黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3134号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地齐齐哈尔市南苑开发区北疆创业园科技企业孵化基地办公综合楼1-2层。负责人：佟玉艳，该公司经理。委托诉讼代理人：田雷，黑龙江龙之门律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马恩，男，1952年9月5日出生，汉族，农民，住黑龙江省甘南县。委托诉讼代理人：马彦秋（系马恩儿子），男，1975年2月4日出生，汉族，农民，住黑龙江省甘南县。被上诉人（原审被告）：王艳华，男，1981年1月26日出生，汉族，农民，住黑龙江省甘南县。被上诉人（原审被告）：吴国良，男，1972年12月26日出生，汉族，农民，住黑龙江省甘南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称平安财险齐支公司）因与被上诉人马恩、王艳华、吴国良机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省甘南县人民法院（2019）黑0225民初2650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险齐支公司上诉请求：1.撤销黑龙江省甘南县人民法院（2019）黑0225民初2650号民事判决中营养费判项、误工费判项、部分伤残赔偿金和部分护理费判项，异议金额为64,750.11元，并依法改判；2.诉讼费由马恩、王艳华、吴国良负担。事实和理由：一、伤残赔偿金赔偿年限应为15年，不是16年。2018年1月17日，黑龙江安通司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，马恩为九级和十级伤残。根据最高人民法院关于人身损害赔偿的解释25条规定，赔偿年限自定残之日起计算，但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。马恩1952年9月5日出生，至2018年1月17日应为65周岁，赔偿年限应为15年，一审法院认定赔偿年限为16年是错误的，应予改判。二、营养费判项无依据。一审判决平安财险齐支公司给付住院期间的营养费的依据是出院医嘱意见。但马恩住院病历医嘱中明确记载为普食，没有要求加强营养，根据最高人民法院关于人身损害司法解释24条规定，营养费应参照医疗机构的意见确定，故一审判决在没有医嘱也没有鉴定意见支持的情况下判决营养费是错误的。三、误工费不应给付。一审认定马恩事发前在砂场从事劳务且有固定收入，本案是发回重审案件，在原一审和二审中马恩从未提到过有固定收入的事情。且砂厂非全年生产，事发时马恩正驾驶马车，所以一审认定给付误工费与客观事实不符。四、护理费标准适用错误。一审判决参照城镇非私营单位居民服务业的标准计算护理费与客观实际不符。马恩为甘巨宝镇巨宝村五屯居民，一审时马恩也没有明确具体护理人员，故一审判决支持马恩误工费的标准是错误的，应予改判。综上，请求二审法院支持平安财险齐支公司的上诉请求。马恩辩称，1.关于伤残赔偿金，马恩认为应该按照从车祸发生之日开始计算；2.第一医院诊断书中明确写明营养支持，所以营养费应该支持；3.关于误工费，马恩是在王玉彪的砂场打工，春天采沙子，冷的时候付沙子，并且兼职打更、做饭，属于常年务工。事发时间是马恩请假外出卖马期间；4.马恩治疗期间护理是家人轮流帮忙护理的。马恩服从一审判决，请求二审驳回上诉，维持原判。王艳华未到庭，不影响本案二审审理。吴国良未到庭，不影响本案二审审理。马恩向一审法院起诉请求：要求平安财险齐支公司赔偿医疗费、伤残赔偿金等合计209,353.16元。一审法院认定事实：2016年11月8日20时许，王艳华超速驾驶宝骏牌小型普通客车沿扎查公路由南向北行驶至巨宝镇××段与前方同方向行驶马恩驾驶的马车相撞，造成车辆受损、马恩受伤的一般道路交通事故。甘交警队认定王艳华未与前车保持安全距离而负事故全部责任。当天马恩到齐齐哈尔市第一医院住院治疗，诊断为“开放性颅脑损伤、左侧面瘫”等，住院49天，花销医疗费34,575.04元，门诊支出1,256.00元，急救费449.00元，出院治疗效果好转，医嘱“定期复查，营养支持”。该次医疗费用均由吴国良垫付；2017年7月11日，马恩再次以“脑外伤恢复期”的诊断入住齐齐哈尔市第一医院，住院13天，花销医疗费8,682.17元，前后门诊支出1,720.00元。出院医嘱“继续对症治疗，病情变化随诊”。根据马恩的申请，2018年1月17日，黑龙江安通司法鉴定中心出具鉴定意见：1、马恩伤残等级分别为九级、十级；2、误工期评定为伤后至评残日；3、护理期为180日，其中前10日需2人护理，之后时间需1人护理。鉴定费4,150.00元。另查明，马恩自2013年4月起至今租住在巨宝镇××小区××楼××单元××室，自2014年4月份开始受雇于甘彪哥砂场从事做饭、记账及打更劳务至肇事时止，月薪2,800.00元。王艳华驾驶的肇事车辆归吴国良所有，肇事时投保平安财险齐支公司交强险与机动车第三者责任险（保额20万元）。一审法院认为，公民因事故造成身体损害、财产损失的则有权向侵权人主张损害赔偿责任。马恩与王艳华驾车相撞发生交通事故，双方对责任认定均无异议，王艳华应在过错范围内向马恩承担侵权责任。马恩因事故造成的损失：1、医疗费。两次住院诊断及医嘱均记载了马恩因交通事故住院及复诊治疗的必要性，住院、门诊及急救费34575.04+1256.00+449.00+8682.17+1720.00=46,682.21元均有合法、关联票据为证，三被告并无证据反驳；2、伙食补助费参照上年度本地区国家工作人员差旅费标准，计算为100.00元/天×（49+13）天=6,200.00元；3、营养费。根据出院医嘱意见，马恩主张住院期间的营养费亦属合理，计算为50.00元/天×（49+13）天=3,100.00元；4、护理费。结合鉴定意见，参照本地区上年度相近行业收入统计标准计算为160.46元/天×10天×2人+160.46元/天×170天=30,487.40元；5、交通费虽无正式票据，考虑马恩住院往返实际及租车支出，认定为500.00元；6、误工费。