贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0113民初8821号原告：何朝文，男，1970年9月9日出生，汉族，现住贵州省贵阳市白云区。委托诉讼代理人：李洪波，系贵州达德律师事务所律师。执业证号：15201200310496094。代理权限：特别代理。被告：贵州贵铝工贸营销有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市白云区铝兴南路1号。统一社会信用代码：9152011356091306X7。法定代表人：王平（已死亡），该公司现临时管理负责人：刘坚，男，苗族，住贵阳市白云区。委托诉讼代理人：曾铁军，男，1970年10月7日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：张雅雷，女，1994年6月18日出生，仡佬族，住贵州省凤岗县。代理权限：一般代理。被告：王家麋，男，1937年11月25日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。系王平之父。被告：金再华，女，1939年8月25日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。系王平之母。原告何朝文诉被告贵州贵铝工贸营销有限责任公司（以下简称贵铝公司）等民间借贷纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何朝文及其委托代理律师李洪波，被告贵铝公司委托诉讼代理人曾铁军、张雅雷到庭参加诉讼，被告王家麋、金再华经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告何朝文向本院提出诉讼请求：1、诉讼请求判令被告王家麋、金再华在继承王平遗产价值范围内依法对王平欠原告的借款80万元的本金及利息8万元以及原告为主张权利律师费、保全费等损失51000元承担清偿责任；2、判令被告贵州贵铝工贸营销有限公司对原告第一项诉讼请求所主张的债务承担连带担保责任；3、本案案件受理费、诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年11月25日，被告公司的法定代表人王平以被告公司缺乏流动资金为由，向原告立据借款800000元，双方在《借据》中约定：“借款期不限，如借方何朝文抽回资金需提前两个月通知王平；借款利息为2%，每月二十五日由王平汇至借款人指定账户或当面付清，如逾期则按万分之六每天滞纳金缴付，每月利息现金16000元，全年按200000元整支付；该借据由贵州贵铝工贸营销有限责任公司担保，承担相应的法律责任。”被告贵州贵铝工贸营销有限责任有限公司以担保人名义在王平出具的给原告的《借据》上签章。之后，原告分几次将借款784000元转账支付给王平提供的个人银行账户（2015年11月25日支付42万元，2015年11月26日支付8万元，2015年11月27日支付10万元，2015年12月1日支付2万元，2015年12月31日支付16.4万元），其余借款16000元作为首月利息扣除，王平通过短信对收到的全部借款的事实进行确认。2019年5月1日，原告通知王平要求归还借款，王平答复说公司困难要等下半年才能还款。2019年6月14日，王平突然因病去世，原告找被告公司的其他相关负责人要求被告立即还款时，被告却以该借款属于王平的个人债务为由，拒不承担还款责任。故原告起诉请求依法判令支持如前诉讼请求。原告为支持诉请，向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件、被告身份证复印件、被告工商信息复印件、被告及监护人身份信息复印件、1份，证明原告、被告具有合法的诉讼主体资格。2、原告结婚证复印件1份，证明原告的配偶系万翠华。3、借据1份，证明借款金额、利息等事实，借款人是王平，公司作为担保人。4、银行交易明细记录复印件1份，证明原告向王平支付借款本金80万元，第一笔转款是通过中国建设银行（XXXX）原告妻子的账户，向王平的账户转款37万元（工行账户是62×××19），转款时间是2015年11月25日，第二笔转款是通过工商银行广东省佛山狮山支行（XXXX）系原告妻子的账户，向王平的账户转款5万元（工行账户是62×××19），转款时间是2015年11月25日（网转），第三笔是通过工商银行广东省佛山狮山支行（XXXX）原告妻子的账户，向王平的账户转款8万元（分别转款2次，一次转款5万，一次转款3万）（工行账户是62×××19），转款时间是2015年11月26日（ＡＴＭ机转账），第四笔是通过华夏银行广东省佛山狮山支行（XXXX）原告妻子的账户，向王平的账户转款16.4万元（工行账户是62×××19），转款时间是2015年12月31，分四次转的，前三次分别都是转款5万元，第四次转款14000元，共计16.4万元，第五笔是通过农业银行广东分行（XXXX）系原告妻子的账户，向王平的账户转款2万元（工行账户是62×××19），转款时间是2015年12月1，第六笔是通过网银转款10万元，账户号是10×××75，系原告妻子的账户，向王平的账户转款10万元（工行账户是62×××19），转款时间是2015年11月27日，总共转款78.4万元，剩余的1.6万元是王平同意借款80万元的利息。5、手机短信截图复印件1份，证明被告王平确认收到原告借款80万元，并且同意扣款1.6万元，作为借款的首期利息，王平在第一张截图上面承认收到50万元，这两张截图上面左上角有王平两个字。6、微信聊天记录截图复印件1份，证明原告要求被告王平还款80万元，王平回复要求2019年12月份年底还款，2019年6月3日上午，王平付了两次利息，利息金额是16200元，16200元分了两次支付，一次支付10000元，一次支付6200元。7、贵州省不动产登记信息查询结果单1份，证明王平有遗产住房一套。8、保函、保险单、保险费发票复印件1份，证明投保保全责任保险产生的损失金额。9、财产保全费缴款收据复印件1份，证明产生的保全费损失金额，保全费5000元，保单费1891.20元。