上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初19286号原告：顾某某，男，1979年7月21日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：李刚。被告：连云港沃利工程技术有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：郑昌，总工程师。委托诉讼代理人：苏华，上海信和安律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨悦，上海信和安律师事务所律师。原告顾某某与被告连云港沃利工程技术有限公司上海分公司(下称“沃利公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告沃利公司不服上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，亦在法律规定的期间内提出起诉。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，两案合并审理，以本案原、被告确认双方当事人的诉讼地位。原告顾某某及其委托诉讼代理人李刚，被告沃利公司的委托诉讼代理人苏华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾某某向本院提出诉讼请求：要求判令被告：1、自2018年12月28日起恢复原、被告的劳动关系；2、支付原告2018年12月18日至2018年12月27日的出勤工资人民币6，890元；3、按每月20,000元标准支付原告2018年12月28日至2019年5月24日仲裁裁决生效之日的工资共计93,226.92元。事实与理由：原告于2013年入职沃利公司，自2017年后因工作加班过多，压力大，精神状态一直不好。2018年4月16日经上海市精神卫生中心诊断为抑郁状态，之后开始陆续请病假至2019年1月9日。2018年9月，原告去公司希望边上班边治疗，公司要求原告治疗结束再上班。2018年12月，公司与原告谈话，认为8个月医疗期满，原告的病情会复发，希望协商解除劳动合同。原告认为系工作导致抑郁，希望继续在原单位工作。后公司调整原告至绘图员岗位，工资降为每月6,000－7,000元。原告不接受调整工资，也无法提供公司要求的康复证明。原告于2018年12月18日起正常出勤，并向被告公司要求回到原岗位工作，但被告公司拒绝并查封了原告的工作账号，并于2018年12月28日发出辞退通知书，故原告提起劳动仲裁并诉至法院，要求支持原告的诉讼请求。被告沃利公司辩称：2018年4月18日起，原告以患忧郁症为由连续递交病假单至2019年1月9日。按照本市《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定》(沪府发2015－40号)，原告的医疗期至2018年11月16日届满。被告在12月24日调整原告岗位至绘图员岗位，降低原告工作量，原告未积极回应，故被告在原告医疗期已满的情况下根据劳动合同法第四十条第(一)项规定解除劳动合同，并支付原告代通知金、经济补偿金、医疗补助金共计221,587.28元，属于合法解除，不同意恢复和原告的劳动关系。且原告的原岗位具有唯一性，被告已聘用他人任职该岗位，劳动关系事实上已无法恢复。原告2018年12月18日至2018年12月27日期间休病假，没有到公司销假，来公司也未提供劳动，被告已支付原告病假工资，无需发放出勤工资。被告沃利公司提出诉讼请求：被告已基于双方劳动合同解除，支付原告离职补偿金、医疗补助费及代通金共计221,587.28元，现原告主张恢复劳动关系，应当返还上述款项。原告表示：如果被告公司与其恢复劳动关系，同意返还上述款项，否则不同意返还。本院经审理认定事实如下：2013年4月22日，原告与上海市对外服务有限公司签订劳动合同、派遣协议书，合同期限自2013年4月22日起至2015年4月21日止。根据派遣协议，原告被派遣至沃利公司，劳动报酬每月20,000元。2013年10月1日起，原告与沃利公司签订劳动合同，合同期限自2013年10月1日至2015年9月30日止。2015年10月1日，原告与沃利公司签订无固定期限劳动合同，约定岗位为高级管道应力分析工程师，基本工资9,280元/月、岗位津贴5,360元/月、技能津贴5,360元/月，合计20,000元/月(税费前)。2018年4月16日，原告至上海市精神卫生中心门诊，经诊断为抑郁状态，病假二周，原告提交病假单，之后均以同样病情连续休病假，其向沃利公司提交的末张病假证明为2018年12月10日由上海市精神卫生中心开具的为期30日的病情处理意见单。