辽宁省营口市西市区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）辽0803刑初32号公诉机关营口市西市区人民检察院。附带民事诉讼原告人焦某1，男，1964年8月17日出生，汉族，系土建工程师，现住辽阳市。被告人叶鹏，男，1980年1月6日出生，汉族，中专文化，无业，现住抚顺市新抚区，户籍地抚顺市顺城区。因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2006年9月14日被抚顺市新抚区人民法院数罪并罚决定执行刑期十二年。2015年5月19日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪于2018年8月6日被营口市公安局西市分局刑事拘留，同年9月12日被依法执行逮捕。现羁押于营口市看守所。辩护人马琳，系辽宁睿智律师事务所。辩护人宫子婵，系辽宁睿智律师事务所。营口市西市区人民检察院以营西检公刑诉（2019）28号起诉书指控被告人叶鹏犯故意伤害罪，向本院提起公诉。期间附带民事诉讼原告人焦某1以要求被告人叶鹏赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。营口市西市区人民检察院指派检察员傅敬民、董楠出庭支持公诉，被告人叶鹏及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。营口市西市区人民检察院指控，2017年8月2日9时许，被告人叶鹏伙同张某（已提起公诉）、辛某1（已提起公诉）与于某1、白某、王某来到营口，因于某1与焦某1发生争执，叶鹏、张某、辛某1见状上前将被害人焦某1等人打伤，经辽宁正大司法鉴定中心鉴定：被害人焦某1双侧多发肋骨骨折人体损伤程度应为轻伤一级，左某听力障碍的人体损伤程度应为轻伤二级。为指控上述事实，营口市西市区人民检察院向本院提供书证；证人证言；被害人的陈述；被告人叶鹏的供述与辩解；鉴定意见、视听资料等证据予以证明，并认为叶鹏伙同张某等人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人叶鹏系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条规定。附带民事诉讼原告人焦某1诉称：案发后焦某1被救护车送到医院住院治疗47天，出院后休息两周，发生医疗费20663.63元、误工费100万、护理费12690元、住院伙食补助费9400元、营养费9400元、交通费1200元、住宿费3960元、路费1600元、残疾赔偿金416304元、治疗耳聋两年15万元，合计163.13万元。被告人叶鹏对公诉机关指控的事实及罪名当庭表示认罪，但辩解称其踹被害人的膝盖、用刀鞘拍被害人肩膀；不是故意去打架，而是为了制止打架。对民事赔偿部分表示听从法院判决。辩护人的主要辩护意见：一、辽宁正大司法鉴定中心作出的鉴定意见不能作为认定事实的依据。1、2017年9月11日的CT骨折从4根变成7根，与2017年8月11日医院的原始病历及2017年8月23日法医的临床体检不符，不排除在这段期间被害人因为其他外力或自身原因造成新的肋骨骨折，故不能作为鉴定伤情的物证使用；2、2017年先后两次鉴定都没有体现左某的问题，而时隔一年后侦查机关重新委托新的鉴定机构对被害人重新鉴定，才有被害人的左某听力障碍的人体损伤程度构成轻伤二级。此鉴定不符合重新鉴定法定条件，程序违法，其鉴定的伤情也无法确定系由本案的被告人造成的，不能作为定案依据；二、被害人具有过错；三、叶鹏没有直接造成被害人受伤的后果，犯罪行为强度小，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；四、叶鹏如实供述，虽然庭审中其对案发情节有些记不清，但因距离案发时间较度，且在侦查机关和检察机关多次讯问中均对案件细节予以供述，属于如实供述。故叶鹏属坦白悔罪。经依法审理查明：2017年8月2日9时许，在营口，被告人叶鹏伙同张某（另案处理）、辛某1（另案处理）持刀殴打被害人焦某1，致使焦某1身体多处受伤被送往医院治疗。经辽宁正大司法鉴定中心鉴定：被害人焦某1双侧多发肋骨骨折人体损伤程度应为轻伤一级，左某听力障碍的人体损伤程度应为轻伤二级。经鉴定焦某1多发肋骨骨折伤残鉴定等级为拾级。被告人叶鹏系抓捕到案，于2018年8月3日至2018年8月6日被临时羁押于抚顺市第一看守所。另查，被害人焦某1被打伤后于2017年8月2日至2017年9月18日住院治疗47天，出院后医嘱休息两周。初次鉴定是在2017年8月25日。辽宁正大司法鉴定中心所作鉴定意见是依据被害人焦某1在营口市中心医院住院期间2017年9月11日所作的肋骨3DCT片。同时辽宁正大司法鉴定中心对听力障碍的鉴定是在未能排除被鉴定人原发性疾病的情况下对因果关系的认定。再查，被害人焦某1案发后住院治疗发生医疗费19352.23元（将票据中治疗内分泌科的票据扣除，认为与本案无关），误工费10638元（按2019年度房地产业平均工资63655元，按47天+14天=61天计算）、护理费12549元（住院47天，每天按267元计算）、住院伙食补助费2350元（47天，每天50元）。当庭焦某1提供了医疗收据、护理人的月工资8000元的证明及医学诊断证明书证明出院后医嘱休息两周。庭后焦某1提供伤残鉴定发票（1000元）、北京住宿费发票（1847元）、交通费车票（2784元）、急救中心车费（168元）等票据。