新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0103民初10028号原告：新疆玛雅房屋经纪有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依东街390号2515室。法定代表人：黄智樟，该公司总经理。委托诉讼代理人：牛卫东，新疆赛德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨亮，新疆赛德律师事务所律师。被告：敖渊，男，1981年12月28日出生，达斡尔族，新疆优居优住房地产经纪有限公司执行董事兼总经理，住新疆乌鲁木齐市经济技术开发区。委托诉讼代理人：李军锋，新疆多盟律师事务所律师。原告新疆玛雅房屋经纪有限公司（下称：玛雅房屋经纪公司）与被告敖渊合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告玛雅房屋经纪公司委托诉讼代理人牛卫东、杨亮，被告敖渊委托诉讼代理人李军锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告玛雅房屋经纪公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即停止以“优居”品牌在新疆区域开展房屋中介特许经营业务；2、判令被告赔偿原告经济损失1495000元判令被告承担原告律师代理费84000元。3、邮寄送达费、保全费、保险保单费、公证费、评估鉴定费、交通费和调档费等费用由被告承担。事实与理由：原告作为“玛雅房屋”新疆区域特许人自2016年8月起陆续与被告签订了三份《玛雅房屋特许经营加盟合同》，授权被告使用玛雅房屋加盟特许经营权，对外从事房地产信息发布、房地产租赁及二手房买卖代理等房屋中介业务（加盟店地址:1、乌鲁木齐市头屯河区；2、乌鲁木齐市头屯河区大明湖西巷路坤怡园小区玛雅房屋小绿谷、实验小学店；3、乌鲁木齐市头屯河区玄武湖路666-3栋13号铺玛雅房屋保能城期间电）。2018年11月，被告通知原告终止《玛雅房屋特许经营加盟合同》将三家加盟店转由案外人汪勤经营，随后汪勤与原告签订了该三家加盟店的《玛雅房屋特许经营加盟合同》。2018年12月原告发现被告以“优居”品牌在乌鲁木齐市开展房屋中介特许经营业务，至今已发展数十家加盟店。经原告核实，被告于2018年11月20日成立新疆优居优住房地产经纪有限责任公司，已在乌鲁木齐市房管局登记备案，该公司系“优居”品牌新疆区域总特许人。依据《玛雅房屋特许经营加盟合同》“竞业禁止协议”第5.1条除外情形约定：合同终止后，被告可以在原合同核定地域范围内继续从事房屋中介业务，但不得开展任何形式的特许经营业务。现被告擅自以“优居”品牌开展房屋中介特许经营业务违反了竞业禁止义务，给原告造成了重大经济损失，经原告查实，被告开展“优居”品牌特许业务所发展的特许人（加盟方）经全市与原告签订《玛雅房屋特许经营加盟合同》尚在加盟期内的被特许人，“玛雅房屋”门店标牌一夜之间全部更换为了“优居房产”，此举严重侵害了原告及“玛雅房屋”品牌的商业声誉，亦严重扰乱了新疆区域房产中介行业的经营秩序。鉴此，为维护原告的合法权益，请求判如所请。被告敖渊辩称，不同意诉讼请求，请求没有事实与法律依据；答辩人与原告没有停止经营任何品牌的明确约定，签订的合同涉及的竞业禁止条款及竞业禁止协议，因违反法律强制性规定，依法应当确认无效。该竞业禁止条款及协议对于答辩人不具有约束力；原告与被告签订的合同没有进行备案，在备案得到批准之后方能使用，原告所依据的玛雅房屋商标使用权的期限是2018年2月8日，期限已经过期，原告没有拿出证据来证明商标续注册，原告已经丧失了特许经营的权利。原告在新疆从事特许经营没有取得自治区商业厅的备案许可手续，也没有将其与被告签订的合同文本交给商业厅审查通过。原告与被告之间不是劳动关系，被告不属于法律规定的三类竞业禁止的人员，原告超越法律规定强加给被告竞业禁止的条款属于无效条款，原告的诉求损失1495000元没有任何事实与法律依据，原告应当向合同中的相对人去主张，而不是被告。原告所说不应该从事与原告公司竞争的行业，不符合法律规定，被告属于公平竞争，不存在任何违法。原告的诉讼请求没有事实与法律依据，应当全部依法驳回。