新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民事判决书（2019）新0104民初12733号原告：孙安洲，男，1962年9月16日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：曹雪莉，新疆则冰律师事务所律师。被告：昌吉市天亿商贸运输有限公司，住所地，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市滨湖乡滨湖村二区8号。法定代表人：田雪妮，该公司总经理。被告：王富强，男，1980年9月30日出生，汉族，昌吉市天亿商贸运输有限公司土方运输项目部负责人，住甘肃省秦安县。共同委托诉讼理人：赵晓琳，新疆施安律师事务所律师。被告：新疆胜天工程有限公司，住所地，乌鲁木齐市沙依巴克区骑马山路8号荒山绿化指挥部1栋1层1号。法定代表人：金胜华，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴晓燕，女，系该公司资料员。原告孙安洲与被告昌吉市天亿商贸运输有限公司（以下简称天亿商贸运输公司）、被告王富强、被告新疆胜天工程有限公司（以下简称胜天工程公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告孙安洲及委托诉讼代理人曹雪莉，被告天亿商贸运输公司、王富强共同委托诉讼代理人赵晓琳，被告胜天工程公司委托诉讼代理人吴晓燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙安洲向本院提出诉讼请求：1.请判令被告共同支付原告土方石工程款581130.2元；2.请判令被告共同支付延期付款利息34867元（以年6%利率自2019年1月1日至2019年12月31日）。并由被告承担诉讼费用。事实和理由：2018年10月，原告与被告天亿商贸运输公司、王富强签订一份土石方工程合作协议，双方约定被告天亿商贸运输公司、王富强将其从被告胜天工程公司处承担的乌鲁木齐国际机场北区改扩建工程外界土方储运工程第二阶段中的土方工程分包给原告，工程地点在乌鲁木齐机场施工区域，工程单价为天然砂砾土运输19元/m2,工程款支付方式为依照确认的工程量支付进度款。合同签订后原告即组织人员进行施工，截止2018年12月31日，原告完成的工程量经双方结算价值1151130.2元，但被告仅支付进度款570000元，尚欠581130.2元至今未付。原告多次索款无果，故诉至法院，请求判如所请。另，原告认为，涉案合同属违法分包，应属无效，被告胜天工程公司也应向作为实际施工人的原告承担连带给付责任。被告天亿商贸运输公司辩称，我公司签订合同时候不仅有原告，还有另一人赵红林，此人未到庭会导致不能查明事实，我方申请追加其为第三人；对原告索要的款项不认可，我公司已经给被告支付77万元土方款，最终应付工程款金额应根据原告举证情况确定，故对其所主张的数额不认可。按照合同约定原告应当扣减5%质保金及税费。被告王富强是被告天亿商贸运输公司的土方负责人，其行为是职务行为，不应当由其承担公司债务，请求驳回原告对被告王富强的诉讼请求。涉案合同是否无效，由法院依法处理。被告胜天工程公司辩称，我公司已经通过被告王富强给被告天亿商贸运输公司支付了1000多万元工程款，至于被告天亿商贸运输公司收到款后是否支付给原告，与我方无关。且被告王富强曾出具承诺，在2019年我公司支付200万元后，如有驾驶司机未结款项，由其自行承担，与我公司无关，故无论我公司和被告天亿商贸公司是否还有未支付工程款，原告主张都与我公司无关。本院根据双方举证和庭审调查认定事实如下：2018年10月10日，原告（乙方）与被告天亿商贸运输公司（甲方）签订一份《土方工程合作协议》，载明：甲方将乌鲁木齐国际机场北区改扩建工程外借土方储运工程第二阶段工程（由其从被告胜天工程公司处承包）分包给乙方，施工内容为天然砂砾土运输，包括运输到甲方指定施工现场，运输距离大约14公里，负责运输道路协调使用费、运输道路恢复、附作物处理费（含绿化树木、管线、房屋、架空线等）、清表费、扬尘污染防治措施增加费、环保措施费、文明施工费、安全防护费、工程定位复测、临时设施费、生产工用具使用费、施工临时水、电、道路接人等一切费用均由甲方承担并自行办理相关手续；计划工期自2018年4月1日至2019年10月31日，总日历天数579天；合同单价为19元/m3(虚方单价)；工程款支付依照机场建设集团确认的工程量支付甲方进度款后，进行支付乙方工程款，当累计付款金额达到签约合同价的95%时停止支付，待土石方拉运工程竣工验收合格，工程结算完成后一次性付清；本合同所有单价或金额为价税合计款，双方结算时或付款时乙方需提供与本合同当事人名称一致的增值税专用普通发票，并需经甲方验证发票符合规定；合同落款处由被告天亿商贸运输公司签字，委托代理人处为打印有“王富强”字样。2018年12月21日、2019年1月5日，被告王富强以被告天亿商贸运输公司项目负责人名义向原告出具三份《结算单》，载明：单价为17元/m3；自2018年10月7日至10月25日拉运量为13593.44m3，金额为231088.50元，扣除55120元的油料款后为175968.50元；自2018年10月26日至11月20日拉运量为18229.48m3，金额为309901.08元，扣除84084.07元油料款后为225817.01元；自2018年11月21日至12月31日拉运量为52000.34m3，金额为884005.75元，扣除134661元油料款后为749344.75元；合计为1151130.26元。