广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终2212号 上诉人（一审原告）：深圳市维骏文化旅游科技有限公司，住所地：深圳市南山区桃源街道留仙大道4093号南山云谷创新产业园山水楼1楼中。统一社会信用代码：91440300311699605G。 法定代表人：陈柏全，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴述耀，广东国晖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张小卫，北京市竞天公诚（深圳）律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：玉林福达投资有限公司，住所地：玉林市玉州区大同路7号同德苑小区商用房二楼。统一社会信用代码：91450900MA5KDU461C。 法定代表人：宋军，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：王趾麟，广西麟夏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王洪，广西桂立恒律师事务所律师。 上诉人深圳市维骏文化旅游科技有限公司（以下简称深圳维骏公司）因与被上诉人玉林福达投资有限公司（以下简称玉林福达公司）委托合同纠纷一案，不服广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2018）桂0902民初3867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人深圳维骏公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付拖欠的管理费人民币875000元整及逾期付款违约金（违约金以拖欠金额从2017年6月1日起算，按照银行同期同类贷款利率的标准计算至玉林福达公司付清款项之日止）；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、从程序上看，按照我国民事诉讼法的规定，吞并、抵销诉讼请求应当提起反诉，本案中，被上诉人没有提起反诉，一审法院就直接判决用违约金抵销了管理费，属于程序违法；二、从实体上看，一审法院判决用违约金抵扣管理费是没有依据的。项目表面上延迟了10天交付运行，但上诉人在一审提交证据证明项目延迟交付是由于不可抗力因素、被上诉人本身原因开工延迟及其延期付款等各种因素导致的，且整体工期并未超期，项目实际不存在延期交付的违约情形，认定项目延期10天的违约金1000000元是不成立的。一审法院对双方有争议的事实不进行查明，就简单的认定上诉人存在违约且须支付违约金并进行抵扣，有违公平公正；三、被上诉人拖欠管理费的情形双方都认可存在，逾期支付管理费的违约金也是客观存在的，该笔管理费的逾期付款不能因为存在“吞并、抵销”的情况而消失，即使存在“吞并、抵销”的情形，也应当在计算出具体的逾期付款违约金后再进行“吞并、抵销”。一审法院不支持管理费的逾期付款违约金，也是不正确的。综上，一审法院认定事实不清，且程序上违法，请求二审法院依法撤销一审判决书，改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人玉林福达公司答辩称：一审判决认定事实清楚、程序合法、证据充分、适用法律正确，请求对上诉人深圳维骏公司的上诉予以驳回，维持原判决。 上诉人深圳维骏公司向一审法院起诉请求：1、判令玉林福达公司向深圳维骏公司支付拖欠的管理费人民币875000元整及逾期付款违约金（违约金以拖欠金额从2017年6月1日起算，按照银行同期同类贷款利率的标准计算至玉林福达公司付清款项之日止，暂计至起诉之日为人民币65625元）；2、判令玉林福达公司承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实：深圳维骏公司与玉林福达公司就玉林福达水上康体体验园项目（以下简称水上体验园）委托事项达成一致，并签订《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》，主要约定由深圳维骏公司（受托人）负责水上体验园的设计、报批、报建及验收工作和施工管理工作。计划开工日期2016年10月8日，计划竣工日期2017年6月30日。受托人计划在2017年6月30日前完成项目竣工验收工作，并交付委托人使用。但因开工日期延后、本合同约定的工期延长等情形发生时，竣工日期验收工作及交付使用相应延期。