广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终4141号 上诉人（原审原告）：曾艺权，男，1971年8月19日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：何丽明，广西华尚律师事务所律师，受柳州市法律援助中心指派。 委托诉讼代理人：凌子明，广西华尚律师事务所实习律师，受柳州市法律援助中心指派。 上诉人（原审被告）：柳州市宏基物业服务有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市城中区桂中大道3号之一东涫首座1栋1单元二层夹层。统一社会信用代码：91450200051005653J。 法定代表人：李玉花，总经理。 委托诉讼代理人：柯官宝，广西辩维律师事务所律师。 上诉人曾艺权因与上诉人柳州市宏基物业服务有限公司（以下简称宏基物业公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 曾艺权上诉请求：1.维持一审判决第一项至第四项；2.撤销一审第五项判决；3.判令宏基物业公司支付曾艺权2017年6月至10月及2018年6月1日至15日高温补贴1100元（200元/月×5+200元/月×0.5=1100元）；4.判令宏基物业公司支付曾艺权精神损害赔偿金1000元。曾艺权在二审庭审中当庭变更诉讼请求为：1.维持一审判决第一项至第四项；2.撤销一审判决第五项；3.判令宏基物业公司支付曾艺权2017年6月至10月及2018年6月1日至15日高温补贴1100元（200元/月×5+200元/月×0.5=1100元）。事实与理由：柳州地处中国南部，每年夏日气温居高不下，曾艺权作为秩序员，其工作内容为：巡逻，及待在岗亭里，室外的夏日高温不言而喻，而岗亭内的温度更比室外高，此为众所周知的事实，依法无需举证，故应支持高温补贴。 宏基物业公司辩称，曾艺权的上诉请求缺乏事实及法律依据，曾艺权在宏基物业公司工作不满一个月，且在试用期内。工作中宏基物业公司没有安排其加班加点，或安排在高温天气下（日高温最高气温达到35度以上）的露天工作环境中工作，据此，曾艺权的上诉请求均没有法律依据，也没有事实支撑，请二审法院依法驳回。 宏基物业公司上诉请求：1.确认2018年6月2日至2018年6月14日宏基物业公司与曾艺权存在劳动关系。2.判决宏基物业公司不需向曾艺权支付未签订书面劳动合同的一倍工资31806.5元。3.判决宏基物业公司不需向曾艺权支付失业保险待遇损失7056元。4.判决宏基物业公司不需向曾艺权支付未休年休假工资398.83元。5.一审、二审的诉讼费用全部由曾艺权承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，违法分配举证责任，请二审法院依法纠正。1.关于劳动关系存续期间的问题，一审法院违法的将劳动关系的建立时间强行分配给宏基物业公司，《中华人民共和国劳动仲裁调解法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条也已明确规定了用人单位的举证责任范围。没有任何法律、法规规定“劳动关系的建立时间由用人单位负责举证”，特请二审法院予以纠正。2.曾艺权在宏基物业公司处工作不满一个月且还在试用期内，不符合《失业保险条例》第十四条规定的可以享受失业保险待遇的条件及《职工带薪年休假条例》第二条规定的可以享受带薪年休假的条件。另据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定用人单位自用工之起超过一个月未签订书面劳动合同的才需支付一倍工资的赔偿。据此，请二审法院依法纠正一审法院的错误判决。 曾艺权辩称，宏基物业公司的上诉请求违背了事实及法律的规定，请法院依法予以驳回。 曾艺权向一审法院起诉请求：1.确认曾艺权与宏基物业公司自2017年4月12日至2018年6月15日存在劳动关系；2.宏基物业公司支付曾艺权2017年6月至10月及2018年6月1日至15日高温补贴1100元（200元/月×5月+200元/月×0.5=1100元）；3.宏基物业公司向曾艺权加付一倍2017年5月12日至2018年4月11日期间未签订书面劳动合同的工资31806.5元（2891.5元/月×11月=31806.5元）；4.宏基物业公司支付曾艺权失业保险待遇损失7056元（1680×70%×3×2=7056元）；5.宏基物业公司支付曾艺权2018年4月11日至2018年6月15日未休年休假工资398.83元（2891.5元/月÷21.75×1×300%=398.83元）；6.宏基物业公司支付曾艺权精神损害赔偿金1000元。 一审法院认定事实：宏基物业公司系有限责任公司，于2012年7月18日登记注册成立。曾艺权因与宏基物业公司存在劳动争议，曾艺权向广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决:1.确认曾艺权与宏基物业公司自2017年4月12日至2018年6月15日存在劳动关系；2.宏基物业公司支付曾艺权2017年6月至10月及2018年6月1日至15日高温补贴1100元；3.宏基物业公司支付曾艺权违法解除劳动合同赔偿金8674.5元；4.宏基物业公司未签订书面劳动合同向曾艺权加付2017年5月12日至2018年4月11日期间一倍工资31806.5元；5.宏基物业公司支付曾艺权失业保险待遇损失赔偿金7056元；6.宏基物业公司支付曾艺权2018年4月11日至2018年6月15日未休年休假工资398.83元；7.宏基物业公司支付曾艺权2018年6月1日至15日工资1445.75元；8.宏基物业公司支付曾艺权精神损害赔偿金1000元；9.宏基物业公司支付曾艺权2017年4月12日至2018年6月15日延时加班工资30909元，双休日加班工资16219元及法定假日加班工资5187元。