广西壮族自治区合浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0521刑初613号 公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。 被告人徐辉雄，男，1997年2月24日出生于广西合浦县，汉族，小学文化，住广西合浦县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月18日被合浦县公安局刑事拘留，同年5月24日被合浦县公安局执行逮捕。现羁押于合浦县看守所。 合浦县人民检察院以合检公刑诉[2019]492号起诉书指控被告人徐辉雄犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于同年12月17日公开开庭进行了审理。合浦县人民检察院指派检察员杨世毅出庭支持公诉，被告人徐辉雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 合浦县人民检察院指控：自2018年年初起，被告人徐辉雄与徐某4、徐某5、陈某3、杨某2、廖某(该五人均已判决)、徐某6、徐某7、李某、徐某8等人经常纠集在合浦县公馆农中废旧宿舍，期间，徐某4购买刀柄、徐辉雄购买钢管、徐某4负责焊接加长，加工成八把长柄砍刀(每把长约1.5米),以便打架之用。经鉴定：八把砍刀均是管制刀具。其他同伙一般听从徐某4、徐辉雄指挥。徐某4、徐辉雄、徐某5、陈某3、杨某2、廖某等人违法持有管制刀具，以暴力、威胁等手段在合浦县多次实施违法、犯罪活动，为非作恶，严重扰乱社会生活秩序。 2018年6月5日1时许，被告人徐辉雄伙同徐某4、徐某5、杨某2、廖某、徐某7、徐某8等人驾驶摩托车去公馆“三十六哥"烧烤城蓄意报复梁某1时，在广西合浦县汽车客运站门前，碰见被害人彭某1等人驾驶摩托车经过，被告人徐辉雄及徐某4、徐某5、廖某、杨某2、徐某7、徐某8等人误以为其是梁某1，于是手持砍刀等凶器上前追逐、拦截彭某1，造成彭某1左侧股骨骨折、体表多处缝合创口长度累计为17cm。后经合浦县公安局法医鉴定，被害人彭某1的损伤程度构成轻伤二级。 2018年6月12日21时许，被告人徐辉雄伙同徐某4、徐某5、陈某3、廖某、徐某7、徐某8等人持长柄自制砍刀驾驶摩托车去广西合浦县解放路南街凰品奶茶店欲蓄意报复梁某1。被告人徐辉雄及徐某4、徐某5、陈某3、廖某、徐某7、徐某8等人到达凰品奶茶店后，被害人梁某1发觉遂逃跑，被告人徐辉雄及徐某4一伙手持砍刀等凶器追逐欲殴打梁某1，但未追上，随后，被告人徐辉雄及徐某4一伙即持砍刀等凶器将被害人梁某1停在该奶茶店门前的牌号为桂Ｅ×××××的摩托车砸烂。后经合浦县物价局鉴定，牌号为桂Ｅ×××××的南雅牌摩托车损失总价为383元人民币。 自2019年3月初至2019年4月6日，被告人徐辉雄伙同徐某9(已判决)、徐某10、徐某11(在逃)等人在广西合浦县浪坡村委会徐屋场村徐某11的小卖部开设赌场，每次纠集多名赌徒以龟子为赌具，以“抓摊”方式进行赌博并从中抽头渔利。徐某9在该赌摊上负责刮龟子，徐辉雄负责“做数”(收赔钱),徐某10负责放风(看水),小卖部店主徐某11则为该赌摊提供赌博场地、赌博工具以及帮助该赌摊庄家徐某12等人保管赌资(本金),并每日收取50元人民币作为酬劳。2019年4月6日，被告人徐辉雄一伙聚集参赌人员陈某2、沈某等人进行赌博时，徐某9、陈某2、沈某三人被公安机关当场抓获，同时查获用于赌博的赌具及赌资一批。 对所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。被告人徐辉雄为逞强耍横，经常与他人纠集在一起，预先准备犯罪工具，违法持有管制刀具，并持凶器追逐、随意殴打他人，为非作恶，严重扰乱社会生活秩序；以营利为目的，设定赌博方式，开设赌场抽头渔利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪、开设赌场罪追究其刑事责任，并应依法以恶势力团伙犯罪从严惩处，被告人徐辉雄自愿认罪认罚，可以从宽处理。提请本院依法判处。 被告人徐辉雄对公诉机关指控的寻衅滋事、开设赌场的犯罪事实和罪名无异议，辩称其没有收过保护费，不是恶势力团伙，请求从轻处罚。 经审理查明：自2018年年初起，被告人徐辉雄与徐某4、徐某5、陈某3、杨某2、廖某(该五人均已判决)、徐某6等人经常纠集在合浦县公馆农中废旧宿舍。期间，徐某4购买刀柄、徐辉雄购买钢管、徐某4负责焊接加长，加工成八把长柄砍刀(每把长约1.5米),以便打架之用。经鉴定：八把砍刀均是管制刀具。其他同伙一般听从徐某4、徐辉雄指挥。徐某4、徐辉雄、徐某5、陈某3、杨某2、廖某等人违法持有管制刀具，以暴力、威胁等手段在合浦县多次实施违法、犯罪活动，为非作恶，严重扰乱社会生活秩序。 2018年6月5日1时许，被告人徐辉雄与徐某4、徐某5、杨某2、廖某等人驾驶摩托车去公馆“三十六哥"烧烤城蓄意报复梁某1时，在广西合浦县汽车客运站门前，碰见被害人彭某1等人驾驶摩托车经过，被告人徐辉雄及徐某4、徐某5、廖某、杨某2等人误以为彭某1是梁某1，于是手持砍刀等凶器上前追逐、拦截彭某1，致彭某1左侧股骨骨折、体表多处缝合创口长度累计为17cm。