云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3102民初1656号原告：胡赛文，女，汉族，1973年9月16日出生，身份证住址浙江省仙居县，现住云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市。委托诉讼代理人：傅钢，云南智林律师事务所律师，执业证号15301198910829127，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：茅捷，云南智林律师事务所律师，执业证号15301200011675520，代理权限为特别授权代理。被告：云南芮泽进出口贸易有限公司，统一社会信用代码91530112MA6NGD343C，住所地云南省昆明市五华区正义路95号七楼。法定代表人：刘莉，系公司总经理。被告：刘莉，女，汉族，1978年4月8日出生，住昆明市西山区。原告胡赛文与被告云南芮泽进出口贸易有限公司（以下简称“芮泽公司”）、刘莉买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡赛文及其委托诉讼代理人傅钢、被告芮泽公司法定代表人刘莉、被告刘莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡赛文向本院提出诉讼请求：1、被告芮泽公司归还原告购货订金200000元，并赔偿原告损失35000万元、以上共计235000元，被告刘莉对上诉债务承担连带责任；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年7月原告向被告公司订购牛前牛肉，经协商双方达成协议，并于当月9日签订《销售订单》，约定：原告向被告芮泽公司购买四个柜共计104吨牛前牛肉，货款1768000元。被告芮泽公司应在收到原告订金25日内交货。同时约定原告支付给被告芮泽公司订金20万元。合同签订后，原告按照被告要求将20万元订金于2019年7月9日支付到被告刘莉的个人银行账户。交货日期将至，被告芮泽公司表示无法交货。经双方协商，订立了解除销售订单返还20万订金以及到期不归还，追究被告违约责任的《终止协议书》。协议签订后，被告至今没有归还原告订金。被告芮泽公司不履行《销售订单》和《终止协议书》，构成重大违约。被告刘莉利用其公司股东和实际控制人的地位，收取芮泽公司货款归自己使用，并利用公司的法人地位，逃避债务，侵害原告的债权。依照《公司法》20条的规定，应当对公司的债务承担连带责任。原告现向人民法院提起诉讼，恳请依法支持原告的诉讼请求。被告芮泽公司、刘莉辩称：一、原告所述答辩人违约拒不返还订金20万，与事实不符。原告与芮泽公司于2019年7月9日签订的《销售订单》第4条结算方式约定：芮泽公司(甲方)自收到胡赛文(乙方)4个货柜订金20万元之日起计算的25日内交货。未到约定交货时间，胡赛文多次(平均2天一次)致电芮泽公司法人刘莉催促交货，刘莉也表示如原告有急需不能等待交货可以终止本次合作并会退还原告20万元订金，但胡赛文表示愿意继续等待，按照约定履行。但由于双方本次交易货物需通过海运运输进口至中国，航程较长，此次运输因遭遇暴雨天气(属于不可抗力因素)，货船未能按时到港，因此导致交货时间延后。芮泽公司及时与原告联系并告知具体情况，原告表示自己熟悉进出口贸易行业，此种情况可以理解，愿意继续履行本次交易，同意延后交货。经双方商定同意，交货前芮泽公司法人刘莉会提前通知原告胡赛文到昆明交货。但原告突然于2019年8月17日抵达昆明，并带领多人(刘国斌、刘国斌女友以及刘国斌兄弟)于2019年8月19日至8月21到芮泽公司蹲守，严重影响了公司的正常运转，可调取公司监控为证。到达芮泽公司后刘国斌逼迫罗某(系芮泽公司董事长)从几百公里外的地方返回昆明，待罗某返回后刘国斌对罗某当面进行了言语辱骂及威肋并意图动手，在其女友的劝阻下才未发生打人事件。此外，原告带人蹲守让很多前来与芮泽公司洽谈合作的客户望而止步，不敢与公司合作，给公司造成了严重的经济损失(约60万元)及不良影响。但芮泽公司本着友好合作的原则，对原告一行人进行了友好接待并给与安排餐食。原告于2019年8月21日提出终止协议，经协商，双方于当日签订《终止协议书》，根据该协议书第二条约定，芮泽公司于2019年8月27日前返还原告订金200000元。芮泽公司按照公司财务流程进行操作计划按时支付给原告。但2019年8月26日22时44分左右，原告指使刘国斌(电话:138××××7083，自称东北黑帮老大，在昆明一呼百应)通过微信及语音电话(微信昵称:啊斌，微信号:×××)对芮泽公司法人刘莉进行人身威胁及恐吓、刘国斌质问刘莉到底要怎么玩，并对刘莉的父母、家人进行言语辱骂以及人身安全恐吓并表示将对芮泽公司进行打砸，刘莉告知刘国斌与本次合作交易无关且支付原告订金的期限未到，因此芮泽公司顾虑公司及公司法人刘莉人身安全或财务损坏，希望能与原告再次沟通协商此事以及停止对刘莉进行威胁恐吓，但2019年8月27日至8月29日原告并未与芮泽公司法人刘莉联系，直到2019年8月30日原告才联系刘莉要求再次协商，刘莉明确告知原告自己正在外出差，希望原告能于2019年9月5日到芮泽公司协商并返还原告20万元订金，原告收款后需现场书写收款证明，以及要求自称东北黑帮的刘国斌到场向刘莉道歉并保证今后不再对其进行人身威胁及恐吓。