四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4766号 上诉人（原审原告）：贾茂清，女，汉族，1966年6月24日出生，住南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：蒲立科，南充市天顺法律服务所法律 工作者。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，地址南充市顺庆区丝绸路丝绸大厦 负责人：赵劲松，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵文凤，北京盈科（成都）律师事务 所律师。 被上诉人（原审被告）：辜黎，男，汉族，1977年9月14日出生，住南充市顺庆区。 上诉人贾茂清与上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称平安保险南充公司）、被上诉人辜黎机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302民初1168号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 贾茂清上诉请求：撤销原判，改判辜黎承担贾茂清交通事故全部损失赔偿143105.36元，负担本案全部诉讼费用。事实及理由：辜黎交通肇事后逃逸，其应负全责，交通事故认定书经复核认定辜黎负主责，贾茂清次责不符合法律规定。贾茂清出院后经交警办案人员书面指定进行伤残等级鉴定，鉴定结论为九级伤残。鉴定机构合法，鉴定结论应予采信。 平安保险南充公司答辩称，认可一审法院认定的事实，对残疾赔偿金这一项，贾茂清系单方委托，不认可鉴定结论。贾茂清不配合进行重新鉴定，贾茂清未达到九级伤残标准。 平安保险南充公司上诉请求：撤销原判，改判我司不承担误工费27000元。事实及理由：贾茂清在事故发生时已年逾50岁，达到女性法定退休年龄，应享受居民养老退休待遇，不存在误工损失。一审中贾茂清并未提供其从事职业和收入因交通事故减少的证据，且从事故发生时，到其定残前一日不超过133天，一审认定误工180日不符合法律规定。 贾茂清答辩称，本次交通事故发生后，驾驶员逃逸，不认可保险公司参加诉讼。平安保险南充公司并未申请鉴定人出庭接受询问，事故发生后2年才申请重新鉴定，不应准许。 贾茂清的一审诉讼请求：判令辜黎明向其赔偿医疗费26912.36元、营养费2700元、住院伙食补助费2700元、后续治疗费6000元、伤残赔偿金122908元、精神抚慰金10000元、护理费7800元、误工费27000元、交通费1000元、鉴定费2600元，电动车维修费300元和本案诉讼费用。 一审法院认定事实：贾茂清，1966年6月24日出生，南充市嘉陵区人，现购房居住于南充市内，从事保洁工作。川Ｒ×××××号车系辜黎所有，该车在平安保险南充公司投保了交强险、不计免赔商业三者险50万元。2017年12月26日8时11分许，贾茂清驾驶二轮电动车从五星花园向人民花园方向行驶，行至人民中路合众街口时，避让在事发地点辜黎驾驶川Ｒ×××××号小型普通客车右转弯时，摔倒在地，致贾茂清受伤。事故发生后，辜黎驾车离开现场。南充市公安局交警支队直属一大队出具（2018）第00004号道路交通事故认定书，认定贾茂清与辜黎分别承担事故同等责任。贾茂清不服申请复核，南充市公安局交警支队作出南公交复字［2018］第007号复核结论，撤销南充市公安局交警支队直属一大队作出（2018）第00004号道路交通事故认定书，并按规定重新调查。南充市公安局交警支队直属一大队于2018年5月8日作出（2018）第00027号事故认定书，认定贾茂清承担此次事故次要责任，辜黎承 担事故主要责任。贾茂清仍不服，再次申请认定并提起行政诉讼，交警部门以贾茂清已诉至南充市高坪区人民法院为由终止复核。高坪区人民法院以不属于人民法院受理行政诉讼案件的范围作出裁定，驳回贾茂清的起诉。贾茂清不服，上诉于南充市中级人民法院，南充市中级人民法院维持该裁定。 贾茂清伤后被送至南充市中医医院、川北医学院附属住院治疗14天，产生医药费26912.36元（发票系复印件）。保险公司垫付10000元，辜黎垫付20000元。2018年4月18日，川北医学院司法鉴定中心对贾茂清的伤情进行鉴定，伤残评定为9级伤残、营养时限90日，误工时限180日，后续治疗费6000元。诉讼中，平安保险南充公司对贾茂清的伤残等级、误工时限申请重新鉴定。经委托四川华大司法鉴定所进行重新鉴定，2019年10月8日，四川华大司法鉴定所向一审法院出具关于贾茂清一案终止鉴定函。称：鉴定所鉴定人员在被鉴定人提供的地点等待其前来检查时，其未配合完成法医临床学检查，决定终止鉴定此案，予以退案处理。贾茂清等对该终止鉴定函均无异议。贾茂清主张赔偿车损300 元，其未提供任何依据。庭审中，平安保险南充公司向法庭提供了机动车综合商业保险条款一份、辜黎签字的投保人声明一份，用以证实辜黎驾车离开现场，保险公司在商业险内拒赔。贾茂清及辜黎对保险公司提交的证据质证属实。 一审法院，贾茂清在本次交通事故中受伤，各方均无异议，予以认定。南充市公安局交警支队直属一大队2018年5月8日重新作出了（2018）第00027号事故认定书，认定贾茂清承担此次事故次要责任，辜黎承担事故主要责任。贾茂清虽不服，并再次申复核，但贾茂清在期间又提起行政诉讼，交警部门以贾茂清已提起诉讼为由终止复核，高坪区人民法院以不属于人民法院行政诉讼案件受案范围为由作出裁定，驳回贾茂清对责任认定不服提起的行政诉讼，并被南充市中级人民法院维持。本次事故责任认定书是交警部门通过现场调查、取证后重新作出的，该认定书客观真实，符合规定，予以采信。贾茂清承担此次事故次要责任，辜黎承担事故主要责任，酌定贾茂清承担20%责任，辜黎80%的责任。