浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5756号上诉人（原审被告、反诉原告）：赵银生，男，1965年4月29日出生，汉族，住浙江省乐清市。被上诉人（原审原告、反诉被告）：赵岳海，男，1939年3月12日出生，汉族，住浙江省乐清市。被上诉人（原审原告、反诉被告）：吴赛凤，女，1947年12月28日出生，汉族，住浙江省乐清市。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：谢亮亮，浙江浙虹律师事务所律师。上诉人赵银生因与被上诉人赵岳海、吴赛凤排除妨害纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初3547号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵银生上诉请求：请求二审法院撤销原审判决，改判确认位于乐清市房屋〔土地登记权证号为乐政集用（2009）第37-3465号〕中西边两间房屋的所有权归属上诉人；确认位于乐清市，土地登记权证号为乐政集用（2009）第37-3465号的宅基地中，除去东间房屋宽两墙皮包外四米，长南到路边，北到河边，宽以四米于终的地基外，其他宅基地使用权均归属于上诉人；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审存在程序瑕疵。本案不属于符合适用简易程序审理的情形，上诉人亦不同意审限到期后继续适用简易程序审理。原审法院适用简易程序审理本案，且在审限到期后，未征得上诉人同意继续适用简易程序审理，程序违法。二、户籍信息已显示上诉人为涉案房屋的土地权利人。根据户籍信息，上诉人于1991年之前已另行成立新户，登记的户口地址信息为“石帆乡朴湖三村297”。同期，被上诉人为户主的户口册登记的住址为“石帆乡朴湖三村296”，户内成员有赵万青等人。双方分别居住涉案房屋东西两间，结合《分书》的内容，可以证明上诉人至迟于1991年已取得涉案房屋及宅基地的使用权并办理户籍登记。按照登记在先原则，1994年被上诉人以自身名义办理涉案宅基地的土地使用权登记并据此取得的权利不能对抗上诉人在先取得的物权。三、一审法院混淆了夫妻共同财产和家庭共同财产。农村宅基地或房屋并不单独属于户主或户中的部分成员，由一户内的全部成员共同享有。四、《分书》执笔人亲自鉴定《分书》真实有效。五、《分书》系口头约定并业经当事人实际履行。六、上诉人依据《分书》约定积极履行赡养义务。七、上诉人依法享有涉案房屋的所有权，有权收取租金。赵岳海、吴赛凤辩称：一、一审程序合法，本案事实清楚，权利义务关系明确。一审法院为了化解家庭矛盾，多次组织双方调解，但无果。二、物权权属以不动产登记为准，与户籍登记信息无关，本案不动产是被上诉人的夫妻共同财产，上诉人主张同一户籍内成员对土地和房屋享有权利，没有事实和法律依据。三、分书是上诉人单方行为，不具有法律效力。四、被上诉人一直反对分家，从未追认和履行分书的内容。五、上诉人无权出租房屋，也没有履行赡养老人的义务。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。赵岳海、吴赛凤向一审法院起诉请求：1.判令赵银生将赵岳海、吴赛凤所有的位于乐清市的房屋进行腾空搬离〔土地登记权证号为乐政集用（2009）第37-3465号〕，将房屋返回赵岳海、吴赛凤占有使用；2.判令赵银生归还已经收取的租金暂计2000元；3.本案诉讼费由赵银生承担。当庭明确诉讼请求：1.判令赵银生将赵岳海、吴赛凤所有的位于乐清市的房屋进行腾空搬离〔土地登记权证号为乐政集用（2009）第37-3465号〕，将房屋返回赵岳海、吴赛凤占有支配使用；2.判令赵银生归还已经收取的租金暂计2000元；3.本案诉讼费由赵银生承担。赵银生提出反诉请求：1.依法确认坐落于乐清市〔土地登记权证号为乐政集用（2009）第37-3465号〕房屋属赵银生所有；2.判令限期赵岳海、吴赛凤协助办理土地使用权变更登记到赵银生名下。当庭变更诉讼请求：1.依法确认坐落于乐清市〔土地登记权证号为乐政集用（2009）第37-3465号〕西边两间房屋属赵银生所有；2.判令限期赵岳海、吴赛凤协助办理土地使用权变更登记到赵银生名下。一审法院认定事实：赵岳海、吴赛凤系夫妻关系，赵岳海、吴赛凤与赵银生系父母子女关系。赵岳海在乐清市有房屋三间，其中西首一间系1993年间加建。1994年10月8日，赵岳海就上述房屋取得乐政集建（94）字第3701124号集体土地建设用地使用证，登记土地使用者“黄岳海”、用地面积100.6平方米。