2018年12月24日，沃利公司向原告出具调岗通知书：“您自2018年4月18日起申请病假，停止工作治病休息，截止至2018年12月18日，您的法定医疗期已满。2018年12月10日，公司再次收到您为期30天的病假单。该情况表明，您的健康状况无法支持正常工作。鉴于您无法从事原工作的事实，公司经慎重研究决定，调整您的工作岗位，降低工作量，自2018年12月27日起，您的职位由seniorPipingStressAnalysisEngineer调整为PipingDesigner,待遇按公司绘图员标准执行。请于2018年12月27日前，向公司答复是否接受公司为您调整的新岗位，并携带由三级甲等医院开具的可正常工作的相关证明到新的岗位报到，联系人为PipingLeader张宏琼。拒不接受本次调岗或未能按时报到，将视为不能从事公司为您提供的新岗位，届时公司将依法进行后续工作。”2018年12月27日，沃利公司向原告发出解除劳动关系通知书：“…由于在规定时间内没有得到您的积极答复，根据《劳动合同法》第四十条第一款…,您与我司的劳动关系将于2018年12月28日解除。我司将通过工资卡依法向您支付经济补偿金：120,793.64元及医疗补助金：100,793.64元，共计221,587.28元。上述补偿将于您配合公司完成工作交接后的30日内支付。”原告确认收到沃利公司支付的上述款项合计221,587.28元。再查明，沃利公司员工手册关于医疗期载明：如果员工因病或非因工负伤需要停止工作接受治疗时，根据本人实际参加工作年限和在公司工作年限，给予三个月至二十四个月的医疗期。实际工作年限十年以下的，在公司工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。实际工作年限十年以上的，在公司工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月…。”关于年休假规定：根据国家有关规定，员工有下列情形之一的，不享受当年的法定年休假和公司福利年休假：累计工作满1年不满10年的员工，医疗期累计2个月以上的；累计工作满10年不满20年的员工，医疗期累计3个月以上的…。附则：1、本手册如有条款与中华人民共和国的法律、法规相悖，则以国家法律、法规为准。…4、若本手册规定与地方法律法规相悖，则以员工劳动合同履行地法律法规规定为准。顾某某于2019年3月7日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求沃利公司：1、自2018年12月28日起与顾某某恢复劳动关系，并按20,000元/月支付自该日至仲裁裁决生效之日止的工资；2、支付顾某某2018年12月18日至12月27日期间工资差额6,890元。2019年5月24日，仲裁裁决如下：一、沃利公司自2018年12月28日起与顾某某恢复劳动关系，并于本裁决书生效之日起五日内支付顾某某自2019年3月7日起至裁决生效之日止的工资人民币23,851.44元；二、顾某某于本裁决书生效之日起五日内返还沃利公司离职补偿金、医疗补助金及代通金合计221,587.28元；三、对顾某某的其他请求不予支持。顾某某、沃利公司均不服该裁决向法院起诉。审理中，关于医疗期，顾某某认为根据员工手册其享有九个月的医疗期，沃利公司在医疗期内与原告解除劳动合同，属于违法解除。沃利帕森公司认为根据上海市规定，顾某某的医疗期应为八个月，顾某某的医疗期已经到期，被告在调整原告到绘图员岗位遭原告拒绝后解除劳动合同合理合法。原告的工龄问题，原告认为，其自2003年起在扬州参加工作，先后在江苏扬农化工股份有限公司和江苏牧羊迈安德食品机械有限公司工作。后于2011年来到上海，2013年4月进入被告公司，其实际工作年限十年以上，在被告单位工作已满五年，并提供《养老关系转移续接表》及上海市社会保险事业管理中心出具的养老保险缴费情况，证明原告截至2018年12月累计缴费176个月，超过10年。被告认为，原告提供的续接表显示，2003年7月至2005年2月期间社保由扬州扬农化工股份有限公司缴纳，仅能确定期间20个月属于工作年限，其余时间段原告未提供任何证据；2005年11月至2011年3月期间，原告社保关系由社保基金管理结算中心账户统管。仅凭该续接表和社保缴纳记录，不能证明其已满10年工龄。关于劳动合同能否继续履行，原告提供2019年1月7日、4月8日的病历。1月7日的病历显示原告病情依旧，无不适，维持原治疗方案。4月8日的病历显示原告目前已停药，病情稳定。原告认为，原告有能力回到原工作岗位。