广东省茂名市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤09刑终534号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁某梅，女，1980年3月5日出生，汉族，小学文化，因本案于2018年9月5日被羁押，同年9月6日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。辩护人李亚汉、黎安宾，广东普罗米修（茂名）律师事务所律师。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人梁某梅犯合同诈骗罪一案，于2019年9月5日作出（2019）粤0904刑初191号刑事判决。宣判后，原审被告人梁某梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案的事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2006年8月4日，被告人梁某梅与其妹妹梁某兰共同购买了茂名市电白区水东镇开元居第*栋*房并办理了《房地产权证》，每人占有该房屋的二分之一产权。2007年9月17日，梁某兰、郑某光（梁某兰的丈夫）与梁某梅签订了《房屋赠与合同书》，梁某兰、郑某光将上述201房的二分之一产权赠与给梁某梅，并在原电白县公证处办理公证。2011年11月2日，梁某梅与梁某兰签订《买卖确认书》，将上述201房卖给梁某兰，梁某兰向梁某梅支付了人民币（以下币种相同）33万元。2013年7月，被害人崔某雄与从事房屋中介的何某英（电白区新风街益某房地产信息咨询部的经营者）咨询购买房屋。2013年8月，梁某梅以上述201房是其父亲买给她的为由，与何某英联系出售该房屋。后经何某英推介，崔某雄与梁某梅联系购买上述201房，梁某梅向崔某雄声称其完全拥有该房产的产权。2013年8月29日，崔某雄向梁某梅支付了6.5万元购房定金。2013年9月12日，崔某雄向梁某梅支付7万元购房款。2013年9月24日，梁某梅与崔某雄签订《房屋转让协议书》，协议约定：梁某梅将上述201房以35万元房价转让给崔某雄，分三次付款，第一次在2013年8月29日支付定金6.5万元，第二次在2013年9月12日支付7万元，第三次在2013年10月12日前到公证处办理公证并当日支付21.5万元，同时约定2013年9月20日前交房。崔某雄按约定于2013年9月28日向梁某梅支付11.5万元购房款，2013年10月9日向梁某梅支付1万元购房款，2014年3月6日向梁某梅支付5千元。期间，梁某梅及其妹妹梁某兰、妹夫和被害人崔某雄曾到公证处办理公证，因梁某梅方的手续不齐全没有办成公证。因梁某梅于2011年将上述201房屋卖给了梁某兰，梁某梅收取崔某雄26.5万元购房款后未能按照与崔某雄签订的《房屋转让协议书》办理该协议书的公证，导致该房产无法过户给崔某雄。2013年12月31日，梁某兰向原电白县人民法院起诉梁某梅房屋买卖合同纠纷一案。2014年7月17日，茂名市电白区人民法院对该案作出判决：限被告梁某梅在判决发生法律效力之日起十日内协助原告梁某兰将位于电白区水东镇开元居第17栋201房的房地产权登记到梁某兰的名下。梁某梅没有将崔某雄的购房款26.5万元退还给崔某雄，后失去联系。2014年7月7日，被告人梁某梅以购买石龟为由，伙同他人到被害人何某1家里购买了56只石龟，总量99.3斤，价值139000元，当时仅支付了9000元订金，其余13万元以第二天支付为借口将石龟骗走。另认定，案发后，被告人梁某梅取得了被害人崔某雄、吴某东、何某1的谅解。被害人吴某东、何某1于2018年12月11日收到梁某兰交来梁某梅的货款13万元。原审判决认定上述事实有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、现场检测报告书、辨认笔录等证据证实。原审法院认为，被告人梁某梅以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。梁某梅归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。案发后，梁某梅的家属积极与被害人达成和解协议，取得被害人的谅解，又具有酌情从轻处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：（一）被告人梁某梅犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。（二）追缴被告人梁某梅违法所得的人民币26.5万元，返还被害人崔某雄。上诉人梁某梅其辩护人提出：对原审判决认定的罪名及事实均无异议，但量刑过重。请求二审法院依法改判，并适用缓刑。本院二审查明的事实与一审一致。认定上述事实，有经原审出示、质证的以下证据证实：上诉人梁某梅在原审开庭审理过程中亦无异议，并有梁某梅供述、被害人崔某雄、何某1、吴某东的陈述及辨认笔录、证人证言、受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、侦查说明、买卖确认书、不动产登记资料、房屋转让协议书、收据、公证书、房屋产权赠与合同书、房地产权证、公证文书稿纸及相关资料、民事判决书、公证处出具《证明》及《关于梁某梅、梁某兰、郑某光转让开元居*栋*房给崔某雄的说明》、谅解书、收据和现场检测报告书、违法犯罪记录查询登记表等证据。以上证据已经原审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。又再查明，本案在二审审理期间，被害人崔某雄向本院提交《谅解书》及《收据》：梁某梅胞妹梁某兰同意代梁某梅赔偿我的经济损失26.5万元，并已支付给我。请求法院对梁某梅从轻处理并适用缓刑。本院认为，上诉人梁某梅以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应予刑罚。梁某梅归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。在本案二审审理期间，梁某梅通过其家属已积极赔偿被害人崔某雄的全部经济损失，并获得被害人谅解。原审判决认定梁某梅犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但由于本案在二审审理期间出现赔偿、谅解情节及综合梁某梅的认罪态度及有实际的悔罪表现的实际情况，适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可对其从轻处罚并宣告缓刑。因此，上诉人梁某梅及其辩护人提出从轻处罚并适用缓刑的理由成立，本院予以采纳。根据梁某梅犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及归案后的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904刑初191号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）梁某梅犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币6000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。判处的罚金限于本判决发生法律效力之日起三十日内向原审法院缴纳。）本判决为终审判决。审判长  张书铭审判员  李 楠审判员  周经辉二〇一九年十二月二十六日书记员  陈 烨附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。