天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0103民初12242号原告：齐静，女，1963年12月10日出生，汉族，无职业，户籍地天津市河北区。委托诉讼代理人：刘新宇，天津世杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡仁杰，天津世杰律师事务所律师。被告：天津市天津医院，住所地天津市河西区解放南路406号。统一社会信用代码121200004013542217法定代表人：马信龙，院长。委托诉讼代理人：赵阳，该医院干部。委托诉讼代理人：王晓莉，该医院医安科干部。原告齐静与被告天津市天津医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年10月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告齐静的委托诉讼代理人胡仁杰、被告天津市天津医院的委托诉讼代理人王晓莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告齐静向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告按照住院伙食补助费6000元(2014年1月24日-3月25日住院60天)、营养费3000元(每天50元)、护理费33328.8元(鉴定270天，按照2018居民服务和其他服务业行业标准45056元计算)、误工费45056元（鉴定365天，按2018年居民服务业和其他服务业行业标准45056元计算）、残疾赔偿金343808元（20年系数0.4）、被抚养人生活费54425元（母亲马淑兰，80周岁，3个子女抚养）的40%赔偿上述费用共计191847.12元及精神抚慰金40000元、鉴定费7000元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年1月24日原告因右下肢麻木20年，跛行加重2个月入被告医院脊柱一科住院治疗，1月28日行腰部手术。1月29日发现左下肢瘫痪，再次行腰部手术，术后左下肢仍无改善。2月2日，发现左侧肢体活动不利，2月14日行头颅核磁检查，结果显示：新发脑梗塞。后转入被告医院神经科治疗，经治疗于2014年3月25日出院。经申请，贵院委托天津市医学会进行鉴定，确认被告对原告的损害后果承担次要责任，原告构成七级伤残，护理期270天，误工期365天，营养期60天。综上，原告为维护自己的合法权益，依照相关法律规定诉至法院，提出上述请求，望准予。原告齐静为证实其主张，向本院提供如下证据：1、天津医鉴医疗损害鉴定意见书2份，证明被告应按照次要责任向原告承担赔偿责任，因被告过错导致原告现阶段7级伤残及护理期、误工期、营养期。2、天津医学会出具鉴定费票据2张，证明支出鉴定费。3、派出所开具证明、马淑兰身份证复印件，证明齐静与马淑兰系母女关系，齐静需要对马淑兰承担抚养责任。4、2019年8月22日核磁片子、报告，证明原告目前状况。5、亲属关系证明、死亡证、户口本复印件、低保证复印件，证明被扶养人的子女情况、被扶养人吃低保无收入。被告天津市天津医院辩称，原告的住院情况、病情及住院时间、经过均无异议。对鉴定是次要责任的结论能够接受，但对于要求承担40%责任不同意。根据鉴定意见书所写，我们只有用药及书写欠规范问题，且患者有隐瞒病情可能性，我们应承担20%的责任。原告主张的精神损失费和鉴定费应该按照责任比例承担，且原告主张精神损失费过高；住院伙食补助费，从整个住院期间我们是从转入神经内科开始有问题的，之前的治疗是符合规范的，从2014年2月17日-3月15日共计36天，应该按3600元按照比例承担；营养费无异议；护理费主张270天无异议；误工费，原告住院期间已经50岁，已满退休年龄，不存在误工，对此项主张不认可；残疾赔偿金，计算公式无异议，按照20%比例计算；被扶养人生活费无法律依据及证据支持，不认可。被告天津市天津医院向本院提供住院病历1份，证明原告在医院诊疗情况及经过。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院依据当事人陈述和采信的证据，认定如下事实：原告齐静因腰部疼痛伴右下肢放射痛20余年，加重伴行走困难跛行两个月。于2014年1月24日入住天津市天津医院，入院诊断为1.腰椎间盘突出症合并腰椎管狭窄；2.左下肢血栓形成；3.高血压病III级。完善相关检查后于2014年1月28日全麻下行腰3-5减压内固定。术后第一天检查提示：“双上肢活动正常，双下肢感觉正常，左下肢活动不能，病理征（-）。急查颅脑CT显示：未见新鲜脑梗塞及出血灶；腰椎CT及MR提示：腰4/5左侧方椎管狭窄，腰4椎体下缘软骨结节部分残留”于2014年1月29日全麻下行“腰椎术后探查术”。术后给予监护，抗炎补液、营养神经治疗，右下肢活动自如，左足拇指背伸逐渐恢复活动但是左侧大腿肌肉恢复不明显。