项目造价由委托项目总造价及委托项目管理费组成：委托项目总造价暂定140550000元（含税），其中一期项目委托规模不低于整体项目的80%，造价暂定为122850000元、二期项目委托造价暂定为17700000元整；委托项目管理费用10600000元（含税），其中一期10000000元、二期项目600000元。委托管理费支付方式：本合同签订后5个工作日内，委托方向受托方支付首期款3000000元整，余下款额按项目进度比例分期支付至项目竣工。具体为：一期剩余管理费7000000元根据一期的工期按月等额支付；二期600000元从二期开工之日起计算工期，按月等额支付。土建工程款由委托方（玉林福达公司）按委托方与承建建筑公司所签施工合同约定支付给承建建筑公司。设备采购价款支付方式：专项采购合同签署后5个工作日内，委托人依照该采购合同的付款方式、节点及金额按时足额支付受托方（深圳维骏公司），由受托方支付给设备供应商，逾期支付的视为违约，工期相应顺延，并承担违约责任。项目验收。工程验收以最终双方确认的方案及施工图纸为验收依据，效果以双方确认的效果方案为验收依据，验收完毕，委托人须签署验收证明，验收证明须由验收代表签字并加盖公章。在项目竣工且通过国家相关验收后，受托人（深圳维骏公司）向委托人（玉林福达公司）书面提请验收。委托人在接到受托人的验收申请后，须在5日内验收完毕。如委托人在接到受托人验收申请之日起10日内委托人仍未组织验收的，或委托人未经组织验收即将项目对游客开放累计达20日的，即视为项目通过验收。违约责任。委托人逾期付款的，每逾期一日，按人民币2万元每日支付逾期付款违约金，受托人有权暂停施工，工期相应顺延，直至付清款项。双方签订合同后，深圳维骏公司依约对水上体验园进行管理，玉林福达公司也按约定支付了相应的管理费。2017年6月11日深圳维骏公司向玉林福达公司出具《承诺书》。《承诺书》载明：根据双方于2016年10月签订的《玉林福达水上康体体验项目委托合同》的履行情况，项目计划竣工时间2017年6月30日，由于部分重要分包项目出现工程延期给整体项目竣工带来不利影响，为了确保本工程满足合同工期并保证质量，不影响甲方水公园的开园，特此作出如下承诺：1、我方全力以赴组织和协调各分项目的施工，确保整体项目2017年6月30日完成最后验收交付甲方试运行。2、我方将余下2个月的管理费用作为承诺保证金，如目标达不成，我方每延期一天支付甲方壹拾万元整违约金，直至支付完为止。本承诺书一式贰份，均具有同等法律效力，甲方执壹份，我方执壹份。深圳维骏公司法定代表人在承诺书署名。2017年7月11日，深圳维骏公司完成了第一期的管理工作。2017年8月4日，深圳维骏公司发函《关于设计合同及委托合同的请款函》给玉林福达公司，载明：……二、根据贵司与我司签订的《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》（合同编号：YL0927-MK-001）第六1、条之约定“委托管理费支付方式：本合同签订后5个工作内，委托方向受托方支付首期款3000000元整，余下款额按项目进度比例分期支付至项目竣工。具体为：一期剩余管理费7000000元根据一期的工期按月等额支付。”一期工期计划为8个月时间（2016年11月——2017年6月），2017年6月应付管理费为875000元。请贵司尽快付款。玉林福达公司员工叶国在请款函上签名。2017年9月1日，深圳维骏公司再次发函给玉林福达公司，要求玉林福达公司尽快支付包括尚欠的管理费875000元在内的设计尾款、高科技设备进度款及零星工程款，共1243.02万元。玉林福达公司员工叶国在发函上签名。玉林福达公司收到上述两次请款要求后，对尚欠的管理费875000元至今未支付。 另查明，水上体验园于2017年7月11日营业至今。玉林福达公司在（2018）桂0902民初4099号案中提交的《关于违约金冲抵管理费的专函》，该函载明：我司根据与贵司2016年签订的《玉林市福达水上康体体验园项目委托合同》第六条约定，截止2017年7月底，已累计支付给贵司管理费912.50万元，余87.5万元尚未支付。贵司于2017年6月11日向我司做出承诺书承诺：“1、我方全力以赴组织和协调各分项目的施工，确保整体项目2017年6月30日完成最后验收交付甲方试运行。2、我方将余下2个月的管理费用作为承诺保证金，如目标达不成，我方每延期一天支付甲方壹拾万元整违约金，直至支付完为止。”但贵司直到7月11日才将整体项目交付我司试运行，按照贵司承诺的交付时间延迟了10天。根据贵司的承诺，贵司延迟交付10天，需向我司支付违约金100万元。