云南省巍山彝族回族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2927民初275号原告:杜鹏，男，1980年11月27日生，汉族，建筑师，住巍山县。委托代理人：冯翔宇，云南瀛铢律师事务所律师。委托事项和权限：特别授权委托代理。被告：徐丽华，女，1982年9月20日生，汉族，初中文化，农民，住巍山县。原告杜鹏诉被告徐丽华追偿权纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法组成合议庭。原告于同日向本院提供了证据。本院于2019年6月12日在本院庙街法庭公开开庭审理了本案。原告杜鹏及其委托代理人冯翔宇，被告徐丽华到庭参加诉讼。庭审后，原告向本院补交部分证据，本院于2019年12月13日在本院庙街法庭再次组织双方当事人进行质证，原、被告均到庭质证。合议庭于2019年12月16日进行了评议，并报本院审判委员会于2019年12月20日讨论决定，本案现已审理终结。原告诉称：一、请求判令被告向原告赔偿损失81000元；二、请求判令诉讼费由被告承担。事实及理由:2016年7月7日，原告因承包巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目，与巍山县大仓镇胖子钢材经营部签署了《供货协议》约定：原告向胖子钢材经营部订购钢材60吨，单价为2700元/吨。后原告将上述钢材的加工、安装工作委托给被告，单价按照1250元/吨结算。由于被告加工钢材都是由胖子钢材经营部提供场地，因此，为方便各方操作，每次提取钢材都是由被告自行前往胖子钢材经营部将钢材提取后就地加工，久而久之，胖子钢材经营部也就将被告视为原告的代表，并间接认可了被告的提货行为。被告于2016年7月至2016年11月期间多次到胖子钢材经营部提取钢筋、纤丝、焊条等材料。2017年4月11日，原告工程结束与被告进行结算，按照被告所述，其加工、安装的钢材总量为70吨，总价为87500元，并向原告出具了书面结算清单。但是，此后原告与胖子钢材经营部进行结算时，胖子钢材经营部却提出，原告提走的钢材实际为100多吨，扣除原告已付款项，尚欠176511元尾款。原告匪夷所思，认为自己只提了70吨钢材，为何多出来如此多的尾款？双方对此争执不下，2017年8月，胖子钢材经营部将原告起诉至巍山县法院，要求原告付清尾款176511元，一审过程中，原告方得知，原来，徐丽华在提货过程中共签署了21张《巍山县胖子钢材经营部发货单》，价值272331元，因此一审法院判决认为，徐丽华与原告存在委托代理关系，被告提取货物的数量视为原告确认的数量，其法律后果应由原告承担，因此根据徐丽华签署的发货单总额扣减原告已付15万元，原告还须向胖子钢材经营部支付122331元。后原告不服提起上诉，二审法院亦认为原告与被告存在代理关系，损失应由原告承担，进而驳回上诉。至此，原告认为，原告委托被告加工、安装的钢材总量仅有70吨，实际结算也是70吨，说明被告明确并认可其代为提取的钢材总量也仅有70吨，而被告未经原告允许，擅自向胖子钢材经营部签署了价值100吨钢材（272331÷2700元/吨=100.8吨）的发货单，造成了原告需额外承担30吨钢材的损失。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十三条“被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失”之规定，因被告的无权代理行为造成原告需向胖子钢材经营部多承担81000元（2700元/吨×30吨=8100元）的责任，原告有权向被告追偿。综上所述，现原告特向贵院提起诉讼，请求判如所请，以维护原告的合法权益。被告辩称：之前我和胖子钢材经营部的老板并不认识，是因为帮杜鹏加工钢筋才认识的，我只负责加工钢筋，当时钢筋的数量已经超过了预定的数额，我曾联系原告杜鹏，但杜鹏没有来和我们商量，电话里说没事，你先签字就行。我不愿意赔偿原告的损失，钢筋、纤丝、焊条都是原告的工人到巍山县胖子钢材经营部提取的，并不是我提取的，当时我说了让原告来看一下钢筋，但是原告没有在意我的话，说让我签给胖子钢材字就好。在委托我签字时，我有打电话跟杜鹏沟通说明，让杜鹏自己过来查看黄胖子给的钢筋重量是否符合，原告说他开给你单子，你就签字，过了之后我和黄胖子沟通，黄胖子怎么计算钢筋价格我不清楚，黄胖子曾经还说过，要叫杜鹏来一趟，不然就要给杜鹏断货。若杜鹏以90吨结算给胖子钢材，我也要求杜鹏以90吨向我支付加工钱。我只负责就地加工钢筋，在钢筋运输过程中，我没有参与，若其中出现问题只有是原告的工人出现问题或者是杜鹏与胖子钢材经营部之间的事，跟我没有关系，钢筋运输中，出现问题跟我没有关系，杜鹏的工人未到，我没有办法把钢筋带出钢筋加工处。