新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初4141号原告：贾海刚，男，1973年11月4日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。被告：乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司,住所地新疆乌鲁木齐市。法定代表人：刘兴英，职务：总经理。委托诉讼代理人：张丽江，男，1975年9月27日出生，汉族，住乌鲁木齐市。原告贾海刚与被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾海刚，被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司的法定代表人刘兴英及委托诉讼代理人张丽江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贾海刚向本院提出诉讼请求，1.请求人民法院依法判令解除原被告双方签订的《装饰装修施工合同》及《补充协议》；2.请求人民法院依法判令被告向原告返还装修款255000元；3.请求人民法院依法判令被告向原告支付违约金110000元；4.请求人民法院依法判令被告向原告支付装修损失12000元;5.请求人民法院依法判令被告承担本案的诉讼费、评估费、送达费等相关费用;6.请求人民法院依法判令被告承担租房费及暖气费64400元;7.请求人民法院依法判令被告向原告赔偿半年房租费50000元；8.请求人民法院依法判令被告向原告赔偿未按规定造成的经济损失1103760元（原告未交纳此部分诉讼费，庭审后，原告申请撤回了该项诉讼请求）。事实与理由是：2018年5月15日，原告与被告签订了《装饰装修施工合同》及《补充协议》，约定:被告为原告位于商铺进行装饰装修宾馆工程，工期90天，开工日期为2018年5月15日，竣工日期2018年8月15日，工程总造价为550000元。合同签订后，原告如约先后三次支付了装修款465000元，但被告却未按照付款进度完成相应的工程量，并且在装修的过程中跑水造成不应有的损失。截止起诉日，被告只完成了宾馆楼层钢结构的框架和水电改造，远远达不到所应完成的工程量。被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司辩称，被告与原告的合同是双方自愿签订的，被告认可。对原告所述的被告只干了框架和水电改造的事宜不认可。2018年12月7日被告给原告股东刘华打电话说，还有一部分增项需要原告确认。12月8日工地上还有6个工人在工地上干活，刘华他们赶过来在还没有确认的时候与被告发生了争执并报了警，所以活就放下来了没有继续干。被告的工具当时放在工地上没有拿走，后面要了几次才要回来。庭审中，原告围绕诉讼请求提供了以下证据：1.工程造价表1份，证明被告装修合同中包含的项目；2.工程未完成项目及价格表，证明被告未施工的内容；3.证明，证明由于跑水给4楼造成的损失；4.收条，证明装修请工人的费用；5.装修合同，证明双方约定的施工期限；6.收款收据及转账凭证，证明原告给被告付过款；7.房屋租赁合同、商品房销售合同复印件，证明房租费的数额。被告对第1、5、6份证据的真实性、有效性及关联性予以认可；第2、3、4、7份证据的真实性、有效性及关联性不予认可。本院对第1、5、6份证据的真实性、有效性及关联性予以确认，第2、3、4、7份证据的真实性、有效性及关联性不予确认。庭审中，被告围绕自己的抗辩理由提供了以下证据：1.2018年12月8日拍摄的照片，证明是被告干的活；2.涉及图纸3套及整体消防图图纸，证明工程涉及的图纸；3.证明，证明如果瓷砖脱落，由甲方承担责任；4.施工明细，证明被告未列入预算的但经刘华的授权已经施工的内容；5.话费缴纳收据，证明被告所打电话的机主姓名；6.录音一份，证明被告和原告联系过。原告对第1、2、6份证据的真实性、有效性及关联性予以认可；第3、4份证据的真实性、有效性及关联性不予认可；第5份证据中156××××0488的电话号码的真实性、有效性及关联性予以认可。本院对第1、2、6份证据的真实性、有效性及关联性予以确认；第3、4份证据的真实性、有效性及关联性不予确认；第5份证据中156××××0488的电话号码的真实性、有效性及关联性予以确认。