四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0703民初8345号 原告：郭尚明，男，1971年12月25日出生，汉族，住四川省绵阳市高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：强力，四川法丛律师事务所律师。 被告：绵阳市汇力建筑劳务有限公司，统一社会信用代码91510703588371733W，住所地：绵阳市涪城区御旗路24号（亲水雅苑C座）。 法定代表人：王琪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：易世平，四川风行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：窦金娇，四川风行律师事务所实习律师。 被告：夏波，男，1973年9月12日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：易世平，四川风行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：窦金娇，四川风行律师事务所实习律师。 第三人：平武县金柳建材有限责任公司，统一社会信用代码91510727MA65KFG55M,住所地：绵阳市平武县古城镇石坪村五组。 法定代表人：胡文吉，该公司董事长。 原告郭尚明与被告绵阳市汇力建筑劳务有限公司（以下简称：汇力公司）、夏波及第三人平武县金柳建材有限责任公司（以下简称：金柳公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭尚明及其委托诉讼代理人强力，被告汇力公司、夏波的委托诉讼代理人易世平、窦金娇，第三人金柳公司的法定代表人胡文吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭尚明向本院提出诉讼请求：1.判令汇力公司于2018年11月22日向原告送达的《解除合同协议通知书》无效；2.判令汇力公司继续履行与原告签订的《投资合作协议》；3.判令确认汇力公司向金柳公司转让平武县古城镇柳树坝采砂点开采权行为无效；4.判令汇力公司、夏波连带向原告支付违约金400.8万元；5.判令汇力公司、夏波连带向原告支付律师费30万元、保函担保费6000元；6.案件受理费、诉讼保全费由汇力公司、夏波负担。 汇力公司、夏波共同辩称，1、是原告违约，我们解约符合合同法第九十二条规定，我们已经向原告送达了解除合同通知书；2、第三项诉讼请求，我们认为不存在对象事实；3、第四项诉讼请求，原告多次明确表示放弃；4、第五项诉讼请求，由于原告违约，不应不到支持。 金柳公司述称，原、被告纠纷与我司无关。 本院经审理认定，2017年11月24日，汇力公司通过投标方式取得位于四川省平武县古城镇柳树坝采砂点砂石开采权，成交价1336万元。2017年11月15日，汇力公司向拍卖公司缴纳了履约保证金160万元。另，汇力公司还中标取得了古城镇金骨头采砂点砂石开采权（以下简称：金骨头采砂点），成交价1075万元。 2017年11月24日，原告作为甲方与作为乙方的汇力公司签订《投资合作协议书》一份，约定：1、双方就甲方中标“标的号5古城镇柳树坝采砂点”（以下简称：柳树坝采砂点）进行砂石开采合作；2、预交总投资1800万元，甲方出资600万元，其中80万元已于投标前支付，其中220万元于2017年11月27日出资到位，剩余300万元根据工程进度出资到位，乙方出资1200万元，其中600万元于2017年11月27日到位，剩余600万元根据工程进度出资到位；3、本工程的收入专款专用，任何乙方不得挪用资金；4、任何一方违约，应向守约方支付违约金（计算标准为中标的金额的30%），并赔偿守约方含律师费在内的其他损失；5、夏波为乙方履行本协议提供连带保证，保证期限至工程完工后两年。原告在协议书甲方一栏签名捺印，汇力公司在乙方一栏加盖了公章，夏波在连带保证人一栏签名捺印。2017年11月25日，原告委托杨功俊向汇力公司转款220万元。 2018年1月13日，汇力公司向平武县水务局出具《法人授权委托书》一份，载明：“委托田大勇、胡文吉、任艳华作为其公司委托代理人，委托范围：代表我公司支付拍卖成交款与履约保证金、并与贵局接洽协商相关事宜。” 2018年1月15日，胡文吉、林兆亮等人代表金柳公司（甲方）与田大勇、任建华（乙方）签订《砂石开采合作协议》，约定：双方共同开采位于四川省平武县古城镇柳树坝、金骨头两个采砂点砂石；两个标段预计总投入3000万元，甲方出资2350万元，乙方出资650万元。同日，胡文吉向平武县水务局转款300万元。 2018年1月31日，金柳公司持加盖有“绵阳市汇力建筑劳务有限公司”公章字样的《法人授权委托书》、《情况说明函》与平武县水务局签订两份《平武县河道砂石开采合同》，约定由金柳公司开采柳树坝、金骨头两个采砂点砂石。其中，《法人授权委托书》（时间：2018年1月13日）载明内容为：“因我公司资金断链，无法按规定时日缴纳规费，现特委托田大勇、胡文吉、任艳华三维全权办理平武县水务局河道采砂权证的全部手续。”