上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初16163号原告：利群时代商贸有限公司上海分公司，注册地上海市普陀区。负责人：宋春雨，职务总经理。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。被告：麻伟强，男，1969年5月25日出生，汉族，户籍地安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：司家龙，上海星图律师事务所律师。委托诉讼代理人：季鹏飞，上海星图律师事务所律师。第三人：利群时代商贸有限公司，住所地江苏省南通经济技术开发区上海路。法定代表人：郭伟，职务董事长。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。原告利群时代商贸有限公司上海分公司与被告麻伟强及第三人利群时代商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告利群时代商贸有限公司上海分公司及第三人利群时代商贸有限公司的共同委托诉讼代理人苏小裕，被告麻伟强的委托诉讼代理人司家龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告利群时代商贸有限公司上海分公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币254700元(以下币种均为人民币)；2、判令原告无须支付被告2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资差额7075元；3、判令原告无须支付被告2018年未休年休假折算工资3960元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告双方签订的劳动合同明确约定被告的工作地点为华东地区，被告对此知晓且同意，双方在订立劳动合同过程中亦不存在欺诈、胁迫或者趁人之危的情形，因此双方均应当按照劳动合同的约定全面履行。被告本就是由关联公司从外地派至原告处员工，应明确知悉外派工作地点的不确定性，原告因生产经营需要调动被告至南通总部工作，并未对被告工作、生活造成不利影响，岗位薪资及各项福利均按照原有劳动合同标准执行，并不会对劳动合同的履行产生实质性障碍。然而被告无故不服从公司安排，原告在合理期限内多次通过EMS、登报等形式通知被告限期前往新工作地点工作，但被告始终未前往并以旷工方式对抗，严重违反了公司的规章制度，故公司依据员工手册等规章制度解除与被告之间的劳动合同于法有据。2018年9月被告一直未前往新工作地点上班，未向原告提供劳动，因此原告不应支付2018年9月1日至28日期间的工资。2017年7月1日至2018年4月原告处于停工状态，原告已按照上海市最低工资标准支付了工资，被告已经不符合享受年休假的条件。故为维护原告的合法权益诉至法院。被告麻伟强辩称，原、被告签订的劳动合同中约定的工作地点为华东地区，属于过于宽泛的概括性约定，不能作为原告单方调整工作地点的依据，劳动合同履行地应当以实际工作地点为准。被告的工作生活、户籍及社保均在芜湖，原告在作出变更工作地点行为前未与被告就新工作地点进行过协商并达成一致，而是单方致函变更工作地点，对于新工作地点可能对劳动者工作生活带来的不利影响，亦未采取任何便利措施予以消除。2017年6月20日及2017年8月23日，第三人及原告通知被告休职待岗，但被告仍继续工作并未旷工，原告系违法解除劳动合同。关于违法解除劳动合同的赔偿金计算基数，第三人于2017年10月16日出具《情况说明》，承诺以正常出勤月工资标准为基数计算解除劳动合同的经济补偿金，因此应以被告正常出勤月工资标准，即停工休职前工资标准为基数计算赔偿金。2018年8月14日至2018年9月28日期间，被告不存在旷工行为，原告应按被告原工资待遇标准支付被告上述期间的工资，原告已支付8月工资，尚需支付2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资7075元。根据法律规定，被告享有年休假，2018年原告未安排被告年休假，故原告应支付被告2018年期间七天未休年休假折算工资为3960元。综上，被告不同意原告的全部诉讼请求。第三人利群时代商贸有限公司辩称，同意原告利群时代商贸有限公司上海分公司的意见。根据原、被告的举证、质证意见，并结合本院庭审调查，本案认定事实如下：被告于2000年12月入职原告的关联企业南通开发区时代超市有限公司，并先后在多个关联企业内工作。2009年3月31日，被告与江苏时代超市有限公司芜湖东郊分公司签订了期限自2009年4月1日起至2010年3月31日止的书面劳动合同，其中约定江苏时代超市有限公司芜湖东郊分公司安排被告在芜湖地区从事店长工作。2009年8月28日，被告与江苏时代超市有限公司芜湖东郊分公司又重新签订了一份期限自2009年4月1日起至2012年3月21日止的书面劳动合同，合同的其他内容未发生变化。上述合同期满后，原、被告签订了一份期限自2012年4月1日起的无固定期限劳动合同，该合同约定被告月基本工资为6770元，工作地点为华东地区，但实际上被告的工作地点仍在安徽省芜湖市。2017年6月30日，原告及第三人向被告发出《通知》，内容记载为：“麻伟强您好：公司已于2017年6月20日召开全体员工大会，告知大家自2017年7月1日开始公司总部申请进入停工状态，因此停工期间将有部分员工休职待岗。