四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川13民终4771号 上诉人（原审原告）：南充市金穗商贸营销中心，住所地南充市嘉陵区嘉裕小区同喜巷7号7幢1层附5号。 投资人：漆国栋，男，1980年11月5日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：丁磊，四川锐思邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何欢，四川锐思邦律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：江苏金厦建设集团有限公司，住所地江苏省张家港经济开发区悦丰大厦。 法定代表人：徐荣兴。 委托诉讼代理人：郭军元，四川元黎律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏金厦建设集团有限公司成都分公司，住所地成都市青羊区光华南三路88号1栋8层833号。 负责人：陆卫国，总经理。 委托诉讼代理人：郭军元，四川元黎律师事务所律师。 上诉人南充市金穗商贸营销中心（以下简称金穗营销中心）因与被上诉人江苏金厦建设集团有限公司（以下简称金厦公司）、被上诉人江苏金厦建设集团有限公司成都分公司（以下简称金厦成都分公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2019）川1304民初2695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金穗营销中心上诉请求：1、撤销原判第一项有关违约金的判决和第三项判决，依法改判将违约金计算至2019年8月16日的前期违约金为411897.33元，并从2019年8月16日起，所欠货款1262494.86元按人民银行同期贷款利率三倍计算违约金，直至实际付清款项之日止；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人签订的《材料购销合同》明确约定，甲方即被上诉人每月15号前根据对账单付清乙方即上诉人前月份所供材料款，最后一次余款在工程竣工验收后30日内付清，如甲方未按合同约定给乙方支付货款，甲方应按同期贷款利率三倍赔付乙方损失。为此，本案违约金的计算起点应该从货款对账后的次月16日开始分段计算相应的违约金。一审庭审中被上诉人也认可上诉人违约金的计算金额，一审法院将双方的违约金计算方式从同期人民银行贷款利率三倍违法调整为二倍，违约金的计算起点也改从2018年12月18日起，给上诉人造成了巨大的经济损失。 金厦公司、金厦成都分公司辩称：上诉人的上诉请求不能成立。本案涉及的是两个法律关系，买卖合同关系和以房抵债的法律关系，以房抵债未成，一审法院将违约金的起算点从双方最后结算时间2018年12月17日的次日起计算正确。上诉人要求按中国银行同期贷款利率三倍计算违约金，一审被上诉人答辩时就主张了违约金约定过高，请求进行调整，法院依职权调整为人民银行同期贷款利率两倍合理。请求二审法院维持一审判决。 金穗营销中心向一审法院起诉请求：一、金厦公司、金厦成都分公司向金穗营销中心支付货款1,262,494.86元，并按照合同约定从逾期付款之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的三倍支付违约金，直到货款付清之日止；二、金厦公司、金厦成都分公司向金穗营销中心返还以房抵款的补差价300,000.00元，并从2018年2月7日起按照约定标准支付违约金直到款项付清之日止；三、本案的诉讼费用、保全费由金厦公司、金厦成都分公司承担。 一审法院认定事实如下：金厦公司承建“南充绿地金澜府项目”，在金穗营销中心购买水泥、河沙等建筑材料，2014年12月18日，金穗营销中心作为乙方，金厦公司南充绿地金澜府项目部作为甲方签订了《购销合同》，其内容为：“工程名称：绿地凤垭国际城，工程地点：南充市嘉陵区（嘉陵大道）”，供货期限：2014年10月1日至工程竣工之日止……乙方所供材料价格：水泥32.5R,350元每吨，砖沙、石粉93元每立方，洗沙（粉水）103每立方。结算时间及付款时间：乙方每月月底前或双方确定的其他时间将所供材料单据同甲方相关人员对账确认，办理对账结算单据，甲方每月15号前根据对账单据付清之前月份乙方所供材料款，最后一次余款在工程竣工初验收后30日内付清。双方权利义务……如甲方未按合同约定给乙方支付货款，甲方应按银行同期贷款利率三倍赔付乙方损失，同时约定在项目或者合同签订所在地法院解决……本合同一式四份，双方各执贰份，具有同等法律效力，双方签字或盖章后从供货之日起生效。合同尾部采购方处“江苏金厦建设集团有限公司南充绿地金澜府项目部”盖章，供应方处金厦营销中心盖章，并备注其开户行、开户账号和手机号码。 合同签订后，2014年11月6日起至2018年12月17日，金穗营销中心按约进行了供货，各阶段均制作了《南充市金穗商贸中心销货结算单》，双方在每张结算单上签字或盖章确认金额，供货金额累计1,832,494.86元，其后金厦公司陆续向金穗营销中心支付了570,000.00元，下欠1,262,494.86元货款未支付。 