广西壮族自治区合浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0521民初2059号 原告：北海华洪新型建材有限公司。住所：合浦工业园区中站项目集中区。统一社会信用代码：914505216801473986。 法定代表人：刘光伟，董事长。 委托诉讼代理人：黄朝强，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李忠伟，男，该公司工作人员。 被告：百色建筑安装工程总公司南宁金湖分公司。住所：南宁市金湖路61号佳得鑫水晶城D座1103号。统一社会信用代码：91450103687754174J。 负责人：马德志。 被告：百色建筑安装工程总公司。住所：百色市中山路文体巷。统一社会信用代码：91451000200612319R。 法定代表人：梁文进，总经理。 委托诉讼代理人：邓荔，广西济文律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王兴元，广西先导联合律师事务所律师。 原告北海华洪新型建材有限公司与被告百色建筑安装工程总公司南宁金湖分公司（以下简称南宁金湖分公司）、百色建筑安装工程总公司（以下简称百色总公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，被告百色总公司对本案提出管辖权异议,本院审理后依法驳回了被告百色总公司的管辖权异议,被告百色总公司不服上诉至北海市中级人民法院,北海市中级人民法院审理后驳回上诉,维持原裁定。本院依法适用简易程序，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告北海华洪新型建材有限公司的委托诉讼代理人黄朝强、李忠伟，被告百色总公司的委托诉讼代理人邓荔、王兴元到庭参加诉讼。被告南宁金湖分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告北海华洪新型建材有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告偿还原告已在双方购销约定中的混凝土货款1422875元；2.请求法院判令被告赔偿原告逾期付款的利息为8038741.63元（利息从2011年8月1日暂计至2019年6月18日，利息应支付至货款结清为止），货款和利息合计为9461616.63元。事实与理由：原告与被告南宁金湖分公司于2011年6月25日签订《商品混凝土销售合同》，由原告自2011年7月起为被告南宁金湖分公司承包的北海外沙岛碧海雅轩工程供应商品混凝土，至2011年10月止共供货价值人民币1422875元。被告南宁金湖分公司未付过上述款项。原告催讨时，被告南宁金湖分公司以无款为由拖欠至今。根据双方签订的《商品混凝土销售合同》第十条第2款约定“如甲方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，需方所欠货款总额的每日千分之二向乙方支付为冶金，直至付清为止。乙方有权终止本合同”，按合同约定，被告南宁金湖分公司应支付原告因违约产生的违约金8038741.63元，违约金暂从2011年8月1日计至2019年6月18日，货款和违约金合计9461616.63元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1.请求法院判令被告偿还原告已在双方购销约定中的混凝土货款1122875元；2.请求法院判令被告按照银行同期贷款利率支付原告违约金（违约金的计算：以1422875元为基数，从2011年7月31日起计至2019年1月8日止；以1122875元为基数，从2019年1月8日起计至货款结清为止）。 被告百色总公司辩称，1.原告与马德胜于2011年11月5日对账确认了货款，按合同约定有关两个月内付清货款的约定，付款期限于2012年1月4日届满，诉讼时效应从2012年1月5日起算，原告于2019年6月21日起诉已经超过诉讼时效；2.如原告有证据证实其主张未超过诉讼时效，原告主张的违约金实为货款利息的损失，应以货款1122875元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算违约金；3.如法院认定诉讼时效届满后，当事双方于2017年10月31日确认的《北海外沙岛项目混凝土应收汇总表》构成对债权的重新确认，其公司只承担偿还货款1122875元的责任。 被告南宁金湖分公司未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告南宁金湖分公司未向本院提交证据，经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及质证的权利。原告北海华洪新型建材有限公司、被告百色总公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、原告提交的证据 证据一：商品混凝土销售合同及授权委托书，证明原被告签订了商品混凝土销售合同； 证据二：混凝土对账单及应收汇总表，证明商品混凝土对账单及应收汇总表； 证据三：违约计算明细表，证明违约计算货款滞纳金明细表； 证据四：企业信用信息，证明被告信用信息公示报告； 证据五：企业信用信息报告、基本信息、企业信用信息报告，证明分公司隶属企业为百色总公司； 证据六：和解协议，证明原告曾和分公司进行和解。 被告百色总公司对原告提交的上述证据一、二、四、五的真实性无异议，但认为证据一合同第十条的第二项违约金过高，是格式合同；证据二对账单反映了施工单位不是其公司，所涉工程项目不是两被告的项目，合同是拿金湖分公司的章来盖的，且从对账单中显示已经超过诉讼时效，汇总表是真实的，但不能作为分公司还款的意思表示，不能成为三方重新确认债权的凭证；对证据三有异议，认为这是单方计算的，且依据格式合同的利率标准计算，起算点也不符合合同的约定，不能作为定案依据；对证据六的真实性有异议，该协议没有总公司的签字，其方不知道，不能作为没有过诉讼时效的依据。 本院认为，原告提交的上述证据一、四、五及证据二中的应收汇总表具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认；对上述证据二中的混凝土对账单，因该对账单上未经南宁金湖分公司盖章确认、需方签认代表“马德胜”既非被告南宁金湖分公司的合同代表也非双方确认对账的授权委托人，且该对账单上的施工单位载明为广西五鸿建设集团有限公司北海分公司而非被告南宁金湖分公司，被告百色总公司对该证据也有异议，故本院对该证据不予认定；证据三系原告单方制作，被告予认可，本院不予确认；证据六没有被告百色总公司盖章或签字确认，本院不予确认。 二、被告百色总公司的证据：转账电子受理单，证明分公司已经支付了300000元的货款给原告。原告对该证据有异议，认为该款不是直接支付给原告公司的，无法确认。本院认为，原告于庭审中对该付款事实无异议，本院对该证据予以确认。 三、证人刘某的证言 在本案审理过程中，原告北海华洪新型建材有限公司申请其公司员工刘某作为证人出庭作证。