发生本次交通事故后，辜黎驾车离开现场，平安保险南充公司辩称其在商业险内拒赔，并提供了相应证据证实其尽到了告知和明确提示义务，辜黎也认可该证据属实，故平安保险南充公司辩称在商业三者险免赔的意见成立。贾茂清伤后自行委托鉴定机构鉴定，其伤残为9级伤残，诉讼中，平安保险南充公司不认可伤残等级和误工时限，并申请重新鉴定。在鉴定过程中，贾茂清不配合鉴定机构工作人员完成法医临床学检查，致使重新鉴定不能进行，导致鉴定机构决定终止鉴定此案并退案，其责任应由贾茂清自行承担。贾茂清不配合鉴定机构工作人员完成法医临床学检查，导致无法确定原告的伤残等级，故贾茂清主张的与伤残等级有关的伤残赔偿金、精神抚慰金无法在本案中处理，其可另行主张。贾茂清伤后右股骨颈骨骨折，其误工时限180天，平安保险南充公司虽不认可该误工时限，但参照GA/T1193-2014评定规范第10.2.8股骨颈骨骨折手术治疗，误工180-365日的规定，其主张的误工时限180日，予以认可。诉讼中，贾茂清主张赔偿车损300元，其未提供任何依据，其该项主张不予支持。据此，贾茂清主张的相关费用，评定如下：医药费26912.36元。贾茂清因本次交通事故伤后住院治疗，产生了医药费26912.36元，有相应票据佐证，予以认定；营养费2700元。贾茂清因本次交通事故受伤，经鉴定机构重新鉴定，其营养时限90天，其营养费酌定为2700元；住院伙食补助费700元。原告贾茂清受伤住院14天，其住院伙食补助费按每天50元标准确定为700元；续医费6000元，贾茂清因本次交通事故受伤，经鉴定机构鉴定其续医费评定为6000元，予以认可；护理费7800元。贾茂清的护理天数经鉴定为60天，按每天1人护理计算，其护理费按每天130元计算为7800元；误工费27000元。贾茂清的误工时限经鉴定为180天，认可180日，贾茂清主张按每天150元标准计算27000元；认可误工费27000元；鉴定费2600元。贾茂清提供了鉴定费发票2600 元佐证，予以认可；交通费600元；贾茂清主张交通费1000元，因交通费是指伤者就医和转院产生的费用，贾茂清主张的交通费，酌定认可600元；上述费用中，医药费26912.36元、营养费2700元、住院伙食补助费700元、续医费6000元共计36312.36元，先由平安保险南充公司在承保车辆的交强险医疗费限额内赔偿10000元，贾茂清承担5262.36元（26312.36×20%），辜黎承担21050元（26312.36×80%）。护理费7800元、误工费27000元、交通费600元共计35400元，由平安保险南充公司在承保车辆交强险伤残限额内赔偿35400元。鉴定费2600元，由贾茂清承担520元，辜黎承担2080元。综上，平安保险南充公司共计赔偿35400元（其垫付的医药费10000元已扣减），辜黎共赔偿23130元，辜黎已垫付20000元，品迭后，辜黎应向贾茂清赔偿3130元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决书生效后十五日内向贾茂清赔偿35400元；二、辜黎在本判决书生效后十五日内向贾茂清赔偿3130元；三、驳回贾茂清的其他诉讼请求。一审案件受理费2240元，由贾茂清承担1715元，辜黎承担525元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案围绕机贾茂清主张的残疾赔偿金应否在本案中一并处理和一审判决的27000元误工费是否符合法律规定的争议焦点进行审查。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条关于“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托有具备资格的鉴定人进行鉴定“的规定，贾成清的伤残鉴定应由向人民法院申请，其在起诉前自行委托鉴定所形成的鉴定报告仅是一种起诉证据。平安保险南充公司对此鉴定报告提出异议和申请重新鉴定，经一审法院确定鉴定机构后，贾茂清应履行配合鉴定义务，其不予配合，致使一审法院委托的司法鉴定终止，本案就没有证明贾茂清伤残疾等级的合法证据，在此情况下，一审法院在本案不予处理贾茂清的伤残赔偿金是正确。贾茂清可另案主张权利。贾茂清的此项上诉理由不能成立，本院不予采信。由于贾茂清在事故发生时虽达女职工退休年龄，但无证据证明其已享受居民养老保险待遇，其误工损失仍应予以赔偿。一审参照GA/T1193-2014评定规范第10.2.8股骨颈骨骨折手术治疗，误工180-365日的规定，确定误工期180日是正确的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，贾茂清在一审中未提交其所从事职业和误工损失的证据，其在二审中陈述其从事家政保洁服务，故贾茂清的误工费损失应以2018年四川省服务业平均工资39249元标准计算贾茂清误工费为（39249元÷365天×180天）19356元。该误工费由平安保险南充公司在交强险范围内予以赔偿。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302民初1168号民事判决第二项、第三项，即“辜黎在本判决书生效后十五日内向贾茂清赔偿3130元”、“驳回贾茂清的其他诉讼请求”。 二、变更四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302民初1168号民事判决的第一项为“中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决书生效后十五日内向贾茂清赔偿26356元”。 一审案件受理费2240元，由贾茂清负担1715元，辜黎负担525元；二审案件受理费，由贾茂清负担3237元，中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担400元。 本判决为终审判决。 审判长 程 鹰 审判员 陈国兵 审判员 朱苏川 二〇一九年十二月三十日 书记员 马 静