广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终3367号上诉人（原审被告）：张鹏辉，男，汉族，住广东省连州市*******************。被上诉人（原审原告）：清远市乐有家房产经纪有限公司。住所地：广东省清远市清城区******阳光嘉园商住小区15座1层07号。法定代表人：刘鹏。委托诉讼代理人：李杰，该公司法务专员。委托诉讼代理人：肖芳灵，该公司行政专员。被上诉人（原审被告）：许绍和，男，汉族，住云南省昭通市镇雄县**********。被上诉人（原审被告）：高秀会，女，汉族，住云南省昭通市镇雄县**********。上诉人张鹏辉因与被上诉人清远市乐有家房产经纪有限公司、许绍和、高秀会居间合同纠纷一案，不服广东省清远市清新区人民法院（2018）粤1803民初2968号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张鹏辉上诉请求：1.撤销一审判决第二项，发回重审或者改判；2.驳回被上诉人针对上诉人的全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用及一审证人出庭作证而支出的合理费用由被上诉人负担。事实和理由:一、一审判决适用法律错误。第一、一审判决认定的“《清远市********服务合同》第二款及合同下方的重要提示对居间方员工收款有明确约定，乐有家公司已用字体加粗和下划线的方式对重要提示进行标记，其已采取合理的方式提请对方注意相关条款。许绍和、高秀会、张鹏辉理应清楚上述条款约定的居间方禁止员工私下收款，凡居间方员工收取任何款项，均须出具加盖有居间方财务专用章的收据。”清远市乐有家房产经纪有限公司提供给上诉人张鹏辉的是格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条之规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平正义原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。根据上述法律规定，在签订合同时，对于禁止员工私下收款，清远市乐有家房产经纪有限公司只是在格式合同上进行标记，并没有口头重点提醒上诉人张鹏辉。第二、一审法院认定的“对于许绍和、高秀会、张鹏辉主张其已将未付佣金通过微信转账的方式支付至张*玲名下，张*玲收取佣金的行为应视为清远市乐有家房产经纪有限公司收取了佣金，其仅提供微信转账记录作为证据，不足以证明其已向清远市乐有家房产经纪有限公司支付了佣金，判决张鹏辉承担违约责任”，按照我国的代理制度可知，张*玲作为居间方清远市乐有家房产经纪有限公司的店长，具有按清远市乐有家房产经纪有限公司的利益实施法律行为的代理权，张*玲的代理行为的法律效果直接归属于清远市乐有家房产经纪有限公司。因为居间合同中约定了买卖双方应在申请递件过户前付清佣金尾款，所以在2017年9月18日，张鹏辉在清远市清新区房屋交易所完成房产过户的时候，向店长张*玲支付佣金尾款8520元，张*玲收取佣金的行为属于代理行为，张鹏辉将佣金交给张*玲即视为交给清远市乐有家房产经纪有限公司，张鹏辉已按约支付了佣金，不存在违约行为。第三、一审判决认定的“张鹏辉未依约支付剩余佣金8520元是违约行为，应承担违约责任”。张鹏辉事实上已经将佣金尾款8520元交至具有代理行为的店长张*玲，已经交给了清远市乐有家房产经纪有限公司，不应当承担违约责任。根据代理权行使的相关规定，代理人在代理事务处理完毕后，应忠实地向被代理人报告执行任务的经过和过程，并提交必要的文件材料。所以张*玲应将佣金交至清远市乐有家房产经纪有限公司。而且张*玲作为店长，未将佣金交至公司，不是上诉人张鹏辉违约，而是清远市乐有家房产经纪有限公司的员工管理出现问题。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财物，以及根据最高人民法院《关于办理违反公司法受汇、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，侵占公司、企业财物五千元至二万元以上的，属于‘数额较大’；侵占公司、企业财物十万元以上的，属于‘数额巨大’”。