内蒙古自治区土默特左旗人民法院民事判决书（2016）内0121民初2235号原告：山西建设投资集团有限公司（原山西建筑工程（集团）总公司），住所地：山西省太原市新建路9号。法定代表人：孙波,公司董事长。委托诉讼代理人：冯缦云,北京市博然律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔昭晖，大同分公司经理。被告：内蒙古元亨石墨矿业有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市土默特左旗兵州亥乡什报气村。法定代表人：贺美祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵勇，男，内蒙古元亨石墨矿业有限公司园区办公室副主任。原告山西建设投资集团有限公司与被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月8日立案后，依法适用普通程序，二次公开开庭进行了审理。原告山西建设投资集团有限公司委托代理人冯缦云、孔昭晖，被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司委托代理人王伟、赵勇分别到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西建设投资集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告双方建设工程施工合同关系；2、判令被告按已实际施工完成的工程量向原告支付工程价款9386335.56元，并承担至付清之日止的利息（计算至2016年10月31日欠款利息为1642984元）；3、判令被告向原告支付停、窝工损失计7454550元；4、判令被告依据付款《保证书》，向原告支付违约金250000元；以上合计为18733869.56元。5、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年6月，原告大同分公司经理李由飞与被告法定代表人贺美祥以口头协议方式约定，原告为被告投资建设的内蒙古元亨石墨产业园区工程项目的承建单位。工程内容包括：办公楼、宿舍楼、厂房、围墙、厂区道路等工程。承包方式为：包工包料、按工程定额、现场签证等以实结算。被告负责办理相关建设许可手续，并按工程进度及月报量如期支付工程进度款；如被告不能完善土地征用、建设规划、施工许可等审批手续，或不能及时足额支付工程款，导致原告不能正常施工，造成的停工、窝工损失、工程费用增加，以及垫资资金孳息等，一并计入工程结算价款，由被告向原告支付。2013年6月10日，原告按照双方约定，积极组织人员、机具、设备、材料等生产要素进场施工。期间，由于被告与当地村民的土地补偿纠纷滋事，造成原告多次停工，但原告克服种种困难，在2013年10月完成了2#楼四层结构、3#楼三层结构、1#楼基础工程、二期厂房基础工程的施工。经被告、监理初步验收确认：工程质量合格，满足规范和设计要求。2014年3月，原告施工人员及项目管理人员到场准备施工，被告负责人也承诺正在协调相关事宜准备复工，但由于村民干扰及建设资金不到位等原因未能如期开工。2014年12月16日，被告法定代表人向原告出具《保证书》，承诺在2015年1月15日前与原告签订项目工程的《建设工程施工合同》，并保证完成项目工程的建设、施工相关手续。但时至今日，被告仍未能完成项目建设的相关手续，也未与原告签订书面的《建设工程施工合同》。而且由于被告资金严重匮乏，无力支付工程款，致使项目工程一直处于停工状态，给原告造成巨大经济损失。2014年，经与被告协商，双方拟定就已完工程进行工程结算。之后，被告委托内蒙古华才工程造价咨询有限公司对原告已完工程进行“工程结算审核确认”，确定原告已完工程造价为14006452元（不含人工费调整价款），但被告不予签字确认。根据原被告双方一致认可的工程量，原告实际完成工程造价总计结算价款为15566335.56元；被告累计向原告支付工程款6180000元，实际拖欠原告工程价款为9386335.56元，已经构成严重违约。故，被告除支付全部工程欠款外，还应当承担至付清之日的欠款利息。施工期间，由于被告原因导致原告多次停工，造成原告人工、机械等停窝工损失3139680元。另，由于被告未按时支付工程款，引发劳务队向原告追索劳务费的诉讼案件，劳务队诉求索赔的停窝工损失、三钢租赁费等损失计3500000元以及利息损失814870元。以上经济损失合计为7454550元，依法应当由被告承担赔偿责任。此外，根据双方口头约定，被告应当按月支付已完工程的进度款，但被告屡屡违约，不按时支付工程款，并多次引发农民工讨薪群体上访事件。