广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终3340号上诉人（一审被告）：珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙），住所地：珠海市横琴新区*********-2755。统一社会信用代码：914**********370X8执行事务合伙人：翟锐。委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：中山未来房地产中介有限公司，住所地：广东省中山市**********海悦华庭1层14卡。统一社会信用代码：914***********596X。法定代表人：刘志平，总经理。委托诉讼代理人：江沃鸿，广东达方律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆静平，广东达方律师事务所实习律师。一审被告：翟锐，男，汉族，1984年5月9日出生，住广东省珠海市香洲区***************，公民身份号码：230************017。委托诉讼代理人：吴启浩，广东加通律师事务所律师。上诉人珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）（以下简称淘房企业）因与被上诉人中山未来房地产中介有限公司（以下简称未来公司）合同纠纷一案，不服珠海横琴新区人民法院（2019）粤0491民初231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人淘房企业的委托诉讼代理人吴启浩、被上诉人未来公司的委托诉讼代理人江沃鸿、一审被告翟锐的委托诉讼代理人吴启浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淘房企业上诉请求：一、撤销一审判决第一项中关于支付利息的内容；二、未来公司承担二审全部的案件受理费。事实和理由：关于淘房企业与未来公司合同纠纷一案，淘房企业在2019年9月16日收到了珠海横琴新区人民法院所作出的（2019）粤0491民初231号民事判决书，该判决书第一项判决淘房企业向未来公司支付自2019年1月23日至本息清偿之日止的利息。对此，淘房企业不服该项判决，具体理由如下：按照淘房企业与未来公司这类中介商的交易习惯，淘房企业在收到开发商所支付的佣金款和未来公司所开具的发票以后才具有支付佣金的义务，淘房企业不认同一审法院所认定的“即使原告按照双方交易习惯开具发票和提交结佣申请表，被告淘房企业也无法在收到开发商佣金后及时支付相应部分给原告”。淘房企业认可未来公司应得到相应的佣金款，但是，在未来公司未依照约定履行在先义务的情况下，一审法院要求淘房企业赔偿违约损失显然属于适用法律错误，淘房企业认为，相应的利息起算日期应自逾期付款之日计算，即淘房企业不同意支付2019年1月23日至判决所确定的付款日期之间的利息。综上所述，淘房企业认为一审判决第一项中关于支付利息的内容适用法律错误，恳请贵院予以撤销。未来公司辩称：一审判决事实清楚，法律适用正确，所以未来公司对一审判决服判，请求法庭驳回淘房企业上诉请求。未来公司向一审法院起诉请求：：1.请求判令淘房企业于判决生效之日起五日内向未来公司支付佣金共计1158595元，并以此作为本金向未来公司支付利息（从起诉受理之日起计算至付清之日止，利率参照银行同期同贷的利率）；2.翟锐对第一项债务承担无限连带清偿责任；3.一审案件受理费、保全费等费用由淘房企业、翟锐共同承担。后未来公司提交申请将第一项诉讼请求的佣金金额变更为235949.51元。一审法院认定事实：2016年8月31日，未来公司（乙方）与淘房企业（甲方）签订一份《淘房通年度分销合同》，甲方委托乙方代理销售甲方所有签约项目。合同第二条，合作期限自本合同签订之日至2016年12月31日止。第五条，根据每个项目确定佣金结算标准，甲方收取乙方佣金的20%作为甲方服务费，乙方在收取甲方应付佣金后，需提供等额的发票给甲方。第八条第三款，本条上述内容及第五、六、七、八条中的规定，如有违反，一经查实，视为严重违反本合同约定，任一方均有权解除本合同，并视违反方违反的程度予以一万至五万元罚款的处罚措施。第九条，合同期满后双方没有续约时，合同终止；在履行过程中发生的争议应友好协商解决，协商不成依法向甲方所在地人民法院提起诉讼。上述分销合同终止后，双方继续保持合作。未来公司制作《未来地产成交明细确认表》，列明2016年12月17日至2018年1月11日之间成交的二十笔交易的成交日期、联盟商、项目、房号、金额等信息。淘房企业和未来公司盖章确认。2018年12月19日，淘房企业发布《关于公司银行账户被冻的公告》称自2018年12月19日起公司停止向所有合作商支付任何款项。上述《成交明细确认表》所涉交易尚有部分佣金款未支付给未来公司，一审庭审中，淘房企业称“我们确认已经收到开发商所支付的涉案房屋部分佣金款352535.16元，扣除20%服务费以后，应付未来公司的佣金款数额为282028.13元，再扣除已经支付的46078.62元后，目前应付但未付未来公司的佣金数额为235949.51元”。另查明，淘房企业成立于2015年7月8日，为有限合伙企业，翟锐为普通合伙人及执行事务合伙人。一审法院认为：本案未来公司与淘房企业签订的《淘房通年度分销合同》到期后，双方未签订新的合同续约，但以实际行动维持合作。未来公司继续分销淘房企业提供的房源，淘房企业予以接受，双方之间形成了事实合同关系，该合同关系内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方应依约履行。由于淘房企业自2018年12月19日起停止向所有合作商支付任何款项，即使未来公司按照双方交易习惯开具发票和提交结佣申请表，淘房企业也无法在收到开发商佣金后及时支付相应部分给未来公司。淘房企业欠付佣金的行为已构成违约，故未来公司诉请其支付佣金235949.51元依据充分，一审法院予以支持。同时，淘房企业因其违约行为给未来公司造成损失，应予赔偿，未来公司诉请淘房企业以235949.51元作为本金向未来公司支付利息（从起诉受理之日起计算至付清之日止，利率参照银行同期同贷的利率）依据充分，一审法院予以支持。关于翟锐的责任承担问题。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条及第六十七条规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，由普通合伙人执行合伙事务，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。本案翟锐系淘房企业的执行事务合伙人，也即该企业的普通合伙人，理应在淘房企业不能清偿本案中的债务时对该债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十八条、第三十九条、第六十条、第六十七条之规定，一审判决如下：一、淘房企业于本判决生效之日起十日内向未来公司支付佣金235949.51元，并支付自2019年1月23日至本息清偿之日止的利息（以235949.51元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、淘房企业如不能清偿上述第一项中的债务，翟锐应对上述债务承担无限连带责任。一审案件诉讼费4840元、保全费5000元，由淘房企业、翟锐负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人淘房企业上诉主张被上诉人未来公司未开具发票，故上诉人淘房企业不应支付利息。为此，本院认为，上诉人淘房企业向被上诉人未来公司支付佣金是上诉人淘房企业的主合同义务，而开具发票只是合同的附随义务，更何况合同明确约定被上诉人未来公司收到上诉人淘房企业支付的佣金后才负有开具发票的义务，因此，在上诉人淘房企业未按合同约定向被上诉人未来公司支付佣金的情况下，一审判决认定上诉人淘房企业按中国人民银行同期同贷利率计算利息并无不当，本院予以维持。综上，上诉人淘房企业的上诉主张没有事实及法律依据，依法应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）负担。本判决为终审判决。审判长 陈 发审判员 朱文春审判员 杨卫星二〇一九年十二月十六日书记员 苏婉婷