云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0302民初5123号原告：陈天洪，男，汉族，1969年1月9日生昆明市禄劝县人，个体工商户，住云南省昆明市西山区，现住麒麟区。委托代理人：杨泽虎，云南卢启云律师事务所律师。（特别授权）被告：通快电梯（苏州）有限公司。法定代表人：董明辉，董事长兼总经理。统一社会信用代码：9132050905347076X1。地址：江苏省苏州市吴江区震泽镇夏家斗村。委托代理人：赵永辉，浙江六和（湖州）律师事务所律师。（特别授权）委托代理人：徐国华，系公司员工。（特别授权）被告：刘斌，男，汉族，1979年12月28日生曲靖市麒麟区人，中专文化，经销电梯，住云南省曲靖市麒麟区，现羁押于麒麟区看守所。原告陈天洪诉被告通快电梯（苏州）有限公司、刘斌买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月21日受理后，被告通快电梯（苏州）有限公司提出管辖权异议，本院于2018年11月28日予以作出裁定，裁定驳回异议请求，被告通快电梯（苏州）有限公司不服提起上诉，云南省曲靖市中级人民法院经审理作出驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序于2019年12月20日公开开庭进行了审理。原告陈天洪的委托代理人杨泽虎，被告通快电梯（苏州）有限公司的委托代理人赵永辉、徐国华，被告刘斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈天洪向本院提起诉讼请求：请求解除原、被告双方签订的《电梯销售安装合同》；由两被告共同向原告返还定金50000.00元，赔偿违约金24000.00元；被告刘斌赔偿原告损失80000.00元；案件费由被告承担。事实和理由：2016年5月24日，原、被告签订《电梯销售安装合同》，合同约定被告向原告出售TKJ450/1.0型号电梯一台，电梯价款107000.00元、运输保险费6000.00元安装费及检验费9000.00元，共计122000.00元；合同签订当日，原告向被告支付了定金50000.00元；违约方违约，守约方可单方解除合同；被告收到定金及原告确认的技术参数之日起，预计出厂时间为2016年6月31日（30日）前，安装结束验收时间为2016年7月25日。原告支付了定金50000.00元但2016年7月25日，被告未交付电梯，8月25日，被告向原告承诺电梯价款含运输费85000.00元，安装费及其他费由被告承担；交付电梯时，原告支付20000.00元，电梯调试正常后支付12000.00元，质保期一年届满后支付质保金3000.00元。2016年11月15日，由于不能履行合同，被告刘斌作为通快电梯（苏州）有限公司云南分公司（以下简称云南分公司）的负责人承诺个人自愿赔偿原告80000.00元损失。云南分公司已被注销，合同对被告通快电梯（苏州）有限公司有法律约束力，被告不能履行合同，并造成原告损失，请求支持原告的诉讼请求。通快电梯(苏州）有限公司辩称：本案所涉及的纠纷与本公司通快电梯（苏州）有限公司无关，经了解可能涉及合同诈骗，请合议庭予以明查。具体理由如下：云南分公司与原告于2016年5月24日签订的电梯销售合同实际没有履行，合同未生效。2016年6月14日云南分公司已经在工商机构进行了注销登记，而被告刘斌实际也是于2016年4月即被我公司清退负责人。本案涉及的电梯定做款我公司未实际收到，实际是被告刘斌以第三方云南帝安电梯有限公司收取的，后续于2016年8月25日出具的承诺函也是被告刘斌个人冒用分公司及负责人名义出具的，事实清楚。之后的个人欠条也是其个人承诺，跟本公司无关，因此我方认为整个案件涉及的事实均系刘斌的个人行为，与本公司无关。另外，关于原告要求我公司赔偿74000.00元的事实依据也不存在，无证据证明形成74000.00元。刘斌辩称：我与原告的电梯合同买卖，当时原告支付定金50000.00元给我。在合同履行期间，由于我方未及时供货给原告，原告带着具有黑社会性质的人员强迫签署80000.00元的欠条。欠条上面署名的证明人何某某是黑社会性质的人员。我的价值130000.00元一辆现代车被原告强行扣留。我陆陆续续向何某某偿还5万多元，有转账凭证可以证明。之后，在对方规定的时间内我没有偿还，对方就到我家楼底下进行大喊大叫。原告及其妻子到村民小组，我把所有的转款凭证和现金付款告诉了原告陈天洪，而且现场原告打电话跟何某某进行确认，确认后原告及其妻子就走了。