福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初5583号 原告：福建亿昇建材有限公司，住所地仙游县龙华镇林内村林内新街160号，统一社会信用代码913503220622746728。 法定代表人：林剑喜，总经理。 委托诉讼代理人：**，福建格中律师事务所律师，特别代理。 被告：福建省惠五建设工程有限公司，住所地惠安县螺城镇新霞社区世纪大道东侧危房改造安置工程C区15号楼302室，统一社会信用代码9135052115622043XN。 法定代表人：张佳伟，总经理。 委托诉讼代理人：连嘉腾、刘永奎，福建欣港律师事务所律师，特别代理。 被告：刘永龙，男，1963年1月28日出生，汉族，住惠安县。 原告福建亿昇建材有限公司（以下简称“亿昇公司”）与被告福建省惠五建设工程有限公司（以下简称“惠五公司”）、刘永龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告亿昇公司的委托诉讼代理人**与惠五公司的委托诉讼代理人连嘉腾到庭参加诉讼，被告刘永龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 亿昇公司向本院提出诉讼请求，1.判令惠五公司、刘永龙立即支付给亿昇公司货款1383182.5元及自2015年8月2日起按月利率2%计至还清之日止的违约金，暂计至起诉之日为1272527元；2.判令惠五公司、刘永龙支付亿昇公司为实现债权而支付的律师费20000元；3.判令本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：惠五公司、刘永龙因枫亭万星城市广场S2地块工程施工需要向亿昇公司购买预拌商品混凝土。亿昇公司于2014年借用莆田市建砼工贸有限公司(以下简称建砼公司)的名义与惠五公司签订合同编号为（2014）0001号混凝土供应合同一份。合同约定“亿昇公司向惠五公司供应混凝土，惠五公司、刘永龙应按合同约定向亿昇公司支付货款，同时还应承担亿昇公司为实现债权而支付的律师费等所有费用。合同签订后，亿昇公司多次向惠五公司、刘永龙供货。2015年8月2日，亿昇公司与惠五公司、刘永龙签订补充协议一份，确认惠五公司、刘永龙截止至2015年8月2日共欠亿昇公司货款2294906.5元。结算后亿昇公司继续向惠五公司、刘永龙的上述工地供货。截止至今两被告因上述工程共欠亿昇公司货款1383182.5元。该款项现经亿昇公司催讨，两被告置若罔闻，拒不支付。被告拒不支付的行为已严重侵害亿昇公司的合法权益。故诉至法院，提出上述诉讼请求。 惠五公司答辩称，1.惠五公司承建的仙游“枫亭万星城市广场S2地块工程”使用的商品混凝土系向莆田市建砼工贸有限公司（以下简称建砼公司）购买的，惠五公司从未与亿昇公司签订“枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土供应合同，向亿昇公司购买预拌混凝土；2.亿昇公司没有任何证据证明惠五公司尚欠原告货款1383182.5元的事实；3.本案亿昇公司的起诉已超过诉讼时效，依法应驳回原告的诉讼请求；4.亿昇公司诉求的按月利率2%支付自2015年8月2日起至还清之日止的违约金于法无据；5.本案亿昇公司诉求的律师费于法无据，不应得到支持。综上，亿昇公司的各项诉讼请求均不能得到法院的支持，应依法驳回亿昇公司的诉讼请求。 刘永龙未作答辩，也未在举证期限内提供证据。 在本院审理过程中，亿昇公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 1.亿昇公司的营业执照复印件、法定代表人身份证明及身份证复印件各一份，欲证明：原告的主体适格。 2.《购销合同》、《补充协议书》各一份，欲证明：亿昇公司向惠五公司供应混凝土，并约定强度、价格、违约责任等；2.经双方结算，截止至2015年8月2日，惠五公司尚欠亿昇公司货款2294906.5元的事实。 3.预拌混凝土供货单三十四份，欲证明：亿昇公司、惠五公司双方在签订补充协议书后，亿昇公司继续向惠五公司、刘永龙供货的事实。 4.录音光盘一份，欲证明：惠五公司在录音中承认尚欠亿昇公司货款130多万元的事实。 5.委托代理合同、发票各一份，欲证明：亿昇公司为实现本案债权而支付律师费20000元的事实。 6.