本院经审理查明:2016年8月10日、2017年2月5日、2017年10月30日，原告玛雅房屋经纪公司（甲方）与被告敖渊（乙方）分别签订了三份《玛雅房屋特许经营加盟合同》，该合同为原告玛雅房屋经纪公司提供的格式合同。该合同1.2条约定：甲方被授权享有“玛雅房屋”特许经营资源。甲方依据本合同约定授权乙方使用“玛雅房屋”加盟特许经营资源（包括甲方拥有的商标、企业标志、专利、著作权、商业秘密、经营诀窍等），以房地产信息、房地产租赁、买卖代理为经营范围，发展特许经营事业。第2条约定：加盟店核准范围及权利限制。合同约定：加盟店位置为乌鲁木齐经济技术开发区玛雅房屋澎湖路店、加盟合同期为2017年1月1日至2021年12月31日；乌鲁木齐经济技术开发区玛雅房屋小绿谷店、加盟合同期为2016年9月1日至2021年8月31日；乌鲁木齐经济技术开发区玛雅房屋玄武湖路店、加盟合同期为2017年10月30日至2022年10月29日。合同第11.2.1条约定：“竞业禁止是指乙方、乙方股东不得以下列任何一种方式参与与甲方特许经营业务相竞争的业务：（1）以投资、参股、合作、承包、租赁、委托经营或其他任何方式参与有关业务；（2）直接或间接受聘于其他公司或组织参与有关业务；（3）直接或间接地参与甲方相竞争的企业获得经济利益。”合同第11.2.2条约定：“乙方、乙方股东在本合同履行期间合同终止后2年内，承担竞业禁止义务。”合同第11.2.3条约定：“乙方、乙方股东及乙方聘用的主管人员应当按照甲方的要求签订《竞业禁止协议》。乙方同意并签署《竞业禁止协议》作为本合同附件，与本合同具有同等的法律效力。”第11.2.4条约定：“乙方理解并确认，未经甲方事先同意，乙方以及任何一个乙方关系人或关联企业在本合同有效期内和期满或终止后2年内不得直接或间接地以高级主管、董事、股东身份或名义投资、经营或管理任何位于玛雅房屋加盟店周围50公里范围内（如超出玛雅房屋特许区域的地理范围，以玛雅房屋特许区域的范围为准）的其他房地产中介机构或相关企业，或拥有、或持有该中介百分之十以上股权。”第16.2条约定：“选择诉讼解决纠纷的，败诉一方应当承担对方因诉讼而产生的诉讼费、律师费、调查费等相关费用。”合同签订后，被告敖渊分别对三家加盟店分别进行了工商登记，注册为个体工商字号，经营者为敖渊。合同附件五为《竞业禁止协议》，协议第1.1条约定：“竞业禁止。本协议所称竞业禁止，是指乙方与甲方签订《加盟特许经营合同》后，不得从事与甲方特许经营系统相竞争的业务，包括以下列任何一种方式参与竞争行为；（1）以投资、参股、合作、承包、租赁、委托经营或者其它任何方式参与相关业务；（2）直接或间接受聘于其他公司或组织参与相关业务；（3）直接或间接地参与与甲方相竞争的企业获取经济利益。”第2.1条约定:“禁止期限，竞业禁止的期限包括主合同履行期间及主合同终止后2年内。合同终止时间按照以下规定予以确认：（1）双方协商终止合同，以协商确定时间为准；（2）因乙方违约而终止合同的，以法院法律文书确定的时间为准，但同时判令乙方履行债务及其他义务的，从履行完毕之日起计算；（3）因乙方违约终止合同，但未经诉讼的，自乙方按照合同规定向甲方清偿债务并履行其他全部义务之日起计算。”第3.1条约定：“禁止行业，本协议所指与甲方特许经营系统相竞争的业务，应理解为与甲方业务相同或相似的经营领域。”第4.1条约定：“禁止地域，乙方承担竞业禁止义务的地域范围，以甲方授权其开展特许经营活动以及已经签署特许经营合同正在筹备经营的区域为准。”第5.1条约定，“除外情形。乙方从事玛雅房屋中介特许经营业务十年以上的，合同终止后，可以在原合同核定地域范围内继续从事房屋中介业务，但不得开展任何形式的特许经营业务。”第8.1.1条约定，“乙方违反协议规定的竞业禁止义务，其所得收入归甲方所有，并应赔偿损失。赔偿损失的数额，为乙方参与的业务在违约期间所获得的利益，或者甲方及特许经营系统在违约期间所受到的损失，包括为制止、调查违约行为所支付的合理开支。”第8.1.2条规定：“前款所称在违约期间所得利益，或者在违约期间所受到的损失难以确定的，应根据违约行为的情节给予人民币50000元整地赔偿。”2018年9月15日，被告敖渊与广西优居科技有限公司签订《特许经营加盟合同》一份，合同约定：被告敖渊取得广西优居科技有限公司许可，在乌鲁木齐市使用“优居”品牌名称，用于［二手房经纪］业务或授权加盟商经营。