吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0102民初3285号 原告：吉林省汇丰融资担保有限公司，住所地长春经济开发区。 法定代表人：宋宝泉，执行董事。 委托诉讼代理人：陈思铭，吉林衡丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：伞志宏，吉林衡丰律师事务所律师。 被告：吉林省浙商商业管理有限公司，住所地长春市。 法定代表人：张曹花，经理。 委托诉讼代理人：王威，吉林全策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘美玉，吉林全策律师事务所律师。 被告：吉林省浙商商务宾馆有限责任公司，住所地长春市南关区。 法定代表人：颜李红，经理。 委托诉讼代理人：王威，吉林全策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘美玉，吉林全策律师事务所律师。 原告吉林省汇丰融资担保有限公司（以下简称汇丰担保公司）与被告吉林省浙商商业管理有限公司（以下简称浙商商业管理公司）、吉林省浙商商务宾馆有限责任公司（以下简称浙商商务宾馆公司）保证合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇丰担保公司委托诉讼代理人陈思铭、伞志宏、被告浙商商业管理公司及浙商商务宾馆公司委托诉讼代理人王威、刘美玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汇丰担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告对张仁贵、刘水容应向原告支付的代偿款5394046.56元承担连带给付责任；2、依法判令二被告对张仁贵、刘水容应向原告支付的利息损失及逾期担保费承担连带给付责任，利息损失自原告代偿付款之日起至清偿完毕之日止按年利率24%计算（至2019年6月10日为207339元),逾期担保费自原告代偿付款之日起至清偿完毕之日止按代偿金额×5%÷365×2×逾期天数的方式计算（至2019年6月10日为85208元）；3、依法判令二被告各支付违约金100万元。4、诉讼费用包括案件受理费、财产保全费、律师代理费等由二被告连带承担。事实和理由：2018年3月24日,张仁贵、刘水容与原告签订《委托担保合同》,委托原告为其向吉林省镇赉农村商业银行股份有限公司（以下简称镇赉农商银行）的500万元贷款提供担保。同时，原告与镇赉农商银行签订了《吉林省农村信用社保证合同》,张仁贵、刘水容与镇赉农商银行签订了《吉林省农村信用社个人经营借款合同》，贷款金额500万元，借款期限自2018年3月24日至2019年3月23日。同日，二被告为张仁贵、刘水容提供了连带责任反担保并签订了《反担保保证合同》。2018年3月27日,镇赉农商银行发放了贷款。2018年6月28日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息，原告承担保证责任,代偿利息90012.51元。2018年9月21日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息,原告承担保证责任,代偿利息82167元。2018年12月21日，张仁贵、刘水容逾期不支付利息，原告承担保证责任，代偿利息87966.67元。2019年3月21日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息，原告承担保证责任,代偿利息87000元。2019年4月23日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息，原告承担保证责任,代偿本金及利息5046900.38元。根据《委托担保合同》第四条约定:“担保人在按照本合同第二条第六款的约定履行了保证义务代借款人清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求借款人归还担保人垫付的全部款项、赔偿自代偿付款之日起的利息损失(按1‰/天计算)、违约金、追偿所需的律师费以及担保人实现债权的全部费用等。”《委托担保合同》第十四条第二项约定:“借款人逾期归还贷款本息的，担保人另外收取借款人逾期时间内的担保费，逾期担保费按照（贷款金额×5%÷365×2×逾期天数）的方式计算。”《反担保保证合同》第七条第一款第1项约定“本合同生效后,乙方及丙方应当履行本合同约定的义务，不履行或不完全履行本合同约定的义务，丙方除承担本合同约定的保证责任外,同时应向甲方支付担保总额20%违约金,并赔偿由此给甲方造成的所有损失”《反担保保证合同》第二条约定:“1、丙方向甲方提供的反担保保证为连带责任保证……2、丙方向甲方提供的反担保保证范围为:主合同项下全部主债权、利息以及乙方应当向甲方交纳的评审费、担保费、罚息、甲方实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）”《反担保保证合同》第七条第一款第3项约定:“如果发生诉讼,乙方、丙方应承担甲方发生的律师代理费等所有诉讼费用”《反担保保证合同》第十一条约定:“履行本合同过程中发生争议，甲乙丙三方可以通过协商解决，协商不成的，向合同签订地的人民法院提起诉讼。”因张仁贵、刘水容拒不支付前述款项,二被告不履行连带保证义务，现请贵院依法判决，维护原告的合法权益。 