广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终3437号上诉人（原审被告）：江门市*****有限公司，住所地：广东省江门市江海区*******、二、三层。统一社会信用代码：914***********037W。法定代表人：黄祥江，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈健，男，该公司员工。委托诉讼代理人：简志敏，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘杰，男，1994年3月25日出生，汉族，住贵州省大方县******背坐组。公民身份号码：522************211。委托诉讼代理人：刘扬智，广东严冈律师事务所律师。上诉人江门市*****有限公司(以下简称奔力达公司)因与被上诉人刘杰工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2019）粤0704民初1637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奔力达公司上诉请求：1.判决奔力达公司支付刘杰一次性伤残补助金30459.03元、一次性工伤医疗补助金4351.29元、一次性伤残就业补助金17405.16元、劳动能力鉴定费399元，合计52614.48元。2.判决奔力达公司无需再向刘杰支付停工留薪期工资。事实和理由：《广东省工伤保险条例》第六十四条没有规定未有整月出勤上班的月份，该月工资不计入平均工资。刘杰于2018年3月21日入职，于2018年6月24日受伤停工，2018年3月和6月的工资应作为计算工伤待遇工资基数的依据。刘杰受伤前2018年3月至5月的工资为1104.98元、5941.69元、6007.19元，其月平均工资应为4351.29元。1.刘杰被鉴定为伤残拾级，双方劳动关系已经解除，奔力达公司支付刘杰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费合计52614.48元。2.刘杰停工留薪期为2018年6月24日至9月23日。由于刘杰遗失身份证而没有办理银行卡，委托刘珊代收2018年8月的工资，导致刘杰提供的银行流水证据缺失了2018年8月的工资数据，明显有失公平。奔力达公司在刘杰受伤后实际支付的工资为2018年6月5143.53元、7月4814.45元、8月5423.80元、9月2664.38元，合计18046.16元，故奔力达公司无需再向刘杰支付停工留薪期工资。刘杰辩称，一、平均工资应以刘杰受伤前2018年4月和5月的工资计算，一审以税后工资计算错误，应以税前工资计算。二、刘杰停工留薪期已回单位上班，奔力达公司支付的仅是刘杰的劳动报酬而非停工留薪期工资，两项工资可以同时获得，一审认定只可获得一项错误，但刘杰并未上诉，认可一审判决，希望尽快解决纠纷。刘杰向一审法院起诉请求：一、判令奔力达公司支付工伤待遇款共94639.65元给刘杰；二、确认刘杰与奔力达公司劳动关系于2019年4月8日解除。一审法院认定事实如下，刘杰于2018年3月21日入职奔力达公司工作。双方签订《江门市江海区劳动合同书》，期限自2018年3月21日至2021年3月20日止。2018年6月24日，刘杰在工作时受伤被送院治疗，经医院诊断为右足第三跖骨中远段骨折。2018年7月31日，江门市江海区社会事务局出具《认定工伤决定书》，认定刘杰于2018年6月24日所受的伤害为工伤，该决定已生效。2018年11月14日，江门市劳动能力鉴定委员会出具《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，认定刘杰的劳动功能障碍程度为伤残拾级，该鉴定结论已生效。2019年4月26日，江门市劳动能力鉴定委员会出具《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认2018年6月24日至2018年9月23日为刘杰的停工留薪期，该确认书已生效。刘杰已领取2018年3月21日至3月31日工资1104.98元、2018年4月工资5941.69元、2018年5月工资6007.19元、2018年6月1日至6月23日工资5143.53元、2018年7月工资4814.45元、2018年8月工资2664.38元、2018年9月工资4756.32元。另查明，刘杰在江门市人民医院进行伤残等级评定，并垫付伤残鉴定费399元。再查明，奔力达公司在刘杰受伤(即2018年6月24日)前，未为刘杰办理工伤保险。刘杰认为奔力达公司的行为违反法律规定，向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、奔力达公司支付工伤待遇款共94639.65元给刘杰；二、确认刘杰与奔力达公司劳动关系于2019年4月8日解除。2019年6月4日，江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会作出江海劳人仲案字(2019)403号《仲裁裁决书》，裁决：奔力达公司向刘杰支付一次性伤残补助金30459.03元、一次性工伤医疗补助金4351.29元、一次性伤残就业补助金17405.16元、劳动能力鉴定费399元，合计52614.48元。刘杰对此裁决不服，诉至一审法院。