广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初1025号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人陈永芬，女，1992年9月16日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区*****************，公民身份号码440************280。因本案于2019年4月29日被抓获，同年4月30日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年6月6日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被逮捕。现押于茂名市第一看守所。指定辩护人林亚青，广东民道律师事务所律师。被告人程进强，男，1981年12月2日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区************之一，公民身份号码440************474。因本案于2019年4月29日被抓获，同年4月30日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年6月6日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕925号起诉书指控被告人陈永芬、程进强犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员冯亦凤出庭支持公诉，被告人陈永芬、程进强到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控，被告人陈永芬与被告人程进强同居在广东省惠州市惠阳区****出租屋，2019年3月份，陈永芬从其哥哥陈某处得到微信账号：P876688（微信名：莉莉），陈永芬使用其平时使用的手机OPPOR9s登录上述微信账号，并在微信群内发布售卖淫秽物品的广告，以此吸引他人购买，其中被告人程进强多次使用陈永芬的手机登录上述微信号贩卖淫秽视频并负责处理微信账号故障，被告人陈永芬与程进强从2019年3月份开始贩卖淫秽视频，约贩卖90部，每部淫秽视频售卖价格约人民币3.5元，共获利人民币320元。2019年4月29日，公安民警将被告人陈永芬、程进强抓获，并现场扣押涉案手机OPPOR9s等，经茂名市公安局淫秽物品审查鉴定小组鉴定，确认手机OPPOR9s文件夹内含有771个视频为淫秽物品。就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人陈永芬、被告人程进强以牟利为目的，向他人贩卖淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，并建议判处被告人陈永芬有期徒刑九个月至十个月，并处罚金；判处被告人程进强有期徒刑九个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人陈永芬、程进强对指控的犯罪事实与罪名无异议。被告人陈永芬的辩护人林亚青的辩护意见，对指控没有异议，陈永芬有如下从轻情节：涉案时间短，获利少；法律意识淡薄，归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪，已签署认罪认罚具结书；属于初犯、偶犯。建议判处陈永芬有期徒刑八个月。经审理查明，被告人陈永芬与被告人程进强同居在广东省惠州市惠阳区****出租屋。2019年3月份，陈永芬从其哥哥陈某处得到微信账号：p876688（微信名：莉莉），陈永芬利用其平时使用的OPPOR9s手机登录上述微信账号，并在微信群内发布售卖淫秽物品的广告，以此吸引他人购买，其中被告人程进强多次使用陈永芬的手机登录上述微信号贩卖淫秽视频并负责处理微信账号故障。被告人陈永芬与程进强从2019年3月份开始贩卖淫秽视频，贩卖淫秽视频超过20个，共获利人民币320元。2019年4月29日，公安民警将被告人陈永芬、程进强抓获，并现场扣押到OPPOR9s手机1部、VIVO手机1部、银行卡4张。经茂名市公安局淫秽物品审查鉴定小组鉴定，确认OPPOR9s手机的文件夹内含有771个视频为淫秽物品。另查明，被告人陈永芬、程进强均自愿签署了认罪认罚具结书，对指控的事实、罪名和量刑建议表示认可。以上事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、抓获经过、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、常住人口个人信息表、被告人陈永芬、程进强的供述与辩解、辨认笔录、签认照片、现场检测报告书、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、电子证据检查工作记录、手机取证报告签认、鉴定文书、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、银行卡开户信息及交易记录、光盘及U盘、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈永芬、程进强以牟利为目的，利用互联网、移动通信终端结伙贩卖淫秽视频超过20个，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪，应予刑罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，被告人陈永芬、程进强贩卖淫秽视频20个以上不满100个，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控陈永芬、程进强犯贩卖淫秽物品牟利罪的证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人陈永芬、程进强在贩卖淫秽物品牟利共同犯罪中起主要作用，均属于主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。鉴于二被告人到案后如实供述自己的罪行，自愿签署认罪认罚具结书，当庭认罪，依法可从轻处罚。辩护人林亚青认为陈永芬具有坦白、认罪认罚等从轻情节的辩护意见，理由充分，予以采纳。根据被告人陈永芬、程进强的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及认罪态度，公诉机关的量刑建议合法适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人陈永芬犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；（刑期自2019年4月29日起至2020年1月28日止。）二、被告人程进强犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；（刑期自2019年4月29日起至2020年1月28日止。）三、本案扣押到的作案工具OPPOR9s手机1部，予以没收，上缴国库；扣押到的VIVO手机1部、银行卡4张，由公安机关依法处理。（上述扣押物品均没有随案移送）（上述刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冼海英人民陪审员  刘伟珍人民陪审员  李深珠二〇一九年十二月十六日法官 助理  钟瑞城书 记 员  吴 婵附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。【为他人提供书号出版淫秽书刊罪】为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2004]11号）第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。