河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7618号上诉人（原审被告）：乔桂玲，女，1971年11月1日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：王明伟，河南开为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳东方金属结构有限公司，住所地河南省新安县洛新工业区。法定代表人：白香珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩杰慧，该公司员工。上诉人乔桂玲因与被上诉人洛阳东方金属结构有限公司（以下简称东方公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院依法对上诉人乔桂玲的委托诉讼代理人王明伟，被上诉人东方公司的委托诉讼代理人韩杰慧进行了询问。本案现已审理终结。乔桂玲上诉请求：1.依法撤销原审判决第四项，改判被上诉人向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金47796元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人与被上诉人解除劳动合同的时间为2019年4月14日，也就是上诉人邮寄《解除劳动合同通知书》之日，另一方面认定上诉人2019年4月14日以后没有上班属于旷工，自相矛盾。既然2019年4月14日劳动合同已经解除，那么就不存在2019年4月14日以后上诉人旷工的现象。一审法院认为上诉人需提前告知用人单位解除劳动合同缺乏法律依据。因被上诉人违反劳动法律规定未依法缴纳社会保险费，而且长期拖欠工资，导致上诉人无法维持正常生活，上诉人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定于2019年4月14日向被上诉人邮寄解除劳动合同通知书，依照法律规定邮寄解除劳动合同通知书之日即2019年4月14日劳动合同解除。2019年4月14日解除劳动合同通知书寄出后，上诉人考虑到自己有些工作没有做完，一直上班到2019年4月17日，公司经理张红彦说既然起诉公司就不用来上班了，第二天，上诉人就不再上班。一审判决确认2005年6月1日至2019年4月14日被上诉人与上诉人存在劳动关系，上诉人的工作年限为13年10个月。解除劳动合同前，上诉人年平均工资为3414元，被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金47796元。东方公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。东方公司向一审法院起诉请求：1、原告不支付被告加班工资6436元及解除劳动关系经济补偿金51210元；2、原告不支付被告一次性伤残就业补助金28926元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告东方公司前身为洛阳一拖东方实业有限公司。2005年6月1日洛阳一拖东方实业有限公司与乔桂玲签订员工经济补偿金转债权协议书，乔桂玲同意将个人经济补偿金9671.4元转为债权。后洛阳一拖东方实业有限公司演变为原告东方公司，被告一直在原告处上班，任下料车间班长，工作至2019年4月14日。当天上午，乔桂玲以东方公司不按规定支付劳动报酬、且自2016年3月至今拖欠养老保险费为由向原告邮寄了解除劳动合同通知书，并在未向原告打招呼的情况下离开公司，2019年4月16日快递公司将乔桂玲的上述邮件送达原告处，遭到原告拒收，邮件退回。2019年4月25日，原告东方公司以被告未经请假批准私自旷工为由作出对乔桂玲予以除名并解除劳动合同的通知，并向被告送达。2019年5月7日，乔桂玲向新安县仲裁委申请仲裁，2019年6月26日，新安县仲裁委作出新劳人仲案字（2019）第45号仲裁裁决书，裁决内容为：一、2004年6月至2019年4月14日东方公司与乔桂玲存在劳动关系，确认双方劳动关系自2019年4月14日已解除。二、东方公司支付乔桂玲2019年3月份的工资3414元。三、东方公司支付乔桂玲加班工资6436元。四、东方公司支付乔桂玲解除劳动合同经济补偿金51210元。五、东方公司支付乔桂玲一次性伤残就业补助金28926元。原告东方公司对仲裁结果不服，诉至一审法院。另查明：被告乔桂玲在原告处工作时受伤，2008年12月29日被洛阳市劳动和社会保障局认定为工伤，2009年7月16日被洛阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残拾级。2017年洛阳市在职平均工资为4821元。乔桂玲在劳动关系解除前的平均工资为3414元。2018年1月至2018年12月被告共加班20.5天，原告未向被告发放加班工资。2019年7月3日，东方公司已支付乔桂玲2019年3月份工资3336.01元。一审法院认为，被告乔桂玲和原告东方公司存在劳动关系的事实已被新安县仲裁委所确认，且原、被告双方亦无异议，应予认定。