河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7658号上诉人（原审被告）：秦吉振，男，1963年9月3日出生，汉族，住新野县。委托诉讼代理人：海凡，河南鼎聚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐玉怀，男，1957年11月9日出生，汉族，住新野县。被上诉人（原审被告）：马磊，男，1979年3月6日出生，汉族，住新野县。委托诉讼代理人：刘智武，河南同心德律师事务所律师。上诉人秦吉振与被上诉人徐玉怀、马磊提供劳务者受害纠纷一案，不服新野县人民法院（2019）豫1329民初3831号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦吉振上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判，不服金额为：28182.46元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，事故发生时，被上诉人徐玉怀上叉车是私人行为，不是为了提供劳务，并且是在中午饮酒后私自爬上叉车，在此过程中摔伤，并不属于受雇佣期间；2、一审认定法律关系错误，秦吉振和徐玉怀均受马磊雇佣，与马磊形成劳务关系，徐玉怀的劳动报酬系马磊发放，秦吉振只负责按照每人每吨加工费12元的标准与马磊结算后发给大家，没有多分一分钱，且徐玉怀也不受秦吉振的管理支配，大家自愿结合做工，相互之间没有管理和被管理的关系；3、一审判决精神抚慰金及护理费、误工费的计算不符合实际情况及法律规定。徐玉怀答辩称：秦吉振的上诉理由不能成立，我们几个人去秦吉振家中，第一天车坏了，第二天又去，我去干了一天半出的事，我不会开叉车，别人说教一下就会，然后一下将骨头别断了，我从来不喝酒不抽烟，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。马磊答辩称：上诉人上诉理由不能成立，一审中与徐玉怀受雇于秦吉振的几个工人均到庭详细说明了与秦吉振之间的雇佣关系，被上诉人马磊也当庭递交了支付给秦吉振的委托加工费手续及微信记录，马磊与秦吉振之间的承揽加工关系清楚明确，一审判决正确，请求维持原判。徐玉怀向一审法院起诉请求：1、判令秦吉振、马磊赔偿徐玉怀各项损失合计100932.64元；2、诉讼费由秦吉振、马磊负担。一审法院认定事实：2019年2月份，马磊与秦吉振商定，由秦吉振召集工人去新野县上庄乡郭营村粉碎花生秧，以每吨加工费100元的价格由秦吉振承揽，其中包含秦吉振提供叉车和驾驶员，其费用为每吨30元，其余干活的5人每人分得每吨加工费12元，剩余每吨10元用于吃饭。秦吉振于2019年2月21日召集徐占海、庄振虎、王文焕、徐玉怀、秦吉振、秦伟峰一起去上庄乡郭营村干活，并约定徐占海负责装车，庄振虎负责给粉碎机送花生秧，王文焕负责打结包，徐玉怀负责打杂，秦吉振负责挑花生秧，秦伟峰负责开叉车。2019年2月23日下午，秦伟峰问徐玉怀是否会开叉车，徐玉怀答不会开叉车，但会开拖拉机，后徐玉怀上去开了一下叉车，发现自己不能操作，随从叉车上下来，在下叉车的过程中，蹬空摔伤。事故发生后，徐玉怀被送往新野县中医院住院治疗，经诊断为：1.左侧股骨胫骨折；2.××，住院17天，支出医疗费31105.79元，经合作医疗报销21761.00元，下余9344.79元。出院医嘱，拄拐不负重行走3个月。2019年7月18日，经南阳古城法医临床司法鉴定所鉴定，徐玉怀左股骨胫骨折左髋关节全髋置换术后，构成九级伤残，支出鉴定费700元。秦吉振、马磊对该鉴定提出异议，但在指定的期限内，未申请重新鉴定，也未提交推翻该鉴定结论的依据。河南省2018年农林牧副渔业在岗职工年平均工资为40990元，河南省2018年农村居民人均纯收入为13830.74元，河南省2018年居民服务业和其他服务业年平均工资为39522元。一审法院认为，公民依法享有身体健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”本案中，徐玉怀应秦吉振的召集为马磊粉碎花生秧，并从秦吉振处领取工资，已经与秦吉振之间形成劳务关系。马磊将粉碎花生秧的工作交予秦吉振，秦吉振从马磊处领取相应的报酬，马磊与秦吉振之间已形成承揽关系。徐玉怀在提供劳务的过程中，明知自己不会驾驶叉车，而上到叉车上开车，且未尽到相应的安全注意义务，造成自己摔伤致残，应承担60%的责任。秦吉振在组织劳务的过程中，没有认真履行安全监管义务，疏于管理，应当承担30%的责任。马磊作为受益方，应当给予徐玉怀适当的补偿，以承担10%的责任为宜。现徐玉怀请求秦吉振、马磊赔偿损失，符合法律规定，依法应予支持。就徐玉怀主张的各项损失，认定如下：1.医疗费：9344.79元；2.住院伙食补助费：50元×17天为850元；3.营养费：20元×17天为340元；4.护理费：按徐玉怀请求的每天100元计算107天为10700元；5.误工费：2018年河南省农林牧副渔业在岗职工年平均工资为40990元计算107天为12016.10元；6.残疾赔偿金：按徐玉怀请求的49790.64元计算；7.鉴定费：700元；8.交通费：酌定为200元。以上共计83941.53元，由秦吉振承担30%为25182.46元，马磊承担10%为8394.15元。因该事故致徐玉怀九级伤残，给其造成了一定的精神损失，结合本案的实际情况，酌定由秦吉振酌情赔偿徐玉怀精神损害抚慰金3000元。综上，秦吉振共计应赔偿徐玉怀28182.46元，马磊应赔偿徐玉怀8394.15元。徐玉怀其余请求过高部分，依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决，一、秦吉振于本判决生效之日起十日内赔偿徐玉怀28182.46元；二、马磊于本判决生效之日起十日内赔偿徐玉怀8394.15元；三、驳回徐玉怀的其他诉讼请求。案件受理费1160元，由徐玉怀负担660元，秦吉振负担500元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，上诉人秦吉振召集工人去新野县上庄乡郭营村粉碎花生秧，徐玉怀等人经秦吉振召集干活，其劳动报酬亦从秦吉振处领取，根据秦吉振指示和安排完成相应的工作任务，双方之间形成劳务关系，现徐玉怀在干活过程中从叉车上摔下受伤，秦吉振作为组织者、管理者，具有实际指挥管理权，其在组织劳务的过程中，没有认真履行安全监管义务，疏于管理，应当承担相应赔偿责任。徐玉怀作为具有完全民事行为的人员，在工作中应当对自身安全予以注意防范，其在工作中疏忽大意，致使自己摔下受伤，对本次事故的发生页存在过错，应承担相应责任。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了审查认定，并在此基础上依法做出判决，合法合理，理由阐述充分，本院认可原审法院对事实的分析认定及对相关法律法规的理解适用，故对上诉人秦吉振的上诉请求，本院依法不予支持。综上，上诉人秦吉振的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，结果处理正确，本院应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费505元，由秦吉振负担。本判决为终审判决。审判长  白丞博审判员  王立谦审判员  李路明二〇一九年十二月二十七日法官助理王小军书记员王绍宁