吉林省吉林市船营区人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0204民初3943号原告：张汝哲，男，1950年9月26日出生，住吉林市船营区。委托诉讼代理人：张汝松，男，1955年6月28日出生，住吉林市船营区。委托诉讼代理人：张引强，辽宁聿海律师事务所律师。被告：吉林市船营区宏源木器厂，住所地吉林市船营区。经营者：王维亮，男，1968年11月30日出生，住吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：刘成双，吉林万璋律师事务所律师。第三人：吉林市果树场，住所地吉林市船营区。法定代表人：刘峰，场长。委托诉讼代理人：丁宇翀，男，1983年7月28日出生，住吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：曲道静，吉林吉信律师事务所律师。原告张汝哲与被告吉林市船营区宏源木器厂占有保护纠纷一案，本院于2019年3月11日作出（2018）吉0204民初4401号民事判决，原告张汝哲不服，上诉至吉林市中级人民法院。吉林市中级人民法院于2019年8月17日作出（2019）吉02民终757号民事裁定，撤销本院（2018）吉0204民初4401号民事判决，发回本院重审。本院立案后，依法追加吉林市果树场为本案第三人，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张汝哲及其委托诉讼代理人张汝松、张引强，被告吉林市船营区宏源木器厂委托诉讼代理人刘成双，第三人吉林市果树场的委托诉讼代理人丁宇翀、曲道静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张汝哲向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即腾退非法侵占原告拥有合法使用权的9060平米土地（2号坝向东侵占了136米；沿3号坝向东侵占了15米）；2.判决被告恢复氧化塘原貌，移走建在原告拥有合法使用权土地上的全部建筑（彩钢厂房），清除非法填在三级氧化塘内的全部残土40770立方米；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：我是案外人吉林市果树场的招商对象，2005年开始投资经营吉林市果树场的原酒精分厂，我与吉林市果树场先后签订了三份协议，分别是《租赁协议》《协议书》《关于三级氧化塘、冷却水库所占土地的使用管理及开发征占问题的处置意见》。基于上述协议，我有权占有、使用三级氧化塘和冷却水库所占土地。2018年，我与吉林市果树场发生诉讼，经吉林市船营区人民法院和吉林市中级人民法院依法裁判，认定我与吉林市果树场签订的三份协议合法有效，判决我是本案涉案土地的合法占有人。现在，被告非法侵占了我拥有使用权的氧化塘所在土地约9060平米，被告把水塘用土填平，在上面建了两排、共三栋彩钢厂房，目测总计约有4000平米。被告的厂区约二分之一建在了我有权占有使用的氧化塘里了。我作为判决依法确认的有合法占有权的占有人，依据《物权法》第34条、第35条等有关规定，依法行使占有人的合法权利，请求法院依法支持。被告吉林市船营区宏源木器厂辩称，1.根据谁主张谁举证的原则，原告主张答辩人侵占其三级氧化塘土地应提供相应证据，否则依法应承担不利的后果；2.张汝哲不是本案的适格原告；3.吉林市果树场承包给吉林市江源酒精有限公司的三级氧化塘仅为三个水塘，不包括氧化塘周边土地；4.吉林市果树场与吉林市江源酒精有限公司于2011年签订的《氧化塘（水库）承包经营协议》已到期；5.答辩人签订的承包协议在前，吉林市江源酒精有限公司承包在后，答辩人不存在侵占吉林市江源酒精有限公司土地的行为。第三人吉林市果树场述称，1.