西安市鄠邑区人民法院   民事判决书                                (2019)陕0118民初4235号   原告：毛金刚，男，1982年7月23日生，汉族，住陕西省西咸新区，身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：雷顺勇、张亚军，陕西益图律师事务所律师。   被告：西安市公安局鄠邑分局交通警察大队，住所地：西安市鄠邑区。   负责人：张鹤，任副大队长。   委托诉讼代理人：雒佺柱，西安市公安局鄠邑分局公职律师。   第三人：西安市公安局鄠邑区分局，住所地：西安市鄠邑区。   法定代表人：王庭渊，任该局局长。   委托诉讼代理人：雒佺柱，西安市公安局鄠邑分局公职律师。   原告毛金刚与被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队（以下简称鄠邑分局交警大队）及第三人西安市公安局鄠邑区分局（以下简称鄠邑分局）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛金刚及其委托诉讼代理人雷顺勇，被告鄠邑分局交警大队及第三人鄠邑分局之委托诉讼代理人雒佺柱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告毛金刚向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付2004.11-2019.3解除劳动合同的经济补偿26564元；2、依法判令被告向原告支付带薪年休假工资及赔偿金26954元；3、依法判令被告向原告支付降温费、取暖费、高温津贴36300元；   4、依法判令被告向原告支付加班费878501元；5、依法判令被告向原告支付失业保险金损失30600元。事实和理由：原告于2004年11月进入被告工作，职务是勤务，被告于2013年1月给原告仅缴纳了养老保险，2019年1月至3月被告一直没有给原告发放工资，原告于2019年3月25日以被告存在违法情形为由提出解除劳动合同。被告与原告建立劳动关系后没有依法缴纳社会保险，且未依法及时足额支付工资，显然属于违法。原告依法向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告对裁决书不服，现诉至贵院，请求依法查明事实，维护原告的合法权益。    被告鄠邑分局交警大队辩称，不同意原告诉讼请求。一、原告属公益性岗位人员，属照顾性质的就业形式，依法不应取得经济补偿。鄠邑分局为原告缴纳了工伤保险和基本养老保险，将其他社保费用以工作补助方式方法给原告，2019年5月鄠邑区全日制最低工资标准为每月1700元，交警队给原告每月发放1828.7元，包含原告的基本工资、其它社保费用等，且所有辅警2019年1月至3月的工资均已发放至本人工资卡，不存在未发放的情况。原告于2019年3月22日向交警大队送达了解除劳动合同告知书，随后不再上班，依法不应取得经济补偿。二、根据相关规定，年休假监管部门为县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门，监管部门可以依据职权作出决定，原告要求支付带薪年休假工资及赔偿金没有法律和事实依据，也不属于法院受案范围。三、原告不属于在编机关事业单位工作人员，从事的不是高温、低温作业的劳动，原告要求支付降温费、取暖费、高温津贴无事实依据、法律依据和政策依据。四、原告在交警大队平均每周工作时间不会超过四十四小时，且原告每个月都会有事假、病假之类的事由不能正常上班，这个时间不能计算在工作时间里，故原告要求支付加班费无事实依据。五、原告是2019年3月22日向交警队送达了解除劳动合同告知书，随后不再上班，其属本人愿意中断就业，明显不符合失业保险条例领取失业保险金的相关条件，原告要求支付失业保险金于法无据。六、原告于2013年12月6日和交警大队签订劳动合同，2016年6月1日合同到期，合同期满至2019年4月都没有申请仲裁，原告要求支付其上班以来的经济补偿金、带薪年休假工资及赔偿金、降温费、取暖费、高温津贴、加班费等费用远远超出仲裁时效，不应得到支持。   第三人鄠邑分局的答辩意见与被告鄠邑分局交警大队的答辩意见一致。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，在庭审中，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据有：第一组：工资流水记录。