2018年11月20日，被告敖渊在乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局注册成立了新疆优居优住房地产经纪有限公司（自然人独资），住所：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。2018年11月23日，被告敖渊以小绿谷店、澎湖路店、玄武湖路店三家门店已经转让给案外人汪勤经营，原、被告和案外人签订《补充协议》，当日，由原告玛雅房屋经纪公司与案外人汪勤签订了该三家加盟店的《玛雅房屋特许经营加盟合同》。2019年1月16日，敖渊将以上三家门店进行名称变更登记，由“玛雅房屋”加盟店名称变更为“优居”品牌直营店，经营者为敖渊。另查，“玛雅房屋公司”商标注册证，注册有效期为2008年2月7日至2018年2月6日，续展注册有效期至2028年2月6日。原告玛雅房屋经纪公司签约的18家“玛雅房屋”加盟店名称变更为“优居”品牌直营店（含被告敖渊的三家门店）。原告玛雅房屋经纪公司主张赔偿经济损失1495000元，计算依据为因与“优居”品牌签约，而未履行《玛雅房屋特许经营加盟合同》的剩余月数，所应交的月费，其中被告敖渊加盟店澎湖路店、加盟合同期为2017年1月1日至2021年12月31日，剩余月数33个月，每月2500元，合计82500元，从2019年3月至2021年12月；乌鲁木齐经济技术开发区玛雅房屋小绿谷店、加盟合同期为2016年9月1日至2021年8月31日，剩余月数30个月，每月2500元，合计75000元，从2019年2月至2021年8月；乌鲁木齐经济技术开发区玛雅房屋玄武湖路店、加盟合同期为2017年10月8日至2022年10月09日，剩余月数34个月，每月2500元，合计85000元，从2018年11月至2022年10月。另15家店面为案外人签订《玛雅房屋特许经营加盟合同》，未履行加盟合同的剩余月数。原告玛雅房屋经纪公司申请保全行为，申请公证书20份，支付证据保全公证书费17200元。支付原告玛雅房屋经纪公司律师费84000元。以上事实有《玛雅房屋特许经营加盟合同》、营业执照、补充协议、《特许经营加盟合同》、工商档案、公证书、律师委托代理合同及发票、公证费发票、证人证言、和庭审笔录在卷为证。本院认为，原告玛雅房屋经纪公司以被告敖渊违反了《玛雅房屋特许经营加盟合同》“竞业禁止协议”为由提出诉讼请求，所谓竞业禁止是公司法规定的公司高级管理人员，如董事、经理等不得自营或与他人合作经营与其所任职的公司同类的业务。竞业禁止义务主要是针对在职期间的公司高级管理人员而言，对商业秘密进行保护。是用人单位对员工采取的以保护其商业秘密为目的的一种法律措施，是根据法律规定或双方合同约定，对特定营业具有特定民事法律关系的特定人员所为的竞争性特定行为的禁止。权利人有权要求于其具有特定民事法律关系的特定人不为针对自己的竞争性行为。竞业禁止义务只有发生在具有特殊的民事法律律关系的当事人之间。违反竞业禁止义务，会侵害权利人的商业秘密的独占权利，给权利人造成严重的经济损失，同时会导致商业道德败坏、市场秩序混乱，破坏市场竞争的公平有序，损害社会的公共利益。本案中，原告玛雅房屋经纪公司经营模式属于商业特许经营营销方式，双方签订《玛雅房屋特许经营加盟合同》约定竞业禁止条款，是特许经营合同中常见的一种制度。特许人作为知识产权、经营技术和管理体系的输出方，其拥有的经营资源一般都经过长期的开发、积累，具有一定的商业价值，因此，为避免损害特许人的利益，特许人有合理的理由对加盟店作出适当的限制，双方合同中约定设立竞业禁止事实上是公平的，符合房地产中介这种特定行业的交易习惯，并不违反国家法律、行政法规，同时合同设定有一定期限，也不必然导致市场垄断，妨碍公平竞争，因此《玛雅房屋特许经营加盟合同》中的竞业禁止协议的约定是合法有效的。因《玛雅房屋特许经营加盟合同》为原告玛雅房屋经纪公司提供的格式合同，合同第11.2.4条“乙方理解并确认，未经甲方事先同意，乙方以及任何一个乙方关系人或关联企业在本合同有效期内和期满或终止后2年内不得直接或间接地以高级主管、董事、股东身份或名义投资、经营或管理任何位于玛雅房屋加盟店周围50公里范围内（如超出玛雅房屋特许区域的地理范围，以玛雅房屋特许区域的范围为准）的其他房地产中介机构或相关企业，或拥有、或持有该中介百分之十以上股权。”与《竞业禁止协议》第4.1条：“禁止地域，乙方承担竞业禁止义务的地域范围，以甲方授权其开展特许经营活动以及已经签署特许经营合同正在筹备经营的区域为准。”