辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终14735号上诉人（原审被告）：沈阳安邦保安服务有限公司，住所地沈阳市沈河区万柳塘路63号。法定代表人：张跃宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：戴国昆，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王连英，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：贾庆亮，男，1962年4月20日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：乔伟光，辽宁泓汇律师事务所律师。上诉人沈阳安邦保安服务有限公司因与被上诉人贾庆亮劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初7672号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳安邦保安服务有限公司上诉请求：不应当支付被上诉人经济补偿金和失业金。未休年假工资计算有误，应当为873.56元（1900元除以21.75天乘以5天乘以200%）。事实和理由：被上诉人于2013年10月8日到我公司工作，双方签订了劳动合同，单位有规章制度，撤销网点的员工回公司统一安排工作。在签订的劳动合同中双方有约定，按企业规章制度执行，还有一条是公司可以根据生产经营的需要对乙方调岗调时，合同履行地在沈阳，这些被上诉人已经阅读并且理解了保安手册的全部内容，并且被上诉人愿意接受我公司的用工规章制度，有被上诉人签字的确认书为证，被上诉人是签字确认的，也就是说职工入职时就撤点和安排工作已经协商一致。而本案中被上诉人以上诉人不为其缴纳社会保险及支付工资为由同上诉人解除劳动合同。2019年3月21日辽宁科学技术馆不再与我公司合作，依法给被上诉人调整工作岗位，所以不应该支付经济补偿金和失业金。贾庆亮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，因为上诉人的原因没能为被上诉人安排工作，其所称的安排工作没有时间、地点、岗位，上诉人的陈述与事实不符，关于失业金是上诉人的原因没有为被上诉人办理失业保险手续，单方面为被上诉人停止保险，所以导致了被上诉人失业金损失。年休假工资应该是笔误。贾庆亮向一审法院起诉请求：1、请求判令沈阳安邦保安服务有限公司支付从2013年10月至2019年3月期间的经济补偿金10,450元；2、请求判令沈阳安邦保安服务有限公司支付贾庆亮2013年10月至2017年1月期间自己缴纳的养老保险费21,902元；3、请求判令赔偿贾庆亮失业保险金32,760元；4、请求判令沈阳安邦保安服务有限公司支付年薪假工资950元（2018年）；5、判令沈阳安邦保安服务有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年10月8日，贾庆亮与沈阳安邦保安服务有限公司签订劳动合同一份，合同期限自2013年10月8日至2020年10月7日，贾庆亮从事保安工作，合同约定贾庆亮工资标准为1300元/月。贾庆亮被派驻至辽宁省科学技术馆，从事保安员。庭审中，双方认可贾庆亮月工资1900元。2019年3月21日，沈阳安邦保安服务有限公司与辽宁省科学技术馆合同到期，自辽宁省科学技术馆撤场。2019年4月3日，沈阳安邦保安服务有限公司向贾庆亮发出《通知书》，内容为：2019年3月21日辽宁省科学技术馆已经撤点，双方应按照劳动合同的约定，公司重新给你安排工作。逾期未办将视为您违反我司人发（2018）03号《关于员工自动离岗处理规定》，给予终止劳动关系，由此造成的一切损失及责任均由您本人承担。2019年4月3日，沈阳安邦保安服务有限公司作出解除劳动合同证明书，于2019年5月办理了停保。贾庆亮自述于2019年6月中旬再就业。另查明，贾庆亮自2013年10月自2017年1月自行缴纳职工基本养老保险，从2017年2月起沈阳安邦保安服务有限公司开始为贾庆亮缴纳。其中2013年10月至2013年12月每月缴纳499元，2013年缴费基数为28,696.5元，个人应承担部分为573.93元（28,696.5元×8%÷12个月×3个月）;2014年全年共缴纳6141.72元，个人应承担部分为2456.7元;2015年全年共缴纳6543.12元，个人应承担部分为2617.26元;2016年全年共缴纳7105.02元，个人应承担部分为2842.02元;2017年1月缴纳618.27元，2017年缴费基数为38,793.375元，个人应承担部分为258.62元（38,793.375元×8%÷12个月）。