广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂01刑终511号 原公诉机关广西壮族自治区马山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）覃勇，男，1968年9月28日出生于广西壮族自治区大化瑶族自治县，壮族，中专文化，无业，捕前暂住大化瑶族自治县（户籍所在地南宁市江南区）。曾因犯贩卖毒品罪，于2016年3月10日被广西壮族自治区大化瑶族自治县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；再犯容留他人吸毒罪，于2017年7月24日被大化瑶族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2018年2月17日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，2018年11月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于都安瑶族自治县看守所。 辩护人周健，广西鼎颂律师事务所律师。 指定辩护人黄树巍，广西法顺律师事务所律师。由南宁市法律援助中心指派。 原审被告人许仕恒，男，1987年9月15日出生于广西壮族自治区大化瑶族自治县，壮族，大专文化，无业，住大化瑶族自治县。因涉嫌犯运输毒品罪，2018年11月20日被抓获,次日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于都安瑶族自治县看守所。 广西壮族自治区马山县人民法院审理马山县人民检察院指控原审被告人覃勇、许仕恒犯运输毒品罪一案，于2019年6月24日作出（2019）桂0124刑初46号刑事判决。原审被告人覃勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员杨亮出庭履行职务，上诉人覃勇及辩护人周健，原审被告人许仕恒到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年11月19日晚，被告人覃勇与被告人许仕恒商量决定，由覃勇提供资金，许仕恒负责到南宁市购买毒品海洛因。次日上午10时许，许仕恒驾驶一辆车牌号为桂Ａ×××××的福特牌小轿车从大化瑶族自治县前往南宁市与毒品卖方对接。当日12时49分，覃勇通过微信转账10,000元人民币给许仕恒，许仕恒再将该款项转至自己名下的农村信用社银行卡，并将10,000元全部取现，然后与毒品卖家一同前往上思县购得一包毒品再返回南宁市，之后许仕恒驾车从南宁市携带毒品返回大化瑶族自治县。当日20时许，许仕恒行驶至马山县收费站出口时，被都安瑶族自治县公安局民警截停并抓获，公安民警当场从许仕恒身上搜出一包毒品疑似物（净重19.38克）及手机一部、银行卡一张。次日1时许，被告人覃勇在大化瑶族自治县帝豪大酒店旁一民房四楼租房内被公安民警抓获，公安民警当场从租房内搜出一小包毒品疑似物，经称量净重3.14克。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，从许仕恒身上查获的毒品疑似物中检出海洛因；从覃勇租房内查获的毒品疑似物检出甲基苯丙胺。 上述事实，有经控辩双方庭审举证、质证的物证手机两部、受案登记表、立案决定书、到案经过、指定管辖决定书、户籍证明、搜查笔录、扣押清单、扣押照片、处理物品、文件清单、移送清单、现场勘验笔录、电子证据检查工作记录、银行账户开户信息交易明细、手机开户信息、通话记录、情况说明、办案说明、桂Ａ×××××车辆信息、车辆行驶轨迹列表、卡口照片、取样笔录、现场检测报告书、称量笔录、取样笔录、毒品检验报告、刑事判决书、释放证明、证人许某证言及被告人覃勇、许仕恒的供述与辩解等证据予以证实。 原审法院认为，被告人覃勇、许仕恒违反国家对毒品的管理规定，运输毒品海洛因19.38克，其行为均构成运输毒品罪。在共同犯罪中，覃勇、许仕恒均起主要作用，均是主犯,依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。覃勇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。许仕恒归案后如实供述其运输毒品事实，构成坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人覃勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。二、被告人许仕恒犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。三、扣押在公安机关的涉案毒品及扣押并随案移送的作案工具iPhonexsMax手机和ViVoX21A手机各一台、依法予以没收，其中扣押的涉案毒品由扣押机关广西都安瑶族自治县公安局依法处理。扣押的桂Ａ×××××小型汽车返还所有人是韦某。 覃勇上诉称，1.其没有参与运输毒品行为；2.微信号并非其本人，操作微信转账10,000元给许仕恒亦非其本人；3.手机通话记录并没有商量购买毒品，认定被查获的毒品海洛因19.38克是其所有没有证据证实。综上，其行为不构成运输毒品罪。请求本院查明事实，依法改判轻刑。 其辩护人提出如下辩护意见：1.许仕恒的供述前后矛盾，不足以认定覃勇参与本案运输毒品犯罪；2.覃勇不仅否认其事前与许仕恒商量购买毒品海洛因，且始终否认参与运输毒品犯罪，其供述和辩解有合理之处；3.证人许某的证言系主观推断，不足以采信。