重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0106民初第11704号 原告：王安源，男，1971年11月7日出生，汉族，无固定职业，住重庆市九龙坡区。 委托诉讼代理人：张启坪，重庆盈兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈昆，重庆盈兴律师事务所实习律师。 被告：重庆市石桥铺殡仪馆，住所地重庆市沙坪坝区石小路150号，统一社会信用代码125000004503926039。 法定代表人：张俊，该殡仪馆馆长。 委托诉讼代理人：王进双，重庆尚亚律师事务所律师。 原告王安源与被告重庆市石桥铺殡仪馆劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王安源及其委托诉讼代理人陈昆，被告重庆市石桥铺殡仪馆的委托诉讼代理人王进双到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王安源向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付违法解除无固定期限劳动合同的赔偿金122400元（7200元×17个月）；2、判决被告向原告支付未休年休假工资30240元（42天×7200元/30天×300%）。事实和理由：2010年11月19日，原告入职被告处，被安排从事厨师工作。双方约定底薪、效益工资、劳动保护津贴。入职后，原告与被告签订三年固定期限劳动合同。该合同到期后，原告继续在被告处上班，在工资及福利待遇同等的情况下，双方于2014年1月1日签订第二份为期三年的固定期限劳动合同。后，原告依然在被告处工作，在被告提出同等工资福利待遇下，2019年1月1日，原告与被告签订无固定期限劳动合同。被告并未被注销，依然存续。2019年3月12日，被告单方发出解除与原告之间的无固定期限劳动合同关系通知书。原告平时上班均为每周休息一天。被告承诺的奖金、加班工资、年休假均未兑现。为了维护自身的合法权益，原告向法院提起诉讼。 被告重庆市石桥铺殡仪馆辩称，第一，被告不是本案劳动用工主体，重庆弘孝堂餐饮服务有限公司（以下简称餐饮公司）才是原告实际用工单位，相关用工责任应由该公司承担。原告自2013年起就在餐饮公司担任厨师一职，在餐饮公司打卡上班。餐饮公司虽然由被告设立，但是餐饮公司具有独立的法人资格，是独立的法人主体。餐饮公司向原告发放工资报酬、福利待遇等，原告服从餐饮公司管理，原告从未提出任何异议。劳动合同虽系原告与被告签订，但原告未在被告处工作，应当以实际用工单位来认定用工责任的主体。第二，餐饮公司因重庆市委、重庆市人民政府的要求而注销，原告与被告双方订立劳动合同时依据的客观情况发生重大变化，致使双方劳动合同无法履行，被告不存在违法解除无固定期限劳动合同的违法事实。第三，原告的部分主张超过诉讼时效，依法应不予支持。原告自2014年1月1日期，实行的是非全日制用工，工资按计时或者绩效的方式进行计算，餐饮公司均已向原告支付了全部工资，并发放了奖金、加班工资等福利待遇。原告的诉称严重不实，其相关的诉讼请求依法应不予支持。 本院经审理认定事实如下：2010年11月19日，王安源（甲方）与重庆市石桥铺殡仪馆（乙方）签订《劳动合同书》，载明合同固定期限为2010年11月19日至2013年12月31日，乙方的工作区域或工作地点为殡仪馆，乙方根据甲方工作需要，担任餐厅厨师工作，具体工作内容是餐饮服务及相关服务；甲方安排乙方执行标准工时工作制度，乙方的工作时间和休息时间按甲方的规定执行，甲方不得违反国家相关规定； 2014年1月1日，王安源（甲方）与重庆市石桥铺殡仪馆（乙方）签订《劳动合同书》，载明合同固定期限为2014年1月1日至2018年12月31日，乙方的工作区域或工作地点为重庆市石桥铺殡仪馆，乙方同意根据甲方工作需要，担任食堂厨师岗位工作，具体工作内容是根据丧属和职工需求提供各种菜品制作服务；乙方的工作时间和休息时间按甲方的相关规定执行；甲方于次月5日前以法定货币足额支付乙方工资。甲乙双方约定，甲方按下列第（一）项方式支付乙方工资；（一）实行计时工资，按现行工资体系，具体办法另定。 2019年1月1日，王安源（甲方）与重庆市石桥铺殡仪馆（乙方）签订《劳动合同书》，载明合同期限为无固定期限，乙方的工作区域或工作地点为重庆市弘孝堂餐饮服务有限公司，乙方同意根据甲方工作需要，担任厨师长岗位工作，具体工作内容是：协助制定厨房管理制度、服务标准，布置每日任务减产厨房的出品质量，把好食品卫生安全质量关，负责对厨师的考勤、考核的相关工作；乙方的工作时间和休息时间按甲方的相关规定执行；甲方于次月5日前以法定货币足额支付乙方工资。甲乙双方约定，甲方按下列第（一）项方式支付乙方工资；（一）实行绩效工资，具体办法按该科室绩效方案执行。 2019年2月1日，重庆市民政局发出《关于同意市石桥铺殡仪馆注销重庆弘孝堂餐饮服务有限公司的批复》(渝民函[2019]33号)，载明：你单位《关于注销重庆弘孝堂餐饮服务有限公司的请示》（渝殡仪文[2019]3号）收悉。经2018年第35次局党组会议研究，同意你单位关闭注销重庆弘孝堂餐饮服务有限公司。请你单位按照有关规定办理工商注销手续，处理好企业设计的债权债务，妥善安置企业职工，切实保障企业职工利益，确保企业改革工作顺利平稳推进。 2019年3月12日，重庆市石桥铺殡仪馆向王安源发出了《终止（解除）劳动合同通知书》，载明：按照《中共重庆市委办公厅、重庆市人民政府办公厅关于印发的通知》（渝委办[56]号）和《重庆市民政局关于同意市石桥铺殡仪馆注销重庆弘孝堂餐饮服务有限公司的批复》(渝民函[2019]33号)要求，我馆所属重庆弘孝堂餐饮服务有限公司已于2019年2月25日对外停业并申报注销关闭。