陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终15041号 上诉人（原审被告）：郑少康，男，1953年9月30日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区。上诉人（原审被告）：郑文瀚，女，1985年9月13日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。上诉人（原审被告）：赵四新，男，1968年11月7日，汉族，住西藏自治区拉萨市城关区。共同委托诉讼代理人：张星，陕西克利律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张元龙，男，1955年8月11日出生，汉族，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：田瑾，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨琳，陕西至正律师事务所律师。上诉人郑少康、郑文瀚、赵四新因与被上诉人张元龙股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初6638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑少康、郑文瀚、赵四新共同委托诉讼代理人张星，被上诉人张元龙委托诉讼代理人田瑾、杨琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑少康、郑文瀚、赵四新（以下简称：郑少康等三人）共同上诉请求：1、撤销原判，改判驳回张元龙诉讼请求或驳回起诉；2、诉讼费及保全费等费用由张元龙承担。事实和理由：1、该案案由为股东损害公司债权人利益责任纠纷，即股东的行为给债权人造成损失，但是否存在损失及损失大小，一审法院没有查明，直接支持张元龙的诉讼请求有误。西安中院（2013）西民三终字第00087号民事判决书第二项判决西安正诺影视有限公司（以下简称：正诺公司）向张元龙支付发行费100万元，支付的主体是正诺公司，不是郑少康等三人。截止2017年7月13日，正诺公司共有总资产2951.2元，确实没有偿还能力。无论张元龙因何种原因未申报债权，因为清算行为，其损失的是最高额为2951.2元清算资产参与分配的权利，其最大损失为2951.2元，张元龙请求的不是赔偿，而是要求郑少康等三人履行正诺公司的债务，没有法律依据。2、按照郑少康等三人在《债权债务担保书》上的说明，三人承担的范围是在清算资产2951.2元内，按照比例承担，脱离清算资产范围要求郑少康等三人承担100万的债务没有依据。3、2017年7月17日，正诺公司已经注销，张元龙2019年4月14日起诉至碑林区人民法院要求郑少康等三人承担保证责任，已经超过六个月的保证期限。4、本案应当在执行程序中追加被执行人，不应当另行起诉，一审法院适用法律错误，应当驳回张元龙起诉。张元龙辩称，一审法院查明案件事实清楚，认定损失数额正确，判决郑少康等三人承担债务范围的结果正确。郑少康等三人所称保证期限、保证责任与本案无涉。一审法院审理程序正当，适用法律正确，请求二审法院驳回郑少康等三人的上诉请求。张元龙向一审法院起诉请求：1、郑少康等三人向张元龙支付发行费用100万元及利息323437.5元（自2013年6月5日起，以上述欠付款项为基本基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算实际付款之日止，现暂计算至2019年4月15日）。2、本案诉讼费用及保全费用由郑少康等三人共同承担。一审法院认定事实：郑少康等三人为正诺公司股东，正诺公司注册资本为218万元，郑少康认缴152.6万元，实缴152.6万元，郑文瀚认缴43.6万元，实缴43.6万元，赵四新认缴21.8万元，实缴21.8万元，各自的出资比例分别为郑少康70%，郑文瀚20%，赵四新10%。2013年正诺公司与张元龙等因合伙纠纷一案诉至该院，后上诉至西安中院，2013年5月28日，西安中院（2013）西民三终字第00087号民事判决书，改判西安市碑林区人民法院（2012）碑民一初字第00352号判决第二项为正诺公司于本判决生效后七日内支付张元龙发行费100万元。后正诺公司一直未履行判决内容。2016年5月9日，正诺公司召开了股东会，作出如下决议：因公司长期业务萎缩、累计亏损，股东会一致同意公司解散，解散日期为2016年5月9日，公司解散之日起不得开展经营活动。2、经股东会研究，即时起公司成立清算组，其成员郑少康等三人组成，其中由郑文瀚担任清算组主要负责人。根据2017年7月13日正诺公司清算报告显示，截止2017年7月13日，本公司共有总资产2951.2元，公司清理完债权债务，支付清算费用、职工工资、社会福利基金后，剩余净资产零元。