张*玲利用其店长职务便利，收取张鹏辉佣金8520元，未交至公司，而是占为己有，已达到了刑法及相关司法解释确定的数额较大标准，构成职务侵占罪，是清远市乐有家房产经纪有限公司的员工管理制度存在问题，不是张鹏辉违约。被上诉人清远市乐有家房产经纪有限公司辩称：清远市乐有家房产经纪有限公司在2017年4月14日签订了居间服务确定书，要收取佣金应当对公账进行转账，清远市乐有家房产经纪有限公司禁止私下收款。被上诉人许绍和、高秀会辩称：清远市乐有家房产经纪有限公司不允许其员工私自收款，是其公司内部的问题，答辩人向其公司员工付款，均有转账记录，其公司员工向答辩人收取了30000多元的中介费，答辩人不应当再行支付，清远市乐有家房产经纪有限公司因其内部管理出现问题造成了答辩人的损失，答辩人有权要求其赔偿。清远市乐有家房产经纪有限公司向一审法院起诉请求：1.许绍和、高秀会向清远市乐有家房产经纪有限公司支付佣金11520元，以及延期支付违约金2885.76元（自签订合同之日2017年4月14日起暂计至2018年8月28日，计算方式：11520×0.0005×501=2885.76元）；2.张鹏辉向清远市乐有家房产经纪有限公司支付佣金8520元，以及延期支付违约金2885.76元（自签订合同之日2017年4月14日起暂计至2018年8月28日，计算方式：8520×0.0005×501=2885.76元）；3.许绍和、高秀会负担案件诉讼费用。一审法院认定事实：2017年4月14日，许绍和、高秀会（卖方）与张鹏辉（买方）、清远市家家顺房产经纪有限公司（居间方）签订《清远市********服务合同》。合同第一条约定：买卖双方交易的房地产位于清远市清新区******************903，房地产证号为01F00022****，房地产用途为住宅，建筑面积为124.31平方米（以上均以房地产证或相关法律文书记载为准）。该房产约定交付的附属设施设备、装饰装修、相关物品等详见附件清单。转让总价款已包含清单所列物品价值。第二条约定：该房产转让总价款为717000元。第三条约定：该房产交易定金50000元，买方同意在本合同签订时向卖方支付定金50000元。第四条约定：买卖双方协商一致约定由买方采取按揭付款的方式支付楼款（不含定金），买方须于2017年6月15日之前向银行或公积金管理中心提交按揭贷款申请的相关资料，并配合银行办理贷款审批手续，申请贷款金额为450000元。卖方须无条件配合买方提交申请按揭所需资料及法律文书均不得借故拖延，否则视为违约。若银行承诺发放的贷款不足以支付房款余额的，买方在接到银行或第三方通知后应在双方约定的期限内向卖方补足差额，并签署相关文件。买方须于成功办理产权递件过户手续当天支付首期款（不含定金）217000元给卖方。第五条约定：买卖双方须于银行同意贷款（适用于按揭付款的情形）、卖方赎出房地产证原件且注销抵押登记之日起7个工作日内（含当日），缴清税费并办理产权过户递件手续，递件加执由居间方或第三方代为托管。第六条约定：该房产处于抵押状态，卖方承诺于本合同签订之日起15个工作日内自行筹资还清银行贷款，办妥注销抵押登记手续并将房地产证原件交居间方。第十条约定：卖方应于收到全部楼款（除交房保证金外）后7个工作日内将该房产及钥匙交付买方，与买方共同对该房产及附属设施设备、装饰装修、相关物品等进行验收，结清物业管理、有线电视、水、电、天然气等所有相关费用并办理过户手续，并将交房确认书交至居间方。第十三条约定：因本合同发生纠纷，应协商解决。协商不成，依据中华人民共和国法律向人民法院起诉。上述合同没有对中介费进行约定。第十五条第二款约定：买卖双方已清楚知晓居间方禁止员工私下收款，凡居间方员工收取任何款项，均须出具盖有居间方财务专用章的收据，否则，买卖双方有权拒绝付款。若卖方或买方私下与居间方员工达成交易或私自付款至居间方员工个人，所造成的损失自行负责，与居间方无关。上述合同没有对中介费进行约定。