安徽省凤台县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0421民初3236号 原告:李同志,男,1982年11月30日生,汉族,住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：**乐、张晓东，安徽大祺律师事务所律师。 被告:云南云桥建设股份有限公司,住所地云南省昆明市五华区普吉路143号。 法定代表人：马学万,该公司总经理。 委托诉讼代理人：王体勇、王晓帆，安徽韶美律师事务所律师。 被告:万传旭,男,1970年11月9日生，汉族,住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：李远山，凤台县顾桥镇法律服务所法律工作者。 原告李同志与被告云南云桥建设股份有限公司、万传旭提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李同志及其委托诉讼代理人**乐、被告云南云桥建设股份有限公司的委托诉讼代理人王体勇、王晓帆、被告万传旭委托诉讼代理人李远山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李同志向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告赔偿款253532.05元，护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费、残疾器具费、鉴定费等依据法院委托鉴定结论计算（后将诉讼请求变更为2351127元，后续治疗费用待实际产生后另行起诉主张）；2、本案诉讼费及鉴定费由被告承担。事实与理由:被告云南云桥建设股份有限公司承建了凤台淮河公路二桥建设工程后，于2013年4月20日与万传旭违法签订了凤台淮河公路二桥建设工程承包协议书，将位于凤台县准河南岸的40米T型梁引桥28＃-40＃的桩基工程转包给万传旭施工，万传旭又违法将该工程转包给李同义，李同志从2014年2月开始在该工地从事打桩机工作。2014年3月21日上午11时许，因打桩机在施工过程中倾倒，将正在施工的原告李同志砸伤。后原告李同志经抢救保住生命，但已造成伤残，只能终身坐在轮椅上。原告多次找被告讨要医疗费、倍偿费等费用治疗期间被告支付了480000元，其余款项被告拒绝支付，双方至今协商未果，不得已的情况下，特向贵院起诉，请求人民法院支持原告诉讼请求。 被告云南云桥建设股份有限公司辩称：一、答辩人与被答辩人之间没有建立接受和提供劳务的关系，被答辩人诉请答辩人承担賠偿责任，无事实和法律依据。1.答辩人承建了凤台淮河公路二桥建设工程后，凤台淮河公路二桥建设工程项目经理部与万传旭签订《承包协议书》，协议约定:项目经理部将淮河南岸T型梁引桥28＃-40＃，41.8米桩基工程承包给万传旭施工，最终的施工范围以实际施工为准。后万传旭又将405-4-2陆上钻孔灌注桩的打桩工程分别承包给李同志、李同义施工。2014年3月21日上午，李同义的打桩机倾倒，将李同志砸伤。 2.根据上述事实，答辩人认为，被答辩人与答辩人之间，不存在雇佣关系。被答辩人在万传旭承包的工地受伤，原因不明，其自身应承担相应的过错责任。二、根据李同义与万传旭签订的承包协议的内容，答辩人认为:李同义与万传旭之间不是劳务承包关系，而是承揽合同关系，因为在李同义与万传旭签订的承包协议中约定的是按劳动成果计取报酬，而不是按提供劳务计取报酬，这是承揽合同与劳务合同最根本的区别。三、李同义与李同志之间系雇佣关系，李同志为李同义的桩基施工提供劳务，李同义给付报酬，双方之间建立劳务关系，依法应由李同义承担赔偿责任。四、各种赔偿金的计算，部分与事实和法律不符，如残疾赔偿全应按农村居民赔偿标准计算，误工费计取不当，残疾器具费计取不当等。请法庭根据事实，依照法律，公正裁决。综上，答辩人认为，被答辩人与李同义建立劳务关系、李同义与万传旭之间系承揽关系，被答辩人受伤其自身也有相应的过错。被答辩人与答辩人之间既不存在劳务关系，也不存在承揽关系，请求法庭依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。 被告万传旭辩称：1、该案案由确定不当，原告是在承揽过程中受到伤害，应以健康权或其它人身损害责任纠纷，原告进行诉讼超过诉讼时效。2、该案主体遗漏，原告受伤与李同义的桩机有直接关系，遗漏了被告主体李同义，案由有误，应当立承揽责任纠纷。3、万传旭不是适格的主体。4、当庭收到原告变更诉讼请求的请求，代理人回去后向当事人汇报，原告陈述不实，原告是桩机所有人，事发时其与被告云南云桥建设股份有限公司签订了承揽合同，其诉请要求部分过高无法律依据。