广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终14945号上诉人（原审原告）：贺治数，男，汉族，1976年8月12日出生，住湖南省宁远县。委托诉讼代理人：陈鸿彬，广东雷鸿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佛山市三水凤铝铝业有限公司，住所地广东省佛山市三水区。法定代表人：吴小源。委托诉讼代理人：戴勤，广东泰扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑茵瑜，广东泰扬律师事务所律师。上诉人贺治数因与被上诉人佛山市三水凤铝铝业有限公司（以下简称三水凤铝公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2019）粤0607民初3447号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十六条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、《广东省工资支付条例》第十条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，于2019年10月14日判决：“一、确认原告贺治数与被告佛山市三水凤铝铝业有限公司的劳动关系自2019年3月2日起解除；二、被告佛山市三水凤铝铝业有限公司于本判决生效后十日内向原告贺治数支付2019年1月工资差额500元、2019年2月工资9200元；三、驳回原告贺治数的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院免予收取。”上诉人贺治数不服原审判决，向本院提起上诉称：一、三水凤铝公司应当向贺治数支付拖欠贺治数在2017年3月至2019年2月期间加点工资32717.66元、周六、日加班工资73276.24元，法定节假日加班工资3332.58元和高温津贴1500元,原审不支持贺治数的上述主张是错误的。1.贺治数是三水凤铝公司的员工，担任管理人员的工作，任职时间为2008年8月31日至2019年3月1日，每月基本工资和应收工资等情况有工资条佐证，三水凤铝公司每月向贺治数发放上个月份工资。从入职至今，贺治数每天工作时间为12小时，每天加点工作时间平均为4小时，在2017年1月起至2019年2月止期间，三水凤铝公司应向贺治数支付加点工资合计为32717.66元。从入职至今，贺治数每月在周六、日加班天数平均为4天/月，在2017年1月起至2019年2月期间，三水凤铝公司应向贺治数支付周六、日加班费合计73276.24元。在2017年1月起至2019年2月期间，三水凤铝公司经常安排贺治数在法定节假日上班，三水凤铝公司应向贺治数支付法定节假日加班费合计3332.58元。对于上述的加班费，三水凤铝公司仅支付11345.12元，剩下的加班费至今未支付，而且从入职至今，三水凤铝公司每年都没有向贺治数发放6月至10月高温津贴。2.涉案的打卡记录是贺治数从三水凤铝公司打印出来，并不是贺治数自行制作的，而且，在劳动仲裁和一审质证过程中，三水凤铝公司对涉案的打卡记录的三性无异议。因此，一审认定涉案的打卡记录是贺治数自行制作而不采信是错误的。二、三水凤铝公司应当向贺治数支付解除劳动合同经济补偿金101850元，原审不支持贺治数的该项的主张是错误的。（一）在贺治数工作胜任情况下，三水凤铝公司不与贺治数商量、也不经过贺治数同意，擅自调换贺治数岗位，换岗后，也没有安排贺治数岗前技术和安全等方面培训，就强制贺治数在新岗位工作。（二）三水凤铝公司长期不足额支付贺治数的工资、擅自换岗和不提供约定的劳动条件等原因，贺治数于2019年2月28日通知三水凤铝公司从2019年3月2日起解除劳动关系。（三）贺治数在2008年8月31日至2019年3月1日期间跟三水凤铝公司存在劳动关系，任职时间合计10年6个月。