南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初13202号原告：徐科峰，男，汉族，1978年6月10日出生，住江苏省南京市鼓楼区。被告：成华区刘氏特味火锅兔头店，经营场所四川省成都市成华区新鸿南路77号新鸿农贸市场。经营者：韦聪。原告徐科峰与被告成华区刘氏特味火锅兔头店（以下简称刘氏兔头店）产品销售者责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理，依法由审判员刘春晓适用小额诉讼程序于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告徐科峰到庭参加诉讼。被告刘氏兔头店经法庭合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐科峰提出诉讼请求：判令被告退还原告货款544.8元、支付十倍赔偿款5448元、淘宝下架不符合食品安全法的食品。事实和理由：2019年7月18日，原告在被告开设的淘宝店铺“刘师傅特味火锅兔头店”购买了即食兔头、鸭肠、鸭掌等，花费544.8元。原告食用鸭肠鸭掌后，身体出现不适反应。经研究发现，该产品外包装无任何标签，只是一个简单的真空袋包装，包装不严密，导致泡沫箱子里面都是油。原告认为，本产品为真空包装的熟食，为预先包装，应符合预包装食品标签的规定。而本产品完全无任何标签，不但违反了《预包装食品标签通则》，也违反了《食品安全法》第六十七条关于预包装标签的规定。被告称自己经营的产品为散装食品，为小餐饮制作，但根据《食品安全法》第六十八条规定，散装食品也应当在容器、外包装上标明食品的名称、生产日期或者生产批号、保质期以及生产经营者名称、地址、联系方式等内容。该产品无任何标签，无生产日期、无保质期，属于不符合食品安全的产品。被告没有在网络销售食品的许可，违反了《网络食品安全违法行为查处办法》的规定。被告虽然有食品经营许可证，但没有食品生产许可证，也没有杀菌设备和工艺，不符合在网上销售真空包装散装熟食的食品安全规定。被告销售明知是不符合安全标准的食品，应该按照食品安全法相关规定要求给予原告十倍的赔偿。庭审中，原告徐科峰撤回了其关于退还货款、下架食品的诉讼请求。被告刘氏兔头店辩称：1、原告未提交法定检验机构的检验报告，也没有提交食品安全监管部门关于涉案产品不符合食品安全标准的认定意见，更没有证据证明案涉产品存在“有毒、有害，不符合应当有的营养要求，或对人体健康造成任何急性、亚急性或者慢性危害”的情形，无权要求按照食品安全法的规定进行十倍赔偿。2、原告没有证据证明案涉商品标签标注存在瑕疵，也未证实该瑕疵会影响食品安全。3、案涉产品虽为真空包装，但属于现制现售熟食食品，而非预包装食品，因此无需按照预包装食品进行标签标注。4、被告在成都市新鸿农贸市场内经营实体卤菜店铺，领取了食品经营许可证，所生产销售的产品具备合法性、安全性。5、对原告就医的证据真实性有异议，且原告未能证明其就医与食用被告出售产品之间存在关联性。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2019年7月18日，原告徐科峰在被告刘氏兔头店在淘宝平台上经营的“刘师傅特味火锅兔头店”购买了兔头2份、鸭掌3份、兔肚（半斤装）1份、兔肚（1斤装）1份、鸭肠1份、珺把3份、鸭头1份，共计544.8元。当日，被告将该订单通过顺丰速运发货，次日，快递包裹签收送达。原告徐科峰购买的食品均为卤菜熟食，包装为每份装在一个真空包装塑料袋中，塑料袋上印制有“刘师傅特味火锅兔头”字样，无标签。原告徐科峰称其食用其中一袋产品后身体不适，于2019年7月21日晚间到江苏省中西医结合医院急诊就诊，诊断为“急性胃肠炎”，但就诊凭证已遗失，仅有手机拍摄的挂号单、疾病诊断证明书、医疗费发票照片（较为模糊）为证。2016年11月9日，成都市成华区食品药品监督管理局向被告刘氏兔头店发放了《食品经营许可证》，有效期至2021年11月8日，许可经营场所为四川省成都市成华区新鸿南路77号新鸿农贸市场，许可主体业态为食品销售经营者，许可经营项目为预包装食品（不含冷藏冷冻食品）销售，散装食品（不含冷藏冷冻食品）销售。