌新能源有限公司承担800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  戚志明二〇一九年十二月十九日书记员  梅红霞附：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。