云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0328民初2230号原告：谭建良，男，1978年11月12日生，汉族，曲靖市沾益区人，初中文化，农民，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：尹彦，曲靖市沾益区西平街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：周雪兵，男，1994年6月12日生，汉族，曲靖市沾益区人，初中文化，农民，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：余伏林，云南乾周律师事务所律师，一般授权代理。被告：李周亮，男，1953年9月18日生，汉族，曲靖市沾益区人，初中文化，农民，住曲靖市沾益区。原告谭建良与被告周雪兵、李周亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭建良委托诉讼代理人尹彦，被告周雪兵及其委托诉讼代理人余伏林，被告李周亮，证人吴某、黄某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭建良向本院提出诉讼请求：1.判令被告周雪兵和李周亮赔偿原告医疗费57426.39元、后期治疗费19000元、误工费61371元、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、护理费19230元、鉴定费1600元、交通费2000元及精神损害抚慰金5000元，合计172827.39元。2.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告周雪兵承包了李周亮家的住宅楼建设施工工程，原告受雇于被告周雪兵，为其建设施工提供劳务。2019年5月17日,原告在施工作业中从被告李周亮家房屋的二楼跌落至地面，导致原告身体多处受伤。被告周雪兵在雇佣期间，没有尽到安全保障义务，加之被告李周亮作为受益人存在过错，最终导致发生安全事故，二被告应当承担侵权赔偿责任。被告周雪兵辩称，我已经支付了原告医疗费、救护车费21047.22元，护理费1885元，共计是22932.22元。对于原告受伤住院一事没有异议，但原告对于本次事故存在重大过错，应由原告承担主要责任。因为原告没有佩戴安全头盔、安全带以及没有确保安全的情况下作业，以致原告从二楼模板上跌落受伤，应当减轻赔偿责任。二是我不具有建筑资质，被告李周亮将房屋主体建设工程发包给我，选任上存在过失，也应当承担相应责任。三是原告的各项费用计算标准过高，三期（营养期、误工期、护理期）鉴定没有法律依据，不应作为本案定案依据。另原告在住院期间，我已经雇佣专业护理人员护理了原告的生活起居，支付了护理费1885元；误工费应从2019年5月17日起计算至2019年6月8日，共计22天，误工费应为3520元；住院伙食补助费应为2200元；交通费因原告已经支付了原告转院所需的救护车费用，不应重复计算；精神损害抚慰金没有事实和法律依据，不应得到支持。请求人民法院依法驳回原告不合理的诉讼请求。被告李周亮辩称，我将自家住房加层承揽给周雪兵建盖，包工不包料，由周雪兵自带设备进行施工，双方于2019年4月签订了书面建房协议后开始施工。原告谭建良是在第二层支模时受伤，根据相关法律法规规定，建盖二层以内的农村住房，不需要有资质的单位来建盖，故我不应当承担赔偿责任。并且，我与周雪兵签订的协议约定了安全事故由周雪兵承担。在本案中，周雪兵作为承揽人，原告系周雪兵雇佣来做活的，工钱由周雪兵支付，周雪兵应当承担全部责任。请求法庭查明事实，依法公正判决。原被告双方当事人为支持其主张，均向本院提交了相应证据材料。经质证，当事人均未提出异议或者未提出实质性异议。本院认为，证据必须符合真实性、关联性和合法性要求，经得住检验，原告提供的2019年8月3日“街道社区卫生服中心”门诊治疗费票据（48.37元）以及2019年6月15日曲靖陆良戴家尧骨科医院门诊治疗费票据（756.24元）没有提供医疗机构病情诊断证明予以证实，也不能证实系经过被告周雪兵同意，故不能证实与本案有关，本院不予采信，其余证据材料经本院审查符合证据的真实性、合法性和关联性，本院均予以采信。特别要指出的是，对于被告周雪兵提供的曲靖陆良戴家尧骨科医院门诊治疗费票据（540.32元），虽然没有医院机构的病情证明，但因系经被告周雪兵同意后原告到该院门诊治疗，且系被告周雪兵实际支付，故可以证实与本案有关，本院予以采信。另原告谭建良提供的由曲靖市第一人民医院于2019年7月9日出具的收据（8元）有人为改动的痕迹，从8元增加更改为13元，且属于当事人到医院的病历查询复印费，不能计入医疗费赔偿范畴。经审理查明，被告李周亮欲在其家原有住宅房屋一层的基础上再加盖两层房屋。2019年4月，被告李周亮与被告周雪兵签订了一份《建房协议》，将自家在第一层基础上加盖的第二、三层住宅用房发包与被告周雪兵负责建盖，约定发生安全事故的，不论何种原因，均应当由被告周雪兵承担安全事故责任。2019年5月17日14时许,被告周雪兵雇佣的原告谭建良在李周亮家第二层房屋支模板时不慎从二楼跌落致伤。原告谭建良受损伤后，当日即到曲靖市第一人民医院门诊及住院治疗22天，直至2019年6月8日出院。该院对其病情诊断为：1.