浙商商业管理公司辩称，1、汇丰担保公司向二被告主张的代偿款5394046.56元并不准确，案涉借款其他反担保保证人已向汇丰担保公司支付部分款项。吉林省中龙食品有限公司、张曹花向汇丰担保公司支付了两笔案涉贷款保证金合计750000元。因上述保证金汇丰担保公司应予返还而未返还，现吉林省中龙食品有限公司、张曹花主张行使抵销权，对于其抵销部分的债务，二被告不承担给付义务。另2019年长春欧亚集团欧亚车百大楼有限公司欠付案涉债务的其他保证人长春春香园食品有限责任公司货款20余万元，现该公司已将该笔货款支付给汇丰担保公司，且汇丰担保公司已从春香园公司农行账户中划扣9万余元，上述款项已用于抵顶汇丰担保公司所支付的案涉代偿款，依法应当予以扣除。2、汇丰担保公司所主张的利息损失计算方式有误，根据合同的相对性原则，利息损失不应由二被告承担。《委托担保合同》第四条与第六条约定对二被告承担保证后追偿数额的利息计算标准作出了不同的表述。应作出不利于提供格式合同条款一方即汇丰担保公司的解释。故对于债务人张仁贵应承担的原告代偿部分的利息损失利率应按照该合同第六条的约定执行。根据合同的相对性原则，该部分诉讼请求应由债务人张仁贵承担。且根据《反担保保证合同》中第二条第二项约定，依据合同的相对性原则，前述约定并不包括汇丰担保公司代偿部分的利息损失，故应驳回汇丰担保公司代偿部分的利息损失。3、汇丰担保公司所主张的逾期担保费过高，法院应当予以酌减。4、汇丰担保公司主张的违约金1000000元过高，法院应该予以适当减少。 浙商商务宾馆公司辩称，同浙商商业管理公司意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2018年3月24日，张仁贵、刘水容作为借款人与镇赉农商银行签订了《吉林省农村信用社个人经营借款合同》，贷款金额500万元，借款期限自2018年3月24日至2019年3月23日。2018年3月24日，汇丰担保公司与镇赉农商银行签订了《吉林省农村信用社保证合同》。2018年3月24日,张仁贵、刘水容与汇丰担保公司签订《委托担保合同》,委托汇丰担保公司为张仁贵、刘水容向镇赉农商银行的500万元贷款提供担保。2018年3月24日，二被告（丙方）分别为张仁贵、刘水容（乙方）提供了连带责任反担保并与汇丰担保公司（甲方）签订了《反担保保证合同》。第二条第一款约定丙方向甲方提供的反担保保证为连带责任保证。乙方不履行借款合同及相关合同的义务致使甲方承担保证义务或发生其他导致甲方需实现反担保保证权的情形，丙方均以其自有的全部财产（包括但不限于丙方的经营收益、动产、不动产及其他权益）无条件履行连带责任保证义务;第二条第二款约定丙方向甲方提供的反担保保证范围为:主合同项下全部主债权、利息以及乙方应当向甲方交纳的评审费、担保费、罚息、甲方实现上述债权所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)。第七条违约责任第一款规定：本合同生效后，乙方及丙方应当履行本合同约定的义务，不履行或不完全履行本合同约定的义务，丙方除承担本合同约定的保证责任外，同时应向甲方支付担保总额20%违约金，并赔偿由此给甲方造成的所有损失。 2018年3月27日,镇赉农商银行发放了贷款。 2018年6月28日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息，汇丰担保公司承担保证责任,代偿利息90012.51元。2018年9月21日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息,汇丰担保公司承担保证责任,代偿利息82167元。2018年12月21日，张仁贵、刘水容逾期不支付利息，汇丰担保公司承担保证责任，代偿利息87966.67元。2019年3月21日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息，汇丰担保公司承担保证责任,代偿利息87000元。2019年4月23日,张仁贵、刘水容逾期不支付利息，汇丰担保公司承担保证责任,代偿本金及利息5046900.38元。 2019年5月10日浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司分别收到汇丰担保公司邮寄的《反担保人履行责任通知书》。 本院认为，汇丰担保公司与浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司签订的《反担保保证合同》系各方当事人真实意思表示，未违反法律法规，合法有效。张仁贵、刘水容到期未支付本金及利息，汇丰担保公司共计代偿5394046.56元，经汇丰担保公司向浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司下达《反担保人履行责任通知书》后，仍未履行反担保保证人义务，构成违约。故汇丰担保公司主张浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司向其支付代偿款5394046.56元的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，应予支持。关于逾期利息损失一节，《反担保保证合同》第二条第二款约定丙方向甲方提供的反担保保证范围为:主合同项下全部主债权、利息以及乙方应当向甲方交纳的评审费、担保费、罚息、甲方实现上述债权所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)。