云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0821民初506号原告：张丽，女，1986年9月22日生，汉族，个体户，原住重庆市合川区钱塘镇广贤村4组60号，现住云南省普洱市宁洱哈尼族彝族自治县。委托诉讼代理人：王凡，云南王凡律师事务所律师。特别授权代理。被告：普洱古韵建材有限责任公司。统一社会信用代码：91530821MA6KCDH992。法定代表人：高利平，该公司总经理。住所地：云南省普洱市宁洱县宁洱镇民政村二组。被告：高利平，男，1981年8月31日生，汉族，个体户，原住四川省夹江县甘江镇渡村9社，现住云南省普洱市宁洱县。被告：周世伦，男，1976年8月22日生，汉族，个体户，原住重庆市荣昌县昌元街道中科路163号5幢2单元26-5,现住普洱市宁洱县。被告：李代旭，男，1973年12月5日生，汉族，个体户，原住四川省达州市通川区新村乡绿荫村5组73号，现住云南省普洱市宁洱县。被告：江建康，男，1965年11月17日生，汉族，个体户，原住四川省夹江县，现住云南省普洱市宁洱县城农贸市场对面环城路公路养护段（隔壁广东佛山墙地砖总汇1-1）。被告：江建华，男，1958年3月28日生，汉族，农民，住四川省夹江县。委托诉讼代理人：高利平，男，1981年8月31日生，汉族，个体户，原住四川省夹江县甘江镇渡村9社，现住云南省普洱市宁洱县。特别授权代理。原告张丽与被告普洱古韵建材有限责任公司（以下简称古韵公司）、高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张丽及其委托诉讼代理人王凡，被告古韵公司、高利平、周世伦、李代旭、江建康到庭参加了诉讼。被告江建华的委托诉讼代理人高利平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张丽向本院提出诉讼请求,：1、判令被告古韵公司偿还原告借款本金2000000元及利息233662元，违约金100000元，共计：2333662元。2、判令被告古韵公司支付原告因本次诉讼聘请律师产生的律师费81800元。上述款项合计：2415462元。3、判令被告古韵公司支付原告2019年7月17日至借款2000000元清偿之日止的利息（按月息2%计算），利随本清。4、判令被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华对上述债务承担连带偿还责任。5、判令原告对被告古韵公司提供的抵押物厂房、所有设备（压机、窑炉、煤气站、球磨机等）享有优先受偿权。6、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中,原告张丽增加诉讼请求：解除原告与被告古韵公司签订的借款协议和借款补充协议。事实与理由：2017年11月17日，原告与被告古韵公司签订《借款合同》，约定被告古韵公司因公司经营所需向原告借款2000000元，借款期限自2017年11月17日至2018年11月16日止，月利息为2%(每月4万元），于每月17日之前支付。若一方违约，则由违约方向守约方支付违约金100000元。同日，原告将借款2000000元转至被告账户。该借款到期后，被告古韵公司未能按约定偿还借款本息。2018年11月17日，被告古韵公司、高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华与原告签订《借款补充协议》，约定：被告古韵公司向原告借款金额为2000000元，借款用途为被告古韵公司资金周转。借款月利率为2%(每月4万元），月息于每月17日之前支付，还款期限延续自2018年11月17日至2019年11月16日止。被告古韵公司将自有的厂房、所有设备（压机、窑炉、煤气站、球磨机等）抵押给原告，作为偿还本合同项下借款的担保，并对抵押担保范围、原告可以行使抵押权情形等作了约定。被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华为被告古韵公司的担保人，担保方式为连带责任担保，并对保证人保证担保的范围作了约定。合同还约定，被告古韵公司违反本合同约定，逾期或未按约定的金额归还借款本息，视为违约，原告有权要求立即提前偿还全部借款及利息，或以合法程序处分本合同项下的抵、质押物以清偿全部借款和利息，或要求保证人履行保证责任。与本合同订立、履行及纠纷解决有关的税收及费用，包括但不限于诉讼费用、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等均由借款人支付或偿还。《借款补充协议》签订后，被告古韵公司未按约定支付利息，其分别于2019年3月1日、3月18日向原告支付利息23000元、20000元；2019年3月13日、4月21日被告古韵公司将卖废铁的款项27648元、15690元移交给原告支付其他开支（被告古韵公司停产后，将出纳移交给原告），被原告用来抵扣利息。