黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3695号上诉人（原审被告、反诉原告）：江苏金建建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市金湖县健康路31号。法定代表人：朱庆军，该公司董事长委托诉讼代理人：王福奎，该公司项目经理。委托诉讼代理人：张涛，黑龙江龙凤律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：泰来家美房地产开发有限公司，住所地黑龙江省泰来县八一路160号家和美商城。法定代表人：计宪章，该公司总经理。原审被告：伊广良，男，1967年9月7日出生，满族，无职业，住大庆市龙凤区。原审被告：王洪岩，男，1973年6月3日出生，汉族，无职业，住黑龙江省泰来县。上诉人江苏金建建设集团有限公司（以下简称江苏金建公司）因与被上诉人泰来家美房地产开发有限公司（以下简称泰来家美公司）、原审被告伊广良、王洪岩建设工程施工合同纠纷一案，不服黑龙江省泰来县人民法院（2019）黑0224民初2306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江苏金建公司上诉请求：1.撤销黑龙江省泰来县人民法院（2019）黑0224民初2306号民事判决第一、二项；2.依法改判泰来家美公司给付江苏金建公司拖欠的工程款4,061,560.75元及利息（自2015年10月16日至实际给付之日止，按同期贷款利息给付），不服金额为1,735,379.35元；3.泰来家美公司承担本案诉讼费。事实和理由：一、通过庭审中江苏金建公司出示的证据以及一审法院的认定，江苏金建公司已完工程总造价为36,584,028.98元，泰来家美公司已支付32,428,646.13元，即泰来家美公司拖欠江苏金建公司的工程款为4,155,382.85元。双方合同约定质保金为工程总造价的5%，质保金包括防水、土建等。按约定除防水的质保期为五年外，其余均为两年。涉案工程自2015年已经交付使用，即除防水外的质保金已经到期应当返还给江苏金建公司，但一审判决直接扣留总造价的5%质保金1,829,201.45元是明显错误的，根据泰来家美公司的决算报告中体现防水的工程造价为1,876,442.09元，质保金5%为93,822.10元，其余质保金包括土建质保金为1,735,379.35元均已到期，泰来家美公司应当给付。因此，泰来家美公司应当给付江苏金建公司的工程款（包括土建等质保金）应为4,061,560.75元，一审法院认定事实存在错误，请求二审法院予以纠正。泰来家美公司未到庭，亦未答辩,不影响本案二审审理。伊广良陈述称，同意江苏金建公司的上诉意见,希望二审法院尽快审理，判令泰来家美公司给付工程款。王洪岩未到庭，不影响本案二审审理。泰来家美公司未在法律规定期限内足额缴纳案件受理费，故一审审理本诉部分已裁定按泰来家美公司撤诉处理。江苏金建公司向一审法院提出反诉请求：1.请求判令泰来家美公司支付江苏金建公司拖欠的工程款人民币4,155,382.85元及利息（自2015年10月16日至实际给付之日止，按同期贷款利息给付）；2.请求判令泰来家美公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年5月，泰来家美公司在泰来县开发建设欧洲小镇小区，江苏金建公司负责承建。2013年10月16日，泰来家美公司与江苏金建公司签订建设工程施工合同（未备案），工程名称：欧洲小镇地块一1、2#住宅、地块二1—30#楼及地下车库（其中19—27#楼及桩基础工程独立核算），工程内容：总建筑面积约103000平方米。多层洋房建筑面积约90000平方米，地下车库建筑面积约13000平方米。江苏金建公司将上述工程整体转包给伊广良、王洪岩。2014年10月12日，泰来家美公司与江苏金建公司签订欧洲小镇一期工程1#、2#楼建设工程施工合同（已备案）。伊广良、王洪岩实际施工的七栋楼已经竣工验收并交付泰来家美公司使用。2015年10月15日，泰来家美公司与江苏金建公司对已施工完成的工程进行决算，由双方在“欧洲小镇已完工程量造价汇总表”（已备案）上盖章确认造价总合计36,584,028.98元。泰来家美公司以通过拨付现金、以房抵付、以车抵付等方式实际支付工程款32,428,646.13元。同时查明，2015年10月11日，泰来家美公司支付江苏金建公司赔偿款4,232,590.00元。一审法院认为，关于“欧洲小镇已完工程量造价汇总表”中“造价”是已完工程还是应完工程的造价问题，因汇总表标题为“已完工程”，泰来家美公司提供的汇总表上已经盖有泰来县住房和城乡建设局工程专用章，另外，（2018）黑0691民初830号民事判决中已经查明江苏金建公司与泰来家美公司关于伊广良与王洪岩实际施工的工程进行了结算，结算价36,584,028.98元，故泰来家美公司对该汇总表的解释为“应完工程总造价”明显不符合常理。故“欧洲小镇已完工程量造价汇总表”中“造价”应认定为已完工程总造价。关于泰来家美公司实际支付工程款数额问题，因（2018）黑0691民初830号民事判决中伊广良提供的证据6（佳美公司对账明细）系伊广良的律师向法院申请了律师调查令从泰来家美公司调取了该证据，且泰来家美公司加盖公章予以确认，该证据的证明目的之一就是已付工程款数额，故应以证据6（佳美公司对账明细）数额为准。对本案中泰来家美公司抗辩已付工程款数额为34,269,860.82元的意见不予采纳，一审法院确认已付工程款数额为32,428,646.13元。