广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0109民初2562号 原告：广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司，住所地南宁市邕宁区银峰路36号36-39号房，统一社会信用代码91450100662111594Q。 法定代表人：梁肖，该公司经理。 委托诉讼代理人:梁俏,广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐贵东，广西欣和律师事务所律师。 被告：冯大海，男，壮族，1985年2月27日出生，住广西平果县。 委托诉讼代理人：黄茂清，广西广盟律师事务所律师。 原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司（以下简称“益友公司”）与被告冯大海工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月20日受理后，依法由审判员覃毅磊适用简易程序，于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告益友公司的委托诉讼代理人徐贵东、被告冯大海及其委托诉讼代理人黄茂清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、确认原告无须支付被告一次性伤残补助金52200元、一次性工伤医疗补助金63800元、一次性伤残就业补助金52200元；二、确认原告无须支付被告从2016年5月19日至2017年5月18日停工留薪工资69600元；三、确认原告无须支付被告医疗费15441.43元；四、本案全部诉讼费用由被告承担。 事实和理由：一、原告与被告之间不存在劳动关系，不应当承担工伤保险责任。南宁市邕宁区人民法院（2017）桂0109民初790号《民事判决书》确认原告与被告之间在2015年7月26日至2016年5月19日期间不存在劳动关系。被告系由案外人李军华招聘从事砌砖工作，由李军华安排、管理并发放工资，被告与李军华之间存在雇佣关系，其工伤保险责任应当由案外人李军华承担。原告与被告之间不存在劳动关系，不应当承担工伤保险责任。二、原告与被告之间不存在违法转包行为，不应当认定为被告的用人单位，对被告亦不应当承担工伤保险责任。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条规定：“（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”根据住房和城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第7条的规定：“本办法所称转包，是指承包单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。”原告并未将案涉工程项目的劳务转包给被告，双方之间并不存在劳务转包关系，原告不是被告的用人单位，被告也不是为原告工作中受伤，原告不应承担工伤保险责任。三、被告工资数额认定证据不足，应当按照南宁市2016年度在岗职工月平均工资计算。被告系由案外人李军华雇佣管理并直接支付劳动报酬，原告客观上无法掌握被告工资数额和支付情况，故不能提供相关证据，不应承担举证不能的不利后果。另外，被告主张的工资数额夸大其实，证人证言也无法证明被告具体准确的工资数额，认定被告工资数额的证据不足，其工资标准应按工程所在地南宁市2016年度在岗职工月平均工资计算。基于以上事实与理由，原告为维护自身合法权益，特此向贵院提起诉讼，恳请法院判如所请！ 被告辩称：被告属于工伤，原告应当承担工伤保险责任。一、被告受伤经认定工伤认定决定，被告16年5月19日的受伤情形属于工伤。二、根据最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第3条，原告违法分包涉案工程给李华军，被告属于被李华军雇佣的情形，属于法律规定的工伤情形，原告应当承担被告工伤保险的责任。三、被告主张工资为5800元，即便该主张不成立，因被告工作地点在南宁市，应按南宁市在岗工资年平均工资计付。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。 原告交的证据有：1.南宁市邕宁区人民法院民事判决书【（2017）桂0109民初790号】；2.南宁市邕宁区人民法院《证明书》；3.南宁市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书【南劳人仲案字[2019]第3094】；4.南宁市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录；5.送达回证；6.送达回证；7.2016年度广西建筑业在岗职工年平均工资标准。 被告提交的证据有：1.出院记录及疾病证明书；2.南宁市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录；3.南人社工伤认字[2017]2177号《认定工伤决定书》；4.广西医科大学第一附属医院费用结算清单及收费票据；5.日间手术病人入出院记录及疾病证明书；6.初次鉴定结论书；7.EMS邮单、文件送达回证、公告、广西法治日报公告；8.关于核算被告工伤保险待遇的复函；9.出庭证人农海波、陆宬霖证言。 对原、被告提交的证据，本院认定如下： 一、原告提交的证据4、7，被告提交的证据2与本案不具有关联性，故本院不予采信。 二、本案其他证据真实、合法、有效，且与本案有关联性，可以作为认定本案事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2007年5月22日原告经工商行政部门批准注册成立，经营范围为建筑工程混凝土作业劳务分包不分等级、抹灰作业不分等级等。 2014年4月18日，广西华宇建工有限责任公司（以下简称“华宇公司”）与原告签订《建筑工程施工劳务分包合同》，约定将广西防震减灾基础设施建设工程地震紧急救援训练基地工程的基础和主体工程图纸中及工程承包人指定劳务分包人完成部分的全部工序内容分包给原告施工，砌砖工作属于上述合同中约定的劳务分包的内容。 