右开放性股骨骨折；2.双侧上颌窦骨折并积血；3.左桡骨头骨折；4.右侧创伤性气胸；5.肺挫伤；6.右肋骨骨折；7.创伤性胸腔积液；8.上颌骨骨折；9.鼻中隔骨折；10.下颌部、右大腿开放性伤口；11.多处挫伤；12.右下肢静脉血栓形成；13.下牙槽部骨折；14.创伤性牙齿移位。门诊及住院医疗费共计50670.34元。其中被告周雪兵支付了17791.72元，其余32878.62元从社会医疗保险基金中予以报销。另原告在2019年5月17日至2019年6月4日住院期间，被告周雪兵找了云南元宏物业服务有限公司曲靖市第一人民医院分公司护理了原告谭建良14.5天，支付了护理费1885元。2019年6月7日,经被告周雪兵同意后原告到曲靖陆良戴家尧骨科医院门诊治疗，被告周雪兵为原告谭建良支付了门诊治疗费540.32元。2019年7月28日至2019年9月5日期间,原告谭建良又返回曲靖市第一人民医院门诊治疗及住院治疗，其中住院治疗3天，门诊治疗5天，原告共计用去医疗费1231.43元。2019年9月11日,原告到曲靖珠源司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：后期治疗费19000元、误工费270日、护理期120日、营养期90日。原告本次鉴定用去鉴定费1600元。综上，被告周雪兵先行支付的费用为医疗费18332.04元及护理费1885元，合计20217.04元。本院认为，公民的人身权受法律保护。公民身体受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。我国侵权责任法第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据《中华人民共和国安全生产法》的有关规定，生产经营者以及从业人员，应当依法履行安全生产方面的义务，严格遵守安全生产规章制度和操作规程，服从管理，正确佩戴和使用劳动防护用品。本案中，原告谭建良系被告周雪兵雇佣的务工人员，为原告周雪兵做工，劳动报酬由被告周雪兵支付，故原告谭建良与被告周雪兵之间系劳务合同关系或者说雇佣关系，被告周雪兵系雇主。本案欲建盖的房屋系三层，被告周雪兵并无建筑资质，被告李周亮在选任上明显存在过错，应当承担侵权损害赔偿责任。被告周雪兵作为雇主，在承包建盖房屋时安全生产意识淡薄，没有安装防护网等安全防范措施，提供必要的安全生产条件，存在重大安全隐患，也明显具有过错，系本案安全事故发生的主要原因，应对损害后果负主要责任。同时，原告谭建良安全生产意识同样淡漠，没有要求雇主周雪兵采取措施防范安全事故的发生，存在侥幸心理，在生产作业中也没有尽到必要的注意义务，也具有一定过错，故应当减轻二被告的民事赔偿责任。关于经济损失的计算：原告从国家医保机构报销的医疗费用32878.62元不能获得双重赔偿；关于误工费61371元，因原告不具有固定收入，也没有依法提供证据证实其最近三年的平均收入，故误工费的计算可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算，2018年，云南省农林牧渔业在岗职工年平均工资为58494元，故可以每天160元计算，误工期以270天计算，造成原告误工费损失为43200元（270×160）；关于交通费2000元，请求过高，本院酌情认定为200元；关于营养费4500元，请求过高，本院酌情认定为1800元（90天×20元/天）；关于精神损害抚慰金5000元，并没有证据证实原告伤情达重伤或者伤残较重，该请求没有事实依据，不符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，本院不予支持；关于护理费19230元，因被告周雪兵已经支付了14.5天的护理费，故护理费为16880元﹝（120－14.5）×160，已付的护理费1885元已扣减﹞；关于住院伙食补助费，顾名思义是指住院期间的补助费用，原告住院天数实际是25天，而非27天，故住院伙食补助费以每天100元计算，合计2500元。综上，本院对原告实际经济损失认定为：医疗费19563.47元（18332.04＋1231.43）、后期治疗费19000元、误工费43200元、住院伙食补助费2500元、营养费1800元、护理费16880元、鉴定费1600元及交通费200元，合计104743.47元。综上所述，原告谭建良的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告周雪兵、李周亮连带赔偿原告谭建良医疗费、后期治疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费及交通费等各项经济损失104743.47元的60%部分，即人民币62846.08元，扣除被告周雪兵先行支付的医疗费18332.04元，还应连带赔偿44514元。二、驳回原告谭建良其他的诉讼请求。案件受理费100元，由原告谭建良负担40元，由被告周雪兵和李周亮连带负担60元。上述需要履行的款项，须于本判决生效后10日内履行完毕。逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年。自法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审判员  杨林二〇一九年十二月六日书记员  刘畅