云南省南涧彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2926民初770号原告：南涧彝族自治县南涧镇安定居民委员会。住所地：南涧镇安定社区右所。法定代表人：李学智，该居民委员会主任。委托诉讼代理人：黄红映，云南昂拓律师事务所律师，特别授权代理。被告：南涧县泉源酒店用品洗涤有限公司。住所地：云南省大理白族自治州南涧彝族自治县南涧镇安定居委会总外组40号。代表人：李泉云，该公司负责人。被告：李泉云，男，1977年7月29日生，汉族，云南省南涧县人，居民，住云南省南涧彝族自治县。原告南涧彝族自治县南涧镇安定居民委员会（以下简称“安定居委会”）诉被告南涧县泉源酒店用品洗涤有限公司（以下简称“泉源公司”）、李泉云合同纠纷一案，本院2019年6月28日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月16日公开开庭进行审理。原告安定居委会委托诉讼代理人黄红映、被告暨被告泉源公司代表人李泉云到庭参加诉讼。后因案情复杂，于2019年9月27日转为普通程序，2019年12月3日公开开庭进行审理。原告安定居委会法定代表人李学智、被告暨被告泉源公司代表人李泉云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安定居委会向本院提出诉讼请求：1.判令两被告返还投资款20万元并支付尾欠的红利12万元，合计32万元。2.判令两被告承担违约责任，支付违约金60000元。3.诉讼费由两被告承担。事实和理由：2014年，安定村委会筹资47万元，设立村集体经济体安定洗涤服务中心。2015年5月27日，安定洗涤服务中心改制，确定全部资产由李泉云接受，由李泉云办理转户登记手续，村委会投入资金20万元(签约之前以实物作价投资17.8万元，另外的2.2万元实际支付日期是2015年6月15日)，由李泉云进行分红返利，每年4万元，分红返利具体方式以协议约定。2015年5月29日，李泉云登记了南涧泉云洗涤服务中心，接受了安定洗涤服务中心的全部资产。同日，李泉云登记的南涧泉云洗涤服务中心与原告签订了投资合作协议书，约定投资期限为3年零7个月即2015年6月1日至2018年12月31日，南涧泉云洗涤服务中心每年分两次向原告方返利合计4万元(5月30日前一次、12月30日前一次)。2015年6月1日，南涧泉云洗涤服务中心出具了出资证明书，表明收到原告的投资款20万元。南涧泉云洗涤服务中心经营期间，于2016年向原告返利人民币20000元，后未再依约向原告返利。原告多次催促，被告均未依约履行。现双方约定的投资合作期限届满，被告共计拖欠原告红利人民币12万元，同时未按照约定返还投资款人民币20万元，属违约。原告的权益因被告的违约行为受到损害，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告暨被告南涧泉源公司代表人李泉云辩称：一、洗涤中心之前是我在经营，我经营的过程中想要转让，恰好碰上惠农政策，安定村委会和我协商后转让给村委会，村委会成立了安定洗涤服务中心，当时村委会欠我86362元转让费。我所经营的南涧县泉源酒店用品有限公司，其前身就是安定洗涤服务中心。2015年，安定洗涤服务中心改制，确定了该洗涤中心由李泉云一人接收，并由被答辩人投资20万元与答辩人合伙经营。其中被答辩人以货币方式出资2.2万元，以非货币方式（原洗涤中心所有设备）出资17.8万元。2015年5月29日，双方签订投资协议书，对合伙期限及出资方式进行了约定。因该洗涤中心的设立是基于南涧县委的惠农政策，在被答辩人相关领导的强烈要求下，答辩人在被答辩人未实际完成出资义务的情况下，向被答辩人出具了出资证明书。以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。但是被答辩人出资的设备至今未登记在洗涤中心名下，现在变压器等投资设备都还在村委会名下，变压器属于特种设备，不过户我无法正常使用，因此是原告先违约。二、合伙期限虽己届满，但合伙企业未经解散及清算，不具备分割合伙企业财产的条件。根据投资协议书，合伙期限从2015年6月l日起至2018年12月31日止，共计3年零7个月。现在，合伙期限已经届满，虽然被答辩人口头向答辩人提出过不再继续合作，但该合伙企业至今未进行财产清算，更没有对财产份额的返还办法进行过协商，不具备分割合伙企业财产的条件。虽然投资协议书中对分红做出了约定，但合伙企业从成立至今，由于缺乏相应的专业财会人员，企业亏盈情况尚不明了，亦不具备分红条件。