2014年9月1日，原告任命廖永叶为广西防震减灾基础设施建设工程和广西地震紧急救援训练基地建设项目工程的安全负责人。 2015年6月3日，廖永叶与李军华签订《建设工程施工专业分项分包合同·砌砖分项承包》，约定将位于的南宁市地震局工程的框剪结构分包给李军华，由李军华全面负责工地现场的合同工程的施工事务，安排好工作，管好本工程人员工作生活，处理好日常事务，按完成工程量的80%结算劳务费用。 2015年7月26日，李军华招聘被告等农民工到该工程做砌砖工作，被告等这些农民工日常工作由李军华安排、管理，工资由李军华发放。 2016年5月19日18时40份左右，被告按照李军华安排在广西防震减灾基础设施建设工程地震紧急救援训练基地项目挂线砌砖时，不慎从工作平台上跌下受伤。于当日被送到广西医科大学第一附属医院住院治疗，医院诊断：右股骨中段闭合性骨折。 2016年5月30日，被告治愈出院，原告垫付了被告住院期间的医疗费用。 2017年6月13日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字[2017]第878号《仲裁裁决书》，裁决：确认原告与被告于2015年7月26日至2016年5月19日期间存在劳动关系。 2017年7月4日，原告不服南劳人仲裁字[2017]第878号《仲裁裁决书》，在法定期限内向本院提起诉讼，请求判决原告与被告于2015年7月26日至2016年5月19日期间不存在劳动关系。 2017年8月9日，本院作出（2017）桂0109民初790号《民事判决书》，判决：确认原告与被告在2015年7月26日至2016年5月19日期间不存在劳动关系。 2017年9月3日，（2017）桂0109民初790号《民事判决书》生效。 2018年4月8日，南宁市人力资源和社会保障局作出南人社工伤认字[2017]2177号《认定工伤决定书》，载明申请人为被告，单位全称为原告，事故时间为2016年5月19日，该局认为被告受伤情形属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由原告承担被告的工伤保险责任。如对工伤认定决定不服的，可自接到决定书自日起60日内向市人民政府或自治区人力资源和社会保障厅申请行政复印，或者在6个月内向人民法院提起行政诉讼。 2018年5月2日，南宁市人力资源和社会保障局向原告送达《初次鉴定结论书》。 2018年5月5日《初次鉴定结论书》因“原址查无此人”被退回。 2018年5月17日，南宁市人力资源和社会保障局在《广西法治日报》刊登公告，向原告送达南人社工伤认字[2017]2177号《认定工伤决定书》。 2018年9月20日至2018年9月22日，被告在广西医科大学第一附属医院住院治疗2天，支付医疗费15487.43元。 2019年3月28日，南宁市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴伤字[2019]216号《初次鉴定结论书》，载明被鉴定人为被告，用人单位为原告，鉴定结论为伤残等级玖级、停工留薪期自2016年5月19日起至2017年5月18日止。对鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论之日起15日内向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。 2019年4月30日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令原告支付被告一次性伤残补助金52200元、一次性工伤医疗补助金63800元、一次性就业补助金52200元、2016年5月19日至2017年5月18日期间停工留薪期工资69600元、2017年9月8日至2018年10月22日医疗费15787.73元。 2019年9月9日，南宁市社会保险事业局作出南社保函[2019]602号《关于核算冯大海工伤保险待遇的复函》，列明被告2016年度未在南宁市参加工伤保险及缴纳工伤保险费。如在发生工伤至治疗工伤期间正常参加缴费，被告2018年9月在广西医科大学第一附属医院住院医疗费用15487.43元，其中符合工伤保险支付范围的金额15441.73元，不符合支付范围的金额446元，住院期间伙食补助为30元。 2019年10月22日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字[2019]第3094号《仲裁裁决书》，裁决：原告支付被告一次性伤残补助金52200元、一次性工伤医疗补助金63800元、一次性伤残就业补助金52200元、2016年5月19日至2017年5月18日停工留薪期工资69600元、2018年9月20日至2018年9月22日医疗费15441.43元。 2019年11月7日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会向原告送达南劳人仲案字[2019]第3094号《仲裁裁决书》。 2019年11月8日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会向被告送达南劳人仲案字[2019]第3094号《仲裁裁决书》。 另查明：出庭证人农海波陈述被告月工资为5800元至6000元，出庭证人陆宬霖陈述被告月工资为五千多至6000元。 庭审中，原、被告一致确认本案的争议焦点是：一、原告是否应当支付被告一次性伤残补助金52200元、一次性医疗补助金63800元、一次性伤残就业补助金52200元；二、原告是否应当支付被告从2016年5月19日至2017年5月18日停工留薪工资69600元；三、原告是否应当支付被告医疗费15441.43元。 本院认为： 《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违法法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”《原劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体资格。” 