山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终7741号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地烟台市莱山区山海路117号内一号15楼。负责人：姜旭东，该公司经理。委托诉讼代理人:薛江彩，山东莱励律师事务所律师。委托诉讼代理人：王政，该公司员工。被上诉人（原审原告）:姜胴才，男，1970年4月26日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：孙小惠，女，汉族，1986年10月31日生，住山东省莱阳市。社区推荐。上诉人天安财产保险股份有限公司烟台中心支公司因与被上诉人姜胴才机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2018）鲁0682民初564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、依法撤销该民事判决书，发回重审或依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、在本案所涉的全部赔偿项目及金额赔付证据不足。一审法院认可原告个人委托的鉴定机构出具的鉴定报告进行了判决，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》我司提出的请重新鉴定，一审法院不予理会，侵犯了我司的合法权利，故我司对伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费以及护理费的判决认为依据不足，不足以判决。鉴定报告的出险时间为3月1日与实际2017年02月27日出险时间不符，对鉴定的真实性客观性存在异议。2、本案产生的医疗费、住院伙食补助费是否是事故造成，证据不足。原告出险时间是2017年02月27日15时10分,住院时间是2017年3月1日，两天后到医院进行的诊疗，这期间是否发生其他意外情形上诉人并不知道，在住院期间以及出院医嘱都要求被上诉人进行肌力检查，被上诉人知道需要检查但是后续没有进行检查，说明被上诉人可能知道自己的情况特意没有进行检查。再次也说明鉴定机构在鉴定时没有按照鉴定规则来做评定，对于神经损伤没有进行肌力测试就下鉴定结论有失公允。因被上诉人从事屠宰工作，对手臂的使用比常人更重一些，有存在既往病史的可能，对此我司不认可法院的判决。3、双方已私了，不应再向我司索赔。2017年02月28日14时，鲁779606驾驶员祁少娜的家人乔风胜向我司95505服务电话致电，告知双方私了不需我司赔付。现被上诉人不起诉驾驶员及车主直接起诉我司，说明被上诉的伤情存在不真实的情况。庭审中补充：1、根据交警事故认定和一审法院查明的事实，被申请人先是处理情况摔倒，后又发生交通事故。受伤是摔伤导致还是事故导致存在成因分析，请法庭予以准许上诉人对此进行因果参与度鉴定。2、根据司法鉴定程序通则第11条第48条、49条，诉讼当中的鉴定应当由办案机关委托，而本案开庭在2018年4月2日，被上诉人在诉讼活动中个人委托在2018年11月29日，鉴定程序违法，鉴定结果无效。请法庭对此鉴定不予采纳或重新委托鉴定。3、鉴定机构没有对被上诉人指关节的屈曲和伸展进行活动度检查，有悖鉴定原则。鉴定报告中没有伤者的照片以及手指照片，可以认定为未进行检测。4、我方要求增加驾驶员祁少娜为被告。被上诉人答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应予维持。鉴定报告中的出险时间是3月1日，是笔误。鉴定报告是国家认可有鉴定资质的鉴定部门作出的鉴定报告，鉴定材料是被上诉人的受伤的相关材料，住院诊断很清楚的记录患者自两天前因车祸受伤，本次事故时肇事人驾驶违规，被上诉人才倒地，并几乎同时撞上。经公安局交通警察大队出具的交通事故认定书，肇事人负事故的次要责任，肇事人未因责任问题进行复议。原审原告姜胴才向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失6700元；2、诉讼费由被告负担。在审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为112595.58元。事实与理由：2017年2月27日，我驾驶二轮摩托车沿旌旗西路由西向东行至丽都山庄门口处理情况时摔倒，与后方顺行右拐弯的祁少娜驾驶鲁Ｙ×××××号车发生碰撞事故，致原告受伤。该事故经莱阳市公安局交通警察大队认定，原告负主要责任，祁少娜负次要责任。就赔偿事宜双方协商未果，故诉至法院，请求判如所请。一审法院认定事实：鲁Ｙ×××××号车在被告保险公司处投保了交强险和100万元的商业三者险，并约定了不计免赔。2017年2月27日15时10分，姜胴才驾驶二轮摩托车在处理情况时摔倒，与后方顺行右拐弯的祁少娜驾驶鲁Ｙ×××××号车发生碰撞事故，致原告受伤。该事故经莱阳市公安局交通警察大队认定，姜胴才驾车未确保安全负主要责任，祁少娜驾车拐弯未确保安全负次要责任。原告伤后由吕东彬、张盼盼护理。原告女儿姜藻芬于2001年10月22日出生，姜藻芳于2008年5月21日出生。对当事人有争议的证据和事实，法院认定如下：原告委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，被告保险公司对鉴定结论不认可，认为原告的伤情构不成伤残，误工护理时间过长。法院认为，青岛九鼎医学司法鉴定中心为专业的鉴定机构，具有国家认可的鉴定资质，其作出的鉴定意见具有较高的公正性，被告保险公司无证据证实鉴定存在程序违法或依据错误，法院不予采信，对青岛九鼎医学司法鉴定中心出具的鉴定意见书予以认定。