山西省太原市万柏林区人民法院民事判决书（2019）晋0109民初84号原告：山西建设投资集团有限公司，住所地太原市迎泽区新建路9号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：孙波，董事长。委托诉讼代理人：姜玉萍，山西晋泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘德宝，男，该公司职员，住太原市。被告：山西耀程置业有限责任公司，住所地太原市万柏林区南寒街办红沟村红沟北路168号2层202号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：乐永琪，总经理。委托诉讼代理人：杨润冬，山西君比德律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘艳华，山西君比德律师事务所律师。原告山西建设投资集团有限公司与被告山西耀程置业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西建设投资集团有限公司的委托诉讼代理人姜玉萍、刘德宝，被告山西耀程置业有限责任公司的委托诉讼代理人杨润冬、刘艳华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西建设投资集团有限公司向本院提出的诉讼请求：1.请求被告支付原告工程款5430070.74元；2.请求被告退还原告保证金110万元；3.请求被告赔偿原告停工期间各项损失计1599600.93元，以上合计8129671.67元；4.请求被告按同期银行贷款利率支付原告以上应付款利息,从应付款之日起至实际付款之日止；5.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年原告与被告签订《山西省建筑工程施工合同》,合同约定原告承建被告寨沟村11#12#住宅楼工程,合同价款1.1亿元人民币,合同工期730天;合同签订后,原告于2013年依约向被告交付工程保证金110万元后开始施工,当原告施工至±0工程时,由于被告方施工手续不全,导致原告工程无法继续进行,原告无奈只能停止施工,并派人留驻施工场地看管保护施工现场至今,使原告产生各项经济损失。综上所述,由于被告方的原因导致原告无法正常施工,使原告产生了工期无限期的延长,设备停滞,人员窝工等各项经济损失,且至今被告未支付原告分文工程款,原告多次与被告协商索要工程款均无果,无奈之下,诉至法院,望判如所请。被告山西耀程置业有限责任公司辩称，一是关于原告主张退还的保证金，补充条款第十条规定：“本协议签订后一周内，承包方向发包方打入每单元100万元人民币作为工程履约保证金（共计400万元），在乙方完成结构±0.000以下后退还50%，主体结构五层封顶后5日内退清保证金”，根据此条规定，首先，原告违约在先，按照合同约定原告还应支付保证金300万元；其次，该110万元是11#楼和12#楼的保证金之和，由于原告只完成11#号楼±0.000以下结构，因此被告同意退还55万元的50%即27.5万元；二是关于鉴定意见，1、关于工程保证金，根据鉴定意见书的委托鉴定事项载明，本次鉴定是针对已完工程造价、措施费用以及停工期间损失进行鉴定，工程保证金不属于上述鉴定事项内容，鉴定机构将该部分110万元金额列入鉴定事项存在错误，请求法院依法将该部分金额扣除；2、现场周转材料，现场周转材料是工程施工过程中，能多次使用，反复周转的工具性材料、配件和用具等，如挡土板、模板和脚手架等，其一般是租赁而来。在本案中，模板和土方作为周转性材料只在施工到±0.000时就全部被一次性摊销，该部分的金额为529639.2元，而该部分材料是可以被重复施工时使用，但是在施工现场即存放该部分材料，原告也没有提供部分材料由被告接收的记录，在原告已经派驻场看场人员仍然存在重大损失的情况下，该部分损失应当由原告承担。因此，鉴定机构对于该部分周转性材料在确定了被告承担了该部分材料的全部费用，但原告又无法向被告交付该部分材料，该部分鉴定金额确定为被告有失公允，请求法院依法剔除该费用；3、水电费，根据太原市万柏林区寨沟村合作建设协议书第三条第四项约定，水电的供给由村委会承担，由此产生的费用全部实际由被告承担，因此，鉴定机构应在鉴定金额将该两部分合计的金额37911.72元剔除；4、关于搅拌站及看场、库管以及零星费用。该部分费用在原告提供的材料中分别主张的金额为搅拌站130180.99元，看场、库管及零星费用为192500元，鉴定意见对于超出该部分的鉴定金额视为原告对该项诉求的放弃，请求法院依法调整该部分费用；5、关于不确定部分鉴定金额。由于回填土、备用钢材、塔吊租赁以及人员用工费等全部没有足够证据证明，鉴定机构为不确定部分鉴定，因此请求法院依法剔除该部分金额492630.23元。三是关于原告主张的逾期利息，双方签订合同第24.2条明确约定：“发包人在收到通知后仍然不按照要求预付的，承包人可在发出通知14日后停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付的利息（利率按同期银行贷款的利率计算），并承担违约责任。”