河北省廊坊市广阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀1003民初2147号 原告中油汇通管道建设有限公司，地址廊坊市开发区荣盛发展大厦第一座24层12426号。统一社会信用代码：91131001055460071X。 法定代表人李士太，总经理。 委托代理人辛玉卓、高大尉，河北张克锋律师事务所律师。 被告中油石化建设工程有限公司，地址濮阳市长庆路万利财富广场12楼。统一社会信用代码：911109007313151962。 法定代表人李付玉，董事长。 委托代理人王庆宾，该单位职员。 委托代理人巴晓文，河南尚博律师事务所律师。 被告中国石油天然气管道局第四工程分公司，地址廊坊市爱民东道158号。统一社会信用代码：911310006652939281。 法定代表人刘广仁，总经理。 委托代理人张红梅、闫朴，该单位员工。 原告中油汇通管道建设有限公司(以下简称中油汇通)与被告中油石化建设工程有限公司（以下简称中油石化）、中国石油天然气管道局第四工程分公司（以下简称管道局四公司）建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人辛玉卓、高大尉、被告中油石化委托代理人王庆宾、巴晓文，被告管道局四公司委托代理人张红梅、闫朴均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告中油汇通诉称，2013年10月31日，原告与被告中油石化签订合作备忘录，并依照合作备忘录向被告中油石化支付了100万元保证金，双方协商合作终止无息返还原告100万元保证资金。在合作期间原告和被告中油石化从被告管道局四公司处承包了多个工程，截止到2016年4月1日被告中油石化欠付原告保证金及工程款4401627元，该上述多个工程均为从被告管道局四公司处承包，现上述工程都已结算完毕，但被告以种种理由拖延支付，并以各种理由无端扣原告正常的工程款，原告作为施工人，有权利向二被告主张上述工程款的支付。综上所述，请求人民法院依法判令二被告支付上述工程款的剩余款项4401627元。发还重审后，总工程款数额改变为4531785.45元并要求被告支付相应的利息，被告管道四公司承担连带责任。 被告中油石化辩称，1、原、被告之间是合作关系，该纠纷不是建设工程合同纠纷。2、案涉12个工程项目，结算价款为13755702元。扣除中油石化预付款11465197.33元，以及被告中油石化扣减提取的管理费和税金1998090.25元，中油石化应付汇通292414.42元。管道局四公司未付款739539.23元，两者相减，中油石化应付447124.81元。原告的诉请没有事实根据。3、截止到2017年12月31日，原告与被告中油石化仍在合作，其中包括唐山、乐亭的项目至今尚未结算，中油石化未提取2015-2017年的管理费80万元。4、案涉工程的经手人是王建新，王建新作为中油汇通的法定代表人，代表中油汇通是职务行为。5、第三人除李广军之外，是否参加案涉工程的建设，参与哪项工程及工程量等，我公司均不知情。6、案涉合同项目12个，总价款13755702元，管道局四公司未付款739539.23元，截止到目前，中油石化已付中油汇通11465197.33元，合作期间，中油石化应扣除款项为240万元，计费期间2013年10月21日至2019年10月31日。税金366033.25元。差旅费、律师费32057元。综上，中油石化应付款为负1247124.81元，应驳回原告的诉请，我公司保留反诉的权利。 被告管道局四公司辨称，我公司与原告没有任何合作关系，原告是否为实际施工人，是否施工及工程量，我公司均不知晓。2、我公司与被告中油石化的财务人员对双方签订的案涉12项联合合同已经进行对照，确认未付余款为739539.23元。该款项不是我方有意拖欠，是为了保障民工的合法权益。 经审理查明，自2013年6月25日起至2014年12月30日止，被告中油石化与被告管道局四公司签订库鄯县孔雀河(渠)跨越该穿工程、轮吐支干线6#阀室分输改造安装联合施工工程、轮库气线截断阀及阀室改造-安装部分、库尔勒天然气分输站1、2、3路除夜器更换、库尔勒天然气分输站现有排污系统改造、轮吐支干线阀室本质安全改造施工、轮库气线中间清管站适应性改造-安装部分、西一线轮南压气站出站管线更换项目、哈得供水首站牧民定居点工程-供水部分、轮南原油站204#油管大修项目施工、西一线新疆段站场在线排污系统改造-安装部分、塔输分公司能耗设备单体计量改造（三期）等12份《联合施工工程合同》，约定：二被告对该12项工程进行联合施工，由被告管道局四公司负责管理，被告中油石化进行施工工作。2013年10月31日，原告与被告中油石化签订《合作备忘录》一份，内容为：双方本着互惠互利的原则在双方合作正式合同签订之前执行以下签约，第一、被告中油石化委托原告尽快完善中油石化建设工程有限公司北京分公司的注册及报备事宜，原告将按被告中油石化的要求完善北京分公司的机构组织建设，并将相关资料报备被告中油石化备案。第二、原告将按双方约定于2013年11月1日先期交付40万元/年管理费用，原告将按双方约定自2013年11月1日后按每期工程款的10%交付安全保证金，直至交付至100万元，合作终止，无息返还100万元保证金。第三、被告中油石化指导原告完善北京分公司的建设，并将相关管理制度、用工制度以文件方式告知原告。