四川省广安市前锋区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1603民初1634号 原告：广安市鼎鑫金属科技有限公司，住所地四川省广安经济开发区新桥工业园区。 法定代表人：刘和清，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐亚玲，四川信和信律师事务所律师。 被告：宋家英，女，1977年2月10日出生，汉族，住湖北省宜都市。 委托诉讼代理人：严光华，四川亚美律师事务所律师。 委托诉讼代理人：段小彗，四川亚美律师事务所律师。 原告广安市鼎鑫金属科技有限公司（以下简称鼎鑫公司）与被告宋家英劳动争议一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鼎鑫公司的委托诉讼代理人唐亚玲、被告宋家英的委托诉讼代理人段小彗均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告鼎鑫公司向本院提出诉讼请求：1.原告不应向被告支付拾级工伤待遇86,072.5元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：广安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广安经开区仲裁委）作出的广经开劳人仲案[2019]30号仲裁裁决书认定的事实不清，被告与原告的劳动合同约定的工资实际为计件工资，实际工资应以实际发放的为准；认定的停工留薪期、交通费既没有被告提供的证据证明也没有相关的法律依据，根据被告的要求径直认定，明显属于滥用司法裁量权，损害企业利益；被告在仲裁申请中并未提出解除劳动合同的请求，广安经开区仲裁委作出仲裁决定程序违法。被告在举证期限届满后提出解除劳动合同的仲裁请求，广安经开区仲裁委并未给原告答辩期其且原告当庭表示需要答辩期的情况下径直开庭继续审理并作出裁决，严重违反了仲裁的法定程序，被告不能要求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。综上，仲裁裁决事实不清，程序违法，应予纠正，遂提起诉讼。 被告宋家英辩称，请求驳回原告的诉讼请求，仲裁委的认定事实清楚程序合法。原被告劳动合同约定了基本工资为3800元，计件工资应该超过3800元。停工留薪是在被告在工伤后需要治疗修养期间，被告工伤必然需要治疗和休养的，停工留薪的确认也是仲裁范围内的，仲裁委确认停工留薪期间是正确的。交通费是必然产生的，仲裁委的认定是合理的。仲裁申请没有载明解除劳动合同关系，申请仲裁前，双方就赔偿进行了协商，原告没有要求被告到原告处上班，被告也一直没有去原告上班，视为达成一致；提出解除劳动合同不需要用人单位同意的，原告所述的仲裁中需要答辩期是不存在的。被告认为仲裁程序合法、事实清楚，应予维持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合双方当事人举证、质证及陈述意见，本院对于本案事实综合认定如下： 宋家英与鼎鑫公司于2018年10月17日签订了固定限期劳动合同，合同约定宋家英工作岗位为挤压后直，劳动合同期限从2018年10月17日起至2019年10月16日止。其中试用期为1个月，从2018年10月17日起至2018年11月17日止。实行计件工作制。月基本工资为3800元，工资均为税前工资，但具体数值则按公司薪酬体系或财务核算的工资签收单上的数值为准，每月25-28日发放上月基本工资。双方同意根据工作需要以月为单位调整休息，鼎鑫公司所提供的工资已经包含除每月2个休息日之外的所有加班工资。 2018年11月9日，宋家英在工作过程中受伤，受伤后在广安格瑞尔医院住院治疗15天，出院诊断为：1.左中指开放性骨折。2.左中指神经血管断裂伤。出院医嘱：1.保护患肢避免活动；2.继续预防感染治疗；3.术后两周复查；4.禁止主、被动吸烟；5.如有异常立即回院复查。2019年4月23日，广安市人力资源和社会保障局认定宋家英所受伤害性质为工伤。2019年7月10日，广安市劳动能力鉴定委员会评定宋家英伤残等级为十级。宋家英自受伤后，未返回鼎鑫公司上班，鼎鑫公司亦未通知宋家英上班。 2019年8月16日，宋家英向广安经开区仲裁委申请仲裁，请求裁决鼎鑫公司向宋家英支付工伤待遇89,019.5元，其中：鉴定检查费400元、住院伙食费900元（15天×60元/天）、护理费1627元（107.5元×15天）、交通费500元、停工留薪期工资11,400元（3×3800元/月）、一次性伤残补助金26,600元（7×3800元/月）、一次性医疗补助金和一次性就业补助金47,592.5元（10×4759.25元/月）；仲裁费用由鼎鑫公司承担。仲裁庭审中，宋家英提出解除双方劳动关系。