江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1002民初5243号原告:黄阶辉，男，汉族，1963年3月19日生，住江西省抚州市高新区。委托诉讼代理人：黎德清，江西三松律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：卞加付，男，汉族，1990年2月20日生，住安徽省毫州市谯城区。被告：傅建华，男，汉族，1978年10月5日生，住抚州市。委托诉讼代理人：罗胜龙，江西论研律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告黄阶辉诉被告卞加付、傅建华生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员邓海荣适用简易程序公开开庭进行了审理，原告黄阶辉的委托诉讼代理人黎德清，被告卞加付，被告傅建华的委托诉讼代理人罗胜龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄阶辉向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计155,311.93元，并承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2019年6月18日11时10左右，被告卞加付在抚州市金巢大道翡翠大酒店路段进行道路施工的过程中，操作挖机不慎撞到了原告，造成原告受伤。原告随即被送至抚州市第一人民医院南昌大学第五附属医院治疗。被诊断为开放性粉碎性骨折，右腓骨上段骨折。被告卞加付受雇于被告傅建华，被告傅建华就承担相应责任。为维护原告合法权益，依法诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告卞加付辩称，1、我是受雇于原告，是原告打电话让我开挖机去做事，挖机按150元/小时计酬。2、事发时是由于原告站在挖机后面，而挖机后面是盲区，我根本看不见他才撞到原告，故原告应负事故主要责任。3、原告住院期间我已陆续为原告支付了医药费19,000元。被告傅建华辩称，1、被告傅建华系经过原告的外甥杨庆祥介绍，由原告黄阶辉与被告傅建华共同承包事发路段改造工程，傅建华不是本案的侵权人，不应当作为本案的被告；2、卞加付利用自己的设备和自身的技术独立完成施工工程，与我们形成的是承揽关系，不是原告诉状中所说的雇佣关系；3、卞加付是由原告安排到工地上施工，原告是如何让受伤，傅建华并不清楚。综上，请法院依法处理。经审理查明，经原告黄阶辉的外甥杨庆祥介绍，原告黄阶辉与被告傅建华共同承包抚州市金巢大道翡翠大酒店路段进行道路改造维修工程。被告卞加付系专门从事挖机作业的人员，且自己配有挖机。原告黄阶辉因为金巢大道翡翠大酒店路段需要施工，缺少挖机，经朋友介绍，于2019年6月17日通过电话与被告卞加付联系，约被告卞加付第二天开挖机到金巢大道翡翠大酒店路段施工，并约定报酬为150元/小时。2019年6月18日早上8时左右，被告卞加付如约开挖机到金巢大道翡翠大酒店路段施工，原告黄阶辉则在现场指挥挖机施工并拍照。当日上午11时左右，原告黄阶辉站在挖机后面，被告卞加付未发现，开挖机后退的过程中将原告黄阶辉撞到。原告当日被送至抚州市第六医院治疗，并于第二日转到抚州市第一人民医院南昌大学第五附属医院继续住院治疗。原告在抚州市第六医院治疗花费费用为10,965.72元。原告黄阶辉在抚州市第一人民医院南昌大学第五附属医院住院治疗的时间从2019年6月19日至2019年7月14日，住院25天，花费医疗费35,807.92元，出院医嘱：休息四周，加强营养。本案在诉讼过程中，根据原告的申请，本院依法委托抚州市金田法医司法鉴定所对原告的伤残程度及后续治疗费进行评定，该所于2019年11月19日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人黄阶辉的伤残程度评定为十级；2、被鉴定人黄阶辉后续治疗费评定为13,000元。原告为此支付鉴定费1500元。另查明，原告黄阶辉，为失去农民，现为居民家庭户口。原告黄阶辉受伤后，被告卞加付已经垫付医药费19,000元，被告傅建华已经垫付医药费13,000元。以上事实，有双方当事人的陈述，身份证、户口簿、住人口信息、抚州市交警支队询问笔录、医院病历材料、住院费用清单、发票、抚州金田法医学司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、微信聊天记录、开庭笔录等证据材料在卷，经庭审质证，足以认定。本院认为，本案的焦点问题为：一、原告黄阶辉与被告傅建华之间是雇佣关系，还是合伙关系。本案中，原告黄阶辉主张与被告傅建华之间是雇佣关系，但未能提供证据予以证明。而本案审理过程中，被告卞加付陈述，其是受雇于原告，是原告打电话叫其去开挖机去做事，挖机按150元/小时计酬。另外，原告黄阶辉在交警部门向其作询问笔录时询问：“是谁请的挖机？”原告陈述：“是我和我的同事（姓付，具体名字不详）请的，是我打电话叫过来的。”从以上事实可知，原告黄阶辉自己也认可是其本人和傅建华是同事关系，而非雇佣关系，且是双方共同雇请被告卞加付开挖机做事。另外，本案审理过程中，被告傅建华主张，双方是经过原告的外甥杨庆祥介绍，共同承包事发路段改造工程。原告的代理人在庭审中亦陈述，被告傅建华与原告的外甥是朋友关系，双方之前有谈过合伙的事，只不过主张未达成真正合伙意见。