结合案件具体情况及被害人的伤情，营养费酌情支持3000元；关于交通费和北京住宿费部分，被害人仅提供了去北京、沈阳的营运票据，没有提供相关日期的医疗票据相佐证，但出院后去外地较好医院继续诊疗确实会发生费用，故酌情支持交通费1500元、北京住宿费1000元。关于伤残鉴定费1000元及急救中心车费168元有合法票据予以证明，本院予以支持。综上，认定本案发生经济损失共计51557.23元。上述事实，有公诉机关提供的如下经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以认定。1、被告人叶鹏的供述与辩解，证实2017年8月2日被告人叶鹏伙同张某、辛某1殴打被害人焦某1的事实经过。2、被害人焦某1的陈述，证实2017年8月2日被害人焦某1在营口沿海产业基地清华府邸售楼处被殴打的事实及经过。3、证人焦某2的证言，证实2017年8月2日上午9点在清华府邸售楼处焦某1被打的事实。4、证人曲某的证言，证实2017年8月2日9时左右，曲某看见被害人焦某1被三个黑衣男子打伤的事实经过。5、证人孙某的证言，证实2017年8月2日9时左右，其看见三个黑衣男子殴打焦某1的事实及经过。6、证人梁某1的证言，证实2017年8月2日9时左右，三名持刀男子殴打焦某1的事实及经过。7、证人迟某的证言，证实2017年8月2日9时左右，焦某1被殴打的事实经过。8、证人梁某2的证言，证实2017年8月2日9时左右，焦某1被殴打的事实经过。9、证人于某2的证言，证实2017年8月2日9时左右，焦某1被殴打的事实经过。9、证人王某的证言，证实2017年8月2日9时左右，焦某1被殴打的事实。10、证人白某的证言，证实2017年8月2日9时左右，焦某1被殴打的事实。11、证人于某1的证言，证实2017年8月2日在清华府邸开会期间因合作事宜其与焦某1发生厮打及白某和他的朋友之前不认识焦某1等人的事实。12、证人张某的证言，证实2017年8月2日在清华府邸售楼处张某伙同叶鹏、辛某1持刀打人的事实经过。13、证人辛某1的证言，证实2017年8月2日在清华府邸售楼处张某伙同叶鹏、辛某1持刀打人的事实经过。14、辨认笔录，证实叶鹏辨认出于某1。15、《司法鉴定意见书》即辽正（法临）鉴字【2018】596号，鉴定意见：1、焦某1双侧多发肋骨骨折的人体损伤程度应为轻伤一级。2、焦某1左某听力障碍的人体损伤程度应为轻伤二级。3、焦某1右耳鼓膜穿孔的人体损伤程度应为轻微伤。16、《鉴定意见书》营开中心医院法鉴（2019）临鉴字第207号，鉴定意见焦某1多发肋骨骨折伤残鉴定等级为拾级。17、《回复函》辽正（2019）（法）临函字第21号，证实该鉴定中心对肋骨骨折的确认主要依据肋骨的3DCT片，伤后一个月肋骨3DCT片对肋骨骨折的诊断更明确。18、《情况说明》辽正（2019）（法）临函字第3号，证实该鉴定中心在此次鉴定过程中对焦某1的听力下降程度无法排除既往听力障碍因素。19、《情况说明》证实侦查机关对焦某1的伤情重新鉴定的合理性20、视听资料，证实被害人焦某1当时被殴打的情况。21、案件来源及抓捕经过，证实本案系焦某2报警，被告人叶鹏系抓捕归案。22、户籍证明，证实被告人系完全刑事责任能力人。23、寄押证明书，证实叶鹏于2018年8月3日至2018年8月6日寄押在抚顺市第一看守所。24、刑事裁定书、释放证明书，证实被告人叶鹏因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪数罪并罚决定执行有期徒刑十二年，于2015年5月19日执行刑满。25、焦某1病历，证实焦某1住院治疗情况。本院认为，被告人叶鹏伙同他人故意伤害他人的身体健康，致被害人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人叶鹏在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当依法从重处罚。被告人叶鹏仅因他人之间的琐事持凶器伤害被害人，并致被害人伤残程度，酌情从重处罚。被告人叶鹏当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。关于被害人焦某1双侧多发肋骨骨折为轻伤一级的鉴定意见，因其是依据被害人焦某1住院期间所作的3DCT片，符合客观事实，本院对此鉴定意见予以采纳。关于被害人左某听力障碍的人体损伤程度鉴定意见，因为鉴定部门无法排除被鉴定人既往听力障碍因素，此鉴定意见不具有唯一性，故本院不予采纳。关于辩护人提出的本案被害人焦某1有过错的意见，经查，本案被害人与被告人既不相识更无纠纷矛盾，就本案被告人殴打被害人而言，没有证据能够证明被害人有过错，故对此部分意见本院不予采纳。综上所述，为保护公民人身权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、第二十五条第一款、第六十五条之规定，判决如下：一、被告人叶鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2020年6月2日止。）二、被告人叶鹏于判决生效后三十日内向附带民事诉讼原告人焦某1赔偿经济损失51557.23元，被告人叶鹏与另案处理的张某、辛某1对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省营口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 伟审 判 员  徐 妍人民陪审员  白容容二〇一九年十二月三十日书 记 员  孙嘉玉