综合双方主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：原告的诉讼请求是否成立，是否应得到支持，被告是否应当赔偿原告钢筋款81000元？针对以上争议，原告向本院提交如下证据：A1、《原告身份证复印件》一份，证明：原告的诉讼主体资格；A2、《供货协议复印件》一份，证明：2016年7月7日原告因承包巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目，签订《供货协议》向胖子钢材经营部订购钢筋60吨，单价2700元/吨；A3、《结算单》一份，证明：经结算徐丽华帮原告加工的钢筋总量为70吨；A4、《民事判决书》二份，证明：原告与胖子钢材经营部因结算问题发生争议后，胖子钢材经营部向巍山县法院起诉，法院认为徐丽华于2016年7月至2016年11月间多次到胖子钢材经营部提取钢筋、纤丝、焊条等材料，共签署21张《巍山县胖子钢材经营部发货单》价值272331元，一二审法院认为，被告徐丽华与原告之间存在委托代理关系，被告提取的数量视为原告确认的数量，其法律后果应由原告承担，因此根据被告签署的发货单总额扣除原告已付的150000元，原告还需向胖子钢材经营部支付122331元；A5、云南钜达工程项目管理有限公司大理分公司《工程技术经济指标》二份，证明：巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目钢筋总用量为68.294吨；A6、《巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂结算书》一份、《巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂工程造价汇总表》一份，证明：巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂工程建设项目钢筋用量70吨；A7《巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂施工图纸》二套共54张，证明：巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂工程建设项目钢筋用量70吨；经质证，被告对原告提交的证据A1、A2、A4、A7无异议，对证据A3、A5、A6有意见，认为证据A3结算单是自己出具给原告的没有错，但当时让了原告37000元；证据A5评估和实际是有区别的，而且差别比较大；证据A6自己看不懂，但是预结算有一定的出入。被告未向本院提交证据。本院依职权调取证据B1、（2018）云2927执321号《结案通知书》一份，证明：原告杜鹏已经履行了与胖子钢材经营部买卖合同纠纷的判决；B2、《巍山县胖子钢材经营部发货单》21张，证明：21张发货单款项的构成，其中包含钢筋款、辅材费用及机械费等。经质证，原、被告对证据B1无意见，对证据B2有意见，原告认为证据B2中试拉件的费用应由被告承担，有部分单据中钢筋的单价高于2700元/吨，而当时自己与胖子钢材经营部签订合同的单价为2700元/吨，同时机械费单价也不对，应当是60元/吨。被告表示愿意承担试拉件的费用，其它的没有意见。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，A1、A2、A4、B1、B2真实、客观、与本案有关联性，本院予以确认，但仅能证明：1、原告因承包巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目与胖子钢材经营部签订《供货协议》购买钢筋及协议约定情况；2、原告与胖子钢材经营部因货款支付问题发生争议，通过诉讼，法院已经作出判决及判决情况和履行情况；证据A3、A5、A6、A7本院结合本案其它在案证据予以综合认定。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2016年原告杜鹏因承包巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目，于2016年7月7日与胖子钢材经营部签订《供货协议》一份，内容为：“甲方：杜鹏乙方：胖子钢材经营部先付壹拾万元余下款一个月内付清，货必须先进回来装到北桥街式拉合格再用。一、通过双方友好协商，在款内涨价不涨、下价不下、的前题下向乙订购（陆拾）吨，质量为（昆钢三级罗纹，线才昆钢盘罗，价格一次讲定每吨综合价贰仟柒佰元。）二、计重方式：罗纹钢按国家标准理论计算盘圆过称。三、付款方式：甲方一次性付清人民币大写（）。小写：（）四、乙方必须按甲方要求供货，如发现质量不和，通过巍山县城建局鉴定，假一赔十，甲方款必须整栋房子钢材或协商再定，乙方如发现甲方在别处提钢筋，对乙方有损害，乙方有权单方停止供货，要求补偿损失。