文书内容黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终9959号上诉人（一审原告）：栾鑫，男，1980年10月27日出生，汉族，哈尔滨汽轮机厂干部，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：杨娜（与栾鑫系夫妻关系），女，1985年1月16日出生，汉族，中国移动通信集团黑龙江有限公司哈尔滨分公司员工，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：周晨阳，黑龙江永拓律师事务所律师。上诉人（一审被告）：张建伟，男，1980年9月30日出生，汉族，无业，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：冯浩，黑龙江同长律师事务所律师。上诉人栾鑫因与上诉人张建伟保证合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初5741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人栾鑫的委托诉讼代理人杨娜、周晨阳，上诉人张建伟的委托诉讼代理人冯浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。栾鑫上诉请求：1.改判张建伟对案外人顾非欠栾鑫的99.5万元本金的利息暂计24万元，以实际发生为准（自2016年7月24日至实际给付之日利息，按年利率24%计付）承担连带清偿责任；2.本案诉讼费用由张建伟承担。事实及理由：根据张建伟于2016年2月24日为栾鑫出具的《个人无限连带责任担保书》的约定，以及《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，张建伟的保证范围为案外人顾非欠付栾鑫借款本金100万元及利息（自2016年7月24日至实际给付之日，按年利率24%计付），并按担保范围向栾鑫承担担保责任。2018年4月3日，张建伟出具的《还款计划书》不能改变其保证范围。张建伟答辩称：不同意栾鑫的上诉请求。理由：1.2018年4月3日达成的《还款计划书》，明确约定还款时间及承担比例，三方签字确认。栾鑫在还款协议约定未到期之日另案起诉了主债务人顾非，违反了还款计划约定。同时，该《还款计划书》中张建伟属于债务承担人，原担保责任应在《还款计划书》签订后废止，不应再承担担保责任；2.栾鑫与实际债务人顾非之间的借款不真实，实际借款的发生是由案外人邢凡伟将主借款转移到栾鑫处，债务发生的转款人不是栾鑫。因栾鑫向案外人出借款项索要时无法索赔，恰好顾非在该人处高额利息借款，就该事实顾非已申请再审，并刑事报案。张建伟上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回栾鑫的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由栾鑫承担。事实及理由：一是一审法院审查事实不清。一审判决张建伟对顾非欠栾鑫99.5万余承担连带清偿责任，事实不清。张建伟已于2018年2月14日提前支付栾鑫12万元。一审法院对该事实未予确认。二是一审法院适用法律错误。2018年4月3日签订的《还款计划书》，张建伟属于债务参与。原签订的《个人无限连带责任担保书》约定的保证责任，已转化为代偿责任，不应再依据保证合同向张建伟主张权利。补充上诉理由（略，同对栾鑫上诉的答辩意见）。栾鑫答辩称：1.一审中张建伟并未提供向栾鑫支付12万元的证据，故一审法院对于12万元的事实未予认可；2.栾鑫是在保证期间内向张建伟主张权利，双方达成的《还款计划书》不属于债务参与，张建伟应按《个人无限连带责任保证书》中约定的内容向栾鑫承担保证责任；3.顾非与栾鑫之间的借款事宜已由生效判决确认，故借款事实清楚，真实有效，张建伟应承担担保责任。栾鑫向一审法院起诉请求：1.张建伟对顾非欠栾鑫的100万元本金及利息（自2016年7月24日起至实际给付之日的利息，按年利率24%计付）承担连带清偿责任；2.案件受理费由张建伟承担。一审法院认定事实:2016年2月24日，栾鑫与顾非签订《借款协议》一份，约定顾非向栾鑫借款100万元，借款年利率为24%，且顾非承诺此款在2016年5月24日前还清。到期后未还，致栾鑫于2018年7月26日起诉。2018年8月23日，一审法院作出（2018）黑0103民初11034号民事判决书，判决：一、顾非偿还栾鑫借款100万元；二、顾非给付栾鑫上述借款本金的利息（2016年7月24日起至实际给付之日的利息，按年利率24%计付）。该判决于2018年10月11日生效。后栾鑫申请一审法院执行，但至今一分未执行。2016年2月24日，张建伟为栾鑫出具《个人无限连带责任担保书》，载明：本人同意对顾非向栾鑫借款100万元的借款协议书及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任，如债务人未按期足额偿还全部债务，导致出款人损失的，本人保证在收到出款人索款通知后15天内，无条件将上述款项支付给出款人。