新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院民事判决书（2019）新4021民初2344号原告：新疆伊犁犁能煤炭有限公司，住所地伊宁县喀拉亚尕奇乡。法定代表人：丁长忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙永，该公司员工。委托诉讼代理人：李晓倩，北京市瑾瑞律师事务所律师。被告：张军江，男，汉族，1967年9月15日出生，现住伊宁市。委托诉讼代理人：**武，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司（以下简称犁能公司）与被告张军江劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告犁能公司的委托诉讼代理人孙永、李晓倩，被告张军江及其委托诉讼代理人**武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。犁能公司向本院提出诉讼请求：1.原告不与被告订立无固定期限劳动合同；2.原告不补发被告2019年5月至2019年8月期间的工资；3.原告不给被告补缴2019年3月以来的社会保险费。事实和理由：首先，原被告之间的《劳动合同》即未成立也未生效，原被告之间一直为劳务关系。根据原告集团公司关于印发《中煤集团干部人事档案管理办法》的通知（中煤人〔2017〕425号）第二条规定：“干部人事档案记载着干部的基本信息，反映干部的基本诚信，是历史、全面地考察了解和正确选拔使用干部的重要依据。”原告是中央企业，对人事档案管理有严格要求，而被告自入职一直未向原告移交人事档案，据原告咨询伊犁州军人事务管理局，被告为退役自主转业军人，其档案无法移交到原告处。因此，原告不能与被告签署《劳动合同》，否则便违反了集团公司《中煤集团干部人事档案管理办法》的规定；被告自入职以来一直是与原告签订《聘用协议》，原被告之间为劳务关系而非劳动关系。原被告之间的《劳动合同》仅有被告单方签字，因该《劳动合同》的签署将违反原告集团公司《中煤集团干部人事档案管理办法》的规定，所以原告从未对该合同进行审批，原告也从未在《劳动合同》上签字盖章。因此，该《劳动合同》即未成立也未生效。另，2019年5月，原告通知被告与其签署劳务派遣协议，但被告拒绝签署。其次，被告属于自主就业的退役军人，没有安置指标，被告无法与其签订《劳动合同》。根据中共中央、国务院、中央军委印发的《军队转业干部安置暂行办法》第十一条规定：“中央和国家机关京外直属机构、企事业单位的军队转业干部安置计划，由所在省（自治区、直辖市）军队转业干部安置工作主管部门编制下达。”第二十九条规定：“企业接受军队转业干部，由军队转业干部安置工作主管部门编制计划，根据军队转业干部本人志愿进行分配，企业安排管理或者专业技术工作岗位，给予2年适应期。”根据上述规定，原告作为中央企业，如接受退役军人需取得自治区军转办统一下达安置指标，而被告为自主就业的退役军人，不属于国家计划分配的退役军人，没有取得安置指标。因此，原告只能与其签订《劳务合同》。综上所述，被告属于自主就业的退役军人，其没有安置指标，退役后在原告处工作，双方不存在劳动关系，一直为劳务关系。伊犁哈萨克自治州劳动人事争议仲裁委员会作出的（伊州劳人仲字[2019]6号）仲裁裁决有误，原告对该仲裁裁决不服，依法提起诉讼。张军江辩称，原告提出与被告之间一直为劳务关系，没有事实和法律依据，理由是：1.被告到原告处应聘入职时，以及之后多年，原告没有要求被告移交人事档案；2.原告系自主择业转业军人，本人档案现有伊犁州退役军人事务局管理。根据有关规定，原告作为用人单位如需调用档案的，需由伊犁州退役军人事务局、原告及被告签订协议，但原告至今从未向该局申请过调用被告的档案，也未提出签订协议。不存在被告或伊犁州退役军人事务局不移交的情形；3.原告以其集团公司档案管理办法为由，不与被告签订劳动合同的理由不能成立，因劳动合同与档案管理没有直接的法律上的因果关系；4.原告与被告在2008年9月4日至2012年9月3日期间，连续四年签订的4份聘用协议，性质上就是劳动合同，双方之间的关系就是劳动合同法律关系；5.2018年1月1日被告单方签名的劳动合同成立，并已生效。2012年9月3日，原告与被告签订的聘用协议到期，自9月4日起至今，被告仍然一直在原告处工作，但原告一直未与被告签订书面劳动合同。2018年1月1日，原告向被告提供了劳动合同文本，被告签名后已经交回给原告，但原告未签字盖章。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”据此，本案原告用工已满十年不与被告签订书面劳动合同，其行为符合上述规定，应当依法认定双方已经订立无固定期限劳动合同，该合同形式为口头劳动合同，原告应当继续履行。原告接受“计划分配”的转业军人时，才需要由有关安置部门下达编制计划，转业军人也要取得安置分配指标。被告不是“计划分配”转业军人，而是自主转业转业军人，就业时，不需要取得安置分配指标，被告与原告签订劳动合同没有任何障碍。因此，原告的诉讼请求不能成立，应予驳回。被告要求1.双方订立的无固定期限劳动合同合法有效，原告应继续履行；2.原告补发被告2019年5月至判决执行之日的基本工资及超产绩效工资和补助，其中5月至9月工资合计为26800元；3.原告为被告补缴2019年3月至判决执行之日的社会保险费用。