河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫03民终6849号上诉人（原审原告）：叶巧娟，女，汉族，1982年5月23日生，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：郭晓静、信岩（实习），河南光法（洛阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地：洛阳市西工区凯旋路16号凯旋国际广场。负责人：赵松淼,总经理。委托诉讼代理人：张培瑶，女，汉族，1990年10月27日出生，住河南省嵩县，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：高相歌，女，汉族，1972年12月14日生，住河南省汝阳县。上诉人叶巧娟、中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称太平洋保险公司）与被上诉人高相歌机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初2020号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。叶巧娟上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、营养费、住院伙食补助费共计122724.18元，不服金额17894.84元。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定的赔偿比例错误，机动车与非机动车发生交通事故，机动车方占事故主要责任的，应当承担80%的赔偿比例。依据《河南省道路交通安全事故实施条例》第42条规定机动车与非机动车、驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方负有责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任。机动车一方在事故中负主要责任的，承担80%的赔偿责任。河南省高级人民法院公布的372号文件，机动车与非机动车之间发生交通事故，公安机关认定机动车一方负主要责任的，按照承担80%的比例进行赔偿。在本案中，上诉人叶巧娟驾驶小刀牌电动两轮车，无论是法律规定，还是从生活常识来看，叶巧娟驾驶的电动两轮车应当属于非机动车，而在事故认定书中明确标明上诉人叶巧娟违反《中华人民共和国道路交通安全法》第57条规定，负事故次要责任，该条规定为驾驶非机动车在道路上行驶，应当遵守有关道路安全的规定。故在本案中非机动车驾驶人与机动车发生交通事故，机动车负主要责任，应当在超出交强险限额承担80%的赔偿责任。综上所述，请二审法院查明事实，纠正一审法院错误，维护上诉人合法权益。太平洋保险公司辩称：答辩人认为叶巧娟驾驶的二轮车辆无论是从速度还是从排量以及车体重量来说，均达到机动车认定标准，因此原审法院关于赔偿比例的认定正确。高相歌辩称:我认可一审法院判决。太平洋保险公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审，不服金额15387.21元；2、本案一、二审诉讼费及其他费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审中叶巧娟提供外购药品发票两张，票面金额共计1686元。该组票据虽然发生在上诉人住院期间，但经查证无相关医嘱予以佐证，无法查明该笔费用与叶巧娟因交通事故所受损伤之间有直接因果关系，该笔费用应该在医疗费项下予以扣除。2、判决上诉人在保险限额范围内赔偿被上诉人叶巧娟医疗费、营养费、住院伙食补助费共计104829.34元，系法律适用错误。原审法院依据票面金额计算所得被上诉人叶巧娟医疗费用总计180557.63元，其中1686元，相关医嘱可证明应不予认可。此外，178871.63元应当扣除10%非医保用药所花费之部分，扣除后医疗费金额应为160984.47元。上诉人基于保险合同直接参与该次诉讼。根据合同的相对性规则，上诉人与被上诉人高相歌之间所签订的保险合同，对上诉人及被上诉人高相歌均具有约束力。根据机动车商业险保险条款，第三者责任保险条款第27条约定，“保险事故发生后，保险人按照国家法律法规规定的范围项目和标准以及本保险合同的约定，在保单载明的责任限额内核定赔偿金额，保险人按照国家基本医疗保险的标准，核定医疗费用的赔偿金额”，扣除后，上诉人按责任比例应当承担赔偿金额为91128.13元。