湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初5685号原告：陈凤英，女，1952年10月19日出生，汉族，湖北省襄阳市人，户籍所在地：湖北省襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：熊涛，男，1981年3月25日出生，汉族，湖北省襄阳市人，武汉铁路局襄阳工务段职工，住襄阳市樊城区。系原告陈凤英之子。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：张社全，湖北卧龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：恩施山水涧旅游集散中心有限公司，住所地：恩施市金桂大道188号。法定代表人：陈艳林，系该公司董事长。委托诉讼代理人：向寿红，女，1989年9月7日出生，土家族，湖北省恩施市人，系该公司办公室主任。代理权限：特别授权。被告：中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司，住所地：宜昌市东山大道53号。法定代表人：蔡恒，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黎承洲，男，1973年11月28日出生，土家族，湖北省宜昌市人，系该公司企管部总监助理。代理权限：特别授权。第三人：中国大地财产保险股份有限公司恩施中心支公司，住所地：恩施市施州大地327号。负责人：吴红梅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：田立，湖北硒都律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告陈凤英诉被告恩施山水涧旅游集散中心有限公司(以下简称山水涧旅游公司)、中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司（以下简称国际旅行社公司）旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，经原、被告申请，本院追加中国大地财产保险股份有限公司恩施中心支公司（以下简称大地保险恩施中心支公司）为第三人。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈凤英的委托诉讼代理人熊涛、张社全，被告山水涧旅游公司的委托诉讼代理人向寿红，被告国际旅行社公司的委托诉讼代理人黎承洲，第三人大地保险恩施中心支公司的委托诉讼代理人田立到庭参加诉讼。经原、被告申请，本案延长庭外调解期限两个月。现已审理终结。原告陈凤英向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告山水涧旅游公司、国际旅行社公司连带赔偿陈凤英164723.57元（医疗费27048.57元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费1680元、护理费18221元、伤残赔偿金96474元、鉴定费2000元、营养费1680元、交通费2000元、辅助器具费620元）。2、本案诉讼费由二被告共同承担。审理中变更诉讼请求为：由第三人大地保险恩施中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任，不足部分由二被告承担。事实和理由：2019年2月13日，国际旅行社公司恩施分社被工商机关责令关闭被注销。2018年8月7日，原告与他人计14人同被告山水涧旅游公司、国际旅行社公司签订《恩施一日游旅游合同》，约定原告参加二被告组织的8-9大峡谷旅游，交费用3000元。2018年8月9日16时30分许，原告在二被告组织旅游的活动中摔倒受伤致左股骨骨折。原告受伤后经医生建议转院治疗，先后在大峡谷风景区卫生院、沐抚办事处卫生院、恩施自治州卫生院、襄樊市中医医院医治，住院21天，伤情诊断为左（L）股骨粗隆间骨折、气滞血瘀。经法医鉴定，原告的伤残程度被鉴定为九级，续行内固定物取出术需要人民币15000元，误工期210日、护理期150日、营养期150日。基于上述事实，原告认为，原告在二被告组织下参加旅游，二被告应当按照旅游合同的约定全面履行自己的义务，应当保障原告在旅游过程中的人身、财产安全，顺利完成旅游。现原告在旅游过程中摔伤，导致旅游合同无法履行，根据合同相对性原则二被告构成违约，发生旅游者人身损害为责任事故，二被告应承担全部赔偿责任。被告山水涧旅游公司在第三人大地保险恩施中心支公司投保有旅游责任险，应由保险公司在旅游责任险限额内优先向原告赔偿，不足部分由二被告承担。故，请求人民法院依法支持原告的诉请。