甘肃省渭源县人民法院行 政 判 决 书（2019）甘1123行初54号原告伍某某，男，1970年5月21日出生，汉族，甘肃省定西市安定区人，个体户。现住定西市安定区定临路3号。被告定西市安定区综合执法局，住所地甘肃省定西市安定区中华路43号。法定代表人赵怀玲，系该局局长。委托代理人常志敏，系该干部。委托代理人牛沐华，系该局法制宣教科科长。被告定西市安定区人民政府，住所地定西市安定区统办大楼。法定代表人祁永和，系该区区长。委托代理人周龙，系定西市安定区司法局副局长。原告伍某某不服被告定西市安定区综合执法局作出的安综执（规划）罚决字（2019）129号行政处罚决定及被告定西市安定区人民政府作出的安政复决字（2019）5号行政复议决定，于2019年10月10日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于同年10月17日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭审理了本案。原告伍某某和被告定西市安定区综合执法局行政机关负责人余耀杰及其委托代理人常志敏、牛沐华及被告定西市安定区人民政府的委托代理人周龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告定西市安定区综合执法局于2019年7月9日作出安综执（规划）罚决字（2019）129号行政处罚决定，认定原告在2009年期间未经城乡规划部门批准，在安定区永××路××号修建的125平方米彩钢建筑一处，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第一款的规定，依照该法六十六条第（一）项、第八条及《甘肃省规范自由裁量权规定》第十二条第（三）项的规定作出决定：责令伍某某3日内自行拆除违法建筑并处26200元罚款。原告伍某某不服，向被告定西市安定区人民政府申请复议，被告定西市安定区人民政府于2019年9月10日作出安政复决字（2019）5号行政复议决定，维持了安综执（规划）罚决字（2019）129号行政处罚决定。原告伍某某诉称，一、被告安定区综合执法局对我作出的处罚决定认定事实不清、证据不足。1995年期间，为了加快定西经济发展，原定西县人民政府批准，将定西师范高等专科学校（原定西教师学院）至七零一约25公里苦水沟治理转让。原告从定西县城关村十社转让了365平方米，进行了投资。此后，定西县人民政府批准和定西县国土资源局批复，该区域内161户人均具有国有土地使用权。2004年11月7日，定西市安定区国土资源局审查审核登记，给原告颁发了定国用（2004）第26555980号《国有土地使用证》。2004年7月至2005年10月，我在该土地上修建了房屋及彩钢房，彩钢当时属于环保材料，也没有任何单位提出建造要求及违章建筑之说。建成后进行网吧经营，有《网络文化经营许可证》、《经营执照》、《税务登记证》可证实。2019年被告定西市安定区综合执法局在调查时，由于时间跨度较大，记忆模糊，我随口说是2008年左右建成。被告即以此为据，认定2009年完工。证据不足，结论不能成立。二、处罚程序错误。2019年6月20日被告定西市安定区综合执法局送达《事先处罚先行告知书》，次日送达《撤销先行告知决定》和《事先处罚先行告知书》，原告即提出陈述申辩、并明确要求听证，而被告未予理睬。三、该处罚决定缺乏法律依据，适用法律不当。案涉房屋自修建至使用十几年期间，均没有任何部门提出过违规问题。而该区域内修建时均没有办理过规划，政府也是默许的。被告依据的法律是对未经审批的建设行为为处罚对象的处罚依据，该处罚对象已于十多年就结束灭失，早已超过处罚期限。综上，案涉房屋属历史遗留问题，根据相关法律法规及司法解释，不应认定为违法建设。被告定西市安定区综合执法局对我作出的处罚决定事实不清、证据不足、程序违法、缺乏法律依据。被告定西市安定区人民政府对我作出维持处罚的复议决定是错误的。现请求依法撤销处罚决定和复议决定。原告向本院提交的证据、依据：证据1原告的身份证证实原告的身份信息。证据2定国用（2004）第26555980号《国有土地使用证》、《营业执照》、《网络文化许可证》、《税务登记证》、证人颜某,4、陈某,4的证明材料证明案涉彩钢房于2005年建成，修建时取得合法用于商用的土地使用权，建成后一直用于商业经营。被告定西市安定区综合执法局辩称，1、根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条及《甘肃省人民政府关于定西市综合执法试点工作实施方案的批复》（甘政函〔2015〕100号）、《定西市综合执法试点工作实施方案》等相关规定，定西市安定区综合执法局具有对定西市城市规划区内未经城乡规划主管部门批准，擅自搭建临时建筑物、构筑物的行为的行政处罚和强制执行的职权。2、伍某某未经批准于2009年在定西市安定区永××路××125.12平方米彩钢房。按照《甘肃省定西市总体规划》（2004至2020土地利用规划图），上述临时建筑在城市规划范围内且建成至今连续存在，未超过处罚期限。依照《中华人民共和国城乡规划法》六十六条第（一）项的规定，作出拆除并处罚款。据此，我局认定为违法建设事实清楚，证据确凿，适用法律正确。3、我局于2019年5月20日立案、受理，履行了调查、价格认定、集体讨论，下发了《事先处罚先行告知书》，由于告知出现瑕疵，撤销后，再次下发了《事先处罚先行告知书》，原告未陈述、申辩、提出听证申请。后作出并送达了行政处罚决定，故程序合法。综上，应依法驳回原告诉讼请求。被告定西市安定区综合执法局向本院提交的证据、依据：证据1、事业单位法人证书、法定代表人身份证明、甘肃省行政执法主体资格证、《甘肃省人民政府关于定西市综合执法试点工作实施方案的批复》（甘政函〔2015〕100号）、《定西市综合执法试点工作实施方案》（定政发〔2015〕65号）。依据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条。证明被告的主体资格及作出涉案处罚决定具有法定职权。证据2、对原告的调查笔录、现场勘查笔录、《甘肃省定西市总体规划》（2004至2020土地利用规划图）、《定西市安定区价格认证中心价格认定结论书》、处罚决定书；依据《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政处罚法》的相关条款。