山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终8365号 上诉人（原审被告）：兰陵县自然资源和规划局，住所地兰陵县城东升路5号。 法定代表人：刘继永，局长。 委托诉讼代理人：张厚芝，女，1979年10月6日出生，汉族，兰陵县自然资源和规划局政策法规科科长，住山东省苍山县北关泉山东路62号。 委托诉讼代理人：王学广，山东鼎元律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：兰陵县昶行加油站，住所地兰陵县矿坑乡单庄村西岚济路路北。 法定代表人：胡永生，站长。 委托诉讼代理人：张永，山东一品律师事务所律师。 上诉人兰陵县自然资源和规划局因与被上诉人兰陵县昶行加油站建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服山东省兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初4112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 兰陵县自然资源和规划局上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院作出的“按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算支付土地使用权出让金滞纳金”的判决，不符合法律、法规及有关规定。首先，上诉人与被上诉人于1998年12月31日签订的《国有土地使用权出让合同》第十五条明确约定：“如果乙方（即被上诉人）不能按合同约定支付出让金等应付款项，从滞纳之日起，每日按应缴纳费用的5%缴纳滞纳金。”该合同中滞纳金的约定符合《中华人民共和国土地管理法》第五十五条第一款关于“以出让等有偿使用方式取得国有土地使用权的建设单位，按照国务院规定的标准和办法，缴纳土地使用权出让金等土地有偿使用费和其他费用后，方可使用土地”《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》（1990年5月19日国务院令第55号）第十四条关于“土地使用者应当在签订土地使用权出让合同后六十日内，支付全部土地使用权出让金。逾期未全部支付的，出让方有权解除合同，并可请求违约赔偿”的规定。其次，2007年1月1日以后签订的《国有土地使用权出让合同》中约定的土地使用权出让金违约金是按每日1‰计算的。依据如下：《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》（国办发[2006]100号）第七条规定：“土地出让合同、征地协议等应约定对土地使用者不按时足额缴纳土地出让收入的，按日加收违约金额1‰的违约金。违约金随同土地出让收入一并缴入地方国库。”《国有土地使用权出让收支管理办法》（财综[2006]68号）第三十四条规定：“对国有土地使用权人不按土地出让合同、划拨用地批准文件等规定及时足额缴纳土地出让收入的，应当按日加收违约金额1‰的违约金。违约金随同土地出让收入一并缴入地方国库。”《山东省国有土地使用权出让收支管理办法》（鲁财综[2007]29号）第三十三条规定：“对国有土地使用权人不按土地出让合同、划拨用地批准文件等规定及时足额缴纳土地出让收入的，应当按日加收违约金额1‰的违约金。违约金随同土地出让收入一并缴入地方国库。”再次，对于没有约定逾期付款违约金的买卖合同纠纷，人民法院尚且根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，按照“中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”逾期付款违约金。本案当事人对违约金有明确约定，应当按照约定的标准计算支付。退一步讲，如果需要依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定减少违约金，那么，被上诉人应当提供“约定的违约金过分高于造成的损失”的证据，即约定的违约金是否超过造成损失的百分之三十。鉴于被上诉人未能举证，人民法院认为确需调整的，可以参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，逾期付款滞纳金以不超过年利率24%为限；对于未超过年利率24%的部分，人民法院应予支持。综上所述，被上诉人提出的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，人民法院不应予以支持。因此。 兰陵县昶行加油站辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，上诉人引用的相关规定是2007年以后实施的，对本案没有溯及力，同时从效力上也低于合同法的相关规定，本案中双方约定的滞纳金为年利率182.5%，明显的过分高于实际损失，一审根据公平原则和本案的实际情况判决按照贷款利率计算滞纳金并无不当。 兰陵县昶行加油站向一审法院起诉请求：1.判令被告按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算收取原告的土地使用权出让金滞纳金；2.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：1998年12月31日经苍山县人民政府批准，将涉案土地使用权出让给原告（原苍山县昶行加油站），使用年限为20年。原、被告签订《国有土地使用权出让合同》约定：该宗地总面积为1600平方米；出让宗地位于矿坑乡棠林村；土地使用权出让年限为20年，自本项用地依法报经政府批准之日起计算；该宗土地使用权出让金为每平方米10元人民币，总额为16,000元人民币；如果不能按照合同约定支付出让金等应付款项，从滞纳之日起，每日按应缴纳费用的5‰缴纳滞纳金。2002年10月31日，原告缴纳土地出让金7030元，剩余土地出让金8970元至今未缴纳。 一审法院认为，原、被告签订的《国有土地使用权出让合同》系双方当事人的真实意思表示，除滞纳金计算标准过高部分不予支持外，合同其他内容不违反法律、法规的强制性规定，一审法院予以认定。原、被告均对原告欠付土地出让金8970元的事实无异议，一审法院予以认定。原告应当承担未按时支付土地使用权出让金的违约责任。原告认为按双方约定的日5‰计算支付滞纳金，远超出了被告的实际损失，诉请被告降低计收标准，一审法院予以准许。原、被告之间滞纳金的约定实为违约金约定，违约金既具有补偿性，亦具有惩罚性。综合合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平和诚实信用原则，结合本案实际情况，应当自出让土地使用权批准之日起至付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算滞纳金。依照《中华人民共和国物权法》第一百三十八条、第一百四十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：原告兰陵县昶行加油站向被告兰陵县自然资源和规划局按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算支付土地使用权出让金滞纳金。案件受理费100元，减半收取50元，由被告兰陵县自然资源和规划局负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。兰陵县昶行加油站提交兰陵县人民法院（2018）鲁1324民初6779号民事判决书，该生效判决书中对滞纳金的约定也是日千分之五，最后法院调整为按银行贷款利率计算滞纳金。兰陵县自然资源和规划局质证认为，该证据不属于新证据，也不能作为证据使用。 本院认为，双方当事人签订的《国有土地使用权出让合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律或行政法规的强制性规定，各方应信守履约。合同签订后，兰陵县昶行加油站支付部分土地使用权出让金，剩余部分至今未付。根据双方合同约定，案涉土地使用权出让金的滞纳金按日5‰计算。兰陵县昶行加油站在原审中向人民法院起诉请求是“判令被告按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算收取原告的土地使用权出让金滞纳金”，其实质系对双方签订的《国有土地使用权出让合同》中关于滞纳金条款进行变更或撤销。关于该变更或撤销合同条款的诉讼请求，兰陵县自然资源和规划局予以否认，兰陵县昶行加油站亦未提交证据证明本案符合合同变更或撤销的法定事由，该诉讼主张本院依法不予支持。 综上所述，上诉人兰陵县自然资源和规划局的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初4112号民事判决； 二、驳回兰陵县昶行加油站的诉讼请求。 一审案件受理费100元减半收取50元，二审案件受理费100元，均由兰陵县昶行加油站负担。 本判决为终审判决。 审判长  王树东 审判员  马凤霞 审判员  邵 波 二〇一九年十二月二十三日 法官助理高同 书记员徐丽芹