黑龙江省绥化市北林区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1202民初2369号原告(反诉被告)：刘艳，女，1967年7月25日出生，汉族，无职业，住绥化市北林区。委托诉讼代理人：韩胜林，绥化市北林区大有办事处法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：海伦市志伟木业有限公司，住所地绥化市海伦市化肥大市场西。法定代表人：王志伟，职务经理。被告：王志伟，男，1960年9月17日出生，汉族，职业海伦市志伟木业有限公司经理，住北安市。二被告委托诉讼代理人：苏珊珊，黑龙江威翔律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：邓阜蒙，黑龙江威翔律师事务所律师。第三人：绥化金信财富商务管理有限公司，住所地：北林区黄河路福乾小区商服1栋1-2层107室。法定代表人：吕国柱，职务经理。委托诉讼代理人：岳忠山，男，该公司职工。原告刘艳与被告海伦市志伟木业有限公司（以下简称志伟木业公司）、被告王志伟民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，被告海伦市志伟木业有限公司提出反诉，本院依职权追加绥化金信财富商务管理有限公司（以下简称金信公司）作为第三人参加诉讼，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘艳（反诉被告）及委托诉讼代理人韩胜林，被告（反诉原告）海伦市志伟木业有限公司、被告王志伟及二被告委托诉讼代理人苏珊珊、邓阜蒙，第三人绥化金信财富商务管理有限公司委托诉讼代理人岳忠山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘艳向本院提出诉讼请求：1．判令二被告偿还原告借款本金225万元，利息自2015年2月11日起按照年利率24%计算至借款还清之日止。如被告不能还款，以拍卖被告海伦市志伟木业有限公司抵押给原告的坐落于海伦市花费大市场西侧800米的6674平米[海国永（2013）66530号]土地使用权，2171.8平米办公室、厂房（房行证海00082639、房行证海00082640、房行证海00082641、房行证海00082642）优先受偿。2．由被告承担案件受理费。事实和理由：经中介方金信公司介绍，原告与被告志伟木业公司于2015年2月4日签订了民间借贷合同一份，合同约定原告借给被告志伟木业公司300万元，借款期限为2015年2月4日至2015年7月4日止，月利率为20‰计算，自签订协议之日起一个月内起给付利息，按月给付或别论。被告志伟木业公司为保证按期还款，以其所有的坐落于海伦市化肥大市场西的土地[海国永（2013）66530号]及土地上的办公室、厂房（房行证海00082639、00082640、00082641、00082642）作为抵押，办理了抵押登记手续，并办理了公正。合同签订后，经双方协商，原告于2015年2月11日借给被告225万元，到期后，原告分别以绥化市公证处（2016）黑绥绥证内民字第544号执行公证书及（2016）黑绥绥证内民字第544号补正执行证书先后向绥化市北林区人民法院、海伦市人民法院申请强制执行，经海伦市人民法院（2018）黑1283执1160号执行裁定书裁定，认为双方当事人因履行合同发生纠纷可通过诉讼程序解决，裁定不执行黑龙江省绥化市公证处（2016）黑绥绥证内民字第544号补正执行证书。故原告诉至法院。原告在庭审中提交下列证据：1、民间借贷合同1份。以证实原、被告于2015年2月4日签订该合同，被告王志伟及志伟木业公司分别在借款人及抵押人处签名和加盖公章。合同约定：二被告向原告借款300万元，借款期限为5个月，自2015年2月4日起至2015年7月4日止，实际贷款日与上述记载日期不一致，以借贷双方办理的借款上所记载的日期为准，月利率按20‰计息，由二被告自签订协议之日起按月给付利息或别论。二被告为了保证按期还款，以土地使用权和房屋抵押担保，双方办理完抵押财产登记手续，领取抵押财产权利证书两日内向二被告发放贷款，并且约定了违约责任。2、借款借据1份。以证实原告借给被告300万元，借款利率按月利率20‰计息，借款期限为5个月，借据上有原告及二被告的签名和公章，实际借款人为二被告。3、绥化市公证处（2015）黑绥绥证内民字第255号公证书1份。以证实原告、二被告在绥化市公证处对民间借贷合同强制执行效力办理了公证。4、补充合同1份。以证实基于被告的原因，不能及时办理房产和土地使用权抵押登记手续，双方在2015年2月8日签订了《补充合同》一份，第三条约定借款利息由借款人按合同约定期限内调整为一次性给付原告，经原、被告协商，被告同意将借款利息30万元提前一次性支付给原告。