广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）桂03刑终748号 原公诉机关广西壮族自治区永福县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某1，女，1958年8月8日出生，汉族，小学文化，农民，住广西全州县。 上诉人（原审被告人）文某主，男，1972年1月28日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，初中文化，农民，住全州县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年4月22日被刑事拘留，同年5月6日被取保候审，同年10月17日被逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人吕春林，广西嘉沁律师事务所律师。 广西壮族自治区永福县人民法院审理广西壮族自治区永福县人民检察院指控原审被告人文某主犯故意伤害罪一案，于2019年10月23日作出（2019）桂0326刑初62号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人文某主与原审附带民事诉讼原告人黄某1不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月19日公开开庭进行了合并审理。桂林市人民检察院指派检察员梁相林出庭履行职务，上诉人文某主及其辩护人吕春林、上诉人黄某1到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，被害人黄某1与被告人文某主系亲戚关系，两家人均在位于广西永福县罗某的桂林海峰水泥粉磨有限公司（以下简称“海峰公司”）工作，黄某1系文某主的姐夫黄某3的姐姐。2018年12月18日晚上9时许，在海峰公司内职工宿舍门口前，文某主因琐事与其姐夫黄某3发生口角后文某主用手打了黄某3两下，在旁的黄某1看见其弟弟被打，上前抓住文某主的衣领阻止文某主打人，二人发生扭打，文某主用手打黄某1头部，用脚踢踩黄某1左下肢，导致黄某1当场受伤倒地，后文某主被旁人拉开。当晚，黄某1即被送到永福县人民医院就诊。经桂林市华源司法鉴定所法医临床司法鉴定，被害人黄某1的人体损伤程度为轻伤一级。案发后，被告人文某主家属代文某主支付了被害人黄某1医疗费用15800元。 黄某1受伤后当晚被送往永福县人民医院住院治疗，2019年1月10日出院，住院23天，开支医疗费8307.53元和陪护人员陪床费240元，医院诊断为：1.左胫骨平台骨折；2.左髌骨骨质增生；3.全身多处软组织挫伤；4.高血压病；5.双肾囊肿；6.湿疹。住院期间需一人陪护。出院医嘱：1.全休3个月，注意休息及饮食，3个月内禁止患肢负重，定期复查照片；2.带药出院；3.注意监测及控制血压，不适随诊。之后黄某1又先后到广西壮族自治区南溪山医院（以下简称“南溪山医院”）和兴安界首骨伤医院桂林门诊部治疗，其中在南溪山医院住院治疗13天（2019年6月18日至2019年7月1日），开支住院医疗费24922.2元和门诊医疗费1001.68元；在兴安界首骨伤医院桂林门诊部开支门诊医疗费914元。以上在三家医院治疗共开支医疗费35145.41元。在南溪山医院住院期间需一人陪护，该院诊断为：1.左膝半月板损伤；2.左膝关节骨性关节炎，出院医嘱：1.定期伤口换药，术后2周拆线或待其自行脱落；2.定期创伤手外科门诊复查；3.功能锻炼；4.全休陆周。 另查明，黄某1和丈夫唐某1均在海峰公司工作数年，其二人在2018年度的月平均工资分别为2038元、2370元。 原判认定上述事实的证据有：户籍证明、受案登记表、抓获经过、疾病诊断证明书、现场调解协议书等书证；被害人黄某1的陈述；证人黄某2、唐某2、唐某3、黄某3、唐某1、文某的证言；鉴定意见书及通知书；现场勘验笔录及照片、辨认笔录、照片；被告人文某主的供述；被害人的入院记录、检查报告、出院证、疾病诊断证明书、陪护证、陪人床收据、门诊病历、收费票据、工资表及工作证明。 原判认为，被告人文某主故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人归案后能当庭认罪，酌情对其从轻处罚。被告人积极赔偿被害人部分经济损失，有一定悔罪表现，酌情对其从轻处罚。 因被告人的犯罪行为而使原告人遭受经济损失，除依法承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。本案的发生，被害人有一定过错，因此，被告人文某主承担90%的赔偿责任，原告人自负10%的责任。根据原告人的诉讼请求，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，其经济损失有以下合理项目：1.医疗费35145.41元有合法的发票证实，予以支持，原告人诉请37144元过高，过高的部分不予支持；2.误工费，原告人因本案受伤误工的时间应按其住院时间和医嘱出院全休时间计，其2018年度的月平均工资为2038元，故其误工费为（23+13+90+42）天×2038元/30天=11412.8元，原告人诉请误工费24444元过高，过高的部分不予支持；3.护理费，因原告人提供的疾病诊断证明和陪护证证实原告人在两次住院期间均需一人陪护，公诉机关提供的证据证实原告人在永福县人民医院住院期间是由其丈夫唐某1陪护，而在南溪山医院陪护的是黄某4，原告人未举证证明黄某4的职业和收入情况，原告人诉请按照唐某1的收入标准计算护理费，原判认为按照唐某1的收入标准计算护理费合法，故护理费为（23+13）天×2370元/30天=2844元，原告人诉请护理费13079元过高，过高的部分不予支持；4.