广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤09刑终545号原公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭某（曾用名谭某锋），男，1994年11月9日出生于广东省茂名市茂南区，公民身份号码440************430，汉族，初中文化，农民，住茂名市茂南区**************。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年9月1日被羁押，同年9月3日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审。2019年8月30日被茂名市茂南区人民检察院取保候审，2019年9月26日被茂名市茂南区人民法院取保候审，2019年10月12日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。原审被告人谭某锋，男，1997年1月18日出生于广东省茂名市茂南区，公民身份号码440************477，汉族，初中文化，农民，住茂名市茂南区**************。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年5月26日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控被告人谭某锋、谭某犯寻衅滋事罪一案，于2019年10月12日作出(2019)粤0902刑初689号刑事判决。宣判后，原审被告人谭某不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅上诉人谭某提交的上诉状，讯问上诉人谭某，其明确表示不需要法律援助律师为其辩护，审查案卷证据材料，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，本案的案件事实如下：1．2016年3月6日2时许，被告人谭某在广东省茂名市茂南区*****酒吧内与被害人邓某锋、吴某瑞等人发生口角，随后谭某就叫来被告人谭某锋及周业明、谭宙锋、谭才峰（另案处理）来到TY酒吧内持啤酒桶、啤酒瓶以及利用拳脚等对邓某锋、吴某瑞实施殴打，邓某锋被打伤面部、右耳部，经鉴定邓某锋属轻伤一级；吴某瑞属轻微伤。2．2019年5月26日4时许，被告人谭某锋在搭乘被害人朱某升小车途中，因呕吐弄脏朱某升的车辆，而和朱某升发生口角，其后谭某锋在广东省茂名市茂南区*****环酒店门前和朱某升发生扭打，在扭打过程中致使朱某升多处软组织损伤并双侧鼻骨骨折，经鉴定，朱某升属轻伤二级。另认定，2018年9月12日，被告人谭某的家属赔偿了被害人邓某锋的经济损失人民币85000元、被害人吴某瑞的经济损失15000元，被害人邓某锋、吴某瑞对被告人谭某等人的伤害行为表示谅解，并表示不再追究被告人谭某等人的刑事及民事责任。2019年6月25日，被告人谭某锋赔偿了被害人朱某升的经济损失人民币25000元，被害人朱某升对被告人谭某锋的伤害行为表示谅解，并表示不再追究其责任。原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、释放通知书、逮捕证、户籍资料、抓获经过、发、立、破案经过、违法犯罪记录查询登记表、现场检测报告书、谭某锋茂名市人民医院疾病诊断证明书、调取证据通知书、调取证据清单、照片指认、社会危险性情况证据表、高山派出所证明、谅解书和收据、谭某服役证明、证人杨某华、肖某的证言、被害人邓某锋、吴某瑞、朱某升的陈述、被告人谭某的供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、视听资料等证据证实。原判认为，被告人谭某锋随意殴打他人二次，其中持凶器殴打他人一次，其行为致一人轻伤一级、一人轻微伤、一人轻伤二级，情节恶劣，被告人谭某持凶器随意殴打他人一次，致一人轻伤一级、一人轻微伤，情节恶劣，其二人的行为破坏社会秩序，均已构成寻衅滋事罪，对其二人依法应在五年以下有期徒刑、拘役或者管制的量刑幅度内进行处罚。在被告人谭某及被告人谭某锋参与寻衅滋事的共同犯罪中，被告人谭某系本案的纠集者，其与同伙持凶器对被害人实施伤害行为，是致使被害人邓某锋受轻伤一级结果的直接伤害者，起主要作用，系主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚；被告人谭某锋在其参与的共同犯罪中，是被纠集参与者，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当对其该次犯罪从轻处罚。被告人谭某锋、谭某归案后均能够如实供述自己的罪行，均具有坦白情节，依法可以对其二人从轻处罚。案发后，被告人谭某锋赔偿了被害人朱某升的经济损失并取得被害人朱某升的谅解，被告人谭某赔偿了被害人邓某锋、吴某瑞的经济损失并取得两名被害人的谅解，对被告人谭某锋、谭某可以酌情从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、第（四）项之规定，作出如下判决：一、被告人谭某锋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人谭某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。上诉人谭某上诉称：一、其虽然实施了一次寻衅滋事行为，但事后积极赔偿两名被害人多达人民币10万元并获得被害人谅解，被捕后积极向公安机关坦白，庭审中当庭认罪，情节轻微。然而一审判决却认定其没有积极面对，甚至认定其通过各种途径逃避法律责任，明显属于认定事实错误。二、一审判决量刑缺乏法律依据，根据法律规定，对其适用缓刑较为适宜。据上述理由，请求本院撤销原判第二项，依法对其作出公正判决。经审理查明，原判认定上诉人谭某、原审被告人谭某锋犯寻衅滋事罪的事实清楚属实，据以定罪量刑的证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人谭某持凶器随意殴打他人一次，致一人轻伤一级、一人轻微伤，原审被告人谭某锋二次随意殴打他人，其中持凶器殴打他人一次，致一人轻伤一级、一人轻微伤、一人轻伤二级，其二人的行为均破坏社会秩序，情节恶劣，已构成寻衅滋事罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的规定，对其二人依法应在“处五年以下有期徒刑、拘役或者管制”的法定刑幅度内进行判处。在上诉人谭某及原审被告人谭某锋参与寻衅滋事的共同犯罪中，谭某是纠集者，其与同伙持凶器对被害人实施伤害行为，是致使被害人邓某锋受轻伤一级结果的直接加害者，起主要作用，是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚；谭某锋在其参与的共同犯罪中，是被纠集参与者，起次要、辅助作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。上诉人谭某、原审被告人谭某锋归案后均能坦白认罪，均可以从轻处罚。案发后，上诉人谭某通过家属赔偿了被害人邓某锋、吴某瑞的经济损失并取得两名被害人的谅解，原审被告人谭某锋赔偿了被害人朱某升的经济损失并取得被害人朱某升的谅解，又可以据此对上诉人谭某、原审被告人谭某锋酌情从轻处罚。对上诉人谭某的上诉理由，经查明，上诉人谭某归案后虽然坦白认罪，并通过家属赔偿了两名被害人的经济损失人民币10万元及获得被害人谅解，亦能在原审庭审中当庭认罪，但其作案后不是走投案自首的道路，而是被公安机关网上追逃后才被抓获归案，因此一审判决认定其没有积极面对，通过各种途径逃避法律责任正确；又查明，本案中，上诉人谭某在与被害人发生纠纷后，纠集多名同伙持械对被害人实施伤害行为，致使两名被害人身体损伤，情节恶劣，且其作案后，隐瞒犯罪事实，欺骗有关部门入伍逃避法律制裁，直至被公安机关网上追逃才被抓获归案，主观恶意较大，不符合判处缓刑的条件，故其上诉请求对其判处适用缓刑理据不足。综上，原判认定事实和适用法律正确，对上诉人谭某、原审被告人谭某锋的判处均正确，审判程序合法，上诉人谭某的上诉理由不成立，应当予以驳回。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄昌文审 判 员 张 虹审 判 员 张 驰二〇一九年十二月六日法官助理 杨冬冬书 记 员 郭 亮附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。