江西省南昌市青云谱区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0104民初1231号 原告：万群燕，女，1987年1月19日生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。 委托诉讼代理人：李凤阳，江西求正沃德律师事务所律师。 被告：殷文兵，男，1973年2月9日生，汉族，住江西省九江市浔阳区。 委托诉讼代理人：熊呈蓬，南昌市百花法律服务所法律工作者。 被告：刘龙珠，女，1976年7月25日生，汉族，住江西省九江市浔阳区。 被告：涂国庆，男，1965年10月1日生，汉族，住江西省南昌市新建县。 第三人：胡西民，男，1976年3月24日生，汉族，住江西省南昌市进贤县。 第三人：何建明，男，1990年6月28日生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。 第三人：熊衍斌，男，1971年6月22日生，汉族，住江西省南昌市南昌县。 原告万群燕诉被告殷文兵、涂国庆、刘龙珠、第三人胡西民、何建明、熊衍斌合同纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万群燕的委托诉讼代理人李凤阳，被告殷文兵的委托诉讼代理人熊呈蓬、第三人胡西民、何建明到庭参加诉讼。被告涂国庆、刘龙珠、第三人熊衍斌经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万群燕向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告殷文兵归还原告本金90.7794万元及资金占用费27万元（资金占用费以借款本金150万元为基数，自2018年8月26日起按月利率2%计算暂计至2019年5月26日，以后资金占用费直至还清为止）；2、请求判令被告涂国庆对被告殷文兵所负原告债务中归还借款本金99998元及资金占用费承担连带清偿责任；3、请求判令两被告共同承担本案诉讼费、保全费，判令被告涂国庆承担本案律师费2万元。事实与理由：2018年8月26日，原告万群燕与被告殷文兵以合作的名义签订《合作协议》，协议约定：1、原被告合伙运行南昌洗涤布草行业，原告投入资金150万元，应占企业股份的25%；2、原告不参与被告殷文兵任何经济纠纷与利益，不承担企业的任何风险，原告每月收取固定金额回报9万元；3、原告所投入150万元资金是无息给被告洗涤行业客户用以生产管理，使用日期以月为单位，资金应于交付的第二个月30日前无条件归还，归还以后继续按原规则运行，若未归还，则被告殷文兵无条件归还原告所垫付给被告客户的生产管理费。《合作协议》签订后，原告按照协议约定及被告殷文兵的指示，于8月26日开始向被告殷文兵的妻子刘龙珠及其洗涤客户以银行转账或现金交付的方式出借资金共计149.5706万元，具体如下：1、2018年8月26日，原告向被告殷文兵的客户杜光猛（贞而洁洗涤公司）出借了现金10万元；2、2018年8月28日，原告向被告殷文兵的客户雷方明（友信洗涤公司）出借了现金12万元；3、2018年9月1日至2018年9月8日，原告向被告殷文兵的妻子刘龙珠以转账的方式出借了78.4609万元（其中2018年9月8日由原告转账给刘龙珠的99998元实际系出借给被告殷文兵的客户涂国庆（四方洗涤公司）使用）；4、2018年9月3日，原告通过其表姐梅群的账户向被告殷文兵的客户熊衍斌（吉祥洗涤公司）以转账的方式出借了3万元；5、2018年9月3日，原告通过其表姐梅群的账户向被告殷文兵的客户何建明（洪源洗涤公司）以转账的方式出借了4.11万元；6、2018年9月2日，原告向被告殷文兵的客户涂俊（四方洗涤公司）以转账的方式出借了5万元；7、2018年8月29日至2018年9月10日，原告向被告殷文兵的客户胡西民（正鑫洗涤公司）共出借了369997元（其中2018年8月29日，以现金支付的方式出借了16万元，2018年9月1日原告通过其表姐梅群的账户转账5万元，2018年9月1日及2018年9月10日原告通过其本人账户转账159997元）。原告向被告出借上述款项后，为减少原告出借上述款项的风险，原告便与被告殷文兵及其客户协商，由接收款项的客户以担保的方式也向原告出具借据一份。基于此，杜光猛、雷方明、涂国庆均向原告出具了借据并加盖了其所在洗涤公司的公章予以确认。原告出借上述款项后，被告殷文兵并未按约向原告支付每月9万元的固定投资回报，也并未按约归还原告投入资金。后经原告多次催讨，截至本案起诉之日，被告仅仅归还原告借款58.7912万元（其中由出具借据的担保人杜光猛归还10万元、雷方明归还12万元），尚欠借款90.7794万元。