广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤14刑终283号原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）丘伟忠，男，1978年5月4日出生于广东省兴宁市，汉族，高中文化，住广东省兴宁市****办事处朱子街第三卡，个体户,因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月20日被兴宁市公安局取保候审。辩护人曾荣松，广东广兴律师事务所律师,由广东省梅州市法律援助处指派。广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控原审被告人丘伟忠犯故意伤害罪一案，于2019年10月29日作出（2019）粤1481刑初136号刑事判决。宣判后，原审被告人丘伟忠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人丘伟忠，并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年10月26日16时许，被告人丘伟忠在兴宁市****办事处朱子街第三卡其自己开的家电维修店内做维修工作，其母亲陈运香也在店里帮忙。此时，被害人萧某1路过其店门口，认为陈运香骂她傻，萧某1便捡起路边的砖块扔进其店内，砸坏了丘伟忠店内的电磁炉。被告人丘伟忠看到后就拿起店门边用来拉卷甲门的铁条去打萧某1的手部，萧某1则从地上抓沙子扔向被告人丘伟忠。被告人丘伟忠拿铁条打了萧某13、4次，造成萧某1手部受伤。后经鉴定，被害人萧某1的伤势为轻伤二级。原判认定的上述事实有物证、书证、证人证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人丘伟忠故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案事出有因，被害人萧某1存在过错，且被告人丘伟忠是侏儒残疾人士，故对被告人丘伟忠酌情从轻处罚。根据被告人丘伟忠的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：一、被告人丘伟忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、随案移送的作案工具铁条壹根（铁质、长约1.6米）予以没收。上诉人丘伟忠上诉提出：其在家开家店维修,与萧某1无矛盾,萧某1系精神病人,无故连续两次恶意进入其店里攻击,其为了自己和其母亲的人身安全才进行正当防卫。上诉人并无伤害对方的故意，故请求二审法院撤销原判，改判其无罪。上诉人丘伟忠的辩护人提出:根据本案查明的事实,上诉人丘伟忠的行为符合正当防卫的规定,即便上诉人的正当防卫的行为超过必要限度,也未造成重大损失。请求二审法院在查明事实的基础上，对上诉人丘伟忠作出公平公正合理的处理。经审理查明，2017年10月26日16时许，上诉人丘伟忠在兴宁市****办事处朱子街第三卡其自己开的家电维修店内做维修工作，其母亲陈运香也在店里帮忙。此时，被害人萧某1路过其店门口，并捡起路边的砖块扔进其店内，砸坏了丘伟忠店内的电磁炉，上诉人丘伟忠看到后就拿起店门边用来拉卷甲门的铁条去打萧某1的手部，萧某1则从地上抓沙子扔向上诉人丘伟忠，上诉人丘伟忠拿铁条打了萧某13、4下，造成萧某1手部受伤。后经鉴定，被害人萧某1左尺骨下段横断性骨折，损伤程度为轻伤二级。上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、立案告知书，证实兴宁市公安局依法对本案立案侦查。2、被害人萧某1的陈述，证实2017年10月26日16时许，其从家里拿废品去草鞋行街卖，经过朱子街一间修电器的门前时，修电器店的店主“老蛤蟆”就对其讲：“就欺负你傻”，其听到后就随手从地上捡起一片砖头扔进去，把他店里放着的电器砸坏了，“老蛤蟆”的儿子“男蛤蟆”看到其扔砖头就从店里拿了一根铁棍出来打其，打在其的头上跟手上，其也从地上抓沙子去扔他，他拿铁棒打了其有4、5下，其的头流血了，其就去附近的黄辉雄诊所止血，止完血后其就回家了，下午16时许其就打电话报警了。打其的是兴城朱子街开修电器店的，具体名字不清楚。开修电器店的两母子是“蛤蟆形”，所以其自己叫女的“老蛤蟆”，男的就叫“男蛤蟆”，但其没有跟他们打过交道。骂其的是“老蛤蟆”，打其的是“男蛤蟆”。其头上有出血及左尺骨下段横断性骨折。其拿砖头扔坏的是他店里放着的旧电器，好像是DVD，把DVD面上的玻璃砸坏了。3、证人何*泉的证言，证实2017年10月26日16时发生的事，其不在场，其是事后10月27日下午回到家时，其老婆萧某1和其讲其被“老蛤蟆”殴打，其才知道此事，并立即带萧某1去兴宁市中医院治疗。其老婆当时是伤到左手，其被兴宁市中医院诊断为左尺骨下段横断性骨折，大约三个月就恢复好了，共花费1200元。其事后了解到是其老婆萧某1先用石头去扔“男蛤蟆”的母亲后，才被“男蛤蟆”殴打的。其听其老婆说2017年10月26日第一次扔到“男蛤蟆”母亲的时候被其闪开了，第二次就扔到“男蛤蟆”母亲的脚和一台电磁炉。其老婆萧某1有精神方面的疾病，曾多次在兴宁市庭芳医院进行多次治疗，现在仍在吃药治疗，一停药就发作。其已将其老婆萧某1以往的疾病证明交到大新居委。