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担赔偿责任。道路交通事故认定书系交警部门依据事故双方陈述及现场勘查，对事故中双方责任的确认，而事故双方对该次事故各自的认定责任并无异议，法院对该事故认定书予以认定。祁少娜驾驶车辆致原告受伤，该次事故经莱阳市公安局交通警察大队认定，祁少娜负事故的次责任，故依法应当按责任赔偿原告所受到的损失。祁少娜在该次事故中负次要责任，法院认为祁少娜应承担30%责任。肇事车辆在被告保险公司投保交强险和商业险，该车在保险期间内发生交通事故，被告保险公司应当在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任，超过交强险赔偿限额外的余款由被告保险公司在商业险的范围内按30%赔偿。鉴定机构鉴定原告住院期间需2人出院后需1人护理，原告主张护理费，于法有据，法院予以支持。莱阳市柏林庄街道办事处西枣行村村民委员会出具证明，证实原告自2010年起常年在居住并从事牛羊屠宰贩卖工作，原告主张残疾赔偿金按城镇居民标准误工费按行业标准计算，符合法律规定，法院予以支持。被扶养人姜藻芬的生活费计算时间错误，应为1年，应予纠正。鉴定费系原告为查清损失支出的合理的必须的费用，被告理应予以赔偿。原告主张的交通费过高，结合原告的伤情及住院治疗时间，法院认定100元。原告的伤残等级较低，原告主张精神损害抚慰金，无事实与法律依据，法院不予支持。被告保险公司无证据证实原告的伤系原告摔伤所致，应承担举证不能的法律责任。综上所述，依据相关规定和证据，法院对原告的损失确认为：医药费5367.1元，伤残赔偿金36789元（2017年山东省城镇居民人均可支配收入）×20年×10%=73578元，误工费61108元（批发零售业）÷365天×60天=10044元，护理费36789元（2017年山东省城镇居民人均可支配收入）÷365天×72天（鉴定60天+住院12天）=7256.88元，被扶养人生活费：【姜藻芬23072元（2017年山东省城镇居民人均生活消费性支出）×1年÷2人×10%=1153.6元，姜藻芳23072元（2017年山东省城镇居民人均生活消费性支出）×8年÷2人×10%=9228.8元】，鉴定费2000元，住院伙食补助费12天×30元=360元，交通费100元，合计：109088.38元。由被告保险公司在交强险各限额内赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条及相关民事法律法规之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险限额内赔偿原告姜胴才109088.38元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告姜胴才的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2551元减半收取1276元，由原告姜胴才负担76元，被告天安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担1200元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提交证据：1、报案注销证明，证明事故双方在出险次日协商私了，不需我司赔付。2、出院记录，证明被上诉人需要进行肌电检测和院外巩固治疗。3、入院记录，载明系两日前车祸并非当时入院治疗，且经莱阳市中医医院协和医院关节X片未见异常，说明被上诉人受伤不重，符合证据1私了注销案件。被上诉人质证称，对证据1、2，被上诉人并未和祁少娜达成赔偿协议，发生事故时被上诉人未想到伤情这么严重，才未当日住院治疗。回家后手臂越来越严重，所以3月1日才到医院住院检查。证据3，入院记录被上诉人两天前发生交通事故，至左肩受伤，左臂丛神经损伤也无法在受伤当日检查出来。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，被上诉人提交了青岛九鼎医学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，上诉人质证时认为伤情构不成伤残、误工护理时间过长，但未申请重新鉴定。一审法院依法对青岛九鼎医学司法鉴定中心出具的鉴定意见书予以采信，并无不当。上诉人主张因司法鉴定意见是被上诉人个人委托所作出的，所以鉴定程序违法，鉴定结果无效，该主张没有法律依据，不符合上述第二十八条规定。上诉人在一审时未申请重新鉴定，也未申请补充鉴定，其在二审时提出，不符合法律规定，况且其未能举证证明存在上述第二十七条规定的法定情形。上诉人上诉要求重新鉴定及补充鉴定，本院不予准许。上诉人主张涉案医疗费、住院伙食补助费是否是事故造成的证据不足，但未提交证据证实上述费用不是本案事故造成的。对其主张，本院不予支持。上诉人称被上诉的伤情存在不真实的情况,但未提交证据证实，亦与前述的司法鉴定意见相矛盾，对其主张，本院不予支持。上诉人本案起诉请求被上诉人赔偿，与法并不相悖。上诉人上诉要求增加驾驶员祁少娜为本案被告，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2551元，由上诉人天安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  慈勤哲审判员  曹红岩二〇一九年十二月二十六日书记员  郭春莉