山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终7842号 上诉人（原审被告）：临沂盛泉建筑劳务分包有限公司。住所地：临沂经济技术开发区芝麻墩办事处官庄村。统一社会信用代码:91371300783463115P。 法定代表人：陈志军，经理。 委托诉讼代理人：贾学超，山东创序律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：临沂市佰易理财服务有限公司。住所地：临沂市兰山区开元上城国际1号楼501室(金雀山路10号)。统一社会信用代码:913713005667122188。 法定代表人：唐爱武，董事长。 委托诉讼代理人：于长强，男，1995年5月17日出生，汉族，住山东省临沭县。（系该公司员工） 委托诉讼代理人：范敏,山东羲之律师事务所律师。 原审被告：陈志军,男,1961年9月7日出生,汉族,住临沂市河东区。 原审被告：李洪芹,女,1965年5月15日出生,汉族,住临沂市河东区。 原审被告：刘成林,男,1955年5月6日出生,汉族，住临沂市兰陵县。 原审被告：李玉荣,女,1953年10月4日出生,汉族，住临沂市兰陵县。 原审被告：山东盛信煤业有限公司。住所地：临沂市罗庄区街道办事处罗四路与南外环交汇处西200米路南。统一社会信用代码:91371311334727032。 法定代表人：李玉荣,经理。 上诉人临沂盛泉建筑劳务分包有限公司（以下简称盛泉公司）因与被上诉人临沂市佰易理财服务有限公司（以下简称佰易公司）及原审被告陈志军、李玉荣、刘成林、李洪芹、山东盛信煤业有限公司（以下简称盛信公司）民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初2495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 盛泉公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。根据法律规定，金融活动属于国家特许经营的范围，被上诉人公司营业执照登记的经营范围并未包括金融活动，也无证据证明其经营的放贷业务取得了监管部门许可，故其与上诉人的借款合同应认定无效。被上诉人不是为解决资金困难或生产经营急需的偶发性行为，而是具有经常性、经营性和对象不特定性，应否定其合同效力。二、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人实际约定的利率为1.3%，按100万元本金计算的利息是8万元，被上诉人以服务费、利息的明义预先在本金中扣除6个月的利息，完全可以确认约定利率为1.3%。一审法院认定约定月利率为7%错误。上诉人于2019年1月24日还款10万元和2月3日偿还2万元，总计12万元属于偿还的本金，不是利息；2019年4月4日、5月7日、5月16日上诉人向被上诉人法定代表人唐爱武转账5万元、3万元、1万元，合计9万元，应予扣除。 佰易公司辩称，关于适用法律问题，被上诉人和上诉人之间的民间借贷义务应当依法得到支持。关于事实部分，如果上诉人能够提供相关的证据我方可以充减本息。 佰易公司向一审法院起诉请求：１．判令被告盛泉公司偿还借款本金100万元及利息，其他五被告承担连带清偿责任；2.诉讼费、保全费、保全保险费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年7月23日，盛泉公司因经营需要与佰易公司签订借据一份，向佰易公司申请借款100万元，借款期限至2019年1月22日，利息按月利率7%计算，佰易公司实现债权的费用也均由盛信公司承担。陈志军、李洪芹、刘成林、李玉荣、盛信公司对上述借款自愿提供连带责任保证担保，保证期间为两年，担保范围为本金、利息、诉讼费、执行费、律师费等。当日，佰易公司向盛泉公司支付借款999,998元，并以服务费、利息的名义向盛泉公司收取8万元。2019年1月24日，盛泉公司还款10万元，次月3日还款2万元。2019年2月16日，佰易公司与盛泉公司再次达成协议并由盛泉公司在佰易公司出具的借款情况确认表上盖章确认，该确认表载明：双方认可盛泉公司于2018年7月23日向佰易公司借款100万元，借期至2019年1月22日，借款月利率为2%。后盛泉公司未能及时足额偿还剩余借款本金与利息，担保人亦未履行保证义务。 一审法院认为，本争议的焦点为：一、佰易公司向盛泉公司实际交付借款是多少？二、借款利息如何计算？ 关于焦点一，盛泉公司向佰易公司申请借款100万元，佰易公司当日实际汇款999,998元，盛泉公司向佰易公司返款8万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条关于：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。”的规定，佰易公司实际交付的借款本金为919,998元。