广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终13107号上诉人（原审原告）：广东丽湾家具实业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区龙江镇。法定代表人：冯锦雄，执行董事。委托诉讼代理人：江涌，广东德先律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐丹丹，女，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：佛山市持盈门业有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：许晗，执行董事。委托诉讼代理人：张超，广东正觉律师事务所律师。委托诉讼代理人：张艳嫦，女，系该公司员工。上诉人广东丽湾家具实业有限公司（以下简称丽湾公司）因与被上诉人佛山市持盈门业有限公司（以下简称持盈公司）定作合同纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初12435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丽湾公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判解除双方的家具定制合同关系，持盈公司立即退还货款191768.8元及支付违约金558000元予丽湾公司；2.一、二审诉讼费用由持盈公司承担。事实与理由：一、持盈公司迟延履行合同义务，且经多次催促后仍拒不履行，已构成根本违约，丽湾公司依法可以解除合同并要求持盈公司返还已收定作款。根据双方签订的订货单、对账单及产品附加协议的约定，及双方在庭审中确认的行业交易习惯等事实，可以确认本案双方定作合同关系中，持盈公司应依约为丽湾公司提供效果图，在约定期限内负责施工现场的测量、产品设计、生产、运输及安装，并对期间过程中存在的质量瑕疵进行现场或返厂修复，对由此导致的迟延履行，应由持盈公司承担相应的违约责任。本案中，持盈公司因测量、设计失误导致产品两次返厂修理，在运输、安装过程中又再次延误，至2019年4月仍未完成安装，且在现场安装过程中发现产品存在肉眼可见的明显瑕疵。在丽湾公司一再催告的情况下，持盈公司仍拒绝对产品进行修复，使产品无法达到正常的使用功能和效果，丽湾公司有权解除合同并要求持盈公司承担违约责任。二、双方约定的迟延履行违约金并未超出合理范围，持盈公司应按约定支付迟延履行违约金。双方在订货单、对账单及产品附加协议中一再明确迟延履行的违约责任，包括在迟延履行发生后，持盈公司仍予确认。根据双方确认的丽湾公司与业主签订的家具定制合同书约定，因持盈公司履行迟延，丽湾公司需向业主承担相应的违约责任。同时，业主的住宅位于深圳市罗湖区，市值在2000万元以上。因持盈公司迟延履行导致业主入住迟延，造成业主损失仅按住宅价值的正常银行贷款利息计算亦相当于双方约定的迟延履行违约金。因此，双方关于违约金的约定符合实际情况的合理范围，持盈公司应按约定支付迟延履行违约金。综上，一审未能依法合理分配双方的举证责任，未能充分审查本案证据，导致事实查明不清，认定事实及适用法律错误，应予纠正。持盈公司答辩称：一、丽湾公司二审提交的材料均在一审前已掌握，完全有能力提供，故不属于二审新证据，不应采纳。二、持盈公司不存在根本违约进而需要解除合同的情形。首先，案涉家具作为定作家具已经全部生产并安装完毕，持盈公司已履行了合同的主要义务。其次，持盈公司已经对丽湾公司第一次提出的所谓质量瑕疵进行了返厂修理并且安装完毕，在这情况下丽湾公司仍称存在质量瑕疵，却没有委托鉴定机构进行鉴定，持盈公司对此不予认可。再次，所谓的质量瑕疵即使果真如丽湾公司所述，也只是轻微的外观瑕疵，并不会影响产品的正常使用。最后，家具之所以在2019年4月才最终完工，其中掺杂了双方当事人的因素，不仅是持盈公司过错所致。例如持盈公司在2018年10月23日至2018年12月5日期间多次向丽湾公司催要货款，但是丽湾公司以各种理由拖延支付，故持盈公司因此期间无发货不存在过错；丽湾公司在家具返厂补修时提交新的项目导致返厂维修期限延长。即使持盈公司存在一定的不当行为，那也只是轻微违约，并未达到根本违约需要解除合同的情形。三、一审法院综合考虑各方面因素的情况下调整本案违约金酌定为50000元，合法合理。首先，丽湾公司从未向持盈公司披露过其与业主之间签订的合同，而且丽湾公司与业主签订的合同无法确认其真实性，不能作为认定本案违约金是否过分高于实际损失的参照，一审法院对该份合同的认证合法合理。其次，违约金是否过分高于实际损失，是以丽湾公司实际遭受的损失为参照，而非业主的损失，丽湾公司并未对此予以举证证明。再次，之所以出现安装迟延，并非仅仅是持盈公司的原因，其中还有诸多丽湾公司的原因。最后，一审法院考虑案涉合同已经全面履行完毕且家具是定作家具，双方当事人均存在过错等因素，根据公平原则和诚实信用原则将本案违约金酌定为50000元有充分的法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，丽湾公司的上诉无事实和法律依据，应予驳回。丽湾公司起诉请求：1.解除丽湾公司、持盈公司签订的单号为8503的家具定作合同；2.