广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终2411号 上诉人（原审被告）：广西葡萄籽教育科技有限公司，住所地：玉林市日华路99号嘉和商城商住小区B栋商场301号三楼。统一社会信用代码：91450900MA5MTGEM7H。 法定代表人：苏海，总经理。 委托诉讼代理人：吕扬光，男，1995年7月20日出生，汉族，住址广西兴业县，公司业务经理。 被上诉人（原审原告）：广西北流市飞隆教育科技有限公司，住所地广西北流市西河别墅区（烟草局后背）。统一社会信用代码：91450981MA5N1WWJ96。 法定代表人：陈羿妃，总经理。 上诉人广西葡萄籽教育科技有限公司（以下简称葡萄籽公司）因与被上诉人广西北流市飞隆教育科技有限公司（以下简称飞隆公司）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902民初3184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人葡萄籽公司上诉请求：1、撤销玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902民初3184号民事判决，驳回被上诉人的一切诉讼请求，发回一审法院重审。2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、飞隆公司2018年4月9日向葡萄籽公司汇款5万元应属于股东投资款而不是货款，被上诉人没有证据证明属于进货款。上诉人葡萄籽公司从来未收到过被上诉人飞隆公司购进产品货款。上诉人葡萄籽公司也从未出具给被上诉人相关购进葡萄教育产品收款证明。二、一审判决书第二页认定被上诉人多次追讨发货，要求被上诉人首次进货额为14万元，否则不予发货，无事实依据。三、规定期限内被上诉人未能履行协议约定的销售目标任务，转为普通经销商，除代理性质变化外，其他条款不变，被上诉人仍受《葡萄教育项目代理合作协议》第三条第6项条款制约。四、被上诉人必须采用上诉人提供的模板订单进行进货，上诉人在协议签订规定时间内从未收到过被上诉人的发货书面通知。因为模板订单是由双方签订协议后共同协商制定的模板订单，附三份葡萄教育产品配置单。此葡萄产品配置单专门提供给代理商及各园所购进葡萄教育产品配置清单，故被上诉人必须按照上诉人（甲方）指定模板订单进行首次进货，并按照三级商代理价格执行（全国统一销售价8折）。本配置单已经双方确认后合法有效。被上诉人应共同遵守执行。五、判决书第一项判决解除被上诉人与上诉人2018年4月4日签订《葡萄教育科技项目产品代理费协议》错误。上诉人认为双方协议第一条约定，代理期限为三年，即（2018年4月1日一2021年3月31曰止）。除代理权一年一授之外，本协议其他条款仍继续有效。六、判决书第三页表达有误甲乙双方倒置，把飞隆公司写成（甲方）葡萄籽公司写成（乙方）。由于葡萄籽公司从未收到过飞隆公司的货款，判决葡萄籽公司退还飞隆公司5万元货款无事实依据。七、双方签订的《葡萄教育科技项目产品代理费协议》和《葡萄教育项目代理合作协议》的任何条款中没有提及退款责任。 被上诉人飞隆公司辩称，应驳回上诉人的上诉请求，执行一审判决的结果。理由：一、上诉人称五万元属于股东投资款无相关的双方签署投资组建协议、股东名册、股权说明及入股说明等证据证明，该五万元双方均承认已汇和已收，且按双方协议的首次进货款时间汇入，可认定属于进货款。二、上诉人称我方未发出书面发货通知导致一直未发货，双方签订的协议未约定一定要发出书面发货通知才能发货，我方已多次电话、信息和当面洽谈要求发货。而模版配置清单不属于双方协议的内容，未得到我方的认可和签字盖章，与本案无关。三、上诉人首次进货都未发，我方是不可能完成约定销售目标任务，上诉人违约，应承担相应的责任。 飞隆公司向一审法院起诉请求：1、请求解除飞隆公司与葡萄籽公司签订的《葡萄籽教育项目代理合作协议》，以及《葡萄教育科技项目产品代理费协议》；2、判决葡萄籽公司退还飞隆公司进货款50000元；3、本案一切诉讼费用由葡萄籽公司承担。 一审法院认定事实：葡萄籽公司与飞隆公司均为教育学研究服务、教育技术咨询及推广、教学设备实验器材的批发零售公司。