河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民初100号 原告：靖建峰，男，1970年2月9日出生，汉族，住河北省石家庄市桥西区。 委托诉讼代理人：刘贺澎，河北三和时代律师事务所律师。 委托诉讼代理人:刘明军，河北三和时代律师事务所律师。 被告：邢台市月晟房地产开发有限公司，住所地河北省邢台市桥西区中华大街369号3层。 法定代表人：吴兰斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓晓丽，该公司员工。 委托诉讼代理人：李向辉，北京策略律师事务所律师。 原告靖建峰与被告邢台市月晟房地产开发有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理。原告靖建峰的委托诉讼代理人刘贺澎，被告邢台市月晟房地产开发有限公司的委托诉讼代理人邓晓丽、李向辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 靖建峰向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原告享有紫阳天玺住宅小区（南区）项目全部利润百分之三十的利润分红份额；2.请求依法判令被告给付原告紫阳天玺住宅小区（南区）项目应分配利润17000000元；3.请求依法判令被告给付原告人民币25000000元;4.请求依法判令被告承担本案全部诉讼费、保全费等一切诉讼相关费用。事实和理由：2013年3月16日，原告靖建峰与邢台市月晟房地产开发有限公司法定代表人吴兰斌签订《合作协议书》，合同约定双方合作开发项目，双方向合作项目投入资金均作为项目资金，按月息1%计息，项目利益共享、风险共担。协议第五条明确约定，合作项目税后利润的20%归甲方的另外两个重要合作伙伴，剩余的80%甲乙双方各占40%，项目亏损由甲乙双方各占50%，另外两重要人不承担风险。协议签订后，原告方为案涉项目提供资金支持，先后投入约7500万元左右，并筹划相关融资事宜。2015年8月10日，靖建峰委托赵宇全权负责与邢台市月晟房地产开发有限公司合作项目事宜，并取得邢台市月晟房地产开发有限公司及法人吴兰斌的确认。2015年9月8日，针对项目合作事宜，邢台市月晟房地产开发有限公司与赵宇达成补充协议，该补充协议将合作项目全部利润分成由原40%变更为30%。同时，该补充协议约定在邢台紫阳天玺项目土地手续办理完毕后，给付赵宇人民币2500万元。2015年12月，案涉项目土地手续办理完毕，但邢台市月晟房地产开发有限公司未依约向原告方支付2500万元。截止起诉日，该合作项目已经全部建成并对外销售，项目赚取巨额利润。原告认为，案涉项目是原告与邢台市月晟房地产开发有限公司合作建设项目，原告方为项目建设投入大量资金，以及进行了安排融资服务等相关工作，付出大量人力、物力、财力。但被告在项目形成规模、产生重大利润后，却严重违反诚实信用原则及协议约定，不向原告分配任何利润。面对如此严重的违约行为，原告将坚决维护自身合法权益。同时本案所涉项目仅南区楼盘就达20余栋，目前其中四栋已经具备房屋预售许可证，其余大部分楼盘已经具备建设工程规划许可证。目前邢台房价均价为8000元上下，该项目南区整个楼盘总利益应为30亿左右，且北区正在开发中，目前已获得建设用地规划许可证，部分楼盘已经获得建设工程施工许可证。原告本次起诉仅主张部分收益分配权利，对于剩余巨大的收益利益，原告也将依法、依规主张自身权益。综上，本案中双方协议约定明确，份额及分配比例清晰，原告有权根据合作协议分取合作利润。但被告迟迟不予理会，拒绝按照合作协议履行。故，原告根据《合作协议书》及2015年9月8日补充协议的约定，依法向贵院提起诉讼。 2019年9月19日，靖建峰增加诉讼请求：解除原、被告双方签订的《合作协议书》及被告出具的证明等补充协议，并解除原、被告双方之间的合资、合作开发房地产关系。补充事实和理由：申请人与被申请人与2013年3月16日签订《合作协议书》第二条约定，合作范围包括申请人正在运营的晶牛集团等项目，即本案所涉项目，并约定利益共享、风险共担。