呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初8277号原告:呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司，住所地呼和浩特市如意开发区一纬路14号。法定代表人:陈民丽，董事长。委托诉讼代理人：王瑞飞,男，原告处职员。被告:赵晓敏,女,无固定职业，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：王伟，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。原告呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司与被告赵晓敏劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司的委托诉讼代理人王瑞飞、被告赵晓敏及其委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告仅需向被告支付解除劳动关系的经济补偿金18541.65元,并非55625.03元；二、判令原告不应当支付被告生活费11264元;三、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告与被告的劳动争议经呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会裁决,作出呼劳人仲字[2019]第251号仲裁裁决书,裁决原告向被告支付解除劳动关系的经济补偿金55625.03元及生活费11264元。该两项裁决内容错误,缺乏事实和法律依据。（一）、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款之规定,本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告与被告解除劳动关系的时间为2019年1月31日,则平均工资应当从2018年1月31日起开始计算至2019年1月31日止。被告2018年1月31日至2018年5月31日四个月工资为7416.67元/月，而剩余8个月工资为0元/月,该项事实由呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会在另案中作出生效裁决，为呼劳人仲字[2018]第433号仲裁裁决书.所以,计算经济补偿金的前十二个月的平均工资为:(7416.67×4+0×8)÷12月=2472.22元,据此计算的经济补偿金为18579.15元,并非55625.03元。（二）、裁决原告向被告支付生活费11264元没有事实和法律依据。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》及《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》,用人单位向劳动者支付生活费的前提条件是企业停工停产及员工下岗待工,而本案中原告并未停工、停业,且被告是主动脱岗并非为下岗待工。2018年6月份原告人力资源部工作人员通过电话、微信方式联系被告,通知被告来单位商谈并安排工作事宜,但被告一直以照看小孩、需养病为由不来单位报到。因此,2018年7月起原告停发了被告的社保。直至2018年8月,经过大量沟通联系被告,被告终于到原告人力资源部沟通,并提出希望原告配合领取失业保险金,原告表示合同未解除,无法配合,并再次要求被告回来上班或协议解除劳动关系,但被告表示目前无暇回来上班。被告赵晓敏辩称，被告认为原告的诉讼请求不能成立。一、从原告的第一项诉讼请求及事实与理由判断得出，原告自认应向被告支付经济补偿金，只是对劳动仲裁裁决在计算经济补偿金时确定的月工资标准有异议。对于月工资标准如何确定，劳动合同法第47条第2款明确是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资.内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会印发的月工资计算的期间明确不包括医疗期等非正常的工作期间。本案原告与被告解除劳动关系的时间是2019年的1月31日，在已生效且原告已履行全部给付义务的呼劳人仲字2018第433号仲裁裁决书中查明2018年2月7日，被告因病入医院治疗请病假，得到了原告的批准，直到4月7日原告口头通知被告回家待岗。原告给被告发放工资至2018年5月底，且被告从2018年6月1日起正式完全处于待岗状态，故从2018年的6月1日至2019年1月31日被告属于非正常工作期间，计算月工资时应当以被告处于正常工作状态下12个月的平均工资计算，也就是计算2017年6月1日至2018年的5月31日的平均工资，为7416.67元。第二点，根据劳动部的有关规定以及内蒙古自治区关于劳动者工资保障的规定中的明确规定，原告应当按照劳动仲裁裁决向被告按80%的标准支付生活费是。呼和浩特市中级人民法院判决的案件中，也是按该规定所确定。原告所称从2018年6月份通过电话、微信方式联系被告，被告以照看小孩需养病为由，不来单位工作等均不属实。2018年4月7日原告口头告知被告回家待岗，被告从2018年6月起正式进入待岗状态，原告从2018年6月之后以支付经济补偿金和办理失业保险金，联系过被告，欺骗被告在终止原因是“严重违反原告人力资源办法”的解除或者终止劳动关系证明签字，被告对终止原因有异议，拒绝签字。此后原告也没有给被告安排任何工作，未及时对被告作出任何书面处理，也未向被告发放工资。无奈，被告只能向劳动仲裁委提起仲裁。原告单方造成了被告长时间的待岗，企图通过这种消极不作为的手段处理原告与被告的劳动关系，逼迫被告离开原告处，进而避免承担任何赔偿责任，原告理应对自己的过错行为承担赔偿生活费的责任。本院经审理认定事实如下：被告于2011年4月28日入职于原告处，工作岗位为客户经理。被告入职时月工资为3400元，2016年起至2018年5月，被告月工资为7416.67元。原告按月向被告以银行转账形式发放工资。双方签订过期限自2012年1月1日至2015年12月31日期间的劳动合同书；自2016年1月1日起，双方签订了无固定期限劳动合同。2012年1月1日起原告为被告缴纳社会保险费至2018年6月。原告为被告发放工资至2018年5月，被告此前十二个月的月均工资为7416.76元。