贵州省贞丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2325民初2486号原告：贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县珉谷镇新丰路康筑城市花园9栋。法定代表人：陈丽娅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘平、彭云发，贵州浩辩律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：星美国际影院有限公司，住所地：香港德辅道中173号南丰大厦160912室，大陆地址：北京市朝阳区姚家园路105号观湖国际大厦1座。法定代表人：郑吉崇，系公司董事长。委托诉讼代理人：罗智鹏，男，1983年10月24日生，汉族，四川省成都市人，住成都市，系该公司员工，代理权限为特别授权。被告：北京智融信成投资管理有限公司，住所地：北京市朝阳区汤立路216号11层2单元1205。法定代表人：白丹，系该公司负责人。委托诉讼代理人：向小军，男，贵州千载律师事务所律师，代理权限为：特别授权。原告贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司（以下简称：康筑房地产公司）诉被告星美国际影院有限公司（以下简称：星美影院公司）、北京智融信成投资管理有限公司（以下简称：智融信成投资公司）租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告康筑房地产公司的委托代理人刘平，被告智融信成投资公司的法定代表人白丹及委托代理人向小军到庭参加了诉讼，被告星美影院公司经本院传票传唤期满，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告康筑房地产公司向本院提诉讼请求：1、判决确认原告与被告星美影院公司于2017年2月4日签订的《房屋租赁合同》已于2018年9月29日解除；2、判令被告星美影院公司向原告返还装修补贴50万元，并从2017年2月23日起以装修补贴50万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率的标准向原告支付资金占用费，直至装修补贴全部付清之日止；3、判令被告星美影院公司向原告赔偿租金损失480862.09元；4、判令被告星美影院公司向原告支付违约金50万元；5、判令被告智融信成投资公司对上述第二、三、四项债务承担连带清偿现任；6、诉讼费由被告全部承担。事实和理由：原告与被告星美影院公司于2017年2月4日签订《房屋租赁协议》，约定由被告星美影院公司承租原告开发建设的贵贞丰县“星·中心城市综合休项目”三层E栋1-3-4至1-3-20号商铺，面积为2533.52平方米，用于经营“星美国际影商城”，租赁期限15年，租赁房屋交付日期为2018年2月20日，由原告向被告星美影院公司支付装修补贴100万元。若因被告星美影院公司原因未能履行该协议的或原告解除该协议的，被告星美影院公司须退还原告已支付的装修补贴等费用，并赔偿原告50万元违约金及因此给原告方造成的损失等。2017年2月4日，原告与北京和美商地投资管理有限公司（后于2018年2月2日变更为被告智融信成投资公司）签订《委托服务协议》，约定原告委托智融信成投资公司作为“星·中心”商场代理人与星美洽谈促成星美国际影城成功入驻“星·中心”相关事宜，原告分三期支付70万元服务费给被告智融信成投资公司，被告智融信成投资公司对其引荐的星美国际影院因主体资格、信用、履约能力问题给甲方造成的损失承担连带保证责任。2017年3月2日，原告向被告智融信成投资公司指定账户支付了第一期服务费42万元。2017年2月23日，原告按协议约定向被告星美影院公司支付首期装修补贴50万元。2018年4月19日，原告书面通知被告星美影院公司进场装修，被告星美影院公司收到通知后未进场装修，也未做相应回复。2018年7月9日，原告委托贵州浩辩律师事务所向被告星美影院公司派发《律师函》，催促其前来办理房屋交付手续并进场装修，同时告知了相应后果，但被告星美影院公司收到该函后仍未前来办理房屋交付手续和进场装修，也未作则应回复。