经合浦县公安局法医鉴定，被害人彭某1的损伤程度构成轻伤二级。 2018年6月12日21时许，被告人徐辉雄与徐某4、徐某5、陈某3、廖某等人持长柄自制砍刀驾驶摩托车去广西合浦县解放路南街凰品奶茶店欲蓄意报复梁某1。被告人徐辉雄与徐某4、徐某5、陈某3、廖某等人到达凰品奶茶店后，被害人梁某1发觉遂逃跑，被告人徐辉雄与徐某4一伙手持砍刀等凶器追逐欲殴打梁某1，但未追上。随后，被告人徐辉雄与徐某4一伙即持砍刀等凶器将被害人梁某1停在该奶茶店门前的桂Ｅ×××××的摩托车砸烂。经估价：桂Ｅ×××××的南雅牌摩托车损失价值为人民币383元。 自2019年3月初至2019年4月6日，被告人徐辉雄伙同徐某9、徐某10、徐某11(在逃)等人在广西合浦县浪坡村委会徐屋场村徐某11的小卖部开设赌场，每次纠集多名赌徒以龟子为赌具，以“抓摊”方式进行赌博并从中抽头渔利。徐某9在该赌摊上负责刮龟子，徐辉雄负责“做数”(收赔钱),徐某10负责放风(看水),小卖部店主徐某11则为该赌摊提供赌博场地、赌博工具以及帮助该赌摊庄家徐某12等人保管赌资,并每日收取50元人民币作为酬劳。2019年4月6日，被告人徐辉雄一伙聚集参赌人员陈某2、沈某等人进行赌博时，徐某9、陈某2、沈某三人被公安机关当场抓获，同时查获用于赌博的赌具及赌资一批。 2019年4月17日，被告人徐辉雄被公安民警抓获归案。 上述事实，被告人徐辉雄在开庭审理过程中也无异议，并有受案登记表，立案决定书，户籍证明，抓获经过，刑事判决书，刑事裁定书，行政处罚决定书，提取笔录，扣押清单，指认照片，车辆照片，证人吴某1、徐某1、叶某、陈某1、张某、徐某2、吴某2、朱某、梁某2、陈某2、沈某、徐某3的证言，被害人彭某1、梁某1的陈述，同案人徐某4、杨某2、徐某5、廖某、徐某9、徐某10的供述，被告人徐辉雄的供述，法医学人体损伤程度鉴定书，管制刀具审查鉴定书，价格认定结论书，鉴定意见通知书，现场勘查笔录和现场照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐辉雄与他人持凶器追逐、随意殴打其他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在寻衅滋事罪的共同犯罪中，被告人徐辉雄起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人徐辉雄和徐某4等人经常纠集在合浦县公馆农中废旧宿舍,期间徐某4购买刀柄、徐辉雄购买钢管、徐某4负责焊接加长，加工成八把长柄砍刀，以便打架之用，属非法持有管制刀具。其他同伙一般听从徐某4、徐辉雄指挥。以暴力、威胁等手段在合浦县实施非法持有管制刀具的违法行为和寻衅滋事的犯罪行为,为非作恶,严重扰乱社会生活秩序，该团体已形成恶势力性质的犯罪团伙，依法应当从严惩处。被告人徐辉雄以营利为目的，设定赌博方式，开设赌场抽头渔利，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。徐辉雄已犯数罪，依法应当实行数罪并罚。徐辉雄犯的开设赌场罪并不是和恶势力团伙成员的共同犯罪，故该起犯罪不应认定为恶势力犯罪。被告人徐辉雄归案后，基本能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据被告人徐辉雄犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项和第（二）项、第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款和第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项和第（四）项之规定，判决如下： 被告人徐辉雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；合并有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2023年10月17日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起五日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨 佳 人民陪审员  庞彩先 人民陪审员  苏月婷 二〇一九年十二月三十一日 代书 记员  郑鸿沃 适用法律 一、《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 三、《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”: (一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的; (四)持凶器随意殴打他人的;