湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初642号原告（被告）：张翠珍，女，汉族，1969年11月12日出生，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：史富波，十堰市茅箭区东城开发区法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，和解、调解，代签法律文书等。被告（原告）：湖北振旭企业管理有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民南路40号。法定代表人：王大虎，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：林华涛，湖北武当律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：黄承宏，男，该公司员工。代理权限：一般代理。被告：湖北寿康永乐商贸集团有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区朝阳中路29号。法定代表人：王国华，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：穆文涛，女，该公司员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：李琴，女，该公司员工。代理权限：一般代理。原告（被告）张翠珍与被告（原告）湖北振旭企业管理有限公司（以下简称振旭公司）、湖北寿康永乐商贸集团有限公司（以下简称寿康公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）张翠珍及委托诉讼代理人史富波、被告（原告）振旭公司的委托诉讼代理人黄承宏、林华涛，被告寿康公司的委托诉讼代理人李琴、穆文涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）张翠珍向本院提出诉讼请求：1、判决与振旭公司解除劳动关系，由振旭公司支付经济补偿金3900元；2、判决振旭公司支付各项工伤保险待遇270587元（一次性伤残补助金31200元、一次性医疗补助金74601元、一次性伤残就业补助金116046元、住院伙食补助费2550元、营养费2700元、停工留薪期工资23400元、护理费5100元、交通费510元、辅助器具配置假肢费用6000元、鉴定费200元、生活费8280元）；3、判令寿康公司承担连带责任。事实和理由：张翠珍于2016年5月到振旭公司上班建立了劳动关系，被派往寿康公司位于50厂的超市从事灌香肠工作。月平均工资1950元。2018年1月28日，张翠珍在工作中受伤。振旭公司应当支付张翠珍经济补偿金。张翠珍的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费应当按照工伤保险待遇核算并将金额予以确定，由振旭公司直接支付。社会保险基金的核算及赔付是针对单位，不针对个人。劳动仲裁裁决又没有约定张翠珍领取相关待遇的时间和期限，对张翠珍的维权造成了障碍。如果单位没有照实参保，还应当承担差额赔偿。张翠珍1969年11月12日出生，张翠珍请求与振旭公司解除劳动关系是2018年10月23日，不满49岁。张翠珍不属于原国有企业办理过正式招工手续的正式职工，不符合劳动法规定50岁办理退休的条件。张翠珍属于灵活就业人员，根据现行的法律规定，必须达到55岁才能办理正式退休手续。加之2017年7月20日中国社科院发文完成养老金制度并轨，取消女干部与女工人的身份区别，将职工养老保险的女性退休年龄统一为55岁。因此，张翠珍距法定退休年龄55岁相差6年，并非不足两年。故劳动仲裁对张翠珍的一次性伤残就业补助金按40﹪计算明显有误。张翠珍的停工留薪期时间按照其伤情参照《湖北省职工职工停工留薪期分类目录》应当确定为12个月，并非6个月。综上，原仲裁裁决有误，请求依法判决。被告（原告）振旭公司辩称：1、张翠珍上班期间，振旭公司为其投了各项社保，包括工伤保险。同时还为其投了意外伤害险，张翠珍已经从保险公司获赔122550元，投保人是振旭公司，保费也是振旭公司缴纳，该赔偿应当扣减；2、张翠珍是主动解除劳动合同，不应当支付经济补偿金；3、张翠珍要求赔偿的明细中有一部分不是工伤保险赔付范围，如营养费。有一部分要求的赔偿过高，例如停工留薪期间过长。张翠珍没有到统筹地区以外就医，交通费不应支持；4、张翠珍作为普通工人，退休年龄应当为50岁，不是55岁。一次性伤残就业补助金应当扣减。被告寿康公司辩称：张翠珍是经振旭公司派遣到寿康公司上班。寿康公司与振旭公司的答辩意见一致。被告（原告）振旭公司向本院提出诉讼请求：1、判令振旭公司不支付张翠珍工伤待遇；2、由张翠珍承担本案诉讼费。事实和理由：1、张翠珍于2018年1月受伤，受伤前12个月平均工资为1800元，并非1950元；2、张翠珍于1969年11月12日出生，于2018年1月受伤时距其法定退休年龄不到2年，其一次性伤残就业补助金计算方法应为：上年度在岗职工平均工资×28个月×20%；3、在支付停工留薪期工资外再行支付生活费缺乏依据。针对振旭公司的起诉，张翠珍辩称：振旭公司的起诉没有事实和法律依据，请求驳回。张翠珍受伤有住院资料、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书等，振旭公司要求不支付工伤待遇是无理诉求。2018年1月受伤，受伤前平均工资是1950元，有工资明细和银行流水。张翠珍并非是办理过正式招工手续的正式职工，累计工龄也没有十年，不应当参照50岁办理退休年龄这一标准，应当参照灵活就业人员55周岁才能办理退休手续的法律规定。为此张翠珍一次性就业补助金应当按照100%计算，并非如振旭公司所述按照20%计算。被告寿康公司对振旭公司的起诉辩称：同意振旭公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明，张翠珍2016年5月14日与十堰忠成人力资源开发有限公司（以下简称忠成公司，后变更为振旭公司）签订期限为两年的劳动合同，被派遗到寿康公司50厂超市从事鲜肉员工作。2018年1月28日，张翠珍在工作中右手被绞肉机绞伤致右手第2、3、4、5指毁损伤，右手第5指开放性粉碎骨折。被送至十堰市中医医院住院治疗43天。