鉴于被告星美影院公司的根本违约，给原告“星·中心”项目招商和运营带来重大影响并造成经济损失，为防止双方损失进一步扩大，2018年10月29日，原告以书面通知方式通知被告星美影院公司解除双方的《房屋租赁协议》，并限期对装修补贴、违约金和损失进行清算，被告星美影院公司未履行。综上，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求判如前所请。被告星美影院公司未提出答辩。被告智融信成投资公司辩称：第一，原告所举关键证据《委托服务协议》，并非我公司与原告签订，对被告智融信成投资公司不产生法律效力。理由有：1、《委托服务协议》中我公司的法定代表人穆健玮的签字系他人伪造。因该协议中穆健玮的签名笔迹与被告从北京市工商行政管理局调取出来的工商登记资料中法定代表人穆健玮签字完全不同，凭肉眼直接能识别，被告将申请对该签字进行司法笔迹鉴定。2、我公司从未使用过《委托服务协议》上所盖的合同专用章。经查阅所有的工商登记档案中，均没有查到我公司使用过该《委托服务协议》的公章，因此，原告应举证证明。3、《委托服务协议》的磋商人许石兰并非我公司员工，并无我公司授权，无权代表我公司磋商并达成委托服务协议。从原告提交的第936号《公证书》中的对话内容均能明确许石兰不是我公司员工。4、原告认为我公司代表高山，也不我公司员工，无我公司授权，无权代表我公司磋商并达成委托服务协议。高山的联系地址及贵州都市报在2013年5月28日的报道中，均明确系被告星美影院公司员工。5、原告从未向我公司的法定地址寄送过文书，寄给原法定代表人不代表寄给公司。我公司的地址为朝阳立汤路216号东方郁金香二单元1205号，该地址一上网就能查到，而原告邮寄地址非该地址，且穆健玮于2018年2月2日即不再是我公司法定代表人。第二，即使《委托服务协议》是原告与我公司原法定代表人所签，该协议也因以下原因无效，我公司不承担连带清偿责任。1、原告与我公司原法定代表人恶意串通，损害国家利益、损害我公司利益，该《委托服务协议》应为无效。首先，从936号《公证书》中的协调记录来看，双方有恶意串通、不开发票、偷税漏税、损害国家利益，也有侵吞公私财产的行为，所签订的协议应无效。其次，该《委托服务协议》约定收款为王恩伟的自然人的个人账户，即钱打给个人，但所有责任由公司承担，这显然是故意损害公司利益。2、原告与我公司原法定代表人签订《委托服务协议》，并非双方真实意思表示，属于通谋的虚伪意思表示，以合法形式掩盖非法目的，应为无效。首先，从公证书上看，双方是先协商好之后，再通过找一个公司来签订协议；其次，被告星美影院公司与原告签订《房屋租赁协议》时间在《委托服务协议》之前，欲私分70万元服务费；3、《委托服务协议》系我公司原法定代表人超越职权签订，而原告对此明知，故该协议无效。因在我公司的营业执照上即明确记载：“不得对所投资企业以外的其他其他企业提供担保”，《委托服务协议》有我公司提供担保的内容，根据合同法、担保法解释及公司法的相关规定，该协议无效。第三、即使《委托服务协议》是有效协议，我公司也因下列原因不承担连带赔偿责任。1、原告未向我公司支付服务费用，因在原告打款的42万元，备注的是“星美影院装修”，而非委托服务费，虽然收款人“王恩伟”是《委托服务协议》的指定收款人，但因王恩伟系自然人，其既可以接受被告的委托，也可以接受被告星美影院公司的委托收款。2、即使原告向我公司支付了第一期42万元款，但第二期及第三期款均应当在被告星美影院公司装修及开业后支付，我公司不存在违约，更不应承担后续两期未付款的责任。3、被告星美影院公司未能成功入驻是因原告的原因造成，我公司不承担连带责任。因我公司与星美影院公司了解，星美影院公司未入驻的原因是原告未按星美影院公司提出的影城空间设计方案和设计建议书对租赁标的进行施工设计，达到不要求，从被告星美影院公司于2018年9月28日的《项目进场联系函》可以证明。综上，从原告提交的证据来看，原告主张我公司承担责任的唯一证据《委托服务协议》，不是原、被告签订，对我公司不发生法律效力。退一万步进，即使原告能证明该《委托服务协议》的真实性，该协议也有多个原因应认定无效。因此，原告主张我公司承担连带责任无事实和法律依据，请求人民法院驳回原告对我公司的诉讼请求。原告康筑房地产公司向本院提交了如下证据：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，拟证明原告诉讼主体适格及负责人任职情况。