西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0117民初3217号原告：文建康，男，1962年12月18日出生，汉族，住西安市高陵区。委托诉讼代理人：雷欢，系陕西和谐法律服务有限公司法律工作者。被告：西安市高陵区绪昌面粉有限公司，住所地：西安市高陵区环城东路南段。法定代表人：张旭昌，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵兴国，系该公司办公室主任。被告：刘计，男，1980年1月27日出生，汉族，住西安市高陵区。共同委托诉讼代理人：李乐，系西安市高陵区鹿苑法律服务所法律工作者。原告文建康与被告刘计、西安市高陵区绪昌面粉有限公司（以下简称：绪昌面粉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告文建康及其委托诉讼代理人雷欢与被告高陵绪昌面粉公司委托诉讼代理人赵兴国、李乐，被告刘计及其委托诉讼代理人李乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告人身损害医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、人身伤残程度赔偿金、人身损害精神赔偿金、后续治疗费、鉴定费等共计146332.43元，并互负连带赔偿责任；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实及理由：原告系二被告雇佣人员，一直在西安市高陵区绪昌面粉有限公司从事装卸工作，2019年6月22日15时左右，原告正在从事装卸工作时，不慎从车辆上摔落，致原告受伤。原告受伤后绪昌面粉厂派人将原告送往高陵药惠医院住院治疗。经鉴定原告人身伤残程度鉴定为十级伤残、误工期限为240天、护理期限为90天、营养期限为90天、后续治疗费为10000元。现为维护原告权益，故诉至法院请求支持原告诉请。被告高陵绪昌面粉厂辩称，原告和面粉厂并无劳动关系，也无雇佣关系，事发地点也未在面粉厂内。同时，面粉厂将装卸工作发包给了刘计，人员雇佣、发放工资等均是刘计负责，面粉厂不应承担责任。被告刘计辩称，我和面粉厂签订合同，装卸队的所有人员、工资均是我负责，装卸队的人员与面粉厂没有任何关系。原告是我雇佣的，但原告是成年人，应对自己的行为负责，原告也一直从事该行业，原告掉落是系其自身不注意造成的，应该承担主要责任。同时，装卸队的所有收益均由我从面粉厂领取后，按照出勤次数平均分配后全部足额发放到个人，不存在扣除的事情，且我自己也在干活，也是按照平均数拿的劳务费，故原告的损失应由装卸队全体人员平均分摊。本院经审查认定事实如下：2019年6月22日15时左右，原告文健康在高陵绪昌面粉公司的大门前从事装卸工作时，不慎从车辆上摔落，导致原告受伤。经高陵药惠卫生院治疗，原告被诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，共住院17天，花费医疗费11342.33元，门诊200元，后续检查费110元。后经陕西蓝图鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残，误工期240天，护理期90天，营养期90天，后续治疗费约需10000元。被告高陵绪昌面粉公司和刘计均认可刘计向原告已经支付了医疗费11542.3元和1000元现金。原告对收到钱数认可，但具体谁给的，表示不清楚。又查明，绪昌面粉公司与原告文健康及被告刘计均未签订书面劳动合同。其工作模式是，绪昌面粉公司有装卸面粉麸皮等工作需要，刘计、文健康等均为装卸工，刘计系文健康等装卸工的工头。绪昌面粉公司有工作任务和工作要求均向刘计指示，刘计向工人们传达，并无条件按照面粉公司要求执行。结账时，面粉公司根据装卸量多少按照单价计算好后交给刘计，刘计根据装卸工人出勤数平均分配至每位工人。原告文健康表示其从九几年就开始干该装卸工作，原来工头不干了，后来刘计做了工头，在刘计手下已经干了七、八年了。原告并表示出事时有5人一起装卸，且所干工作为日常所干工作。其认为装卸高度过高是摔落的主要原因，但未提供证据证明，且表示高度与日常所干工作高度一样。被告表示高度并未超高，因为拉货的为河南客商，如果超高超重，高速路就无法通过。