陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2019）陕01民终15305号     上诉人（原审被告）冯晓龙，男，1976年6月28日出生，汉族。   委托代理人张海燕，陕西嘉岭律师事务所律师。   委托代理人祝堂林，陕西嘉岭律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）向莉，女，1960年10月9日出生，汉族。   委托代理人潘小龙，陕西恒达律师事务所律师。   原审被告许道平，男，1976年12月13日出生，汉族。   原审被告李战利，女，1982年6月5日出生，汉族，系许道平之妻。   原审被告深圳龙马君合资本管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。   法定代表人崔超，该公司执行董事兼总经理。   上诉人冯晓龙因与被上诉人向莉、原审被告许道平、李战利、深圳龙马君合资本管理有限公司（下称深圳龙马公司）借款合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初14416号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2014年3月4日，向莉转账支付许道平40万元，深圳龙马公司出具收款收据载明收到向莉委托投资款20万元。该收据还注明：“续签3个月，截止2014.8.31。”9月1日，向莉（甲方、贷款方）与许道平（乙方、借款方）及深圳龙马公司（丙方、担保人）、冯晓龙（丁方、担保人）签订《借款担保合同》，约定如下：甲方出借给乙方捌拾万元，借款期限为壹拾贰月，从2014年9月1日至2015年9月1日；本合同为深圳龙马公司法人、股东许道平个人借款，用于深圳龙马公司入股深圳招商龙马资本管理有限公司（暂定名），所借资金直接汇入深圳龙马公司开设账户；月息为18.3‰，每月20号等额支付；乙方于本合同约定的还款期限前一次性将借款打入甲方指定账户；为保障甲方债权，丙方以公司所有财产（包含公司股权及参股公司股权）为股东许道平提供担保，丁方提供担保并以其拥有的房产作抵押，抵押担保责任的范围包括本合同项下的借款本金、利息、违约金。深圳龙马公司出具收款收据载明收到向莉委托投资款60万元。2018年5月22日，许道平在给向莉提供的房屋所有权证书复印件上写明：“我将于7月22日前归还，此证。”另查明，陕西龙马投资有限公司成立于2012年12月3日，法定代表人许道平为执行董事兼总经理，股东李战利为监事。深圳龙马公司成立于2013年9月13日，2013年11月26日股东由许道平、卢胜桢、赵继良变更为许道平、冯晓龙、李战利、魏碧胜，2015年10月8日股东由许道平、冯晓龙、李战利、魏碧胜变更为许道平、李战利，2017年5月20日股东由许道平、李战利变更为崔超、赵凯。庭审中，向莉表示2014年9月1日与李战利签订借款担保合同之前，其给深圳龙马公司投资20万元并签订借款合同，2014年3月4日转账支付许道平40万元，深圳龙马公司开具40万元收据，中间取了20万元，所以换成20万元的收据，到期后续期3个月于2014年8月31日到期，到期后转成80万元的借款，60万元是签合同时刷的pos机；2015年11月19日至2017年1月25日李战利向其支付利息共计117000元；诉请利息是以80万元为基数按月息18.3‰计算一年为175680元，减去已付利息117000元，应为58680元。许道平表示与向莉之间发生过多轮经济往来，向莉投资，其方支付投资收益和本金，有两类款，一类是委托深圳龙马公司进行投资管理，不保证本金、收益，风险自担，累计向莉支付收益20-50万元，如果还有本金、收益未付部分，按照诉讼时效已经超过三年，公司和许道平都没有还本、支付收益的责任，本金扣除已付向莉的收益，未付部分许道平从道义上自愿承担补偿责任，另一类是借款担保合同，与其他人无关，一切责任由许道平承担，借款的一部分是从委托投资款转过来的，借款合同已经超过3年诉讼时效，许道平没有还款责任，扣除投资款重复的以及已支付的利息，许道平只偿付本金未还部分；许道平指令李战利付给向莉投资收益，具体数字不清楚。   原审法院认为，双方签订的《借款担保合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容也不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，具有法律约束力。许道平借款后，应当依约履行偿还义务，逾期不还，应承担相应的法律责任。2018年5月22日许道平向向莉保证还款的行为，表明其同意履行义务，故诉讼时效中断，诉讼时效期间重新计算，许道平抗辩超过诉讼时效的说法不能成立。因此，向莉主张许道平偿还借款本金800000元及利息，有明确的事实和法律依据，该院依法予以支持。深圳龙马公司、冯晓龙作为保证人，根据担保法的相关规定，应当按照约定对许道平所欠借款本金及利息承担连带清偿责任。向莉以夫妻共同债务为由主张李战利承担还款责任，但所提交《借款担保合同》、收款收据上没有李战利的签字，事后李战利也未予追认，在向莉未能举证证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻共同意思表示的情形下，不应认定为夫妻共同债务，故李战利对许道平的上述债务不应承担共同清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十三条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中国人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、许道平于本判决生效后十日内向向莉偿还借款本金800000元及利息58680元（利息计算至2015年9月1日）；并继续按月利率18.3‰（以本金800000元为基数）支付自2015年9月2日起至实际给付之日的利息。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、深圳龙马君合资本管理有限公司、冯晓龙对本判决第一项许道平的债务承担连带清偿责任。深圳龙马君合资本管理有限公司、冯晓龙承担保证责任后，有权向许道平追偿。三、驳回向莉的其他诉讼请求。案件受理费17201元、公告费260元，由许道平、深圳龙马君合资本管理有限公司、冯晓龙负担。因向莉已预交，许道平、深圳龙马君合资本管理有限公司、冯晓龙在支付上述款项时一并支付向莉。   宣判后，冯晓龙不服，向本院提起上诉称，原审法院送达程序错误；原审认定事实错误，单从本案的担保形式上看，担保期已经届满，上诉人作为担保人已经完全免除了自己的担保责任；本案债权文书上没有上诉人本人的签字、捺印，虽加盖了显示上诉人名字的印章，但该印章并非上诉人亲自加盖，该印章也是他人私刻，该行为无效。综上，请求：1.撤销原审判决第二项；2.将本案发回重审；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。   被上诉人向莉答辩称，原审判决公告送达，且上诉期满后上诉人才上诉，过了上诉期。原审送达是我们在公安网络查询到的户籍地，且查询了上诉人的电话提供法院的。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。   原审被告许道平，同意上诉人上诉意见。我认为本案中间还有司法腐败和其他犯罪，我会向纪检部门举报。上诉人提到的担保期限已过我同意，有无我的签字我记不清了。   本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。   本院认为，依照法律规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。经查，原审送达程序并无违法之处。上诉人在原审审理中不到庭参与诉讼，可以视为其放弃抗辩权利。依照法律规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。本案中，上诉人冯晓龙并未对此提供新证据，故本院不予支持。关于上诉人冯晓龙提出的其并未亲自将其私章加盖于涉案合同之上、该印章也是他人私刻一节，因其并未提出对合同上加盖的私章申请鉴定，且其自认其当时是深圳龙马公司股东，李战利是深圳龙马公司出纳，其有一枚私章在李战利处保管，可能系李战利私自加盖，故因上诉人对其该上诉理由并未能提供充足证据予以佐证，本院不予采信，上诉人冯晓龙以此主张其不应承担担保责任，于法无据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由缺乏依据，其上诉请求本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费18721元（冯晓龙已预交），由上诉人冯晓龙负担。   本判决为终审判决。         审判长  杨    柳                 审判员  罗    怡                           审判员  孙    鹏                             二Ｏ一九年十二月十八日     书记员  焦云飞        1