广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂01刑终799号 原公诉机关广西壮族自治区上林县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李道武，绰号“哥六”,男，1965年4月20日出生于广西壮族自治区上林县，壮族，初中文化，无业，住上林县。曾因犯贩卖毒品罪于2003年7月14日被上林县人民法院判处有期徒刑三年；2012年6月18日再因犯贩卖毒品罪被上林县人民法院判处有期徒刑十个月，2013年2月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月11日被上林县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月3日被执行逮捕。现羁押于上林县看守所。 指定辩护人卢其成、张功湖（实习律师），广西谦行律师事务所律师，由南宁市法律援助中心指派。 原审被告人杨林（绰号“特三”）,男，1974年8月14日出生于广西壮族自治区上林县，壮族，初中文化，无业，住上林县。曾因犯贩卖毒品罪于2001年9月2日被上林县人民法院判处有期徒刑一年；又因犯盗窃罪于2009年3月3日被上林县人民法院判处有期徒刑一年；再因犯盗窃罪、贩卖毒品罪于2012年1月11日被上林县人民法院判处有期徒刑二年，2013年6月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月11日被上林县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月3日被执行逮捕。现羁押于上林县看守所。 原审被告人黄朝峰（绰号“特六”）,男，1978年12月5日出生于广西壮族自治区上林县，壮族，初中文化，无业，住上林县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年2月26日被上林县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月3日被执行逮捕。现羁押于上林县看守所。 广西壮族自治区上林县人民法院审理上林县人民检察院指控原审被告人李道武、杨林、黄朝峰犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月30日作出（2019）桂0125刑初115号刑事判决，原审被告人李道武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案件材料，讯问上诉人李道武和原审被告人杨林、黄朝峰，听取检察机关和辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 广西壮族自治区上林县人民法院（2019）桂0125刑初115号刑事判决认定：2019年1月至2月期间，被告人李道武六次与吸毒人员蒙某1通过电话联系后约定在指定地点进行毒品交易。具体情况如下： 1.2019年1月19日14时许，被告人李道武安排被告人杨林将4小包毒品海洛因送到上林县明亮镇中心小学北门附近的三岔路口交给蒙某1，随后蒙某1通过微信将200元转账给杨林，杨林回到李道武家后随即将200元转账给李道武。 2.2019年2月初的一天，被告人李道武安排被告人黄朝峰将1小包毒品海洛因送到上林县明亮镇中心小学北门附近的三岔路口交给蒙某1，随后蒙某1支付了50元现金给黄朝峰。杨林回到李道武家中后，又将50元现金交给李道武。 3.2019年2月初的一天，被告人李道武在上林县明亮镇中心小学北门附近的三岔路口处100元的价格将2小包毒品海洛因贩卖给蒙某1。 4.2019年2月份的一天，被告人李道武在上林县明亮镇中心小学北门附近的三岔路口处50元的价格将2小包毒品海洛因贩卖给蒙某1。 5.2019年2月26日14时许，被告人李道武安排被告人杨林将4小包毒品海洛因送到上林县明亮镇中心小学北门附近的三岔路口交给蒙某1，随后蒙某1支付了50元现金给黄朝峰。杨林回到李道武家中后，又将50元现金交给李道武。 6.2019年2月26日20时许，被告人李道武安排被告人黄朝峰将4小包毒品海洛因送到上林县明亮镇中心小学北门附近的三岔路口交给蒙某1，随后蒙某1支付了200元现金给黄朝峰。交易完成后，黄朝峰和蒙某1被公安民警当场抓获。公安民警从黄朝峰身上查获到毒资人民币200元，在蒙某1身上查获到毒品可疑物4小包（共净重0.12克）。经鉴定，上述毒品可疑物均检出海洛因。 另查明，2019年3年11日，被告人李道武、杨林被公安机关抓获归案。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、情况说明、户籍证明、上林县人民法院刑事判决书四份、释放证明、手机通话清单及用户信息、微信截图、提取笔录、证人蒙某1的证言、被告人李道武、杨林、黄朝峰的供述，南公刑鉴（化）字〔2019〕375号理化检验报告，现场检测报告书及指认相片，搜查笔录、称重笔录、扣押清单，辨认笔录及指认照片等证据予以证实。 原审法院认为，被告人李道武多次贩卖毒品，且情节严重；被告人杨林、黄朝峰明知是毒品仍予以贩卖；三被告人的行为均已经构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中被告人李道武指使杨林、黄朝峰贩卖毒品，起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人杨林、黄朝峰起次要作用，是从犯，应从轻处罚。