安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终3179号上诉人（原审被告）：付云，女，1969年6月25日出生，汉族，中彩印务公司经理，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：吴根明，男，1967年4月30日出生，汉族，住安徽省明光市。被上诉人（原审原告）：江小玉，女，1984年8月5日出生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：赵天广，安徽赵天广律师事务所律师。上诉人付云因与被上诉人江小玉合伙协议纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院作出的（2019）皖1182民初1573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付云上诉请求：撤销原判，依法改判驳回江小玉的诉讼请求。事实与理由：1.江小玉正在合伙经营期间于2017年12月突然宣布退出，因为中彩食堂项目由江小玉全面负责经营,江小玉将合伙期间全部经营的账目、单据带走，拒不清算，并将合伙收益款和合伙期间债权凭证条据〔如招待费签单等）全部持有至今拒不交出，导致合伙经营无法清算。在《中彩食堂入股经营协议》第四条明确约定：“中彩食堂项目盈亏按照各自的投资比例分配”。在没有清算，也没有对盈亏比例分配情况下，一审法院就直接判决返还投资款，错误且无法律根据。2.《中彩食堂入股经营协议》第三条明确约定：合伙期限3年内甲乙丙三方不得退出，如果退出将净身出户，这属于附条件附期限的民事行为。2017年12月江小玉突然退出，又拒不清算，根据我国民法通则的相关规定，本案根本不存在退还江小玉入股投资款80032.4元及利息。鉴于上述事实与法律规定，因江小玉正在合伙期间突然退出，根本无权要求退合伙投资款。3.一审法院混淆了江小玉在合伙中途退出时间和合伙届满时间。因为江小玉在2017年12月退出合伙时，是正在合伙经营期间。江小玉依仗自己在全面负责经营期间持有账目、单据、合伙收益款、债权凭证（如招待费签单等）掌控合伙人，导致合法无法清算，独占合伙收益、财产，而一审法院竟然支持江小玉的非法请求，有违法律公平、公正。4.根据我国民法总则第一百零七条规定：非法人组织解散的，应当依法进行清算。本案在没有进行依法清算的情况下，就直接判决退还出资款，违反法律规定，判决错误。江小玉辩称：付云上诉称其合伙经营期间中途退出并占有合伙收益和账目均不是事实；另外，付云以合伙未清算为由不退款的理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。江小玉向一审法院起诉请求：付云偿付其入股应退款80032.4元及自起诉之日起按年利率6%支付利息至全部付清止。一审法院认定的事实：2016年3月3日付云(合伙人甲)、李小霞(合伙人乙)、江小玉(合伙人丙)签订《中彩食堂入股经营协议》一份，约定：合伙人本着公平、平等、互利的原则订立合伙协议如下：1、甲乙丙三方自愿合伙经营中彩食堂（项目名称)，总投资为571663元，甲出资377299元，乙出资80032元，丙出资114332元，各占投资总额的66%、14%、20%。2、本项目实施期限为三年，甲乙丙三方不得退出，如果退出将净身出户。实施期满，甲乙丙如果退出，入股投资额每年提取10%，三年计提取折旧30%，剩余投资额由甲方退还给乙方、丙方。3、合伙三方共担风险，共负盈亏。4、中彩食堂项目盈亏按照各自的投资比例分配。5、中彩食堂项目由丙方江小玉全面负责经营，甲、乙、丙方不领取工资，丙方获项目盈利纯利润10%。…。8、如丙方经营连续三个月亏损，丙方应自动放弃经营权，只享受股份。甲、乙方有权安排其他人经营该项目。9、食堂正常经营周转金必须按股份金额分配投入。…。合同签订后，江小玉分别于2016年3月17日、3月19日、4月19日、5月6日、5月16日向付云支付投资款55000元、25000元、20000元、10000元、4332元，合计114332元。合伙经营期间由江小玉负责经营，2018年年后，因亏损江小玉放弃经营权，交给付云，后有付红经营，合伙期限届满后，因退还入股投资江小玉与付云产生纠纷，故江小玉起诉至一审法院。一审法院认为，当事人应当遵循诚实信用的原则，按照约定行使权利并履行各自的义务。合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议约定处理。本案，江小玉与付云等双方于2016年3月3日签订《中彩食堂入股经营协议》是双方当事人真实意思的表示，不违反法律及相关法规的规定，合法有效，应受法律保护。该合同中约定：合同期限为三年，各方不得退出，如果退出将净身出户。实施期满，如果退出，入股投资额每年提取10%，三年计提取折旧30%，剩余投资额由付云退还给江小玉等。合同已于2019年3月3日期限届满，但付云至今未支付，应承担相应责任，现江小玉依据合同要求付云退还入股投资款80032.4元(投资款114332元×70％)的请求，有证据基础和法律依据，应予支持。江小玉主张付云自起诉之日起按年利率6%支付利息至全部付清止的请求。因付云尚应退还江小玉80032.4元投资款。合伙届满时，付云即应与江小玉结算退还投资款，故江小玉该请求，合法合理，予以支持。付云辩称在2017年12月江小玉单方退出合伙并占有合伙期间全部的单据、账目、收益至今未清算以及江小玉单方退股时经核算盈利为131137元被江小玉占有，江小玉应将该盈利的66%支付给付云等意见，付云未能提供证据证明其主张，且双方合同约定合同期满，退还70％入股投资款，不是以合伙清算为条件，故付云该辩解理由无事实依据，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：付云于本判决生效之日起十日内支付江小玉入股投资款80032.4元及利息（自2019年3月12日起，按年利率6%计算至实际还清之日止）。案件受理费1801元，由付云负担。二审中，江小玉提供其与中彩食堂会计史雪的手机微信语音录音光盘和手机微信截屏图片各一张。证明江小玉放弃经营权后将账目和钱款交给了会计史雪，故付云在一审时及上诉中所说的未交账和未交钱都不是事实。付云质证认为：对上述证据的真实性和证明目的均不认可。本院认证意见：上述证据与退还入股投资款无关，故对其证明效力不予确认。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的案件事实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点是付云应否退还江小玉入股投资款80032.4元。本案付云上诉称江小玉在合伙经营期间突然宣布退出，因该食堂项目系江小玉全面负责经营,其退出后将合伙期间经营的账目、单据带走并拒不清算，致使合伙组织至今未清算，江小玉要求退还入股投资款无法律依据。通过对双方于2016年3月3日签订的《中彩食堂入股经营协议》内容分析来看，合同约定合同期满付云退还70％入股投资款给江小玉，不是以合伙清算为条件。因为该协议第八条约定“如江小玉经营连续三个月亏损，其应自动放弃经营权，只享受股份。付云、李小霞有权安排其他人经营该项目”，2018年年后因亏损江小玉放弃经营权，交给付云安排其他人经营该项目，但江小玉并没有退出合伙组织，此后付云也并没有组织合伙清算。因此根据该合同第二条的约定“合同期限为三年，各方不得退出，如果退出将净身出户。实施期满，如果退出，入股投资额每年提取10%，三年计提取折旧30%，剩余投资额由付云退还给江小玉等”，现合同已于2019年3月3日期限届满，但付云至今未支付，其应承担相应责任。付云主张江小玉于2017年12月单方退出合伙并占有合伙期间全部的单据、账目、收益等，因其未能提供证据证明，本院不予支持。现江小玉依据合同要求付云退还入股投资款80032.4元(投资款114332元×70％)，于法有据，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人付云的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1801元，由上诉人付云承担。本判决为终审判决。审判长 夏 根审判员 张立涛审判员 贺 斌二〇一九年十二月十七日书记员 张婷婷附处理本案有关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。