原告确认收到被告方已付工程款590000元（转账支付550000元、现金40000元）。以上事实有原告提供的《土方工程合作协议》、结算单，被告天亿商贸运输公司提供的乌鲁木齐银行转账支票、中国建设银行个人账户支出交易明细、收条、照片，被告胜天工程公司提供的付款凭证、支票存根、承诺书及本院庭审笔录存卷为证。本院认为，本案主要争议为，一、合同效力问题及被告责任判定；二、应付工程款金额确定。一、关于合同效力及被告责任问题，本院认为：1.原告与被告天亿商贸运输公司签订《土方工程合作协议》,被告方认为签约时还有案外人赵红林与原告一起签约，经当庭询问，赵红林确认与原告一起与被告天亿商贸运输公司签订过合同但未实际履行，工程未开始其已退出，后原告单独与被告天亿商贸运输公司签订《土方工程合作协议》，对此原告及二被告均不持异议，故本案合同应由原告与被告天亿商贸运输公司签订，被告王富强代表被告天亿商贸运输公司签订合同，不是合同相对人，对原告主张被告王富强承担责任的诉讼请求，本院不予支持;2.被告胜天工程公司将其承包的土工工程分包给没有施工资质也非法人运输单位的原告，属违法分包，双方签订的《土方工程合作协议》应属无效，根据原告提供的结算单显示，原告与被告天亿商贸运输公司已于2018年12月21日、2019年1月5日就原告土方工程量进行了结算，表明被告天亿商贸运输公司对于原告已完成土方工程已进行了最终确认，应向原告支付扣除已付款后的工程款，对被告方认为应扣除5%款项的抗辩意见，本院不予采纳;3.被告胜天工程公司不是建设工程施工合同的发包人，也不是涉案分包合同的相对人，原告主张其承担共同给付责任没有法律依据，本院不予支持。二、关于工程款金额确定，本院认为，根据原告提供的结算单，工程款金额应为1151130.26元。关于已付金额，被告天亿商贸运输公司提供550000元的转账记录、原告与被告王富强出具的180000元的收条、原告收取40000元现金的照片，原告对550000元的转账记录及40000元现金认可，但认为180000元的收条是应被告王富强要求出具，包含550000元转账款汇款中的一笔90000元及出具收条时被告胜天工程公司开具的90000元支票，但支票在兑付前由被告王富强收回。本庭当庭电话询问被告王富强，其确认支票收回未兑付，180000元收条“不算”。对被告王富强的陈述，双方均无异议，被告天亿商贸运输公司对被告王富强签约及付款均代表其公司亦无异议，故综上情况，被告天亿商贸运输公司已付款项应为590000元，被告天亿商贸运输公司应付款项为561130.26元（1151130.26元-590000元）。三、关于其他争议问题。1.被告天亿商贸运输公司认为根据合同约定，原告有开具增值税专用普通发票的义务，应付工程款中应扣除相应税费，对此，原告认为合同约定价款19元/m3，因其作为个人无法开具发票，故当时结算时被告王富强同意结算时按17元/m3，税费不再由原告负担。本院就原告陈述当庭询问被告王富强，其陈述按17元/m3结算是考虑清表费等其他费用，并未考虑税费，税费要由被告天亿商贸运输公司根据与被告胜天工程公司在工程完工后的结算开具发票，根据实际承担情况再向原告主张扣除，因被告天亿商贸运输公司根据与被告胜天工程公司未做最后的结算，故目前还未开具发票。本院认为，原告提供的结算单未载明原告上述内容，其上述陈述缺乏其他证据佐证，无法确认原告上述陈述属实，关于税费，被告天亿商贸运输公司实际承担后，可另行主张。2.原告以581130.2元为本金按年6%利率自2019年1月1日至2019年12月31日计1年主张利息34867元，被告天亿商贸运输公司对原告主张的计算期间认可，但认为应按同期银行贷款利率年4.35%（6个月以下贷款利率）计算，综合本案情况，本院认为，以实际欠款561130.26元为本金按年4.75%的利率计算利息更为合理，为26653.69元（561130.26元*年4.75%*1年）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告昌吉市天亿商贸运输有限公司于本判决生效后十日内向原告孙安洲支付工程款561130.26元；二、被告昌吉市天亿商贸运输有限公司于本判决生效后十日内向原告孙安洲支付利息26653.69元（561130.26元*年4.75%*1年）；三、驳回原告孙安洲对被告王富强的诉讼请求；四、驳回原告孙安洲对被告新疆胜天工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案确认给付金额587783.95元占起诉金额615997.20元的95.42%，收取案件受理费9959.97元（原告已预交），由被告承担9503.80元，原告承担4.58%即456.17元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 许晋江人民陪审员 王江梅人民陪审员 杨海军二O一九年十二月二十五日书 记 员 李嘉锐