三、答辩人并未违约，不应承担违约责任。如前所述，虽然投资协议书对分红做了约定，但未对亏损分担方式进行约定。合伙企业从成立至今，由于缺乏相应的专业财会人员，企业亏盈情况尚不明了，亦不具备分红条件，故合伙企业在2016年年底支付了第一次的分红20000元后至今未进行分红。由于不具备分红条件，答辩人并未违约，不应承担违约责任。原告安定居委会就其诉讼请求向本院提供如下证据：1.基层群众性自治组织特别法人统一社会信用代码证书复印件、李学智当选证书复印件、法定代表人身份证明书，用以证明原告的诉讼主体资格及法定代表人身份情况。2.泉云洗涤中心企业信用信息公示打印件，用以证明该企业登记的形式为个体工商户，经营者是李泉云。3.中共南涧镇委员会基层党组织强基惠农“合作股份”投资合作协议书复印件、中共南涧彝族自治县委员会基层党组织强基惠农“合作股份”出资证明书，用以证明双方存在合同关系，原告方已经履行了投资义务。4.安定村集体经济洗涤服务中心经营管理承包协议书复印件，用于证明洗涤服务中心承包情况。5.厂房及洗涤设备转让协议书复印件，用以证明厂房及洗涤设备的转让情况。6.土地使用权租用协议书复印件，用以证明租用土地的情况。7.安定洗涤服务中心股东会议纪要复印件，用以证明安定洗涤服务中心改制、合作相关情况。8.中国农业银行单笔转账交易信息复印件，用以证明原告方支付给被告方合作股份资金情况。9.安定村村三委扩大会议暨村集体经济股东会议纪要复印件，用以证明当时会议的情况。10.安定村委会村集体经济账务情况复印件，用以证明安定村委会相关账务情况。11.周雄武洗衣房安装结算清单复印件，用以证明洗衣房安装结算相关情况。被告方对上述证据质证后无异议。被告泉源公司及被告李泉云就其答辩主张向本院提供如下证据：1.泉源公司营业执照副本复印件，用以证明该公司相关信息。2.李泉云的身份证复印件，用以证明李泉云的身份情况。3.中共南涧镇委员会基层党组织强基惠农“合作股份”投资合作协议书复印件，用以证明原告方没有按照协议约定将投资款20万元3日内存入被告方账户。4.南涧县市场监督管理局行政许可变更申请表复印件、大理州特种设备过户证明复印件、大理州特种设备使用单位安全责任告知承诺书，用以证明卧式蒸汽锅炉应该在签合作协议三天内移交，原告方直到2017年6月6日才移交过户给被告方，这期间造成被告方被相关部门查封的事实。5.南涧镇安定村村集体经济个人入股股金退还名单复印件，用以证明洗涤中心入股12户的个人股金已经退还，村集体入股的还剩下变压器未移交。6.云南省地方税务局通用机打发票复印件、收条复印件三份，用以证明当时村集体架设变压器所补偿给农户的补偿款不应该算入投资金额中及涉案变压器的价值。7.中国农业银行的现金缴款单复印件，用以证明被告方分发给安定居委会分红20000元。8.供用电合同复印件，用以证明特种设备变压器还在安定居委会名下，没有按照协议移交给被告方。9.四川增值税普通发票、安定村委会洗涤服务中心列支清单，用以证明锅炉的购买价格及安装锅炉时的开支。10.安定村洗涤服务中心支出情况清单一份，用以证明原来的厂房是李泉云的，设备作价86362元转给村集体成立安定洗涤服务中心，这笔钱村集体没有支付给被告方。11.南涧镇安定村委会物资采购单复印件一份七页、安定村委会洗涤服务列支清单（二次搬运）复印件，用以证明安装锅炉的伙食账不应该算作原告方的投资。12.由南涧彝族自治县市场监督管理局所提供的个体工商户登记信息，用以证明泉云洗涤中心已于2019年6月27日注销登记。原告方质证后无异议。双方对对方提供的证据均无异议，本院审查后认为，双方所提供证据形式合法，内容客观真实，与本案待证事实具有关联性，依法予以采信。根据原、被告双方陈述和经审查确认的证据，本院认定如下法律事实：2014年5月10日，南涧镇安定村委会与李泉云签订安定村集体经济洗涤服务中心经营管理承包协议书。约定由李泉云承包安定村洗涤服务中心，承包期限自2014年6月1日至2022年5月31日共8年。承包金第一、二、三年每年100000元，第四年101000元，第五年102000元，第六年103000元，第七年104000元，第八年105000元。付款方式为按季度（每季度的第三月20号前）付一次，每次付去年承包金的四分之一。2015年5月27日，安定洗涤服务中心召开股东会议，形成会议纪要。根据该会议纪要，安定洗涤服务中心2015年5月27日前签订的所有承包协议自然解除终止，资产转为李泉云名下，由李泉云经营。原来应付给李泉云的未付款项86362元转为李泉云的股份，村委会不再支付给李泉云。