今特发此通知告知：您已被列入休职待岗人员名单，自2017年7月1日开始公司不再安排您工作，您休职期间的待遇公司将严格按照上海市相关法律法规规定执行。待停工状态结束时，公司将以书面形式及时告知返岗。”同年8月23日，原告及第三人再次向被告发出《通知》，内容记载为：“麻伟强您好：公司已于2017年6月20日召开全体员工大会，告知大家自2017年7月1日开始公司进入停工状态，停工期间将有部分员工休职待岗。今特发此通知告知：您已被列入休职待岗人员名单，自2017年9月1日开始公司不再安排您工作，您休职期间的待遇公司将严格按照上海市相关法律法规规定执行。待停工状态结束时，公司将以书面形式及时告知。”自2017年10月起，原告每月开始按照上海市最低工资标准向被告发放工资直至2018年4月。2018年8月3日，原告向被告发出《关于按时到公司新的办公地址上班的通知》，内容记载为：“麻伟强同志……因公司现有办公场所拟实施装修改造，同时根据公司业务发展和工作需要，现请你收到此通知书后，于2018年8月8日到公司下述办公地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼-数据大厦1501-1504)，岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。如你未在上述期限内到公司上述总部地址报到上班，公司将按照有关国家法律法规和企业规章制度、劳动合同等规定依法处理，由此引起的法律后果由你本人自行承担。”2018年9月20日，第三人向被告发出《关于限期返岗上班的通知》记载：“麻伟强同志……公司已经于2018年8月3日，发EMS通知你2018年8月8日前到公司新地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，同时签署上岗确认书并正式返岗上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是，你在规定时间内并未报到上班，造成旷工已达44天。现再次通知你，在2018年9月25日上午9：00前，到利群时代商贸有限公司南通总部报到上班(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)……”2018年9月28日，第三人向被告发出《解除劳动合同通知书》，通知书记载：“公司已经于2018年8月3日，发EMS通知你2018年8月8日前到公司新地址报到(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，同时签署上岗确认书并正式返岗上班，你的岗位及薪资根据现有劳动合同约定继续执行。但是，你在规定时间内并未报到上班，造成旷工。公司在2018年9月20日再次发EMS通知你在2018年9月25日上午9：00前，到利群时代商贸有限公司南通总部报到上班(报到及工作地址：江苏省南通市经济技术开发区复兴东路XXX号智慧之眼数据大厦1501-1504)，你仍然未在规定时间内报到上班，至今旷工达50日之久。员工麻伟强与本单位签订的《劳动合同》，现因：劳动者严重违反本单位的规章制度，包括但不限于《员工手册》、人事规章制度、财务制度、营运制度。无法继续履行，根据《劳动合同法》相关规定，决定自2018年9月28日起与您解除劳动关系，请您收到本通知起2个工作日内到公司办理离职、交接手续，如未完成离职工作交接，本单位有权延期向您支付未结工资。”2019年4月，被告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告1、支付违法解除劳动合同的赔偿金258528.96元；2、支付2018年8月14日至2018年9月28日期间工资10772.04元；3、支付2018年未休年休假折算工资3960元。同年6月21日，该会作出普劳人仲(2019)办字第1340号裁决书，裁决：一、被申请人(原告)应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人(被告)违法解除劳动合同的赔偿金254700元；二、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年9月1日至2018年9月28日期间工资7075元；三、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内支付被告2018年未休年休假折算工资3960元。裁决后，原告不服，遂诉至法院请求判决如其诉请。另查，2018年6月13日，第三人出具《致江苏乐天玛特商业有限公司全体员工》记载：“……为保障全体同仁的劳动权利，乐天公司根据法律规定向大家郑重承诺：1、公司绩效履行与员工签订的《劳动合同》；2、所有员工工作岗位、工作地点、工资标准等均依照现《劳动合同》继续执行；3、现行乐天公司规章制度变更需遵照法律法规和公司章程进行变更；4、员工在公司的工作年限依劳动合同连续计算；5、乐天公司依法用工的原则不变。本公司进一步承诺，为感谢广大员工的理解和支持，本公司愿意在本次股权转让完成之时向同意按原劳动合同履行并继续留在本公司工作的员工支付两个月工资作为感谢金……”。