甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘02民终399号 上诉人（原审原告）：嘉峪关闲庭装修装饰有限责任公司，住所嘉峪关市河西商务大厦F楼210室。 法定代表人：马斌伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：金瑜，甘肃聿凰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）张靖，男，1982年6月22日出生，汉族，住嘉峪关市惠民街区。 被上诉人（原审被告）：赵标，男，1984年2月16日出生，汉族，住嘉峪关市新华街区。 委托诉讼代理人：陈峰德，甘肃梓钊律师事务所律师。 原审被告：嘉峪关盛世金殿娱乐有限公司，住所嘉峪关市雄关西路1115号。 法定代表人：张靖，该公司执行董事。 上诉人嘉峪关闲庭装修装饰有限责任公司（以下简称闲庭装饰公司）因与被上诉人张靖、赵标、原审被告嘉峪关盛世金殿娱乐有限公司（以下简称盛世娱乐公司）装饰装修合同纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2019）甘0271民初1517号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人闲庭装饰公司的委托诉讼代理人金瑜，被上诉人赵标的委托诉讼代理人陈峰德到庭参加诉讼，被上诉人张靖及原审被告盛世娱乐公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 闲庭装饰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判由二被上诉人向其支付工程款540000元及违约金108000元。事实与理由：1.涉案合同是二被上诉人与上诉人签订的，没有加盖盛世娱乐公司的公章，在合同签订后亦没有补盖公司印章。在合同履行过程中，一直是二被上诉人与上诉人联系，付款亦是被上诉人张靖个人支付，基于上述事实及证据，上诉人有充分理由相信与其签订并履行合同的就是二被上诉人，即使盛世娱乐公司才是幕后真正的合同义务主体，但上诉人对该事实并不知晓，故应当由二被上诉人承担付款责任。2.盛世娱乐公司在成立时，赵标并不是该公司股东，2016年9月双方已经履行涉案合同，2016年11月签订合同时赵标也与盛世娱乐公司没有关系，赵标直到2018年6月才成为该公司的股东。一审认定赵标系公司股东，其行为系职务行为与本案基本事实不符。3.虽然涉案施工地点在盛世娱乐公司，但施工后由谁受益以及施工地点在何处与上诉人均无关。盛世娱乐公司因装修、采购材料及房屋租赁等问题欠付大量债务。二被上诉人主张由盛世娱乐公司承担责任显然是利用公司有限责任逃避债务。 张靖未作答辩。 赵标辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 盛世娱乐公司未作陈述。 闲庭装饰公司向一审法院起诉请求：1.被告支付装修工程款540000元及违约金108000元（按照欠款总额的20%计算），共计648000元；2.被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年9月，原告开始对盛世金殿会所进行装修施工，同年11月12日，原告与被告张靖、赵标签订装饰装修合同一份，该合同首部记载的发包人为盛世娱乐公司，落款处的甲方为盛世金殿会所，但均未加盖公司和会所印章，由被告张靖、赵标在合同尾部甲方处签字按印。合同约定的工程地点为嘉峪关市雄关西路1115号，工程内容为盛世金殿娱乐会所室内外装修，工期为2016年9月12日至2016年12月24日，合同价款1800000元，合同生效后发包人向承包人预付工程款60%即1100000元，于2016年9月7日支付700000元,2016年11月14日支付400000元，工程竣工合格后，承包人应及时向发包人提出工程竣工结算报告，办理竣工结算，工程结算报告经发包人批准后双方签字，三日内由发包人向承包人结清工程尾款，无正当理由不办理结算，应承担违约责任。发包人不按合同约定付款，每拖延一天按付款额的1%支付滞纳金。由于承包人原因致使工期延误，每延误一天，承包人支付发包人违约金5000元。工程质量达不到双方约定的标准，扣除工程总价的20%。未办理验收手续，发包人提前使用或者擅自动用，造成损失由发包人负责。双方约定工程质量应达到国家质量评定优良标准，工程以施工图纸、做法说明、设计变更及国家制定的现行装饰装修施工及验收规范为质量评定验收标准。发包人指派赵标为发包人驻工地代表，承包人指派马斌伟为承包人驻工地代表，负责合同履行。