被告智融信成投资公司无异议。2、被告北京智融信成投资管理有限公司工商登记信息，拟证明：1、被告的身份情况；2、证明北京和美商地投资管理有限公司于2018年2月2日更名为北京融资信成投资管理有限公司。被告智融信成投资公司对证据的三性均无异议，但是在我公司的企业公示当中就载明了经营范围，在第四条已经载明不得对所投资企业的其他企业进行担保，如果合同是真的，原法定代表人超越了职权范围。3、委托服务协议、信用社（商业银行）电汇凭证，拟证明原告与北京和美商地投资管理有限公司达成协议，由原告委托和美公司与星美公司协商合作事宜，和美公司对其引荐的星美国际影院因主体资格、信用、履约能力问题给原告造成的损失承担连带责任保证。原告按照委托服务协议的约定，向和美公司指定的账户支付了第一期服务费42万元。被告智融信成投资公司的质证意见为：关于委托服务协议我方对其三性不予认可，我方认为前法定代表人的签字是他人伪造的，该合同专用章不是我方使用的公章，合同签订的日期也不是真实的合同签订日期，原告和星美国际影院所签的合同在前，和我方签订的合同在后，相差一个月左右，因此该合同签订的内容根本不是双方的真实意思表示，在法律上是通谋的意思表示。对于42万元的凭据上面明确载明星美影院的装修款，打款的是个人账户，虽然指定打款人是同一个人，但是不代表是其他费用，原告没有打款到我公司账户，也没有我公司的发票就直接向当事人支付，付款的名称也不是委托服务费，我方不应当承担责任。4、房屋租赁协议、信用社（商业银行）电汇凭证、收据，拟证明原告与被告星美国际影院有限公司达成一致，由被告星美影院公司承租原告方房屋用于经营“星美国际影城”，并就房屋交付、装修补贴、违约事项、合同解除等相关事项达成一致事实。原告按照房屋租赁协议约定，向星美公司指定账户支付了第一期装修补贴款50万元的事实。被告智融信成投资公司的质证意见为：房屋租赁协议涉及原告和被告星美影院公司的协议，真实性请法院核实，我方对三性不发表意见，对信用社（商业银行）电汇凭证、收据请法院核实真实性，但是依然没有发票入账，被告星美影院公司向原告出具了收据盖有公章，但是上组证据中的42万元连公司的收据都没有。5、进场通知书、邮件截图、律师函2份、顺丰邮寄存根6份、邮件截图2份，拟证明原告于2018年4月19日书面通知被告星美影院公司进场，因被告星美影院公司不履行合同义务，原告于2018年7月9日委托律师发函对星美影院公司进行催告，并告知了星美影院公司如不履行合同将产生协议被解除等后果；原告方将被告星美影院公司违约行为及相应后果同时函告了被告智融信成投资公司。被告智融信成投资公司表示凡是和星美公司有关的证据我方不予质证，但是对关于我公司的邮寄存根，原告通过顺丰速运向我公司邮寄了律师函，原告说邮寄的时间是2018年7月，但是2018年2月之后法定代表人已经由穆健玮更换为白丹，但是对方邮寄的是前法定代表人，所以该送达对我方是无效的。6、解除协议通知书两份（分别与被告星美影院公司和被告智融信成投资公司）、顺丰邮寄存根及相应运单追踪信息5份、EMS邮寄存根及相应速递查询信息4份、微信截图4份，拟证明因星美公司继续违约，原告方按照合同法相关规定，以书面通知的方式解除了《房屋租赁协议》，二被告未限期返还装修补贴、清算损失、承担连带保证责任等。原告同时采用EMS、顺丰、微信等方式同步向二被告多位公司负责人送达解除协议通知书，最早有效送达时间为2018年9月29日，即房屋租赁协议自2018年9月29日正式解除。被告智融信成投资公司表示凡是和星美影院公司有关的证据我方不予质证，对与我公司有关的证据质证意见：关于穆健玮的送达的证据，法定代表人在2018年2月2日已经更换法人代表，但是邮寄的送达时间为2018年9月28日，且送达的地址不是公司的地址，另一个送达的人许石兰和地址也不是我公司的人员和公司地址，需要原告证明许石兰有我公司的委托，关于原告向星美公司高山送达的，高山不是我公司的员工。7、公证书3份以及公证费发票2张，拟证明：1、由被告智融信成投资公司的许石兰具体负责完成原告康筑房地产公司委托招商服务的整个过程，许石兰是本次招商服务的具体经办人；2、第62页，证明许石兰的联系地址和电话；3、第112-114页，证明由许石兰提供的星美影院公司联系人高山的联系方式；4、第122、113页，证明由许石兰提供的智融信成投资公司营业执照及法人穆健玮联系方式；5、第128页，证明由许石兰提供的陈定兵的联系方式；6、第227页，证明由许石兰提供的瑞海霞的联系方式；7、第230-231页，证明徐李鑫已确认收到律师函；8、第235-239页，证明康筑房地产公司已通过微信方式向星美影院公司联系人徐李鑫发送解除合同通知书。