应当依法驳回对被告万传旭的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 被告云南云桥建设股份有限公司承建了凤台淮河公路二桥建设工程后，于2013年4月20日与万传旭签订凤台淮河公路二桥建设工程《承包协议书》一份，将位于凤台县淮河南岸的40米T型梁引桥28＃-40＃的桩基工程转包给被告万传旭施工，万传旭于2013年12月12日与李同义签订《承包协议书》一份，后经庭审时核实该协议系双方在事故发生后补签的，签协议的时间往前提的，目的是为了帮其弟李同志办理施工工地团体意外险获得赔偿。经他人介绍，原告李同志于2014年3月6日到涉案施工工地工作，2014年3月21日上午11时许，因打桩机在施工过程中倾倒，将正在施工的原告李同志砸伤。原告李同志受伤后，先后在安徽医科大学第二附属医院、复旦大学附属中山医院、中国人民解放军73176部队医院进行相关治疗，经诊断为：L1爆裂性骨折伴脊柱脱位、T12压缩性骨折等。应原告李同志申请，本院委托安徽正宇司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期及、后续治疗费用及护理依赖程度进行鉴定。鉴定意见为：1.被鉴定人李同志因工作时被意外砸伤致I爆裂性骨折伴脊柱脱位，T12压缩性骨折，现遗有双下肢截瘫，肌力0级，大小便失禁，属1(一)级伤残。2.被鉴定人李同志因本次外伤后，综合分析建议给予其误エ期、护理期、营养期均为2年。3.被鉴定人李同志因本次外伤后，依据德林义肢康复器材(上海)有限公司合肥分公司李同志安装辅助器具评估意见书明确被鉴定人需要配备:截瘫助行器(型号:3.C-WKT01)，数量:1，金额:28500元:强效型气压床垫(型号:2.M-50)，数量:1，金额:2490元;轻便型高靠背轮椅(型号:2.DF-1003，)，数量:1，金额:1650元。上述设备使用寿命均约为参年。4.被鉴定人李同志因本次外伤后，根据躯体伤残日常生活活动能力项目评定分值计算得出5分(总分100分)，属于完全护理依赖。自一般护理期限满之日起执行完全护理依赖。鉴定费票据5000元。 另查明：被告云南云桥建设股份有限公司已为原告李同志垫付医疗等各项费用481000元。李同义因病于2017年5月去世。李同志与李同义系兄弟关系。 本院认为，本案争议的焦点为，1、原告李同志与被告万传旭是否存在雇佣关系；2、原告李同志主张的各项损失是否具有事实和法律依据；3、原、被告各方的责任如何进行承担。 关于焦点1，本院于2015年9月17日受理该案，原告以请求依法确认原告与被告云南云桥之间存在事实劳动关系主张权利，后其诉讼请求被依法驳回。在庭审时李同义作为第三人陈述，到施工工地干活是经他人介绍其弟李同志先来的，当时其并不知道施工工地是谁的，在李同志出事后才知道施工工地是万传旭的，其到施工工地干活是为云南云桥公司和万传旭干活，其与万传旭签订的承包协议书是在李同志受伤后与万传旭补签的，签订协议的目的是为其弟李同志办工地团体意外险。同时，被告云南云桥在当时的庭审时陈述，李同义到施工工地干活其不知情，他们是通过万传旭进入施工工地的。通过上述事实可以看出，李同义及李同志均是由他人介绍到万传旭承包的施工工地干活，工资亦由万传旭发放，因李同义已于2017年5月因病去世，其于2015年做为第三人出庭时所作的陈述，离事故发生时的时间较近，且其所作陈述较为客观，符合常理，故可以认定李同志在涉案工地干活是向万传旭提供劳务，两者之间存在雇佣关系。 关于焦点2，对于原告李同志的损失，本院认定如下： 1、关于医疗费331400.55元，经核对医药费票据，本院予以确认。 2、关于护理费970900元（365天×133元/天×2）及长期护理依赖费970900元（365天×133元/天×20），原告的计算标准错误。本案中李同志的鉴定结论意见为：被鉴定人李同志因本次外伤后，综合分析建议给予其护理期为2年；被鉴定人李同志因本次外伤后，根据躯体伤残日常生活活动能力项目评定分值计算得出5分（总分100分），属于完全护理依赖。原告的该项护理费用计算属于重复计算，故本院予以确认的护理费为890600元（365天×122元/天×20年）。 3、营养费36500元（50元×365天×2），原告的计算标准及住院天数错误，本院予以确认的营养费为21900元（30元×365天×2年）。 4、关于住院伙食补助费10050元（50元×201天），原告的计算标准及住院天数错误，本院予以确认的住院伙食补助费为6000元（30元×200天）。 