被告及第三人确认属实。该书证内容为原告2018年元月至12月的个人活期账户交易明细。第二组：1、通知及相关规章制度。被告及第三人不认可，称与本案无关。本院对该组书证的真实性予以确认。2、执勤表、考勤表。被告及第三人不认可。该值班表的人员名字系打印文字，非值班人员本人签字，且值班表中无被告或第三人印章；考勤信息为打印内容，无审核人签名，亦无被告及第三人的印章，故该组表格的证明力较小，不足以证明原告值班事实。3、武装盘查设卡安排表。被告及第三人对该设卡安排表的真实性不认可。该设卡安排表的人员名字系打印文字，非执勤人员本人签字，且安排表中无被告或第三人印章，无考勤信息，故该安排表的证明力较小，不足以证明原告执勤事实。第三组：1、2019年3月22日解除劳动合同告知书，内容是：西安市公安局鄠邑分局，我叫毛金刚，1982年7月23日出生，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX,2004年11月进入贵局，任勤务，贵局自2019年1月1日至今没有向我支付工资，且没有依法交纳社会保险，我现在依据劳动法、劳动合同法相关规定向贵局提出解除劳动合同的要求，特此告知，告知人毛金刚，2019年3月22日。被告称收到了该告知书，不认可告知书中的上班时间。第三人与被告的质证意见一致。本院对该告知书的真实性予以确认。2、快递单。被告及第三人认可。本院确认快递单的真实性。第四组：2005年元月4日服装押金条，内容是原告交纳服装押金500元。被告及第三人确认属实。第五组：荣誉证书及嘉奖证书，该组书证是被告及第三人向原告颁发的证书。被告及第三人确认属实。第六组：证人邢某某、赵某某证言。证人邢某某出庭陈述：2016年9月3日入职大王检查站，2018年年初其和原告在一组，原告是组长，工作时间是连续工作48小时，休息一天24小时，设卡、巡逻、备勤，其没有签订劳动合同，没有考勤，工资是现金支付，2019年4月21日因工资低离开。被告及第三人认为证人邢某某与原告关系亲密，该证言不能证实原告的上班情况及加班的事实。证人邢某某的证言不能证明其与被告、第三人之间存在用工关系，且不能证明其本人的岗位和工作内容，故其证言的证明力较低。证人赵某某出庭陈述：2015年5月20日其从交警队借调到大王检查站，期间其一直跟原告在一个单位，没有在一个组，上两天班休息一天，设卡查车、巡逻、戒备、录入信息等，其与被告没有签订合同，2019年4月因工资低辞职，离职时归城区中队。被告及第三人认为证人赵某某与原告关系亲密，不能证明加班的事实。证人赵某某的证言不能证明其与被告、第三人之间存在用工关系，且不能证明其本人的岗位和工作内容，故其证言的证明力较低。   被告鄠邑分局交警大队提交的证据有：1、2019年3月22日解除劳动合同告知书，内容是：西安市公安局鄠邑分局交通警察大队，我叫毛金刚，1982年7月23日出生，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX,2004年11月进入贵局，任勤务，贵局自2019年1月1日至今没有向我支付工资，且没有依法交纳社会保险，我现在依据劳动法、劳动合同法相关规定向贵局提出解除劳动合同的要求，特此告知，告知人毛金刚，2019年3月22日。原告确认属实。2、2013年12月6日合同，该合同的部分内容是：甲方（用人单位）为户县公安局交通警察大队，乙方（劳动者）为毛金刚，期限为2013年6月1日起至2016年6月1日止，试用期从2013年6月1日起至2013年9月1日止，工作部门在大王中队，从事协勤工作，具体是交通管理，工作时间为标准工时制。原告确认该合同的真实性，称合同到期后，原、被告继续履行劳动关系至2019年3月。本院本院对该合同的真实性、合法性及关联性予以确认。3、养老工伤保险完税证明；原告确认属实。本院确认该书证的真实性、合法性及关联性，能够证明被告缴纳2019年1月、2月、3月的养老保险费及第三人缴纳2019年1月、2月工伤保险费的事实。4、2007年1月7日户县人事和劳动社会保障局县政人劳社发〔2007〕2号文件关于加强公益性岗位安置人员管理有关问题的通知及2008年8月18日户县申请公益性岗位就业人员情况表。原告认可通知，对公益性岗位就业人员情况表不认可，称原告不符合公益性岗位的条件。本院确认该组书证的真实性、合法性及关联性，能够证明对公益性岗位就业人员，签订劳动合同和劳务协议的期限为一至两年，试用期为15天的事实，并能证明原告为公益性岗位就业人员，用人单位是户县公安局交通警察大队，原告申请的岗位是交通协管，户县XX镇XX社区盖章推荐的时间为2008年7月23日，户县公安局交通警察大队盖章同意的时间为2008年8月18日，户县人事和劳动社会保障局盖章同意的时间为2009年5月31日等案件事实。