证明星美影院公司联系人徐李鑫通过186××××1845的手机号向康筑公司联系人李青发送了联系邮箱，邮箱地址：ｘｕｌ×××＠ｓｍｉｍｏｖｉｅ.ｃｏｍ。康筑房地产公司李青向星美影院公司联系人徐李鑫指定有效发送了进场通知，对星美影院公司的违约行为进行催告，保全公证费4500元的事实。被告智融信成投资公司对证据的三性均无异议，但是原告要通过公证书证明许石兰是我公司员工是达不到证明效果的，从公证书具体内容来看许石兰没有我公司的授权，许石兰的记录中许石兰自己承认是很多公司的法定代表人，许石兰根本就不是我公司的员工。8、仲裁委员会出具的（2019）贵仲裁字第0058号仲裁裁决书，拟证明原告和被告北京智融信成投资管理有限公司的仲裁协议和内容已经经过仲裁机构裁决是真实合法有效的。被告智融信成投资公司表示该份裁决书是在没有通知到我方的情况下缺席审理得到的裁决书，我方正在申请撤销。被告星美影院公司未向本院提交证据。被告智融信成投资公司向本院提交了如下证据：1、营业执照复印件，拟证明被告的身份信息，被告的营业执照明确载明，不得对所投资企业以外的其他企业提供担保。原告对证据的真实性、合法性无异议，但是对不得对所投资企业以外的其他企业提供担保有异议，国家的营业执照上有该条款是因为我们国家的相关法律法规从事贷款担保是需要经过专门的审批程序，因为该公司不是担保公司所以不能以担保作为经营，但是作为主体是可以向对外担保的，只是不能以从事担保经营。2、委托服务协议复印件、融资信成投资管理有限公司工商档案三页，拟证明委托服务协议上被告原定代表人穆健玮的签名系他人伪造，并非穆健玮本人所签。委托服务协议所盖被告公司的合同专用章，并不是被告公司所有，系他人私刻。原告所举证关键证据委托服务协议，并非被告与其签订，对被告不产生法律效力。原告对委托服务协议的真实性、合法性无异议，但是该委托协议上法定代表人的签章，现在的法定代表人是才接手的公司，他并不知道穆健玮是否签字，也没有证据证明委托服务协议上穆健玮的签名和本人的签字是否一样，所以也请求法庭驳回被告要求鉴定的申请，对融资信成投资管理有限公司工商档案三页对三性均不予认可。3、原告2017年3月2日向王恩伟打款42万元的电汇凭证复印件一份，拟证明原告向王恩伟支付的款项是星美影院装修款。既不是向被告公司支付，款项的性质也不是“委托服务报酬”或“委托服务费用”，而是“星美影院装修款”，因此，原告并未向被告支付任何款项，被告不应该承担任何责任。原告对该证据的客观真实性、合法性无异议，但是对证明的目的有异议，王恩伟是双方签订合同的指定款项代收人，该款项支付给王恩伟视为支付给被告方公司，被告主张的该款项是王恩伟个人与原告方之间的其他款项，但是其并没有证据证明原告和王恩伟有其他装修合同关系，关于付款的备注是因为原告公司作为公司财务人员并不清楚整个星美公司入驻公司的名目，所以视为专修补贴费，但是不影响原告向被告指定款项代收人打款的事实。4、项目进场联系函复印件，拟证明星美影院公司在2018年9月28日仍然表示愿意进场，但原告强行要求解除合同，因此星美影院公司未能成功入驻是因为原告自身的原因造成的，被告不应该承担相应的连带责任。原告康筑房地产公司表示对真实性没有办法核实，关联性不认可，首先该进场联系函没有证据证明已经送达给原告方以及送达的时间，我们的合同解除时间是2018年9月29日，虽然该函的时间是2018年9月28日，但是不排除该时间被盗签的存在。原告在合同解除之前已经多次向星美影院公司发律师函，已经尽到了合理的催告义务，合同已经在送达合同解除通知书时解除了。5、都市报2013年5月28日内容摘录，拟证明原告在起诉状中所列我方联系人高山，但高山并非我公司员工，而是星美影院公司贵阳花果园店经理，其并无我公司授权，无权代表我公司作出任何决定。原告认为高山虽然不能代表被告智融信成投资公司，但是我们向被告的通知除了高山以外还有穆健玮和许石兰。