广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤14民终1433号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司梅州中心支公司。负责人：李钦，该公司总经理委托诉讼代理人：古德恩，该公司职员。被上诉人（原审原告）：郭月莲。委托诉讼代理人：曾志游，广东法泰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：黄永凯。上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司（以下简称太平财保）因与被上诉人郭月莲、黄永凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省大埔县人民法院(2019)粤1422民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。太平财保上诉请求：1、撤销广东省大埔县人民法院(2019)粤1422民初747号民事判决第一项；2、改判太平财保不应承担郭月莲的伤残赔偿金、抚养费，其误工费应按照农、林、牧、渔业43327元/年的标准计算90天，护理天数最多应按60天计算，后续治疗费按照《法医临床鉴定行业指引》附件二的规定标准1.0-1.2万元计算，精神抚慰金按3500元以下标准赔偿；3、案件受理费由郭月莲负担。事实和理由：一、一审法院与鉴定所在鉴定前并未通知太平财保到场。另外，郭月莲并未达到十级伤残的伤残等级标准，故伤残等级、伤残赔偿金及被抚养人生活费不予认可，并申请重新鉴定。二、误工费、护工费项目，按照广东省司法鉴定协会2014年12月25日发布的《人体损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.2.16条款的规定，锁骨骨折手术治疗的误工期限为90-120日，护理期30-60日：桡骨远端骨折非手术治疗(保守治疗)的误工期限为60-90日，护理期30-60日。一审法院判决的误工期、护理期明显超过此项规定的期限。另外，郭月莲并未提供其本人在事故发生前一年以上的收入证明，误工费应照农、林、牧、渔业43327元/年的标准计算，一审法院按照53347元/年的标准计算不合理。三、关于后续治疗费问题，广东省司法鉴定协会2019年1月1日起实施的《法医临床鉴定行业指引》附件二规定锁骨内固定钢板取出费用为1.0-1.2万元，一审法院判决郭月莲的后续治疗费用为2万元，超过了标准规定的金额，请二审法院依法扣减。四、关于精神抚慰金问题，一审法院判定金额不合理，应在3500元以下。综上，请求二审法院在查明事实的基础上依法裁判。郭月莲辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。1、郭月莲的伤残鉴定是合理合法的，是由三方共同选定，并由法院委托的鉴定机构所作出的鉴定结论。2、关于郭月莲的各项赔偿项目及计算标准，均有相应证据予以证实且符合法律规定，请求驳回太平财保的上诉，维持原判。黄永凯辩称：郭月莲驾驶的是无牌无证的女装摩托车，有交警的事故认定书为依据。但一审法院采取了交警部门错误的交通事故认定书，也没有把黄永凯名下的粤M*****号牌小型普通客车出事故后的修车钱1000元、拖车钱300元在本案中一并处理。郭月莲向一审法院起诉请求：一、黄永凯、太平财保共同赔偿郭月莲因此次交通事故造成的各项损失计人民币240100元（精神抚慰金由交强险优先赔付）；二、案件受理费由黄永凯、太平财保负担。一审法院查明，郭月莲是农业户口，其在大埔县******住，在大埔县汇丰源陶瓷工艺有限公司从事上釉工种工作，有固定收入。郭月莲与刘顺海是夫妻关系，双方共生育两个女孩，分别为长女刘盈（2001年3月8日出生）、次女刘倩（2008年4月21日出生）。粤M*****号牌小型普通客车在太平财保处投保了机动车交通事故责任强制险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任险（以下简称“商业险”，责任限额为100万元）及该险的不计免赔险，事故发生在保险期间内。在上述小车保险期限内的2019年1月11日12时许，黄永凯驾驶粤M*****号牌小型普通客车从大埔县**************新车站粤运机动车检测站方向行驶，当行驶至大埔县****新车站后门路段时，与郭月莲驾驶的无号牌女装摩托车发生碰撞，造成郭月莲受伤及车辆损坏的交通事故。交警部门认定黄永凯负事故的主要责任，郭月莲负事故的次要责任。事故发生后，郭月莲到潮汕骨伤科医院住院治疗。治疗期限从2019年1月11日入院到2019年1月24日出院，住院时间为13天。