广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终3702号上诉人(原审被告)：江门市广鑫自动化设备有限公司，住所地：广东省江门市江海区******新头围工业区西二路6号之五。统一社会信用代码：91440704MA51J0B51K。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：廖俊辉，广东百格律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘克玉，男，1971年10月23日出生，汉族，住湖北省宜昌市夷陵区***********，公民身份号码：422************037。委托诉讼代理人：毛敏，广东广瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：晁世洋，广东广瀚律师事务所实习律师。上诉人江门市广鑫自动化设备有限公司（以下简称广鑫公司）与被上诉人刘克玉劳动合同纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2019）粤0704民初1791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广鑫公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项；2.撤销一审判决第二项，依法予以改判为广鑫公司向刘克玉支付2018年4月至2018年9月14日未签订劳动合同的另一倍工资共13666.67元人民币。事实与理由：一、一审法院认定刘克玉的在职时间为2018年2月25日至2019年4月10日有误。1.刘克玉提供的《借条》是借款合同关系，与劳动合同关系是两种不同法律关系，因此《借条》上的时间并不能证明广鑫公司与刘克玉的劳动关系成立的开始时间。2.广鑫公司在2018年9月14日已经停止营业，故刘克玉在2018年9月14日已经不再受聘于广鑫公司，刘克玉的工资应当计算到2018年9月14日，未签订劳动合同另一倍工资时间应为2018年4月至2018年9月14日，一审法院以11个月来计算不当。另外，广鑫公司与刘克玉约定的基本工资为每月2500元，故未签订劳动合同另一倍工资应当以每月2500元的标准来计算。二、刘克玉提供的两张借条，一张是20000元，另一张是21986元。1.对于20000元的《借条》，广东信华电器有限公司于2018年11月20日已经转20682元于刘克玉的银行账号中，故该两万元人民币已经还清，还多出682元人民币。2.21986元的《借条》并无说明以吴慧婕所付货款来进行偿还，刘克玉认为以吴慧婕所付货款作为偿还21986元借款于理不合。吴慧婕出具的《证明》显示，刘克玉的账户中至少有25000元的公款。对于这25000元，加上上述多出的682元中的250元，一共25250元，广鑫公司认为是当作付给刘克玉《欠条》上的所欠工资，故广鑫公司不再欠刘克玉工资。刘克玉辩称，1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回广鑫公司的全部上诉请求。2.刘克玉已经提供证据证实其在2018年1月19日开始在广鑫公司工作。广鑫公司在前期筹备期间，刘克玉一直在为该公司工作，从事招聘员工、租赁厂房、采购设备等工作。因此广鑫公司所陈述刘克玉在公司成立当日才开始在该单位工作严重与事实不符。3.刘克玉提供证据证实其一直工作到2019年10月。4.广鑫公司的法定代表人在仲裁阶段也明确确认刘克玉的工资为5000元，现在又陈述工资为2500元，与事实不符。通过刘克玉提供的招聘广告可知，生产工的工资为4000元左右，更何况刘克玉从事的是采购工作，刘克玉已经提供证据证实工资组成为基本工资5000元+餐补450元+住房补贴300元+油费补贴0.9元/公里。5.对于广鑫公司陈述的两张借条，刘克玉认可已经偿还，如果广鑫公司坚持认为21986元的借条并未偿还，刘克玉会另案主张权利，但广鑫公司认为已经支付拖欠的2018年3月至9月的工资25250元，应当进行举证。广鑫公司除拖欠刘克玉2018年3月至9月的工资外，还拖欠2018年10月到2019年4月的工资。刘克玉向一审法院起诉请求：1.判令广鑫公司支付刘克玉2018年2月25日至2019年4月10日工资67500元。2.判令广鑫公司支付刘克玉2018年2月25日至2019年4月10日未签订劳动合同的另一倍工资67500元。3.诉讼费由广鑫公司承担。一审法院经审理，判决：一、江门市广鑫自动化设备有限公司应于一审判决发生法律效力之日起七日内支付2018年2月25日至2019年4月10日工资差额56916.67元给刘克玉。二、江门市广鑫自动化设备有限公司应于一审判决发生法律效力之日起七日内支付未签订劳动合同的另一倍工资55000元给刘克玉。三、驳回刘克玉的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由江门市广鑫自动化设备有限公司。二审中，广鑫公司提交了如下证据：1.厂房租赁合同；2.合同终止协议。该2份证据拟证明广鑫公司于2018年9月因经营不善自行停业，于2018年9月30日与厂房的出租方终止租赁合同，公司没有经营场所，停止营业。刘克玉提交了如下证据：1.支出明细表；2.厂房租赁合同；3.刘克玉与广鑫公司法定代表人陈某12018年1月19日至2月26日微信聊天记录光盘；4.刘克玉与广鑫公司法定代表人陈某12018年10月11日至10月17日微信聊天记录光盘；5.刘克玉与广鑫公司股东陈长清2018年11月9日微信聊天记录光盘；6.陈敏与广鑫公司法定代表人陈某12019年1月5日至11月23日微信聊天记录光盘；7.刘克玉的中国农业银行个人明细对账单；8.佛山市和佐昊照明有限公司股东吴慧婕2019年9月16日出具证明一份；9.广鑫公司2019年9月对账单一份；10.广鑫公司法定代表人陈某1与股东陈长清2018年5月26日、7月28日微信聊天记录光盘；11.