河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5700号上诉人（原审被告）：徐喜汉，女，汉族，1960年4月20日出生，住河南省孟津县。被上诉人（原审原告）：陈桃芬，女，汉族，1957年4月4日出生，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：王政豪，河南定鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：崔涛，男，汉族，1990年2月24日出生，住河南省孟津县。被上诉人（原审被告）：亚太财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市紫薇大道东段县民政局综合办公楼1、2层。负责人：张宏伟，该公司副总经理。被上诉人（原审被告）：李战营，男，汉族，1958年2月24日出生，住河南省孟津县。上诉人徐喜汉与被上诉人陈桃芬、崔涛、亚太财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称亚太保险公司）、李战营机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初794号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐喜汉上诉请求：1、撤销一审判决，改判徐喜汉不承担赔偿责任及不承担一审案件受理费；2、依法改判对陈桃芬出院后护理费及误工费的认定数额；3、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定崔涛与徐喜汉系雇佣关系无证据，认定事实错误。案件在一审审理期间，徐喜汉答辩的很清楚“崔涛是我女儿李晓静开的孟津县鸿通汽车维修站的工人”，这么清楚的事实，一审法院不予采纳又不予调查，无凭无据捏造了一个崔涛与徐喜汉系雇佣关系的虚假事实。并根据这一事实认定由徐喜汉承担赔偿责任，法律依据是什么？本次交通事故发生是在早上7:50，崔涛第一天准备去上班，借用徐喜汉的车需回家拉东西途中发生的，并非是崔涛已经到岗在从事雇佣活动中致陈桃芬受伤，无论徐喜汉是不是雇主，均不应当对本次交通事故造成的后果承担赔偿责任。按照侵权责任法第四十九条，机动车所有人与使用人不同时，只有机动车所有人对损害的发生有过错的，才应当承担相应的赔偿责任。徐喜汉的车辆符合安全技术标准，手续齐全，崔涛有合法驾驶资格，又无饮酒、吸毒等其他禁止驾驶机动车的情况，因此，徐喜汉将车借给崔涛使用，无任何过错，不应承担任何赔偿责任。另外，一审法院对陈桃芬出院后的护理费、误工费、认定数额过高。综上，徐喜汉不应当对陈桃芬的损失承担任何责任，请求二审法院支持徐喜汉的上诉请求。陈桃芬辩称：一、原审判决认定“崔涛与徐喜汉系雇佣关系，判决徐喜汉承担赔偿责任”符合客观实际，且有法律依据。1.一审庭审中，徐喜汉辩称，崔涛是我女儿李晓静开的孟津县鸿通汽车维修站的工人，因刚上班一天回家拉东西出的事故。注意徐喜汉在一审庭审中辩称的不是“崔涛受雇后第一天上班，因需要回家拉东西而借用了上诉人的车辆”，而是“因刚上班一天回家拉东西出的事故”，前后矛盾的辩解无法合理解释，且没有任何证据佐证。2.事故发生当时，徐喜汉就在肇事车上，当时在场人还有李战营、**、陈会娟，该三人均可作证。3.实际上，崔涛是徐喜汉雇佣的工作人员，崔涛也是在从事雇佣活动中发生交通事故致答辩人受伤。4.根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担责任。二、一审判决认定陈桃芬的护理费数额并不高，误工费应予以认定。原审法院依据鉴定意见认定护理期限及人数完全符合法律规定，符合客观情况。陈桃芬误工费应予以认定。一审中，陈桃芬提交了工资收入证明、误工证明、陪护证明、身份证明材料，足以证明其实际月收入为2933.33元，故应按其实际收入每月3000元计算。陈桃芬没有像城镇职工一样的养老金，不劳动就没有收入，本次交通事故致其受伤，导致其误工，理应获得误工费。上诉人对出院护理期限及人数、误工期限鉴定意见不服，没有申请重新鉴定，其辩解不足以推翻该鉴定意见。本案中，陈桃芬出院诊断，除了多发性肋骨骨折（右胸4-9肋）外，还有颅脑损伤、头皮血肿、胸部损伤、肺挫伤、胸腔积液，这些损伤都会延长陈桃芬的生活自理能力的恢复期限。另外，陈桃芬已年满60岁，身体恢复能力差，也会延长陈桃芬的生活自理能力的恢复期限。据此，鉴定意见最终确定陈桃芬出院后护理期限为13-23天，护理人数为1人，误工期限为63-83天完全正确。基于以上的事实与理由，答辩人认为一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。故上诉人的上诉理由不能成立，答辩人恳请二审法院在审理后，驳回上诉人的诉讼请求，依法维持原判。崔涛辩称：愿意承担赔偿责任。李战营辩称：对一审判决没有意见。亚太保险公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交答辩意见。陈桃芬向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗费、生活补助费、营养费、陪护费、误工费、扶助费、伤残赔偿金、精神赔偿金、交通费、鉴定费等暂定5万元（鉴定后确定）；2、本案一切诉讼费由被告承担。审理中原告变更诉讼请求，诉讼标的由50000元变更为106981.84元。