本案中，原告具有用工主体资格，华宇公司将部分劳务分包给原告，该分包行为不违反法律或行政法规的强制性规定。李军华是自然人，不具备用工主体资格，原告将框剪结构劳务分包给李军华，应由原告对李军华雇佣的被告承担用工主体责任。原、被告之间虽不存在劳动关系，但原告仍应承担被告工伤保险责任。被告在上班中不慎从工作平台上跌下受伤，已被南宁市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年9月9日，南宁市社会保险事业局作出南社保函[2019]602号《关于核算冯大海工伤保险待遇的复函》，列明被告2016年度未在南宁市参加工伤保险及缴纳工伤保险费。原告未为被告缴纳社会保险费，应承担相应的工伤保险赔偿责任。 本院依法对被告的工伤保险待遇进行审核。 一、关于被告月工资的问题。 被告主张其月工资为5800元，能提交出庭证人农海波陈述被告工资为5800元至6000元，出庭证人陆宬霖陈述被告工资为五千多至6000元。原告虽不予认可，但未能提交证据证明被告的工资数额，应承担举证不能的法律后果，本院据此认定被告的月工资为5800元并以此为基数计算相关工伤待遇。 二、关于一次性伤残补助金的问题。 《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。” 本案中，被告月工资为5800元，本院认定原告应支付被告一次性伤残补助金52200元（5800元/月×9月）。 三、关于一次性工伤医疗补助金的问题。 《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：“七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的,由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金,工伤保险关系终止:(一)一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:……九级伤残计发11个月……(二)一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:……九级伤残计发9个月……前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资,是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的,解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。” 根据上述规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金63800元（5800元/月×11月）。 四、关于一次性伤残就业补助金的问题。 根据上述规定，原告应支付被告一次性伤残就业补助金52200元（5800元/月×9月）。 五、关于停工留薪期工资的问题。 职工因工作遭受事故伤害或职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。 被告2016年5月19日受伤并被南宁市劳动能力鉴定委员会认定停工留薪期自2016年5月19日起至2017年5月18日。原告未对《初次鉴定结论书》申请再次鉴定，视为其对《初次鉴定结论书》结果的认可，因此应向被告支付2016年5月19日至2017年5月18日期间的停工留薪期工资为69600元（5800元/月×12月）。 六、关于医疗费的问题。 《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。” 2019年9月9日，南宁市社会保险事业局作出南社保函[2019]602号《关于核算冯大海工伤保险待遇的复函》，列明被告符合工伤保险支付范围的金额15441.43元。原告未为被告缴纳社会保险费，应承担相应的工伤保险赔偿责任。原告应当支付被告医疗费15441.43元。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下： 一、原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司支付被告冯大海一次性伤残补助金52200元； 二、原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司支付被告冯大海一次性工伤医疗补助金63800元； 三、原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司支付被告冯大海一次性伤残就业补助金52200元； 四、原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司支付被告冯大海2016年5月19日至2017年5月18日停工留薪期工资69600元； 五、原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司支付被告冯大海2018年9月20日至2018年9月22日医疗费15441.43元。 六、驳回原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费10元，按适用简易程序审理案件的规定减半收取5元，由原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司负担。原告广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司已预交2549元，由本院退回2544元。 上述款项，义务人定于本判决生效后十日内履行完毕。义务人如果未按生效判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 覃毅磊 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 韦嘉薇 书 记 员 莫姗姗