西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书  （2019）陕0113民初10375号原告：陕西天雅装饰工程有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：王海霞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：雷西萍，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘光明，陕西法智律师事务所律师。被告：西安曲江创客大街商业运营管理有限公司。住所地：西安曲江新区房。法定代表人：党希博，系该公司总经理。委托诉讼代理人：冯文静，上海兰迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：白石思琪，上海兰迪律师事务所律师。被告：奕某某（上海）投资管理有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人：葛根，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘婷，北京大成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何园园，北京大成（西安）律师事务所律师。原告陕西天雅装饰工程有限公司（以下简称“陕西天雅公司”）与被告西安曲江创客大街商业运营管理有限公司（以下简称“曲江创客公司”）、奕某某（上海）投资管理有限公司（以下简称“奕某某（上海）投资公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陕西天雅公司委托诉讼代理人雷西萍、刘光明，被告曲江创客公司委托诉讼代理人冯文静、白石思琪，被告奕某某（上海）投资公司委托诉讼代理人刘婷、何园园均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西天雅公司诉称，原告陕西天雅公司（乙方）与被告曲江创客公司（甲方）于2017年8月4日，就创客街区XX楼办公室及2楼餐厅装饰设计项目签订《建筑装饰设计合同》，原告按合同约定完成并向被告提交了设计成果。双方于2017年8月18日签订《创客街区XX楼办公室及2楼餐厅装饰工程承包合同》，由原告承包被告曲江创客公司创客街区XX楼办公室及2楼餐厅装饰工程项目，根据该《施工承包合同》约定：“合同签订后5个工作日内甲方向乙方支付合同价款的30%，作为该工程预付款……水电布线、瓦工及木工框架完工后，成品安装前5个工作日内（进度达80%），甲方向乙方支付合同价款的30%工程进度款……工程全部竣工验收合格，经审核后于2018年2月16日前付至结算合同总价款的97%”。但自开工以来，被告曲江创客公司并未办照合同约定向原告支付工程进度款，在被告曲江创客公司严重拖欠工程进度款的情况下，原告自行垫资组织施工，该项目已竣工。2018年1月8日，经原告与被告曲江创客公司双方现场组织验收后，被告曲江创客公司已购置办公家具摆放并投入使用，但却迟迟不予原告办理工程结算相关手续和支付所欠工程款，原告多次与被告曲江创客公司协商，均未被理睬。被告曲江创客公司违反合同约定，单方面取消餐厅工程承包项目，给原告在施工材料采购中造成的经济损失，以及被告曲江创客公司违反约定，在双方前期已经确认的情况下，单方面要求原告对已完成的部分工程进行拆改给原告造成的经济损失，合计245858.01元。被告奕某某（上海）投资公司是被告曲江创客公司的发起人，作为单一股东在曲江创客公司设立时未全面履行出资义务。因此，被告奕某某（上海）投资公司应承担连带赔偿责任。综上，被告行为违反双方之间合同约定及相关法律规定，严重侵害原告合法权益，故原告诉至法院，请求依法判令：1、被告曲江创客公司支付原告设计费16368元、工程款1757000元，合计1773368元；2、被告曲江创客公司支付所欠原告设计费、工程款利息暂计算为119227.59元（至实际履行完毕之日止）；3、被告曲江创客公司支付原告经济损失245858.01元；4、被告奕某某（上海）投资公司承担连带赔偿责任；5、本案诉讼所产生的诉讼费、保全费5000元、保全保险费7570元，合计34403元均由被告承担。