云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0328民初2558号原告：代普志，男，1994年11月22日生，汉族，昆明市寻甸县人，初中文化，农民，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：黄俊源，云南耀律律师事务所律师，特别授权代理。被告：曲靖冉庭工贸有限公司，住所地：云南省曲靖市沾益区西平街道文昌路（望城坡），统一社会信用代码：91530328MA6N9WK53Y。法定代表人：江汉兵，经理。（未到庭）委托诉讼代理人：祁灵灵，女，1985年8月7日生，汉族，河南省周口市沈丘县人，大专文化，公司职员，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：钱朝红，云南乾周律师事务所律师，一般授权代理。原告代普志与被告曲靖冉庭工贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告代普志及其委托诉讼代理人黄俊源，被告曲靖冉庭工贸有限公司委托诉讼代理人祁灵灵、钱朝红，证人付某、冯某、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告代普志向本院提出诉讼请求：1.判令被告曲靖冉庭工贸有限公司赔偿残疾赔偿金66976元、后期治疗费6000元、护理费10431.78元、误工费15000元、鉴定费2600元、交通费2000元及营养费6000元，合计109007.78元。2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年6月经亲戚吴金福介绍到被告处从事操作树脂瓦设备工作，双方约定每天100元的报酬，做一天有一天的工钱。2019年9月16日，由于被告在机器上适用安全系数较低的布料吊带，致使原告在操作机器时受伤。事故发生后，被告送原告到曲靖市沾益区人民医院住院治疗并支付了医疗费，于2019年10月6日出院。出院后，经鉴定，原告属于十级伤残，误工期150日、护理期60日和营养期60日。原告与被告多次协商未果，被告拒绝赔偿。被告曲靖冉庭工贸有限公司辩称，原被告双方之间属于雇佣关系以及原告在工作中受伤的事实属实。但是，被告机器上使用的布带是有使用期限的，原告在发现使用的布带开裂仍然继续使用，没有停止使用或上报公司，自身存在重大过错，因此，原告应当承担部分责任。另外，原告两次住院的费用都是被告支付的，并安排被告的员工对其进行护理，给付了原告13800元，故应当在合理费用中扣减13800元。不愿意调解，请求人民法院公正判决。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方无异议的“原告于2018年6月经亲戚吴金福介绍到被告处从事操作树脂瓦设备工作，双方约定每天100元的报酬，做一天有一天的工钱。2019年9月16日（系笔误，实际为2018年9月16日），由于被告在机器上适用安全系数较低的布料吊带，致使原告在操作机器时受伤。事故发生后，被告送原告到曲靖市沾益区人民医院住院治疗并支付了医疗费，于2019年10月6日（系笔误，实际为2018年10月6日）出院”的事实本院予以确认。关于有争议的案件事实及证据，本院认定如下：1.关于原告提供的云南正大法医司法鉴定中心﹝2019﹞临床鉴字第12505号司法鉴定意见书以及被告提供的云南警官学院司法鉴定中心﹝2019﹞司鉴字第25-FY号司法鉴定意见书,原被告双方认为应当将自己提交的鉴定书作为定案依据。本院认为，劳动者受伤后，应当将恢复情况作为重大参考因素，现原告健康已经得到恢复，按照原告恢复后的情况，经鉴定不构成伤残，故本院对云南警官学院司法鉴定中心﹝2019﹞司鉴字第25-FY号司法鉴定意见书予以采信，对云南正大法医司法鉴定中心﹝2019﹞临床鉴字第12505号司法鉴定意见书不予采信。2.关于被告主张2019年1月1日向原告支付现金2000元及2018年12月1日向原告支付现金1800元的事实主张，原告代普志不予认可，因此，不能免除被告的举证责任，被告并不能提供任何证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果，本院对被告主张的该事实不予认定。3.关于被告曲靖冉庭工贸有限公司主张通过微信向原告支付10000元的事实主张，被告提供微信截图予以证实，原告认为属于支付工资以及治疗的其他费用，但原告不能提供被告欠其工资数额的事实，无法分清哪一部分属于工资，哪一部分系其他费用，也应当承担举证不能的不利后果，本院对被告提供的微信截图予以采信，认定被告已向原告赔偿经济损失10000元。至于原告认为被告拖欠劳动报酬的，可另行起诉解决。4.关于证人冯某的当庭证言，被告提出证人冯某是原告的舅舅介绍到公司上班的，情感上有虚假陈述的倾向，布带是烧断不符合客观真实，操作模具不需要技术，因为将布带拴在模具上，启动按键器后，布带就将模具吊起来，然后工人清扫模具，案发当天晚上只有三人在场而不是四人在场。被告使用的这种布带是因为布带老化，原告看到布带有破损还继续使用，导致布带承受不住重量而断裂，并不是证人陈述的系高温烧裂。本院认为，证人冯某陈述的内容基本属实，至于其带有主观性的一些内容本院不予采信。