广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤06民终14177号上诉人（原审原告）：仇勇生，男，1978年11月6日出生，汉族，住广东省佛山市高明区。委托诉讼代理人：周国红，广东利衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：仇奇辉，男，1981年9月25日出生，汉族，住广东省佛山市高明区。被上诉人（原审被告）：叶萍萍，女，1989年10月25日出生，汉族，住广东省佛山市高明区。原审第三人：李文聪，男，1981年12月1日出生，汉族，住广东省佛山市高明区。上诉人仇勇生因与被上诉人仇奇辉、叶萍萍及原审第三人李文聪民间借贷纠纷一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2019）粤0608民初618号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。仇勇生上诉请求判令:1.撤销一审判决，改判支持仇勇生的诉讼请求;2.本案诉讼费由仇奇辉、叶萍萍承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法。一、一审法院没有认定仇勇生代仇奇辉、叶萍萍偿还谢加秀150000元的事实错误。仇勇生曾向一审法院申请调取仇奇辉、叶萍萍将案涉房屋抵押给谢加秀的相关证据，一审法院不予调取，判定仇勇生没有证据证明谢加秀的身份及与本案的关系。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院应依当事人的申请，调取相关证据，查明事实。同时，仇勇生持有仇奇辉、叶萍萍亲笔书写的《收据》，在没有其他人提出异议的情况下，应认定该收据的真实性及关联性。二、关于仇勇生借款100000元的事实，一审法院认定错误。仇勇生提交仇奇辉手持《资金借贷合同》、100000元现金的照片及双方聊天记录。一审法院认为照片人及聊天人身份不明不当。照片人身份可以通过身份证照片比对及仇勇生、李文聪指认来确定。在没有相反证据的情况下，一审法院不予确认错误。三、关于李文聪转账借款给叶萍萍的事实，一审法院认定错误。仇勇生与仇奇辉、叶萍萍及李文聪是好朋友，仇勇生要求李文聪向叶萍萍支付借款，产生连续借款及还款情况。李文聪的转账记录可以反映借款金额，与仇奇辉、叶萍萍最终确定的借款总额相符。利息的约定是概况承诺，符合好朋友间借款的特点。四、一审法院回避仇勇生及仇奇辉、叶萍萍办理房屋抵押登记的事实。仇勇生提交他项权证书，证明该房屋已抵押给仇勇生。一审判决没有对该证据有合理解释。办理抵押登记的《资金借贷合同》及《借款借据》载明借款期限从2017年6月20日到2017年7月20日，不能否定仇勇生已经向仇奇辉、叶萍萍支付借款的事实。同时，抵押资料上写明借款是现金交付与事实基本相符，250000元为现金支付，其余通过银行转账。仇奇辉、叶萍萍不能出庭应诉，但仍与仇勇生有联系，一直承认该笔借款。一审法院罔顾事实，主观臆断，错误认定借贷合同及抵押合同没有法律效力，超出职权范围认定抵押合同的效力。综上，请求二审人民法院，查清事实，支持仇勇生的上诉请求。仇奇辉、叶萍萍没有发表答辩意见。李文聪述称,对仇勇生的上诉没有异议。仇勇生向一审法院起诉请求判令：1.仇奇辉、叶萍萍向仇勇生偿还530000元并支付利息34000元（以530000元为本金按中国人民银行同期同类贷款基准利率自2017年7月21日计至起诉之日）；2.仇勇生作为第二顺位的抵押权人有权对佛山市高明区*******************折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；3.仇奇辉、叶萍萍承担本案诉讼费。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。民间借贷系实践性合同，即以货币的实际交付作为合同生效的条件，借贷合同的订立和款项交付是两项不同的事实，债权人对于自己主张的两项事实均应承担相应的举证责任。关于本案530000元借款的组成部分，仇勇生自述分为代仇奇辉、叶萍萍向“谢加秀”偿还的150000元现金和仇勇生向仇奇辉、叶萍萍出借的100000元现金，另有李文聪转账的230695元及50000元利息。