合同下方列有重要提示如下：卖方在办理公证委托时对居间方代表的授权仅限于办理交房、水电/物业/有线电视过户，不得授权居间方代表办理收款、买卖合同签订、按揭、赎楼、产权转移、抵押等事项；凡有款项托（监）管在第三方的，托（监）管方式、放款、退款条件等事项依买卖双方与第三方签署的资金托（监）管协议或类似文件而定。买方将楼款支付给第三方或打入卖方已签署的托（监）管协议或类似文件上指定的托（监）管账户后，即视为卖方本人已收讫；卖方应向买方开具收据，卖方拒绝出具收据的，不影响支付效力。居间方禁止员工私下收款，凡居间方员工收取款项，均须出具盖有居间方财务专用章的收据，否则，卖/买方有权拒绝付款。若卖方或买方私下与居间方员工达成交易或私自付款至居间方员工个人，所造成的损失自行负责，与居间方无关。如发现问题请第一时间致电居间方全国服务热线：400-8869-200。该重要提示用字体加粗和下划线的方式标记。合同下方居间方清远市家家顺房产经纪有限公司盖章处的店长签名为张*玲。2017年4月14日，许绍和、高秀会签订《居间服务确认书》，内容为：鉴于居间方清远市家家顺清远公司景源分行提供的居间服务，已促成本人签订关于清远市清新区**************903的《清远市********服务合同》，约定转让总价款为717000元，现本人就居间服务的相关事项承诺如下：1.本人自愿向居间方支付佣金11520元。2.必要费用在签订本确认书时支付，佣金在向登记机关申请递件过户前付清。延期支付的，本人承诺以佣金总额为基数按日万分之五向居间方支付延期付款违约金……2017年4月14日，张鹏辉签订《居间服务确认书》，内容为：鉴于居间方清远市家家顺清远公司景源分行提供的居间服务，已促成本人签订关于清远市清新区**************903的《清远市********服务合同》，约定转让总价款为717000元，现本人就居间服务的相关事项承诺如下：1.本人自愿向居间方支付佣金11520元。2.必要费用在签订本确认书时支付，佣金在向登记机关申请递件过户前付清。延期支付的，本人承诺以佣金总额为基数按日万分之五向居间方支付延期付款违约金……2017年6月14日，许绍和、高秀会通过微信转账的方式向微信名称为“张*玲”的第三方支付20000元。2017年8月3日，许绍和、高秀会签订《委托书》，委托张*玲全权办理涉案房屋交易的相关手续。2017年9月18日，许绍和、高秀会（转让方）与张*玲（转让方委托代理人）、张鹏辉（受让方）在清远市清新区房屋交易所签订涉案房屋的《房地产买卖合同》。2017年9月18日，张鹏辉通过微信转账的方式向微信名称为“家和地产～玲”的第三方支付8520元。另查明：2017年7月13日，清远市家家顺房产经纪有限公司经清远市清城区工商行政管理局核准变更登记为清远市乐有家房产经纪有限公司。庭审过程中，许绍和、高秀会、张鹏辉、清远市乐有家房产经纪有限公司确认涉案房屋已过户至张鹏辉名下，向登记机关申请递件过户手续的时间为2017年9月18日。许绍和、高秀会确认《居间服务确认书》上的签名为本人亲笔签名。一审法院认为，根据清远市乐有家房产经纪有限公司的诉讼请求，本案为居间合同纠纷。许绍和、高秀会、张鹏辉签订的《居间服务确认书》中关于居间合同的条款是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效条款。二、关于佣金及违约金。《清远市********服务合同》第十五条第二款及合同下方的重要提示对居间方员工收款有明确约定，清远市乐有家房产经纪有限公司已用字体加粗和下划线的方式对重要提示进行标记，其已采取合理的方式提请对方注意相关条款，许绍和、高秀会、张鹏辉理应清楚上述条款约定的居间方禁止员工私下收款，凡居间方员工收取任何款项，均须出具盖有居间方财务专用章的收据。对于许绍和、高秀会、张鹏辉主张其已将未付佣金通过微信转账的方式支付至张*玲名下，张*玲收取佣金的行为应视为清远市乐有家房产经纪有限公司收取了佣金，其仅提供微信转账记录作为证据，不足以证明其已向清远市乐有家房产经纪有限公司支付了佣金，故对其主张，一审法院不予采纳。