贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民初786号原告：金沙县奥克新型环保建材有限公司，住所地贵州省毕节市金沙县西洛群立村下坝组，统一社会信用代码：915205235566004316。法定代表人：唐林，总经理。委托诉讼代理人：田小兵，男，1973年3月9日生，汉族，重庆市人，住重庆市万州区，系该公司法务。被告：贵州聚财源贸易有限公司，住所地贵州省遵义市汇川区南京路海尔花园A栋1-2-1室，统一社会信用代码：91520303594161097K。法定代表人：肖俊。委托诉讼代理人：周明，贵州子尹律师事务所律师。被告：重庆建安建设（集团）有限公司，住所地重庆市万州区周家坝福建大街建安综合楼，统一社会信用代码：91500101711609189T。法定代表人：唐亚莉。委托诉讼代理人：冉茂华，男，1963年1月3日生，汉族，重庆市人，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：宋伦阔，男，1986年2月8日生，汉族，重庆市人，住重庆市万州区。被告：重庆川嘉房地产开发有限公司，住所地重庆市北碚区三圣镇石坝老街24号，统一社会信用代码：9150010979804495XX。诉讼代表人：重庆川嘉房地产开发有限公司破产管理人。负责人：唐波。委托诉讼代理人：王涛，贵州名城（金沙）律师事务所律师。原告金沙县奥克新型环保建材有限公司（以下简称金沙奥克公司）与被告贵州聚财源贸易有限公司（以下简称贵州聚财源公司）、重庆建安建设（集团）有限公司（以下简称重庆建安公司）、重庆川嘉房地产开发有限公司（以下简称重庆川嘉公司）债权债务概括转移合同纠纷一案，遵义市汇川区人民法院于2018年3月12日立案后，于2018年4月9日作出（2018）黔0303民初1567号民事裁定，裁定将本案移送本院审理。本院于2019年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金沙奥克公司的委托诉讼代理人田小兵，被告贵州聚财源公司的委托诉讼代理人周明，被告重庆建安公司的委托诉讼代理人冉茂华、宋伦阔，被告重庆川嘉公司的委托诉讼代理人王涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金沙奥克公司向本院提出诉讼请求：一、判令贵州聚财源公司向金沙奥克公司支付欠款12852732.65元；二、判令贵州聚财源公司向金沙奥克公司支付违约金（以12852732.65元为基数，以年利率24%为标准，从2016年6月1日起计算至起诉之日）；三、诉讼费由贵州聚财源公司承担。事实与理由：2014年1月5日，金沙奥克公司与此贵州聚财源公司签订《水泥购销合同》，约定由贵州聚财源公司向金沙奥克公司提供拉法基型号P042.5和海螺型号P042.5水泥，单价均为380元/吨，截止2014年10月30日，金沙奥克公司欠贵州聚财源公司水泥款900万元。2014年11月10日，重庆川嘉公司作为甲方、重庆建安公司作为乙方、金沙奥克公司作为丙方、贵州聚财源公司作为丁方签订《债务抵偿合同》，该《债务抵偿合同》签订后四方债权债务发生变更，就金沙奥克公司与贵州聚财源公司而言，贵州聚财源公司收到金沙奥克公司货款35003520元，抵偿债务后，约定由贵州聚财源公司向金沙奥克公司供应水泥予以偿还。经结算，从2014年1月5日至2016年5月27日，贵州聚财源公司仅向金沙奥克公司供应价值12150787.35元的水泥。综上，特提起诉讼。被告贵州聚财源公司辩称：一、根据四方签订的《债务抵偿合同》，在债务抵偿后贵州聚财源公司对金沙奥克公司的债务金额为1600万元，该债务不以金钱支付方式履行，而是由贵州聚财源公司向金沙奥克公司供应水泥，故金沙奥克公司要求贵州聚财源公司向其支付货币违反协议约定；二、金沙奥克公司起诉的欠款金额不明确，应由其提供证据予以证明；三、贵州聚财源公司与金沙奥克公司没有就违约责任进行约定，因此不对其承担任何违约金，即便有违约金，金沙奥克公司主张按年利率24%计算明显过高，应依法调减。