云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初2362号原告王某某，男，1976年7月11日生，汉族，云南省大理市人，农民，住大理市。原告李某甲，女，1979年9月1日生，白族，云南省大理市人，无业，住大理市。被告赵某某，男，1989年8月17日生，汉族，云南省大理市人，农民，住大理市。（未到庭）被告李某乙，女，1989年6月26日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。（未到庭）被告李某丙，男，1964年1月12日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。（未到庭）被告毕某某，女，1967年12月16日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。（未到庭）被告李某丁，男，1991年9月9日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。（未到庭）五被告共同委托代理人张崇斌，云南崇圣律师事务所律师，特别授权代理。原告王某某、李某甲诉被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某、李某丁合伙协议纠纷一案，本院于2017年9月1日做出（2017）云2901民初714号民事判决书，后被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某、李某丁向大理州中级人民法院申请再审，大理州中级人民法院做出（2019）云29民再2号民事裁定书，撤销（2017）云2901民初714号民事判决书，发回重审。现本院另行组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原告王某某、李某甲提出如下诉讼请求：1、判令五被告立即退回原告维修费51,516元（以下币种均为人民币）、原告投入本金108,277元、原告为被告垫付的利息80,723元、合伙利润183,528元，合计424,044元。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告从事批发生意，2011年底，被告一家人以亲属在做工程，回报丰厚，诱使原告转让自己的批发生意，投资购买挖掘机。原告信以为真，转让了自己的批发生意，于2012年3月9日与几被告签订合伙协议，协议约定：由原告方凑足购买小松PC360-7挖掘机一台所需资金（包括向银行贷款和个人借款），所购挖机原被告各占一半股份，被告方因资金周转困难，由原告帮被告向银行贷款或向个人借款，所产生的利息由被告按银行贷款利率支付。被告方管理挖机施工事宜，原告负责合伙内部的财务和资金管理。协议同时约定，挖机在施工过程中产生的收益先归还被告家的贷款，利息由被告承担，后再归还原告家的投资，剩余纯利润各占50%等内容。同日，被告方向原告出具借条载明今借到王某某人民币436,000元，月利息按银行贷款利息0.78%收取。后原告自己凑了100,000元，向银行贷款并向他人借款772,000元凑足购买挖机所需资金，以872,000元的价格购买了小松PC360-7挖掘机一台，并将挖掘机交由被告管理使用。2012年5月8日至2013年5月16日期间，被告使用挖掘机在普洱市××工地施工，获得工程款456,818.47元，但被告仅交回公账内207,933元，扣除双方支出的油费、维修费58,810元，实际可使用金额为149,123元，原告全部用于归还被告的借款本金。该项目被告侵占公款248,885.47元（456,818.47元-207,933元）。2013年5月20日至2013年5月26日，被告私自用挖掘机为个体老板挖沙5天，获得的工程款10,000元未交回公账内。2013年6月15日至2014年6月，被告用挖机在临沧市××县×××水库做包月工程，获得工程款500,000元，经原告追索后，被告于2014年9月12日交回公账中100,000元，该款原告已用于归还被告欠款本金。经原告多次追索后经双方结算，被告还应支付公款346,563.66元。为此，被告方于2014年9月12日向原告王某某出具了欠条，该款被告至今未交回公账。鉴于被告多次违反合伙协议，私自侵占公款，2014年7月20日，王某某与被告李某丙分别代表双方再次签订了一份合伙协议，重申双方各占50%的比例等事项。2014年9月22日，被告方和××县×××水库工程项目部签订了《施工机械设备租赁合同》，将挖机租赁给该项目部，后经结算，租赁费为86,000元，但被告未将该款交回公账，私自侵吞86,000元。合伙期间，被告于2012年7月17日交回公账32,347元，2012年8月19日交回42,960元，9月24日交回14,673元，12月27日交回59,143元，2014年9月12日交回100,000元，2015年1月27日交回164,600元，合计413,723元，交回公账的资金原告全部用于归还被告的借款。至2015年1月27日，被告尚欠借款本金22,277元，至2015年4月26日，被告应支付的利息为80,723元。合伙期间，原被告对2014年9月13日之前支出的账目均已进行对账确认，2015年1月27日，双方对2014年9月13日至2015年1月18日的账目进行对账，确认原告支出维修费、油费等共计51,516元，该款因被告侵占公款至今未扣除。