2017年1月装修工程交付被告使用，期间部分装修质量出现问题，原告先后收到工程款共计1296000元。另查明，盛世金殿会所于2015年10月27日注册成立，于2016年2月29日办理注销登记。盛世娱乐公司成立于2016年3月23日，公司注册登记的经营地址与会所登记的经营场所均为嘉峪关市雄关西路1115号。一审法院认为，本案当事人争议的焦点是涉案合同的发包方主体及付款责任主体问题。装饰装修合同首部记载的发包人是盛世娱乐公司，尾部落款处为盛世金殿会所，均未加盖公司和会所印章，由被告张靖、赵标在合同尾部甲方处签字按印，合同的工程内容为盛世金殿娱乐会所室内外装修，但盛世金殿会所在本案装修合同签订之前的2016年2月29日已经办理了注销登记，此后盛世娱乐公司于2016年3月23日在原盛世金殿会所登记的营业地址注册成立并对外经营，而张靖系盛世娱乐公司法定代表人，又是盛世金殿会所经营者，故合同签订时张靖的签约行为系代表盛世娱乐公司的职务行为。赵标系发包人指派的驻工地代表，亦是盛世娱乐公司股东，其行为亦应为履职行为。综上，本院确认装饰装修合同的发包方为盛世娱乐公司，原告主张的装修款应由盛世娱乐公司承担付款责任。本案原一审、二审诉讼中，张靖、赵标亦明确表示合同的发包方是盛世娱乐公司，该案发回重审后本院追加盛世娱乐公司为被告参加诉讼并依法送达了相关法律文书，但盛世娱乐公司却无正当理由未到庭参加庭审，陈述案件相关事实，其行为有违诚信原则，视为放弃质证、抗辩等诉讼权利，应承担由此产生的法律后果。关于被告张靖、赵标主张原告在签订合同及施工时未取得装修资质，双方签订的合同系无效合同的问题，本案原告向法庭提交的登记机关2016年颁发的公司营业执照记载的经营范围包含有室内外装饰工程、建筑材料、装饰材料等批发零售，故对被告的该抗辩本院不予采纳；关于装修质量问题，双方未办理验收手续，但被告接收了原告交付的施工项目并实际使用，合同亦未对质保期作出约定，故被告在使用后又以部分质量不符合约定为由主张权利依据不足，本院不予支持；被告抗辩的双方实际约定的装修价款是130万元，对此未举证证明，本院不予采信。关于原告主张的违约金，合同约定在工程竣工合格后，承包人应及时向发包人提出工程竣工结算报告，办理竣工结算，工程结算报告经发包人批准后双方签字，三日内由发包人向承包人结清工程尾款，因原告未提交工程结算报告且经被告批准双方签字的证据，故原告的该项诉请，不予支持。原告完成合同约定的装饰装修项目并已交付使用，被告应按合同约定履行付款义务。被告盛世娱乐公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证、抗辩等诉讼权利，应承担由此产生的法律后果。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、嘉峪关盛世金殿娱乐有限公司向嘉峪关闲庭装修装饰有限责任公司支付装修工程款504000元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，被上诉人赵标提交盛世娱乐公司股东注资及其他进账、记账凭证、银行回执、装修、采购材料预付款及其他出账、记账凭证及银行回执若干张，证实赵标于2016年8月开始陆续向盛世娱乐公司的财务王婷个人账户汇入资金，同年年底完成出资义务，成为盛世娱乐公司的隐名股东。盛世娱乐公司向上诉人的法定代表人马斌伟支付装修款亦是通过公司财务王婷的个人账户转账支付的，故涉案装修合同付款义务由盛世娱乐公司履行的。上诉人对上述证据的真实性均认可，但主张王婷为盛世娱乐公司还是娱乐会所的财务无法确认。因盛世娱乐会所的注销时间早于盛世娱乐公司成立时间，且涉案装修合同是在公司成立后签订，应认定为王婷盛世娱乐公司的财务人员，故对王婷作为该公司财务人员向上诉人支付装修款及赵标于2016年12月完成出资义务并成为盛世娱乐公司隐名股东的事实予以确认，二审查明的其他事实与一审认定一致。 本院认为，涉案合同发包人处记载为盛世娱乐公司，张靖、赵标在合同甲方处签字，张靖为该公司的法定代表人，赵标为该公司驻工地代表，合同上虽未加盖盛世娱乐公司的公章，但合同内容系对盛世娱乐公司室内外装修，在合同履行过程中亦由盛世娱乐公司向上诉人支付部分装修款，应认定张靖、赵标签订合同的行为系职务行为，该行为的后果应当由盛世娱乐公司承担。一审法院认定由该公司承担责任并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚。适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10280元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴秀屏 审判员  陈江天 审判员  孟玉娟 二〇一九年十二月九日 书记员  贠 鹤