被告曲江创客公司辩称，被告在与原告签订《施工承包合同》时，并未取得施工资质，且直至涉案工程完工时仍未取得相应资质，该合同依法应认定为无效合同。被告已经足额支付设计费，不存在欠付设计费的情况。《施工承包合同》约定，原告承担的是创客街区XX楼XX餐厅设计。其中创客街区XX楼设计费为122280元；2楼餐厅设计费为41400元，共计163680元。但合同签订后，因原告怠于履行合同义务，被告已将2楼餐厅的装修设计及施工发包给第三方，原告亦未提交2楼的全部设计文件。因此，本案的设计费总价应为122280元。在原告未提交设计文件的前提下，被告已足额支付全部费用，不存在拖欠设计费的情况，其无权要求被告支付设计费。《施工承包合同》约定的工程价款系“暂定价款”，并非固定价，该“暂定价款”不能作为双方结算的依据。因涉案工程未进行竣工验收，亦未进行结算，付款条件尚未成就。“结算价款”尚未确定，且原告未按照合同约定先行开具付款发票，被告支付工程款的前提条件是原告提供等额的增值税专用发票，而原告至今未提供相应发票，其无权要求被告支付剩余工程款。原告所主张的利息无事实及法律依据，产生逾期付款利息的前提条件是“应付而未付”。现涉案工程尚未进行结算，应付工程金额无法确定，且原告未先行履行开具发票的合同义务，付款条件是尚未成就，因此被告不存在逾期付款的情形，故原告所主张的利息无事实及法律依据。原告所主张的保全费、保全保险费既无合同约定也无法律规定，不应得到支持。原告所主张的相关经济损失无事实及法律依据。原告要求被告支付因取消2楼餐厅工程承包项目而在材料采购中造成损失，无事实及法律依据。双方签订《施工承包合同》后，原告一直迟延履行2楼餐厅的工程的施工义务，且原告一直未提供相应的施工资质，被告无奈之下才将涉案工程2楼餐厅的设计及施工发包给第三方。因此，原告未就2楼餐厅进行施工系其自身原因导致，其所主张的材料采购经济损失与被告无关。原告所主张的拆改经济损失无事实及法律依据。根据双方签订的《施工承包合同》第五条约定，现场发生变更或其他情况需签证时，签证单需由甲方、乙方签字及盖章。但被告并未收到涉案工程发生变更的签证单，亦未进行书面认可，其所主张的拆改经济损失无任何计算依据。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。被告奕某某（上海）投资公司辩称，被告与原告无合同关系。涉案合同均是原告与曲江创客公司签订的，被告并未签订涉案合同，且涉案合同中的内容均未提及被告，故被告不是合同的相对方，被告与原告并无任何合同约定的权利义务关系，根据合同相对性原则，原告无权向被告提出请求或诉讼。被告不应对本案承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定，被告出资设立曲江创客公司，但二者是相对独立的法人主体，均具有独立的法人资格，依法独立承担民事责任。被告从未参与曲江创客公司的经营活动，对该案也毫不知情。曲江创客公司运营良好，不曾出现公司财产不足以清偿债务的情形。况且原告申请法院足额冻结了曲江创客公司的账户。曲江创客公司属于《公司法》规定中适用注册资本认缴制的企业，而根据《西安曲江创客公司章程》第十一条的约定，奕某某（上海）投资公司认缴10000万元，出资方式为货币出资，出资时间为2046年10月1日前。由此可见，被告在2046年10月1日之前履行出资义务即可，不存在被告在曲江创客公司设立时未全面履行出资义务的情形。故被告无需对曲江创客公司的债务承担连带责任。综上，被告奕某某（上海）投资公司不是本案适格的被告，而是与本案毫无关系的案外人，请求依法驳回原告对被告奕某某（上海）投资公司的全部诉讼请求。经审理查明，2017年8月4日，原告陕西天雅公司（承接方、乙方）与被告曲江创客公司（委托方、甲方）签订《建筑装饰设计合同》，约定甲方委托乙方承担创客街区XX楼XX餐厅工程设计。