2018年1月31日，金穗营销中心向金厦公司出具了《委托书》，其内容为：“江苏金厦建设集团有限公司：因你公司在我公司购买材料久未付款，现委托你公司将应付货款在南充绿地中心为我公司（张波兰）员工购买商业门面，房屋位于南充市顺庆区门面，该房屋目前在你公司员工陆卫国名下（认购），面积88.82平方米（以相关部门核定为准），单价：18700.00元／平方米，房屋总房款壹佰陆拾陆万零玖佰叁拾肆元整（小写：1660934.00元），货款抵房款多退少补，货款计算方式以双方签订的材料购销合同为准，目前货款不够房款，我公司另预先支付现金叁拾万元整（小写：300000.00元），但必须保证叁拾万元现金预支付后三个月内签订正式商品房买卖合同，否则，叁拾万预付现金的违约金按照国家商品房买卖合同违约金三倍支付赔偿，如抵房手续完成后三个月内我公司不能补齐剩余房款的，你公司可以另行处置该门面，因我方原因给上述委托带来的经济责任由本公司承担，其他责任，以此件为准按照法律法规处理”。委托书尾部受托单位签收处，金厦公司成都分公司的负责人陆卫国签名。 2018年2月7日，金穗营销中心工作人员王凤书向金厦成都分公司工作人员何春娇银行账户转入300000.00元，并由金厦成都分公司出具《收条》一张，其内容为：“今收到王凤书、张波兰购买南充市顺庆区，上海滩花园一期22-101号铺面房款现金人民币：叁拾万元整（小写：300000.00元），该房屋面积88.82平方米，房屋总房款壹佰陆拾陆万零玖佰叁拾肆元整（小写：1660934.00元），余款按照南充市金穗商贸营销中心与江苏金厦建设集团有限公司成都分公司工地款委托购房手续办理。” 另查明，金厦成都分公司系金厦公司依法设立的分公司。 一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。金穗营销中心与金厦成都分公司签订的《购销合同》系双方自愿签订，双方应按合同约定履行各自义务。合同签订后，金穗营销中心按约进行了供货，江苏金厦成都公司亦与金穗营销中心进行了对账，庭审中，金厦成都分公司与金厦公司对下欠的货款金额也无异议，故对金穗营销中心起诉金厦成都分公司与金厦公司要求支付货款1,262,494.86元的诉讼请求予以支持。 关于违约金的计付标准问题。金穗营销中心起诉要求金厦成都分公司与金厦公司从逾期付款之日起按照中国人民银行同期贷款利率的三倍计算支付违约金直到货款付清之日止承担违约责任，金厦成都分公司与金厦公司辩称违约金的计算标准过高，结合本案案情，金穗营销中心主张的违约金计算标准明显偏高，有违公平原则，对金穗营销中心的此项主张不予支持。但考虑到，金厦成都公司在2018年12月17日双方最后一次对账结算后并未向金穗营销中心全额支付款项，已构成违约，为此对金穗营销中心的主张调整为：从双方最后一次对账结算的次日即2018年12月18日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍向金穗营销中心计算违约金，以1,362,494.86元为基数，从2018年12月18日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算至2019年8月16日；以1,262,494.86元为基数，从2019年8月17日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算至款项付清之日止。 关于“以房抵款”补差款300,000.00元的退还问题。根据《委托书》的约定“我公司领预先支付现金叁拾万元整（小写：300000.00元），但必须保证叁拾万元现金预支付后三个月内签订正式商品房买卖合同，否则，叁拾万预付现金的违约金按照国家商品房买卖合同违约金三倍支付赔偿”，金穗营销中心于2018年2月7日将300,000.00元转入账户，但金厦公司未在2018年5月7日前将案涉房屋进行网签登记构成了违约。在庭审中，金厦公司主张继续案涉房屋冲抵货款，但是金厦公司未按照期限内作出案涉房屋的情况说明，视为金厦公司放弃对此主张举证，故金厦公司应当退还金穗营销中心预付的300,000.00元并承担相应的违约责任。金穗营销中心起诉要求金厦公司退还购房款300,000.00元并承担违约责任（计算方式为以300,000.00元为基数，从2018年2月7日按照年利率24%计算至款项还清之日止）的诉讼请求，符合规定，予以支持。 金厦成都公司系金厦公司依法设立的分公司，依照《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，金厦成都公司并不具有法人资格，其民事责任应由设立其的公司即金厦公司承担。判决：一、江苏金厦建设集团有限公司于本判决生效之日二十日内向南充市金穗商贸营销中心支付货款1,262,494.86元及违约金（以1,362,494.86元为基数，从2018年12月18日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算至2019年8月16日；以1,262,494.86元为基数，从2019年8月17日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算至款项付清之日止）；二、江苏金厦建设集团有限公司于本判决生效之日二十日内退还南充市金穗商贸营销中心“以房抵款”补差款300,000.00元及违约金（计算方式为以300,000.00元为基数，从2018年2月7日按照年利率24%计算至款项还清之日止）；三、驳回南充市金穗商贸营销中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取9,881.00元、财产保全费5,000.00元，共计14,881.00元，由江苏金厦建设集团有限公司承担。 二审中，各方当事人均未提供证据。 