河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0103民初17923号原告：李天君，男，汉族，1982年4月6日出生，住河南省叶县。委托诉讼代理人：蒋晓燕，河南风驰律师事务所律师。被告：郑州前锦众程华信人力资源有限公司，住所地：郑州市二七区大学路80号9号楼14层1406号。统一社会信用代码：91410103341579583M。法定代表人：张志强，该公司总经理。委托诉讼代理人：张辉、来慧娟，该公司员工。被告：前锦网络信息技术（上海）有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易实验区商城路660号乐凯大厦2307单元。统一社会信用代码：91310000703005043F。法定代表人：王韬，该公司董事长。委托诉讼代理人：单鹏，该公司员工。被告：海南天祥药业有限公司,住所地:洋浦经济开发区远洋路海岸华庭H1804号。统一社会信用代码：91460300713849063Y。法定代表人：陈蕊，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘启、黄国轩（实习），北京市盈科（郑州）律师事务所律师。原告李天君与被告郑州前锦众程华信人力资源有限公司（以下简称郑州前锦）、前锦网络信息技术（上海）有限公司（以下简称前锦网络）、海南天祥药业有限公司（以下简称天祥药业）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李天君的委托诉讼代理人蒋晓燕，被告郑州前锦的委托诉讼代理人张辉、来慧娟，被告前锦网络的委托诉讼代理人单鹏，被告天祥药业的委托诉讼代理人刘启、黄国轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李天君向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付拖欠的2019年8月份工资12312.5元和2019年9月份（截至9月20日）工资11321.8元；2.判决被告向原告支付非法解除劳动合同赔偿金233937.5元。事实和理由：原告2010年6月17日进入被告天祥药业工作，工作期间一直认真负责、任劳任怨。2019年9月21日，原告突然收到被告前锦网络发的解除劳动合同通知书的邮件，邮件称公司依据《劳动合同法》及相关规定将于2019年9月19日与原告解除劳动合同。对于公司突然单方解除劳动关系的行为，原告无法理解更无法接受，在多次与被告交涉无果后，原告为维护合法权益，故诉至法院。郑州前锦辩称，1、李天君不是我公司合同员工，我公司没有与李天君订立任何劳动合同，故我公司不是法律意义上的诉讼主体。2、李天君不是我公司派遣员工，我公司没有与李天君签订任何劳动合同或是派遣劳动合同，也没用与李天君所属的实际用工单位签订任何劳务派遣协议，根据《劳动合同法》规定，我公司不属于劳务派遣单位。3、我公司于2018年10月受前程无忧委托，为员工李天君缴纳社会保险，于2019年10月接到了该员工的停保委托通知，在此期间我公司是严格根据委托合同为申请人代理缴纳社会保险，所有社会保险的缴纳时间、缴费基数、缴费金额均以国家法律和委托合同为准，在此操作过程中，其公司无过错。故我公司没有赔偿责任。被告前锦网络辩称，原告是2016年7月26日入职我司，同日被派遣至本案第三被告公司工作。2019年8月份，原告没有正常出勤，未提供任何劳动，无故旷工一个月，在2019年的9月份正常出勤后未按照用工单位的要求就2019年8月份未正常出勤进行合理解释。因此原告已经构成旷工，严重违反公司规章制度，被告与其解除劳动合同。至于2019年的8月份的工资，因为原告8月份没有提供任何劳动未正常出勤，要求支付2019年8月份工资没有事实依据。被告天祥药业辩称，1、2019年8月份被答辩人旷工一个月，并未实际出勤，其所主张的8月份工资不应当被支持，9月份工资应以实际出勤天数计算。根据答辩人的《员工手册》规定，不定时工作制员工在进行外勤工作时应通过EIP7S客户端摇一摇定位考勤，此也是答辩人公司考察员工是否出勤履职的重要依据。但被答辩人在2019年8月份中无任何出勤记录，说明被答辩人在该月份并未实际出勤上班，答辩人当然无需向被答辩人支付该月份工资。被答辩人在9月份后恢复出勤，其当月工资应以实际出勤计算，并非被答辩人称的11321.8元。9月份的工资答辩人实际发放完毕。实发工资为4477.45元。2、答辩人将被答辩人退回劳务派遣公司并无违法违规之处，答辩人也并不存在违法解除劳动合同行为，被答辩人主张的赔偿金并无事实及法律依据，应予以驳回。2017年7月29日，被答辩人与前锦网络信息技术（上海）有限公司签订《劳动合同》，其中第二条2.2规定：“……乙方的工作岗位、职责、行为规范具体见《员工手册》，乙方已经完整地阅读用公单位的《员工手册》并清晰无误的理解其中所有内容。”及根据《员工手册》第三章规定：“任何员工有以下行为之一的，视为触犯公司禁令（严重违纪），必须做出开除处理，并追回相应损失，同时保留对其进行法律诉讼追究的权利；1.2一年累计旷工3天及以上；3.1拒不服从上级或公司的工作安排或工作指令的。”被答辩人对《员工手册》内容明确知悉，其之前工作中也严格遵守答辩人的MBB拜访管理制度，但在2019年8月，被答辩人并无任何MBB拜访或协防记录，缺勤一个月。2019年9月5日、9月12日答辩人分别向被答辩人邮寄《告知函》及《警告函》并发送邮件，要求其对8月份缺勤行为予以说明，但被答辩人仍置之不理，被答辩人的行为已严重违反答辩人公司的规章制度。根据《劳动合同法》第六十五条“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位……”规定，答辩人有权将被答辩人退回劳务派遣单位，答辩人退回派遣人员的行为并未违反相关法律法规，亦不存在违法解除劳动合同情况，被答辩人主张的非法解除劳动合同赔偿金并无事实及法律依据，应予以驳回。