浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终7185号上诉人（原审原告）：李美锦，女，1973年6月15日出生，汉族，住湖北省阳新县。委托诉讼代理人：吴风全，黄石市经济开发区金山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：坚士锁业有限公司，住所地浙江省温州市鹿城区南郊乡洛河路18号，统一社会信用代码913303022564243175。法定代表人：王玲云，董事长。委托诉讼代理人：吴立，浙江六和（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晓乐，浙江六和（温州）律师事务所律师。上诉人李美锦与被上诉人坚士锁业有限公司劳动争议一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2019）浙0302民初2557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭审理，本案现已审理终结。李美锦上诉请求，撤销原审判决主文第一项，依法改判为：1、被上诉人为上诉人补缴劳动关系存续期间的社会保险；2、被上诉人支付上诉人劳动关系存续期间的经济补偿38500元（即7个月*5500元/月）；3、被上诉人赔偿上诉人失业金损失17640元（即24个月*840元/月）。事实与理由：一、原判认定事实不清。1、上诉人系由于在被上诉人处工作加班时间太长、被上诉人不为上诉人缴纳社保和不按时向上诉人支付工资等原因辞职。2018年1月12日，上诉人想要自己的劳动报酬，在迫不得已情况下向被上诉人提出解除劳动关系，被上诉人拿出格式离职申请表只让上诉人在离职申请表上签名，离职原因等内容却不让上诉人填写而由其自己事后填写，侵犯了上诉人的权利。2、依照《中华人民共和国社会保险法》规定，缴纳社会保险费按职工本人工资比例由用人单位和职工个人按各自应承担的比例缴纳，原判却未核定缴纳社保的基数。3、上诉人从劳动仲裁至一审起诉都是主张被上诉人为上诉人补缴双方劳动关系存续期间2011年2月至2018年2月的社会保险，从未要求补偿2016年2月至2018年1月期间的社会保险。4、上诉人一审起诉时系依据合同法第三十八条第一款第（二）、（三）、（五）、（六）项的规定与被上诉人解除劳动关系，原判仅对未缴纳社会保险进行审理，对上诉人离职的其他理由只字不提。二、原判适用法律错误。1、根据2017年人力资源和社会保障部对十二届全国人大五次会议第5063号建议的答复即人社建字【2017】105号文件的规定，被上诉人不为上诉人缴纳社会保险的违法行为发生在2011年2月至2018年2月间，故其诉讼时效应从发生之日起至终了之日止。2、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起一个月之内向社会保险机构申请登记社会保险信息，而被上诉人在上诉人入职后至离职时一直未依法向社会保险机构申请登记。3、原判以民法通则规定的二年诉讼时效规定判决被上诉人为上诉人补缴两年社会保险错误。民法通则的该规定只是对普通民事案件提起诉讼的时效，本案被上诉人违反的是法律强制性规定，且其违法行为具有连续和继续状态，侵犯的是公民的基本权利，故原判以诉讼请求权的时效代替追偿时期，显属适用法律错误。即使被上诉人的违法行为持续到2018年2月，但民法通则于2017年10月1日已被民法总则取代，原判不适用民法总则规定的三年诉讼时效更是错误。三、被上诉人应赔偿上诉人的失业保险待遇损失。因被上诉人的未缴社保、长期长时间加班加点未支付加班费及长期未按时支付上诉人工资等问题，上诉人的身体已出现透支且生活经常发生困难，不得不中断就业以保证身体健康。原判认定上诉人中断就业是上诉人个人原因而判决被上诉人不支付失业保险待遇错误。坚士锁业有限公司答辩称，一、原判认定事实清楚。上诉人系因其自身原因辞职，被上诉人无需支付经济补偿金和失业保险待遇。二、原判适用法律正确。关于补缴社保的诉讼时效问题，根据特殊法优于普通法的原则，本案应适用劳动争议申请仲裁的一年时效，但鉴于被上诉人并未对此予以上诉，故不再对此抗辩。请求驳回上诉，维持原判。李美锦向一审法院起诉请求：1.判令被告为原告补缴双方劳动关系存续期间的社会保险（2011年2月-2018年2月）；2.判令被告支付原告双方劳动关系存续期间的经济补偿金38500元（即7个月×5500元/月)；3.判令被告赔偿原告失业养老金损失17640元（即24个月×840元）；4.判令被告支付加班费6万元（当庭增加）。一审法院认定事实：2011年4月，原告进入被告公司工作。每月工资于次月月底支付，被告未为原告缴纳社会保险。2018年1月12日，原告向被告申请离职，于2018年1月31日离职。2018年10月26日，原告向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：补缴2011年2月-2018年2月期间的养老保险；支付经济补偿金38500元、失业保险待遇27000元。该委于2018年12月11日作出浙温鹿城劳人仲案〔2018〕715-1号仲裁裁决书，裁决：补缴在2017年2月至2018年1月期间养老保险费，驳回原告其他仲裁请求。原告不服裁决，向鹿城区人民法院提起诉讼。一审法院认为，缴纳社会保险费，系用人单位与劳动者的法定义务，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；劳动者个人应承担的社会保险费，由用人单位在劳动者的工资中代扣代缴。被告没有为原告缴纳社会保险费，违反了法律强制性规定，被告应补缴社会保险费。民法总则施行前，民法通则规定的二年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。原告要求被告为其补缴2016年2月起至2018年1月的社会保险，依法有据，予以支持。原告其他的请求已超过诉讼时效，不予支持。关于经济补偿金问题。原告陈述主张被告未缴纳社会保险要求被告支付经济补偿金，因原告自行离职，要求被告支付经济补偿，于法无据，不予支持。关于失业保险损失。法律规定享受失业保险待遇的要件之一为非因本人意愿中断就业，原告系自己提出解除劳动关系，不符合领取失业保险金的条件。原告主张要求被告赔偿失业保险损失的请求，无法律依据，不予支持。关于加班费。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者主张加班工资的，应对加班事实负举证责任。劳动者证明加班的事实的相关证据由用人单位持有的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应由其承担不利的法律后果。原告要求加班工资，该项请求未经劳动仲裁，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，遂判决：一、被告自判决书生效之日起十日内为原告补缴自2016年2月起至2018年1月期间的社会保险费，其中个人应承担部分的社会保险费由原告负责缴纳；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。本案二审审理期间，当事人均没有向本院提交新的证据。本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人称自己系由于在被上诉人处工作加班时间太长、被上诉人不为自己办理社保和不按时支付工资等原因辞职，但这只是上诉人起诉时的理由，并没有充分证据证明系上诉人辞职的实际原因，故上诉人对此应承担举证不能的不利法律后果。根据被上诉人提供的员工离职交接表和离职申请表，可以认定上诉人系自行离职，原判驳回上诉人主张经济补偿金和失业保险待遇损失的诉讼请求，并无不当，本院予以维持。经审查，被上诉人自2011年4月开始一直未为上诉人办理社会保险，上诉人此时就应当知道自己的相关权利受到侵害，故原判支持其2016年2月至2018年1月期间的社会保险，已经对上诉人有利，鉴于被上诉人对此未提起上诉，本院不予变动。关于诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，对此《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国民法总则》均有明确规定，法院判决被上诉人为上诉人补缴社会保险的缴费基数可由社会保险机构核定，故本院对上诉人的相应上诉理由不予采纳。综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人李美锦负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑明岳审 判 员 柯丽梦审 判 员 张元华二〇一九年十二月十一日代书记员 刘颖颖附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。