重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0108民初21059号原告：何清明,男,1975年2月17日出生，汉族，住重庆市合川区委托代理人：刘亮（特别授权），重庆百君律师事务所律师。被告：漆能武，男，1976年8月1日出生，汉族，住重庆市北部新区被告：重庆金琦建筑劳务有限公司，住所地重庆市沙坪坝区渝碚路212-1-10号，统一社会信用代码91500106739807144U。法定代表人：罗琦，董事长。委托代理人：兰峰（特别授权），重庆兰峰律师事务所律师。被告：重庆建工第三建设有限责任公司，住所地重庆市渝中区袁家岗1号，统一社会信用代码915000007339743120。法定代表人：杨帆，董事长。委托代理人：兰峰（特别授权），重庆兰峰律师事务所律师。被告：谭钦全，男，1972年2月18日出生，汉族，住重庆市渝北区原告何清明诉被告漆能武、重庆金琦建筑劳务有限公司（以下简称“金琦公司”）、重庆建工第三建设有限责任公司（以下简称“三建公司”）、被告谭钦全健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员曹蓓蓓但任审判长，与人民陪审员邓经纬、郑玉梅组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何清明的委托代理人刘亮，被告金琦公司、三建公司委托代理人兰峰均到庭参加诉讼，被告漆能武经本院依法传唤，未到庭应诉，被告谭钦全经本院公告送达起诉状副本及开庭传票后，期限届满未到庭应诉，本案依法缺席审理，现已审理终结。何清明向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告损失总金额为144877.30元，分别为残疾赔偿金64386元、被扶养人生活费15931.30元、护理费6000元、伙食补助费1920元、误工费41340元、交通费2000元、营养费1200元、精神抚慰金10000元、鉴定费2100元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月16日上午，原告在三建公司承建的重庆市南岸区XX工地上的钢筋工班组上班，在9号楼13轴线处扎梁，因脚滑掉在地上，腰部受伤，到重庆市东南医院、后在重庆市合川区人民医院就医，经诊断为6、9、10、11肋骨骨折，后回家休养治疗。2016年1月18日申请鉴定，2016年1月22日经鉴定为何清明左侧第6、9、10、11肋骨骨折的伤残等级为十级，伤后误工时限为120日，伤后护理时限为60日。何清明自2013年10月4日租住在合川区X号门市房主董小华，一直在外打工，被扶养人为何某16岁、董某68岁。何清明认为漆能武、三建公司等应对其损失承担赔偿责任，故诉至法院。漆能武未到庭，未作答辩。金琦公司、三建公司均辩称：三建公司是本案所涉工程总承包人，已经将工程所涉的劳务分包给了金琦公司，因此三建公司不应当是本案的适格被告。金琦公司承包了建筑劳务后将其中的部分钢筋劳务内部承包给了谭钦全，在承包同时并不知道谭钦全会雇佣他人，且钢筋劳务不需要任何资质。对于损失的计算，护理费100元/天过高，误工费260元/天过高，且何清明没有证据证明，误工时间159天错误，住院只有60天，只能按照60天计算。营养费无证据证明。本案不属于故意或过失造成的损害，因此不应当有精神抚慰金。对第二次的鉴定，之前何清明是到东南医院进行治疗，然后转院至合川医院进行治疗。东南医院的检查报告是骨折，有8、9、10肋骨3处骨折，其中有7、8两次是陈旧性骨折，是本次事故之前受的伤。且何清明在庭审中认可了该事实。之后合川医院的诊断报告变为了6、9、10、11，鉴定应当以最初医院的诊断报告为准，8、9、10三处骨折是本次事故造成的。但是在第二次鉴定是我们向鉴定部门作出了陈述，且何清明也在场认可的情况下，第二次鉴定仍然将以前陈旧性骨折列入本次事故一并作鉴定，结论是错误的。