黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终10398号上诉人(一审被告):马小东，男，1972年2月1日生，土家族，无固定职业，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：陈静，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：史可发，男，1953年5月23日生，汉族，哈尔滨铁路局退休工人，住哈尔滨市道里区。上诉人马小东因与被上诉人史可发民间借贷纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初10734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马小东的委托诉讼代理人陈静，被上诉人史可发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马小东上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回史可发的诉讼请求；2.本案诉讼费由史可发承担。事实和理由：无论是借款协议还是还款协议，都需要对借款形成的事实基础予以审查，确认借款时的真实数额，史可发主张的欠款是不受法律保护的利息，不应予以支持。一审法院认为马小东应该按照2016年11月30日达成的还款协议偿还史可发借款，却没有审查史可发借款给马小东的真实数额、借款利息错误。无论是还款协议还是借款协议，都需要对借款形成的事实基础予以审查，确认借款时的真实数额，一审法院简单根据还款协议确定欠款数额，判令马小东偿还借款错误。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款的规定，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。本案中，史可发与马小东在2016年11月30日签订《协议书》结算时，135万元中多计算了不受法律保护部分的45.6万元借款利息，故史可发主张再偿还28万元不应支持。请求二审法院综合审查借款事实是否发生、借款交付等情况综合认定真实的借款数额，不能仅依据借据、欠条等凭证认定借款数额，应驳回史可发的全部诉讼请求。史可发辩称，史可发与马小东的爱人是亲属关系。马小东没有钱就向史可发借款。由于是亲属关系，史可发的爱人经常借给马小东钱。马小东从2011年开始借钱，具体借了多少次钱现在也说不清楚。最后一次借钱马小东说工程款下来后还款。后期史可发向马小东要钱，给马晓东打电话就联系不上了。过了一年多，马小东的弟弟与史可发联系说要和解，给史可发一台车和房子，再给50万元。过了几天又说给30万元，史可发也同意了。马小东的弟弟让史可发去黑龙江孟繁旭律师事务所律师签订了协议。史可发生病住院时马小东的弟弟给史可发5,000.00元，之后再也没有给过史可发钱。史可发向一审法院起诉请求：1.马小东偿还史可发借款27.5万元及利息（自2016年11月30日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；2.本案诉讼费由马小东承担。一审法院认定事实：2016年11月30日，史可发与马小东达成还款《协议书》，载明：甲方史可发，乙方马小东。主要内容是：经甲乙双方对账，截止至本合同签订之日，乙方共计欠甲方及其妻子刘冰借款本金人民币135万元整，其中包括对甲方的借款人民币95万元整，对甲方妻子刘冰的借款人民币40万元整，刘冰已将对乙方的全部债权转让给了甲方。甲乙双方根据合同法等法律法规的规定，在平等自愿的基础上，经友好协商，就乙方清偿对甲方的借款事宜达成协议如下：一、经双方对账，截止至本合同签订之日，乙方共计欠甲方及其妻子刘冰借款本金人民币135万元整，其中包括对甲方的人民币95万元整，对甲方妻子刘冰的借款人民币40万元整，刘冰已将对乙方的全部债权转让给了甲方，甲方自愿放弃上述全部借款利息，同时，甲方承诺本协议签订后至乙方完全履行本协议约定义务前，除需要乙方另行支付的28万元以外，不再另对借款计取任何利息。