河北省唐山市路北区人民法院民事判决书（2019）冀0203民初5365号原告：王艳存，男，1960年6月15日生，汉族，住河北省唐山市。委托诉讼代理人：杨洪宝，河北杰大律师事务所律师。委托诉讼代理人：李莹，河北杰大律师事务所律师。被告：滦县榛子镇安发物资经销处，住所地：河北省唐山市滦县榛子镇寺后头村，统一社会信用代码：92130223MA090F0L8C。经营者：王秀国，男，1963年8月12日生，汉族，住河北省唐山市路北区果园乡八神庄福字街7排5号，身份证号码×××。委托诉讼代理人：王凤辉，河北鸿翔律师事务所律师。原告王艳存与被告滦县榛子镇安发物资经销处劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王艳存及其委托诉讼代理人杨洪宝和李莹、被告滦县榛子镇安发物资经销处经营者王秀国及其委托诉讼代理人王凤辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王艳存向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间存在事实劳动关系（诉讼过程中明确为要求确认原、被告2014年8月7日至2018年2月28日存在事实劳动关系）；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2004年9月10日，原告经被告实际经营者王秀国招聘到被告处工作，工作时间为每天早七点至晚六点，双方未签订劳动合同，口头约定工资每天150元，王秀国均以现金方式为原告发放工资。2018年2月28日下午2时许，原告受被告指派到唐山师范学院锅炉除尘间从事维修工作时不慎坠落，致头部受伤，在河北理工大学附属医院住院治疗141天，住院期间王秀国夫妇为原告聘请了护理人员，并支付了护理费用。因单位未给原告缴纳工伤保险，事故发生后也不为原告申请工伤，致使原告无法享受工伤待遇，给原告造成重大损失。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告滦县榛子镇安发物资经销处辩称，一、个体工商户与雇工是否形成劳动关系应根据具体情况区别对待。如果符合劳动关系特征，则构成劳动关系，如符合雇佣关系特征，则应按照雇佣关系处理。本案原告与被告之间不符合劳动关系特征，理由如下：1.原告与被告之间不存在人身依附关系。是否具有人身依附关系是劳动关系的一个重要特征，从原、被告的隶属关系来看，原告系锅炉维修工，原告是根据被告的锅炉使用情况，出现问题就让原告维修，没有问题就休息。想做就做，不想做就不做。这种相对独立、松散的工作性质与劳动者与用人单位的人身依附关系较强，劳动者必须接受用工方的各项规章制度管理，在劳动中一般不具有独立性、不能随便缺勤的劳动关系明显不同。2.原、被告的用工关系缺乏稳定性和持续性。在劳动关系中，用工单位和劳动者之间的用工关系具有长期稳定性和持续性。被告承包的唐山师范学院锅炉工程，因是学校，所以存在寒暑假，在假期期间锅炉房是停止工作的。被告的活不是每天都有，也不具有一般经济组织应该具有的经济形态。原、被告之间的用工关系不具有稳定性和持续性的特征，而是一种临时性用工，即原告可以随时终结与被告之间的雇佣关系，被告也可以随时终结与原告的雇佣关系。3.从原告的工资支付形式来看，干则有钱，不干则没钱，干一天发一天的工钱，这是法律对雇佣关系强调劳动成果的要求。劳动关系则强调劳动者与生产资料相结合的劳动过程，成果仅是劳动过程的产物，只要劳动者参与了劳动，不论结果如何用工单位都应支付劳动报酬。通常有基本工资，即使不上班也会有工资。这是区分劳动关系和雇佣关系的显著特征。4.从原告享受的待遇来看，原告干一天活就获得110元钱，不干就没钱，这是原告与被告达成的口头协议。而在劳动关系中，劳动者的权益受到劳动法的充分保护，用工单位应当为劳动者缴纳养老、医疗、工伤保险等。因此，是否享受保险福利待遇是劳动关系与雇佣关系的一个重要特征。综上，原告与被告之间不存在劳动关系，以上事实既是客观事实，也是原、被告的真实意思表示。二、原告与被告之间不存在劳动关系。被告为雇佣的工人从中国人寿保险股份有限公司投保了雇主责任险，事故发生后，被告为原告垫付了大额的医药费，由于被告资金紧张，就让原告自己先垫付，最终治疗完毕后再向保险公司索赔。但是原告一意孤行，期间原告儿子两次带人到唐山师范学院锅炉间捣乱、拉闸，找校领导等致使被告损失严重，让本来就经营困难的被告雪上加霜。同时，原告出院后被告多次向原告要伤残鉴定，但原告迟迟不给，致使保险理赔无法进行。