吉林省四平市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）吉03刑终327号原公诉机关吉林省双辽市人民检察院。上诉人（原审被告人）张海涛，男，1978年1月3日出生，身份号码×××，汉族，专科文化，个体，户籍所在地吉林省双辽市，因涉嫌拒不执行判决、裁定罪，于2018年5月23日被刑事拘留；于同年6月4日被取保候审；因涉嫌拒不执行判决、裁定罪，于2018年6月28日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于吉林省伊通满族自治县看守所。辩护人巩傲雪，吉林常春律师事务所律师。吉林省双辽市人民法院审理吉林省双辽市人民检察院指控原审被告人张海涛犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2019年8月7日作出（2018）吉0382刑初363号刑事判决。宣判后，张海涛不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、讯问被告人，并听取辩护人的意见后，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院认定，2016年2月10日,双辽市人民法院作出（2015）双民二初字第420号、（2015）年双民二初字第421号民事判决书，判决被告人张海涛给付王某借款共计1000万元人民币。判决书生效后，张海涛未按判决书履行还款义务。2016年6月23日王某向双辽市人民法院申请执行,执行局立案后,于2016年9月2日起对张海涛进行多项强制执行并责令其申报财产但其拒绝申报。因张海涛拒不履行法院判决给付义务，双辽市人民法院于2016年12月17日将其司法拘留,拘留期间张海涛仍拒不执行。经庭审查明,2016年9月2日至2018年4月12日案发时，张海涛银行账户流水中可支配财产共计103万余元，全部转作他用，并未用于履行还款义务。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：到案经过、发案经过、破案经过、情况说明、材料款付款确认单、案件移送函、账单复印件、存款明细账、协助查询财产通知书、微信截图照片、公民户籍信息证明、常住人口基本信息详细信息、存款明细帐、送达照片、协助执行通知书、申请书、查封申请书、协助执行通知书、执行裁定书、送达回证、资金流量表、产权证明、发票复印件、授权委托书、明细表、变更明细表、营业执照、股东会决议书、公司股东（发起人）名录、公司董事、监事、经理情况、公司设立登记审核表、验资事项说明、验资报告、现金交款单、银行询证函回函、股东会决议送达回证、执行听证笔录、资金负债表、利润及利润分配表、拘留决定书、执行拘留通知书、送达回证、执行工作调查笔录、执行裁定书、石粉、碎石、山皮土对账单、银行流水记录、执行案件移送函、申请书、立案审批登记表、申请执行书、民事判决书、证明、立案通知书、送达回证、执行通知书、财产申报通知书、执行法律文书、送达地址确认书、执行工作调查笔录、公安车辆查询结果信息一览表、中国农业银行、中国工商银行、中国邮政储蓄银行查询结果信息一览表、协助查询财产通知书、查询明细清单、机场石料运费统计、基本注册信息查询单、公司监事任职文件、公司经理任职文件、出资协议、身份证复印件、私有房屋所有权证书、公司名称预先核准通知书、名称预先核准申请书、采矿许可证、企业法人营业执照、目录、公司登记（备案）申请书、企业登记证照颁发及归档记录表、章程修正案、股东会决议书、安全生产许可证、营业执照、准予变更登记通知书、民事调解书、立案审批表、送达回证、民事裁定书、民事判决书、收据账本、银行卡客户交易查询、存取款明细账、历月电费明细、情况说明、散页送达回证、证人王某、邹某、杨某等14位证人证言、被告人张海涛的供述与辩解等。原审法院认为，被告人张海涛有能力执行法院判决、裁定而拒不执行，情节严重；被告人张海涛收到生效判决和执行裁定后，未按执行要求报告财产情况，经司法拘留后仍拒不执行，情节严重；其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，公诉机关指控罪名成立。辩护人提出被告人张海涛的行为并未构成拒不执行判决、裁定罪。判决执行期间张海涛名下银行账户的流水记录证明，被告人张海涛存在可支配财产但全部转作他用，并未用于履行还款义务，其行为已妨害了人民法院的正常司法活动，应认定为拒不执行判决、裁定罪，故辩护人的观点不予采纳。