四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4854号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区锦程路69号南充总商会大厦1幢3059、1063、1065、1067铺部分。 负责人：赵劲栋，总经理。 委托诉讼代理人：梁静，四川百柯律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴体成，男，1949年12月18日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：唐辉，蓬安县助民法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：唐林，男，1988年10月11日出生，汉族，住四川省南充市高坪区。 被上诉人（原审被告）：南充市雷迅清障服务有限公司，住所地四川省南充市高坪区航空港国际汽车城金达路205号。 法定代表人：韩国军，总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（简称平安财保南充公司）因与被上诉人吴体成、唐林、南充市雷迅清障服务有限公司（简称雷迅清障公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2019）川1323民初1619号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财保南充公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判平安财保南充公司不承担商业险29999.4元；2、二审受理费由吴体成、唐林、雷迅清障公司承担。事实与理由：一、本案被保险车辆事故发生时未及时进行年检，驾驶员无专业作业操作证，商业险不应承担责任。根据事故认定书载明，本次交通事故发生在2019年2月，而雷迅清障公司的车辆年检时间为2019年1月。按照保险合同约定，平安财保南充公司不应在商业险内承担保险责任。二、本案吴体成城镇赔偿标准不足，请依法查明按农村标准予以改判，同时对误工费不予支持。事故发生后，平安财保南充公司对吴体成的居住地进行了走访调查，吴体成常年居住在城镇，并偶尔回农村种植。一审对误工费的认定也无依据。三、本案二审上诉费应由吴体成、唐林、雷迅清障公司承担。根据保险合同条款约定及本案事故成因，平安财保南充公司对本次事故无过错，不应承担上诉费。 吴体成辩称，吴体成长期从事建筑业，2018年修建罗家镇蓄水池和多家房屋，有承包合同、记账流水、村委会证明和工友证明，残疾赔偿标准应当按照城镇计算。吴体成有时回农村，主要是种菜地，家人主要也在城镇居住。吴体成在受伤前一直在做工，误工费应当得到支持。诉讼费应由平安财保南充公司承担。 唐林辩称，车辆没有年检和事故本身无关，我不清楚清障车需要什么特别的操作证。事故发生在车辆行驶过程中，不是在清障操作中造成的，平安财保南充公司应当承担责任。 雷迅清障公司辩称，我公司被保险车辆未及时进行年检，违反道路交通安全法的规定，应处罚款200元、记3分。这只是一个交通违法行为，与交通事故无直接关系，事故后交警部门对驾驶员已作出相关处罚，且其后该车已年检合格。该车系专项作业车，驾驶员无专业操作证情况属实，但需要什么操作证、在什么地方办理、由什么执法机构管理请平安财保南充公司举证。并且就算需要操作证也与本次事故无任何关系，因为该车是在行驶状态下发生的事故，不是在操作液压系统时发生的事故。 吴军向一审法院起诉请求：1、判令平安财保南充公司、唐林、雷迅清障公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工损失、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费、鉴定费、交通费等共计90,000元；2、案件受理费和鉴定费由平安财保南充公司、唐林、雷迅清障公司承担。 一审法院查明的事实：2019年2月13日13时00分唐林驾驶车牌号为川Ｒ×××××的中型非载货专项作业车，行驶至蓬安县时，与吴体成驾驶的车牌号为川Ｒ×××××的普通二轮摩托车相撞，造成吴体成受伤和两车受损的道路交通事故。本次交通事故经蓬安县公安局交通警察大队认定，唐林承担此事故主要责任，吴体成承担此事故次要责任。 吴体成受伤后，当即被送往蓬安县人民医院住院治疗，至2019年3月8日出院，共计住院24天，用去住院医疗费39,813.84元，在蓬安县人民医院进行门诊治疗及购买压力绷带一个，用去门诊医疗费134.8元和残疾辅助器具费220元。 2019年5月30日，吴体成委托南充鼎正司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、护理期、营养期、误工期限进行鉴定，该所于当天出具南鼎司鉴【2019】法临鉴字第302号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴体成评定为一个十级附加一个十级伤残；后续医疗费评定为15,000元；护理期认定为1人护理60天；营养期评定为90天，营养费认定为2,700元；误工期认定为120天。