许绍和、高秀会未依约支付佣金11520元，是违约行为，应承担违约责任，除应支付佣金11520元外，还应支付违约金。根据《居间服务确认书》的约定，许绍和、高秀会应从逾期支付佣金之日即2017年9月19日起以11520元为基数按日万分之五支付违约金，计至2018年8月28日为1981.44元（11520×0.0005×344）。张鹏辉未依约支付剩余佣金8520元是违约行为，应承担违约责任，除应支付佣金8520元外，还应支付违约金。根据《居间服务确认书》的约定及清远市乐有家房产经纪有限公司的诉讼请求，张鹏辉应从逾期支付佣金之日即2017年9月19日起以8520元为基数按日万分之五支付违约金，计至2018年8月28日为1465.44元（8520×0.0005×344）。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院作出如下判决：一、许绍和、高秀会应于判决生效之日起十日内向清远市乐有家房产经纪有限公司支付佣金11520元及违约金1981.44元；二、张鹏辉应于判决生效之日起十日内向清远市乐有家房产经纪有限公司支付佣金8520元及违约金1465.44元；三、驳回清远市乐有家房产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费223元，由许绍和、高秀会负担128元，张鹏辉负担95元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为,本案系居间合同纠纷。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。上诉人张鹏辉、原清远市家家顺房产经纪有限公司、被上诉人许绍和、高秀会于2017年4月14日签订的《清远市********服务合同》，内容没有违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对当事人具有约束力，各方当事人均应按合同的约定履行各自的义务。清远市家家顺顺房产经纪有限公司作为居间人，为张鹏辉与许绍和、高秀会提供居间服务促成双方之间的房屋买卖合同成立，张鹏辉理应按合同的约定向清远市家家顺房产经纪有限公司支付居间服务费，清远市家家顺房产经纪有限公司经核准变更登记为清远市乐有家房产经纪有限公司后，张鹏辉负有向清远市乐有家房产经纪有限公司支付居间服务费的义务。张鹏辉在《居间服务确认书》中承诺向居间方支付佣金11520元，其未按双方约定的支付方式支付已构成违约，一审法院依据合同及确认书的约定，判决张鹏辉向清远市乐有家房产经纪有限公司支付尚余的居间服务费并承担相应的违约责任并无不当。张鹏辉抗辩称其已向清远市乐有家房产经纪有限公司的店长张*玲付清了居间服务费，而《清远市********服务合同》中用加粗字体及下划线方式标记的重要提示条款表明，原清远市家家顺房产经纪有限公司在与张鹏辉签订合同时，已作了特别提示，张鹏辉是知道或应当知道重要提示条款的内容的。依该条款可知，原清远市家家顺房产经纪有限公司是禁止其员工私下收款的，凡公司员工收取的款项，均须出具盖有公司财务专用章的收据，否则买方或卖方有权拒绝付款。张*玲在要求张鹏辉付款时，并未向张鹏辉出具加盖有清远市家家顺房产经纪有限公司财务专用章的收款收据，在此情形下，张鹏辉完全可以拒绝付款，张鹏辉未尽谨慎的注意义务向张*玲所付的款项，在清远市乐有家房产经纪有限公司未予认可为该公司收取的居间服务费的情况下，所造成的后果应由其自行承担，故对张鹏辉的上述抗辩意见，本院不予采信。若张鹏辉与许绍和、高秀会认为张*玲向其收取款项无法律依据造成其财产损失，可另行向张*玲主张权利。综上所述，上诉人张鹏辉的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费446元，由上诉人张鹏辉负担。本判决为终审判决。审判长  李延存审判员  李奕东审判员  成振平二〇一九年十二月十六日书记员  梁家惠书记员  周 莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。