黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0108民初2176号原告刘秉岩，男，汉族，1985年6月30日生，哈工大大数据集团（黑龙江）有限公司职员，户籍所在地哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：张宏赡，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师被告哈尔滨天鹅购物有限公司，统一社会信用代码：，住所地哈尔滨市平房区会宾路21号。法定代表人韩冬梅，该公司董事长。委托代理人高鹏飞，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。原告刘秉岩与被告哈尔滨天鹅购物有限公司（以下简称天鹅购物公司）劳动争议一案，本院于2019年9月24日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月28日公开开庭审理此案。原告刘秉岩及其委托诉讼代理人张宏赡、被告天鹅购物公司的委托诉讼代理人高鹏飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘秉岩诉称：刘秉岩于2011年7月起在天鹅购物公司处工作。双方最新的一份劳动合同于2017年7月1日签订。约定刘秉岩从事副总经理兼市场总监的岗位，合同中约定的期限为2017年7月1日至2019年7月1日，约定刘秉岩的工资基数为税后15,000元/月。2017年7月起，天鹅购物公司在未与刘秉岩达成一致的情况下，擅自变更劳动合同中约定的工资，且2018年12月至2019年2月期间，天鹅购物公司未向刘秉岩发放任何工资，天鹅购物公司尚未将2012年1月至2019年2月的劳动报酬及时足额支付。截止至2019年2月，天鹅购物公司共拖欠刘秉岩工资情况为：195，709.91元。在刘秉岩于天鹅购物公司处工作期间，天鹅购物公司未依法向刘秉岩支付加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，请求判决天鹅购物公司向刘秉岩支付2011年9月至2018年12月的加班费共366,081.32元，其中：延时工作时间加班费102,258.13元、休息日加班费192,415.05元，法定节假日加班费71,408.14元。在刘秉岩于天鹅购物公司处工作期间，天鹅购物公司未依法为刘秉岩缴纳社会保险。具体情形如下：2011年7月至2013年7月间，刘秉岩在天鹅购物公司处工作期间，天鹅购物公司未为刘秉岩缴纳社会保险，2011年7月至2012年2月、2013年3月至2013年7月期间的基本养老保险系刘秉岩个人缴纳，共计2,373.52元，该部分费用由天鹅购物公司为刘秉岩赔偿。刘秉岩在工作期间，天鹅购物公司未批准刘秉岩婚假。未批准刘秉岩的婚假期间，根据《黑龙江省人口与计划生育条例》的决定，共计15日，应付的婚假加班费为10,344.83元。刘秉岩认为天鹅购物公司拖欠劳动报酬、未及时足额缴纳职工社会保险的行为已违反《中华人民共和国劳动合同法》，《中华人民共和国合同法》及相关法律法规的规定，严重侵害刘秉岩的合法权益，故刘秉岩解除与天鹅购物公司的劳动关系，并要求天鹅购物公司支付经济补偿金120，000元（计算公式为：8年*15，000元）。同时，仲裁委员会未支持刘秉岩加班工资，拖欠报酬等仲裁裁决于法无据。为保护刘秉岩的合法权利，刘秉岩向平房区人民法院提出如下请求事项，请求平房区人民法院根据事实及法律依法判决。请求天鹅购物公司向刘秉岩支付2012年1月至2019年2月的工资，共计195，709.91元；天鹅购物公司向刘秉岩支付2011年9月至2018年12月的加班费共计366，081.32元，其中延时工作时间加班费102，258.13元、休息日加班费192，415.05元、法定节假日加班费71，408.14元，请求天鹅购物公司赔偿刘秉岩2011年7月至2012年2月、2013年3月至2013年7月，共计13个月由刘秉岩个人补缴的职工基本养老保险共计2，373.52元；天鹅购物公司支付解除劳动合同经济补偿金120，000元（计算方式8年*15，000元）；天鹅购物公司向刘秉岩支付未休婚假期间的加班费10，344.83元；诉讼费由天鹅购物公司承担。被告天鹅购物公司辩称：第一，刘秉岩要求支付2012年1月至2019年2月期间工资的诉求缺乏事实根据，依法不应予以支持。首先，刘秉岩于2018年12月17日向天鹅购物公司提交离职申请，并确定最后工作日为2018年12月31日，后天鹅购物公司予以同意，故双方之间的劳动关系自2018年12月31日已经解除，且事实上刘秉岩实际也并未为天鹅购物公司提供任何劳动，故天鹅购物公司没有义务再向刘秉岩支付2019年1月、2月的工资。