公司清理完毕后，剩余净资产零元，此处无剩余资产，其中郑少康、郑文瀚、赵四新分得均为零元。当日，郑少康等三人出具债权债务担保书，载明：正诺公司已清理完毕所有债权债务申请注销，如果公司注销后发现有未清偿的债权债务，股东按出资比例承担。郑少康等三人签字确认，正诺公司盖章。2017年7月17日，正诺公司进行了工商登记注销。另查，张元龙于2019年4月24日向该院提交了财产保全申请，申请保全郑少康等三人名下价值1323437.5元的财产，该院经审查，于2019年4月24日作出（2019）陕0103民初6638号民事裁定书，裁定查封、冻结郑少康等三人名下价值1323437.5元财产。张元龙因此交纳保全费5000元。一审法院认为，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任，人民法院应依法予以支持。本案中，郑少康等三人成立正诺公司清算组后并未通知债权人张元龙，且其自认仅公告了一次，并未尽到法律规定的清算义务，且郑少康等三人在正诺公司登记中共同承诺正诺公司已清理完毕所有债权债务申请注销，如果公司注销后发现有未清偿的债权债务，股东按出资比例承担，故张元龙现起诉郑少康等三人于法有据,郑少康等三人为本案的适格被告,正诺公司未履行生效判决确定的义务,应向张元龙支付逾期付款利息,故张元龙现要求郑少康等三人在各自的出资比例范围内承担向张元龙支付发行费100万元，并自2013年6月5日起,以100万元为基数,按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至款项实际付清之日,于法有据，该院予以支持。张元龙现起诉的案由经审查应为股东损害公司债权人利益责任纠纷，应予以更正，郑少康等三人共同辩称，郑少康等三人并非本案适格被告、张元龙现起诉构成重复起诉及郑少康等三人的承诺的担保期限已过，于法无据，该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：郑少康等三人于本判决生效之日起三十日内在其各自出资比例的范围内向张元龙支付发行费100万元并自2013年6月5日起，以上述欠付款项为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算实际付款之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16711元，保全费5000元，共计21711元，由郑少康等三人负担（张元龙已交纳，郑少康等三人于支付上述款项时直付张元龙）。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案的主要争议焦点是：郑少康等三人是否应承担正诺公司欠付张元龙的100万元债务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告;第二十三条规定，清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，生效判决已经确认了张元龙对正诺公司享有合法有效的到期债权为100万元，郑少康等三人上诉认为一审未查明张元龙损失是否存在及损失大小未确定的上诉理由不能成立。2016年5月9日正诺公司召开了股东会决定解散公司时，郑少康等三人作为股东，对于张元龙与正诺公司之间存在的债权债务关系应明知，在明知张元龙作为债权人其执行案件尚未完结的情况下，郑少康等三人作为清算组成员，未书面通知张元龙申报债权，且在未计算张元龙债权情况下，在清算报告中记载公司已清理完债权债务，故郑少康等三人作为正诺公司清算组成员及正诺公司的股东，并未依照法法律规定及程序进行清算，导致张元龙经生效判决确认的债权无法实现，损失客观存在，故其主张郑少康等三人赔偿损失，于法有据，郑少康等三人主张以清算报告中记载的正诺公司总资产2951.20元为限承担赔偿责任的理由，本院依法不予支持。无论是在执行中变更、追加当事人或者要求郑少康等三人承担股东损害公司债权人利益责任，系不同的法律关系，都是张元龙行使合法诉权的体现，郑少康等三人的该项上诉理由，本院亦不予支持。至于郑少康等三人签署的债权债务担保书，是清算过程中对正诺公司注销后发现的未清偿债权债务股东承担的约定，不适用担保法保证及保证期间的规定，郑少康等三人认为张元龙起诉已经超过六个月的保证期限上诉理由，本院不予采纳。综上所述，郑少康、郑文瀚、赵四新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16711元，由上诉人郑少康、郑文瀚、赵四新负担。本判决为终审判决。   审 判 长  唐 居 文审 判 员  周 向 红审 判 员  王 慧 芳 二○一九年十二月二十四日 法 官助 理  杨 晓 睿书 记 员  王 超 帅 1