浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5607号上诉人（原审原告）：刘国英，女，1958年8月14日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：黄宝余，浙江联英（乐清）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司乐清支公司，住所地：乐清市乐成街道京都大厦3幢101、201、301室。主要负责人：吴泽忠，系该支公司总经理。委托诉讼代理人：郑恺娴，系公司员工。被上诉人（原审被告）：李风雷，男，1980年8月16日出生，汉族，住安徽省蒙城县。上诉人刘国英与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乐清支公司（以下简称太平洋保险公司）、李风雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院作出的（2019）浙0382民初5663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，合议庭认为没有新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理。本案经评议，现已审理终结。刘国英上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实与理由：1.原审判决残疾赔偿金按照农村标准错误，应适用城镇标准。刘国英的户籍所在地与居住地均在柳市镇，户籍为居民户口，而非农业户口。本案事故发生前，刘国英长期在柳市镇智广菜市场从事海鲜零售，属于批发、零售行业，收入来源于城镇。因此，残疾赔偿金应适用城镇标准。2.原审判决误工费按100元/天计算过低。受害人无固定收入且无法证明最近三年平均收入情况及所从事行业的，可以参照全省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算误工费。被上诉人太平洋保险公司辩称：1.刘国英居住的柳市镇并非城镇范畴。户籍登记的居民户口并不能区分是否是农业户口。村委会出具的证明效力有异议，刘国英并未提交相应的营业执照。2.原审判决误工费正确，刘国英已经超过法定退休年龄，并未提供误工损失，无法证明其实际减少的工资收入。被上诉人李风雷经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩权利。刘国英一审诉讼请求：判令李风雷、太平洋保险公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费各项费用共计162236.71元；诉讼费由李风雷承担。一审法院认定事实如下：2018年6月30日，李风雷驾驶浙Ｃ×××××小型客车途经乐清市时，与刘国英骑自行车发生碰撞，造成刘国英受伤及车辆受损的道路交通事故。交警部门认定李风雷承担此次交通事故全部责任。刘国英受伤后，被送往乐清市人民医院治疗，共住院7天。太平洋保险公司承保了浙Ｃ×××××小型客车交强险和商业第三者责任险等险种（商业第三者责任险保险金限额50万元，并投保了不计免陪），事故发生在保险期限内。经浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所鉴定，被鉴定人刘国英的致残程度，构成十级伤残；误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。经温州东海司法鉴定所鉴定，被鉴定人刘国英的致残程度，构成十级伤残。事故发生后，李风雷已垫付17000元。对于刘国英各项损失原审法院认定如下：1.医疗费，根据刘国英提供的住院收费票据、病历、病人出院记录，剔除伙食费，依法认定18021.71元；2.住院伙食补助费，刘国英住院7日，按每日30元标准计算，支持210元；3.营养费，营养期限采纳司法鉴定意见60日，按每日30元标准计算，支持1800元；4.误工费：误工期限采纳司法鉴定意见150日，酌情按每日100元标准计算，支持15000元；5.护理费，护理期限采纳司法鉴定意见60日，住院7天，按每日150元标准计算，支持1050元；余下53天按每日110元标准计算，支持5830元。综上支持护理费6880元；6.交通费，酌情支持500元；7.残疾赔偿金，按2018年浙江省农村常住居民人均可支配收入27302元的标准计算（27302元/年×20年×10%），支持54604元；8.精神损害抚慰金，根据原告伤残等级及过错程度，酌情支持5000元；9.鉴定费，支持2600元。以上总计104615.71元。一审法院认为，浙Ｃ×××××小型客车已在太平洋保险公司投保机动车交强险和商业三者险，现保险期间内发生交通事故。由太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿刘国英医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿刘国英误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共81984元（精神损害抚慰金5000元）。超出部分10031.71元（不包括鉴定费），由太平洋保险公司在商业三者险范围内赔偿。以上合计102015.71元。鉴定费2600元由李风雷负担。李风雷已垫付17000元，故其无需承担赔偿责任。李风雷多付刘国英的14400元可以抵扣太平洋保险公司应付的赔偿款，抵扣后由其与太平洋保险公司自行理直。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、第三十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、太平洋保险公司赔偿刘国英保险金102015.71元，抵扣李风雷多付刘国英的14400元，尚需支付刘国英87615.71元。李风雷多付刘国英的14400元由其与太平洋保险公司自行理直。款限本判决生效后十日内交该院民三庭转付。二、驳回刘国英的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，减半收取1750元，由刘国英负担560元，由李风雷负担1190元。本院二审审理期间，刘国英向本院提交了如下证据：微信支付交易明细证明、支付宝账务明细，用以证明2017年7月1日至2018年6月28日期间，刘国英在柳市镇智广菜市场卖水产时微信二维码收款情况，以及2018年4月1日至2018年6月28日期间，支付宝二维码收款情况，用以共同证明刘国英在本次事故发生前从事水产生意。太平洋保险公司没有提供证据。李风雷经本院依法传唤未到庭，视为其放弃举证和质证的权利。针对刘国英提交的证据，太平洋保险公司质证称，对证据的真实性、关联性均有异议，无法证明流水是因市场交易。关于刘国英提交的证据，本院认为，对证据的真实性予以认可，太平洋保险公司虽对证据真实性提出异议，但未能提出实质性反驳意见，交易明细反映，刘国英以二维码方式频繁收款，交易数额也以数十元为主，符合小额市场交易规律，结合刘国英一审提交的村委会证明及收款收据，能够互相印证，对该证据予以采信。本院经审查当事人一审提供的证据，除本案二审争议的赔偿项目外，依法对原审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，关于残疾赔偿金，刘国英一审提交了柳市镇智广村村民委员会证明、菜场管理费收款收据，二审提交补充提交了微信支付交易明细和支付宝账务明细，形成了让人足以确信的证据链，能够证实其在本案交通事故发生前从事水产零售的事实，即能够证实其在事故发生前一年收入来源于城镇的事实，故刘国英主张其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，于法有据。原审判决仅依据刘国英农村户口适用农标计算不当，本院予以纠正，残疾赔偿金应计算为111148元（55574元/年×20年×10%）。关于误工费，本案事故发生时，刘国英已超过法定退休年龄，刘国英虽已提供证据证明其从事水产零售，但未能提供证据证明其收入状况，一审酌情确定误工费标准未超出合理范围，本院不予调整。各方当事人对原审判决认定的其他事项均无异议，本院一并予以确认。刘国英各项损失合计161159.71元（含鉴定费2600元）。太平洋保险公司应在交强险项下赔偿120000元，超出部分38559.71元由太平洋保险公司在商业三者险范围内赔偿，鉴定费2600元由李风雷负担。李风雷已垫付17000元，扣除其应负担的鉴定费2600元，李风雷多支付的14400元直接抵扣太平洋保险公司应付的赔偿款，即太平洋保险公司尚需支付刘国英144159.71元，李风雷多支付的14400元由李风雷与太平洋保险公司自行理直。综上，因本案二审出现新的证据，本院对残疾赔偿金标准予以纠正。上诉人刘国英的上诉理由部分成立，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初5663号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司乐清支公司于本判决生效之日起十日内支付刘国英保险金144159.71元；三、驳回刘国英的其他诉讼请求。本案一审案件受理费3500元，减半收取1750元，由刘国英承担200元，由李风雷承担1550元；二审案件受理费1462元，由刘国英承担218元，由李风雷承担1244元。本判决为终审判决。审判长  黄百隆审判员  刘伟达审判员  柯丽梦二〇一九年十二月三日书记员  潘 曦附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。