广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月18日做出柳劳人仲字[2018]第1211-1号仲裁裁决书，裁决：1.确认曾艺权与宏基物业公司在2018年6月2日至15日期间存在劳动关系。2.对曾艺权要求宏基物业公司支付其2017年6月至10月及2018年6月1日至15日期间高温补贴的仲裁请求，不予支持。3.对曾艺权要求宏基物业公司加付其2017年5月12日至2018年4月11日期间未签订劳动合同一倍工资的仲裁请求，不予支持。4.对曾艺权要求宏基物业公司赔偿失业保险待遇损失的仲裁请求，不予支持。5.对曾艺权要求宏基物业公司支付2018年4月11日至6月15日期间未休年休假工资的仲裁请求，不予支持。6.曾艺权要求宏基物业公司支付精神损害赔偿金的仲裁请求不属于劳动争议处理范围，不予处理。曾艺权不服该裁决，在有效期限内向法院提起诉讼。 一审法院另查明，宏基物业公司以曾艺权在工作岗位上睡觉且不服从管理，并辱骂领导，违反公司劳动纪律为由，于2018年6月15日解除与曾艺权之间的劳动关系。曾艺权主张其月平均工资为2891.5元。 再查明，柳州市最低工资标准为1680元。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 关于劳动关系存续期间的问题。本案中，宏基物业公司提交的关于辞退曾艺权、覃恕的通知足以证实曾艺权与宏基物业公司之间存在劳动关系且双方劳动关系于2018年6月15日解除，宏基物业公司应对双方劳动关系存续期间承担举证责任，在宏基物业公司未提供证据的情况下，该院采信曾艺权的主张双方建立劳动关系的时间为2017年4月12日。故曾艺权主张与宏基物业公司自2017年4月12日至2018年6月15日存在劳动关系有事实法律依据，该院予以支持。 关于工资的问题。工资支付凭证或记录由用人单位负责举证，在宏基物业公司未能举证曾艺权原始工资发放凭证的情形下，该院采信曾艺权主张月工资标准为2891.5元的观点。 关于高温补贴的问题。曾艺权未能举证其工作环境符合《关于企业高温津贴工作有关问题解答》第二条的规定，曾艺权主张2018年6月2日至15日期间的高温补贴没有事实及法律依据，该院不予支持。 关于加付未签订劳动合同一倍工资的问题。用人单位与劳动者建立劳动关系，依法应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，宏基物业公司自用工之日起超过一个月未与曾艺权签订劳动合同，应支付二倍工资差额。故曾艺权主张宏基物业公司向曾艺权加付2017年5月12日至2018年4月11日期间未签订书面劳动合同的一倍工资31806.5元（2891.5元/月×11个月）有事实及法律依据，该院予以支持。 关于失业保险待遇损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条的规定，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的，可以领取失业保险金。《广西壮族自治区失业保险管理办法》第十八条规定，累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月的失业保险金。第二十条规定，失业保险累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放,第三十六条规定，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取保险金或者一次性生活补助费的2倍。宏基物业公司未向法院提交已经为曾艺权交纳了社会保险的相关证据，故宏基物业公司应当向曾艺权支付失业保险待遇损失。曾艺权主张宏基物业公司向曾艺权支付失业保险待遇损失7056元（1680×70%×3×2)有事实及法律依据，该院予以支持。 关于未休年休假工资问题。根据《带薪年休假条例》第二条、第三条的规定，曾艺权在宏基物业公司处连续工作满1年未满10年，曾艺权应该享有5天的年休假。宏基物业公司未提交其已安排曾艺权休带薪年休假或曾艺权书面申请不休带薪年休假的证据，故曾艺权主张2018年4月11日至2018年6月15日未休年休假工资398.83元(2891.5元/月÷21.75×1×300%)有事实法律依据，该院予以支持。 关于精神损害赔偿金问题。本案系劳动争议案件，精神损害赔偿不属于劳动争议案件的处理范围，该院不予处理。 综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、曾艺权与宏基物业公司于2017年4月12日至2018年6月15日期间存在劳动关系；二、宏基物业公司向曾艺权支付2017年5月12日至2018年4月11日期间未签订书面劳动合同的一倍工资31806.5元；三、宏基物业公司向曾艺权支付失业保险待遇损失7056元；四、宏基物业公司向曾艺权支付2018年4月11日至2018年6月15日未休年休假工资398.83元;五、驳回曾艺权其他诉讼请求。案件受理费10元（曾艺权已预交），由宏基物业公司负担。 本院二审期间，宏基物业公司提交了一份《职工入职呈批表》，拟证明曾艺权的入职时间为2018年6月2日，试用期间的工资为1680元。曾艺权未提交新证据。本院组织当事人对证据进行了质证，并对证据认定如下：因《职工入职呈批表》是宏基物业公司单方制作，没有其他证据与其相印证，且曾艺权对此不予认可，故本院对该证据不予采纳。 双方当事人对一审查明的事实部分均无异议，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、双方劳动关系的起始时间为何时；二、曾艺权的工资数额应如何认定；三、宏基物业公司是否应向曾艺权支付未签订劳动合同二倍工资、失业保险待遇损失、未休年休假工资、高温补贴。 