2015年5月29日，南涧彝族自治县南涧镇安定村民委员会与南涧泉源洗涤服务中心签订南涧县基层党组织强基惠农“合作股份”投资合作协议书。协议书约定：1.合作项目为双方合作投资，经营项目为酒店用品洗涤服务。2.投资时间为2015年6月1日起至2018年12月31日止共计3年零7个月。3.投资金额约定为甲方以人民币现金方式投资，投资额为人民币现金200000元，并将投资款在协议签订三日内全额存入到乙方指定银行账户（户名：李泉云，开户银行：南涧彝族自治县农村信用合作社联合社，账号：62×××79），投资到账后，由乙方签发“出资证明书”。4.双方权利义务中约定甲方有权了解乙方生产经营管理情况和财务运行状况，但在行使该权利时以不影响乙方正常生产经营管理为限。甲方有义务保证投资款按时到账就位，在双方约定的投资经营期限内不得随意撤回投资，并保证对其投资有完全的权利进行处理。5.经营方式及分红返利约定为：甲方不直接参与生产经营活动及日常管理事务，由乙方全权负责处理具体的生产经营管理活动；“合作股份”投入后，乙方必须对甲方履行保本保红的义务。2015年6月1日至2015年12月31日由乙方固定分红返利给甲方贰万元；2016年1月1日至2018年12月31日由乙方每年按甲方出资总额的20%固定分红返利给甲方，分红资金肆万元；分红返利每年分二次进行，上半年5月30日前按固定分红返利比例50%分红，下半年11月30日前按固定分红返利比例50%分红。红利在协议约定时间内存入甲方账户（户名：南涧彝族自治县南涧镇人民政府村级会计委托代理服务中心，开户银行：农行南涧富民街分理处，账号:24×××21）。6.违约责任约定为如乙方违约，无条件退还甲方投资款贰拾万元并承担30%违约责任；如甲方违约，应向乙方支付30%违约金。2015年12月31日，被告根据上述协议约定存入原告账户红利20000元。后未再向原告分红返利。2016年5月27日，李泉云成立了自然人独资的有限责任公司泉源公司，其前身为安定洗涤服务中心。2019年6月27日，南涧彝族自治县市场监督管理局根据李泉云的申请注销了南涧泉云洗涤服务中心的个体工商户登记。中共南涧彝族自治县委员会基层党组织强基惠农“合作股份”出资证明书载明：一、基本信息出资证明书编号nj2001,合作社名称南涧泉云洗涤服务中心，成立日期为2015年5月29日，注册资本为70万元，出资人名称为南涧镇安定村委会，出资金额为200000元，出资方式为现金，出资日期为2015年6月1日。落款有合作社代表人李泉云签字并加盖南涧泉云洗涤服务中心印章。核发日期为2015年6月1日。本院认为，原告安定居委会在村改居之前以安定村委会名义与南涧泉云洗涤服务中心于2015年5月29日所签订的合作协议合法有效。《中华人民共和国合伙企业法》第十四条规定，设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。本案原、被告双方之间的合作符合上述法律之规定，属于合伙关系。《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条规定，合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。本案原、被告双方之间的关系符合上述法律规定中合伙期限届满，合伙人决定不再经营的情形，合伙企业应当解散。《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条规定，合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。本案双方当事人应当依据上述法律之规定由全体合伙人担任清算人对合伙企业进行清算。清算的基础上，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条之规定对合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。综上所述，双方之间存在事实上的合伙关系，应当依据合伙关系相关法律解决双方之间的纠纷。原告方以合同之债提起诉讼缺乏事实及法律依据，其诉讼请求不应支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告南涧彝族自治县南涧镇安定居民委员会的诉讼请求。案件受理费7000元，由原告南涧彝族自治县南涧镇安定居民委员会承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  龙进品人民陪审员  陈天芬人民陪审员  康家会二〇一九年十二月十二日书 记 员  赵斯瑶