本院经审理查明事实如下：2015年3月5日，三建公司与金琦公司签订《重庆医药城（一期）工程二标段工程土建工程劳务分包合同》载明：“…工程名称：重庆迎龙医药城（一期）工程二标段，工程地点：重庆市南岸区迎龙，劳务分包范围：基础及主体、装饰装修、屋面，除安装以外的所有土建人工费…”；2015年5月6日，谭钦全与金琦公司签订《钢筋劳务承包合同》载明：“…工程名称：迎龙医药城一期工程二标段工程，工程地址：重庆市南岸区迎龙镇，劳务分包项目：钢筋分项工程…分包性质：劳务分包，分包模式：采用分项承包的分包模式，计价形式：项目单价包干的计价形式…发包人金琦公司（加盖公章），承包人谭钦全，委托代理人漆能武…”2015年8月18日，《证明》载明：“迎龙医药城建工三建工地钢筋工班组，何清明同志于2015年8月16日上午在工地上9#楼13轴线处扎梁，因脚滑掉在地上，腰部受伤，需回家修养，在家修养期间的生活费、药费，全部由工地上承担，等伤势愈合后，再相互协商解决…钢筋班组长：漆能武…”，后经合川区人民医院诊断为：1、左第6肋前支、第9、10、11肋后支骨折伴双侧胸腔少量积液，2、右肺中叶、左肺下叶少量炎变。2016年11月14日，重庆市法医学会司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》（渝法医所[2016]临床B鉴字2318号）载明：六、鉴定意见：何清明左侧第6、7、8、9、10肋骨骨折为X级伤残。何清明误工时限为120日、护理时限为60日。2016年2月17日，何清明向本院起诉请求漆能武、金琦公司、三建公司承担因本次受伤的赔偿责任，本院作出（2016）渝0108民初4863号民事判决书驳回其全部诉讼请求。何清明不服提出上诉，重庆市第五中级人民法院作出（2017）渝05民终5091号民事裁定书，认定漆能武在简易程序审理时陈述其只是带班的、是从谭钦全处拿钱，何清明也是为谭钦全做事、从谭钦全处拿钱；漆能武在二审审理中到庭陈述其只是打工的，受老板谭钦全指导负责安排工人工作、落款时间为2015年8月15日的证明是其出具，何清明受伤的时间、地点与经过与书面证明一致，何清明不是自己喊起来的，之前也不认识他，自己不应是被告。故裁定撤销本院（2016）渝0108民初4863号民事判决书，发回本院重审。本案双方争议的焦点为：一、何清明受谁雇佣以及漆能武、金琦公司、三建公司、谭钦全四者之间的关系？何清明认为根据《重庆医药城（一期）工程二标段工程土建工程劳务分包合同》、《钢筋劳务承包合同》可以认定三建公司将涉案工程发包给金琦公司，金琦公司内部承包给谭钦全，漆能武作为谭钦全的委托代理人在承包合同上签字，并帮谭钦全管理现场，谭钦全让何清明去涉案工地做工，由漆能武在现场发放的现金，故漆能武、金琦公司、谭钦全应当对何清明的损失承担连带责任。庭审中，金琦公司、三建公司认可三建公司总承包，将劳务分包给了金琦公司，金琦公司内部将钢筋劳务承包给其员工谭钦全,但不清楚漆能武与谭钦全之间的关系，认为何清明是由漆能武雇佣，应当由漆能武承担赔偿责任。二、何清明因受伤产生的损失？1、残疾赔偿金64386元（32193元/年×20年×10%），提交司法鉴定意见书、门市租赁合同、社区证明各一份，证明何清明在城镇居住一年以上有收入来源。庭审中，金琦公司、三建公司认为第二次鉴定报告将何清明的两处陈旧性骨折纳入一并作出了本次鉴定意见，故对该司法鉴定意见书不予认可，对伤残等级十级有异议，不认可残疾赔偿金。被扶养人生活费15931.30元，计算标准为22759元/年×2年×10%÷2+22759元/年×12年（20-8）×10%÷2，提交村委会证明、户口本，证明何清明的母亲董某有两个子女扶养、儿子何某需要抚养。庭审中，金琦公司、三建公司不认可司法鉴定意见书，亦不认可被扶养人生活费。2、护理费6000元（60天×100元/天），提交司法鉴定意见书，证明护理时限为60日。庭审中，金琦公司、三建公司无异议。3、伙食补助费1920元（60天×32元/天），庭审中，金琦公司、三建公司无异议。4、误工费41340元（159天×260元/天），提交司法鉴定意见书，证明误工时限为120日，计算至定残前一日为159天。庭审中，金琦公司、三建公司只认可误工时间为60天，按照2016年建筑行业标准计算为133元/天。