贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0523民初3007号原告：港汇控股集团有限公司，统一社会信用代码：913306816747958580，住所地：浙江省诸暨市暨阳街道环城东路8号，联系电话：0575-879××××5。法定代表人:赵建成，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：赖辉，贵州名城（金沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：王涛，贵州名城（金沙）律师事务所律师。被告：金沙港盛房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码：91520523ＭＡ6ＨＢＧＮＦ6Ｄ，住所地：贵州省毕节市金沙县鼓场街道袁桥村，联系电话：0857-73××××9。法定代表人：吴银校，系该公司执行董事长。第三人：**平，男，1971年12月12日出生，汉族，江西省鹰潭市人，住江西省鹰潭市信江区。第三人：吴银校，男，1973年8月5日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。原告港汇控股集团有限公司与被告金沙港盛房地产开发有限责任公司、第三人**平、第三人吴银校股东资格确认纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告港汇控股集团有限公司的委托诉讼代理人赖辉、王涛和被告金沙港盛房地产开发有限责任公司及第三人吴银校到庭参加诉讼，第三人**平经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告港汇控股集团有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法确认原告在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司享有30%的股东权利；二、请求被告向原告签发出资证明书，并记载于股东名册、公司章程和办理工商登记；三、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告金沙港盛房地产开发有限责任公司成立于2018年11月1日，注册地为贵州省毕节市金沙县鼓场街道袁桥村，注册资本为1000万元人民币，工商档案登记的股东共两人，分别是吴银校、**平，其中吴银校名下注册资本为550万元，**平名下注册资本为450万元。2018年11月6日，原告与第三人**平签订了《股权代持协议》，协议约定：1、乙方(**平)在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司的61亩的开发中拥有45%的股份，其中30%股权属于甲方。现委托乙方代持，乙方自愿接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利；2、本委托不约定代持期限，在甲方认为转让条件具备时可随时通知乙方，乙方应无条件配合甲方进行相应的股权转让，将代持股权转让给甲方或甲方指定的第三方。协议签订的第二日，即在2018年11月7日，原告出具授权委托书，委托张月平行使其在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司股东的一切权利。后在金沙港盛房地产开发有限责任公司实际经营和管理的过程中，也是由张月平代表原告行使股东的权利，并在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司担任了副董事长职务。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十四条：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定合同有效。”规定，原告与**平签订的《股权代持协议》并无合同法第五十二条规定的情形，是合法有效的协议，原告要求在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司享有30%的股东权利具有法律依据。为此，原告特诉来法院请求判决如前诉请。被告金沙港盛房地产开发有限责任公司辩称：吴银校本人名下的55%的股权是没有争议的，**平名下的45%股权中，有30%是港汇控股集团有限公司让他代持的，他自己只有15%。第三人**平未作答辩。第三人吴银校辩称：我作为个人与代表公司的说法是一致的。原告港汇控股集团有限公司为证明其主张，提供了下列证据：1、《金沙港盛房地产开发有限责任公司章程》及《金沙港盛房地产开发有限责任公司章程修正案》。证明金沙港盛房地产开发有限责任公司股东最初是由上海茧成企业管理有限公司和楼献云组成，2018年12月23日，通过章程修正案变更股东为金胜利和楼献云；2018年12月25日，通过章程修正案变更股东为**平和吴银校，变更后吴银校持股55%，**平持股45%，以上两次变更也在金沙县市场监督管理局进行备案登记。2、《股东代持协议》。证明**平在金沙港盛房地产开发有限责任公司持股的45%股权中，有30%属于原告。3、《情况说明书》。证明金沙港盛房地产开发有限责任公司已经出具书面情况说明证实**平持股的45%股份中有30%属于原告。4、《授权委托书》。证明原告在金沙港盛房地产开发有限责任公司享有股东的一切权利和义务，由张月平代为行使。5、金港房办(2019)02号、金港房办(2019)04号、金港房办(2019)05号和其他四次会议纪要及一份管理细则。证明金沙港盛房地产开发有限责任公司在日常的经营管理过程中，由张月平代原告行使在金沙港盛房地产开发有限责任公司中的股东权利和义务，并在金沙港盛房地产开发有限责任公司担任副董事长和总经理。