新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院民事判决书                                                                       （2019）新2324民初2202号 原告：玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部，经营场所：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。经营者：李骋，该服务部负责人。委托诉讼代理人：李继民（系玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部经营者李骋之父），男，1962年2月12日出生，汉族，律师，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。被告：石河子市隆庆汽车销售服务有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区农八师石河子市36小区军垦机电园186-5号。法定代表人：李学龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：王君辉，新疆君正律师事务所律师。第三人：王和平，男，1970年11月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州。原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部（以下简称隆盛和广告部）与被告石河子市隆庆汽车销售服务有限公司（以下简称隆庆公司）、第三人王和平广告合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告隆盛和广告部的委托诉讼代理人李继民、被告隆庆公司的法定代表人李学龙、委托诉讼代理人王君辉、第三人王和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。隆盛和广告部向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付广告费141500元；2．判令被告支付违约金37806.75元；3．判令被告支付2019年10月1日以后的违约金（利随本清）；4．被告承担本案诉讼费用及邮寄送达费。事实与理由：原、被告于2014年12月5日签订广告发布合同一份，合同第三条约定：“广告牌租赁期12个月（2014年12月1日至2015年11月30日）”。第四条发布费用及付款方式约定：“（一）本合同价款为人民币140000元；（二）合同签订日甲方向乙方支付合同定金35000元，广告画面验收无异议后7日内，甲方向乙方支付剩余的合同款105000元；（三）剩余合同款105000元，分三次付清：2015年2月25日付35000元，2015年5月25日付35000元，2015年8月25日付35000元。第七条违约责任约定：“（一）如甲方未按照约定付款的，每逾期一天按照未支付金额的5%支付违约金。（二）······”。第九条合同到期续签约定：“合同到期前三个月甲方应该书面通知乙方不续签合同的相关事宜，否则，甲方、乙方双方认为第二年度户外广告合同继续履行续约。在同等条件下，双方均应给予对方合同的优先续约权，并应书面通知对方续约的有关事项。”合同履行过程中，被告于2016年7月14日支付了第一期广告费138500元，剩余广告费1500元拖欠至今未付。2015年12月1日至2016年12月2日的第二期广告费140000元被告至今未付。原告多次向被告催讨广告费无果，故诉至法院，请求依法判决。被告隆庆公司辩称，被告虽然与原告签订了户外广告发布合同，但明确约定合同期为1年，合同履行过程中，实际是由玛纳斯县隆庆广告服务部与被告履行的广告发布合同，原告的主体不适格，玛纳斯县隆庆广告服务部的经营者和原告隆盛和广告部的经营者系母女关系，第二年并没有实际履行广告发布合同，合同第九条是原告方的合同陷阱，发生争议应当作出不利于合同提供一方的解释，被告已经口头告知原告不续签第二年合同。被告作为经销商只是按接到的厂家总部的工作计划和指令发布户外广告，第一年的广告费是厂家总部支付的，第二年厂家总部并未指令被告发布户外广告。原告的起诉已过诉讼时效，请求依法驳回原告的诉讼请求。第三人王和平述称：不认可原告发布了第二年的广告，广告发布合同只签订了第一年的，应驳回原告主张的第二年广告发布费。原告隆盛和广告部围绕其诉讼请求依法提交了户外广告发布合同、被告隆庆公司的营业执照复印件、法定代表人李学龙的身份证复印件、法定代表人身份证明、授权委托书、户外广告样件、原告隆盛和广告部的对账单打印件、业务凭证、被告隆庆公司的转账支票、原告的委托诉讼代理人李继民与第三人王和平的手机通话录音、玛纳斯县市场监督管理局备案的户外广告登记档案，被告及第三人对上述证据的真实性认可，本院予以采信，被告及第三人对原告提交的告知书、照片打印件、原告出具的第一年第二期户外广告登记申请表、中国人民银行玛纳斯县支行给原告出具的开户许可证、玛纳斯县隆庆传媒服务部的开户许可证不予认可，因原告提交的告知书、照片打印件系原告单方制作、拍摄，无被告及第三人的签字或盖章确认，故本院不予采信，原告提交的户外广告登记申请表中的广告内容与被告盖章确认的户外广告样件相符，故本院对户外广告登记申请表中记载的原告给被告发布第一年第二期户外广告的内容予以采信。原告提交的隆盛和广告部开户许可证和玛纳斯县隆庆传媒服务部的开户许可证系银行依法出具，本院予以采信。被告隆庆公司及第三人王和平为证明其反驳主张依法提交了北京汽车销售公司给被告隆庆公司出具的营销支持立项通知单打印件、营销支持结算通知单打印件、北京汽车销售公司的通知打印件，原告对上述证据不予认可，因上述证据与本案无关联性，故本院不予采信。原告对被告及第三人提交的案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部和被告隆庆公司于2015年3月1日、4月1日、5月1日、8月1日签订的广告发布合同、记账凭证复印件、代垫证明复印件、发票复印件、发票证明复印件、发票查询打印件的真实性认可，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2014年12月5日，原告隆盛和广告部与被告隆庆公司签订一份《户外广告发布合同》，约定原告隆盛和广告部在其位于玛纳斯县境内连霍高速公路玛纳斯与石河子市××道广告牌（自西向东第二块牌子）上为被告隆庆公司发布广告，期限为2014年12月1日至2015年11月30日。合同价款为140000元，合同签订日付35000元定金，广告画面验收无异议后7日内付105000元，剩余合同款105000元，分三次于2015年2月25日支付35000元，于2015年5月25日支付35000元，于2015年8月25日支付35000元。