自2017年的6、7月份开始，就80000.00元的欠款，每个月向何某某支付7000.00元利息，超过一天按每天1000.00元再收取利息，请求法庭责令把我的车辆及支付的款项退还给我，我承担约定的5万元定金，愿意支付所有的款项。原告陈天洪针对其诉讼请求向本院提交的如下证据：1.原告的身份证复印件，用以证明原告的身份及主体适格。2、电梯销售安装合同，用以证明原、被告双方于2016年5月24日签订电梯销售安装合同，约定：被告向原告出售TKJ450/1.0型号的电梯一台，电梯价格107000.00元、运输保险费6000.00元、电梯安装费及检验费9000.00元，合计122000.00元；合同签订当日原告向被告支付50000.00元定金.被告收到定金和甲方确定的技术参数之日起算，预约出厂时间2016年6月31日（30日）前，安装结束用户验收时间2016年7月25日；一方逾期交（提）货的或一方逾期付款的，守约方有权单方解除合同；对方已先行违约，守约方有权单方面解除合同，且无须承担违约责任。3、承诺函，用以证明被告未在承诺时间内安装电梯，承诺电梯设备于2016年9月20日发货，9月底安装结束，若逾期，将按贵方支付设备款的一倍予以偿还。4、欠条，用以证明被告方已经无法向原告履行合同，通快电梯（苏州）有限公司云南分公司的负责人刘斌个人自愿赔偿原告80000.00元。经质证，通快电梯（苏州）有限公司发表了如下质证意见：1.证据1的三性无异议。2.证据2的三性均存在异议，合同是在我公司不知情的情况下，被告刘斌冒用云南分公司负责人的身份签署的，合同未履行，也未生效。合同约定的定金50000.00元也未实际交付给公司及云南分公司，而是交付给云南帝安电梯有限公司。原告与被告刘斌之间关于电梯设备的履行主体不是云南分公司。3.证据3的三性均有异议。云南分公司早在承诺函出具前的两个月已经被注销，被告刘斌仍以云南分公司的名义予以承诺。不考虑此承诺是受胁迫形成的，即是其真实意思表示，在责任承担上均也与我公司无关。被告刘斌在法庭陈述时也讲到该承诺是受原告胁迫所书写的。4.证据4记载的80000.00元的欠款是被告刘斌个人的真实意思表示，与本公司无关。是否真实，被告刘斌清楚。经质证，被告刘斌发表了如下质证意见：1.证据1、2真实。2.证据3有异议。2016年8月25日，陈天洪开着奥迪车，何昊阳开着别克车，还有一辆面包车，陈天洪带着何昊阳等六七个人到曲沾大道东盛和顺佳源003号即云南分公司办公地点叫我出具承诺函，既要求9月底安装结束，又要求将价款降至85000.00元。我多次到原告家确定井道土建尺寸以方便安装电梯，但没有找到人，导致无法确定井道参数。3.证据4即欠条是何昊阳与陈天洪找到我，我被他们强行带到古镇一侧高速公路旁一间民用房，强迫写下的。之后，我转款5万多元及现金支付2万多元给何昊阳，一辆现代车也被何昊阳扣押至今。自2017年5、6月份每月支付利息7000.00元，支付到何昊阳的一名小弟张龙银行账户。通过质证，本院就证据作如下认证：1.原告提交的证据1即原告的身份证证明原告的身份情况，本院予以确认。2.证据2即合同，原告陈天洪与云南分公司予以签名，并盖章了云南分公司的印章(合同约定甲乙双方盖章之日生效)，此电梯销售安装合同符合买卖合同的基本构成要件，被告刘斌对其真实性予以认可，此证据2的形式与来源合法，与待事实有关联性，本院予以确认为定案的依据。就证据证明目的，本院结合全案事实综合认定。3.（1）证据2即电梯销售安装合同，合同价款122000.00元，另外，合同就交货期约定在收到定金及原告确认的技术参数之日起计算，预约出厂时间2016年6月31日（30日）前，安装结束用户验收日期为2016年7月25日。合同还就违约责任约定逾期交（提）物或者逾期付款，每日按千分之一支付违约金；经守约方书面催告，违约方仍然不履行交（提）货或者付款，按合同总额的30%支付违约金。（2）被告刘斌认可合同签订当日，原告向其支付了定金50000.00元。同时认可没有按合同约定交付电梯。（3）证据4即欠条记载的80000.00元包含定金50000.00元、违约金30000.00元。根据上述事实，被告刘斌在合同签订当日收取定金50000.00元，在无证据证明原告未确认技术参数是造成其不能按约交付电梯，应当按合同约定保证原告于2016年7月25日能够就电梯安装予以验收，被告刘斌在没有按约定交付电梯，于2016年8月25日向原告出具承诺函(原告提交的证据2)承诺于2016年9月20日发货，9月底予以安装，具有合理性，此承诺发货、安装的内容应当真实，被告刘斌的辩解此内容不是其真实意思表示的理由不充分。