吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0102民初3250号 原告：马勇，男，1981年3月2日出生，汉族，住吉林省长春市绿园区。 委托诉讼代理人：林木森，吉林启祥律师事务所律师。 被告：宣志明，男，1996年7月20日出生，汉族，住吉林省德惠市。 被告：煜晟物流服务（天津）有限公司，住所地天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦203室。 法定代表人：辛晓杰，经理。 委托诉讼代理人：孙艳国，系该单位员工。 被告：上海拉扎斯信息科技有限公司长春分公司，住所地吉林省长春市高新产业开发区前进大街1889号万晟国际14层1405室。 法定代表人：邓高潮，经理。 委托诉讼代理人：周小伟，泰和泰（北京）律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市浦东新区世纪大道1168号东方金融广场A座15层。 法定代表人：韩歆毅，董事长。 委托诉讼代理人：孙清亮，广东广和（长春）律师事务所律师。 原告马勇与被告宣志明、煜晟物流服务（天津）有限公司（以下简称煜晟公司）、上海拉扎斯信息科技有限公司长春分公司（以下简称拉扎斯公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。马勇的委托诉讼代理人林木森、宣志明、煜晟公司的委托诉讼代理人孙艳国、拉扎斯公司的委托诉讼代理人周小伟、保险公司的委托诉讼代理人孙清亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马勇向本院提出诉讼请求：1.判令宣志明、煜晟公司、拉扎斯公司、保险公司向马勇赔偿经济损失共计人民币182,839.86元（医疗费94,787.86元、住院伙食补助费1,800元、二次手术费1,8000元、营养费9,000元、残疾辅助器具费1,839元、护理费14,571元、交通费500元、误工费29,142元、鉴定费3,200元、律师费10,000元）；2.本案的诉讼费由宣志明、煜晟公司、拉扎斯公司、保险公司承担。事实和理由：2019年3月30日19时30分，宣志明驾驶电动自行车沿长春市南关区亚泰大街由北向南逆向行驶至亚泰大街星光路时，与沿人行步道欲过马路的马勇相接触，致马勇受伤。本次事故经长春市公安局交通警察支队南关区大队出具的道路交通事故认定书认定：宣志明负全部责任，马勇无责任。事故发生后，马勇被送往吉林大学中日联谊医院，该院诊断马勇为左侧胫腓骨中下段骨折等。马勇于2019年3月30日至2019年4月17日住院治疗，目前仍处于恢复阶段。2019年6月5日，马勇前往吉林常春司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：误工期180日，护理期90日，营养期90日（参照住院伙食补助100元/日），二次手术费1,8000元。 宣志明辩称，马勇的各项损失应由保险公司进行赔偿。 煜晟公司辩称，煜晟公司为宣志明投保了雇主责任险，事故发生在保险期间内，应由保险公司进行赔偿。 拉扎斯公司辩称，一、马勇起诉拉扎斯公司属于主体不适格，饿了么平台是由拉扎斯公司提供服务的；二、即使法院认定拉扎斯公司经营的饿了么平台，饿了么平台也不应承担赔偿责任。理由是：1.饿了么平台是向消费者展示餐饮店、消费者下餐饮订单以及为配送公司提供配送信息服务的网络服务提供者，其本身不参与餐饮店的经营、不决定消费者下单、也不参与配送公司线下的配送，因此，对配送人员发生的交通事故不承担赔偿责任。2.本案是交通事故侵权责任纠纷，交通事故侵权责任纠纷应按照《侵权责任法》的相关规定，网络服务提供者饿了么平台的法律责任仅限于《侵权责任法》第36条的规定，没有任何的法律规定网络服务提供者应当为线下的交通事故侵权承担赔偿责任。三、本案中，马勇与宣志明的机动车交通事故侵权关系是第一位的法律关系，位于第二位的是宣志明与煜晟公司之间的雇佣关系，最后才是煜晟公司与拉扎斯之间的法律关系。没有任何的法律规定位于第三位的法律关系应当上升到第一位的法律关系承担赔偿责任。四、宣志明在配送过程中使用饿了么的字样，仅仅是拉扎斯公司推广宣传品牌的需要，不能以此认定为宣志明是拉扎斯公司的员工。综上所述，马勇起诉拉扎斯公司承担赔偿责任无法律依据，恳请法院驳回。 保险公司辩称，一、关于保险公司的主体资格。1.煜晟公司系保险公司雇主责任险、附加第三者责任条款等商业保险的被保险人，未在保险公司投保机动车交强险和商业三者险，故不应按照最高院对机动车交通事故司法解释的相关规定在其他侵权纠纷案件中将保险公司作为共同被告一并审理。2.本案不符合《中华人民共和国保险法》第65条第二款的适用条件。