10、委托代理合同及律师费发票复印件1份，证明产生的代理费损失情况，律师费44000元，前期支付2万元。被告贵铝公司辩称：原告与被告王平之间的借据载明的担保条款无效，原告对被告工贸公司的诉讼请求无法律依据，应当驳回原告对被告工贸公司的诉请，无事实及法律依据，王平借款只有78.4万元。且向法院提交银行流水复印件1份，证明工贸营销公司没有收到王平注入80万元的事实。被告贵铝公司为支持其辩称向本院提交银行流水复印件一组份，证明贵铝公司没有收到王平注入80万元的事实。被告王家麋、金再华未到庭，亦未提交书面答辩状。根据各方当事人在庭审中的陈述以及提供的证据，本院审理查明事实如下：2015年11月25日，被告贵铝公司的法定代表人王平向原告出具借据，载明：今有何朝文借予王平人民币80万元，该款由王平注入贵铝公司做为流动资金，何朝文不参与公司的经营活动，并约定借款期限不限，如借予方何朝文抽回资金需提前二个月通知王平；借款利息为2%，每月二十五日由王平汇至借款人指定账户或当面付清，如逾期则按万分之六每天滞纳金缴付，每月利息现金1.6万元，全年按20万元整支付；该借据由贵州贵铝工贸营销有限责任公司担保，承担相应的法律责任。被告贵铝公司以担保人名义在王平出具给原告的《借据》上签章。之后，原告分几次将借款784000元转账支付给王平提供的个人银行账户（2015年11月25日支付42万元，2015年11月26日支付8万元，2015年11月27日支付10万元，2015年12月1日支付2万元，2015年12月31日支付16.4万元），其余借款16000元作为首月利息扣除，王平通过短信对收到的全部借款的事实进行确认。2019年6月14日，王平因病去世，原告找被告公司的其他相关负责人要求被告立即还款时，被告却以该借款属于王平的个人债务为由，不承担还款责任，原告起诉请求依法判令支持如前诉讼请求。另查明，1、王平2019年6月14日因病去世，生前未偿还原告本金，2019年6月3日偿还利息16200元。2、在诉讼过程中原告申请追加王平的继承人王家麋、金再华（父母）及其（儿子）王某为本案被告，王某是未成年人，其法定监护人杜立（死者王平的前妻）向本院出具“放弃继承不参加诉讼的申明”并表明王某作为继承人放弃相关继承权利，不承担王平生前的债务，不参加本案的审理；本院对申请追加的被告王家麋、金再华，考虑二被告年事已高亲自上门送达，并对案件的法律风险进行释明，王家麋、金再华出具了与王某相同的放弃证明，随后金再华与其子王伟立即找到法院，收回该放弃声明情况说明，并签字领取开庭传票，法院再次将作为被告参与本案诉讼风险告知，开庭时法庭再次联系被告王家麋、金再华及其儿子王伟，王伟告知法庭父母年纪大了身体不好，本人开会不能代表到庭，请法院依法判决。3、贵铝公司2015年11月25日至2015年12月31日期间对公帐户（含公司名义开具帐户）无王平注入80万元资金流水记录。4、王平死亡后名下留有位于贵阳市观山湖区房屋一套，面积130.82平米，产权证号XXXX，截至2019年12月12日该房屋无查封信息。本院认为，合法的债权债务关系受法律保护。本案焦点有二：一是借款本金的认定及责任承担的主体；二是被告贵铝公司是否承担担保责任。关于本金的认定及责任承担主体问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，原告庭审中亦自认80万元借款中含有预收的1.6万元利息，故本院对原告何朝文出借的借款本金确认为78.4万元。因借款王平死亡，故其继承人被告王家麋、金再华应当在继承死者王平财产价值（前述房屋）范围内承担责任；对原告主张按照月利率2%从2019年6月26日计算利息至款清时止的诉请，本院认为，结合双方借据的约定，该诉请未违反法律规定及双方的约定，本院予以支持。关于被告贵铝公司是否承担担保责任的问题。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，公司为他人提供担保的，由董事会、股东会或股东大会决议，即被告贵铝公司的担保行为不是法定代表人王平所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。本案中，王平向何朝文借款的担保未经股东会或股东大会决议，因此，王平未经授权擅自为自己提供担保的行为系越权代表，在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定，本案原告何朝文未举证证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，相反，被告贵铝公司举证证明2015年11月25日至2015年12月31日期间对公帐户（含公司名义开具帐户）无王平注入80万元资金流水记录，故综合全案事实及原被告双方所举的证据，原告应当承担举不能的不利后果，故对原告要求贵铝公司承担连带责任的诉请，本院不予支持。对原告诉请被告承担律师费、保全费等损失51000元，本院认为，诉讼并非必然发生委托律师，且双方并未约定律师费用及其他费用的承担问题，故本院不予支持产生的律师费用及其他费用，但保全费用5000元确系因本案诉讼产生，本院予以支持保全费5000元由被告王家麋、金再华在继承死者王平财产价值（前述房屋）范围内承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王家麋、金再华于本判决生效后四十日内在限于继承其子王平财产价值范围内（王平名下位于贵阳市观山湖区房屋一套，面积130.82平米，产权证号XXXX）偿还原告何朝文借款本金78.4万元及利息（利息以78.4万元为基数，按月利率2%自2019年6月26日起计算至款清时止）；二、驳回原告何朝文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6555元（已减半原告已预交），保全费5000元，由被告王家麋、金再华在继承其子王平财产价值范围内（前述房屋）承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 雷 会二〇一九年十二月二十日书记员 蒋晓霏