广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）桂03刑终640号 原公诉机关广西壮族自治区龙胜各族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆某军，男，1962年6月26日出生于广西壮族自治区龙胜各族自治县，侗族，高中文化，农民，住龙胜各族自治县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年3月28日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。2019年9月27日因一审判决刑期届满被取保候审。 辩护人陆益新，男，1986年1月4日出生于广西壮族自治区龙胜各族自治县，侗族，农民，住龙胜各族自治县。系上诉人陆某军的儿子。 原审附带民事诉讼原告人向某，男，1947年7月7日出生于广西壮族自治区龙胜各族自治县，汉族，大专文化，退休教师，住龙胜各族自治县。 诉讼代理人曾祥东，广西中远律师事务所律师。 广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院审理龙胜各族自治县人民检察院指控原审被告人陆某军犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人向某提起附带民事诉讼一案，于2019年7月24日作出（2019）桂0328刑初34号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陆某军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员郭根立、谷业能出庭履行职务，上诉人陆某军及其辩护人陆益新、原审附带民事诉讼原告人向某及其诉讼代理人曾祥东到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，被告人陆某军与原告人向某的妻子陆秀云是胞姐弟关系，姐弟的房屋相邻。案发前，姐弟两家因宅基地问题发生过纠纷。2019年2月25日上午9时许，陆某军到向某房屋边看到向某房屋边的一块菜地上放了一堆竹子准备种瓜菜，认为这块菜地是属自己所有，便骂向某，并称不允许向某耕种这块菜地，向某听到后，来到菜地，双方发生争吵，后陆某军准备回家，当路过向某家门口时，将向某停在房屋边的斗车踢翻到大路上。向某要求陆某军将斗车抬回原处，但陆某军不予理睬，向某便上前拉陆某军，在拉扯过程中，陆某军被拉倒在地，之后双方走开。陆某军回到家后，拿了一瓶汽油，回到那块菜地上，将汽油浇在竹子上，准备点火烧竹子，被向某发现后前去阻止，并将陆某军点起的火苗扑灭，陆某军便捡起一根树枝打击向某腿部、左手等部位，致使向某的左手被打伤。次日，向某到龙胜各族自治县人民医院检查治疗，向某的伤经医院诊断为：1.左第2掌骨远端开放性粉碎性骨折（部分骨质缺损），2.左手背软组织挫裂伤，3.全身多处软组织钝挫伤。经桂林市华源司法鉴定所鉴定，向某左第2掌骨远端完全性骨折的人体损伤程度属轻伤二级。 2019年3月28日，被告人陆某军主动到公安机关投案。 另查明，向某在龙胜各族自治县人民医院住院治疗51天，花去医疗费27943.02元，2019年4月26日在桂林市中医院换药花去费用29.30元，医疗费共计27972.32元。在住院期间有一人陪护，陪护40天。向某因治疗及做伤情鉴定所花的交通费共计240元。伤情鉴定费800元。 原判认为，被告人陆某军主观上有伤害他人的故意，客观上实施了用树枝伤害他人的行为，且造成他人身体受轻伤二级的后果，其行为确构成故意伤害罪，应依法惩处。案发后，被告人陆某军主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法对其予以从轻处罚。由于被告人的犯罪行为，致使原告人遭受经济损失，被告人陆某军除承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。原告人诉请的医疗费27972.22元、住院伙食补助费5100元、护理费5604.05元、鉴定费800元、交通费240元，有客观事实的存在，有证据证实，并根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定、依据《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》进行计算，上述的诉请于法有据，应予以支持。关于原告人请求赔偿的营养费2550元，由于没有医疗机构要加强营养的建议，为此，该项诉请不予支持。综上，原告人要求被告人赔偿而得到支持的医疗费为27972.22元、住院伙食补助费5100元、护理费5604.05元、鉴定费800元、交通费240元，共计39716.27元。 关于被告人及辩护人提出的原告人有重大过错的辩解及辩护意见。经查，被告人陆某军欲将被害人向某搭建瓜棚的竹子烧毁，被向某阻止并将火扑灭，陆某军用树枝将向某打伤的全过程，被害人向某未存在过错。被告人及辩护人提出的这一辩解和辩护意见与案件事实不符，本院不予采纳。关于被告人及其辩护人提出有部分医疗费用不是治疗此伤的费用应予减除、原告人住院期间生活能自理不需要陪护、原告人故意拖延出院时间的辩解及辩护意见，根据法律的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证实，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，当事人承担举证不能的不利后果。由于被告人及其辩护人未能提供证据证实自己的主张，应承担举证不能的不利后果，为此，被告人及辩护人提出的上述辩解及辩护意见，不予采纳。关于被告人及辩护人提出的原告人要求赔偿营养费2550元，没有医疗机构要加强营养的建议，此项费用于法无据的辩解与辩护意见符合本案事实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院》第二条之规定，作出如下判决：一、被告人陆某军犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、由被告人陆某军赔偿原告人向某各项经济损失人民币39716.27元（本判决生效后十日内履行完毕）；三、驳回原告人的其他诉讼请求。 上诉人陆某军上诉提出：一、一审判决量刑过重，且受害人在纠纷中存在重大过错。二、民事赔偿数额过高。住院日清单显示医疗费用有部分不是用于治疗伤情，应予减除；司法鉴定显示其在住院期间生活能够自理，护理费应该减除，且被害人住院时间过长，有故意拖延不出院，扩大损失，对超出必要治疗的住院费用及伙食补贴由被害人自行承担。综上，一审判决量刑过重，民事赔偿部分支持过高，请求二审法院依法改判。辩护人陆益新提出与上诉人陆某军上诉理由相同的辩护意见。 原审附带民事诉讼原告人向某提出：一审判决正确，请求依法维持。 桂林市人民检察院出庭意见认为，原审附带民事诉讼原告人对于本案并无过错，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人陆某军持树枝打伤被害人向某左手，致向某受伤住院，构成轻伤二级，并造成经济损失39716.27元，事后陆某军投案自首的事实清楚。原审认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 二审庭审过程中，辩护人向本院提交原审附带民事诉讼原告人住院期间的住院一日清单，欲证明原审附带民事诉讼原告人向某的部分医疗费用不合理，应予扣除。并经庭审举证、质证。 本院认为，上诉人陆某军故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，依法应予惩处。由于陆某军的犯罪行为造成原审附带民事诉讼原告人向某的经济损失，陆某军依法应承担民事赔偿责任。对于上诉人陆某军及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，本院评判如下：关于被害人在本案中是否存在过错的问题。经查，被害人在本案中没有过错，对此原判已予充分阐述，其理由本院予以认同，不再赘述；关于被害人的损失是否合理的问题。经查，虽然被害人的病历材料及用药清单反映有部分药品是用于治疗心脏疾病方面的用药，但外伤本身就可以加重被害人的心脏不适，医院辅以对症治疗，属合理用药，并无不当。被害人的护理费、住院伙食补助费亦是根据医嘱计算，于法有据。 综上，原判根据上诉人犯罪的事实、性质和社会危害性，并结合其具有自首情节所作出的判决，定罪准确，量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。出庭检察员的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张祥林 审 判 员 唐运才 审 判 员 谢 辉 二〇一九年十二月二十五日 法官助理 李 兴 书 记 员 唐 鹰