鞍山市千山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0311民初649号 原告辽宁某某电子股份有限公司，住所地辽宁省鞍山市立山区越岭路263号辽宁激光科技产业园北园4号楼3层。统一社会信用代码912103001189591296。 法定代表人张某某，董事长。 委托代理人吴某，男，1987年4月10日出生，汉族，现住辽宁省鞍山市铁西区。 委托代理人王林雨，辽宁灜沈律师事务所律师。 被告北京某某科信科技发展有限公司，住所地北京市平谷区兴谷经济开发区6区305—92号。统一社会信用代码91110117597743076F 法定代表人张某，董事长。 委托代理人赵某，女，1979年1月6日出生，汉族，住址黑龙江省密山市。 委托代理人黎名元，北京山耀律师事务所律师。 原告辽宁某某电子股份有限公司（以下简称辽宁某某公司）诉被告北京某某科信科技发展有限公司（以下简称北京某某公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴某、王林雨，被告委托代理人赵某、黎名元均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 辽宁某某公司诉称，1、判令解除原、被告之间签订的《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》；2、判令被告返还已经收取的合同款120000元；3、判令被告支付违约金100000元；4、判令被告赔偿原告实际损失100000元；5判令被告承担诉讼费用。事实与理由：原、被告于2017年8月15日签订了《千山区风景区智慧景区建设项目销售合同》，约定由被告为辽宁千山旅游集团有限公司千山风景区智慧景区建设项目的设计、实施（建设）提供服务（包括软件系统、硬件设备、停车场系统），合同总价款为2，000，000元。合同签订后，原告根据合同约定支付了部分款项共计1200，000元，被告交付的产品在截止日期2017年12月29日时并未安装完成，也并未被业主辽宁千山旅游集团有限公司的认可及验收。原告与被告多次沟通整改，仍然未取得进展，现业主对原告进行了延期交付处罚，给原告造成了实际损失。根据原、被告签订的《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》违约条款的约定:“由于乙方（被告）原因造成各阶段工作延期完成，每逾期10日，乙方须向甲方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％。如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，甲方有权终止本合同，由此给甲方造成损失的，乙方应承担赔偿责任。解除合同并不影响乙方对上述违约金的支付”。被告存在违约行为，应承担违约责任。按照双方合同约定，原告有权终止本合同并要求被告赔偿经济损失和支付违约金同时，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）的规定，“当事人一方延期履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同”。被告的违约行为已经导致合同目的不能实现，并且给原告造成了损失，也符合法定的合同解除要件。综上，请贵院支持原告诉讼请求，维护我方合法权益。 北京某某公司辩称，1、在程序方面，本案诉讼与某某科信公司就本案涉及的硬件设备销售合同在北京市平谷区起诉的案件至少是属于基于同一事实和同一法律关系的案件，为了防止多个法院作出判决，我们认为千山法院应将此案移送到北京市平谷区法院进行审理。2、如千山法院坚持审理本案，应就在建销售合同分别进行，且该3个合同各自约定的内容，包括解除条件并不完全相同，且无论从形式和内容上看都具有独立性，在实际履行也是分别完成，法院应该对3个合同分别审理，对3个合同作出是否予以解除的判定。3、本案的合同不符合合同约定的解除条件。原告依据合同约定解除本案合同无法律和事实依据，应驳回其诉讼请求。具体理由：原告未按合同约定支付上述3个合同各自的第三笔合同款，构成违约。原告在未履行任何告知义务的情况擅自将软件拆除，应系原告违约在先，所以不具备解除合同的条件。对于停车场销售合同被告已经将硬件进行安装、调试，停车场系统已在2017年10月开始使用。被告已经交付了产品，也进行了验收，而且原告已经将产品正常使用2年多，且也没有提出有质量问题。4、原告没有按照合同约定履行义务构成违约，擅自拆除合同约定的产品。本案对原告而言不符合法定解除条件。5、本案双方所签合同为买卖合同，案由也为买卖合同纠纷，被告提供的证据足以证明其已将本案合同产品全部交付给了原告公司，且设备、软件均完成安装、调试，被告的主要合同义务已经完成，因此原告应按合同约定支付剩余合同款项。6、原告公司在本案中要求退款及赔偿损失没有法律和事实依据，应予以驳回。本案双方签订的合同并没有任何条款和内容约定本案产品需要经过千山集团有限公司验收，且被告与千山集团有限公司没有合同关系。据我公司了解，原告公司与千山集团有限公司就本案产品也没有直接的合同关系，千山集团有限公司就本案产品招标的中标方是北京东方有限公司，辽宁大生科技有限公司与原告签订的合同，因此原告以千山集团有限公司对此进行处罚与本案没有关联性。