且沃利公司提供的绘图师岗位待遇与原岗位相差过大，原告不同意调整到该岗位。原告的原岗位不具有唯一性，并提供招聘信息证明沃利公司仍有在招聘该职位的职工，故原告认为其与被告恢复劳动合同，继续从事原岗位并无不妥。被告认为，即使被告违法解除劳动合同，但与原告的劳动合同事实上已无法继续履行，强行恢复劳动关系只会导致更多纠纷。且原告的原岗位高级管道应力分析工程师只需要一位，因原告长时间请病假，被告为了正常经营和工程需要已经另外聘请他人。关于医疗期内的年假问题，原告认为，其有用30多天的年假请假，应不计算在医疗期内，所以九个月医疗期远远未到期。被告认为，原告2017年年休假已经休完，2018年病假超过二个月不享有当年年休假。本院认为，用人单位对与之建立劳动关系的劳动者患病就医，经合法医疗机构开具休假证明书，应保障劳动者依法享受的病休福利待遇。医疗期是指劳动者患病或者非因工负伤停止工作治病休息，而用人单位不得解除劳动合同的期限。根据《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定》，医疗期按劳动者在本用人单位的工作年限设置，劳动者在本单位工作第1年，医疗期为3个月，以后工作每满1年，医疗期增加1个月，但不超过24个月。用人单位内部规章制度对医疗期的约定长于上述规定的，从其约定。沃利公司的员工手册对医疗期进行了明确约定，故原告要求按员工手册规定的根据员工的实际工作年限及本公司工作年限，选择较长的9个月医疗期的规定予以适用符合规定。根据上海市社会保险事业管理中心出具的养老保险缴费情况，原告截至2018年12月累计缴费176个月，超过10年，该缴费年限可以作为认定工作年限的依据。自2018年4月16日起，原告开始提交病假单，连续休病假，其向沃利公司提交的末张病假证明系2018年12月10日由上海市精神卫生中心开具的为期30日的病情处理意见单。其医疗期应在2019年1月16日结束。现被告在医疗期内于2018年12月27日向原告寄发解除劳动合同通知书，违反法律规定。2018年12月，双方在医疗期满前就原告的工作进行过协商，由于被告提供给原告岗位的工资明显低于原岗位待遇致协商未成。被告未提供证据证明原告医疗期满不能从事原工作，也不能从事重新安排的工作。用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。现原告要求自2018年12月28日起恢复与沃利公司的劳动关系，原告的岗位属于技术岗位，本院予以支持。2018年12月28日至2019年1月9日，原告在病假期间，被告应按本市上年度职工平均工资标准7,132元支付病假工资。自2019年1月10日起至2019年5月24日仲裁裁决之日止，按每月20,000元标准支付原告违法解除劳动合同的工资损失。2018年12月18日至27日原告在病假期内应公司通知来公司协商，不应视为正常上班，公司已支付原告病假工资，原告要求被告按正常出勤支付该期间工资的诉讼请求不予支持。原告顾某某同意在恢复双方劳动关系的情况下返还沃利公司支付的离职补偿金、医疗补助费及代通金合计221,587.28元，本院予以准许。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，判决如下：一、被告连云港沃利工程技术有限公司上海分公司自2018年12月28日起与原告顾某某恢复劳动关系。二、被告连云港沃利工程技术有限公司上海分公司应于本判决生效之日起七日内支付原告顾某某自2018年12月28日至2019年1月9日的病假工资人民币2,849.85元，2019年1月10日至31日的工资人民币13,913.04元(税费前)，2019年2月工资人民币20,000元(税费前)，3月工资人民币20,000元(税费前)，4月工资人民币20,000元(税费前)，5月1日至24日工资人民币15,652.17元(税费前)。三、原告顾某某应于本判决生效之日起七日内返还被告连云港沃利工程技术有限公司上海分公司离职补偿金、医疗补助金及代通金合计人民币221,587.28元。四、原告顾某某的其他诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，本案适用简易程序，减半收取计人民币5元，由原告顾某某负担人民币2.50元，被告连云港沃利工程技术有限公司上海分公司负担人民币2.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇一九年十二月十七日书记员 彭奕丰附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。