本院经审理认定事实如下：1.2010年6月12日，原告与海南长发药业有限公司签订《劳动合同书》，约定双方合同期限为3年。自2010年6月17日起至2013年6月16日止，原告从事销售管理工作。2012年7月26日，原告（乙方）与被告前锦网络（甲方）签订《劳动合同书》，约定：本合同为固定期限劳动合同。双方合同期限为2年。自2012年7月26日起至2014年7月25日止。乙方的用工单位为天祥药业，派遣期限同本劳动合同书期限。乙方在工作岗位为深度主管，采用不定时工进制，工资标准为每月人民币1800元。公司于每月10-15日以人民币形式，向乙方支付上月工资。乙方有下列情形之一的，甲方可以解除合同，辞退乙方：10.4乙方严重违反甲方劳动纪律、员工手册或规章制度的；《员工手册》、岗位职责、规章制度等作为本合同的附件，具有同等法律效力。2014年7月26日、2017年7月26日，双方又再次签订劳动合同，约定用工时间至2020年7月25日止，工资标准为每月1500元，其余合同内容与第一份合同一致。天祥药业《员工手册》第三章五大禁令规定，任何员工有以下行为之一的视为触犯公司禁令（严重违约），必须作开除处理：1.1拒不遵守考勤相关规定的；1.2一年累计旷工3天及以上；第八章考勤管理三、不定时工时制3.1不定时工作制员工进行考勤工作时通过EIP7S客户端摇一摇定位考勤，销售（深度）地区经理每月至少15天在医院有效拜访或者协访；3.6不定时工作制员工连续3天（工作日）及以上无任何有效拜访记录且无其他出勤打卡记录、会议记录和请假记录的视为旷工行为，连续几日无拜访即视为几天旷工；3.7销售人员当月连续3个工作日旷工或12个月累计旷工3天及以上的属于严重违纪行为，公司有权利解除劳动关系。天祥药业还于2018年7月12日将员工行为准则发送至原告邮箱，原告接收并签署。该劳动合同履行期间，原告均按规定在办公系统定位考勤并显示拜访记录，但自2019年8月1日至2019年9月2日无定位考勤及拜访记录。天祥药业于2019年9月5日向原告发出告知函，要求其提交8月份工作的相关书面证明拜访协访证明。原告未回复，后天祥药业又于2019年9月12日向原告发出《警告函》，原告收到后仍未回复。天祥药业遂于2019年9月19日向被告前锦网络发出《员工退回通知书》，称李天君严重违反公司规章制度，依约定退回该员工。后天祥药业未支付原告2019年8月的工资，支付原告2019年9月工资4477元。被告前锦网络于2019年9月19日向原告发出《解除劳动合同通知书》，通知原告于当日解除与其之间的劳动关系，解除理由以用工单位退回用工理由为准。后原告向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年10月10日作出二七劳人仲不受送字[2019]第644－1号不予受理通知书，以不符合劳动争议仲裁的受案条件为由不予受理。后原告诉至本院。另查明，被告天祥药业与被告前锦网络存在劳务派遣服务关系，原告到被告天祥药业工作后至2019年9月20日离职，期间的工资均由天祥药业发放。原告2018年9月至2019年8月的工资及奖金分别为：4782.33元、8280.93元（合计13063.26元），8614.59元、3832.59元（合计12447.18元），4782.59元、14785.03元（合计19567.62元），4782.03元、8613.83元（合计13395.86元），8497.64元、3845.64元（合计12343.28元），17041.20元，8120.60元，11727.13元，26358.49元，11662.53元，11662.67元，15390.19元，月平均工资约为12312.46元。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，被告前锦网络与原告李天君自2012年7月26日起签订《劳动合同书》，并派遣原告至被告天祥药业工作，被告前锦网络系原告的用工单位，被告天祥药业系原告的用人单位，被告郑州前锦作为仅受委托交纳社保的机构，与原告不存在劳动合同关系，对原告的诉讼请求不承担责任。原告到被告天祥药业工作后，对天祥药业的员工手册及相关考勤、录入拜访记录的规定是明知的，其因个人原因在2019年8月1日至2019年8月31日未按公司规定录入拜访记录和考勤记录，在天祥药业向其发出告知函后仍未回复，系违纪行为，天祥药业按员工手册的规定对其按旷工处理，退回用工单位并无不当。但原告提供的证据可以证明原告在2019年8月份实际从事了相关工作内容，天祥药业仍应向其支付工资。按原告解除劳动合同前12个月的平均工资计算，天祥药业应支付原告8月份工资12312.46元，支付原告9月份工资7797.89元，天祥药业已支付4477元，还应支付3320.89元。被告前锦网络以原告严重违反劳动纪律及规章制度为由解除与原告的劳动合同，符合双方合同约定，不属于违法解除劳动合同的情形，故不应承担支付原告非法解除劳动合同赔偿金的责任。综上所述，对原告的合理请求本院予以支持，对原告的过高请求本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告海南天祥药业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李天君2019年8月份工资12312.46元、9月份工资3320.89元；二、驳回原告李天君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告海南天祥药业有限公司负担，剩余5元，退回原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  阔晓晖二〇一九年十二月二十八日书记员  刘 淋