其考虑“男蛤蟆”是残疾人士，还有错因其老婆萧某1引起，其想让“男蛤蟆”赔偿其老婆萧某1的左手的治疗费用1200元就行了，其他其就不想追究了。其岳母打电话告诉其萧某1被“蛤蟆形”殴打，是周边认识其岳母的邻居看到然后打电话告诉其岳母，具体是谁告诉她就不知道了。4、证人陈*香的证言，证实2017年10月26日16时左右，当时其儿子丘伟忠在店里修理电器，其就在店里帮忙。一个捡废品的女子去卖了废品后就从其店里经过，突然她就从地上拿了一个石头扔向店里，石头扔到电磁炉上，然后其就拿铁门板挡住，其他的其就不清楚了。其的左手手腕处被石头扔到。那个女子是30多岁的，她经常捡到废品后从其店门口经过去卖的。5、证人黄*雄的证言，证实其从2015年8月30日在宝华园C11卡开黄辉雄诊所至今了。其不认识名叫萧某1的女子。其平时只对需要输液、连线等治疗的患者做登记，一般简单治疗的患者不登记的。其没有2017年度的接诊记录了，因为来其诊所的病人较多，并且涉及到他人隐私，其每年都会清理一次接诊记录本，2017年度的其已经将其销毁了。一般有外伤的病人其是不接诊的，其对2017年10月有无女性来止血没有印象。6、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实大新派出所民警于2017年10月26日16时50分始在兴宁市****办事处朱子街第三卡进行现场勘验，未发现有价值痕迹物证遗留，沿现场周围搜索，未发现有价值痕迹物证，勘查过程中对现场及周围进行了拍照、固定。附现场照片4张及萧某1砸坏的电磁炉现场照片1张。7、辨认笔录，证实上诉人丘伟忠辨认出3号为其持铁棍打伤的女子（萧某1）；被害人萧某1辨认出2号男子（丘伟忠）即为持铁棍打伤其的绰号为“男蛤蟆”的男子。8、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片，证实于2017年11月7日，兴宁市******派出所依法扣押丘伟忠提供的作案工具铁棍一根（长约1.6米，铁质）。9、兴宁市中医医院疾病证明书，证实萧某1于2017年10月27日经医院诊断其伤情结果为左尺骨下段骨折。10、鉴定意见，证实伤者萧某1的左尺骨下段骨折，其损伤程度评定为轻伤二级。11、户籍证明、查询违法犯罪记录证明材料，证实被告人丘伟忠出生于1978年5月4日，在案发时已成年，没有犯罪前科。12、到案经过，证实上诉人丘伟忠于2018年12月20日经公安机关传唤后归案。13、公安机关侦查员出具的情况说明，（1）证实民警于2018年12月20日上午将被告人丘伟忠带回进行调查，其对自己故意伤害萧某1的犯罪事实供认不讳。丘伟忠是侏儒残疾人士，身高仅100厘米左右、未婚，在兴宁市***开了一家家电维修，为家中经济来源，没有社会危险性。（2）证实因办案区录像视频存储时限最多三个月，故无法调取在兴宁市******派出所办案区讯问（1）室对上诉人丘伟忠进行讯问时的录像视频资料。14、上诉人丘伟忠的供述，证实2017年10月26日16时左右，当时其在兴宁市****办事处朱子街第3卡店里面做维修工作，当时在门口维修一台电磁炉，其的母亲陈运香在店里面帮忙。这时候有一个40多岁的女子路过他们店门口，她突然从地面上捡起了一块石头回头走回店的卡楼下，用石头往其的店里面扔了过来，其母亲躲到了一边，石头砸到了店内的电磁炉上。其看到那个女子扔石头的时候其就顺手拿了放在门边用来拉卷甲门的铁棍想要挡石头但是没挡到，其就在她扔其的时候其为了赶走她就用了铁棍打了对方3、4下的样子，当时她也用手来挡棍子，其就打到了她的手。她被其打到之后就直接离开了。在这整个过程中除了她开口骂人他们都没有和她说话的。当时其使用的铁棍是用于店内拉卷甲门用的，大概有1米多的长度，只有小拇指粗细。他们一家人之前也没有和对方说过话的。因为当时刚开店，周围还没有人在，只有他们母子和对方那个女子在场。民警在讯问期间有保障其必要的饮食和休息时间，无刑讯逼供、体罚打骂。本院认为，上诉人丘伟忠故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案事出有因，被害人萧某1存在过错，又考虑到上诉人丘伟忠自身及家庭情况，对上诉人丘伟忠可酌情从轻处罚，且上诉人丘伟忠的主观恶性及社会危害性均较小，可对其适用缓刑。上诉人丘伟忠及辩护人提出上诉人丘伟忠系正当防卫的意见。经查，根据《中华人民共和国刑法》第二十条第一款的规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。刑法上的正当防卫必须存在现实的不法侵害，且不法侵害正在进行，具有紧迫性。本案的证据证实事情的起因是被害人萧某1先拿砖块扔进上诉人店内，砸坏了上诉人店内的电磁炉，系事出有因，且上诉人丘伟忠提交的相关材料虽能够体现被害人的行为存在过错，但被害人行为的危害性及急迫程度未达到需要上诉人通过持械殴打被害人而排除不法侵害的程度，故无法认定为刑法意义上的正当防卫，但鉴于本案被害人存在过错，上诉人丘伟忠的行为属于事出有因，其主观恶性及社会危害性均较小，可在法定刑幅度内判处其较低刑罚，并适用缓刑，故原判对上诉人丘伟忠的定罪量刑恰当，本院予以维持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄碧辉审 判 员 刘庆新审 判 员 范宜佳二〇一九年十二月三十日法官助理 华志斌书 记 员 侯敏婷