原告隆盛和广告部分12次开具发票给被告隆庆公司，原告隆盛和广告部根据被告隆庆公司的需要一年更换两次广告画面（含挂第一次广告画面）。若被告隆庆公司未按照约定付款的，每逾期一天按照未支付金额的5%支付违约金。合同到期，被告隆庆公司如不续签合同，应在合同到期三个月前书面通知原告隆盛和广告部不续签合同的相关事宜，否则双方认为第二年度本合同继续履行。在同等条件下，双方均应给予对方合同的优先续约权，并应书面通知对方续约的有关事宜。双方还就合同其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告按合同约定给被告隆庆公司制作发布了户外广告。2016年9月28日，被告隆庆公司给原告隆盛和广告部出具了委托原告给被告做广告发布的授权委托书，被告还给原告提供了加盖被告公司印章的被告隆庆公司的营业执照复印件、法人身份证明。2016年12月左右，原告发短信（微信）告知第三人王和平将拆除被告委托发布的户外广告后，原告将被告委托原告发布的第一年户外广告的第二期广告画面拆除。截至2016年7月14日，被告隆庆公司分五次向原告隆盛和广告部支付广告费合计138500元，其余款项至今未付。案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部代原告隆盛和广告部向被告隆庆公司开具了广告费发票。另查明，2015年3月1日、2015年4月1日、2015年5月1日、2015年8月1日，案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部就原、被告户外广告发布合同中约定的同一块广告牌与被告分别签订了广告发布合同，约定广告发布期限为2015年3月1日至2015年3月31日、2015年5月1日至2015年5月31日、2015年8月1日至2015年8月31日，案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部未实际履行上述合同。被告隆庆公司还于2016年9月28日给案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部出具了委托案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部给被告做广告发布的授权委托书。但案外人玛纳斯县隆庆传媒服务部未实际给被告隆庆公司制作发布户外广告。还查明，2014年12月5日，原告与被告隆庆公司签订户外广告发布合同时，第三人王和平系被告隆庆公司经理，第三人王和平以被告隆庆公司的法定代表人（授权代表）的身份在户外广告发布合同上签了名。本院认为，本案争议焦点为双方当事人第二年是否继续履行了《户外广告发布合同》。本案中，被告隆庆公司辩称其已向原告隆盛和广告部付清了第一年的广告费140000元，但认为双方第二年没有继续履行合同，不同意支付第二年的广告费，并认为其不应当向原告承担违约责任。根据双方当事人所签《户外广告发布合同》第九条约定，合同到期，被告隆庆公司如不续签合同，应在合同到期三个月前书面通知原告隆盛和广告部不续签合同的相关事宜，否则双方认为第二年度本合同继续履行。被告隆庆公司虽称其与原告隆盛和广告部口头协商过第二年不续签合同，但其对此并未提供证据予以证实。原告隆盛和广告部还提供了被告隆庆公司于2016年9月28日盖章的授权委托书、法人身份证明等证据，用以证实被告隆庆公司授权其第二年继续发布广告。被告隆庆公司虽称上述资料系原告隆盛和广告部以第一年合同备案为由通过欺骗被告的方式取得，但被告对此亦未提供证据予以证实，故本院结合双方所签合同约定及上述授权委托书、法人身份证明等证据，认定双方当事人继续履行了第二年的广告发布合同。被告已向原告支付第一年度的广告费138500元，尚欠原告第一年广告费1500元，故被告隆庆公司应向原告隆盛和广告部支付欠付的全部广告费141500元（1500元+140000元）。另外，根据双方当事人所签合同约定，被告隆庆公司每逾期付款一天按照未支付金额的5%支付违约金，由于双方在合同中明确约定了付款时间，被告隆庆公司逾期付款理应按照合同约定向原告隆盛和广告部支付违约金，对原告隆盛和广告部主张的违约金，本院结合合同履行情况及被告隆庆公司的违约程度酌定为5000元，对原告该项诉讼请求的合理部分本院予以支持。原告要求被告支付2019年10月1日以后的违约金（利随本清）的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。原告要求被告隆庆公司承担邮寄送达费90元，该费用系原告因诉讼支出的必要合理费用，本院予以支持。第三人王和平原系被告隆庆公司的经理，且本案债务系第三人王和平履行经理职务期间因被告隆庆公司经营活动所产生，该债务依法应当由被告隆庆公司承担，第三人王和平在本案中不承担责任。同时，对原告要求第三人王和平承担邮寄送达费90元的诉讼请求，本院不予支持。虽然案外人玛纳斯县隆庆广告服务部与被告签订了广告发布合同，但合同未实际履行，原告作为广告发布合同的履约方向被告主张广告费，主体适格，对被告提出的原告主体不适格的辩解意见，本院不予采纳。虽然被告支付的广告费来源于厂家，但户外广告发布合同系被告与原告签订，被告以厂家未向其支付第二年的广告费为由拒付原告的广告费没有法律依据，本院不予采纳。原告曾于2018年2月向被告催讨广告费，故原告于2019年9月26日起诉至本院向被告主张广告费未过诉讼时效，对被告提出的原告的起诉已过诉讼时效的辩解意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决如下：一、石河子市隆庆汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部支付广告费141500元；二、石河子市隆庆汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部支付违约金5000元；三、石河子市隆庆汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部支付邮寄送达费90元；四、驳回原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3886元，减半收取计1943元，由原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部负担355元，由被告石河子市隆庆汽车销售服务有限公司负担1588元，与上述款项一并向原告玛纳斯县隆盛和广告传媒服务部付清。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。                                                                                 审判员 闫新   二〇一九年十二月二十日 书记员 姜雯