湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终3279号上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司丹江口分公司。住所地：湖北省丹江口市丹江大道40号。主要负责人：黄选兵，该分公司总经理。委托诉讼代理人：沈富信，男，该分公司行政主管。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求。委托诉讼代理人：方胜强，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：兰正波，男，1971年3月8日出生，汉族，住湖北省丹江口市。委托诉讼代理人：兰正利，湖北延津律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。原审被告：卢红霞，女，1984年12月21日出生，汉族，住湖北省丹江口市。原审被告：十堰中北通信网络有限公司。住所地：湖北省十堰市东山路1号1栋402室。法定代表人：邓全勇，系该公司经理。上诉人中国电信股份有限公司丹江口分公司（以下简称：丹江电信）与被上诉人兰正波，原审被告卢红霞、十堰中北通信网络有限公司（以下简称：中北通信公司）因合同纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2018）鄂0381民初2093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月16日立案后，依法组成由审判员张静担任审判长，审判员耿纪和、郑飞参加的合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。丹江电信上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判丹江电信不承担返还600元话费的义务，驳回兰正波对丹江电信的此部分诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误。卢红霞并非丹江电信授权的话费收费人员，其实际为中北通信公司的雇佣员工，其收取兰正波预存话费活动系卢红霞推行中北通信公司开展的活动，该费用卢红霞收取后转入中北通信公司，该2400元丹江电信并未收取。卢红霞在一审庭审中认可，且兰正波提交的证据亦可以证实卢红霞向兰正波出具了中北通信公司的2400元收据。其后中北通信公司每月向卢红霞转账200元后，卢红霞直接为兰正波代缴了200元话费，累计返还9个月后，剩余3个月的话费中北通信公司未向卢红霞转账，导致未返还兰正波。兰正波辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。卢红霞、中北通信公司均未陈述意见。兰正波向一审法院起诉请求：1.判令卢红霞、丹江电信、中北通信公司连带返还兰正波预存话费600元。2.判令卢红霞、丹江电信、中北通信公司连带返还兰正波手机押金23332元。一审法院认定：2017年4月28日，兰正波在卢红霞经营的丹江口市中北通信广场参与预存费用抵话费活动，双方约定，兰正波预存2400元，可分12个月每月返还200元话费，兰正波即通过银联POS向“天翼电子商务（丹江大道中心电信直营厅）”刷卡支付2400元。其后，兰正波的手机得到了返还的9个月的话费1800元，其余600元约定的话费未得到返还。2017年11月6日，兰正波在卢红霞经营的丹江口市中北通信广场参与租机活动，双方约定，兰正波向中北通信公司预付28000元押金，可领取价值5499元手机一部，中北通信公司从次月起每月向兰正波返还押金2334元，分12个月返还完毕。兰正波当日通过银联POS向中北通信公司刷卡支付28000元，领取价值5499元手机一部。2018年11月和12月，兰正波收到中北通信公司的返还款4668元，自此后兰正波再未收到中北通信公司的返还款。一审法院另查明，丹江中北通信广场系个体工商户，系中北通信公司设立在丹江口市电信营业厅的手机业务销售点，负责人卢红霞系中北通信公司雇佣员工，中北通信公司为卢红霞按月发放固定工资并缴纳社保金。丹江中北通信广场于2018年3月23日注销。卢红霞在收取兰正波预存费用抵话费活动时，系丹江电信授权的话费收款人员。一审法院认为：依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案兰正波交纳了2400元费用，该款直接支付到“天翼电子商务（丹江大道中心电信直营厅）”，该直营厅属丹江电信的分支机构，即等同丹江电信收取了兰正波所交2400元费用，卢红霞作为丹江电信授权的话费收款人员，在收取费用时与兰正波所作约定应当视为代表丹江电信作出的意思表示，故丹江电信应承担当时约定的返还话费义务，对兰正波要求丹江电信返还预存话费600元的请求，予以支持。因卢红霞当时收取话费系代表丹江电信所实施，故卢红霞和中北通信公司对该费用不向兰正波承担支付义务。兰正波要求卢红霞、中北通信公司承担连带责任的请求，不予支持。卢红霞、中北通信公司与丹江电信是否有其他约定，由其另行处理。兰正波参与的交押金送手机活动实际属一种买卖合同，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合同成立，并自成立时生效。双方应按照合同约定全面履行自己的义务。兰正波按照约定向中北通信公司支付押金28000元，收取押金的卢红霞作为中北通信公司的雇佣员工，其所登记的个体工商户“丹江中北通信广场”系中北通信公司设立在丹江口市电信营业厅的手机业务销售点，卢红霞所实施的行为系代表中北通信公司所为，故该合同在兰正波与中北通信公司间成立，而中北通信公司仅在2017年11月、12月共向兰正波返还押金4668元后，未按照约定继续履行自己的义务，其行为构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，因此兰正波要求中北通信公司向其返还手机押金23332元的诉讼请求，予以支持。丹江中北通信广场作为中北通信公司设立在丹江口市电信营业厅的手机业务销售点，卢红霞按照公司规定，向客户收取的押金已全额直接支付给中北通信公司，并由中北通信公司负责直接向客户按月返还押金，中北通信公司没有按约定按月返还兰正波押金，其违约责任应由中北通信公司承担。丹江中北通信广场已注销，其经营者卢红霞系中北通信公司的雇员，卢红霞在本案中不承担支付责任。该收取押金送手机活动虽在丹江电信出租的位于其营业厅内的柜台完成，但兰正波所交押金的收据明确记载了收款人的名称，丹江电信并非该合同的主体，兰正波要求丹江电信承担相应责任没有法律依据，不予支持。中北通信公司经法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃抗辩权以及对兰正波所提交证据进行质证的权利，由此产生的不利后果应由其自行承担，本案可依法缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》笫一百四十四条之规定，判决：一、丹江电信在判决生效后10日内返还兰正波预存话费600元；二、中北通信公司在判决生效后10日内向兰正波支付手机押金23332元；三、驳回兰正波的其他诉讼请求。案件受理费398元，公告费560元，合计958元，由中北通信公司负担。二审期间，丹江电信、兰正波、卢红霞、中北通信公司均未向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明：二审期间，兰正波向本院提交书面申请，申请放弃要求丹江电信返还600元话费的诉讼请求。本院认为：丹江电信上诉后，兰正波在二审期间明确表示放弃要求丹江电信返还600元话费的诉讼请求，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，本院对兰正波前述行为予以确认。综上所述，因本案在二审期间案件事实发生变化，故本院对一审判决依法予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省丹江口市人民法院（2018）鄂0381民初2093号民事判决第二项，即“十堰中北通信网络有限公司在判决生效后10日内向兰正波支付手机押金23332元”；二、撤销湖北省丹江口市人民法院（2018）鄂0381民初2093号民事判决第一、三项，即“中国电信股份有限公司丹江口分公司在判决生效后10日内返还兰正波预存话费600元及驳回兰正波的其他诉讼请求”；三、驳回兰正波的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费398元，公告费560元，合计958元，由十堰中北通信网络有限公司负担；二审案件受理费50元，由中国电信股份有限公司丹江口分公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 耿纪和审判员 郑 飞二〇一九年十二月二十七日书记员 乔 文