山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终1976号 上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司。住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。 负责人：常晓东，公司经理。 委托诉讼代理人：程建立，山西弘明律师事务所律师。 被上诉人(原审原告):张随成，男，1963年3月24日出生，汉族，住绛县。 委托诉讼代理人：李晓伟，绛县么里镇法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告):宁德生，男，1967年6月27日出生，汉族，住稷山县。 被上诉人(原审被告):运城市德泰汽车运输有限公司。住所地：运城市空港开发区机场大道2号。 法定代表人：杨红红，公司总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险运城支公司）因与被上诉人张随成、宁德生、运城市德泰汽车运输有限公司（以下简称德泰汽运公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,不服山西省稷山县人民法院（2019)晋0824民初280号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 平安财险运城支公司上诉请求:1.请求贵院依法减判69414元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、赔偿项目应当按保险合同约定确定。本案中，上诉人和被上诉人德泰汽运公司之间是保险合同关系，该公司在上诉人处投保有平安雇主责任保险。《中华人民共和国保险法》第二条规定：“本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。”根据保险合同约定，平安雇主责任保险保险责任包括：1.死亡赔偿金。本案未涉及。2.伤残赔偿金。合同约定依据“伤残等级赔偿限额比例表”规定的比例计算伤残赔偿金额。原告构成十级伤残，根据伤残等级赔偿限额比例表，应按1%比例计算伤残赔偿金额，则伤残赔偿金额为1500元（150000元×1%）。3.医疗费用，每人意外医疗费用赔偿限额50000元，根据打印的特别约定，医疗费绝对免赔额为1000元。4.误工费用，被保险人雇员暂时丧失工作能力持续五天以上（不包括五天）的，经医院证明，对于超过五天期间的误工损失按当地最低月工资标准赔偿误工费用，赔偿公式为：当地最低月工资／30×（实际暂时丧失工作能力天数﹣5天。据上，上诉人赔偿：1.伤残赔偿金1500元。2.医疗费28328.50元（165元+宁德生垫付的23163.50元+二次手术费6000元﹣1000元）。3.误工费5750元（115×50元）。合计为35578．5元。其余护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费均不属于平安雇主责任险保险责任范围，应和超出的伤残赔偿金、医疗费、误工费一起由实际侵权人赔付。二、上诉人己尽到提示和说明义务。《中华人民共和国保险法》第十七条第一款规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。”本案中，平安雇主责任险的投保人为被上诉人德泰汽运公司，该公司已在投保单上盖章确认，且保险条款伤残等级赔偿限额比例表已经进行了加黑处理。应当认定上诉人己履行提示和说明义务。至于有没有承办人签字不影响投保人知悉保险人告知的内容。至于车辆实际使用人法律根本就没有规定还要将保险条款告知车辆使用人，不知一审法院根据什么法律要求保险人须告知车辆使用人。综上，请依法改判。 张随成答辩称：一、德泰汽运公司在被上诉人公司投保雇主责任险时，被答辩人公司没有尽到格式条款合同的充分提示及说明义务。被答辩人仅依据投保单上加盖有公司的公章和伤残等级赔偿限额比例进行了加黑处理就来证明其尽到了提示说明义务显然很牵强。仅有公章没有法人的签字或者具体承办人的签字，是不能证明其将合同条款告知了公司负责人或者具体承办人。再者，如被答辩人提供的合同条款，如果被答辩人充分尽到提示说明义务的话，我相信公司是不会选择投保该雇主责任险的。二、依据本案事实，被答辩人在给德泰汽运公司办理保险时，是明知该车是一审被告宁德生挂靠在德泰汽运公司名下的，其有实际的车主。被告公司在一审时承认答辩人是被告宁德生的雇员，就可以充分证明这一点，故而，被答辩人公司在办理雇主责任险时，就应该清楚，该雇主责任险的被保险人是宁德生雇佣的人员，那么，被答辩人就应当将该雇主责任险的条款向实际车主充分说明。综上，请二审法院依法审理，驳回上诉，维持原判。 宁德生答辩称：被上诉人张随成确系我实际所有、登记在德泰汽运公司名下的晋Ｍ×××××拉油车的跟随人员（押运员），工资为4000元/月。2018年1月3日发生事故属实，但在其住院期间，我先后为其垫付医药费用23163.58元。因晋Ｍ×××××在平安财险运城支公司投保有雇主责任保险，保险金额为20万元，为此张随成的损失应由平安财险运城支公司在雇主责任保险限额内予以赔偿，我垫付的医药费23163.58元，由平安财险运城支公司在给张随成赔付时直接退还给我本人。 德泰汽运公司未答辩。 张随成向一审法院起诉请求：1.请求被告宁德生、德泰汽运公司立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补贴、营养费、伤残金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失105954元；2.请求判决被告平安财险运城支公司在雇主责任险的承保范围内优先赔偿原告的各项损失；3.被告承担本案的诉讼费用。 一审法院查明：原告张随成系挂靠于被告德泰汽运公司，被告宁德生实际使用的晋Ｍ×××××拉油车跟车雇工。2018年1月3日，原告张随成跟车到襄汾万鑫达焦化厂拉煤焦油。当天天气降雪寒冷，原告下车时踩在结冰的脚踏板上，从车上摔下，当时腰部疼痛不能自立，被送往稷山县人民医院救治。经诊断原告的腰3椎体压缩性骨折。2018年1月7日进行了腰3椎体压缩性骨折切开复位内固定术，住院治疗16天，花费医疗费均由被告宁德生垫付。