襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0602民初3073号原告：宜昌永成建筑劳务有限公司。住所地，湖北省宜昌市夷陵区平云路21号。法定代表人：陈燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈蓉，湖北诚弘律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：周青容，男，汉族，1970年4月13日出生，住湖北省宜昌市夷陵区。代理权限：特别授权。被告：武汉辰龙建筑工程有限公司，住所地，武汉市东湖新技术开发区光谷大道58号关南福星医药园3栋12层19室。法定代表人：陈金玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘进昂、王淼，湖北多能律师事务所律师。代理权限：特别授权。第三人：广东腾越建筑工程有限公司。住所地，佛山市顺德区北滘镇工业大道18号。法定代表人：杨宝坚，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈瑶，女，1993年5月17日出生，汉族，住湖北省长阳土家族自治县，该公司员工。原告宜昌永成建筑劳务有限公司(以下简称永成公司)与被告武汉辰龙建筑工程有限公司（以下简称辰龙公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，追加广东腾越建筑工程有限公司（以下简称腾越公司）为本案第三人参加诉讼。根据原告申请，本院于2019年10月23日作出(2019)鄂0602初3073号民事裁定书，冻结被告的银行存款345万元。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永成公司的委托诉讼代理人陈蓉、周青容，被告辰龙公司的委托诉讼代理人王淼、刘进昂，第三人腾越公司的委托诉讼代理人陈瑶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告永成公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告辰龙公司立即支付劳务承包费221万元，并按合同总价款581万元的20%支付违约金116.2万元。审理过程中，原告申请将劳务承包费的诉请撤回1211474元，即诉请调减为：请求判令被告辰龙公司立即支付劳务承包费998526元，并按合同总价款581万元的20%支付违约金116.2万元。事实与理由：2018年5月，被告从腾越公司处承接了襄阳碧桂园君临山的劳务工程，并将该工程的二期建筑与装饰装修部分劳务分包给了原告永成公司。协议达成后，永成公司积极履行协议如期施工，被告辰龙公司迟迟不根据工程进度履行付款义务，致使工人不能按时获取劳务报酬而多次停工闹事，为了平息事态早日完工，永成公司垫付了大量费用。2018年11月10日,被告与腾越公司协议退场，同年12月28日,永成公司与被告辰龙公司办理了工程结算，根据我们上报的总价，被告永成公司予以核减，审核总价为581万元。被告仅支付了110万元，第三人腾越公司代付250万元，尚欠221万元至今未付，故原告向法院提起诉讼。被告辰龙公司辩称，被告并未就案涉工程办理工程决算，原告主张的工程款以及违约金也应由腾越公司支付。原告的诉请无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。第三人腾越公司称，对原告的诉请、事实和理由无异议。第三人已代付工程款2602726元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告辰龙公司从第三人腾越公司处承接了襄阳碧桂园君临山的劳务工程。2018年7月20日，被告辰龙公司（甲方、工程承包人）与原告永成公司（乙方、劳务分包人）签订《襄阳碧桂园君临山二期项目工程（建筑与装饰装修工程）劳务分包合同》（合同编号：2018-7-01），约定甲方将位于襄阳市××××）的襄阳碧桂园君临山二期项目工程的21栋别墅、13栋（洋楼及多层与一栋十七层）的劳务分包给乙方。劳务分包承包范围及工作内容：（1）建筑工程：其内容范围包括抄平与控制标高及放线、配合机械挖基础土方，清理坑、槽预留土层与浮土、回填土夯实、排水与清扫路面、冲洗过往车辆、接通临时施工用电、水、租赁及安装榙吊（不含基础）、施工电梯（不含基础）、搭设钢管内脚手架及安全维护措施，主体结构施工的钢筋、模板、混凝土及垫层浇筑养护；砌体工程、二次结构施工（含植筋）、屋面与露台及斜坡板面找平等，除钢筋、混凝土外的材料、机械设备、工具均由乙方负责。（2）装饰装修工程：清理基层、喷浆、贴网、贴线槽断水槽、砂浆粉刷、内外门窗套填缝抹平、粘贴面砖、勾缝、砂浆搅拌与调制、成品保护、材料运输等工作内容，以及违规操作造成不合格的工序及产品需返工；承包范围内所有安全和文明施工；自行采购机具设备及辅助材料：如搅拌机、切割机、喷浆机、含二级配电箱以下的电箱、照明灯具及照明电线插座开关等、浇水用胶管、斗车铁锹泥桶等其他抹灰工具。（3）工程内辅助生产用工，包括内粉脚手架搭拆、归堆、外架铺设竹跳板、安全挂网等、装饰装修材料卸车堆放，（包含各种机械操作用工）。（4）各级组织的安全文明生产检查用工（属装饰装修工程范围内的）。2、承包方式：包人工，包工具（搅拌机械设备、切割机、喷浆机、二级、三级配电箱、施工用电缆电线、照明灯具、插座开关等、浇排水用泵及胶管、斗车铁锹泥桶等其他抹灰用工具），包工期，包质量，包安全，包文明施工，包工程内辅助生产用工、包材料消耗量及材料节约率（水泥、面砖2%），包劳保用品（手套、安全帽、安全带等）3、工作内容：甲方提供施工用水接驳点、电源接驳点（一级配电箱），乙方负责完成合同清单及工程施工图纸（含工程变更）范围内的所有劳务工程量，乙方按合同要求组织和配备技术及劳务人员、提供部分材料和机械设备、提供全部小型手工工具和辅助用具。