陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1753号 上诉人（原审被告）：田彩红，女，生于1971年12月27日，汉族，农民，住麟游县，现住麟游县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：白军科，系原告丈夫。 委托诉讼代理人：袁志锋，陕西金麒麟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：国家税务总局麟游县税务局，住所地：麟游县。社会统一社会信用代码：11610329016012073N。 法定代表人：李崇玉，该局局长。 委托诉讼代理人：李德起，陕西高理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙兴舞，系原告法制股股长。 上诉人田彩红与被上诉人国家税务总局麟游县税务局劳动争议纠纷一案，不服陕西省麟游县人民法院（2019）陕0329民初222号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人田彩红上诉请求：1、撤销（2019）陕0329民初222号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，判令被上诉人支付上诉人最低工资差额19600元，支付上诉人2018年12月份工资690元，支付上诉人经济补偿金4830元；并判令被上诉人给上诉人缴纳养老保险。2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人与被上诉人为适格的劳动关系主体。被上诉人与上诉人长达三年多的劳动关系存续过程中，双方是一种稳定的、持续的生产资料、劳动者与劳动对象相结合的关系，而劳务关系往往呈“临时性、短期性、一次性”等特点，所以双方是劳动关系而非劳务关系。2、被上诉人按月固定向上诉人支付工资事实清楚。3、被上诉人搞好本单位环境卫生是法定义务和责任，上诉人的工作岗位和职责是单位工作的一部分。综上，双方建立的劳动关系合法有效，原审判决错误，请求予以纠正。 一审麟游县税务局诉讼请求：确认原告不需向被告支付经济补偿金4830元；不需向被告缴纳养老保险金；不需向原告支付最低工资差额19600元；不需向原告支付2018年12月份的工资690元；本案诉讼费由被告承担。 一审麟游县人民法院查明：2015年7月，原麟游国税局与被告达成打扫卫生的口头协议。双方约定：被告每天打扫国税局院子、办公楼楼梯(三层)、过道及卫生间，面积共计大约600多平方米。被告每天上、下午各打扫一次，早晨和下午均大约需1个半小时。每周打扫五天，被告不参与原告单位考勤。报酬按月支付，每月为800元。2018年10月，原麟游国税局和原麟游地税局合并为麟游税务局。此后原告要求被告打扫办公室卫生，被告要求原告增加报酬，双方为此发生纠纷。2018年12月12日，原告通知被告你不打扫办公室卫生就不要来了。此后被告再未到原告单位上班。原告未给被告发放2018年12月份的劳动报酬。被告以灵活就业人员的身份自行缴纳了养老保险。2018年12月20日原告向麟游县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年4月15日，该仲裁委员会向原告送达了麟劳仲案字【2019】第3号裁决书。该裁决书裁决：原告支付被告经济补偿4830元；原告为被告缴纳2015年7月至2018年12月的基本养老保险；原告为被告支付最低公司差额19600元，支付2018年12月份工资690元。原告得对该仲裁裁决不服，向本院提起了诉讼。 一审麟游县人民法院认为:本案的主要争议焦点为：原、被告之间是否形成劳动关系，以及何种劳动关系。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未签订劳动合同，同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证；（一）工资支付凭证或者记录（职工工资发放花名册）、缴纳各种社会保险的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务”证等能够证实身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工、招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负责举证。认定劳动关系成立，双方关系必须符合“从属性”的标准要求，即人格的“从属性”和经济“从属性”。