原告应当在起诉时明确诉讼请求中案涉土地四至情况，如原告无法明确案涉土地四至情况，举证不能的不利后果应由原告自行承担；2.原告起诉状事实与理由部分依据的三级人民法院的判决裁定并未明确写明原告是合法使用，而应当以第三人就协议问题的处理结果为依据。因此，原告与答辩人所签协议效力及后续问题并未解决。原告对三级氧化塘并不享有物权意义上的占有。原告事实与理由中依据的三级人民法院的判决裁定不能等同于物权证明，也不等同于合法使用权证明，三级法院的判决没有明确双方的法律关系，不具有证明原告拥有物权及使用权的证明力。综上，在三级氧化塘使用、占有问题未被依法确定前，且案涉土地四至不清的情况下，原告的诉请没有事实依据和法律依据，请求依法驳回原告诉请。原告张汝哲围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、2005年5月25日吉林市果树场与张汝哲签订的《租赁协议》、2007年5月30日吉林市果树场与吉林市江源酒精有限公司签订的《协议书》、2014年11月11日吉林市果树场与张汝哲签订的《关于三级氧化塘、冷却水库所占土地的使用管理及开发征占问题的处置意见》、吉林市船营区人民法院2018年3月30日作出的（2018）吉0204民初151号民事判决书、吉林市中级人民法院2018年5月11日作出的（2018）吉02民终1146号民事判决书；2、三级氧化塘水坝上的闸门照片一张；3、土地部门1998年统一绘制的果树场三级氧化塘宗地图两张；4、原告代理律师与氧化塘宗地图审核员许杰的对话录音；5、与吉林市果树场原法定代表人王立学的谈话录音。被告吉林市船营区宏源木器厂为证实自己的抗辩主张，依法提交了如下证据：1、吉果合同（98）第15号合同、吉果（2006）第55号补充协议各一份；2、承包经营合同一份；3、被告租赁土地的历年卫星图片四张；4、《氧化塘（水库）承包经营协议》一份；5、（2019）吉0204民初1480号裁定书一份；6、邢国清证人证言。第三人吉林市果树场未向本院提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以采信和确认。本院经审理认定事实如下：2005年5月25日，吉林市果树场与张汝哲签订《租赁协议》。载明：出租方：吉林市果树场（简称甲方）、承租方：张汝哲（简称乙方），甲、乙双方本着平等互利和诚实守信的原则，经认真协商，就乙方租赁使用甲方酒精厂现有厂房、设备达成如下协议：一、租赁范围：甲方将酒精厂现有厂房、设备租赁给乙方（房屋、设备清单和评估报告附后）。二、租赁期限与费用：租赁期限为二十年，时间从2005年3月1日至2025年5月31日等主要内容。甲方法定代表人王某签字并盖章、乙方法定代表人张汝哲签字并按手印。2005年7月21日，吉林市江源酒精有限公司注册成立，法定代表人为张汝哲。2007年5月30日，吉林市果树场与吉林市江源酒精有限公司签订《协议书》。载明：甲方：吉林市果树场、乙方：吉林市江源酒精有限公司，经协商，甲乙双方确定如下条款：一、甲方同意乙方就所租赁的甲方所有的果树场酒精厂厂房、设备等金融抵押资产回购问题与有关金融部门协商，并同意由乙方出资回购该项资产。三、乙方所使用的除抵押物以外的国有土地，含冷却池、酒糟池、三级氧化塘、酒精厂院内土地及设施，采用租赁方式由乙方使用，租赁费为3万元／年。租赁费自2007年起收取，乙方应于2008年1月20日前一次性交付2007年租赁费。以后每年的租赁费缴纳时间为6月30日前。六、本协议签订后，原双方签订的《租赁协议》《协议书》相关内容废止等主要内容。甲方吉林市果树场盖章，乙方吉林市江源酒精有限公司代表张汝哲签字，并盖公章。2011年5月10日，吉林市果树场与吉林市江源酒精有限公司签订《氧化塘（水库）承包经营协议》。