山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终4572号 上诉人（原审被告）：山东九强集团有限公司，住所地淄博市高新技术产业开发区四宝山办事处曹二村南。 法定代表人：陈强，董事长。 委托诉讼代理人：曲文丽，山东德衡（淄博）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王本现，男，1962年11月8日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托代理人：霍延岭，山东鼎鹏律师事务所律师。 原审被告：贾见国，男，1966年2月7日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 上诉人山东九强集团有限公司（以下简称九强公司）因与被上诉人王本现、原审被告贾见国生命权纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人九强公司委托诉讼代理人曲文丽、被上诉人王本现及委托代理人霍延岭、原审被告贾见国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九强公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，适用法律不当，程序违法。一、原审认为“上诉人通过填埋土石围堰形成浑浊的水塘，加大了该区域的危险性”纯属主观臆测，其判令上诉人承担相应的赔偿责任无事实和法律依据。1、上诉人并非涉案侵权人，也不是水库的所有者和管理者。上诉人为了施工建桥，采用土石填埋阻断上游流水进入水库，而通过原审视频资料和照片可以看出，被侵权人发生事故的地点距离围堰较远，并不在施工范围内，因此要求上诉人承担责任于法无据。2、该水塘在施工前的状态如何无法证明，发生事故时导致水塘浑浊的原因也可能是多方面的，被上诉人未能提供证明施工前后水塘状态差异的证据，即存在水塘在施工前就已经非常浑浊的可能性。二、原审判决上诉人与贾见国承担连带赔偿责任无事实和法律依据。根据《侵权责任法》第八条之规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。民法中连带责任是依照法律规定或者当事人的约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。连带责任是一个整体的责任，更是一种法定责任。本案中，被侵权人的事故并非是上诉人及贾见国共同侵权行为所造成。1、上诉人并未实施侵权行为；2、原审认定贾见国因未尽到妥善管理的责任而承担相应的法律责任，其管理责任应为过错责任；退一步讲，即便上诉人的施工行为可能会导致水塘浑浊，从而加大了该区域的危险，各方应承担的责任也是各方过失导致的过错重任。上诉人及贾见国并未共同实施侵权行为，原审认定互负连带责任无法律依据。 王本现辨称，一审判决认定事实清楚，证据清楚，上诉人应当依法承担赔偿责任。理由如下：1、上诉人在施工现场施工并未设置围栏或其他的警示标志，是一个开放性的现场，任何人都可以进入，上诉人对施工现场没有尽到安全监管的责任，从而导致被上诉人进入现场后发生事故的危险性增加。2、施工现场是在水库中建桥，桥下面有积水，是必须抽干后才能施工，通过对现场的考察及一审的三位证人可以作证，桥下面的水是排到了水库隔断的上游，从面导致上游的水变浑浊及上升，增加了老人溺水的概率，因此上诉人有赔偿的责任。 贾见国述称，对一审判决认可，对上诉请求不认可，请求二审法院依法驳回。 王本现向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告死亡赔偿金75590元、丧葬费34653元、交通费1000元、殡葬费用1340元、精神损害赔偿金50000元、共计162583元；二、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：蒙阴县垛庄镇红日村前有一小型水库（当地称小山前水库），该水库有被告贾见国承包经营，承包经营期限为15年，自2013年3月1日至2028年3月1日。被告山东九强集团有限公司承包的城湖公交线工程在该小型水库上游沟叉施工建桥，被告山东九强集团有限公司在施工过程中，采用土石填埋阻断水库上游沟叉与水库连接，在水库上游沟叉形成一个比较浑浊的的水塘。2018年8月5日下午五时许，原告的父亲王恩财老人在水库上游形成的比较浑浊的水塘内溺水而亡。二被告均未在施工现场设置明显警示和标识。 同时查明，王恩财系农村居民，出生于1933年1月16日，育有六个子女，长子王本省（2018年农历11月11日去世），次子本案原告王本现。长女王本花，次女王炳风，三女王本秀，四女王本娥，四个女儿及长子王本省的儿子王启果均放弃参入本案诉讼并放弃赔偿款的分配。 又查明，因在施工过程中，需占用被告贾见国的土地，补偿给被告贾见国土地占用款20638元，需对被告贾见国承包经营的水库进行跨区域进行围堰建筑施工，又补偿给被告贾见国35000元，被告贾见国承诺保证围堰填筑及桥墩基础开挖施工顺利进行，不在施工期间进行任何形式的阻工和其他阻扰行为。参照2018年度农民人均纯收入和人均年生活消费支出，王恩财的死亡赔偿金为75590元，丧葬费34652.5元。原告在诉状中除要求赔偿上述两项费用以外还要求二被告赔偿交通费1000元、殡葬费用1340元、精神损害赔偿金50000元共计162583元。 一审法院认为，法律规定：“公民的生命健康权受到法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。