2018年12月19日，原告申请绛县司法鉴定中心对其伤残及“三期”进行了鉴定。绛县司法鉴定中心绛司鉴中心[2018]临鉴字第49号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1、被鉴定人张随成腰部损伤的伤残等级评定为十级；2、被鉴定人张随成“三期”综合评定为：误工期120日，护理期90日，营养期90日。案涉车辆晋Ｍ×××××拉油车在被告平安财险运城支公司投保有平安雇主责任险。原告张随成因本次事故的损失核定为：1、医疗费23163.58（由被告宁德生垫付，原告鉴定时支出医药费共计165元），均有正式票据证明，予以认定；2、误工费150元×120天=18000元，应核定为50元×120天=6000元；3、护理费：101元×90天=9090元，应核定为50元×90天=4500元；4、住院伙食补助16天×100元=1600元，符合法律规定，予以认定；5、营养费：90天×50元=4500元，符合规定，予以核定；6、伤残赔偿金29132元×20年×10%=58264元，符合规定，予以核定；7、交通费1000元，酌定800元；8、鉴定费2500元，有票据证明，予以核定；9、精神抚慰金5000元，核定为3000元；10、二次手术费6000元，有医嘱，予以核定。 一审法院认为：原告作为案涉车辆实际所有人被告宁德生的跟车工，在跟车过程中发生事故造成原告受伤，其损失应由案涉车辆投保平安雇主责任保险的被告平安财险运城支公司依照保险合同予以理赔。平安财险运城支公司辩称案涉车辆挂靠公司被告德泰汽运公司在投保时，保险公司已对其进行了说明义务，应按条款约定的比例赔付，而其提交的保单仅有投保人盖章，却没有投保单位承办人签名，更没有案涉车辆实际使用人签名，故其提交的证据不足以证明其对投保人已经尽到了提示、说明义务，对于平安财险运城支公司辩称，本院不予采信。故被告平安财险运城支公司应按照保险合同赔付被告宁德生垫付的原告医疗费23163.58元，及给付原告花费的医疗费165元；给付原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、二次手术费共计81664元。原告主张的精神抚慰金，本院不予支持。鉴定费应系其为请求赔偿而产生的费用，由其自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第十条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内给付原告张随成医疗费165元，给付被告宁德生垫付的医疗费23163.5元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内给付原告张随成伤残赔偿金等费用81664元；三、驳回原告张随成的其他诉讼请求。 经二审审理查明：投保人即被上诉人德泰汽运公司于2017年9月20日在上诉人平安财险运城支公司提供的平安雇主责任保险（A条款）投保单上投保人声明：本人确认已收到了《平安雇主责任保险A条款》及附加条款，且贵公司已向本人详细介绍了条款的具体内容，特别就该条款中有关免除保险人责任条款(包括但不限于责任免除、保险人及被保险人义务)，以及付费约定的内容做了明确说明，本人已完全理解，并同意投保。该保险单上加盖有投保人德泰汽运公司公章。该投保单背面印有《平安雇主责任保险条款（A款）》内容。其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为：本案投保人为被上诉人德泰汽运公司，从保险单投保人声明中可以证明保险人平安财险运城支公司已经就责任免除等条款向投保人德泰汽运公司尽到了明确说明义务，双方应当按照保险条款约定进行协商理赔，至于投保人德泰汽运公司的法定代表人或具体承办人未在保险单上签名，不影响保险合同的效力，故上诉人平安财险运城支公司的主要上诉理由成立，本院予以支持。上诉人平安财险运城支公司上诉称被上诉人张随成的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费均不属于平安雇主责任险保险责任范围的理由，无法律依据，本院不予支持。被上诉人宁德生虽为实际车主，但并非保险合同的投保人，对其抗辩理由，本院不予采信。 被上诉人张随成的医疗费用合计35428.58元（其中：宁德生垫付医疗费23163.58元、张随成支付医药费165元、二次手术费6000元、住院伙食补助费1600元、营养费4500元），由上诉人平安财险运城支公司在医疗费50000元限额内予以赔偿；张随成的伤残赔偿金费用69564元（其中：伤残赔偿金58264元、护理费4500元、误工费6000元、交通费800元），因张随成伤残等级评定为十级，由上诉人平安财险运城支公司依照保险条款约定的1%赔偿1500元，剩余部分68064元由雇主即被上诉人宁德生赔偿；张随成支付的鉴定费2500元，由被上诉人宁德生承担。 综上所述，原审判决认定事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下： 一、维持山西省稷山县人民法院（2019)晋0824民初280号民事判决第三项； 二、变更山西省稷山县人民法院（2019)晋0824民初280号民事判决第一项为上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内赔付被上诉人张随成医疗费用12265元，赔付被上诉人宁德生垫付的医疗费23163.58元； 三、变更山西省稷山县人民法院（2019)晋0824民初280号民事判决第二项为上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内赔付被上诉人张随成伤残赔偿金等费用1500元； 四、被上诉人宁德生于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张随成伤残赔偿金等费用68064元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2420元，减半收取1210元，二审案件受理费2420元，共计3630元，由上诉人平安财险运城支公司负担430元，被上诉人宁德生负担3200元。鉴定费2500元，由被上诉人宁德生承担。 本判决为终审判决。 审判长  张丽让 审判员  王文霞 审判员  胡东革 二〇一九年十二月十三日 书记员  张 彤