2009年5月31日，赵岳海经申请更正登记，取得乐政集用（2009）第37-3465号集体土地使用证，登记使用权面积为109.71平方米。2008年起至今，赵银生将上述房屋出租给他人，并收取租金，租金总额超过2000元。一审法院认为，关于涉案房屋的权属。根据涉案房屋的土地登记情况及赵岳海、吴赛凤的夫妻关系情况，涉案房屋属赵岳海、吴赛凤所有。赵银生反诉诉称其已因分家析产取得涉案房屋中西边两间房屋的所有权，但赵银生所提交的分书不能认定具有真实性，即便具有真实性，其内容也属于赵银生与其兄弟对涉案房屋其中两间进行分割的行为。而从赵岳海之后就涉案房屋取得土地登记的事实来看，赵岳海、吴赛凤并未对此进行追认并实际履行分书内容，故赵银生不能因此取得涉案房屋的所有权。赵银生所提交的证据不能证明其就涉案房屋享有所有权，也不能证明赵岳海、吴赛凤认可其就涉案房屋的出租行为。赵银生将涉案房屋出租给他人居住，侵犯了赵岳海、吴赛凤就涉案房屋享有的权利。但由于赵银生系将涉案房屋出租给他人，而并非其本人实际占有、使用，而现赵岳海、吴赛凤也同意承租人在已经确定的租期内继续占用、使用涉案房屋，故赵岳海、吴赛凤要求赵银生进行腾空搬离、返还房屋的诉讼请求，缺乏依据，不予支持。赵银生出租赵岳海、吴赛凤的房屋已对赵岳海、吴赛凤造成损害，赵岳海、吴赛凤要求赵银生归还已经收取的租金2000元的诉讼请求，于法有据，予以支持。赵银生反诉要求确认涉案房屋中西边两间房屋的所有权并要求协助办理登记到其名下的诉讼请求，缺乏依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、赵银生于判决生效之日起十日内支付赵岳海、吴赛凤租金2000元；二、驳回赵岳海、吴赛凤的其他诉讼请求；三、驳回赵银生的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费50元，减半收取25元；反诉受理费8800元，减半收取4400元，均由赵银生负担。二审中，被上诉人赵岳海、吴赛凤无新的证据提供。上诉人赵银生提供证据：一、上诉人户口册，拟证明上诉人及户内成员户籍信息。二、常住户口登记表，拟证明被上诉人及其户内家庭成员1991-1992年户籍信息。三、医疗费的支付凭证，拟证明上诉人替被上诉人支付医疗费用，有履行赡养义务。被上诉人质证称：对证据一、证据二没有意见，一审已经提交过，不属于新证据。对证据三，真实性由法庭审核，与本案没有关联性。本院认为，上诉人二审提供的三份证据与本案缺乏关联性，均不作认定。本院经审查当事人一审提供的证据依法对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。而户籍登记信息是指国家主管户政的行政机关所制作的，用以记载和留存住户人口的基本信息的法律文书，并非系不动产权属证明。涉案三间房屋所占宅基地登记的土地使用权人为赵岳海，结合当事人一审陈述及涉案三间房屋的建造年代，可以认定该三间房屋及相应的宅基地系赵岳海、吴赛凤在夫妻关系存续期间取得的合法财产，属于夫妻共同所有。赵银生主张西首一间房屋系其出资2000元建造，但提供的证据尚不足以证明其主张，故本院不予采信。关于《分书》的问题。该《分书》所涉的两间房屋属于赵岳海、吴赛凤夫妻共有，首先，赵岳海、吴赛凤未在该分书上签字确认，故尚不能认定该《分书》系赵岳海、吴赛凤的真实意思表示。其次，即使《分书》系赵岳海、吴赛凤的真实意思表示，其将该两间房屋分配给两个儿子赵银生和赵万青，属于赠与性质。根据《合同法》第一百八十六条第一款的规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。现涉案房屋及宅基地的权利并未转移，根据赵岳海、吴赛凤提出的诉讼请求，事实上就是撤销赠与的意思表示。因此，赵银生以《分书》和户籍登记信息为据主张其已取得涉案西首两间房屋的所有权及相应宅基地的使用权，缺乏事实和法律依据，原判不予支持，并无不当。关于本案一审的程序问题。原审法院根据本案的案情确定适用简易程序予以审理，并不不当，并在3个月的审理期限届满前，已经依法征询双方当事人的意见，双方当事人的代理人均表示同意适用简易程序继续审理本案，原审法院据此依法延长审理期限3个月，符合法律规定，故一审程序合法。综上，赵银生的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费8800元，由上诉人赵银生承担。本判决为终审判决。审判长  郑文平审判员  邓习军审判员  黄百隆二〇一九年十二月四日书记员  郑淙夫附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。