广西壮族自治区博白县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0923民初3050号 原告黄安强，男，1966年1月3日出生，汉族，住浦北县。 委托代理人梁达伟，广西华胜律师事务所律师。 被告邹明，男，1964年8月19日出生，汉族，住博白县。 委托代理人香均文，博白县法律服务所法律工作者。 第三人广西荣华建设工程有限公司，住所地浦北县小江镇东滨路111号。 法定代表人宁勤。 原告黄安强与被告邹明、第三人广西荣华建设工程有限公司建筑工程合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案，依法适用简易程序，于2019年12月20日公开开庭进行了审理。原告黄安强委托代理人梁打伟，被告邹明及委托代理人香均文到庭参加诉讼，第三人广西荣华建设工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄安强向本院提出诉讼请求：一、判决被告邹明返还原告工程费用382735元及资金占用费约100000元（从2010年8月12日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月11日止，以后按中国人民银行同期贷款利率另计算至清偿欠款之日止）；二、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：第三人广西荣华建设工程有限公司2010年4月中标南宁市安宁路小学教学综合楼工程，中标后，第三人将该工程分包给被告。2010年8月，原、被告经他人介绍认识，经原、被告协商，于2010年8月11日，被告以530000元的价款将安宁路小学教学综合楼工程项目转让给原告，原告于当日向被告支付530000元工程费用，其中，工程费382735元，履约保证金147265元。被告收到原告工程费用后，一直没有将工程交由原告施工建设。2016年12月27日，第三人通知原告说，南宁市安宁路小学教学综合楼工程建设取消，第三人于当日将147265元履约保证金退回原告，余款382735元经原告多次催促被告，被告拒绝返还。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 原告黄安强对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有： 1、广西南宁市行政事业单位一般收款收据复印件1页，证明第三人中标南宁市安宁路小学教学综合楼工程项目并交付了履约保证金147265元； 2、收条复印件1页，证明被告立收条确认收到原告的工程费用530000元，其中工程费用382735元、履约保证金147265元且从收条第二款可以看出工程是由被告转包给原告的； 3、中国建设银行个人活期账户交易明细复印件1页，证明第三人于2016年12月27日将履约保证金147265元退回给原告，原告也是于此时开始知道工程取消； 4、广西北部湾银行电汇凭证1张，证明被告收到原告的工程费用530000元。（当庭提交） 被告邹明辩称：一、原告向被告支付款项时间为2010年8月11日，直至2019年11月原告才向法院起诉，本案已过诉讼时效；二、本案遗漏当事人，涉案工程无法履行，主要责任是因南宁市安宁路小学造成，为查明事实，应追加南宁市安宁路小学作为本案共同被告；三、被告无证据证实本案为建筑工程合同纠纷，同时原告亦无证据证实已经将涉案款项已经支付给被告；四、原告主张的利息起算时间无事实和法律依据。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告对其辩称向本院提供的证据有： 1、被告身份证复印件1份，证明被告主体身份； 2、广西农村信用社存折对账单、货期存款历史明细查询、中国农业银行银行卡交易明细清单、中国建设银行股份有限公司个人交易明细查询复印件共9页，证明被告邹明没有收到原告支付的本案款项。 经开庭质证，被告邹明对原告提供的：证据1、3无异议；对证据2的真实性无异议，对其证明的内容有异议，因为时间间隔已经9年多，且被告的银行账户没有反映被告已经收到原告交付的工程款；对证据4，因已过举证期限，被告不同意质证。 原告对被告提供的：证据1无异议；对证据2，真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，原告于2010年8月是通过工商银行转账给被告的，与被告提供的其他银行转账记录无关联。被告提供的唯一一张工行的转账单中，虽然账号与原告转账给被告的工行账号相互对应，但是没有反映2010年8月份的转账记录。 本院认为，对原、被告均无异议的证据，依法予以确认，作为认定本案事实的依据。关于原告提交的证据2与证据4的内容完全吻合，可以证实被告已经收到原告支付的工程费用382735元、履约保证金147265元，证据4，虽然已经过举证期限，但该证据与本案事实有重大关系，经庭审中了解，证据4符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”的规定，本院依法予以采纳，作为认定本案事实的依据。