福建省政和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0725刑初180号 公诉机关政和县人民检察院。 被告人许健华，男，1992年8月2日出生于政和县，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省政和县，现住福建省石狮市。曾因吸食毒品于2018年3月14日被龙海市公安局行政拘留十五日，因吸食毒品于2019年3月7日被政和县公安局行政拘留十三日，又因多次吸毒于2019年3月20日被政和县公安局强制隔离戒毒二年；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月14日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于政和县看守所。 辩护人高机焕，福建宽达(政和)律师事务所执业律师。 辩护人王晓龙，福建宽达(政和)律师事务所实习律师。 政和县人民检察院以政检诉刑诉〔2019〕161号起诉书指控被告人许健华犯贩卖毒品罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。政和县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人许健华及其辩护人高机焕、王晓龙到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年10月至11月间，被告人许健华五次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）7.5克，得款人民币3150元。具体事实如下： 1、2017年10月的一天，被告人许健华与陈某1联系买卖毒品后，将1克甲基苯丙胺放在政和县胜利洋大利嘉超市外面空坪上的一台空调外机上。陈某1找到这1克甲基苯丙胺后，通过微信转账给许健华人民币400元。 2、2017年10月的一天，被告人许健华在政和县南门桥头将1克甲基苯丙胺贩卖给陈某1和尹某，得款人民币400元。毒品交易后许健华和陈某1、尹某三人前往政和县珠山湾大桥旁的工地一起吸食甲基苯丙胺。 3、被告人许健华在政和县珠山湾大桥旁的工地，与陈某1、尹某吸食完甲基苯丙胺后，将0.5克甲基苯丙胺贩卖给陈某1和尹某，得款人民币300元。 4、2017年11月的一天，被告人许健华在石狮市陈某1联系买卖毒品后，将2克甲基苯丙胺通过石狮到政和的班车寄达的方式贩卖给陈某1，得款人民币850元。 5、2017年11月的一天，被告人许健华和陈某1约定将3克甲基苯丙胺通过石狮到政和的班车寄达的方式贩卖给陈某1，得款人民币1200元。 2019年5月14日，被告人许健华被民警从南平司法强制隔离戒毒所押解回政和县公安局刑事拘留。 针对上述事实，公诉机关当庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人许健华违反毒品管理法规，五次向二人贩卖甲基苯丙胺共计7.5克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定,提起公诉,请依法判处。 被告人许健华对指控的罪名无异议，但对指控事实有异议，辩解认为：许健华只贩卖了一起，陈某1联系许健华问政和有没有东西拿，东西是指冰毒，许健华问了政和没有，陈某1又问许健华石狮有没有、能不能给他寄，当时他要2克许健华只给了他1克，许健华是通过班车的形式寄给他。1200元是陈某1购买毒品的钱、但许健华是明知没毒品的情况下说有，就是想吃了陈某1这1200元、没有交付毒品。 被告人许健华的辩护人高机焕提出如下辩护意见：一、起诉书指控被告人许健华贩卖第1、2、3、5起毒品证据不足，事实不清。本案指控被告人许健华贩卖毒品：一没有当场查获毒品、毒资，二没有被告人贩卖的有罪供述，三没有毒品来源，四没有具体的贩卖通讯记录等，显然公诉机关指控证据不足，事实不清，不应对被告人许健华定罪量刑。具体理由如下：1、第1起指控仅有买毒人陈某1的证词，陈某1的陈述又相互矛盾，难以形成严密的证据链；2、起诉书指控第2起仅有买毒人陈某1的证词，而且对于用微信转账支付被告人许健华400元只有陈某11人陈述、尹某虽陈述与陈某1一起去买毒，但其却未亲眼看见陈某1转帐，更不知道陈某1转给许健华多少钱，本案又无其他证据，来证实陈某1通过微信转被告人许健华400元的客观证据，被告人供述是无偿为陈某1、尹某提供冰毒吸食更符合常理；3、第3起交易价格明显不符逻辑同样在当晚前面每克400元，过了个把小时就涨到每克600元，陈某1、尹某也未对所购的冰毒进行称重、确定所购的数量为0.5克；4、第5起指控仅有买毒人陈某1的模糊式陈述，被告人许健华又否认有向陈某1贩卖3克冰毒，且陈某1不能明确交易的具体时间，时间上的模糊性也说明了证据上的不确定性及不客观性，不能仅凭证人陈某1的陈述认定交易3克冰毒。