本保证书是不可撤销的，出现下列情况，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本保证书的法律效力及继续履行。本保证书自本人签字之日起生效，直至出款人根据借款协议书所提供的，担保债权被全部清偿为止。2018年4月3日，张建伟为栾鑫出具《还款计划书》，载明：就栾鑫与顾非欠款事宜确认如下：截至2018年3月31日顾非欠栾鑫总金额（含每月2分利息）为150万元，张建伟作为顾非与栾鑫的债务担保方自愿承担担保人义务，替顾非偿还100万元，还款计划如下：2018年12月31日前归还38万元，2020年12月31日前归还62万元。上述约定的第一批还款计划到期后，顾非向栾鑫偿还5000元，其余款项张建伟及顾非一分未还。致栾鑫于2019年3月27日起诉至本院。一审法院认为，因张建伟为栾鑫出具《还款计划书》承诺其替顾非偿还100万元，而顾非已向栾鑫偿还5,000.00元，故张建伟应在99.5万元范围内偿还栾鑫。《中华人民共和国合同法》第一百零八条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。顾非在上述判决生效后至今未全部履行判决确定的义务，且本案张建伟至今亦未履行，即可以视为张建伟及顾非以自己的行为表明不履行合同义务，故栾鑫可以在履行期限届满之前要求张建伟承担违约责任。2016年2月24日张建伟为栾鑫出具《个人无限连带责任担保书》承诺“本保证书自本人签字之日起生效，直至出款人根据借款协议书所提供的，担保债权被全部清偿为止”，应视为对保证期限约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，即自2018年12月31日至2020年12月30日止，栾鑫于2019年3月27日起诉，未超过保证期间，故张建伟应承担连带保证责任。关于栾鑫主张张建伟对顾非欠栾鑫的100万元本金的利息承担连带清偿责任，因2018年4月3日张建伟为栾鑫出具《还款计划书》承诺张建伟替顾非偿还100万元，即保证范围为100万元，故栾鑫主张超出100万元之外的利息部分的诉讼请求本院不予支持。判决：一、张建伟对顾非欠栾鑫的99.5万元本金承担连带清偿责任；二、驳回栾鑫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,800.00元，由张建伟负担13,750.00元，栾鑫负担50元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。张建伟举示一份证据：2018年2月14日张建伟招商银行交易明细表（原件）。拟证明：张建伟于2018年2月14日分三笔向栾鑫转款合计12万元，偿还的是借款本金。栾鑫质证意见：对证据的真实性无异议（庭后出具《情况说明》予以了确认），对证明问题均有异议，偿还的不是本金是利息。本院认证认为，栾鑫对真实性予以确认，本院予以采信，可以证明栾鑫于2018年2月14日收到张建伟转款12万元的事实。本院对一审查明的事实予以确认。另查明：张建伟于2018年2月14日分三笔向栾鑫转款合计12万元。本案二审争议焦点：1.张建伟是否应当对顾非拖欠栾鑫的借款本金及利息承担连带清偿责任；2.张建伟向栾鑫转款12万元是偿还的本金还是利息。一、关于张建伟是否应当对顾非拖欠栾鑫的借款本金及利息承担连带清偿责任的问题。本院认为，案涉《个人无限连带责任担保书》出具的时间为2016年2月24日，而张建伟为栾鑫出具《还款计划书》的时间为2018年4月3日，该两份书面协议均系关于张建伟承担担保责任的约定。根据上述约定，结合栾鑫已将《还款计划书》作为证据举示、且《还款计划书》中亦无“不按《还款计划书》约定履行付款义务则《个人无限连带责任担保书》继续有效”的约定，可以说明时间在后协议已取代在前协议的法律效力。案涉《还款计划书》写明：“张建伟作为顾非与栾鑫的债务担保方自愿承担担保人义务，替顾非偿还100万元”。上述内容已明确了张建伟的担保范围为100万元。因此，栾鑫关于张建伟应当继续对借款本金的利息承担担保责任上诉主张不能成立，本院不予支持。同时，张建伟关于对借款本金不承担担保责任上诉主张亦不成立，本院亦不予支持。二、关于张建伟向栾鑫转款12万元是偿还的本金还是利息的问题。本院认为，张建伟向栾鑫转款的12万元发生在2018年2月14日，早于其为栾鑫出具《还款计划书》的2018年4月3日。因在2018年4月3日前，张建伟为栾鑫出具的《个人无限连带责任担保书》仍具有法律效力，即张建伟应对借款本息承担连带清偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，张建伟向栾鑫转款12万元，因张建伟与栾鑫对该笔款项的性质并无特别约定，故应认定为利息。综上所述，栾鑫、张建伟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回栾鑫、张建伟上诉，维持原判。栾鑫预交的二审案件受理费4,900.00元，由栾鑫负担。张建伟预交的二审案件受理费2,700.00元，由张建伟负担。本判决为终审判决。审判长  孔祥群审判员  唐新元审判员  徐晓娟（）二〇一九年十二月十日法官助理都关红叶书记员那爽