鉴于被告人张海涛认罪态度较好，能如实供述犯罪事实，故依法可以从轻处罚。根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第五十二条、第五十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于第三百一十三条的解释》第五项、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，判决：被告人张海涛犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年六个月并处罚金人民币五万元。上诉人张海涛上诉提出1.上诉人先行羁押日期计算错误，一审判决未扣除第二次拘留至逮捕之间的羁押期限；2.一审判决认定事实不清，王某于2016年11月10日申请强制执行，上诉人在执行立案前与他人财物往来不能作为拒不执行判决罪的依据，上诉人虽认可其在本案案发前个人银行账户有103万的入账，但这个交易事实不能认定其构成犯罪；上诉人虽未在第一次下发执行文书时申报财产，但是积极配合并递交了自身财产信息；上诉人并非无任何财产可执行，除银行流水外还有公司股份、机器设备、房屋可供执行；3.一审判决适用法律错误，本案上诉人的行为仅是情节严重，依法不应并处罚金刑与有期徒刑，且本案金额103万元判处二年六个月，属于量刑过重。上诉人在二审讯问过程中表示认罪。上诉人张海涛的辩护人的意见与上诉理由相同。本院二审查明的事实与原审查明的事实相一致。有原审经过庭审举证质证的相关证据证明，足资认定属实。关于上诉人张海涛是否构成拒不执行判决、裁定罪的问题。经查，王某与张海涛民间借贷纠纷，双辽市人民法院已于2016年2月10日作出（2015）双民二初字第420号、（2015）年双民二初字第421号民事判决书并生效后，张海涛拒不履行还款义务。2016年6月23日王某申请执行并立案后，张海涛仍不还款，双辽市人民法院于2016年9月2日给其送达了执行通知书、财产申报通知书等法律文书并责令其申报财产，但其拒绝申报。因其拒不履行法院判决给付义务，于2016年12月17日被司法拘留,其拘留期间仍拒不执行。经一审庭审举证并经张海涛认可，2016年9月2日至2018年4月12日案发时，张海涛银行账户流水中可支配财产共计103万余元，均未用于执行法院生效判决偿还欠款。上述事实有存款明细账、送达照片、协助执行通知书、申请书、查封申请书、拘留决定书、执行拘留通知书、送达回证、执行工作调查笔录、执行裁定书、执行案件移送函、申请书、立案审批登记表、申请执行书、民事判决书、立案通知书、执行通知书、财产申报通知书、执行法律文书、送达地址确认书、执行工作调查笔录等书证与证人王某的证言与张海涛的供述等证据证明，足以证明张海涛拒不执行判决、裁定罪的犯罪事实。本院认为，上诉人张海涛对双辽法院已经生效的判决，有能力部分执行而拒不执行，并拒绝报告财产情况，经司法拘留后仍拒不执行，情节严重，其行为已经构成拒不执行判决、裁定罪。上诉人关于本案认定事实不清的意见不予采纳。上诉人于2018年6月28日被刑事拘留，于同年7月5日被逮捕，该期限应在刑期中扣除，上诉人的此项意见，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百一十三条之规定，原审法院判处张海涛有期徒刑二年六个月，并处罚金五万元不当，属于适用法律错误，本院予以纠正。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。对上诉人张海涛和辩护人的其他意见，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持吉林省双辽市人民法院（2018）吉0382刑初363号刑事判决中对被告人张海涛的定罪部分；二、撤销吉林省双辽市人民法院（2018）吉0382刑初363号刑事判决中对被告人张海涛的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）张海涛犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月28日至2020年12月14日止，已扣除自2018年5月23日至2018年6月4日羁押折抵的十三日刑期。）本判决为终审判决审 判 长 张宇桐审判员董岩审判员董莉二〇一九年十二月三十日法官助理 王 贺 书 记  员 贾 铁 砺