辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终1050号 上诉人（原审原告）：张玉玲，女，1961年01月03日出生，住辽宁省盘山县。 委托诉讼代理人：李迎春，盘锦市兴盛法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地：盘锦市双台子区双兴路东科技街南泰为汽车文化城31#103。 负责人：孙凯，该公司经理。 委托诉讼代理人：马钧，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：李欣烨，女，1989年4月25日出生，汉族，盘锦市兴隆台区中小企业服务有限公司职员，住辽宁省盘锦市双台子区。 上诉人张玉玲、阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司因原审被告李欣烨与张玉玲、上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院作出的(2019)辽1102民初344号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的委托诉讼代理人马均、上诉人张玉玲的委托诉讼代理人李迎春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张玉玲的上诉请求：1、原审判决基本事实不清，请求撤销原审判决，依法改判；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：误工费认定不合理。上诉人有固定工作单位。且有工资收入应按工资标准计算误工费。并且误工时间应计算至评残前一天，应当按照150元X682天=102300元的标准计算。 上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、涉诉费用由被上诉人承担。事实及理由：原审法院未支持上诉人对伤者伤情的关联性鉴定申请错误。被上诉人张玉玲交通事故造成胫骨平台粉碎性骨折，手术治疗后继发感染，造成骨不连及大面积感染，虽在法院鉴定伤残八级，但上诉人认为其继发感染属于医疗事故，不是完全由交通事故导致的。本案交通事故发生于2017年7月30日，当日在盘山县人民医院入院治疗，入院诊断为：右胫骨平台骨折胸部外伤等。被上诉人并非特殊体质，本应在短时间内伤口就愈合，可被上诉人在盘山县人民医院经过一年的手术治疗后伤口又再次继发感染，后于2018年8月14日因细菌感染转至沈阳市骨科医院进行住院治疗，并再次进行了手术治疗（距事故发生时已经一年之久），这充分说明伤者的伤情并非完全是由交通事故造成的，而是由于医院的医疗事故导致。因此被上诉人治疗期间的医疗费用（或用药药品）也应按导致伤情的关联性承担相应的责任，不应该全部由保险公司承担。 被上诉人李欣烨未提交答辩状。 张玉玲向原审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项经济损失共计610660.11元；2、被告承担本案诉讼费用；3、残疾赔偿金、误工费等鉴定后追加计算。 一审法院认定事实：2017年7月30日，在305线(盘锦市双台子区)和运集团门前处，被告李欣烨驾驶辽Ｌ×××××号小型轿车头北尾南停在道路东侧开车门时，与原告张玉玲由南向北驾驶的电动自行车相撞，造成车辆损坏，张玉玲受伤。经双台子区交警大队认定，李欣烨负事故全部责任，张玉玲无责任。张玉玲受伤当日即被送往盘山县人民医院治疗，被诊断为：胫骨平台骨折、膝关节副韧带损伤、膝关节前十字韧带损伤、膝外侧半月板撕裂、胫骨头骨折、腰椎骨折、胸椎棘突骨折、下肢皮肤坏死、感染，住院治疗379天，并于2018年8月14日转院至沈阳市骨科医院，被诊断为：右小腿近端皮肤感染性窦道形成、右胫骨平台骨折内固定术后胫骨骨折不连接、右胫骨骨髓炎、右膝关节前十字韧带损伤、右膝关节内外侧陈旧性膝半月板损伤、右侧单侧膝关节骨性关节病，住院治疗22天后，于同年9月5日再次转回至盘山县人民医院治疗，住院99天后，于同年12月13日出院，出院医嘱：出院后休息，患肢支具保护下适度功能锻炼，每周来院复查，接受新的治疗及康复指导，观察病情，对症治疗，必要时手术治疗，不适随诊。 2019年6月13日，经法院依法委托，辽河油田总医院法医司法鉴定所出具辽油总医鉴[2019]司鉴临字第116号鉴定意见书，认定：1、张玉玲外伤致右胫骨平台开放性粉碎性骨折，右腓骨小头骨折，右膝外侧副韧带、前交叉韧带、半月板损伤，右胫骨平台骨折，经手术治疗，出现慢性骨髓炎，骨不连，又经手术治疗，病程迁延不愈近两年，现右膝关节活动受限，为八级伤残。2、张玉玲外伤致胸6-10椎棘突骨折，腰5椎体骨折，对症治疗，评定为伤残等级的依据不足。 经本院审查核实，原告张玉玲的合理损失为：医疗费 154，365.5元、医疗器械费3142.52元、住院伙食补助费25，000元(50元×500天)、营养费15，000元(30元×500天)，护理费72，201.37元(144.40元×500天)、残疾赔偿金224，052元(37342元×20年×30%)，精神损害抚慰金18，000元，交通费800元、鉴定费1130元，合计513，691.39元。 另查明，本案辽Ｌ×××××号小型轿车在被告阳光财保公司投保交强险和商业险，商业险限额50，0000元，本案事故发生于保险期内。事故后，李欣烨为张玉玲垫付医疗费14，038.9元，阳光财保公司分别在交强险、商业险限额内垫付医疗费10000元。 原审法院认为，公民的人身权利受法律保护。本案被告李欣烨忽视安全行驶规则的驾驶行为，是本次事故形成的全部原因，应对原告的损失承担赔偿责任。被告阳光财保公司作为事故车辆的保险人，应在交强险及第三者责任商业保险的范围内对原告的损失予以赔偿。