山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终7550号上诉人（原审被告）：烟台迈科威机械设备有限公司，住所地烟台市莱山区明达西路11号互联网创智园2楼207室。法定代表人：张鹏程，总经理。被上诉人（原审原告）：姜红，女，1984年2月20日出生，汉族，住烟台市莱山区。上诉人烟台迈科威机械设备有限公司（以下简称迈科威公司）因与被上诉人姜红劳动争议一案，不服烟台市莱山区人民法院（2019）鲁0613民初1021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。迈科威公司上诉请求：1、撤销一审判决。2、依法改判或发回重新审理。事实与理由：一审法院对本案事实认定不清,证据不足，据此作出的判决是错误的，应当撤销，依法改判。一、一审判决认定被上诉人工作期限错误。1,被上诉人姜红加QQ好友时间为10月26日，辞职信落款日期写12月15日，据聊天记录显示双方有实质业务交谈往来的时间为11月12日截止日期为12月7日，此后没有业务交流。一审法院错误的以加好友日期10月26日为工作起点，以12月15作为工作终点的判决是及其不合理、不严谨的。双方互加好友仅仅表示彼此认识或出于某种需求,不能作为也无法证明被上诉人姜红工作开始的日期,其没有充分的证据证明。12月7号往后双方没有业务方面交流，被上诉人也无法直接证明其仍在工作岗位，一审法院仅凭辞职信落款日期及其口头表述12月15日做为工作期限终点的判决也是及其不合理的。被上诉人工作期限应为11月12日至12月7日。2、被上诉人姜红在工作期间因工资一事与公司争执后于当日中午出走，在此期间公司没有接到任何请假请求，依据相关规定公司记旷工,并将对其处罚。被上诉人辞职后已于当日上午离开公司，因此辞职当日不是其工作时间，一审法院错误地将被上诉人旷工日及其辞职日都算作其工作时间，录音材料已清楚证明，请依法查明。二，一审判决认定月工资标准错误。一审判决是以职业工资标准的平均数为标准来计算月工资,我方月工资标准为底薪2000元加销售额百分之一提成计算月工资，被上诉人作为一名销售人员，在职期间业绩考核为零，我方依据规定以2000元月薪核发工资，在提交的证明材料里我方多次说明这一标准,在庭审播放的录音材料里也有证明，请予以核实查明。三,一审判决对被上诉人的错误认定不足。被上诉人姜红工作期间不服从安排、多次拨打私人电话,旷工、四次上班迟到，其提供的工作交接单里只有公司所用平台及邮箱账号密码,没有交接实质性工作内容,作为外贸销售人员离职前应把所在联络的每个国家的客户所需采购的产品，客户跟进进度，客户状况以及联系客户的whatsapp,skype,领英等客户信息以表格形式提交公司，其拒不提交，造成公司客户跟进困难或无法。综上所述,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定,上诉人认为一审判决认定事实不清，证据不足。姜红辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。姜红向一审法院起诉请求：1、被告支付原告劳动报酬35651.17元（含工资、双倍工资、休息日加班工资，2018年10月26日至2018年12月15日期间工资10395.35元，10月6000/21.5*5=1395.35元，11月6000元，12月3000元，未签订劳动合同双倍工资20790.7元，每周工作超60小时休息日加班工资6000/21.5*8*2=4465.12元）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2018年10月22日、23日，原告根据网上的招聘信息到被告处应聘外贸经理一职。2018年10月26日，原告到被告处工作。双方未签订书面劳动合同。2018年12月15日，原告向被告法定代表人张鹏程提交辞职信及工作交接单，并通过电子邮件向其发送了上述两份材料，并于当日离开被告。辞职信载明：“本人姜红自2018年10月26日应聘到烟台迈科威机械设备有限公司外贸经理一职，底薪6千元试用期三个月，三个月后8千元，业务提成按照销售额的1%算，上班至今，公司未及时足额发放劳动报酬，与公司提及工资事宜一拖再拖继而以没有客户订单为由拒不支付工资，导致本人无法正常工作，现仍在试用期范围，本人立即提出辞职，希望公司积极做好交接工作。姜红2018年12月15日星期六”；交接单载明：“1、中国制造后台ｍｗｆ×××＠ｈｏｔｍａｉｌ.ｃｏｍ密码maxwell0012、公司邮箱ｍｗｆ×××＠ｈｏｔｍａｉｌ.ｃｏｍ密码maxwell001（原hsmtpj01）应张总要求改了新密码3、公司办公室钥匙壹把交接人：姜红接收人：（领导签字）2018年12月15日”。原告在交接人处签字，接收人处空白。原告工作期间，被告未向原告支付劳动报酬。2019年1月17日，原告与被告因工资支付问题发生争议诉至烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会，要求裁决：1、被告支付原告2018年10月26日至2018年12月15日期间的工资10395.35元；2、被告支付原告2018年10月26日至2018年12月15日期间未签订劳动合同的二倍工资20790.7元；3、被告支付原告2018年10月26日至2018年12月15日期间休息日加班工资4465.12元。