二、甲乙双方一致同意，乙方用其位于哈尔滨市香坊区香槟小区B4栋2单元301室的房产和牌照为黑Ａ×××××路虎发现三汽车一辆抵偿对甲方的借款，同时乙方还需另行向甲方支付28万元，具体安排如下：1、乙方于协议签订且甲方将乙方为其出具的全部借条交付给乙方起3个工作日内，将其牌照为黑Ａ×××××路虎发三汽车一辆过户至甲方儿子史X名下，办理更名过户所产生的全部税费由甲方承担；2、乙方于本协议签订且甲方将乙方为其出具的全部借条交付给乙方起20个工作日内，协助甲方办理位于哈尔滨市××区香槟小区××单元××室房产的更名过户手续，过户到甲方儿子史X名下，办理更名过户手续所产生的全部税费由乙方承担；3、乙方于2017年4月5日前，另行支付给甲方人民币28万元整，但乙方在资金充裕时必须尽快将该28万元支付给甲方；另外乙方须从本协议签订后至实际偿还日前，按年利率28%向甲方支付该28万元的利息。乙方将上述房产和车辆过户到甲方名下，并另行支付给甲方28万元后，乙方即全额清偿了对甲方的全部的借款本息（包括乙方从其妻子刘冰处转让所得债权），甲方不得再以任何理由向乙方主张任何权利。三、甲方应在本合同签订后，办理相关过户手续前，将乙方在此之前给甲方及甲方妻子刘冰出具的全部借条、欠据等原件返还给乙方。本协议是甲乙方双方对本协议签订之前全部债权债务的核对确认。本协议签订后，乙方在本协议签订前给甲方及其妻子刘冰出具的借条、欠据等全部作废。四、因不可抗力因素，导致乙方无法将本协议标的汽车和房产过户至甲方名下的，本协议解除，甲乙双方互不承担违约责任。五、因甲方拒不返还乙方出具的欠条、借据等原件，导致乙方不能及时协助办理产权过户的，甲方应承担违约责任。六、因本协议发生争议的，甲乙双方协商解决，协商不成的，任何一方应向合同签订地人民法院起诉。本协议自甲乙双方签字盖章生效，本协议一式两份，甲乙双方各持一份，具有同等法律效力。协议签订后，马小东将车辆及房产按协议约定过户至史可发儿子名下，现金28万元只给付了5,000.00元，尚欠27.5万元未付，为此史可发起诉。一审法院认为，史可发与马小东2016年11月30日达成的还款《协议书》是双方当事人真实意思表示，合法有效。协议签订后，马小东只履行了部分义务，未按约定给付史可发28万元构成违约，现史可发主张给付尚欠的27.5万元及自协议签订之日起按年利率24%给付利息合法，予以支持。马小东抗辩协议书中写明的借款本金135万元实际含有高额利息，该135万元系本息之和，证据不足，不予采纳。判决：一、马小东于判决生效后十日内偿还史可发借款本金27.5万元；二、马小东于判决生效后十日内偿还史可发上述借款本金的利息（利息自2016年11月30日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）。史可发预交案件受理费5,930.00元，由马小东负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本案争议的焦点：当事人于2016年11月30日签订的《协议书》约定的借款135万元是否包括按月利6分计算的利息，史可发主张的27.5万元是否系双方真实发生的借款本金，马小东是否应向史可发偿还27.5万元及利息。本院认为，史可发与马小东2016年11月30日达成的还款《协议书》系双方当事人真实意思表示，合法有效。《协议书》约定：“甲乙双方一致同意，乙方用其位于哈尔滨市香坊区香槟小区B4栋2单元301室的房产和牌照为黑Ａ×××××路虎发现三汽车一辆抵偿对甲方的借款，同时乙方还需另行向甲方支付28万元、”“本协议是甲乙双方对本协议签订之前全部债权债务的核对确认。本协议签订后，乙方在本协议签订前给甲方及其妻子刘冰出具的借条、欠条等全部作废”。通过上述约定可以看出，双方系对此前借款进行结算后对借款金额重新进行了确认，双方债权债务完全以案涉《协议书》的约定为准。而该《协议书》约定马小东需另行向史可发支付28万元，而马小东已偿还史可发5,000.00元的事实亦说明马小东亦认可尚欠史可发28万元，故一审认定马小东应偿还史可发借款本金27.5万元并无当。马小东上诉主张此次结算的135万元中多计算了不受法律保护部分的45.6万元借款利息证据不足，本院不予认定。综上所述，马小东的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,930.00元（马小东已预交），由马小东负担。本判决为终审判决。审判长  孔祥群审判员  唐新元审判员  张 宇（）二〇一九年十二月二十三日书记员  张 晶