五、甲方如需加工应付乙方机械电费60元/吨六、此协议一式两份，甲乙双方各执一份，经双方签字后生效。补充昆钢安宁厂钢筋。7、所定钢材不得私自转让，盘圆做好称加3%的损耗甲方签字：杜鹏电话：135××××6177乙方签字：黄泽春电话：158945706662016年7月7日”。后杜鹏将巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目钢筋加工及安装工作承包给徐丽华。徐丽华于2016年7月9日至2016年11月17日间多次到胖子钢材经营部提取钢筋及纤丝、焊条等材料，并在胖子钢材经营部处加工好钢筋后，由杜鹏派人拉到永和小学工地后再由徐丽华带领工人到永和小学工地进行安装。由徐丽华在胖子钢材经营部提供的购货单位为：杜鹏（永和小学）的《巍山县胖子钢材经营部发货单》上签字确认，共计21张，金额272331元（其中：试拉件1200元、钢筋、损耗260465元（数量为：89008.24kg）、套筒、焊剂、纤丝3205元、机械费7461元）。杜鹏于2016年8月6日通过中国建设银行转帐给胖子钢材经营部货款100000元，同年11月11日再次转帐50000元。剩余货款经胖子钢材经营部多次催要杜鹏一直未付。2017年10月10日胖子钢材经营部诉至巍山县人民法院，要求杜鹏支付钢材款176511元，2018年4月9日巍山县人民法院作出（2017）云2927民初550号民事判决书，判决：由被告杜鹏在本判决生效后10日内向原告巍山县大仓镇胖子钢材经营部支付尚欠货款人民币122331元,并按中国人民银行同期贷款利率支付该款自2017年10月10日起至还清之日止的资金占用费。宣判后杜鹏不服提出上诉，大理州中级人民法院于2018年8月28日作出（2018）云29民终692号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2018年11月15日胖子钢材经营部向巍山县人民法院申请强制执行，后杜鹏向胖子钢材经营部支付了判决确定的货款122331元，巍山县人民法院于2019年5月14日作出（2018）云2927执321号结案通知书。2019年2月26日杜鹏诉至本院，向徐丽华追偿钢筋款81000元。另查明：2017年4月11日杜鹏与徐丽华进行结算，双方结算钢筋总量按70吨计算。2018年4月24日及5月8日云南钜达工程项目管理有限公司大理分公司出具《工程技术经济指标》二份，其上分别载明：巍山县永建镇永和小学中村分校学生食堂实体钢筋总重为16.402吨，永建镇永和中村小学综合楼实体钢筋总重为51.892吨。巍山县永和小学中村分校综合楼学生食堂结算书与巍山县永建镇永和中村小学综合楼土建工程招标量清单及巍山县永建镇永和小学（中村分校）食堂土建工程招标工程量清单相对照确认，巍山县永建镇永和中村小学综合楼钢筋用量为59.052吨（含消防水池：6.087吨），巍山县永建镇永和小学（中村分校）食堂钢筋用量为15.247吨。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，本案中，原告杜鹏主张其因为被告徐丽华的代理行为向胖子钢材经营部多支付了钢筋款81000元，其提供证据证明其与胖子钢材经营部签订《供货协议》是因巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目所需，其签订合同的钢材量为60吨，巍山县永和小学中村分校综合楼、学生食堂建设工程项目所需钢筋量最多亦为70吨。经庭审查明，杜鹏支付给胖子钢材经营部的货款中不只单单为钢筋款，其中还包含试拉件、机械费、焊条、纤丝等款项，同时，从被告向胖子钢材经营部提取钢筋加工钢筋到原告安排工人运输钢筋再到被告安排工人安装钢筋整个过程中有诸多环节，原告所提供的证据不能形成完整的证据链直接证明其遭受损失及确因被告的代理行为遭受损失，应承担举证不能的不利后果，故原告要求被告赔偿损失81000元的诉讼请求，本院不予支持，但被告在审理过程中表示愿意承担试拉件费用1200元，不违反法律规定，本院予以准许。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告徐丽华在本判决生效后10日内向原告杜鹏支付试拉件费用1200元；二、驳回原告杜鹏的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1825元，由原告杜鹏负担1798元，被告徐丽华负担27元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 长  饶祖成审 判 员  黄永建人民陪审员  杨再禄二〇一九年十二月二十日书 记 员  施 熠