综上，上诉人认为原审法律适用错误，判决金额不准确，请求贵院依法改判。叶巧娟辩称:一审中叶巧娟提供外购药发票两张，票面金额共计1686元，人血白蛋白发票一张1500元，医用生物胶体分散剂发票一张186元。该组票据发生在答辩人住院期间，且上述外购药为答辩人手术中所必须的药物。因上述药品医院库存不足，答辩人家属根据主治医生的医嘱于为院外购买产生以上费用，并不存在上诉人所述该笔费用与答辩人因交通事故所受损伤无直接因果关系的情形。上诉人认为医疗费用178871.63元，应扣除10%非医保用药，于法无据，应不予支持。医疗费用178871.63元，皆为叶小娟因交通事故所实际产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费用，且有相关票据，对其费用真实性予以证明。上诉人并未提交相应的证据证明哪些费用为非医保用药，应不予支持。高相歌辩称：同意保险公司的上诉意见。叶巧娟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告医疗费、营养费、住院伙食补助费各项损失共计116793.95元，其他费用待鉴定后另行起诉；审理过程中，原告将该项诉讼请求变更为122724.18元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月23日17时40分许，高相歌驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车，沿开元大道南侧快车道由西向东行驶至东环路口处，遇叶巧娟骑小刀牌电动两轮车，沿开元大道由东向西行驶至此，叶巧娟车头东尾西停快车道，准备向北行驶时相撞，致使高相歌车右侧与叶巧娟车左侧及叶巧娟肢体接触，造成叶巧娟受伤、两车受损的交通事故。2018年12月6日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具第410311120180000569号道路交通事故认定书，认定高相歌应负主要责任，叶巧娟应负次要责任。被告高相歌驾驶的CHN726号小型轿车所有人为桂新锋，在被告太平洋保险公司投有交强险和商业三责险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告薛孝珍被送往洛阳正骨医院住院治疗108天，花费医疗费171741.05元。入院诊断：1、左胫腓骨下段开放性粉碎骨折并血管神经肌腱损伤;2、左小腿开放性脱套伤;3、左髋关节疼痛。出院医嘱：1、功能锻炼:在专业康复人员陪同下进行系统的功能锻炼。2、下床:在陪护人员保护下可下床活动。3、伤口处理:保持刀口及针眼清洁干燥无渗出。4、饮食指导:普食。5、重要观察事项:1）伤口红肿热痛2）伤口出血3）患处剧烈疼痛等，出现以上情况请立即就诊。6、随诊(复诊):一周后门诊复查，以后每两周门诊复查一次，依据复查结果制定下一步治疗计划。直到痊愈。若有不适，随时来院检查。2019年5月26日，原告叶巧娟在河南省洛阳正骨医院二次住院治疗3天，花费医疗费5351.59元，住院期间长期医嘱显示陪护1人。入院诊断为：1、左胫腓骨多发开放骨折术后；2、左胫骨骨折骨缺损；3、左胫骨骨折延迟愈合；4、频发性室性早搏；5、左下肢皮瓣瘢痕愈合。出院医嘱：1、功能锻炼:在专业康复人员陪同下进行系统的功能锻炼。2、下床:在陪护人员保护下可下床活动。3、伤口处理:每日至少清洁换药一次，待刀口愈合后拆除缝线。4、饮食指导:普食。5、重要观察事项:1）伤口红肿热痛2）伤口出血3）患处剧烈疼痛等，出现以上情况请立即就诊。6、随诊(复诊):一周后门诊复查，以后每两周门诊复查一次，依据复查结果制定下一步治疗计划。直到痊愈。若有不适，随时来院检查。原告出院后，共花费复查费1778.99元（5.39元+4.5元+1189元+60.6元+4.5元+499元+16元=1778.99元），原告提供的河南省洛阳正骨医院77.6元的门诊收费票据。系复印费，本院不予认定。原告提供外购药发票2张，费用共计1686元（1500元+186元=1686元）。被告太平洋保险公司辩称，无相关医嘱，不予认可。因该两项费用发生在原告住院期间，结合原告病情，对以上费用本院予以认定。事故发生后，被告高相歌向原告垫付20000元，被告太平洋保险公司向原告垫付10000元。一审法院认为：洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队做出的事故认定书，事实清楚，程序合法，该院予以采信。根据该交通事故责任认定书，高相歌应负主要责任，叶巧娟应负次要责任。故被告高相歌应对原告因交通事故造成的合理损失承担相应的赔偿责任。