庭审中，依据原告的申请，本院委托新疆建正工程项目管理咨询有限公司对诉涉的已完工工程进行了鉴定，确定了已完工工程的工程量及造价；原被告均对该鉴定提出异议，新疆建正工程项目管理咨询有限公司又作出了回复。原告对鉴定意见书及回复的真实性、有效性及关联性予以认可。被告对鉴定意见书及回复的真实性、有效性及关联性不予认可。本院对鉴定意见书及回复的真实性、有效性及关联性予以确认。本院经审理，认定事实如下：2018年5月15日，原告（发包方，甲方）与被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司（承包方，乙方）签订《装饰装修工程施工合同》，约定：原告将莱茵庄园B-21栋外铺1铺、2铺和19栋1-501及601交由被告进行装修，承包方式为包工包料；工程期限为90天，自2018年5月15日至8月15日，工程预算造价为55万元。被告委派张丽江为工地代表。原被告双方当事人中的人中的任一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规，受到罚款或给对方造成损失均由责任方承担相关责任；因一方原因，造成合同无法继续履行的，造成合同无法继续履行时，应及时通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失；本合同生效后原被告双方应严格履行合同所规定的各项条款，不得擅自变更或解除合同，否则，违约方将支付对方工程价款20%的违约金，并承担因此造成的经济损失。原被告双方发生争议协商解决不成时，申请乌鲁木齐市家装仲裁委员会仲裁（经本院询问，乌鲁木齐市目前并无该机构）。同日，双方形成补充协议，约定：一、付款方式1.签定合同即付壹万元整定金；2.开工签前天即30%即16.5万元定金抵首批装修款；3.以后按进度付款；4.工程完工余五万作为质保6个月付清；二、工程完工要求1.装修工程按合同完工；2.消防按设计要求施工；3.消防必须经消防验收达标；4.监控按设计施工；5.被告所施工项目必须经所对口主管单位验收合格并同意；6.以上项目均纳入被告工期；7.被告提供所有相关材料。原被告双方形成莱茵庄园宾馆装修整体预算，预算价为580438.24元，原告及被告委托诉讼代理人均在该预算表上签字。当日，原告给被告支付16.5万元，被告给原告出具收据，内容为：交款单位：莱茵宾馆装修,收款方式16万5千元。被告进场施工后，原告于6月21日通过工商银行给被告转款5万元；7月6日，给被告转款15万元；10月4日，给被告转款10万元，共计转款46.5万元（原被告均认可该数额）。后被告于2018年11月-12月间离场（原告陈述被告于2018年11月离场，被告陈述于2018年12月8日离场）。原告将被告诉至本院后，经原告申请，本院委托新疆建正工程项目管理咨询有限公司对诉涉的已完工工程进行了鉴定，鉴定结果为：确定性意见：已完工工程量及工程项目造价为263888.23元；选择性意见：3.现场合同外增加分水器（分水器共计1120元）、暖气片（1120元）、石膏板封门楣（1339.4元）及玻璃隔断、垃圾回填（730元），此部分金额为8836.70元。原被告双方对此部分属于合同内，还是合同外有争议。经本院询问原被告双方确定，其中分水器、石膏板封门楣由双方按照前述价值一方承担一半，暖气片、垃圾回填均算入合同外，玻璃隔断，原告称系自己付费制作，被告称并未在鉴定时提及。4.现场剩余砂子、水泥、腻子粉、砌块、电缆、纸面石膏板、[10槽钢、喷淋管、吊顶材料、石膏、木龙骨、轻钢龙骨、钢管、钢板等材料，此部分金额为7093.78元，双方对于前述材料是否单独计费有争议。经本院询问原被告双方确定，双方均认可，原告额外给付被告1000元，被告于2019年12月27日前将述材料全部运走，如到期未全部，由原告自行处置。新疆建正工程项目管理咨询有限公司出具鉴定意见书后，原被告均对其中的鉴定内容及价格提出异议，新疆建正工程项目管理咨询有限公司后对双方的异议出具了书面答复。本院认为，首先，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：当事人协商一致，可以解除合同。庭审中，原告贾海刚与被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司均同意解除双方签订的装饰装修工程施工合同及补充协议，故本院对原告要求解除装饰装修工程施工合同及补充协议的诉讼请求，予以支持。