被告人李道武、杨林、黄朝峰归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，构成坦白，可以从轻处罚。被告人李道武、杨林曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人李道武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元。二、被告人杨林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元。三、被告人黄朝峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。四、扣押在案的毒资200元，依法上缴国库。 李道武上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误，导致对其量刑过重。理由有：1.其贩卖毒品海洛因仅为0.12克，根据法律规定应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，现一审判决判处其有期徒刑四年六个月，属适用法律错误；2.其所贩卖的0.12克毒品海洛因纯度较低；3.其有坦白、当庭自愿认罪情节；4.其是吸毒人员，此次贩卖毒品犯罪是因朋友急用，并非以营利为目的。综上，请求二审法院查明事实，依法对其改判轻刑。 其辩护人提出如下辩护意见：1.李道武主观性小，犯罪情节轻微；2.李道武归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度好。综上，一审判决对李道武量刑过重，请求二审法院对李道武减轻处罚。 南宁市人民检察院提供的书面检察意见认为，本案证据收集程序合法，内容客观并与本案有关联，可以作为认定案件事实的依据。一审判决认定李道武多次贩卖毒品海洛因的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉人李道武上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定事实的证据均经一审法院庭审举证、质证属实，客观真实地反映了上诉人（原审被告人）李道武与原审被告人杨林、黄朝峰参与贩卖毒品犯罪的犯罪事实。在本院二审期间，上诉人李道武及原审被告人杨林、黄朝峰均没有向本院提供新的证据，故本院对一审判决所认定的上述证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李道武与原审被告人杨林、黄朝峰明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其中李道武系多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其三人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，均构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，李道武指使杨林、黄朝峰贩卖毒品，起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；杨林、黄朝峰起次要作用，均是从犯，均应从轻处罚。李道武、杨林曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后再实施贩卖毒品犯罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。李道武、杨林、黄朝峰归案后均能如实供述自己犯罪事实，当庭自愿认罪，构成坦白，可以从轻处罚。 对于李道武上诉提出的理由及辩护人提出的辩护意见，经查，（1）毒品犯罪无论数量多少、含量高低，均应依法承担刑事责任，贩卖毒品犯罪应以查证属实的毒品数量计，不以纯度计算，故李道武所提涉案毒品纯度不高不能成为从轻处罚的理由。（2）虽然公安机关于2019年2月26日抓获黄朝峰和蒙某1时，仅从蒙某1身上查获到毒品海洛因0.12克，但根据李道武、黄朝峰、杨林的供述，证人蒙某1证言，通话清单、微信转账记录等证据，可以证实李道武在2019年1月19日至2019年2月26日间，安排同案被告人杨林、黄朝峰或者自己共六次将毒品海洛因零包贩卖给蒙某1的事实，认定证据确实、充分，李道武对上述认定的犯罪事实并无异议。李道武四次安排被告人杨林、黄朝峰或自己两次贩卖毒品海洛因给蒙某1，依法应认定为情节严重，根据法律规定应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。据此，一审判决根据法律规定结合其是毒品再犯、当庭自愿认罪悔罪的情节，判处其有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元并无不当。故李道武上诉提出一审判决对其量刑过重、主观恶性小等理由，没有事实和法律依据，不予采纳。 综上，本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对南宁市人民检察院提交的书面检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  梁锦康 审判员  谢林伶 审判员  何 莉 二〇一九年十二月二十七日 书记员  江 雨