关于被告提交的证据2，因与本案事实无关联性，本院依法不予以认定。 本院经审理认定事实如下：第三人广西荣华建设工程有限公司2010年4月中标南宁市安宁路小学教学综合楼工程，中标后，第三人将该工程分包给被告。原、被告经他人介绍认识后，经双方协商，于2010年8月11日，被告以工程费382735元，履约保证金147265元，合计：530000元的总额将工程转包给原告，原告当天将530000元转入被告邹明工商银行卡号为：62×××87的银行卡。被告邹明原已将履约保证金147265元交由第三人，第三人向南宁市兴宁区财政局交纳履约保证金147265元。因南宁市安宁路小学教学综合楼工程项目取消，2016年12月27日，第三人广西荣华建设工程有限公司将履约保证金147265元退回给原告黄安强。2019年11月11日，原告起诉至本院，请求本院支持其诉讼请求。 审理过程中，本院根据原告的诉讼保全申请，依法作出（2019）桂0923民初3050号及（2019）桂0923民初3050号之一民事裁定书，已对被告的财产采取了保全措施（具体详情以本院执行局执行详情为准）。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情况之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”之规定，本案中原告为自然人，未取得建筑施工企业资质，因此，原告与被告工程转包约定无效。同时，因原告与被告之间约定的工程转包因客观原因无法继续履行，第三人作为中标方已经将履约保证金回退给原告，说明南宁市安宁路小学教学综合楼工程项目已经取消。因原、被告之间的转包行为无法律依据，项目已经取消，被告向原告收取的款项无事实和法律依据，因此，被告应向原告返还相关款项。被告收取原告的履约保证金147265元已经由第三人退回原告，所以被告应继续退回他项费用382735元给原告。关于被告辩称本案已过诉讼时效的辩解，本院认为，原告黄安强正式知道工程取消的时间应以其收到第三人退回的履约保证金时间为准，该时间起原告才知道工程无法继续履行，权利收到侵害，因此，诉讼时效时间应从2016年12月27日起算。关于被告辩称要追加南宁市安宁路小学为被告和变更第三人为被告的请求，本院认为，本案中，原告起诉的是与被告的检查工程合同纠纷，所以现无证据证实双方签订有书面合同，但是有被告向原告出具的收条及原告向被告转账汇款的凭证证实，原、被告之间已经履行了口头或约定的部分内容，合同纠纷中，合同的相对方是本案的直接权利义务主体，南宁市安宁路小学和第三人广西荣华建设工程有限公司不是本案中的合同相对方，同时，因本案无涉及工程建造款项和劳务纠纷的事项，与南宁市安宁路小学无利害关系，作为中标方广西荣华建设工程有限公司在本案中已经以第三人身份参与诉讼足以查明原、被告之间的关系，所以，要求追加南宁市安宁路小学和第三人广西荣华建设工程有限公司作为本案的被告不适宜。关于被告辩称原告没有证据证实原告已经将款项交给被告的辩解，根据庭审查明的事实，原告有收条及转账电汇凭证证实已经将涉案款项交付给被告。综上，被告的上述辩称和主张不成立。关于原告利息的请求，本案中，原、被告对涉案款项没有约定违约责任和有关利息的事项，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”之规定，本院对原告主张利息的请求不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，对原、被告无证据证实的主张和辩解，应由原、被告各自承担举证不能的法律后果。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 1、被告邹明向原告黄安强返还款项382735元； 2、驳回原告黄安强的其他诉讼请求。 本案受理费8540元，减半收取4270元，诉讼保全费3084元，诉讼财产保全责任保险保费1000元（原告均已预交），由被告邹明负担受理费3120元，原告黄安强负担受理费1150元，其余由被告邹明负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于玉林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院；帐号：20×××57；开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行）。逾期不交，也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 黄振豪 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 李 清 书 记 员 卢全运