5、银行交易明细账1份。以证实原告于2015年2月11日通过银行转账的形式转到二被告指定的王连平账户225万元。6、绥化市公证处（2016）黑绥绥证内民字第544号补《补正执行证书》1份。以证实原告实际出借给被告本金225万元。7、绥化市中级人民法院（2017）黑12执复27号执行裁定书1份。以证实绥化市北林区人民法院依据（2016）黑绥绥证内民字第544号补补正执行证书，确定执行标的执行本案，2017年4月12日，王志伟在绥化市北林区人民法院执行笔录中仍表示“对法院的执行没有异议”，并不像被告所述原告实际给付其195万，说明二被告承认收到原告借款225万元。8、他项权证2张及抵押明细1张。以证实志伟木业公司将其所有的房屋所有权证号房行证海00082639号一层砖木结构81平方米房屋、房行证海00082640号一层砖木结构420平方米房屋、房行证海00082641号一层砖木结构306平方米房屋、房行证海00082642号一至三层1364.8平方米砖混结构房屋抵押登记在原告名下，因土地他项权证不允许抵押在个人名下，经原告与二被告协商，将位于海伦市化肥大市场西侧800米土地证号为海国用（2013）66530号使用权面积6674平方米土地使用权抵押登记在第三人名下，作为二被告借款的抵押担保。9、海伦市人民法院（2018）黑1283执1160号执行裁定书1份。以证实原、被告因履行合同发生纠纷，可通过诉讼程序解决，裁定不执行绥化市公证处2016黑绥绥证内民字第544号补证执行证书，所以原告向贵院提起诉讼。被告志伟木业公司辩称：原告出借给被告志伟木业公司的实际金额为195万。2015年2月11日，被告志伟木业公司收到225万的本金，同日给付原告30万的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定，应该按照实际出借金额计算本金和利息。被告志伟木业公司在庭审中提交下列证据：1、交易明细账及利息收条各1份、。以证实志伟木业公司于2015年2月11日收到225万的同时给付原告30万的利息、给付第三人中介费现金45万元。依据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，原告应以195万元的本金计算利息。2、开户许可证、验资报告、哈尔滨银行股份有限公司对账单明细各1份、志伟木业有限公司2015年会计凭证6本（封皮）。以证实志伟木业为一人有限公司，是2013年4月23日成立，注册资金2000万，自然人股东王志伟经验资出资为1700万，其余300万系从刘国发处转账出资。由于志伟木业公司只在2015年进行经营，只有2015年的经营账册。2015年之前进行基础建设，2015年之后经北林区人民法院查封后没有继续经营。因此志伟木业公司与股东王志伟之间经营账目没有混同。被告王志伟辩称，其不是借款人，不承担任何法律责任。2015年2月4日，借款人志伟木业公司与原告签订了民间借贷合同，王志伟本人不是借款的合同主体，不承担向原告偿还借款的法律责任。被告王志伟未向本院提交证据。第三人金信公司述称，被告所述与事实不符，当时原告转给志伟木业公司指定账户金额为225万。志伟木业公司王总（即本案被告王志伟）找到第三人借款300万元用于生产经营。我公司是中介机构，所以我公司找到刘艳借给被告志伟木业公司300万元，约定使用期限为5个月，月利率为2%，被告支付给我公司中介费为45万。2015年2月4日，通过我公司，原告与被告志伟木业公司签订了一份民间借贷合同，志伟木业公司提供其4处厂房及一处土地作为贷款的抵押，我公司协助原、被告到海伦房产部门及土地部门办理抵押手续，由于当时志伟木业公司提供的一处房产即原告起诉状中所诉的房行证海00082643不能办理他项权利证书，我公司当时的经办人和原告及志伟木业公司经理王志伟协商，王志伟同意前5个月的利息30万元由按月支付变为一次性支付，原告及被告志伟木业、王志伟签订了一份补充合同。因志伟木业公司和王志伟提供的房行证海00082643不能抵押，后换为房行证海00082640号做抵押，土地使用权他项权证当时按规定不能办入个人名下，经原告和志伟木业公司及王志伟商议同意把土地他项权办入我公司名下，但实际权利人为原告刘艳。2015年2月10日，房产他项权证和土地他项权证办理完以后，原、被告双方签订了借条，由于被告没有给付我公司中介费45万元，原告刘艳把一次性支付利息30万及原告为被告垫付的应给付我公司的中介费45万提前扣除，经王志伟同意合计扣除75万，转给王志伟225万，被告出具了300万的借据。第三人金信公司提交如下证据：1、服务协议1份。以证实借款人志伟木业公司于2015年2月4日委托我公司向原告借款300万元，约定服务费为45万元。