被告认为原告欠发工资，未为其缴纳社会保险费存在违法，于2018年12月6日向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求裁决：“1、原告与被告解除劳动关系；2、原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金103833.38元（7416.67×7×2）；3、原告向被告支付从2014年拖欠至今的工资及其他劳动报酬共计373401元；4、原告向被告支付从2011年至今的加班费57316元；5、原告配合协助被告办理领取失业保险金；6、原告按正常工资标准为被告补缴从2018年7月至今的各项社会保险费以及2018年4月至今的住房公积金。”呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月15日做出呼劳人仲字[2018]第443号仲裁裁决书，裁决：“一、双方劳动关系于2019年1月31解除，原告于仲裁裁决生效后15日内为被告出具解除劳动关系证明书。二、原告于仲裁裁决生效后15日内支付被告从2014年起扣发工资122417.92元。三、原告在仲裁裁决生效后15日内为被告缴纳社会保险至2019年1月，具体金额以社会保险经办机构核定为准。四、驳回被告的其他仲裁请求。”原、被告双方对此份仲裁裁决均未提起诉讼，且现已实际履行完毕。此后，被告再次向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求裁决：“1、裁决原告支付被告解除劳动合同经济补偿59333.36元（7416.67×8）；2、裁决原告支付被告2018年6月1日至2019年1月31日的生活费14080元（1760×8）；3、裁决原告支付被告2018年5、6月扣发的营销费用5690.36元（4666＋2014-494.824494.82）4、裁决原告支付被告2018年7月至2019年1月31日营销费用；5、裁决原告支付被告未休年休假工资报酬11252.9元（11×7416.67÷21.75×3）；6、裁决原告返还被告代给付杨秀英和杨德峰存款利息3162元；7、裁决原告支付被告扣发的2014年年终奖18000元（20000-2000）；8、裁决原告支付被告营销手机奖励费用500元（100×5）；9、裁决原告支付被告2014年1月至2018年4月扣发的劳动报酬86091.95元。”2019年9月3日呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出呼劳人仲字[2019]第251号仲裁裁决书，裁决“一、原告在仲裁裁决生效后15日内支付被告解除劳动关系的经济补偿55625.03元。二、原告在仲裁裁决生效后15日内，支付被告待岗期间的生活费11264元。三、驳回被告的其他仲裁请求。”原告对该仲裁裁决不服，诉至本院。原、被告双方对上述事实没有争议，本院予以确认。双方提交的相关证据，本院附卷佐证。双方有争议的事实为被告系主动不上班还是原告安排被告待岗。对此，原告称被告系于2018年4月7日脱岗，在此之前被告办理了2次请假手续，请假时间到了，原告催被告上班，被告以治病为由一直不上班，双方于2019年1月31日正式解除劳动合同。被告称原告系于2018年的4月7日通知被告回家待岗，此后未给被告安排工作。原告提交通话记录（纸质打印版），拟证明原告通知被告商谈安排工作事宜，但被告在未履行请假手续的情况下，以需要养病或治疗为由，不来原告处报道，被告系主动脱岗。经被告质证，被告对该证据的真实性无异议，对证明问题不认可，称系原告于2018年4月7日口头通知被告待岗，并非被告主动脱岗。被告提交请假单、诊断证明书、住院照片、微信及短信记录、解除或终止劳动关系证明的照片，拟证明被告于2018年2月至3月前后两次住院治疗，并且办理了请病假的相关手续。被告出院后与原告负责人协商销假和上班事宜，并与原告财务人员沟通过营销协定存款情况。此后，原告以支付被告经济补偿和办理失业保险金为由，欺骗被告签署虚假的解除或者终止劳动关系证明，被告明确表示拒绝。经质证，原告认为上述证据均为复印件，故对上述证据均不认可。本院认为，被告于2011年4月28日入职于原告处，此后双方建立劳动关系，原、被告应按照法律规定及双方约定，履行各自的权利义务。被告因病住院治疗，向原告请假至2019年4月4日，此后，被告未在原告处办理请假手续，亦无后续住院治疗的病历及诊断证明；被告主张系原告让其待岗，但无证据佐证，本院不予采纳，故本院对原告不支付被告2018年6月1日至2019年1月21日期间的生活费14080元的请求予以支持。关于原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿的计算标准问题，2018年6月1日至2019年1月30日原、被告双方虽未解除劳动关系，但被告实际并未向原告提供劳动，原告亦未向被告支付工资，此时被告处于非正常工作期，经济补偿的月工资计算标准不包含非正常工作期，故原告应按双方解除劳动关系前被告在正常工作期间十二个月的月均工资向被告支付经济补偿，即55625.03元（7416.67元×7.5月）。双方对呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出的呼劳人仲字[2019]第251号仲裁裁决书，第三项“驳回被告的其他仲裁请求”未提出诉讼请求，本院对此予以确认。综上所述，原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿55625.03元。原告不向被告支付生活费（2018年6月1日至2019年1月21日）14080元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于的若干规定》第二条规定，判决如下：一、原告呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司于本判决生效后15日内向被告赵晓敏支付解除劳动关系的经济补偿55625.03元；二、原告呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司不向被告赵晓敏支付生活费14080元；三、驳回被告赵晓敏的其他请求。案件受理费10元（原告已预交10元），由原告呼和浩特市如意蒙银村镇银行股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 玉 兰 二〇一九年十二月十三日书记员 李晓雨