另需指出一个事实，原告与被告殷文兵签订的《合作协议》里所约定的南昌洗涤布草行业的运行实际是由被告殷文兵及其妻子刘龙珠共同经营，故被告殷文兵才会指示原告将大量借款转至其妻子刘龙珠账户，且其妻子刘龙珠对此是知情并认可的，故其妻子刘龙珠才会接收原告所转大量借款，并在接收款项后再转入其运营的洗涤布草客户。鉴于被告未按约归还借款及支付投资回报，原告无奈之下只能多次向被告催讨，但被告均不予以回应。在原告多次催讨的情况下，仅有被告涂国庆于2019年1月7日向原告出具《诺书》一份，承诺其会于2019年3月31日前分三期向原告归还借款10万元，若未按期归还，则愿意以借款本金10万元为基数，按年利率12%向原告承担自承诺书签订之日起至款项还清之日止的逾期还款利息，并承担原告因主张债权而支出的律师费、诉讼费等费用。但令人遗憾的是，被告涂国庆在出具《承诺书》后，并未按约履行。因催讨无果，无奈之下，原告特向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告诉讼请求。 被告殷文兵辩称：1、原告诉请部分与事实不符，其被告殷文兵收到本金78.4609万元，涂国庆与万群燕属于另一个关系，原告通过收取货款，原告已收到76万余元，殷文兵仅仅只是用刘龙珠银行卡，只是刘龙珠不知情，应当由殷文兵个人承担。原告支付给殷文兵的费用是与殷文兵合作购买洗涤行业的账单，通过该账单酒店收取洗涤费用。 被告涂国庆、刘龙珠未到庭，亦未提交书面答辩意见及证据。 第三人胡西民辩称：万群燕给了我10万元，但是10万元我都已经归还了的，都是我自己垫付的。 第三人何建明辩称：万群燕我不认识的，是通过殷文兵认识，万群燕总共购买了2018年6、7、8月的货款单，212036元整，给我转41000余元，我协助万群燕实收货款为149276元，另有双清池宾馆货款单10000余元，共计159276元，这些都是协助万群燕借走的，通过殷文兵的关系单子都给了万群燕。 第三人熊衍斌未到庭，亦未提交书面答辩意见及证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年8月26日，殷文兵（甲方）与万群燕（乙方）签订《合作协议》一份，约定：1、甲方与乙方合伙运行南昌洗涤布草行业，乙方所投入资金为流动资金，乙方投入资金为150万元，应占企业股份的25%，预计企业每月产生的总利润为60万元人民币，25%的利润为15万元人民币，经双方协定，乙方不承担任何风险，乙方只要每月9万元，企业赢亏与乙方无关，乙方只取固定金额回报每月金额为玖万元；2、乙方不参与甲方任何经济纠纷与利益，乙方拿出150万元无息给甲方的生产管理费用使用，使用日期以月为单位，无偿使用，所垫第一个月生产费用的资金在第二个月的30日前无条件归还，归还以后第三个月继续使用，以此类推，在合作期间垫付与归还资金按此运行，如未归还，甲方将无条件归还乙方所垫付的生产管理费用，如甲方不履行，乙方有权追究甲方法律责任，喟权停止给客户供货，直到归还乙方资金为止；3、乙方派出一名人员协助财务事宜，甲方支付乙方工资每月陆仟元；4、在合作期间，如因市场有大的风波，导致甲方与洗涤市场无法运行，甲方无条件归还乙方所投入的资金，则合作协议终止；5、合伙期限，自从2018年8月1日至2020年7月31日。 2018年9月1日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向刘龙珠银行账户（账号：62×××09）转款三次，共计129637元；2018年9月2日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向刘龙珠银行账户（账号：62×××09）转款八次，共计372177元；2018年9月3日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向刘龙珠银行账户（账号：62×××09）转款四次，共计182797元；2018年9月8日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向刘龙珠银行账户（账号：62×××09）转款两次，共计99998元，上述转款共计784609元。殷文兵与刘龙珠系夫妻关系。 2018年9月1日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向胡西民银行账户（账号：62×××29）转款两次，共计59999元；2018年9月10日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向胡西民银行账户（账号：62×××29）转款两次，共计99998元，上述转款共计159997元。 2018年9月1日，梅群通过其银行账户（账号：62×××85）向胡西民银行账户（账号：62×××29）转款50000元。 2018年9月2日，万群燕通过其银行账户（账号：62×××22）向涂俊银行账户（账号：62×××65）转款50000元。 