本溪市平山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0502刑初76号公诉机关本溪市平山区人民检察院。被告人穆吉浩，男，1991年11月29日出生于辽宁省本溪市，汉族，大专文化，无职业，中共党员，捕前住本溪市平山区。2012年12月8日因吸食毒品被行政罚款二百元；2016年6月22日因吸食毒品、持械殴打他人被行政拘留二十五日；2018年6月13日因吸食毒品被行政拘留十五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月13日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。辩护人金升阳，辽宁燕东律师事务所律师。本溪市平山区人民检察院以本平检公诉刑诉[2019]67号起诉书，指控被告人穆吉浩犯贩卖毒品罪，于2019年3月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。本溪市平山区人民检察院指派检察员李悦出庭支持公诉，被告人穆吉浩及辩护人金升阳到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.被告人穆吉浩于2018年5月15日21时许，在本溪市平山区的家中，以人民币500元（以下币种均相同）的价格向代某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）0.5克。2.被告人穆吉浩于2018年5月26日14时30分许，通过微信转账的形式以500元的价格向代某贩卖毒品，让其在本溪市平山区千金街道办事处附近一个药盒内取得甲基苯丙胺0.5克。3.被告人穆吉浩于2018年5月21日，让“严姓朋友”（姓名不详，另案处理）将0.1克的冰毒放置于本溪市明山区北地“本钢文化中心”附近一小区墙缝内，通过微信转账的形式以100元的价格将上述毒品贩卖给李某1，并将放置毒品的位置通过手机微信传给李某1让其取得毒品。当晚以相同的手段，以220元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺0.2克。4.被告人穆吉浩于2018年6月7日的一天，让“严姓朋友”将0.4克的冰毒放置于本溪市平山区转山“十八中学”附近一小区墙缝内，通过微信转账的形式以400元的价格向李某1贩卖，后将放置毒品的位置通过手机微信传给李某1让其取得。晚间又以相同的手段，以人民币200元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺0.2克。5.被告人穆吉浩于2018年6月11日晚间，在本溪市平山区的家中，以200元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺0.2克。综上，被告人穆吉浩贩卖毒品7次。2018年6月13日，在本溪市平山广裕一道街11栋的“老邻居食杂店”门前，领取“武汉哥”（真名不祥，另案处理）给其邮寄的快递时，被公安机关抓获，从快递中搜出甲基苯丙胺34.91克。从其位于本溪市平山区的家中，搜查出甲基苯丙胺3.22克。公诉机关提供了被告人供述、证人证言、鉴定结论书等证据材料，认为被告人穆吉浩贩卖毒品，其行为应以贩卖毒品罪追究刑事责任。侦查机关在其家中查获的毒品以及当场查获的毒品均应视为其贩卖毒品的数量。被告人穆吉浩辩称：1.公安机关当场查获的34.91克冰毒是其本人自己吸食用的，不是用于贩卖的；2.起诉书认定的第一、二起是代某让其向他人代为购买，其本人没有牟利，且其在第二起犯罪中本人没有在本溪；3.起诉书认定的第五起犯罪中李某1让其代为购买毒品，因其没有联系到贩卖毒品的人，其又怕不给李某1毒品影响其正常生活被迫向他出售200元的毒品。其辩护人提出：1.被告人穆吉浩不具有贩卖毒品的主观故意，同时也不具有以贩卖毒品牟取利益的主观意图，故穆吉浩的行为应以非法持有毒品罪定罪量刑；2.起诉书认定的第一起至第四起犯罪事实中代某、李某1均为找穆吉浩代购毒品，而穆吉浩在实施上述行为时均没有牟取利益，而是将全部购毒钱款转给“严先生”，并且代某、李某1购买的毒品均用于吸食而非贩卖；3.起诉书认定的第五起犯罪中穆吉浩将自己购买的毒品转让给李某1，从中没有加价牟利，因此也不应认定为贩卖毒品罪；4.根据《武汉会议纪要》规定，穆吉浩本身系吸毒人员，公安机关从穆吉浩领取的快递中查获的34.91克甲基苯丙胺和从其家中搜查出的3.22克甲基苯丙胺无法证实具有贩卖目的，故应以非法持有定罪量刑；5.本案“严先生”并未到案，无法证实穆吉浩是否从事贩卖行为，因此对穆吉浩应以非法持有毒品罪处三年以下有期徒刑。