5、误工费104755元（143.5元×365天×2），本案中李同志系在建筑行业施工过程中受伤，故其按建筑行业标准计算误工费的主张符合相关规定本院予以确认。 6、关于伤残赔偿金687860元（34393元/年×20年×100%），经安徽正宇司法鉴定所鉴定李同志因工作时被意外砸伤致L1爆裂性骨折伴脊柱脱位，T12压缩性骨折，现遗有双下肢截瘫，肌力0级，大小便失禁，属Ⅰ（一）级伤残，根据原告李同志提供的户口信息显示原告住安徽省霍邱县周集镇新圩村巷北组024号为农村居民户口且原告未提供证据证明其在事故发生前在城镇居住已满一年以上，故原告的伤残赔偿金应按农村标准计算，伤残赔偿金为279920元（13996元/年×20年×100%）。 7元）×20年/3年]，经安徽正宇司法鉴定所鉴定，被鉴定人李同志因本次外伤后，依据德林义肢康复器材（上海）有限公司合肥分公司李同志安装辅助器具评估意见书明确被鉴定人需要配备：截瘫助行器（型号：3.C-WKT01），数量：1，金额：28500元；强效型气压床垫（型号：2.AM-500），数量：1，金额：2490元；轻便型高靠背轮椅（型号：2.DF-1003），数量：1，金额：1650元。上述设备使用寿命均约为叁年。原告的该项主张符合相关规定，本院予以确认。 8、关于精神抚慰金80000元，结合原告的伤情及鉴定意见，结合原告伤情及伤残等级等综合因素考虑，本院予以酌定精神抚慰金为70000元。 9、关于交通费20300元，因原告未提供正规票据，结合原告所受伤情及就医地点、住院时间、住院次数等综合因素考虑，本院酌定交通费为8000元。 10、关于住宿费634元，结合原告在复旦大学附属中山医院的住院情况及原告提供的住宿票据，本院予以确认。 11、被抚养人生活费269037.5元[21523×（14+11）÷2]，原告李同志与其妻婚后育有一女李安琪（2006年8月31日生）、一子李家豪（2009年4月12日生），户籍信息均显示为农业户口且原告未提供李安琪、李家豪在城镇居住生活学习的证据，故李安琪、李家豪的被抚养人生活费应按农村常住居民人均消费性支出标准计算，李安琪的被抚养人生活费为70114元（12748元/年×11年÷2人），李家豪的被抚养人生活费为89236元（12748元/年×14年÷2人）。 上述认定的损失合计2090159.55元（不含鉴定费5000元）。 关于焦点3，关于李同志自己对其自身的损害后果是否应当承担责任。依照相关法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告李同志在工作过程中未能尽到安全审慎义务，因而对自己的损害后果应承担相应的责任。关于万传旭的责任，万传旭作为接受分包业务的雇主对其雇员未进行安全方面的教育，对雇员未尽到安全保障义务，对于事故的发生存在一定过错，故其应承担一定的责任。本院予以确认责任的比例为万传旭承担80%的责任即1672128元，李同志承担20%的责任即418031.55元。关于云南云桥建设股份有限公司的责任，依据相关法律规定雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告云南云桥建设股份有限公司明知万传旭作为接受分包业务的雇主没有相应资质而将该项工程交由万传旭施工，对于原告的损害后果其应当与雇主万传旭承担连带赔偿责任。因云南云桥建设股份有限公司已向李同志支付481000元，扣除云南云桥建设股份有限公司已付的481000元，下余1191128元由被告万传旭赔偿给原告，云南云桥承担连带赔偿责任。综上所述依据《中华人民共同和侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告万传旭赔偿原告李同志各项损失共计1191128元，于本判决生效后三十日内履行； 二、被告云南云桥建设股份有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任； 三、驳回原告李同志的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12805元（已减半），由原告负担5045元，被告万传旭负担7760元，鉴定费5000元，由被告万传旭负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审判员  史太宗 二〇一九年十二月五日 书记员  刘振芳 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工作保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。