陕 西 省 西 安 市中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市中 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书                         （2019）陕01民终8696号 上诉人（原审被告、反诉被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：陕西省西安市东木头市 111 号。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：李良，陕西卓煌律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：胡西梅，女，1972年XX月XX日出生，汉族，西安市雁塔区贝贝家政服务中心家政员，住西安市周至县。委托诉讼代理人：梁婷婷，陕西健旭律师事务所律师。原审被告周栋斌，反诉原告：，男，1993年XX月XX日出生，汉族，无业，住西安市周至县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保财险西安市分公司）因与被上诉人胡西梅、原审被告（反诉原告）周栋斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3697号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险西安市分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，依法改判为上诉人应支付被上诉人误工费12525.74元；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人误工费无事实及法律依据，属于事实认定不清，适用法律错误。一审法院按照鉴定意见误工期300日计算误工费属于适用法律错误，定残后其损失已经由伤残赔偿金弥补，一审判决计算误工费超出122日的部分属于重复计算，明显对上诉人不公。胡西梅并未提交有效证据证明其事故发生前的实际收入，也未提交因事故减少收入的证据，所以应按照2018年陕西省私营单位就业人员平均工资37472元计算，即每天102.67元，被上诉人误工费应为12525.74元。胡西梅答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。1、陕西佰美司法鉴定所具备相关资质，对误工期限作出的鉴定结论符合规定，公正合理。最高院司法解释规定的“计算至定残前一天”应为“医疗机构证明标准”的补充，定残前一日早于实际误工期时，应以医疗机构证明标准为据。残疾赔偿金虽为对未来收入的预期赔偿，但应与单纯的误工产生的误工费区别开来，更包含对伤者精神层面的慰藉，按照医疗机构证明标准并不会导致重复赔偿。一审认定的误工期限符合法律规定。2、被上诉人在一审中提交证据证明其从事家政服务，有固定收入每月3860元，因交通事故受伤，无法正常上班，明显存在误工损失，一审判决以陕西省在岗职工工资标准认定误工标准并无不当。周栋斌述称，具体情况其也不清楚，请求法院依法判决。 胡西梅起诉至一审法院请求：1、请求依法判令周栋斌等赔偿其医疗费114646.57元（其中包含对方垫付的20000元）、住院伙食补助费2000元、营养费2700元、后续治疗费8000元，合计127346.57元，按交通事故责任五五分责后为48673.3元；2、判令周栋斌等赔偿其误工费38600元、护理费12000元、交通费2400元、残疾赔偿金73301.8元、被扶养人生活费10070.61元、残疾辅助器具 283元、精神损害赔偿费2000元，共计138655.4元，按事故责任分责后为124327.7元；3、判令周栋斌等赔偿其财产损失1350元；4、判令周栋斌等赔偿其鉴定费1140元；5、本案诉讼费用全部由周栋斌承担。周栋斌提出如下反诉请求：1、依法判令胡西梅在责任范围内赔偿其修车费、施救费共计4924.5元；2、诉讼费由胡西梅承担。一审经审理查明，2018年6月15日11时,XX栋XX号XX村道由北向南行至史务四队十字时因观察不周与沿此十字驾驶摩托车由东向西行驶的胡西梅（后坐田某某）相撞，致胡西梅、田某某受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。周至县公安局交通警察大队“公交认字〔2018〕第45号”道路交通事故认定书认定，周栋斌、胡西梅均应承担事故的同等责任，田某某无责任。事故发生后，胡西梅先被送至周至县人民医院急救，产生急诊费1767.3元，该费用均由周栋斌垫付。随后胡西梅被送往陕西省人民医院就诊，于2018年6月15日至2018年7月5日在陕西省人民医院住院治疗，经诊断为：1、闭合性颅脑损伤，左侧额部硬膜外血肿，左侧顶叶挫裂伤，蛛网膜下腔出血；2、闭合性胸部损伤，右侧血气胸，多发肋骨骨折（3-10），左侧胸腔积液，左侧肋骨骨折（10-11）；3、闭合性腹部损伤，肝破裂，腹腔积液；4、右侧股骨干骨折；5、右侧锁骨、右侧肩胛骨。处理意见为：1、卧床休息1月，加强营养；2、术后2周根据伤口愈合情况拆线；3、出院后1周复查头颅及胸部CT；4、积极右下肢功能康复锻炼；5、术后1.5年后根据骨折愈合情况决定拆除胸部、右股骨干内固定装置；6、不适随诊，必要时专科就诊。胡西梅在陕西省人民医院共花费医疗费112027.27元（其中住院花费110059.27元，门诊费1968元）。其中,周栋斌已为胡西梅垫付医疗费共计10990元，人保财险西安市分公司在交强险医疗项下为原告垫付医疗费10000元。胡西梅主张，住院期间其购买手术带、护理垫及胸带等材料，花费共计283元，复印病历花费52元，并向法院提供相关票据。