福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民初833号 原告:厦门市天助心淼信息技术有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路863号1231室。 法定代表人：叶雄，总经理。 委托诉讼代理人：王祥涛，福建重宇合众律师事务所律师。 被告:厦门市缘圆食品有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏林湾商务营运中心1号楼704室。 法定代表人：袁善荣。 原告厦门市天助心淼信息技术有限公司（以下简称天助心淼公司）与被告厦门市缘圆食品有限公司（以下简称缘圆食品公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天助心淼公司委托代理人王祥涛到庭参加诉讼，被告缘圆食品公司经公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天助心淼公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告系统开发费用50000元及违约金（违约金按日500元的标准，自2018年12月11日起计算至被告实际支付之日止）；2.判令被告承担本案的全部诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费）。事实和理由：2018年10月18日，原告天助心淼公司与被告缘圆食品公司签订协议编号为20181018001的《服务协议》，约定被告委托原告开发系统，系统开发费用共计15万元。协议第三条第四款约定：协议签订2个工作日内被告需支付预付款5万元，原告收到开发款项后进行设计稿合计及开发准备，开发完毕后2个工作日内被告支付款项5万元。原告收到款项后移交系统管理后台并进行系统使用培训，移交后2个工作日内被告支付剩余款项5万元，原告收到款项后进入免费服务期。另约定被告未能按时支付对应款项，每日赔偿原告合同金额1%作为赔偿。协议签订后，原告按照协议约定开发了系统并向被告交付了系统，但被告未按照协议约定支付相应款项。 被告缘圆食品公司未作答辩，亦未提交书面答辩意见。 原告天助心淼公司向本院提交了以下证据： 1.《服务协议》及附件，证明被告应支付原告款项5万元及违约金； 2.未来商城-心淼项目沟通组微信聊天记录，证明原告通过QQ将案涉系统发给了被告负责人，QQ备注名徐志福未来商城； 3.原告法定代表人叶雄和被告股东及监事袁润阳的微信聊天记录； 4.原告案涉项目负责人与被告股东及监事袁润阳的微信聊天记录； 证据3-4共同证明被告已经接受并使用案涉软件，确认尚欠原告尾款5万元； 5.软件，证明原告已完成案涉软件开发。 被告缘圆食品公司未到庭参加诉讼，亦未提供书面证明材料，应视为自愿放弃诉讼权利。 经审查，原告天助心淼公司提交的证据1《服务协议》及附件与原件核对一致，本院予以采纳；证据2未来商城-心淼项目沟通组微信聊天记录经登录微信进行核验，聊天记录内容具有真实性，本院予以确认；证据3原告法定代表人叶雄和被告股东及监事袁润阳的微信聊天记录，原告称因手机丢失无法现场进行核验，真实性无法确认，本院不予采纳；证据4原告案涉项目负责人（微信号×××）与被告股东及监事袁润阳（微信号×××）的微信聊天记录,经登录微信进行核验，聊天记录内容具有真实性，本院予以确认；证据5软件光盘内容无法打开，故本院对该证据不予采纳。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： （一）诉争合同的签订及具体约定情况 被告缘圆食品公司委托原告天助心淼公司开发系统，并签订了《服务协议》（协议编号：20181018001）。合同约定系统开发费用150000元，开发周期45天。协议签订2个工作日内缘圆食品公司需支付预付款50000元，天助心淼公司收到开发款项后进行设计稿设计及开发准备，开发完毕后2个工作日内缘圆食品公司支付款项50000元，天助心淼公司收到款项后移交系统管理后台并进行系统使用培训，移交后2个工作日内缘圆食品公司支付款项50000元，天助心淼公司收到款项后进入免费服务期。天助心淼公司未能按时完成系统开发，每日支付缘圆食品公司合同金额1%作为赔偿，缘圆食品公司未能按时支付对应款项，每日支付天助心淼公司合同金额1%作为赔偿。天助心淼公司开发完毕后，缘圆食品公司需要在7个工作日内进行系统验收，验收确认无误则系统开发结束进入免费服务期，如有争议双方根据功能模块附页沟通协商，协商完毕后天助心淼公司进行系统修改调整，超过7个工作日天助心淼公司默认验收完毕。验收标准：1.缘圆食品公司可以通过任何可上网的计算机访问系统管理后台，在任何可上网的移动端使用移动应用（根据服务项目而定）；2.系统功能模块符合双方约定（详见合同附页）；3.系统正常运行。本合同经双方法人代表签字并盖章后自签订日起生效。合同附件对系统的功能模块进行了说明，根据附件描述，涉案委托开发软件为“未来商城APP平台”。 （二）案涉合同的履行情况 庭审中，原告天助心淼公司自认收到被告向其支付的合同款项100000元，其中，2018年10月21日收到50000元，2018年12月28日收到50000元，并称于2018年12月8日向被告交付了最终开发成果，即“未来商城-心淼项目沟通组”微信聊天记录中QQ截图发送的文件。 “未来商城-心淼项目沟通组”微信聊天记录显示，2018年12月7日，缘圆食品公司人员催促对方提交APP。2018年12月8日，天助心淼公司人员称已经发给“福克fook”QQ了，并告知“你们再测试一下”。当日，缘圆食品公司人员表示APP存在蓝钻转增不能兑换商品、微信支付等问题，天助心淼公司人员表示将重新打包。之后至2018年12月17日期间，缘圆食品公司人员对APP存在的问题进行了反馈，天助心淼公司人员对APP进行了修改。2018年12月18日，“TVXQ”在群里回复说“刚刚看了最新的安装包，试用了安卓的，目前可以正常使用，最重要的稳定性问题解决了。”同日，缘圆食品公司人员说“今天总设计60个钻，但产生了几倍的钻，并且乱分配，20动力的却排名钻第一”，并对“心淼-杨诗怡”说“这个算率很重要！时间要抓紧！”2019年1月9日，缘圆食品公司人员询问：“我们的苹果应用市场还没有通过吗？现在苹果的还不能用。” 微信号×××（原告称系天助心淼公司项目负责人杨诗怡）与微信号×××（原告称系缘圆食品公司股东及监事袁润阳）的微信聊天记录显示，2018年12月4日，袁润阳催促对方交付成果，并称已经是第45天了；12月11日，袁润阳要求对方第二天打包软件，并要求不要再出错；12月12日，杨诗怡说“发给你们技术了”；12月20日，杨诗怡称ａｐｐ的问题都处理完了，并要求对方把成款处理一下。2019年1月4日，杨诗怡说“袁总，还有5万的款麻烦您处理一下，已经给您提前上架了，安卓的已经好了，苹果的还要审核”，袁润阳回复“我知道”；1月9日，杨诗怡称“苹果上架必须技术处理，但是财务没收到款所以没通知”。之后至2019年1月25日杨诗怡向对方进行了多次催款。2019年1月15日，杨诗怡通过微信向袁润阳发送请款函，要求被告在3个工作日内支付剩余尾款50000元，如未按时支付，原告有权终止系统使用并委托律师向法院提起诉讼。2019年1月25日，杨诗怡说“袁总，财务这里通知停系统了，不好意思”，袁润阳回复“系统没好，怎么可能先付”。 另查明，被告缘圆食品公司系有限责任公司，成立日期为2014年3月18日，袁善荣、袁润阳系公司股东，袁善荣任执行董事兼总经理，袁润阳任监事，经营范围：酒、饮料及茶叶批发等。 本院认为，被告缘圆食品公司委托原告天助心淼公司开发“未来商城APP”，并签订《服务协议》（协议编号：20181018001），《服务协议》载明需经双方法定代表人签字并盖章生效，实际上合同仅有双方公司盖章，并无法定代表人签字，但缘圆食品公司已向天助心淼公司支付合同总价款的三分之二，天助心淼公司亦进行了软件开发，双方已通过实际行动进行合同的履行，应认定合同成立并有效。 根据双方签订的《服务协议》，协议签订2个工作日内缘圆食品公司需支付预付款50000元，天助心淼公司收到开发款项后进行设计稿设计及开发准备，开发完毕后2个工作日内缘圆食品公司支付款项50000元，天助心淼公司收到款项后移交系统管理后台并进行系统使用培训，移交后2个工作日内缘圆食品公司支付款项50000元。现原告天助心淼公司自认已收到合同款项100000元，并要求被告缘圆食品公司支付尾款50000元。根据微信号×××与微信号×××的聊天记录，天助心淼公司对安卓ＡＰＰ进行了上架，但并未对苹果ＡＰＰ进行上架，后因催要50000元尾款不成，于2019年1月25日关停了系统。本案中，用以证明合同履行情况的仅有微信聊天记录，而微信聊天记录中并未体现天助心淼公司已向缘圆食品公司移交了系统管理后台。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款关于“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，天助心淼公司应承担举证不能的不利后果。综上，因天助心淼公司未向缘圆食品公司移交系统管理后台，缘圆食品公司支付50000元尾款的条件尚不成就，对原告天助心淼公司要求被告缘圆食品公司支付50000元款项及违约金的诉讼请求，依法应予驳回。 被告缘圆食品公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，判决如下： 驳回厦门市天助心淼信息技术有限公司的诉讼请求。 本案本诉案件受理费2225元，由厦门市天助心淼信息技术有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长  王晓如 审判员  吴旭华 审判员  曾 凤 二〇一九年十二月十二日 书记员  阮伏秋 附：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。 对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。 对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。