被告山水涧旅游公司辩称，我公司作为旅行社，是按国家有关规定接待旅游者进行旅行活动，不存在直接过错，陈凤英在大峡谷景区的摔伤与我公司的正常接待没有直接因果关系，对方在没有联系我公司的情况下直接起诉，有悖常理。我公司认为，陈凤英在大峡谷景区的摔伤自身也是有原因的，按照合同法，我公司有义务协助其按照我公司投保的责任险范围内办理保险理赔。对原告主张的赔偿费用明细，有点偏高，应按国家相关规定执行，陈凤英已退休，并享有医保，在费用报销上不能重复享受，后续治疗费难以推测，伤残赔偿应提供伤残报告，以社会保险为主，商业保险为辅的原则，同时按国家赔付标准执行，护理费标准应参照平均水平执行，其他费用应酌情考虑。被告国际旅行社公司辩称，答辩意见与被告山水涧旅游公司相同，原告认为必须保险公司先行赔付后剩下的部分由我们承担，我方认为保险公司作为投保的责任险单位，优先承担赔付责任，余下部分应由恩施大峡谷旅游开发公司承担，原告可以自行起诉该公司，我方承担责任后也可向该公司追偿。第三人大地保险恩施中心支公司述称，保险人是根据山水涧旅游公司的责任比例承担责任，被告山水涧旅游公司已尽到安全保障义务，在本案中不承担责任。根据保险合同约定，保险人每次事故绝对免赔率为损失金额的百分之五。虽然本案是合同纠纷，但是根据过错责任划分，恩施大峡谷旅游开发公司应当承担相应的过错责任，即使要给被告山水涧旅游公司划分责任也应将恩施大峡谷旅游开发公司的责任予以排除在外。对赔偿项目中医疗费有正式票据的无异议，其他费用不认可，住院伙食补助费应提交襄阳县出差补助标准，天数应按18天计算，护理费应按住院天数18天计算，标准无异议，残疾赔偿金应按农村标准计算，鉴定费无异议，营养费应按照18天，每天20元的标准计算，交通费由法院酌情认定，辅助器具费应提供正式票据。本院经审理认定事实如下：2018年8月7日，原告陈凤英等旅游者14人，以刘金华为代表与被告山水涧旅游公司、被告国际旅行社公司下设“中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司恩施分社”签订《恩施一日游旅游合同》，合同约定旅游路线为：“8.9大峡谷”，无进购物店，导游以旅行社安排为准，出发时间以导游晚上通知时间为准，一日游全部不含餐，交通安排为旅游车队空调旅游车，费用包含：景点大门票、景区交通车往返车费、导游、旅行社责任险、不含索道、电梯、观光车等小交通费，共收取费用3000元，（4全10优：250×4＋200×10＝3000）。合同中对游客注意事项进行了告知。合同责任第一条旅行社1.除法律另有规定外，旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，并采取防止危害发生的必要措施，造成旅游者人身损害、财产损失的，应承担相应的赔偿责任。发生危及旅游者人身安全的情形，旅行社未采取必要处理措施的，应承担相应的赔偿责任。2.…3.旅行社未按合同约定安排具有合法有效资质的旅游车辆、驾驶员或导游员的，应向旅游者全额退还已付旅游费用。如果，因此给旅游者造成其他人身、财产损失的，旅行社还应承担相应的赔偿责任。4.旅行社在行程中弃置旅游者的，应向旅游者全额退还已付旅游费用，并承担弃置期间给旅游者造成的必要的住宿费、餐饮费、返回交通费等实际损失。如果因此给旅游者造成其他人身、财产损失的，旅行社还应承担相应赔偿责任。…9.旅行社出现其他《旅行社服务质量赔偿标准》规定的需承担赔偿责任的情形，依照《旅行社服务质量赔偿标准》承担赔偿责任。第二条旅游者第三条不可抗力（略），附包含原告陈凤英在内的旅游者名单。2018年8月9日，二被告组织包括原告在内的14人参加恩施大峡谷一日游行程，并安排了导游随行，当日下午16时30分，当行至山顶距离大峡谷一炷香景点还有100米远处下台阶，由于下暴雨，游步梯湿滑，原告不慎摔倒在地，随行导游立即通知了景区，景区安排人员护送原告至游客中心，并联系大峡谷卫生院救护车送至该卫生院检查，后又送至恩施州中心医院骨科进行治疗，经诊断为左股骨粗隆间骨折。被告垫付了医疗费1070.06元。经原告及家属要求，原告回襄樊市中医医院住院治疗18天，于2018年8月29日出院，共支付医疗费26206.57元，另支付挂号费及药店购药费用计842元。经原告申请，襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人陈凤英，已构成九级伤残。2、建议后续行内固定物取出术费用需人民币15000元左右。3、被鉴定人伤后误工期为210日，护理期为150日，营养期为150日。”现原告诉至本院，请求判决支持其诉讼请求。另查明，被告山水涧旅游公司在第三人大地保险恩施中心支公司投保了旅行社责任保险，保险期限自2018年3月29日0时至2019年3月28日24时止，每人赔偿限额20万元，特别约定：每次事故绝对免赔500元或损失金额的5％.两者以高者为准。