惠五公司、建砼公司、亿昇公司三方签订的《补充协议》一份，欲证明：惠五公司完全知晓是由亿昇公司供货的，且对惠五公司与建砼公司签订的《购销合同》的内容也是由亿昇公司签订的。 7.对账结算单一份，欲证明：原、被告双方在结账完之后，亿昇公司再向惠五公司供应125046元的货物，支付了部分货款，部分没付，具体不清楚。 惠五公司对亿昇公司提供的上述证据1无异议；对证据2中《购销合同》的真实性无异议，关联性有异议，该份合同是由惠五公司与建砼公司签订的，恰好可以证实，惠五公司所承建的案涉工程所使用的商品混凝土是向建砼公司购买的，与本案的亿昇公司没有任何关系。对《补充协议书》的三性均有异议，1.该协议书并未有惠五公司的盖章；2.上面所体现的惠五公司项目部资料专用章仅作为项目部的资料用章；3.该协议书上属于惠五公司的字体是谁签的，惠五公司不清楚，也没这个人；4.从协议书内容可以看出：双方并未签订枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土的供用合同，亿昇公司应该提供证据证明该协议是否生效，且结合证据3可以看出惠五公司已支付了150万元给亿昇公司。对证据3质证认为三性均有异议，有两张是2014年3月31日建砼公司的供货单，是在亿昇公司提供的证据2《补充协议书》之前的，供货单位是建砼公司，与亿昇公司无关。另外三十二份供货单的真实性也有异议，没有惠五公司的盖章或者授权人的签章，供货单上仅有数量没有单价，无法证实供货单所涉及的货款金额，供货单上有0025672、0025673的供货日期是在2014年12月24日，同样是在亿昇公司提供的证据2《补充协议书》之前的。对证据4质证认为三性均有异议，不清楚录音中的两个人是谁。对证据5质证认为真实性无异议，关联性有异议，与惠五公司无关。对证据6质证认为因亿昇公司当庭提供的，作为代理人不清楚，要回去与当事人核实。该补充协议上没有签订日期，该协议是否成立，及是否在惠五公司与建砼公司签订的协议之前都未可知。对证据7质证认为三性均有异议，亿昇公司单方制作的，没有经过惠五公司的确认，不能证明亿昇公司的主张。 本院审查认为，惠五公司对亿昇公司提供的证据1无异议，本院予以确认，惠五公司对证据2的《购销合同》的真实性无异议，本院亦予以确认，可证实案外人建砼公司为惠五公司承建万星城市广场工程提供商品砼而签订合同的事实。惠五公司对2015年8月2日，其与亿昇公司签订的《补充协议》虽有异议，但从补充协议的内容分析确系双方对“枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土供应合同的货款及后续的供货结算事项，进行协商达成的补充协议，协议书载明“惠五公司欠亿昇公司前期货款2294906.5元，惠五公司先支付前期货款150万元给亿昇公司，亿昇公司收到本笔款项时保证保质保量按惠五公司要求恢复预拌混凝土供应”。因该补充协议盖上“福建省惠五建设工程有限公司仙游枫亭万星城市广场S2地块工程项目部资料专用章”。事后，亿昇公司确实收到惠五公司支付的货款150万元。故此，对《补充协议书》所反映的事实，本院予以采信。对证据4录音，因惠五公司有异议，且从录音内容分析，亿昇公司员工林剑喜向惠五公司员工刘永龙发问说“你现在还欠我们130多万元，年底能不能安排一部分”，刘永龙回答“没有啊，要等他们那边签完后钱出来我们就有了，会先拨一些过来，现在都在搞这个”。可证实刘永龙并没有正面确认欠款130多万元的事实。故此，对亿昇公司提供的录音证据，只能证明有催讨欠款的主张，而不能证明具体欠款数额的主张，本院予以确认。虽然惠五公司对证据5的真实性无异议，但因亿昇公司与惠五公司签订的协议书并没有约定案件律师费用应如何承担，故此，本院不予以采信。对证据6惠五公司、建砼公司、亿昇公司三方于2014年10月份签订的《补充协议》确系对惠五公司与建砼公司签订合同编号为（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》的补充，明确该合同的权利义务转让至惠五公司与亿昇公司进行履行，亿昇公司全部承继建砼公司在与惠五公司所签订（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》中的权利义务。且与2015年8月2日，惠五公司与亿昇公司所签订的《补充协议》形成完整的证据链，可证实惠五公司承建“枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土确由亿昇公司供应的，本院予以确认。