交通费，原告人因伤开支交通费合理合法且其提供了有效票据证实，故原告人诉请交通费500元，予以支持；5.陪床费240元，有医院的陪护证明及票据证实，予以支持；6.住院伙食补助费，原告人住院36天，故其住院伙食补助费应为36天×100元/天=3600元，原告人诉请3700元过高，过高的部分不予支持；7.营养费，因医院病历及医嘱均无加强营养，故原告人诉请营养费2000元，不予支持；8.鉴定费800元，原告人提供了有效票据，应予支持，但原告只诉请700元，是对其权利的自行处分，故支持该700元。综上，原告人的合理损失共计54442.21元，被告人应当对该损失的90%即48998元予以赔偿，减去被告人已赔偿的15800元，被告人还须赔偿33198元。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定。作出如下判决：一、被告人文某主犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人文某主于本判决发生法律效力之日起二十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某1各项经济损失48998元，减去被告人已赔偿的15800元，被告人还应赔偿33198元。三、驳回附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求。 上诉人文某主及其辩护人的上诉和辩护意见是：原审判决刑事部分量刑不当，上诉人系自首，可以从轻处罚，民事部分误工费于法无据，综上，原审判决认定事实不清，请求二审依法改判。 上诉人黄某1上诉请求撤销原判第二项，依法改判上诉人文某主赔偿其经济损失66808元。 桂林市人民检察院出庭检察员的意见为：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的犯罪事实与一审判决认定的事实相同，不再赘述。原判认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 另查明，原判认定上诉人文某主已支付医疗费15800元与事实不符，被害人在南溪山医院和兴安界首医院检查时，上诉人文某主支付大概800元的门诊费，此次上诉人黄某1起诉医疗费并未包含这800元，因此800元不应予以抵扣赔偿款。上诉人文某主实际已支付医疗费15000元，本院予以纠正。 还查明，上诉人黄某1在南溪山医院住院期间，陪护人是黄某4，上诉人黄某1并未举证证明黄某4的职业和收入情况，故黄某4的陪护费应当参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中“居民服务、修理和其他服务业”的标准计算陪护费，故黄某4陪护费为（58594÷365×13天）=2086.91元。原审判决以唐某1的收入标准计算黄某4的陪护费计算有误，本院予以纠正。 本院认为，上诉人文某主故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。对上诉人文某主及其辩护人提出上诉人系自首的上诉和辩护意见。经查，上诉人文某主只供述用手打了被害人黄某1头部，没有如实供述用脚踢踩被害人黄某1的主要犯罪事实，不能认定为自首，故该意见本院不予认可。对上诉人文某主提出的原判不应支持误工费的上诉和辩护意见。经查，桂林海峰水泥粉磨有限公司出具的工作证明和工资表足以证明上诉人黄某1系桂林海峰水泥粉磨有限公司的员工，有固定收入，原判支持误工费证据充分，故对该意见本院不予认可。对上诉人黄某1上诉请求撤销原判第二项，依法改判上诉人文某主赔偿上诉人经济损失66808元。经查，原审判决附带民事部分除认定800元抵扣医疗费与黄某4陪护费错误之外，其余费用的计算标准均符合法律的规定，证据确实充分，本院不再赘述。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区永福县人民法院（2019）桂0326刑初62号刑事附带民事判决书第一项，即被告人文某主犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月； 二、撤销广西壮族自治区永福县人民法院（2019）桂0326刑初62号刑事附带民事判决第二项、第三项，即被告人文某主于本判决发生法律效力之日起二十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某1各项经济损失48998元，减去被告人已赔偿的15800元，被告人还应赔偿33198元；驳回附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求； 三、上诉人（原审被告人）文某主赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某1经济损失人民币34951.91元； （上述应付款项，应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行） 四、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某1的其他诉讼请求。 本判决为终审判决。 审 判 长  杨 川 审 判 员  卢 锋 审 判 员  谢 辉 二〇一九年十二月二十日 法官助理  蒙佩娜 书 记 员  申少良