我司拟将原欠贵司的87.5万元管理费冲抵贵司应当付给我司的100万元违约金，也即视同至2017年7月底止我司已将应当支付给贵司的管理费支付完毕。 一审法院认为：关于玉林福达公司是否拖欠管理费875000元问题。深圳维骏公司与玉林福达公司签订的《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》是双方当事人的真实意思表示，合同所约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同的约定全面适当履行各自的义务。深圳维骏公司依约履行了管理义务，玉林福达公司也支付了相应的管理费。截止庭审时，玉林福达公司尚欠深圳维骏公司管理费875000元，此款项玉林福达公司在另案起诉深圳维骏公司时提交的《关于违约金冲抵管理费的专函》中予以确认，深圳维骏公司对欠付玉林福达公司上述款项的事实并无异议。至于875000元管理费应否支付问题。该院认为，2017年6月11日深圳维骏公司出具给玉林福达公司的《承诺书》中，自愿承诺为确保2017年6月30完成验收交付运行，将余下2个月管理费作为承诺保证金。从《承诺书》可得知，深圳维骏公司在明知工程整体项目竣工可能存在延期的情况下，仍然承诺于2017年6月30日完成最后验收交付玉林福达公司运行，应视为对双方签订的《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》中涉及管理费支付的内容做出相应的变更。根据《承诺书》的承诺，剩余2个月的管理费已转化成承诺保证金，保证于2017年6月30日完工交付，但该工程于2017年7月11日才交付，已迟延11天交付，每迟延一天10万元的违约金，直至支付完为止。因此，对深圳维骏公司诉请玉林福达公司支付管理费875000元的请求，不予支持。关于玉林福达公司应否支付逾期付款违约金的问题。因深圳维骏公司诉请玉林福达公司支付拖欠管理费的请求,该院不予支持，则其诉请的逾期付款违约金也失去了请求支付的事实及法律依据，因此，对其诉请的支付逾期付款违约金请求依法亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第七十七条、第三百九十六条、第四百零五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回深圳市维骏文化旅游科技有限公司的诉讼请求。一审案件受理费13206元，由深圳市维骏文化旅游科技有限公司负担。 二审期间，在指定的举证期限内，双方没有提供新证据。 经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人深圳维骏公司与被上诉人玉林福达公司签订的《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》是双方当事人的真实意思表示，合同所约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同的约定全面履行各自的权利义务。上诉人深圳维骏公司依约履行了管理义务，被上诉人玉林福达公司也支付了相应的管理费。本案中，2017年6月11日上诉人深圳维骏公司出具给被上诉人玉林福达公司的《承诺书》中明确承诺“将余下2个月的管理费用作为承诺保证金，如目标达不成，每延期一天支付壹拾万元整违约金，直至支付完为止。”应视为上诉人深圳维骏公司对双方签订的《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》中涉及管理费支付的内容做出相应的变更，且《玉林福达水上康体体验园项目委托合同》约定交付工程的时间为2017年6月30日，但该工程于2017年7月11日才交付，已迟延11天交付。另，被上诉人玉林福达公司出具给上诉人深圳维骏公司的《关于违约金冲抵管理费的专函》，明显表示双方当事人对管理费的处理意见。故一审法院判决驳回上诉人深圳维骏公司的诉讼请求并无不当，本院予以维持。上诉人深圳维骏公司上诉主张管理费不应抵销的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人深圳维骏公司上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13206元（上诉人已预交），由上诉人深圳市维骏文化旅游科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邹丽娟 审 判 员 李雪英 审 判 员 陈明学 二〇一九年十二月九日 法官助理 张秀云 书 记 员 陈玉华