河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀10民终5511号 上诉人（原审原告）：王国营，男，1970年11月3日出生，汉族，住河北省文安县。 委托诉讼代理人：田学炜，河北正澄律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吕立伟，男，1991年10月4日出生，汉族，住文安县。 被上诉人（原审被告）：王岩超，男，1986年8月1日出生，汉族，住文安县。 被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，营业场所：河北省廊坊市安次区恒大名都底商第六幢1单元1层105室，统一社会信用代码：91131000679938846R。 负责人：王谦，系公司总经理。 委托诉讼代理人：高雅萍，该公司职工。 上诉人王国营因与被上诉人吕立伟、王岩超、安盛天平财产保险股份有限公司廊坊中心支公司（以下简称安盛天平财险廊坊支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省文安县人民法院（2019）冀1026民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王国营的委托诉讼代理人田学炜、被上诉人安盛天平财险廊坊支公司的委托诉讼代理人高雅萍到庭参加诉讼，被上诉人吕立伟、王岩超经本院依法通知未到庭。本案现已审理终结。 王国营上诉请求：1、撤销河北省文安县人民法院（2019）冀1026民初709号民事判决，依法改判或发回重审，对误工费的计算标准不服；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人近几年一直从事线包等加工制造，因在农村经营未办理营业执照手续，上诉人从事该行业工作的进货、出货单据等证据能够证实该事实。故误工费应按照制造业年平均工资58540元计算。另外，误工期应当根据司法鉴定意见书确定为270天，此次事故发生在2019年1月18日，上诉人自此入院接受治疗，共计住院77天。2019年7、8月份，上诉人去北京积水潭医院接受检查治疗，至今内固定未拆除，因此我方认为误工费应当按照270天计算。 安盛天平财险廊坊支公司辩称，1、上诉人在一审并未提供证据证实其从事线包等加工制作，进货、出货单等证据不属于新证据，我方不认可。2、无营业执照属于非法经营，不应支持误工费。3、鉴定报告为法院委托专业机构出具，事故发生在2019年1月18日，鉴定报告日期为2019年7月22日，一审法院认定误工期185天，合理合法。内固定未拆除不代表不能工作。 吕立伟、王岩超未答辩。 王国营向一审法院起诉请求：1、请求贵院依法判令被告赔偿原告医疗费69537.85元，住院伙食补助费7100元，营养费9000元，误工费43304元，护理费13800元，交通费4000元，医疗器械费用993.8元，鉴定费2940元，精神抚慰金3000元，伤残赔偿金28062元，共计181677.65元；2、因本案诉讼产生的费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月18日17时许，在文安县，吕立伟驾驶冀Ｒ×××××号小型轿车由东向西行驶时，与由北向南王岩超驾驶的冀Ｒ×××××号小型普通客车相撞，致吕立伟及乘坐人李迁迁，王岩超及乘坐人刘映、王国营受伤，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经文安县公安交通警察大队认定，吕立伟负事故主要责任，王岩超负事故次要责任，王国营、刘迁迁、刘映无事故责任。事发后，原告经救护车送至廊坊市第四人民医院住院治疗，住院38天，花费医疗费49824.76元，救护车费900元。后原告转入文安县医院治疗，住院33天，花费医疗费7685.69元。后原告在北京积水潭医院治疗，共花费4848.9元。原告住院期间购买医疗器械仪器花费993.8元。原告住院期间由其妻王云霞护理。依原告申请经一审法院委托天津市中慧物证司法鉴定所，于2019年7月22日作出司法鉴定，鉴定意见为：王国营构成十级伤残，误工期120-270日，护理期60-120日，营养期30-90日。原告花费鉴定费2940元。原告保留请求二次手术的权利。被告王岩超在原告住院期间垫付医疗费10000元。另，被告吕立伟在安盛天平财险廊坊支公司投保交强险和机动车第三者责任险，保额1000000元，不计免赔，事故发生在保险期间。 一审法院认为，文安县公安交通警察大队出具的事故责任认定书一审法院予以采信，并依据该责任划分，确定以被告吕立伟承担70%的赔偿责任，被告王岩超承担30%的赔偿责任为宜。因本次事故同时造成王岩超及乘坐人刘映受伤，故一审法院酌定为王岩超、刘映在交强险下分项医疗费用赔偿限额内保留3000元，在交强险下分项死亡伤残赔偿限额内应予保留。原告的损失，因冀Ｒ×××××号小型轿车在被告安盛天平财险廊坊支公司投有交强险及第三者责任险且不计免赔，因此应由被告安盛天平财险廊坊支公司在交强险各分项限额内进行赔偿，不足部分由第三者责任险按合同约定予以赔偿。原告住院71天，住院伙食补助费、营养费分别按每天100元、50元计算。根据天津市中慧物证司法鉴定所鉴定意见，一审法院酌定原告伤残系数为10%，误工期185天、护理期100天，营养期80天。原告主张按照河北省2019年度农村居民人均年可支配收入14031元计算伤残赔偿金，一审法院予以支持。原告主张按照制造业标准计算其误工费，因原告未提供证据证明其工资标准，故一审法院不予以支持，一审法院酌定按照河北省2019年度农林牧渔业23461元／年计算，即23461元÷365天×185天＝11891元。原告主张按照月工资3450元计算其护理费，因其提供证据不足以证实护理人王云霞实际减少的工资，故一审法院酌定按照河北省2019年度居民服务、修理和其他服务业39947元／年计算，即39947元÷365天×100天＝10944元。原告主张被告赔偿精神损害抚慰金3000元，一审法院予以支持。原告主张鉴定费2940元，一审法院予以支持。原告主张交通费，一审法院酌定支持2000元。被告王岩超在原告住院期间垫付医疗费10000元，应在其赔偿数额中扣减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司廊坊中心支公司赔偿原告王国营医疗费、住院伙食补助费、营养费、医疗器械费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费111042元（详见清单）；二、被告王岩超赔偿原告王国营医疗费、住院伙食补助费、营养费10208元（详见清单）；三、驳回原告王国营其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人王国营提交两份证据：证据1、2019年10月24日廊坊第四人民医院出具的报告单，证明上诉人的钢板内固定未拆除，骨折处并未愈合，需要二次手术继续治疗，270天的误工期较为合适。证据2、照片两张、送货单两张、小康电器配件销售单五张。证明上诉人一直从事线包加工制造，误工费应按照制造业的标准计算。被上诉人安盛天平财险廊坊支公司质证意见，证据1无医院出具单位盖章，不认可其真实性，该证明是对上诉人伤情的描述，不能证明上诉人无法工作。对照片不认可，无法证明其为上诉人所有。送货单无收货单位及经手人签字，上诉人应保留存根联，该送货单不是存根联。销售单无客户签字，无法证明为上诉人所有。不能达到上诉人的证明目的。本院对上述证据认定如下：证据1能够证明上诉人王国营的伤情，但无法达到其证明目的。对于证据2，照片无法证明拍摄的地点，送货单没有接收单位及经手人签字，小康电器配件销售单购买单位为“国营”，是否为上诉人无法核实，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人王国营提出其误工费标准应按照制造业年平均工资计算的上诉请求，但上诉人王国营提供的证据无法证明其一直从事线包加工制造工作，本院对该上诉主张不予支持。天津市中慧物证司法鉴定所出具的司法鉴定意见书记载王国营的外伤后误工期为120—270天，一审法院酌定上诉人王国营的误工期为185天，并无不当。 综上所述，王国营的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费882元，由王国营负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 帆 审判员 汪铁刚 审判员 丁德松 二〇一九年十二月九日 书记员 周 雪