四川省绵阳市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川07执复175号 复议申请人（异议人、利害关系人）：吴艳，女，汉族，生于1980年1月22日，住四川省绵阳市涪城区。 申请执行人：王东，男，汉族，生于1980年11月14日，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：王远鹏，四川锐泰律师事务所律师。 被执行人：张大东，男，汉族，生于1976年5月16日，住四川省绵阳市涪城区。 复议申请人吴艳不服四川省盐亭县人民法院（2019）川0723执异38号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 四川省盐亭县人民法院（简称盐亭县法院）在执行王东与张大东民间借贷纠纷一案中，吴艳向四川省绵阳市涪城区人民法院（简称涪城区法院）提出参与分配请求，该院向盐亭县法院提交了参与分配函，盐亭县法院作出了不予分配的处理，并将结果函复了涪城区法院。吴艳不服，提出书面异议。 盐亭县法院查明，王东申请执行张大东民间借贷纠纷一案,2019年9月由四川省绵阳市中级人民法院指定该院执行。该院受理后，将涪城区法院在审理该案中保全查封的属被执行人张大东所有的坐落于绵阳市三江西路北段1号富临桃花岛4栋2单元25楼3号房予以查封，并进行评估拍卖，成交价格为1071700元，而该案中申请执行人王东申请执行标的为1359620元。 另查明，被执行人张大东尚有注册资本达1000万元的企业绵阳新隆辉信息科技有限公司（占股70%），注册资本达50万元的绵阳市千竹行房地产投资策划有限公司（占股96%）以及绵阳市涪城区鑫御林建材经营部三家存续企业，另有涪权0035164、涪权0035164房屋二处，共计三百多平方米。2019年5月14日，涪城区法院函告盐亭县法院，吴艳申请参与分配。经盐亭县法院审查，于2019年9月9日函告涪城区法院不同意吴艳参与分配。该函是回复涪城区法院不同意异议人参与分配，而非向吴艳送达分配方案。 盐亭县法院认为，本案争议的焦点问题是：被执行人尚有其他可供执行的财产，异议人能否申请参与本案所处理房产拍卖款的分配。 《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条规定：“……被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”。参与分配的条件是被执行人的财产不足以清偿所有债权。而本案中被执行人尚有多个企业的股权和共计三百多平方的房屋两处，不属于不能清偿异议人所有债权的情形。因此，该院不同意异议人参与分配并无不当。 综上，异议人要求参与分配的请求不符合参与分配的法定条件，其异议请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定：驳回异议人的异议请求。 吴艳复议称：一、盐亭法院的回复中，对吴艳的分配请求不予处理，剥夺了其分配权利，违反了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条之规定，应当制作分配方案，属程序违法。二、被执行人张大东名下的绵阳新隆辉信息科技有限公司、绵阳市千竹行房地产投资策划有限公司和绵阳市涪城区鑫御林建材经营部，多年未正常经营，无业务开展、纳税记录、固定资产、流动资金和经营收入，属于空壳企业，张大东所持股份无实际驾驶。张大东名下的房产，属于集体土地上的建筑物，因其债务众多，已由其他债权人申请，由涪城区法院查封，因该房屋证件不齐，至今未进行处置。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条之规定，吴艳应参与分配。请求：撤销盐亭县法院（2019）川0723执异38号执行裁定。 本院查明，王东与张大东、王海燕民间借贷纠纷一案，涪城区法院于2017年4月11日作出（2015）涪民初字第1989号民事调解书：一、原被告双方将借款期限延长至三年半即42个月，即2018年5月6日借款期满。借款本金为60万元，借款期间的月利息为3%，利息累计为756000元，借款期满被告一次付清本金和利息合计为1356000元；二、如被告提前还清本息，则借款期按实际月数计算；三、如被告到期仍未还清本息，则被告共同承诺于到期后的次日内将被告共同所有的、登记在被告张大东名下的、权证号为监0178347、已被（2015）涪民初保字第493号民事裁定书所保全的位于绵阳市住房一套折价抵偿应付原告的借款本息。抵扣后双方的债权债务消灭，互不找补，住房归原告所有，被告将前述住房交付给原告，并协助办理过户登记手续，过户费用依相关部门规定执行；四、本案保全费3620元由原告承担；五、以上协议内容经双方签字后生效。本案诉讼受理费4900元，由原告负担。 2017年4月18日，涪城区法院作出（2015）涪民初字第1989号民事裁定：调解书中的第1页第20行至22行，补正为“借款本金为60万元，借款期间的月利息为2%，利息累计为504000元，借款期满被告一次付清本金和利息合计为1104000元”；删除第2页第一段即第2页的第1行至第7行；删除第2页第九行；在第11行之后，增加一句：“本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力”。 2018年5月8日，涪城区法院出具证明书，证明前述民事调解书及民事裁定书于2017年4月18日生效。同日，王东向涪城区法院申请强制执行。 2018年9月24日，本院作出指定执行决定书，将该案指定到盐亭县法院执行。2018年9月30日，盐亭县法院向张大东、王海燕作出执行通知书、报告财产令。 2019年8月26日，盐亭县法院作出（2018）川0723执956号之一执行裁定，载明：在执行过程中，对被执行人张大东所有的位于绵阳市经开区（房产证编号：监0178347）进行了评估、拍卖，以1071700元成交，由竞拍人黄奎拍下。裁定：一、将被执行人张大东所有的绵阳市经开区（房产证编号：监0178347）按1071700元的价格拍卖给竞拍人黄奎所有，所有权自本裁定送达竞拍人黄奎起转移。申请执行人王东、被执行人张大东、王海燕享有的未清偿的剩余债务由被执行人继续清偿。二、竞拍人黄奎可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。同日，该院作出（2018）川0723执956号之二执行裁定：解除对被执行人张大东所有的位于绵阳市经开区（房产证编号：监0178347）房产所有的查封。 2019年9月2日，盐亭县法院向绵阳市住建委、涪城区不动产登记中心作出（2018）川0723执956号之一协助执行通知书。 2019年10月20日，盐亭县法院向张大东、王海燕作出（2018）川0723执956号通知，责令其于2019年10月30日前迁出房屋。 另查明，2015年12月5日，涪城区法院作出（2015）涪民初字第3370号民事判决：被告王海燕、张大东于本判决生效后三日内共同向原告吴艳偿还借款本金70万元，并承担利息。利息的计算方法为：截止2015年6月23日为止计算为26350元，自2015年6月24日起以本金70万元为基数，计算至本判决确定的本金给付之日止，按月利率8.5‰为标准计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。后王海燕、张大东到期未履行债务，吴艳向涪城区法院申请强制执行。 