安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0603民初515号原告（反诉被告）：马鞍山市花山区韵姿秀服装店，住所地安徽省马鞍山市花山区雨山东路。经营者：朱冬雪，女，1993年2月26日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。委托诉讼代理人：高倩，该店店长。委托诉讼代理人：张彬，安徽安港律师事务所律师。被告（反诉原告）：王琪，女，1993年6月20日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。被告（反诉原告）：张静静，女，1991年6月20日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。二被告共同的委托诉讼代理人：王清源，安徽北方之光律师事务所律师。原告（反诉被告）马鞍山市花山区韵姿秀服装店（以下简称韵姿秀服装店）与被告（反诉原告）王琪、张静静合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）韵姿秀服装店的经营者朱冬雪及委托诉讼代理人高倩、张彬，被告（反诉原告）王琪、张静静及其共同的委托诉讼代理人王清源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韵姿秀服装店向本院提出诉讼请求：1.请求解除韵姿秀服装店与王琪、张静静之间的合伙协议；2.请求判令王琪、张静静支付合伙盈余款324226.2元；3.请求判令王琪、张静静赔偿损失53333.3元；4.本案诉讼费及因本案产生的相关费用由王琪、张静静承担。事实和理由：2018年5月1日，韵姿秀服装店与王琪、张静静签订《合伙协议》，约定：三方合伙经营淮北市相山区王琪服饰店，合伙期限5年，韵姿秀服装店出资50%，王琪出资25%，张静静出资25%，出资款总额463000元，出资款均投入该店铺，此后经营所得均投入该店铺的货物采购等支出。后王琪、张静静于2019年1月初侵吞价值27万元货物并盗走店内电脑等财物后拒不继续经营，根据《合伙协议》第十二章约定合伙人违反本协议的，应当依法承担违约责任；执行合伙人违反本协议的规定，给其他合伙人造成损失的，应当赔偿其他合伙人的损失。王琪、张静静严重违约并给韵姿秀服装店造成严重损失，特诉至贵院，请予裁决。王琪、张静静辩称，1.同意解除合伙协议。在签订合同时，韵姿秀服装店尚未注册成立，存在欺诈行为。本案违约方系韵姿秀服装店，其不出资、不对账、不分红，导致合伙目的不能实现。经营期间，合伙收入全部被韵姿秀服装店收取，支出由韵姿秀服装店支出，王琪、张静静成为营业员，每月只有工资收入。双方发生矛盾后，韵姿秀服装店称要关店，王琪、张静静为了保护自己才作出一系列自救行为；2.韵姿秀服装店所诉与事实严重不符，因合伙经营收入全部被韵姿秀服装店收取，双方没有进行清算，韵姿秀服装店要求王琪、张静静支付其盈余款没有事实依据，且韵姿秀服装店至今未拿出合伙账目，本案应当由专业会计机构对合伙财务账目及利润状况进行审计；因韵姿秀服装店是违约方，且未举证证明其损失，故王琪、张静静不应赔偿韵姿秀服装店的损失。王琪、张静静向本院提出反诉请求：1.依法判令解除双方之间的合伙协议；2.依法判令韵姿秀服装店返还保证金1万元、合伙投资款和盈利款14万元（以审计结果为准），合计15万元；3.依法判令反诉费及其他费用由韵姿秀服装店承担。事实和理由：2018年5月1日，王琪、张静静与韵姿秀服装店签订合伙协议，约定三方共同经营淮北市相山区王琪服饰店，合伙期限5年，总出资额46.3万元，王琪、张静静共同出资50%，即23.15万元等内容，双方另口头约定每月分红。在签订协议之前，王琪、张静静即将保证金1万元、投资款23.15万元汇入韵姿秀服装店指定账户，但韵姿秀服装店并未出资。之后服装店开业所有的收入（包括刷卡、微信、支付宝、现金）均由韵姿秀服装店收取。