出院时，潮汕骨伤科医院向郭月莲出具的“疾病证明书”医师意见栏注明：继续门诊治疗；左上肢、右上肢外固定4周；定期复查X线；术后1-2年根据骨折愈合情况取除内固定物；出院后休息半年，陪护一人（3-6个月）；后续治疗费用大约2万元左右。根据三方在一审中选定的鉴定机构，2019年7月23日，郭月莲到广东客都法医临床司法鉴定所鉴定，因郭月莲右桡骨远端骨折、右下尺桡关节分离，经治疗后遗留右腕关节活动受限，其功能丧失34%。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11款的规定，评定为十级伤残。事故后，太平财保向郭月莲预付了相关费用10000元，黄永凯向郭月莲预付了相关费用2423元。庭审中郭月莲同意在其获得的赔偿款中扣除。针对郭月莲的诉讼请求，结合本案案情，参照相关赔偿标准的规定，本事故造成郭月莲合理损失为：1、医疗费15856.77元（医疗费发票4张，计15856.77元）；2、后续治疗费20000元（酌定）；3、营养费500元（5000元×10%=500元）；4、住院伙食补助费1300元（100元/天×13天=1300元）；5、护理费23550元（①住院期间护理费150元／天×13天×1人=1950元，②出院后护理费120元／天×180天=21600元，合计为23550元）；6、误工费26308.1元（53347元/年÷365天×180天=26308.1元）；7、交通费650元（酌定）；8、残疾赔偿金84132元（42066元/年×20年×10%=84132元）；9、被抚养人生活费9745.31元[郭月莲的次女刘倩（2008年4月21日出生），需由父母2人扶养]；10、鉴定费3500元；11、精神损害抚慰金10000元（根据原告损害情况和双方过错等因素确定）。以上1-11项合计195542.2元。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权依法受法律保护，因过错造成他人人身及财产损失的，应依法承担相应的民事赔偿责任。郭月莲虽为农村居民，但其在城镇居住满一年以上，以城镇收入为主要生活来源，故郭月莲主张按照城镇标准计算，依法予以支持。本案中，事故经交警部门认定，黄永凯负事故的主要责任，郭月莲负事故的次要责任，所依据的证据确实、充分、合法，定性恰当，责任划分公正，依法予以采信。粤M*****号牌小型普通客车在太平财保处投保了交强险和商业险及该险的不计免赔险，故对该事故中郭月莲因该交通事故所造成的合理损失部分，先由太平财保在交强险的责任限额范围内承担赔付责任，超出交强险的部分，由黄永凯承担70%的民事责任，该部分由太平财保在商业险的责任限额范围内直接赔偿给郭月莲。为此，对于郭月莲“医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金”的合理损失195542.2元，由太平财保在交强险之死亡伤残赔偿限额和医疗费用赔偿限额中予以赔付，计赔付120000元，余额75542.2元，由太平财保在商业险赔偿限额中承担70%，计赔付52879.5元。故太平财保应在交强险范围内赔偿郭月莲120000元，在商业险范围内赔偿郭月莲52879.5元，合计172879.5元。扣除太平财保已支付的医疗费10000元，黄永凯已支付的医疗费2423元。太平财保还应赔偿160456.5元。黄永凯为郭月莲垫付的医疗费2423元，按双方约定，由太平财保直接支付给黄永凯。郭月莲在本案中超出上述各项依法支持的请求部分，及太平财保辩称中没有被依法支持的请求部分，均因在依法指定的举证期限内没有提供充足的相关证据予以证实，属证据不足，理由不充分，依法不予采信。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十三条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、太平财产保险有限公司梅州中心支公司在判决发生法律效力之日起10日内赔偿160456.5元给郭月莲。该款可由太平财产保险有限公司梅州中心支公司直接汇入郭月莲在广东大埔农村商业银行大埔支行开具的账户（户名为郭月莲，账号为621*************924）内；二、驳回郭月莲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1700元，减半收取为850元（该款已由郭月莲预交），由郭月莲负担282元，由太平财产保险有限公司梅州中心支公司负担568元。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。二审中，本院就太平财保提出的有关鉴定的问题依法向广东客都法医临床司法鉴定所询问。广东客都法医临床司法鉴定所表示，该鉴定机构系按照一审法院口头通知的时间到大埔进行的鉴定。鉴定时因人手不够，系先由鉴定人员将郭月莲需要鉴定的手腕等部位进行被动固定并叫郭月莲保持姿势后，再用量角器测量并拍摄的照片，并且测量时亦是严格按照规范中要求的位置摆放量角器的。