关于本案是否同时存在医疗事故问题，非本案审理范围，被告赔偿后可依法另行主张权利。依据法律规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。李欣烨所驾驶的车辆在阳光财保公司投保了交强险及商业险，故应由保险公司分别在交强险、商业险的赔偿限额内予以赔偿，不足部分依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定由被告李欣烨予以赔偿。原告张玉玲因事故造成的合理经济损失，应当根据相关证据、相应标准以及本案的具体情况予以确认，合理的诉讼请求予以支持，不合理或者过高的诉讼请求不予支持。医疗费以及医疗器械费，根据原告提供的医疗病志、诊断书、用药清单及票据予以确认。住院伙食补助费以及营养费，根据原告的住院时间，并参照相关标准予以确认。护理费，原告未提交相关护理人员的收入情况，具体费用 本院按照辽宁省交通事故赔偿标准中居民服务业平均收入，参照医疗病志及费用清单中的住院、护理天数计算。残疾赔偿金，结合伤残等级，按照辽宁省交通事故赔偿标准中城镇居民人均可支配收入计算。鉴于本次事故给原告造成了一定的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金于法有据，本院予以支持，但金额参考其伤残等级，调整为18，000元。交通费，根据原告到医院就医、住院及复查往返路途酌情予以确认。误工费，因原告已达到法定退休年龄，庭审中亦未提交相关证据，故该项赔偿请求本院不予支持。鉴定费非保险合同约定的赔偿范围，应由实际侵权人李欣烨负担。被告李欣烨为原告垫付的医疗费，视为替被告阳光财保公司垫付款项，应在保险公司赔偿款额内予以扣除。对于该款的返还，二被告可自行协商处理。同时，被告阳光财保公司在保险限额内 先行支付的医疗费20000元，亦应在最后的赔偿款项中予以扣除。即阳光财险公司应赔偿原告各项经济损失合计478，522.49元。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决被告阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后十日内在交强险的伤残赔偿分项限额范围内赔偿原告张玉玲各项经济损失110，000元，在商业险的限额范围内赔偿原告张玉玲剩余各项经济损失368，522.49元(已扣除应返还李欣烨的垫付款14，038.9元)，共计478，522.49元；驳回原告张玉玲的其他诉讼请求。 二审中，上诉人张玉玲向本院提交了与盘锦鼎顺建筑工程有限公司签订的劳务合同、停发工资证明、考勤表、工资发放明细表各一份。 上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司辩称曾去上诉人打工的公司调查过，但无法证明误工的真实性。 庭后经询问本案上诉人张玉玲本人，明确表示她是瓦工雇的临时工，不与建筑公司签订合同。 本院查明的事实与原审基本一致。 另查，上诉人张玉玲在交通事故发生前从事着不固定的劳务工作。上诉人张玉玲一审时请求赔偿误工费682天x102.30元＝69768.60元。 本院认为，关于阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司上诉称上诉人张玉玲被定八级残不完全是交通事故导致的，术后感染属于医疗事故，原审法院未支持伤者伤情关联性鉴定错误。原审法院已向上诉人进行了释明，本案系机动车交通事故责任纠纷，并非医疗事故责任纠纷，两者不是同一法律关系，盘山县人民医院也并非本案当事人。如果上诉人认为盘山县人民医院的医疗行为存在医疗事故，可在本案理赔后按照医疗事故相关规定程序主张权利。故上诉人的上诉主张本院不予支持。 关于上诉人张玉玲上诉称原审法院不予认定误工费不合理问题。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，误工费是因误工减少的收入。根据上诉人张玉玲的陈述，结合上诉人保险公司的调查结果，上诉人在交通事故发生前从事劳务事实存在，因受到伤害需要治疗无法正常工作导致收入的减少，但不能按照上诉人在二审期间提交了劳务合同认定误工费标准。本院参照上诉人在一审中认可的《辽宁省交通事故赔偿标准》中居民服务业平均收入标准，参考上诉人诉请682天误工天数酌情赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项、（三）项规定，判决如下： 一、维持盘锦市双台子区人民法院（2019）辽1102民初344号民事判决第一项； 二、撤销盘锦市双台子区人民法院（2019）辽1102民初344号民事判决第二项； 三、判决上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决发生法律效力后十日内在商业险的限额范围内赔偿上诉人张玉玲误工费46512.4元（37342元÷365天×682天×2/3）； 四、驳回上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的上诉。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9897元，减半收取4948.5元，由张玉玲负担400元，李欣烨负担4548.5元，鉴定费1130元，由李欣烨承担；二审案件受理费12243元，由上诉人张玉玲负担200元，上诉人阳光财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担12043元。 本判决为终审判决。 审判长  王玉荣 审判员  周慧君 审判员  郭安福 二〇一九年十二月十七日 书记员  张 博