2019年5月10日贾庆亮向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2019年5月14日出具沈河劳仲不字[2019]846号不予受理通知书。现贾庆亮对该仲裁结果不服，起诉至一审法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，因沈阳安邦保安服务有限公司与辽宁省科学技术馆合作到期，致使贾庆亮、沈阳安邦保安服务有限公司订立劳动合同所依据的客观事实发生重大变化，而贾庆亮与沈阳安邦保安服务有限公司就变更劳动合同的内容无法达成一致，劳动合同可以解除。鉴于沈阳安邦保安服务有限公司于2019年4月3日向贾庆亮邮寄《通知书》，并作出解除劳动合同证明书，故解除劳动合同的时间为2019年4月3日。关于贾庆亮主张经济补偿金的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三款的规定，贾庆亮、沈阳安邦保安服务有限公司之间劳动合同因《中华人民共和国劳动合同法》第四十条解除，故沈阳安邦保安服务有限公司应向贾庆亮支付经济补偿金。双方劳动关系存续期间为2013年10月8日至2019年4月3日，沈阳安邦保安服务有限公司应支付贾庆亮5.5个月工资作为解除劳动合同经济补偿金，具体数额按照贾庆亮月工资1900元计算，沈阳安邦保安服务有限公司应支付贾庆亮解除劳动合同经济补偿金10,450元（1900元5.5）。关于贾庆亮主张2018年5天年休假工资的诉讼请求。带薪休年假属于用人单位的福利待遇，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，贾庆亮在沈阳安邦保安服务有限公司处工作未满10年，年休假天数为5天，沈阳安邦保安服务有限公司应向贾庆亮支付2018年未休年休假工资873.56元（1900元21.75天5天200%）。关于贾庆亮要求沈阳安邦保安服务有限公司支付2013年10月至2017年1月期间自己缴纳的养老保险费32,760元的问题。根据《社会保险法》的规定，用人单位应当为职工缴纳养老保险，贾庆亮于2013年10月8日入职，沈阳安邦保安服务有限公司未为贾庆亮缴纳养老保险，直至2017年2月才为贾庆亮缴纳养老保险，该期间贾庆亮自行缴纳，故沈阳安邦保安服务有限公司应当赔偿贾庆亮该期间单位应承担部分的费用。根据贾庆亮提供的银行流水及养老保险参保缴费证明显示，2013年10月至2013年12月贾庆亮共缴纳1497元，个人应承担573.93元，沈阳安邦保安服务有限公司应承担923.07元；2014年全年共缴纳6141.72元，个人应承担部分为2456.7元，沈阳安邦保安服务有限公司应承担3685.02元;2015年全年共缴纳6543.12元，个人应承担部分为2617.26元，沈阳安邦保安服务有限公司应承担3925.86元;2016年全年共缴纳7105.02元，个人应承担部分为2842.02元，沈阳安邦保安服务有限公司应承担4263元;2017年1月缴纳618.27元，个人应承担部分为258.62元，沈阳安邦保安服务有限公司应承担359.65元。沈阳安邦保安服务有限公司应承担部分合计为13,156.6元（923.07元+3685.02元+3925.86元+4263元+359.65元）关于贾庆亮要求沈阳安邦保安服务有限公司支付不能领取失业金损失32,760元的问题。根据《社会保险法》第四十四条、第四十五条的规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。贾庆亮非因本人原因中断就业，符合领取失业保险金的条件，但因沈阳安邦保安服务有限公司解除原因写明为个人原因，致使贾庆亮无法领取失业金，沈阳安邦保安服务有限公司应当赔偿贾庆亮失业期间未领取失业金的损失。根据《社会保险法》第五十一条之规定“重新就业的，停止领取失业保险”，贾庆亮于2019年6月再次就业，故沈阳安邦保安服务有限公司应当赔偿贾庆亮未领取失业金损失2268元（1620元×70%×2个月）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十条、第五十一条，《职工带薪年休假条例》第三条规定，判决：一、被告沈阳安邦保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告贾庆亮经济补偿金10,450元；二、被告沈阳安邦保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告贾庆亮2018年年休假工资965.52元；三、被告沈阳安邦保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告贾庆亮2013年10月至2017年1月期间养老保险费损失13,156.6元；四、被告沈阳安邦保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告贾庆亮失业金损失2268元；五、驳回原告贾庆亮其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳安邦保安服务有限公司承担。