广鑫公司2018年4月、5月工资表及2018年3月至8月油费统计表。证据1-3拟证明刘克玉实际在2018年1月19日就开始作为员工参与筹备设立广鑫公司，期间从事包括租赁厂房、招聘员工、采购等工作，双方劳动关系自2018年1月19日已经建立。证据4-9拟证明广鑫公司陈述2018年9月份工资即停工与事实不符，刘克玉在广鑫公司一直工作到2019年9月底。直到2019年10月份，刘克玉还在处理公司事务。证据10、11拟证明刘克玉的工资组成是基本工资5000元+餐补450元+住房补贴300元+油费补贴0.9元/公里。针对广鑫公司和刘克玉提供的上述证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。对于以上证据的采信问题，本院将在以下本院认为部分进行陈述。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对广鑫公司的上诉请求进行审查，对双方当事人未提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.广鑫公司是否需要支付刘克玉2018年2月25日至2019年4月10日期间的工资及金额为多少；2.广鑫公司是否需要支付刘克玉2018年2月25日至2019年4月10日期间未签劳动合同的另一倍工资及金额为多少。关于焦点一。广鑫公司主张该公司于2018年4月11日成立，2018年9月14日便停止营业，因此双方劳动关系存续期间为2018年4月11日至2018年9月14日。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，对于刘克玉在广鑫公司的劳动关系存续期间的证明责任，应当由广鑫公司负责举证。本案中，虽然广鑫公司的成立时间为2018年4月11日，但根据刘克玉提供的《借条》可知，广鑫公司自2018年2月25日便向刘克玉借钱，而且在广鑫公司向刘克玉出具的《欠条》中也载明拖欠刘克玉2018年3月至2018年9月工资，结合公司成立前期筹备阶段确实需要招用劳动者的情况及刘克玉提供的微信聊天记录，刘克玉在广鑫公司成立之前也确实在为公司进行筹备工作，筹备阶段的用工关系也可以认定为劳动关系，因此本院采信刘克玉的主张，双方自2018年2月25日起存在劳动关系。另外对于广鑫公司主张双方之间的劳动关系于2018年9月14日因公司停止营业而终止的问题。一审期间，刘克玉提供的两份《授权委托书》均显示广鑫公司授权刘克玉处理与外单位工作的期限为2018年9月1日至2019年9月1日，而在2019年1月19日仍有广鑫公司的应收款项汇入刘克玉账户，广鑫公司虽然主张该公司自2018年9月14日便停止营业，但其没有提供足够的证据予以证明，且根据一审的查证，直至2019年3月25日广鑫公司的企业登记信息仍然显示该公司并未注销，营业状态为正常。故本院采信刘克玉的主张，双方在2019年4月10日仍未解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，本案中，双方在2018年2月25日至2019年4月10日期间存在劳动关系，广鑫公司应当向刘克玉支付劳动关系存续期间的劳动报酬。根据刘克玉提供的《欠条》，截止到2018年10月10日，广鑫公司拖欠刘克玉2018年3月至同年7月期间的工资为25250元，虽然广鑫公司主张其公司客户的转账已抵扣该工资，但广鑫公司并没有提供相关的证据证明双方有此约定，刘克玉也对广鑫公司的说法不予认可，故本院对于广鑫公司的主张不予采信，广鑫公司仍然拖欠刘克玉2018年3月至9月工资25250元没有支付。而对于2018年10月至2019年4月10日期间工资，广鑫公司也没有提供任何证据证明其已向刘克玉支付，根据仲裁阶段双方确认月工资为5000元，因此广鑫公司需要向刘克玉支付的2018年10月至2019年4月10日期间的工资为31666.67元（5000元/月×6月＋5000元/月÷30天×10天＝31666.67元）。综上，一审法院认定广鑫公司共需要向刘克玉支付2018年2月25日至2019年4月10日期间的工资差额为56916.67元（25250元＋31666.67元＝56916.67元）并无不当，本院予以维持。广鑫公司上诉主张无需向刘克玉支付2018年2月25日至2019年4月10日期间的工资差额理据不足，本院不予支持。关于焦点二。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应依法向劳动者支付二倍工资。本案中，广鑫公司与刘克玉在2018年2月25日至2019年4月11日期间存在劳动关系，而双方并未签订劳动合同，广鑫公司应当向刘克玉支付未签劳动合同的另一倍工资。对于广鑫公司主张应当按照每月2500元的标准来计算另一倍工资的问题，因广鑫公司在仲裁阶段已经承认刘克玉工资组成为“基本工资2500元+车损+房补+餐补”，合计5000元，且根据双方庭审辩论可知，在广鑫公司已经向刘克玉支付2018年2月及3月工资6000元、4月份工资6445元、5月份工资5000元后，其仍然拖欠刘克玉2018年3月至9月工资25250元，故可以推定刘克玉实际每月的工资不低于5000元，而对于一审法院以每月5000元的标准来计算广鑫公司应当支付给刘克玉未签劳动合同的另一倍工资的问题，刘克玉没有提出异议，属于对自己权利的放弃，本院亦不做调整。综上，一审法院认定广鑫公司需要向刘克玉支付未签劳动合同的另一倍工资55000元（5000元/月×11月＝55000元）并无不当，本院予以维持。广鑫公司上诉主张应当支付刘克玉的另一倍工资为13666.67元理据不足，本院不予支持。综上所述，广鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江门市广鑫自动化设备有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 李 翔二〇一九年十二月二十六日法官助理 刘 俊书 记 员 李静雯赵金兰