四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4805号 上诉人（原审被告）：廖林，男，1979年1月30日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：尹志勇，四川师维律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：颜红，男，1968年8月8日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：陈怡，四川伊丽达律师事务所律师。 原审被告：徐东梅，女，1978年5月23日出生，汉族，住四川省阆中市。 上诉人廖林因与被上诉人颜红、原审被告徐东梅民间借贷纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2019）川1381民初5102号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 廖林上诉请求：撤销一审判决，将本案发回一审法院重审，如贵院认为一审程序合法则改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审未追加必要共同诉讼被告违反法定程序。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条第2款规定：企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。该规则确定，当名义借款人与实际用款人不一致时，应当由二者共同承担责任。在本案庭审中，上诉人两次要求追加实际用款人南部县华通建材有限公司作为本案的共同被告参加诉讼，一审法院对此未予审查。庭审结束后，上诉人向一审法院提交《追加被告申请书》，再次申请追加实际用款人南部县华通建材有限公司作为本案的共同被告参加诉讼，并提供了南部县华通建材有限公司的财务账簿、被上诉人认可公司欠款的微信截图等证据，一审法院没有对是否准许追加南部县华通建材有限公司作为被告进行审查，而是通知被上诉人颜红单方对上诉人提交的证据进行实体审查，未给予上诉人对被上诉人所作陈述进行答辩的机会，更未按规定裁定驳回上诉人申请追加南部县华通建材有限公司作为共同被告的申请。二、一审认定事实错误。一是借款金额。2017年10月25日的微信截图显示被上诉人颜红的留言内容为“沙石厂总共欠我47万”、“你借的127000除外”。“127000”即应当是上诉人廖林本人实际借款的余额。二是实际借款主体。被上诉人颜红在《民事起诉状》中陈述，上诉人廖林因经营砂石场及修路等项目需要而借款，表明被上诉人知晓借款用途包括经营砂石场。现有证据表明，上诉人廖林原兼南部县华通建材有限公司法定代表人，其个人并未经营砂石业务，足以说明被上诉人所称款项应为南部县华通建材有限公司借用，而非上诉人廖林使用。三是断章取义认定廖林于2015年1月借款30万元并承诺按月利3%支付利息。三、一审法院未能正确分配举证责任。四、一审法院适用法律错误。上诉人与被上诉人之间并不存在2016年7月11日两张《借条》所载的借贷关系，上诉人也给出了足以让人信服的合理说明，并提供了该款项系南部县华通建材有限公司所借的相应证据。2016年7月11日的两张《借条》中并无利息的约定，被上诉人也未就双方对利息达成补充协议提供证据，故应为双方未约定利息。综上，请求发回重审或驳回被上诉人的一审诉讼请求。 颜红辩称：1．上诉人认为一审没有追加被告违反法律规定，我们认为上诉人对条文的理解是错误的，我方自始至终都只要廖林承担责任，不主张其他主体承担责任，本案不是必要的共同诉讼，一审法官已经口头告知追加南部县华通建材有限公司没有必要。2．上诉人提到的借款主体问题，上诉人认为主体是公司，不是廖林，我们不认同，本案的《借条》都是廖林个人出具的，没有任何《借条》有公司的签章和财务人员的签字，借款之后，利息和本金的偿还都是廖林在支付，被上诉人基于亲戚关系，基于信任才出借的款项，款项也是转入廖林个人的账户。廖林说款项是资金周转就推定我们知道款项用途，我们不认可，且借款有5万4千是砂石厂的油款。3．上诉人提到的金额和款项交付，通过一审庭审看出，上诉人对金额和款项交付方式没有异议，只是认为是公司所借不是上诉人所借，现在上诉状中陈述有异议，是在歪曲事实。4．一审庭审中，廖林对3分的利息和支付3分的利息没有异议，我们认为一审判决支付2分的利息是完全正确的。综上，请求驳回上诉人的上诉。 颜红向一审法院起诉请求：请求廖林、徐东梅偿还颜红借款294,118元，并从2017年2月1日起至还清之日止按年利率24%支付利息。 一审法院认定事实：颜红是徐东梅的舅舅。廖林、徐东梅系夫妻（2008年2月4日登记结婚）关系。2015年1月24日，廖林向颜红借款77,118.25元。2016年4月1日，廖林向颜红借款50,000元。