被告中油石化将按双方约定在原告工程款进入被告中油石化账户的三个工作日内将款汇至双方确定的原告账号，被告中油石化向原告无条件提供经营所需的手续证件、资质和经营许可证等。被告中油石化将上述工程交由原告进行施工，上述工程均已竣工，并验收合格。经二被告结算，上述12个项目工程总结算价为13755702元，被告管道局四分公司尚欠739539.23元未予支付。 原告认可下列被告中油石化已支付的款项，并同意在被告中油石化应向其支付的工程款中予以扣减。具体为：1、2013年10月31日--2014年4月22日期间，被告中油石化向原告银行账户转款5笔，金额共计2775000元。2、在2015年8月10日—2015年11月17日期间，被告中油石化向原告经营的“中油石化北京分公司”账户转款6笔，金额共计2317613.89元。3、在2015年12月26日；2016年4月21日、5月5日、6月3日、7月1日、7月14日、8月2日；及2017年1月25日，原告委托被告中油石化付款25笔，共计3298952.66元。4、2016年1月18日、2016年1月25日原告原法定代表人王建新委托被告中油石化付款共计130万元。以上共计9691566.55元。 对于下列款项原告与被告存在争议如下：一、李广军所诉工程款问题，新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院，于2017年1月12日作出（2016）新2801民初6118号民事调解书，确认原告李广军与被告王建新、被告中油石化自愿达成协议如下：1、本案涉及的五项工程（1-5截断阀室改造工程、轮土支干线1-12阀室本质改造工程、轮库气线中间清管站适应性改造工程、西一线轮南压气站出站管线更换、轮库气线引压管隐患治理工程）工程款共计386927元，由被告中油石化建设工程有限公司于2017年1月26日前一次性支付原告李广军。2、本案原被告再无任何经济纠纷。二、本案审理中，本院依法作出民事裁定书，依法驳回中油石化追加王建新为本案第三人的申请。三、张新民、陈海兵诉被告中油石化于原告承揽合同纠纷一案，陈海兵、张新民已经向库尔勒人民法院提出撤诉申请，并已获准许。该案件的涉案工程款991326元及利息92431元。四、被告中油石化主张，2017年1月12日经库尔勒市人民法院调解，被告中油石化向李广军支付工程款386927元，诉讼费4353.78元，共计391280.78元，因李广军所承包工程为本案涉案工程，故上述款项应视为被告中油石化已向原告支付；五、被告中油石化主张，2015年8月24日，因李军等农民工闹事围堵被告管道局四公司新疆项目部，原告原法定代表人王建新向被告中油石化公司出具“关于请求代付农民工工资的申请”，请求代付李军等人工资432350元，被告中油石化迫于各方面的压力，向被告管道局四公司出具“关于请求代为支付外雇工工资的函”，由被告管道局四公司直接支付李军等人的工资432350元；六、被告中油石化主张，其公司根据被告管道局四公司已拨付的工程款数额12843463元，按照2.03%的比例，扣除企业所得税、印花税260722.29元；七、被告中油石化主张，2016年4月8日，被告中油石化为原告中油汇通开具“酒泉输油气分公司能耗计量改造三期”外管证，支付税金22956.76元；八、被告中油石化主张，2016年4月21日，被告中油石化为原告开具“唐山海港经开区城镇天然气一标段、四标段，乐亭县城镇天然气管道输送二标段”外管证，支付税金82354.20元；九、被告中油石化主张，2016年5月19日，根据原告《关于中油汇通委托中油石化代支付款申请》和《乐亭县城镇天然气管道输送工程施工二标段建设工程施工合同》，双方仍在合作，原告应当交纳的2013-2014年度、2015-2016年度管理费80万元；十、被告中油石化主张，2017年1月份，被告中油石化为处理李广军诉讼案，委派法律顾问的差旅费、律师费，金额25676元；十一、被告中油石化主张，2015年5月12日，原告为实施“轮南原油站204#油罐大修”项目，聘请被告中油石化工程师赵弟璞前往新疆库尔勒，帮助原告制定实施方案而支出的差旅费6381元；十二、被告中油石化主张，2014年6月至2014年10月期间，被告中油石化向原告原法定代表人王建新个人账户转款95万元；十三、涉案工程已经竣工验收合格，并实际交付使用，保证金100万元应予退回。 另查明，2015年2月12日，原、被告就成立“中油石化建设工程有限公司北京分公司”（以下简称北京分公司），并由原告承包经营、自负盈亏等事宜，两次签订“合作备忘录”，约定：1、原、被告合作成立北京分公司，由原告委派北京分公司负责人，自主经营、自负盈亏。2、原告认缴利润40万元/年，产值不低于2000万元/年。年产值2000万元-3000万元乙方认缴利润按2%收取，超过3000万元/年以上部分，乙方认缴超值利润为结算总造价的1%收取。3、原告按每期工程的10%交付农民工工资保证金、安全保证金、质量保证金，直至100万元为止，待所有项目外欠款清算完毕后，不计息返还。4、乙方自负盈亏，承担工程所需的全部资金和所有税费。5、双方应共同遵守协议的约定，如有争议协商解决，协商不成，向甲方（被告）所在地法院起诉。 再查明，诉讼中被告中油石化申请王建新做为本案第三人参加诉讼，黄春芳、卢耀民、陈海兵、张新民、李广军申请做为本案第三人参加诉讼。