三、保护个体户才能更好保护雇工。唐山市存在很多个体户与雇工，如果一概认定双方之间为劳动关系，至少百分之八十的个体户要关门，即便打赢官司也难执行。四、假使认定双方为劳动关系，也存在两个问题：1.原告所受伤害是否是在工作时间内因工作原因所致，原告是自己跌倒受伤还是从事高空作业时摔落所致无法核实，据其他工人陈述，发现时原告已经躺在地上没有呼吸，工人做了应急处理，待原告苏醒后拨打的120，从拨打120的时间来看，原告发生事故时并不在工作时间内；2.原告发生事故在2018年2月28日，距现在已经超过了申请工伤的时效。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告滦县榛子镇安发物资经销处于2014年8月7日注册登记，经营者为王秀国，经营范围包括锅炉安装维修。原告王艳存主张2004年9月10日到被告滦县榛子镇安发物资经销处工作，双方未签订书面合同，工作地点不固定，被告经营者王秀国安排原告的日常工作，每天工作时间为早七点至晚六点，口头约定每日110元，年底结算，以现金形式发放，最近五、六年在唐山师范学院负责锅炉安装与维修工作，寒暑假都上班，上一天给一天钱，请假只需说一声，请事假或病假不给钱，2018年2月28日受王秀国指派在唐山师范学院维修时不慎坠落受伤，伤后被送往医院救治，王秀国支付了住院期间的医疗费。原告要求确认2014年8月7日至2018年2月28日与被告存在劳动关系，提交如下证据：1.2015年工资表、2009年至2010年预支工资记录8张（原告主张是王秀国亲笔书写，并要求笔迹鉴定）。2015年工资表记录了王艳存2015年3月至12月的工资情况，每天110元，按出勤天数发放工资，但没有王秀国的签字，也未加盖被告单位印章，预支工资记录部分签有“王彥存”的名字。被告对该组证据不予认可，否认工资表系王秀国本人书写，不同意原告提出的笔迹鉴定申请。2.王翠青（王秀国的妻子）出具的书面证明，内容为：“王艳存在2018年2月28日下午在唐山师范锅炉除尘间除尘上干活，因给王秀国工作（雇佣关系）不慎坠落所以造成头骨损伤至急诊所以造成事情经过的存在”。被告认可该证由王翠青出具。3.原告之子王永泽与被告经营者王秀国及其妻子王翠青的通话录音。被告认可录音中是王秀国及王翠青的声音。被告否认与原告存在劳动关系，对原告入职时间不认可，主张自2016年6月10日起被告承包的锅炉哪坏了会叫原告去维修，每天110元，按天结算，以现金形式发放报酬，唐山师范学院锅炉的活是被告承包的，原告只给被告干锅炉维修的活，不包括安装，因原告没有安装资质，原告伤后住院期间的医疗费是其垫付的。被告提交雇主责任保险复印件（保险期间为2017年8月25日至2018年8月24日）主张双方系雇佣关系，原告对该证不认可。2019年10月17日，原告向唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认原、被告之间存在劳动关系。该委作出《不予受理通知书》后原告不服，诉至本院。本院认为，结合原、被告的陈述及双方提交的证据可认定：原告在被告处工作期间工作地点不固定，被告按原告实际出勤天数发放劳动报酬，原告请假自由，且请假期间不发放劳动报酬，可见原告与被告之间不符合劳动关系具有的人身依附性强、行政隶属性强、持续稳定性等特征。原告虽提出对2015年工资单进行笔迹鉴定的申请，即便鉴定结论是该工资单为被告经营者王秀国本人书写，从该工资单仅能认定原告每天110元，被告按原告实际出勤天数发放劳动报酬，该工资单不能证明双方之间存在劳动关系。原告提交的证据不能认定2014年8月7日至2018年2月28日原告一直在被告处工作，每天接受被告管理，遵守被告单位的规章制度，被告按月为原告发放劳动报酬。综上，原告要求确认2014年8月7日至2018年2月28日与被告存在劳动关系的诉请理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号文件）第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：原告王艳存与被告滦县榛子镇安发物资经销处2014年8月7日至2018年2月28日不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告王艳存负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审 判 员 刘树芬 二〇一九年十二月五日法官助理 王 通书 记 员 邵雅茹