同时辨认人提供穆吉浩通过微信购买机票记录截图，欲证实起诉书指控的第二起犯罪穆吉浩本人并未在本溪的事实。经审理查明：1.2018年5月15日21时许，被告人穆吉浩在本溪市平山区的家中，以500元的价格向代某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.5克。2.2018年5月26日14时30分许，代某提出向被告人穆吉浩购买500元的毒品并通过微信转账后，穆吉浩委托他人将约0.5克的甲基苯丙胺毒品装入药盒并放置于本溪市平山区千金街道办事处附近的面包车车轮下，再通知代某自行取走毒品。3.2018年5月21日，被告人穆吉浩以100元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺约0.1克，并采取将毒品藏匿于本溪市明山区本钢文化中心附近某小区墙缝内，再通知李某1自行取走毒品的方式进行贩卖。当晚再次以220元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺约0.2克，并以相同的手段通知李某1自行取走毒品。4.2018年6月7日，被告人穆吉浩以400元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺约0.4克，并采取将毒品藏匿于本溪市平山区18中学附近某小区墙缝内，再通知李某1自行取走毒品的方式进行贩卖。当日采取相同的方式，再次以200元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺约0.2克。5.2018年6月11日晚间，被告人穆吉浩在本溪市平山区的家中，以200元的价格向李某1贩卖甲基苯丙胺约0.2克。综上，被告人穆吉浩实施贩卖毒品7起，贩卖甲基苯丙胺约2.1克。案发后，经公安机关侦查，被告人穆吉浩于2018年6月13日被抓获归案，当场从其处缴获白色晶体34.91克。经鉴定，白色晶体检出甲基苯丙胺成分。侦查人员在被告人穆吉浩位于本溪市平山区的家中搜查出白色晶体9小袋2.87克、白色晶体1袋12.17克、白色晶体1袋0.35克，并以编号2、3、4号进行送检。经鉴定，送检编号的检材2、4号均检验出甲基苯丙胺成分，共计3.22克。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以佐证：（一）书证1.案件来源及抓捕经过，证实本案的案件来源情况以及被告人穆吉浩于2018年6月13日10时左右被抓获归案的情况。2.户籍证明，证实被告人穆吉浩犯罪时已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力的情况。3.电话查询记录、现场检测报告书及行政处罚决定书，证实被告人穆吉浩2012年因吸食毒品被行政罚款二百元；2016年6月22日因吸食毒品、持械殴打他人被行政拘留二十五日的情况；证人李某1因吸食毒品被行政拘留，证人代某被强制隔离戒毒的情况以及穆吉浩、代某、李某1尿液甲基安非他明检测结果呈阳性的事实。4.本溪市公安局平山分局站前派出所毒品称量记录，证实侦查机关于2018年6月13日对从被告人穆吉浩身上搜缴的毒品进行称量为34.91克（编号为1）以及对在穆吉浩家中搜缴的物品进行称量的记录，其中白色晶体9小袋为2.87克（编号为2）；白色晶体1袋12.17克（编号为3）；白色晶体1袋0.35克（编号为4）。5.鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，证实鉴定机构及人员具有鉴定资质的情况。6.扣押决定书、扣押清单、涉案财物交接凭证，证实公安机关依法扣押了从被告人穆吉浩身上查获的34.91克白色晶体以及在其住所搜缴的白色晶体9小袋2.87克；白色晶体1袋12.17克；白色晶体1袋0.35克被依法扣押的情况，上述白色晶体经鉴定后，将查获的涉案毒品共计38.13克被移交本溪市公安局禁毒支队保管的事实。7.证人李某1的微信截图照片，证实证人李某1通过微信转账的方式向被告人穆吉浩购买毒品的时间以及金额的情况。8.被告人穆吉浩的微信截图照片及借记卡历史交易明细，证实被告人穆吉浩收取证人代某、李某1购买毒品钱款的情况以及2018年5月26日穆吉浩收取代某500元购毒款后向微信好友“严先生”转款450元的情况。9.指认照片，证实被告人穆吉浩对侦查机关从其身上搜查出的白色晶体以及在其家中搜缴的白色晶体进行指认以及穆吉浩对搜缴的白色晶体称重指认的情况。10.侦查机关出具的情况说明，证实：（1）被告人穆吉浩所提及的“严姓先生”、苏某、张某1、徐某、湖北武汉的“哥”公安机关正在研判当中；（2）穆吉浩归案后经尿检证实具有吸毒行为，遂对其进行治安拘留，后因涉嫌刑事犯罪改为刑事拘留，故对其治安拘留的行政处罚未执行的情况。