5、中国建设银行代发工资明细。原告确认属实。原告2019年1月、2月、3月的工资共计2496元，2018年9月-12月份的工资是3328元，2018年8月的工资是832元，7月份的工资是832元，6月份的工资732元，5月份是852元、4月份852元，3月份852元。   庭审中，原告述称：2004年11月入职，训练2个月，2005年元月至2011年5月31日在祖庵中队工作，2011年6月1日借调到大王检查站工作，一直到2019年4月初，岗位是勤务，负责查车、设卡、盘查、巡逻；标准工时制，实际是上二休一，份主班和副班，副班全天不能离开单位，必须随叫随到，遇到重大节日、事件，就不休息；考勤方式打钩、签字及点名；工资一个季度发一次，有两部分，一部分打入卡中，一部分发放现金，现金在交警大队签字领取，现金一个季度发3000元，工资发到2019年3月份；2013年1月办理了养老保险，交到2019年3月，其余保险没有办理；没有休过年休假；加班时间是晚上8：00或9:00至12:00，设卡，查询逃犯、烟民，交通违法行为、巡逻等；加班没有考勤记录；没有发过加班费，也没有主张过加班费；2019年4月9日离开检查站，把所有的衣服、被褥、装备交给了检查站，押金已退还。结合原告提供的2005年元月4日的押金条及陈述等证据，本院确认原告于2004年11月入职之事实。   被告述称：原告在大王检查站工作；考勤资料不全，并不能反映出勤，是为报工资用的；原告所称工资支付方式属实；工资支付到2019年3月；养老保险由被告交到2019年3月，工伤保险由第三人交纳；原告没有修过年休假，但进行了补休、换休及请假折抵；原告没有加班的事实。   依据原、被告提供的证据及陈述，本院确认如下案件事实：2004年11月原告进入被告处工作。2009年5月31日经户县人事和劳动社会保障局审核成为公益性岗位就业人员，岗位为交通协管员。2013年12月6日合同，该合同的部分内容是：甲方（用人单位）为户县公安局交通警察大队，乙方（劳动者）为毛金刚，期限为2013年6月1日起至2016年6月1日止，试用期从2013年6月1日起至2013年9月1日止，工作部门在大王中队，从事协勤工作，具体是交通管理，工作时间为标准工时制。合同到期后，原告在被告处继续工作至2019年4月9日。被告以现金支付的方式及转账支付的方式向原告支付工资，每月现金支付的数额为1000元，被告支付原告工资至2019年3月份。2013年1月起被告为原告缴纳养老保险，养老保险交到2019年3月，第三人为原告缴纳工伤保险费。原告工作期间未休过年休假。2019年3月22日原告通过邮寄方式向被告及第三人送达解除劳动合同告知书。2019年4月9日离开检查站。原告已收回于2005年元月4日交纳的押金500元。原告提交的证据不能证明其存在加班的案件事实，被告提供的证据不能证明原告存在年休假进行了补休、换休及请假折抵的案件事实。原告与第三人之间不存在用工的事实，双方不具有权利与义务关系。原告2018年4月至2019年3月期间的月平均工资为1827元。   2019年5月1日起，西安市鄠邑区全日制最低工资标准为1700元/月。   毛金刚与鄠邑分局交警大队发生劳动争议，毛金刚向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求鄠邑分局交警大队给其缴纳2004.11-2012.12养老、医疗、失业、生育、工伤保险及2013.1-2019.3的医疗、失业、生育、工伤保险，并支付如下费用：1、2004.11-2019.3解除劳动合同的经济补偿金26564元；2、带薪年休假工资及赔偿金26954元；3、降温费、取暖费、高温津贴36300元；4、劳动关系存续期间加班费878501元；5、失业保险金30600元。该仲裁委于2019年6月28日作出（2019）鄠劳人仲案字68号裁决书，裁决如下：一、鄠邑分局交警大队向毛金刚支付经济补偿金2748元，须于裁决生效后10日内付清；二、驳回毛金刚的其他仲裁请求。毛金刚不服而起诉至本院。   本院认为：2004年11月原告进入被告处工作的事实清楚，2009年5月31日原告经审核被确定为公益性岗位就业人员的事实清楚。2013年12月6日原告与被告签订书面劳动合同的事实清楚，该合同期满后，原告仍在被告处工作至2019年4月9日离职，因原、被告符合《中华人民共和国劳动法》第二条规定主体资格，且原告从事的工作是被告的业务组成部分，原告受被告管理并获得劳动报酬，故本院确认原告与被告自2004年11月至2019年4月9日期间存在劳动关系。   