辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2795号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地辽宁省抚顺市顺城区临江东路63－3商铺1室、2室。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：张成军。委托诉讼代理人：孙爱春。被上诉人（原审被告）：王敏。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张成军、王敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省新宾满族自治县人民法院（2019）辽0422民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险公司的上诉请求：请求二审法院在查清事实的基础上撤销原审判决将该案发回重审或支持上诉人的鉴定申请。事实与理由，原审判决未支持上诉人对被上诉人张成军的休息期限鉴定申请明显错误，导致支持被上诉人误工费60361.01元明显错误。由于被上诉人张成军的伤情仅为创伤性湿肺、肋骨骨折、肱骨骨折，原审支持其590天的休息期明显错误，与公安部《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》的规定不符，原审中上诉人不仅口头而且向人民法院提交了书面休息期限鉴定申请，要求对被上诉人的休息期限进行鉴定，原审判决未支持上诉人鉴定申请明显剥夺了上诉人鉴定的权利。综上，请求二审法院在查清事实的基础上撤销原审判决将该案发回重审或支持上诉人的鉴定申请，并依据鉴定结论确定其合理的休息。被上诉人张成军辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回上诉人上诉请求，维持原判。1、公安部《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》是国家公共安全行业标准，且为推荐性标准，不是法律、法规，不适用于诉讼。2、原审认定答辩人的误工期为590天，符合事实，适用法律正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，答辩人的误工期没有超过定残日前一日，有盛京医院开具的20份诊断书为证。3、答辩人因交通事故造成多处伤害，因经济能力仅住院10天就出院回家休养，无形中给上诉人在医药费、护理费、住院伙食补助费等赔偿项目节省不小。一审判决后，虽然对部分赔偿项目不完全满意，但本着尽快得到赔偿款和节省司法资源的目的没有上诉。希望维持原判，让答辩人得到合理赔偿。被上诉人王敏辩称：没有意见。张成军向一审法院起诉请求：1、对张成军的损失总额35.092375万元（包括医疗费4.955954万元、住院伙食补助费1,000.00元、营养费1,000.00元、护理费2,599.25元、误工费12.390696万元、交通费7,400.00元、住宿费1,600.00元、餐费2,000.00元、残疾赔偿金14.9368万元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费1,000.00元、复印费90.00元、财产损失1,400.00元），判令平安保险公司在交强险限额内赔偿12.14万元，在商业三者险限额内赔偿16.060363万元；王敏赔偿63.00元，以上赔偿总计28.206663万元，扣除平安保险公司已给付的4.5万元，平安保险公司和王敏还应再给付23.706663万元；2.保留后续治疗费的诉权；3.本案诉讼费由王敏负担。一审法院认定事实，2017年9月25日14时20分许，王敏驾驶辽Ｄ×××××号小型轿车行驶至新宾满族自治县路口左转弯时，与张成军驾驶的无牌两轮摩托车相撞，两轮摩托车失控撞到李成阁驾驶的三轮电动车，造成张成军、李成阁受伤，三车损坏的交通事故。经新宾满族自治县公安交通警察大队认定王敏承担此次事故的主要责任、张成军承担事故次要责任、李成阁无责任。王敏驾驶车辆在平安保险公司投保了交强险及限额为50万元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期限内。张成军受伤后先被送至新宾满族自治县人民医院住院治疗3天，出院诊断为头部外伤、创伤性湿肺、左肋骨骨折、左肱骨外科颈骨折，护理级别为特级护理1天、二级护理2天，支出门诊医疗费1,814.00元、住院医疗费6,082.57元。2017年9月28日张成军转入中国医科大学附属盛京医院住院治疗7天，出院诊断为左肱骨头粉碎性骨折、头皮异物、左侧2.3肋骨骨折、胸12胸椎骨折，护理级别为1级护理，支出住院医疗费3.895612万元，出院医嘱有：术后每月行DR复查并来院复查；在医生指导下适当进行功能锻练；病情变化随诊；口服抗凝药物防止下肢静脉血栓形成；2－3天一次定期换药，术后14天视切口情况拆线；全休一个月。此后张成军遵医嘱从2017年11月28日起至2019年5月14日每月一次定期至中国医科大学附属盛京医院复查共计19次，支出门诊医疗费869.90元。另有，中国医科大学附属盛京医院用血互助金400.00元，张成军出院后就近治疗及外购药支出医疗费合计1,689.00元，因伤残鉴定复查支出辽宁省健康产业集团抚矿总医院门诊医疗费88.85元。以上医疗费共计4.990044万元，其中已由平安保险公司垫付了4.5万元。2019年6月18日，由平安保险公司委托，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所对张成军伤情进行伤残评定，鉴定意见为张成军因交通伤致左肱骨近端粉碎性骨折，已构成九级伤残。张成军发生交通费情况如下，从肇事地点入新宾医院乘坐120救护车，费用已包含在门诊医疗费中；新宾转院至沈阳发生交通费460.00元；从沈阳出院回家乘坐自家车辆，发生的费用未主张赔偿；19次复查均是每次二人同往，先由湾甸子镇乘坐客车至清原镇（每人10元），再由清原镇乘坐“拼车”至沈阳，每人60.00元，则每次复查二人往返交通费为280.00元，19次复查共计发生交通费为5,320.00元；由湾甸子至抚顺做伤残鉴定支出交通费400.00元；张成军受损摩托车经平安保险公司定损后修理支出修理费1,400.00元。张成军为农村户籍，但其主要靠在木材加工厂务工收入作为主要生活来源。