重庆市北碚区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0109民初7240号 原告(并案被告)：李雪梅，女，1981年7月25日出生，汉族，住重庆市北碚区。 委托诉讼代理人：李中煜，重庆竞豪律师事务所律师。 被告(并案原告)：重庆梦工场乳制品连锁有限公司，住所地重庆市江北区建新北路9号30-1，统一社会信用代码91500105774871256E。 法定代表人：吴一奕，该公司总裁。 委托诉讼代理人：唐万灿，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：彭旭，女，该公司员工。 原告(并案被告)李雪梅与被告（并案原告）重庆梦工场乳制品连锁有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(并案被告)李雪梅及其委托诉讼代理人李中煜，被告(并案原告)重庆梦工场乳制品连锁有限公司的委托诉讼代理人唐万灿、彭旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告(并案被告)李雪梅向本院提出诉讼请求：1、被告支付2018年2月28日至2019年2月28日期间未签劳动合同双倍工资差额25066.91元（2278.81元/月×11月）；2、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金15951.7元【（2278.81元/月×3月+2278.81元/月÷2月）×2】；3、被告支付2015年9月21日至2018年2月28日延时加班工资96678元（20天/月×41月×6小时/天×13.1元/小时×150%）；4、被告支付2015年9月21日至2018年2月28日期间的法定节假日加班的劳动报酬12350.95元（11.5天/年×104.78元/天×300%×3年5月）；5、被告支付2015年9月21日至2018年2月28日期间未休年休假工资5370元（5天/年休假×104.78元/天×300%×3年5月）；6、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2015年9月21日起到被告处上班，从事营业员工作。工作地点北泉花园店。原、被告双方订立了无效的劳动合同，即从2015年9月21日起到2021年9月19日止。冬季作息时间：每年11月至次年的3月共计五个月，每天工作时段:上午7:30-晚上8:30;夏季作息时间:每年4月至10月共计七个月，每天工作时段:上午7:00-晚上9:00。公司未足额为原告购买五险。法定节假日从未休息也没补假。因被告在原工作时间（上2休1）的基础上增加工作量（上3休1），且不增加工资。在原告提出异议后，被告也未进行调整。被告于2019年2月28日起解除与原告的劳动关系。为维护原告合法权益，遂起诉来院。 被告(并案原告)重庆梦工场乳制品连锁有限公司辩称，1、原被告双方于2015年9月21日签订了期限从2015年9月21日至2018年9月20日的劳动合同。双方于2018年8月13日续签了期限从2018年9月20日至2021年9月19日的劳动合同，该合同合法有效，原告要求支付双倍工资差额无事实法律依据。2、李雪梅因个人原因于2019年2月28日向公司提出辞职，故公司不存在违法解除劳动关系事实，不应向其支付赔偿金。3、被告实行的是以年为周期的综合工时制，原告未能举证证明其超出以年为周期综合工时制的具体加班事实，故被告不应支付其延时加班工资。原告对于加班工资的主张明显过高。根据劳动合同第三条第3款约定，原告加班须得到被告批准，加班工资按重庆市最低工资标准为基数计算。4、被告在正常工资基础上，另行支付原告加班工资100元/天，对此原告未提出异议。即使法院支持该项主张，根据劳动法第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。可知，百分之三百的工资报酬包含被告已支付的正常工资和100元/天的加班工资。根据劳动合同第三条第3款规定加班工资按最低工资标准为基数计算。原告分别是2018年4月5日清明节加班1天，2018年5月1日劳动节加班1天，2018年6月18日端午节加班1天。2018年10月1日和10月3日国庆节加班2天。2019年1月1日元旦节加班1天。故原告法定节假日加班工资为255.17元。5、被告认为年休假属于劳动者权利，原告作为劳动者可以在在职期间选择放弃与否。但原告从未向被告提出休假的要求，故视为对该项权利的放弃。年休假工资并非真正意义上的工资报酬，故不适用特殊仲裁时效故应适用仲裁时效一年的规定。年休假在当年未支付的，次年的1月1日即为劳动争议发生之日。即使法院主张原告该项主张，原告的未休年休假工资应为909.8元。