根据相关法律规定，三水凤铝公司应及时足额向贺治数支付劳动关系解除后的经济补偿金，但至今三水凤铝公司还拖欠上述的劳动报酬。综上所述，贺治数上诉请求：1.撤销原审判决并依法改判；2.维持原审判决第一项、第二项；3.改判三水凤铝公司向贺治数支付2017年3月至2019年2月期间加点工资32717.66元；4.改判三水凤铝公司向贺治数支付2017年3月至2019年2月期间周六、日加班工资73276.24元；5.改判三水凤铝公司向贺治数支付2017年3月至2019年2月期间法定节假日加班工资3332.58元；6.改判三水凤铝公司向贺治数支付2017年3月至2019年2月期间高温津贴1500元；7.改判三水凤铝公司向贺治数支付经济补偿金101850元；以上合计212676.48元；8.判令三水凤铝公司承担一审、二审的受理费。被上诉人三水凤铝公司答辩称：一、关于贺治数要求加班工资的请求。贺治数在职期间，三水凤铝公司每月支付贺治数的劳动报酬明显包含了平日加点、周六、日加班以及法定节假日加班的工资。就此事实三水凤铝公司于一审已提供《劳动合同书》、《工资条》、《建材挤压车间管理岗位工资考核方案》三份证据加以证明，贺治数一审庭审时对前述证据的真实性均予认可，且贺治数在本案劳动仲裁庭审阶段曾清晰表述“每月按公司规定的时间上班，即可领取9200元即全额工资”。二、关于贺治数要求高温津贴的请求。1.贺治数、三水凤铝公司在一审提交的《工资条》可以清晰反映出此段期间三水凤铝公司已依法依规足额向贺治数支付高温津贴。2.此项诉讼请求，贺治数在一审庭审时曾当庭表示撤回。三、关于贺治数要求经济补偿金101850元的请求。1.关于三水凤铝公司是否存在“不跟贺治数商量也不经过贺治数同意，擅自调换贺治数岗位，换岗后也没有安排贺治数岗前技术和安全等方面培训，就强制贺治数在新岗位工作”的事实，是否因此构成不提供约定的劳动条件，三水凤铝公司已在一审详细陈述了答辩意见，并已提供《劳动合同书》、《建材、工业材挤压车间区域调整及人事任免通知》、《关于征询贺治数工作意向的面谈情况》三份证据加以证明，贺治数一审庭审时对前述《劳动合同书》、《建材、工业材挤压车间区域调整及人事任免通知》两份证据的真实性均予认可，在本案劳动仲裁庭审中对《关于征询贺治数工作意向的面谈情况》载明的两次工作安排的事实以及拒绝工作安排的原因亦曾明确认可。2.关于三水凤铝公司是否构成“不及时足额支付劳动报酬”，三水凤铝公司前述第一点已作阐述。3.贺治数上述两点被迫解除劳动合同的理由均不成立，其经济补偿金的请求自然没有事实依据，不能成立。综上，贺治数的上诉请求无理，应予以驳回，原审判决认定事实清楚、适用法律证据，应当予以维持贺治数、三水凤铝公司在二审期间均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。另查明，贺治数在原审诉讼阶段确认其已收到了2017年3月至2019年2月期间的高温津贴，并撤回要求三水凤铝公司支付高温津贴的诉讼请求，故贺治数再要求三水凤铝公司向其支付2017年3月至2019年2月期间的高温津贴没有事实与法律依据，本院对此不予审查。本院认为：本案是劳动合同纠纷，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。双方对原审判决第一项、第二项判项均未提出异议，本院对前述判项径行确认。综合双方诉辩、举证质证意见及已查明的事实，本院对双方二审期间的争议问题作如下评析。一、关于2017年3月至2019年2月期间延长工作时间工资、周六、日加班工资及法定节假日加班工资的问题。首先，根据双方签订的《劳动合同》第十一条约定“甲方按照自主制定的工资分配方式、工资水平、薪酬体系确定乙方劳动报酬”，三水凤铝公司提交了《建材挤压车间管理岗位工资考核方案》予以证明贺治数的应得工资包含平日延长工作时间、休息日加班工资在内。虽然贺治数对上述工资考核方案不予确认，但其并未能提交其他的工资考核方案推翻上述工资考核方案，故本院对三水凤铝公司提交的《建材挤压车间管理岗位工资考核方案》予以确认。