经质证，太平财保仍认为鉴定机构鉴定过程不符合要求。郭月莲和黄永凯对该笔录无异议。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点主要是：1、未有双方到场鉴定的鉴定报告能否作为定案依据；2、涉案鉴定报告是否存在不规范应予重新鉴定的情形；3、一审法院计算的误工期、护理期以及后续治疗费是否正确；4、一审法院认定的误工费标准是否正确；5、一审法院认定的精神抚慰金是否过高。关于未有双方到场鉴定的鉴定报告能否作为定案依据问题。经查，广东客都法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、具有从事法医临床司法鉴定的鉴定机构，鉴定人员亦具有相应的鉴定资格。且单方到场鉴定的鉴定结论并不必然无效，该鉴定机构系由三方共同选定并由一审法院委托，相关的鉴定结论亦出示给三方进行质证，保险公司仅因其未参与该鉴定过程就认为该鉴定报告不能采信，理由不充分，不予支持。关于涉案鉴定报告是否存在不规范应予重新鉴定的情形问题。保险公司认为，鉴定机构是根据《人体损伤致残程度分级》和《法医临床检验规范》进行的鉴定，根据《法医临床检验规范》（SF/FJD0103003-2011）4.10.7条的检验要求“关节功能障碍，对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度”。郭月莲系因事故造成右桡骨远端骨折，但根据鉴定结论中所附的鉴定过程的照片，鉴定机构是测量郭月莲的主动活动度，并非测量被动活动度，且认为鉴定机构关节活动度时，量角器的活动臂并没有按照规范中要求的位置摆放，因此该鉴定报告不能被采信。经本院询问鉴定机构，鉴定机构表示鉴定时因人手不够，系先由鉴定人员将郭月莲需要鉴定的手腕等部位进行被动固定并叫郭月莲保持姿势后，再用量角器测量并拍摄的照片，并且测量时亦是严格按照规范中要求的位置摆放量角器的。因此，鉴定机构并非测量郭月莲被伤关节的主动活动度，而是测量被动活动度，且保险公司并没有其他证据证明该鉴定报告存在法定的应当重新鉴定的情形，故一审法院采信该鉴定报告认定郭月莲为十级伤残，并计算相关的伤残赔偿金以及被扶养人生活费并无不妥，应予维持。太平财保要求重新鉴定的申请不予支持。关于一审法院计算的误工期、护理期以及后续治疗费是否正确问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”。对于护理费，在医嘱护理期间评残的，应计算至评残前一天。本案中，潮汕骨伤科医院向郭月莲出具的《疾病证明书》医师意见栏注明：“继续门诊治疗；左上肢、右上肢外固定4周；定期复查X线；术后1-2年根据骨折愈合情况取除内固定物；出院后休息半年，陪护一人（3-6个月）；后续治疗费用大约2万元左右。”郭月莲从2019年1月11日入院到2019年1月24日出院，住院时间为13天。广东客都法医临床司法鉴定所于2019年8月20日出具鉴定报告，从2019年1月24日计算至评残前一天，一共209天，但郭月莲请求按180天计算，属于其自行处分其权益的行为。因此，一审法院按照郭月莲的请求计算误工期和护理期为180天，并无不妥，应予维持。关于后续治疗费，医嘱已经有明确注明郭月莲术后1-2年应根据骨折愈合情况取除内固定物，大约为2万元左右，该费用为确定的必然发生的费用，因此一审法院按照医嘱计算郭月莲的后续治疗费为2万元并无不妥，应予维持。关于一审法院认定的误工费标准是否正确问题。郭月莲虽为农村户口，但根据郭月莲提供的房地产权证、大埔县******村民委员会出具的证明、大埔县汇丰源陶瓷工艺有限公司出具的证明及提供的工资表，可以认定郭月莲在城镇居住超过一年并有固定收入，收入为现金支付，因此一审法院按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准作为认定郭月莲误工费的标准并无不妥，应予维持。关于一审法院认定的精神抚慰金是否过高问题。本次事故造成郭月莲受伤，对其精神与心理造成较大伤害。一审法院根据郭月莲的损害情况和双方过错等因素酌定精神抚慰金10000元，无明显不当，可以支持。至于黄永凯提到的其名下粤M*****号牌小型普通客车出事故后的修车钱1000元、拖车钱300元，不属于本案处理范畴，黄永凯可以另行解决。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元（该款已由上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司预交），由上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶自辉审判员  张孟棋审判员  黄伟玲二〇一九年十二月二日书记员  叶 绮