原告又表示，其干活时未佩戴防护工具，两被告也未给予配发。两被告也表示未向原告配发防护工具。对于文健康受谁雇佣，文健康认为其受雇于两被告，两被告应承担责任。被告绪昌面粉公司提供了《2019年公司装卸队合同书》，欲证明其将装卸工作发包给了刘计，该事故与其无关。该《合同书》约定：甲方为绪昌面粉公司法定代表人张绪昌，乙方为公司装卸队负责人刘计。公司将面粉厂装卸工作全部交给装卸队刘计（装卸队人员由刘计招聘，工资由刘计支付）也就是装卸队工资由刘计结算，以大包干的形式，按照拟定吨位计量同公司结算。XX小组XX队员工开会传达，并无条件执行。装卸队在工作期间，不按照安全管理制度执行，上车装面麸皮等装卸事宜造成人身伤亡事故，由装卸队全部承担负责医疗费用和其他费用。被告刘计认可该《合同书》，认为原告系其个人雇佣。以上事实，有当事人陈述、结算票据、司法鉴定意见、住院病历，结算票据，证人证明、通话记录、质证笔录、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点，一是如何认定雇主？二是责任如何承担。针对焦点一，绪昌面粉公司和刘计签订的《合同书》中载明将该装卸工作大包给刘计，刘计本人也承认其系雇主；其二，现场工作任务的下达、工作人员的安排、完成情况的统计等均是刘计负责；其三，刘计和绪昌面粉公司进行结账，结账后再自主向装卸工分配；其四，装卸工人是否准假、是否需要重新招聘人员等人员权利是由刘计决定。综上，本院认定，文健康的雇主应是刘计。针对焦点二，文健康主张其从装卸车上不慎摔落是因为装车高度过高，但原告并未提供证据证明；同时，原告从事此项工作二十余年，本人应对该工作可能出现的危险性具有高度的预见性，且原告本人也承认平时装车都是这个高度。因此，原告文健康在工作过程中，粗心大意，未尽到安全注意义务，导致自己摔伤，本人应承担主要责任。被告刘计作为雇主，未对原告进行安全教育、未发放安全护具等，亦应承担一定责任。被告绪昌面粉公司作为实际收益人，在和刘计签订的《合同书》中明确表示要召开安全生产管理知识学习，但未提交证据证明其尽到安全教育等义务，有一定过错，应承担一定责任。根据三方过错程度，本院酌情认为原告文健康承担60%，被告刘计承担30%，被告绪昌面粉公司承担10%责任较妥。至于刘计所言是其将装卸工费按照全部装卸工（包含刘计本人）出勤天数平均分配，并无从中获利，责任应由全体装卸工平均承担。本院认为，刘计将装卸工费拿到后自主决定平均分配，是刘计本人对分配方式的自由支配，不能以此成为其不承担责任的理由。对于原告的损失，医疗费按照票据共计11652.33元，伙食补助费按照住院天数17天，每天30元计540元；营养费按照鉴定意见营养期90天，每天20元计1800元；护理费按照鉴定意见护理期为90天，每天100元计9000元；误工费按照鉴定意见误工期为240天，每天100元计24000元；伤残赔偿金按照鉴定意见十级伤残，按照陕西省XX镇居民标准计算66638元；后续治疗费按照鉴定意见本院认定10000元；鉴定费按照票据2280元；交通费虽无票据，但是必然发生之项目，本院酌情支持200元；精神损失费按照伤残等级标准结合本地经济水平，本院认定2000元。综上，原告共计损失128110.3元，其中原告自己承担76866.2元，被告绪昌面粉厂承担12811元，被告刘计承担38433.1元，刘计已经支付12542.3元，还需支付25890.8元。现根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及有关法律之规定，判决如下：一、在本判决生效后十日内，刘计赔偿文建康在提供劳务活动中受伤导致的各类损失费用共计25890.8元；二、在本判决生效后十日内，西安市高陵区绪昌面粉有限公司赔偿文建康在提供劳务活动中受伤导致的各类损失费用共计12811元；三、驳回原告文建康其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1230元，减半收取615元，由原告本人承担369元，被告刘计承担184.5元，西安市高陵区绪昌面粉厂负担61.5元（原告在立案时已经预交1230元，由本院退付其615元）如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  马小丽二〇一九年十二月十一日书记员  陈 瑞1