再查明，2019年5月14日，涪城区法院向盐亭县法院作出《参与分配函》：贵院执行案号为（2018）川0723执956号，查封了被执行人张大东名下位于经开区的房屋，该案系首封。现我院请求参与对该案财产的分配。并附了申请人吴艳的参与分配申请书及执行依据。 盐亭县法院于2019年9月9日向涪城区法院作出《关于涪城区法院移送吴艳参与分配的函的回复》：涉案执行标的被竞买人以1071700元成功购买，本案申请执行标的1359620元。因该被执行房屋非被执行人名下唯一所有财产，且无证据证明被执行人不能清偿所有债权的事实，因此，对贵院参与分配的请求作出不予分配的处理。 又查明，张大东在注册资本为1000万元的绵阳新隆辉信息科技有限公司中持股70%，在注册资本为50万元的绵阳市千竹行房地产投资策划有限公司中所持股96%，并系绵阳市涪城区鑫御林建材经营部的经营者。绵阳市住房和城乡建设委员会于2019年1月3日出具的房屋信息摘要载明：位于绵阳市涪城区，房屋唯一号为1602030，建筑面积为54.4平方米的住宅及位于绵阳市涪城区，房屋唯一号为1602029，建筑面积为256.32平方米的住宅登记权利人为张大东。 本院认为，本案的争议焦点在于吴艳的复议理由是否成立。 执行行为异议，是指当事人、利害关系人认为人民法院的执行行为违反法律规定，向执行法院提出的书面异议。吴艳向涪城区法院提出参与分配的请求，涪城区法院向盐亭法院作出了《参与分配函》，对其申请不予处理，故，吴艳提出异议，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第一项规定的情况，其身份应为利害关系人。其认为其应当参与执行分配，属于对执行顺序的异议，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第二项之规定进行审查。 《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条第一款对多个债权人对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的均无担保物权应如何执行作出了具体的规定。该条规定明确，应按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款、《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》之规定，轮候查封仅在先查封已经解除时才发生法律效力。本案中，盐亭法院执行案号为（2018）川0723执956号的执行案件，对案涉标的的查封系首查封，故，该案应先受偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款对可以向人民法院申请参与分配的条件进行了规定，即“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的”的。因现查明事实并不足以证明被执行人张大东的财产不能清偿所有债权，故盐亭县法院作出对吴艳参与分配的请求不予支持的处理并无不当。且即便吴艳能够参与该案执行标的的分配，该案对案涉房屋的查封系首查封，王东的债权也应先于吴艳受偿，故，本案并不适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条之规定。 综上，复议申请人吴艳的复议理由不成立，本院不予支持。盐亭县法院（2019）川0723执异38号执行裁定认定事实清楚，但未对异议人身份作出界定，适用法律不完整，本院对该瑕疵予以纠正，其处理结果正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 一、驳回复议申请人吴艳的复议申请； 二、维持四川省盐亭县人民法院（2019）川0723执异38号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李红玉 审 判 员 吴莹迪 审 判 员 唐剑苹 二〇一九年十二月二十日 法官助理 牛 仙 书 记 员 刘坤蓉 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。 对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 第五百一十一条多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。 《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 88.多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。 多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的，按照各担保物权成立的先后顺序清偿。 一份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人对同一被执行人申请执行，执行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照各债权比例受偿。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 第二十八条对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。 其他人民法院对已登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记录。 其他人民法院对没有登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当制作笔录，并经实施查封、扣押、冻结的人民法院执行人员及被执行人签字，或者书面通知实施查封、扣押、冻结的人民法院。 《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》 根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。同时，根据上述司法解释第三十条之规定，人民法院对已查封、扣押、冻结的财产进行拍卖、变卖或抵债的，原查封、扣押、冻结的效力消灭，人民法院无需先行解除该财产上的查封、扣押、冻结，可直接进行处分，有关单位应当协助有关财产权证照转移手续。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第五条有下列情形之一的，当事人以外的公民、法人和其他组织，可以作为利害关系人提出执行行为异议： （一）认为人民法院的执行行为违法，妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的； （二）认为人民法院的拍卖措施违法，妨碍其参与公平竞价的； （三）认为人民法院的拍卖、变卖或者以物抵债措施违法，侵害其对执行标的的优先购买权的； （四）认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违反法律规定的； （五）认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的。 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第十二条人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。