河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7243号上诉人（原审被告）：王广彩，男，汉族。委托诉讼代理人：孙强强，河南广文律师事务所律师。委托诉讼代理人：哈伊博，河南广文律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：吴钦，男，汉族。委托诉讼代理人：吴保坤，男，汉族，系吴钦父亲。委托诉讼代理人：李忠阁，河南鸾州律师事务所律师。原审被告：栾川县石庙镇龙潭村村民委员会，住所地栾川县石庙镇龙潭村。法定代表人：赵存良，系该村村长。原审被告：栾川县石庙镇人民政府，住所地栾川县石庙镇石庙街。负责人：王红亮，系该镇镇长。原审被告：栾川县农业农村局，住所地栾川县城兴华西路金融巷2号。负责人：黄政璇，曾用名黄正煊，系该局局长。栾川县石庙镇人民政府、栾川县农业农村局共同委托诉讼代理人：李延昭，该单位法律顾问。上诉人王广彩因与被上诉人吴钦及原审被告栾川县石庙镇龙潭村村民委员会、栾川县石庙镇人民政府、栾川县农业农村局提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王广彩上诉请求：1.依法撤销原审判决，将本案发回重审或查明事实后依法判决；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.原审认定事实错误，上诉人与被上诉人系承揽合同关系，原审法院错误认定为劳务关系，导致错误的判决结果。从原审开庭情况来看上诉人和被上诉人之间完全符合承揽合同关系，上诉人提供材料，被上诉人自己招募工人，自己管理，从中赚取利润，其工作时间、管理不受上诉人支配，上诉人按被上诉人交付劳动成果，按量计算工钱，双方纯粹是承揽合同关系，原审认定劳务关系明显错误。且被上诉人受伤不是在工作场地受伤，是翻他人院墙受伤，其伤情与工作无任何关系，一切损失应由其自己承担。2.原审判决被上诉人伤残赔偿金、被扶养人生活费按照城镇居民收入标准进行裁决不符合实际情况和相关法律规定，上诉人一直在栾川县石庙镇龙潭村居13组查家庄查振山家住居住生活，在其家中有大量土地，并且其本人享受农村低保，其收入来自农村土地，消费也在农村，况且其父亲购买房屋不在城市，被上诉人没有提供在城镇居住生活的证据，原审法院在没有证据的情况下，按照城镇居民标准判决赔偿明显错误。3.被上诉人的伤残等级明显不符合客观事实，鉴定意见1：被鉴定人吴钦颅脑外伤遗留左侧肢体偏瘫的损伤评定为××例不符，更和被上诉人的身体实际情况不符，该鉴定书并没有按鉴定规则要求使用专门的仪器、工具、测量被上诉人肢体受限活动的角度、受限活动范围城东，仅凭依据偏瘫带过明显依据不足，被上诉人肢体根本不存在偏瘫，肢体活动首先情况。按照鉴定要求，鉴定所鉴定时应当提前通知对方人员参加，翻耕显示鉴定过程客观公正，但是被上诉人鉴定自始至终没有通知上诉人，因此该鉴定报告不应采信，上诉人现重新提出申请，以便公正客观弄清被上诉人实际伤残程度。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。吴钦答辩称：1.劳动报酬的支付方式方式有多种，有按时计算，按量计算，但按量计算工钱是最能提高劳动积极性及工作效率的方式，因此对于工量大、工期紧的劳动任务，都会采取计量的方式。一审中双方的证人都出庭作证也明确了一个问题，被上诉人与其工友纯系临时搭帮同工同酬的提供劳务者，不存在上诉人所说的被上诉人自己是包工头，自己管理从中赚取利润等相关问题。2.2019年12月18日，河南省高院下发的豫高法[2019]338号通知于2019年12月20日实行，这个问题针对上诉状的第二个上诉理由无需多说。3.一审庭审中上诉人对鉴定意见是没有任何异议的，因此上诉人对此提出的上诉意见不能成立。综上所述，被上诉人认为一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决公正合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。栾川石庙镇人民政府、栾川农业农村局答辩称尊重法院认定及判决，对上诉人的上诉不发表意见。栾川县石庙镇龙潭村村民委员会未到庭进行答辩。吴钦向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告王广彩赔偿原告医疗费、护理费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、误工费等共计535640.658元；2.被告栾川县石庙镇龙潭村村民委员会对上述款项承担连带赔偿责任；3.本案一切诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：2018年1月18日，栾川县石庙镇龙潭村村民委员会与被告王广彩就该村“平改坡”（即房屋顶改造）和外墙粉刷工程签订《施工合同》，约定由被告王广彩负责该项目并在工程竣工验收合格后据实结算工程款项。原告及其他几名工人作为一个班组，由被告王广彩提供料物，该班组负责焊接钢构和搭瓦的劳务。2018年3月22日，原告在从事劳务过程中从房顶摔下致伤，被送往栾川县人民医院诊断为：开放性颅内损伤、颅骨骨折、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颈椎骨折、鼻骨骨折、腕骨骨折、头皮血肿，在该医院住院治疗26天，又转至河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗21天，后又在栾川县人民医院康复治疗179天。期间，被告王广彩垫付医疗费44820元（其中住院费42500元，购买血白蛋白计款2320元）。