载明：发包方（简称甲方）：吉林市果树场、承包方（简称乙方）：吉林市江源酒精有限公司，根据乙方恢复酒精生产的要求，经甲、乙双方协商，就酒精循环水处理的氧化塘、酒精冷却水水库达成如下协议：一、承包标的物：甲方将坐落在果树场河西的酒精循环水处理氧化塘共三级和酒精冷却水水库承包给乙方。二、承包期限与承包费用：1、承包期限暂为5年（以酒精生产为前提条件），自2011年1月1日至2015年12月31日。2、考虑到乙方提供就业岗位的实际情况，优惠承包费每年贰万元整，合计十万元整。乙方于每年6月末前一次性缴纳等主要内容。甲方吉林市果树场盖章，乙方张汝哲签字。2014年11月11日吉林市果树场与张汝哲签订《关于三级氧化塘、冷却水库所占土地的使用管理及开发征占问题的处置意见》（以下简称《处置意见》）。载明：根据市果树场与张汝哲已经签订的有关协议，本着实事求是原则，就张汝哲租赁、回购酒精厂厂房设备及办理酒精厂土地出让手续后，三级氧化塘、冷却水库所占土地的使用管理及开发、征占问题，经过双方多次沟通，达成处置意见如下：一、三级氧化塘和冷却水库是场区蓄水防洪的主要设施，在依法开发和征占前，任何人、任何单位都不得变更土地用途，不得改变其使用和管理现状。二、目前果树场并未对冷却水库和三级氧化塘所占用土地进行处置。如将来有人投资开发、征占三级氧化塘和冷却水库所占土地，在投资项目完成船营经济开发区立项审批，取得土地、规划、环保初审意见的基础上，果树场方应予以支持。开发、征占方必须与张汝哲进行协商，在达成一致并经张汝哲签字的前提下，果树场方可同意办理三级氧化塘和冷却水库所占用土地开发、征占手续。此意见不受时间限制，长期有效。本意见为双方就有关遗留问题形成的最终处理意见，任何一方不得以任何理由单方面更改，不得再提出其它任何要求。本意见经双方签字生效，一式三份，市果树场、张汝哲各执一份，报市农委备案一份。《处置意见》由吉林市果树场盖章、经办人王某签字，张汝哲签字并按手印。另查，1998年3月21日，吉林市果树场与其职工邢某签订吉果合同（98）第15号《家庭农场承包经营果树承包合同》。载明：一、合同双方：发包方：吉林市果树场（以下简称甲方）、承包方：邢某（以下简称乙方）；二、承包经营内容及抵押金：乙方承包经营区60号果树承包片，占地面积14550㎡，共有果树519株。抵押金总额为8500元；三、承包期限：上述果树承包给乙方，期限为二十年，自一九九八年三月二十一日至二0一七年十二月三十一日止等主要内容。发包方吉林市果树场盖章及法定代表人王某签字并盖章，承包方邢某签字。吉林市农业局盖章。2005年1月1日，双方签订吉果（2006）第55号《补充协议》，主要内容为将承包期限20年调整为40年，时间为自1998年3月21日起至2038年3月20日止。原合同规定的承包抵押金转为承包费，上缴吉林市果树场。《补充协议》由吉林市果树场盖章，邢某签字。2010年邢某将上述承包合同的权利、义务转让给吉林市船营区宏源木器厂。2010年10月29日，吉林市果树场与王维亮签订《承包经营合同》。合同载明：发包方：吉林市果树场（以下简称甲方）、承包方：王维亮（以下简称乙方）；经协商，甲方同意由乙方承包经营部分果树片，并达成协议如下：一、承包经营内容：乙方承包经营占地面积约14550平方米，为原60号果树承包片，共有各类果树共有519棵。二、承包期限：承包期限28年，自2010年11月1日至2038年12月31日止；三、承包费用：1、参照原承包合同规定，不考虑物价上涨、倾向原职工等因素，承包费为5950元，签订合同的同时，一次性交齐。2、参照原承包合同规定，综合考虑物价上涨、倾向原职工等因素，土地使用费按每公顷每年1000元计算，乙方应缴纳土地使用费为每年人民币1455元，28年土地使用费总计40740元，签订合同的同时，一次性交齐。合计46690元；四、合同双方权利义务：1、承包期内，土地所有权性质不变；果树所有权性质不变，归甲方所有。