6、贵州省清镇市公证处公证书（编号：2019黔清镇证民字第936号），拟证明：1、第13、21、120页证明委托服务协议磋商人许石兰并非我公司员工，并无我公司授权，无权代表我公司磋商并达成委托服务协议；2、第108-110页、第123-126页证明原告与许石兰等签订的委托服务协议损害国家利益、损害他人利益，因违反法律的规定而无效；3、第17、76、96、107、112、120、130、132、137页证明星美影院公司是原告早就选定好了的，房屋租赁合同也是原告与星美影院公司早就谈好了的，许石兰等人借用我公司的名义签订委托服务协议，属于通谋的虚伪意思表示，且属于以合法形式掩盖非法目的（将70万元打到个人账户私分），应违反法律的规定而无效；4、第122页证明原告明知我公司原法定代表人签订具有担保性质的委托服务协议超越了营业执照上载明的经营范围，属于法定代表人超越权限订立的合同，仍然与其签订，该协议因违反法律的规定而无效。原告对证据的客观真实性、合法性无异议，前期不管沟通的过程怎么样，但是被告智融信成投资公司认可了许石兰的招商过程，并且法定代表人已经签字认可，关于发票开不开是你公司逃税的问题，这个钱你们应当怎么分也不关原告的事。原告康筑房地产公司与被告智融信成投资公司提交的上述全部证据，经庭审举证、质证，证据客观真实，证据间相互印证，形成证据链条，与本案有关联性，本院依法予以采信作为本案的定案依据。经审理查明：通过前期磋商，原告康筑房地产公司与北京和美商地投资管理有限公司（后变更为被告智融信成投资公司）于2017年2月4日签订《委托服务协议》，约定：第一条、委托项目基本情况：1、项目名称：“星·中心”城市综合体项目，2、坐落位置：贵州省黔西南州贞丰县金丰大道中段，3、总建筑面积：约79060平方米。第二条、委托事项：乙方（北京和美商地投资管理有限公司）接受甲方（康筑房地产公司）的委托与星美国际影院协商租赁合作事宜，促成甲方与星美国际影城合作并签订房屋（商铺）租赁合同，促成星美国际影院成功入驻星·中心。第三条、委托期限：本合同签订之日起至甲方与星美国际影院签订房屋租赁合同之日止。第四条报酬及支付方式：1、合同总金额：该委托项目甲方应支付乙方服务费总金额为人民币柒拾万元。2、支付时间：上述服务费分期支付，具体支付时间为：（1）甲方与星美国际影城签订房屋（商铺）租赁合同起20个工作日内，甲方向乙方支付420000元；（2）甲方与星美国际影城签订房屋（商铺）租赁合同后，星美国际影城进场装修起20个工作日内，甲方向乙方支付140000元；（3）待星美国际影城开业之日起5日内，甲方向乙方支付140000元。3、乙方指定收款账户为：户名：王恩伟，开户银行：中国建设银行贵州省分行，卡号：43×××04。……第六条乙方的权利义务：……3、乙方对其引荐的星美国际影院因主体资格、信用、履约能力问题给甲方造成的损失承担连带责任保证；4、如因乙方原因或因星美国际影城原因导致星美国际影城未成功入驻的，乙方应在该情形发生之日30日内退回甲方支付的委托服务费和赔偿甲方已支付给星美国际影院的装修补贴，逾期则以甲方已付服务费与装修补贴之和为基数，从逾期之日起按每日万分之六计算违约金。……第八条合同争议的解决方式，甲、乙双方在履行本协议过程中有争议的，应友好协商解决，协商不成的，一致同意将争议提交贵阳仲裁委仲裁。当日，原告康筑房地产公司与被告星美影院公司签订《房屋租赁协议》一份，约定：1、甲方（康筑房地产公司）同意出租“星·中心”三层Ｅ栋1-3-4至Ｅ栋1-3-20号商铺，面积2533.52平方米商业用房给乙方（星美影院公司）用于经营“星美国际影城”，同时兼营食品、饮料、电影后产品、咖啡厅、电子游戏之用途。2、租赁标的交付时间暂定为2018年2月20日（逾期顺延），免租期为2018年2月20日起16月内，乙方无需支付租金及物业管理费；3、租赁期限自免租期届满之次日起至2034年6月20日，租赁期限为15年；4、甲方保证在免租期届满之日，星·中心商业（不含酒店和写字楼）开业率达到60%以上，如开业率未达到60%以上，甲方同意将免租期延长直至星·中心开业率达到60%。5、租金（含物管费）计算方式具体如下：起始租金26元／月／平米，每三年递增10%，即：第1至3年26元／月／平米，第4至6年28.6元／月／平米，第7至9年31.46元／月／平米，第10至12年：34.6元／月／平米，第13至15年38.1元／月／平米；6、甲方应向乙方支付100万元作为装修补贴，其中：（1）签定租赁合同之日起10个工作日内甲方向乙方支付50万元，（2）乙方进场装修后20个工作日内甲方向乙方支付30万元，（3）剩余20万元在本合同签订后作为乙方支付给甲方的定金，该定金中10万元将于免租期届满后自动冲抵首季租金，若有不足部分由乙方补齐，另外10万元作为合同保证金抵押于甲方至合同期满，甲方届时无息退还乙方。