2019年1月，因赔偿问题，原告诉至该院，由原告申请，经该院依法委托，2019年3月28日，洛阳市长安法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：原告颅脑外伤遗留左侧肢体偏瘫的损伤评定为七级伤残，原告颅脑外伤行开颅手术评定为十级伤残。原告请求被告赔偿的项目的数额为：一、医疗费86000元（116565.58元—王广彩支付40000元=76565.58元，原告自费在外买人血白蛋白12支，每支580元，共计6960元，其他药品3000左右，没有票据）；二、营养费（26天+21天+179天）226天×20元/天=4520元；三、住院伙食补助费（26天+21天+179天）226天×50元/天=11300元；四、护理费：1.2018年3月22日—2018年4月17日栾川县人民医院26天×2人护理×100.95元/天=5249.4元；2.2018年4月17日—2018年5月8日洛阳市正骨医院21天×1人护理×100.95元/天=2119.95元；3.2018年5月8日—2018年11月3日栾川县人民医院179天×1人护理×1009.95元/天=18070.05元；五、误工费2018年3月22日—2019年3月27日，共计370天，370天×建筑业122.61元/天=45365.7元；六、残疾赔偿金31874.19元/年×20年×0.41（伤残系数）=261368.358元；七、精神抚慰金25000元；八、被扶养人生活费20989.15元/年（城镇人均消费支出）×17年÷2人×0.41=73147.2元；九、交通费：2000元；十、鉴定费700元；十一、保险费800元；以上共计535640.658元。另查明，栾川农业局现更名为栾川农业农村局。一审法院认为：原告因伤造成损害的赔偿项目和数额应认定为：一、医疗费121841.84元（包含住院费和10支血白蛋白的费用）；二、营养费4520元，（26+21+179）天×20元/天；三、住院伙食补助费11300元，（26+21+179）天×50元/天；四、护理费25439.4元，2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资36848元/年÷365天×26天×2人+36848元/年÷365天×（21+179）天×1人；五、误工费32310.82元，2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年÷365天×370天；六、残疾赔偿金261368.358元，31874.19元/年×20年×41%；七、精神损害抚慰金酌情支持20000元；八、被抚养人生活费68844.41元，2018年河南省城镇居民人均消费性支出20989.15元/年×16年×41%÷2人；九、交通费酌情支持2000元。以上各项合计547624.83元。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告为了完成相关劳务活动受伤并住院治疗，被告王广彩作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任。考虑到原告在从事劳务活动过程中没有尽到相应的安全注意义务，应适当减轻被告王广彩的赔偿责任。结合实际情况，酌情对被告王广彩应承担的部分按照80%的比例计算，即438099.86元，扣除被告王广彩已付费用44820元，还应赔偿原告的款项为393279.86元。被告栾川县石庙镇龙潭村村民委员会在知道被告王广彩作为个人，没有相应资质或者安全生产条件还将工程发包给其施工作业，应当与被告王广彩承担连带赔偿责任。被告栾川县石庙镇龙潭村村民委员会经传票传唤未到庭应诉，视为对诉讼权利的放弃。综上所述，对原告要求被告王广彩、栾川县石庙镇龙潭村村民委员会互负连带责任赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费共计393279.86元的请求，予以支持，对原告的其他诉讼请求，依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告王广彩于本判决生效之日起十五日内赔偿原告吴钦医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费共计393279.86元（已扣除被告王广彩垫付费用44820元）；二、被告栾川县石庙镇龙潭村村民委员会对上述第一项赔偿款项承担连带责任；三、驳回原告吴钦的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3180元、鉴定费700元、保全费2520元，合计6400元，由原告吴钦负担1956元，被告王广彩、栾川县石庙镇龙潭村村民委员会共同负担4444元（被告负担的部分已由原告垫付，待执行中一并返还）。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为：涉案的“平改坡”和外墙粉刷工程的承包者是王广彩，本案的施工材料由王广彩提供，吴钦等人只是提供劳务，挣取的是劳务费用，吴钦也不存在劳务转包等情况，原审认定王广彩与吴钦构成劳务合同关系并无不当。王广彩的该条上诉理由依据不足，本院不予采纳。关于伤残赔偿金等赔偿标准是否应按城镇居民计算的问题，因河南省高级人民法院豫高法【2019】338号通知已作出相关统一规定，原审按城镇居民标准计算亦无不当。关于是否需要对吴钦伤残等级进行重新鉴定的问题，因该鉴定是由一审法院委托，程序合法，另外王广彩也没有充分证明能够证明该鉴定结论与客观事实不符，故对王广彩的该项主张，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2466元，由上诉人王广彩负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十二月二十四日书记员  刘伟琳