重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝05民终5020号上诉人(原审原告)：创金天地投资有限公司，住所天津自贸试验区（空港经济区）西三道158号5幢902-B，统一社会信用代码91120116300430248R。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：乐承信，重庆佳施德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆中诺汽车销售有限公司，住所重庆市大渡口区跃进村街道大堰一村20幢28号，统一社会信用代码91500104774850324M。法定代表人：赵鹏，总经理。委托诉讼代理人：张冬亮，重庆新合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆汇智物流有限公司，住所重庆市合川区土场镇杨柳村一社，统一社会信用代码91500105581467054Y。法定代表人：周亚飞。委托诉讼代理人：张冬亮，重庆新合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周亚飞，女，汉族，户籍地重庆市南岸区。委托诉讼代理人：张冬亮，重庆新合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄莉皎，女，汉族，户籍地重庆市江北区。上诉人创金天地投资有限公司（以下简称创金天地投资公司）因与被上诉人重庆中诺汽车销售有限公司（以下简称中诺汽车销售公司）、重庆汇智物流有限公司（以下简称汇智物流公司）、周亚飞、黄莉皎借款合同纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院(2019)渝0104民初6037号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。创金天地投资公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持该公司的全部诉讼请求。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、创金天地投资公司与中诺汽车销售公司存在多笔借款，也存在债务重组的情况（借新还旧），后续借款基本是重组后归还前述欠款。中诺汽车销售公司未实际归还本案借款，也未向平台申请重组。二、根据中诺汽车销售公司与轻易科技有限公司签订的《借款服务合同》约定，轻易科技有限公司向创金天地投资公司出具的各项证据，明确了中诺汽车销售公司借款的事实且无归还记录，此证据未得到一审法院采纳。中诺汽车销售公司从2016年3月19日起到2018年4月4日共计向创金天地投资公司借款60笔，借款本金7042000元，中诺汽车销售共计应还本息7304709.22元，中诺汽车销售公司存在逾期还款，应承担违约金及滞纳金97223.09元。中诺汽车销售公司从2016年9月15日至2018年4月4日，共计还款68笔，金额6596475.82元，包含已经产生的违约金及滞纳金97223.09元，共计还本息5499252.73元，尚欠本金80多万。三、主债务未消灭，保证人应当承担连带保证责任。中诺汽车销售公司、汇智物流公司、周亚飞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄莉皎未答辩。创金天地投资公司向一审法院起诉请求：1.中诺汽车销售公司偿还借款150000元及利息6375元。2.中诺汽车销售公司支付违约金15000元及迟延履行违约金24150元并从2018年6月4日起按借款额每日千分之一支付迟延履行违约金至欠款实际付清之日止。3.汇智物流公司、周亚飞、黄莉皎对中诺汽车销售公司的还款义务承担连带担保责任。4.本案的案件受理费、保全费用等诉讼费用及为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由中诺汽车销售公司、汇智物流公司、周亚飞、黄莉皎承担。一审法院认定如下事实：轻易贷网络平台（以下简称轻易贷）是由轻易科技有限公司创建并运营的网络服务平台。2016年3月7日，中诺汽车销售公司作为借款人（乙方）与轻易科技有限公司作为平台方（甲方）签订了《借款服务合同(QD1)》。合同主要约定：中诺汽车销售公司自愿在轻易贷注册成为会员，授权轻易贷按照本合同、《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》、轻易贷网上发布的各项规则，中诺汽车销售公司在网上的指令进行操作，不可撤销地承诺完全遵守本合同及轻易贷制订的各项规则及网页提示。中诺汽车销售公司同意并承诺：在轻易贷每发生一笔借款业务，均须以网络在线点击的方式确认接受《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》电子协议。