7、违约责任：（1）违反本协议任一条款，即构成违约，除本协议另有约定外，违约方应赔偿守约方违约金50万元，并赔偿因此造成守约方的全部损失；（2）若因乙方原因未能履行本协议或中途擅自解除协议的或甲方解除本协议的，乙方须全额退还甲方已支付装修补贴等费用，并赔偿甲方50万元作为违约金，以及因此给甲方造成的损失。8、通知。本协议要求或许可的，由一方向另一方发出的任何通知或其他信息，均须为书面形式，可以亲手送交、邮寄、传真，或相当的通讯方式，送至下述的另一方地址。任何根据本协议发出的通知或其他信息，如果亲手送交，则在送交时被视作已经送达，如果用其他方式发送，则在发送或传送时起48小时后被视作已经送达。甲方：贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司，地址：贵州省贞丰县，联系人：陈丽娅，电话：0859-66××××8；乙方：星美国际影院有限公司，地址：深圳市福田区，联系人：陈定兵，电话：0755-829××××8，传真：0755-88394930。2017年2月23日，原告康筑房地产公司向被告星美影院公司支付装修补贴款50万元。2017年3月2日，原告康筑房地产公司按与智融信成投资公司签订《委托服务协议》的约定，向王恩伟账户汇款42万元。之后，因被告星美影院公司未组织人员进场施工，原告康筑房地产公司于2018年4月19日用电子邮件书面通知星美影院公司进场装修。2018年7月9日，原告康筑房地产公司委托律师分别向二被告发送《律师函》，催促被告星美影院公司前来办理房屋交付手续并进场装修，同时告知了相应的法律后果，但被告星美影院公司仍未办理房屋交付和进场装修，也未作相应回复。2018年9月28日，原告康筑房地产公司以EMS方式邮寄解除协议通知书给被告星美影院公司的陈定兵，要求解除解除双方签订的《房屋租赁协议》，并在5个工作日内返还50万元装修补贴和清算违约金。2018年10月8日，原告用EMS邮寄通知被告智融信成投资公司解除《委托服务协议》，并要求被告智融信成投资公司在5个工作日内能否42万元服务、赔偿装修补贴损失50万元和清算违约金。现因二被告未作回复，现原告康筑房地产公司遂诉至本院，请求解决。另查明：原告康筑房地产公司与被告智融信成投资公司因《委托服务协议》发生的争议，于2018年12月27日向贵阳仲裁院申请仲裁。贵阳仲裁院于2019年8月19日作出（2019）贵仲裁字第0058号裁决书，认定《委托服务协议》有效，并裁定：1、康筑房地产公司与智融信成投资公司于2017年2月4日签订的《委托服务协议》已于2018年10月8日解除；2、智融信成投资公司于本裁决书送达之日起十日内，向康筑房地产公司返还服务费本金42万元；3、智融信成投资公司于本裁决书送达之日起向康筑房地产公司支付违约金，标准为以92万元为基数，按每日万分之六计算自2018年10月16日起至服务费本金返还完毕之日止。现该仲裁书已生效。又查明：2018年2月2日，北京和美商地投资管理有限公司更名为被告智融信成投资公司，并办理了工商变更登记。被告智融信成投资公司的营业执照登记经营范围为：投资管理；房地产咨询；物业管理；投资咨询；企业管理咨询；室内装饰工程设计；专业承包；销售建筑材料、装饰材料、金属材料、日用品、工艺品。（“1、未经有关部门批准，不得以公开方式募集资金；2、不得公开开展证券类产品和金融衍生品交易活动；3、不得发放贷款；4、不得对所投资企业以外的其他企业提供担保；5、不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益”；企业依法自主选择经营项目，开展经营活动；依法须经批准的项目，经相关部门批准后依批准的内容开展经营活动；不得从事本市产业政策禁止和限制类项目的经营活动。）在原告与被告智融信成投资公司于2017年2月4日签订《委托服务协议》之前的前期磋商过程中，被告智融信成投资公司向原告康筑房地产公司发送过其营业执照。