前述两笔借款徐东梅知情并认可是夫妻共同债务。2015年1月，廖林在颜红处借款300,000元，口头约定月利息3%，该笔借款利息已支付5个月。2016年3月22日，廖林向颜红归还本金200,000元。2016年7月11日，颜红和廖林经过结算，对300,000元之前的下欠7个月利息63,000元（9,000元∕月×7个月）形成《借条》一份。同日，对300,000元借款未偿还的10万元本金、新借款10万、以及颜红为廖林垫付的油料款54,000元共计254,000元，形成《借条》一份。颜红当庭主张，已偿还的150,000元借款是第一笔、第二笔和利息63,000元部分，只主张本金20万元从2017年2月1日起按年利率24%至付清之日止。廖林辩称借款30万元的借款和之后的借款10万元以及垫付支付的油料款均是南部县华通建材有限公司所借，应追加该公司为共同被告。颜红主张借款人系廖林，不认可是南部县华通建材有限公司所借。 上述事实，有廖林向颜红出具的《借条》、转账凭证、当事人的陈述等为据。 一审法院认为，关于借款本金问题，颜红主张廖林已偿还的15万元是2015年1月24日的借款77,118.25元，2016年4月1日的借款50,000元，以及利息63,000元的部分，首先关于利息63,000元，是本金30万元月利率3%计算7个月所得，但该利率超过法定利率年利率24%，超过部分不予支持，应该支持的利息为42,000元，综合颜红所述15万元中已经归还该利息部分，还应支付利息19,118.25元。因此，一审法院认为本案的借款本金应为254,000元。对于颜红请求对利息63,000元未付部分40,118.25元计算利息的请求一审法院不予支持。结合双方对借款的利息已支付的情况看，可以认定双方对利率的约定是月利率3%，颜红主张20,000元从2016年2月1日按年利率24%的请求符合法律规定，一审法院予以支持。关于徐东梅是否承担连带责任的问题，对于上述借款本金及未付利息，徐东梅否认是夫妻共同债务，颜红不能提供充分证据证明是夫妻共同债务，故一审法院对颜红主张是夫妻共同债务不予支持。关于廖林主张向颜红借款系其履行职务行为，实际借款人应为南部县华通建材有限公司，而颜红对此否认，廖林就该主张不能提供充分证据，故一审法院对该项主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条和《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条规定，判决：一、廖林于本判决发生法律效力后一个月内偿还颜红借款本金254,000元和未支付的借款利息19,118.25元，其中借款本金20万元从2017年2月1日起至偿清之日止按年利率24%计算资金利息；二、驳回颜红请求徐东梅承担还款义务的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2,856元，由廖林负担。 二审查明：廖林为法定代表人的南部县华通建材有限公司成立于2015年3月5日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 本案中，案涉的民间借贷合同均系廖林以其个人名义与出借人颜红所签订，现廖林主要依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”之规定主张应追加案涉借款的实际用款人南部县华通建材有限公司参加本案诉讼并承担还款责任，但从《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的条文内容来看，在企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营的情况下，出借人有权请求企业与个人共同承担责任，更应有权选择请求企业或个人承担责任。故即使本案争议借款的实际用款人是南部县华通建材有限公司，但在出借人颜红已选择只请求廖林承担责任的情况下，南部县华通建材有限公司也并不是本案的必要共同诉讼人。一审法院未裁定驳回廖林申请追加当事人的申请，在审理程序上有一定瑕疵，但不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定中的“严重违反法定程序”，故廖林提出的将本案发回重审的上诉请求，因缺乏相应的法律依据，本院不予支持。廖林应当依法对案涉借款承担责任。 对一审判决认定的借款金额，有廖林出具的《借条》在卷佐证，本院予以确认。 此外，廖林提供的《现金日记账》和廖林的证人刘某、冯某的证言均能证实案涉借款的月利率为3%，故对廖林提出的案涉借款无利息约定的主张，本院不予采信。 综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5,712元由上诉人廖林负担。 本判决为终审判决。 审判长 苟 豪 审判员 唐晓兰 审判员 刘 苗 二〇一九年十二月二十六日 书记员 王海川