另外，按照法律规定，被告仅有保存工资表2年义务，原告主张2017年以前的加班工资及未休年休假工资是否足额发放应由原告承担举证责任，因时间太久被告无保存义务，被告2017年以前已足额发放。因此，被告(并案原告)重庆梦工场乳制品连锁有限公司诉称：1、判令不支付李雪梅法定节假日加班工资、延时加班工资、未修年休假工资。2、本案诉讼费由李雪梅负担。 原告(并案被告)李雪梅辩称，不同意公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告于2015年9月21日入职被告公司，从事营业员工作。每年11月至次年3月的工作时间为早上7点半至晚上8点半；每年4月至10月工作时间为早上7点至晚上9点。2015年9月21日，原被告双方签订了期限为2015年9月21日至2018年9月20日劳动合同。2018年8月13日，双方签订了2018年9月20日至2021年9月19日的劳动合同。上述合同第三条第3款均约定，乙方(原告)的加班须得到甲方（被告）的批准，加班工资按当地最低工资标准为基数进行计算。上述两份合同的尾部均载明“劳动合同原件已领取”，原告签名并捺印的字样。 2019年2月28日，李雪梅向公司提出辞职。在《终止(解除)劳动合同通知书》中载明，双方于2018年9月20日续签了期限从2018年9月20日至2021年9月19日的劳动合同。因个人原因单方面提出解除劳动合同，从2019年2月28日终止（解除）劳动关系。 双方对李雪梅的平均工资为2278.81元/月，无异议。 另查明，2015年4月10日，重庆市江北区人力资源和社会保障局出具《关于同意重庆梦工场乳制品连锁有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，同意2015年4月21日至2016年4月20日期间营业员实行以年为周期的综合计算工时工作制。2015年12月18日，重庆市江北区人力资源和社会保障局出具《关于同意重庆梦工场乳制品连锁有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，同意2015年12月15日至2016年12月14日期间营业员实行以年为周期的综合计算工时工作制。2016年12月29日，重庆市江北区人力资源和社会保障局出具《关于同意重庆梦工场乳制品连锁有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，同意2016年12月30日至2017年12月18日期间营业员实行以年为周期的综合计算工时工作制。2017年12月1日，重庆市江北区人力资源和社会保障局出具《关于同意重庆梦工场乳制品连锁有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，同意2017年12月19日至2018年12月18日期间营业员实行以年为周期的综合计算工时工作制。2018年11月30日，重庆市江北区人力资源和社会保障局出具《关于同意重庆梦工场乳制品连锁有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》，同意2018年12月19日至2019年12月18日期间营业员实行以年为周期的综合计算工时工作制。 2019年3月18日，李雪梅向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付未签劳动合同双倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金、延时加班工资、法定节假日加班的劳动报酬、未休年休假工资。仲裁委员会于2019年6月10日作出碚劳人仲案字(2019)第480号仲裁裁决书，裁决：重庆梦工场乳制品连锁有限公司应于裁决书生效之日起十日内一次性支付李雪梅2017年至2018年期间的法定节假日加班工资、延时加班工资差额、未休年休假工资共计19608.88元；驳回李雪梅的其他申请请求。李雪梅不服，起诉来院。 关于工资组成及发放。李雪梅陈述工资是基本工资加提成，每月20日左右发放基本工资，每月25日左右发放提成，都是银行打卡发放，扎帐周期为自然月，当月工资次月发放。被告陈述工资是基本工资加提成，还有每月固定支付的加班费300元，法定节假日另行支付每天100元加班费，每月20日左右发放基本工资，每月25日左右发放提成工资、加班费，扎帐周期为自然月，当月工资次月发放。 关于加班事实。原告举示了2018年4月的交班结算统计表(20张)、2018年7月交班结算统计表(21张)。上述统计表显示有开始时间、结束时间、门店编号、门店名称、营业员李雪梅、收货数量、销售数量等内容。原告表示上班期间要打考勤，通过电脑打印小票，就是上述举示的交班结算统计表。被告对上述证据均有异议，由原告自行制作。被告同时陈述原告上班需要打考勤，在上班前登录POS机系统，形式上与原告提交的交班结算统计表一致，但内容不能确定是否一致。 关于工作情况。