山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终7742号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。住所地河南省郑州市西太康路121号。负责人：彭永恒，该公司总经理。委托诉讼代理人:张锋，河南国基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程志明，男，1987年4月5日出生，汉族，住黑龙江省七台河市新兴区。原审被告：鹤壁市嘉运运输有限公司。住所地河南省鹤壁市淇县桥盟乡107国道桥盟段东侧。法定代表人：李天星，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司因与被上诉人程志明机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院(2019)鲁0682民初5084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月23日立案后，上诉人向本院提出书面申请称，因没有新证据并且上诉请求和理由都无变更而请求对本案书面审理。本院依法予以准许。本案现已审理终结。上诉人上诉称，上诉请求：请求贵院依法撤销原审法院判决，发回重审，或改判上诉人少承担79137.8元的赔偿责任。事实与理由：被上诉人在一审诉前单方委托作出的鉴定报告认定的残疾等级过高，不应采信。被上诉人程志明一审提交的司法鉴定意见书系其诉前单方委托鉴定，没有与被告方协商选择鉴定机构，鉴定时也没有通知被告方到场见证。鉴定结论认定的伤残等级过高。一审中上诉人申请法院委托鉴定机构对被上诉人的伤情重新鉴定，但被拒绝，导致赔偿金过高。开庭前，一审法院没有送达证据材料副本，开庭时上诉人的代理人才看到该证据。上诉人代理人对医疗定残方面的知识不专业，不能当庭指出错误，只能提出等级过高，申请重新鉴定。但一审法院却当庭驳回上诉人的鉴定申请。一审法院不组织诉讼前证据交换。程序存在错误，应当撤销原判发回重审。经上诉人向专业医师询问，被上诉人程志明的伤残等级最多构成一处八级、一处九级和一处十级伤残。原审原告程志明向一审法院起诉请求：1、被告立即赔偿原告各项损失10000元；2、诉讼费由被告负担。在审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为729642.93元。事实与理由：2018年11月23日，陈麦群驾驶登记在被告嘉运公司名下的豫Ｆ×××××号重型自卸货车，在莱阳市东头倒车时，将行人程志明撞伤住院。就赔偿事宜与被告协商未果，故诉至法院，请求判如所请。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。对双方没有异议的证据，法院予以确认并在卷佐证，并对本案事实确认如下：豫Ｆ×××××号重型自卸货车在被告保险公司处投保了交强险和100万元的商业三者险。2018年11月23日20时，陈麦群驾驶豫Ｆ×××××号重型自卸货车在莱阳市东头倒车时，与行人程志明相碰撞，程志明受伤。原告伤后由护工郭颖雪姨夫葛贵家护理，葛贵家居住在黑龙江省七台河市桃山区。原告之子程建硕，于2010年1月2日出生。原告委托威海恒源司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定结论：程志明肋骨骨折构成十级伤残，骨盆骨折构成九级伤残，右下肢损伤构成七级伤残，误工时间至评残日，住院期间2人护理，出院后1人护理60日，营养120日。对有争议的证据和事实，法院认定如下：司法鉴定意见书系原告委托具有鉴定资质的机构做出的，被告保险公司以系原告单方委托鉴定，且伤残等级过高，护理人数过多时间过长，营养期过长为由申请重新鉴定，但未提交证据予以佐证，应承担举证不能的法律责任，且被告保险公司的理由也非法定重新鉴定事由，法院对该鉴定意见书予以认定，对被告保险公司的申请不予准许。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担赔偿责任。陈麦群驾驶车辆在工地倒车时碰撞到行人程序志明，致原告受伤，该次事故莱阳市公安局交通警察大队出具了事故证明，但未对双方的事故责任做出认定。因事故发生是陈麦群驾驶车辆在工地倒车时碰撞到原告，致行人原告受伤，故法院推定陈麦群负事故的全部责任，原告不负事故责任。陈麦群系被告嘉运公司职工，其履行职务期间发生的事故，依法应当被告嘉运公司承担赔偿责任。肇事车辆在被告保险公司投保交强险和商业险，该车在保险期间内发生交通事故。该次事故发生在工地，被告保险公司主张交强险依法不应承担赔偿责任。法院认为，《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第二十八条规定：“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。”，《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条规定：“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”，而本次事故是车辆倒车时发生的撞人事故，造成了原告的人身损害，故被告保险公司应当在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任，超过交强险赔偿限额外的余款在商业险的范围内赔偿。被告保险公司主张扣除非医保用药，于法无据，法院不予支持。原告提交与护工郭颖雪签订的护理协议，营业执照，上岗证复印件，护理费发票，能够证实原告由护工护理的事实，原告以实际支出的护理费用主张护理费，于法有据，法院予以支持。原告主张交通费过高，结合原告病情及原告户籍所在地，法院酌定1500元。鉴定费和复印费均系原告为查清损失支出的合理的必须的费用，被告理应予以赔偿。原告因该次事故构成了七级、九级、十级伤残，伤情较重，原告主张精神损害抚慰金，于法有据，法院予以支持，但原告主张的数额较高，结合原告的伤情，法院酌定7000元。被告嘉运公司垫付19500元，要求返还，符合法律规定，法院予以支持。综上所述，依据相关规定和证据，法院对原告的损失确认为：医药费253920.93元，误工费23004元（山东省2018年度城镇居民标准39549元÷365天×213天），护理费：36707元【（山东省2018年度城镇居民标准39549元÷365天×（78+6+60）天）+（8569+3749+8837）】，营养费6000元（50元/天×120天），伤残赔偿金：348071元（2018年山东省城镇居民标准39549元×20年×44%），住院伙食补助费：7800元（78天×100元），被扶养人生活费49100元（2018年山东省城镇居民消费性支出标准24798元×9年×44%÷2人），鉴定费2080元，精神抚慰金7000元，交通费1500元，合计：735142.93元。被告保险公司已先行赔付医疗费10000元，故在交强险各限额内还应赔偿110000元（120000-10000），余款615142.93元（735142.93-120000）由被告保险公司在商业险范围内赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条及相关民事法律法规之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险限额内赔偿原告程志明110000元，于判决生效后十日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在商业险范围内赔偿原告程志明615142.93元，于判决生效后十日内付清；三、原告程志明在收到被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的赔偿款后三日内返还被告鹤壁市嘉运运输有限公司的垫付款19500元；四、驳回原告程志明的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11096元减半收取5548元，由被告鹤壁市嘉运运输有限公司负担。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司和被告鹤壁市嘉运运输有限公司各自承担特快专递费50元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，被上诉人提交了威海恒源司法鉴定所出具的司法鉴定意见，上诉人质证时提出伤残等级过高、营养期过长等异议，并请求重新鉴定。但其并未举证证明鉴定机构存在上述第二十七条规定的法定情形，一审法院对其重新鉴定的申请不予准许，与法并不相悖。上诉人主张因司法鉴定意见是被上诉人个人委托所作出的而不应被采信，该主张没有法律依据，不符合上述第二十八条规定。民事诉讼法等相关法律并未规定必须在诉前组织证据交换；一审法院根据原告提交的证据材料份数决定是否送达证据材料副本给被告。一审法院审判程序并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11096元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  慈勤哲审判员  曹红岩二〇一九年十二月二十五日书记员  郭春莉