本院认为：原告康筑房地产公司与被告星美影院公司于2017年2月4日签订的《房屋租赁协议》，系双方在平等、自愿、协商一致的情况下达成，不违反法律法规的禁止性规定，系合法有效合同，对双方均具有约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告康筑房地产公司根据《房屋租赁协议》的约定，向被告星美影院公司支付了50万元装修补贴款后，被告星美影院公司应按约定进场组织人员进行装修，但经原告康筑房地产公司于2018年4月19日用电子邮件书面通知被告星美影院公司进场装修，以及2018年7月9日向被告星美影院公司发送《律师函》之后，被告星美影院公司仍未进行装修，故被告星美影院公司已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”之规定，原告康筑房地产公司有权解除合同。因此，原告康筑房地产公司于2018年9月28日以EMS方式邮寄解除协议通知书给被告星美影院公司的陈定兵，符合合同的法定解除条件。根据双方签订的《房屋租赁协议》中约定被告星美影院公司联系人为陈定兵，通知以邮寄、传真等方式的，则在发送或传送时起48小时后被视作已经送达。因此，原告康筑房地产公司向被告星美影院公司邮寄的解除协议通知书应于2018年9月28日之后的48小时视为送达。因此，双方的《房屋租赁协议》解除时间应为2018年10月1日。对于原告康筑房地产公司主张被告星美影院公司返还装修补贴50万元，并从2017年2月23日起以装修补贴50万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率的标准支付资金占用费，直至装修补贴全部付清之日止。因原告与被告星美影院公司签订的《房屋租赁协议》已解除，故对原告康筑房地产公司请求被告星美影院公司返还50万元装修补贴的主张，予以支持。对资金占用费问题，因原告于2018年9月28日向被告星美影院公司邮寄的协议解除通知书中，明确被告在5个工作日内返还50万元装修补贴和清算违约金，因此，被告星美影院公司返还50万元装修补贴的时间应为2018年10月1日之后的五个工作日，因2018年10月1日至10月7日系国家法定假日，故被告返还装修补贴的时间为2018年10月13日之前，故计算资金占用费应当从2018年10月13日起算。对原告主张被告星美影院公司向原告赔偿租金损失480862.09元以及支付50万元违约金的诉讼请求，首先针对违约金50元的问题，因原、被告双方签订的《房屋租赁协议》约定：（1）违反本协议任一条款，即构成违约，除本协议另有约定外，违约方应赔偿守约方违约金50万元，并赔偿因此造成守约方的全部损失；（2）若因乙方原因未能履行本协议或中途擅自解除协议的或甲方解除本协议的，乙方须全额退还甲方已支付装修补贴等费用，并赔偿甲方50万元作为违约金，以及因此给甲方造成的损失。同时，也约定首期装修补贴50万元支付时间为签定租赁合同之日起10个工作日内。本案中，原、被告双方签订《房屋租赁协议》的时间为2017年2月4日，而原告向被告星美影院公司支付首期50万元装修时间应为2月4日后的10个工作日内，即在2017年2月17日之内，但原告康筑房地产公司向被告星美影院公司支付首期装修款的时间为2017年2月23日，也存在违约，根据双方的《房屋租赁协议》的“违反本协议任一条款，即构成违约，除本协议另有约定外，违约方应赔偿守约方违约金50万元”约定，原、被告双方均有违约，故对原告主张被告承担50万元违约金的诉讼请求，本院不予支持。其次，针对原告主张租金损失问题，因原、被告双方签订的《房屋租赁协议》约定有免租期为16个月，同时也约定在原告康筑房地产公司需保证星·中心商业（不含酒店和写字楼）开业率达到60%以上，才开始计算租金，另外，原告在2017年2月4日签订合同，后又支付首次装修补贴后，被告星美影院公司并未履行装修协议时，并未直接主张解除合同，而是延长至2018年9月28日才主张解除合同，故原告对自己租金损失有放任过错，同时原告支付装修补贴也存在逾期的违约行为，因此，对原告根据《房屋租赁协议》约定租金单价主张计算租金从2018年2月20日主张至合同解除时止的损失480862.09元，本院不予支持。对被告智融信成投资公司是否承担连带责任问题。