北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民初407号原告：北京建工集团有限责任公司，住所地北京市西城区广莲路1号。法定代表人：樊军，董事长。委托诉讼代理人：范在峰，北京市高朋律师事务所律师。被告：北京市第二建筑工程有限责任公司，住所地北京市西城区百万庄大街8号。法定代表人：周飞，董事长。委托诉讼代理人：谭纪龙，男，北京市第二建筑工程有限责任公司员工。被告：东兆长泰集团有限公司，住所地北京市朝阳区光华路5号院1号楼10层1101。法定代表人：郭向东，董事长。委托诉讼代理人：王振花，北京市中银律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玥美，北京市中银律师事务所律师。原告北京建工集团有限责任公司（以下简称建工集团公司）与被告北京市第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建工程公司）、东兆长泰集团有限公司（以下简称东兆长泰公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建工集团公司的委托诉讼代理人范在峰，被告二建工程公司的委托诉讼代理人谭纪龙，被告东兆长泰公司的委托诉讼代理人王振花、王玥美，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建工集团公司向本院提出诉讼请求：1.二建工程公司偿还建工集团公司借款本金95000000元、利息1900950元（按照年利率7.83%，自2018年11月2日计算至2019年2月1日）、逾期利息（按照年利率7.83%的1.5倍，自2019年2月2日计算至实际支付之日止）、罚息（按照年利率7.83%的2倍，2018年11月2日至2018年12月20日利息的罚息自2018年12月21日计算至实际支付之日止；2018年12月21日至2019年3月20日利息的罚息自2019年3月21日计算至实际支付之日止；2019年3月21日至2019年6月20日利息的罚息自2019年6月21日计算至实际支付之日止）；2.东兆长泰公司对上述全部债务承担连带清偿责任；3.二建工程公司、东兆长泰公司承担本案包括但不限于保全费、诉讼费等全部诉讼费用；4.二建工程公司、东兆长泰公司承担律师费840000元、保全保险费184954.68元。事实与理由：2018年11月1日，建工集团公司与二建工程公司签订《北京建工集团有限责任公司内部借款合同》，约定二建工程公司从建工集团公司借款95000000元，借款期限自2018年11月2日至2019年2月1日，借款利率按照年利率7.83%计算，并约定了不按期还款的逾期利息和罚息的计算方式。同日，东兆长泰公司向建工集团公司出具《关于为二建公司向建工集团借款提供连带担保的承诺书》，就《北京建工集团有限责任公司内部借款合同》项下全部债务向建工集团公司提供连带责任保证担保。前述合同签订之后，建工集团公司依约向二建工程公司提供了借款。截至目前，该借款已经到期，但二建工程公司和东兆长泰公司未偿还任何本金及利息，为维护自身合法权益，建工集团公司提起诉讼。二建工程公司辩称，认可借款本金及期内利息的计算方式，逾期利息及罚息约定过高。不同意建工集团公司关于律师费、保全保险费的请求，该请求缺乏合同依据和法律依据。东兆长泰公司辩称，对债务的真实性认可，但是不同意承担连带保证责任。东兆长泰公司将提交证据证明建工集团公司曾经放弃了二建工程公司的物保，而且物保价值足以覆盖本案债权全部金额，建工集团公司应先实现物保，由于建工集团公司放弃二建工程公司的物保，因此，应该免除东兆长泰公司的连带保证责任。建工集团公司主张的利息计算存在错误，且利息约定过高，请求法院适当调低。东兆长泰公司不应当承担建工集团公司所主张的律师费和保全保险费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于建工集团公司提交的证据，二建工程公司除认为有关担保部分的证据无法核实真实性外，对其他证据的真实性均予以认可；东兆长泰公司认可建工集团公司全部证据的真实性。二建工程公司未提交证据。对于东兆长泰公司提交的证据，因其未出示原件，建工集团公司和二建工程公司不认可真实性。根据各方当事人的举证、质证意见和本院的认证意见，本院查明如下事实：2018年11月1日，二建工程公司（甲方、借款方）与建工集团公司（乙方、贷款方）签订《北京建工集团有限责任公司内部借款合同》（合同编号：2018-11-002）（以下简称《内部借款合同》），约定有如下内容：第一条借款用途本合同项下的借款用途为：还北京银行北三环支行贷款，未经乙方书面同意，甲方不得改变借款用途。第二条借款金额与期限2.1借款金额：本合同项下借款金额为95000000元。