其次，根据三水凤铝公司与贺治数均予以确认的工资条显示，贺治数每月工资中已经包含了贺治数的加班工资。且根据上述工资条显示的基本工资核算，即使按照贺治数主张的每天延长工作时间加班四小时，每月休息日加班4天，以及法定节假日加班天数来计算，三水凤铝公司向贺治数支付的工资中已足额包含了加班费。故贺治数关于延长工作时间工资、周六日加班工资及法定节假日加班工资的主张不应得到支持，原审对此处理正确，本院依法予以维持。二、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。本案系贺治数提出解除双方劳动关系，审查贺治数提出解除劳动关系的理由是否符合相关法律法规规定的用人单位应支付经济补偿金或赔偿金的情形，应以其初次提出解除劳动关系的理由作为依据。贺治数向三水凤铝公司提交的《解除劳动合同通知书》中明确其要求解除劳动关系的理由是“长期拖欠本人工资、擅自换岗以及不提供约定的劳动条件等原因”。首先，根据上述已查明的事实，三水凤铝公司没有拖欠或者不足额支付劳动报酬的情况，关于2019年1月的工资差额500元，是由于双方因调岗对该月工资的计算标准存在争议，并非三水凤铝公司故意克扣或拖欠，2019年2月的工资在贺治数申请劳动仲裁时还未到工资发放周期，为此，贺治数以拖欠工资为由解除劳动关系并要求三水凤铝公司支付经济补偿金的主张，不能成立。其次，贺治数主张三水凤铝公司在其工作胜任情况下，未与贺治数协商擅自调换其工作岗位，且换岗后未安排岗前技术和安全等培训，属于违法调岗，故三水凤铝公司未提供约定的劳动条件。经审查，第一、根据双方签订的《劳动合同》第六条约定“甲方因生产和工作需要，可以依据乙方的身体状况、专业特长、工作能力和表现面升降乙方的职务或调整乙方工作岗位，乙方愿意服从甲方的安排；但以下情况，乙方必须服从甲方安排：1、甲方因生产经营服务需要，产业，产品结构调整及工艺规程、组织机构设置等情况发生变化需调动乙方工作岗位：”上述约定可以看出双方在《劳动合同》中对调岗已有约定；第二、《建材、工业材挤压车间区域调整及人事任免通知》显示，建材车间从原来四个区减少为三个区，属于组织机构设置发生变化这一生产经营需要，而且是针对建材挤压车间、工业材挤压车间两个部门及其下属大批人员的调整，并非针对贺治数个人的岗位调整，不具有歧视性。第三、三水凤铝公司虽然于2019年1月9日免除了贺治数建材挤压车间副主任职务，但于2019年1月14日和2月15日就安排两个与原岗位相当的岗位与贺治数协商，但贺治数以“没有领班级职务不做”、“与李书兰主任搞不来，不喜欢她的风格”等理由拒绝，证明三水凤铝公司并非没有为贺治数提供劳动条件，且调整前后岗位之间并无等级差别与岗位歧视，也未违背劳动合同的岗位约定，此次调岗不具有侮辱性或者惩罚性。第四、贺治数在三水凤铝公司曾从事挤压车间一区副主任、制度办核查员、模具仓副主管、质检科领班级质检员等工作，而三水凤铝公司提供给贺治数选择的两个职位是工业材挤压工艺员与制度办巡查员，与贺治数原岗位性质或者职务级别相当，工作内容不存在需特殊培训或者不适应新岗位的情况。综上所述，三水凤铝公司对贺治数的调岗合法合理，符合双方劳动合同的约定，贺治数关于三水凤铝公司没有按劳动合同约定向其提供劳动条件的主张缺乏事实与法律依据，不能成立。因此，本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的劳动者可以行使单方解除权，用人单位应支付经济补偿金的情形。故，贺治数以三水凤铝公司不按劳动合同约定向其提供劳动条件、未及时足额支付劳动报酬而解除劳动关系并要求经济补偿金的主张无事实与法律依据，本院不予支持。原审对此处理正确，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贺治数负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈庆莉审 判 员 黄雪鹄审 判 员 黄春英二〇一九年十二月二十七日法官助理 郅 红书 记 员 刘颖琳