重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0154民初7541号原告：重庆市开州区梵星房地产代理有限公司，住所地重庆市开州区汉丰街道九龙社区九龙路5号中华城5-1-1，统一社会信用代码91500234MA600ARP11。法定代表人：韦德成，系总经理。委托诉讼代理人：沈丽，重庆四方律师事务所律师。委托诉讼代理人：李祥，重庆四方律师事务所律师。被告：王开锋，男，1986年12月10日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。委托诉讼代理人：杨扬，四川仁卓律师事务所律师。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司诉被告王开锋劳动争议一案，本院于2019年9月12日立案后，依法由审判员陈小容适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的委托诉讼代理人沈丽，被告王开锋的委托诉讼代理人杨扬到庭参加诉讼；2019年10月30日本案再次开庭审理，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的委托诉讼代理人李祥，被告王开锋的委托诉讼代理人杨扬到庭参加诉讼；2019年11月18日本案再次开庭审理，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的委托诉讼代理人沈丽，被告王开锋的委托诉讼代理人杨扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原、被告之间不存在劳动关系，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司不支付被告王开锋双倍工资差额；2、诉讼费由被告王开锋承担。后在开庭审理过程中，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司变更诉讼请求：1、请求依法判决原、被告之间不存在劳动关系，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司不支付被告王开锋双倍工资差额及经济补偿金；2、诉讼费由被告王开锋承担。事实和理由：原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司和被告王开锋之间没有人身依附性，原、被告之间的关系只是一种合作关系，并不是劳动关系。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司成立于2018年7月9日，经营范围为楼盘销售代理、楼盘营销策划房地产经济服务等。经人介绍，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司与被告王开锋合作，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司有业务时，被告王开锋为公司日常经营提供一定的顾问服务。在双方合作期间，由于双方经营理念、方式等经常不一致，被告王开锋遂在2019年3月脱离与原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的合作关系。2019年6月被告王开锋向开州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司给付其双倍工资等。2019年8月8日仲裁委作出仲裁裁决：一、重庆市开州区梵星房地产代理有限公司支付王开锋未签订劳动合同的双倍工资差额57400元、解除劳动关系的经济补偿金19200元；二、驳回王开锋的其它仲裁请求。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司因对该仲裁裁决不服，在法定时间范围内依法向法院提起诉讼。关于原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋邮寄的《解除劳动合同关系协议书》，因为现在被告王开锋不认可协议书中第三条，且其认为该协议并未生效，故该协议书中内容均不应得到采信。请求法院在查明事实的情况下，依法裁判，望判如所请。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向本院提交如下证据以支持其诉讼请求：1、原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证明书，拟证明原告的主体资格；2、仲裁裁决书及送达回证复印件，拟证明该案已经经过劳动仲裁的前置程序，以及原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司起诉是在法定期间内；3、微信聊天记录，拟证明原、被告之间是合作关系，而不是劳动关系。被告王开锋辩称，原、被告双方并不是合作关系，根据原、被告双方支付相应报酬的银行流水以及原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司所陈述的刘俊成与吴连杰作为公司的负责人向被告王开锋支付工资，加之该解除劳动协议的相应内容，足以综合认定双方存在劳动关系。通过原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋邮寄的《解除劳动合同关系协议书》，也可以看出原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司对双方具有劳动关系是认可的，但因被告王开锋并没有签字，对协议中被告王开锋放弃的部分被告王开锋不予认可，重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会所作出的仲裁裁决合理合法，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的诉讼请求。被告王开锋向本院提交如下证据以支持其抗辩理由：1、原、被告签订的《解除劳动合同关系协议书》复印件，拟证明原、被告双方于2019年3月解除劳动合同关系，且载明了被告王开锋在原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司处的任职时间以及原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋提出的补偿金的数额，证明原、被告双方存在劳动合同关系；2、被告王开锋与原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司法定代表人刘俊成以及监事吴连杰之间的银行转账记录，金额共计78900元，拟证明原、被告双方存在劳动关系，以及原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋支付工资的事实。经本院庭审质证，被告王开锋对原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司举示的第1、2号证据以及原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司对被告王开锋举示的第2号证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：被告王开锋对原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司举示的第3号证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据反映出来的仅有简单的内容，并不能证明聊天双方的身份，对其中陈述的内容是否与本案有关，无法予以核实，即便认为该其中内容与本案有关，但就原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司所着重陈述的“后续有好的项目我们一样可以合作”该部分内容并不能达到原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司所说的双方是合作关系而不是劳动关系的证明目的。该证据经本院审查认为，聊天记录并不能明确对话的双方当事人身份、且聊天记录并不完整，故本院不予确认。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司对被告王开锋举示的第1份证据的真实性没有异议，但协议上有涂改的地方，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司认可一次性补偿26200元，对涂改后的一次性补偿35000元不予认可，且根据协议第三条载明的内容，被告王开锋自愿放弃了向原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司主张双倍工资差额权利，同时由于被告王开锋对该份证据的部分内容不认可，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司认为该份协议书并没有生效，故该份证据不能达到被告王开锋的证明目的。本院经审查认为，双方对该份证据的真实性均无异议，且与本案具有关联性，本院对可以采信的部分予以确认。关于本院依职权调取的重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会的庭审笔录，原、被告双方对其合法性、真实性、关联性均无异议，本院依法予以确认。