2、展期申请1份。以证实因300万借款于2015年7月3日到期，被告在申请中要求展期2个月，自2015年7月4日至2015年9月3日，经与借款人协商同意，到期后借款人给付本金同时给付借款逾期利息及违约金24万，中介服务费18万，从中介服务费18万元就可以看出，原服务协议本金300万元借款5个月的中介服务费为45万，展期2个月为18万元，可以看出被告向原告的借款为300万元。反诉原告志伟木业公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告刘艳向反诉原告志伟木业公司支付违约金60万元（300万元×20%）。2.判令反诉被告刘艳给付反诉原告以105万元（300万元-195万元）基数按照同期人民银行贷款利率的四倍给付逾期利息至贷款本金全部发放完毕为止。截止2019年9月16日逾期利息为843423.29元。3.反诉费由反诉被告刘艳承担。事实与理由：根据双方签订的民间借贷合同第二十八条的约定，贷款人不能按照本合同约定的时间、金额向借款人发放贷款的，贷款人应向借款人支付逾期利息，具体按照银行同类贷款利率的四倍计算，并应支付贷款本金20%的违约金，直至全部贷款本金发放完毕并承担由此给借款人造成的经济损失。合同约定借款300万元，贷款人于2015年2月4日将贷款一次性足额发放给借款人，而反诉原告于2015年2月11日才收到225万元，汇款后取现金当场支付利息30万元，原告实际收到195万元。故反诉原告诉至法院。反诉原告在庭审中提交下列证据：1、民间借贷合同1份。以证实合同约定志伟木业公司向刘艳借款300万元，借款期限自2015年2月4日至2015年7月4日，借款起始日刘艳一次性足额支付借款，月利率20‰。如贷款人刘艳不能按照本合同约定的时间、金额向借款人发放贷款的，贷款人应向借款人支付逾期利息，具体按照银行同类贷款利率的四倍计算，并支付贷款本金的20%的违约金，直至全部贷款本金发放完毕，并承担由此给借款人造成的相应的经济损失。2、交易明细账1份及利息收条1张。以证实反诉原告于2015年2月11日收到刘艳的225万元，但同日给付刘艳现金30万元，反诉原告收取的本金应该是195万元，刘艳未按照约定履行借款合同，应承担违约金和利息。3、中介费收条1张。以证实2015年2月11日，第三人收到海伦市志伟木业有限公司中介费现金45万元。反诉被告刘艳辩称，一、反诉原告在反诉状中所述与事实不符。1.因反诉原告的原因没有按照合同约定的时间借款。双方于2015年2月4日签订的借款合同第四条约定，“借款期限为2015年2月4日起至2015年7月4日止”，“实际贷款日与上述日期不一致，以接待双方办理的借款借据上所记载的日期为准，实际还款日依次顺延，借款借据为本合同组成部分，与本合同具同等法律效力”。同日，反诉原告与第三人签订服务协议一份，协议约定委托服务费为45万元。后因反诉原告提供的其中一个房产证（房产证海00082643号）不能办理他项权证，由反诉原告另行提供房产证（房产证海00082640号）设为抵押，由于海伦市国土资源局不能为自然人办理土地使用权抵押登记，经反诉原告、反诉被告及第三人共同协商，将土地使用权他项权办理到第三人名下，故此可以看出，是由于反诉原告的原因致使合同没有按期履行。根据双方签订的民间借贷合同第十六条约定“双方办理完抵押财产登记手续，领取抵押财产权利证书两日内向被告发放贷款”，反诉被告于2015年2月10日办理完土地使用权抵押登记手续后，于2015年2月11日将资金转付给反诉原告，因此反诉被告没有违约。2.根据双方的约定，反诉被告没有违约。反诉被告与反诉原告于2015年2月8日签订了补充合同一份，约定借款利息由借款人按照合同约定期限内调整为一次性给付，因此在300万元借款本金中扣除了30万元的利息，反诉被告给反诉原告出具了收据一份；根据反诉原告与第三人的约定，将应由反诉原告支付给第三人的服务费45万元从借款本金中扣除，由第三人为反诉原告出具了45万元中介费收条，反诉原告将225万元转付给反诉原告，至此反诉原告按照约定出借给反诉原告300万元。合同到期后，反诉原告未按约定还款，反诉被告多次找第三人协助索款未果，2017年3月24日，绥化市公证处作出（2016）黑绥绥证内民字第544号补补正执行证书，确认反诉原告出借资金为225万元，反诉原告找到第三人要回了代替反诉原告转交的45万元服务费。二、反诉原告的反诉超过诉讼时效。根据法律规定，权利人知道或者应当知道自己的权利受到侵害时，主张权利的诉讼时效为自侵权发生之日起3年内主张。反诉原告应当自2015年2月11日即已知道其权利受到侵害，现在提出反诉已经超过法定的诉讼时效。请法院依法驳回反诉原告的反诉请求。反诉被告刘艳向本院提交下列证据：1、补充合同1份。