协议第四条约定，双方投入资金为项目债务资金，按月息1%计息，合作前甲方为项目所花费用，作为甲方项目投入资金。并约定甲方占40%分红权益。合同第九条约定，一方违约另一方有解除权，一方出现法律问题及对企业有损害的行为，另一方有权解除本协议。协议签订前，申请人给付被申请人29500000元，协议签订后，申请人共给付被申请人45004901.35元。2015年9月8日，被告公司出具证明，将案涉项目原告应占的40%股份变更为30%股份，由委托人赵宇代为持有，且原告方负责筹集资金。2015年8月10日，靖建峰出具将与被告公司之间债权债务全权委托赵宇负责的委托证明，被告公司法人吴兰斌签字确认。同时被告公司在证明中承诺2016年3月底摘牌完成后支付原告2500万元，该项目实际摘牌日期为2016年12月24日。但至今被告未给付过原告及受托人任何款项。在2015年8、9月份之间，原告及受托人赵宇联系荣盛泰发（北京）投资基金管理股份有限公司为项目融资1.3亿元，先期被告予以配合,泰发基金于2015年9月15日同意放款,被告公司法人吴兰斌于2015年9月14日开始，手机关机、避而不见导致项目流产，造成泰华基金巨额损失，相关融资档案手续目前在泰华基金处入档留存。2017年初，原告及受托人赵宇联系赵某（时任中冀能源投资股份有限公司高级投资经理）再次为被告进行融资，赵某向中冀投资公司汇报后，经该公司考察同意融资并获得审批，融资金额为3.5亿元，该笔融资经中冀投资公司高层通过并形成会议纪要，由赵某告知被告公司法定代表人吴兰斌，被告公司亦与中冀投资公司签署了框架协议等材料，但在融资决议通过后，被告吴兰斌再次避而不见且不给具体答复，最终再次无故拒绝融资，致使融资公司造成巨大损失。上述全部档案在中冀投资公司留档保存，相关与被告沟通融资信息在证人赵某处保存。另被告公司前期经营财务信息及报表由被告每月向原告汇报，双方共同签字,自2015年起，被告未向原告及受托人报告过任何财务及项目任何信息。同时，项目开发期间，被告公司自行与无锡五洲投资有限公司进行巨额融资，且由于其巨额融资不能偿还款项，导致被告公司账户被查封，经营出现严重困难。原告认为，被告在双方合资、合作开发房地产期间，存在五次重大违约行为。第一，在原告履行为项目筹集资金义务且联系泰发基金融资1.3亿过程中,在先期配合的情况下，忽然拒接电话，失去联系，最终无故不接受融资，导致融资失败。第二，在2017年中冀能源3.5亿融资项目中，在融资项目已经形成的情况下，再次失去联系，无故终止融资。因根据协议及后期双方补充签订的证明中，原告最重要的任务之一就是融资，在原告提供两轮近5亿的融资机会中被告两次单方无故终止融资，致使原、被告双方合作关系无法实现。第三，被告承诺项目摘牌后给付原告2500万元款项，至今无故未予给付，严重侵害原告利益，属于严重违约行为。第四，被告在2015年后再未向原告告知过任何项目经营情况，没有原告任何签字手续，完全自行经营，违反《合作协议书》约定及合资、合作房地产关系的基本原则，构成违约。第五，被告不仅两次无故单方终止原告提供的融资，并且自行向五洲公司融资，最终导致公司被诉，造成公司账户查封，经营出现困难，损害企业及项目合法权益，违反协议第九条第4项约定的情形，符合解除条件，应当依法予以解除合作关系。被告行为严重违法及合同约定，造成原告巨额损失，导致双方合资、合作开发房地产关系无法继续履行，且合同目的无法实现，不仅达到法定解除的标准，也达到了协议约定的解除标准。故根据合同法第93条、第94条第四项之规定，申请人请求依法增加诉讼请求。 邢台市月晟房地产开发有限公司辩称，原告提交的证据不能证明被告与原告靖建峰之间存在投资合同关系或者合作开发项目的关系；被告没有任何理由和义务向原告支付投资回报款；原告的诉讼应当依法予以驳回。1、双方之间没有任何投资合作事宜的约定，更没有实际履行的事实。2、原告主张的事实和提供的全部证据，特别是靖建峰与吴兰斌之间的银行往来流水，充分证明了原告与吴兰斌个人之间是明确典型的民间借贷关系。