《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同同具有法律效力。本合同附件《个人借款及担保协议》、《借款及担保协议》协议样本约定了出借人、借款人、担保三方框架性的责任、权利、义务，中诺汽车销售公司在此不可撤销地承诺，除借款金额、期限、利率条款按照网络在线点击的方式确认外，其余条款均遵守并按照本合同附件《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》协议样本严格履行。轻易科技有限公司向中诺汽车销售公司提供网络借款中介服务，轻易科技有限公司在中诺汽车销售公司每笔借款成功时一次性收取服务费，服务费标准为中诺汽车销售公司在轻易贷每笔借款本金的1.5%，轻易科技有限公司拥有制订及调整服务费的权利。中诺汽车销售公司认可并同意，《个人借款及担保协议》、《借款及担保协议》中出借人向其支付借款的方式为：出借人委托垫富宝投资有限公司将借款金额支付到中诺汽车销售公司指定的垫付卡账户中（该垫付卡账户是垫富宝投资有限公司运营的垫付宝网站www.bianfubao.com用于会员进行交易结算、收款、还款、提现的账户，用户全名：重庆中诺汽车销售有限公司，垫付卡卡号为：X）。中诺汽车销售公司向债权人还款的方式为：中诺汽车销售公司将应还款项存入第三方支付平台指定账户，出借人或债权人通过轻易贷取得还款等内容。其后，创金天地投资公司作为甲方（出借人）、中诺汽车销售公司作为乙方（借款人）、周亚飞、汇智物流公司共同作为丙方（担保方）、轻易科技有限公司作为丁方（平台方）共同签订了《借款及担保协议》。协议主要约定：创金天地投资公司出借给中诺汽车销售公司的借款本金为150000元，借款利率为4.25%/180天。借款期限为180天，自2017年5月4日（借款日）起，至2017年10月31日（到期还款日）止。中诺汽车销售公司须在到期还款日15点前一次性付清本息共计156375元。周亚飞、汇智物流公司已事先签署了编号为QD02JA00053799的《担保函（QD2）》，就创金天地投资公司与中诺汽车销售公司的借款行为进行了确认，并承诺提供连带担保。2018年1月10日，黄莉皎为借款人中诺汽车销售公司出具了《担保函（QD2）》。该函主要约定：基于借款人中诺汽车销售公司自愿通过轻易科技有限公司创建并运营的轻易贷网络借贷信息中介平台发布借款需求，与轻易科技有限公司签订《借款服务合同》，且将与出借人在轻易贷以网络在线点击确认的方式签订《借款及担保协议》达成借款，特由担保方为借款人在《借款及担保协议》项下的全部借款及其他责任提供连带责任保证。根据轻易贷平台业务回单显示，2016年9月15日至2017年12月31日期间，创金天地投资公司与中诺汽车销售公司共计发生资金往来84笔，往来资金总额达5751811元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。创金天地投资公司与中诺汽车销售公司虽然签订了《借款及担保协议》，创金天地投资公司向中诺汽车销售公司提供了借款，但是根据现有证据创金天地投资公司与中诺汽车销售公司之间在约定的借款期限内发生了多笔资金往来，且中诺汽车销售公司在借款期限内支付给创金天地投资公司的资金已明显超出借款本金，创金天地投资公司无法证明中诺汽车销售公司就本案的借款本金未履行归还义务。据此，创金天地投资公司要求中诺汽车销售公司偿还借款、违约金及要求汇智物流公司、周亚飞、黄莉皎承担连带担保责任的诉讼请求均无证据支持，一审法院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决驳回创金天地投资公司全部诉讼请求。案件受理费4211元，由创金天地投资公司负担。二审中，当事人未举示新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，创金天地投资公司称向中诺汽车销售公司出借款项，而中诺汽车销售公司未按期归还案涉借款。但是从查明的事实看，2016年9月15日至2017年12月31日，创金天地投资公司与中诺汽车销售公司共计发生资金往来84笔，往来资金总额达5751811元。中诺汽车销售公司向创金天地投资公司多次借款，同时也存在多笔还款，且该公司支付给创金天地投资公司的款项总金额已明显超出借款本金。鉴于双方资金往来频繁，创金天地投资公司尚应具体说明双方此前的各笔交易结清后，中诺汽车销售公司仍尚欠本案借款，并加以证明，其主张才能支持。目前创金天地投资公司既未能叙明也未能加以证明，该公司的本案主张尚不能支持。综上，创金天地投资公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4211元，由创金天地投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈秀良审判员  王丽丹审判员  赵 克二〇一九年十二月二十日书记员  李 娜