浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终7177号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司泰顺支公司，住所地温州市泰顺县罗阳镇万洋苑6幢106、107室，统一社会信用代码9133032977829269XJ。负责人：季月婵，经理。委托诉讼代理人：金莉珊，女，系公司员工。被上诉人（原审原告）：吴植星，男，1970年3月13日出生，汉族，住泰顺县。被上诉人（原审被告）：方斌斌，女，1972年9月15日出生，汉族，住苍南县。被上诉人（原审被告）：尤道佳，男，1957年2月6日出生，汉族，住泰顺县。上诉人天安财产保险股份有限公司泰顺支公司（以下简称天安保险公司）与被上诉人吴植星、方斌斌、尤道佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省温州市泰顺县人民法院（2019）浙0329民初1956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。天安保险公司上诉请求：撤销泰顺县人民法院作出的（2019）浙0329民初1956号民事判决书，依法改判驳回吴植星要求天安保险公司承担赔偿责任的诉讼请求或者依法发回重审。事实和理由：一、《调解员徐隆冠回忆录》本质上是一份证人证言，该份证人证言没有在举证期限内提供，且证人未出庭接受询问。虽然天安保险公司在一审系书面答辩，但一审通过微法院小程序向天安保险公司发送该份证据副本，天安保险公司明确表示异议。一审没有沟通双方延期审理，却直接在判决中认可了该份证据证明力，并没有进行任何说理。二、《调解员徐隆冠回忆录》真实性、合法性、关联性均存疑。证人身份、回忆录所称调解过程，均没有其他证据可以佐证。事故发生于2013年，吴植星的伤势为软组织挫伤，根据该回忆录，调解至2017年，且在一直组织不到各方人员参与调解情况下仍然继续组织调解，令人匪夷所思。回忆录称多次组织尤道佳、车主等人进行调解，他们一直推脱，但实际情况是尤道佳早在第一次调解不成就诉至法院，并通过生效判决取得了赔偿款，车主后续也向天安保险公司提供了另两名伤者的医疗费发票原件进行理赔，各方之间早已不存在达成调解的可能，而且也从未联系过保险公司参与调解。三、一审判决车方垫付金额与天安保险公司向其理赔的垫付金额不符。天安保险公司已经赔付的金额应当在吴植星主张的赔偿款中予以扣除，但一审并未对具体数额进行查证。吴植星、方斌斌、尤道佳没有进行答辩。吴植星一审诉讼请求：1.判令方斌斌、尤道佳赔偿吴植星18414.43元；2.天安保险公司在保险范围内先予赔付。一审法院认定，2013年12月9日18时50分许，方斌斌驾驶浙Ｃ×××××号轿车从司前镇驶往罗阳镇方向，行经罗阳镇城北路与消防路路口地段时，与尤道佳驾驶的泰顺00168号人力客运三轮车发生碰撞，造成尤道佳及泰顺00168号人力客运三轮车上乘员陈正望、吴植星受伤及车辆受损的交通事故。经泰顺县公安局交通警察大队认定，方斌斌驾驶机动车行经十字路口地段未减速行驶，以致造成交通事故，应承担主要责任；尤道佳驾驶的泰顺00168号人力客运三轮车行经十字路口地段未注意安全，承担交通事故次要责任；乘客陈正望、吴植星不承担事故责任。吴植星受伤后，被送往泰顺县人民医院住院治疗27天，花费医疗费6798.43元（其中伙食费483元）。另查明，吴植星受伤后，方斌斌垫付了6248.43元医疗费。浙Ｃ×××××号轿车在天安保险公司投保了交强险、限额为1000000元的第三者责任险及不计免赔险，本次交通事故发生在保险合同期间。事故发生后至2017年2月，吴植星多次向泰顺县交通事故人民调解委员会要求组织调解，但因侵权人不配合等原因导致未能调解成功。认定损失项目如下：1.医疗费，根据吴植星提供的病历及正式收费票据证明，认可医疗费用为6798.43元，扣除伙食费482元，实际为6316.43元，扣除方斌斌垫付的6248.43元，为68元。2.住院伙食补助费810元（27×30）。3.营养费，酌情确定300元。4.护理费，护理期限参考吴植星的伤情及护理记录单，酌情确定21天，吴植星要求按照每天167元的标准计算，不违反法律规定，予以支持，即为3507元（167×21）。5.交通费、住宿费，酌情支持100元。6.误工费，吴植星主张按照每天150元的标准计算，不违反法律规定，予以支持，误工期限应确定为27天，即为4050元（150×27）。综上，认定吴植星的损失为医疗费、伙食补助费、营养费合计1178元；护理费、误工费、交通费和住宿费合计7657元。一审法院认为，方斌斌在机动车行经十字路口地段时未减速行驶，以致造成事故应承担主要责任，尤道佳驾驶人力客运三轮车行经十字路口地段时未注意安全，应承担次要责任。结合双方过错程度，确定尤道佳承担本次交通事故30%的责任，方斌斌承担本次交通事故的70%责任。事故发生后至2017年2月，吴植星多次向泰顺县交通事故人民调解委员会要求组织调解，调解委员会工作人员亦有联系车主，构成诉讼时效中断，故对天安保险公司认为已超过诉讼时效的抗辩，不予支持。浙Ｃ×××××号小型轿车在天安保险公司投保了交强险、限额为1000000元的第三者责任险及不计免赔，本案交通事故发生在保险期限内，故吴植星的损失先由天安保险公司在交强险内赔付。因本案交通事故同时造成陈正望、吴植星、尤道佳受伤，一审法院在处理尤道佳的赔偿案件时，预留交强险13000元，方斌斌就其垫付的陈正望、吴植星的医疗费向天安保险公司理赔，天安保险公司已将交强险中医疗项下的10000元赔付完毕，剩余3000元预留1000元给陈正望，即天安保险公司应支付吴植星2000元＋（7657元-2000元＋1178元）×70%＝6784.5元；尤道佳应赔付吴植星（7657元-2000元＋1178元）×30%＝2050.5元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、天安财产保险股份有限公司泰顺支公司于本判决书生效后十日内支付吴植星保险金6784.5元；二、尤道佳于本判决生效后十日内赔偿吴植星2050.5元；三、驳回吴植星的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费260元，减半收取130元，由吴植星负担68元，由方斌斌负担43元，由尤道佳19元。二审期间，双方均未提交新证据。经审核一审证据，本院对一审认定的事实，予以确认。本院认为，《调解员徐隆冠回忆录》有泰顺县交通事故人民调解委员会落款并盖章、有调解员徐隆冠签名，形式符合法律规定。虽然徐隆冠未出庭，但该回忆录内容与肇事车主关于调解委员会一直有叫其进行调解的陈述吻合，能够形成证据链，一审予以采信符合民事诉讼证据规则。该回忆录显示，吴植星一直有寻求调解委员会对交通事故进行调解，一审据此认定构成诉讼时效中断并无不当。至于天安保险公司已经向车主理赔的实际款项，一审根据车主陈述进行扣减，天安保险公司一审未出庭，其上诉称该金额有误，但未提供充分证据，故对其意见不予采纳。综上，天安保险公司上诉理由不能成立，对其上诉意见予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费50元，由天安财产保险股份有限公司泰顺支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 佩审判员 郑明岳审判员 柯丽梦二〇一九年十二月二十三日书记员 戴 扬附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。