山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终6997号上诉人（原审被告）：俞长宇，男，1975年9月2日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。被上诉人（原审原告）：烟台爱客家房地产经纪有限公司，住所地烟台市福山区松霞路62号1-2门市。法定代表人：宋小丽，经理。委托诉讼代理人：王雨辛，女，该公司工作人员。上诉人俞长宇因与被上诉人烟台爱客家房地产经纪有限公司（以下简称爱客家公司）劳动争议一案，不服烟台市福山区人民法院（2019）鲁0611民初894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。俞长宇上诉请求：依法对一审判决第三项予以改判，判决爱客家公司支付俞长宇2018年7月13日至10月24日期间的工资6494.04元；一审、二审诉讼费用由爱客家公司承担。事实与理由：一审判决适用法律不正确，依据《劳动合同法》第四十八条、鲁高法（2010）84号文第33条规定，在认定被上诉人解除与上诉人的劳动合同违法的情况下，针对上诉人的工资主张应按照劳动者提供正常劳动的应得工资计算，因上诉人不想增加诉累，同意按照仲裁裁决书中的按照最低工资标准支付，一审判决不应支付，无事实和法律依据。爱客家公司辩称，俞长宇的上诉请求不能成立。爱客家公司向一审法院起诉请求：1、判决爱客家公司解除与俞长宇的劳动合同合法有效；2、爱客家公司不支付俞长宇2018年6月的工资7010元以及2018年7月13日至2018年10月24日的工资6494.04元；3、诉讼费用由俞长宇承担。一审法院认定事实：俞长宇于2017年12月26日到爱客家公司从事房产经纪人工作，双方签订了聘用协议，此后双方签订了保密协议，爱客家公司未给俞长宇缴纳社会保险费。2017年7月30日爱客家公司作出《公司关于员工走私单的相关规定》，2018年3月31日爱客家公司作出《公司关于员工走私单的相关规定》。2018年7月13日爱客家公司作出处罚通报并通知俞长宇以违纪为由将俞长宇辞退，与俞长宇解除了劳动合同。俞长宇自2018年7月13日起再未上班。解除劳动合同前俞长宇的月平均工资为3866.50元，爱客家公司未支付俞长宇2018年6月工资7010元。俞长宇申请劳动仲裁，要求：1、确认被申请人解除与申请人之间劳动合同行为违法，并要求被申请人继续履行劳动合同；2、被申请人支付申请人2018年6月份工资约7500元，并支付申请人自2018年7月13日至2018年10月24日的工资12888.33元（按照3866.5元/月计算）；3、退还押金2970.5元；4、支付2018年3月至6月的业绩工资合计46016.28元。烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月14日作出烟福劳人仲案字（2018）第537号裁决书：1、被申请人解除与申请人劳动合同的行为违反法律规定，双方继续履行劳动合同；2、被申请人支付申请人2018年6月工资7010元；3、被申请人支付申请人2018年7月13日至2018年10月24日的工资6494.04（1910×3月+1910÷30天×12天）元；4、申请人的其他请求本委不支持。一审法院认为，俞长宇系爱客家公司职工，爱客家公司应依法支付俞长宇工资，爱客家公司虽然称俞长宇2018年6月份工资中的5000元为罚款，2010元为对其造成的经济损失及名誉的处罚，但爱客家公司作为用人单位，不具备罚款的资格，其诉称理由不能成立，不予支持，故爱客家公司欠发俞长宇2018年6月份工资7010元应当予以支付。爱客家公司解除与俞长宇的劳动合同的行为违反法律规定，俞长宇要求继续履行合同，应予支持。俞长宇自2018年7月13日之后再未到爱客家公司工作，故爱客家公司不应支付俞长宇2018年7月13日至2018年10月24日期间的工资。俞长宇在收到仲裁委的裁决书后，未在法定期限内提起诉讼，应视为其对仲裁结果的认可。依据《中华人民共和国劳动法》第50条之规定，判决：一、烟台爱客家房地产经纪有限公司解除与俞长宇劳动合同的行为违反法律规定，双方继续履行劳动合同。二、烟台爱客家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内支付俞长宇2018年6月份工资7010元。三、烟台爱客家房地产经纪有限公司不支付俞长宇2018年7月13日至2018年10月24日期间的工资。一审案件受理费10元，由俞长宇、烟台爱客家房地产经纪有限公司各负担5元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动合同解除涉及劳动者的重大利益，用人单位应依法慎重处理，解除行为需有制度依据、事实依据和依法定程序解除。本案中，爱客家公司主张因俞长宇违反《公司关于员工走私单的相关规定》，故对其作出开除处分并进行通报。对此本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规和政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。爱客家公司未提交证据证实《公司关于员工走私单的相关规定》系经过民主程序制定，也未提交证据证实解除劳动关系经过法定程序，因此，一审认定爱客家公司违法解除与俞长宇的劳动合同，并无不当，应予维持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”俞长宇与爱客家公司之间并未签订规范的劳动合同，双方之间仅有一份《聘用协议》（甲方烟台爱客家房地产经纪有限公司，乙方俞长宇），该《聘用协议》中，对聘用期限没有约定，对劳动报酬的标准和方式亦没有约定，该《聘用协议》中还约定“乙方的社会保险费用（包括养老保险、医疗保险等）由乙方自行承担”。故《聘用协议》中存在严重限制劳动者权利的内容，以及部分违法的内容，如果继续履行该份《聘用协议》，不但不能解决双方当事人之间的纠纷，还会造成更大的争议形成不必要的诉累，因此，本院依法认定双方之间的劳动合同已经不能继续履行。劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付违法解除劳动合同赔偿金，因俞长宇仲裁没有提出爱客家公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院无法判决爱客家公司支付该款项，爱客家公司应按法律规定自行履行法定义务，如爱客家公司未履行该义务，俞长宇可另行向爱客家公司主张权利。本案中，针对爱客家公司违法解除劳动合同的行为，俞长宇诉请继续履行双方之间的劳动合同，一审判决双方当事人继续履行劳动合同，本院认定双方之间的劳动合同履行至一审判决作出之日（2019年7月22日）止。因俞长宇仲裁请求是继续履行劳动合同，本院不再另行判决双方劳动合同终止的日期。俞长宇上诉请求判令爱客家公司支付其2018年7月13日至2018年10月24日期间的工资，在此期间双方劳动关系存续，用人单位应依法支付劳动者劳动报酬，因此俞长宇主张按照最低工资标准支付其前述期间工资6494.04元，并不超过法律规定的范围，一审以俞长宇2018年7月13日后再未到爱客家公司工作为由判决爱客家公司不支付俞长宇2018年7月13日至2018年10月24日期间的工资，没有法律依据，应予纠正。一审判令爱客家公司支付俞长宇2018年6月份工资7010元，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。综上，俞长宇的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销烟台市福山区人民法院（2019）鲁0611民初894号民事判决；二、烟台爱客家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内支付俞长宇2018年6月份工资7010元、2018年7月13日至2018年10月24日期间工资6494.04元，以上合计支付13504.04元；三、驳回俞长宇的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由烟台爱客家房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇一九年十二月十一日法官助理许田田书记员徐颖欣