虽然双方在2019年2月16日形成新的约定，盛泉公司承认借款为100万元，但该约定违反了上述司法解释的规定，该项约定应为无效。 关于焦点二，双方在借据中约定月利率为7%，但在2019年2月16日的约定中又约定为月利率2%，且自借款发生之日起计算，该项约定未加重被告负担，不违反法律法规的强制性规定，一审法院予以确认。因此，双方的实际利率为月利率2%。根据该约定，自2018年7月23日借款发生至2019年1月23日，产生利息110,399.76元，盛泉公司于该日偿还的10万元尚不足以清偿利息。自2019年1月24日至2019年2月3日，又产生利息5519.99元，盛泉公司偿还的2万元中有4080.25元为本金。故至2019年2月3日，尚欠本金915917.75元。盛泉公司未能按约定足额偿付佰易公司借款本金及利息，陈志军、李洪芹、刘成林、李玉荣、盛信公司亦未履行保证义务，均构成违约，依法均应当承担相应的违约责任。故佰易公司要求盛泉公司偿付其借款915,917.75元及利息，并要求陈志军、李洪芹、刘成林、李玉荣、盛信公司承担保证责任的诉讼请求，均符合法律规定，一审法院均予支持。超出部分，不予支持。对于原告主张的保全保险费，因与利息之和已超出法律法规规定的上限，一审法院不再支持。刘成林、李玉荣、山东盛信煤业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条规定，判决：一、被告临沂盛泉建筑劳务分包有限公司于本判决生效后十日内偿付原告临沂市佰易理财服务有限公司借款915,917.75元及利息（以915,917.75元为基数，自2019年2月4日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）；二、被告陈志军、李洪芹、刘成林、李玉荣、山东盛信煤业有限公司对上述第一项承担连带清偿责任，其在承担责任后，有权向被告临沂盛泉建筑劳务分包有限公司追偿；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6900元（已减半），由原告负担417元，由六被告负担6483元；保全费5000元，由六被告负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提交2019年4月4日、2019年5月7日、5月16日上诉人向被上诉人法定代表人唐爱武转账5万元、3万元、1万元,合计9万元，证明上诉人已经偿还被上诉人本金9万元。被上诉人质证对证据无异议,同意对欠款本息予以折抵。本院经审查认为,被上诉人对上诉人提供的证据予以认可,并同意折抵本息,本院予以确认。 二审查明，盛泉公司于2019年4月4日、2019年5月7日、5月16日上诉人向被上诉人法定代表人唐爱武转账5万元、3万元、1万元,合计9万元。 本院二审查明其他的事实与一审相同。 本院认为，盛泉公司向佰易公司借款是其真实意思表示，不违背国家强制性法律规定，双方的借款合同系有效合同，盛泉公司上诉主张合同无效于法无据，本院不予采信；二审中盛泉公司提供证据证明其于2019年4月4日、2019年5月7日、5月16日上诉人向被上诉人法定代表人唐爱武转账5万元、3万元、1万元,合计9万元，佰易公司予以认可并同意从借款本息中予以扣减，本院予以采信；自2019年2月4日至4月4日，借款915,917.75元产生利息36,636.71元，还款5万元扣除利息，余款13,363.29元应扣减本金后为902,554.46元；至5月7日产生利息为20,457.90元，还款3万元扣除利息后余款9542.10元应扣减本金为893,012.36元；至5月16日产生利息为5358.07元，还款1万元扣除利息后余款为4641.93元应扣减本金，后本金为888,370.43元。该款盛泉公司应当偿还，并自2019年5月17日起按月利率2%支付利息至付清之日止。 综上所述，盛泉公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；盛泉公司二审提供新证据导致一审判决认定事实发生变化，本院对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初2495号民事判决第二、三项及案件受理费的负担； 二、变更临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初2495号民事判决第一项为上诉人临沂盛泉建筑劳务分包有限公司偿付被上诉人临沂市佰易理财服务有限公司借款888,370.43元及利息（利息以888,370.43元为基数，自2019年5月17日起至实际给付之日止，按月利率2%计算），于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费13,800元，由上诉人临沂盛泉建筑劳务分包有限公司负担12,260元，由临沂市佰易理财服务有限公司负担1540元。 本判决为终审判决。 审判长  赵凤金 审判员  申慧雁 审判员  翟建光 二〇一九年十二月五日 书记员  张建琨