因被告智融信成投资公司的营业执照的经营范围明确载明：“不得对所投资企业以外的其他企业提供担保”，且该营业执照在双方前期磋商过程中，原告也收到过营业执照，原告康筑房地产公司在明知被告智融信成投资公司不能对所投资企业以外的其他企业提供担保，仍在双方签订的《委托服务协议》中约定担保条款。根据《中华人民共和国公司法》第十六条：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”以及《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】245号）第17条、第18条规定，公司法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效，反之，合同无效。而认定债权人是否善意，是只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或股东（大）会决议进行了审查，且审查只限于形式审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程规定，应认定其构成善意。本案中，原告康筑房地产公司在与被告智融信成投资公司签订《委托服务协议》时，已知其营业照中不得对所投资企业以外的其他企业提供担保，其未对董事会决议或股东（大）会决议进行审查，故原告康筑房地产公司不应认定为善意，故该《委托服务协议》中的担保条款无效。同时，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】245号）第20条：“依据前述3条规定，担保合同有效，债权人请求公司承担担保责任的，人民法院依法予以支持；担保合同无效的，债权人请求公司承担担保责任的，人民法院不予支持，但可以按照担保法及有关司法解释关于担保无效的规定处理。……”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”之规定，因原告康筑房地产公司与被告智融信成投资公司对担保条款无效均有过错，故被告智融信成投资公司作为担保人，其应承担的民事责任部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，本院结合本案实际情况，依法确认由被告智融信成投资公司承担债务人即被告星美影院公司不能清偿部分的30%。对被告智融信成投资公司辩解《委托服务协议》上非其法定代表人穆健玮的签字系他人伪造及公章系伪造的主张，因其未提交充分证据证明，其应承担相应的不利后果，故对该辩解，本院不予采信。对被告智融信成投资公司辩解《委托服务协议》无效的主张，因已生效的仲裁书，已明确认定该《委托服务协议》有效，故但根据如前所述，其中的担保条款无效，故对该辩解，本院不予全部支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司与被告星美国际影院有限公司于2017年2月4日签订的《委托服务协议》于2018年10月1日解除；二、由被告星美国际影院有限公司于本判决生效后十日内向原告贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司退还装修补贴款人民币500000元，并以500000元为基数，按每日万分之六从2018年10月13日支付资金占用费至装修补贴款付清为止；三、由被告北京智融信成投资管理有限公司对本判决第二项债务在被告星美国际影院有限公司不能清偿部分向原告贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司承担30%的民事责任；四、驳回原告贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司的其他诉讼请求。案件受理费18126元，由原告贵州康筑房地产开发有限责任公司贞丰分公司承担10000元，被告星美国际影院有限公司承担6000元，被告北京智融信成投资管理有限公司承担2126元。上列判决所确定的权利义务，义务人应在自动履行期限内履行，逾期不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在指定履行期限届满后二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  李定舟审 判 员  张保国人民陪审员  杨胜忠二〇一九年十二月一日书 记 员  罗婷文