后经呼和浩特土默特左旗劳动监察大队查处，被告于2014年、2015年元旦、春节期间，多次出具付款《保证书》，承诺支付拖欠的民工工资，否则承担250000元违约金。但被告仍未按约履行。对此，被告除应当全额支付工程欠款外，还应当承担250000元的违约金。鉴于被告未能完成项目工程建设相关手续，并且无力支付工程价款，致使项目工程一直处于停工状态，且停工时间已达35个月之久，至今仍无复工迹象。被告所为，已经构成“以自已的行为表明不履行主要义务”的合同法定解除条件。故请求法院依法解除双方建设工程施工合同关系；判令被告向原告按已实际施工完成的工程量支付工程欠款9386335.56元及至付清之日的利息1642984元；并赔偿原告停、窝工损失7454550元，以及违约金250000元。以上合计总价款为18733869.56元。为维护原告合法权益，妥善解决农民工工资及材料款拖欠问题，特向人民法院提起诉讼。请求人民法院查明事实，依法公正判决。被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司辩称，因山西建筑工程总公司所在民事起诉状起诉的诉讼要求部分内容不符合事实，证据不足，部分诉讼请求为无理要求，被告不予承认。被告建筑工程施工方是山西建筑工程总公司大同分公司所建。山西建筑工程总公司大同分公司在未与被告签订建筑施工合同的情况下，进入被告厂区施工，且因该公司未提出与被告签订支付停、窝工损失及利息的协议，因此该公司请求的支付停、窝工损失及利息被告不予承认。山西建筑工程总公司大同分公司在未与被告签订建筑工程施工合同的情况下，被告先后付予该公司预付工程款500万元。因诸多原因，自2013年10月以来此项目停工至今，在2015年1月我公司向山西建筑工程总公司大同分公司支付劳务费118万元。在停工期间山西建筑工程总公司大同分公司多次提出退出场地并不再进行施工，我公司同意一次性结算工程款付予该公司，但该公司不承认我公司预算。我公司多次催促该公司前来进行工程决算，付清剩余工程款，该公司至今未与被告进行工程决算。在双方未决算的情况下，该公司于2016年5月6日向被告方发来《敦请支付工程价款的联络函》，要求我公司支付工程价款20277600元，至今我公司未承认该公司的工程价款。我内蒙古元亨石墨矿业有限公司只认可合理合法的总工程决算书，希望山西建筑工程总公司大同分公司尽快和被告方进行工程决算，在双方公司都认可的总工程决算书上盖章签字，我公司把剩余工程款一次性付予山西建筑工程总公司大同分公司。被告同意与原告解除合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的2014年12月16日双方签订的《保证书》、2014年12月16日和2014年12月30日被告法定代表人贺美祥出具的《保证书》、2015年1月26日，被告出具的《授权委托书》、2015年1月27日出具的《保证书》、2013年12月31日《财务往来对账单》、2015年2月5日-15日签署的《领款文书》（证据1--证据5），2017年3月13日双方签订的《调解协议》及被告提供的《款项收据》系双方当事人无异议的证据；敦请支付工程款的联络函（证据7）的真实性双方当事人也认可，本院予以确认并在卷佐证。有争议的证据是：原告提供的工程结算书、《关于施工方申请支付工程款的回复》、塔吊租赁合同及付款收据、临时活动租赁合同及收据、管理人员工资表、民事起诉状及索赔结算、材料盘点表及现场图片和事实（证据6--证据13），《工程造价司法鉴定意见书》及被告提供的《决算书》。对有争议的证据，原告提出了对涉案施工项目2号楼四层结构、3号楼三层结构、1号楼基础工程、二期厂房基础工程造价鉴定。本院经审查认为，本案委托内蒙古学苑工程项目管理有限责任公司依据原告的申请，对涉案工程出具的《关于“内蒙古元亨石墨国际产业园工程”工程造价司法鉴定意见书》，鉴定程序合法、鉴定人员资质合法，且在送达双方当事人后均没有提出异议，故本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2013年6月，原告大同分公司经理李由飞与被告法定代表人贺美祥以口头协议方式约定，原告为被告投资建设的内蒙古元亨石墨产业园区工程项目的承建单位。工程内容包括：办公楼、宿舍楼、厂房、围墙、厂区道路等工程。承包方式为：包工包料、按工程定额、现场签证等以实结算。被告负责办理相关建设许可手续，并按工程进度及月报量如期支付工程进度款；如被告不能完善土地征用、建设规划、施工许可等审批手续，或不能及时足额支付工程款，导致原告不能正常施工，造成的停工、窝工损失、工程费用增加，以及垫资资金孳息等，一并计入工程结算价款，由被告向原告支付。