吴体成支付鉴定费2,600元。平安财保南充公司对鉴定意见中的伤残等级不服，提出重新鉴定申请，后吴体成同意放弃附加十级伤残等级的诉讼请求，平安财保南充公司于2019年9月2日撤回重新鉴定申请。 唐林系雷迅清障公司聘请的驾驶员，事故发生于唐林执行工作任务期间。雷迅清障公司系川Ｒ×××××号车的实际所有人，其为该车在平安财保南充公司投保了交强险、商业三者责任险及不计免赔率险，其中商业三者责任险保险限额为1000000元，且本次交通事故发生在保险责任期限内。 吴体成主张其虽系农村户籍，但经常居住地和主要收入来源地均为城镇，应按城镇居民标准计算相关赔偿项目，并向本院提交了做工流水记录、蓬安县罗家镇野猪寨村山坪塘整治及蓄水池建设工程施工合同、蓬安县罗家镇野猪寨村村民委员会的证明、蓬安县柳滩乡三角滩村村民委员会的证明、蓬安县紫苑阳光丽都小区业主委员会的证明、蓬安县相如镇紫苑街6号住房的产权情况记载、证人吴某、刘某的证言予以证明。吴体成所提交的证据来源合法，真实客观，能够证实其长期从事建筑行业，亦能证实其经常居住地及主要收入来源地均为城镇，故其有关赔偿费用应当按照城镇居民标准进行计算。 本次交通事故发生后，平安财保南充公司垫付了医疗费10,000元，雷迅清障公司垫付了医疗费24,948.64元及残疾辅助器具费220元，平安财保南充公司及雷迅清障公司均要求在本案中一并处理。 审理中，双方当事人对非基本医疗保险范围内医疗项目费用的扣除比例未能协商一致，且均未申请对此进行鉴定。 一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。唐林驾驶车牌号为川Ｒ×××××的中型非载货专项作业车，与吴体成驾驶的车牌号为川Ｒ×××××的普通二轮摩托车相撞，造成吴体成受伤和两车受损的道路交通事故,本次交通事故经蓬安县公安局交通警察大队认定，唐林承担此事故主要责任，吴体成承担此事故次要责任。该责任认定客观、公正，予以采信。鉴于本次交通事故双方车辆均为机动车及唐林系雷迅清障公司聘请的驾驶员，事故发生于唐林执行工作任务期间，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，对吴体成受伤之损害后果应由吴体成自行承担30%的责任，雷迅清障公司承担70%的责任。川Ｒ×××××号车在平安财保南充公司处投保了交强险、三者险及不计免赔率险，因此，平安财保南充公司应在交强险赔偿限额内先行承担赔偿责任，不足部分或不属于交强险理赔范围的部分，由吴体成自行承担30%，由雷迅清障公司承担70%，平安财保南充公司按保险合同约定在三者险赔偿限额内按雷迅清障公司应承担的70%的责任比例进行理赔，仍有不足的部分由雷迅清障公司承担。 对吴体成提出的赔偿项目,参照法庭辩论终结前四川省上一统计年度（即2018年）的统计数据，结合吴体成的请求，审查如下: 1、医疗费。结合吴体成受伤后的住院病历资料、住院费用结算票据及门诊票据，认定医疗费为39,948.64元。2、后续医疗费。结合鉴定意见及吴体成住院治疗的实际情况，后续医疗费认定为15,000元。3、营养费。结合鉴定意见及出院医嘱，营养费认定为2,700元。4、住院伙食补助费。吴体成实际住院24天，住院伙食补助费认定为50元×24天=1,200元。5、护理费。结合鉴定意见，护理期限认定为60天，参照“居民服务、修理和其他服务业”平均工资39,249元/年的标准，护理费认定为39,249元÷365天×60天=6,451.89元。6、误工损失。结合鉴定意见，误工期限认定为120天。吴体成虽已年满60周岁，但其提交的证据能够证明在发生本次交通事故前一年有退休金或养老金以外的其他收入并因本次交通事故实际减少，且其在本次交通事故发生前长期从事建筑行业，其主张误工损失标准参照建筑业的平均工资50,725元/年的标准计算，符合相关法律规定，应予支持，故其误工损失认定为50,725元÷365天×120天=16,676.71元。7、残疾赔偿金。参照城镇居民计算残疾赔偿金。吴体成在本次交通事故受伤时已年满69周岁，司法鉴定意见确定其伤残等级为一个十级附加一个十级伤残，吴体成同意放弃附加十级伤残，故其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入33,216元/年的标准计算11年，认定为33,216元×11年×0.1=36,537.6元。8、精神损害抚慰金。吴体成因本次交通事故受伤致残，其生活受到影响，精神上遭受了一定的痛苦，结合鉴定意见，酌定其赔偿精神损害抚慰金为5,000元。9、交通费。吴体成主张因本次交通事故产生交通费600元，但未提交证据予以证明，鉴于其因本次交通事故受伤住院及参与鉴定产生交通费属于必然，结合本案实际，酌情认定交通费为400元。