辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15734号上诉人（原审被告）:周某1，男，汉族，1976年7月6日出生，住黑龙江省汤原县。委托诉讼代理人：郭丽娜，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹鑫月，北京盈科（沈阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：耿某，女，汉族，1984年1月27日出生，住辽宁省抚顺市东洲区。上诉人周某1因与被上诉人耿某离婚纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初8198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。周某1上诉请求：1、改判婚生子周某2归上诉人抚养，被上诉人无需支付抚养费；2、若婚生子归被上诉人抚养，应降低抚养费为1000元/月，每周探视孩子一次，每次不少于24小时。被上诉人耿某答辩称：不同意变更抚养权，也不同意降低抚养费，请求维持原判。对方可以每周探视一次。耿某向一审法院起诉请求：1、判令与周某1离婚。2、婚生儿子周某222个月归耿某抚养。3、周某1每月给付抚养费4000元。4、世纪路7甲1号楼2单元2101室97平方米房屋依法分割。5、诉讼费由周某1承担。一审法院认定事实：耿某与周某1于××××年××月××日登记结婚。婚后，双方于××××年××月××日育有一子周某2；双方购买了位于沈阳市浑南区房屋，建筑面积为97.02平方米。双方就上述房屋达成了《夫妻共同财产分割协议书》；双方离婚后，周某1于2019年8月20日前给付耿某房屋分割款19万元，于2021年7月31日前给付耿某房屋分割款3万元。耿某月收入不固定，周某1年收入15万元。一审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。”本案耿某起诉要求与周某1离婚；庭审中，周某1答辩称同意与耿某离婚。因此，双方夫妻感情确已破裂；故根据上述法律规定，对耿某要求与周某1离婚的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。禁止溺婴、弃婴和其他残害婴儿的行为。”该法第三十六条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”该法第三十七条规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议;协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”因此，根据上述法律规定，结合庭审情况，双方婚后育有之子周某2随耿某一同生活为宜；周某1应当每月支付耿某子女抚养费4000元。《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金；(二)生产、经营的收益；(三)知识产权的收益；(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”该法第十八条规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。”本案经庭审查明，双方婚后购买了位于沈阳市浑南区房屋，建筑面积为97.02平方米；双方就上述房屋分割问题已达成了协议，协议约定：双方离婚后，周某1于2019年8月20日前给付耿某房屋分割款19万元，于2021年7月31日前给付耿某房屋分割款3万元。因此，根据上述法律规定，认定上述房屋属于双方的夫妻共同财产，周某1应当于2019年8月20日前给付耿某房屋分割款19万元，于2021年7月31日前给付耿某房屋分割款3万元。综上，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第二十一条、第三十二条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、准予耿某与周某1离婚。二、耿某与周某1婚生子周某2（××××年××月××日出生）随耿某一同生活，周某1自2019年8月份起至周某2年满18周岁时止每月支付耿某子女抚养费4000元。三、周某1于2019年8月20日前给付耿某房屋分割款19万元，于2021年7月31日前给付耿某房屋分割款3万元。案件受理费300元，由耿某与周某1各承担一半。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审一致。当事人提交的证据与本案缺乏关联性或对上诉主张缺乏证明力，本院均不予采信。本院认为，一审法院认定夫妻双方感情破裂并判决解除双方的婚姻关系，双方均无异议，本院予以维持。关于抚养权的归属问题，应当根据有利于婚生子成长的角度予以裁判。本案中，婚生子周某2系年仅二周岁的幼儿，考虑到目前一直由被上诉人耿某照顾其日常生活，贸然改变生活环境，不利于婚生子周某2的健康成长。故一审法院认定婚生子由被上诉人耿某抚养符合本案的具体情况，本院予以维持。关于抚养费的数额问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，否则应承担举证不能的不利后果。二审期间，上诉人主张由于年初薪资改革，导致其工资下降，要求降低抚养费数额，其应负举证证明责任。其虽提交劳动合同、银行流水对其收入情况予以证实，但劳动合同中的工资情况与其银行流水中显示的工资情况并不相符，且其未提交相关证据证明其所在单位存在薪资改革的情况，故上述证据不足以证实其收入下降的事实。关于上诉人周某1主张因其每月需缴纳房贷、房租、赡养父母及生活消费，要求降低抚养费数额，以上事由并非认定抚养费数额的决定性因素，该上诉理由本院亦不予支持。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定，子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要，父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚养费一般可按其月总收入的20%至30%的比例给付。本案中，根据一审时上诉人周某1提交的收入证明显示，其年收入为15万元，根据上述法律规定，一审认定的抚养费数额超出上述法律规定的比例，应予调整，本院在上述比例内酌定为每月3500元。关于探视权的问题。上诉人周某1主张每周探视婚生子一次，每次不少于24小时，该上诉请求虽为二审期间新提出的诉讼请求，但被上诉人耿某同意其每周探视婚生子一次，故本院一并予以处理，从子女身心健康及有利于子女成长角度酌情支持上诉人周某1每周探望孩子一次，具体探视时间及方式由双方本着有利于子女成长的原则协商确定。综上所述，上诉人周某1的上诉人请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初8198号民事判决第一项即：准予耿某与周某1离婚；第三项即：周某1于2019年8月20日前给付耿某房屋分割款19万元，于2021年7月31日前给付耿某房屋分割款3万元。二、变更沈阳市浑南区人民法院(2019)辽0112民初8198号民事判决第二项即：“耿某与周某1婚生子周某2（2017年7月13日出生）随耿某一同生活，周某1自2019年8月份起至周某2年满18周岁时止每月支付耿某子女抚养费4000元。”为：耿某与周某1婚生子周某2（2017年7月13日出生）随耿某一同生活，周某1自2019年8月份起至周某2年满18周岁时止每月支付耿某子女抚养费3500元。三、从2019年12月起，耿某有义务协助周某1对婚生子周某2每周行使探视权一次。四、驳回上诉人周某1其他上诉请求。一审案件受理费300元，周某1、耿某各负担150元。二审案件受理费300元，由周某1、耿某各负担150元。本判决为终审判决。审判长  张忠星审判员  王 洋审判员  吴永梅二〇一九年十二月十六日法官助理冷焱书记员韦微