该合同担保范围中含张仁贵、刘水容应当向汇丰担保公司交纳的罚息即为逾期利息损失，故汇丰担保公司逾期利息损失应由浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司承担给付责任。《委托担保合同》第四条约定：担保人的代位求偿权为担保人在按照本合同第二条第六款的约定履行了保证义务代借款人清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求借款人归还担保人垫付的全部款项、赔偿自代偿付款之日起的利息损失（按1‰/天计算)、违约金、追偿所需的律师费以及担保人实现债权的全部费用等。合同第六条第一款约定：担保追偿权:担保人依照本合同和《保证合同》规定履行了保证义务，代借款人清偿全部主债务或部分主债务后，有权依法对借款人进行追偿,要求借款人偿还担保人垫付的全部款项、自担保人付款之日起的利息(利率按照中国人民银行公布的同期最高银行贷款利率计算)以及其他费用和损失。鉴于《委托担保合同》第四条、第六条对于逾期利息损失约定不一致，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释……汇丰担保公司系该格式条款的提供方，利息损失应作出不利于汇丰担保公司的解释即按照中国人民银行公布的同期最高银行贷款利率计算。关于逾期担保费及违约金一节，《委托担保合同》第十四条第二款约定借款人逾期归还贷款本息的，担保人另外收取借款人逾期时间内的担保费，逾期担保费按照（贷款金额×5%÷365×2×逾期天数）的方式计算。《反担保保证合同》第二条第二款约定的反担保范围含担保费，借款人逾期未给付借款，浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司应当按照约定给付担保费。《反担保保证合同》第七条第一款约定本合同生效后，乙方及丙方应当履行本合同约定的义务，不履行或不完全履行本合同约定的义务，丙方除承担本合同约定的保证责任外，同时应向甲方支付担保总额20%违约金，并赔偿由此给甲方造成的所有损失。鉴于利息损失、逾期担保费与违约金数额过高，本院认为利息损失、逾期担保费、违约金总和以代偿款为基数，自代偿之日起至给付之日止，以年利率24%计算为宜。关于浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司提出高新法院扣划春香园290000元一节，浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司在案件审理过程中承认高新法院并未划扣该款。关于浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司提出汇丰担保公司向吉林省中龙食品有限公司出具600000元保证金收据一节，汇丰担保公司承认收到600000元保证金，该笔保证金系吉林省中龙食品有限公司与汇丰担保公司另一债权债务关系中的保证金，与本案无关。关于浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司提出汇丰担保公司于2016年11月向张曹花出具150000元保证金收据一节，汇丰担保公司表示未收到该笔款项，浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司在本院指定期间内未提交付款凭证，且案涉贷款系2018年3月发生的，二者时间间隔不符合支付保证金的往来习惯，故该抗辩不能成立。关于律师费一节，《反担保保证合同》第二条第2款规定中担保范围包含律师费，汇丰担保公司提供律师费发票证明律师费30000元已实际发生，且浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司对该证据的真实性及证明的问题并无异议，故汇丰担保公司主张浙商商业管理公司、浙商商务宾馆公司支付律师费的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告吉林省浙商商业管理有限公司、吉林省浙商商务宾馆有限责任公司于判决生效后立即向原告吉林省汇丰融资担保有限公司给付代偿款5394046.56元； 二、被告吉林省浙商商业管理有限公司、吉林省浙商商务宾馆有限责任公司于判决生效后立即向原告吉林省汇丰融资担保有限公司给付利息损失、逾期担保费、违约金（以90012.51元为基数，自2018年6月28日起至给付之日止，按年利率24%计算；以82167元为基数，自2018年9月21日起至给付之日止，按年利率24%计算；以87966.67元为基数，自2018年12月21日起至给付之日止，按年利率24%计算；以87000元为基数，自2019年3月21日起至给付之日止，按年利率24%计算；以5046900.38元为基数，自2019年4月23日起至给付之日止，按年利率24%计算）； 三、被告吉林省浙商商业管理有限公司、吉林省浙商商务宾馆有限责任公司于判决生效后立即向原告吉林省汇丰融资担保有限公司给付律师费30000元； 四、驳回原告吉林省汇丰融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费56558元，由被告吉林省浙商商业管理有限公司、吉林省浙商商务宾馆有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审 判 长  杨 明 人民陪审员  于静萍 人民陪审员  纪 梅 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  杨相力