被告共向原告支付利息86338元。此后，被告一直未偿还借款及支付利息。原告多次催要，被告拒不支付，被告的行为表明其不履行还款义务。依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第九十四条之规定及《借款补充协议》第7.2条约定，原告有权在借款期限届满前，要求被告偿还借款并支付利息。另，被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华作为保证人，应对原告所欠借款承担连带偿还责任。为维护原告的合法权益，依照相关法律规定，特向人民法院提起诉讼。被告古韵公司辩称，1、原告所述借款是事实，借款200万元本金，被告予以认可，利息和违约金是否合法，存在异议，由法庭审查。2、律师费、诉讼费不予认可，被告公司一直到今天，借款合同没有解除，不存在违约，借款合同中没有约定律师费、诉讼费及违约金，所以该律师费、诉讼费不应由被告承担。3、原告起诉被告违约，2019年7月19日之后利息不予认可，原告已经向法院起诉违约，是原告主动终止合同。4、原告起诉股东承担连带责任被告不予认可，借款用途及什么情况下借款,被告在法庭后边的程序中予以说明。5、被告的抵押物原告要求优先享受偿还权，不予认可，该债务是公司债务，应该由公司偿还，公司还有其他债务，所有债权人都享有平等的偿还权，公司所质押的资产与合同质押不平等，请法庭予以调查核实。6、诉讼费不应由被告承担，公司的实际情况是已经租给其他公司，没有收到租金，所以无法偿还债务，并不是主观上的违约，所以不予认可。被告周世伦辩称，原告所述借款是事实，借款应该偿还，而且当时所有股东都签字进行了担保。被告李代旭辩称，答辩意见与古韵公司一致，因为借款协议是公司与张丽签订的，是公司与原告的行为，当时没有五个股东的签名担保，补充借款协议把五个股东的名字加进去被告不认可，股东不应该承担连带责任。被告江建康辩称，借款认可，是公司借的，要五个股东承担连带责任不认可，董事长周世伦与原告是夫妻关系，当时借款补充协议是董事长周世伦要求我们签的，不签的话周世伦就不配合公司工作，所以股东才签字。被告高利平、江建华的答辩意见与古韵公司、李代旭、江建康的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告张丽针对自己的诉讼主张，向本院提供了以下6组证据：1、原告身份证复印件1份，欲证明原告主体资格适格。经质证，六被告对该组证据无异议。2、古韵公司企业信用信息公示报告1份共8页，欲证明被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华系被告古韵公司股东的事实。经质证，六被告对该组证据无异议。3、《借款协议》、《借款补充协议》各1份共6页，欲证明1、古韵公司向原告借款200万元的事实，以及对还款期限、利息支付及违约责任的约定。2、古韵公司将其自有的厂房、所有设备（压机、窑炉、煤气站、球磨机等）抵押给原告作为借款的担保；被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华为连带保证人的事实。经质证，被告古韵公司、高利平、李代旭、江建康、江建华对该组证据中的借款协议认可，对借款补充协议三性不予认可，认为资产抵押不合法，两份协议存在前后连带关系，补充协议是第一份借款协议的延续。被告周世伦对该组证据无异议。4、中国建设银行股份有限公司宁洱支行账户明细、智慧柜员机业务回执各1份，共2页，欲证明原告于2017年11月17日向被告古韵公司转账借款200万元的事实。经质证，六被告对该组证据无异议。5、原告发给五位股东的微信、短信聊天记录截图1页，欲证明被告仅向原告支付了86338元的利息，尚欠原告借款200万元及利息233662元。原告多次向被告催要，但其拒不支付，被告已构成违约的事实。经质证，被告古韵公司、高利平、李代旭、江建康、江建华对该组证据三性不认可。认为不能证明真实情况，且没有回复信息。被告周世伦对该组证据无异议。6、民事案件聘请律师协议、云南增值税电子普通发票各1份，欲证明原告因本次诉讼聘请律师支出律师代理费81800元。经质证，被告古韵公司、高利平、李代旭、江建康、江建华对该组真实性认可，对合法性、关联性不予认可。被告周世伦对该组证据无异议。被告古韵公司向法庭提供了2证据:关于公司向张丽借款合同要我们签字的重要说明1份，欲证明被告高利平、李代旭、江建康、江建华是在什么情况下,在借款补充协议上签字，对连带担保责任不予认可。经质证，原告对该证据三性不予认可,认为仅仅是他们四个被告的一个抗辩说明。被告高利平、李代旭、江建康、江建华对该组证据无异议。被告周世伦对该组证据不认可,认为没有本人签名。