河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀01民终9526号 上诉人（原审被告）：中基建设有限公司，住所地湖北省天门市竟陵镇陆羽大道西，统一社会信用代码914290067446360365。 法定代表人：刘耀军，董事长。 委托诉讼代理人：熊少明，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：河北民安预拌混凝土有限公司，住所地石家庄市元氏县马村乡张掖二村，统一社会信用代码9113018559544817X4。 法定代表人：解增民，职务董事长。 委托诉讼代理人：胡云鹏，河北广拓律师事务所律师。 原审被告：杨杰，男，1983年6月20日出生，汉族，住石家庄市桥西区。 上诉人中基建设有限公司与被上诉人河北民安预拌混凝土有限公司、原审被告杨杰买卖合同纠纷一案，不服河北省元氏县人民法院（2018）冀0132民初1639号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 上诉人中基建设有限公司上诉请求：1、依法撤销河北省元氏县人民法院（2018）冀0132民初1639号民事判决，发回重审或者查明事实后将依法改判。2、一、二审诉讼费由被上诉人河北民安预拌混凝土有限公司承担。事实与理由如下：一，原判事实不清，上诉人已于2015年2月登报申明原审被告杨杰已不在上诉人处担任任何职务，杨杰于2016年7月16日签署《承诺书》同时落款中基建设和杨杰属个人行为，与上诉人无关。杨杰于2016年7月16日的承诺书是否真实，在其本人没有出庭的情况下不能确定其真实性。《承诺书》载明具体欠款以财务核实为准，在双方没有对账情况下直接判决上诉人承担近120万的款项属事实不清。杨杰系借用上诉人资质承建涉案项目，作为实际施工人，杨杰理应承担支付义务。一审法院判决程序违法，一审法院对本案没有管辖权 被上诉人河北民安预拌混凝土有限公司答辩意见：1、一审法院认定事实清楚，上诉人系涉案项目的施工方，原审被告杨杰系上诉人的员工，负责涉案项目的施工，其出具的承诺书能够证明被上诉人向上诉人提货的事实，而且上诉人向被上诉人付过部分货款，因此上诉人与被上诉人形成了事实买卖合同关系。2、一审法院没有程序违法的情形，本案一审法院有管辖权，一审法院的送达程序合法有效，上诉人提管辖异议已经过了上诉期。 河北民安预拌混凝土有限公司向一审院提出诉讼请求：l、判令被告给付货款1187649.3元；2、判令被告给付自2016年1月1日至2018年6月1日货款利息712589.58元；据此计算2018年6月1日至实际支付之日止利息；3、判令被告承担本案诉讼费等一切相关费用。事实与理由：2014年，被告开始购买原告商品混凝土。截止2015年底，原告向被告指定的大谈城中村改造商业区5号地块的1、2、3号住宅楼及地下室工程，供应了合格的商品混凝土。2016年7月26日，杨杰向原告出具了《承诺书》一份，确认拖欠原告货款，具体欠款以财务核实为准，并承诺于2016年12月30日前将货款全部结清，付不清支付利息，计息时间2016年1月1日。财务核实货款为3187649.3元，回款为2000000元，被告对余下的1187649.3元货款至今未履行支付义务。原告依据被告在《承诺书》中“付不清支付利息”的承诺，按照年利率24%计算较为适宜，方能弥补被告造成的损失。现原告依据现行法律，特向贵院提起诉讼，以维护原告的合法权益不受侵犯。 中基建设有限公司未做答辩。 杨杰未做答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原审经审理认定事实如下：2014年被告中基建设有限公司承包了河北东丽房地产开发有限公司的大谈城中村改造商业区5号01、02、03号住宅楼及地下车库工程。原告河北民安预拌混凝土有限公司自2014年3月13日至2015年12月15日向被告中基建设有限公司工地供应商品混凝土，共计价值3187649.3元，被告中基建设有限公司通过给付承兑汇票、转账支票及银行转账方式分五次给付原告货款200万元，剩余1187649.3元货款未付。2016年7月26日，被告杨杰向原告出具承诺书：今欠河北民安搅拌站商砼款，具体欠款以财务核实为准，该欠款2016年12月30日付清，付不清支付利息，计息时间2016年1月1日，欠款人中基建设杨杰。