以证实经双方协商同意反诉原告支付给反诉被告利息的方式为一次性支付，作为反诉原告完善抵押手续的保证金，反诉被告刘艳在借款本金300万元中留取30万元利息是经双方协商同意，刘艳没有违约行为，刘艳为反诉原告出具的30万元利息收条不是反诉原告另行支付的。2、中介服务协议1份。以证实2015年2月11日，反诉被告刘艳根据第三人与反诉原告的约定，从借款本金中留取45万元作为代替反诉原告支付给第三人的中介费用。经本院审查，本院对本诉原告提交的证据的真实性予以确认，但不能证实原告主张被告王志伟亦为借款人的待证事实；对本诉被告志伟木业公司提交的证据的真实性予以确认，但综合本案的全部证据，不能证实被告志伟木业公司只收到结款195万元以及志伟木业公司的财产与法人个人资产没有出现混同的待证事实；对第三人提交的证据的真实性予以确认。对反诉原告提交的证据的真实性予以确认，但不能证实反诉原告主张的待证事实；对反诉被告刘艳提交的证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月4日，被告（反诉原告）志伟木业公司与第三人金信公司签订服务协议，约定由第三人为其提供委托借款服务，委托借款金额为300万元，借款期限为5个月，委托服务费45万元，服务费于合同签订当日一次性以现金支付。同日，经第三人金信公司介绍，原告（反诉被告）刘艳与被告（反诉原告）志伟木业公司签订了民间借贷合同一份，合同约定原告（反诉被告）借给被告（反诉原告）志伟木业公司300万元，借款期限为2015年2月4日至2015年7月4日止，月利率为20‰，还款方式为自签订协议日起一个月内起给付利息，按月给付或别论。为确保借款人履行还款义务，被告（反诉原告）志伟木业公司以其所有的土地使用权[海国用（2013）66530号]及土地上的办公室、厂房（房行证海00082642、房行证海00082643、房行证海00082641、房行证海00082639）作为抵押。原告（反诉被告）刘艳与被告（反诉原告）志伟木业公司于2015年2月5日在绥化市公证处就民间借贷合同约定的事项办理了（2015）黑绥绥证内民自第255号公证书。在办理抵押登记过程中，因被告（反诉原告）志伟木业公司提供的其中一份房屋所有权证（房行证海00082643）不能办理他项权证，经双方协商，于2015年2月8日签订补充合同，约定由被告（反诉原告）志伟木业公司另外提供了一份房屋所有权证（房行证海00082640）代替不能办理抵押登记的房屋所有权证（房行证海00082643）。2015年2月6日，被告志伟木业公司将共计2171.8平方米的四处房屋的他项权登记在原告（反诉被告）刘艳名下。2015年2月10日，被告志伟木业公司将6674平方米的土地他项权登记在第三人金信公司名下。2015年2月11日，原告（反诉被告）刘艳在扣除75万元（包括按本金300万元计算的5个月利息30万元及按服务协议约定由被告志伟木业公司支付的中介服务费45万元）后，将225万元汇至被告（反诉原告）志伟木业公司指定的王连平（被告王志伟妻子）的账户。借款到期后，被告（反诉原告）志伟木业公司于2015年7月3日提出展申请，展期申请的主要内容为“申请展期2个月，自2015年7月4日至2015年9月3日还清全部借款。经与借款人协商同意,借款人到期给付本金的同时，给付借款逾期利息及违约金24万元整，中介服务费18万元整。如到期不能给付全部借款及上述费用，贷款人将按合同约定执行设定的抵押物偿还借款及由此产生的费用”。2016年3月15日，原告刘艳与被告志伟木业公司在绥化市公证处办理了（2016）黑绥绥证内民字第544号执行公证书。2017年3月24日，又办理了（2016）黑绥绥证内民字第544号补补正执行证书，在补正执行证书中对借款人实际出借金额认定为225万元。后原告（反诉被告）先向绥化市北林区人民法院申请强制执行，后移送至海伦市人民法院，海伦市人民法院审查后作出（2018）黑1283执1160号执行裁定书裁定，认定（2016）黑绥绥证内民字第544号补补正执行证书在逾期利息及违约金上计算错误，双方当事人因履行合同发生纠纷可通过诉讼程序解决，裁定不执行黑龙江省绥化市公证处（2016）黑绥绥证内民字第544号补补正执行证书。故原告诉至法院。反诉原告志伟木业公司基于双方签订的民间借贷合同第二十八条贷款人违约责任条款的约定，认为反诉被告刘艳未按照合同约定借款数额300万元向其发放借款，给其造成损失，于2019年9月11日向本院提出反诉，要求反诉被告刘艳支付违约金60万元（300万元×20%）并以105万元（300万元-195万元）为基数按照同期人民银行贷款利率的四倍给付逾期利息至贷款本金全部发放完毕为止。本院认为，本案民间借贷纠纷，原告刘艳与被告志伟木业公司订立的民间借贷合同系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，该合同依法成立并生效。