江西省南昌市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）赣01民初679号 原告：江西赣铁物流有限公司，住所地：江西省南昌市新建区璜溪大道19号南昌市望城新区管委会8楼809室，统一社会信用代码：913601226620144600。 法定代表人：李利，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：成新生，江西求正沃德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘艳艳，江西求正沃德律师事务所律师。 被告：杭州业巨贸易有限公司，住所地：浙江省杭州市上城区庆春路157号521室，统一社会信用代码：91330102682944040E。 法定代表人：章永立。 被告：王伟梁，男，1977年7月28日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：章永立，男，1967年3月5日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：浙江省建工集团有限责任公司，住所地：浙江省杭州市西湖区文三路52号5-8层，统一社会信用代码：913300001429123557。 法定代表人：廉俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑舒木，浙江浙杭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜玲玲，浙江浙杭律师事务所律师。 原告江西赣铁物流有限公司（以下简称赣铁物流公司）与被告杭州业巨贸易有限公司（以下简称业巨公司）、章永立、王伟梁、浙江省建工集团有限责任公司（以下简称浙江建工集团）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案。 赣铁物流公司诉称：1、请求依法判令解除原告与被告业巨公司于2015年12月23日签订的《钢材采购合同》；2、请求依法判令四被告向原告返还货款17280800元（总货款20000800，扣除已返还的2720000元贷款）；3、请求依法判令四被告向原告支付资金占用费11614489元（资金占用费自2016年1月2日起暂计至2019年9月2日，以后的资金占用费继续按日息万分之五计算至款项付清日止）；4、请求依法判令四被告向原告支付违约金9200809元（违约金自2016年10月31日起暂计至2019年9月2日，以后的违约金继续按日支付未付货款万分之五计算至款项付清日止）；5、本案的诉讼费用全部由四被告共同承担。事实与理由：2015年12月21日，被告浙江建工集团的第三工程公司（以下简称“浙江建工第三公司”）因承建“杭州见因美金色未来公司翠重总部大楼及金融服务，孵化（上市）基地项目”工程（以下简称“贝因美工程”），需向原告采购约2000万元钢材。为此，浙江建工第三公司授权被告章永立代表浙江建工第三公司与原告签订合同编号为GTL20151221的《钢材销售合同》，被告王伟梁作为保证人在该合同上签字予以确认。《钢材销售合同》第四条约定：“本合同原告供应2000万元以内的钢材，合同双方自原告每批供货之日起满10个月当月25日至30日支付已结算的货款。浙江建工第三公司同意向原告支付资金占用费，资金占用费利率按每日‘1.2%/30’计算。被告如未按上述要求付款，被告同意原告以每逾期一日按日息万分之五收取资金占用费，被告同意逾期时间最长不得超过11个月”；第五条约定：“未按合同约定支付货款，每逾期一日原告有权终止供货，并有权要求被告按日支付未付货款万分之五的违约金”。为保证能顺利向贝因美工程供应钢材，原告与业巨公司于2015年12月23日签订了一份《钢材采购合同》，合同约定：1、原告向业巨公司采购数量10680吨的钢材，金额总计20000800元；2、由于被告业巨公司供货不及时、不合格，不按指定地点卸货，给原告造成损失的，原告有权在结算金额中扣除作为经济损失赔偿，并有权终上合同；3、本合同产生争议，由双方协商解决，协商不成，可向原告所在地法院提起诉讼。