天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初12224号原告：李迎健，男，1980年1月6日出生，汉族，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：张伟，男，1982年10月7日出生，汉族，住天津市北辰区。被告：张江，男，1974年1月25日出生，回族，住天津市南开区。原告李迎健与被告张江提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李迎健及其委托诉讼代理人张伟、被告张江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李迎健向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费245元、住院伙食补助费2600元、残疾赔偿金85952元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费13062元、误工费50641元、护理费11110元、营养费12000元、鉴定费3600元，以上合计177210元；2.判令被告负担诉讼费用。事实和理由：原告受雇于被告，从事大货车运输工作，双方未订立书面雇佣合同，口头约定原告每拉一次砂石料被告支付原告工钱400元。2019年5月22日上午10点左右，原告驾驶被告所有的大货车到河北省遵化市义井堡砂石料场拉砂石料，装满车之后在用苫布遮盖砂石料时原告从车上跌落受伤。后原告到医院接受治疗，被医院诊断为“右跟骨粉碎性骨折”，住院26天。事故发生后，被告只垫付了4万余元医疗费后就未再管原告。原告住院期间以及出院后找被告商议赔偿事宜，被告表示同意赔偿，但没有负担能力，双方协商未果。另外，原告曾经于2019年8月19日向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，该委员会做出津南开劳人仲不字[2019]第583号《不予受理通知书》以被申请人（即被告）主体不适格为由，决定不予受理，本案遂成诉。被告张江辩称，我雇原告拉货，双方未订立书面合同。原告驾驶的车辆是我的。原告每次都是自己决定找地方拉砂石料，被告付给原告工钱，且该车辆上有梯子及相关设施，原告摔伤责任不应全部由我承担。原告受伤后我已垫付了45000元，因原告要求赔偿的数额过高，故不同意原告的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告是雇佣关系，双方未订立书面合同。自2016年始被告提供货车由原告驾驶运输为被告拉砂石料，双方口头约定原告每拉一次砂石料，被告支付原告工资400元。2019年5月22日，原告驾驶被告提供的车辆到河北省遵化市义井堡砂石料场拉砂石料，装满车后原告在用苫布遮盖砂石料时从车上跌落受伤。后原告到天津市北辰区中医医院治疗，被告垫付医疗费45000元。原告伤情经诊断为“右跟骨粉碎性骨折”。原告住院26天，支出医疗费42481.56元，出院后原告复查支付医疗费245元，二项共计42726.56元。诉讼中，原告书面申请对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。2019年11月28日，天津市天宏物证司法鉴定所出具鉴定意见：原告跟骨损伤符合十级伤残。原告自外伤之日起误工期至评残前一日止，护理期90日，营养期120日。另查，原告是天津市北辰区双口镇安光村居民，农业户籍，其母王俊秀1948年1月24日出生，农业户籍，育有包括原告在内子女3人。原告与其妻王化育有一女李妍，2003年7月16日出生，农业户籍。再查，事故发生后原告曾于2019年8月19日向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以被告主体不适格为由，未予受理。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告作为被告雇佣的司机，虽在为被告提供劳务工作中遭受人身损害，但是原告受伤系因其在用苫布遮盖砂石料时未尽到安全注意义务而跌落受伤，导致事故发生，对此原告应承担40%的责任。被告作为接受劳务一方应当承担60%的责任。关于原告的医疗费，被告在原告受伤住院后已垫付了45000元，原告住院实际支出42481.56元，原告出院后因复查支出245元，两项合计共计支出42726.56元，尚余2273.44元，应退还原告。根据双方过错责任，原告应承担40%计17090.63元，被告应承担60%计25635.94元，故原告应退还被告19364.07元。关于原告的住院伙食补助费，原告住院26天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，被告应给付原告60%，计1560元。关于原告主张的残疾赔偿金，因原告系农业户籍，按照天津市上一年度农村居民人均可支配收入（23065元／年）标准计算，原告的残疾赔偿金（23065元／年＊20年＊10%=46130元），被告承担60%，因此本院支持原告残疾赔偿金27678元。关于原告主张的被扶养人生活费，依规定被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的计算二十年，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告因伤情为跟骨损伤，伤残十级，根据原告丧失劳动能力的程度，原告要求被告给付原告之母王俊秀生活费的请求，本院予以支持。王俊秀是农业户籍，1948年1月24日出生，且有子女三人，被告只应赔偿原告依法应对王俊秀负担部分的生活费。参照天津市上一年度农村居民人均消费支出（16863元／年）标准计算，被告给付王俊秀的生活费为5058.9元（16863元／年＊9年＊10%÷3）的60%计3035.34元。原告与案外人王化是夫妻关系，双方育有一女李妍。李妍2003年7月16日出生，农业户籍。对于原告主张被告给付李妍生活费的问题，因王化系李妍之母对李妍依法负有法定抚养义务，故被告只应赔偿原告依法应对李妍负担部分的生活费。被告给付李妍的生活费应参照天津市上一年度农村居民人均消费支出（16863元／年）标准计算（16863元／年＊2年＊10%÷2=1686.3元），由被告应承担1686.3元的60%计1011.78元。关于原告主张的自2019年5月22日至评残前一日共计189天误工费的问题，因原告系受雇于他人的司机，其不属于从事运输业的个体，且不具有稳定的收入，交通、运输、仓储和邮政业主张，本院不予支持。原告误工费的给付应参照天津市上一年度居民服务业、修理和其他服务业（45056元／年）标准计算为23330.37元，由被告赔偿原告60%，计13998.22元。关于原告主张的护理费，依据伤残鉴定书意见，原告的护理期为90日，原告向法庭主张系由其妻王化护理，其妻无正式工作，故原告的护理费应参照天津市上一年度居民服务业、修理和其他服务业（45056元／年）标准计算，被告应赔偿原告60%计6665.82元。关于原告主张的营养费，依据伤残鉴定书意见原告的营养期为120天，可按每日50元计算，由被告给付原告60%计3600元。关于精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度、手段、行为方式、造成的后果、承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本院考虑被告的事故责任，被告承担责任的经济能力及本院所在地的生活水平等因素，本院酌情支持原告精神损害抚慰金4000元。对于原告主张的伤残鉴定费3600元系原告实际支出，被告应承担60%计2160元。对于原告主张的超出合理赔偿部分的其他请求，本院均不予支持。综上，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日，被告张江赔偿原告李迎健住院伙食补助费1560元、残疾赔偿金27678元、王俊秀生活费3035.34元、李妍生活费1011.78元、误工费13998.22元、护理费6665.82元、营养费3600元、精神损害抚慰金4000元、伤残鉴定费2160元，共计63709.16元；二、本判决生效后三十日内，原告李迎健退还被告张江所垫付医疗费45000元剩余部分款19364.07元；三、驳回原告李迎健其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取150元，原告李迎健承担60元，被告张江负担90元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  刘建华二〇一九年十二月二十五日书记员  贺 玮附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。