其次，刘秉岩在申请离职后，却始终拒绝与天鹅购物公司办理工作交接及社会保险的转移手续，导致天鹅购物公司无法为其停缴养老保险，并一直缴纳至今。根据法律规定，在双方劳动关系解除后，天鹅购物公司已经没有义务再为刘秉岩缴纳养老保险，而因刘秉岩始终拒绝办理相关转移手续，导致天鹅购物公司不得不持续支出该笔费用，为了避免国有资产流失，天鹅购物公司亦不得不暂扣刘秉岩在2018年12月份的工资，以抵偿其养老保险费用，并不属于无故拖欠和克扣；且截止至2019年10月份，天鹅购物公司已经为刘秉岩垫付了共计35，814元的社保费用，已远远超出刘秉岩在2018年12月的工资额；对于差额部分，天鹅购物公司保留向刘秉岩追偿的权利。最后，对于刘秉岩主张的2012年1月至2018年11月期间的工资，天鹅购物公司已经按照双方的合同约定足额向其支付，不存在任何拖欠和克扣行为。根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼举证规则，刘秉岩应当对其主张提供证据加以证明，如其无法证明的，则应当承担举证不能的不利后果。第二，刘秉岩主张的加班费诉求缺乏事实根据，依法不应予以支持。根据《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》第三十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。据此，刘秉岩如未能举证证明其在工作日、休息日以及法定节假日存在加班事实的，应当承担举证不能的不利后果。具体意见在举证质证环节及辩论阶段详细说明。第三，刘秉岩要求天鹅购物公司赔偿其个人补缴的养老保险费用的主张于法无据，且不属于劳动争议的受理范畴。首先，根据《社会保险法》的规定，缴纳社会保险是用人单位和劳动者的强制义务。而在用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情况下，劳动者依法所享有的权利是向社会保险行政部门投诉和反映，并由社会保险行政部门责令用人单位限期改正。具体到本案中，刘秉岩并未行使该项权利，而是直接以个体身份补缴了其所主张期间的养老保险。刘秉岩并未按照法定程序行使权利，那么其在以个人名义补缴后要求天鹅购物公司承担该笔养老保险费用是没有法律依据的。此外，双方之间首次签订书面劳动合同的时间为2012年12月，那么在此之前双方所存在的是事实劳动关系还是劳务关系，需要刘秉岩进一步举证证明，如其无法证明双方存在事实劳动关系，那么其要求天鹅购物公司承担2011年7月至2012年2月期间其个人的养老保险费用是毫无根据的。其次，如前所述，用人单位不缴纳社会保险费所违背的是行政管理法规，其法律关系是国家征缴部门与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动关系当事人之间的劳动关系。劳动争议当事人对用人单位应缴纳而欠缴社会保险费并无直接请求权，即使天鹅购物公司存在未为刘秉岩缴纳部分时段养老保险的情形，那么行使追缴权利的也应当是社会保险行政部门，而非刘秉岩。而且，刘秉岩的该项请求也并不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定的情形，即本案并不属于刘秉岩“以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失”而发生的争议，故本案并不属于人民法院的管辖范围，依法不应予以审理。第四，刘秉岩系主动辞职，天鹅购物公司依法无需向其支付经济补偿。本案中，刘秉岩于2018年12月17日通过钉钉系统主动向天鹅购物公司提出辞职申请，申请自2018年12月31日与天鹅购物公司解除劳动关系，后天鹅购物公司予以同意。根据《劳动合同法》第四十六条之规定，在刘秉岩作为劳动者主动申请辞职的情况下，天鹅购物公司是无需向其支付经济补偿的。第五，刘秉岩主张的婚假期间的加班费毫无事实根据虽然刘秉岩于2018年12月17日在钉钉系统提出了婚假申请，但天鹅购物公司并未审批通过，而刘秉岩在当天亦提交了离职申请，并通过审批，且法律并未规定劳动者在休婚假期间上班工作，用人单位需额外给付补偿。故而，刘秉岩在具备休婚假的条件后并未向天鹅购物公司提出过休婚假的申请，反而在提出辞职当天提交婚假申请，进而主张婚假期间的加班费，此种请求可谓是毫无事实根据和法律依据的，依法应予以驳回。综上所述，刘秉岩的各项诉讼请求均缺乏事实根据和法律依据，依法应予以全部驳回。经本院审理查明：2011年7月刘秉岩入职天鹅购物公司工作，2012年12月26日，刘秉岩与天鹅购物公司签订劳动合同，自2012年12月26日至2013年12月26日止，工作岗位市场战略部主任。约定实行岗位职能等级工资制，根据职工的岗位和工作能力确定工资金额。2013年7月2日刘秉岩与天鹅购物公司签订劳动合同书，自2013年7月1日至2015年6月30日止工作岗位市场部主任。工资标准每月1,200元。