辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终12852号上诉人（一审原告）：颜鹏，男，汉族，1978年6月15日出生，住址：沈阳市。被上诉人（一审被告）：沈阳丰城巴士有限公司，住所地：沈阳。法定代表人：李实，系该公司董事长。委托诉讼代理人：朱学素，辽宁昊星律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩军，系该公司员工。上诉人颜鹏因与被上诉人沈阳丰城巴士有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院(2018)辽0191民初158号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。颜鹏上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判支持我方一审提出的全部诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人尚在医疗期内，且双方已经连续订立两次劳动合同，故被上诉人在此时解除与上诉人的劳动合同系违法解除。关于年假工资和加班工资，上诉人每周工作超过40小时，每月没有休息，没有年假，故被上诉人应当支付上诉人加班费，同时上诉人每年的年假时间应为10天。关于节油费的诉讼请求，上诉人作为劳动者因客观原因无法调取证据，法院应当依法作出判决。沈阳丰城巴士有限公司辩称：同意一审判决。颜鹏向一审法院起诉请求：1、沈阳丰城巴士有限公司支付周六、周日加班费20万元；2、沈阳丰城巴士有限公司支付节油费20万元；3、沈阳丰城巴士有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金20万元；4、沈阳丰城巴士有限公司支付病假工资20万元；5、沈阳丰城巴士有限公司支付年假工资20万元。一审法院查明，2013年12月1日，颜鹏、沈阳丰城巴士有限公司签订劳动合同，合同期限至2014年11月30日，合同期满后，双方续签劳动合同，合同期限至2017年11月30日止。合同约定颜鹏从事公交车驾驶员工作，沈阳丰城巴士有限公司安排颜鹏执行综合计算工时工作制，颜鹏月工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。劳动合同履行期间，2017年7月18日至2017年11月末，颜鹏因病治疗休病假，沈阳丰城巴士有限公司按照沈阳市最低工资标准的80%向颜鹏支付病假工资。2017年11月30日，沈阳丰城巴士有限公司以双方劳动合同期满为由，向颜鹏下达终止劳动合同协议书、终止劳动合同通知书及终止劳动合同证明书，颜鹏认为不应当解除劳动关系并拒绝签收，颜鹏此后亦未再出勤工作。另查明，颜鹏解除劳动合同前十二个月平均工资为4005元。本案审理过程中，沈阳丰城巴士有限公司提出颜鹏要求支付年假工资的诉请已超过仲裁时效。2017年度，沈阳丰城巴士有限公司未安排颜鹏休带薪年休假，根据颜鹏工资支付表记载，沈阳丰城巴士有限公司已经支付过颜鹏2017年度未休带薪年休假工资352元。又查明，沈阳丰城巴士有限公司成立于1999年12月9日，经营范围为城市公共交通、县际包车客运等等，系经沈阳市人力资源和社会保障局审批同意实行综合计算工时工作制企业。再查明，颜鹏与沈阳丰城巴士有限公司因加班费重新计发、节油费重新计发、病假工资重新计发、赔偿、年假加班工资重新计发争议事项，曾于2018年1月3日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日作出沈开劳人仲不字[2018]5号决定不予受理通知书。送达后，颜鹏不服，诉至该院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于颜鹏要求沈阳丰城巴士有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金20万的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，“……用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。……”本案中，颜鹏、沈阳丰城巴士有限公司双方已连续订立二次固定期限劳动合同，在第二份劳动合同期满时，颜鹏符合订立无固定期限劳动合同的情形，且不同意解除劳动关系，沈阳丰城巴士有限公司应当与颜鹏订立无固定期限劳动合同，但沈阳丰城巴士有限公司选择终止劳动合同，其与颜鹏终止劳动合同的行为不符合法律规定。现颜鹏诉至法院，要求不再续签劳动合同，要求沈阳丰城巴士有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，其诉请于法有据，应于支持，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案颜鹏于2013年12月1日入职沈阳丰城巴士有限公司，双方于2017年11月30日解除劳动关系，故沈阳丰城巴士有限公司应当支付颜鹏违法解除劳动合同经济赔偿金32040元（4005元×4个月×2倍）。关于颜鹏要求沈阳丰城巴士有限公司支付年假工资20万元的诉请，沈阳丰城巴士有限公司认为颜鹏该诉请已超过仲裁时效，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……”以及《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”该院认为，带薪年休假属于福利待遇，应当受到仲裁时效期间的限制。