福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽01民终9546号 上诉人（原审原告）：倪立官，男，1957年10月3日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：许衍树，福建永时律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福州中配物流有限公司，住所地：福建省福清市江阴工业区。 法定代表人：李兴亮,该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘庄，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：中银保险有限公司福建分公司，住所地福建省福州市鼓楼区工业路470号冠达大楼一、四、五、六层。 负责人：吴长江，该公司副经理。 委托诉讼代理人：邱学智，福建麦博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖明敏，福建麦博律师事务所律师。 上诉人倪立官因与被上诉人福州中配物流有限公司(以下简称中配物流公司)、中银保险有限公司福建分公司(以下简称中银保险福建公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2019）闽0181民初3578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 倪立官的上诉请求：一、依法改判中配物流公司、中银保险福建公司赔偿倪立官的误工费42000元；二、本案全部诉讼费判由中配物流公司、中银保险福建公司承担。事实与理由：一、一审法院对倪立官误工认定事实存在问题。一审法院对倪立官因交通事故受到的误工费损失认定错误。一审法院认为倪立官在事故发生时，已经年满60周岁，属于《中华人民共和国老年人保障法》规定的老年人，而不予采信倪立官主张日常经营摩托车维修作为生活来源。倪立官长期从事经营摩托车维性工作，具有该项工作相应的劳动技能及劳动能力，并因此获得经济收入。因该次交通事故遭受人身损害而不能从事原有的工作，确因误工而遭受了收入的丧失，倪立官主张误工费的赔偿问题应予以支持。二、倪立官虽年事已高，但一直依赖自身经营取得劳动收入，由于交通事故受伤，被迫停止劳动，丧失该项收入，应当计算误工费。综上，年满60周岁的老年人劳动受法律保护，且其计算误工费有事实依据。综上所述，一审法院在认定事实上有错误，进而导致对倪立官主张的误工费赔偿问题判定错误。 中银保险福建公司辩称，倪立官已达退休年龄，其提供的证据不足以证明其收入情况和实际减少情况，一审法院判决合法、合理，应予以维持。首先，倪立官事故发生时62周岁，已达退休年龄，属于《中华人民共和国老年人保障法》规定的老人，享有要求子女提供经济供养的权利。其次，倪立官主张其开设摩托车维修店，但并未办理相应的工商营业执照、税务登记证等手续的证明，也无相关的技师资格证书、店面租赁合同及日常营业收入等相关证据，现有证据不足以证明其生活来源于日常经营摩托车维修，一审法院的判决并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 中配物流公司辩称，其意见与保险公司的答辩一致。 倪立官向一审法院的起诉请求：判令中银保险福建公司在交强险和商业范围内赔偿倪立官的各项损失134743.8元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），保险不足部分由罗金发、中配物流公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月24日9时50分，罗金发驾驶闽Ａ×××××车辆与倪立官驾驶的电动车发生碰撞，事故造成双方车辆不同程度受损及倪立官、倪健飞受伤的结果，倪立官被送往福清市第三医院治疗。2018年9月26日，福清市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定，认定：罗金发、倪立官共负事故同等责任。2019年3月3日，福建晟蓝司法鉴定所作出司法鉴定意见，评定倪立官为人体损伤十级伤残，误工期180日、营养期90日、护理期120日。罗金发是中配物流公司的雇员，中配物流公司是闽Ａ×××××车辆的所有人，在中银保险福建公司投保交强险及商业三者险。倪立官的损失为：医疗费14193.97元，住院伙食补助费1750元，营养费4500元，护理费16390元，交通费1000元，残疾赔偿金71605.7元。精神损害抚慰金8000元，误工费42000元，鉴定费1800元，总计161239.67元。事故发生后，中银保险福建公司先行支付垫付款1万元。 一审法院认为，福清市公安局交通警察大队对本案交通事故所作的责任认定书具有相应的证明力，可作为区分本案当事人过错程度的主要依据，罗金发因过错导致倪立官人身损害，应当承担侵权赔偿责任。倪立官自身对交通事故发生存在过错，可以减轻罗金发的侵权赔偿责任。道路交通事故认定书记载倪立官驾驶的车辆为“电动车”，中银保险福建公司主张倪立官驾驶的车辆为机动车，但未提供充分证据证明，本案确定为机动车与非机动车之间交通事故，结合双方过错情况并根据《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十三条第一款第三项的规定，除交强险法定赔偿责任外，罗金发应当承担本起交通事故损失中60%的侵权赔偿责任。罗金发是中配物流公司的雇员，其在从事雇佣活动中致人损害，应当由雇主中配物流公司承担赔偿责任。中配物流公司为罗金发驾驶的闽Ａ×××××车辆在中银保险福建公司投保交强险及保额150万元并加投不计免赔的商业三者险，中银保险福建公司依法应在交强险限额内直接先予赔偿，不足部分根据被保险人罗金发侵权责任、保险合同约定在商业三者险责任限额内赔偿相应损失。中银保险福建公司主张本案医疗费中存在2129.1元的非医保费用并主张免责，缺乏事实与法律依据，依法不予支持。倪立官支出的鉴定费用1800元，属于为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应当由中银保险福建公司承担。在本案审理终结前，交通事故责任认定书中涉及的另一伤者倪健飞未向一审法院主张相关权利，本案中依法不考虑交强险赔偿限额的预留份额问题。综上所述，中银保险福建公司应当在交强险赔偿限额内赔偿倪立官交通事故的各项损失99656元（医疗费赔偿项下1万元，死亡伤残赔偿项下89656元；精神损害抚慰金在死亡伤残赔偿项下赔偿）。交强险赔偿外尚余损失6594元，中配物流公司应当承担其中60%的侵权赔偿责任即3956元，由中银保险福建公司在商业三者险赔偿限额内直接赔偿。中银保险福建公司应当赔偿倪立官各项损失103612元，其先行支付的垫付款1万元，应在赔偿款中相应抵扣，中银保险福建公司应当实际再支付倪立官赔偿款93612元。据此，判决如下:一、中银保险有限公司福建分公司在交强险、商业三者险赔偿限额内赔偿倪立官各项损失93612元，赔偿款限于本判决发生法律效力之日起十五日内汇至倪立官指定银行账户（户名：倪立官；开户行：中国建设银行福清分行；账号：62×××19）；二、驳回倪立官的其他诉讼请求。 二审期间，上诉人倪立官向本院提交一份进货单据，证明其经营摩托车维修店的进货情况。被上诉人中配物流公司经质证认为，该进货单据不能作为二审新证据，证明力不足，内容是手写而非票据，不能证明倪立官的固定收入；被上诉人中银保险福建公司经质证认为，对该进货单据的真实性、合法性、关联性均有异议，不属于二审新证据，不能证明倪立官经营摩托车修理店的事实，亦不能证明倪立官存在误工损失的事实上。本院认为，倪立官提交的进货单据的真实性、合法性、关联性均不能确认，不予采纳。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于上诉人倪立官对误工费的有关异议，经查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干间题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人倪立官在案发时已年满六十周岁，达到法定退休年龄，且未提供充分证据证明其在事故发生前确有从事相应工作并存在经济收入减少的情况，故一审法院不予支持其误工费的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以维持。 综上所述，倪立官的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费850元，由倪立官负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈朝晖 审判员  陈 青 审判员  刘茂元 二〇一九年十二月三十日 书记员  马洁琳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。