但原告表示9月5日无法到场，后发送微信表示将起诉至法院。2019年10月24日芮泽公司收到法院传票应诉。综上所述，答辩人从未拒绝返还原告订货订金20万元。二、原告要求答辩人承担损失费35000元以及本次诉讼费，明显不合理，有失公平、诚信的原则。原告要求答辩人承担损失费用35000元以及本次诉讼费毫无依据，违背诚实信用原则。应当根据双方签订的《终止协议书》履行，人民法院应当以实际情况，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决，驳回原告的该项诉讼请求。综上，答辩人本着友好合作、诚信公平的原则主张根据双方签订的《终止协议书》的约定，返还原告20万元并按同期同类银行利息按天支付款项给原告作为补偿，即20000元×4.9％(中国银行同期银行货利息)÷365天×58天(2019年8月28日至2019年10月24日)＝1557.26元。故答辩人所欠原告金额为201557.26元(200000+1557.26＝201557.26)。三、原告诉答辩人违规挪用公司款项、占为己有，明显缺乏事实依据。芮泽公司法人刘莉有权对公司的资金进行合理的支配，原告无权干涉。故原告主张刘莉违规挪用公司款项、占为己有，明显缺乏事实依据，是涉嫌对刘莉的诽谤，因此答辩人要求原告胡赛文及刘国斌对刘莉当庭道歉，并写保证书保证今后不再指使任何人对刘莉进行威胁及恐吓。综上所述，原告的诉讼请求违背事实真相，不符合法律规定，芮泽公司及法人刘莉从未有不返还原告订金20万元的行为，恳请法庭在查明事实的基础上，依法审理，公正裁决，以维护答辩人的合法权益，维护正常的经济秩序。原告为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：一、《销售订单》、中国农业银行客户回执、云南省农村信用社账户流水明细表、收款收据、《终止协议书》复印件各一份，欲证明：原、被告存在买卖合同关系，依照《销售订单》第4条的约定，被告芮泽公司应当在收到原告定金后25日即2019年8月3日前交货。二、中国农业银行汇款回执、农村信用社账户流水明细表、收款收据复印件各一份，欲证明：原告已经将20万元定金支付给刘莉，履行了合同义务。被告刘莉收取了应由公司收取的款项归个人占有使用。三、《终止协议书》复印件一份，欲证明：因被告不能交货，原、被告终止了《销售订单》，依照《终止协议书》约定被告应当于2019年8月27日前归还原告订金，否则原告有权追究被告的违约责任。四、《销售合同》、《协议书》、工商银行终端凭证、机票订单、收据复印件各一份，欲证明：因被告不履行交货义务，给原告造成了35000元的损失。被告芮泽公司、刘莉对其抗辩理由向本院提交了以下证据：一、证人罗某的当庭证人证言，欲证明：原告提出的第四组证据与本案没有关联性。不属于本案被告芮泽公司的赔偿范围，属原告的个人行为。二、2019年7月9日《定金担保协议》原件一份，欲证明：合同标的延迟交付是由于天气原因，且原告表示自愿等待，其若非自愿原告可以在8月份就提起了诉讼，原告一直拖到10月份才起诉就是因为这个原因。经质证，原告对被告提交的第一组、第二组、第三组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对原告的证明目的不予认可。原告是以个人名义与芮泽公司签订的合同，所以原告才从个人账户支付给刘莉的个人账户支付了订金，原告开始要以微信转账的方式支付，但因为微信限额，转不了太大的金额，后来才又去了银行柜台进行转账，因为原告的账户不能直接转的到芮泽公司的账户，原告便提出转到刘莉的个人账户，再转到公司账户。转进的款项都是用于公司的实际运作，并非刘莉个人占有。也不能证明芮泽公司不能交货；对第四组证据的真实性、合法性不认可，被告芮泽公司只与原告存在买卖合同关系，原告与第三方的关系，被告不认可。原告对二被告提交的证据不予认可，对于《定金担保协议》的真实性无法确认，且与本案无关，从协议内容看，是张海代原告支付了20万元订金，但是本案不存在张海代付的事实，对于关联性也不予认可，《定金担保协议》签约人不是本案的原、被告，与本案所涉及的纠纷无关，所以该份证据不能作为担保责任认定的事实。本院认为，对原告提交的第一组、第二组、第三组证据的真实性、合法性、关联性因双方均无异议，本院予以采信，对证明内容，结合事实认定予以确认。对原告提交的第四组证据中的《销售合同》、《协议书》、工商银行终端凭证，系案外人与原告之间的另一合同关系，该书证在无其他相关证据佐证的情况下不能单独作为认定事实的依据，本院不予采信。