本院经审理认定事实如下：张军江系2005年度自主择业军转干部，2008年9月5日，张军江与犁能公司签订了一年期《聘用协议》，之后每年连续签订，2012年9月3日，最后一期《聘用协议》到期后再未续签，但其一直在犁能公司工作至今。2018年8月，犁能公司为张军江办理了社会保险参保缴费手续，并补缴了2012年9月以来的养老保险。2018年1月1日，张军江在犁能公司提供的劳动合同书文本上单方面签字，犁能公司未在该合同文本上签字盖章。后犁能公司提出与张军江按照劳务派遣用工形式签订用工协议，张军江拒绝该用工方式，主张应当签订无固定期限劳动合同。2019年3月起，犁能公司停缴了张军江的社保，2019年5月起停发了张军江的工资。2019年8月26日，伊犁哈萨克自治州劳动人事争议仲裁委员会受理了张军江（申请人）与犁能公司（被申请人）拖欠工资、社会保险、订立劳动合同争议一案，张军江仲裁请求：1.请求犁能公司支付停发的4个月工资26800元（2019年5月至8月），不含超产绩效工资和补助；2.确认2018年9月签订的《劳动合同》合法有效，继续履行；3、补缴2019年3月至8月的社保费用。2019年9月30日，伊犁哈萨克自治州劳动人事争议仲裁委员会作出伊州劳人仲字（2019）6号仲裁裁决书，裁决：1、张军江于2018年1月1日单方签字的劳动合同尚未生效，犁能公司应当及时与张军江签订无固定期限劳动合同；2、犁能公司补发张军江4个月（2019年5月至8月）工资26800元；3、犁能公司补缴张军江2019年3月以来的社会保险，费用由犁能公司承担单位缴纳的部分，张军江承担个人缴纳的部分。犁能公司不服仲裁裁决，诉至本院。本院认为，按照劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发(2005)12号文件规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”张军江自2008年9月4日起在犁能公司处工作，与犁能公司签订了一年期《聘用协议》，之后又连续签订了三年，双方虽然签订的不是劳动合同，但从该《聘用协议》约定的内容以及双方当事人履行该协议期间的权利、义务关系来看，双方当事人之间的法律关系事实上已构成了劳动关系，应当受到劳动保障法律、法规的约束。到2018年9月，张军江在犁能公司工作已满十年。《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。《劳动合同法》第十四条第二款规定，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，应当订立无固定期限劳动合同。故犁能公司应当与张军江订立无固定期限劳动合同。犁能公司虽向张军江提供了无固定期限劳动合同文本，张军江已在该合同文本上签名，但犁能公司尚未在该合同文本上签字盖章，该劳动合同未生效。《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。犁能公司在用工之日起满一年后未与张军江签订无固定期限劳动合同，故本院确认双方之间已订立了无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。《劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”张军江自2019年5月至今仍然在犁能公司工作，因此，犁能公司应当及时足额支付张军江2019年5月以来的工资。《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。”故犁能公司应为张军江按时缴纳社会保险费。综上，犁能公司的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条，《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定，判决如下：一、驳回原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司的诉讼请求；二、确认原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司与被告张军江已订立了无固定期限劳动合同；三、原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司犁于本判决生效之日起五日内支付被告张军江2019年5月至2019年8月的工资26800元及2019年9月起至本判决生效之日的基本工资及超产绩效工资和补助；四、原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司犁于本判决生效之日起十五日内补缴被告张军江2019年3月起至本判决生效之日的社会保险费，由原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司承担单位缴纳的部分，被告张军江承担个人缴纳的部分。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告新疆伊犁犁能煤炭有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本及副本四份，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员 荆 琪二〇一九年十二月十七日书记员 撒雪儿