10、残疾辅助器具费。吴体成因本次交通事故产生残疾辅助器具费220元，提交了相关发票佐证，予以认可。11、鉴定费。吴体成因本次交通事故产生鉴定费2,600元，有鉴定费发票予以佐证，予以认可。 上述损失合计126734.84元，双方当事人对非基本医疗保险范围内医疗项目费用未能协商一致，且均未申请对此进行鉴定，故酌情按照15%的比例扣除非基本医疗保险范围内医疗项目费用，即39948.64元×15%＝5992.3元，根据案涉保险合同的约定，非基本医疗保险范围内医疗项目费用及鉴定费5992.3元＋2600元＝8592.3元平安财保南充公司不予承担，该费用应由吴体成、雷迅清障公司按责任比例承担，即由吴体成自行承担8592.3元×30%＝2577.69元，由雷迅清障公司承担8592.3元×70%＝6014.61元。扣除非基本医疗范围内医疗项目费用及鉴定费后剩下的损失金额126734.84元-8592.3元＝118142.54元，应由平安财保南充公司在川Ｒ×××××号机动车的交强险医疗费赔偿限额内赔偿吴体成的医疗费、后续医疗费、营养费、住院伙食补助费中的10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿吴体成的精神损害抚慰金、护理费、误工损失、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等共计65286.2元。超出交强险赔偿限额的费用118142.54元－10000元-65286.2元＝42856.34元，由吴体成自行承担42856.34元×30%＝12856.9元，由平安财保南充公司在三者险赔偿限额内承担42856.34元×70%＝29999.44元。 综上，吴体成应自行承担2,577.69元+12,856.9元＝15,434.59元，雷迅清障公司应承担6,014.61元，平安财保南充公司应承担10,000元+65,286.2元+29,999.44元＝105,285.64元。因雷迅清障公司已垫付24,948.64元+220元=25,168.64元，平安财保南充公司已垫付10,000元，故平安财保南充公司应向雷迅清障公司转支付25,168.64元-6,014.61元=19,154.03元，向吴体成赔偿105,285.64元-10,000元-19,154.03元=76,131.61元。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决：一、平安财保南充公司在判决书生效之日起十日内向吴体成赔偿76,131.61元，向雷迅清障公司转支付19,154.03元；二、驳回吴体成的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,226元，减半收取计1,113元（吴体成已预交），由吴体成负担240元，由雷迅清障公司负担873元。 二审查明，《特种车辆综合商业保险条款》（2014）版第二条载明，本保险合同中的特种车是指在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区）行驶，用于清障、清扫、起重、装卸、升降、搅拌、挖掘、推土、压路等的各种轮式或履带式专用机动车……；第八条载明：……下列情况，无论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：……6、使用被保险机动车无国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或其他必备证书；……1、发生保险事故时被保险机动车行驶证、号牌被注销的，或未按规定检验或检验不合格。 二审查明的其他案件事实与一审查明的事实一致。 本院认为，关于免责条款效力问题。虽然保险条款载明，未按规定对被保险机动车进行年检，或使用被保险机动车无有效操作证均属于商业险免责情形，但该条款属于格式条款，依照《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，平安财保南充公司应当向雷迅清障公司尽到提示或说明义务，否则免责条款无效。本案中，平安财保南充公司未能举证证明其已按照法律规定进行了提示或说明，视为未作提示或说明，该免责条款无效。因此，不能免除平安财保南充公司的赔偿责任。 关于吴体成的赔偿标准及误工费应否认定问题。吴体成虽系农村户籍，但经常居住地和主要收入来源地均为城镇，可以按照城镇居民标准计算相关赔偿项目。吴体成虽已达到法定退休年龄，但在事故发生前一直从事建筑行业，本次交通事故必然导致其实际收入的减少，一审按照建筑行业工资标准确定误工费并无不当。 综上，平安财保南充公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2226元，由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 张梓欣 二〇一九年十二月二十五日 书记员 吴俐静