山西省大同市中级人民法院民事裁定书（2019）晋02民特16号申请人：内蒙古如保诚人力资源管理有限公司，住所地呼和浩特市新城区新华东街太伟方恒广场C座。法定代表人：何九东，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈美丽，1986年5月7日出生，系单位员工。被申请人：王永君，男，1986年2月8日出生，住山西省应县。委托诉讼代理人：武燕，山西得民律师事务所律师。被申请人：山西冀东物流贸易有限公司，住所地大同市云冈区冀东水泥有限责任公司院内。法定代表人：丁瑞，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：肖振英，北京市法大（呼和浩特市）律师事务所律师。申请人内蒙古如保诚人力资源管理有限公司与被申请人王永君、山西冀东物流贸易有限公司申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。申请人内蒙古如保诚人力资源管理有限公司的委托诉讼代理人陈美丽，被申请人的委托诉讼代理人武燕以及山西冀东物流贸易有限公司的委托诉讼代理人肖振英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。内蒙古如保诚人力资源管理有限公司称，申请撤销大同市云冈区劳动人事争议仲裁委员会2019年5月27日作出的云劳人仲裁字[2019]第48号仲裁裁决。事实与理由：一、违反法定程序，依法应当予以撤销。(一)云劳人仲裁字[2019]第48号仲裁裁决缺少主体，程序违法。(二)云劳人仲裁字[2019]第48号仲裁裁决属于非终局裁决，而云冈区人民法院对该案件实体并未作出审理，驳回申请人的起诉，该案严重违反法定程序，依法应当予以撤销。二、被申请人山西冀东物流贸易有限公司隐瞒了足以影响公正裁决的证据，以其合法形式掩盖非法目。被派遣劳动者所从事工作岗位均属于其主营业务范围的物流司机岗位工作，违反法律、行政法规的强制性规定使用被派遣劳动者，根据相关规定，应认定由山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司承担劳动法中用工主体所应承担的法律责任，并由山西冀东物流贸易有限公司承担其民事责任。三、适用法律、法规错误。申请人与山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司签订的《劳务派遣协议》中被派遣劳动者从事的系物流司机岗位，属于山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司的主营业务，被派遣劳动者所从事的工作岗位不符合临时性、辅助性或者替代性的性质,不应采用劳务派遣的用工形式，因此申请人与山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司签订的《劳务派遣协议》违反了法律的强制性规定，应属无效。云冈区仲裁委在仲裁该案时,用工主体责任认定错误，适用法律、法规错误，依法应当予以撤销。(二)云劳人仲裁字[2019]第48号仲裁裁决根据《劳动合同法》的相关规定，由申请人支付终止劳动合同经济补偿金，适用法律条款错误。劳务派遣协议期满终止后第三人山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司并未将被申请人王永君退工至申请人处，而被申请人王永君接到山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司停产退出通知后，也未按照劳动合同约定，到申请人处报到。根据双方签订的《劳动合同书》第九条约定，视为被申请人王永君主动提出解除劳动关系，且该案的劳动关系主体已发生变化。因此本案终止劳动合同的情形，不适用《劳动合同法》第四十六条规定，不应由申请人向被申请人支付经济补偿金。(三)云冈区仲裁委在认定证据效力、分配举证责任方面适用法律错误。被申请人王永君已提供充分有效证据的情况下，云冈区仲裁委认为其未尽到证明义务，而由被申请人王永君承担举证不能的不利后果。四、在仲裁该案时对有确实、充分证据证明的事实不予以认定，显失公平。(一)被申请人王永君当庭提交了证据证明由山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司因停产退出通知被申请人下岗的事实，被申请人王永君由山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司直接管理，存在事实劳动关系,云冈区仲裁委在仲裁该案时不予以认定。(二)云冈区仲裁委在仲裁该案时对申请人与被申请人王永君签订的劳务派遣劳动合同无效的事实不予以认定。综上所述，申请人认为云冈区劳动争议仲裁委员会仲裁该案件时，存在上述法定规定的撤销情形，根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条相关规定，应当予以撤销该仲裁裁决。