一审法院判决：一、江门市*****有限公司于一审判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额6797.98元、劳动能力鉴定费399元、一次性伤残补助金41821.08元、一次性工伤医疗补助金5974.44元、一次性伤残就业补助金23897.76元，合共78890.26元给刘杰；二、确认刘杰与江门市*****有限公司于2019年4月8日解除劳动关系；三、驳回刘杰的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由奔力达公司负担5元。二审期间，奔力达公司提交了刘杰的工资表、授权委托书、身份证复印件以及2018年8月的工资转账记录，拟共同证明奔力达公司支付了停工留薪期工资，一审法院遗漏了刘杰委托刘珊代收的2018年8月的工资。经质证，刘杰对上述证据真实性予以确认，关联性不予确认，认为工资表是税后工资，应以税前工资计算工伤待遇；刘杰确实委托了刘珊代收2018年8月的工资，但该工资是刘杰的劳动报酬，不能抵扣停工留薪期工资。经审查，根据奔力达公司提交的上述证据，本院认定刘杰委托刘珊代收2018年8月的工资5423.8元。刘杰没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：除认定刘杰已领取2018年8月工资2664.38元、2018年9月工资4756.32元，判决奔力达公司向刘杰支付停工留薪期工资差额6797.98元有误外，一审法院查明的其余事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对奔力达公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.核算刘杰工伤保险待遇的月平均工资应如何确定；2.奔力达公司应否向刘杰支付停工留薪期工资。关于第一个焦点。刘杰于2018年3月21日入职奔力达公司，于2018年6月24日发生工伤后至同月30日没有上班，其于上述两月份的工作时间均未满一个月，而奔力达公司也未能举证证明其支付了刘杰工伤后至6月30日的工资，故该两月的工资不能真实反映刘杰的工资情况，不能作为计算刘杰工伤保险待遇的依据。刘杰2018年4月至同年5月工资分别为5941.69元、6007.19元，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，一审法院认定刘杰受工伤前月平均工资应为5974.44元，并以该工资标准核算刘杰的工伤待遇，判决奔力达公司向刘杰支付一次性伤残补助金41821.08、一次性工伤医疗补助金5974.44元、一次性伤残就业补助金23897.76元，并无不当，本院予以维持。奔力达公司主张以刘杰2018年3月至同年5月的月平均工资4351.29元计算刘杰的工伤保险待遇，理据不足，本院不予支持。关于第二个焦点。一审法院认定刘杰停工留薪期为2018年6月24日至同年9月23日共3个月，双方均未提出异议，本院予以确认。刘杰受伤前月平均工资为5974.44元，故其停工留薪期工资为17923.32元（5974.44元/月×3个月）。刘杰已领取了2018年7月的工资4814.45元，其委托刘珊代收了2018年8月的工资5423.80元，根据银行账户工资明细清单，刘杰收到了2018年9月工资2664.38元，其2018年9月1日至同月23日的工资应为2042.69元（2664.38元/月÷30天×23天），故刘杰于停工留薪期已领取的工资12280.94元（4814.45元+5423.80元+2042.69元）。停工留薪期是工伤职工停止工作期间应享受的工资福利待遇，法律法规没有规定用人单位对工伤职工停工留薪期未停工的应支付双份工资，故刘杰已领取了上述工资12280.94元应予扣减，扣减后奔力达公司还应支付刘杰停工留薪期工资差额5642.38元（17923.32元-12280.94元）。一审法院判决奔力达公司向刘杰支付停工留薪期工资差额6797.98元不当，本院予以纠正。综上所述，奔力达公司的上诉请求部分成立，应予支持。奔力达公司二审提交的新证据导致一审判决认定事实部分错误，本院予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第三十二条、第四十七条第一款、第五十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省江门市江海区人民法院（2019）粤0704民初1637号民事判决第二项；二、撤销广东省江门市江海区人民法院（2019）粤0704民初1637号民事判决第一、三项；三、江门市*****有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额5642.38元、劳动能力鉴定费399元、一次性伤残补助金41821.08、一次性工伤医疗补助金5974.44元、一次性伤残就业补助金23897.76元，合共77734.66元给刘杰；四、驳回刘杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由江门市*****有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 梅晓凌审 判 员 李 翔审 判 员 甄锦源二〇一九年十二月三日法官助理 彭思远书 记 员 梁启洪薛佩珠