第二条合同设计项目的名称、面积、设计内容及设计费，项目名称：创客街区XX楼，2038㎡，设计费60元/㎡，金额122280元；2楼餐厅，690㎡，设计费60元/㎡，金额41400元；合计163680元。第三条乙方向甲方交付的设计文件，设计文件：平面布置图，提交时间为2017年7月20日；效果图，提交时间为2017年7月29日；施工图，提交时间为2017年8月5日。第四条设计费支付方式：1.1本合同生效后3天内，甲方支付设计费50%，计81840元，作为前期设计费；1.2乙方在对现场勘察，功能使用方案，乙方提交全部设计文件（平面布置图、效果图）经甲方审核同意效果图方案后，出具书面的审核意见后，甲方支付设计费40%，计65472元，待施工图确认后付尾款10%，计16368元。；1.3乙方应于甲方支付上述相应费用前3日开具等额的增值税专用发票。如乙方未按约定提供该增值税发票的，甲方的付款时间相应顺延，并不承担逾期付款的违约责任。第五条双方权利与义务，1、甲方权利与义务：1.1甲方应及时向乙方提交资料及文件，并对其完整性、正确性负责；1.2甲方应对乙方交付的各阶段设计文件及时予以签收，并对符合甲方要求的各阶段内容及时予以确认。如甲方要求乙方进行设计变更或调整，应出具书面调整变更单，乙方应在收到调整变更单后5日内进行修改及交付。……1.5甲方应按本合同第四条规定的金额和时间向乙方支付设计费用，每逾期支付一天，应承担应支付金额千分之二的违约金。逾期超过15天以上时，乙方有权暂停履行下阶段工作，并书面通知甲方。2、乙方权利与义务：2.1乙方应按本合同第四条约定的内容、时间及份数向甲方交付质量合格的设计文件；乙方应对设计文件的规范性、准确性、完整性负责，不得违反国家建筑、消防、交通、室内等强制性标准……2.3由于乙方原因，延误了按本合同第四条规定的设计文件交付时间，每延误一天，应减收该项目应收设计费的千分之二，延误超过7天以上时，甲方有权单方解除本合同，乙方已完成的实际工作量据实结算，如甲方支付的设计费尚有剩余，乙方应在合同解除后3日内退还，设计文件及图纸应无条件提供给甲方做进一步设计，且乙方仍应承担合同价款10%的违约金，若甲方实际损失大于该违约金的，按实际损失进行赔偿；2.5乙方所提交的设计文件后，甲方有权要求乙方参加有关上级审查及根据审查结论做出必要调整补充。乙方按合同规定时限交付设计文件一年内项目开始施工，负责向甲方及施工单位进行设计交底、现场施工服务、处理有关设计问题和参加竣工验收；2.6乙方所提交的设计文件、图纸应能体现甲方的要求、意图。乙方所提交的设计文件、图纸因不能满足甲方的设计要求和质量要求而进行更改所产生的费用，由乙方自行承担，不得向甲方主张此部分费用。2017年7月18日，原告陕西天雅公司（乙方、承包人）与被告曲江创客公司（甲方、发包人）签订《施工承包合同》，约定乙方承包甲方创客街区XX楼办公室及2楼餐厅装饰工程；工程地点位于西安市雁塔区XX路；承包方式为包工、包料、包质量、包安全文明施工；施工面积：XX楼办公室面积为2038平米，2楼餐厅为980平米。承包范围为甲方指定施工图纸范围内所有内容。第三条工程工期：总工期为60日（为日历工期，包括法定节假日）；工程开工日期为2017年7月31日；工程竣工日期为2017年9月30日。延期开工：乙方不能按期开工的，应提前7日以书面形式通知甲方。如甲方不同意延期开工的，则工期不顺延；如因甲方原因需延期开工的工期相应顺延。第五条工程结算：1、合同价+变更签证，工程量依据现场实际据实结算；2、现场发生变更或其他情况需签证时，须严格遵循“先签证，后施工”的原则，且签证单需有甲方、乙方签字及盖章。第六条设计及变更，1、设计图纸及技术文件的提供方式：乙方应于开工3日前向甲方提供符合甲方质量和装修要求的设计图纸及技术要求。如因乙方逾期提供设计图纸致使不能按期开工的，延期开工的责任由乙方承担。2、设计变更：2.1甲方要求变更设计时，应在该分部或分项工程施工3日前通知乙方。