本次事故中，另外一位伤者李成阁发生400.00余元医疗费损失，该损失已由王敏赔偿完毕，李成阁已明确表示不参加诉讼，放弃向王敏和平安保险公司主张赔偿的权利。一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案王敏承担事故主要责任，张成军承担次要责任，王敏车辆在人保公司投保了交强险和商业三者险，张成军合理损失应先由平安保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分由平安保险公司在商业三者险限额范围内按事故责任比例赔偿70%，超出保险赔偿范围部分，由王敏赔偿70%。张成军合理损失的认定：1.医疗费4.990044万元；2.住院伙食补助费710.00元，新宾县内住院3天，每天50.00元，沈阳住院7天，每天80.00元；3.护理费一项，住院期间一级护理7天，支持2人护理；二级护理2天，支持1人护理，每人每天144.40元（辽宁省2019年度居民服务业赔偿标准），则护理费为2,310.40元；4.交通费一项，虽因现实情况致其在证据上有所欠缺，但因转院、复查、鉴定而发生的交通费是其实际和必然支出，且在合理范围内（其中复查拼车发生的费用与相同区间乘坐客车费用大致相当），酌情支持6,180.00元；5.误工费一项，《解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。对于本案误工时间，从事发之日即2017年9月25日至医疗机构建议休息的截止日即2019年6月14日共计590天。张成军在木材加工厂务工，其不能举证因误工减少的收入和最近三年平均收入状况，结合本案实际情况，酌情按2019年辽宁省城镇常住居民人均可支配收入3.7342万元予以计算，则误工费为6.036101万元；6.残疾赔偿金一项，张成军为农村户籍，居住在农村，鉴于其主要收入为务工收入，酌情按2019年辽宁省城镇常住居民人均可支配收入3.7342万元和农村常住居民人均可支配收入1.4656万元的中间值即2.5999万元计算；张成军为九级伤残，则其残疾赔偿金为2.5999万元×20年×20%＝10.3996万元；7.精神损害抚慰金一项，根据张成军的伤残程度和侵权人过错程度，酌定为8,000.00元；8.鉴定费1,000.00元；9.复印费90.00元；10.财产损失1,400.00元。以上张成军合理损失总计23.394785万元。平安保险公司垫付的4.5万元可在其应付的赔偿款中扣除。对于张成军主张的营养费，《解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。张成军病志上有关于流食的记载，因流食或普食是对食物性状的要求，不是需加强营养的要求，在医疗机构没有出具张成军需加强营养的明确意见的情况下，对张成军的营养费诉请不予支持；对于其主张的住宿费一项，因证据不足，不予支持；对其主张的餐费，因不在法定赔偿项目内，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、张成军的合理损失为23.394785万元（包括医疗费4.990044万元、住院伙食补助费710.00元、护理费2,310.40、交通费6,180.00元、误工费6.036101万元、残疾赔偿金10.3996万元、精神损害抚慰金8,000.00元、鉴定费1,000.00元、复印费90.00元、财产损失1,400.00元）；二、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿1万元（医疗费、住院伙食补助费）；在死亡伤残限额内赔偿11万元（精神损害抚慰金8,000.00元、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金）；在财产限额内赔偿1,400.00元，交强险赔偿共计12.14万元；三、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险限额内赔偿张成军超出交强险赔偿范围的损失11.145745万元（不包括鉴定费、复印费）的70%即7.80205万元；四、王敏赔偿张成军剩余损失1,090.00元（鉴定费、复印费）的70%即763.00元；五、对本判决第二项、第三项合计赔偿金额19.94205万元中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司已给付4.5万元，还应再给付15.44205万元；六、驳回张成军的其他诉讼请求。上述给付款项在本判决生效后十日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,856.00元（张成军已交纳），减半收取2,428.00元，由张成军负担838.00元，由王敏负担1,590.00元（于本判决指定之日给付张成军）。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所于2019年6月25日出具鉴定意见书。本院认为，关于本案争议焦点上诉人平安保险公司提出的休息期限鉴定申请应否予以准许的问题。《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条明确规定受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。本案中，鉴定机构出具鉴定意见时间为2019年6月25日，一审法院确定张成军的误工期至2019年6月14日，符合法律规定，本院依法予以维持。上诉人平安保险公司提出的鉴定申请一审法院未予准许并无不当。另，依据张成军提交的劳动合同、清原满族自治县湾甸子镇湾甸子村村民委员会出具《证明》以及一审法院实际走访调查，可以确认张成军在木材加工厂务工。因张成军不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。现一审法院酌定的误工费计算标准低于辽宁省2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准，本院依法予以维持。综上所述，上诉人平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1309元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王向军审判员  田 丰审判员  秦 梦二〇一九年十二月二十日法官助理姜霞书记员祝微微