2、承包期内，土地使用权、果树经营权归乙方，但未经甲方同意，不得对外转包、转让。3、乙方不得擅自改变土地用途。乙方不得在其承包经营范围内未经同意擅自修建各类永久性建筑。未经同意擅自修建永久性建筑的，在合同中止或终止时，乙方自行拆除，否则，甲方组织拆除且不承担因此造成乙方的经济损失，其费用由乙方承担等主要内容。甲方吉林市果树场盖章，乙方王维亮签字并按手印。2019年12月3日，张汝哲向本院提出测绘司法鉴定申请书，申请事项：1、根据氧化塘宗地图和氧化塘现状，测绘并确定氧化塘被侵占一侧原始边界；2、测量吉林市船营区宏源木器厂目前的实际占地面积；3、对吉林市船营区宏源木器厂厂房、庭院所在土地进行探测鉴定，确定地下是否是回填土及回填土的厚度。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。依本案原告的诉请出发，原告首先应当对自己占有使用的三级氧化塘的四至进行举证，进而再就被告侵占其三级氧化塘的土地提供相应证据，否则应依法承担不利的后果。本案中，（1）张汝哲与吉林市果树场及吉林市江源酒精有限公司与吉林市果树场就三级氧化塘的占有、使用问题先后签订《租赁协议》《协议书》《氧化塘（水库）承包经营协议》《处置意见》共四份协议。根据上述四份协议及吉林市船营区宏源木器厂提供的《承包经营合同》，本院无法确定张汝哲对三级氧化塘的占地四至及吉林市船营区宏源木器厂承包经营的占地四至。且在上述协议的效力以及后续问题未经依法解决前，张汝哲的诉请无法在本案中得到支持；（2）虽原告提供了宗地图，但该宗地图仅能证明三级氧化塘所处位置及周边状况（如堤坝长度等），由于三级氧化塘座落于山坳之中，不仅水塘水面会随着水位的涨落产生一个辐射面，致使面积发生“伸缩”变化，而且这个山坳的周围面积要远远大于水塘的水面面积，而2011年5月10日吉林市果树场与吉林市江源酒精有限公司签订《氧化塘（水库）承包经营协议》中载明的承包标的物为“酒精循环水处理氧化塘共三级”，所以，张汝哲与吉林市果树场对三级氧化塘的面积约定的是水塘当时的现有水面面积、堤坝长度为标准的面积、整个山坳的周围面积，还是仅是为满足“酒精循环水处理”为目的的面积，均没有明确，这使得本院无法确定张汝哲对三级氧化塘的占地四至。在（1）（2）背景下，本案张汝哲对自己提出的诉讼请求所依据的事实未能提供证据加以证明，应当承担不利的后果。综此，在张汝哲与吉林市果树场签订的上述协议的效力以及后续问题未经依法解决前，且案涉三级氧化塘四至不清的情况下，张汝哲要求对吉林市船营区宏源木器厂行使占有保护请求权，要求对三级氧化塘排除妨害、恢复原状的诉讼请求没有事实依据及法律依据。另关于鉴定问题。张汝哲申请三项鉴定事项：氧化塘被侵占一侧原始边界；吉林市船营区宏源木器厂实际占地面积；吉林市船营区宏源木器厂厂房地下回填土及厚度。其中前两项均是以确定张汝哲、吉林市船营区宏源木器厂双方占地面积为内容，但如前所述，在合同约定四至不清的情况下，即便通过鉴定解决了面积问题，但解决不了哪些面积是谁的问题，因为这是一个事实判断而非专业的技术判断。对第三项回填土的鉴定，同样，即使鉴定出吉林市船营区宏源木器厂厂房地下土层有回填土，在张汝哲及吉林市船营区宏源木器厂的占地四至均不确定的情况下，也证明不了回填土部分就是张汝哲占有使用部分。至此，因张汝哲申请鉴定的事项对证明待证事实无意义，本院不予准许。综上所述，本院对张汝哲的诉讼请求不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张汝哲的诉讼请求。案件受理费19400元（已交纳），由原告张汝哲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  李亚彬审 判 员  常 静人民陪审员  李 爽二〇一九年十二月十日书 记 员  杨伊元