结合原告黄阶辉在现场进行指挥管理，且自行打电话请挖机进行施工等事实，本院认为原告黄阶辉与被告傅建华之间是合伙关系的事实具有高度盖然性，故本院认定原告黄阶辉与被告傅建华之间是合伙关系。二、原告黄阶辉、被告傅建华与被告卞加付之间是雇佣关系，还是承揽关系。本案中，被告卞加付是利用自己的挖机设备和自身的技术独立完成施工工程，施工过程具体操作均由卞加付自己决定，且其向原告交付的是劳动成果，结合本市挖机师傅从业相对比较自由，一般与对方之间不存在管理与被管理的行政隶属关系。因此，本院认为原告黄阶辉、被告傅建华与被告卞加付之间的关系更符合承揽关系的特征，应认定为是承揽关系。三、本案中的责任划分问题。本案中，被告卞加付作为挖机作业人员，在操作挖机施工的过程中，应当尽谨慎注意义务，仔细观察四周，在确保安全后再驾驶挖机施工，因其未尽到谨慎注意义务，在明知原告黄阶辉在现场指挥拍照，而未确认其具体位置，且在未确认挖机身后是否有人的情况下，开挖机往后倒退，致使原告受伤，被告卞加付对原告的伤害后果具有过错，应当承担相应责任。原告黄阶辉为完全民事行为能力人，其对于正常的安全隐患应有基本的判断能力。其在现场指挥挖机作业，明知或者应当知道挖机后面是驾驶员的视觉盲区，却仍然站在挖机后面，导致挖机在倒退过程中将自己撞伤，其自身对于本案的损害后果也具有过错，应承担相应的责任。被告傅建华与原告黄阶辉是合伙关系，双方应当共同分担合伙期间造成的损失，原告黄阶辉对损害的发生具有过错，应当多分担造成的损失。综合本案原告黄阶辉与被告卞加付的过错程度，以及原告黄阶辉与被告傅建华合伙关系的事实，酌定原告承担30%的责任，被告卞加付承担50%的责任，被告傅建华承担20%的责任。根据江西省2018年度统计数据，城镇居民人均可支配收入33,819元，私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资37,426元/年，城镇私营单位就业人员年平均工资43,733元/年。原告黄阶辉因受伤损害造成的损失有：1、医疗费，原告黄阶辉在抚州市第一人民医院南昌大学第五附属医院住院治疗花费医疗费35,807.92元，在抚州市第六医院治疗花费费用为10,965.72元，虽然抚州第六医院住院病人费用清单上载明的住院天数为55天，但该院的出院小结载明的出院时间为2019年6月19日，且出院医嘱为：转上级医院继续治疗，由于抚州第六医院住院病人费用清单载明的费用目前尚无证据证明与原告的治疗无关或计算了所谓的挂床费，故本院计算原告的医疗费数额为46,772.93元（35,807.93元+10,965元）。2、后续治疗费，根据司法鉴定意见，确定为13,000元。3、误工费，根据医嘱建议休息四周，加上原告实际住院天数26天（25天+1天），误工期按54天（26天+7天×4周）计算，误工费参照江西省2018年城镇私营单位就业人员年平均工资43,733元计算，数额为6,470.09元（43733元÷365天×54天）。4、护理费，按照实际住院天数26天计算，护理费参照私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资计算，数额为2665.96元（37426元/年÷365天×26天）；5、住院伙食补助费，数额为780元（30元/天×26天）；6、营养费，数额为780元（30元/天×26天）；7、交通费，酌定500元；8、残疾赔偿金，原告黄阶辉伤残程度被评定为十级，原告为失地农民，为居民家庭户口，故参照城镇居民标准计算残疾赔偿金，数额为67,638元（33819元×20年×10%）；9、精神损害抚慰金酌定5000元；10、鉴定费1500元。以上共计145,106.98元。原告承担30%的责任，被告卞加付承担50%的责任，被告傅建华承担20%的责任。相应计算后，原告应承担的金额为43532.09元，被告卞加付应承担的金额为72,553.49元，被告傅建华应承担的金额为29021.4元。被告卞加付已经向原告支付医疗费19,000元，相应扣减后，被告卞加付还应当向原告支付赔偿金额为53553.49元。被告傅建华已经向原告支付医疗费13,000元,相应扣减后，被告傅建华还应当向原告支付赔偿金额为16021.4元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》47条之规定，判决如下：一、被告卞加付于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄阶辉人民币53553.49元。二、被告傅建华于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄阶辉人民币16021.4元。二、驳回原告黄阶辉的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3406元，减半收计1703元，由原告黄阶辉负担940元，被告卞加付负担587元，被告傅建华负担176元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院，同时按照不服本判决的上诉请求金额，向抚州市中级人民法院交纳上诉案件受理费（户名：江西省抚州市中级人民法院，开户行：中国农业银行抚州抚河支行，银行账号：14×××29）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款之规定，在二年内向本院申请执行。审判员  邓海荣二〇一九年十二月二十四日书记员  丁亚平