2018年4月4日，飞隆公司（乙方）与葡萄籽公司（甲方）签订《葡萄籽教育项目代理合作协议》，约定：甲方提供的教育系列产品是指由上海葡萄纬度科技有限公司研发生产的具有自主知识产权的产品（见附件1);甲方授权乙方在广西北流市区域内为葡萄教育系列产品的独家代理合作伙伴；本协议有效期自2018年4月1日起至2019年3月31日止；乙方在北流市区域的首次进货额为五万元人民币，本协议签定5个工作日内乙方须将首次进货款项汇入甲方指定账户，否则本协议自动终止；乙方采用甲方提供的模板订单进行进货，甲方在收到订货款后10个工作日内发货，并将货物送达乙方指定地点……同日，葡萄籽公司（甲方）与飞隆公司（乙方）签订《葡萄教育科技项目产品代理费协议》，约定：乙方为甲方的三级代理商，代理费为三年共9万元，经甲乙双方友好磋商，甲方免除乙方三年代理费共9万元，代理授权为一年一授等。之后,飞隆公司依合同约定于2018年4月9日将5万元汇入葡萄籽公司的账户，葡萄籽公司至今未发相关的货物给飞隆公司，飞隆公司遂诉至一审法院。 一审法院认为，飞隆公司与葡萄籽公司于2018年4月4日签订的《葡萄籽教育项目代理合作协议》和《葡萄教育科技项目产品代理费协议》，不违反法律法规的强制性规定，因此合法有效，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。故上述二份合同是生效的。飞隆公司已经按双方的约定支付了5万元货款给葡萄籽公司，葡萄籽公司应依约履行相关义务，即在收到货款后10个工作日内发货给飞隆公司，但葡萄籽公司至今没有发货给飞隆公司。属于违约行为，违约责任在于葡萄籽公司，葡萄籽公司应退还货款5万元给飞隆公司。葡萄籽公司主张飞隆公司没有按葡萄籽公司提供的模板订单进行进货，但葡萄籽公司没有提供合同约定的模板订单，因此，对葡萄籽公司该主张不予采信。《葡萄籽教育项目代理合作协议》有效期自2018年4月1日起至2019年3月31日止，现已过有效期，应自动失效，故飞隆公司要求解除合同已无必要。《葡萄教育科技项目产品代理费协议》存在的基础是《葡萄籽教育项目代理合作协议》的有限履行，因该合作协议已失效，故代理费协议应予解除。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除广西北流市飞隆教育科技有限公司与广西葡萄籽教育科技有限公司2018年4月4日签订的《葡萄教育科技项目产品代理费协议》；二、广西葡萄籽教育科技有限公司退还50000元货款给广西北流市飞隆教育科技有限公司；三、驳回广西北流市飞隆教育科技有限公司的其他诉讼请求。本案受理费1050元减半收取计525元，由广西葡萄籽教育科技有限公司负担。 二审期间，在指定的举证期限内，双方当事人均没有向本院提供新证据。 经审理查明，一审查明的事实基本属实，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人葡萄籽公司与被上诉人飞隆公司于2018年4月4日签订的《葡萄籽教育项目代理合作协议》和《葡萄教育科技项目产品代理费协议》，是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为合法有效。飞隆公司已经按双方的约定支付了50000元货款给葡萄籽公司，葡萄籽公司应在收到货款后10个工作日内发货给飞隆公司，但葡萄籽公司至今没有发货给飞隆公司。葡萄籽公司迟延履行主要债务致使飞隆公司不能实现合同目的，飞隆公司请求解除双方签订的《葡萄籽教育项目代理合作协议》有事实依据，因《葡萄籽教育项目代理合作协议》有效期自2018年4月1日起至2019年3月31日止，现已过有效期，应自动失效，故飞隆公司要求解除合同已无必要。《葡萄教育科技项目产品代理费协议》是以《葡萄籽教育项目代理合作协议》的有限履行为基础，因该合作协议已失效，故代理费协议应予解除。根据合同法第九十七条，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。故葡萄籽公司应退还货款50000元给飞隆公司。因此，一审判决解除《葡萄教育科技项目产品代理费协议》及退还50000元货款并无不当，本院依法予以维持。葡萄籽公司上诉主张50000元属于股东投资款及飞隆公司没有按其提供的模板订单进行进货，但未提供相应的有效证据予以证明，本院不予支持。 综上所述，上诉人葡萄籽公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1050元（上诉人已预交），由上诉人广西葡萄籽教育科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邹丽娟 审 判 员 李雪英 审 判 员 陈明学 二〇一九年十二月四日 法官助理 李 斌 书 记 员 陈玉华