云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2901刑初494号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人高云，女，1968年4月8日出生于云南省宾川县，白族，小学文化，户籍所在地云南省大理州宾川县，案发前居住在大理市。曾因犯贩卖毒品罪于2003年6月16日被本院判处有期徒刑八年，后因病暂予监外执行。曾因犯贩卖毒品罪于2005年12月2日被本院判处有期徒刑八年，2013年6月28日刑满释放。曾因犯贩卖毒品罪于2014年3月17日被本院判处有期徒刑六个月，2014年9月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月10日被大理市公安局取保候审，同年7月31日被大理市人民检察院取保候审，同年9月16日被本院取保候审。同年10月8日由本院作出逮捕决定，次日由大理市公安局执行逮捕。现羁押于大理州看守所。因病现在大理市公安监管医疗区。指定辩护人杨晓凤，云南天外天（大理）律师事务所律师。大理市人民检察院以大检刑检刑诉〔2019〕309号起诉书指控被告人高云犯贩卖毒品罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2019年9月29日公开开庭进行了审理，后于2019年10月10日依法作出（2019）云2901刑初343号刑事判决书。后被告人高云依法提起上诉，大理州中级人民法院于2019年11月28日以（2019）云29刑终237号刑事裁定书，撤销本院（2019）云2901刑初343号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2019年12月9日对本案重新立案，并依载重新组成合议庭，于2019年12月26日适用普通程序公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员刘刚、赵璐璐出庭支持公诉。被告人高云及其指定辩护人杨晓凤到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2019年3月的一天，被告人高云向吸毒人员任某贩卖价值人民币50元的毒品海洛因零包一个；同年3月9日民警将被告人高云抓获，当场从其身上查获毒品海洛因零包十个，经称量，净重0.43克。针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读和出示了受案登记表、立案决定书、抓获经过、辨认笔录及照片、现场勘验笔录，检查笔录，现场辨认笔录及照片、调取证据清单以及通话清单的分析情况、提取笔录，取样笔录，扣押决定书，扣押清单、扣押涉案物品收据，称量笔录及照片、证人证言、鉴定意见、物证、现场检测报告、情况说明、被告人的身份证明材料及其供述等证据，公诉机关根据以上证据认定被告人高云的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关认为被告人高云曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，对其应从重处罚；被告人高云曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，对其从重处罚；被告人高云归案后如实供述其犯罪事实，对其可从轻处罚。建议对被告人高云在一年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。被告人高云对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求本院对其从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出在案的证据中部分存在矛盾，无法确认双方的毒品交易记录，且被告人属于以贩养吸，自愿认罪，如实供述。建议对被告人判处拘役。经审理查明，2019年3月的一天，被告人高云向吸毒人员任某贩卖价值人民币50元的毒品海洛因零包一个；同年3月9日民警将被告人高云抓获，当场从其身上查获毒品海洛因零包十个。庭审中被告人自愿认罪。另查明，查获的毒品可疑物全部用于取样鉴定，后大理州司法鉴定中心将鉴定报告随同未使用完的检材一并返还给大理市公安局。后经大理市公安局禁毒大队称量，返还的毒品为0.08克。被告人高云系吸毒成瘾人员，系毒品再犯。2019年3月9日大理市公安局接报称，有人在太和苑小区贩卖毒品，后民警立即赶往案发现场，当场将高云抓获，并从高云身上查获毒品可疑物零包十个、香槟金色华为直板手机一部，民警依法将上述物品扣押。经检测，被告人高云吗啡呈阳性。次日公安机关对该案立案侦查，因被告人高云身患严重疾病办理了取保候审的强制措施。经检验，查获的毒品可疑物零包中均检出海洛因成分。上述事实，有下列证据予以证实：一、物证、书证1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实本案系公安民警于2019年的3月9日在工作中发现.并于同日在太和苑小区将涉嫌贩卖毒品的高云当场抓获，被告人高云系被动归案。大理市公安局于次日立案侦查，同日对高云取保候审。2、户口证明以及前科材料。证实被告人高云曾因犯贩卖毒品罪于2003年6月16日被本院判处有期徒刑八年，后因病暂予监外执行。曾因犯贩卖毒品罪于2005年12月2日被本院判处有期徒刑八年，2013年6月28日刑满释放。曾因犯贩卖毒品罪于2014年3月17日被本院判处有期徒刑六个月，2014年9月11日刑满释放。被告人高云系成年人，具有完全刑事责任能力。3、提取笔录，取样笔录，扣押决定书，扣押清单、禁毒大队扣押涉案物品收据、情况说明。