对证据7对账结算单，确系由亿昇公司单方制作的，未经过惠五公司签章确认，故此，本院不予以采信。 在本院审理过程中，惠五公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 惠五公司的营业执照复印件、法定代表人身份证明及身份证复印件各一份，欲证明：被告惠五公司的主体资格。 亿昇公司对惠五公司提供的上述证据无异议，本院予以确认。 根据双方诉辩情况，并征求到庭双方当事人的意见，归纳本案争议焦点如下：一、亿昇公司作为本案原告的主体是否适格？二、亿昇公司的起诉是否超过诉讼时效问题？三、惠五公司、刘永龙应否承担支付给亿昇公司货款1383182.5元及利息的问题？四、惠五公司、刘永龙应否承担亿昇公司本案诉讼所支出的律师费20000元的问题？ 一、亿昇公司作为本案原告的主体是否适格问题？ 本院认为，惠五公司、建砼公司、亿昇公司三方于2014年10月份签订的《补充协议》确系对惠五公司与建砼公司签订合同编号为（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》的补充，明确该合同的权利义务转让至惠五公司与亿昇公司进行履行，亿昇公司全部承继建砼公司在与惠五公司所签订（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》中的权利义务。结合2015年8月2日惠五公司与亿昇公司所签订的《补充协议》形成完整的证据链，可证实惠五公司承建“枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土确由亿昇公司供应的，故此，亿昇公司作为本案原告的主体是适格的，本院予以确认。2015年8月2日，惠五公司(甲方)与亿昇公司(乙方)签订的《补充协议》约定：甲乙双方签订的“枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土供应合同的货款及后续的供货结算事项，经协商一致，达成补充协议如下：甲方欠乙方前期货款2294906.5元，甲方先支付前期货款150万元给乙方，乙方收到本币款项时保证保质保量按甲方要求恢复预拌混凝土供应。每月30日（或31日）乙方向甲方发送当月供应的预拌混凝土数量和货款结算单，甲方应当指派专人予以接收，在次月的7日前给予确认，确认后的当月15日前按确认货款的90%支付给乙方。剩余的货款按原合同约定的时间支付。乙方要及时提交混凝土相关资料给甲方。若甲方没按时支付货款，乙方有权停止供应混凝土，否则乙方不能以其他任何理由停止供应混凝土。本协议一式四份，双方各执二份，自双方盖章和乙方收到甲方150万元款后生效，与原合同产生同等的法律效力。若有争议，提交合同履行地仙游县人民法院处理。 二、本案亿昇公司的起诉是否超过诉讼时效问题？ 本院认为，参照（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》约定：“双方同意采用以下方式支付货款，地下室顶板完工支付全部砼款85%；5#、6#楼完成至4层支付当月85%的砼款；标准层施工至6层板后支付当月85%砼款；主体结构验收合格后一个月付清余款。”因涉案的万星广场主体结构尚未封顶未经验收。故此，涉案的工程款支付期限相应延长，诉讼时效中断的事实。同时该合同约定惠五公司未按本合同约定向亿昇公司支付货款，每延迟1日应向乙方支付所欠货款的1‰的违约金。另从2019年1月24日，亿昇公司员工林剑喜向惠五公司员工刘永龙通话录音记载“你现在还欠我们130多万元，年底能不能安排一部分”，刘永龙回答“没有啊，要等他们那边签完后钱出来我们就有了，会先拨一些过来，现在都在搞这个”。由此可证实，惠五公司尚欠亿昇公司货款被讨取并承诺拨款的事实。故此，本院认为，亿昇公司的起诉尚未超过诉讼时效。 三、惠五公司、刘永龙应否承担支付给亿昇公司货款1383182.5元及利息的问题？ 本院认为，2015年8月2日，惠五公司(甲方)与亿昇公司(乙方)签订的《补充协议》约定：“甲乙双方签订的(枫亭万星城市广场S2地块工程)预拌混凝土供应合同的货款及后续的供货结算事项，经协商一致，达成补充协议如下：甲方欠乙方前期货款2294906.5元，甲方先支付前期货款150万元给乙方，乙方收到本币款项时保证保质保量按甲方要求恢复预拌混凝土供应”。