古韵公司文件、公司股东会决议各1份，欲证明当时公司经营情况及企业出现的重大亏损等实际情况，向宁洱县工信局书面介绍阐述公司实际情况，企业下一步的出路，公司董事周世伦和原告对公司实际情况都清楚。经质证，原告对该组证据真实性无异议，对证明内容无异议，对关联性不认可。被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华对该组证据无异议。本院认为，原告提供的第1、2、4三组证据，被告无异议，该三组证据来源合法、真实、与本案有关联，本院予以采信。原告提供的第3组证据，六被告对该组证据中的借款协议认可，被告古韵公司、高利平、李代旭、江建康、江建华对该组证据中的借款补充协议三性不予认可，但未提供推翻该证据的证据，证明其主张。该组证据来源合法、真实、与本案有关联，能证明原告欲证实的内容，本院予以采信。原告提供的第5组证据，虽然是单方发给五被告的信息，但结合原告提供的第3组证据，能证明原告欲证实的内容，本院予以采信。原告提供的第6组证据，来源合法、真实、与本案有关联，能证明原告欲证实的内容，本院予以采信。被告提供的第1组证据，属单方制作，无原告签名确认，不能证实被告欲证明的内容，本院不予采信。第2组证据，与本案无关联，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年11月17日，原告张丽与被告古韵公司、高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华经平等协商，签订《借款协议》，协议约定：被告古韵公司因公司经营所需向原告借款2000000元，借款期限自2017年11月17日至2018年11月16日止，借款利息，月利息为2%(每月4万元），于每月17日之前支付。利息从签订本协议之日起算。若一方违约，由违约方向守约方支付违约金100000元。借款协议签订当日，原告以银行转账方式，将借款2000000元转至被告账户。该借款到期后，被告古韵公司未能按约定偿还借款本息。2018年11月17日，被告古韵公司、高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华与原告签订《借款补充协议》，补充协议约定：1、借款金额：被告古韵公司向原告借款金额为2000000元；2、借款用途：为被告古韵公司资金周转；3、借款利率和计结息：借款月利率为2%(每月4万元），月息于每月17日之前支付；4、借款期限：还款期限延续自2018年11月17日至2019年11月16日止；5、借款担保：5.1抵押担保，被告古韵公司将自有的厂房、所有设备（压机、窑炉、煤气站、球磨机等）抵押给原告，作为偿还本合同项下借款的担保，抵押担保范围为：借款本金、利息；违约金、赔偿金、补偿金，为实现债权和抵押权而支付的费用（包括但不限于因违约产生的律师费，抵押物处置费）。5.2保证担保，由股东高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华按公司股份比例进行连带责任担保，担保范围为：借款本金、利息；违约金、赔偿金、补偿金，为实现债权和抵押权而支付的费用（包括但不限于因违约产生的律师费，抵押物处置费），同时还约定原告可以行使抵押权的情形，保证期间等；6、其他权利义务：甲方不得挪用借款，否则视为改变用途挪作他用，甲方应按乙方要求投保保险，并以乙方为优先受偿人；7、违约责任：7.1发生下列情况之一，即构成违约：改变借款用途，逾期未按约定归还借款本息，抵押人擅自处分抵押物。7.2发生违约时，乙方有权采取以下一种或多种措施：要求提前偿还全部借款本息，处分本合同项下抵押物清偿全部借款本息，或要求保证人履行保证责任。另查明，被告古韵公司自2018年11月17日起至2019年7月16日止，欠原告本金2000000元，利息320000元。被告古韵公司，分别于2019年3月1日支付利息23000元，于2019年3月18日支付利息20000元,2019年3月13日，支付利息27648元，2019年4月21日支付利息15690元，合计共向原告支付利息86338元。尚欠233662元。被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华在古韵公司的股份比例为：周世伦33.33%、高利平、李代旭、江建华各20%，江建康6.66%。原告以被告一直未按约定偿还借款及支付利息，被告的行为已构成违约为由，向人民法院提起诉讼。本院认为，依法成立的合同,受法律保护。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”原、被告经双方协商，于2017年11月17日签订的《借款协议》，2018年11月17日签订的《借款补充协议》，合法有效。借款合同自2017年11月17日,贷款人提供借款时生效。