（二）证人证言1.证人代某的证言，证实其与穆吉浩是朋友关系，2018年5月15日晚上21时许，其通过微信向穆吉浩购买毒品，他让其直接到他位于平山区地广裕超市对面道口的家中取，其便通过微信转给了他500元，之后便坐出租车直接去了他家取了0.5克的冰毒回到了家；2018年5月26日14时30分左右，其通过微信联系穆吉浩要从他那买0.5克的冰毒，并通过微信给他转了500元，穆吉浩收钱后大约过了5、6分钟回信息告诉其毒品放在一个药盒里，药盒放在千金街道办事处道口右转一个面包车的前轮下，之后其按照穆吉浩说的地点将毒品取回的事实；另证实2018年6月7日19时左右，穆吉浩在其家中陪其打点滴，期间其睡着了，大约在凌晨左右穆吉浩出去了一趟回来之后手里就拿着冰毒，其和他就在家中共同吸食了毒品的事实。2.证人李某1的证言，证实2018年5月21日12时许，其通过微信问穆吉浩有没有毒品，穆吉浩回复有其便通过微信给他转了100元，之后穆吉浩让其自己去本钢文化中心附近的小区的一个墙缝取得毒品，由于中午没“玩够”，晚上19时左右，其再次给穆吉浩发微信要买200元的毒品，同时给他额外转了20元车费，穆吉浩又让其去上次的那个墙缝取得毒品；2018年6月7日其给穆吉浩转了400元要购买毒品，穆吉浩把毒品放到平山区的小区墙缝内，之后让其去取的毒品，当天中午，其再次向穆吉浩购买了200元的毒品，穆吉浩又让其去欧洲城1期旁边的石头下面取的毒品；2018年6月11日晚上22时许，其呆着没意思就通过微信联系要从穆吉浩那买0.2克的毒品，他让其去他的广裕家中，其用微信给他转了200元，到了他家楼下穆吉浩从他家把装有毒品的冰红茶的瓶子从楼上扔了下来，其拿着毒品回家吸食了，其从穆吉浩处购买的冰毒都是以每100元0.1克的价格购买的。3.证人刘某的证言，证实其系天天快递的工作人员，2018年6月13日其投送“张某2”的快递，“张某2”让其将快递放到老邻居食杂店并表示他一会下楼来取，其将快递放到食杂店便离开的事实。4.证人裴某1的证言，证实其在广裕一道街经营老邻居食杂店，6月13日上午九点多快递员送来“张某2”的快递，因为平时“张某2”经常在其店里买东西，其就让快递员将快递放到屋里，过了一会“张某2”将快递取走，没走多远就被公安机关抓走了。（三）被告人供述和辩解被告人穆吉浩的供述，供认了（1）2018年6月13日9时许其被公安机关抓获，公安机关从其身上缴获了34.91克左右的冰毒是从湖北省武汉市一个朋友处花1.1万元购买的，对方通过快递的方式邮寄给其，其使用“张某2”的名字签收的快递，其买毒品的目的一方面是拿回来自己吸食，另一方面拿出去卖点赚点钱，购买毒品的钱其中3千多元是其向朋友苏某借的，另外7、8千元是其从网络赌博赚来的。公安机关从其家中搜出的一小盒内9袋白色晶体、银色铝袋包装的白色晶体和用白色塑料袋封装的白色晶体都是其购买的冰毒辅料，就是用来掺假的，其以前从别人处购买的冰毒总被人用冰毒辅料掺假，其便在别人找其买毒品时也把冰毒辅料卖给他们。其吸毒五、六年了，每天吸毒少的时候能有2、3分，多的时候大约1克左右，其知道自己的行为是违法行为，一方面是因为其吸毒成瘾，另一方面也想通过这种方式挣点钱；（2）2018年5月末的时候，李某1发微信问其是否有冰毒，其当时手里没有货，就联系“严先生”并表示购买100元的，“严先生”把0.1克的冰毒藏在本钢文化中心附近小区的墙缝里并把照片传给其，其收取李某1100元后将照片转给了他让他自己去取，当晚李某1又要买200元的毒品，其还是通过这个方式将藏0.2克毒品的地点告诉李某1让他自己取的，但是其又向李某1多要了20元钱，其将300元转给了“严先生”，自己留了20元；（3）2018年6月7日左右，李某1要从其处购买毒品，当时其手里没有货了，其就给朋友“严先生”发微信问他有没有冰毒，并表示买400元的，之后“严先生”将冰毒放在转山18中附近小区的墙缝里照片发给其，其告诉了李某1并收取他400元。过了两个小时左右，李某1又要从其处买200元的毒品，其再次联系“严先生”并将毒品放在欧洲城1期墙缝照片发给了李某1让他自己去取，其共卖给李某10.6克的冰毒，收取的600元是用来还给“严先生”了还是用于赌博其记不清楚了；（4）2018年6月11日晚上，李某1给其打电话要买冰毒，其表示有0.2克左右便让他到其家楼下，后其将毒品装到冰红茶的瓶子里从六楼扔到楼下给了李某1，之后他给其转了200元就走了；（5）被告人穆吉浩辩称2018年5月，具体时间其记不清楚，具体交易细节其也记不清楚了，就记得以200元的价格卖给代某0.2克的冰毒。2018年5月末的一天，代某联系其要买500元的冰毒，并通过微信将钱转给其，其让代某到平山区口一个面包车车轮下面取的毒品，毒品是“严先生”藏的，收的500元也转给了“严先生”，“严先生”卖给其多少钱，其就卖给代某多少钱。