中华人民共和国北京知识产权法院行 政 判 决 书（2019）京73行初3172号原告：北京澳贵鑫宠物食品有限公司，住所地中华人民共和国北京市海淀区知春路56号西区9号楼1122室。法定代表人：仲雨秋，执行董事。（未到庭）委托诉讼代理人：姚亮，北京市京师律师事务所律师。（到庭）被告：中华人民共和国国家知识产权局，住所地中华人民共和国北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人：黄会芳，中华人民共和国国家知识产权局审查员。（未到庭）委托诉讼代理人：李海珍，中华人民共和国国家知识产权局审查员。（到庭）第三人：宠物专家澳大利亚私人有限公司，住所地澳大利亚联邦，维多利亚，达克兰3008，伯克街737号7层。法定代表人：珍妮尔·路易斯·凯恩，秘书。(未到庭)委托诉讼代理人：田苗，北京市柳沈律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人：袁媛，北京市柳沈律师事务所律师。（到庭）案由：商标权撤销复审行政纠纷被诉决定：商评字[2019]第25273号关于第12205827号“BLACKHAWK”商标（简称诉争商标）撤销复审决定被诉决定作出时间：2019年1月30日本院受理时间：2019年3月25日开庭审理时间：2019年9月5日被诉决定认定：第三人提交的证据可以证明诉争商标在2014年8月8日至2017年8月7日期间（简称指定期间）在成犬粮、猫粮商品上进行了商标法意义上的使用，而上述商品均属于宠物食品，且与动物食品、狗食用饼干、饲料、宠物饮料商品属于类似商品，故诉争商标在动物食品、宠物食品、狗食用饼干、饲料、宠物饮料商品上的注册可以维持。第三人提交的证据不能证明诉争商标在动物栖息用干草、动物栖息用泥炭、宠物用香沙商品上进行了有效的商业使用，故诉争商标在上述商品上的注册予以撤销。综上，诉争商标在动物食品、宠物食品、狗食用饼干、饲料、宠物饮料商品上的注册予以维持，在动物栖息用干草、动物栖息用泥炭、宠物用香沙商品上的注册予以撤销。原告诉称：一、在指定期间，第三人不具备向中国大陆出口成犬粮、猫粮的法定资质，第三人提交的证据不能证明其在指定期间内将带有诉争商标的成犬粮、猫粮销售到中国大陆；二、第三人提交的证据相互之间无法印证，不能形成完整的证据链条；三、第三人提交的证据大部分为自制文件，真实性无法核实，并且也没有其他材料佐证。第三人提供的证据不足以证明诉争商标在指定期间在中国大陆在成犬粮、猫粮商品上进行了商标法意义上的使用。故请求法院依法撤销被诉决定，并判令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法院予以维持、驳回原告的诉讼请求。第三人述称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求法院依法予以维持。本院经审理查明：一、诉争商标1.注册人：第三人（2017年1月13日经核准由黑鹰高级宠物用品私人有限公司转让至第三人）2.注册号：122058273.申请日期：2013年2月28日4.专用权期限至：2024年8月6日5.标志：“BLACKHAWK”6.核定使用商品（第31类）：动物食品；宠物食品；狗食用饼干；动物栖息用干草；动物栖息用泥炭；饲料；宠物饮料；宠物用香沙二、诉争商标使用证据提交情况在行政阶段，第三人提交以下主要证据：1.第三人产品及包装照片；2.第三人发货给代理商“5UPET（HONGKONG）CO,LTD”的交易账单、货运重量申报单、提货单等，提货单显示卸货港为香港；3.“爱宠无忧”产品宣传手册及爱宠无忧网站（www.5UPET.com）相关页面，宣传手册显示有“中国独家代理商5UPET.COM爱宠无忧爱宠无忧（北京）电子商务有限公司”等字样,爱宠无忧网站显示网站版权归“5UPET（HONGKONG）CO,LTD”；4.“5UPET（HONGKONG）CO,LTD”授权电商香港宠物之家国际贸易有限公司E宠国际网站（www.epetht.com）自2018年1月1日至2018年12月31日销售诉争商标品牌旗下宠物食品的授权网页及E宠国际网站相关销售页面，其中销售页面显示“黑鹰BlackHawk鱼肉土豆配方成犬粮”等商品均显示有已购买人数，但未显示成交时间；5.烟台中宠食品股份有限公司（简称烟台中宠公司）官网页面，以及2018年1月10日烟台中宠公司发给第三人和“5UPET爱宠无忧”的邮件，邮件附有黑鹰网店数据以及部分网店的销售页面；6.2018年1月12日烟台中宠公司发送给第三人的2017年6、7月销售记录邮件，邮件附有销售记录列表及电商后台交易详情，包括订单详情、销售日期、产品名称、收件人、收货号码、收货人地址、金额、快递单号，订单详情显示供货商为5UPET；7.