6、金沙县公安局出具的情况说明。证明原告在金沙港盛房地产开发有限责任公司享受的30%股权应缴纳的出资义务已经履行完毕。被告和第三人吴银校的质证意见对原告举证的六组证据无异议。被告金沙港盛房地产开发有限责任公司、第三人**平、第三人吴银校未向本院举证。本院对证据的认证情况，对原告举证的六组证据被告金沙港盛房地产开发有限责任公司及第三人吴银校无异议，且该证据来源合法、客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：被告金沙港盛房地产开发有限责任公司系上海茧成企业管理有限公司、楼献云共同出资设立，公司注册资本为1000万元，成立于2018年11月1日，注册地为贵州省毕节市金沙县鼓场街道袁桥村，注册资本为1000万元人民币。2018年12月23日，通过章程修正案变更股东为金胜利和楼献云。2018年12月25日，通过章程修正案变更股东为**平和吴银校，变更后吴银校持股55%，**平持股45%，以上两次变更均在金沙县市场监督管理局进行备案登记，工商档案登记的股东共两人，分别是吴银校、**平，其中吴银校名下注册资本为550万元，**平名下注册资本为450万元。2018年11月6日，原告作为甲方与作为乙方的第三人**平签订了《股权代持协议》，协议约定：“1、委托内容：乙方(**平)在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司的61亩的开发中拥有45%的股份，其中30%股权属于甲方。现委托乙方代持，乙方自愿接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利(相关税费由甲方承担)；2、委托期限：本委托不约定代持期限，在甲方认为转让条件具备时可随时通知乙方，乙方应无条件配合甲方进行相应的股权转让，将代持股权转让给甲方或甲方指定的第三方。”2018年11月7日，原告出具授权委托书，委托张月平行使其在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司股东的一切权利，授权期限至金沙港盛房地产开发有限责任公司清算止。后在金沙港盛房地产开发有限公司实际经营和管理的过程中，张月平行使其在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司股东的一切权利，并在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司担任了副董事长职务。2019年7月22日，原告向本院起诉，请求判决支持原告的诉讼请求。第三人**平收到原告的起诉状副本后，向本院申请提出管辖权异议。2019年9月9日，本院作出(2019)黔0523民初第3007号民事裁定书裁定驳回第三人**平对本案管辖权提出的异议。第三人**平收到该民事裁定书后不服，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。2019年11月8日，贵州省毕节市中级人民法院作出(2019)黔05民辖终138号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。之后，本院开庭审理，第三人**未到庭参加诉讼，未作答辩，未向本院举证。本院认为：原告与第三人**平签订的《股权代持协议》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，是合法有效的合同，应受法律保护。原告请求确认在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司享有30%的股东权利，并向其签发出资证明书，记载于股东名册、公司章程和办理工商登记，向本院提供了《金沙港盛房地产开发有限责任公司章程》及《金沙港盛房地产开发有限责任公司章程修正案》、《股权代持协议》等相关证据予以证明，被告金沙港盛房地产开发有限责任公司及第三人吴银校认可原告起诉的事实，第三人**平在收到原告的起诉状副本后未作答辩，视为第三人**平对原告起诉事实的认可。因此，对原告起诉的事实本院予以确认。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二十二条：“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：(一)已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”和第二十三条：“当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。”的规定，被告未依法确认原告享有30%的股东权利，并向原告签发出资证明书，侵害了原告的合法权益，应当承担民事责任。为此对原告的诉讼请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告港汇控股集团有限公司在被告金沙港盛房地产开发有限责任公司享有30%的股权；二、被告金沙港盛房地产开发有限责任公司在本判决生效后10日内向原告港汇控股集团有限公司签发出资证明书，并记载于股东名册、公司章程和办理工商登记。案件受理费(减半收取)人民币50元，由被告金沙港盛房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决发生法律效力后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条的规定，原告申请执行的期间为2年，从判决书规定履行期间的最后1日起开始计算。审判员  柴地忠二〇一九年十二月十二日书记员  胡 帅