根据双方当事人的陈述及本院采信的证据，本院查明如下事实：2019年5月24日，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司(合同甲方)向被告王开锋（合同乙方）邮寄《解除劳动合同关系协议书》，该协议书主要内容为：“乙方于2018年11月至2019年2月期间乙方在甲方处任职营销总监，现经甲乙双方平等、友好协商一致，决定解除双方劳动合同关系，针对相关事宜，双方就以上事宜形成如下协议，双方共同信守。一、甲乙双方确认已于2019年3月正式解除劳动合同关系，甲乙双方原劳动合同作废。二、甲方一次性补偿乙方35000元（备注已付5000元）（被涂改的金额为26200元），作为支付乙方解除劳动合同的经济补偿金等费用。三、甲乙双方确认，除本协议约定的权利外，乙方自愿放弃向甲方主张其他任何权利，自本协议生效之日起，甲乙双方不再互负任何权利义务。四、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力，本协议经双方签字/章后生效”。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司在该协议书上加盖印章，法定代表人刘俊成签名。被告王开锋没有在该协议书上签字。同时，邮寄该协议书后，原告于2019年5月26日向被告转账5000元，2019年6月10日转账2000元。双方因工资、双倍工资差额、经济补偿金发生争议，被告王开锋于2019年6月24日向重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2019年8月8日作出裁决：一、由重庆市开州区梵星房地产代理有限公司支付王开锋未签订劳动合同的双倍工资差额57400元、解除劳动关系的经济补偿金19200元；二、驳回王开锋的其它仲裁请求。重庆市开州区梵星房地产代理有限公司不服该裁决，于2019年9月6日通过网上立案的方式向本院提起诉讼。另查明，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司多次向被告王开锋转账，2018年12月4日转账4500元，2018年12月7日转账10750元，合计为15250元；2019年1月3日转账5000元，2019年1月3日转账15000元，2019年1月17日转账10000元，合计为30000元；2019年2月1日转账10000元，2019年2月2日转账5000元，合计为15000元；2019年3月9日转账2000元；2019年4月5日转账5000元，2019年4月19日转账400元，2019年4月25日转账3000元，2019年4月30日转账3000元，合计为11400元。另查明，原、被告之间未签订书面的劳动合同。诉讼中，双方当事人的争议焦点有：原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司与被告王开锋是否具有劳动关系。本院认为，劳动者与用人单位是否存在劳动关系，主要应从劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，人身从属性和财产从属性是劳动关系的本质属性，即劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及是否向劳动者支付报酬等因素综合认定。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，经查，原、被告双方均符合构成劳动关系的主体资格；原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司基于楼盘销售代理需要，任用被告王开锋为该公司营销总监，对原告代理的所在楼盘提供营销方案，被告王开锋根据原告的要求完成了楼盘销售的策划书等工作内容，其完成的工作内容也在原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的经营范围内；针对被告王开锋完成的工作内容，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司也向其多次支付劳动报酬；同时根据被告王开锋举示的《解除劳动合同关系协议书》可以看出，协议书中载明被告王开锋在原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司任营销总监，且原、被告于2019年3月解除双方的劳动关系，因该协议书系原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋邮寄，应该认定其中关于被告王开锋的工作时间、职务以及要求解除劳动关系的内容系原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司的真实意思表示，故综上所述，可以认定双方具有劳动合同关系，且于2019年3月解除劳动合同关系。原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司主张原、被告双方系合作关系，但是并未举示任何证据加以佐证，故对其该诉讼主张本院不予支持。关于《解除劳动合同关系协议书》其他内容是否认定的问题。该协议书中第四条载明“本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力，本协议经双方签字/章后生效”，因被告王开锋并未在该协议书上签名，该协议并未生效，故对协议的其他内容本院不予认定。关于被告王开锋工资的认定问题。根据被告王开锋举示的刘俊成、吴连杰的转账记录，结合被告王开锋在原告处的工作期间为2018年11月至2019年3月，综合认定2018年12月至2019年4月期间的转账系原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋支付的工资，被告王开锋的月平均工资为14730元[(15250元+30000元+15000元+2000元+11400元)÷5]。关于原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司于2019年5月26日向被告转账5000元，2019年6月10日转账2000元，因被告王开锋认可系支付的经济补偿金，故该两笔款项不认定为支付的工资。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额的认定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”。根据庭审查明，被告王开锋在原告处的工作期间为2018年11月至2019年3月，双方并未签订书面的劳动合同，故原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司应当向被告王开锋每月支付二倍的工资，其应当支付的工资差额为58400元(30000元+15000元+2000元+11400元)。关于经济补偿金的认定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”以及第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司向被告王开锋提出解除劳动合同，被告王开锋表示同意，双方协商一致，原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司应当向被告王开锋支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因被告王开锋在原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司工作不满半年，应该按照半个月的工资标准支付经济补偿金，被告王开锋的月平均工资为14730元，故应当支付的经济补偿金为7365元（14730元÷2），原告方已经于2019年5月26日、2019年6月10日向被告王开锋共计转账支付7000元的经济补偿，故原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司还应当支付的经济补偿金为365元（7365元-7000元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一、三款、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第一条、第二条规定，判决如下：由原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司自本判决生效后十日内支付被告王开锋未签订书面劳动合同的双倍工资差额58400元、经济补偿金365元(已摒除原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司已经支付的7000元)，合计58765元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市开州区梵星房地产代理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费用通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前述规定的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审 判 员 陈小容二〇一九年十二月十一日法官助理 沈 建书 记 员 陈 顺