其次，依照《中华人民共和国合同法》第九十七规定：合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原告要求被告返还未完工部分的装修款255000元。依据双方均认可的原告已经给付的装修款为465000元，扣除鉴定报告确定的已完工工程造价263888.23元，及双方确定的分水器价值的一半560元，石膏板封门楣价值的一半669.7元，暖气片的价值1120元，垃圾回填的费用730元（前述共计266967.93元），被告应向原告返还198032.07元。故本院对原告要求被告返还装修款的诉讼请求，予以支持，但数额应为198032.07元。最后，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告要求被告承担违约责任及赔偿损失的前提在于被告存在违约行为。在本院第二次庭审中，本院再次询问原告：“有无证明被告具有违约行为的证据”，原告回答：“超过合同约定的完工时间都属于违约”。但依据原被告双方签订的补充协议约定，除原告在签订合同时给付16.5万元外，后续款项按进度付款。再根据双方认可的付款时间，原告于2018年10月4日，还给被告转款10万元。原告在已有补充协议约定，并按照约定履行的情况下，再以装饰装修工程施工合同约定的完工期限作为被告是否违约的标准，显属无依据。因此，在原告未能提供证据证明被告违约的情况下，要求被告承担违约责任，赔偿损失就无事实及法律依据。对于原告提出的要求被告承担违约责任，赔偿损失的各项诉讼请求具体分述如下：第一，要求被告支付违约金110000元。原告此项诉讼请求的依据是双方签订的《装饰装修工程施工合同》第10.3项的约定：本合同生效后原被告双方应严格履行合同所规定的各项条款，不得擅自变更或解除合同，否则，违约方将支付对方工程价款20%的违约金，并承担因此造成的经济损失。结合此条款的前后文，该项约定应是指双方擅自变更或解除合同，现原告起诉要求解除合同，且在双方签订的《装饰装修工程施工合同》并无其他关于违约金约定的情形下，原告仅依据此条约定要求被告支付违约金显属不妥。第二，要求被告支付装修损失12000元。原告要求被告支付此项损失的原因是原告称，在被告装修期间，因为给楼下漏水（莱茵庄园B19号楼1单元401室）造成楼下损失，其中给1单元401室业主赔偿4000元，给付装修工人的装修款4000元，共计8000元。其余4000元系原告自己估算。但从原告出示的1单元401室业主出具的证明中注明的房号（1单元401室）与原告称系装修工人出具的收条中的房号（2单元401室）并不一致，无法判明证明与收条是否属于同一事实，故对收条中的款项本院无法认定；假定原告出示的证明是真实的，仅凭证明，也无法判明漏水是否真实发生，漏水是否与被告的装修存在关系，及原告是否真实给付了4000元，故本院对原告出示的证明中的4000元亦无法认定。第三，要求被告承担租房费及暖气费114400元（经本院询问，原告前后两次主张的房租费合同100000元）。除前述已经写明的原告未举证证明被告存在违约行为外，原告亦未能提供主张的暖气费系自己交纳的证据，故本院对原告的该项诉讼请求，不与支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告贾海刚与被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司于2018年5月15日签订的《装饰装修工程施工合同》及《补充协议》；二、被告乌鲁木齐美万家园装饰工程有限公司向原告返还装修款198032.07元；三、驳回原告贾海刚的其他诉讼请求。以上款项被告应于本判决生效之日起十日内支付。逾期未付，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条约定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案起诉标的为491400元，判决标的为198032.07元，判决标的占起诉标的的40.3%，案件受理费8671元（原告已预交），鉴定费3357.82元，其中的4847.61元，由被告承担，与案款一并给付原告。剩余的7181.21元由原告自行承担。双方如对本判决不服，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  范 琥人民陪审员  孟玉珍人民陪审员  王 慧二〇一九年十二月十四日书 记 员  于泳洋李思雨