《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。原、被告双方劳动关系存续期间，被告为原告办理了养老保险，第三人为原告办理工伤保险，被告未为原告办理医疗、失业、生育等社会保险，因此，原告解除劳动合同的行为符合法律规定，故本院对原告主张的经济补偿金予以支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定，地方各级人民政府公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。因公益性岗位就业人员，签订劳动合同和劳务协议的期限为一至两年，本院按照2年的标准作为扣除计算经济补偿金的依据。自2004年11月至2019年4月9日，原告工作时间为14年4个月，经济补偿金的计算年限为12年4个月，不满六个月支付半个月的工资，故应按12个月的工资再加半个月的工资计算经济补偿金，数额为22837.5元（1827元×12+1827÷2）。   自2004年11月至2019年4月9日原告在被告处工作满10年，应休年休假为10天。2018年度原告未休年休假的事实清楚，2018年度原告未休年休假的工资为1680元（1827÷21.75×10×200%）。原告主张2017年及之前的未休年休假工资，已经超诉讼时效，本院不予支持。原告主张赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。   《陕西省财政厅关于调整冬季取暖费标准的通知》(省财办综[2011]117号)规定的冬季取暖费发放范围为：机关、事业单位的在职人员和离退休人员，城市低保户、农村低保户和农村五保户；《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》(卫监督发[2007]186号)规定的高温津贴的发放条件为：用人单位安排劳动者高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃）。原告不在冬季取暖费的发放范围之内，故其主张取暖费，不符合规定；原告要求支付高温津贴，但其提交的证据不能证明其符合高温津贴发放条件，故原告主张取暖费、降温费及高温津贴，没有事实依据及法律法规依据，本院不予支持。    按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，原告要求支付劳动关系存续期间的加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提交的证据不能证明存在加班的事实，故对其主张加班费的请求不予支持。   原、被告双方劳动关系存续期间，被告未为原告办理失业保险的事实清楚。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，非本人意愿中断就业的，从失业保险基金中领取失业保险金。本案中，原告于2019年3月22日向被告邮寄送达解除劳动合同告知书，原告该行为属于自愿中断就业行为，故其不符合领取失业保险金的条件，故其主张失业金损失，没有法律依据，本院不予支持。   综上所述，劳动者的合法权益应受保护，现依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条，《中华人民共和国社会保险法》四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：   一、被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队于本判决生效后十日内给付原告毛金刚经济补偿金22837.5元；   二、被告西安市公安局鄠邑分局交通警察大队于本判决生效后十日内给付原告毛金刚2018年度未休年休假工资1680元；   三、驳回原告毛金刚其余之诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告鄠邑分局交警大队负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。         审判长杭锋   人民陪审员苏茹   人民陪审员丁藏真   二0一九年十二月二十九日   书记员仝亚楠            1