被告不仅侵吞合伙利益，拒不归还公款，且利用挖机干私活，导致无法按照合伙协议约定及时归还购买挖机的所借本息，导致挖机被迫抵债，合伙事宜不得不终止。被告共计侵占公款526,849.13元（248,885.47元+10,000元+346,563.66元+86,000元-164,600元）。因被告多次挪用公款，拒不交回公款，并利用挖机私自干活，导致无法归还所借本息，挖机被债主耿某某扣押。不得已原告于2015年4月26日与耿某某签订了《债务清偿协议书》用挖机抵偿拖欠耿某某的350,000元欠款本金。按照原被告协议约定的清偿债务和利润分配的顺序，截止2015年1月27日止，原被告用工程款清偿被告借款本金413,723元，2015年4月26日，原告用挖机折价350,000元抵债给债权人，其中用挖机折抵款清偿被告的借款本金22,277元、归还原告方挖机本金327,723元，原告尚有本金108,277元未还清。此外，被告未按借条约定的月利率支付利息，至2015年4月26日止，被告尚欠利息80,723元未支付。因此，被告侵占的合伙公款526,849.13元扣减原告支出的维修费等51,516元和原告的投资款108,277元，剩余的属于利润，因此，被告应分配的利润为183,528元［（526,849.13元-51,516元-108,277元）÷2］，扣除被告自己应承担的利息80,723元后，被告应得利润为102,805元（183,528元-80,723元），因此被告应当退回占用原告的资金424,044元（526,849.13元-102,805元）。特提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉请。被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某、李某丁辩称：一、原告的起诉所列的诉求不符合本案的客观事实，应该驳回。理由如下：一、本案是合伙关系纠纷，双方在合伙的关系自然终止之前并未进行结算和清算，根据原告的起诉，原告所列的账目和结算方式都是错的，据被告手中的证据得出以下合伙账目情况：（一）、投资款：双方合伙投资款为872,000元，双方之间可以明确的支出也就是成本和投资款151,557元（属于被告的），而原告的支出是13,887元和1,960元，总的就是属于从被告手中的证据显示结清后双方为结算的双方总投入。（二）、是双方之间合伙收入：1、××益智防护堤工程2012年5月8日到2013年5月16日收入456,818.47元。2、2013年6月份至2014年5月份在×××水库工程款为290,987.89元。3、2014年10月份、11月份收入86,000元。结合原告起诉，涉及的挖机2015年4月份将挖机出卖有350,000元的收入，收入就是以上几笔。在此过程中，不存在原告所提的被告侵吞公款情况，需要说明。二、本案涉及的另外关系就是原告主张的投资款的一半作为借款并有，合伙中不存在借款，435,000元是属于借款，利息约定以收入来进行扣减并以200,000元作为收入扣减，每一次根据约定已经进行了利息扣减不存在支付利息情况。三、到现在为止被告已向原告交付款项是513,723元。而非原告诉状陈述的413,723元，少了100,000元。四、关于被告李某丁，原告起诉了五个被告，前面四个被告是合伙协议的签署人，李某丁不是合伙协议相对人，也不是本案参与经营的参与人，请法庭驳回原告对李某丁的起诉。综合以上四点原告起诉无事实依据应该驳回。经审理查明：2012年3月9日，原告王某某和李某甲与被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某签订合伙协议，双方约定：由原告王某某凑足购买小松PC360-7挖掘机一台所需资金（包括向银行贷款和个人借款），所购挖机原被告各占一半份额，因被告方资金困难，被告方投资款由原告出面向银行贷款或向个人借款，所产生的利息由被告按银行贷款利率支付。被告方管理挖机施工事宜，原告负责合伙内部的财务和资金管理。协议同时约定，双方利用挖机产生的经营收益先扣除驾驶员工资及维护费用，再归还被告家的贷款，最后再归还原告的投资，剩余纯利润各占50%等内容。后原告王某某以872,000元的价格向段某某购买了小松360挖机一台。随后被告方向原告出具借条，内容为借到王某某人民币436,000元，月利息按银行贷款利息0.78%代收取。购买挖机后，根据合伙协议，挖机由被告方进行经营。2012年5月8日至2013年5月16日期间，被告赵某某利用挖掘机在普洱市××县某公路工地和××县益智防护堤施工，获工程款456,818.47元。2014年9月12日原、被告对2013年6月15日至2014年6月期间在临沧市××县×××水库施工的工程款及支出情况进行结算，毕某某、李某丁向原告王某某出具数额为346563.66元的欠条一份。2014年7月20日，王某某与被告李某丙分别代表双方再次签订了一份合伙协议，重申双方各占50%的比例等事项。2014年9月22日，被告赵某某与江西省××××建设有限公司凤庆县×××水库项目部签订《施工机械设备租赁合同》，将挖机租赁给该项目部，获工程款86,000元。2015年4月26日，原告将挖机折价350,000元抵债给债权人。合伙期间，被告实际交回原告的合伙经营款项为413,723元（2012年7月17日交回32,347元+2012年8月19日交回42,960元+2012年9月24日交回14,673元+2012年12月27日交回59,143元+2014年9月22日交回100,000元+2015年1月27日交回164,600元）。