此外，胡西梅主张其摩托车在此次事故中受损产生修车费，并对此提供金额为350元的修车费发票一张。还提供2018年7月5日其从陕西省人民医院出院回周至的救护车费票据800元，以及三张金额分别为800元的租车发票，主张胡西梅在2018年7月12日、2018年7月24日、2018年9月18日前往陕西省人民医院复查时产生租车费共计2400元，共计3200元。起诉前,胡西梅申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限及营养期限进行鉴定。2018年10月15日，陕西佰美法医司法鉴定所作出“陕美法司〔2018〕临鉴字第1668号”司法鉴定意见书：1、被鉴定人胡西梅右侧锁骨、肩胛骨骨折，现右肩关节功能丧失25％以上，伤残等级属十级；双侧多发肋骨骨折，伤残等级属十级；2、被鉴定人胡西梅误工期为300日左右，护理期为120日左右，营养期为90日左右；3、被鉴定人胡西梅后续治疗费约需8000元。（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。鉴定费为2280元。一审庭审中，人保财险西安市分公司对伤残等级双十级不认可，胡西梅表示若人保财险西安市分公司放弃重新鉴定，其愿意将诉讼请求变更为按照十级主张伤残赔偿，后人保财险西安市分公司放弃申请重新鉴定。另查，胡西梅为农业户口。庭审中，其提供西安市未央区谭家街道渭滨街社区居民委员会出具的证明一份，载明：“姓名：胡西梅，性别：女，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地：西安市周至县XX乡XX村XX号，现租住于：西安市未央区XX街XX号XX层XX楼XX室（2017年4月1日至今） 情况属实  2018年7月10日”。还提供其本人家政服务员五级的职业资格证书，以及西安市雁塔区贝贝家政服务中心出具的证明一份：“现证明胡西梅身份证号:610XXXXXXXXXXXXXXX,于2016年3月5日在我单位培训，后在我单位一直工作，任母婴护理职务，其月工资为3860.-，后胡西梅告知我单位自己发生了道路交通事故自己受伤，向我单位请假至今，一直没有上班。特此证明”。胡西梅生育有一儿一女，长子张谦，现已成年；女儿张某某尚未成年，现在陕西银行学校上学，2019年7月毕业。胡西梅的父母胡某某、杨列凡现年72周岁，共生育胡西梅及弟弟胡纪民两个子女。又查，陕AXXXXX号小型轿车所有人系周栋斌，该车于2017年7月16日至2018年7月16日在人保财险西安市分公司购买交强险，并于2017年7月20日至2018年7月19日在该公司购买责任限额为500000元商业第三者责任险。周栋斌在本次交通事故中，除替胡西梅垫付周至县人民医院的医疗费1767.3元及陕西省人民医院的医疗费10990元外，还替胡西梅垫付救护车费900元（其中事故当天的转院救护车费700元，2018年8月1日救护车费200元）。此外，周栋斌的车辆在此事故中受损，产生施救费400元及修车费9449元，共计9849元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。周栋斌驾驶车辆将胡西梅撞伤，造成交通事故。经交警部门认定，周栋斌和胡西梅负同等责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按各自的责任比例分担。胡西梅的各项损失应由人保财险西安市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，不足部分在商业三责任范围内向胡西梅赔付。对于胡西梅因交通事故造成的损失：（一）医疗费113846.57元。（其中周至县人民医院医疗费1767.3元，陕西省人民医院医疗费112027.27元，病历复印费52元）。人保财险西安市分公司称因胡西梅未提供转院证明，无转院必要性，且在两个医院均有检查，属于过度检查，故应扣除10％的医疗费用。但胡西梅称其在周至县医院急救，因情况紧急，直接送往陕西省人民医院，故并无转院证明。胡西梅的说法符合常理，故依法认定医疗费为113846.57元；（二）住院伙食补助。胡西梅住院20天，参照陕西省财政厅印发的《省级机关差旅费管理办法》的通知，每天按照100元计算，共计2000元；（三）营养费。经鉴定营养期90日，营养费每天应按照20元计算，共计1800元；（四）后续治疗费。结合鉴定意见应认定为8000元；（五）施救费。事故发生当天，胡西梅急救及转院救护车费共计700元，故施救费为700元；（六）误工费。经鉴定误工期为300天左右，胡西梅提供了西安市雁塔区贝贝家政服务中心出具的收入误工证明，月工资为3860元，虽然其未提供工资银行明细，但未超过在岗职工平均工资，故误工费38600元应予支持；（六）护理费。经鉴定护理期为120天左右，胡西梅主张按100元/天计算，共计12000元，符合法律规定。（七）残疾赔偿金。经鉴定伤残等级为双十级级，庭审中胡西梅自愿按照十级标准主张伤残赔偿。胡西梅虽为农业户口，但其提供西安市未央区谭家街道渭滨街社区居民委员会出具的证明一份，证明其自2017年4月1日至今一直在城市居住，故残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算为66638元（33319元×20年×10％）；（八）被抚养人生活费。胡西梅女儿张某某的生活费为1098.3元（21966×（18-17）×10％÷2），胡西梅父母的生活费应为8056.8元〔10071×﹝20-（72-60）﹞×2×10％÷2〕；（九）残疾辅助器具费。胡西梅提供购买手术带、胸带等材料的收据，金额共计283元，上述材料属于伤情所必须，故应予支持。（十）精神抚慰金。