综上，一审判决认定覃勇出资购买毒品海洛因，构成运输毒品罪共犯事实不清，证据不足。请求二审法院依法对上诉人覃勇宣告无罪。 南宁市人民检察院认为，一审判决认定上诉人覃勇和原审被告人许仕恒犯运输毒品罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人覃勇所提上诉理由没有相应证据所证实，依法应驳回其上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定事实的证据均经一、二审法院庭审举证、质证属实，客观真实地反映了上诉人覃勇和原审被告人许仕恒共谋，由覃勇出资10,000元，许仕恒驾车到南宁市购买毒品海洛因19.38克并运输回到马山县时被抓获的犯罪事实。在本院二审期间，上诉人覃勇及辩护人周健、黄树巍及原审被告人许仕恒均没有向本院提供新的证据，故本院对一审判决所认定的上述证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）覃勇与原审被告人许仕恒违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因仍予以出资购买并进行运输，运输毒品海洛因19.38克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，均构成运输毒品罪。在共同犯罪中，覃勇与许仕恒共谋并出资购买毒品，许仕恒负责联系毒品卖家购买得毒品后实施运输毒品行为，其二人均起主要作用，均是主犯,依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。覃勇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。许仕恒归案后能如实供述其运输毒品事实，构成坦白，依法可以从轻处罚。 对覃勇上诉提出的其只是借款给许仕恒，并没有参与运输毒品的行为，其行为不构成运输毒品罪的意见及辩护人提出的相同辩解意见，经查，根据许仕恒的供述、证人许某的证言及扣押笔录、提取笔录、许仕恒与覃勇的微信聊天记录截图、许仕恒的银行卡银行流水记录等证据，可以证实许仕恒所运输被查获的19.38克毒品海洛因是覃勇出资并由许仕恒代为购买、运输的毒品。依据有：（1）许仕恒在公安机关的供述，直接证明了许仕恒与覃勇共同商量后，许仕恒受覃勇所托独自驾驶汽车前往南宁市与毒品卖家对接取得毒品后，携带毒品运输到马山县时被公安抓获的事实；（2）搜查笔录、扣押清单、覃勇和许仕恒的微信聊天记录截图、许仕恒银行卡的银行流水记录、涉案车辆行驶轨迹列表、卡口照片等证据，证实公安机关抓获许仕恒和覃勇后，分别从其二人处查扣到涉案手机，并从查扣的手机中提取到相关电子数据，微信聊天记录截图，印证许仕恒供述的其与覃勇商谋，许仕恒受覃勇所托驾车前往南宁市与毒品卖家对接取要毒品，携带毒品运输回到马山县时被公安查获，以及覃勇出资通过微信转账10,000元给其的事实；（3）证人许某的证言，证实其在案发当天在与许仕恒通话时，许仕恒对其说自己上南宁帮朋友要毒品海洛因，后听说是帮覃勇要毒品的事实。证人许某所证事实与许仕恒的供述、微信聊天记录等证据相印证；（4）覃勇提出的其涉案的手机已于2018年11月18日抵押给他人，微信转账给许仕恒的10,000元是其他人通过其微信帮转账的辩称，没有任何证据证实；⑸虽然在庭审中，许仕恒辩解称其所购买运输的毒品是其本人购买并用于自己吸食的毒品，这些毒品与覃勇无关，覃勇通过微信转给其的10,000元是借款等，均没有相应证据予以证实，并与其在公安机关所作供述及覃勇所做供述存在诸多矛盾，不应采信。综上，在案证据足以证实许仕恒与共谋购买毒品海洛因并由覃勇出资人民币10,000元，由许仕恒负责前往南宁市购买并将毒品从南宁运回大化县被抓获的事实。覃勇与许仕恒事前商谋并出资购买毒品的行为，已构成运输毒品罪共犯。据此，覃勇上诉提出的辩解及辩护人提出的相同辩解意见，不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，对原审被告人许仕恒量刑适当，唯对上诉人（原审被告人）覃勇量刑不当，本院予以纠正。对于南宁市人民检察院发表的出庭意见，已予充分考虑。根据覃勇、许仕恒实施毒品犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度及归案后的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区马山县人民法院（2019）桂0124刑初46号刑事判决第二项、第三项判决。即被告人许仕恒犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；扣押在公安机关的涉案毒品及扣押并随案移送的作案工具iPhonexsMax手机和ViVoX21A手机各一台、依法予以没收，其中扣押的涉案毒品由扣押机关广西都安瑶族自治县公安局依法处理。 二、撤销广西壮族自治区马山县人民法院（2019）桂0124刑初46号刑事判决第一项，即被告人覃勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。 三、上诉人（原审被告人）覃勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月21日起至2029年5月20日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳完毕，逾期不缴纳的，强制缴纳） 本判决为终审判决。 审判长  梁锦康 审判员  欧阳杰 审判员  何 莉 二〇一九年十二月二十三日 书记员  张艺川