2013年6月10日，原告按照双方约定，组织人员、机具、设备、材料等生产要素进场施工。期间，由于被告与当地村民的土地补偿纠纷滋事，造成原告多次停工，但原告克服种种困难，在2013年10月完成了2#楼四层结构、3#楼三层结构、1#楼基础工程、二期厂房基础工程的施工。经被告监理初步验收确认：工程质量合格，满足规范和设计要求。2014年3月，原告施工人员及项目管理人员到场准备施工，被告负责人也承诺正在协调相关事宜准备复工，但由于村民干扰及建设资金不到位等原因未能如期开工。2014年12月16日，被告法定代表人向原告出具《保证书》，承诺在2015年1月15日前与原告签订项目工程的《建设工程施工合同》，并保证完成项目工程的建设、施工相关手续。但时至至今，被告仍未能完成项目建设的相关手续，也未与原告签订书面的《建设工程施工合同》。而且由于被告资金严重匮乏，无力支付工程款，致使项目一直处于停工状态。2014年，经与被告协商，双方拟定就已完工程进行工程结算。之后未能达成一致意见。2016年12月8日，原告向本院提起诉讼。2017年3月13日，被告同意与原告协商解决并达成调解协议，由于被告不履行协议，原告向本院提出工程造价鉴定申请。2019年9月30日，经内蒙古学苑工程项目管理有限责任公司作出司法鉴定意见书确认原告完成工程造价为13850275元，故原告按照鉴定意见书调整诉讼请求为：1、依法解除原、被告双方建设工程施工合同关系；2、判令被告按已实际施工完成的工程量向原告支付工程价款7670275元，并承担至付清之日止的利息1767736元（自2015年1月1日起算至2019年12月10日）；3、判令被告向原告支付停、窝工损失总计为4362019元；4、判令被告向原告支付违约金250000元；以上合计为14050030.32元，并请求法院判决原告对工程价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费、鉴定费、保全费等全部由被告承担。另查明，工程建设期间，被告累计向原告支付工程款6180000元。2013年6月1日，原告支付大同市开发区建东物资经销部租赁费200000元，2014年5月1日支付租赁费300000元，2017年4月30日支付租赁费800000元，三次共支付1300000元。2015年1月27日，被告向原告出具《保证书》，承诺保证在2015年1月30日前向原告支付2800000元价款，如到时不能到位，愿意承担违约金250000元。另查明：2017年9月20日，原告山西建筑工程（集团）总公司变更为“山西建设投资集团有限公司”。本院认为，本案原、被告双方虽然没有订立书面施工合同，但原告实际进场施工，完成的工程量被告予以认可，根据《中华人民共和国合同法》第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”。故原、被告双方建设工程施工合同关系成立。鉴于被告未能完成项目工程建设相关手续，并且无力支付工程价款，致使项目工程一直处于停工状态，且停工时间较长，无复工迹象。被告所为已经构成“以自已的行为表明不履行主要义务”的合同法定解除条件。诉讼中，原、被告均同意解除施工合同关系。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同”，本院对双方解除施工合同关系予以确认。关于被告拖欠原告工程价款的问题。2019年9月30日，经内蒙古学苑工程项目管理有限责任公司对涉案工程作出《司法鉴定意见书》确认原告完成工程造价为13850275元；扣减被告累计向原告支付工程款6180000元，被告实际拖欠原告工程价款为7670275元。因被告未按约定付款构成违约。故被告除支付工程欠款外，还应当承担欠付工程款利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条之规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。本案中，双方对欠付工程价款利息计付标准没有约定，依法应按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，并以被告承诺的付款时间2014年12月30日起算欠付工程价款利息，即：2014年12月30日计算至2019年8月20日共1694天，按4.75%计算为1690927.89元；2019年8月21日计算至2019年12月10日共111天，按4.15%计算为96803.07，总计利息为1787730.96元。同时，被告应向原告支付违约金250000元。关于被告是否应当承担停窝工损失赔偿及合同解除后临时设施、模板一次性摊销。