2014年2月12日行颅脑MR检查提示：胼胝体右侧及膝部脑梗死。于2014年2月17日转入神经内科治疗，予以改善循环，神经营养等治疗后患者左侧肢体活动不利好转，……左上肢肌力III级，左下肢肌力III级，右侧肢体肌力V级。左侧Babinski征（+）。2014年3月25日出院。因原告认为被告的治疗存在术前评估不足、手术操作不当、延误病情、延误诊断使患者病情加重等问题，经向本院诉前调解部门申请，委托天津市医学会医疗损害鉴定办公室就天津市天津医院对齐静的医疗行为是否存在诊疗过错；过错与患者损害后果是否存在因果关系及参与度进行、伤残等级进行医疗损害鉴定。2017年8月21日该医疗损害鉴定办公室出具天津医鉴（损害）[2017]092号《医疗损害意见书》，分析意见：“1.患者主因腰部疼痛伴右下肢放射痛20余年，加重伴行走困难跛行两个月，入院诊断1.腰椎间盘突出症合并腰椎管狭窄，2.高血压病III级。经术前讨论，无手术禁忌，于2014年1月28日于全麻下行腰3-5减压内固定术，术式选择正确。2.麻醉方式选择正确，麻醉过程平稳，根据麻醉记录单和术后的重症记录，证实患者术后清醒。3.根据病历既往史记载及现场询问家属陈述既往无脑梗塞病史。医嘱记载（2014年1月27日给予络活喜5mg/QD，海捷亚1片/QD）术前已给予降压治疗，术前告知家属相关并发症发生的可能性，家属签字后实施手术。4.病程记载术后第一天（2014年1月29日）“患者自述右下肢疼痛症状缓解，查体发现双上肢活动正常，双下肢感觉正常，左下肢活动不能，右下肢活动良好，急查腰椎体核磁和颅脑CT，颅脑CT提示：未见新鲜脑梗塞及出血灶，腰椎CT及核磁提示：腰4/5左侧方椎管狭窄，腰4椎体下缘软骨结节部分残留。”据此行腰椎术后探查术无手术禁忌。5.根据病程记载，2014年2月2日。患者诉出现左侧上肢肌力感觉下降，查体提示：颈软，双侧瞳孔等大等圆，对光反射（+），伸舌居中，双侧鼻唇沟对称不浅，双侧面部感觉对称，左侧上肢肌力II-III级，左侧感觉降低，左下肢肌力0级，右侧肢体肌力IV级，双侧病理征（-）。请神经内科会诊，会诊意见查头核磁平扫。2月14日核磁回报提示胼胝体右侧及膝部右侧急性脑梗死。6.根据病历记载，自2014年1月27日术前医方根据病人血压情况给予降压治疗，自2014年1月30日给予抗凝、他汀类药物治疗，持续治疗直至转到神经内科病房，用药合理。转至神经内科后未给予抗血小板聚集及他汀类药物，治疗欠规范。7.根据病历记载患者既往有高血压，口服降血压药物，血压控制不理想，而高血压是脑血管病最重要的危险因素，但入院后2014年1月29日行头颅CT检查提示：右侧丘脑及左侧基底节区腔隙性脑梗死及软化灶。2014年2月12日头颅核磁共振检查提示：脑干、双侧额叶、双侧基底节区、右侧半卵圆中心多发腔隙性脑梗死，证实患者既往有陈旧性脑梗死病史。脑梗死是高复发、高致残的疾病，诊断和治疗具有复杂性。本次脑卒中与既往史有直接关系。8.医方病历书写不规范，如病历记载不及时等。”最终鉴定结论为医方在诊疗过程中存在过错与患者的损害后果有一定因果关系，参与度为次要因素”。鉴定中，专家组现场查体，原告欠配合，结合原告出院时病历记载的查体情况，专家组未对原告的伤残等级作出评价。2017年10月，原告依据该鉴定意见向本院提起诉讼，要求被告承担责任赔偿责任。审理中，原告提起对伤残等级、护理期、护理依赖程度、护理人数、误工期、营养期、后续诊疗、康复及加强营养等进行鉴定。经双方确认，本院委托天津市医学会医疗损害鉴定办公室对齐静的伤残等级、护理期、护理依赖程度、护理人数、误工期、营养期、后续诊疗、康复及加强营养进行鉴定。2019年11月27日该鉴定机构结合天津医鉴（损害）【2017】092号医疗损害鉴定意见书“医方在诊疗过程中存在过错与患者的损害后有果有一定因果关系，参与度为次要因素”结论，出具天津医损2019-03号《医疗损害鉴定意见书》，最后评定意见“根据现有检查结果和国家标准，被评定人伤残等级评定为七级。根据天津医鉴（损害）092号医疗损害鉴定意见书意见，排除原发病所需，根据医疗损害所致伤残后治疗及恢复的实际需要，被评定人的护理期为270日、误工期为365日，营养期为60日。根据《人身损害护理依赖程度评定》的标准，评估被鉴定人的护理依赖程度，该患者不存在护理依赖”。两次鉴定原告共支付鉴定费7000元。另查，原告母亲马淑兰（1939年6月5日出生），截止原告鉴定时已满80周岁，其为低保户，无职业和退休金，由原告等3个子女赡养。原告的医疗费经社会途径全部报销。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。医院接受患者治疗，双方即形成医患关系，医院应当对患者进行积极妥善地诊查、治疗，治愈病痛、延缓生命、挽救生命。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告因病入住被告医院,被告在对原告治疗中，经天津市医学会医疗损害鉴定办公室鉴定医方在诊疗过程中存在过错与原告的损害后有果有一定因果关系，参与度为次要因素。