请求人民法院支持被告的答辩意见，驳回原告的诉讼请求。 原告靖建峰举证情况：证据一、原被告之间签订的《合作协议书》；证据二、原告授权赵宇负责与被告联系的一份《委托证明》；证据三、被告出具的名称为证明的《补充协议》；证据四、被告方出具的靖建峰前期投资资金表及被告公司法定代表人吴兰斌与靖建峰之间的微信聊天记录；证据五、中冀投资股份有限公司会议纪要及赵某的证人证言；证据六、项目手续、区域房价、所售楼盘预售许可情况；证据七、所售楼盘建筑工程规划许可证情况；证据八、区域房价信息；证据九、2019年7月22日原告与被告公司法定代表人的通话录音；证据十（补充证据一）、和盛荣邦国际投资基金管理（北京）有限公司工商信息；证据十一（补充证据二）、河北鸿运担保有限公司出具的证明；证据十二（补充证据三）、邢台市月晟开发有限公司企业法人变更信息及财务人员信息；证据十三（补充证据四）、浙江省杭州市中级人民法院（2019）浙01民初1914号协助执行书及裁定书；证据十四（补充证据五）、靖建峰与月晟公司法定代表人吴兰斌于2013年的财务对账表。被告邢台市月晟开发有限公司举证情况：一、公司的营业执照和章程、公司的工商登记信息；二、紫阳天玺项目支付土地款凭证、获得的土地证；三、紫阳天玺项目注册资本金投入凭据及拆借资金投入凭据；四、吴兰斌与靖建峰就债权债务拟签订的协议及对账清单完整版、靖建峰出具的收据。2010年-2015年吴兰斌向靖建峰转款40笔，靖建峰向吴兰斌转款37笔，最后将双方转款数额结算得出吴兰斌还欠靖建峰220多万。吴兰斌向靖建峰转款72278500元，靖建峰向吴兰斌转款74504901.35元，冲抵后吴兰斌欠靖建峰220多万；五、李广2015年9月8日的证明；六、1、2019年7月4日，7月11日原告靖建峰与吴兰斌微信聊天记录（吴兰斌手机调取）；2、吴兰斌发送给靖建峰的电子表格，文件名为《靖往来及利息》；3、2019年8月5日邓晓丽与原告靖建峰的微信聊天记录（邓晓丽手机调取）；4、邓晓丽微信发送给原告靖建峰的电子表格，文件名为《协议书附件清单》；5、原告靖建峰与吴兰斌协商一致后拟定的《协议书》；6、原告靖建峰为吴兰斌出具的100万元的收据一份；七、靖建峰与吴兰斌的资金往来明细（财务人员根据具体明细整理的统计表）及对应的转款凭证；八、被告公司近三年利润表；九、被告公司章程变更记录。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 经审理查明：邢台市月晟开发有限公司成立于2011年6月15日，注册资本500万元，有吴兰斌等四名股东，其中吴兰斌占股60%，由吴兰斌任执行董事、总经理、法定代表人。2015年2月10日，法定代表人变更为李立，吴兰斌任公司监事。2016年6月12日，公司法定代表人变更为吴兰斌。 2013年3月10日，靖建峰与吴兰斌签订《合作协议书》，协议书约定：协议范围内，双方的关系确定为合作关系；合作范围，甲方（吴兰斌）正在运作的晶牛集团浮法二线项目，临城公安局办公大楼项目，煤研所项目，化工研究所项目及双方意向合作的新开拓的项目和业务；合作方式，利益共享、风险共担，具体项目管理和分工，双方协商确定；资金筹集，甲乙双方向合作项目所投资金均作为项目债务资金，按月息1%计息，合作前甲方为项目所花费用，作为甲方为项目投入资金，具体数据为准；利润分成，单个项目结束后结算分红，合作项目税后利润的20%归甲方的另外两个合作伙伴，剩余的80%，甲乙双方各40%，项目亏损由甲乙双方各担50%；项目利润计算方法：企业财务制度；合作期限自本协议签署之日起至合作项目结束；违约处理，如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失；协议解除：1、一方合伙人有违反本协议的，另一方有权解除合作协议。2、合同协议期满。3、双方同意终止协议的。4、一方合伙人出现法律上问题，及对企业有损害的，另一方有权解除合作协议。2015年8月10日，靖建峰书写“证明”一份。内容为：“我与邢台月晟地产之间的所有债权债务全部交由赵宇（身份证1301031979××××××××）全权处理（及吴兰斌个人债权债务）”。