根据国家相关规定，由于“劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行等客观事由”，我馆决定于2019年4月12日与您终止（解除）劳动合同。王安源收到该《终止（解除）劳动合同通知书》。 2019年4月10日，重庆市石桥铺殡仪馆向王安源发出了《终止（解除）劳动合同通知书》，载明：王安源于2010年11月9日来管工作，在我馆食堂或所属重庆弘孝堂餐饮服务有限公司担任厨师长。2019年1月1日，您与我馆最后一次签订无固定期限劳动合同。按照重庆市委、市政府的要求（渝委办[56]号）和《重庆市民政局关于同意市石桥铺殡仪馆注销重庆弘孝堂餐饮服务有限公司的批复》(渝民函[2019]33号)，我馆于2019年3月12日采取当面签收或邮寄送达方式对您发送《终止（解除）劳动合同通知书》。根据国家相关规定，由于“劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行等客观事由”，我馆决定于2019年4月15日起与您正式终止（解除）劳动合同，并负责将您的社保续缴至2019年4月（含当月）。王安源收到该《终止（解除）劳动合同通知书》。 还查明，重庆市石桥铺殡仪馆作为股东于2013年7月31日设立重庆弘孝堂餐饮服务有限公司，于2019年2月25日暂停对外营业，于2019年5月24日注销登记。2013年10月开始在重庆弘孝堂餐饮服务有限公司上班，由重庆弘孝堂餐饮服务有限公司向王安源发放工资。 另，王安源与重庆市石桥铺殡仪馆均认可双方解除劳动关系前12个月的月平均工资为7200元。 2019年4月13日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会受理王安源提出的仲裁申请。重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会超过五个工作日未作出受理决定，王安源遂向本院提起诉讼。 审理中，原告举示1989年2月20日的工作证一张、《重庆市外商投资企业城镇/农村招收录用工人审批表》、《重庆市外商投资企业招收工人录取通知书》、《重庆人民宾馆有限公司劳动（聘用）合同书》、《关于与王安源终止、解除劳动合同的决定》、《终止、解除劳动合同通知书》、《档案材料专递通知单》、《重庆市社会保险个人参保证明（个人历年）》，拟证明原告从1991年7月1日起已经累计工作满10年。被告对原告的上述证据的真实性无异议，但不能证明原告已经连续工作满10年。 本院认为，本案的争议焦点为：第一，原告与被告之间是存在劳动合同关系。首先，2010年11月19日，原告与被告签订固定期限的劳动合同。2014年1月1日，原告又与被告签订固定期限的劳动合同。2019年1月1日，原告与被告签订无固定期限劳动合同。其次，被告系重庆弘孝堂餐饮服务有限公司的唯一股东，原告于2013年10月起到重庆弘孝堂餐饮服务有限公司，实际系受被告的指派；最后，原告举示的《重庆市社会保险个人参保证明》亦是显示参保单位系被告，而不是重庆弘孝堂餐饮服务有限公司。综上，被告不能仅以原告的工资等福利系重庆弘孝堂餐饮服务有限公司发放，而认定原告与重庆弘孝堂餐饮服务有限公司之间存在劳动关系，故原告与被告之间存在劳动合同关系。 第二，被告是否违法解除无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中原告与被告存在劳动合同关系，受被告指派到重庆弘孝堂餐饮服务有限公司工作。重庆弘孝堂餐饮服务有限公司应重庆市市委、市政府的要求而注销，导致原告无法继续在重庆弘孝堂餐饮服务有限公司这个工作地点工作，但是被告仍存立。被告亦未举示证据证明曾与原告协商变更工作岗位事宜。因此，被告解除与原告之间的无固定期限劳动合同不符合该法条规定的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照本法第八十七条规定支付赔偿金。被告发出两份《终止（解除）劳动合同通知书》，在第一次行使解除权后，原被告双方并未达成重新签订劳动合同的合意，且原告认可双方之间的劳动关系于2019年4月12日解除，因此原告与被告之间的劳动关系已于2019年4月12日解除。因原告自2010年11月19日到被告处工作，月平均工资为7200元，故原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金为122400元（7200元×8.5个月×2） 第三，原告是否有权要求被告支付未休年休假工资。原告举示的证据无法证明原告已经连续工作10年，依法享有10天公休假。原告在被告处连续工作的年限并未满10年，原告仅享受5天公休假。庭审中，原告自认其每年休了5天公休假，因此原告的该项诉讼请求，本院依法不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第一百零八条之规定，判决如下： 被告重庆市石桥铺殡仪馆于本判决发生法律效力后3日内支付原告王安源赔偿金122400元； 驳回原告王安源的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆市石桥铺殡仪馆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  胡       敏 二〇一九年十二月十一日 法官助理  马晓敏书记员乔丹丹