黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终2903号上诉人（原审被告）:富裕绿能生物质电力有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市富裕县富裕镇三街佳合春天8号楼。法定代表人：施帮友，该公司经理。委托诉讼代理人：钱进，该公司生产部经理。委托诉讼代理人：王新，该公司综合部经理。被上诉人（原审原告）:李彦，男，1982年9月4日出生，汉族，无职业，住山东省兖州市。委托诉讼代理人：杨腾，山东伟祺律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁大鹏，山东伟祺律师事务所律师。上诉人富裕绿能生物质电力有限公司（以下简称富裕绿能公司）因与被上诉人李彦劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省富裕县人民法院（2019）黑0227民初1184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人富裕绿能公司上诉请求：请求依法撤销黑龙江省富裕县人民法院（2019）黑0227民初1184号民事判决书，依法重新作出判决。事实与理由：1.上诉人与被上诉人签订的劳动合同中载明的工资为总额工资，其中包含岗位工资和绩效工资，基础工资为固定工资定额发放，绩效工资为浮动工资。在2018年公司将基础工资与绩效工资调整为70%：30%，被上诉人服从公司制度管理，并未对该制度的实施提出反对意见，该制度对被上诉人发生法律效力。因被上诉人被集团公司督察到工作质量严重不合格，按照制度该绩效工资应当不予发放，因此对于30%绩效工资不予认可。2.被上诉人调岗系集团公司督导组检查时发现其工作落实不到位，工作痕迹不清晰不严谨等未尽职尽责原因导致，因此上诉人认为被上诉人应当证明其工作并无问题。一审判决认定被上诉人因公司结构调整和工作需要作出对被上诉人调岗的通知与事实不符，对被上诉人调岗系因其不能胜任工作，而非公司原因调岗。因此对于一审判决第二项，未发放工资数额应为调岗后岗位工资数额30,876.00元。原判第三项因调岗行为并不违法，被上诉人擅自离岗多日，严重违反公司制度，也不符合劳动法规定劳动者应尽的职责，被上诉人与上诉人劳动关系已自动解除，赔偿金的判决没有事实依据。综上，一审判决存在事实不清，适用法律错误的情况，请二审法院在查清事实基础上，对一审判决予以改判。被上诉人李彦答辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。1.原审判决准确认定双方签订的劳动合同合法有效，该劳动合同明确约定了劳动报酬的金额及支付方式，即按月足额支付给被上诉人工资，试用期工资每月16,666.67元，试用期满后工资每月20,883.34元，不存在上诉人所谓的基础工资及绩效工资，更不存在所谓被上诉人被集团公司督察到工作质量严重不合格，按照制度绩效工资应当不予发放的事实。原审法院对上诉人作为用人单位，应当依照劳动合同约定和法律规定，向被上诉人及时足额支付劳动报酬的认定是正确的。2.上诉人上诉称被上诉人存在不胜任工作的情形完全与事实不符，且称对被上诉人调岗是因不能胜任工作的观点更是于法无据，自相矛盾。上诉人在其文号为富桑字（2019）01号的公司文件中明确写明是由于公司结构调整和工作需要，说明并非不能胜任工作，且也足以证明双方并未协商一致变更工作岗位，擅自调岗系上诉人单方行为，原判将此行为认定为单方违约，系违法解除合同，这一事实认定准确，故依此作出上诉人向被上诉人给付赔偿金的判决正确。李彦向一审法院起诉请求：1、判令被告给付工资差额99,497.25元；2、判令被告给付2018年9月至2019年1月22日的工资92,112.66元；3、判令被告给付经济补偿标准二倍的赔偿金62,500.00元；4、判令被告给付2017年9月至2018年9月期间应休未休带薪年假待遇7,173.62元，共计261,283.62元；5、解除原被告签订的劳动合同；6、判令被告为原告补齐在职期间的五险一金；7、判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实，李彦于2017年8月28日入职到富裕绿能公司，2017年9月19日签订《劳动合同书》。合同约定，职务为副总工程师，试用期2个月，试用期月工资为16,666.67元，试用期满后工资为20,833.34元。李彦在富裕绿能公司工作期间，其中自2017年8月28日至2018年8月31日，富裕绿能公司未向李彦足额发放工资，前5个月实发工资为12,500.00元，自2018年2月，每月实发工资为14,583.33元，2018年10月至2019年1月未发放工资。2019年1月3日，富裕绿能公司因公司结构调整和工作需要作出对李彦调岗的通知，将李彦由副总工程师岗位调整到生产技术部值长，薪酬标准参照该岗位执行，调岗后李彦不同意调岗，所以未到新岗位报到，仍在原生产部办公室员工考勤签字表上签字至2019年1月22日。