忠成公司为张翠珍支付了住院治疗费用，未安排人员护理。同年7月27日，张翠珍因取内固定又到十堰市中医医院住院治疗8天。2018年5月25日，十堰市人力资源和社会保障局认定张翠珍所受伤害为工伤。十堰市劳动能力鉴定委员会于2018年9月25日鉴定张翠珍的劳动能力为陆级伤残，于2018年12月19日鉴定需配置假肢。张翠珍受伤后未再到寿康公司工作。振旭公司为张翠珍缴纳了2018年1月至2018年12月的各项社会保险。忠成公司为张翠珍投保了人身伤害商业保险，张翠珍经过诉讼获得了该商业保险赔偿款122550元。2018年10月23日，张翠珍向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除劳动关系，并裁决振旭公司支付经济补偿金3900元；2、裁决振旭公司支付各项工伤待遇252997元，其中：一次性伤残补助金31200元、一次性工伤医疗补助金74601元、一次性伤残就业补助金116046元、住院伙食补助费2040元、8个月停工留薪期工资15600元、护理费5100元、交通费510元、辅助器具配置假肢费用6000元、鉴定费100元；3、裁决寿康公司对张翠珍的赔偿承担连带责任。该仲裁委员会审理后，于2018年12月27日作出十劳人仲裁字[2018]第265号裁决书，裁决：1、解除张翠珍与振旭公司间的劳动关系；2、张翠珍配合振旭公司到社会保险经办机构申领一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，具体金额以社会保险经办机构审核为准。如振旭公司原因导致社会保险经办机构不能审批上述工伤待遇的，应由振旭公司向张翠珍支付上述项目的工伤待遇；3、振旭公司支付张翠珍一次性伤残就业补助金46418.40元、停工留薪期工资11700元、生活费8280元、护理费5100元、配置假肢费用5100元，上述项目合计76598.40元。寿康公司承担连带清偿责任；4、驳回张翠珍的其他仲裁请求。本院认为：张翠珍经忠成公司派遣到寿康公司工作，三方间形成劳务派遣的劳动用工关系。忠成公司变更为振旭公司后，其相应的民事权利义务由振旭公司承继。张翠珍在工作中受伤被认定为工伤，劳动能力被鉴定为六级，其要求解除劳动关系，由振旭公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇符合法律规定，应依法予以支持。张翠珍系自行申请解除劳动关系，其再行要求支付经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。张翠珍的工伤保险待遇应依法核定。根据张翠珍提供的部分银行交易明细显示，其受伤前月平均工资已超过了1950元，张翠珍主张按1950元核算本院予以采信。振旭公司称张翠珍受伤前月平均工资为1800元未提供证据支持，本院不予采纳。张翠珍不属能依法享受养老保险待遇的城镇职工，其一次性伤残就业补助金应依法核算并发放。张翠珍经鉴定需配置假肢，可向社会保险经办机构申请登记配置辅助器具并核定相关费用。根据张翠珍的伤情，参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，其停工留薪期可酌情确定为6个月。停工留薪期满后，张翠珍未继续上班工作，双方未解除劳动合同，张翠珍可要求用人单位支付生活费，具体标准可按最低工资标准的80%即1104元（1380×80%）核发。自张翠珍的停工留薪期期满至张翠珍提起劳动仲裁要求解除劳动合同之日为3个月，故张翠珍要求支付的生活费期限应据实按3个月计算。此外，张翠珍主张的营养费不属工伤保险待遇赔偿项目，张翠珍未到统筹地区以外就医，其主张的交通费不符合法律规定条件，本院均不予支持。张翠珍要求赔偿鉴定费，但未提供相应的发票证实，本院亦不予支持。故结合当事人的诉讼及仲裁请求，张翠珍的工伤保险待遇应认定为：一次性伤残补助金31200元（1950×16），一次性工伤医疗补助金74601元（4144.50×18），一次性伤残就业补助金元116046元（4144.50×16），停工留薪期工资11700元（1950×6）、住院伙食补助费1020元（51×20）、护理费5100元（51×100）、生活费3312元（1380×80%×3）。以上合计242979元。其中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由振旭公司为张翠珍向工伤保险基金经办机构申报核销。如实际核销领取金额低于前述标准，则由振旭公司补齐。前述工伤保险待遇中的其他赔偿项目应由振旭公司直接赔偿给张翠珍。对于辅助器具配置，可由振旭公司协助张翠珍向工伤保险经办机构申报登记，配置相关辅助器具，核销相关费用。张翠珍虽因振旭公司（忠成公司）投保的人身伤害意外保险获赔122550元，但该赔偿与本案劳动争议并非同一法律关系，振旭公司要求从张翠珍应得工伤保险待遇中予以抵销缺乏依据，本院不予支持。寿康公司作为用工单位，未尽到劳动安全防护责任，应与振旭公司承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、《湖北省工伤保险条例实施办法》第三十六条第一款、《工伤职工辅助器具配置管理办法》第二条、第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，判决如下：一、解除张翠珍与湖北振旭企业管理有限公司间的劳动关系；二、湖北振旭企业管理有限公司支付原告张翠珍一次性伤残就业补助金116046元，停工留薪期工资11700元、护理费5100元、生活费3312元，合计136158元；三、湖北振旭企业管理有限公司为张翠珍向社会保险经办机构申报核销一次性伤残补助金31200元、一次性工伤医疗补助金74601元、住院伙食补助费1020元，合计106821元。张翠珍予以协助。如实际核销领取金额不足，则由湖北振旭企业管理有限公司补足；四、湖北寿康永乐商贸有限公司对前述湖北振旭企业管理有限公司应承担民事责任承担连带责任；五、驳回张翠珍的其他诉讼请求；六、驳回湖北振旭企业管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由湖北振旭企业管理有限公司负担。上述执行事项，限于本判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  张昌安二０一九年十二月十五日书记员  陈 芳