结合鉴定意见，精神抚慰金酌情认定1000元。（十一）交通费。胡西梅主张其出院回周至县老家叫救护车花费800元，之后三次前往陕西省人民医院复查时产生租车费2400元，周栋斌还垫付2018年8月1日200元复查的车费，共计3400元。对于费用过高的理由其解释为出院时医生说其不能直立平躺，结合胡西梅之后复查的时间，依法酌情认定交通费为1000元；（十二）对于财产损失，因胡西梅仅提供摩托车维修费350元，未提供证据证明手机损失，故应认定为350元。上述费用，医疗项下的金额共计126346.57元（医疗费113846.57元＋住院伙食补助2000元＋营养费1800元＋后续治疗费8000元＋施救费700元），其中扣除人保财险西安市分公司交强险医疗费项下的限额10000元后，剩余116346.57元应由双方均担58173.28元。故人保财险西安市分公司应在交强险限额内承担10000元、商业三责险限额内承担58173.28元，因人保财险西安市分公司已在交强险限额内垫付10000元，周栋斌已垫付给胡西梅13457.3元，故现人保财险应在商业三责险限额内赔付给胡西梅44715.98元，赔付给周栋斌13457.3元。伤残项下的金额共计128676.1元（误工费38600元＋护理费12000元＋残疾赔偿金66638元＋被抚养人生活费9155.1元＋残疾辅助器具费283元＋精神抚慰金1000元＋交通费1000元）。其中扣除人保财险西安市分公司交强险伤残限额110000元后，剩余18676.1元应由双方均担9338.05元，故人保财险西安市分公司应在交强险限额内承担110000元、商业三责险限额内承担9338.05元。财产损失350元，应由人保财险西安市分公司在交强险限额内承担。对周栋斌的反诉请求，周栋斌的车辆在此事故中受损，产生施救费及修车费共计9849元，故现周栋斌起诉要求胡西梅承担4924.5元，符合法律规定，应依法予以支持。一审遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十五日内在交强险范围内伤残赔偿项下赔偿胡西梅110000元，在财产损失项下赔偿胡西梅350元，以上合计110350元；二、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十五日内在商业第三者责任险范围内赔偿胡西梅54054.03元（其中包括医疗项下费用44715.98元，伤残项下费用9338.05元）三、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十五日内在商业第三者责任险范围内赔偿周栋斌13457.3元；四、驳回胡西梅其余诉讼请求；五、胡西梅于本判决生效之日起十五日内赔偿周栋斌施救费及修车费共计4924.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4275.5元〔其中案件受理费3941元减半收取1970.5元、反诉费25元，鉴定费2280元〕），由周栋斌负担4151元，胡西梅负担124.5元。（周栋斌于本判决生效后十五日内直付胡西梅4151元。）二审中，当事人无新证据提交。经审理查明，原审判决查明案件事实属实。本院认为，本案二审中双方争议的焦点为胡西梅误工费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，胡西梅于2018年6月15日因交通事故受伤，经委托，陕西佰美司法鉴定所于2018年10月15日对胡西梅伤残等级作出鉴定结论。残疾赔偿金属于公民受到侵害导致全部或部分丧失劳动能力时的财产损害赔偿，故受害人定残后依法获得残疾赔偿金，不应再计算误工损失。人保财险西安市分公司上诉称胡西梅误工期应计算至定残前一天，理由成立，胡西梅误工期应为122日。关于胡西梅误工费计算标准问题，一审中，胡西梅提供了西安市雁塔区贝贝家政服务中心出具的收入误工证明及胡西梅从事家政服务的资格证书等证据，证明其从事家政服务工作，月工资为3860元，该数额未超过陕西省在岗职工平均工资，故原审法院对胡西梅主张的月工资3860元予以认定并无不当。胡西梅误工费应为15697.3元。综上，应对原审判决胡西梅误工费部分予以变更，其他部分维持一审判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3697号民事判决第三项、第四项、第五项；二、变更西安市碑林区人民法院（2018）陕0103民初3697号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十五日内在交强险范围内伤残赔偿项下赔偿胡西梅105773.4元，在财产损失项下赔偿胡西梅350元，以上合计106123.4元；二、变更西安市碑林区人民法院（2018）陕0103民初3697号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十五日内在商业第三者责任险范围内赔偿胡西梅44715.98元（医疗项下费用）；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费4275.5元〔其中案件受理费3941元减半收取1970.5元、反诉费25元，鉴定费2280元〕），由周栋斌负担4000元，胡西梅负担275.5元。二审案件受理费461元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担411元，由胡西梅承担50元，。本判决为终审判决。  审  判  长    邹  守  鸣审  判  员    杨  晓  昱审  判  员    张      楠二○一九年十二月九日 法官助理    孙  静  文书 记 员    崔  成  浩         1