经二审查明，2014年11月6日起至2018年12月17日期间，金穗营销中心与金厦公司制作的《南充市金穗商贸中心销货结算单》分别为：1、2014年11月应付款15710元；2、2014年12月应付货款2450元；3、2015年1月应付货款1838元；4、2015年4月应付货款5791.8元；5、2015年5月应付货款4529.1元；6、2015年6月应付货款15570元；7、2015年7月应付货款66970.50元；8、2015年8月应付货款59171.30元；9、2015年9月应付货款56931.90元；10、2015年10月应付货款50257.50元；11、2015年11月应付货款53930.54元；12、2016年3月应付货款12065.06元；13、2016年4月应付货款25000.17元；14、2016年5月应付货款21567.60元；15、2017年2月应付货款15258.60元；16、2017年3月应付货款53125.00元；17、2017年4月应付货款42523.09元；18、2017年5月应付货款30279.27元；19、2017年6月应付货款35627.50元；19、2017年7月应付款50313.90元；20、2017年8月应付货款26272.90元；21、2017年9月应付货款43290.00元；22、2017年10月应付款17490.00元；23、2017年11月应付货款2835.00元；24、2017年12月应付货款7335.00元；25、2018年1月应付货款4136.00元；26、2018年3月应付货款4136.00元；27、2018年4月应付货款36408.00元；28、2018年5月应付货款15198.00元；29、2018年6月应付货款11040.00元；30、2018年7月应付货款37432.00元；31、2018年8月应付货款77768.00元；32、2018年9月应付货款40296.00元；33、2018年10月应付款28848.00元；34、2018年11月应付款47600.00元；35、2018年12月应付货款40992.00元。 二审查明的其他事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，根据2014年12月18日金穗营销中心与金厦公司南充绿地金澜府项目部签订的《购销合同》约定，“乙方每月月底前或双方确定的其他时间将所供材料单据同甲方相关人员对账确认，办理对账结算单据，甲方每月15号前根据对账单据付清之前月份乙方所供材料款，最后一次余款在工程竣工初验收后30日内付清。如甲方未按合同约定给乙方支付货款，甲方应按银行同期贷款利率三倍赔付乙方损失”，金穗营销中心实际从2014年10月份开始为金厦公司承建项目工程供货，每次供货的次月即2014年11月起双方即按照《购销合同》约定分别办理了对账结算单据，但金厦公司并未按照《购销合同》约定在每月15号前根据对账单据付清之前月份金穗营销中心所供材料款，金厦公司存在违约，应当承担违约责任。审理中，金厦公司主张双方约定的违约金过高请求予以调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，一审法院将双方约定的违约金调整为中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍并无不当，但一审法院计算违约金的起算点从双方最后一次对账结算的时间2018年12月17日的次日计算不当，因2018年12月17日双方只是对上月所供货款的结算，并非对所有供货货款的总结算，根据双方签订的《购销合同》约定在每月15号前根据对账单据即要付清之前月份金穗营销中心所供材料款，据此，对金厦公司违约金的计算点应当从每次对账单据出具时间后的次月16日开始分段计算相应的违约金。根据一审中金穗营销中心提供的结算单据，以及对应时间中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，截止2019年8月16日金厦公司最后一次支付货款10万元后，金厦公司尚欠金穗营销中心货款本金1262494.86元，违约金274598.22元，后续违约金以1262494.86元为基数，从2019年8月17日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算至货款本金付清之日止。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市嘉陵区人民法院（2019）川1304民初2695号民事判决第二项，即“江苏金厦建设集团有限公司于本判决生效之日二十日内退还南充市金穗商贸营销中心“以房抵款”补差款300,000.00元及违约金（计算方式为以300,000.00元为基数，从2018年2月7日按照年利率24%计算至款项还清之日止）”； 二、撤销四川省南充市嘉陵区人民法院（2019）川1304民初2695号民事判决第三项，即“驳回南充市金穗商贸营销中心的其他诉讼请求”； 三、变更四川省南充市嘉陵区人民法院（2019）川1304民初2695号民事判决第一项为“江苏金厦建设集团有限公司于本判决生效之日二十日内向南充市金穗商贸营销中心支付货款1,262,494.86元及违约金（2019年8月16日之前的违约金为274598.22元；2019年8月17日起的违约金以1,262,494.86元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算至款项付清之日止）”； 四、驳回南充市金穗商贸营销中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取9,881.00元、财产保全费5,000.00元，共计14,881.00元，由江苏金厦建设集团有限公司承担；二审案件受理费8050元，由江苏金厦建设集团有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇一九年十二月二十五日 书记员  刘佰燕