同时（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》约定：惠五公司未按本合同约定向供货单位支付货款，每延迟1日应向供货单位支付所欠货款的1‰的违约金。在补充协议签订后，亿昇公司亦收到惠五公司支付的150万元货款，同时于2015年8月3日至8月5日间共向万星城市广场工程提供32单商品砼(但尚未与供方对帐结算)。故此，可以说明惠五公司尚欠亿昇公司货款为2294906.5元-1500000元=794906.5元及其逾期付款的利息，本院可予以确认。 对涉案的2015年8月2日《补充协议书》上“刘永龙”名字，亿昇公司自述“张世清代签刘永龙名字，经查询，张世清是惠五公司的员工”。因为刘永龙没有在《补充协议书》签名，所以对亿昇公司主张刘永龙承担本案的债务责任的主张，本院不予以支持。 四、惠五公司应否承担亿昇公司因本案诉讼而支出的律师费20000元的问题？ 本院认为，参照惠五公司(甲方)与建砼公司(乙方)签订合同编号为（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》约定内容：“乙方实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、评估费、拍卖费、律师费等）由甲方承担”。根据惠五公司、建砼公司、亿昇公司于2014年10月三方所签订的《补充协议》所约定的内容：（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》的权利义务转让至惠五公司与亿昇公司进行履行，亿昇公司全部承继建砼公司在与惠五公司所签订（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》中的权利义务。故此，亿昇公司要求惠五公司承担因本案诉讼而支出的律师费20000元的主张，符合合同的约定，本院予以支持。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年1月份，惠五公司(甲方)与建砼公司(乙方)签订（2014）0001号《预拌(商品)混凝土购销合同》约定：按甲方要求，乙方将混凝土供到下列指定范围，工程名称为万星城市广场，施工单位为惠五公司，由乙方向甲方提供商品混凝土。货款每月对帐结算一次，结算日为每月最后一日，甲方需在结算日后7个工作日内对乙方提供的《产品结算单》进行确认，如果甲方没有在合同约定期限内对《产品结算单》进行签字或签章，则视为甲方同意该核算单不存在异议。双方同意采用以下方式支付货款，地下室顶板完工支付全部砼款85%；5#、6#楼完成至4层支付当月85%的砼款；标准层施工至6层板后支付当月85%砼款；主体结构验收合格后一个月付清余款。甲方未按本合同约定向乙方支付货款，每延迟1日应向乙方支付所欠货款的1‰的违约金，并且乙方有权暂时停止供应产品，延迟超过7日的，乙方有权解除合同，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期货款及费用，并要求甲方赔偿实际损失，并继续支付所欠货款每日1‰的违约金。乙方实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、评估费、拍卖费、律师费等）由甲方承担。 2014年10月，惠五公司(甲方)、建砼公司(乙方)、亿昇公司(丙方)三方签订《补充协议》约定：因甲、乙双方原签订的万星城市广场工程《预拌（商品）混凝土购销合同》，合同编号（2014）0001实际为甲方与丙方之间的混凝土供销服务关系，甲方所购买的混凝土实际一直由丙方生产和供货（由于丙方签订合同时，其资质正办理中，丙方生产的混凝土挂靠乙方资质生产，乙丙双方已将真实情况告知甲方，甲方自愿选择该种合作模式，对此完全知情并且不持有异议）现丙方生产资质已办理完成且具有实际生产服务能力。经三方协商订立以下补充条款供三方执行。甲、乙双方签订的《预拌（商品）混凝土购销合同》，合同编号（2014）0001其中原合同的价格和各项服务以及结算方式均不变。只是原合同所有权利和义务由甲、乙双方转移至甲、丙双方，丙方全部继承乙方在甲方双方之间签订的《预拌（商品）混凝土购销合同》，合同编号：（2014）0001中的权利义务。