原告陈述上二天半休息一天，周末、节假日轮到都要上班，上班期间不休息，上厕所最多15分钟，中午吃饭是自己带饭或者附近就餐，吃饭时间也是不关门的，吃饭期间有顾客就先招呼顾客。被告陈述原告有时候是上二天班休息一天，有时候是上一天半休息一天，上班期间是可以休息两个小时的，但是不允许关门。 被告举示了员工入职岗位信息确定表，该表载明李雪梅入职日期、岗位名称等信息，其中工作时制为综合计时。薪酬待遇情况：该岗位合同签订三年，其中试用期1个月，每月领取的工资总额为固定工资1500/月+加班工资300元/月+提成奖励按激励方案提计。节假日加班工资按100元/天计算。在该表尾部岗位员工(签字)处有李雪梅的签字及捺印及时间。拟证明李雪梅实行的是综合工时制，被告按100元/天支付了原告法定节假日加班工资。李雪梅的工资组成包含了日常超时工资300元/月。原告对该表内容真实性不认可，对签字手印认可，签字及盖手印时内容是空白的。 本院认为，一、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。 因原被告分别于2015年9月21日签订了期限为2015年9月21日至2018年9月20日劳动合同，于2018年8月13日签订了2018年9月20日至2021年9月19日的劳动合同。且上述两份合同的尾部均载明“劳动合同原件已领取”，以及原告的签名和捺印。故李雪梅要求被告公司支付2018年2月28日至2019年2月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，缺乏事实依据，对其诉讼请求，本院不予支持。 二、关于违法解除劳动关系赔偿金问题。 李雪梅自述从2019年1月14日起一直在被告公司上班，并于2019年2月28日向公司提出辞职。且在其签订的《终止(解除)劳动合同通知书》中已经明确，因个人原因单方面提出解除劳动合同。因此，李雪梅诉称公司违法解除双方劳动关系并无事实依据，对其该项诉讼请求，本院不予支持。 三、关于加班工资问题。 被告陈述李雪梅在上班前登录POS机系统进行考勤，形式上与李雪梅举示的交班结算统计表一致，结合李雪梅举示的交班结算统计表系原件，本院采信该证据真实性。从李雪梅举示的2018年交班结算统计表看，平均工作时间与其陈述的大致一致，即上两天休息一天。公司虽陈述李雪梅有时候是上二天班休息一天，有时候是上一天半休息一天，但并未举示证据。故本院采信李雪梅所述，认定其系上两天，休息一天。同时每年11月至次年3月的上班时间为早上7点半，每年4月至10月的上班时间为早上7点。李雪梅虽然在岗时间长，但在岗时间内并非持续处于劳动状态，其工作的劳动强度也并不大，将其在岗时间完全认定为工作时间明显不合理。结合其所在岗位的工作性质、在岗时间及同业劳动力市场水平，对其主张的延时加班时长应当酌减。因此，本院认定李雪梅每年11月至次年3月的工作时间为12小时，每年4月至10月工作时间为13小时。 关于法定节假日加班工资。原告主张其每年法定节假日加班11.5天，但未举示证据予以证明。根据国务院关于节假日休假的规定，每年的法定节假日为11天，故对原告的陈述不予采信。被告认可原告法定节假日加班天数为6天，即分别是2018年4月5日清明节加班1天，2018年5月1日劳动节加班1天，2018年6月18日端午节加班1天。2018年10月1日和10月3日国庆节加班2天。2019年1月1日元旦节加班1天，本院予以采信。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因双方签订的劳动合同第三条第3款明确约定加班工资按当地最低工资标准为基数进行计算，故本院以1500元/月作为计算原告加班工资的基数。因此，李雪梅2018年的法定节假日加班工资应计算为1500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×13小时/天×300%×5天=1681.03元。2019年的法定节假日加班工资应计算为1500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×12小时/天×300%×1天=310.34元。上述合计1991.37元（1681.03元+310.34元）。被告虽举示员工入职岗位信息确定表，拟证明原告的节假日加班工资按100元/天计算并发放。但该证据仅能证明双方约定的情况，不能达到被告实际履行发放的证明目的。故本院对被告的意见不予采纳。被告应支付原告2018年至2019年的法定节假日加班工资1991.37元。 关于延时工资。根据重庆市江北区人力资源和社会保障局关于同意梦工场公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复，可以认定原告的工作时间适用的是综合计算工时制度。