5.关于证人李某的当庭陈述，被告提出证人陈述布带断裂也有可能是公司买到的布带系假货，质量不到位，此内容属于证人个人的主观评价，不系客观事实，布带是有使用期限，已经有裂痕，到了一定期限就不能使用，证人所说的是推测，但对证人李某证实的其余内容不持异议。本院认为，证人作证应当就知道的情况如实陈述，对于证人猜测性的事实不能作为定案依据，被告提出的质证意见成立，本院予以采纳。6.关于被告提交的护理费、住院期间伙食费报销清单，只能证实被告为护理人员付某报销了该费用，另原告并没有起诉请求被告赔偿住院伙食补助费，本院对该报销单予以采信，但向护理人员付某支付的费用不能从原告代普志应当获得的赔偿款中予以扣减，因原告没有领取过该费用。经审理查明，原告代普志于2018年6月经其亲戚吴金福介绍到被告曲靖冉庭工贸有限公司从事操作树脂瓦机器设备工作，双方约定每天100元的报酬，做一天发一天的工钱。2018年9月16日晚8时许，原告在上班操作机器的过程中，因吊起树脂瓦机器模具的布带断裂，导致原告代普志被从空中坠落的铁质模具砸伤手臂。原告身体受损后，于当日被送至曲靖市沾益区人民医院住院治疗20天，该院对其病情诊断为：（1）左桡骨下段粉碎性骨折；（2）右前臂软组织挫裂伤；（3）左前臂软组织挫裂伤。出院医嘱为继续巩固治疗，加强患肢功能锻炼，3个月内患肢避免负重，定期复查，不适随诊。被告曲靖冉庭工贸有限公司为原告代普志垫付医疗费10661.93元。自2018年9月16日至2018年10月6日，被告派公司员工付某对原告予以护理20日。2019年4月4日，原告代普志到云南正大法医司法鉴定中心进行了鉴定，用去法医鉴定费2600元。在诉讼过程中，被告不服云南正大法医司法鉴定中心作出的﹝2019﹞临床鉴字第12505号司法鉴定意见书，申请重新鉴定，本院予以准许，因鉴定机构的选定达不成一致意见，双方同意由本院指定，本院遂指定由云南警官学院司法鉴定中心予以重新复核鉴定，该鉴定中心于2019年12月12日作出﹝2019﹞司鉴字第25-ＦＹ号司法鉴定意见书,被告曲靖冉庭工贸有限公司支付鉴定费3900元，鉴定结论为：（1）代普志此次损伤未达最低伤残等级；（2）代普志的误工期评定为伤后150日，护理期评定为伤后60日，营养期评定为60日；（3）代普志的后期治疗费评估为人民币2000元。另查明，在原告代普志第一次进行了伤残等级等鉴定后，2019年9月28日至2019年10月6日，为了拆除体内的钢针，原告又转回曲靖市沾益区人民医院住院治疗8天，被告曲靖冉庭工贸有限公司为原告代普志垫付了医疗费4017.35元。在此次住院期间，被告曲靖冉庭工贸有限公司派人为原告代普志护理了3天。本院认为，公民的人身权受法律保护。公民身体受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。我国侵权责任法第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据《中华人民共和国安全生产法》的有关规定，生产经营者以及从业人员，应当依法履行安全生产方面的义务，严格遵守安全生产规章制度和操作规程，服从管理，正确佩戴和使用劳动防护用品。原被告之间属于雇佣关系，原告在雇佣期间因在劳动中发生安全事故，被告系雇主，依法应当按照其过错责任大小承担民事赔偿责任。在本案中，被告曲靖冉庭工贸有限公司作为用工者，应当为工人提供安全的生产条件，被告明知使用的布带具有安全使用周期，但安全生产意识淡薄，仅仅口头要求工人注意安全，没有采取必要的措施为工人提供安全的生产条件，不提醒、告知工人使用的布带的安全使用周期等重要的安全事项，也没有定期对使用的布带进行安全检查，导致在生产中使用的布带断裂发生安全事故，故应当承担全部责任。被告没有提供任何证据证实原告代普志已经发现布带存在安全隐患仍然继续使用，也就是不能证明原告在生产过程中存在过错，故被告应当承担举证不能的法律后果，故本院认定原告代普志在本案中没有过错。关于原告代普志尚未获得的赔偿并且已请求赔偿的经济损失，本院认定如下：护理费5920元【（60－20－3）×160】，误工费15000元（以原告请求为限），交通费酌情认定为800元，营养费1200元（60×20），后期治疗费2000元，法医鉴定费2600元，合计27520元。综上所述，原告代普志的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告曲靖冉庭工贸有限公司赔偿原告代普志护理费5920元，误工费15000元，交通费800元，营养费1200元，后期治疗费2000元，法医鉴定费2600元，合计27520元，扣除被告已经支付的10000元，还应支付17520元。（该费用不包括被告已经垫付的医疗费14679.28元及被告申请重新鉴定支付的鉴定费3900元）二、驳回原告代普志其他的诉讼请求。案件受理费100元，由被告曲靖冉庭工贸有限公司负担。上述需要履行的款项，须于本判决生效后10日内履行完毕。逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年。自法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审判员  杨林二〇一九年十二月二十日书记员  刘畅