关于2017年度之前颜鹏的未休带薪年休假工资，因超过了仲裁时效，该院不予支持。关于2017年度颜鹏的未休带薪年休假工资，双方当事人于2017年11月30日解除劳动合同，经折算后，颜鹏该年度应享受带薪年休假4天，故颜鹏2017年度未休带薪年休假工资应为562.75元（1530元÷21.75×4×200%），因沈阳丰城巴士有限公司已支付2017年度未休带薪年休假工资352元，故沈阳丰城巴士有限公司还应支付2017年度未休带薪年休假工资210.75元。关于颜鹏要求沈阳丰城巴士有限公司支付病假工资20万元的诉请，根据《辽宁省工资支付规定》第二十八条的规定，“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动的，在规定的医疗期内，用人单位应当根据劳动合同或者集体合同的约定支付病假工资，但不得低于当地最低工资标准的80％。”本案中，颜鹏于2017年7月18日至2017年11月末期间休病假，沈阳丰城巴士有限公司按照沈阳市最低工资标准的80%向颜鹏支付病假工资，符合法律规定。对于颜鹏该项诉请，因不符合法律规定，故该院不予支持。关于颜鹏要求沈阳丰城巴士有限公司支付周六、周日加班费20万元的诉请，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，颜鹏未提供合法有效证据证明其事实主张，其应当承担不利后果，且沈阳丰城巴士有限公司系经合法审批同意实行综合计算工时工作制的企业。对于颜鹏该项诉请，因不符合法律规定，故该院不予支持。关于颜鹏要求沈阳丰城巴士有限公司支付节油费20万元的诉请，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，因颜鹏未提供合法有效证据证明其事实主张，其应当承担不利后果，对于颜鹏该项诉请，因不符合法律规定，故该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告沈阳丰城巴士有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告颜鹏违法解除劳动合同经济赔偿金32040元；二、被告沈阳丰城巴士有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告颜鹏2017年度未休带薪年休假工资210.75元；三、驳回原告颜鹏的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳丰城巴士有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于周六、周日加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，被上诉人单位的驾驶员岗位已经过综合计算工时工作岗位审批。且上诉人未能就其主张的加班事实的存在完成初步的举证责任。故该项诉请并无事实依据，本院不予支持。关于节油费的问题。当事人对于自己的主张有举证的责任，本案中上诉人并未向法庭提交任何证据该项诉请，故该项诉请并无事实依据，本院不予支持。关于违法解除经济赔偿金的问题。一审已经认定被上诉人系违法解除并判决支付经济赔偿金，且二审中双方当事人均认可一审判决认定的事实部分，故一审判定的经济赔偿金的计算数额亦并无不当。上诉人关于20万赔偿金数额的要求并无事实依据和法律根据。综上，一审法院不予支持并无不当，本院予以维持。关于病假工资的问题。根据《辽宁省工资支付规定》第二十八条之规定，劳动者患病或非因公负伤停止劳动的，用人单位应当根据劳动合同或者集体合同的约定支付病假工资，但不得低于当地最低工资标准的80%。经查，双方均认可一审认定事实，即2017年7月18日开始上诉人患病休假，后被上诉人于2017年11月30日向上诉人下达终止劳动合同协议书，上诉人拒签并再未出勤工作。故双方劳动关系已经于2017年11月30日解除。根据双方均认可的工资条显示，被上诉人在2017年7月至2017年11月期间上诉人按照沈阳市最低工资标准的80%发放病假工资，故不存在拖欠上诉人病假工资的情况。综上所述，上诉人关于病假工资的诉讼请求并无事实依据，本院不予支持。关于年假工资的问题。年假属于福利待遇，应当受到一年仲裁时效限制。本案中上诉人于2018年1月3日提出仲裁申请，故其主张的2016年之前的年假工资已过仲裁时效。关于2017年年假，本案中，上诉人并未提供证据证明其累计工作时间已满10年，故一审认定其应享受每年5天年假并无不当。另，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足一整天的部分不享受年休假。故一审认定其2017年度未休年假为4天并无不当。再查，根据双方均认可的2017年工资表可以看出该年度被上诉人已经支付上诉人年假工资352元。综上所述，一审关于上诉人的未休年假工资判定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人颜鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人颜鹏负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  谢 宏审判员  刘风霞二〇一九年十二月二十日法官助理刘畅书记员唐娜