原告要求被告古韵公司偿还借款本金2000000元,支付自2018年11月17日起至2019年7月16日止的利息233662元,2019年7月16日以后的利息,按月息2%计算，利随本清的主张,被告古韵公司未按约定履行支付利息义务，已构成违约，应承担相应的违约责任，故原告的主张，有事实和法律依据，本院予以支持。原告要求被告古韵公司赔偿违约金100000元的主张,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，原告既主张被告以月利率2%(年利率24%）支付利息，又要求被告支付违约金100000元，其主张超过年利率24%，原告选择以月利息2%(年利率24%）起诉，应视为选择支付利息作为其损失赔偿额的计算方法。原告再要求被告古韵公司赔偿违约金100000元的主张,不符合法律规定，本院不予支持。原告要求被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华承担连带偿还责任的主张，《中华人民共和国合同法》第一百九十八条规定：“订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。”《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，当事人对保证方式约定为保证人与债务人对债务承担连带责任，为连带责任保证。原告的主张有协议约定,有事实和法律依据，本院予以支持。原告要求对被告古韵公司的抵押物享受优先受偿权的主张，《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条规定：“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门;（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。”本案中,原、被告在《借款补充协议》中约定,债务人古韵公司以其所有的厂房、所有设备（压机、窑炉、煤气站、球磨机等）作为债权的担保,但未依法办理抵押物登记，故原告的主张不符合法律规定，本院不予支持。原告要求被告古韵公司支付原告因本次诉讼产生的律师费81800元的主张,原、被告在《借款补充协议》中有约定,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照约定履行自己的义务，故原告的主张有事实和法律依据，本院予以支持。原告要求解除与被告签订的《借款协议》和《借款补充协议》的主张,《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”被告古韵公司未按约定履行义务,其违约行为致使不能实现合同目的。故原告的该项主张有事实和法律依据，本院予以支持。被告古韵公司、高利平、李代旭、江建康、江建华辩称，被告不存在违约，2019年7月19日之后利息不应支付，原告已经向法院起诉违约，是原告主动终止合同，借款合同中没有约定律师费、诉讼费及违约金，所以该律师费、诉讼费及违约金被告不应承担，股东对债务也不应该承担连带责任的辩解，不符合协议的约定，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十四条、第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第四十一条、第四十二条之规定，判决如下：一、解除原告张丽与被告普洱古韵建材有限责任公司签订的《借款协议》和《借款补充协议》；二、由被告普洱古韵建材有限责任公司于本判决生效后三十日内偿还原告张丽的借款本金2000000元;2018年11月17日起至2019年7月16日止的利息233662元;合计2233662元。2019年7月16日以后的利息,按月息2%计算，利随本清。由被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华对全部债务承担连带清偿责任；三、由被告普洱古韵建材有限责任公司于本判决生效后三十日内赔偿原告张丽因本次诉讼产生的律师费81800元。由被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华承担连带清偿责任；四、驳回原告张丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26124元，由原告张丽承担1455元，由被告普洱古韵建材有限责任公司承担24669元。被告高利平、周世伦、李代旭、江建康、江建华承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判长  李德川审判员  施红强审判员  曹秋金二〇一九年十二月十六日书记员  尚 鹏