证实2019年3月9日民警在见证人的见证下，依法对高云随身的物品，随身携带的疑似毒品零包十个（性状就是九个金色的锡纸包裹，另外一个是白色的纸包裹）以及一金色的华为手机进行了提取。次日民警依法对以上物品进行了扣押，并当着被告人高云的面将查获的零包全部送检，经检测移交的样本，均检测出海洛因成分。后大理州司法鉴定中心将鉴定报告随同未使用完的检材一并返还给大理市公安局。后经大理市公安局禁毒大队称量，返还的毒品为0.08克。4、称量笔录及照片，大理州质量技术监督综合检测中心的鉴定证书，情况说明。证实在见证人的当场见证的情况下，民警于2019年3月9日对提取的毒品进行了称量，总净重0.43克，并且经过了当时被告人的签字确认。大理市公安局从2018年9月6日至2019年5月16日未对用于毒品称量的电子秤进行检定。5、证据调取清单、通话清单的分析情况。证实民警分别向中国移动公司大理分公司调取了高云号码138××××3318以及任某号码为151××××4835从2019年1月1日到3月9日通话记录。经过分析，从2019年1月1日到3月之间被告人高云和吸毒人员任某共同有190条的通话记录，其中3月1日到9日之间2人均有通话记录。6、现场检测报告书及照片。证实2019年3月9日民警对高云例行尿检，结果显示为吗啡呈阳性。二、证人任某的证言及辨认笔录。证实其系吸毒人员，2019年2月其通过朋友认识了高云。从2019年的2月9日截止案发时，其每隔几天就向高云购买一次毒品，每次都是购买50元人民币的海洛因，都是在下关镇北部客运站交易，大概购买了几十次。2019年3月4日、3月6日、3月8日，其都是先通过打电话与高云联系购买毒品海洛因零包，3月8日向高云购买了100元的海洛因零包一个，都是在大理市下关镇北部汽车客运站交易。在见证人的见证下，经任某辨认，辨认出了高云就是曾向其贩卖过毒品的人。三、鉴定意见。证实经鉴定送检的检材中均检出海洛因成分，该结论已经告知被告人高云签字确认。四、现场勘验笔录，检查笔录，现场辨认笔录及照片。证实2019年的3月9日，在见证人的见证下由两名女民警对高云随身的物品进行检查，发现其随身背的一个灰色橘红色相间的腰包内有一部金色的华为手机，还有一包用卫生纸包裹毒品的零包十个。同日民警对作案的现场进行了勘察，现场位于下关镇××北站。同年的4月21日，被告人高云在见证人的见证下，带领民警对作案的现场进行了指认。指认的地点与民警勘验的现场是一致的，并且当时在指认现场的同时供认在这个现场将一个海洛因零包贩卖给了任某。五、被告人高云的供述、辨认笔录及照片。证实2019年3月4日其在西窑菜场的巷道内跟一个不知名的彝族女子购买了700元的零包大概20多个，其打算自己吃几个。2019年3月8日19时许，其在大理市下关镇北区客运站北站贩卖给任某海洛因零包一个，收了50元。在2019年3月9日12时被民警抓获，公安机关当天从其包内查获毒品海洛因零包十个。其当日10时40分许接到任某的电话说要买毒品，当时其已经被公安抓获。任某一共向其购买过两三次毒品，每次都是一个零包。经被告人高云辨认，辨认出任某就是其供述中向其购买过毒品的男子。经审查认为，上述证据中称量笔录及照片显示，在2019年3月9日民警对本案涉案毒品可疑物进行称量时，称量毒品所用的电子秤已超过检定的有效期。故本院对称量笔录及照片的合法性不予采信。其余证据均经当庭举证、质证，证据来源合法、内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，被告人高云违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。大理市人民检察院指控被告人高云犯罪的罪名成立。但因本案公安机关在对涉案毒品可疑物进行称量时，电子秤已超过检定的有效期，无法确保数据的合法性。故对公诉机关起诉指控的毒品数量0.43克的事实本院不予支持。在案证据中被告人的供述及辨认笔录、证人证言及辨认笔录、通话记录等证据能够相互印证，共同证实公诉机关指控的犯罪事实客观存在。故对于被告人的辩护人提出无法确认双方的毒品交易记录的辩护意见，本院不予采纳。被告人高云曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，对其从重处罚；被告人高云曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，对其应从重处罚；被告人高云归案后如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪，对其可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人的辩护人提出的量刑意见与在案证据证明的案件事实和法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人高云犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人高云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2019年10月9日起至2020年4月8日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、扣押在案的作案工具华为香槟金色直板手机一部，依法予以没收；毒品海洛因，依法予以销毁。三、违法所得人民币50元，继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈道谦人民陪审员  罗进文人民陪审员  郭文旗二〇一九年十二月二十六日书 记 员  李泽兰附页《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。