吴兰斌在该“证明”上署名“吴兰斌10／8”。2015年9月8日，吴兰斌出具“证明”一份，内容为“经双方友好协商，达成以下意见，一、邢台紫阳天玺项目，转给赵宇30%股份，赵宇负责项目的资金筹集，保证项目的顺利进展。二、邢台紫阳天玺项目土地手续办理完成后，先转给赵宇贰仟伍佰万元的资金。其他事宜双方协商解决。注：2016年3月底之前摘完牌后支付”。2015年9月8日，署名“担保人、见证人李某出具证明，内容为“2015年9月8日吴兰斌出具与赵宇合作协议仅供筹资使用，特此证明”，被告称李广是靖建峰的债权人，曾经几次带着债权人李广找吴兰斌，让吴兰斌出具了证明，赵宇是李广的代理人，李广有融资能力，是李广让赵宇出面融资时出示给第三方看的证明，所以用“证明”字样。原告申请的证人赵某出庭证明靖建峰为邢台市月晟房地产开发有限公司的融资联系了中冀投资股份有限公司，拟融资3.5亿元,后因吴兰斌未同意,融资未果。 关于双方的账目往来，双方认可2012年12月18日吴兰斌与靖建峰有经济交往以来，吴兰斌向靖建峰打款的数额为72278500元；靖建峰向吴兰斌打款数额74504901.35元。双方对有争议的吴兰斌向靖建峰另打款350万元，均同意不在本案中核对处理。 本院认为，吴兰斌与靖建峰之间的交集涉及到四项内容：一、2013年3月10日双方签订了《合作协议书》；二、2015年9月8日，吴兰斌出具一份“证明”；三、双方自2012年12月18日以来的资金来往；四、2015年后靖建峰为邢台市月晟房地产开发有限公司提供了中介。理清以上四项内容的性质及相互之间的关系是处理本案的关键。2013年3月10日《合作协议书》约定“双方合作方式：利益共享、风险共担，具体项目管理和分工，双方协商确定。资金筹集：甲乙双方向合作项目所投资金均作为项目债务资金，按月息1%计息，合作前甲方为项目所花费用，作为甲方为项目投入资金，具体数据为准”，该协议意指项目合作。依据以上协议，履行应当具备两种情形，一是具体参与了合作项目的管理，二是履行了实际的投资义务。经本案审理，原、被告双方均认可靖建峰未实际参与邢台市月晟房地产开发有限公司或邢台紫阳天玺项目的管理。自2012年12月18日开始，吴兰斌与靖建峰之间有相互转款的资金往来，吴兰斌向靖建峰转款36笔共计72278500元，靖建峰向吴兰斌转款30笔共计74504901.35元，该相互转款与向企业或项目投资的单向性、不可撤回性等最基本外在特征相矛盾，无法将双方之间的资金往来认定为合作投资。况且《合作协议书》中约定的“按月息1%计息”具有借贷性质，与“利益共享、风险共担”的合作方式相悖离，靖建峰向吴兰斌转款的74504901.35元不是合作资本金投入，双方的占用资金关系实质为民间借贷法律关系。2015年9月8日，吴兰斌出具的“证明”中虽有“邢台紫阳天玺项目，转给赵宇30%股份……邢台紫阳天玺项目土地手续办理完成后，先转给赵宇贰仟伍佰万元的资金……2016年3月底之前摘完牌后支付”的表述，但出具该“证明”前，靖建峰与邢台市月晟开发有限公司之间并不存在导致股权授予和巨额资金给付的对价，结合文件采用“证明”形式及以后靖建峰介绍第三方投资的客观过程，该“证明”是意指以后的融资的成就而作出的最终利益承诺和报酬的先期预付。靖建峰及其代理人在中冀能源投资股份有限公司、荣盛泰发（北京）投资基金管理股份有限公司与邢台市月晟房地产开发有限公司之间的联系行为是中介活动，其报酬的给付和利益的取得，应当以实际融资结果而定。邢台市月晟房地产开发有限公司是否选择中冀能源投资股份有限公司或荣盛泰发（北京）投资基金管理股份有限公司作为投资伙伴，最主要的影响因素是投资方给出的商业投资条件和融资成本。在“证明”未对投资伙伴作出选择限制的情况下，吴兰斌和邢台市月晟房地产开发有限公司未选择靖建峰介绍的投资方作为投资伙伴并不当然构成违约。靖建峰未举证其介绍的投资基金的融资条件优于邢台市月晟房地产开发有限公司最终选择的融资伙伴的融资条件的证据，无法直接认定吴兰斌和邢台市月晟房地产开发有限公司在履行双方所签“证明”上存在恶意，也无法仅以未与靖建峰介绍的投资方合作而认定吴兰斌和邢台市月晟房地产开发有限公司构成对靖建峰的违约。