2016年11月15日，被告刘斌向原告出具欠条，承诺80000.00元于2016年11月31日（30日）前退还50000.00元，12月10日前退清，此内容应当真实。理由如下：电梯在9月底仍没有交付是事实，在此基础上，原告要求被告刘斌退还定金50000.00元，承担违约责任，符合常理与情理，且也符合合同约定（合同约定守约方可以解除合同，违约方向守约方支付违约金）及法律规定（在不能履行合同或者履行合同不符合合同要求，收取定金的一方予以双倍返还定金，守约方可要求违约方赔偿损失，承担违约金），合同约定的合同价款是122000.00元，违约金是以合同价款的30%计算，欠条记载的违约金30000.00元符合合同之约定。所以，证据3、4有关被告刘斌承诺“2016年9月20日发货，9月底予以安装；80000.00元（定金50000.00元、违约金30000.00元）于2016年11月31日（30日）前退还50000.00元，12月10日前退清”的内容真实，本院予以确认。就证据证明目的，本院结合全案事实综合认定。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2016年5月24日，原告（甲方）与云南分公司达成协议并形成书面《通快电梯（苏州）有限公司云南分公司电梯销售安装合同》（以下简称电梯销售安装合同）。合同约定云南分公司向原告出售TKJ450/1.0型号的电梯一台，电梯价格107000.00元、运输保险费6000.00元、电梯安装费及检验费9000.00元，合计122000.00元。汇款账号建行麒麟西路支行（62×××57）；合同第四条第一款约定收到定金和原告确定的技术参数之日起算，预约出厂时间2016年6月31日（30日）前，安装结束用户验收时间2016年7月25日；合同第十条约定逾期交（提）物或者逾期付款，每日按千分之一支付违约金；经守约方书面催告，违约方仍然不履行交（提）货或者付款，按合同总额的30%支付违约金；合同自双方盖章之日起生效。合同还约定了其他内容。合同形成之日，原告予以签名，云南分公司予以加盖公司印章，被告刘斌作为云南分公司的法定代表予以签名，合同签订地为云南分公司办事机构所在地。当日，原告支付定金50000.00元，被告刘斌向原告交付了云南帝安电梯有限公司收据一份，同时盖章了云南帝安电梯有限公司财务专用章，并注明电梯定金收款人刘斌，汇入建行麒麟西路支行（卡号62×××57）。由于原告没有收到电梯，2016年8月25日，被告刘斌向原告出具承诺函，承诺2016年9月20日发货，9月底予以安装。2016年11月15日，被告刘斌作为欠款人向原告出具欠条一份，欠原告陈天洪定金及违约金80000.00元，2016年11月31日（30日）前退还50000.00元，12月10日前退清。云南分公司于2016年6月14日在被告通快电梯（苏州）有限公司及云南分公司的申请下，公司登记机关就云南分公司予以注销。2016年4月5日前的法定代表人是被告刘斌，2016年4月5日法定代表人变更为被告刘斌的侄儿子刘志红，2016年6月14日公司注销当日是被告刘斌的妹妹刘菊美。本院认为，本案争议焦点是：《电梯销售安装合同》对通快电梯（苏州）有限公司是否有法律约束力；原告要求两被告返还定金50000.00元与承担违约金24000.00元是否有事实和法律依据；原告要求被告刘斌赔偿损失80000.00元是否有事实和法律依据。一、《电梯销售安装合同》对通快电梯（苏州）有限公司有法律约束力。（一）《电梯销售安装合同》约定合同自双方盖章之日起生效。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定当事人采用合同书形式合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条第一款规定依法成立的合同，自成立时生效。原告与云南分公司予以签名、加盖公司印章，此合同不属法律法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，《电梯销售安装合同》成立并生效。（二）根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信有代理权的，该代理行为有效。我国现行民事立法中，法定代表人代表法人对外进行民事活动或者代表法人进行诉讼，但也可以授权法人的工作人员对外进行民事活动，其法律后果由法人承担。1.《电梯销售安装合同》在签订地为云南分公司的办事机构，即合同在云南分公司的办事机构签订的；2.