王永君辩称，我方认为仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。从事实可以看出，由于冀东物流公司停产导致王永君下岗，到期后，根据劳动合同法第44条第1款之规定应当委派到其他单位，但是如保诚没有派遣到其他单位，故应当根据劳动合同法第46条应该支付经济补偿金。此外，根据劳动仲裁法第49条的规定，本案不符合法定的撤销仲裁裁决的情形。山西冀东物流贸易有限公司辩称，原审仲裁认定事实清楚适用法律正确，裁决程序正确，依法应当维持。关于申请人提提出的违法法定程序，应当追加冀东分公司理由不成立。冀东分公司没有独立的法人资格，其法律后果由山西冀东物流贸易公司承担，并无不当。关于申请人提出的劳务派遣协议是否有效，与本案无关。且劳务派遣协议并非无效，关于派遣协议违反劳动合同法第66条之规定，劳动合同法规定其处罚方式为由劳动行政部门处罚，而非合同无效。且呼和浩特市新城区法院并未生效，劳务派遣协议是否有效也不影响本案中申请人和王永君签订劳动合同的效力。仲裁委员会经审查查明：山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司是第三人的分支机构，成立于2012年9月6日，无注册资本。2017年1月11日申请人与被申请人签订了自2017年1月11日至2018年12月31日为期两年的书面劳动合同；申请人在第三人的分支机构山西冀东物流贸易有限公司内蒙古分公司工作期间，从事司机一职，2018年12月31日，申请人与被申请人劳动合同到期终止。仲裁委员会认为，王永君与如保诚公司签订了书面劳动合同，建立了劳动关系，根据《劳动合同法》的相关规定，应由用人单位支付被派遣劳动者终止劳动合同经济补偿金,该委对王永君主张享有终止劳动合同经济补偿金的权利予以支持。有关王永君主张的月平均工资5807元的说法，因如保诚公司对王永君的主张无异议，该委对该说法予以支持。有关王永君主张的由如保诚公司与冀东物流共同支付其2014年9月至2016年底经济补偿金的仲裁请求，王永君未就该期间与如保诚公司或冀东物流之间存在事实劳动关系或建立劳动合同进行举证，应承担举证不能的不利后果，该委对王永君主张的该期间的经济补偿金不予支持。有关王永君主张的由如保诚公司与冀东物流按照内蒙古自治区当地最低工资标准发放工资每月1000元直到王永君退休为止的仲裁请求，于法无据，该委不予支持。有关王永君主张的应由如保诚公司返还其5000元风险抵押金的仲裁请求，王永君未向该委提交相应的证据，应承担举证不能的不利后果，该委对该项主张不予支持。有关王永君主张的由如保诚公司支付其安全奖及劳保费的仲裁请求，于法无据，该委对该项主张不予支持。根据《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》、《劳动法》的相关规定，裁决：一、本裁决依法生效之日,由内蒙古如保诚人力资源管理有限公司支付王永君终止2017年1月1日至2018年12月31日间劳动合同经济补偿金人民币：壹万壹仟陆佰壹拾肆元(人民币:11614元)。二、驳回王永君主张的其他仲裁请求。本院查明的事实与仲裁委员会查明的事实相同，本院对仲裁委员会查明的事实予以确认。本院认为，如保诚公司与冀东物流签有《劳务派遣协议》，王永君是如保诚公司派遣到冀东物流工作的劳务人员。在用工单位冀东物流通知停产并让王永君下岗后，王永君未到用人单位如保诚公司处报到，如保诚公司作为用人单位也没有再给王永君安排其他工作；又因如保诚公司提供的《劳动合同书》中第九条之内容不符合法律规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，王永君与如保诚公司的劳动关系仍然存在，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，如保诚公司作为用人单位应当依照该法第四十六条规定支付给王永君经济补偿金。王永君在2017年1月1日至2018年12月31日两年期间与如保诚公司存在劳动关系，如保诚公司应当支付给王永君11614元（5807元×2个月）经济补偿金，仲裁委对此所作的仲裁裁决并无不当。关于申请人主张的程序违法和仲裁裁决是非终局裁决一节，因其未提供相关证据予以证实仲裁时程序违法，且本案仲裁裁决符合《劳动争议调解仲裁法》第四十七条所规定的终局裁决事项，本院不予支持；关于申请人主张冀东物流隐瞒证据的理由，因为该理由与撤销仲裁裁决无直接关系，本院不予审查。综上，内蒙古如保诚人力资源管理有限公司申请撤销仲裁裁决的理由不能成立，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定，裁定如下：驳回内蒙古如保诚人力资源管理有限公司的申请。申请费400元，由申请人内蒙古如保诚人力资源管理有限公司负担。审判长 屈胜肖审判员 苗建萍审判员 齐立波 二〇一九年十二月三十日书记员 李 丽