《中华人民共和国保险法》第65条第二款规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应当负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。此款适用的前提条件是，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的。关于被保险人对第三者应付的“赔偿责任确定”的认定，参照全国人大法工委编的《中华人民共和国法律释义丛书》，“赔偿责任确定”实践中一般包括以下情况：一是，法院判决或者仲裁机构的仲裁裁决确定了被保险人应当向第三者赔偿的具体金额；二是，被保险人与第三者达成的并经保险人同意的赔偿协议确定了具体赔偿数额。本案并不符合“赔偿责任确定”的条件，故“雇主责任险”的保险人直接承担赔偿责任的请求无事实依据，应不予确认。3.保险公司与煜晟公司系保险合同关系，保险公司对被答辩人不存在实际侵权行为。综上，保险公司作为本案被告主体不适格，恳请法院裁定驳回对保险公司的起诉，保险合同关系应另案处理。二、关于保险责任。本保单仅承保煜晟公司的雇员从事保单载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或疏忽造成第三者的人身伤亡或直接财产损失，目前煜晟公司未提供资质证照、雇佣关系证明、未提供宣志明的外送接单凭证等资料，无法确认事故是否属于保险责任期间。需结合《交通事故认定书》认定宣志明需承担的责任比例，进而确认煜晟公司和保险公司应承担的责任范围。三、关于诉请项目及金额。1.医疗费：需结合马勇提供的完整、清晰、全套的病例、诊断证明、医疗费发票等医疗原始单据（包括医疗费用清单）进行核实；参保单特别约定第6条，医疗费按照第三者接受治疗当地社会保险主管部门规定可报销的范围赔付。2.住院伙食补助费：需核实医疗费中是否包含普食费，不予重复赔付。3.二次手术费：待实际发生后，另行主张。4.营养费、护理费：参保单特别约定第7条，护理费及营养费需提供的相关诊断意见，护理费需提供护理费用票据及对应劳务协议，最高赔偿天数不超过90日；需结合医嘱，是否有护理费、加强营养需求，否则不予认可。5.交通费：马勇为住院治疗，仅认可住院、出院两次的交通费，请法院酌定。6.残疾辅助器具费：需结合医嘱，否则非必要费用，不予认可。7.误工费：参保单特别约定第7条，第三者的误工费用以第三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/日赔付，最高赔偿天数不超过90日；马勇需补充提供劳动合同、薪资发放流水、完税凭证、请假记录等佐证误工损失；误工天数遵照医嘱，否则不予认可。8.鉴定费、律师费：参照主险条款第11条第（九）款，被保险人的任何间接损失，保险人均不承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2019年3月30日19时30分，宣志明驾驶电动自行车配送“饿了么”订单，沿长春市南关区亚泰大街由北向南逆向行驶至亚泰大街星光路时，将沿人行步道欲过马路的马勇撞倒，致其受伤。事故发生后，马勇被送往吉林大学中日联谊医院治疗，住院18天，花费医疗费94,787.86元。 经长春市公安局交通警察支队南关区大队作出的第220102420190002571号《道路交通事故认定书》，认定宣志明负全部责任，马勇无责任。诉前经马勇委托，2019年6月24日，吉林常春司法鉴定中心作出吉常春司鉴中心[2019]临鉴字第419号鉴定意见书，鉴定意见为：1.马勇此次外伤误工期限为180日；2.马勇此次外伤护理期限为90日；3.马勇此次外伤营养期限为90日；4.马勇此次外伤后续治疗费用为18,000元人民币。本次鉴定马勇花费鉴定费3,200元。 另查，煜晟公司系拉扎斯公司经营的“饿了么”网上订单业务的长春市地区的蜂鸟配送代理合作商，主要负责即时配送服务。宣志明系煜晟公司的员工。煜晟公司在保险公司投保雇主责任险，事故发生在保险期间内。保险单中特别约定第6条：“承保被保险雇员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，针对机动车本项扩展仅作为超额保险，承担被保险人所能获得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任。医疗费用按照第三者接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付。”第7条：“第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付，护理费用及营养费需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供护理费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。”