关于两笔现金共250000元，仇勇生没有证据证明“谢加秀”的身份及与本案的关系，亦未能证明其已实际交付现金250000元，故法院不予确认；关于利息50000元，仇勇生及李文聪就50000元利息的产生有不同说法，仇勇生表示该50000元利息产生自2017年4月至6月份的借款，李文聪表示产生自2016年10月份至2017年6月份的借款，本金存在差异，两人又未能就利率等作出说明，故法院对上述利息不予确认；关于李文聪转账的230695元，银行卡交易明细清单显示李文聪的账户与叶萍萍的账户资金往来频繁，明显不符合借贷常理，而仇勇生为办理抵押登记而提交的《资金借贷合同》及《借款借据》载明仇奇辉向仇勇生借的530000元系现金交付，借款期限自2017年6月20日到2017年7月20日，上述证据无法相互印证，仇勇生另未能就本案借贷的时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向等提交证据证明或者作出合理解释，故法院认为本案借贷合同及抵押合同均无法律效力，对仇勇生的全部诉讼请求予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：驳回仇勇生的全部诉讼请求。本案案件受理费9440元，由仇勇生负担。二审期间，仇勇生围绕其上诉请求提交以下证据：李文聪与仇奇辉、叶萍萍微信记录、支付宝转账记录，拟证明李文聪受仇勇生的委托将借款支付给仇奇辉，仇勇生是出借人，仇奇辉对借款事实予以认可。除本案借款外，仇奇辉与仇勇生还有其他借款。二审期间，仇勇生申请证人李文富出庭作证。李文富是李文聪的弟弟，出庭证实其于2017年4月份受李文聪委托曾转账6笔款项共约100000元给叶萍萍，李文聪已通过现金及转账的形式还清款项给李文富。上述款项有银行流水证实。本院组织各方当事人对上述书证及证人证言进行质证。经审查，因仇勇生明确表示上述支付宝转账记录、银行流水记录所指向的款项均不包含在案涉的530000元借款中，而微信聊天记录中亦未明确涉及本案争议的530000元借款，故上述证据均与本案缺乏联系，本院不予采纳。二审期间，仇奇辉、叶萍萍及李文聪均没有提交证据。经审查，一审判决认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法利益的除外”的规定，结合仇勇生的上诉主张，本案二审期间的争议焦点系仇勇生的诉讼请求应否支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，仇勇生主张双方之间存在民间借贷关系并要求行使债权请求权，其应对双方之间存在借贷合意以及已履行交付款项的义务负有举证责任。一审时仇勇生提交其与仇奇辉于2017年6月20日签订的《资金借贷合同》，主张其向仇奇辉出借案涉530000元借款，该款项包括其代仇奇辉、叶萍萍向“谢加秀”偿还的现金150000元和仇勇生向仇奇辉出借的现金100000元，以及李文聪转账的230695元及50000元利息。对此，本院认为，首先，仇勇生主张“谢加秀”对仇奇辉曾有150000元的债权，而仇勇生代仇奇辉偿还该债务并实际支付现金150000元，此后“谢加秀”将《收据》交给仇勇生。但《收据》上并未载明债权人身份，亦没有仇勇生向“谢加秀”支付款项的确凿证据，一审对该150000元款项未予认定并无不当。仇勇生申请本院到佛山市住房和城乡建设局调取“谢加秀”办理抵押登记的相关资料，因“谢加秀”是否曾对仇奇辉、叶萍萍享有150000元债权与仇勇生是否代仇奇辉、叶萍萍实际向“谢加秀”归还150000元款项不存在直接关联，故本院对仇勇生的调查取证申请不予准许。另外，现有证据亦无法充分证明仇勇生已实际向仇奇辉交付现金100000元。其次，仇勇生主张案涉530000元借款中的230695元系通过李文聪向叶萍萍转账给付，此主张与《借款收据》上记载的案涉借款530000元系现金交付并不相符。根据李文聪的银行交易明细显示，2017年4月至5月李文聪账户与叶萍萍账户资金往来频繁，双方多次在同一日内发生多笔转支转存，交易习惯有违一般借贷常理。另，仇勇生主张的230695元的数额是将某一时段内双方的往来金额相互抵减所得，且未将2017年4月21日前叶萍萍转给李文聪的一部分款项记入在内。综上，现有证据尚难以确定仇勇生主张的差额部分是仇奇辉、叶萍萍应归还的款项。最后，关于50000元的利息。仇勇生及李文聪就50000元利息的产生说法不一，两人就利息对应的本金、产生的时间区间陈述各异，且从现有证据来看，借贷双方并没有就案涉借款约定利息，一审法院对该利息不予确认妥当。综上，仇勇生对于案涉借款的出借时间、资金来源及交付方式等未提交充分证据证实并作出合理稳定的陈述，一审法院驳回仇勇生的全部诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上所述，仇勇生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9440元（仇勇生已预交9100元），由上诉人仇勇生负担。上诉人仇勇生尚欠的受理费340元，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期缴纳，本院将依法强制执行。本判决为终审判决。审 判 长  舒 琴审 判 员  王志恒审 判 员  唐铭焕二〇一九年十二月二十七日法官助理  招玉萍书 记 员  卢俊霖