乙方应立即停止对设计部分的施工及准备活动。2.2由于设计变更造成乙方为本工程定制的材料积压，由甲方负责处理并承担相应损失。通用材料由乙方负责处理。2.3已完工程设计变更造成乙方返工的费用，由甲方承担。2.4设计变更应由甲方代表办理洽商确认手续，乙方应变更施工进度计划，送甲方批准后再行施工。2.5变更项目单价参考当前市场价。第七条工程价款，本工程暂定价款：1.1合同为4233000元，（XX楼面积为2038平米，单平米造价为1500元，餐厅为980平米，单平米造价为1200元，合计为4233000元）；1.2最终以双方认可的结算价为准（清单加措施、管理费、变更签证及税金等）；2、工程款支付方式：①合同签订后5个工作日内甲方向乙方支付合同价款的30%，作为该工程预付款；②水电布线、瓦工及木工框架完工后，成品安装前5个工作日内（进度达80%），甲方向乙方支付合同价款的30%工程进度款；③工程全部竣工验收合格后，乙方应按照甲方要求提交完整的竣工结算资料，经甲方签字确认审核后办理结算，结算审核在乙方提交竣工资料并经甲方签字确认后30个工作日内进行，经审核后于2018年2月16日前付至结算合同总价款的97%；④剩余3%的质保金，在质保期满后无质量问题、无发生甲方代扣代维修费用，一月内无息退还；2.2乙方应于甲方支付每期进度款前3日开具等额的增值税专用发票。如乙方未按约定提供该增值税发票的，甲方的付款时间相应顺延，并不承担逾期付款的违约责任。甲方义务按约定向乙方支付工程款。第十二条工程验收：1、隐蔽工程验收：具备隐蔽条件的工程部位，乙方应在自检合格后24个小时内以书面形式通知甲方代表验收，验收合格并经甲方代表在检验记录上签字后，乙方才可进行隐蔽和继续施工。2、竣工验收：2.1工程具备竣工验收条件的，乙方应按国家竣工验收的有关规定向甲方提供竣工验收报告表、竣工资料。甲方应在收到报告后10日内组织工程验收，10日内组织室内环境质量检测验收，并在验收后7日内书面通知乙方同意或提出修改意见，双方根据修改工程量的多少约定修改期限。乙方应按甲方意见进行修改并承担因自身原因造成的修改费用。2.2在进行竣工工程验收中，如发现工程质量不符合规定，乙方应负责无偿修理或返工，并在甲方规定的期限内完成。经甲方验收合格后，再行移交。由此造成工程逾期交付的，乙方应按合同总价款每日万分之二向甲方支付违约金。2.3如甲方未在规定时间内未能组织验收，需及时通知乙方，双方可协商另定验收日期。2.4竣工日期为乙方送交竣工验收报告的日期，需修改后达到竣工验收标准的，竣工日期为修改后提请甲方验收的日期。2.5移交工程的日期：工程竣工验收合格后，乙方应在15天内完成工程的移交……2.8竣工结算：竣工报告经甲方同意后，乙方按国家有关规定或合同约定向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料。甲方自收到报告和结算资料之日起30个工作日内进行审核，给予确认或修改意见。竣工结算报告经甲方确认后，按合同约定向乙方支付工程尾款。第十三条违约责任：1、甲、乙双方不能按合同约定履行自己的各项义务时应承担相应的违约责任，包括支付违约金、赔偿因违约给对方造成的经济损失。2、在合同履行过程中发生的下列情形，属于乙方违约：……（8）乙方未能按照合同约定履行其他义务的。乙方因其违约行为应承担增加的费用和（或）延误的工期，并承担由此给甲方造成的全部损失。3、甲方不能及时付款的（包括预付款、材料款、进度款），每延误一日应向乙方支付该付款进度未付工程款万分之二的违约金……。装修设计期间，原告与被告曲江创客公司副总经理黄帅微信沟通设计方案。2017年7月4日，黄帅向原告微信提供设计方案接收邮箱（215161708@qq.com）。同日，原告向黄帅微信及邮箱发送平面布置图；2017年7月7日，黄帅最终对原告提供的平面方案予以确认；2017年7月29日，原告向被告邮箱发送效果图初稿；2017年8月2日，原告将最终施工图纸发送至被告邮箱。被告曲江创客公司于2017年8月18日、2017年9月5日分别向原告陕西天雅公司支付设计费81840元、65472元，共计147312元。