同时，在《补充条款》第9条约定：“如发包方不能按照约定支付的，造成工期拖延、设备停滞、人员窝工等一切经济损失由甲方承担，且顺延工期，并积极协调解决遗留问题。如果甲方不能按照以上条款支付工程尾款将以成本价的住宅抵扣工程尾款。”该两个条款明确约定了被告逾期支付工程款时如何承担责任以及以何种方式承担责任，而且该条款也明确约定了被告是在应付未付之日起承担违约责任。根据《补充条款》第六条约定，承包方垫资施工至主体结构五层封顶，发包方才有支付部分工程款的义务。由于原告未施工至主体结构五层，因此被告支付工程款的义务节点未到，同时意味着承担违约责任的条件未成就，请求法院依法驳回该项诉讼请求。现原告主张被告支付应付款之日的利息，被告认为应以法院判决被告支付工程款之日起才应计算逾期利息。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年2月，被告（原名称：山西顺天诚房地产开发有限公司）作为发包方与原告（原名称：山西建筑工程(集团)总公司）作为承包方签订了《山西省建设工程施工合同》，合同约定：1、工程概况，工程名称为太原市寨沟村11#、12#住宅楼工程，工程地点在太原市寨沟村；2、工程承包范围，承包范围包括施工图范围内的土建、安装工程(土建工程为毛墙毛地,不包括厨房、卫生间所有设备设施,上下水管道只是入户)，不在承包范围内的工程为土方挖运回填工程、地基处理工程、消防工程、电梯工程、高压变电系统、弱电线路工程(有线电视、电话、宽带、安保系统的配线及末端安装)、煤气安装工程；3、合同工期总日历天数730天；4、合同价款金额(大写):约壹亿壹仟万元(人民币)￥:110000000元。原、被告双方在《补充条款》中对工程款支付、协调管理及保证金进行了约定：1、垫资款的支付，承包方垫资施工至主体结构五层封顶,垫资施工五层封顶之日起五天内,发包方一次性支付已完施工产值75%的工程款；进度款、结算款支付，承包方垫资施工五层封顶后，工程进度款按月支付，按承包方当月完成所有专业施工产值的75%支付，支付时间在次月5日前(承包方每月25日前报工程量，发包方、监理在一周日内审核完毕)，主体结构封顶后五日内支付主体结构部分施工产值工程款的85%，工程竣工后五日内，工程款支付至总施工产值的95%，承包方提交竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起60天内审核完毕，并一次性支付到结算总造价的95%，留5%的保修金，保修期满一年一周内返还；2、协调管理，发包方必须保证施工手续的完整合法，在施工过程中如因发包方手续不全等原因造成被有关部门勒令停工，造成工期拖延、设备停滞、人员窝工、罚款等一切经济损失，由发包方承担且顺延工期，并积极协调解决完善手续问题。如需退场的，发包方应足额结算并支付承包方所完工程总值价款。如果发包方不能按照以上条款支付工程进度款，造成工期拖延、设备停滞、人员窝工、等一切经济损失由甲方承担，且顺延工期，并积极协调解决遗留问题；3、工程保证金，本协议签订后一周内，承包方向发包方打入每单元100万元人民币作为工程履约保证金（共计400万元)，在乙方完成结构±0.000以下后退还50%，主体结构五层封顶后5日内退清保证金。合同签订后，原告向被告支付工程履约保证金110万元并于2013年9月开始施工。由于被告的原因，当11#楼施工至±0.000时停止施工，12#楼尚未开工建设，停止施工后原告派人看护施工现场，至今未复工。关于停工时间，双方庭审中陈述不一致，原告称正式停工时间为2014年3月1日，被告称在2013年11月初已停工。2019年11月29日，山西大正工程造价咨询有限公司出具了《山西建设投资集团承建的寨沟村工程项目已完工程造价、措施费用及停工期间损失费用鉴定意见书》（以下简称《工程造价鉴定意见书》），鉴定意见书对涉案工程确定的鉴定金额为6476111.18元，其中包括工程保证金、11#楼建筑工程3687243.61元和安装工程68888.71元、临时设施费用443456.61元、合同外工程造价426383.05元、施工现场周转材料部分损失529639.20元、现场用工部分费用220500元等；不确定的鉴定金额为492630.2元，其中包括基坑回填土工程造价231313.93元、现场锈蚀钢材材料费用123316.30元、塔吊停滞费96000元及留守一年的看场人员用工费用42000元等，上述两项合计6968741.41元。另查明，被告（原名称：山西顺天诚房地产开发有限公司）与太原市万柏林区寨沟村签订了《太原市万柏林区寨沟村合作建设协议》，双方约定：太原市万柏林区寨沟村负责协调和解决项目施工建设过程中所需水、电等基础能源的供给及建成小区后的水、电、气、暖等市政生活配套的供给和连接，所产生的费用由被告承担。庭审中，被告提交了其缴纳水电费的记账凭证，共计37911.72元。本院认为，原、被告签订的《山西省建设工程施工合同》及《补充条款》系双方当事人真实意思表示，上述合同内容不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，本院予以确认。双方应按合同约定履行各自义务，上述合同签订后，由于发包人被告的原因致使工程停工，原告作为承包人有权要求被告支付所完工程量对等的工程价款并赔偿其因此造成的损失。