河北省霸州市人民法院民 事 判 决 书（2019）冀1081民初5894号原告：霸州市方园混凝土有限公司，住所地霸州市牤牛河东六郎桥南侧，统一代码91131081554462741F。法定代表人：刘雪峰，该公司总经理。委托代理人：刘瑶月，河北君茂律师事务所律师。委托代理人：马子尚，河北君茂律师事务所实习律师。被告：廊坊市明亨建筑安装有限公司，统一社会信用代码：91131003662211763N，住所地：河北省廊坊市广阳区新华路东阳光商住楼A座310室。法定代表人：陈日新，该公司经理。委托代理人：武将，河北陈玉芹律师事务所律师。被告：赵永新，男，住廊坊市。原告霸州市方园混凝土有限公司（以下简称方园公司）与被告廊坊市明亨建筑安装有限公司（以下简称明亨公司）为买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘瑶月、马子尚，被告委托诉讼代理人武将到庭参加诉讼，，被告赵永新经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告方园公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付货款1074670元并支付利息。2、被告承担违约责任，按照日5‰标准支付违约金。3、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2017年，原被告签订了《预拌混凝土订货合同》。合同约定，原告向被告供应预拌混凝土等材料，工程名称为霸州市提香温泉小镇28-36别墅及地库工程。同时，合同约定了价款结算、支付方式等，也约定了逾期付款的违约责任。合同签订后，原告依约履行了供货义务，但是被告至今仍未依约支付全部货款。被告辩称，明亨公司承包的是温泉提香小镇地库工程，我公司已经付清了相应的混凝土款，请贵院驳回原告对明亨公司的起诉。被告赵永新未发表答辩意见。在庭审过程中，原告向法庭提交以下证据：1、2017年4月15日，原、被告签订的预拌混凝土订货合同一份（包含附表一份）以及2017年9月1日签订的补充协议一份，证明原被告建立买卖合同，涉案工程为霸州市提香温泉小镇28-36别墅及地库工程，约定3000立方米结清一次至混凝土施工完毕，尾款一个月内付清，合同附表约定了混凝土各种型号单价，被告赵永新作为廊坊市明亨建筑安装有限公司的代理人，签订本合同，故应承担给付责任。2、材料收料单一份，证明原告已经向被告履行供货义务且均提供至合同约定的霸州项目，经原、被告核对，原告向被告共计供货3324670元。原告最后一次与被告核对账目，是在2018年9月5日，则被告应当于2018年10月4日前支付全部尾款，故应自2018年10月4日起计算资金占用损失。其中的3080、3061号单据中的分别最后两项为方圆代案外人与明亨进行统计核对，方圆在本案中并未主张。综上所述，原告已经依约履行合同的供货义务，但被告至今仍欠原告1074670元，被告应当立即给付。被告明亨公司质证意见为，对证据1的真实性没有异议，对证据2不予认可，因为材料单上明确写明收料单位是中太三公司而不是明亨公司。对原告说的3080和3061的事我们不清楚，而且其出具给的是中太公司，是否属实应由中太公司来最终核实，我们不清楚此事。证据1中应该是赵永新的签字，签合同的时候和我们公司也没有什么关系，因为工程是分两块的，地库工程是明亨公司承建的，是赵永新用明亨公司的资质承揽的，别墅是中太建设集团总包。我们有证据，工程都是经过备案的。原告补充意见为，1、被告已经认可双方买卖关系的存在及供货的事实，且被告认可赵永新与其公司存在借用资质或挂靠关系，且经工商查询赵永新任被告处高管职务。2、被告在答辩时认可其已经支付原告相应的款项，则说明其认可双方之间的供货事实和结算事实。故请求法庭责令被告明亨公司说明并提供双方对账结算及相关人员的材料。3、被告主张其仅承包了地库工程，但在合同第一条中已经明确了原告的供货范围为霸州市提香温泉小镇28-36别墅及地库工程，故原告不仅为被告承包的地库工程供货，也向被告提供了相应别墅的混凝土货物。被告补充意见为，1、签合同属实，但原告未将别墅所使用混凝土交付给明亨公司，而是交给了中太公司。2、明亨公司支付的仅为地库所使用的混凝土的货款。在庭审过程中，被告向法庭提交以下证据：1、被告的营业执照复印件一份、法定代表人身份证明书一份、法人身份证复印件，证明被告主体资格。2、被告与盛达地产就地库工程所签订的备案合同一份，证明明亨公司仅承包了地库工程。3、中太公司与盛达地产签订的别墅工程的备案合同一份，证明别墅工程系中太公司所承包的。证据3我们只有复印件，但工程有备案可查。该份证据与原告所提交的证据2可以互相印证。足以证明原告将别墅的混凝土交付实际的施工人是中太公司。4、被告支付混凝土款以后，原告为被告开具的收据。其中在该份证据上有备注，收料单、红单未给明亨公司。原告质证意见为，关于证据2真实性认可，证明目的不认可。因该份合同系被告与第三方签订的，其双方约定的内容并非本案原被告合同所约定仅为地库。对于证据3为复印件无法核实其真实性，但该份合同中虽写明28-36号楼的工程，但在本案原被告签订合同时，无论被告是基于其与中太公司的合作关系和委托采买关系，相关的别墅混凝土均是由原被告之间订立的买卖合同关系。且原告所提供的收料单上虽然载明为中太公司，但仅为形式上的，实质上买卖双方即原被告仍是依据订货合同履行的。买受方仍为被告明亨公司。对证据4因为庭前未见到该份证据，需庭下与公司核实。请法庭核实被告所说的支付100万元整并未有转款凭证。且被告是依据双方之间的结算单和收料单确定的该100万元数额。被告补充意见为，1、原告称明亨与中太存在合作或委托采买，应该提供证据。2、在原告所提交的证据1中没有任何一处显示有中太二字。但是其所提交的证据2的收料单位均为中太公司，也就是说这些混凝土都是原告直接送给了中太公司，如果原告按照合同执行的话，那么该处的收料单位就该为明亨公司。