关于存在劳动关系的开始时间，新安县仲裁委认定为2004年6月起，但原告提供的员工经济补偿金转债权协议书显示乔桂玲系2005年6月1日与洛阳一拖东方实业有限公司重新签订劳动合同，故一审法院认定乔桂玲自2005年6月1日起至2019年4月14日与东方公司存在劳动关系。关于新安县仲裁委裁决东方公司向乔桂玲支付3月份工资的内容，因东方公司已在诉前支付，故一审法院对该项裁决内容不予支持。关于新安县仲裁委裁决东方公司向乔桂玲支付加班工资6436元的内容，原告认为乔桂玲的工资为计件工资，但根据《中华人民共和国劳动法》第三十七条的规定，原告应当确定计件工资的劳动定额和计件报酬标准，原告并未举证证明合理确定被告的劳动定额和计件单价，也无证据证明向被告进行公布，故原告应当向被告支付加班费。新安县仲裁委裁决该项内容依据充分，数额准确，一审法院予以支持。关于新安县仲裁委裁决东方公司支付乔桂玲解除劳动合同经济补偿金51210元的内容，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，虽然东方公司存在拖欠劳动报酬、未及时缴纳社会保险费的情况，但劳动者单方解除劳动合同必须事先告知用人单位，被告乔桂玲在2019年4月14日突然离开东方公司，未提前告知，其向东方公司邮寄送达的解除劳动合同通知直到4月16日原告才拒收，故乔桂玲的行为属旷工行为，严重违反了东方公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，用人单位可以据此解除劳动合同，故本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，东方公司可不向乔桂玲支付解除劳动合同经济补偿金。关于新安县仲裁委裁决东方公司向乔桂玲支付一次性伤残就业补助金28926元的意见，一审法院认为，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款的规定，因被告在解除劳动关系时距正常退休年龄不足三年，故应递减40%，即28926×60%为17355.6元，该项裁决内容计算有误，一审法院予以纠正，原告提出按受伤前平均工资计算的意见，不符合《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第三十七条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条，《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款的规定，判决：一、确认2005年6月1日至2019年4月14日原告东方公司与被告乔桂玲存在劳动关系，双方劳动关系至2019年4月14日解除；二、原告东方公司在判决生效后十日内支付被告乔桂玲加班工资6436元；三、原告东方公司在本判决生效后十日内向被告乔桂玲支付一次性伤残就业补助金17355.6元；四、原告东方公司可不支付被告乔桂玲解除劳动合同经济补偿金；五、驳回原告东方公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），由被告乔桂玲负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于东方公司是否应向乔桂玲支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”本案中，东方公司存在拖欠劳动报酬和未及时缴纳社会保险费的情况，应当依法向劳动者支付经济补偿金。本案中，乔桂玲与东方公司对双方劳动合同关系已于2019年4月14日解除并无异议，乔桂玲于2019年4月14日向东方公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，东方公司于2019年4月16日拒收，一审法院以此认定乔桂玲存在旷工行为，严重违反公司规章制度不当。一审法院以劳动者解除劳动合同未提前告知用人单位等理由判令东方公司可以不支付解除劳动合同经济补偿金依据并不充分，判决结果失当，本院予以纠正。关于乔桂玲与东方公司之间劳动关系的起算时间问题，乔桂玲自2005年6月1日至2019年4月14日与东方公司存在劳动关系，乔桂玲在劳动关系解除前的平均工资为3414元，东方公司应向乔桂玲支付解除劳动合同经济补偿金47796元（3414元/月×14个月）。综上所述，乔桂玲的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款，第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2671号民事判决第一、二、三项；二、撤销河南省新安县人民法院（2019）豫0323民初2671号民事判决第四、五项；三、洛阳东方金属结构有限公司在本判决生效后十日内向乔桂玲支付解除劳动合同经济补偿金47796元；四、驳回洛阳东方金属结构有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由洛阳东方金属结构有限公司负担；二审案件受理费10元，由洛阳东方金属结构有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  邱平平二〇一九年十二月二十五日书记员  任 君