但是被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告作为一名85周岁的老人虽年事已高，但其作为一个具有完全民事行为能力的人，应当预见到水库边会发生危险，其未注意到谨慎义务导致溺水而亡，应负主要责任。作为水库的承包经营者对水库理应尽到管理之责，即使是水库上游沟叉亦应当妥善管理，设置标识和警示，被告贾见国未尽妥善管理之责，应当承担次要责任，虽然被告贾见国称收到了补偿款并作出承诺不影响被告山东九强集团有限公司施工，王恩财老人死亡的地方是在被告施工的地方，与己无关，但亦不能免除作为水库承包经营者的责任，故对被告贾见国的该辩称本院不予支持。作为在水库上游施工的被告山东九强集团有限公司，通过填埋土石围堰形成浑浊的水塘，加大了该区域的危险性，而其亦未设置标识和警示，也存在一定过错，应承担次要责任。二被告对原告的死亡均负有一定过错，应当连带赔偿王恩财老人死亡的所造成的损失。原告要求的死亡赔偿金为75590元，丧葬费34652.5元，交通费1000元符合法律规定，本院予以支持。对原告要求的殡葬费用1340元已包含在丧葬费之中，故对其该项主张，本院不予支持。对于王恩财老人的溺水死亡，二被告均表示了悲痛、同情，虽然王恩财老人年事已高，但其溺水意外死亡亦给其近亲属带来了精神上的伤害，对原告要求的精神赔偿金50000元，本院酌定支持10000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告贾见国、山东九强集团有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿给原告王本现因王恩财老人死亡造成死亡赔偿金75590元，丧葬费34652.5元，交通费1000元共计111242.5元的20%计款22248.5元。二、被告贾见国、山东九强集团有限公司于本判决生效后十日内一次性补偿原告王本现精神赔偿金10000元。三、驳回原告王本现的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3552元，减半收取1776元，由原告王本现负担1420元，二被告负担356元。 二审期间，上诉人提交与贾见国的协议书及贾见国的承诺书各一份、贾见国的银行卡号及银行转账凭证一份及收到条，证明贾见国作为水库的承包人应当对水库具有管理责任，上诉人施工的位置并不是涉案事故的发生地，相应的警示义务和安全防护不在于上诉人，而应当由贾见国承担；通过协议书和承诺书可以证明，上诉人在蒙阴县澄湖公交线项目工程施工过程中已经向贾见国支付了5万元和35000元，对于施工期间贾见国承诺不进行任何形式的阻碍和其他阻挠行为，上诉人已经支付上述款项，其在施工期间的相关管理责任和施工能够顺利进行，贾见国应该承担所有责任。 被上诉人王本现质证称：对于该组证据的真实性无异议，但上诉人与贾见国之间的协议，与我方无关，也证明了贾见国是该水库的管理者；上诉人承包了施工的工程，其不能推卸赔偿责任，其二者应当承担连带赔偿责任。原审被告贾见国质证称：对证据的真实性无异议，其中5万元是对水库中鱼死亡的赔偿金，35000是水面围堰造成水库分成两半的赔偿金。本院认定如下：对上述证据，因各当事人对其真实性均无异议，本院对其真实性予以确认。 本院查明案件事实与一审一致。 本院认为，王恩财在原审被告贾见国承包的涉案蒙阴县垛庄镇红日村小型水库溺亡，事实清楚，本院予以确认。王恩财作为具有完全民事行为能力的人，应当预见其在水库边行走的危险性，其未尽谨慎注意义务导致溺水而亡，负有主要过错，原审判决其承担80%的主要责任并无不当。上诉人九强公司在施工建桥地基排水过程中，将部分水排到上游水库（即被上诉人王本现父亲溺亡的地点），有证人王某、房某证言以及原审被告贾见国陈述予以证实，上诉人虽不予认可，但未提交其他有效证据予以推翻。上诉人在施工过程中围堰排水等加大了该区域的危险性，且未在该区域周围设置警示标识，存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。原审被告贾见国作为水库的承包经营者，亦未在水库周围设置警示标识，未尽到妥善安全管理义务，亦存在一定的过错，也应承担相应的赔偿责任。上诉人虽向贾见国支付补偿金85000元，但不能因此免除上诉人施工排水加大涉案水域危险性的过错责任，对其不承担责任的主张，不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”的规定，结合九强公司、贾见国的过错程度，本院酌定九强公司、贾见国各承担10%的赔偿责任，即16124.25元（111242.5元*10%+精神赔偿金5000元）。原审认定九强公司与贾见国连带赔偿王本现损失不当，本院予以纠正。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初117号民事判决第三项； 二、撤销山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初117号民事判决第一、二项； 三、上诉人山东九强集团有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人王本现因王恩财死亡造成的损失16124.25元； 四、原审被告贾见国于本判决生效后十日内支付被上诉人王本现因王恩财死亡造成的损失16124.25元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3552元，减半收取1776元，由上诉人山东九强集团有限公司负担178元，被上诉人王本现负担1420元，原审被告贾见国负担178元；二审案件受理费3552元，由上诉人山东九强集团有限公司负担1776元，原审被告贾见国负担1776元。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇一九年九月三十日 书记员 殷士娟