年累计赔偿限额人民币400万元，每次事故最高赔偿限额60万元，每人每次最高赔偿限额人民币20万元…。被告国际旅行社公司下设的中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司恩施分社已于2019年2月13日在工商行政管理部门注销。本院认为，本案系旅游合同纠纷。原告陈凤英与被告山水涧旅游公司、中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司恩施分社签订的旅游合同系双方真实意思表示，不违反法律法规相关规定，合法有效，中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司恩施分社注销后，其合同责任应由被告国际旅行社公司承担。根据《中华人民共和国旅游法》第七十九条第三款规定：“旅游经营者组织、接待老年人、未成年人、残疾人等旅游者，应当采取相应的安全保障措施。”以及《最该人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”本案二被告作为旅游服务的经营者，对旅游过程中旅游者的人身、财产安全负有安全保障的义务。故二被告对原告在旅游过程中摔伤造成的损失负有赔偿义务，但原告作为完全民事行为能力人，对自己行走的安全也有谨慎注意的义务，故原告对损害结果的发生也存在一定过错。故确认二被告应承担80％的责任，原告自行承担20％的责任。二被告在第三人大地保险恩施中心支公司投保了旅行社责任保险，第三人大地保险恩施中心支公司应在保险责任限额内赔付。被告山水涧旅游公司申请追加中国人民财产保险股份有限公司恩施支公司为第三人，因本案二被告未在该公司投保相关责任险，故不是本案必要诉讼参加人，如存在纠纷，可另行主张权利。对原告的各项损害赔偿项目本院评述如下：1、医疗费27048.57元。该项费用有原告提交的票据及病历资料佐证，本院予以支持。2、后续治疗费15000元。该项有襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，属必然发生费用，本院予以支持。3、住院伙食补助费1680元（80元／天×21天）。该项标准按襄阳市当地出差伙食补助标准计算适当，但实际住院天数应为18天，应计算为1440元（80元／天×18天）。4、护理费18221元（38897元／年÷365×171天）。该项计算标准适当，但护理期应以鉴定的150天进行计算，应为15985.07元（38897元／年÷365×150天）。5、残疾赔偿金96474元（34455元／年×20年×20％）。该项符合法定项目和标准，本院予以支持。6、鉴定费2000元。原告提交有鉴定机构出具的票据，本院予以支持。7、营养费1680元（80元／天×21天）。该项请求时间未超过鉴定意见，但请求标准较高，应计算为420元（20元／天×21天）。8、交通费2000元。该项交通费票据不实，鉴于原告住院期间确有交通费支出，本院酌情支持1000元。9、辅助器具费620元。该项原告未提交正式票据，被告及第三人均有异议，本院不予支持。综上，本院确定原告因本次纠纷产生的各项损失为：医疗费27048.57元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费1440元、护理费15985.07、残疾赔偿金96474元、鉴定费2000元、营养费420元、交通费1000元，共计159367.64元。二被告共同承担127494.11元，由第三人大地保险恩施中心支公司在保险限额范围内赔偿121119.40元（127494.11元－127494.11元×5％免赔率），由二被告共同赔偿6374.71元。余额由原告自行承担。被告山水涧垫付的相关费用其表示自行向保险公司请求理赔，故在本案中不进行处理。据此，依照《中华人民共和国旅游法》第七十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告陈凤英因本次旅游合同纠纷所产生的各项损失共计159367.64，由第三人中国大地财产保险股份有限公司恩施中心支公司在旅行社责任险限额范围内赔偿121119.40元，被告恩施山水涧旅游集散中心有限公司及中国国旅（宜昌）国际旅行社有限公司共同赔偿6374.71元，余额由原告陈凤英自行承担。二、驳回原告陈凤英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。案件受理费3594元，减半收取计1797元，由原告陈凤英负担359元，第三人中国大地财产保险股份有限公司恩施中心支公司负担1438元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  黄泽勇二〇一九年十二月十日书记员  谢亚莉书记员  滕 先