鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0303民初480号原告：恒威(鞍山)置业有限公司，住所：鞍山市立山区孟家沟街26号。法定代表人：应永通，董事长。委托诉讼代理人：李欣烛，该公司工作人员。委托诉讼代理人：宋玉铎，辽宁法理律师事务所律师。被告：肖洋，女，汉族，1981年3月31日出生，住所：辽宁省鞍山市铁西区。委托诉讼代理人：刘佳欣，辽宁弘扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：武林，辽宁弘扬律师事务所律师。原告恒威(鞍山)置业有限公司（以下简称恒威公司）诉被告肖洋劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月13日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月3日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李欣烛、宋玉铎及被告委托诉讼代理人刘佳欣、武林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒威公司向本院提出的诉讼请求：不服鞍劳人仲字[2019]4号仲裁的错误裁决：不同意双方解除劳动关系，不应赔偿工资差额6198.14元，不同意补偿双倍工资差额28279.1元，不应赔偿经济补偿17106.24元。事实与理由：2018年5月前，原告与被告是借调关系。2018年5月被告劳动关系正式转入原告单位，成为原告员工。被告转入原告单位前自2018年2月1日开始休产假，自2018年5月至2018年7月8日在原告单位继续休产假。2018年7月8日后，被告并没有与原告联系续假或销假呈旷工状态，2018年12月24日申请仲裁，解除劳动关系，申请支付经济补偿等。2019年1月24日，鞍山市劳动人事争议仲裁委员会做出错误的鞍劳人仲字[2019]4号仲裁裁决。以下是原告对鞍劳人仲字[2019]4号仲裁裁决错误相关问题的意见：一、关于双方解除劳动关系，被申请人应支付申请人经济补偿17106.24元的问题。被告是2018年5月劳动关系正式转入原告单位，被告在2018年5月30日生育，在这种条件下按法律规定签订劳动合同双方都有困难，其责任应属于不可抗力免责情况，而被告提前休产假，从2018年2月1日开始。按《女职工劳动保护特别规定》第七条、《辽宁省人口与计划生育条例》第二十五条之规定被告产假为158天，自2018年2月1日至2018年7月8日，产假到期后被告并没有与原告联系续假或销假呈旷工状态，直至2018年12月24日申请仲裁。之前，公司还通知其签劳动合同而被告不予理睬。长期旷工的员工公司没有立即处罚，是考虑到其在哺乳期。其为逃避处罚申请仲裁，仲裁支持成了违法违纪员工的保护伞这是没有法律依据的，被告申请解除劳动关系是没有依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二)项法定事由的。原告不接受这种勒索。而对7、8月支付的工资原告将另申请仲裁。二、关于被告借调到原告单位工作问题被告系借调到原告单位工作，有工资单，各种保险缴费收据足以证明是借调关系。另外，申请仲裁时被告也强调了，只到原告单位工作，并没有与原单位解除劳动关系。原告与被告2013年2014年签订2次一年期限的劳动合同，但其劳动关系没有改变，因为没有解除原单位劳动关系而两年后双方终止劳动合同，从此双方只是借调关系。三、关于仲裁裁决第二项被申请人应支付申请人2018年6月至11月4日期间的工资差额6198.14元的问题。被告2018年7月8日产假到期之后属旷工状态，裁决原告支付2018年6月至11月4日期间的工资差额6198.14元，原告认为这是没有法律依据的。四、关于仲裁裁决第三项被申请人支付申请人2018年1月至11月4日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额28279.10元的问题。被告是2018年5月正式转入我公司的，2018年5月前属于辽宁中奥房地产开发公司员工。2018年5月30日生育。2018年7月8日之后呈旷工状态，不存在未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额28279.10元的问题。综上所述，2019年1月24日，鞍山市劳动人事争议仲裁委员会做出的鞍劳人仲字[2019]4号仲裁裁决是错误的。原告请求人民法院予以纠正。肖洋辩称，一、关于依法支付未足额发放工资问题。2013年1月1日，被答辩人与肖洋签订固定期限劳动合同，2014年1月1日再次与肖洋续签固定期限劳动合同，岗位为销售部、按照月工资3600元、补助150元发放。2014年12月31日后，肖洋仍在被答辩人处从事原工作，并按照原工资和补助标准进行发放、至2017年12月。2018年1月起，被答辩人每月仅向肖洋发放工资3000元，比原工资及补助少发750元，肖洋请被答辩人给予说明，被答辩人没有说明、仍按照3000元向申请人支付工资至2018年8月，即未足额支付工资2018年1月至8月工资；且没有支付2018年9月、10月、11月三个月份的工资。根据《劳动法》第十七条、《劳动合同法》第三十条、《女职工劳动保护特别规定》第五条，用人单位应当及时足额支付劳动报酬、不得克扣，现被答辩人未足额发放工资，故应支付克扣的工资部分。二、关于依法解除劳动合同并依法支付经济补偿问题。根据《劳动法》第三十二条、《劳动合同法》第三十五条、《劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条，用人单位没有及时足额支付劳动报酬的情况下，劳动者可以解除劳动合同。