对机票订单，原告未能提交有效票据，所提交的为手机截屏订单信息，本院不予采信。对住宿费收据时间为2019年8月16日，与原告起诉时间不符，不能证实与本案具有直接的关联性，本院不予采信。对被告提交的第一组证据证人罗某当庭证人证言，因证人与被告芮泽公司具有直接的利害关系，且证人非合同相对人，对其证言本院不予采信；对被告提交的第二组证据《定金担保协议》，因协议双方并非本案当事人双方，且协议内容无法直接证明被告所欲证明的内容，对该组证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告芮泽公司系依法注册登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股），股东为刘莉、刘坤坤，法定代表人为刘莉。经营范围为货物或技术进出口等。2019年7月9日，原告胡赛文与被告芮泽公司签订《销售订单》，约定：原告向被告芮泽公司购买四个柜共计104吨牛前牛肉，货款金额为1768000元。订金为200000元，被告芮泽公司应在收到原告订金起计算的25日内交货。同日，原告胡赛华向被告芮泽公司法定代表人刘莉的个人银行账户支付200000元。被告芮泽公司于同日向原告出具实际收取200000元的收款收据。2019年8月22日，原、被告双方签订《终止协议书》，约定：甲方（芮泽公司）与乙方（胡赛文）于2019年7月9日签订的《销售订单》，其中订单中约定乙方向甲方订购4各货柜牛前的事宜。现双方经协商一致，就解除该订单的相关事宜，达成以下协议：第一条，销售订单解除。乙方于2019年8月21日提出解除于2019年7月9日签订的《销售订单》，经商议，甲方同意解除双方合作。自订单解除之日起，原订单中约定的双方权利义务终止。第二条，费用支付。1、双方签订本协议后，乙方须将所持有《销售订单》交给甲方，以便甲方进行费用支付财务流程。2、本协议签订生效后，甲方在2019年8月27日前支付乙方订货订金200000元。第三条，违约责任。1、除不可抗力外，甲方应按时向乙方支付约定的费用，若甲方未能按时向乙方支付约定的费用，应根据协议总金额按同期同类银行贷款利息按天支付款项利息给乙方。2、若甲方超过本协议约定时间未清偿应付费用是，则乙方有权通过法律途径解决问题并追溯甲方的违约责任。后双方发生纠纷，原告起诉至本院，请求解决。本院根据当事人的诉讼请求及举证的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：一、被告芮泽公司应否返还原告购货订金200000元，并赔偿原告损失35000元；二、被告刘莉对上述债务应否承担连带责任。本院认为，本案系买卖合同纠纷。一、关于被告芮泽公司应否返还原告购货订金200000元，并赔偿原告损失35000元的问题。原告与被告芮泽公司于2019年7月9日及2019年8月22日签订的《销售订单》及《终止协议书》系双方的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定，应认定为合法有效。《销售订单》签订后，因双方无法履行订单约定的内容，于2019年8月22日签订《终止协议书》，二被告对《终止协议书》约定的付款内容及违约责任无异议，本院予以确认。被告应当于2019年8月27日前返还原告支付的购货订金200000元，被告未能返还，应按《终止协议书》约定的违约责任按同期同类银行贷款利息承担逾期付款损失，自2019年8月27日起至实际清偿之日止。原告并主张按《终止协议书》违约责任第2条约定赔偿其实际损失35000元，因原告未能提交有效证据证明其实际损失的真实性及合法性，本院不予支持；二、关于被告刘莉对上述债务应否承担连带责任的问题，本院认为，原告仅依据货款订金的支付方式认定二被告之间存在公司人格混同侵害他人利益的情形的法律依据不足，对原告主张被告刘莉承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告云南芮泽进出口贸易有限公司于判决生效之日起十日内向原告胡赛文返还货款定金200000元，被告云南芮泽进出口贸易有限公司并以欠付本金200000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为向原告胡赛文支付逾期付款损失，自2019年8月27日起至实际清偿之日止。二、驳回原告胡赛文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4855.00元，由原告胡赛华负担674.00元；被告云南芮泽进出口贸易有限公司负担4181.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。（此页无正文）审 判 长  朱湘林人民陪审员  王菊香人民陪审员  王 娜二〇一九年十二月三日法官助理施翠芳书记员郭辉附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。