被告重庆建安公司辩称：重庆建安公司已履行了《债务抵偿合同》约定的义务。被告重庆川嘉公司辩称：一、本案与重庆川嘉公司无关，重庆川嘉公司不向金沙奥克公司承担任何责任。根据四方签订的《债务抵偿合同》约定，重庆川嘉公司应将2187.72平方米的房屋交付给贵州聚财源公司指定的刘伶名下，现重庆川嘉公司已将2187.72平方米的房屋全部过户至刘伶名下，重庆川嘉公司已履行完毕《债务抵偿合同》约定的义务。从金沙县不动产登记中心出具的情况说明及抵押情况说明来看，重庆川嘉公司将六套房屋过户给刘伶之后，刘伶已相继将六套房屋进行抵押，说明重庆川嘉公司已实际向刘伶交付全部房屋，重庆川嘉公司不存在履行瑕疵。二、金沙奥克公司并未要求重庆川嘉公司承担责任。金沙奥克公司不论在提交的起诉状还是2019年12月5日变更后的诉讼请求中，均未要求重庆川嘉公司承担责任。综上，本案与重庆川嘉公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人提交的证据及在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2014年11月20日，重庆川嘉公司（甲方）、重庆建安公司（乙方）、金沙奥克公司（丙方）、遵义聚财源贸易有限公司（丁方）签订《债务抵偿合同》，约定“鉴于甲方、乙方、丙方及丁方间相互存在以下债权债务关系：1、重庆建安公司承建重庆川嘉公司开发的金沙县农副产品交易中心鼎盛金港，同时因重庆川嘉公司尚欠重庆建安公司部分建筑工程款，因此将金沙县农副产品交易中心鼎盛金港门面共计2187.72平方米（估价1.6万元/平方米）折抵工程价款35003520元；2、重庆建安公司与金沙奥克公司签订预拌砼供应合同，由金沙奥克公司向重庆建安公司供应商品混凝土，截止2014年10月30日，重庆建安公司共欠金沙奥克公司货款暂定4000000元（具体金额以双方财务核对确认为准）；3、金沙奥克公司与遵义聚财源贸易有限公司签订买卖合同，由遵义聚财源贸易有限公司向金沙奥克公司供应水泥材料，截止2014年10月30日，金沙奥克公司共欠遵义聚财源贸易有限公司货款暂定9000000元（具体金额以双方财务核对确认为准）；4、遵义聚财源贸易有限公司指定将本合同房屋产权直接登记到刘伶名下；5、本合同为附条件生效合同，该条件为：重庆川嘉公司在本合同签订之日起两个月内，将全部房屋过户至刘伶名下。上述条件完全成就后，四方按照本合同约定享有权利和承担义务。如因任何原因导致甲方在本合同签订之日起两个月内房屋未全部过户至刘伶名下，四方债权债务不发生变更，本合同不生效”。本案四方当事人签订的《债务抵偿合同》还约定“第一条债权债务的处理：一、上述房屋由重庆川嘉公司抵偿给重庆建安公司的建筑工程款。重庆建安公司又将该房屋抵给金沙奥克公司后，除抵销金沙奥克公司混凝土款项后，重庆建安公司享有对金沙奥克公司的债权。金沙奥克公司将该房屋抵偿给遵义聚财源贸易有限公司后，除抵销遵义聚财源贸易有限公司水泥款后，金沙奥克公司享有对遵义聚财源贸易有限公司的债权。为减少交易流程，由重庆川嘉公司直接将房屋交付给遵义聚财源贸易有限公司并过户给刘伶，即：由重庆川嘉公司将本合同涉及的2187.72平方米房屋直接交付并过户给刘伶，重庆川嘉公司按照本合同约定为刘伶办理房屋产权手续。二、按照上述方式进行债务抵偿，且重庆川嘉公司将全部房屋交付给遵义聚财源贸易有限公司并将全部房屋过户至刘伶名下后，四方债权债务变更为：1、重庆建安公司对重庆川嘉公司35003520元的债权，重庆川嘉公司已履行完毕；2、重庆建安公司享有对金沙奥克公司暂定的21000000元的债权（同时金沙奥克公司对重庆建安公司4000000元的原有债权消灭）。