，其中《情况说明函》（时间：2018年1月25日）载明内容为：“我司中标柳树坝、金骨头两个采砂点开采权后，为符合将税收留在当地的相关政策，支持当地经济发展，我公司中标后，特在平武县新成立平武县金柳建材有限责任公司，我公司享有的两处采砂点开采权的权利义务（含我司已经支付款项）由平武县金柳建材有限责任公司承继，并由平武县金柳建材有限责任公司与贵局签署相关合同。”此后，金柳公司向平武县水务局支付柳树坝、金骨头两个采砂点开采权剩余的成交款。2019年11月22日，绵阳维益司法鉴定中心受平武县河道管理站委托出具司法鉴定书一份，鉴定意见为：1、2018年1月13日的《法人授权委托书》与2018年1月25日的《情况说明函》与2017年11月24日的《拍卖成交确认书》中加盖的“绵阳市汇力建筑劳务有限公司”印文均不是出自同一枚印章；2、2018年1月25日的《情况说明函》印文不是直接盖印形成，2018年1月13日的《法人授权委托书》文件内容和名称为“绵阳市汇力建筑劳务有限公司”的印文存在变造事实。 2018年4月16日，汇力公司向平武县水务局提交《办理采矿证申请书》，载明：“我司从未与任何单位或个人达成转让柳树坝、金骨头两个采砂点开采权的协议，也未出具过所谓的“情况说明”，现申请贵局办理采矿权证至我司名下。” 2018年7月至2018年11月17日，原告与汇力公司法定代表人王琪及其丈夫夏波多次沟通继续投资（解除合同）事宜均未果。2018年11月22日，汇力公司向原告发出《解除合作协议通知书》，载明：因原告未出资到位，原告明确表示不履行合同主要义务并要求退还前期投入300万元，严重违反双方合同约定，根据合同法第九十四条之规定，从通知发出次日起解除与原告于2017年11月24日签订的《投资合作协议书》。次日，王琪将上述通知书内容通过手机短信方式发给原告。 庭审中，汇力公司表示其与金柳公司是合作关系，双方是口头约定，还未签署书面协议。 另查明，2019年5月28日，柳树坝采砂点开采权固定投资项目备案登记在汇力公司名下。 再查明，2019年1月13日，原告与四川法丛律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定原告委托该所代理其代理与被告之间的合同纠纷，约定律师费为30万元。庭审中，原告出示了四川法丛律师事务所开具的30万元律师费增值税发票。另，原告为实现债权，在本案中申请了财产保全，支付了保函担保费6000元。 本院认为，原告与汇力公司、夏波之间签订的《投资合作协议书》系双方真实意思表示，且不违反国家法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。原告履行了前期出资义务，对后续出资约定“剩余300万元根据工程进度出资到位，”双方在协议书中未对工程进度的含义进行明确界定，汇力也没有举证证明工程进度开展需要资金的相关证据，故原告并未违约，谈话录音上“汇力公司要求后续出资，原告要求退款”仅是双方对合同后续履行的一种沟通协商，并未达成一致意见，故汇力公司以上述原因行使单方解除合同的辩解理由不能成立，原告主张继续履行协议、确认《解除合同协议书》无效的请求成立，本院予以支持。虽然，柳树坝采砂点的投标成交款由胡文吉、金柳公司缴纳，但该采砂点的开采权依旧备案登记在汇力公司名下，现有证据无法证明汇力公司已经将柳树坝采砂点的开采权转让给了金柳公司，故原告请求确认汇力公司转让柳树坝采砂点的开采权给金柳公司的行为无效之请求不能成立，本院不予支持。至于汇力公司与金柳公司之间纠纷，不应在本案中处理。汇力公司在没有征得原告同意的情况下擅自与金柳公司合作，构成违约，应承担违约责任，协议约定违约金以中标金额的30%计算明显过高，本院酌定按原告已经投资的300万元为基数计算即90万元，原告主张的超出部分不予支持。夏波在《投资合作协议书》中明确表示为汇力公司履约提供连带保证责任，且在保证期间，故原告主张夏波承担连带责任的请求成立，本院予以支持。原告虽然提供了律师代理合同、增值税发票，但未提供相关的转款依据，不能证实其损失已经实际发生，应承担举证不能的不利后果，对原告主张律师代理费30万元的请求不能成立，本院不予支持。另，原告主张保函担保费6000元于法无据，本院不予支持。 综上所述，原告的部分请求成立。为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告绵阳市汇力建筑劳务有限公司于2018年11月22日向原告郭尚明送达的《解除合作协议通知书》无效； 二、原告郭尚明与被告绵阳市汇力建筑劳务有限公司于2017年11月24日签订的《投资合作协议书》继续履行； 三、被告绵阳市汇力建筑劳务有限公司、夏波在本判决生效后五日内向原告郭尚明连带支付违约金90万元； 四、驳回原告郭尚明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22414元，由郭尚明负担17730元，绵阳市汇力建筑劳务有限公司、夏波负担4684元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  陈子良 二〇一九年十二月二十七日 书记员  朱玲玲