关于原告主张的各项损失问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照河南省2019年度人身损害赔偿计算标准，原告医疗费为180557.63元（171741.05+5351.59元+1778.99元+1686元=180557.63元），本院予以确认。原告主张的住院伙食补助费为5550元、营养费为2220元符合标准，该院予以确认。以上各项损失共计188327.63元。豫Ｃ×××××号小型轿车在被告太平洋保险公司投保有交强险和商业险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，本案中，首先由被告太平洋保险公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元。剩余损失178327.63元，因高相歌负该事故的主要责任，叶巧娟负该事故次要责任，因原告未提供证据证明其驾驶的电动两轮车系非机动车，故应由被告太平洋保险公司在商业三责险保险限额范围内赔偿原告该损失的70%即124829.34元。故扣除被告高相歌向原告垫付20000元，被告太平洋保险公司向原告垫付10000元后，被告太平洋保险公司应赔偿原告的各项损失为104829.34元。被告高相歌垫付的20000元可向被告太平洋保险公司主张返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在保险限额范围内赔偿原告叶巧娟医疗费、营养费、住院伙食补助费共计104829.34元（被告高相歌垫付20000元已扣除）；二、驳回原告叶巧娟其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2754元，减半收取1377元，由原告叶巧娟负担200元，被告高相歌负担1177元。本院经审理查明的事实与一审一致。另查明，1、叶巧娟的主治医师于洋出具证明，主要内容为叶巧娟手术后大量失血，术后复查生化提低蛋白血症，因医院库存不足，需患者院外自购人血白蛋白。2、一审判决第三页第六行，“事故发生后，原告薛孝珍被送往洛阳正骨医院住院治疗108天”，应为事故发生后，原告叶巧娟被送往洛阳正骨医院住院治疗108天”。本院认为，关于太平洋保险公司上诉称应医疗费用数额中应扣除外购药费用的理由，因外购药品发生在叶巧娟住院期间，且叶巧娟的主治医师出具了相关证明，可以认定该外购药为叶巧娟手术中所须的药物，太平洋保险公司的该上诉理由不能成立。关于太平洋保险公司上诉称应扣除10%的非医保用药的理由，依据不足，本院不予支持。本案中，洛阳市公安局交通事故警察支队出具的《道路交通事故认定书》，已经将叶巧娟驾驶的电动两轮车视为非机动车，各方对该事故认定书并未提出异议，应当认定涉案电动车属非机动车。一审时太平洋保险公司未对叶巧娟驾驶的二轮电动车是否系机动车提出鉴定，二审时提出相关鉴定本院不予准许。豫Ｃ×××××号小型轿车在太平洋保险公司投保有交强险和商业险。经核算，叶巧娟的医疗费用等共计188327.63元，由太平洋保险公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元，剩余损失178327.63元。高相歌负该事故的主要责任，叶巧娟负该事故次要责任，叶巧娟驾驶的电动两轮车系非机动车，故应由太平洋保险公司在商业三责险保险限额范围内赔偿叶巧娟该损失的80%即142662.1元。扣除高相歌向叶巧娟垫付20000元，太平洋保险公司向叶巧娟垫付10000元后，太平洋保险公司应赔偿叶巧娟的各项损失为122662.1元。高相歌垫付的20000元可向太平洋保险公司主张返还。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初2020号民事判决第二项；二、变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初2020号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在保险限额范围内赔偿原告叶巧娟医疗费、营养费、住院伙食补助费共计122662.1元（高相歌垫付20000元已扣除）三、驳回叶巧娟其他诉讼请求。一审案件受理费维持原判。二审受理费385元，由上诉人叶巧娟负担200元。中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司185元。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年十二月十一日书记员  邱云静