原告提供的证据也不能证明被告公司对原告造成了损失，本案不符合合同约定的解除条件，也不符合法律规定的解除条件。本案不具备解除条件，也不应该解除，所以请法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提供的《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》、中信银行业务凭证；被告提供的《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》、转账记录，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提供的会议录音、微信聊天截图及电子邮件截图11张、工程进度单，因被告虽不认可其证明目的，但认可其真实性、合法性及关联性，因此该证据本院予以采信。 2、原告提供的软件系统、硬件设备问题汇总，该材料虽为朱某代表辽宁千山旅游集团股份有限公司与原告共同出具，因辽宁千山旅游集团股份有限公司为建设方，该份证据能够佐证被告提供的软硬件存在问题的事实，因此本院予以采信。原告提供的停车场问题汇总，因该材料与停车场已实际运行的情况不符，不能证明原告的主张，本院不予采信。 3、原告提供的整改通知单2张、通知单1张，虽然被告与辽宁千山旅游集团股份有限公司无合同关系，但辽宁千山旅游集团股份有限公司为建设方，辽宁千山旅游集团股份有限公司因原、被告之间的工程未实现约定进度的问题扣除100000元工程款为原告的实际损失，因此对原告的该项证据，本院予以采信。 4、原告提供的千山旅游集团有限公司情况说明，虽被告提出了证据形式不符合法律要求，但结合千山旅游集团有限公司作为业主的事实及前述证据的内容，能够与其他证据相互印证，本院予以采信。 5、证人朱某证言，因朱某确为千山旅游集团有限公司千山项目上进行指挥系统的安装调试，其证言具有证明力，本院予以采信。 6、被告提供的平谷法院起诉材料及反诉状，主张将案件移送至平谷法院合并审理，理由是为防止不同法院作出相互矛盾的裁判。庭审中，原、被告均认可辽宁光大公司向本院起诉后，平谷法院已口头通知双方中止了该院受理案件的审理，且辽宁光大公司根据相关法律规定可以在北京案件中提出反诉或另行起诉，因此原告提供的证据证明不了其证明目的，本院不予采信。 7、被告提供的设备系统照片、使用系统及照片、票务系统截图（使用及功能），因2018年录音及电子邮件还在讨论工期进度，因此被告提供的上述证据与之相矛盾，本院不予采信。 8、被告提供的证明，虽该材料为第三方北京蓝卡科技股份有限公司出具，但庭审中原告认可仍在使用该系统，因此被告的该份证据本院予以采信。 9、被告提供的邮件截图，本院予以采信。 10、被告提供的设备系统照片（人脸识别），原告予以认可，本院予以确认。 经审理查明，2017年8月15日原告辽宁某某公司作为甲方与被告北京某某公司作为乙方，签订了《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》，约定甲、乙双方就辽宁千山旅游集团有限公司千山风景区智慧景区建设项目的设计、实施订立本合同，合同总价款为2，000，000元。合同分为三部分：硬件设备销售合同(合同编号为ver201708x001)；应用软件系统销售合同（合同编号为ver201708x002）；停车场系统销售合同（合同编号为ver201708x003）。 《硬件设备销售合同》合同价款为1466417元，甲方向乙方购买产品。付款方式为甲方自本合同签订起5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%作为预付款，即人民币439924.98元；硬件设备到货现场，未安装前5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%，即439924.98元。硬件安装完5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%，即439924.98元。软件质保两年，质保期一年期满，甲方向乙方支付合同总价款的5%，即人民币73320.83元；质保期两年期满，甲方向乙方支付合同剩余所有款，即合同总价款的5%，即人民币73320.83元。合同第八章违约责任约定：“2.合同一方违反本合同规定，给另一方造成经济损失的，守约方有权要求终止本合同，并由违约方承担赔偿责任。3.由于乙方原因造成各阶段工作延期完成，每逾期10日，乙方须向甲方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％。如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，甲方有权终止本合同，由此给甲方造成损失的，乙方应承担赔偿责任。解除合同并不影响乙方对上述违约金的支付。4.由于甲方不能按照合同规定期限付款每逾期10日，甲方须向乙方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，乙方有权终止本合同，由此给乙方造成损失的，甲方应承担赔偿责任。