江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0791民初1212号 原告：李某某，男，1963年3月7日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。 委托诉讼代理人：秦礼伟、徐青青（实习），江苏华德律师事务所律师。 被告：苏州天园景观艺术工程有限公司，统一社会信用代码91320505722286442H，住所地江苏省苏州市高新区科灵路78号。 法定代表人：张某，执行董事。 委托诉讼代理人：刘扩举，顾海啸，江苏简文律师事务所律师。 被告：赵大春，男，1966年6月24日出生，汉族，住江苏省。 被告：连云港金鹰置业有限公司，统一社会信用代码91320700672036882H，住所地江苏省连云港市云台山风景区花果山南路21号。 法定代表人：王晓宇，董事长。 委托诉讼代理人：刘入涛，江苏宏浩律师事务所律师。 原告李某某与被告苏州天园景观艺术工程有限公司（以下简称天园公司）、赵大春、连云港金某置业有限公司（以下简称金某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案后，依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某某的委托诉讼代理人秦礼伟、徐青青，被告天园公司的委托诉讼代理人刘扩举，被告赵大春，被告金某公司的委托诉讼代理人刘入涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李某某提出诉讼请求：1、判令被告天园公司、赵大春连带给付原告工程款109500元及利息；2、判令被告金某公司在欠付工程款范围内承担给付责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告承接被告天园公司承包的金某国际花园三期车库顶棚工程，总价200000元，截至起诉之日，被告天园公司、赵大春尚欠付原告工程款109500元。被告赵大春挂靠被告天园公司承包了金某公司的工程，金某公司尚欠工程款至今未给付。据此，为了维护原告合法权益，特提起诉讼，请求法院支持原告诉讼请求。 被告天园公司辩称，天园公司于2016年3月28日与被告金某公司签订建设工程施工合同，承包连云港金某三期景观工程项目。同年6月，天园公司将工程分包给赵大春，分包合同由苏州易束建设发展有限公司作为担保，法定代表人为束某。赵大春、束某承接的该工程系独立核算、自负盈亏的项目，项目之下所属的采购、劳务等一切合作方均为赵大春、束某自行选择洽谈，直接订立合同并独立履行合同义务，由此产生的任何债权债务与答辩人无关。赵大春向李某某出具的工程款欠条上加盖的是天园公司项目资料专用章，该章已注明“若用于借款、材料采购及签订合同等一律无效”。另原告李某某与被告赵大春之间系承揽合同关系，不属于建设工程纠纷，天园公司不应该承担法律责任。 被告赵大春辩称，原告的合同系2017年4月12日与我和工程项目部签订，合同金额200000元，含开票价，工期25天，并明确约定，乙方李某某因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方赵大春支付5000元违约金。付款方式约定依据本项目大合同，采取同款同付，每月25日支付上月完成合同工程量的70%，工程款验收结束付清其余款项。我已付款127608元，其中有15000元是代李某某向卞某支付的玻璃款。原告工期拖延近8个月，我保留对原告追讨违约金的权利。原告至今未按合同约定提供发票。款项未付清的原因如下：原告玻璃厚度未按图纸施工，2018年10月，我收到金某公司转发“连云港市12345政府服务中心转办文件处理单”，住户投诉该项目雨棚玻璃厚度不按规范施工，原告至今未作出整改，故不能认可该项目为竣工工程，合格工程量不能按合同价200000元计算。金某公司还将对我方进行罚款及后期项目结算时对此项工程进行核减，具体扣减金额和罚款金额尚不明确。请求法院驳回原告诉讼请求。 被告金某公司辩称，金某公司将“连云港金某三期景观工程”发包给被告天园公司承建，天园公司未经同意，将涉案部分工程分包给原告施工。金某公司已按照合同约定付款进度付款，合同金额15787345.20元、补充协议金额1226043.34元，合计17013388.54元，已支付工程款11795236.92元，加罚款及代垫代缴款119368.52元，实际支付款项合计11914605.44元，原告施工的工程属硬景工程，硬景付款比例已达到合同约定的80%。剩余工程款按照合同约定在结算完毕后支付，目前正在审计中，工程结算后硬景付至结算价的95%，软景付至结算价的80%。因此，被告金某公司不欠付工程进度款，应当驳回原告对金某公司的诉讼请求。 本院经审理查明：2016年3月28日，被告金某公司（发包人）与被告天园公司（承包人）签订一份《连云港金某三期景观工程合同》，约定金鹰公司将连云港金某三期景观工程发包给天园公司施工，硬景景观质保期2年，软景质保及养护期3年，合同价款15787345.20元，工程固定总价。工程进度款支付方式为：硬质景观按发包人审核的当月已完合同内合格工程量价款的70%支付当月工程进度款，软景按发包人审核的当月已完合同内合格工程量价款的50%支付当月工程进度款；第一次施工区域完成，经甲方验收合格后，支付第一次施工区域硬质景观已完成合同内合格工程量的80%，软景支付至已完合同内合格工程量的70%；第二次施工区域完成后，经甲方统一验收，并交付使用，硬质景观支付至已完合同内合格工程量的80%，软景支付至已完合同内合格工程量的70%；竣工结算完成后硬质景观支付至结算价（含甲供材料费用）的95%，软景支付至结算价（含甲供材料费用）的80%。硬质景观保留工程结算价的5%、软景保留工程结算价的20%为工程质量保修金……。2018年6月1日，双方签订补充协议，在《连云港金某三期景观工程合同》基础上增加合同价款1226043.34元。 2016年6月27日，被告天园公司与被告赵大春签订一份《项目绩效协议书》，天园公司将连云港金某三期景观工程转包给赵大春施工，合同价款暂定15787345.20元。 2017年4月12日，被告赵大春将该景观工程中汽车坡道钢结构雨棚工作交由原告施工，双方签订《铁艺项目制作安装分包合同》，约定工期25日历天，合同固定总价200000元（开发票），付款方式为：根据本项目大合同，采取同款同付方式，每月25日支付上月完成合格工程量的70%，工程验收结束付清其余款项。