劳务清包单方造价：临时与挖基础土方25元/㎡，建筑面积计算；模板140元/㎡，建筑面积计算含全部人工、机械费等一切费用（包含内脚手架搭拆人工费）；钢筋工程50元/㎡，含钢筋以外全部人工、材料、机械费等一切费用（±0.00以下按580元/吨计算，±0.00以上按30元/㎡计算，按建筑面积计算）；商砼、砌体、抹灰、贴砖，150元/㎡，含除砼、砌块、砂浆以外全部人工、辅料、机械费等一切费用（按建筑面积计算）；脚手架，60元/㎡，含所有人工、材料、机械费等一切费用（按建筑面积计算）；设备、租材，50元/㎡，按建筑面积计算。合计襄阳碧桂园君临山二期B、C地块项目工程单方造价475元/㎡，按建筑面积计算。合同第五条第1、结算及付款（1）约定，“如因业主拖欠工程款或延期支付甲方进度款，乙方应同样承担拖欠风险，甲方不承担任何违约责任，乙方不得发生停工或索要人工费事件。”第五条第1、（7）款约定，“乙方提交的签证经甲方项目部会审后须报甲方公司审批，只有甲方现场人员签字（包括只有现场项目部公章）而未经甲方公司审批的签证无效，只有经甲方相应公司审批的签证方可作为计量支付的依据。”第五条第3、（2）款约定，“甲方相应公司审核为最终审核，经甲方公司总经理认可后方可生效。……特别说明：中间结算作为过程付款和财务暂列成本的依据，不作为乙方付甲方或甲方分公司最终结算的依据，最终结算以双方办理正式的《最终结算书》为准。”第十条约定，乙方不得将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。否则，甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿本合同总价20%的违约金，……因本合同引起的或与本合同履行有关的任何争议，双方应协商解决，不能解决的，一致同意交工程所在地人民法院依法裁决。合同签订后，原告依约定施工。后因被告辰龙公司终止履行与第三人腾越公司之间的合同，于2018年11月10日退场，致使原、被告间的《襄阳碧桂园君临山二期项目工程（建筑与装饰装修工程）劳务分包合同》亦随之无法继续履行。2018年12月28日，原告方的碧桂园项目总经理周青容、副经理张延安与被告公司时任法定代表人的刘怀龙、被告公司员工曾龙共同对原告永成公司已完成部分工程量及工程价款进行了会审，审减掉903157.55元后，审定原告公司已完成的工程劳务款为5810356.55元，形成两份结算单，上述四人均在结算单上签名并捺印。其中一份金额为4214113.45元的工程价款结算单上双方予以当场确认；另一份审减后余额为1596243.1元的工程款结算单上注明：“甲方结算后协定”，该份结算单中的第3项内容“临水临电材料费”，上报总价为445769元，审核价为384769元。原告同时提供原、被告双方对“临水临电材料费”一项审核对账出具的“证明”一份，内容为2018年11月8日，被告公司员工曾龙、范学东、金尚殿均在一份金额共计445769元的水电材料费用明细单上签名并确认属实。被告辰龙公司于2018年8月31日、2018年10月19日分别支付工程劳务款600000元、500000元，被告辰龙公司合计支付1100000元。第三人腾越公司代付6笔工程劳务款共计2602726元。被告辰龙公司余欠的2107630.55元工程劳务款至今未付，也一直不与第三人腾越公司结算，引起诉讼。另查明，被告公司的法定代表人于2019年6月14日由刘怀龙变更为陈金玉。本院认为，原、被告间签订的《襄阳碧桂园君临山二期项目工程（建筑与装饰装修工程）劳务分包合同》（合同编号：2018-7-01）系双方真实意思表示，该合同不违反我国法律、行政法规的规定，为有效合同。刘怀龙时任被告公司的法定代表人、总经理，其与其余三人共同于2018年12月28日经过审核，形成两份结算单，确认原告公司已完成的工程劳务款为5810356.55元，5810356.55元是双方据实上报、审减后得来的数据，其中一份4214113.45元结算单双方已即时书面确认，另一份1596243.1元结算单上虽注明：“甲方结算后协定”，但被告一直不与“甲方”第三人腾越公司结算，故亦应作为工程结算依据。现原告择1596243.1元中的“临水临电材料费”384769元在本案中予以主张，“临水临电材料费”384769元系经过原、被告于2018年11月8日先行对账确认属实后的结算金额，本院对该笔384769元结算金额予以认定，综上，本案工程结算款为4598882.45元（4214113.45元＋384769元），扣除被告公司已付的1100000元及第三人代付的2602726元，被告尚欠原告工程款896156.45元，应依法支付给原告。原告在本案中撤回对其余工程劳务款的主张，是对其权利的行使，本院予以准许。原告主张按合同总价款5810000元的20%请求违约金，因违约金应有合同依据，原、被告双方并未在《襄阳碧桂园君临山二期项目工程（建筑与装饰装修工程）劳务分包合同》就被告违约时应承担违约金作出约定，故原告该诉请本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条的规定，判决如下：一、被告武汉辰龙建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宜昌永成建筑劳务有限公司工程劳务款896156.45元。二、驳回原告宜昌永成建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计12042元，由原告宜昌永成建筑劳务有限公司负担7042元,被告武汉辰龙建筑工程有限公司负担5000元。诉讼保全费5000元，由被告武汉辰龙建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员 孙 华二〇一九年十二月十六日书记员 檀小寅