对该债权，金沙奥克公司可供应预拌砼（商品混凝土）偿还（双方就混凝土供应时间、价格等事宜另行签订协议作为本合同附件2）。同时，重庆建安公司享有对遵义聚财源贸易有限公司10000000的债权，遵义聚财源贸易有限公司应当在重庆川嘉公司将全部房屋过户至刘伶名下之日起两个月内偿还重庆建安公司；3、金沙奥克公司享有对遵义聚财源贸易有限公司暂定的16000000元（同时遵义聚财源贸易有限公司对金沙奥克公司的9000000元的原有债权消灭）。对该债权，遵义聚财源贸易有限公司全部向金沙奥克公司供应水泥予以偿还（金沙奥克公司与遵义聚财源贸易有限公司就水泥供应时间、价格等事宜另行签订协议作为本合同附件3）。在金沙奥克公司对遵义聚财源贸易有限公司享有的16000000元债权范围内，重庆建安公司经金沙奥克公司同意可要求遵义聚财源贸易有限公司供应水泥（水泥供应价格、时间等事宜按照金沙奥克公司、遵义聚财源贸易有限公司间签订的本合同附件3之协议办理）。遵义聚财源贸易有限公司按照本条约定向重庆建安公司供应水泥后，即视为遵义聚财源贸易有限公司已向金沙奥克公司履行相应金额债务，且金沙奥克公司已向重庆建安公司履行相应金额债务”。四方当事人在《债务抵偿合同》第四条违约责任第四款约定“本合同生效后，如遵义聚财源贸易有限公司未按照本合同供应水泥给金沙奥克公司，则按照金沙奥克公司、遵义聚财源贸易有限公司签订的本合同附件3之协议约定确定违约责任”。《债务抵偿合同》签订后，金沙奥克公司与贵州聚财源公司未另行签订水泥供货合同。庭审中，金沙奥克公司与贵州聚财源公司共同确认2014年11月20日签订《债务抵偿合同》后，金沙奥克公司对贵州聚财源公司享有16000000元债权；《债务抵偿合同》签订后，贵州聚财源公司于2014年11月26日至2015年6月25日向金沙奥克公司及其指定公司供应了3191284.80元货物（扣除已支付货款部分）。2016年5月3日，遵义聚财源贸易有限公司更名为贵州聚财源贸易有限公司。2019年6月6日，贵州省金沙县人民法院作出（2019）黔0523破3号民事裁定，裁定：受理申请人重庆庆华建设工程有限公司对被申请人重庆川嘉房地产开发有限公司提出的破产清算申请。并于2019年6月21日指定贵州名城（金沙）律师事务所担任破产清算管理人。本院认为，重庆川嘉公司、重庆建安公司、金沙奥克公司、贵州聚财源公司于2014年11月20日签订的《债务抵偿合同》所约定的内容，系对四家公司债权债务的概括转移，故本案案由应确定为债权债务概括转移合同纠纷。根据《债务抵偿合同》债权债务的处理第二条第3款“金沙奥克公司享有对贵州聚财源公司暂定的16000000元（同时贵州聚财源公司对金沙奥克公司的9000000元的原有债权消灭）。对该债权，贵州聚财源公司全部向金沙奥克公司供应水泥予以偿还（双方就水泥供应时间、价格等事宜另行签订协议作为本合同附件3）”之约定，《债务抵偿合同》生效后，金沙奥克公司与贵州聚财源公司的债权债务已发生变更，变更后金沙奥克公司对贵州聚财源公司享有16000000元债权。《债务抵偿合同》签订后，经金沙奥克公司与贵州聚财源公司确认，扣除已付货款部分外，贵州聚财源公司于2014年11月26日至2015年6月25日共计向金沙奥克公司及其指定公司供应了3191284.80元货物，故贵州聚财源公司尚欠金沙奥克公司（16000000元－3191284.80元）＝12808715.2元。因《债务抵偿合同》中，未约定贵州聚财源公司清偿债务的时间，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，金沙奥克公司有权要求贵州聚财源公司清偿债务。本案中，贵州聚财源公司在签订《债务抵偿合同》后，仅向金沙奥克公司供应了价值3191284.80元的水泥，且自2015年6月25日至今未继续履行向金沙奥克公司供应水泥的义务，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，贵州聚财源公司应向金沙奥克公司支付12808715.2元。