二审中，上诉人提交证据一，员工请假制度，证明被上诉人已经经过签署确认书的方式知晓了企业的规章制度，并受该规章制度约束，现被上诉人违反了未经请假程序14天没来上班，构成旷工事实。证据二，员工辞职、辞退管理规定，员工手册第26页3.4条（出示员工手册原件，留存复印件第26和27页）。证明凡是离职人员必须到公司谈话，并在离职面谈本上签字方可生效，否则出现后果由员工负责，被上诉人经过19日、20日两次会议后并没有来单位经工作岗位进行协商。上述两份证据在一审中均提供了确认书，有劳动者签字，证明劳动者是知晓上述规章制度的。被上诉人质证称，对于证据一的真实性没有异议，关联性、合法性有异议，该证据不属于新证据，员工请假制度从该制度本身无法看出向劳动者进行了公示，劳动者知晓制度的全部内容，在19日开全体大会的时候，在会议之后劳动者根据上诉人的答复在家等待新的岗位，而不是请假，也不是无故旷工，故无法证明上诉人想要证明的问题。对于证据二的真实性没有异议，关联性、合法性有异议，首先该证据并不是新证据，尽管有培训的内容，但是从培训的内容看，“各项规章制度”比较笼统，没有具体的内容，不能证明劳动者已经知悉上诉人所有的规章制度，而且规章制度前后是否有调整或变更我方不清楚。本院依法对该两份证据真实性予以确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳安邦保安服务有限公司提出不应当支付贾庆亮经济补偿金的主张。本案中，被上诉人所在的辽宁省科学技术馆驻勤点撤销，2019年3月19-20日上诉人召开职工大会并未就撤点后被上诉人新工作地点，工作岗位、薪资待遇等予以安排，2019年4月3日，上诉人向被上诉人邮寄《通知书》，载明：2019年3月21日辽宁省科学技术馆已经撤点，双方应按照劳动合同的约定，公司重新给你安排工作。逾期未办将视为您违反我司人发（2018）03号《关于员工自动离岗处理规定》，给予终止劳动关系……。综合上述事实，本案系因辽宁省科学技术馆驻勤点撤销而引发，属于双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，用人单位与劳动者未能就变更劳动合同内容达成一致意见，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位支付劳动者经济补偿金的情形，一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金并无不当，故对上诉人的上诉请求，本院不予支持。关于沈阳安邦保安服务有限公司提出不应当支付贾庆亮失业金损失的请求，本案中，沈阳安邦保安服务有限公司于2019年5月为贾庆亮办理了停保，贾庆亮自述于2019年6月中旬再就业，故依法不存在失业金损失，一审法院判决沈阳安邦保安服务有限公司向贾庆亮支付失业金损失缺乏依据，对于沈阳安邦保安服务有限公司该项上诉请求本院予以支持。关于沈阳安邦保安服务有限公司提出贾庆亮未休年假工资应为873.56元主张。贾庆亮在沈阳安邦保安服务有限公司处工作未满10年，年休假天数为5天，沈阳安邦保安服务有限公司应向贾庆亮支付2018年未休年休假工资873.56元（1900元21.75天5天200%）。一审法院判决不当，对于沈阳安邦保安服务有限公司该项上诉请求本院予以支持。综上所述，沈阳安邦保安服务有限公司的上诉请求部分成立。依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初7672号民事判决第一项、第三项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初7672号民事判决第四项、第五项；三、变更沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初7672号民事判决第二项为“沈阳安邦保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付贾庆亮2018年年休假工资873.56元”；四、驳回贾庆亮、沈阳安邦保安服务有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由上诉人沈阳安邦保安服务有限公司负担15元，贾庆亮负担5元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  李 娜二〇一九年十二月二十四日法官助理刘振书记员康赦本案判决所依据的相关法律《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。