现有证据能够证实马恩事发前在砂场从事劳务且有固定收入，被告平安财险公司无证据反驳，该项目损失应予计算。结合鉴定意见为2800.00元/月÷30天×432天=40,320.00元；7、伤残赔偿金。现有证据能够证实，马恩在巨宝镇直生活一年以上并在砂场从事劳务有固定收入，根据本地区上一年度城镇居民人均可支配收入统计标准，计算为29,191.00元/年×21%×16年=98,081.76元；8、财产损失。肇事时的马车受损情况因无合法、关联性证据证实，该项目不予支持；9、精神抚慰金，因马恩对事故的发生无过错而造成身体残疾，马恩主张该项目10,000.00元亦在合理范围内；10、鉴定费4,150.00元。关于损失的承担：王艳华驾驶的肇事车辆投保交强险、商业险于平安财险齐支公司处，马恩的医疗费、伙食补助费、营养费共计55,982.21元应首先在交强险医疗限额10,000.00元内获得赔付，基于保险合同剩余医疗损失45,982.21元则由商业三者险赔付；马恩的护理费、伤残赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金合计179,389.16元由平安财险公司在交强险伤残赔偿限额110,000.00元内赔付后，剩余69,389.16元由商业三者险赔付。肇事时车辆所有人系吴国良，马恩并未有证据证明吴国良对事故的发生存在过错，故吴国良依法不承担赔偿责任。马恩获得平安财险公司赔偿款后，应将吴国良垫付的马恩第一次住院相关费用36,280.04元（34,575.004元+1,256.00元+449.00元）予以返还。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司在交通责任强制保险内赔偿原告马恩医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金等合计120,000.00元。此款于本判决生效后七日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司在商业第三者责任保险内赔偿原告马恩医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金等合计115,371.37元（45,982.21+69,389.16）。此款于本判决生效后七日内付清；三、原告马恩在获得上述理赔款后立即返还被告吴国良垫付款36,280.04元；四、驳回原告马恩对被告王艳华、吴国良的诉讼请求。如未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,440.00元，由被告平安财险公司负担4,091.00元，原告负担349.00元；鉴定费4,150.00元，由被告平安财险公司负担。二审中，平安财险齐支公司、马恩、王艳华、吴国良均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，马恩因交通事故受伤，对于其遭受的合理损失应由肇事车辆投保的平安财险齐支公司在交强险责任范围内先行承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分在商业第三者责任险范围内予以赔偿。关于平安财险齐支公司主张马恩伤残赔偿金赔偿年限应为15年的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。马恩的出生日期为1952年9月5日，黑龙江安通司法鉴定中心出具鉴定意见的日期为2018年1月17日，此时马恩年满65周岁。根据上述法律规定，马恩的残疾赔偿金应计算为15年。其残疾赔偿金数额应为29,191.00元/年×21%×15年=91,951.65元。一审判决对残疾赔偿金计算年限认定错误，导致对残疾赔偿金计算错误，本院对此予以调整。关于平安财险齐支公司主张不应支持马恩营养费的问题。根据齐齐哈尔市第一医院的出院记录记载，出院医嘱为“定期复查，营养支持”。对于马恩的伤情，医疗机构已出具明确的医嘱，需要加强营养。故一审判决支持马恩住院期间营养费3,100.00元并无不当，本院对此予以确认。关于平安财险齐支公司主张不应该支持马恩的误工费的问题。甘彪哥砂场为马恩出具了用工证明，证实马恩月工资为2,800.00元，在马恩受伤后无法继续工作，后被辞退。本院在二审审理期间，到甘彪哥砂场进行调查了解,该砂场经营者王玉彪以及曾和马恩一同在砂场工作的工友杨宝财均证实了马恩在砂场工作的事实及工资收入情况。故一审判决支持马恩误工费40,320.00元并无不当，本院对此予以确认。平安财险齐支公司的该项上诉理由，证据不足，本院不予采纳。关于平安财险齐支公司主张马恩护理费标准适用错误的问题。马恩称由于其治疗期间较长，故由多名亲属轮流对其进行护理，由于护理人员无固定工作，故无法提供工资收入证明。一审判决依据黑龙江安通司法鉴定中心出具的护理期限鉴定意见，按照居民服务业和其他服务业每天160.46元的标准支持马恩护理费亦无不当，本院对此予以确认。综上所述，平安财险齐支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持黑龙江省甘南县人民法院（2019）黑0225民初2650号民事判决第一、三、四项；二、变更黑龙江省甘南县人民法院（2019）黑0225民初2650号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司在商业第三者责任保险内赔偿马恩医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金等合计109,241.26元（45,982.21+63,259.05）。一、二审案件受理费5,858.75元，由中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担5,375.43元，马恩负担483.32元。鉴定费4,150.00元，由中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本判决为终审判决。审判长  梁铁滨审判员  刘 雪审判员  袁 戈二〇一九年十二月二十三日书记员  王鹤霏