甲方应依据甲、乙双方签订的《预拌（商品）混凝土购销合同》，合同编号：（2014）0001确定的结算方法与丙方进行结算，经结算核对无误后，甲方应直接支付给丙方指定的银行账户，本补充协议签订之后所新产生的新货款及泵送服务费，应全数由甲方支付给丙方。本协议为甲乙双方签订的混凝土合同的补充条款，与原合同由同等法律效力，原合同未涉及内容或与原合同由冲突的内容，以本补充协议约定为准。望三方严格按合同及补充协议执行。未尽事项协商解决。协商不成的，由项目所在地的人民法院判决。 2015年8月2日，惠五公司(甲方)与亿昇公司(乙方)签订的《补充协议书》约定：甲乙双方签订的“枫亭万星城市广场S2地块工程”预拌混凝土供应合同的货款及后续的供货结算事项，经协商一致，达成补充协议如下：甲方欠乙方前期货款2294906.5元，甲方先支付前期货款150万元给乙方，乙方收到本币款项时保证保质保量按甲方要求恢复预拌混凝土供应。恢复供货及货款支付：每月30日（或31日）乙方向甲方发送当月供应的预拌混凝土数量和货款结算单，甲方应当指派专人予以接收，在次月的7日前给予确认，确认后的当月15日前按确认货款的90%支付给乙方。剩余的货款按原合同约定的时间支付。乙方要及时提交混凝土相关资料给甲方。若甲方没按时支付货款，乙方有权停止供应混凝土，否则乙方不能以其他任何理由停止供应混凝土等。 补充合同书签订后，惠五公司依约支付给亿昇公司货款150万元，亿昇公司于2015年8月3日到8月5日间依约向万星广场供应32单商品砼，但因亿昇公司未及时制作《产品结算单》与惠五公司确认，在本院诉讼期间即2019年11月26日才制作结算单，但惠五公司不予以确认，本院不予以认定。惠五公司未按约支付货款，亿昇公司于2019年9月9日诉至本院提出上述诉讼请求。 本院认为，涉案的建砼公司与惠五公司《预拌(商品)混凝土购销合同》、亿昇公司、建砼公司、惠五公司所签订的《补充协议》、惠五公司与亿昇公司签订的《补充协议书》，当事人缔约主体适格，系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规之强制性规定，是合法有效的，应予认定。双方当事人均应严格履行各自的义务，现因亿昇公司履行了交付商品混凝土的义务，惠五公司未按时支付货款已构成违约，依法应承担支付尚欠货款794906.5元及按合同约定支付违约金的民事责任，但因合同约定每延迟1日应支付所欠货款的1‰的违约金明显偏高，对亿昇公司自愿调整利率为2%的主张，没有损害惠五公司的利益，本院可予以准许。对亿昇公司提出要求刘永龙个人承担本案债务的主张，因刘永龙没有在《补充协议书》上签字，系他人代签的，故此，本院不予以支持。亿昇公司对其供货给万星广场32单商品砼货款要求惠五公司承担的主张，因尚未提供经惠五公司确认的证据，本院不予以支持，依法应予以驳回。 综上所述，依据上述的证据分析，对亿昇公司诉讼请求合理部分，本院予以支持，不合理的部分，本院予以驳回。刘永龙经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下： 一、福建省惠五建设工程有限公司应在本判决生效后十日内返还给福建亿昇建材有限公司货款794906.5元并支付逾期付款的违约金(违约金计算方法为自2015年8月3日起以794906.5元为基数按月利率2%计至付清款项之止)。 二、福建省惠五建设工程有限公司应在本判决生效后十日内返还给福建亿昇建材有限公司因本案诉讼而支出律师费20000元。 三、驳回福建亿昇建材有限公司对刘永龙的诉讼请求。 四、驳回福建亿昇建材有限公司其他的诉讼请求。 如果福建省惠五建设工程有限公司未按判决书确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费28206元，由福建省惠五建设工程有限公司负担18523元，由福建亿昇建材有限公司负担9683元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  杨国地 人民陪审员  陈瑞锦 人民陪审员  李金模 二〇一九年十二月五日 书 记 员  陈 悠 附：1.引用的主要法律条文内容： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2.执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。