约定承担竞业禁止义务的地域范围不一致，本院以有利于非格式方被告敖渊方解释。即原告玛雅房屋经纪公司授权被告敖渊开展特许经营活动的区域仅限于《玛雅房屋特许经营加盟合同》约定小绿谷店、澎湖路店、玄武湖路店所覆盖范围。被告敖渊注册成立了新疆优居优住房地产经纪有限公司（自然人独资），住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区，不在双方合同约定竞业禁止协议第4.1条约定的地域覆盖范围内。原告玛雅房屋经纪公司主张要求被告敖渊立即停止以“优居”品牌在新疆区域开展房屋中介特许经营业务；没有合同依据，故本院不予支持。关于原告玛雅房屋经纪公司主张要求被告敖渊赔偿经济损失1495000元、承担律师代理费84000元、邮寄送达费、保全费、保险保单费、公证费、评估鉴定费、交通费和调档费。被告敖渊与原告签订了三份合同，应当承担三份合同权利义务，对案外人的十五份合同的权利义务，应由合同相对人承担。原告玛雅房屋经纪公司基于合同关系主张违约责任，赔偿损失，因被告敖渊经过原告玛雅房屋经纪公司同意将加盟店已经转让给案外人汪勤，且案外人汪勤与原告玛雅房屋经纪公司签订了《玛雅房屋特许经营加盟合同》，合同的权利和义务的已经转让，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款规定：“当事人协商一致，可以变更合同”，原告玛雅房屋经纪公司与被告敖渊之间已无特许经营加盟合同权利义务关系，但是被告敖渊仍应当承担遵守《玛雅房屋特许经营加盟合同》约定的竞业禁止义务，被告敖渊将自有的三家门店进行名称变更登记，由“玛雅房屋”加盟店名称变更为“优居”品牌直营店，仍从事二手房中介业务，违反了合同约定的竞业禁止义务，被告敖渊应当依据合同赔偿原告玛雅房屋经纪公司的损失，原告玛雅房屋经纪公司主张损失的计算为《玛雅房屋特许经营加盟合同》剩余月数的月费，因双方的合同权利义务已经转让，继续以合同的全部计算损失无合同依据，但是合同中《竞业禁止协议》第8.1.2条明确约定违约赔偿50000元的损失，故对原告玛雅房屋经纪公司主张要求被告敖渊赔偿经济损失1495000元，予以部分支持150000元（即三份合同，每份合同赔偿50000元）。关于证据保全公证费17200元，因公证涉及18家加盟店，被告敖渊仅为3家门店。对原告玛雅房屋经纪公司的该部分诉讼请求，《竞业禁止协议》第8.1.1条约定，本院予以部分支持即被告敖渊应当负担证据保全公证费2866.67元（17200元÷18×3）。关于律师费84000元，因双方《玛雅房屋特许经营加盟合同》第16.2条约定：“选择诉讼解决纠纷的，败诉一方应当承担对方因诉讼而产生的诉讼费、律师费、调查费等相关费用。”因案件处理结果并不是简单的败诉一个结果，有部分败诉有全部败诉等情况，合同对部分败诉的结果如何负担律师费约定不明，故原告玛雅房屋经纪公司该部分诉讼请求，本院不予支持。原告玛雅房屋经纪公司未提供邮寄送达费、评估鉴定费、保全费、保险保单费、交通费和调档费相关证据证明，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、驳回原告新疆玛雅房屋经纪有限公司要求被告敖渊立即停止以“优居”品牌在新疆区域开展房屋中介特许经营业务的诉讼请求；二、被告敖渊赔偿原告新疆玛雅房屋经纪有限公司经济损失150000元；三、被告敖渊赔偿原告新疆玛雅房屋经纪有限公司证据保全公证费2866.67元；四、驳回原告新疆玛雅房屋经纪有限公司要求被告敖渊承担律师代理费84000元的诉讼请求；四、驳回原告新疆玛雅房屋经纪有限公司要求被告敖渊承担邮寄送达费、保全费、保险保单费、评估鉴定费、交通费和调档费的诉讼请求。以上被告敖渊应付原告新疆玛雅房屋经纪有限公司款项，于本判决生效之日起十日内付清，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的1579000元，给付标的152866.67元，占争议标的9.68%，案件受理费19011.00元,减半收取9505.50元（原告新疆玛雅房屋经纪有限公司已预交），由原告新疆玛雅房屋经纪有限公司负担90.32%即8585.37元，被告敖渊负担9.68%即920.13元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  吴卫东二〇一九年十二月十九日书记员  王 珊