关于本诉部分：第一，对借款数额的认定。民间借贷合同系实践合同，应以实际交付借款作为合同生效的条件，以出借人实际交付的借款数额作为合同标的。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，根据原、被告及第三人提交的证据，可以综合认定本案原告刘艳实际出借给被告志伟木业公司的金额为225万元。关于被告志伟木业公司主张其实际收到借款195万元的问题。经审查，2015年2月11日，原告向王连平账户汇入225万元后，该账户当日分三次“转取”数额分别为50万、23万、50万，与被告志伟木业公司在反诉状中所称的“收到汇款后取现金当场支付利息30万元”的情形不符。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，在被告志伟木业公司未提交其他证据佐证的情况下，仅以原告出具的利息收条不足以证实其另外给付原告30万元利息的主张，故对其主张不予支持。第二、关于抵押物的优先受偿权问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外”的规定，本案被告志伟木业公司的土地使用权他项权并未登记在原告刘艳名下，而是登记在第三人金信公司名下，虽然原告与第三人约定土地使用权他项权的权利归于原告刘艳，但根据物权法定的原则，当事人之间的约定和法律规定不一致时不发生效力。因此，原告要求对登记在第三人金信公司名下的土地使用权享有优先受偿权的诉请不符合法律规定，不予支持。因房屋的他项权登记时间早于土地使用权的他项权登记时间，基于“房地一体”的规则，对已将他项权登记在原告名下的四处房屋及四处房屋所占用土地的使用权，原告享有优先受偿权。对该项诉请中的合理部分予以支持。第三、关于被告王志伟是否应承担还款责任的问题。本案在审理过程中，原告以被告王志伟系共同借款人及二被告的财产混同，要求被告王志伟对被告志伟木业公司的债务承担连带责任。根据原告提交的民间借贷合同，可认定借款系被告志伟木业公司，被告王志伟在合同上签字系代表公司，而不是以自然人的身份签字。另外原告未提交被告志伟木业公司没有清偿能力的证据，不符合要求公司法人承担连带责任的条件。综上，对原告以被告王志伟系借款人及二被告的财产混同为由要求被告王志伟承担还款责任的诉请不予支持。关于反诉部分，反诉原告志伟木业公司以反诉被告刘艳违约为由要求其支付违约金60万元，并以105万元为基数按照同期人民银行贷款利率的四倍给付逾期利息至贷款本金全部发放完毕为止的诉请。本案原告违背合同法的诚实信用原则，未按照合同约定的数额全额交付借款，对未出借部分应承担缔约过失责任，但被告志伟木业公司自实际收到借款之日即2015年2月11日起即知道或应当知道其权利受到侵害，根据《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条的规定，本案反诉的诉讼时效应适用《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条的规定，诉讼时效应为二年，其于2019年9月11日向本院提出反诉，已超过二年的诉讼时效，故反诉原告的诉请无法律依据，不予支持。反诉被告的抗辩有理，予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百八十二条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条的规定，判决如下：一、被告海伦市志伟木业有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘艳借款本金225万元及利息，利息按照合同约定的月利率2%自2015年2月11日起计算至借款全部还清之日止。二、原告刘艳得以被告海伦市志伟木业有限公司提供担保的坐落于海伦市化肥大市场西侧的四处共计2171.8平方米的房屋（房行证海00082639、00082640、00082641、00082642）及上述房屋所占用土地的使用权拍卖、变卖所得价款优先受偿。三、驳回原告刘艳其他诉讼请求。四、驳回反诉原告海伦市志伟木业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费24800元、保全费5000元，由被告海伦市志伟木业有限公司负担；反诉案件受理费8896元，由反诉原告海伦市志伟木业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长  刘 利审 判 员  曹洪源人民陪审员  王德娟二〇一九年十二月十二日书 记 员  刘馨蕊