二、起诉书指控第4次被告人许健华贩卖2克冰毒证据不足，该起仅贩卖1克冰毒。该起指控贩卖2克仅有买毒人陈某1的陈述，陈某1购买后也没有对冰毒进行称重，又无其它证据佐证，故不能仅凭证人陈某1的陈述认定交易2克冰毒。三、量刑方面：1、被告人是初犯，可酌定从轻处罚；2、被告人已认清毒品危害，并表示将远离毒品，并对自己罪行表示后悔，表明被告人主观恶性不深，可酌定从轻处罚。 经审理查明，2017年10月至11月间，被告人许健华三次向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计3.5克，得款人民币1550元。具体事实如下： 1、2017年10月的一天晚上，被告人许健华应某炜要求在政和县南门桥头将1克甲基苯丙胺贩卖给陈某1、尹某，得款400元，毒品交易后许健华和陈某1、尹某三人前往政和县珠山湾大桥旁的工地一起吸食。 2、被告人许健华在政和县珠山湾大桥旁的工地与陈某1、尹某吸食过程中，又将身上0.5克甲基苯丙胺贩卖给陈某1和尹某，得款300元。 3、2017年11月的一天，被告人许健华在石狮市陈某1联系买卖毒品后，将2克甲基苯丙胺通过石狮到政和的班车寄达的方式贩卖给陈某1，得款850元。 2019年5月14日，被告人许健华被政和县公安局禁毒大队民警从南平市司法强制隔离戒毒所押解回政和刑事拘留。 上述事实，公诉机关向法庭提供并出示了下列证据： 证据1、被告人许健华供述与辩解。（许健华在公安机关6次讯问笔录，检察机关2次讯问笔录，其有供述“2017年的一天，陈某1在政和微信问我有没有冰毒，要1克，我在石狮，找安娜要了1克冰毒，我把这1克冰毒通过石狮到政和的班车寄给陈某1，陈某1微信转我850元；大概2017年一天晚上，我、陈某1、陈某1的朋友三人到政和县公安局背后的桥旁边的工地一起吸食冰毒；陈某1有转账给我1200元买毒品，但是我拿去打游戏，没有把冰毒给他，我吞了他这笔1200元”），证实：被告人许健华供述指控第四起其贩卖给陈某1毒品的事实。 证据2、许健华辨认笔录。证实：许健华没有辨认出外号叫“安娜”的女子；许健华辨认出李云彩，外号“小爱”；辨认出陈晓琛，外号“小胖”。 证据3、证人陈某1证言。证实：陈某1多次向许健华购买冰毒，陈某1与许健华的微信转账中200元以上的微信转账均是购买毒品的毒资，20、30元的转账是玩打鱼游戏转的。其在公安机关的询问笔录有载明：陈某1向许健华购买冰毒2克，陈某1通过微信转账850元给许健华，许健华通过泉州到政和的班车寄送给陈某1；2017年10月份左右的一天晚上十一点多，陈某1和尹某找许健华购买冰毒，许健华说1克400元，然后我们在南门桥头等许健华，许健华拿出一个透明密封小袋子装的1克冰毒，陈某1通过微信转账400元，后我们三人到县公安局后面桥右边的空地上吸食；在吸食过程中，陈某1问许健华还有没有，许健华说还有一点，许健华从身上拿出剩下一点的冰毒，是用烟盒包好的，里面有0.5克左右的冰毒。然后陈某1给了许健华300元现金等内容。 证据4、陈某1辨认笔录。证实：陈某1辨认出许健华。 证据5、证人尹某证言。证实：尹某与陈某1一起向许健华买过冰毒，许健华说1克要400元，约好在南门桥头见面，尹某给了陈某1现金300元。接着尹某载着陈某1到南门桥头等，许健华到南门桥头后给了1克冰毒给陈某1，陈某1通过微信转账给许健华，并一起到公安局背后桥头吸食，尹某购买了矿泉水瓶、锡纸和吸管，三人制作简易吸食冰毒工具一起吸食；在吸食几口后，陈某1又问许健华还有没有冰毒，许健华从自己身上拿出一包用香烟盒包好的东西打开给我们看是冰毒大约0.5克，陈某1给了许健华300元现金，许健华就走了，后陈某1将烟盒里的毒品分了一半给尹某。 证据6、尹某辨认笔录。证实：尹某辨认出许健华、陈某1。 证据7、证人马某证言。证实：陈某1有向许健华购买冰毒。 证据8、证人熊某1证言。证实：熊某1认识许健华，许健华有向其购买冰毒，熊某1每次来政和都是开车牌闽Ａ×××××号的面包车。 证据9、证人许某1证言。证实：许某1是通过其堂弟许健华认识的马某；2017年11月许健华回到政和联系许某1说有冰毒问其要不要吸毒，然后一起到政和烈士墓吸食，一起的还有叶某，过了几天许健华又叫许某1一起到烈士墓吸毒。 证据10、证人叶某证言。证实：2017年10月左右晚上许健华说有冰毒，其与许健华、许健华的哥哥一起到政和山上吸食，毒品是许健华拿出来的。 证据11、现场指认照片。证实：许健华对许健华、陈某1、尹某在珠山湾大桥旁的工地吸食毒品的地点进行指认。 证据12、许健华微信开户信息。证实：许健华微信绑定的手机号码为188××××3911，与许健华用过的手机号能相互印证。 证据13、陈某1向许健华微信转账记录。