后被告浙江建工集团通过第三公司向原告支付了2万元合同预付款，且按约在《江西赣铁物流有限公司（商贸部）出库单》上签名盖章予以了签收。基于此，原告分别于2015年12月25日、2016年1月2日向业巨公司支付钢材货款，共计20000800元。2017年10月27日，被告浙江建工集团向杭州市西湖区人民法院诉请撤销案涉《钢材销售合同》。2019年3月14日，杭州市中级人民法院作出（2018）浙01民终7776号民事判决，终审判决认定业巨公司系由章永立担任法定代表人、实际由王伟梁控制的公司，且原告已实际向业巨公司支付钢材货款20000800元，但业巨公司并未向原告提供钢材。同时，终审判决认定《钢材销售合同》名为钢材销售合同，实为王伟梁、章永立为弥补自身资金缺口，向原告融资的借贷合同，故判决撤销了《钢材销售合同》。2018年1月28日，被告王伟梁向原告出具《承诺和保证书》一份，王伟梁承诺：1、鉴于其本人作为保证人在《钢材销售合同》上签字予以了担保，故其承诺和保证就原告因履行《钢材销售合同》事宜，无论是在以前、现在、还是以后均不会给原告造成任何损失，否则全部由其本人予以赔偿和承担；2、其本人愿意用其所享有的合法债权及工程款予以优先支付给原告，以偿付原告《钢材销售合同》中的款项，并承诺和保证在一年之内全部偿付完毕。《承诺和保证书》出具后，被告王伟梁并未按约履行，为此，被告王伟梁又于2019年1月18日在2018年1月28日的《承诺和保证书》上承诺其愿意继续对该《承诺和保证书》所做的承诺继续履行，直到履行完毕为止。另需指出的是，浙江建工集团诉请撤销《钢材销售合同》前，便以王伟梁、章永立涉嫌职务侵占罪为由向杭州市公安局西湖区分局西溪派出所报案，控告王伟梁、章永立利用职务之便，将原告汇给浙江建工集团的货款2000余万元占为己有。现王伟梁、章永立职务侵占罪一案已移送检察院起诉，该刑事案件尚未审理判决。若刑事案件认定王伟梁、章永立职务侵占罪成立，那么王伟梁、章永立侵占的原告支付的20000800元便将退回给浙江建工集团，浙江建工集团基于此获取的20000800元理应返还给原告。综上所述，（2018）浙01民终7776号生效民事判决已认定原告实际向业巨公司支付了钢材货款20000800元，但业巨公司并未向原告提供钢材。那么无论是从合同约定，还是法律规定来看，原告都有权解除《钢材采购合同》，并要求被告业巨公司承担赔偿损失的责任。因被告业巨公司未按约交付货物导致原告丧失了诉请浙江建工集团按照《钢材销售合同》的约定支付资金占月费及违约金的权利，那么被告业巨公司理应承担原告的此项损失。业巨公司的实际控制人王伟梁承诺自愿向原告承担还款及赔偿责任，被告章永立作为业巨公司的法定代表人，已被浙江建工集团控告职务侵占原告支付的货款，那么被告章永立也应对原告的损失承担赔偿责任。 浙江建工集团在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，浙江建工集团并非该合同当事人，故应当由被告住所地人民法院管辖，浙江建工集团住所地位于浙江省杭州市西湖区。据此，应当由被告住所地法院管辖，同时根据《浙江省高级人民法院关于第一审民事和商事案件级别管辖的规定》，该案应当由杭州市西湖区人民法院管辖。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”本案中，赣铁物流公司系基于其于2015年12月23日与业巨公司签订的《钢铁采购合同》向本院提起诉讼，该合同第七条约定“本合同产生争议，……如协商不成可向甲方（赣铁物流公司）所在地法院提起诉讼”，即案涉《钢铁采购合同》中已对管辖法院进行了明确约定，且该约定并未违反《中华人民共和国民事诉讼法》关于级别管辖和专属管辖的规定，故，本院对本案依法享有管辖权，被告浙江省建工集团提出的管辖异议不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条、第三十四条、第一百二十七条第一款规定，裁定如下： 驳回浙江省建工集团有限责任公司对本案管辖权提出的异议。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。 审 判 长 周治国 审 判 员 罗锦戎 审 判 员 王宏瑞 二〇一九年十二月三十一日 法官助理 李 思 书 记 员 夏竞宇