2015年7月20日刘秉岩与天鹅购物公司签订劳动合同自2015年7月1日至2017年6月30日止工作岗位市场部主任，工资标准为每月6,600元。2017年7月1日，刘秉岩与天鹅购物公司签订劳动合同，自2017年7月1日至2019年7月1日止，工作岗位副总经理兼市场总监，工资基数为税后15,000元/月。2018年12月17日刘秉岩以收入太少提出离职申请，并经审批同意其离职。2019年4月8日刘秉岩向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会作出哈平劳人仲字［2019］第607号仲裁裁决书，刘秉岩对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人陈述及相关书面证据予以证实，并经本院庭审查证所认定。本院认为：天鹅购物公司与刘秉岩签订的《劳动合同书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律，行政法规的强制性规定，依法成立并生效；双方应当秉持诚信原则按照该合同的约定享受权利和履行义务。关于刘秉岩要求天鹅购物公司向其支付2012年1月至2019年2月工资的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。双方在劳动合同中约定，如公司未完成当月销售任务，员工整体业绩工资按未完成任务比例扣减。天鹅购物公司按照国家和本单位有关规定，依据刘秉岩所在岗位及岗位对专业技术工作能力，刘秉岩实际工作贡献，每月依据岗位按量化考核标准支付工资。依据该约定，天鹅购物公司可以根据企业经营状况发放工资，且刘秉岩于2018年12月与天鹅购物公司解除劳动合同。依据刘秉岩举示的交通银行零售客户交易清单，天鹅购物公司已向刘秉岩发放了工资。刘秉岩主张天鹅购物公司支付2012年1月至2019年2月的工资共计195，709.91元，所举示的证据不足以证明其诉讼请求成立，本院不予支持关于刘秉岩要求天鹅购物公司向其支付2011年9月至2018年12月的加班费的诉讼请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。刘秉岩举示的证据中，能够证明刘秉岩在2018年6月30日，2018年8月19日，休息日存在加班的事实。天鹅购物公司未举证证明此加班费已向刘秉岩支付。故天鹅购物公司应支付加班工资为5,229.13元，计算方法：18,431元÷21.75天×1天×200%＋38，435.83元÷21.75天×1天×200%＝5,229.13元。刘秉岩诉讼在其余延时工作时间加班，休息日加班，法定节假日加班，应由天鹅购物公司支付加班费的请求，因所举示的证据不能证明其诉讼请求成立，本院不予支持。关于要求天鹅购物公司赔偿刘秉岩个人补缴的职工基本养老保险的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条的规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。刘秉岩的该项诉讼请求，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，刘秉岩应向社会保险管理部门申请裁决，故对刘秉岩的该项诉讼请求，本院不予审理。关于刘秉岩要求天鹅购物公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。2012年12月26日,双方签订的劳动合同约定:天鹅购物公司已将社会保险中用人单位应承担的部分计入刘秉岩的工资中,一并发放给刘秉岩。刘秉岩在天鹅购物公司工作期间，于2018年12月17日以收入太少，向天鹅购物公司提出离职申请，并经审批同意。双方解除劳动关系，刘秉岩无证据证实天鹅购物公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故对刘秉岩该项诉讼请求，本院不予支持。关于刘秉岩诉讼请求天鹅购物公司向刘秉岩支付未休婚假期间的加班费，因没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，判决如下：一、被告哈尔滨天鹅购物有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘秉岩加班工资5，229.13元。二、驳回原告刘秉岩其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告哈尔滨天鹅购物有限公司负担。此款于本判决生效之日起十日内给付原告刘秉岩。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  杨树枫人民陪审员  李延辉人民陪审员  陈晓红二〇一九年十二月二十三日书 记 员  王 倩