解除合同并不影响甲方对上述违约金的支付。” 《应用软件系统销售合同》约定甲方向乙方购买软件产品。约定合同总价款为人民币170529元。支付方式为分期付款，共分三期，具体如下：甲方自本合同签订起5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%作为预付款，即人民币51158.58元；软件开发完毕，发布之前5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%，即人民币51158.58元。软件安装调试完成，软件上线并开始使用，即视为甲方对软件进行了验收，5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%，即人民币51158.58元。软件质保两年，质保期一年期满，甲方向乙方支付合同总价款的5%，即人民币8526.43元；质保期两年期满，甲方向乙方支付合同剩余所有款，即合同总价款的5%，即人民币8526.43元。第四章验收标准规定：“1.软件调试完，上线并开始使用，即视为甲方对软件进行了验收，5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%，由甲、乙双方共同组织验收，验收标准为乙方完成了甲、乙双方确认的《合同附件一.软件产品功能清单》中约定的内容，并交付了相应的软件。2.系统验收后，任何软件bug，乙方都有义务进行改正。3.试运行期间如项目运行出现问题，乙方应忠实地履行合同义务，提供必要的帮助与支持，全力解决问题。如出现重大问题，甲方有权根据实际情况延长试运行期限，具体以甲、乙双方另行约定的时间为准”。第九章违约责任约定：“2.合同一方违反本合同规定，给另一方造成经济损失的，守约方有权要求终止本合同，并由违约方承担赔偿责任。3.由于乙方原因造成各阶段工作延期完成，每逾期10日，乙方须向甲方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％。如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，甲方有权终止本合同，由此给甲方造成损失的，乙方应承担赔偿责任。解除合同并不影响乙方对上述违约金的支付。4.由于甲方不能按照合同规定期限付款每逾期10日，甲方须向乙方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％，如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，乙方有权终止本合同，由此给乙方造成损失的，甲方应承担赔偿责任。解除合同并不影响甲方对上述违约金的支付。” 《停车场系统销售合同》约定甲方向乙方购买产品。约定合同总价款为人民币363055元。付款方式:甲方自本合同签订起5个工作日内向乙方支付合同总价款的30%作为预付款，即人民币108916.50元；硬件设备货到现场未安装前，5个工作日内向乙方支付合同总价款的30％作为预付款，即人民币108916.50元。软件安装调试完成，软件上线并开始使用，即视为甲方对软件进行了验收，5个工作日内向乙方支付合同总价款的30％，即人民币108916.50元。软件质保两年，质保期一年期满，甲方向乙方支付合同总价款的5％，即人民币18152.75元；质保期两年期满，甲方向乙方支付合同剩余所有款，即合同总价款的5％，即人民币18152.75元。合同第八章违约责任约定：“2.合同一方违反本合同规定，给另一方造成经济损失的，守约方有权要求终止本合同，并由违约方承担赔偿责任。3.由于乙方原因造成各阶段工作延期完成，每逾期10日，乙方须向甲方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％。如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，甲方有权终止本合同，由此给甲方造成损失的，乙方应承担赔偿责任。解除合同并不影响乙方对上述违约金的支付。4.由于甲方不能按照合同规定期限付款，每逾期10日，甲方须向乙方支付本合同总价款千分之三的违约金，最高违约金不高于本合同总价款的5％。如违约金的数额累计达到本合同总价款的5％时，乙方有权终止本合同，由此给乙方造成损失的，甲方应承担赔偿责任。解除合同并不影响甲方对上述违约金的支付。” 合同签订后，原告分别于2017年8月21日、2017年9月26日向被告支付了60%的1200000元合同价款。被告为履行《硬件设备销售合同》向原告交付了票务硬件设备，为履行《应用软件系统销售合同》向被告交付了软件系统，但在双方约定的最后履约期限2017年12月9日，以上设备未能上线使用。原告给被告一定的整改期，但截至2018年1月，千山风景区智慧景区建设项目亦未能上线使用。此后，项目的建设方辽宁千山集团有限公司对已经安装的硬件进行保护性拆除，并另行安装其他智慧项目，同时要求原告赔偿各项损失100000元。被告为履行《停车场系统销售合同》，给原告安装了北京蓝卡科技股份有限公司的停车场设备及系统，该停车场系统已经于2017年10月开始正常运行、使用。 另查：诉争合同所涉及项目系辽宁千山旅游集团有限公司所有。 