对争议焦点一，宏基物业公司认可与曾艺权之间存在劳动关系，但双方对劳动关系的起始时间存在争议，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条的规定，工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、招工招聘登记表、报名表、招用记录、考勤记录等均由用人单位负举证责任。因此，劳动者与用人单位因劳动关系存续期间存在争议的，应当由用人单位承担举证责任。本案中宏基物业公司提交的单方制作的《职工入职呈批表》并未得到曾艺权的认可，亦未能提交其他证据证实双方建立劳动关系时间，故本院采信曾艺权关于其与宏基物业公司的劳动关系建立时间为2017年4月12日的主张。一审法院对此正确，本院予以维持。双方对于2018年6月15日为双方解除劳动关系时间并无异议，本院予以确认。本院依法确认曾艺权与宏基物业公司于2017年4月12日至2018年6月15日期间存在劳动关系。 对争议焦点二，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定，工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)应由用人单位负举证责任。并根据《广西工资支付暂行规定》第十四条的规定，用人单位支付工资时应当书面记录支付劳动者的工资数额、发放时间、工作天数、应发和扣减工资的项目、依据和领取工资者的签名，并至少保存两年备查。因此，当用人单位与劳动者对工资报酬数额产生争议之时，应当由用人单位对工资报酬的具体数额承担举证责任。本案中，曾艺权在一审时主张其月平均工资为2891.5元/月，宏基物业公司不认可亦未能提交原始工资发放凭证或者与曾艺权相同岗位职工工资的相关证据予以反驳，应当承担举证不能的不利后果，即关于劳动报酬数额的认定，本院采信曾艺权的主张。一审法院对此认定正确，本院予以维持。 对争议焦点三，1.关于未签订劳动合同二倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，曾艺权与宏基物业公司自2017年4月12日起建立劳动关系，但宏基物业公司未依照法律规定与曾艺权签订书面劳动合同，故曾艺权可主张其2017年5月12日至2018年4月11日期间未签订书面劳动合同一倍工资31806.5元，宏基物业公司主张无需支付未签订劳动合同一倍工资没有依据，本院不予支持，一审法院对此认定正确，本院予以维持。 关于失业保险待遇损失的问题，《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”。本案中曾艺权已在宏基物业公司工作满一年，但宏基物业公司未提供证据证明其为曾艺权购买社会保险，导致曾艺权失业后未能享受失业保险待遇，则根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条：单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的２倍。宏基物业公司的该项请求没有依据，本院不予支持，一审判决宏基物业公司向曾艺权支付失业保险待遇损失7056元，曾艺权予以认可，本院予以维持。 关于未休年休假工资的问题，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条的规定，曾艺权于2017年4月12日与宏基物业公司建立劳动关系，至2018年4月11日起工作已满一年，曾艺权未证明其连续工作满10年，故曾艺权2018年4月12日至2018年6月15日期间应享受的带薪年休假不到1天[（65天÷365天×5天）=0.89]天,则宏基物业公司无需向曾艺权支付未休年休假工资。对于宏基物业公司的该项主张，本院予以支持，一审法院对此计算有误，本院予以纠正。 关于高温补贴的问题，曾艺权在本案中并未能提交证据证明其工作环境符合《关于企业高温津贴工作有关问题解答》第二条的规定，即其要求2017年6月至10月及2018年6月1日至15日期间的高温补贴没有依据，本院不予支持，一审法院对此认定正确，本院予以维持。 综上所述，曾艺权的上诉请求不能成立，应予驳回；宏基物业公司的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持，其余部分予以驳回。一审法院程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，但对未休年休假工资计算有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 维持广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初214号民事判决第一项、第二项、第三项，即：一、曾艺权与柳州市宏基物业服务有限公司于2017年4月12日至2018年6月15日期间存在劳动关系；二、柳州市宏基物业服务有限公司向曾艺权支付2017年5月12日至2018年4月11日期间未签订书面劳动合同的一倍工资31806.5元；三、柳州市宏基物业服务有限公司向曾艺权支付失业保险待遇损失7056元； 撤销广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初214号民事判决第四项、第五项； 驳回曾艺权的其他诉讼请求； 驳回曾艺权的其他上诉请求； 驳回柳州市宏基物业服务有限公司的其他上诉请求。 上述有给付义务的当事人应于本判决生效之日起十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费10元（曾艺权已预交），由曾艺权负担3元，由柳州市宏基物业服务有限公司负担7元。二审案件受理费10元（曾艺权与柳州市宏基物业服务有限公司已分别预交10元），由曾艺权负担3元，由柳州市宏基物业服务有限公司负担7元。多预交的部分由本院予以清退。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇一九年十二月十一日 法官助理  张 航 代书记员  张曦予