3、我方提交的证据4收据100万为原告开具，原告应当自行核实其开具的理由，该份证据不应由我方提供。原告开给明亨公司的收料单的原件因为我公司搬家找不到了。庭审中，经本院询问，原告陈述：我们结算方式有多笔的机打的送货单，经过原告和被告的会计崔伍营核对出具一个所谓的材料收料单。我们用和会计核对的单据去结账。被告陈述：材料单上的张永信是中太公司的人，崔伍营也是中太公司的会计。我们的会计一个姓刘、一个姓张、一个姓兰。庭审后原告提供被告明亨公司于2016年4月5日出具授权书一份，内容为：“我公司现授权：张慎林（189××××4452）、郭凯（159××××9905）为霸州提香温泉小镇1区地下车库Ａ区工程使用砼的联系人，崔伍营（189××××8708）为工程使用砼现场收料及财务手续经办人”。证明目的为，崔伍营系明亨公司会计，被指定霸州提香温泉小镇1区地下车库Ａ区工程使用砼现场收料及财务手续经办人，崔伍营签字确认的材料单为其职务行为，应作为本案定案依据。被告提供书面质证意见为，该授权书中明确写明“霸州提香温泉小镇1区地下车库A区工程使用砼”即明亨公司施工的地下车库所使用的混凝土，没有授权其收取超出施工范围的混凝土，至于中太公司是否也授权崔伍营收取原告共给的混凝土与明亨公司无关。经审理查明：2013年11月12日，霸州市盛达房地产开发有限公司与中太建设集团股份有限公司签订建设工程施工合同，约定工程内容为：霸州市提香温泉小镇13#、28-36#楼双方预算认定的全部内容。2014年9月6日霸州市盛达房地产开发有限公司与明亨公司签订协议书，约定工程名称为霸州提香温泉小镇1区地下车库A区工程。2018年4月15日，原告方园公司（乙方）与被告明亨公司（甲方）签订预拌混凝土订货合同，约定：工程名称为霸州市提香温泉小镇28-36别墅及地库工程；结算与付款方式为，供货每达3000立方米结清一次，以此类推至混凝土施工完毕，剩余尾款一个月内全部付清；违约责任为，逾期付款，按所欠混凝土款每日5‰支付违约金。赵永新作为明亨公司代理人签字确认。合同附表中对混凝土型号、单价等予以约定。2017年9月1日原被告签订补偿协议，对混凝土单价予以上调。另查明，被告明亨公司于2016年4月5日出具授权书一份，内容为：“我公司现授权：张慎林（189××××4452）、郭凯（159××××9905）为霸州提香温泉小镇1区地下车库Ａ区工程使用砼的联系人，崔伍营（189××××8708）为工程使用砼现场收料及财务手续经办人”。崔伍营作为收料员于2018年1月16日出具票号为0003061号、0014250号材料收料单、2018年8月13日出具0003080号、0003079号材料收料单、2018年9月5日出具0003081号收料单、2017年11月15日出具0014249号收料单，2018年4月2日出具0003069号收料单、2017年8月18日出具0014243号收料单、2017年10月11日出具0014248号收料单、2017年7月12日出具0014239号收料单，以上收料单位均为“中太三公司”；送料单位均为“方园搅拌站”；工程项目为“霸州提香28-36＃楼或者霸州提香28-31＃楼”。2017年9月12日崔伍营出具0014247号收料单，收料单位为“中太三公司”；送料单位为“方园搅拌站”；工程项目空白。庭审后原告提供说明，自认自2017年4月15日签订合同后，被告已支付原告混凝土款2250000元。本院认为，原告方园公司与被告明亨公司签订预拌混凝土订货合同，约定供货地点为霸州市提香温泉小镇28#-36#别墅及地库工程所在地。崔伍营作为收料员出具的材料单能够证实原告将预拌混凝土送至约定地点。虽然材料收料单上收料单位为“中太三公司”，但票据上所列工程项目为“霸州提香28-36#楼”，与原被告约定的送货地址一致，故本院对崔伍营签收的送货地点为“霸州提香28-36#楼”的收料单予以采信。被告庭审中主张崔伍营系中太公司的职员，却授权崔伍营为其霸州提香温泉小镇1区地下车库A区工程使用砼的现场收料及财务手续经办人，此外，被告在庭审中主张案涉提香温泉小镇地下车库工程是赵永新借用被告的资质承包，案涉的别墅工程是中太建设集团股份有限公司承包，赵永新在中太公司担任第三分公司的负责人，该主张系其内部事务，应另行解决。原告要求赵永新承担给付义务的诉讼请求，因原告未提供相关事实和证据予以佐证，故对原告该项诉讼请求不予支持。综上，根据原告提供的崔伍营签收的收货地点为霸州提香28-36#楼的收料单计算，原告共计向被告出售混凝土价款为3324670元，扣减被告已经支付的2250000元，被告下欠原告混凝土款共计1074670元（3324670元-2250000元）未付。原告主张被告支付每天5‰违约金，明显过高，本院依法予以调整，被告应自主张权利即起诉之日2019年9月3日起，以1074670元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍向原告支付违约金至全部付清之日止，对原告其他利息及违约金主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告廊坊市明亨建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告霸州市方园混凝土有限公司货款1074670元；并自2019年9月3日起，以1074670元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍向原告支付违约金至全部付清之日止。二、驳回原告霸州市方园混凝土有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14472元，保全费5000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。审判员  温绍波二〇一九年十二月十六日书记员  刘会兴