浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5620号上诉人（原审原告）：周凤国，男，1962年8月12日出生，汉族，住河南省固始县。被上诉人（原审被告）：温州市鹿城区五马润姬面馆，住所地浙江省温州市八仙楼小区1-4幢102-19室，统一社会信用代码92330302MA2CA3LK17。经营者：刘月姬。上诉人周凤国因与被上诉人温州市鹿城区五马润姬面馆（以下简称“润姬面馆”）劳动争议一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院作出的（2019）浙0302民初7182号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月10日受理后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，经过阅卷和询问当事人，合议庭决定不开庭审理。经合议庭评议后，本案现已审理终结。周凤国上诉请求：撤销一审判决，并改判如下：1.判决被上诉人赔偿上诉人上班以来的经济补偿金即半个月工资1600元、二倍工资27520元、克扣工资500元、超时加班工资（工作日8080.3元、双休日4498.4元、五一假期期间320.1元）、补足上班差额部分工资6154.2元、医疗费842.4元、误工费5866.7元、交通费12元、补缴2017年3月23日至2017年7月30日期间的社会养老保险；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人于2017年3月23日进入被上诉人处上班，从事服务员、打杂及送外卖的工作，在2017年7月30日晚上19时49分许，上诉人在送外卖的路上，因当时雨下得非常大，再加上上诉人开电瓶车又不熟悉路况，开到交叉路口右转弯时突然摔跤，使上诉人的身体多处受伤，医疗费都是上诉人支出的，上诉人从受伤起就不能上班了。因此，上诉人的请求合情合理，请求法院依法裁判。被上诉人润姬面馆辩称，一、一审法院认定上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，认定上诉人系浙江鸿翔物业管理服务有限公司的保安，是正确的。1.上诉人陈述其在保安公司从事保安工作，上班地点在墨斗小区，上晚班时间是晚上6点半至第二天早上6点半，上诉人陈述自己在晚上6点20分到墨斗小区打卡上班。2.上诉人在浙江鸿翔物业管理服务有限公司从事保安工作的事实已经生效的民事判决书确认，该生效判决确定被上诉人于2017年4月1日至2017年10月20日期间与浙江鸿翔物业管理服务有限公司形成劳动关系，从事保安工作，夜间上班，每日工作时间为12个小时。3.上诉人未提供证据证明该期间在被上诉人润姬面馆上班，且从逻辑上来说，上诉人也无法在两个不同的工作场所同时上班。上诉人在起诉状中陈述自己在被上诉人润姬面馆上班时间长达13个小时，即早上7点半到被上诉人处上班至晚上8点半下班。按照上诉人的陈述，其主张的该段时间应该在保安公司上班，而不是为面馆送外卖。另，按照上诉人的陈述，上诉人一天工作时间长达25个小时，这完全不符合常理。且根据上诉人的陈述，上诉人一天之间有重复的几个小时需要出现在两个工作场所，根据常理是无法完成的。二、上诉人的诉请没有基本的事实依据，其诉求不应得到法院的支持。上诉人主张其于2017年7月30日晚上19时49分许在送外卖的途中受伤，所以无法上班。根据上诉人自己的陈述，上诉人在这个时间段应该是在物业公司上夜班，且如果在这个时间受伤了，无法上班而需要休息，其也不可能在这个时间还在保安公司上班。从上诉人在物业公司上班的情况，反而可以证明上诉人所谓替被上诉人送外卖而受伤纯属子虚乌有。综上，一审法院认定事实正确，请求二审驳回上诉，维持原判。周凤国向一审法院起诉请求：1.判决润姬面馆支付周凤国未提前通知解除劳动合同需额外支付一个月的工资3200元；2.判决润姬面馆支付周凤国解除劳动合同的经济补偿金1600元；3.判决润姬面馆支付周凤国未签订劳动合同二倍工资27251.6元；4.判决润姬面馆返还押金500元；5.判决润姬面馆支付周凤国超时加班费17912.5元；6.判决润姬面馆支付周凤国法定节假日加班费320元；7.判决润姬面馆支付周凤国双休日加班费7924.3元；8.判决润姬面馆支付周凤国差额工资8553.9元；9.判决润姬面馆赔偿周凤国工作期间两次受伤的医药费842.4元、误工费5866.7元，交通费12元；10.判决润姬面馆为周凤国补缴2017年3月23日至2017年7月30日期间的社会保险；11.案件诉讼费用由润姬面馆承担。一审法院认定事实：2017年4月1日至10月20日期间，周凤国在浙江鸿翔物业管理服务有限公司从事保安工作。2018年3月22日，周凤国向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：申请润姬面馆支付周凤国工资、经济补偿金、双倍工资、延长工时工资、休息日及节假日加班工资、差额工资、工伤医药费、误工费和交通费合计64808.7元；同时要求润姬面馆返还押金500元。2019年5月28日，仲裁委作出鹿劳人仲案字（2018）第226号仲裁裁决书，裁决：驳回周凤国的仲裁请求。周凤国不服，诉至法院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。周凤国主张与润姬面馆存在劳动关系，其提供了书面证明、送外卖的单子、名片、书面证人证言材料以及流动人口登记表，书面证明及证人证言材料来源无法核实，其真实性不能确认；送外卖的便笺单子上记载菜品、价格及地址，无其他标志，不能反映系由润姬面馆出具；名片上记载润姬面馆的菜单、地址及外卖电话，获取途径多样，不能体现周凤国的员工身份属性；流动人口登记表由周凤国自行向派出所申请出具，该表上载明周凤国的居住地址为润姬面馆经营地，登记时间为2018年8月7日，不能反映周凤国主张的劳动关系存续期间所在的工作单位。周凤国提供的证据不能证明双方之间存在劳动关系，应当承担不利后果。另外，根据已经生效的温州市中级人民法院（2019）浙03民终1659号民事判决的认定，周凤国于2017年4月1日至10月20日间与浙江鸿翔物业管理服务有限公司形成劳动关系，从事保安工作，夜间上班，每日工作时间为12小时。现周凤国主张其与润姬面馆在2017年3月23日至7月30日间存在劳动关系，没有事实依据。周凤国近年来已申请十多起与本案同类型的劳动争议案件，对于劳动争议案件的申请处理经验较丰，现就其主张的事实未能提供有效的证据予以证明，存在滥用救济权利的嫌疑。综上，一审法院认为周凤国与润姬面馆之间不存在劳动关系，周凤国主张的诉讼请求均以劳动关系成立为基础，因双方不存在劳动关系，对于周凤国的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回周凤国的诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。在二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院审核了当事人向一审法院提供的证据后，依法对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于上诉人周凤国与被上诉人润姬面馆之间是否存在劳动关系的问题，上诉人主张其与被上诉人润姬面馆于2017年3月23日至2017年7月30日之间存在劳动关系，但其没有提供充分有效的证据予以证明，故其该项主张缺乏事实依据，本院不予采纳。况且，根据已经生效的温州市中级人民法院作出的（2019）浙03民终1659号民事判决书，周凤国于2017年4月1日至2017年7月30日期间系与浙江鸿翔物业管理服务有限公司存在劳动关系，从事夜间保安工作，且周凤国在该案件中主张自己在该公司每日工作时间为12个小时，现其又主张此期间与被上诉人存在劳动关系，亦不符合常理。因此，一审法院认定周凤国与润姬面馆之间不存在劳动关系并驳回其全部诉讼请求，并无不当。综上所述，上诉人周凤国的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周凤国负担。本判决为终审判决。审判长  郑明岳审判员  柯丽梦审判员  张元华二〇一九年十二月六日法官助理潘文舒书记员戚彬滨附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。