现泰来家美公司尚欠工程款4,155,382.85元，因泰来家美公司与江苏金建公司在庭审中均认可约定质保金数额是工程造价的5%，考虑本案江苏金建公司所施工的工程仍有部分项目在保修期内，故按工程造价的5%扣留质量保证金为1,829,201.45元，待质保期过后，双方可对质保金另行结算。关于江苏金建公司对利息的请求，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，因泰来家美公司与江苏金建公司未对欠付工程款利息有约定，故泰来家美公司应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付江苏金建公司所拖欠工程款的利息。关于利息起算时间，江苏金建公司与泰来家美公司在2015年10月15日进行了决算，故对江苏金建公司关于利息起算日的请求应予支持。关于泰来家美公司主张的本诉部分赔偿等问题，因泰来家美公司未足额交纳案件受理费，本诉部分已经按撤诉处理，故对本诉部分不予审理。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、泰来家美房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付江苏金建建设集团有限公司工程款2,326,181.40元，并由泰来家美房地产开发有限公司以2,326,181.40元为基数，自2015年10月16日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付江苏金建建设集团有限公司利息至实际给付之日；二、驳回江苏金建建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20,022.00元，由泰来家美房地产开发有限公司负担11,208.00元，江苏金建建设集团有限公司负担8,814.00元，泰来家美房地产开发有限公司负担的案件受理费于本判决生效后十日内返给江苏金建建设集团有限公司。二审中，江苏金建公司、泰来家美公司、王洪岩、伊广良均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，泰来家美公司与江苏金建公司于2014年10月12日签订了案涉工程的《建设工程施工合同》，该合同第19.7.(2)项条款关于工程质量保修期限约定如下：“1.地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2.屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3.装修工程为2年；4.电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5.供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；6.住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为1年”。泰来家美公司与江苏金建公司于2015年10月15日对《欧洲小镇已完工程造价决算汇总表》进行确认，双方已进行工程结算，可视为案涉工程已于2015年10月份交付使用，因此本工程的质保期除防水工程外，现其余工程均已超过工程质量保修期。一审判决扣留全部工程的质保金不当，本院对此予以调整。根据《泰来欧洲小镇项目汇总表》，案涉全部工程的防水工程造价情况如下：《1#2#住宅含商网-土建》项目防水工程造价为262,531.38元；《3#住宅楼-土建》项目防水工程造价为135,817.84元；《28#公建-土建》项目防水工程造价为390,899.34元；《29#公建-土建》项目防水工程造价为223,489.81元；《变更工程》项目防水工程造价为252,558.52元；《三角地1#住宅楼-土建》项目防水工程造价为164,914.87元；《三角地2#公建楼-土建》项目防水工程造价为446,230.32元，以上防水工程造价合计1,876,442.09元。因双方约定防水工程的质保金应为防水工程总造价的5%，故防水工程的质保金为93,822.10元。由于该防水工程尚未到质保期，故不应返还给江苏金建公司。案涉工程总价为36,584,028.98元，泰来家美公司已给付工程款数额为32,428,646.13元，泰来家美公司尚欠江苏金建公司工程款4,155,382.85元。扣除未过质保期的防水工程质保金93,822.10元，泰来家美公司应给付江苏金建公司工程款数额为4,061,560.75元。对于扣留的防水工程质保金93,822.10元，待到质保期过后双方可另行结算。一审判决其他事实认定正确，本院予以维持。综上所述，江苏金建公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持黑龙江省泰来县人民法院（2019）黑0224民初2306号民事判决第二项；二、变更黑龙江省泰来县人民法院（2019）黑0224民初2306号民事判决第一项为：泰来家美房地产开发有限公司于本判决送达后十日内给付江苏金建建设集团有限公司工程款4,061,560.75元，并由泰来家美房地产开发有限公司以4,061,560.75元为基数支付利息，利息起止日期自2015年10月16日起至全部工程款实际给付之日止，2019年8月20日前的利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一、二审案件受理费40,930.00元，由江苏金建公司负担1,089.00元、泰来家美公司负担39,841.00元。本判决为终审判决。审判长  梁铁滨审判员  李颖莉审判员  刘 雪二〇一九年十二月二十三日书记员  王万堃