2.2借款期限：本合同项下的借款期限自2018年11月2日（约定的首次提款日）至2019年2月1日（约定的贷款到期日）。约定提款日与实际提款日不一致的，以实际提款日为准。第三条借款利率及利息计算3.1人民币借款，利率按浮动利率7.83%（年），上述约定利率随集团外部银行贷款利率进行调整。3.2利息计算本合同借款利息采取季度计息、结息。每季度末20日为计结息日，利息以货币支付。第四条甲方的权利及义务……4.2甲方应按合同约定时间偿还到期款项，如果未按合同约定时间偿还的，借款本金自到期日起按当期利率的150%计息。4.3甲方应按季缴付借款利息，不得拖欠，凡不按合同约定日缴付利息的，欠息部分按照借款利率的200%计收罚息……建工集团公司、二建工程公司的董事会均通过决议同意上述内部借款业务。同日，东兆长泰公司向建工集团公司出具《关于为二建公司向建工集团借款提供连带担保的承诺书》（以下简称《承诺书》），载明为保证二建工程公司按照《内部借款合同》的约定履行义务，如期足额偿还上述借款本息，东兆长泰公司向建工集团公司承诺如下：自本承诺书签署之日起，东兆长泰公司自愿对二建工程公司上述借款本息承担连带保证责任，保证范围为：全部借款本金及利息、违约金、赔偿金和贵司为实现债权、质押权的全部费用（包括但不限于诉讼费/仲裁费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费等）及建工集团公司可能遭受的其他全经济损失。如二建工程公司未按《内部借款合同》及时清偿借款的本息和相关费用或者《内部借款合同》中约定的其他任何一项违约事件发生时，建工集团公司有权直接向东兆长泰公司追索，而无需先行向二建工程公司追索或提起诉讼。东兆长泰公司召开股东会、董事会，通过决议：同意东兆长泰公司下属企业二建工程公司签署上述《内部借款合同》，东兆长泰公司自愿对二建工程公司上述借款本息承担连带保证责任。2018年11月2日，建工集团公司通过杭州银行股份有限公司北京分行营业部尾号2610的账户向二建工程公司中国建设银行北京月坛支行尾号1352的账户汇兑95000000元。2018年11月2日，二建工程公司向建工集团公司出具《内部收据》，收据载明：今收到建工集团公司交来借款人民币95000000元。2019年4月19日，建工集团公司向二建工程公司发送《通知》，载明“你公司因归还北京银行北三环支行国内信用证，2018年11月2日向集团公司借入3个月期贷款本金9500万元及利息，该笔贷款已于2019年2月1日到期，请你公司尽快筹划资金，一周内上报还款方案，结清以上债务”。2019年4月26日，二建工程公司出具《回函》，载明“我公司已收到关于催收‘因归还北京银行北三环支行国内信用证，2018年11月2日向集团公司借入3个月期贷款本金9500万元及利息’的通知，我公司会尽快筹划资金，一周内上报还款方案，结清以上债务”。东兆长泰公司向本院提交2016年11月21日，建工集团公司、东兆长泰公司、二建工程公司三方签订的《协议书》及《关于二建公司房屋建筑物所有权和土地使用权抵押反担保〈协议书〉的补充协议》（十三）、（十四）、（十五），拟证明2018年11月1日，东兆长泰公司作出《承诺书》后，建工集团公司的债权既有二建工程公司提供的物的担保，也有东兆长泰公司的保证担保，在本案中，建工集团公司的诉求放弃了二建工程公司物的担保，东兆长泰公司应在建工集团公司放弃物保范围内免除保证责任。《协议书》第四条约定：若二建工程公司未能按照本协议第二条、第三条约定按时、足额向建工集团公司偿还债务一及债务二中任意一部分债务时，东兆长泰公司、二建工程公司双方均同意将如下资产的房屋建筑物所有权人及土地使用权人变更为建工集团公司……经询问，建工集团公司表示案涉《内部借款合同》项下未设立更未成立担保物权，二建工程公司也表示其名下资产未办理抵押登记。上述事实，有建工集团公司提交的《北京建工集团有限责任公司内部借款合同》、建工集团公司集团公司董事会决定事项通知单、二建工程公司董事会决议、《关于为二建公司向建工集团借款提供连带担保的承诺书》、东兆长泰公司股东会决议、东兆长泰公司董事会决议、银行业务回单、《通知》《回函》及当事人陈述意见等在案佐证。本院认为，在本案中，建工集团公司与二建工程公司签订的《内部借款合同》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方当事人据此享有权利、承担义务。根据查明的事实，案涉《内部借款合同》签订后，建工集团公司于2018年11月2日通过杭州银行股份有限公司北京分行营业部尾号2610的账户向二建工程公司中国建设银行北京月坛支行尾号1352的账户汇兑95000000元。同日，二建工程公司向建工集团公司出具《内部收据》，载明：今收到建工集团公司交来借款人民币95000000元。