西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初21472号原告：王广孝，男，1954年7月6日出生，汉族，住陕西省西安市未央区。委托诉讼代理人：豆选谊，陕西嘉伟法律事务所法律工作者。被告：西安鑫龙物业管理有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区（鑫龙天然居小区物业办内）法定代表人：王永华，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏云峰，陕西弘业律师事务律师。原告王广孝与被告西安鑫龙物业管理有限公司（以下简称鑫龙公司）劳动争议一案，本院于2019年5月20日作出（2019）陕0113民初222号民事判决。原告王广孝不服本院民事判决，向西安市中级人民法院提起上诉。西安市中级人民法院于2019年10月29日作出（2019）陕01民终10669号民事裁定，撤销本院（2019）陕0113民初222号民事判决，发回本院重审。本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王广孝及委托诉讼代理人豆选谊，被告鑫龙公司委托诉讼代理人夏云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告因工受伤的医疗费5547.02元、住院伙食补助费480元（16天×30元）、一次性医疗补助金（2017年社平工资67433元÷12个月×9个月）、伤残就业补助金（2017年社平工资67433元÷12个月×9个月）、伤残补助金（2017年社平工资67433元÷12个月×9个月）、鉴定费2200元，合计159951.27元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告是被告的员工，于2013年9月入职。2014年1月28日上班时，原告被倒塌的电线杆砸伤头部。被告在原告受伤后不按工伤积极支付医疗费。2016年，西安市未央区人民法院作出（2015）未民初字第08907号民事裁定，确认双方存在劳动关系，应按工伤保险条例的规定处理。经法院委托鉴定，原告的伤残等级为九级。原告现依据劳动法、劳动合同法、工伤保险条例等提起诉讼，望判如所请。被告鑫龙公司答辩称，1.双方属劳动关系。被告对原告主张的入职时间和受伤时间无异议。原告从事修建花草的工作，上班时间是从上午8点至中午12点，下午2点到下午6点。被告是在原告被送至医院后才知道受伤事件，不清楚原告在几点钟受伤及受伤原因，后出于人道主义支付了医疗费。原告应按工伤保险条例的规定进行救济。2.原告在西安市未央区人民法院作出的（2015）未民初字第08907号民事裁定已发生法律效力的情况下，于2017年8月21日再次起诉，再被裁定驳回起诉且已生效。原告提起本案诉讼为重复诉讼。3.原告未在法定期限内申请工伤认定，属自愿放弃工伤待遇的权利。4.原告一次性伤残补助金计算错误，应按照原告实发工资，按照法律规定工伤医疗补助和伤残就业补助标准错误，没有法律依据，由于原告没有考虑其退休年龄，在受伤时原告距离退休年龄不足一年，所以应该乘以相应系数。当事人围绕诉讼请求依法提交了不予受理通知书、民事裁定书、病历资料、票据、司法鉴定意见、劳动合同书等证据材料。本院组织当事进行了举证、质证。根据审理确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：原被告双方于2013年9月1日签订《劳动合同书》，约定原告在被告处从事工程岗位工作，工作时间为标准工时制，合同期限为2013年9月1日起至2015年12月31日，月工资及加班费合计1700元。被告未给原告缴纳工伤保险费。2014年1月28日上班时间，原告在物业区域使用水枪冲洗地面时，不慎将路灯杆冲倒，后被路灯杆砸伤头部。原告先后住院治疗16天。被告亦垫付了医疗费。原告在被告垫付费用之外还产生医疗费5547.02元。2015年、2017年，原告两次向西安市未央区人民法院提起人身损害侵权的诉讼。西安市未央区人民法院以双方存在劳动关系，应按照《工伤保险条例》的规定处理为由，裁定驳回起诉。被告在未央法院的法庭笔录中答辩称原告在其公司受伤属实，是在工作过程中受伤。其间，经原告申请并经西安市中级人民法院委托鉴定机构鉴定，形成了原告伤残等级为九级的鉴定意见。原告因此支出鉴定费2200元。2018年10月16日，原告申请劳动争议仲裁。劳动争议仲裁委以超过法定退休年龄，不符合劳动法调整的主体为由，决定不予受理。原告遂向本院提起诉讼，形成本院（2019）陕0113民初222号案件。被告在本院222号案件中提交证据称原告受伤应属工伤，并称被告使用水枪冲击电线杆底部，导致被电线杆砸伤。另查明，2013年度陕西省在岗职工平均工资为48853元。本院认为，关于本案是否属于重复诉讼的问题。经查，原告在西安市未央区人民法院提起的诉讼为人身损害侵权之诉，而在本案中提起的劳动争议之诉。由此来看，原告两次诉讼的诉讼标的不同，不属于重复诉讼。关于原告所受伤害是否为工伤的问题。经查。被告在西安市未央区人民法院的案件及本院222号案件中均已认可原告是在工作工程中受伤。被告自认的事实与双方存在劳动合同关系、原告受伤的时间及地点，以及原告的陈述能相互印证，能证明原告是在工作时间、工作地点受伤的事实。被告在本案中对原告所受伤害是否为工伤未置可否，缺乏合理解释。故本院认定原告所受伤害为工伤。关于工伤待遇赔偿问题。经查，被告未给原告缴纳工伤保险费，应由其按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。原告主张医疗费为被告垫付之外的因工伤产生后续治疗费5547.02元，且有病历、票据佐证，本院予以支持。住院伙食补助费属工伤保险待遇的项目，原告主张住院伙食补助费480元，尚在合理范围内，本院予以支持。原告在诉讼中形成司法鉴定意见表明其伤残等级为九级，故原告有权主张九个月的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因原告的月工资低于统筹地区职工平均工资60%，故本院按照原告受伤前即2013年度陕西省职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金，按照原告受伤时所在地上年度职工月平均工资计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，据此计得一次性伤残补助金为21983.85元（48853元÷12个月×60%×9个月），一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均为36639.75元（48853元÷12个月×9个月）。《陕西省实施办法》第二十五条规定，“工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按每减少1年递减20%的标准支付。但距法定退休年龄不足1年的按全额的10%支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”。本案中，原告受伤时距达到法定退休年龄不足一年，故应一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的全额（均为36639.75元）的10%计算，计得被告应支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均为3663.98元。原告主张的鉴定费2200元在被告缴纳工伤保险费情形时本无发生的必要，现因被告导致此费用发生，故应由被告予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第二条第一款、第十条第一款、第十四条、第十七条、第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用第二百四十七条第一款之规定，判决如下：一、被告西安鑫龙物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王广孝支付医疗费5547.02元、住院伙食补助费480元、一次性伤残补助金为21983.85元、一次性工伤医疗补助金3663.98元、一次性伤残就业补助金3663.98元、鉴定费2200元；二、驳回原告王广孝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告鑫龙公司负担并于履行本判决金钱给付义务时将其应负担的费用直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  栗德亮人民陪审员  李朝霞人民陪审员  鲁军侠二〇一九年十二月二十日书 记 员  薛 丹打印：扈艳红校对：贾凡2019年月日送达1