原告工程完工后，被告赵大春于2017年8月8日向原告李某某支付工程款30000元，并于2017年9月30日向原告出具“今欠李某某工程款170000元”欠条一张。 2019年1月11日，被告赵大春向原告李某某出具保证书，载明“春节前付李某某在金某国际花园三期车库顶棚工程款全款的50%”。 涉案工程现已实际交付使用，截至原告起诉时，被告赵大春已向原告李某某支付工程款112608元，赵大春另向材料供应商卞某支付涉案工程玻璃款15000元。被告金某公司尚未与被告天园公司进行最终结算，金某公司已向被告天园公司支付工程进度款11795236.92元。 上述事实，有原、被告双方当庭陈述，原告提交的欠条、保证书，被告天园公司提交的项目绩效协议书、承包商履约委托保证合同，被告赵大春提交的转账明细、铁艺项目制作安装分包合同、卞某收条，被告金某公司提交的连云港金某三期景观工程合同、补充协议、工程计量核价表、工程款付款申请表等证据证实，经庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，被告金某公司将连云港金某三期景观工程发包给被告天园公司施工，经天园公司向被告赵大春转包，赵大春又将部分硬景工程分包给不具有施工资质的原告李某某施工，该转包、分包合同违反法律的强制性规定而无效。鉴于工程已竣工并交付发包人金某公司使用，视为发包人对涉案工程质量的认可,原告请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。 关于被告赵大春欠付工程款数额。原告李某某与被告赵大春约定工程固定总价200000元，被告赵大春已向原告支付112608元，并向材料供应商卞某垫付涉案工程玻璃款15000元，合计付款127608元。原告李某某辩称双方口头约定施工面积是200平方米，现赵大春所支付的15000元玻璃款系超200平方米的材料费，应当由赵大春自行承担。经查，双方约定工程范围为汽车坡道钢结构雨棚，包工包料，并未对施工面积具体约定，应理解为固定价款200000元系包含了整个汽车坡道钢结构雨棚工程，则被告赵大春垫付的玻璃款也应计入200000元工程价款，原告该辩解证据不足，本院不予采纳。原告李某某与被告赵大春约定工程验收结束后付清全部款项，经庭审查明工程已竣工并交付使用,金某公司正在对总体工程造价进行审计,故原告李某某施工的工程已达全款支付节点，被告赵大春还应支付原告工程款72392元。对于欠付工程款的利息，本院认为，利息从应付工程价款之日计付，因原告未提交工程竣工验收或交付使用日期的证据，故从原告起诉之日即2019年6月26日起计息，至2019年8月19日的利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 关于被告赵大春提出涉案工程存在质量问题的辩解意见。经查，被告赵大春提交的“连云港市12345政府服务中心转办文件处理单”仅能证明入住连云港金某三期小区的业主对涉案雨棚进行过投诉，并不能认定工程存在质量问题。故对被告赵大春该辩解意见，本院不予采纳。 关于被告天园公司提出原告与被告赵大春之间系承揽关系,非建设工程施工合同关系的辩解意见。本院认为，房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装工程均属于建设工程，引发的纠纷属于建设工程合同纠纷，建设工程合同属于特殊的承揽合同。原告李某某所施工的汽车坡道钢结构雨棚工程系硬质景观工程，受到建设行政主管部门的监管，属于《中华人民共和国建筑法》的调整范围，适用建设工程合同的规定。因此，本案定性为建设工程施工合同纠纷并无不当，对被告天园公司该辩解意见，本院不予采纳。 关于被告天园公司的责任承担问题。本院认为，建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人对工程欠款承担连带责任的，应予支持，前手转包人付清工程款的，可以相应免除其给付义务。天园公司相对于实际施工人徐国际而言，是前手转包人，其并未举证证明已向被告赵大春付清工程款，故天园公司应当对赵大春欠付原告的工程款承担连带责任。 关于被告金某公司的责任承担问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人在欠付转包人或者违法分包人建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告金某公司是涉案工程建设单位，系工程发包人，金某公司已向承包人天园公司支付工程进度款11795236.92元，占合同价款69.23%，涉案工程已竣工尚未最终结算，根据已完工程量，被告金某公司仍有未付工程款。且原告主张被告金某公司在欠付承包人天园公司工程款范围内对原告承担给付责任，并未加重金某公司的付款义务，本院对该主张予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告赵大春自判决生效之日起十日内支付原告李某某工程款人民币72392元及利息（以72392元为基数，2019年6月26日起至2019年8月19日的利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、苏州天园景观艺术工程有限公司对上述款项承担连带责任； 三、被告连云港金鹰置业有限公司在欠付被告苏州天园景观艺术工程有限公司的工程款范围内对上述款项承担给付责任。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1245元（原告已预交），由原告李某某负担422元，被告赵大春负担823元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  戴培培 人民陪审员  刘素梅 人民陪审员  张 岩 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  胡砚艳 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 [二]《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 [三]《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二） 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 [四]《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。