被告刘斌曾为云南分公司的法定代表人；3.合同在原告与被告刘斌签名后，云南分公司予以加盖了云南分公司印章。原告有充足的理由相信被告刘斌有权代理云南分公司从事民事活动，其代理行为依法有效，法律后果由云南分公司承担，即云南分公司为合同一方当事人，合同对其具有法律约束力。同理,原告按照合同约定支付方式缴付定金50000.00元，被告通快电梯（苏州）有限公司不能以被告刘斌出示收据存在瑕疵予以否认云南分公司未收到定金，出具收据是就原告转款支付定金予以确认，如不出具收据也不能排除原告转款支付定金的事实，所以，被告通快电梯（苏州）有限公司抗辩云南分公司未收到定金的理由不成立，本院不予采纳。（三）《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国公司法》第十四条规定公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。云南分公司已注销，但是被告通快电梯（苏州）有限公司设立的，被告通快电梯（苏州）有限公司应当就分公司的民事活动承担法律责任，即依照《电梯销售安装合同》约定承担民事责任。二、被告通快电梯（苏州）有限公司应当予以返还定金50000.00元，并承担违约金24000.00元。（一）《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍予以返还。被告通快电梯（苏州）有限公司未履行合同标的物交付义务，原告有权要求返还定金，被告通快电梯（苏州）有限公司应当依法予以返还。（二）被告通快电梯（苏州）有限公司未履行合同标的物交付义务，应当按照合同约定承担违约责任，向原告支付违约。被告通快电梯（苏州）有限公司在原告再次提出交付标的物作出承诺，但仍没有履行，此行为属于违反《电梯销售安装合同》约定经守约方书面催告，违约方仍然不履行交（提）货或者付款，按合同总额的30%支付违约金。合同价款是122000.00元，原告要求承担违约金24000.00元符合合同之约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定买卖合同因违约而解除后，守约方主张适用违约金条款的，人民法院应予支持。被告通快电梯（苏州）有限公司应当向原告支付违约金24000.00元。（三）被告通快电梯（苏州）有限公司就《电梯销售安装合同》承担民事责任，原告要求被告刘斌返还定金，承担违约金没有事实和法律依据。三、原告主张损失80000.00元没有事实和法律依据。被告刘斌出具的欠条明确80000.00元包含定金50000.00元、违约金30000.00元，不是损失赔偿金额。原告要求被告赔偿的74000.00元已包含定金50000.00元、违约金24000.00元，属重复主张，本院不予支持。综上所述，《通快电梯销售安装合同》是原告与云南分公司的真实意思表示，不违反法律法规的规定，也不损害他人的合法权益，对合同双方当事人均有法律约束力。云南分公司在注销后，其开设机构即被告通快电梯（苏州）有限公司应当依法就分公司的民事活动承担法律责任，即承担《通快电梯销售安装合同》责任。被告通快电梯（苏州）有限公司经催告后仍没有履行交付标的物之义务，原告依据合同约定和法律规定主张解除合同，有事实和法律依据，本院予以支持。合同解除后，被告通快电梯（苏州）有限公司应当返还定金，并承担违约责任予以支付违约金。原告要求被告刘斌与被告通快电梯（苏州）有限公司承担共同责任没有事实和法律依据，同时要求被告刘斌赔偿损失也没有事实和法律依据，本院不予支持。被告刘斌就其主张已支付款项无证据证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第三十九条、第九十四条第（三）项、第一百一十四条第一款及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、由被告通快电梯（苏州）有限公司于本判决发生法律效力后三十日内向原告陈天洪返还定金50000.00元，支付违约金24000.00元。二、驳回原告陈天洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3380.00元，由被告通快电梯（苏州）有限公司负担1650.00元，原告陈天洪负担1730.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  龚占金人民陪审员  廖云凤人民陪审员  吴文辉二〇一九年十二月二十五日书 记 员  高吉瑞