为经营合伙事宜，原告支出购买挖机费用872,000元、修理费1960元，共计873，960元。审理过程中，本院依法对×××水库工程施工三标项目部副经理陈某进行了询问，其陈述2013年6月15日至2014年6月期间“挖机使用台班结算”所载的小松360（8号）挖机在临沧市××县×××水库施工工程款应当按每小时台班费450元计算的290,987.89元为准。上述事实，有原告、被告提交的合伙协议两份（2012年3月9日、2014年7月20日）、挖掘机买卖协议、收条一份（2012年4月3日）、借条一份（数额为436，000元）、欠条一份（2014年9月12日）、结算单（2014年9月12日）、收条一份（2015年元月27日）、工程任务书两份（2014年10月31日、2015年7月26日）、挖机使用台班结算表、询问笔录及当事人的陈述等证据在卷证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某自愿签订合伙协议，约定共同出资，共同经营，共负盈亏，双方间形成个人合伙关系。现因双方合伙经营的挖掘机被抵债给他人，合伙关系实际已经终止，双方应当依法根据合伙协议进行利润分配和亏损承担。本案的争议焦点为：一、合伙经营的收支数额为多少及盈亏的问题；二、被告李某丁是否负有返还原告投资款项的义务问题。关于争议焦点一：2013年6月15日至2014年6月期间，原被告合伙经营的小松360（8号）挖机在临沧市××县×××水库施工工程款应当以“挖机使用台班结算”所载的小松360（8号）挖机按每小时台班费450元计算的290,987.89元为准，而并非以每月50,000元得出的预期收益500,000元计算。因此，2014年9月12日经双方结算后被告应交回剩余工程款金额应为137,551.55元【（290,987.89元+84,233.66元+13,887元-151,557元-100,000元）】。合伙期间，原、被告合伙期间的实际收入应为1,030,370.02元（××工地工程款456,818.47元+×××水库工程款137,551.55元+×××水库工程款86,000元+挖机出售款350,000元）。合伙期间的支出问题，对于被告辩称的其支出151,557元的及原告支出13,887元的问题，双方已在2014年9月12日结算过程中予以扣减，不应再重复计算。原、被告各自主张的其余收支情况，因双方均未向法庭提交充分的证据予以证实，且互不认可，故对双方的各自主张本院均不予采纳。本院仅对原、被告均无异议的原告2014年9月12日后支出的1,960元予以确认。故原、被告合伙期间除了结算完毕以外的支出为购买挖机款872,000元，原告支出修理费1，960元，共计873，960元（购买挖机款872,000元+修理费1,960元）综上，原、被告合伙期间的盈余为156,410.02元（1,030,370.02元-873,960元）。原、被告各自应得的利润为78,205.01元（156,410.02元÷2）。合伙期间，对于被告辩称2014年8月10日还交的一笔合伙经营款100，000元的问题，因双方已在2014年9月12日结算过程中予以扣减，不应再重复计算，故被告在合伙期间实际交回的合伙经营款项为413,723元（2012年7月17日交回32,347元+2012年8月19日交回42,960元+2012年9月24日交回14,673元+2012年12月27日交回59,143元+2014年9月22日交回100,000元+2015年1月27日交回164,600元）。被告未交回合伙经营款项为266,647.02（456,818.47元+137,551.55元+86,000元-413,723元）。现合伙已经终止，双方应当根据合伙协议进行利润分配和亏损承担。结合本院查明的合伙期间的合伙收入情况，原、被告各自应得的利润为78,205.01元，因被告未交回合伙经营款项为266,647.02元，故被告应当支付原告188，442.01元（266,647.02元-78,205.01元）。关于争议焦点二：本案中，被告李某丁并未在合伙协议上签字，亦未参与合伙的出资、管理经营，并非合伙协议的相对人，不属合伙人。虽其与被告毕某某共同向原告王某某出具借条，但该借条内容实质为原被告对合伙账务结算的依据，因此不能认定被告李某丁负有返还原告投资款项的义务，故对原告的该项诉请不予支持。关于原告诉称被告尚欠利息80,723元未支付给原告，应当在计算利润时予以扣除的意见，原告并未举证证实原告已经支出上述费用，故原告主张在计算利润时应当扣除该款的意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、限被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某自判决生效之日起十日内支付原告王某某、李某甲188,442.01元。二、驳回原告王某某、李某甲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,661元，由原告王某某、李某甲负担1,000元，被告赵某某、李某乙、李某丙、毕某某、李某丁负担6,661元（五被告负担的部分，原告已预交，由五被告履行上述义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长 铁 虹审判员 李勇宏审判员 李万清二〇一九年十二月十七日书记员 曾从康