5、交通费2000元，庭审中，金琦公司、三建公司不同意赔偿。6、营养费1200元，庭审中，金琦公司、三建公司不同意赔偿。7、精神抚慰金10000元，庭审中，金琦公司、三建公司不同意赔偿。8、鉴定费2100元，庭审中，金琦公司、三建公司无异议。本案审理过程中，本院就何清明的骨折情况及定残依据向重庆市法医学会司法鉴定所鉴定人赵一鸣副主任医师和王文娟进行了询问。鉴定人陈述不管是X片还是CT，影像诊断准确率都不能达到100%，因此肋骨骨折是多次照片综合认定，鉴定书中3张影像片均是鉴定人与重医附二院影像科专家共同得出的结果。上述事实有《重庆医药城（一期）工程二标段工程土建工程劳务分包合同》、《钢筋劳务承包合同》、证明、司法鉴定意见书、门市租赁合同、社区证明、村委会证明、户口本、询问笔录以及当事人的陈述等证据在卷为凭，并经当庭质证认证，足以认定。本院认为，按照《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案事故是雇员在工作过程中发生，根据原告何清明以及被告漆能武的陈述，能够证明何清明、漆能武均系受谭钦全的雇请，在迎龙医药城建工三建工地钢筋组工作，漆能武作为钢筋班组长帮助谭钦全管理现场，而何清明在工作过程中受伤，被告谭钦全作为雇主，应当承担赔偿责任。对于金琦公司、三建公司所述何清明系漆能武雇佣的工人的辩称意见，无证据予以证明，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。结合本案所举示的《重庆医药城（一期）工程二标段工程土建工程劳务分包合同》、《钢筋劳务承包合同》以及当事人的陈述，可以证明三建公司承包涉案工程后将劳务分包给了金琦公司，金琦公司将钢筋劳务分包给谭钦全，谭钦全无相应的资质证明，故金琦公司在本案中应当与谭钦全一起承担连带责任。对于何清明的各项损失，本院认定如下：1、残疾赔偿金64386元，金琦公司、三建公司未举示证据证明鉴定结论有误，结合本院对鉴定人的询问，本院对重庆市法医学会的司法鉴定意见书予以采信。何清明提交的证据能够何清明在城镇居住一年以上有收入来源，故应当按照城镇标准计算该项费用，本院对残疾赔偿金予以支持。被扶养人生活费15931.30元，何清明提交的证据能够证明其母亲董某和儿子何某产生该项费用，本院予以支持。2、护理费6000元，本院予以支持。3、伙食补助费1920元，本院予以支持。4、误工费，本院对司法鉴定意见书认定的误工时限120日予以确认，误工标准应当按照上一年度2017年建筑行业标准计算，故本院支持的误工费为17091.95元。5、交通费本院酌情支持300元。6、营养费结合何清明的伤情，本院酌情支持300元。7、精神抚慰金，何清明因本次受伤造成十级伤残，确对其精神造成严重损害，故本院酌情支持3000元。8、鉴定费2100元，本院予以支持。综上所述，依照《侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、原告何清明因受伤产生的残疾赔偿金80317.30元（含被扶养人生活费）、护理费6000元、伙食补助费1920元、误工费17091.95元、交通费300元、营养费300元、精神抚慰金3000元、鉴定费2100元，共计111029.25元，由被告谭钦全于本判决生效之日起十日内赔偿原告何清明，被告重庆金琦建筑劳务有限公司承担连带责任；二、驳回原告何清明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2864元，公告费600元，共计3464元，由被告谭钦全、被告重庆金琦建筑劳务有限公司连带承担（原告何清明已垫付，被告谭钦全、金琦公司于支付上述款项时一并支付原告何清明）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或重庆市第五中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  曹蓓蓓人民陪审员  邓经纬人民陪审员  郑玉梅二〇一九年十二月三十日书 记 员  陈婷婷