根据《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第十三条第三款规定，经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，应并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。原告在被告公司的工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位保留工资清单应至少2年。原告未举示证据证明被告未足额支付2017年前的加班工资，应承担相应举证责任，故对于要求被告支付2017年前的加班工资不予支持。 根据原告上二休一即三天一个周期的规律来计算原告的工作天数及加班时间。原被告双方于2019年2月28日解除劳动关系，则李雪梅2017年、2018年的工作周期为243.33个周期(730天÷3)，2019年的工作周期为19.67个周期（59天÷3）。每个周期上班2天，则2017年、2018年上班时间486.66天（243.33个周期×2天/周期），2019年的上班时间39.33天（19.67个周期×2天/周期）。李雪梅每年11月至次年3月的工作时间为12小时，每年4月至10月工作时间为13小时，则其实际日平均上班时间为（12小时/天/月×5个月+13小时/天/月×7个月）÷12个月=12.58小时/天。扣除法定节假日加班后，李雪梅2017年、2018年实际上班时间为（486.66天-5天）×12.58小时/天=6059.3小时；2019年实际上班时间为（39.33天-1天）×12小时/天=459.96小时。2017年、2018年的标准工作日均为250天，则上述期间的标准工作时为4000小时（250×2×8小时/天）。2019年1月1日至2019年2月28日的标准工作日均为39天，则上述期间的标准工作时为472小时（39×8小时/天）。因此，李雪梅在2017年、2018年的延时加班工资为1500元/月÷21.75天÷8小时×（6059.3小时-4000小时）×150%=26628.88元；2019年的实际上班时间未超过标准工作时间，故2019年不存在延时加班。 被告举示的员工入职岗位信息确定表，原告虽表示在其签字捺印前内容是空白的，但未举证，故本院采信该证据的真实性。故原告的工资构成为包含了日常超时工资300元/月。故扣除2017年至2018年期间每月已发放给原告300元延时工资，被告应支付原告2017年至2018年期间的延时加班工资差额26628.88元－300元/月×24个月=19428.88元。 四、关于未休年休假工资问题。 未休年休假工资的性质属于工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十条之规定，其应当受特殊时效的限制。故对被告以仲裁时效抗辩未休年休假工资的意见，本院不予支持。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位保留工资清单应至少2年。原告未举示证据证明被告未足额支付2017年前的未休年休假工资，应承担相应举证责任，故对于要求被告支付2017年前的未休年休假工资不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款规定的月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。因原告的工资构成中包含每月300元的超时工资，故计算原告未休年休假工资的基数应为2278.81元/月-300元/月=1978.81元/月。故被告应支付原告2017年至2018年期间的未休年休假工资1978.81元/月÷21.75天/月×200%×10天=1819.6元。2019年原告应享受的未休年休假天数不足1天，则原告要求被告向其支付2019年未休年休假工资的请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告(并案原告)重庆梦工场乳制品连锁有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告（并案被告）李雪梅2018年至2019年的法定节假日加班工资1991.37元、2017年至2018年期间的延时加班工资差额19428.88元、2017年至2018年期间的未休年休假工资1819.6元，上述共计23239.85元； 二、驳回原告(并案被告)李雪梅的其他诉讼请求； 三、驳回被告(并案原告)重庆梦工场乳制品连锁有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元。并案受理费10元，减半收取5元，均由被告(并案原告)重庆梦工场乳制品连锁有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员 黄 飞 二〇一九年十二月二十五日 书记员 谢晓庆