《中华人民共和国合同法》第二百八十四条规定：“因发包人原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构建积压等损失和实际费用”。住建部发布的《建设工程造价鉴定规范》第5.8条关于“索赔争议的鉴定”规定，5.8.3“当事人对暂停施工索赔费用有争议的，鉴定人应按以下规定进行鉴定：（1）非因承包人原因引起的暂停施工，费用由发包人承担，包括：保管暂停工程、施工机具租赁费、现场生产工人与管理人员工资、承包人为复工所需的准备费用等”。鉴定规范第5.10.2关于“因发包人违约导致合同解除的费用争议，鉴定意见应包括以下费用：（3）临时设施的摊销费用；（4）、现场签证索赔以及其他应支付的费用；（5）撤离现场及遣散人员的费用；（6）赔偿承包人的违约费用。”本案由于被告原因致使工程中途停工、停建，应按原告实际遭受的停工、窝工、机械设备、材料、构建挤压等损失予以赔偿。原告于2016年5月6日致被告的《敦请支付工程价款的联络函》提出停工损失赔偿，被告于2016年5月15日向原告发送的《关于施工方申请支付工程款的回复》中，认可并同意施工期间的停工暂按68天、后期停工暂按30个月计算。根据定额规定，施工机械停滞费按照定额停滞台班单价计算，人工窝工费按照定额人工单价计算，管理费用按照人工窝工费的30%计算，被告应当赔偿原告停窝工损失费用为1245236.92元。工程停建后，被告在本案诉讼中另行组织其他施工队伍进场施工，实际使用和处置了原告临建设施，被告应按原告实际支付活动板房租赁费用1300000元扣减工程造价鉴定已计取74200元，剩余1225800元予以赔偿。在后续施工中，原告现场模板、木方等全部由被告使用并处置，根据《造价鉴定意见书》第五项其他说明中第（三）条所列模板一次性使用量和摊销量，被告应支付原告模板一次性摊销费用模板摊销1700862.4元。关于原告要求被告赔偿因其未能按约支付工程价款导致劳务队起诉造成的经济损失问题，原告与劳务队的合同纠纷与本案不属于同一法律关系，根据合同相对性原则，本案对原告该项请求不予支持。原告要求被告赔偿现场钢筋等材料费用，因其提供的“材料盘点表”未经被告签字确认，本院对该项请求不予支持。关于工程价款优先受偿权问题。我国《合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十条规定，未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。原告请求对工程价款享有优先受偿权的请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十条之规定，判决如下：一、依法解除原、被告双方建设工程施工合同关系；二、被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司于本判决生效后30日内给付原告山西建设投资集团有限公司工程欠款7670275元以及欠款利息1787730.96元；三、被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司于本判决生效后30日内给付原告山西建设投资集团有限公司违约金250000元；四、被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司于本判决生效后30日内赔偿原告山西建设投资集团有限公司停窝工损失1245236.92元；模板摊销1700862.4元；彩板房租赁1225800元；以上合计4171899.32元；五、被告位于呼和浩特市××区南、金山电厂西侧的元亨石墨产业园区项目工程折价或拍卖价款享有工程价款优先受偿权的优先受偿范围为上述判决第一项的工程款7670275元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费134200元，司法鉴定费100000元，保全费5000元，由被告内蒙古元亨石墨矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 董朝旭审 判 员 荣筱姿人民陪审员 周培刚 二〇一九年十二月二十日书 记 员 云丽君书 记 员 赵 莹附相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第二百八十四条因发包人原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构建积压等损失和实际费用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。原告请求对工程价款享有优先受偿权的请求本院予以支持。