2018年9月3日，梅群通过其银行账户（账号：62×××85）向熊衍斌银行账户（账号：62×××03）转款30000元。 2018年9月3日，梅群通过其银行账户（账号：62×××85）向何建明银行账户（账号：62×××08）转款41100元。 2018年8月26日，杜光猛出具借据一份：兹有本人杜光猛（身份证号3601221975××××××××）于今日向万群燕借款拾万元，用于资金周转，此笔周转资金是不计利息，只有用借款人所在洗涤公司产生的生产费用。2018年9月30日之前必须全部归还，如未归还则承担一切法律事务及费用。 2018年8月28日，雷方明出具借据一份：兹有本人雷方明（身份证号3601221986××××××××）于今日向万群燕借款拾貳万元，用于资金周转，此笔周转资金是不计利息，只有用借款人所在洗涤公司产生的生产费用。2018年9月3日之前必须全部归还，如未归还则承担一切法律事务及费用。 2018年9月8日，涂国庆出具借据一份：兹有本人涂国庆（身份证号×××3913）于今日向万群燕借款拾万元，用于资金周转，此笔周转资金是不计利息，只有用借款人所在洗涤公司产生的生产费用。2018年10月8日之前必须全部归还，如未归还则承担一切法律事务及费用。 2019年1月7日，涂国庆出具承诺书一份，本人涂国庆，身份证号：360122196××××××××，现承诺于2019年3月31日前分三次性向万群燕还款。第一款款为2019年1月31日前还30000元，第二笔款在2019年2月28日前还30000元，第三笔款在2019年3月31日前还40000元（该笔借款系本人于2018年9月8日向万群燕借入，但未按约定期限归还），若本人未于2019年3月31日前向万群燕全额偿还该借款，本人除归还该借款外，还应一并承担从本承诺书签订之日起至款项还清之日止的逾期还款利息（按年利率12%计算），以及万群燕因主张债权而支出的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费等费用。 上述事实有原告万群燕提供的《合作协议》、银行回单、借据、承诺书以及原、被告、第三人的当庭陈述在案佐证。 本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。出借人向借款人主张归还借款时，应当举证证明存在两个方面的事实：一是双方就借贷法律关系达成合意；二是出借人实际向借款人交付了出借款项。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张被告向其借款共计149.5706万元，提供银行回单证明其向被告刘龙珠转款784609元、第三人胡西民转款209997元、涂俊转款50000元、第三人熊衍斌转款30000元、第三人何建明转款41100元。其中，关于向被告刘龙珠转款784609元，被告刘龙珠系被告殷文兵之妻，被告殷文兵亦认可其收到原告万群燕向被告刘龙珠的转款784609元，但其辩称该转款是原告依原、被告双方签订的《合作协议》支付的投资入股股金，原告提供的《合作协议》不足以证明原、被告之间存在借款的合意，故原告万群燕与被告殷文兵就上述转款784609元不构成借贷关系。关于向第三人胡西民转款209997元、涂俊转款50000元、第三人熊衍斌转款30000元、第三人何建明转款41100元，原告万群燕未提供充分证据证明其转款是受被告殷文兵指示，故原告万群燕与被告殷文兵就上述向第三人或案外人的转款亦不构成借贷关系。案外人雷方明及被告涂国庆向原告万群燕出具借据，仅能说明双方存在借贷的合意，是否构成借贷关系，还需由原告万群燕证明其向借款人交付了出借款项。原告万群燕未提供证据证明其与案外人雷方明及被告涂国庆的关系与被告殷文兵有关。综上，基于上述理由，故本院对于原告万群燕要求被告殷文兵归还原告本金90.7794万元及资金占用费27万元、被告涂国庆对被告殷文兵所负原告债务中归还借款本金99998元及资金占用费承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告涂国庆、刘龙珠、第三人熊衍斌经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未作书面答辩，其自行放弃答辩权、举证权和质证权由此产生的法律后果由其自行承担，不影响本案的审理。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告万群燕的全部诉讼请求。 案件受理费15400元（原告已预交），由原告万群燕自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  殷奋进 人民陪审员  孙 杰 人民陪审员  刘安康 二〇一九年十二月二十二日 书 记 员  施林方