广安经开区仲裁委员会于2019年10月30日作出广经开劳人仲案字[2019]30号仲裁裁决书，裁决解除双方的劳动关系，由鼎鑫公司向宋家英支付费用为：一次性伤残补助金26,600元（3800元/月×7月）、一次性医疗补助金和一次性就业补助金47,592.5元（4759.25元/月×10月）、停工留薪期工资11,400元（3800元/月×3月）、住院伙食费180元（12元/天×15天）、交通费300元，共计86,072.5元。 宋家英在鼎鑫公司因实际上班时间未满一个月，鼎鑫公司未向宋家英发放工资,亦未为宋家英缴纳工伤保险。广安市人民政府公布的广安市2018年度统筹职工月平均工资为4759.25元。 本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条第一项、第六十四条第二款的规定，停工留薪期待遇及一次性伤残补助金应以工伤职工受伤或患职业病前12个月平均工资为基数，且该平均工资须在统筹地区职工平均工资的60%—300%期间内。本案中，因被告从进入原告公司工作到遭受工伤后离职不满一个月的时间，无法得出其12个月平均工资。双方劳动合同约定基本工资为3800元，虽然为计件工作制，若被告不遭受此次工伤事故，其完全可以通过努力工作让工资待遇超出约定的基本工资3800元。原告主张以合同约定的基本工资3800元作为计算工伤待遇的基数并要求以此基数计算一次性伤残补助金及停工留薪期待遇，该请求并不超出法律规定及本地审判实践的一般裁判标准，故本院予以支持。被告应享受的一次性伤残补助金为26,600元（3800元/月×7个月）。 《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定赋予了工伤职工解除劳动合同的权利，在劳动合同终止或职工提出解除劳动合同时，用人单位就应承担向职工支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的义务。宋家英自受伤后，未返回鼎鑫公司上班，鼎鑫公司亦未通知宋家英上班。被告虽未在仲裁申请中提出解除劳动关系的仲裁请求，但在仲裁庭审中提出了解除劳动关系，视为被告在仲裁中提出了解除劳动关系的仲裁请求，故原告应按法律规定向被告支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”的规定，被告应享受的一次性工伤医疗补助金为19,037元（4759.25元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金为28,555.5元（4759.25元/月×6个月）。 被告在工作期间遭受伤害，其性质为工伤，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，在工伤治疗期间可享受停工留薪期待遇。被告受伤害部位为“左中指开放性骨折、左中指神经血管断裂伤”，其出院后尚需休息与康复，被告主张3个月符合广安市工伤职工停工留薪期管理办法的规定与被告伤情的实际，本院亦予以采纳。停工留薪期，即包含工伤职工的治疗期间，又包含院外休息以及再次治疗直至完全康复的合理期间，原告对停工留薪期的理解过于片面，本院对其该辩称意见不予采纳。本院支持被告停工留薪期待遇为11,400元（3800元/月×3个月）。 关于检查鉴定费，仲裁裁决未作出处理，被告对此未持异议，故本院不予处理。被告虽未提供治疗期间交通费发票，但因就医需要，必然发生相关交通费用，本院酌定支持300元。关于住院伙食费,仲裁裁决认定的标准及数额符合法律规定与本地实际，本院予以采纳。 综上，因被告在遭受工伤时，原告未为被告参加工伤保险，故被告的工伤待遇应由原告全额支付。被告在仲裁中提出解除劳动关系，现双方一致确认，被告至受伤后，一直未到被告处上班，对于被告提出的解除劳动关系的仲裁请求符合法律规定，本院予以支持。原告应支付被告的工伤待遇为：一次性伤残补助金为26,600元、一次性工伤医疗补助金为19,037元、一次性伤残就业补助金为28,555.5元、停工留薪期待遇为11,400元、住院伙食费180元、交通费300元，以上共计86,072.5元。据此，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告广安市鼎鑫金属科技有限公司与被告宋家英的劳动合同； 二、原告广安市鼎鑫金属科技有限公司支付被告宋家英工伤保险待遇86,072.5元； 三、驳回被告宋家英的其他仲裁请求。 上述支付履行义务，限履行义务人在本判决生效后十日内支付，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费5元，由原告广安市鼎鑫金属科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审判员  熊明 二〇一九年十二月二十日 书记员  周凤 附相关法律条文： 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。