证实：陈某1通过微信转账转给许健华的记录，如2017年10月19日转账400元、2017年10月20日转账400元、2017年10月23日转账400元、2017年11月7日转账850元、2017年11月12日转账1200元等。 证据14、陈某1提供的微信聊天截图13张。证实：陈某1转账给许健华的微信截图。 证据15、（许健华向熊某1）微信转账记录、微信转账说明。证实：许健华转账熊某1的微信转账记录，微信金额大多为100元、几百元，交易时间大多为晚上。 证据16、马某刑事判决书。证实：马某因多次贩毒被判处刑罚。 证据17、车辆卡口信息。证实：2017年10月21日至24日熊某1闽Ａ×××××号车辆的行车轨迹，其中10月23日有到政和。 证据18、户籍证明。证实：被告人许健华在案发时已达到刑事责任年龄。 证据19、前科材料。证实：许健华因吸食毒品于2018年3月14日被龙海市公安局行政拘留十五日，因吸食毒品于2019年3月7日被政和县公安局行政拘留十三日，因多次吸毒于2019年3月20日被政和县公安局强制隔离戒毒二年。 证据20、到案经过。证实：许健华是被政和县公安局禁毒大队民警从南平市司法强制隔离戒毒所押解回政和刑事拘留。 上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 关于被告人许健华辩解称其没有贩卖公诉机关指控第1、5起毒品及被告人的辩护人提出起诉书指控被告人许健华贩卖第1、5起毒品证据不足、事实不清的辩护意见。经查，公诉机关对第1起、第5起指控提供证人马某证言以证明毒品是通过班车寄送、放在空调外机等具体交易方式，但对于交易方式马某只是听说，对马某该部分证言本院不予认定。没有其他证据印证关于第1起指控中许健华有向陈某1贩卖1克冰毒。公诉机关指控许健华贩卖第5起毒品，虽提供了证人陈某1证言、陈某1转账许健华微信转账记录、被告人许健华供述，但被告人许健华辩解被告人明知没毒品的情况下说有，就是想吃了陈某1这1200元、没有交付毒品，对此因缺乏其他证据指控，对许健华提出其没有交付毒品的辩解予以采纳。公诉机关提交的上述证据不足以证实被告人有贩卖毒品3克给陈某1的事实。公诉机关指控该两起犯罪事实证据不足，被告人及辩护人关于该两起犯罪事实不能成立的辩解、辩护意见予以采纳。 关于被告人许健华辩解称其没有贩卖第2、3起毒品及被告人的辩护人提出起诉书指控被告人许健华贩卖第2、3起毒品证据不足、事实不清的辩护意见。经查，被告人许健华贩卖给陈某1、尹某毒品的事实，有证人陈某1、尹某证言可以相互印证，公诉机关指控该两起犯罪事实成立；且许健华应某炜购买1克冰毒的要求在南门桥头将1克冰毒给陈某1、尹某后，在吸食过程中又产生将0.5克冰毒贩卖给陈某1、尹某的犯意，其行为属于再次贩卖毒品。被告人及辩护人关于该两起犯罪事实不能成立的辩解、辩护意见不予采纳。 关于公诉机关第4起指控，被告人许健华辩解称只贩卖1克及被告人的辩护人提出被告人只有贩卖1克的辩护意见。经查，公诉机关指控被告人许健华贩卖2克毒品给陈某1的事实，有证人陈某1关于购买2克冰毒的证言、微信转账850元记录、微信截图相互印证。被告人及辩护人关于该起被告人只贩卖1克的辩解、辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人许健华违反国家毒品管理规定，三次向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计3.5克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据被告人许健华的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对被告人的辩护人高机焕提出被告人系初犯、主观恶性不深，可从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人许健华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2022年5月13日止；罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、继续追缴被告人许健华违法所得人民币1550元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢乐仲 人民陪审员  郑礼荣 人民陪审员  魏 蓉 二〇一九年十二月二十三日 法官助理曾小丽 书记员吴慧梅 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法刑法第三百四十七条三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。