开业后1个月，韵姿秀服装店按约进行了分红。经营半年后，韵姿秀服装店于2018年12月开始无故停发店员工资，且经营账目混乱，账目数据错误。王琪、张静静多次提出分红、清算，其均予以拒绝。韵姿秀服装店在履行合伙协议的过程中不能如约投入合伙资金，其掌握了所有经营收入却不对账、不分红，侵害了王琪、张静静的合法权益。特此提出反诉请求，请依法予以支持。针对王琪、张静静的反诉请求韵姿秀服装店辩称，1.同意解除合伙协议；2.第二项诉讼请求，经韵姿秀服装店计算，王琪、张静静持有27万余元库存货物，3万余元在途货物且已收货。现韵姿秀服装店现承担相关的债务，王琪、张静静拒不承担上述债务，占有相关货物不予返还，应驳回上述反诉请求；双方并未口头约定每月分红，合伙协议中明确约定一年分红一次，韵姿秀服装店已通过购买货物及支付装修款等履行了出资义务，所有收入均由韵姿秀服装店负责收款，但是因为POS机在交易过程中会产生错误导致交易失败，实际收款为595844.1元，并非王琪、张静静所称的79万元，韵姿秀服装店承认王琪、张静静向韵姿秀服装店存入的现金。2018年12月份停发店员工资是因为通过当时对账经营处于亏损状态，且当时1月初王琪、张静静已将库存货物拉走导致无法继续经营，所以无法支付店员工资。芜湖加盟店案件与本案无关。韵姿秀服装店已依法履行出资义务，谨慎经营无任何违约行为，而王琪、张静静未经允许私自取走库存货物、侵占在途货物，导致店铺无法经营，依法应承担相应的法律责任。结合当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：韵姿秀服装店、王琪、张静静为合伙经营，2018年3月13日王琪、张静静向韵姿秀服装店交纳保证金1万元。2018年3月19日，王琪、张静静将各自出资款115750元，共计23.15万元转账给韵姿秀服装店指定的高倩银行账户。2018年5月1日，韵姿秀服装店与王琪、张静静签订合伙协议，约定：韵姿秀服装店与王琪、张静静合伙经营淮北市相山区王琪服饰店，经营范围服装及辅料、服饰、纺织品及原料、鞋帽等，合伙期限5年，自营业执照签发之日计算；总出资额46.3万元，王琪与张静静认缴注资额11.575万元，各占总出资额的25%；净利润的50%归韵姿秀服装店，25%王琪、张静静分别享有；对年度已实现的利润（包括相应的投资成本）全部进行分配，每年度分配一次利润；亏损全体合伙人按照各合伙人出资比例分担；由王琪、张静静执行合伙事务；合伙期间连续3个月营业额在45万元以下，其他合伙人可以要求执行合伙人退货；合伙人违反本协议的，应当依法承担违约责任；执行合伙人违反本协议的规定，给其他合伙人造成损失的，应当赔偿其他合伙人的损失等内容。合伙协议签订后，淮北市相山区王琪服饰店于2018年5月8日以个体工商户形式注册成立，注册地址为淮北市相山区南黎街道孟山北路方正大厦101号，经营者为高倩，王琪、张静静担任该店的执行合伙人，负责管理及日常经营业务，并聘请了唐婉婉等店员进行日常销售。经营后，2018年6月15日韵姿秀服装店、王琪、张静静进行分红，王琪、张静静各收到分红30570元，王琪收到奖励金1万元。另，韵姿秀服装店成立于2018年10月11日，经营者为朱冬雪。2018年12月因经营及分红问题双方产生矛盾，王琪、张静静将该店内的电脑主机、ipad、POS机转移。2019年1月经韵姿秀报警处理未果遂诉至本院。双方认可经营期间的支出：房屋租金16万元、装修费105500元、国庆节采购费1350元。根据韵姿秀服装店的申请，本院于2019年2月12日作出(2019)皖0603民初515号民事裁定书，查封被申请人王琪所有的坐落于淮北市相山区东山路35#民生小区602号房产（权证字号：皖（2018）淮北市不动产权第0026413号）或查封、扣押其他等值财产，期限为三年；查封被申请人张静静所有的坐落于淮北市相山区桓谭路66号国购广场（商业）6幢B804室房产（权证字号：皖（2019）淮北市不动产权第0000206号）或查封、扣押其他等值财产，期限为三年。