中冀能源投资股份有限公司或荣盛泰发（北京）投资基金管理股份有限公司与邢台市月晟房地产开发有限公司之间因融资而产生的利益损失，应当在双方之间直接解决。靖建峰与吴兰斌之间虽签订了载有民事权利义务的协议，但靖建峰并未实际完成协议所指向的项目投资、融资目标，也未实际参与邢台紫阳天玺项目的管理，其要求分配该项目的30%利润无法支持，2500万元的预付款属于30%利润的一部分，对靖建峰的给付请求亦应不予支持。 靖建峰向吴兰斌和邢台市月晟房地产开发有限公司的转款，属于双方之间的经济往来，结合吴兰斌个人先行签订《合作协议书》，后又在与靖建峰的“证明”中使用邢台市月晟房地产开发有限公司的公章，及邢台市月晟房地产开发有限公司的财务人员参与转账等客观情况，靖建峰与吴兰斌之间的经济来往应当在靖建峰与邢台市月晟房地产开发有限公司之间解决。从本案吴兰斌与靖建峰之间或通过财务人员的微信往来中，吴兰斌有以1分（月息）、2分（月息）、3分（月息）处理双方资金占用的意愿，基于双方之间的交易目的、交易性质、当时的社会融资成本及诚实信用原则等因素综合考量，本案应当对已查明的靖建峰向吴兰斌之间的资金占用按民间借贷关系处理，利率应当按民间借贷的上限利率（年利率24%）掌握。经对双方认可的资金往来进行核算，截止2019年12月29日，邢台市月晟房地产开发有限公司应支付靖建峰本金2226401元，利息8752784元。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告邢台市月晟房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告靖建峰本金2226401元及利息〈已计算至2019年12月29日为8752784元（计算明细见附表）；逾期本金未清偿部分继续按年利率24%计算至本金履行完毕之日〉； 二、驳回原告靖建峰的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1041800元，由被告邢台市月晟房地产开发有限公司负担500000元，原告靖建峰承担541800元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审 判 长 苏运平 审 判 员 魏如奇 审 判 员 吴俊华 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 赵佳慧 书 记 员 贺非凡 往来及利息明细：（利息截止2019.12.29） 单位：元 业务日期 吴付靖金额 靖付吴金额 余额基数 天数 月利率 利息金额 2012-12-18 1,000,000.00 2% 1,973 2012-12-21 5,000,000.00 2% 49,315 2013-01-05 10,000,000.00 2% 19,726 2013/1/8 15,000,000.00 2% 197,260 2013/1/28 20,000,000.00 2% 315,616 2013-02-21 19,700,000.00 2% 103,627 2013/3/1 29,200,000.00 2% 345,600 2013-03-19 28,200,000.00 2% 352,307 2013/4/7 33,200,000.00 2% 21,830 2013/4/8 34,200,000.00 2% 404,778 2013/4/26 35,200,000.00 2% 1,272,986 2013/6/20 38,200,000.00 2% 50,236 2013/6/22 41,200,000.00 2% 27,090 2013/6/23 40,700,000.00 2% 240,855 2013/7/2 41,200,000.00 2% 162,542 2013/7/8 41,100,000.00 2% 216,197 2013/7/16 