一审法院认定事实：2019年2月24日7时50分左右，在孟津县城小浪底大道粮食局家属院门前路段，崔涛驾驶豫Ｃ×××××号小型普通客车由西向北左转弯行驶，与由北向南行驶李战营驾驶的三轮电动车（载陈桃芬、陈某某）相撞，造成陈桃芬、陈某某受伤及两车损坏的交通事故，经孟津县公安交通警察大队出具道路交通事故认定书认定：被告崔涛负事故的主要责任，李战营负事故的次要责任，陈桃芬、陈某某不负事故责任。事故发生后，原告于2019年2月24日至4月2日在孟津县中医院住院治疗37天，支付医疗费14824.42元，其它费35.2元，外购药145元，住院期间21天陪护2人，16天陪护1人。经原告申请该院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、出院后的误工期限、护理期限及人数进行评估鉴定：原告陈桃芬因交通事故致多发性肋骨骨折，评定为十级伤残；出院后护理期限为13-23天，护理人数1人；误工期限为63-83。原告为此支付鉴定1900元，CT费538元。另查明，原告向该院申请诉前财产保全，该院作出（2019）豫0322财保31号民事裁定书，原告支付保全费520元。原告陈桃芬父亲陈克林（1929年2月28日出生）生育3个子女。再查明，被告崔涛驾驶的豫Ｃ×××××号车登记所有人为被告徐喜汉，该车在被告亚太保险公司投保交强险，事故发生在保险期间内。被告崔涛与被告徐喜汉系雇佣关系。一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害他人身体造成损害的，依法应当承担赔偿责任。孟津县公安交通警察大队出具的交通事故责任认定书认定事实清楚、责任划分明确，本院予以采信。被告亚太保险公司作为豫Ｃ×××××号车交强险投保公司应在交强险范围内对原告陈桃芬的损失进行赔偿，超出交强险部分按事故责任比例由被告李战营、徐喜汉进行赔偿。根据已查明的事实结合法律规定，原告陈桃芬因交通事故造成的损失认定如下：1、医疗费15004.62元；2、营养费740元（住院37天×20元/天）；3、住院伙食补助费1850元（住院37天×50元/天）；4、护理费8445.8元[按2018年度河南省居民服务业平均工资计算55天，39522元/年÷365天×（21天×2人＋16天×1人＋出院后20天×1人）]；5、误工费4433.42元[按2018年度河南省农村居民人均纯收入计算117天，即13830.74元/年÷365天×（住院37天＋出院后80天）]；6、残疾赔偿金26278.41元[按2018年度河南省农村居民人均纯收入计算，即13830.74元/年×（20-1）年×10%]；7、精神损害抚慰金酌定为5000元；8、交通费300元；9、被扶养人生活费1732元（按2018年度河南省农村居民人均生活消费支出计算，即10392.01元/年×10%×5年÷3人）；10、鉴定费2438元，以上共计66222.25元。其中1-3项共计17594.62元，由被告亚太保险公司在交强险医疗费项下承担5000元（为另案伤者预留5000元），4-9项共计46189.63元由被告亚太保险公司在交强险伤残项下承担，被告亚太保险公司共应赔偿原告损失51189.63元；1-3项剩余12594.62元及鉴定费2438元共计15032.62元，按事故责任比例由被告徐喜汉承担70%即10522.83元，由被告李战营承担30%即4509.79元。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告亚太财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈桃芬各项损失共计51189.63元；二、被告徐喜汉于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈桃芬各项损失共计10522.83元；三、被告李战营于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈桃芬各项损失共计4509.79元；四、驳回原告陈桃芬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1034元，保全费520元，共计1554元，由原告陈桃芬承担394元，被告徐喜汉承担812元，被告李战营承担348元，限本判决书生效之日起七日内向该院交纳，逾期不交纳，该院将依法强制执行。本院经审理查明：豫Ｃ×××××号车登记所有人为徐喜汉，事故发生时，系徐喜汉将车借给崔涛使用。崔涛称与徐喜汉之间没有雇佣关系，其愿意承担赔偿责任。其他事实与一审查明事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，陈桃芬主张崔涛在事故发生时受雇于徐喜汉，徐喜汉应承担赔偿责任，但未就崔涛与徐喜汉的雇佣关系提供证据，徐喜汉与崔涛均否认双方之间系雇佣关系，崔涛愿意承担侵权人的赔偿责任，故陈桃芬主张徐喜汉承担赔偿责任，证据不足。一审判决由徐喜汉承担的赔偿金额应由侵权人崔涛承担赔偿责任。徐喜汉的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初794号民事判决第一项、第三项；二、撤销河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初794号民事判决第二项、第四项；三、崔涛于本判决生效之日起十日内赔偿陈桃芬各项损失10522.83元；四、驳回陈桃芬的其他诉讼请求。本案一审案件受理费1034元、保全费520元，共计1554元，由陈桃芬承担394元，崔涛承担812元，李战营承担348元；二审案件受理费200元，由被上诉人崔涛负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年十二月十九日书记员  邱云静