天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7441号上诉人（原审原告）：牟万昌，男，1969年11月2日出生，汉族，住黑龙江省北安市。委托诉讼代理人：闫伟，天津久创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市中通钢管有限公司，住所地天津市静海区大邱庄镇大屯村内陈大公路北侧。法定代表人：杨伟胜，总经理。委托诉讼代理人：田玉兰，天津天海律师事务所律师。上诉人牟万昌因与被上诉人天津市中通钢管有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2019）津0118民初5217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人牟万昌上诉请求：1、撤销一审判决中一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费的判决内容，依法改判为被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金43200元、停工留薪期工资26400元、医疗费47995.1元；2、维持一审判决其他判决内容；3、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律不当。1、上诉人于2016年2月入职被上诉人处工作，上诉人受伤前月平均工资为4800元，一审中被上诉人提供虚假工资表，致使上诉人工资数额与实际工资数额严重不符，根据法律规定，上诉人的工资数额应由被上诉人举证，上诉人受伤前月工资应按照4800元为基数计算。2、上诉人因交通事故受伤，上诉人就医疗费等损失已向一审法院提起诉讼。判决后因侵权人下落不明，上诉人未实际获得任何医疗费赔偿，上诉人向被上诉人主张医疗费符合法律规定。被上诉人天津市中通钢管有限公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。牟万昌向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告一次性伤残补助金43200元、一次性伤残就业补助金33642元、一次性工伤医疗补助金22428元、停工留薪期工资26400元、医疗费47995.11元、住院伙食补助费660元、护理费2551.15元，共计176876.26元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：牟万昌原系中通钢管公司职工，月平均工资2441.43元，被告未为原告缴纳社会保险。2017年8月25日，原告在下班途中发生交通事故，牟万昌负事故同等责任。受伤后牟万昌在xx医院住院治疗2天，在xx附属医院住院治疗17天，共花费医疗费用41269.62元。2018年12月18日原告入xx特色医学中心治疗3天，花费医疗费用6725.49元。2018年12月3日天津市静海区人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2018年12月7日天津市静海区劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪期为5.5个月。2019年4月4日，静海区劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残九级。原被告双方于2019年4月23日解除劳动关系。另，2019年7月5日，天津市静海区劳动人事争议仲裁委员会作出津静劳人仲不字[2019]第212号不予受理通知书，决定不予受理。一审法院认为，牟万昌发生工伤，依法应享受工伤保险待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。一审法院计算牟万昌应得工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条，职工因公致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。原告月平均工资2441.43元，低于受伤时上一年度天津市平均工资的60%即3159元，故本院计算其应得一次性伤残补助金为28431元（3159元×9个月）。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依据《天津市工伤保险若干规定》第二十三条，职工因工致残被鉴定为十级伤残，职工本人提出解除劳动合同的，可以解除或者终止劳动关系，职工应得一次性工伤医疗补助金标准为4个月的天津市上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金标准为6个月的天津市上年度职工月平均工资。本案原被告于2019年4月23日解除劳动关系，故被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金23484元（5871元×4个月）、一次性伤残就业补助金35226元（5871元×6个月）。3、停工留薪期工资。本案原告停工留薪期为5.5个月，依据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，被告应向原告支付停工留薪期工资13427.87元（2441.43元×5.5个月）。4、住院伙食补助费及护理费。根据《天津市工伤保险若干规定》第十八条的规定，工伤职工的工伤住院伙食补助费、生活护理费从工伤保险基金中支付，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天30元，本案中，原告伤后住院治疗22天，故被告应向原告支付住院伙食补助费660元（30元/天×22天）；第一次住院生活护理费应为2182.14元（41920元÷365天×19天），第二次住院生活护理费为369元（44898元÷365天×3天）。5、医疗费，牟万昌住院治疗共计花费医疗费47995.11元，牟万昌在交通事故中付同等责任，牟万昌应支付的医疗费用为15198.05元，故被告应向原告支付医疗费15198.05元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《天津市工伤保险若干规定》第十八条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“被告天津市中通钢管有限公司于本判决生效之日起五日内向原告牟万昌支付一次性伤残补助金28431元、一次性工伤医疗补助金23484元、一次性伤残就业补助金35226元、停工留薪期工资13427.87元、住院伙食补助费660元、护理费2551.14元、医疗费15198.05元，以上共计118978.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津市中通钢管有限公司负担。”二审中，当事人未提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人系劳动关系，现双方发生劳动争议，应受劳动法律法规所调整。上诉人因交通事故受伤后被认定为工伤，被上诉人未依法为上诉人缴纳工伤保险，应按工伤保险待遇项目和标准支付费用。上诉人主张其受伤前月工资为4800元，被上诉人对此不予认可，被上诉人提供的证据显示上诉人受伤前月平均工资为2441.43元，因上诉人未能提供证据证明其受伤前月工资标准为4800元，一审判决认定上诉人受伤前月工资标准为2441.43元并据此计算上诉人停工留薪期工资为13427.87元并无不当。因上诉人受伤前月工资低于其受伤时上一年度天津市职工平均工资标准的60%，一审判决按2016年天津市职工平均工资5265元的60%计算出一次性伤残补助金28431元亦无不当。上诉人要求按月工资4800元计算一次性伤残补助金和停工留薪期工资证据不足，本院不予支持。关于上诉人主张由被上诉人支付医疗费47995.11元一节，上诉人因交通事故遭受侵权，一审法院已经另案判决侵权人承担医疗费的41269.62元的60%，被上诉人应承担41269.62元的40%，即16507.85元。上诉人于2018年12月18日在xx特色医学中心治疗费用6725.49元，上诉人未获得赔偿，应由被上诉人承担。被上诉人应承担医疗费总计23233.34元，一审判决不妥之处，本院予以纠正。上诉人对一审判决的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费无异议，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市静海区人民法院（2019）津0118民初5217号民事判决；二、被上诉人天津市中通钢管有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人牟万昌支付一次性伤残补助金28431元、一次性工伤医疗补助金23484元、一次性伤残就业补助金35226元、停工留薪期工资13427.87元、住院伙食补助费660元、护理费2551.14元、医疗费23233.34元；三、驳回上诉人牟万昌其他上诉请求；四、驳回上诉人牟万昌其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由被上诉人天津市中通钢管有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人牟万昌负担8元、被上诉人天津市中通钢管有限公司负担2元。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  吴文琦审判员  刘 刚二〇一九年十二月二十五日法官助理任士强书记员刘玉姣