44,100,000.00 2% 695,934 2013/8/9 49,100,000.00 2% 355,134 2013/8/20 401901.35 49,501,901.35 2% 65,098 2013/8/22 49,101,901.35 2% 193,717 2013/8/28 48,501,901.35 2% 159,458 2013/9/2 48,401,901.35 2% 31,826 2013/9/3 48,011,901.35 2% 31,569 2013/9/4 46,051,901.35 2% 60,561 2013/9/6 43,051,901.35 2% 2013/9/6 40,091,901.35 2% 79,085 2013/9/9 40,011,901.35 2% 26,309 2013/9/10 38,011,901.35 2% 49,988 2013/9/12 28,011,901.35 2% 221,025 2013/9/24 23,011,901.35 2% 15,131 2013/9/25 18,011,901.35 2% 47,374 2013/9/29 15,071,901.35 2% 9,910 2013/9/30 14,571,901.35 2% 57,489 2013/10/6 15,071,901.35 2% 19,821 2013/10/8 8,071,901.35 2% 15,923 2013/10/11 8,021,901.35 2% 5,275 2013/10/12 7,271,901.35 2% 2013/10/12 7,071,901.35 2% 18,600 2013/10/16 -928,098.65 2% -4,272 2013/10/23 -2,368,098.65 2% -3,114 2013/10/25 -3,800,598.65 2% -9,996 2013/10/29 -4,190,598.65 2% -35,821 2013/11/11 809,401.35 2% 2013/11/11 5,809,401.35 2% 2013/11/11 10,809,401.35 2% 71,076 2013/11/21 10,309,401.35 2% 2013/11/21 5,509,401.35 2% 14,490 2013/11/25 5,189,401.35 2% 13,649 2013/11/29 3,189,401.35 2% 67,108 2013/12/31 -310,598.65 2% -613 2014/1/3 689,401.35 2% 6,800 2014/1/18 -1,810,598.65 2% -4,762 2014/1/22 -1,110,598.65 2% -3,651 2014/1/27 -1,686,598.65 2% -33,270 2014/2/26 -3,606,598.65 2% -66,401 2014/3/26 -3,603,598.65 2% -113,735 2014/5/13 -2,603,598.65 2% -5,136 2014/5/16 -2,103,598.65 2% -5,533 2014/5/20 -1,503,598.65 2% -21,751 2014/6/11 -503,598.65 2% -7,947 2014/7/5 -3,598.65 2% -7 2014/7/8 1,096,401.35 2% 2,163 2014/7/11 1,296,401.35 2% 11,082 2014/7/24 2,296,401.35 2% 492,248 2015/6/15 2,246,401.35 2% 64,992 2015/7/29 2015/8/3 2019/12/29 2% 2,384,017 合计 74504901.35 2,226,401.35 利息合计 2% 8,752,784 不含其他事项本金 2,226,401 不含其他事项本息合计 10,979,185