韵姿秀服装店为此支出保全费2470元。在该案中，因双方对合伙期间合伙积累的财产及债权债务存在争议，经法院释明，可通过对财务账册等进行审计及对合伙期间积累的财产及产生的债务进行评估，双方均同意评估并各自提交了评估申请。本院依法指定安徽庐州会计师事务所作为审计机构。因双方未在法院指定的期限内缴纳审计费，致使本案审计不能继续进行。以上事实有当事人的陈述及当事人提交的证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护，各方均应依约履行。王琪、张静静在空白合伙协议上签字并交给韵姿秀服装店，应视为对合伙协议内容的无限授权，韵姿秀服装店作为合同相对方可以填写相应的内容。作为完全民事行为能力人，王琪、张静静对于在合伙协议上签字捺印所产生的法律后果应当完全明知，既然已经在合伙协议上签字并捺印，依法应当承担相应的法律责任。合伙协议签订之时，韵姿秀服装店尚未注册成立，但各方均按照合伙协议的内容履行，韵姿秀服装店成立后对该协议予以确认并继续履行，韵姿秀服装店、王琪、张静静均认可各自签字的真实性，该协议不违反法律、强制性法律规定的情形，应为有效合同，各方均应如约履行。协议约定全体合伙人决定解散的，该个体工商户应当解散，现韵姿秀服装店起诉、王琪、张静静反诉要求解除合伙关系，双方均同意解除，本院予以确认。协议解除后，双方应按照《合伙协议》约定的出资比例分配盈余和承担债务。本案双方的争议焦点是合伙期间积累的财产及债权债务的清算。由于双方分歧较大，合伙期间管理不善致使账目混乱，合伙期间积累的财产、产生的债权债务不经审计无法确定。韵姿秀服装店、王琪、张静静虽然申请对合伙财务进行审计，但又不愿支付审计费用导致审计不能。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款规定“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”。本案因负有举证责任的当事人未按时缴纳评估审计费用而导致在该案中无法确定合伙积累的财产及产生的债权债务，负有举证责任的当事人应对本案合伙期间积累的财产、合伙期间产生的债务承担举证不能的法律后果。因此，韵姿秀服装店主张王琪、张静静支付盈余款的诉讼请求，事实不清、证据不足，本院不予支持；韵姿秀服装店主张的损失产生与否、若产生损失，损失多少不能确定，该项诉讼请求亦没有依据，本院亦不予支持。王琪、张静静的反诉要求韵姿秀服装店退还合伙投资款及分配盈余款的诉讼请求，因未进行审计，双方对盈亏与否亦达不成一致意见，王琪、张静静的主张均没有依据，本院不予支持。合伙协议解除后，韵姿秀服装店应将保证金1万元退还王琪、张静静。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第九十三条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除马鞍山市花山区韵姿秀服装店与王琪、张静静于2018年5月1日签订的合伙协议；二、马鞍山市花山区韵姿秀服装店于本判决生效后十五日向王琪、张静静退还保证金1万元；三、驳回马鞍山市花山区韵姿秀服装店的全部诉讼请求；四、驳回王琪、张静静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3481.5元、保全费2470元，由马鞍山市花山区韵姿秀服装店负担；反诉案件受理费1650元，由王琪、张静静负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审判员  唐晓芳二〇一九年十二月十二日书记员  徐晓芹附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十三条个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。