河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀10民终5317号 上诉人（原审被告）：廊坊市顺垲房地产开发有限公司，住所地廊坊市广阳区南尖塔镇大屯村面铺街12号，统一社会信用代码：9113100MA07WJMMX5。 法定代表人：李亚萍，该公司执行董事。 上诉人（原审被告）：王雅雷，男，1977年10月4日出生，回族，住廊坊市广阳区。 二上诉人委托诉讼代理人：王金河，河北廊飞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：廊坊市绿宸房地产开发有限公司，住所地廊坊市广阳区万达广场B区B座写字楼-1-1103，统一社会信用代码：91131003MA07Y5LP09。 法定代表人：朱广鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宋博，该公司职员。 委托诉讼代理人：袁志军，该公司职员。 上诉人廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷因与被上诉人廊坊市绿宸房地产开发有限公司合同纠纷一案，不服河北省廊坊市广阳区人民法院（2019）冀1003民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷上诉请求：1、撤销河北省廊坊市广阳区人民法院（2019）冀1003民初609号民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：《还款协议》中明确约定，“丙方王雅雷与丁方霸州市绿宸房地产开发有限公司、戊方固安绿宸房地产开发有限公司均有合作……抵扣本协议的还款金额。……如果花车店一号地块的拆迁在8月31日之前形成结算，也可以在还款额中进行抵扣。”现霸州和固安的项目均没有进行结算，无法认定上诉人是否需要偿还被上诉人的款项，即便是需要偿还，也无法确定数额。且固安项目中上诉人王雅雷自有的廊坊市雅辰时代节能科技有限公司正与固安绿宸房地产开发有限公司进行诉讼解决固安项目的最终结算，因此本案应待霸州的项目与固安的项目结算完毕才能继续审理本案。一审法院没有查清不能结算的原因是被上诉人以各种理由不进行结算。一审法院认定事实不清，没有将本案中止，致使上诉人与被上诉人之间的多笔账目无法进行清算。 廊坊市绿宸房地产开发有限公司辩称，1、根据《还款协议》约定，上诉人王雅雷须于2018年4月30日前将项目结算资料报予被上诉人相关企业。但因上诉人王雅雷未能在2018年4月30日前将万华城结算资料报送给被上诉人的相关企业，造成结算金额未能在2018年8月31日前最终确定，自然无法抵扣退款金额，不能抵扣的责任在于上诉人。按照《还款协议》约定，及时提供结算资料是上诉人王雅雷理应承担的义务，即便无被上诉人发函催促，也应按约主动履行，被上诉人没有告知义务。2、本案属于约定抵销，条件是上诉人应按约定时间提供结算资料，但因上诉人违约，没有完成结算资料的报送工作，造成无法于2018年8月31日前确定具体结算金额。约定抵销的条件未能成就，上诉人已不再享有抵扣的权利。3、《还款协议》除了约定的抵销条件外，没有明确约定无论何种情形，结算金额的确定、抵扣是退款的前置条件，或者约定还款期届满，如不能以工程结算额折抵退款金额，上诉人就可以不退款。在已不具备抵销条件的情况下，被上诉人有权依据《还款协议》向上诉人主张按时还款，无须等待另案的审理结果。 廊坊市绿宸房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：要求二被告退还合同保证金人民币1500万元及利息（利息计算至保证金全部清偿日止，现暂从2017年11月15日起计算至起诉之日，即2019年1月8日，按约定利率计息，共计1571250元）。 一审法院认定事实：2016年11月30日，廊坊市绿宸房地产开发有限公司与廊坊市顺垲房地产开发有限公司签订了《西辛庄项目服务协议》，协议约定被告廊坊市顺垲房地产开发有限公司为原告整体取得西辛庄项目开发权益提供服务，被告王雅雷为连带责任保证人，服务费定金为1500万元。2016年12月7日，北京绿宸控股集团有限公司向廊坊市顺垲房地产开发有限公司汇款1500万元。同日，廊坊市顺垲房地产开发有限公司出具今收到廊坊市绿宸房地产开发有限公司交来1500万元的收据一张。2018年4月17日，廊坊市绿宸房地产开发有限公司、廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷、霸州市绿宸房地产开发有限公司及固安绿宸房地产开发有限公司签订了《还款协议》，协议约定，鉴于廊坊市绿宸房地产开发有限公司、廊坊市顺垲房地产开发有限公司及王雅雷作为连带担保人签订的《西辛庄项目服务协议》，截至2017年5月底，廊坊市顺垲房地产开发有限公司及王雅雷明确表示合同目的无法实现，廊坊市顺垲房地产开发有限公司及王雅雷承诺退还1500万元服务费定金，截止2018年8月31日前还款1000万元，截止2018年10月31日前还款500万元，自2017年11月15日起到上述还款日按照银行当期基准利率计算利息（年利率4.75%），如未按上述还款时间还款，则从2017年11月15日起按年利率9%计算利息。