湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初13344号原告：吴敏，女，1969年10月8日出生，汉族，户籍地湖南省汨罗市，现住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：许红祝，长沙市雨花区鑫海法律服务所法律工作者。被告：长沙新路标房地产经纪有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区人民中路238号1212房。法定代表人：郑淑萍。委托诉讼代理人：李志员，湖南天楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张精玲，湖南天楚律师事务所律师。原告吴敏（以下简称原告）诉被告长沙新路标房地产经纪有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人许红祝，被告的委托诉讼代理人李志员、张精玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2006年11月1日至2019年10月30日期间双倍工资316800元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同或者终止劳动合同经济赔偿金57200元；3、被告赔偿原告失业保险金损失40800元；4、被告赔偿原告养老保险待遇损失584064元；5、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2006年下半年入职被告处从事厨师工作至2019年10月30日，被告除第一年与原告签订了书面的劳动合同外，其余年限均未与原告签订书面的劳动合同。2019年10月中旬，被告负责人郑淑萍口头告知原告，被告与原告的劳动关系于2019年10月30日解除或者终止。2019年10月30日，被告向原告出具证明，证明原告在该公司从事中餐工作12年多。被告解除或者终止原告劳动关系后，其没有向原告出具解除或者终止劳动合同的证明，也未向原告支付解除或者终止合同经济补偿金。后原告要求被告支付解除或者终止合同经济补偿金，但遭到拒绝。原告失去工作后，因被告未依法为原告办理社会保险，导致原告无法享受失业保险待遇。同时，原告距法定退休年龄不到5年，将导致原告在退休后不能依法享受相应的养老保险待遇。2019年11月9日，原告以被告未签订劳动合同、未办理社会保险手续和解除或者终止劳动合同关系未进行经济补偿为由申请劳动仲裁，长沙市雨花区人事劳动仲裁委员会（以下简称雨花区仲裁委）于当日以“已过法定退休年龄”为由作出雨劳人仲裁不字[2019]146号《不予受理案件通知书》。综上，原告在被告工作13年多，被告连续12年多不与原告签订书面劳动合同，也不为原告办理社会保险手续并交纳社会保险费，且在违法解除或者终止劳动关系后又拒绝支付经济补偿金，被告的行为违法且侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法利益，现根据我国法律相关规定，特提起诉讼。被告辩称:1、原告与被告没有形成劳动关系，其诉请无事实及法律依据，应当依法驳回；2、原告提供的劳务不是连续性的，2016年9月至2017年8月原告并未在被告处工作，2017年8月以前的主张已过诉讼时效。经审理查明：原告为进城务工农民。2006年下半年起，原告受被告聘请到被告单位食堂工作，一直为被告公司总部员工提供中餐服务（包含买菜），工作地点为被告公司的注册地址即长沙市雨花区人民中路238号上城星座1212室。2016年8月，原告因其女儿生育小孩中断在被告处工作，后经被告同意于2017年8月15日重新回被告处上班。2019年10月30日，被告称因公司更换营业场所没有设置食堂，口头辞退原告。2019年11月19日，原告向雨花区仲裁委申请仲裁，要求被告支付2017年1月1日起至2019年10月30日期间双倍工资74800元、违法解除或终止劳动合同经济赔偿金57200元、失业保险金损失40800元、养老保险待遇损失584064元。同日，雨花区仲裁委以原告已过法定退休年龄为由，作出雨劳人仲案不字[2019]146号《不予受理案件通知书》。原告不服，向本院提起诉讼。另查明：1、被告未与原告签订过书面劳动合同，也没有为原告缴纳过社会保险。2、被告公司总部工作人员人数10余人，近几年来每月中餐支出费用基本在2000元以内。3、原告2017年8月份以后的报酬都是由被告按月向原告银行账户转账方式进行发放，并备注为某月工资。原告离职前上年度月均工资为2200元。4、2016年年终总结会上，被告公司授予原告“十年十人”的奖杯。诉讼中，原告称被告在其2006年入职时与其签订过劳动合同；原告在入职被告公司的前几年除负责公司员工的中餐外，还负责做早餐，另外负责被告公司总部办公区域的保洁工作。对于前述事实，原告未能提供证据证明，且被告不予认可。上述事实，有《工作证明》、银行流水、汇款回单、考勤记录、员工手册、长沙新路标房地产经纪有限公司章程、新路标房地产经纪有限公司花名册、微信聊天记录、费用报销单以及当事人的陈述等证据予以佐证，足以认定。本院认为：本案为劳动争议纠纷。（一）关于原、被告之间的法律关系。本院认为，原告在被告处工作多年，一直按月计算报酬，根据原告本人陈述在被告单位的工作内容和被告发放工资情况，应认定原、被告双方构成劳动关系。被告抗辩称双方之间系雇佣关系或非全日制劳动合同关系的意见，因与事实不符，本院不予采纳。（二）关于被告提出的仲裁时效抗辩。原告因自身原因于2016年8月中断在被告处工作，后又于2017年8月回到被告处工作，应视为双方重新确立劳动关系，并重新计算原告的工作时间。原告在2019年11月前一直没有向被告主张相关劳动权益，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，现原告主张的2018年10月前的相关劳动权益已超过仲裁时效期间，本院不予审查。（三）关于双倍工资。原告在2017年8月重新回到被告处工作后的一年内，被告没有与原告签订劳动合同，根据前述仲裁时效的规定，被告主张双倍工资应在2019年8月前提出，故原告在本案中主张因被告未与其签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，因已超过时效，本院不予支持。（四）关于经济赔偿金。被告因单位不能安排原告合适工作岗位于2019年10月30日辞退原告，原告从当日起不再上班，应视为双方协商一致解除劳动关系。被告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第四十七条的规定向原告支付经济补偿金5500元。（五）关于失业保险损失。原告为被告招用的农民合同制工人，根据《湖南省实施办法》第五条的规定，其没有缴纳失业保险的义务；被告应该为原告缴纳失业保险而没有缴纳，根据《湖南省实施办法》第十五条的规定，被告应按2个月失业保险金的标准（长沙市2018年最低工资标准每月1580元的80%）赔偿原告一次性生活补助金损失2528元。（六）关于养老保险待遇损失。被告在原告工作期间没有为原告缴纳养老保险，现原告虽年满50周岁，但没有享受养老保险待遇，其仍然可以按照灵活就业人员自行补缴养老保险。原告主张养老保险待遇损失，因没有事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第六十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《湖南省实施办法》第五条、第十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告长沙新路标房地产经纪有限公司于本判决生效后5日内向原告吴敏支付经济补偿金5500元、失业保险金（一次性生活补助）2528元，合计8028元；二、驳回原告吴敏的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙新路标房地产经纪有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  宋正阳二〇一九年十二月三十一日书记员  刘鑫婕附：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《湖南省实施办法》第五条用人单位按照本单位职工月工资总额的２％，用人单位职工按照本人月工资的１％缴纳失业保险费。用人单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费。第十五条已足额缴纳失业保险费的用人单位招用的农民合同制工人连续工作满１年以上，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可以向失业保险经办机构申请一次性生活补助金。一次性生活补助金的数额按照农民合同制工人的工作时间长短计算，连续工作每满１年，按当地一个月失业保险金的标准支付，但最多不超过６个月的失业保险金的总和。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。