至于金沙奥克公司要求贵州聚财源公司以年利率24%为标准，从2016年6月1日计算违约金至起诉之日的诉讼请求。贵州聚财源公司自2015年6月25日起停止履行向金沙奥克公司供应水泥的义务，且明显超过履行债务的合理期限，已构成违约，贵州聚财源公司应当承担逾期清偿债务的违约责任。由于双方在《债务抵偿合同》中并未约定逾期清偿债务的违约责任，亦未按照《债务抵偿合同》第一条第二款第3项的约定另行签订协议作为该《债务抵偿合同》的附件，应视为双方对逾期清偿债务的违约责任没有约定。但贵州聚财源公司逾期清偿债务必然给金沙奥克公司造成损失，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，本院认为贵州聚财源公司亦以12808715.2元为基数，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年6月1日向金沙奥克公司支付违约金至2018年3月12日（金沙奥克公司起诉之日）。至于贵州聚财源公司提出其仅负有向金沙奥克公司供应水泥的义务，不负有向金沙奥克公司支付款项的义务的抗辩意见。首先，本案四方当事人签订《债务抵偿合同》后，金沙奥克公司与贵州聚财源公司的债权债务已发生变更，金沙奥克公司对贵州聚财源公司享有16000000元债权。其次，虽然《债务抵偿合同》中约定“对该债权，贵州聚财源公司全部向金沙奥克公司供应水泥予以偿还”，但供应水泥只是债务的履行方式之一，该约定并不代表金沙奥克公司放弃要求贵州聚财源公司以其他方式偿还债务的权利。且贵州聚财源公司自2015年6月25日起至今未履行供应水泥的义务，明显超过履行债务的合理期限，已构成违约，金沙奥克公司要求贵州聚财源公司偿还债务并无不当。故对于贵州聚财源公司提出的该抗辩意见，本院不予采纳。本案审理过程中，被告贵州聚财源公司向本院提出管辖权异议，要求将本案移送遵义市汇川区人民法院审理。因本案系遵义市汇川区人民法院移送本院审理的案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送”之规定，移送案件是否由受移送法院管辖，应由受移送的人民法院审查决定，当事人不能再对移送案件提出管辖异议。同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条“上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件”之规定，本院有权审理遵义市汇川区人民法院管辖的一审案件，故本院在庭审中决定对贵州聚财源公司提出的管辖权异议不予审查。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条、第三十八条之规定，判决如下：一、由被告贵州聚财源贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告金沙县奥克新型环保建材有限公司12808715.2元及违约金（以12808715.2元为基数，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年6月1日起计算至2018年3月12日）；二、驳回原告金沙县奥克新型环保建材有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114655元，保全费5000元，由原告金沙县奥克新型环保建材有限公司负担9655元，由被告贵州聚财源贸易有限公司负担110000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长  袁晶晶审判员  梁华勇审判员  马天彬二〇一九年十二月三十日法官助理聂敏杰书记员钟霁宇