淘宝网“box猫宠仰望星空”网页销售带有诉争商标猫粮商品的销售网页，其中“澳洲鹰猫粮黑鹰BlackHawk幼猫鸡肉糙米天然猫粮3kg”商品在2017年8月5日有一条评价。在诉讼阶段，第三人提交了中华人民共和国农业农村部第33号公告，澳大利亚宠物品牌公司生产的“黑鹰成犬鱼肉土豆犬粮”等商品在2018年4月进口饲料和饲料添加剂产品登记证目录上。三、其他事实：在行政阶段，原告提交以下主要证据：1.进出口饲料和饲料添加剂检验检疫监督管理办法；2.进口饲料和饲料添加剂登记管理办法；3.农业部第2153号公告；4.农业部进口饲料和饲料添加剂登记信息查询系统查询截图；5.关于上海邮检截获大量非法入境宠物饲料的报道、宁波保税区企业获批首张国外宠物食品《进口登记证》；6.“box猫宠仰望星空”淘宝店涉及“BLACKHAWK”产品的页面截图。另查，根据中央机构改革部署，中华人民共和国原国家工商行政管理总局商标评审委员会的相关职责由中华人民共和国国家知识产权局统一行使。以上事实，有商标档案、各方当事人在行政程序和诉讼程序中提交的证据及当事人陈述等在案佐证。本院认为：本案的争议焦点为诉争商标于指定期间内在核定使用的“动物食品、宠物食品、狗食用饼干、饲料、宠物饮料”商品上是否进行了真实、合法、有效的商业使用。商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。本案中，第三人提交的证据1、3产品及包装照片、产品宣传手册及爱宠无忧网站页面均未显示形成时间，无法证明诉争商标在指定期间内的使用情况。证据2第三人与代理商“5UPET（HONGKONG）CO,LTD”的交易证据中，“5UPET（HONGKONG）CO,LTD”为香港特别行政区公司，提货单显示卸货港为香港，该组证据无法证明诉争商标在中国大陆范围内的使用情况。证据4中的授权书形成和授权使用日期均不在指定期间内，销售页面虽然显示有商品的已购买人数，但无法确定成交时间，该组证据无法证明诉争商标在指定期间内的使用情况。证据5、6烟台中宠公司的销售证据，从证据形式上来看，网店数据、销售记录列表及电商后台交易详情均是烟台中宠公司员工发送给第三人公司员工的邮件中所附的附件文件，不是直接来源于案件事实的原始证据，而是属于传来证据，其本身证明力较弱。对于邮件和邮件所附交易信息的真实性，本院均无法核实，部分电商后台交易详情模糊不清，无法辨认。因此，对该组证据的真实性，本院无法确认。证据7淘宝网店销售页面中仅有一个商品的一条发布于2017年8月5日的评价在指定期间内，其余评价时间未在指定期间内，在无其他证据佐证的情况下，无法确定其真实的交易时间。退一步讲，即便其交易时间在指定期间内，仅一条评价信息，亦属于象征性使用。第三人在诉讼阶段提交的2018年4月进口饲料和饲料添加剂产品登记证信息，虽然其多个商品已经获准进口，但该登记的生效时间已经超出指定期间七个月之久，且该证据无法直接证明获准进口的带有诉争商标的商品已经进入市场流通领域，因此，无法证明诉争商标在指定期间内的真实使用情况。综上，第三人提交的证据均无法证明诉争商标于指定期间内在核定使用的商品上进行了真实、合法、有效的商业使用。被诉决定对此认定错误，本院予以纠正。综上所述，原告的部分起诉理由成立，本院予以支持。被告作出的被诉决定部分认定有误，本院依法予以撤销。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，本院判决如下：一、撤销中华人民共和国原国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2019]第25273号关于第12205827号“BLACKHAWK”商标撤销复审决定；二、被告中华人民共和国国家知识产权局重新作出决定。案件受理费人民币一百元，由被告中华人民共和国国家知识产权局负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，原告北京澳贵鑫宠物食品有限公司、被告中华人民共和国国家知识产权局可在本判决书送达之日起十五日内，第三人宠物专家澳大利亚私人有限公司可在本判决书送达之日起三十日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费人民币一百元，上诉于中华人民共和国北京市高级人民法院。审 判 长  赵 玲人民陪审员  郭振强人民陪审员  王 鹏二〇一九年十二月三日法官 助理  柴 鹏书 记 员  王 雪