关于涉案工程款的金额，《工程造价鉴定意见书》予以确定的造价部分包括11#楼建筑和安装工程造价、临时设施费用、合同外工程造价，共计4625971.98元，庭审中原告就《工程造价鉴定意见书》不确定的基坑回填土工程提供了《土方回填图》，结合鉴定分析说明的内容，本院对其真实性予以认可，被告应按《工程造价鉴定意见书》已确认的该部分造价金额231313.93元承担付款责任，故被告实际尚欠原告工程款总金额为4857285.91元，本院予以确认；关于停工期间原告的各项经济损失，对《工程造价鉴定意见书》中施工现场周转材料损失鉴定金额为529639.20元，该损失系被告原因导致停工而发生，而原告在停工期间对现场材料未尽到应有的保管义务，双方对该损失均存在不同程度的过错，结合当事人提交的证据及庭审陈述，本院认定责任比例为原告承担10%即52963.92元，被告承担90%即476675.28元；对《工程造价鉴定意见书》中不确定的现场锈蚀钢材材料费用、塔吊停滞费、留守一年的看场人员用工费用等项目，庭审中原告提供了《塔式起重机租赁合同》《塔式起重机安装、拆卸专项技术方案》及原告公司工人工资表等证据，被告虽对该部分损失持有异议，但并未提供足够证据予以反驳，应承担举证不能的不利后果，故被告应按《工程造价鉴定意见书》已确认的该部分损失金额261316.3元进行赔偿；另外，被告主张应扣除其已支付的水、电费37911.72元并提供了相应证据予以佐证，本院对该主张予以采信。经核算，按《工程造价鉴定意见书》已确认的停工期间的损失总金额1011455.5元扣除原告应自行承担的损失金额52963.92元、减去被告已支付的水、电费金额37911.72元，被告应赔偿原告停工期间的损失金额为920579.86元，本院予以确认。关于被告应否返还工程履约保证金的问题，被告认可收到原告支付的110万元工程履约保证金，双方约定履行保证金的目的是为了确保原告能完全履行合同的义务，涉案工程因被告的原因已停工达五年之久，期间双方对该合同未达成继续履行的意向，且该合同目前并不具备实际履行的客观条件，故被告应向原告返还全部工程履约保证金110万元。关于原告要求被告支付上述款项利息的主张，双方对工程未实际完工时工程款的应付之日没有明确约定，根据法律规定，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程未交付、工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。因双方庭审中均未提交对涉案工程进行验收交付或最终结算的凭证，故工程款利息的起算时间应为2019年1月4日；双方对工程履约保证金及损失金额的利息没有明确约定，故本院对该项诉请不予支持。因此，被告应向原告支付工程款4857285.91元的利息，自2019年1月4日起至实际清偿之日止，以中国人民银行同期贷款利率计付。关于搅拌站及看场、库管以及零星费用，被告主张因《工程造价鉴定意见书》对上述项目的鉴定金额超出了原告主张的金额，应视为原告放弃超出部分金额的抗辩，因《工程造价鉴定意见书》对停工期间原告损失的鉴定总金额为1011455.5元，并未超出原告诉讼请求中明确的损失总金额1599600.93元，故对被告该项抗辩不予采信；关于被告主张应预留工程质量保证金的抗辩，因该工程并未竣工且被告未证明涉案工程已完部分存在质量瑕疵或缺陷问题，故对被告该项抗辩亦不予采信。综上所述，被告山西耀程置业有限责任公司应向原告山西建设投资集团有限公司支付欠付工程款共计4857285.91元及相应的利息，返还原告工程履约保证金110万元并赔偿原告因此造成的经济损失共计920579.86元，上述合计6877865.77元。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告山西耀程置业有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付原告山西建设投资集团有限公司工程款共计4857285.91元及利息（以本金4857285.91元为基数、自2019年1月4日起至被告实际清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付）；二、被告山西耀程置业有限责任公司于本判决生效之日起三十日内返还原告山西建设投资集团有限公司工程履约保证金110万元；三、被告山西耀程置业有限责任公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告山西建设投资集团有限公司的经济损失共计920579.86元，上述合计6877865.77元；四、驳回原告山西建设投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取34354元、司法鉴定费120000元，由被告山西耀程置业有限责任公司负担130587元，原告山西建设投资集团有限公司负担23767元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 田建民 二〇一九年十二月二十三日书记员 王文妍