广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初49082号原告：李常慧，男，1983年1月23日出生，汉族，住址广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：张腾飞，北京金诚同达（深圳）律师事务所律师。被告：佛山市铁资贸易有限公司，住所地佛山市禅城区智慧路悦海湾五区桥二首层之二（住所申报），统一社会信用代码91440604MA51QJ9F0T。法定代表人：陈永峰。委托诉讼代理人：徐英鹏，广东亚泰律师事务所律师。第三人：吕兆秉，男，1967年7月9日出生，汉族，住址广东省佛山市禅城区，原告李常慧诉被告佛山市铁资贸易有限公司、第三人吕兆秉合同纠纷一案，本院2019年9月16日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月27日、2019年12月26日公开开庭进行了审理。2019年11月27日原告李常慧及其委托诉讼代理人张腾飞与被告的委托诉讼代理人徐英鹏到庭参加诉讼、2019年12月26日原告李常慧及其委托诉讼代理人张腾飞与被告的委托诉讼代理人徐英鹏以及第三人吕兆秉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告立即退回原告保证金人民币20万元整及滞纳金(滞纳金以20万元为本金，自2018年8月3日起，按日利率千分之八标准，计至保证金及滞纳金清偿之日止）；2.被告支付原告项目固定收益12万元及逾期利息（逾期利息以12万元为本金，自2019年7月25日起，计至固定收益和逾期利息清偿之日止）；3.被告承担本案的全部诉讼费、保全费、担保费。在诉讼过程中，原告将第二项利息的起算时间是从2019年7月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至固定收益和逾期利息清偿之日止。事实与理由：原告与被告之间存在合同关系。2018年7月6日，原告与被告签订了《成都JNCY1柴油采购标项目合作协议书》（以下简称“协议书”），协议书约定原告作为投标资金的出资人，负责招投标保证金的筹集，本次招标保证金20万元，由原告筹集后汇入被告账户，再由被告汇入中铁昆仑能源有限公司基本账户。协议书还约定，如果本项目中标，投标保证金在2018年8月3日前由被告退回原告，如被告未按协议书所限时限退回本金20万元整，则除继续履行本金20万外，再按本金20万元为计算数额的千分之八每天缴纳滞纳金给原告。同时，协议书第4条约定，如中标后，原告享有柴油供应项目得到的固定收益，共12期，每期人民币一万元整，收益结算从9月25日起支付固定收益1万元。原告按约定履行了合同义务，被告未按协议约定支付退回投标保证金及支付滞纳金，亦未按约定支付固定收益，违反了协议书的约定。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告违反了合同的约定，应当承担违约责任。被告辩称，双方是一个合作投资关系，合同里面只约定出资义务并没有约定共担风险的内容，违背了合作关系中共负盈亏、共担风险的原则。且第四条所约定内容是为保底条款。因此被告认为双方之间签订协议是无效的。第二，关于20万元保证金，被告已通过吕兆秉归还原告，分别是在2018年10月27转账10万元，2018年10月10号转账10万元到原告的账户。第三，关于原告诉请的固定收益12万元，属于保底条款，违反法律规定，无需支付。第四，原告第一项诉请按日利率千分之八的标准，超过了法定标准。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：1.成都JNCY1柴油采购标项目合作协议书，证明原告与被告在2018年7月6日签订了成都JNCY1柴油采购标项目合作协议书，约定了原告负责投标保证金20万元的筹集，中标后投标保证金要在2018年8月3日前由被告退回给原告，如被告违约，须承担合同约定的违约责任。此外，中标后原告享有固定收益，共计12万元。2.电子银行业务回单，证明原告按照合同约定履行了出资投标保证金20万元的义务。3.还款计划方案，证明2009年8月28日原告与被告在福田法院调解中心进行调解，被告承诺分期还款，给原告60万元，如违约需支付违约金18万元，并承担本案的诉讼费。被告质证认为:证据1.真实性没有异议，但认为该份合同是无效的，由于该合同约定，原告不承担出资风险，既要收回出资，还享有固定收益；2.真实性没有异议，认为原告的出资用途为投标保证金；3.还款计划，真实性由法庭核实，且该协议源于上述无效协议，其合法性和关联性存在异议。本院审查认为，原告提供的上述证据来源真实、合法，与本案相关联。被告为证明其主张，向本院提供如下证据：1.银行转账凭证11张以及微信转账截图一张。证明转账凭证中的付款人吕兆秉，系与原告对接涉案项目的负责人，本案中原告所诉请的保证金以及固定收益，吕兆秉已经向其退还并支付共计35万元，其中包括20万元的保证金。原告质证认为，真实性、合法性、关联性三性不予认可，首先被告提交的证据并非原件无法核实真实性；其次提交的由他人的转账流水，或者是微信的转账并不能证明系被告向原告的还款。本院审查认为，被告提供的证据来源真实、合法，与本案相关联。第三人陈述，其与被告之间并不存在任何劳动合同关系，其向原告的转款系其与原告之间的个人经济往来，与被告所陈述的归还借款无关。根据上述认定的有效证据，结合当事人陈述，可以认定如下事实：2018年7月6日，原、被告双方签订《成都JNCY1柴油采购标项目合作协议书》，双方约定：1.甲方作为投标保证金出资人，负责招标保证金筹集；2.乙方负责投标、签订合同…等有关工作；3.参加本项目投标时，如未中标，保证金10个工作日内由乙方退还甲方。如中标，投标保证金应在2018年8月3日前由乙方退回甲方。如乙方未按协议书所限时限退还本金20万元整，则除继续履行归还本金20万元外，再按20万元为计算基数的8‰每天缴纳滞纳金给甲方，直至本金全部归还甲方日期为止；4.如中标，甲方享有柴油供应项目得到的固定收益，共12期，每期人民币1万元，剩余收益归甲方，收益计算从9月25日起支付固定收益1万元，于每月25日前支付本月固定收益1万元。共12期支付总12万元（不含本金20万元）。协议签订后，2018年7月6日，原告向被告转款20万元整，但被告并未归还借款本金及支付固定收益。本院认为，投资或联营的主要特征为共同出资、共同经营、共担风险，本案中双方在协议中约定，原告仅负责投资，无论中标与否均应收回固定成本，违反了共负盈亏的原则，本案原告出资、收回固定成本以及收益的权利义务，更加符合民间借贷法律关系，所以，本案应按照民间借贷法律关系予以处理，原告要求被告归还借款本金20万元，于法有据，予以支持。双方虽未约定借款利率，但双方之间约定固定收益实际为借款期间的借款利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条关于“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，原告可以主张自2018年7月6日起至清偿之日止按月利率2%计算的利息，其诉讼请求超过部分，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告佛山市铁资贸易有限公司应在本判决生效之日起十五日内归还原告李常慧借款本金20万元，并支付以该款为本金自2018年7月6日起至清偿之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回原告李常慧其余诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12568元（已由原告预交），适用简易减半收取6284元，由原告李常慧负担4449元，由被告佛山市铁资贸易有限公司负担1835元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 邱    龙二〇一九年十二月三十一日书记员 陈芷君（兼）附：适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。