人格的“从属性”是指劳动者必须被纳入用人单位的组织体系之中，成为用人单位的一名成员，在用人单位的指挥、命令、管理下提供劳动，用人单位对劳动者拥有广泛的指示权。经济的从属性是指劳动者必须为他人提供劳动，劳动者与他人之间存在经济上的依赖关系。用人单位应当为劳动者提供劳动所需的生产资料（如机器设备、工具、原材料等）和劳动条件，并支付劳动力的对价和法律上的雇用人责任。而劳务合同为独立经济主体的单位之间、公民之间以及相互之间在平等协商的情况下达成的，就某一项劳务及劳务成果所达成的协议。结合本案实际，被告在打扫卫生期间，自行安排时间，打扫卫生期间不受单位的指挥、命令，也不参与单位的考勤、考核，被告亦未提供工作证等足以证实双方系劳动关系的证明，故应当已达认定，在原、被告之间形成的是劳务合同关系。劳务合同关系，不受《劳动法》的约束。故原告主张不需向被告支付经济补偿金4830元；不需向被告缴纳养老保险金；不需向原告支付最低工资差额19600元之诉请均有事实根据和法律依据，依法应予支持。但原告未支付2018年12月份被告劳务报酬，明显不妥，经核算12月份，被告劳务报酬为309.78元（800元÷31天×12天=309.78元）。据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告国家税务总局麟游县税务局不需向被告田彩红支付经济补偿金4830元；二、原告国家税务总局麟游县税务局不需向被告田彩红缴纳养老保险金；三、原告国家税务总局麟游县税务局不需向被告田彩红支付最低工资差额19600元；四、驳回原告国家税务总局麟游县税务局其他诉讼请求。五、原告国家税务总局麟游县税务局于本判决书生效后五日内支付被告田彩红劳务报酬309.78元。本案案件受理费10元，由原告国家税务总局麟游县税务局负担。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，本案争议焦点是双方是否存在劳动关系。劳动关系所以区别于劳务关系及其他民事法律关系，即在于其主体间的不平等性。劳动关系中，劳动者与用人单位之间存在着管理与被管理，监督与被监督，领导与被领导的依附关系。并且不同于劳务关系等法律关系中一般意义上的管理、监督、领导关系，劳动关系中的管理、监督、领导关系皆以人身依附作为基础，其稳定性和紧密程度远胜于劳务关系。劳动者与用人单位间的人身依附关系具体表现在：1、作为劳动者，在用人单位工作期间，人事档案在单位保留，由单位记录；2、劳动者的考勤、日常工作表现、劳动纪律的遵守情况由用人单位管理并据此计算劳动者的劳动报酬以及劳动者的职务晋升；3、劳动者与用人单位之间的劳动关系是排他的，劳动者与用人单位之间建立劳动关系之后，同一时间内不得在与其他用人单位之间建立劳动关系。4、劳动者在与用人单位之间建立劳动关系后，应当履行忠诚义务，包括保守商业秘密等义务。 此外，在劳动关系的特征中，以下特征也是区别于劳务关系或其他关系的基本特征：1、劳动报酬即工资的计算方式较为复杂，不仅包括劳动量，还包括工作期间的考勤，综合表现以及基本福利津贴待遇；2、劳动者在用人单位工作期间享受基本的社会保险，包括养老、医疗、工伤、失业等。 结合上述要素特征，再从本案事实来看。双方之间虽然存在长期的、管理与被管理的用人关系。但从与用人单位的紧密程度、考勤考核、报酬的支付等诸多劳动关系要素进行考量，缺乏劳动关系成立的基本依据。具体体现在：1、劳动者工作的时间较短，每日平均工作时间为3小时，工作时间与普通劳动关系中劳动者的工作时间相差较大；2、对于工作时间的安排，按照查明事实，上午下午各一个半小时较之普通劳动关系也较为自由，并不存在固定时间的考勤；3、工资构成方面较为简单，并不存在注入工资、绩效、考勤等方面的组成项目。 同时，结合现实社会尤其是建筑行业、运输业，此类现象的确普遍存在。我们在提倡国家通过规范进一步完善和保障此类务工主体的合法权益的同时。也应当尊重当事人建立此种法律关系的初衷。故司法权不宜随意通过司法程序破坏这种法律关系的稳定。 综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人田彩红的上诉请求不能成立，依法应予驳回。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人田彩红承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  彭 澍 审 判 员  付金国 审 判 员  李婧雯 二〇一九年十一月二十一日 法官助理  王云飞 书 记 员  李雯静 1