李彦于2019年1月23日向富裕县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，富裕县劳动人事争议仲裁委员会作出富劳人仲字（2019）第14号仲裁裁决书，裁决内容为：1、被申请人支付申请人2018年9月1日至2019年2月28日期间工资52,856.27元；2、被申请人支付申请人2017年9月至2018年9月期间应休未休带薪年休假待遇7,173.62元。3、申请人的其他仲裁不予支持。仲裁后李彦不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，2017年9月至2018年9月，李彦工资差额总数为83,333.44元，2018年10月至2019年1月，未发放工资总额71,279.30元。一审法院认为，富裕绿能公司未与李彦协商一致，变更劳动合同约定的内容，属于单方违约。富裕绿能公司系用人单位，应当依照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，富裕绿能公司违反劳动合同法规定单方面终止原劳动合同，应当向李彦支付赔偿金。按照劳动合同终止上一年度12个月平均工资计算赔偿金为62,500.00元（20,833.34元×1.5月×2）。富裕绿能公司主张李彦系年薪制员工与双方所签的劳动合同不符，应以劳动合同为准。根据国务院《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例给予年休假工资的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依照职权责任期限改正。依照上述规定，带薪年休假工资问题属于劳动部门依职权范围，不属于人民法院受理范围，故对李彦要求支付带薪年休假工资的诉求不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、被告富裕绿能生物质电力有限公司给付原告李彦差额工资83,333.44元。二、被告富裕绿能生物质电力有限公司给付原告李彦未发放工资72,179.32元。三、被告富裕绿能生物质电力有限公司给付原告李彦赔偿金62,500.00元。上列一、二、三项在由被告按规定扣除代扣代缴部分后于十日内履行。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5.00元，由被告富裕绿能生物质电力有限公司负担。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院不再重述。本院认为，李彦与富裕绿能公司于2017年9月19日签订《劳动合同书》，合同约定，工作岗位为副总工程师，试用期2个月，试用期月工资为16,666.67元，试用期满后工资为20,833.34元。该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自的义务。而李彦在富裕绿能公司工作期间，其中自2017年8月28日至2018年8月31日，富裕绿能公司未向李彦足额发放工资，前5个月实发工资为12,500.00元，自2018年2月，每月实发工资为14,583.33元，2018年10月至2019年1月未发放工资的事实存在，对此富裕绿能公司没有异议。关于富裕绿能公司上诉主张其与李彦签订的劳动合同中载明的工资为总额工资，其中包含岗位工资和绩效工资，基础工资为固定工资定额发放，绩效工资为浮动工资，李彦服从公司制度管理，并未对该制度的实施提出反对意见，故该制度对李彦发生法律效力问题。因富裕绿能公司与李彦签订的劳动合同中载明的工资标准为试用期月工资为16,666.67元，试用期满后工资为20,833.34元，其中没有约定工资中包含岗位工资和绩效工资，基础工资为固定工资定额发放，绩效工资为浮动工资。现富裕绿能公司不能提供李彦同意基础工资为固定工资定额发放，绩效工资为浮动工资的相关证据，且李彦对此不予认可，故富裕绿能公司该上诉理由不能成立。关于富裕绿能公司上诉主张李彦调岗系集团公司督导组检查时发现其不能胜任本职工作，原审判决认定李彦因公司结构调整和工作需要作出对其调岗的通知与事实不符问题。因富裕绿能公司在其文号为富桑字（2019）01号“关于李彦同志岗位调整通知”的文件中明确载明是“因公司结构调整和工作需要，免去李彦副总工程师职务”，从中可以看出调岗原因不是其不能胜任本职工作。其后，因李彦不同意公司调岗，所以一直在原岗位工作，说明双方就调岗问题并未协商达成一致，故富裕绿能公司给李彦调岗系其单方行为。原审法院认为此行为系富裕绿能公司单方违约，违法解除合同，据此判令由其给付李彦赔偿金并无不当。综上所述，富裕绿能公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判事实清楚，证据充分。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由富裕绿能生物质电力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  白丽娜审判员  赵广平审判员  周巍巍二〇一九年十二月二十日书记员  孙 弘