主险条款第11条第（九）款：“被保险人的任何间接损失，保险人不承担赔偿责任。” 本院认为，公民的生命权、健康权应受法律保护。侵害公民的身体健康权应承担侵权责任，赔偿受害人因侵权行为引发的合理经济损失。关于宣志明、煜晟公司、拉扎斯公司及保险公司如何承担赔偿责任问题。宣志明在交通事故中将马勇撞伤，应承担侵权责任。宣志明作为煜晟公司的雇员在配送“饿了么”订单将马勇撞伤，属于履行职务时的行为，马勇的损失应由煜晟公司承担。根据煜晟公司与拉扎斯公司签订的协议，本院认为两者属于劳动外包关系，本案中拉扎斯公司无需承担赔偿责任。 关于保险公司作为本案被告主体是否适格的问题。本案属于道路交通事故发生的侵权行为，案由应为“生命权、健康权、身体权纠纷”。马勇按照机动车交通事故的诉讼方式将承保商业三者险的保险公司列为被告，为了减轻当事人诉累、更好的解决赔偿纠纷，故保险公司可以成为本案的被告。因煜晟公司在保险公司处投保了雇主责任险，故保险公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由煜晟公司赔偿。 关于保险公司应赔偿的误工费问题。《饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单》“特别约定”部分第7条约定：“第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付，护理费用及营养费需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供护理费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。”根据该约定，保险公司应赔偿误工费9,000元。依据鉴定意见，马勇误工期为180日，参照居民服务业标准计算误工费为29,147.4元（161.93元/日×180日）。马勇诉请的误工费为29,142元在法院保护范围内，剩余误工费20,142元（29,142元-9,000元）应由煜晟公司承担。 关于律师代理费、鉴定费、诉讼费问题。《国泰饿了么网络平台业务技术合作框架协议》的附件一《雇主责任保险条款（2019版）》第十一条第（九）款，约定被保险人的任何间接损失，保险人不承担赔偿责任。律师代理费、鉴定费、诉讼费系此次事故带来的间接损失，不在雇主责任险的保险范围内，保险公司不予赔偿。因宣志明在履行职务过程中给马勇造成的损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，煜晟公司应当向马勇赔偿律师代理费、鉴定费、诉讼费。 本次交通事故给马勇造成的损失，依其每项诉讼请求，依法评定如下： 1.医疗费：保险公司虽对医疗费合理性提出异议，但未申请鉴定，也未提交相应证据，故确认本次事故马勇花费医疗费94,787.86元； 2.住院伙食补助费：依病例确定共计住院18日，按照每日100元标准计算该费用为1,800元； 3.二次手术费：根据鉴定意见，马勇后续治疗费用约18,000元，该部分费用本院予以保护； 4.营养费：根据鉴定意见，马勇的营养期为90日，营养费应予保护9,000元（100元/日×90日）； 5.残疾辅助器具费：为马勇治疗合理费用，本院予以保护； 6.护理费：根据鉴定意见，马勇的护理期为90日，参照每日161.93元/日的标准，护理费应予保护14,573.7元（161.93元/日×90日）。马勇主张的护理费在本院保护范围内，应予支持； 7.交通费：结合马勇的出入院情况，交通费酌定保护500元； 8.误工费：马勇的误工费计算标准可参照居民服务业标准保护。根据鉴定意见，马勇误工期为180日，误工费确定为29,147.4元（161.93元/日×180日）。马勇主张的误工费在本院保护范围内，应予支持； 9.鉴定费：依据鉴定费发票，应予保护3,200元； 10.律师代理费：系马勇为主张本次诉讼所实际支出的费用，其主张10,000元于法有据，应予保护。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后立即赔付马勇医疗费94,787.86元、二次手术费18,000元、护理费14,571元、住院伙食补助费1,800元、营养费9,000元、残疾辅助器具费1,839元、误工费9,000元、交通费500元，合计149,497.86元； 二、煜晟物流服务（天津）有限公司于判决生效后立即赔付马勇误工费20,142元、鉴定费3,200元、律师代理费10,000元，合计33,342元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,920元，由煜晟物流服务（天津）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审判员  章鹏飞 二〇一九年十二月二十日 书记员  马盛邦