山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终7512号上诉人（原审原告）：牟平区聚扬服装店，住所地烟台市牟平区文兴路518-3号。经营者：张迎妩，女，1973年6月4日出生，汉族，牟平区聚扬服装店经理，住烟台市芝罘区。被上诉人（原审被告）：高丽梅，女，1982年10月16日出生，汉族，住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：刘宝利，山东宁海律师事务所律师。上诉人牟平区聚扬服装店因与被上诉人高丽梅劳动争议纠纷一案，不服烟台市牟平区人民法院（2019）鲁0612民初2428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人牟平区聚扬服装店上诉请求：1、撤销牟平区人民法院(2019)鲁0612民初2428号判决书，改判无须支付高丽梅2018年6月13日至2019年2月19日期间双倍工资差额30129元以及经济补偿金4265元，合计34394元。事实与理由：1、被上诉人到上诉人处工作后，因自身能力不足，于试用期内（2018年7月22日）向上诉人提出辞职，上诉人同意解除劳动关系，故自2018年7月22日起，双方己实际解除劳动关系。2、双方解除劳动关系后，上诉人同意被上诉人用空闲时间协助处理店内琐事，岗位无销售指标，工作轻松，有活到场，没事即可离开，每周实际工作不超过24小时，薪资按照被上诉人工作的小时数核算，双方已形成非全日制劳动关系。而且上诉人于10月份要求被上诉人签署劳动合同，被上诉人未同意。故上诉人不应向被上诉人支付双倍工资差额。3、因2018年7月22日后，上诉人支付被上诉人薪资中已包含保险补助，而且2018年10月上诉人拟为被上诉人交纳社会保险时，被上诉人以已在别处交纳为由拒绝配合。同时法律法规也没有强制要求非全日制用工必须交纳五险一金。被上诉人以上诉人未为其交纳社会保险主张经济补偿金的理由不能成立。4、裁决书认定的月平均工资金额4265元错误。2018年7月22日前，上诉人向被上诉人支付的薪资包括岗位工资、话费补助、绩效奖、奖金等，不应都计入工资金额。被上诉人高丽梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人牟平区聚扬服装店向一审法院起诉请求：1.判决上诉人无须支付被上诉人2018年6月13日至2019年2月19日期间双倍工资差额30129元；2.请求法院判决上诉人无须支付被上诉人经济补偿金4265元。一审法院经审理认定事实如下：被上诉人于2018年6月13日至2019年2月19日期间在上诉人处从事销售工作，工资通过上诉人银行转账的方式按月发放至被上诉人账户。被上诉人提交了其中国农业银行卡/活期存折（自2018年6月1日至2019年2月24日）交易明细清单，记载了自2018年8月10日至2019年3月2日期间，上诉人向被上诉人发放的自2018年6月份至2019年1月份工资情况（分别1934元、3230元、3219元、3554元、5465元、4375元、4336元、5676元）。这期间上诉人未与被上诉人签订劳动合同，未给被上诉人缴纳社会保险费。对于双方没有争议的事实，本院予以认定。上诉人主张被上诉人之前担任预备店长，自2018年7月22日提出辞职，双方解除劳动关系，之后被上诉人只是在上诉人处帮忙，上诉人付给其一定劳动酬，且2018年10月，上诉人曾提出与被上诉人签订劳动合同，给被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人拒绝。对此，被上诉人不予认可，称其确实向上诉人提出辞职，但经上诉人挽留，双方并未解除劳动关系，一直担任店长职务，上诉人也未提出与其签订劳动合同。上诉人对其主张未提交相应证据加以证实。另外，上诉人主张仲裁裁定书认定月平均工资4265元错误，称2018年7月22日前向被上诉人支付的薪资包括岗位工资、话费补助、绩效奖、奖金等，不应都计入工资金额。被上诉人对于仲裁裁决认定的月平均工资4265元无异议。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被上诉人于2018年6月13日至2019年2月19日在上诉人处从事销售工作，期间，工资通过上诉人银行转账的方式按月发放至被上诉人账户。虽双方对于被上诉人是否担任店长的职位有争议，但不影响双方劳动关系的成立。双方争议的焦点是2018年7月22日后双方之间是否存在劳动关系。上诉人主张被上诉人自2018年7月22日提出辞职，双方解除劳动关系，之后被上诉人只是在上诉人处帮忙，上诉人付给其一定劳动酬，且2018年10月，上诉人曾提出与被上诉人签订劳动合同为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人拒绝。对此，被上诉人不予认可，上诉人亦未提交相应证据加以证实。上诉人主张自2018年7月22日双方解除劳动关系，理由不当，不予支持；其主张曾与2018年10月要求与被上诉人签订劳动合同，为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人不同意，证据不足，一审法院亦不予支持。故认定双方双方自2018年6月13日建立劳动关系，双方未签订劳动合同，上诉人未给被上诉人缴纳社会保险费。按照规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付两倍工资。起算时间为用工之间起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。因此，上诉人应按月平均工资支付被上诉人自2018年7月13日至2019年2月18日期间的两倍工资的差额。劳动者工资是指劳动关系中职工因履行劳动义务而获得的、由用人单位以法定方式支付的各种形式的物资补偿，包括计时/计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资等。经计算，自用工之日起满一个月次日被上诉人月平均工资为4265元。上诉人主张其向被上诉人支付的薪资中岗位工资、花费补贴、绩效奖、奖金等，不应计入工资金额，其主张于法无据，不予支持。故上诉人应向被上诉人支付自2018年7月13日至2019年2月18日的双倍工资差额，被上诉人对于仲裁裁决认定的双倍工资差额30129元没有异议，要求上诉人支付，未超过法定数额，予以照准。因上诉人未给被上诉人缴纳社会保险费，双方劳动关系解除后，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿，其中六个月以上不满一年的，应按一个月工资标准向劳动者支付。即被上诉人应向上诉人支付经济补偿4265元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，一审法院判决：牟平区聚扬服装店向高丽梅支付双倍工资差额30129元以及经济补偿金4265元，以上合计34394元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由牟平区聚扬服装店负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，上诉人认可其与被上诉人没有办理解除劳动关系手续，认可被上诉人提交工资明细的真实性，但认为是劳务费而非工资。关于被上诉人工资标准，上诉人明确不能提交工资发放原始凭证。本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法确立的劳动过程中的权利义务关系。根据劳社部的有关规定，在用人单位与劳动者未签订劳动合同的情形下，认定劳动关系主要参考三个标准：一是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，被上诉人提交的上诉人为其发放工资的证据，上诉人无异议。上诉人亦认可其与被上诉人未办理劳动合同解除手续，故一审法院认定双方自2018年6月13日建立劳动关系正确。上诉人不能提交其工资发放原始凭证以证实被上诉人工资标准，故应当以被上诉人提交的工资发放明细为准，确认被上诉人主张成立。因双方未依法签订劳动合同，上诉人亦未给被上诉人交纳社保，因此一审法院判决上诉人支付被上诉人双倍工资差额及经济补偿金，于法有据，并无不当。上诉人主张其向被上诉人支付的薪资包括岗位工资、话费补助、绩效奖、奖金等，不应都计入工资金额，于法无据，本院不予采信。上诉人上诉理由不成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人牟平区聚扬服装店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人牟平区聚扬服装店负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇一九年十二月十七日书记员  张 筱