再结合鉴定报告“患者既往有陈旧性脑梗死病史。脑梗死是高复发、高致残的疾病，诊断和治疗具有复杂性。本次脑卒中与既往史有直接关系”的分析，原告自身有原发疾病和病情发展的不可逆，确定被告承担30%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院对原告主张的损害赔偿范围及数额作如下评判：1.住院伙食补助费。原告住院60天，其主张6000元，并无不当，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿原告齐静6000元×30%=1800元。被告天津市天津医院抗辩只赔偿36天，依据不足本院不予支持。2.营养费，根据受害人伤残情况参照鉴定机构的意见确定。原告根据鉴定意见主张60天×50元=3000元，被告予以认可，本院予以支持，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿50元×60天×30%=900元。3.护理费，补偿的是受害人因为身体受损害生活不能自理，需要有人进行护理而造成的财产损失。至于赔偿标准，根据相关规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为1人。根据鉴定意见为270天，原告按居民服务业标准主张并无不当，被告亦认可，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿123.44元×270天×30%=9998.64元。4.误工费。根据鉴定意见误工期为365天，虽原告住院时已50岁，但无证据证明其已丧失劳动能力，原告按居民服务业标准主张并无不当，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿原告45056元÷365天×365天×30%=13516.8元。5.残疾赔偿金，根据原告伤残等级、鉴定时的年龄，原告按城镇常驻居民人均可支配收入主张42976元/年×20年×0.4=343808元，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿103142.4元。6.精神损害抚慰金，根据原告伤残等级、被告过错程度及原告自身身体原因，其主张40000元过高，由被告天津市天津医院赔偿原告8000元。7.鉴定费7000元，属合理支出，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿原告2100元。8、被扶养人生活费。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告之母马淑兰至原告鉴定时已80岁，考虑由原告等3人赡养，按32655×5×0.4÷3人=21770元主张并无不当，由被告天津市天津医院按责任比例赔偿原告6531元，根据相关规定该项损失一并计算至残疾赔偿金项下。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静住院伙食补助费1800元；二、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静营养费900元；三、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静护理费9998.64元；四、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静误工费13516.8元；五、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静残疾赔偿金109673元；六、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静精神损害抚慰金8000元；七、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告齐静鉴定费2100元；八、驳回原告齐静其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1494元，原告齐静负担595元，被告天津市天津医院负担899元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（上诉费向天津市第二中级人民法院交纳），并按照对方当事人人数提供副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  陈 玮审 判 员  张艳敏人民陪审员  高守善二〇一九年十二月三十一日书 记 员  张 毅本案引用的法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。四、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。