再查：2019年1月31日，北京某某公司在北京市平谷区人民法院以《硬件设备销售合同》、《停车场系统销售合同》《应用软件系统销售合同》进行起诉，要求辽宁某某公司支付剩余合同价款，案号分别为（2019）京0117民初2463号、（2019）京0117民初2465号、（2019）京0117民初2464号；上述案件现已中止审理。 本院认为：本案的争议焦点是：1、关于此案在程序上的问题，是否在北京平谷区人民法院已经立案，该案是否应该移送到平谷区法院进行审理？2、双方签订的3个合同是否应该解除？如不解除，违约金问题、赔偿损失问题如何解决？ 本院认为，关于争议焦点1，北京某某公司以辽宁光大公司虽已在北京市平谷区人民法院先行立案，但提出反诉或另行起诉是辽宁光大公司的诉讼权利，且庭审中原、被告均认可北京市平谷区人民法院已经中止了上述案件审理，因此本案无需移送至北京平谷区人民法院审理。 关于争议焦点2、双方签订的《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》系原、被告真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。该《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》虽然包括三部分合同，且看似三个合同相互独立，但合同履行上来看，《硬件设备销售合同》与《应用软件系统销售合同》相关联，如果软件系统不能上线使用，智慧景区建设项目的合同目的不能实现。本案中，原告为履行《硬件设备销售合同》与《应用软件系统销售合同》向被告交付了相应的产品，但在原、被告约定的履行期限及整改期内，被告均未能提供合格的软硬件产品，合同目的不能实现，构成根本违约。原告要求解除《硬件设备销售合同》与《应用软件系统销售合同》的诉讼请求，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，对此请求本院应予以支持。 关于原告要求解除《停车场系统销售合同》一节，因该合同约定的项目已经于2017年10月上线使用，因此被告已经履行了合同义务，原告要求解除没有事实依据，原告应当按照《停车场系统销售合同》支付价款，根据双方约定的付款方式，原告应当支付合同总价款即363055元。 关于原告要求被告返还已经收取的合同价款120万元一节，现原、被告之间签订的《硬件设备销售合同》与《应用软件系统销售合同》应予解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告可以要求恢复原状。即原告将其依据《硬件设备销售合同》与《应用软件系统销售合同》收取被告的硬件设备及相关产品返还给被告，同时被告依据合同收取原告的合同价款应当予以返还，但应当扣除《停车场系统销售合同》的价款363055元，具体返还数额应为836945元。 关于原告要求被告支付违约金100000元及实际损失100000元一节，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条“买卖合同约定的定金不足以弥补乙方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失”的规定，原告不能既获得赔偿实际损失又获得赔偿违约金。本案因原、被告约定的违约金低于造成的实际损失，故被告赔偿原告的具体违约金数额应以违约造成的实际损失为准。结合辽宁千山旅游集团有限公司出具的整改通知单，能够证明被告的未完全履行合同的行为给原告造成了实际损失，数额为100000元，对此被告应予赔偿。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条之规定，判决如下： 一、解除原告辽宁某某电子股份有限公司与被告北京某某科信科技发展有限公司之间签订的《千山风景区智慧景区建设项目销售合同》中《硬件设备销售合同》与《应用软件系统销售合同》部分； 二、原告辽宁某某电子股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内将已收取被告的硬件设备及相关产品返还给被告北京某某科信科技发展有限公司；北京某某科信科技发展有限公司亦于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告辽宁某某电子股份有限公司合同价款人民币836945元； 三、被告北京某某科信科技发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告辽宁某某电子股份有限公司经济损失100000元； 四、驳回原告辽宁某某电子股份有限公司的其他诉讼请求。 被告如未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费17400元，由原告辽宁某某电子股份有限公司负担5755元，被告北京某某科信科技发展有限公司负担11645元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。 审 判 长  王福利 人民陪审员  郭晓旭 人民陪审员  霍金亮 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  刘一淼