刘某陈述，其是原告公司的员工，项目结束后，其和公司其他员工每年都有去向分公司追款，分公司向原告公司支付过300000元的混凝土款项，原告公司确认已经收到300000元货款，其不清楚2011年的对账单中的施工单位为何载明是广西五鸿建设集团有限公司北海分公司，但当时签2011年的对账单时就发现施工单位写错，其公司也要求分公司进行更改，分公司就在2017年重新更正签了对账单，因为原告公司一直都很相信马德志，双方每年均进行协商，故原告公司才没有找总公司追债，双方没有约定该300000元是还哪个月的货款。 原告对该证人证言没有异议。被告百色总公司对证人证言有异议，认为因为证人是原告公司的总经理，与原告有利害关系，是孤证，不能作为定案依据。本院认为，双方对其中关于分公司已支付原告30万元货款的证言均无异议，本院对该内容予以确认；对证人证言中的其他内容，因证人与原告有利害关系，且无其他证据与该部分证人证言相印证，故本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告百色总公司于1996年3月20日成立，被告南宁金湖分公司于2009年4月10日成立，其经营范围为凭总公司资质联系业务。2011年6月25日，原告北海华洪新型建材有限公司作为乙方（供方）与被告南宁金湖分公司作为甲方（需方）签订《商品混凝土销售合同》，约定由原告向被告供应外沙一号项目部工程的混凝土；结算、付款方式及期限：30天内无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款；先垫付混凝土款陆佰万元，按垫付款的70%结算，垫付款的30%及当月的混凝土款次月对账后5日结算；如甲方不能按本合同约定的时间付款，乙方有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，甲方按所欠货款总额的2‰向乙方支付违约金（按每天计算），直至付清为止，供方有权终止合同。2017年10月31日，原告、被告南宁金湖分公司的法定代表人马德志分别在《北海外沙岛项目混凝土应收汇总表》上盖章、签字，确认至2017年10月30日止，被告南宁金湖分公司累计共欠原告货款1422875元，原告最后一次向被告南宁金湖分公司供货是在2011年10月。2019年1月8日,被告南宁金湖分公司通过兴业银行转账的方式向原告支付货款300000元。 依据原告的起诉意见、被告的答辩意见，本案的争议焦点为：一、原告的起诉是否已经超过诉讼时效；二、两被告是否应当承担偿还原告货款及违约金的责任，如应承担，数额是多少。 关于本案的第一个争议焦点，即原告的起诉是否已经超过诉讼时效的问题。本院认为，原告与被告南宁金湖分公司之间的商品混凝土买卖关系虽发生在2011年，但直至2017年10月31日，双方才对本案混凝土销售进行结算，明确应收货款数额为1422875元。根据双方在合同中的约定“先垫付混凝土款陆佰万元，按垫付款的70%结算，垫付款的30%及当月的混凝土款次月对账后5日结算”，付款时间应为2017年10月31日后5日即2017年11月5日，本案诉讼时效应从2017年11月6日起算。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”的规定，原告起诉没有超过法律规定的三年的诉讼时效期间。对被告百色总公司提出原告起诉已超过诉讼时效的抗辩主张，本院不予采纳。 关于本案的第二个争议焦点，即两被告是否应当承担偿还原告货款及违约金的责任，如应承担，数额是多少的问题。本院认为，原告与被告南宁金湖分公司签订的《商品混凝土销售合同》是双方当事人的真实意思表示，主体适格，内容合法，是有效合同，应受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原告依约履行了供货义务，被告南宁金湖分公司应及时支付货款。被告南宁金湖分公司的付款期限届满之日为2017年11月5日，原告请求被告南宁金湖分公司支付尚欠货款1122875元（扣减被告南宁金湖分公司已支付的300000元）于法有据，本院予以支持。被告南宁金湖分公司未按约定支付货款，已构成违约，依法应承担违约责任。原告请求按银行同期贷款利率计算违约金未超出双方约定的违约金范围，本院予以支持，但违约金应以实欠货款数额为基数，从2017年11月6日起算。由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本案违约金应以1422875元为基数，自2017年11月6日起至2019年1月8日按照中国人民银行同期同类贷款利率计；以1122875元为基数，自2019年1月9日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告南宁金湖分公司是依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，其有一定的组织机构和财产，虽不具有法人资格，但是可以自己的名义从事民事活动，因此应承担相应的民事责任，在以其管理的财产不能承担债务时，应由设立该分支机构的法人即本案被告百色总公司承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十六条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告百色建筑安装工程总公司南宁金湖分公司应支付原告北海华洪新型建材有限公司货款1122875元； 二、被告百色建筑安装工程总公司南宁金湖分公司应支付原告北海华洪新型建材有限公司逾期付款违约金（违约金的计算：以1422875元为基数，自2017年11月6日起至2019年1月8日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；以1122875元为基数，自2019年1月9日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告百色建筑安装工程总公司对被告百色建筑安装工程总公司南宁金湖分公司所管理的财产不足清偿上述债务的部分承担补充清偿责任； 四、驳回原告北海华洪新型建材有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决指定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费20292元，减半收取计10146元，由原告北海华洪新型建材有限公司负担2905元，被告百色建筑安装工程总公司南宁金湖分公司、百色建筑安装工程总公司负担7241元。原告已预交受理费39015.5元，多交的28869.5元受理费由本院在本判决发生法律效力后予以退还。受理费属被告负担的部分，由被告在履行债务时一并支付给原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院。 审 判 员  杨 敏 二〇一九年十二月十九日 法官助理  杜慧敏 书 记 员  钟昀怡 附本判决书引用的法律条文： 一、《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 二、《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。