上述事实，有原告提交的手机淘宝订单、产品、手机照片，以及被告提交的《食品经营许可证》等证据在卷证实，本院予以确认。本院认为：《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款规定，生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。本案的争议焦点在于涉案食品是否符合食品安全标准以及被告是否有明知仍销售的主观过错。关于涉案食品是否符合食品安全标准的问题。本院认为，根据《食品经营许可管理办法》第十条第二款规定，食品经营主体业态分为食品销售经营者、餐饮服务经营者、单位食堂。食品经营者申请通过网络经营、建立中央厨房或者从事集体用餐配送的，应当在主体业态后以括号标注。本案中，被告刘氏兔头店通过网络经营销售其制作的卤菜，并未取得行政许可，超出其食品经营许可范围。针对原告徐科峰提出的被告所出售产品属于预包装产品，但未按照《预包装食品标签通则》的规定张贴标签的意见，被告刘氏兔头店辩称其销售的食品非预包装食品，属于现制现售食品，故无需符合预包装食品标签规范要求。对此，本院认为，首先，被告领取的《食品经营许可证》列明的经营项目中并无制售食品的许可。其次，现制现售指现场制作现场出售，被告通过网络向原告销售食品的做法，显然不属于现制现售。再次，对于被告经营项目中的预包装食品、散装食品，《食品安全法》第六十七条、第六十八条、《食品标识管理规定》第九条均规定了应标注食品的名称、生产日期、保质期、生产者名称及联系方式等内容。被告出售给原告的卤菜熟食，包装上无任何标签或食品标识，显然不符合食品安全规范要求。2017年7月17日，国家食品药品监督管理总局办公厅在《关于餐饮服务提供者在网上销售真空形式包装的散装熟食问题的复函》中明确指出：餐饮服务提供者制售熟肉的许可条件和加工制作要求，与食品生产者加工“热加工熟肉制品”的许可条件和生产要求存在很大差异，餐饮服务提供者在网络上异地销售真空形式包装的散装熟食等食品，贮存和运输熟制食品的温度和时间较难符合规定，存在较大的食品安全风险，应予禁止（持有食品生产许可证者除外）。该函件虽然针对的是餐饮服务提供者在网络上异地销售真空形式包装的散装熟食，但其中所提到的禁止原因在如本案被告刘氏兔头店这样的卤菜熟食店同样存在，且该函给予的例外情况仅为“持有食品生产许可证者”，本案被告刘氏兔头店仅有食品经营许可，并无食品生产许可，应视为不能满足食品生产许可的要求。综上，被告刘氏兔头店超出食品经营许可范围，自行制售并通过网络异地销售熟食，且出售的熟食包装上无食品标识，违反了食品安全法及相关规范要求，所出售的产品应认定为不符合食品安全标准的食品。被告刘氏兔头店作为食品销售经营者，明知其经营许可主体业态及项目，对出售案涉不符合食品安全的产品在主观上存在过错。被告刘氏兔头店辩称原告徐科峰并未能证明其诉称的损害事实以及损害与食用案涉食品的关联性，故无权按照食品安全法的规定主张十倍赔偿。对此，本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款关于十倍赔偿的规定，并未以消费者受到人身损害为前提。故即使本案中原告徐科峰所提交的证据在证据形式上确有瑕疵，无法证明其诉称的受损事实，但基于被告销售明知不符合安全标准的食品，原告徐科峰要求十倍赔偿的请求，符合法律规定，存在事实依据，应予支持。综上，依照《中华人民共和国食品安全法》第三十五条、第六十七条、第六十八条、第一百四十八条，《关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条、第一百六十二条之规定，判决如下：被告成华区刘氏特味火锅兔头店于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐科峰5448元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告成华区刘氏特味火锅兔头店负担。本判决为终审判决。审判员  刘春晓二〇一九年十二月五日书记员  张智玉履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。