本院于2019年4月15日作出民事裁定书，分别裁定驳回了被告中油石化、黄春芳、卢耀民、陈海兵、张新民、李广军的申请。 上述事实有：1、《合作备忘录》、《委托书》、《证明》、《承诺书》、《联合施工合同》各一份；2、情况说明、拨款明细、询证函、电子转账凭证、调解书各一份；3、民事裁定书；4、及庭审笔录为证。 本院认为，原告与被告中油石化公司签订的协议虽名为《合作备忘录》，但实际是被告中油石化公司将其承包的全部建设工程转包给原告，双方应为建设工程承包合同关系，因被告中油石化公司转包行为违反法律的强制性规定，双方所签订的《合作备忘录》中有关工程转包部分无效。涉案工程已由原告实际施工，工程已经竣工验收合格，并交付使用，被告中油石化公司应向原告支付相应的工程款，被告管道局四分公司应在欠付工程款范围对原告承担给付责任。双方认可12个项目工程总结算价为人民币13755702元，被告管道局四分公司尚欠人民币739539.23元未予支付，被告中油石化公司已向原告给付工程款人民币9691566.55元，对此本院依法予以确认。对于双方争议工程款部分，本院依法确认如下。双方争议张新民、陈海兵诉被告中油石化公司与原告承揽合同纠纷一案，陈海兵、张新民已向库尔勒市人民法院提出撤诉申请，并已获准许，故该案涉案工程款991326元及利息92431元，不应在被告中油石化公司应付款中予以扣除；经库尔勒市人民法院调解，被告中油石化公司向李广军支付工程款386927元，诉讼费4353.78元，并因委派法律顾问的差旅费、律师费，被告中油石化公司花费25676元，共计416956.78元，因原告非该案当事人，被告中油石化公司无权对原告所享有的实体权利和程序权利进行处分，故上述款项不应在被告中油石化公司应付款中予以扣除，被告中油石化公司因该案所支付的款项可另行处理；被告管道局四公司根据申请已直接向李军等人支付工资432350元，原告虽对其中部分款项有异议，但该有异议部分为原告公司内部管理问题，该部分款项应视为已向原告给付，原告就有异议部分可另行向相关人员追偿；被告中油石化未提交相应的代缴凭证证实其公司已代原告缴纳企业所得税、印花税260722.29元，故被告中油石化应向原告支付该部分款项；酒泉输油气分公司能耗计量改造三期工程、唐山海港经开区城镇天然气一标段、四标段，乐亭县城镇天然气管道输送二标段非涉案工程，被告中油石化公司所支付税金22956.76元、税金82354.20元，可由其与原告另行结算，故该部分款项不应予以扣除；结合涉案工程施工合同签订及履行情况，原告应向被告中油石化交纳2013-2014年度、2014-2015年度管理费80万元，故该部分费用应予以扣除；2015年5月12日，赵弟璞受聘原告为实施“轮南原油站204#油罐大修”项目制定实施方案，被告中油石化支出差旅费6381元，该部分费用应予以扣除；被告中油石化所提交的证据不能证实其公司向王建新个人账户的转款95万元，为向原告支付的工程款，故该款项不应在应付工程款中予以扣除；因涉案工程已竣工验收合格，并实际交付使用，故被告中油石化应向原告退还保证金100万元。因临县-柳林-临汾煤层气输气管道工程（二期）顶管穿越工程费非本案涉案工程，双方可在结算后另行解决，本院不作处理。以上双方争议部分，应在被告中油石化向原告支付的工程款中扣减金额为人民币1238731元。被告中油石化应向原告支付的工程总额为13755702-9691566.55-1238731=2825404.45元，被告管道局四公司应在欠付工程款人民币739539.23元内承担给付责任。被告中油石化未能及时给付，其应向原告支付相应的利息，利息自原告起诉之日即2017年3月7日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告中油石化建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告中油汇通管道建设有限公司工程款2825404.45元，并支付相应的利息（自2017年3月7日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。 二、对上述被告中油石化建设工程有限公司所付的义务，被告中国石油天然气管道局第四工程分公司在欠付工程款人民币739539.23元内向原告中油汇通管道建设有限公司承担给付责任。 三、被告中油石化建设工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告中油汇通管道建设有限公司安全保证金100万元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第229条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42000元，由原告中油汇通管道建设有限公司承担21000元；被告中油石化建设工程有限公司承担21000元及保全费5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行，提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。 审 判 长  赵永福 人民陪审员  李兰威 人民陪审员  尤爱青 二〇一九年十二月十日 书 记 员  刘静怡