又查，被告历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司上海分公司、江苏时代超市有限公司上海分公司；第三人历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司、江苏时代超市有限公司、南通开发区时代超市有限公司。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。劳动者因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位应对其决定的合法性承担举证责任。本案中，原告主张因其公司经营状况发生重大变化，需要派遣大量员工前往南通上班，故原告自2018年8月3日起多次通知被告前往南通总部报告工作，但被告并未前往，构成旷工，原告以此为由解除双方的劳动合同符合法律规定；被告则辩称，原告未经与其协商一致就单方调整其工作地点，被告对此不予同意，且每天仍至原工作地点工作，故不构成旷工，原告解除双方劳动合同违反法律规定。本院认为，劳动关系具有继续性和长期性的特点，企业作为以盈利为目的的市场主体，为应对市场变化，需要综合运用各种方式，对其内部资源进行及时有效的调整，才能创造利润、应对竞争，其中就包括对员工工作地点的调整，对此劳动者负有容忍的义务。若用人单位的调整并未对双方劳动合同的履行造成实质性影响，劳动者就应接受用人单位的合理安排；若用人单位的调整确已对劳动合同的履行造成严重影响，则其就应当与劳动者积极协商变更合同的内容。本案中，根据原、被告签订的劳动合同，其中虽约定被告主要工作地点为华东地区，但因该约定并不明确，故应以劳动者实际提供劳动的地点即安徽省芜湖市东郊路菜场1号楼作为劳动合同约定的工作地点。现，原告因其公司经营状况发生重大变化，需要派遣大量员工前往南通上班，其遂通知被告前往南通异地工作，该工作地点的变化势必会对被告的工作生活造成实质性影响，导致原劳动合同难于继续履行，对此原告应当与被告积极协商变更合同内容，以消除上述不利影响。然，本案原告实际却并未与被告协商，就单方以被告拒绝前往异地工作构成旷工、严重违纪为由，解除双方的劳动合同，该解除行为缺乏合法性和合理性。因此，被告要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院予以支持。关于违法解除赔偿金的计算方式，应根据被告劳动关系解除前十二个月的平均收入及其在原告处的工作年限计算，其中包括原告支付的奖金。对原告诉称，2018年8月27日公司向员工发放的两个月工资系感谢员工在公司股权转让完成后继续留任工作的感谢金，故不应计算在违法解除赔偿金的基数中，因缺乏法律依据，本院不予采纳。至于被告辩称，在计算赔偿金的基数时，应将其2017年10月至2018年4月期间非正常出勤的工资予以扣除，并且原告于2017年10月16日出具的《江苏乐天玛特商业有限公司关于停工休职相关事宜的情况说明》对此亦予以了承诺，但因缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。综上，经核算，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金197235元。关于被告要求原告支付2018年9月1日至同年9月28日期间的工资，本院认为，上述期间原告系因认为被告构成旷工，故未支付被告工资，然根据本院上述论述，原告的主张缺乏事实依据，因此，被告要求原告支付2018年9月1日至同年9月28日的工资，依法有据，本院应予支持。具体金额，被告自述其在芜湖市镜湖区东郊路菜场1号楼实际工作至2018年9月28日，原告对此并未提供证据加以反驳，故本院根据被告实际工作情况及其正常出勤月工资，认定原告应支付被告2018年9月工资7075元(税前应发)。关于被告主张2018年度未休年休假折算工资，本院认为，本案原告因经营状况不佳于2017年7月1日起进入停工状态，并安排被告于2017年10月至2018年4月期间待岗休息，原告按本市最低工资标准支付被告待岗期间的工资，故该期间被告属带薪休息。鉴于被告2018年度存在的带薪休息天数已远远超过其在上述年度可享受的年休假天数，故被告2018年度不应再享受年休假。被告主张2018年度未休年休假的折算工资，缺乏依据，本院不予支持。原告利群时代商贸有限公司上海分公司的上述付款义务，因其系非独立法人，无法单独承担民事责任，故因由其总公司即第三人利群时代商贸有限公司承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告麻伟强违法解除劳动合同的赔偿金人民币197235元；二、第三人利群时代商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告麻伟强2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资人民币7075元；三、原告利群时代商贸有限公司上海分公司无须支付被告麻伟强2018年未休年休假折算工资人民币3960元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由原告利群时代商贸有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  侯 钧二〇一九年十二月二十五日法官助理  朱慧琴书 记 员  申思思附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。