四川省合江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0522民初1597号 原告：李武学，女，1967年2月28日出生，汉族，四川省合江县人，户住四川省合江县榕山镇殷家坪村一社21号，现住四川省合江县。 委托诉讼代理人：龙卫东，四川荔香律师事务所律师。 被告：李银平，男，1986年10月21日出生，汉族，贵州省赤水市人，住贵州省赤水市。 委托诉讼代理人：黄继容（系被告李银平之妻），女，1988年10月18日出生，汉族，四川省合江县人，住四川省合江县。 被告：泸州富泰建筑安装有限公司。住所地：合江县榕山镇天泉路宏宇花苑B区1栋。统一社会信用代码：915105225534552596。 法定代表人：张建军，董事长。 委托诉讼代理人：唐春雨，四川凯翰律师事务所律师。 原告李武学与被告李银平、泸州富泰建筑安装有限公司（以下简称富泰建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序继续进行审理。原告李武学及其委托诉讼代理人、被告李银平的委托诉讼代理人、被告富泰建筑公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李武学向本院提出诉讼请求：请求判令二被告连带赔偿原告各项损失213626.63元以及由二被告负担本案诉讼费。事实和理由：被告富泰建筑公司将其承建的合江县榕山镇农贸市场装修工程项目的劳务分包给被告李银平。2018年9月，被告李银平招募原告到该工地做小工。2018年10月6日下午3时许，原告在工地上拖拉水泥包时跌入搅拌机内受伤。原告伤后即被送医治疗。伤愈后，原告就其损失多次与二被告协商赔偿未果，遂诉请判令二被告连带赔偿。 被告李银平辩称，原告受伤损失属实，但案涉工程并非系被告富泰建筑公司发包给被告李银平的，被告李银平也系帮被告富泰建筑公司做工。因此，被告李银平不是接受劳务者，对原告的损失不承担赔偿责任。同时，原告的部分赔偿项目不符合法律的规定，应当予以调减。 被告富泰建筑公司辩称，案涉工程并非被告富泰建筑公司的工程，被告富泰建筑公司不是本案适格被告。原告系受被告李银平雇请，在从事雇佣活动中受伤，应由被告李银平承担赔偿责任。且原告系超龄人员，在务工中受伤，不属于工伤，也不能参照工伤待遇标准计算赔偿。综上，请求驳回原告对被告富泰建筑公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年，被告富泰建筑公司将合江县榕山镇宏宇花园小区内嘉腾鼎耀国际商住楼底楼的农贸市场设施建设工程发包给被告李银平承揽施工，施工项目包括地面找平及硬化、墙面刮白、砌砖做台面、砌砖分隔房间、修建厕所、鱼池等。双方未签订书面协议，口头约定以包干的形式按做工面积计付报酬。2018年9月，被告李银平便组织原告等几名工人到宏宇花苑小区底楼工地上做工，按大工（技术性工人）、小工（一般普通人工）点天计酬，大工每人每天260元，小工每人每天130天。原告系小工。2018年10月6日下午2时许，案涉工地正在进行地面找平，铺设混凝土。原告负责运送水泥、河沙等到搅拌机进行搅拌，原告在钩水泥包时，因用力过大，将水泥袋子钩破，重心不稳向后跌倒，左手按在旋转的搅拌机滚筒上，随即被滚筒带入搅拌机侧面的横梁铁栏杆与滚筒缝隙内被轧伤。原告伤后，即被送往合江张氏骨科医院住院治疗26天出院，出院诊断为：1、左尺桡骨中下段粉碎性、开放性骨折；2、左手第2指近节骨折、左手第5掌骨骨折；3、左尺骨远端骨折；4、左肱骨远端陈旧性骨折；5、左桡骨远端陈旧性骨折；6、左下尺桡关节脱位；7、左手无名指挫裂伤；8、左前臂及左上臂皮肤挫裂伤。出院医嘱：继续口服活血化瘀、促进骨折愈合药物治疗、适当行患肢功能锻炼、患肢三月内严禁负重、定期门诊随访等。合江张氏骨科医院还出具医疗证明，载明：暂休息叁月，门诊随访等。二被告支付了住院治疗费25923.63元，其中被告李银平支付9000元，被告富泰建筑公司支付16923.63元。2018年11月19日，原告前往合江张氏骨科医院复查，又支出门诊检查治疗费339元。2018年11月29日，原告之伤经泸州科正司法鉴定中心根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》的标准进行鉴定，评定李武学的伤残等级为八级。原告支出鉴定费1000元。后原告就其受伤致残产生的各项经济损失与二被告协商赔偿未果，原告遂提起本案诉讼。 审理中，被告富泰建筑公司以原告按工伤标准鉴定残疾等级不符合规定以及事发后一个半月便进行鉴定为由，申请对原告的伤残等级按照《人体损伤致残程度分级》标准进行重新鉴定。经本院委托四川菲斯特司法鉴定所以《人体损伤致残程度分级》标准鉴定，李武学左腕功能障碍评定为九级伤残。被告李银平支付了鉴定费1000元。 另查明，本案榕山镇宏宇花苑小区内嘉腾鼎耀国际商住楼底楼农贸市场设施建设已由被告李银平组织人工完成，被告富泰建筑公司已与被告李银平进行工程结算，并支付了被告李银平部分工程款，尚余部分款项未结清。 还查明，原告李武学于2015年6月在合江县购房居住至今，其近10多年来一直在建筑工地上打杂，从事小工工作。 上述事实，除双方当事人的当庭陈述外，原告还提交了合江张氏骨科医院住院病历、出院证明书、证明书、泸州科正司法鉴定意见书及鉴定费票据、门诊费票据、李武辉、牟家清的证言材料、合江县榕山镇进宝村村民委员会十一村民小组出具的证明、合江县榕山镇五里坡社区居民委员会出具的证明、房产证复印件，被告富泰建筑公司提交了合江张氏骨科医院的费用清单、住院费票据、四川菲斯特司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据，本院调取的牟家清的询问笔录、现场勘验笔录、现场照片及李银平的通话录音等证据在卷佐证。