被答辩人无故降薪、未足额支付工资，肖洋有权依法要求被答辩人支付未足额支付部分，并因被答辩人未足额支付工资要求解除劳动合同。依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，劳动者因用人单位未足额支付劳动报酬解除劳动合同的情况下，用人单位应当支付经济补偿。现因被答辩人未足额支付劳动报酬导致肖洋依法要求解除劳动合同，因此被答辩人应当依法按照劳动年限向肖洋支付经济补偿。三、关于依法支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额问题。根据《劳动合同法》第十四条，《劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，连续订立二次固定期限劳动合同，续订的应当订立无固定期限劳动合同；用人单位违法未订立无固定期限劳动合同的，自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付双倍工资。肖洋与被答辩人分别于2013年1月1日、2014年1月1日签订固定期限劳动合同，已经连续签订两次固定期限劳动合同后，自2015年1月1日即再次续订时应当签订无固定期限劳动合同，被答辩人未签订。被答辩人应签订而未签订无固定期限劳动合同，因此应当支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。四、关于被答辩人与肖洋双方劳动合同关系的事实。从2011年6月5日起，肖洋就开始在被答辩人处工作，为被申请人办理相应手续。鞍山市不动产登记中心存档档案记载，2011年肖洋为被答辩人办理土地使用权抵押的相关手续，并有被答辩人出具的委托书；2015年、2016年、2017年，肖洋为被答辩人办理抵押注销登记的档案记录，及被答辩人当时出具的授权书。并且，肖洋在2017年5月到2018年1月期间下属于被答辩人的主管经理李红革，肖洋还通过微信等形式向主管经理沟通、汇报工作情况。被答辩人为了逃避法律责任，不尊重事实、不承认双方的劳动合同关系，一再无理强调肖洋与其是借调关系是没有事实及法律依据的。首先，肖洋于2011年6月1起就在被答辩人处工作，被答辩人一直拖延未签订劳动合同，直到2013年1月1日才签订固定期限劳动合同，2014年1月1日续订固定期限劳动合同，2014年12月31日后，有证据证明肖洋仍在被答辩人处从事原工作。其次，被答辩人无任何借调手续，其主张没有事实及法律依据。再次，被答辩人将事实歪曲为2018年5月双方建立劳动关系，以此推脱依法配合劳动者办理生育保险报销相关手续的责任，导致肖洋因生育产生的医疗费等生育保险规定的项目无法及时报销。由于被答辩人不配合办理报销手续，现肖洋无法报销生育保险，因此应由生育保险报销的各项费用应当由被答辩人支付。综上所述，请求法庭查明事实，依法维护答辩人的合法权益。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的辽宁中奥房地产开发有限公司2015年1月至2018年5月工资明细表，因该工资明细表中没有反映出任何与辽宁中奥房地产开发有限公司有关的信息，不能仅凭加盖了案外人辽宁中奥房地产开发有限公司的印章，就证明是案外人辽宁中奥房地产开发有限公司给被告发放工资的事实。故对该组证据，本院不予采信。原告提供的2018年5月至12月工资明细表，因领款人签字处全部是他人代领，没有被告本人签字，且与被告提供的银行交易明细不符。故对该组证据，本院不予采信。原告提供的鞍山市劳动人事争议仲裁委员会鞍劳人仲字[2019]4号仲裁裁决书，证明原被告的争议经劳动仲裁机构裁决。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的考勤表，表中并没有被告的签到确认，且与被告提供的证人吴某的证言相互矛盾，故本院不予采信。原告提供的微信截图，证明原告在被告提起劳动仲裁后，通知被告签订劳动合同。本院予以确认并在卷佐证。被告提供的劳动合同，证明原被告于2013年，2014年签订了劳动合同。本院予以确认并在卷佐证。被告提供的中国建设银行个人活期账户交易明细，证明被告的实际工资。本院予以确认并在卷佐证。被告提供的工资条，因工资条并不完整，不能体现为被告的实际发放工资，故本院不予采信。被告提供的情况说明，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条的规定：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询。”证人未到庭接受质询，本院不予采信。被告提供的证人吴某证言，证明被告在职期间的工资待遇及考勤情况。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的短信及录音资料，证明被告曾多次就工资待遇及工作安排问题与原告进行沟通。本院予以确认并在卷佐证。被告提供的鞍山市不动产登记中心档案、授权书、微信截图，证明原告工作内容。本院予以确认并在卷佐证。被告提供的中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院病案，证明被告于2018年5月31日生产。本院予以确认并在卷佐证。被告提供的工商档案，所证事实与本案不具有关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2011年6月到原告处工作。2013年1月1日，原被告签订为期一年的书面劳动合同，期满后续签一年至2014年12月31日。