证明案涉彩钢房125平方米于2009年建成，未经城乡规划部门审批。处罚事实清楚、证据确凿、适用法律正确。证据3、《受案登记表》、《立案登记表》、《行政处罚告知书》、事先调查报告、讨论案件笔录、送达证及照片等。证明处罚程序合法。被告定西市安定区人民政府辩称，定西市安定区人民政府依法受理原告的复议申请后，通知定西市安定区综合执法局提交答复意见及证据。经复议认为该处罚决定认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，量罚适当。作出维持该处罚决定的复议决定。复议程序合法，请求驳回原告的诉讼请求。被告定西市安定区人民政府向本院提交的证据、依据：复议申请书、受理通知书、答复通知书、定西市安定区综合执法局的答复书及证据材料（与提交法院的相同）、复议决定及送达证。证明复议程序合法。当事人各方对对方提出证据的真实性均无异议。原告认为调查笔录当时其陈述的是“建彩钢房时间长了，记的不清楚了，大约是2008年左右修建”，实际是2005年建成。被告对证人材料证明开水果店与原告说的开网吧相矛盾，其他证据不能证明2005年修建。本院对上述证据认证如下：对原告、被告提交的证据，法庭予以确认，但对证明目及待证事实的认定与查明的事实认定一致。经审理查明，1998年12月31日和2002年12月8日，原定西县人民政府分别发出定政土拨【1998】309号、【2002】218号《关于友谊村国有土地使用权转让给李秀全等161户及付剑峰等94户人或单位使用权的批复》文件。原告从定西县城关村十社（苦水沟）转让取得了362.8平方米的国有土地使用权。2004年11月7日，定西市安定区国土资源局审核登记并给原告颁发了定国用（2004）第26555980号《国有土地使用证》。面积为365平方米，用途为综合用地。同年11月16日，安定区房产管理局审核登记并给原告颁发了房权证安定区私字第××号《房屋产权证》。记载三层砖混结构住宅房屋310.13平方米，砖混一层结构商服房屋114.3平方米。2009年期间，原告伍某某又在商服房屋前面空地上修建了125平方米彩钢房，用于经营网吧等商业经营，取得《网络文化经营许可证》、《经营执照》、《税务登记证》。被告于2019年5月20日对该125平方米彩钢房立案查处，经调查、价格认定，于同年5月20日送达了《事先处罚先行告知书》，由于告知出现瑕疵，被告撤销后再次下发了《事先处罚先行告知书》。2019年6月20日被告作出并送达了安综执（规划）罚决字（2019）129号行政处罚决定，认为原告伍某某未经城乡规划部门批准，修建的125平方米彩钢建筑，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第一款的规定，系未经批准修建临时建设，属违法建设。依照该法六十六条第（一）项及《甘肃省规范自由裁量权规定》第十二条第（三）项的规定作出决定：责令伍某某3日内自行拆除违法建筑并处26200元罚款。原告伍某某不服，向被告定西市安定区人民政府申请复议，被告定西市安定区人民政府于2019年9月10日作出安政复决字（2019）5号行政复议决定，认为处罚决定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，量罚适当。维持了安综执（规划）罚决字（2019）129号行政处罚决定。本院认为,根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条及《甘肃省人民政府关于定西市综合执法试点工作实施方案的批复》（甘政函〔2015〕100号）、《定西市综合执法试点工作实施方案》的规定，定西市安定区综合执法局具有对定西市城市规划区内未经城乡规划主管部门批准，擅自搭建临时建筑物、构筑物的行为的行政处罚和强制执行的法定职权。临时建筑是指单位和个人因生产、生活需要临时建造使用，而搭建的结构简易并在规定的期限内（一般为两年）必须拆除建筑物、构筑物或者其他设施。而彩钢房的使用期限，一般为二十年。因此，案涉房屋彩钢房不属违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条规定的临时建筑的违法建设，而是属于《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定未取得建设工程许可证的建设。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条规定，在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证或者未按建设工程规划许可证的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府规划行政主管部门责令停止建设、限期拆除或者没收非法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府规划行政主管部门责令改正，并处罚款。案涉房屋原告虽然于2019年在城市规划区修建，应当依法取得土地规划许可证和建设工程规划许可证。但原告在取得合法综合用地的土地使用权证的空地上修建，修建当时均没有详细建筑规划且周围同等规模建设住宅和商服房屋的几百人均未取得建设工程规划许可证，没有严重影响当时的城市规划，可不认定为违法建设。作出处罚决定，履行了受理、调查、事先告知、集体研究等法定程序，处罚程序合法。综上，被告定西市安定区综合执法局对原告作出处罚决定具有法定职权，证据确凿，程序合法，但适用法律、法规确有错误，处罚明显不当。被告定西市安定区人民政府作出维持适用法律、法规确有错误，处罚明显不当的处罚决定，复议决定错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）、（六）项之规定，判决如下：撤销被告定西市安定区综合执法局作出的安综执（规划）罚决字（2019）129号行政处罚决定和被告定西市安定区人民政府作出的安政复决字（2019）5号行政复议决定。案件受理费50元，由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审 判 长  张渭平人民陪审员  闫佳宁人民陪审员  马淑珍二〇一九年十二月三十日书 记 员  张婉春