上述证据，经庭审质证及本院审查，本院予以综合确认。 本院认为，本案原告在提供劳务中受伤致残的事实客观存在，但因原告提供劳务时已经超过法定退休年龄，依法不属劳动用工关系，应按劳务关系处理。法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告系被告李银平直接雇请，由被告李银平确定和给付报酬，接受被告李银平管理，双方属于劳务关系，原告为提供劳务者，被告李银平为接受劳务者。而被告李银平在施工中，安全管理疏漏，安全教育缺失，安全防范措施不到位，存在较大过错，故被告李银平应对原告在提供劳务中受到的损害承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，并且具有多年的建筑施工劳务经历，却安全防范意识不够，操作不谨慎，以致不慎受伤，自身存在一定过错，应当承担相应责任。被告富泰建筑公司将农贸市场设施建设工程发包给被告李银平，由被告李银平独立完成，双方按平方计价，属于承揽合同关系，而被告李银平并无建设工程的施工资格和资质，故被告富泰建筑公司存在选任过失。根据“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的法律规定，被告富泰建筑公司也应承担赔偿责任。对于各方具体责任的承担，本院根据各自过错程度和造成损害的原因力大小等因素，确定由原告自行承担20%，被告富泰建筑公司承担30%，被告李银平承担50%。对原告主张的各项损失，本院根据双方的举证、质证及本院查明的事实确认如下：1、医疗费。原告主张26262.63元，本院根据住院治疗及门诊治疗的情况，对医疗费予以确认。2、护理费。原告主张9000元（150元/天×60天），本院认为，原告住院治疗26天出院，出院医嘱载明出院后三月内患肢严禁负重以及医疗证明载明暂需休息叁月等，故原告主张护理天数为60天符合本地区审判实务的相关规定，故本院确定原告的护理费为6451.89元（39249元/年÷365天×60天）。3、住院伙食补助费。原告主张4500元（50元/天×90天），本院根据原告住院治疗的情况及本地区审判实务的相关规定，确认原告的住院伙食补助费为780元（30元/天×26天）。4、营养费。原告主张4500元（50元/天×90天），本院认为，原告并无医嘱证明需要加强营养，故本院对营养费不予确认。5、精神损害抚慰金。原告主张8000元，本院认为，原告的主张符合本地区审判实务的相关规定，本院确认其精神损害抚慰金为8000元（40000元×20%）。6、误工费。原告主张27000元（150元/天×180天）。本院认为，原告伤后，即被送往医院住院治疗，且经鉴定机构评定为九级伤残，原告在一定时间内不能从事相关的体力劳动而影响其收入减少客观存在，故本院根据原告住院治疗的情况及出院医嘱、医疗证明载明需休息叁月的实际情况，确定其误工期为116天，确认原告的误工费为16120.82元（50725元/年÷365天×116天）。7、残疾赔偿金。原告主张132864元（33216元/年×20年×20%），本院认为，原告从2015年6月起便购房在城镇居住，并以从事建筑业小工作为其主要收入来源，原告符合农村居民视为城镇居民计算赔偿的情况，故根据本地区审判实务的相关规定确认原告的残疾赔偿金为132864元。8、交通费。原告主张200元，本院根据原告住院治疗的情况对其主张的交通费予以确认。9、鉴定费。原告主张1300元，本院根据原告提交的鉴定费票据确认其鉴定费为1000元。综上，原告李武学因提供劳务受伤致残产生的各项经济损失为：医疗费26262.63元、护理费6451.89元、住院伙食补助费780元、精神损害抚慰金8000元、误工费16120.82元、残疾赔偿金132864元、交通费200元、鉴定费1000元，合计191679.34元。对于被告富泰建筑公司支付的医疗费16923.63元、被告李银平支付的医疗费9000元，根据互负债务可以抵消的原则，在本案中一并品迭处理。对被告李银平辩称其系帮工，不承担赔偿责任的辩解和被告富泰建筑公司不是适格主体的辩解，因与本院查明认定的事实不符，本院不予采纳。据此，为维护民事主体的合法权益，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告李武学因提供劳务受伤致残产生的各项经济损失合计191679.34元，由被告李银平赔偿95839.67元，被告泸州富泰建筑安装有限公司赔偿57503.80元，其余损失38335.87元由原告李武学自行负担。 二、上述被告李银平应赔偿95839.67元，扣除已经支付的9000元，尚欠86839.67元；泸州富泰建筑安装有限公司应赔偿57503.80元，扣除已经支付的16923.63元，尚欠40580.17元，均限于本判决生效之日起十五日内向原告李武学支付。 三、驳回原告李武学的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4636元，由原告李武学负担1202元，由被告李银平负担2196元，由被告泸州富泰建筑安装有限公司负担1238元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  王江洪 人民陪审员  雷焱平 人民陪审员  罗明德 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  张倬榕