云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)云04刑终192号原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）陆兴春，绰号“春妞”，男，1978年5月14日生，汉族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因犯抢劫罪于2011年9月21日被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，罚金三千元，于2013年9月18日刑满释放。因本案于2015年12月25日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同日被取保候审；于2017年10月20日再次被刑事拘留，同日被取保候审；2018年11月7日被玉溪市公安局红塔分局逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人陆兴春犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月5日作出（2019）云0402刑初235号刑事判决。宣判后，原审被告人陆兴春不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人陆兴春，并听取了玉溪市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年12月24日10时50分，被告人陆兴春在玉溪市红塔区观源寺门口，贩卖毒品海洛因给毛某时被抓获，当场从陆兴春身上查获毒品海洛因可疑物19包、人民币967.40元、手机一部，从毛某身上查获毒品海洛因可疑物2包，经鉴定，从陆兴春处查获的毒品海洛因净重1.8600克，从毛某处查获的毒品海洛因净重0.1371克，均检出海洛因成分。2017年7月26日凌晨1时许，陆兴春在玉溪市红塔区“立凯青少年近视免费体验中心”门口，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂3颗给李某。2017年7月26日16时30分许，陆兴春在玉溪市红塔区“立凯青少年近视免费体验中心”门口，贩卖毒品甲基苯丙胺给李某时被抓获，当场从陆兴春身上查获甲基苯丙胺可疑物10颗、人民币300元、手机1部，从李某身上查获甲基苯丙胺可疑物10颗，经称量，两份查获的毒品甲基苯丙胺可疑物均净重0.95克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。2017年10月11日凌晨3时许，陆兴春在玉溪市红塔区玉带路街道办事处诸葛西路与中巷交叉口西路一侧路边，贩卖5颗毒品甲基苯丙胺给潘某（另案处理）。2017年10月14日凌晨1时许，陆兴春在玉溪市红塔区玉带路街道办事处诸葛西路13号门外路边，贩卖6颗毒品甲基苯丙胺给潘某。2017年10月20日12时许，陆兴春在玉溪市红塔区玉带路街道办事处诸葛西路与中巷一侧路边，向潘某贩卖毒品甲基苯丙胺时被民警抓获，当场查获陆兴春丢在旁边地上的12颗毒品甲基苯丙胺可疑物、手机1部，从潘某身上查获人民币300元。经鉴定：从陆兴春旁边地上查获的12颗红色颗粒状毒品可疑物净重：1.1175克，检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有经一审举证质证的下列证据在案证实：1、户口证明，证实被告人陆兴春的身份基本情况。2、抓获经过，证实民警分别于2015年12月24日、2017年7月26日、2017年10月20日三次当场抓获被告人陆兴春的情况。3、被告人陆兴春的供述，证实其于2015年12月24日至2017年10月20日先后几次在春和倪井村庙前、马家庄、诸葛西路等地分别向毛某、“兄弟”、“子非鱼”贩卖毒品海洛因零包及毒品小麻，并三次被民警抓获的情况。4、证人毛某的证言，证实其于2015年12月16、19、23、24日四次通过电话联系共向“春妞”购买了500元毒品海洛因零包，于2015年12月24日其在向“春妞”购买了200元重约0.4克的毒品海洛因时被民警抓获的情况；辨认笔录及照片，证实其辨认出本案被告人陆兴春就是向其贩卖毒品海洛因的男子“春妞”。5、证人飞某的证言，证实2015年12月24日陆兴春让其骑摩托车带他去看病，10时左右，陆兴春接到一个电话后就让其带他去倪井庙旁等人，并告知有人要过来拿东西，到了10时30分左右，一个骑电动车的女子来到后拿了200元钱给陆兴春，陆兴春拿了1个白色纸包着的海洛因零包给那女子，后来其和陆兴春骑行到春和小学被警察抓获等情况。6、证人李某的证言，证实其于2017年6月28日至7月26日多次通过电话联系向“大哥”购买毒品小麻，2017年7月25日晚11点多钟，其通过电话联系在马家庄“立凯青少年近视免费体验中心”向“大哥”购买90元共3颗毒品小麻，2017年7月26日下午17时许，其在马家庄“立凯青少年近视免费体验中心”转角处向“大哥”购买了300元共10颗毒品小麻，交易后二人一起被警察抓获等情况；辨认笔录及照片，证实其辨认出本案被告人陆兴春就是贩卖毒品给其的男子“大哥”。7、证人潘某的证言，证实其于2017年10月11日凌晨3时许、10月14日凌晨1时许、10月20日11时许分别在诸葛西路与中巷交岔口、诸葛西路13号附近通过微信联系向一个微信名为“相信自己”的男子购买了三次毒品小麻，数量分别为150元共5颗、180元共6颗，在最后一次即2017年10月20日时，其刚把300元交给该男子及该男子刚把他口袋里的毒品小麻掏出来时，被民警当场抓获等情况；辨认笔录及照片，证实其辨认出本案被告人陆兴春就是贩卖毒品给其的微信名为“相信自己”的男子。8、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（司）检（化）字［2016］3、4号检验报告，证实送检的白色毒品可疑物中检出海洛因成份，净重分别为1.8600克、0.1371克；该中心（玉）公（司）检（化）字［2017］525、527号检验报告，证实送检的2017年7月26日从陆兴春及李某处查获的红色毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成份；该中心（玉）公（司）检（化）字［2017］761号检验报告，证实送检的2017年10月20日查获的12片红色毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成份，共净重1.1175克。另有辨认笔录及照片、检查笔录、涉案照片、视频资料、称量记录、抽样记录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、随案移送清单、毒品移交清单、通知记录、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、现场检测报告书、玉溪市红塔区人民法院刑事判决书、刑满释放人员通知书、强制隔离戒毒决定书等证据在案佐证。原判认为，被告人陆兴春多次向多人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陆兴春归案后能如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚；其曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陆兴春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千元；二、随案移送的金色华为手机1部、黑色金立手机1部、白色VIVO手机1部、无号牌黑灰色摩托车1辆及毒资1837.40元，予以没收；毒品甲基苯丙胺片剂32颗、海洛因1.9971克，予以没收销毁。上诉人陆兴春提出，1.证人潘某的证言不属实，2017年10月20日其和潘某还未交易，属于犯罪未遂；2.其虽向多人多次贩卖毒品，且是累犯，但是其贩卖数量较小，有坦白情节，一审量刑过重；3.其文化程度低，法律意识淡薄，已真诚悔罪，希望二审对其从轻处罚。玉溪市人民检察院审查后认为，一审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，上诉人陆兴春的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判，并对本案书面审理。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人陆兴春违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺片剂，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，属情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。其归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚，其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。在案的吸毒人员的证言、通话清单、辨认笔录及照片、提取笔录及照片等证据能印证证实原判认定的事实，其所提潘某所说不属实，该起系未遂的意见与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。原判结合其贩卖毒品的事实、数量及其具有的坦白、累犯等情节，对其所作判处符合法律规定，对其所提量刑过重的上诉理由不予采纳。玉溪市人民检察院所提意见有理，予以采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 昌审判员 杨贵东审判员 倪海燕二〇一九年十二月四日书记员 方 晴