同年4月1日，该委作出烟莱劳人仲案字（2019）第73号裁决书，裁决：1、被告支付原告2018年10月26日至2018年12月15日期间工资4863.6元；2、被告支付原告2018年11月26日至2018年12月15日期间未签订劳动合同二倍工资2040.7元；3、驳回原告的其他申诉请求。原告不服该裁决，诉至法院。庭审中，原告主张试用期为三个月，试用期月工资6000元。为支持上述主张，原告提交被告在智联招聘网站发布的招聘信息截图及其他同类公司同等职位招聘信息截图打印件一宗、录音一份。招聘信息截图载明：烟台迈科威机械设备有限公司外贸经理/外贸主管6千-8千/月；五洲丰农业科技有限公司海外国际贸易经理8千-1.5万/月；烟台世进机械有限公司外贸/贸易经理/主管8千-1万/月；烟台海德龙游乐设备有限公司外贸业务经理8千-1万/月。被告对上述证据的真实性无异议，但对原告主张不予认可。被告称，其确实在招聘网站上发过招聘信息，招聘信息上的工资是综合工资，6000元指的是即底薪2000元加提成后的工资，并非月基本工资是6000元。原告主张其在休息日及下班后还在加班工作，提交其与被告法定代表人张鹏程的微信聊天及QQ聊天记录截图打印件一宗。其上显示张鹏程微信号为×××，昵称A1张皓，原告将其备注名称为张鹏程A1张皓，截图载明的日期自2018年10月27日起至2018年12月7日止，共计信息72条；张鹏程QQ号码为12×××43，备注专业生产各种脱皮机、油炸机，头像为旺财机械图片，截图载明的日期自2018年10月26日起至2018年11月12日止，共计3条。被告对原告的上述主张不予认可，认为聊天截图无法证明原告在休息日及下班后还在加班工作。一审法院认为，原告主张试用期月工资标准为6000元，转正后8000元，原告提交的证据不足以证明其主张，依法不予支持。原告工资标准以烟台市发布的同岗位2018年度职业工资指导价中的月工资标准低位数2959元为准。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《山东省企业工资支付规定》第三十三条规定，企业与劳动者依法解除、终止劳动合同的，企业应当在解除或者终止劳动合同时一次性支付劳动者应得的工资。本案中，被告未支付原告2018年10月26日至2018年12月15日工作期间的工资，对原告要求被告支付工作期间工资符合法律规定部分4863.6元，依法予以支持。其余部分，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告未与原告签订书面劳动合同，对原告要求被告支付2018年11月26日至2018年12月15日期间二倍工资中符合法律规定的部分2040.7元，依法予以支持。其余部分，不予支持。原告提供的证据不足以证明其存在加班情形，对原告要求被告支付加班工资4465.12元的诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十八条、第三十条第一款、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告烟台迈科威机械设备有限公司支付原告姜红2018年10月26日至2018年12月15日期间工资4863.6元；二、被告烟台迈科威机械设备有限公司支付原告姜红2018年11月26日至2018年12月15日期间未签订劳动合同二倍工资2040.7元；上述一、二项合计6904.3元，被告烟台迈科威机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告姜红的其他诉讼请求。如果被告烟台迈科威机械设备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告姜红负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，上诉人主张依据聊天记录显示双方有实质业务交谈往来的时间为2018年11月12日至2018年12月7日。被上诉人不予认可，主张工作期间应为2018年10月26日至2018年12月15日。本院认定，被上诉人提交的录音材料显示被上诉人是2018年10月26日入职，2018年12月15日离职。上诉人对录音材料的真实性没有异议，故依法应认定双方劳动关系存续期间为2018年10月26日至2018年12月15日。上诉人主张的聊天记录并未显示双方劳动关系存续期间为2018年11月12日至2018年12月7日，对其主张依法不予采信。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，一审认定上诉人与被上诉人的劳动关系存续期间为2018年10月26日至2018年12月15日，证据充分。上诉人主张劳动关系存续期间为2018年11月12日至2018年12月7日，证据不足，依法不予支持。在上诉人与被上诉人均不能提供确切证据证明工资标准的情况下，一审认定被上诉人的工资标准以烟台市发布的同岗位2018年度职业工资指导价中的月工资标准低位数2959元为准并无不当。上诉人上诉主张被上诉人的月工资标准为2000元，证据不足，依法不予支持。上诉人的其他上诉主张，未提供有效证据证明，依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台迈科威机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 陈晓彦审判员 王家国二〇一九年十二月二十日书记员 张洪建