陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终15411号上诉人（原审原告）陕西流金数码光电科技有限公司，住所地西安市高新区锦业路32号锦业时代B3座1003号。法定代表人刘焕荣，董事长。委托代理人丁升科，男，该公司职员。被上诉人（原审被告）闫军刚，男，1971年8月23日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托代理人张瑞琪，陕西增瑞律师事务所律师。委托代理人李波，陕西增瑞律师事务所律师。上诉人陕西流金数码光电科技有限公司因与闫军刚劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2018)陕0113民初17100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理查明，2017年5月2日，被告入职原告处，担任工程部经理。被告在2017年5月、6月、7月、8月的实领工资分别为13130元、12755元、12755元和12751.2元。原告未与被告签订书面劳动合同，亦未缴纳社会保险费。2017年10月18日，被告离职。随后，被告申请劳动争议仲裁。仲裁委后裁决：原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额55839.73元、解除劳动关系经济补偿金6424.38元、2017年9月1日至2017年10月18日工资17574.73元、2017年10月1日至10月7日加班工资4135.22元、驳回其余仲裁请求。原告不服仲裁裁决，提起本案诉讼。本案庭审中，原告提交的其负责人郭继伟与人力资源负责人王亚红的对话录音显示，郭继伟曾要求将被告试用期设置长一点并在被告试用期之后再签订劳动合同。另查，2017年9月27日，原告下发通知安排被告在10月3日、10月6日、10月8日值班。经询，原告称值班需要在项目所在地待岗并进行打卡。原告在劳动争议仲裁程序中提交的《闫军刚工资表》载明的10月出勤天数为10天。本案庭审中，双方确认闫军刚2017年9月为全勤；10月9日至10月13日出勤，10月16日至17日出勤。庭审中，原告称被告月工资为1.5万元，其中8千元取决于考核结果，考核合格按照8千元发放，考核不合格按3千元发放。被告则称月工资为2万元，其中包括25%的绩效工资，绩效工资按季度发放，但未实际发放。原审法院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。签订书面劳动合同是用人单位应履行的法定义务。本案中，原告应承担其已履行了签订书面劳动合同义务的举证责任。虽然原告主张是因被告原因导致未签订劳动合同，但从其提交录音证据来看，前期未签订书面劳动合同是原告基于试用期的考虑，欲在试用期结束后签订书面劳动合同，并非因被告所致，且该案并无证据能证明原告履行了书面通知签订劳动合同义务的事实。综上来看，原告应承担举证不能的不利后果，向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。闫军刚认可的二倍工资差额55839.73元，在双方约定的工资范围内，系对其民事权利的处分，于法不悖，予以支持。关于经济补偿金问题。原告未给被告缴纳社会保险费，该行为属用人单位支付经济补偿金的法定情形。被告在诉讼中认可的经济补偿金6424.38元，在双方约定的工资及工作年限范围内，系对其民事权利的处分，于法不悖，应予以支持。关于加班费问题。根据原告的国庆放假通知以及原告关于值班情况的陈述来看，应认定闫军刚已在10月3日、10月6日、10月8日提供劳动，属加班。闫军刚认可的加班费4135.22元在双方约定的工资范围内，系对其民事权利的处分，于法不悖，应予以支持。关于2017年9月至2017年10月工资问题。闫军刚在诉讼中认可的2017年9月1日至2017年10月18日的工资17574.73元，与其在2017年9月、10月出勤，以及被告在职期间的实领工资的事实可佐证，其认可的金额在双方约定的工资范围，于法不悖，应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，遂判决：一、原告陕西流金数码光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告闫军刚支付未签订书面劳动合同二倍工资差额55839.73元。二、原告陕西流金数码光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告闫军刚支付解除劳动关系经济补偿金6424.38元。三、原告陕西流金数码光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告闫军刚支付2017年10月3日、10月6日、10月8日的加班工资4135.22元。四、原告陕西流金数码光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告闫军刚支付2017年9月至2017年10月工资（不含国庆节假日加班工资）17574.73元五、驳回陕西流金数码光电科技有限公司的诉讼请求、被告闫军刚的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告负担。宣判后，陕西流金数码光电科技有限公司不服提起上诉称：一审未查清事实，在事实不清的情况下做出了错误的裁决。具体如下：被上诉人于2017年5月2日入职上诉人处工作，担任工程部部长一职。被上诉人入职后，上诉人安排了被上诉人的工作，并告知被上诉人公司的管理制度，被上诉人已熟知公司的管理制度。上诉人随即多次要求被上诉人签订劳动合同，被上诉人均以各种理由推脱，拒不签订劳动合同。而公司的其他员工均已签订劳动合同，唯独被上诉人没有签订，足以说明未签订劳动合同的过错在被上诉人，其无权要求上诉人支付双倍工资差额。被上诉人在2017年10月18日离职，按照公司的规定，被上诉人要写员工离职申请及离职报告单，并且需要提前30日以书面形式提出，办理工作交接。被上诉人均未遵守公司的规定，擅自离职。由于被上诉人未按照公司规定自行离职，没有办理任何工作交接，导致无法结算工资。然而被上诉人却于2018年1月10日将上诉人诉至西安市劳动人事争议仲裁委员会，该委员会于2018年8月22日作出裁决，裁决上诉人支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资差额55839.73元，解除劳动合同经济补偿6424.38元，2017年9月1日至10月18目的工资17574.73元，2017年10月1日至7日加班工资4135.22元。由于该裁决没有法律与事实依据，因而上诉人不服裁决，起诉至西安市雁塔区人民法院。2019年9月28日，西安市雁塔区人民法院作出的(2018)陕0113民初17100号民事判决书仍未查清事实，在事实不清的情况下做出了错误的裁决，因此，依法向贵院上诉，请求：1、撤销一审判决所有项，改判上诉人不支付被上诉人双倍工资差额55839.73元，经济补偿金6424.387元，工资17574.73元，加班工资4135.22元，共计83974.06元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人闫军刚辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，上诉人陕西流金数码光电科技有限公司认为系闫军刚拒不签订劳动合同，闫军刚并不认可，其没有证据证明闫军刚拒签。因此，一审判决支持闫军刚主张的双倍工资差额并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，上诉人陕西流金数码光电科技有限公司未为闫军刚缴纳社会保险费，闫军刚以此为由提出离职并要求支付经济补偿金于法有据，应予支持。上诉人陕西流金数码光电科技有限公司下发通知安排闫军刚在10月3日、10月6日、10月8日值班，其并未提供证据证明闫军刚旷工缺勤值班，因此，一审判决支持闫军刚主张的加班工资亦无不当。上诉人陕西流金数码光电科技有限公司以闫军刚没有工作交接没有结算单，拒绝向闫军刚支付9-10月份工资，于法无据，其此项上诉理由不能成立。综上，上诉人陕西流金数码光电科技有限公司的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人陕西流金数码光电科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘志愿审判员  姜 华审判员  陈洁婷二〇一九年十二月十九日书记员  梁 丹