（四）鉴定意见本溪公安司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（理化）字[2018]0040号检验报告，证实侦查机关送检的编号为1、2、3、4的白色晶体检材中，在编号1、2、4中均检出甲基苯丙胺成分，检材编号3中未检出常见毒品成分。（五）辨认、搜查笔录1.辨认笔录，证实证人代某、李某1分别辨认出向其贩卖毒品的男子，即本案被告人穆吉浩的情况；被告人穆吉浩辨认出向其购买毒品叫“二肥”男子即证人李某1的情况以及向其购买毒品的女子即代某的情况；证人裴某1辨认出本案被告人穆吉浩在其食杂店内以张某2的名义领取快递的情况。2.搜查笔录，证人侦查人员依法对被告人穆吉浩位于本溪市平山区号居住地的房屋进行搜查，除在其身上搜查出用复写纸包装的透明塑料袋封装的白色晶体一袋外，还从穆吉浩家中抽屉内搜查出一小盒内有9袋白色晶体的物品以及银色铝袋包装的白色晶体一袋、白色透明塑料袋封装的白色晶体一袋，并在搜查现场对查获的物品予以扣押的事实。（六）视听资料视频光盘一张，证实2018年6月13日公安机关对被告人穆吉浩实施抓获现场的情况以及扣押毒品称重的过程。本院认为，被告人穆吉浩明知是毒品而多次予以贩卖，且贩卖甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人穆吉浩作为贩毒者，因有证据证实被告人穆吉浩近期贩卖过毒品，而穆吉浩所持有的毒品除了用于本人吸食外，还用于贩卖，故侦查机关从被告人穆吉浩身上查获的毒品以及在其住处查获的毒品均应当认定为贩卖毒品的数量，即应当认定穆吉浩贩卖毒品甲基苯丙胺约40.23克，但在量刑时应当考虑穆吉浩本人具有吸食毒品的情节，可以对其酌情从轻处罚。对于被告人穆吉浩提出的对起诉书认定的第一、第二起犯罪事实没有牟利的辩解意见以及辩护人提出的起诉书认定的第一至第四起犯罪事实中穆吉浩为他人代购毒品，穆吉浩不具有贩卖毒品的主观故意，同时也不具有以贩卖毒品牟取利益的主观意图，不应认定为贩卖毒品的辩护意见和被告人穆吉浩及辩护人均提出的第五起犯罪事实中系被迫将毒品卖给李某1的，其没有贩卖的主观故意的辩解及辩护意见，经查，在卷证人代某、李某1的证言均能证实二人系直接向本案被告人穆吉浩提出购买毒品的事实，而非要求穆吉浩代为购买毒品，被告人穆吉浩在侦查机关的供述也证实了上述二人直接向其提出购买毒品的事实，在其手中暂无毒品的情况转下而向“严先生”进行购买后再进行贩卖，同时结合在卷微信转账记录亦证实了穆吉浩从“严先生”处购买毒品后再贩卖给代某、李某1并赚取差价，其以出售为目的的购毒行为和贩卖行为造成毒品的非法流通和大量蔓延，危害了不特定人群的人身健康，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为应认定为贩卖毒品罪，被告人穆吉浩虽庭审中对贩卖毒品事实翻供，但不能合理说明翻供原因，而其庭前关于此节供述与证人代某、李某1的证言又相互印证，故可以采信其庭前供述，据此，对上述辩解及辩护意见均不予采信。对于被告人穆吉浩提出的公安机关从其身上查获的34.91克冰毒系其本人自己吸食，没有贩卖的目的以及辩护人提出的根据《武汉会议纪要》规定，穆吉浩本身系吸毒人员，公安机关从穆吉浩领取的快递中查获的34.91克甲基苯丙胺和从其家中搜查出的3.22克甲基苯丙胺无法证实具有贩卖目的，故应以非法持有定罪量刑的辩解及辩护意见，经查，被告人穆吉浩作为贩毒者，因有证据证实被告人穆吉浩近期贩卖过毒品，而穆吉浩所持有的毒品除了用于本人吸食外，还用于贩卖，故侦查机关从被告人穆吉浩身上查获的毒品以及在其住处查获的毒品均应当认定为贩卖毒品的数量，据此，对上述辩解及辩护意见均不予采信。综上，本院为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，视本案具体情节及被告人的认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人穆吉浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2030年9月12日止，罚金于判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳。）二、在案扣押的毒品由扣押机关予以没收，其它物品予以返还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  孙家强人民陪审员  徐桂丽人民陪审员  李 玲二〇一九年十二月三十日法官助理岳靓书记员佟莹莹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。