被告至今未支付货款，引起诉讼。上述事实，有中基建设有限公司和河北东丽房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同封面、原告供货明细、被告中基公司付款票据、被告杨杰的承诺书等证据在按佐证。 原审法院认为，原告河北民安预拌混凝土有限公司和被告中基建设有限公司虽然没有签订书面的商品混凝土买卖合同，但原告实际向被告中基建设有限公司承包的工程供应了商品混凝土，使得中基建设有限公司承建工程顺利竣工，并且被告中基建设有限公司在原告供货期间支付了货款200万元，能够认定原告与被告中基建设有限公司之间成立商品混凝土买卖合同关系。合同双方应按照约定履行各自义务，现原告已交付标的物，被告应及时支付价款，被告至今未付，已构成违约，应承担违约责任。因此，原告要求被告支付货款及利息符合法律规定，应予支持。但被告要求按照年利率24%计算利息没有法律依据，本院不予支持，根据法律规定利息可按照年利率6%计算。自2016年1月1日至2018年5月31日，被告应付利息计算为178147.40元。原告未提交证据证明杨杰与中基建设有限公司之间的关系，要求被告杨杰承担付款义务暂无事实和法律依据，应驳回原告对杨杰的请求。被告中基建设有限公司、杨杰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法适用缺席判决。故原审法院判决如下：一、被告中基建设有限公司于本判决生效后十日内给付原告河北民安预拌混凝土有限公司货款1187649.3元及利息（按年利率6%计算，自2018年6月1日起至履行完毕日止）；二、被告中基建设有限公司于本判决生效后十日内给付原告河北民安预拌混凝土有限公司自2016年1月1日至2018年5月31日利息178147.40元；三、驳回原告河北民安预拌混凝土有限公司对被告杨杰的诉讼请求。 本院经审理查明：原审被告在2014年杨杰挂靠上诉人中基建设有限公司承接项目，以中基公司的名义承包了河北东丽房地产开发有限公司的大谈城中村改造商业区5号01、03、03号住宅楼及地下车库工程。杨杰是河北地区承建项目的实际施工人，被上诉人自2014年3月13日至2015年12月15日向该工地供应商品混凝土，现上诉人上诉一是主张自2015年2月登报申明杨杰已不在上诉人处担任职务，杨杰2016年7月16日签署的承诺书是个人行为。二是主张承诺书没有载明实际欠款金额，具本以财务核实数据为准，三是杨杰系资质其作为实际施工人享受工程款，应承担支付义务，原审法院于2018年8月20日向其寄送起诉书、传票等诉讼文书，快递回执显示上诉人签收，上诉人在2018年9月7日提起管辖异议，已超出了法定的异议期间，在原审法院开庭传唤后，上诉人没有合法理由却没有出庭应诉，在本院审理中，上诉人一方面主张杨杰不是其河北分公司负责任，一方面其提供的证明又载明杨杰为法定分公司主要负责人，其主张自相矛盾，上诉人虽称欠款没有对账，一方面要以财务数据为准，一方面又称杨杰下落不明，其河北分公司不在公司的控制之下。 本院认为：本案的焦点是上诉人公司应否对杨杰的应付款项承担责任问题，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“不承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程，”的规定，“借用资质”的行为违反法律强制性规定，不受法律保护，被告杨杰以上诉人名义承包工程，在施工中以上诉人名义对外进行买卖合同，产生了相应债务，上诉人应对其违反法律强制性规定的行为承担相应的法律责任。上诉方一方面要求双方对账，一方面又称杨杰下落不明、总公司不能控制分公司账目，其主张自相矛盾，本院不能支持。原审法院根据被上诉人提供的供货清单所做的判决符合法律规定。综上依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费21902元，由上诉人中基建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘连续 审判员  王秀华 审判员  张国顺 二〇一九年十一月二十五日 书记员  武晓娟