贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔23民终2168号 上诉人（原审被告）：陈华明，男，1986年11月18日出生，苗族，农民，住贵州省望谟县。 委托诉讼代理人：陈智龙（系陈华明堂兄），男，侗族，1974年9月10日出生，教师，住贵州省望谟县。 被上诉人（原审原告）：张小秀，女，1985年8月10日出生，苗族，贵州省望谟县人，农民，住贵州省望谟县。 上诉人陈华明因与被上诉张小秀同居关系析产子女抚养纠纷一案，不服贵州省望谟县人民法院作出的（2019）黔2326民初843号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 陈华明上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：麻山镇岜从村村委会出具证明，证明“2019年农历腊月26日至十二日夫妻俩在家，同吃同住同床共枕”兹证明夫妻没有感情破裂，也没有分居满二年，不符合准予离婚的条件，且将登记与不登记结婚作为解除与不解除婚姻关系的实质要件与核心，与《中华人民共和国婚姻法》相矛盾，应改判或发回重审。二、一审中张小秀要求陈文杰随其生活，陈华明要求陈真随其生活，但一审将二子均判决随陈华明共同生活，不符合双方意愿。一审判决陈文佩与陈华明与张小秀没有权利义务关系，由自己的亲生父母承担抚养义务，但陈文佩是一个弃婴，她的父母也不敢认她，且《收养法》规定查找不到生父母的弃婴和儿童可以被收养，陈华明与张小秀抚养其7年，应有抚养权利义务。三、张小秀称陈华明好赌、实施家庭暴力，但在庭审中说陈华明未对其实施家庭暴力，故其陈述不应被采信。仅凭张小秀在庭上辩论有异议就否认陈华明提供的陈建庄的证言，本村村民委员会的证明，是不公正的。 张小秀未答辩。 张小秀向一审法院提出诉讼请求：1.判决原、被告同居期间生育的三个子女中的长子陈文杰、次子陈真随被告居住生活，由被告抚养；三女陈文佩随原告居住生活，由原告抚养；2.原、被告同居期间的共同财产，原告自愿放弃分割；3.原、被告同居期间的共同债权2000元（被告之姐陈华珍与原、被告借的现金），原告放弃分割；4.案件受理费原告自愿承担。 一审法院经审理认定事实：张小秀与陈华明××××年12月10经人介绍认识后就以夫妻名义同居生活，2004年12月22日按照当地习俗举行结婚仪式，同居期间，双方共同生育长子陈文杰（2004年11月14日生）、次子陈真（2007年11月6日生），2013年双方共同向张小秀之妹张婷处抱养得女孩一名，取名陈文佩（2012年5月15日生），但未办理收养手续。2008年1月9日，张小秀到计生单位做了节（绝）育手术。双方至今未到婚姻登记机关补办结婚登记手续。 同时认定，张小秀与陈华明同居期间的共同财产有：洗衣机一台、电冰箱一台、彩色电视机一台、二轮摩托车一辆；共同债权有：陈华珍尚欠张小秀、陈华明2000.00元。 一审法院认为，××××年××月××日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。本案中，原、被告于××××年开始同居生活，但至今未补办结婚登记，属同居关系，一方要求解除同居关系，自动解除。 关于对于子女抚养问题，应从有利于子女身心健康，保障子女合法权益出发。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见。”第七条第一款规定“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地实际生活水平确定。”本案中，原告张小秀与被告陈华明生育的长子陈文杰（2004年11月14日生）、次子陈真（2007年11月6日生），双方对子女的抚养问题发生争议，经向陈文杰、陈真询问，陈文杰、陈真均选择随被告陈华明居住生活，故陈文杰、陈真由被告陈华明抚养，随其居住生活，由原告张小秀每月支付抚养陈文杰、陈真所需费用各300.00元至陈文杰、陈真年满十八周岁止为宜。 关于陈文佩的抚养问题。《中华人民共和国收养法》第十五条第一款规定，收养应当向县级以上人民政府民政部门登记，收养关系自登记之日起成立。第二十三条第一款规定，自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系适用法律关于父母子女关系的规定。本案中，陈文佩系原、被告向原告张小秀之妹张婷抱养，但没有办理收养登记，故收养关系尚未成立，陈文佩与原、被告之间没有法律规定的父母与子女间的权利义务关系，现原、被告解除同居关系，陈文佩应由其亲生父母承担抚养义务，但陈文佩亲生父母不是本案当事人，综合考虑本案实际情况，陈文佩由原告张小秀管护直至陈文佩亲生父母接收抚养为止为宜。 关于共同财产、共同债权分割问题。庭审中，查明原告张小秀与被告陈华明同居期间有共同财产：洗衣机一台、电冰箱一台、彩色电视机一台、二轮摩托车一辆；有共同债权：陈华珍尚欠原、被告2000.00元。对该共同财产、共同债权，原告张小秀自愿放弃分割，归被告陈华明所有，这是原告张小秀对自己权利的处分，应予以确认。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定，当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。本案中，原告诉称共同财产包括位于望谟县的砖混结构三间一层的房屋一栋、黄牛五头，但没有提供任何证据证实该财产的真实情况和权属情况，故本案不做一并处理，待权属清楚后由权利人另行主张权利。 据此，依照《中华人民共和国收养法》第十五条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条、第七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告张小秀与被告陈华明共同生育的张子陈文杰（2004年11月14日生）、次子陈真（2007年11月6日生），由被告陈华明抚养，随其居住生活，由原告张小秀每月支付抚养陈文杰所需费用300.00元、抚养陈真所需费用300.00元至陈文杰、陈真年满十八周岁止。子女成年后随父随母由其选择，不直接抚养子女的一方有探望子女的权利，另一方有协助的义务。二、原告张小秀与被告陈华明同居期间的共同财产：洗衣机一台、电冰箱一台、彩色电视机一台、二轮摩托车一辆，归被告陈华明所有。有共同债权：尚享有陈华珍的债权2000.00元，归被告陈华明享有。案件受理费200.00元，减半收取100.00元，由原告张小秀负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：陈华明与张小秀共同生育的孩子应由谁抚养。 关于争议焦点，本案中，陈华明与张小秀于××××年开始同居生活，至今未办理结婚登记，根据《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》的规定，自民政部新的婚姻登记管理条例施行之日，未办理结婚登记即以夫妻名义同居生活，按非法同居关系对待。故陈华明、张小秀不具有合法的婚姻关系，双方之间同居关系不受法律保护。根据《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第9条“解除非法同居关系时，双方所生的非婚生子女，由哪一方抚养，双方协商；协商不成时，应根据子女的利益和双方的具体情况判决。…”的规定，本案中，经一审法院征求双方共同生育的两个孩子的意见，其二人均表示愿随父亲陈华明共同生活，结合双方的抚养能力及孩子长期生活的状况，一审法院判决双方共同生育的长子、次子均随陈华明共同生活，由张小秀每月支付每人300元的抚养费用并无不当，本院依法予以确认。关于陈文佩的抚养问题，本院赞同一审法院的分析，陈文佩系陈华明、张小秀向张小秀之妹张婷抱养，但没有办理收养登记，陈文佩与陈华明、张小秀之间没有法律规定的父母与子女间的权利义务关系，综合本案的实际情况，陈文佩在由其亲生父母接收之前，应由张小秀进行监护。关于双方共同财产、共同债权的处理，一审判决后，双方均未对此提出异议，本院依法予以确认。 综上所述，陈华明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由上诉人陈华明负担。 本判决为终审判决。 审判长  曾婷婷 审判员  刘金洲 审判员  陈映桃 二〇一九年十二月十三日 书记员  岑 涛