施工完毕后，原告将涉案创客街区XX楼办公室交付被告，并于2018年1月8日开业并正式投入使用。2018年2月2日，被告工作人员肖隆真通过微信联系要求原告方发送图纸及预算电子版至电子邮箱（948084594@qq.com）。当日，原告将电子版预算单发送至给邮箱。2018年2月5日，原告按被告要求将竣工图纸发送至电子邮箱。原告所提交《创客大街25层装修决算表》统计显示工程总造价（含税金）3198909元。2018年4月12日，被告曲江创客公司向原告出具《告知函》，载明：“贵公司与我公司签订的《建筑装饰设计合同》、《装饰装修工程承包合同》，针对上述两份合同涉及的相关问题我公司已于2018年2月23日委托北京大成（西安）律师事务所向贵公司发送律师函，律师函要求贵公司于收到函件后3日内针对工程质量等问题提出整改措施，以及向我公司提交全部设计文件、竣工资料、竣工图纸等，但贵公司一直未予履行。且贵公司日前报送的结算资料因不符合我公司要求，经我公司工程部人员退回并告知应补齐的资料内容。截至我公司发送本函之日，尚未收到贵公司提交的合格、完整的设计文件及竣工结算资料，鉴于贵我双方的友好合作，现针对上述问题我公司郑重函告：一、请贵公司于收到本函件后3日内向我公司提交《建筑装饰设计合同》所约定的全部设计文件；二、请贵公司按我公司要求于收到本函件后3日内向我公司提交完整的竣工结算资料……”。被告提交当日向原告公司王海霞（1351919XXXX）邮寄此函件EMS单及邮件签收流程，显示2018年4月13日本人签收。原告表示从未收到此《告知函》。庭审中，被告提交其自行制作《创客大街25层装修结算表》，系根据原告方提交的《决算表》中对多项施工项目的上报工程量及上报综合单价进行变更，按照其认可标准重新计算总价为1816482.2元。庭审中，被告申请对创客街区XX楼装饰装修工程在造价进行鉴定。施工中，被告曲江创客公司于2017年9月15日、2017年10月20日、2017年11月14日、2018年1月26日分别向原告陕西天雅公司支付工程款300000元、300000元、200000元、500000元，共计1300000元。经询，原告表示其主张未支付设计费为总设计费10%即16368元；工程款依据XX楼施工面积2038平方米，单价1500米/元，确定总价款3057000元,扣除被告已支付部分1300000元，故主张被告支付剩余款项1773368元。原告最终实际装修施工部分仅为XX楼办公室，2楼餐厅未进行施工。双方对此均无异议。上述事实，有《装饰工程设计合同》、《施工承包合同》、中国建设银行单位客户专用回单、微信聊天截图、《告知函》、快递单等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原、被告签订的《装饰工程设计合同》、《施工承包合同》系双方当事人真实的意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，具有法律约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在双方当事人没有协商一致变更合同的前提下，应当严格按照合同所约定的结算方式进行结算。关于设计费部分，原告已按照合同约定于2017年8月2日将最终施工图纸发送至被告指定电子邮箱，结合之前平面布置图、效果图发送、确认流程及原告已实际进行施工的事实，应认定为被告对原告施工图纸的确认，故原告现要求被告支付尾款10%即16368元，符合合同及法律依据，依法予以支持。原告按照实际损失主张利息的诉请，并未违反法律规定，故应以16368元为基数，自原告向被告提交施工图确认后第二日即2017年8月3日开始计算至本判决生效之日。被告针对其已将设计费给付完毕之抗辩，未提交相应证据予以佐证，故依法不予采信。关于工程款部分，双方对装饰工程的竣工验收、工程价款结算及付款条件存在争议。双方合同对装修工程竣工验收及工程移交有明确约定。审理中双方均未举证说明按约定进行竣工验收。