《内部借款合同》中约定借款期限自2018年11月2日至2019年2月1日，由于二建工程公司逾期未能偿还案涉借款本金，故建工集团公司要求其偿还借款本金95000000元，于法有据，本院予以支持。关于案涉借款的利率。案涉《内部借款合同》约定借款利率为年利率7.83%。经计算，二建工程公司应向建工集团公司偿还借款利息为1874909.59元。关于案涉借款的逾期利息，案涉《内部借款合同》约定二建工程公司如果未按合同约定时间偿还的，借款本金自到期日起按当期利率的150%计息。经计算，二建工程公司应以95000000元为基数，按照年利率11.75%的标准，向建工集团公司支付案涉借款的逾期利息。关于罚息，案涉《内部借款合同》约定二建工程公司应按季缴付借款利息，不得拖欠，凡不按合同约定日缴付利息的，欠息部分按照借款利率的200%计收罚息。利息计算采取季度计息、结息。每季度末20日为计结息日，利息以货币支付。依据上述约定，结合案涉《内部借款合同》的借款期限，经计算，截至2018年12月20日，二建工程公司应向建工集团公司支付利息为998593.15元，自2018年12月21日至2019年2月1日，二建工程公司应向建工集团公司支付利息为876316.44元。故二建工程公司应向建工集团公司支付以998593.15元为基数，按照年利率15.66%的标准，自2018年12月21日起至实际支付之日止的罚息以及以876316.44元为基数，按照年利率15.66%的标准，自2019年2月2日起至实际支付之日止的罚息。综上，本院对建工集团公司关于案涉借款利息、逾期利息以及罚息的请求中的合理部分，予以支持。二建工程公司、东兆长泰公司关于逾期利息以及罚息过高的主张，依据不足，本院不予支持。关于建工集团公司提出的要求东兆长泰公司承担连带保证责任的诉讼请求。本院认为，东兆长泰公司于2018年11月1日向建工集团公司出具《承诺书》，载明为保证二建工程公司按照《内部借款合同》的约定履行义务，如期足额偿还上述借款本息，东兆长泰公司自愿对二建工程公司上述借款本息承担连带保证责任，如二建工程公司未按《内部借款合同》及时清偿借款的本息和相关费用或者《内部借款合同》中约定的其他任何一项违约事件发生时，建工集团公司有权直接向东兆长泰公司追索，而无需先行向二建工程公司追索或提起诉讼。且，东兆长泰公司召开股东会、董事会，通过决议：同意东兆长泰公司下属企业二建工程公司签署上述《内部借款合同》，东兆长泰公司自愿对二建工程公司上述借款本息承担连带保证责任。庭审中，东兆长泰公司主张由于建工集团公司放弃了对二建工程公司享有的关于案涉债务的抵押权，故应免除东兆长泰公司的连带保证责任，但东兆长泰公司并未能提供证据证明存在从属于案涉《内部借款合同》债权的抵押权，且建工集团公司及二建工程公司均不认可存在上述抵押权，故东兆长泰公司应当承担举证不能的不利后果，对其主张，本院不予采信。据此，建工集团公司此项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。东兆长泰公司承担保证责任后，有权向二建工程公司追偿。关于建工集团公司要求二建工程公司、东兆长泰公司承担律师费及保全保险费的主张，由于案涉《内部借款合同》并未约定该项费用的承担，故建工集团公司的该项请求，合同依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、北京市第二建筑工程有限责任公司于本判决生效后10日内支付北京建工集团有限责任公司借款本金95000000元；二、北京市第二建筑工程有限责任公司于本判决生效后10日内支付北京建工集团有限责任公司借款利息1874909.59元、逾期利息（自2019年2月2日起，以95000000元为基数，按照年利率11.75%的标准，计算至款项实际付清之日止）、罚息（自2018年12月21日起，以998593.15元为基数，按照年利率15.66%的标准，计算至款项实际付清之日止以及自2019年2月2日起，以876316.44元为基数，按照年利率15.66%的标准，计算至款项实际付清之日止）；三、东兆长泰集团有限公司就本判决第一项、第二项确定的北京市第二建筑工程有限责任公司的给付义务向北京建工集团有限责任公司承担连带保证责任。东兆长泰集团有限公司承担保证责任后，有权向北京市第二建筑工程有限责任公司追偿；四、驳回北京建工集团有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费555563元，财产保全申请费5000元，由北京建工集团有限责任公司负担49000元（已交纳），由北京市第二建筑工程有限责任公司、东兆长泰集团有限公司负担511563元（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  王 朔审 判 员  李 丽人民陪审员  贾晓东二〇一九年十二月二十七日法官 助理  吴 娇书 记 员  宋卫平