之后原被告双方没有签订书面的劳动合同，但被告一直在原告处工作。被告2018年1月的工资为3100元、2月的工资为3100元、3月的工资为3100元、4月的工资为3100元、5月的工资为2200元、6月的工资为2737.50元、7月的工资为2735.40元、8月的工资为2735.40元。2018年5月31日，被告在中国医科大学附属第一医院鞍山医院生产。2018年12月27日，被告与原告因解除劳动关系等事实发生争议诉至鞍山市劳动人事争议仲裁委员会。2019年1月24日，鞍山市劳动人事争议仲裁委员会作出鞍劳人仲字[2019]4号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系，原告应支付被告经济补偿17106.24元；二、原告应支付被告2018年6月至11月4日期间工资差额6198.14元；三、原告应支付被告2018年1月至11月4日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额28279.10元；四、驳回被告其他仲裁请求。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点为原被告在2018年5月之前是否具有劳动关系。2018年5月之前是由案外人辽宁中奥房地产开发有限公司为被告交纳社会保险，但2011年6月被告就到原告处工作，听从原告的工作安排，并由原告支付工资，且双方于2013年1月1日至2014年12月31日签订了劳动合同。原告主张被告是借调到其公司工作，但并未能提供证据予以证明，因此，应认定2011年至2018年原被告之间存在劳动关系。关于被告要求解除劳动合同一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；…”本案中被告于被告在中国医科大学附属第一医院鞍山医院生产，依据《女职工劳动保护特别规定》第七条的规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。”《辽宁省人口与计划生育条例》第二十五条的规定：“依法办理婚姻登记的夫妻，除享受国家规定的婚假外，增加婚假7日；符合本条例规定生育的夫妻，除享受国家规定的产假外，增加产假60日，配偶享有护理假15日。休假期间工资照发，福利待遇不变。”被告的产假天数应为158天，即至2018年11月5日。原告2018年9月至11月期间并未向被告支付工资。因此，被告要求解除劳动合同有事实及法律依据，本院予以支持。关于被告要求原告支付工资差额17250元一节，被告并没有提供证据2018年之前的月工资为3750元，故不能认定2018年1月至5月期间的工资原告存在克扣的情形。2018年5月至2018年11月5日之间的工资，被告处于休产假期间，应享受的福利待遇不变，因此，2018年9月、10月的工资应按照被告的月平均工资2851.04元计算，但应扣除原告已经支付的2018年6月至8月的工资8208.30元。因此，被告的工资差额为2851.04元÷30天×158天-8208.30元＝6807.18元。关于被告要求原告应签订无固定期限劳动合同补偿金45000元一节，2013年至2014年，原被告两次签订了劳动合同，劳动合同到期后原告没有终止劳动合同，且被告继续提供劳动的，应当视为原告与被告又订立了一个与原劳动合同有关期限、工作岗位、报酬等内容完全相同的劳动合同。从原劳动合同终止之日起一个月之内，原告应当签订书面劳动合同。一个月之后一年之内不签订的，原告支付二倍工资。一年之后不签订的，视为订立无固定期限劳动合同。因此，2016年开始就视为原被告已经订立了无固定期限劳动合同，故对被告的该项请求，本院不予支持。关于被告要求原告支付经济补偿金41250元一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”、第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告从2011年至2018年在原告处工作年满6年，被告主张其月工资为3750元，但并未提供相应的证据予以证明，结合被告提供的银行账户明细，被告2018年月平均工资为2851.04元，因此，被告的经济补偿金为2851.04元／月×6个月＝17106.24元。关于被告要求原告补缴生育保险，并配合被告办理领取生育保险手续一节，因原告缴纳保险及办理领取保险金手续的争议，不属于法院的受案范围，对被告的该项请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第十四条第三款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告恒威(鞍山)置业有限公司与被告肖洋解除劳动关系；二、原告恒威(鞍山)置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告肖洋解除劳动合同经济补偿金17106.24元；三、原告恒威(鞍山)置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告肖洋工资差额6807.18元；四、驳回被告肖洋的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告恒威(鞍山)置业有限公司承担。如果未按本判决规定期间给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长 王 丹人民陪审员 史 雅人民陪审员 吕潇楠二〇一九年十二月三十日书 记 员 杨玉旸