廊坊市绿宸房地产开发有限公司、霸州市绿宸房地产开发有限公司、固安绿宸房地产开发有限公司均为北京绿宸控股集团旗下公司，王雅雷与霸州市绿宸房地产开发有限公司、固安绿宸房地产开发有限公司均有合作，合作协议总价款为4261万元。北京绿宸控股集团同意以王雅雷与固安绿宸房地产开发有限公司工程施工合同及与霸州市绿宸房地产开发有限公司征地合同的结算款，抵扣本协议的还款金额。固安工程施工合同及霸州公司征地合同的结算必须在2018年8月31日之前确定具体的结算金额，若因廊坊市绿宸房地产开发有限公司原因在约定的时间内未能确定最终结算金额的，届时以廊坊市顺垲房地产开发有限公司提供的结算金额为准（要求王雅雷须于2018年4月30日前将万华城项目结算资料报予固安公司）。如果花车店一号地块的拆迁在8月31日之前能形成结算，也可以在还款额中进行抵扣。另查明，2019年1月24日，固安绿宸房地产开发有限公司以河北华隆市政工程有限公司及廊坊市雅辰时代科技有限公司为被告向固安县人民法院提起诉讼。 一审法院认为，原、被告签订的《还款协议》系双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效。合同对退还款项金额、退还期限及利息计算的约定明确具体，二被告应按合同约定退还定金。因此，原告要求二被告退还合同定金1500万元，并自2017年11月15日起至给付之日止按年利率9%支付利息的诉讼请求，符合法律规定以及合同约定，本院依法予以支持。双方在《还款协议》中对以工程施工款抵扣保证金行进了明确具体的约定，双方只有在约定的时间内完成结算才能进行抵扣，或者二被告依据自己提供的结算金额在约定退款日前进行抵扣后退款，上述两项均未满足，即不具备抵扣条件。综上所述，二被告的抗辩理由不成立，应退还原告全部款项。依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决：被告廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷于本判决生效后十日内返还原告廊坊市绿宸房地产开发有限公司定金1500万元，并自2017年11月15日起至给付之日止按年利率9%支付利息。案件受理费减半收取60610元，保全费5000元，由二被告负担。 本院二审期间，被上诉人提交两份证据：证据1，上诉人的关联企业与于亚江建设工程施工合同纠纷一案中提交的民事答辩状和证据目录，证明双方仍未能就固安工程施工合同完成结算，已不具备双方约定抵扣条件。证据2，选取鉴定机构通知书，证明至今双方就固安工程造价结算仍未能达成一致意见，已不具备双方约定的抵扣条件。上诉人质证意见，对证据的真实性没有意见，对证明目的有意见，答辩状和证据目录中均已明确雅辰公司与案外人的工程结算系伪造，且也单独支付给了案外人相应的工程款，上诉人与被上诉人不能结算的原因是被上诉人恶意拖延。本院审查认为，上诉人对证据的真实性无异议，本院予以确认，上述证据能够证明固安工程的施工合同尚未结算完毕。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷与被上诉人廊坊市绿宸房地产开发有限公司在《还款协议》中约定：应退款金额1500万元，截止2018年8月31日前还款1000万元，截止2018年10月31日前还款500万元。同意以王雅雷与固安绿宸房地产开发有限公司工程施工合同及与霸州市绿宸房地产开发有限公司征地合同的结算款，抵扣本协议的还款金额。固安工程施工合同及霸州公司征地合同的结算必须在2018年8月31日之前确定具体的结算金额，若因廊坊市绿宸房地产开发有限公司原因在约定的时间内未能确定最终结算金额的，届时以廊坊市顺垲房地产开发有限公司提供的结算金额为准（要求王雅雷须于2018年4月30日前将万华城项目结算资料报予固安公司）。如果花车店一号地块的拆迁在8月31日之前能形成结算，也可以在还款额中进行抵扣。可见，上诉人与被上诉人对以工程施工款抵扣退款金额进行了明确具体的约定，只有在约定的时间内完成结算才能进行抵扣，或者上诉人依据自己提供的结算金额在约定退款日前进行抵扣后退款。现《还款协议》约定的抵扣条件均未具备，上诉人应依据《还款协议》的约定退款，其上诉主张不能成立。 综上所述，廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费121228元，由廊坊市顺垲房地产开发有限公司、王雅雷负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 帆 审判员 汪铁刚 审判员 丁德松 二〇一九年十二月三十日 书记员 周 雪