但事实上该装修工程已于2018年1月8日移交被告曲江创客公司，并投入使用。应视为双方已用实际行为认可竣工验收的内容已经完成。故被告抗辩装修工程未进行竣工验收的理由不能成立。关于装修工程价款的结算，合同约定：“工程全部竣工验收合格后，乙方应按照甲方要求提交完整的竣工结算资料，经甲方签字确认审核后办理结算，结算审核在乙方提交竣工资料并经甲方签字确认后30个工作日内进行，经审核后于2018年2月16日前付至结算合同总价款的97%；竣工结算：竣工报告经甲方同意后，乙方按国家有关规定或合同约定向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料。甲方自收到报告和结算资料之日起30个工作日内进行审核，给予确认或修改意见。竣工结算报告经甲方确认后，按合同约定向乙方支付工程尾款。”。原告已于2018年2月2日将竣工结算报告资料《创客大街25层装修决算表》发送被告。但被告并未按照约定在30个工作日内进行审核确认办理结算付款。其行为已构成违约，故被告曲江创客公司应按合同约定支付原告剩余装修工程款1773368元。原告按照实际损失主张利息的诉请，并未违反法律规定，故应以1773368元为基数，自原告向被告提交决算图后30日即2018年3月4日开始计算至本判决生效之日。另外，被告以工程量、价款及计算方式与原告方不一致为由抗辩不应再支付工程款的理由，仅是事后被告单方提交意见，未提交相应变更签证予以佐证，不符合双方合同中关于现场发生变更或其他情况需严格遵循“先签证，后施工”的约定。故被告对工程价款申请进行鉴定缺乏事实基础，不符合合同约定，本院依法未予准许。原告主张因部分工程进行拆改及采购施工材料过程中所造成的经济损失，因原告未提交证据证明损失形成原因,亦无双方予以确认的依据，故本院依法不予支持。由于双方约定先开发票后付款的前提是按合同约定的支付方式支付工程款，但在实际履行中双方并未按此支付款项，故被告以此抗辩拒付工程价款的理由不能成立。另外，原告主张由被告奕某某投资公司承担连带清偿责任一节，因原告未能证明被告曲江创客公司存在财产不足以清偿债务的情况，故其要求被告奕某某投资公司承担连带清偿责任，于法无据，本院依法不予支持。保全费5000元应由被告西安曲江创客公司承担。关于保全保险费7570元，因保函并非进行保全担保的必要形式，原告自行选择采用保函形式进行保全担保，该费用应由原告自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条、《最高人民法院》第二十九条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告西安曲江创客大街商业运营管理有限公司应于判决生效后十日内向原告陕西天雅装饰工程有限公司支付设计费16368元及利息（以16368元为基数，按照年利率6%计算，自2017年8月3日起至本判决生效之日）。二、被告西安曲江创客大街商业运营管理有限公司应于判决生效后十日内向原告陕西天雅装饰工程有限公司支付工程款1773368元及利息（以1773368元为基数，按照年利率6%计算，自2018年3月4日起至本判决生效之日）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告西安曲江创客大街商业运营管理有限公司其余之诉讼请求。本案案件受理费21833元、保全费5000元，由被告西安曲江创客大街商业运营管理有限公司承担。因原告已全部预交，故被告在履行上述给付金钱义务时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。      审  判  长    蒲  婷  婷人民陪审员    张  若  川人民陪审员    吴  咏  梅                       二〇一九年十二月 三十 日                        书  记  员    史  丽  娜 打印：相丽华      校对：李珍珍      2019年 月 日送达 1