持盈公司退还丽湾公司已支付的货款213605.80元；3.持盈公司支付违约金558000元；4.本案诉讼费用由持盈公司承担。诉讼中，丽湾公司明确：1.第二项诉讼请求变更为191768.8元，理由是后来经丽湾公司与业主沟通，持盈公司定作的门这部分产品，业主同意接受，所以扣减这部分金额，门的价格是对账中房门加卫生间7000元、厨房推拉门4800元、房间硬包加暗门5000元三项，运输费651元，安装费4364元，总共21815元。2.解除双方的案涉家具订制合同关系，双方没有签订一个正式的书面定作合同。一审法院经审查，认定事实如下：2018年7月13日，丽湾公司向持盈公司转账支付20000元。2018年9月5日，持盈公司向丽湾公司作出《报价单》，明确丽湾公司订购的家具产品价值180280元，另运输搬运费3606元、安装费27042元、税费18983元，合计238170元。备注处明确以下主要内容：核对无误后请尽快签名回传并预付30%定金方可下单生产，款到发货；交货期为9月6日转入定金日期，9月30日完成安装工作，10月7日未安装好赔偿丽湾公司每天3000元滞纳金；如因工地原因不能安装，时间顺延。持盈公司方签名确认。同日，丽湾公司法定代表人通过个人银行账户向持盈公司法定代表人账户转账汇款50000元。2018年11月16日，丽湾公司向持盈公司支付50000元。持盈公司向丽湾公司出具《对账单》，明确以下主要内容：丽湾公司订购的家具产品价值182573元，另运输搬运费3651元、安装费27386元、税费1800元，合计215410元,；另减已付70000元、50000元，剩余应付款为95410元。持盈公司向丽湾公司出具《产品附加协议》，明确以下主要内容：工程项目地址为深圳市；收到货款3天安装师傅进场，进场开始13天之内安装好所有家具（周六周日如不能安装时间不计算），否则迟延一天，按3000元/天赔付；因现场原因造成安装延迟（包括按图纸做基层部分），延迟一天按3000元/天赔付给工厂；安装费用先保留5000元，安装好所有家具后，通过业主验收合格，当天一次性付清安装费余款。2018年12月5日，丽湾公司向持盈公司支付90410元。丽湾公司提交的丽湾公司、持盈公司共同人员所在的微信群组沟通记录的主要内容如下表1：日期内容12018-8-9许某（持盈公司法定代表人）（发送文件一份，文件名为“7.12深圳林总”）冯锦雄（丽湾公司法定代表人）都出了图了吗？王某（业主设计师）回去后会再过去跟一次。冯锦雄你们这个不是深化图，材质、要求都没有。22018-8-15冯锦雄一个多月，连个图都没有。付了定金到现在，都一个多月了。32018-8-21阿龙（持盈公司设计师）昨天复了现场，图纸有不少要调整的，后天应该可以搞好。42018-8-25阿龙（发送文件两份）52018-8-30阿龙在改图纸，板材厚度由18厘改25厘。62018-9-1阿龙明天下午图纸可以出来。72018-9-2阿龙（发送文件两份）冯锦雄什么时候到工厂打图纸出来沟通。82018-9-3冯锦雄七月下的单，现在九月了。92018-9-4许某阿龙不做了，有新设计师跟进。前面的图纸能不能确认？能确认就开始生产。冯锦雄没有交接过。102018-9-11许某（发送文件一份，文件名为“深圳林总9.11”）图做好了，看看有没有问题。王某看了图纸，有几个问题。都是小问题，我在图纸上标下拍给你们。LIAO（持盈公司设计师）现场尺寸那天已经量过了，房间里面高度要确认下。王某现场尺寸和现在要生产的产品这块，一定要注意。造型可以，尺寸你们把握好就行。112018-9-13LIAO那天去深圳量尺寸，卧室地板砖没贴，问问装饰公司，天花高度是否和客厅一样高。122018-9-20张某（持盈公司人员）设计说图纸你们没确认？王某确定了就按这个款式，尺寸你们把握好，色板确定就可以生产。132018-9-30冯锦雄货什么时候搞好，那边工地可以安装硬包类的产品。142018-10-8严工（持盈公司人员）12号要过来安装工，人员上午到，下午预备发货。152018-10-12冯锦雄什么时候可以，客户要亲自验货。162018-10-16严工五金玻璃没问题，最好今天过来验收产品，只要五金玻璃一到，就可以出货。172018-10-21许某安装工明天不能定，就要先到其他工地了。冯锦雄就等你们全部做好，就邀请客户验货，然后你们安排安装。昨天去看过。没有全部做好。许某明天来不来看？发不发货？冯锦雄明天能不能全部做好182018-10-23许某我们是按深化图纸做的，现场不要有改动。192018-11-9严工出货的事，怎么安排。冯锦雄15号，客户打钱。202018-11-15许某对账单已经做好，过来找严工和财务就可以。工地出了什么事，还不发货？冯锦雄工地没出事，等装修扇灰扇好了就安装。许某能付款吗，哪天可以发货？冯锦雄下星期。可以预支部分钱。212018-11-21许某这周过去一半了。怎么样？冯锦雄月初。222018-12-5王某什么时候把货拿过去，和安装。张某在联系安装师傅，之前定了几次时间都变了，现在在约。232018-12-9MissLiu（持盈公司人员）装车马上装好。徐某明天早上开始安装。周师傅（安装师傅）好的。242018-12-11徐某（丽湾公司人员）这个怎么在里面固定？现场不好处理。现场很多需要补油漆。怎么矮了两公分？图纸是平的。本身你们要安排一个人过来。许某有问题的东西先记录，放好，后面处理。徐某柜门没有一个合格。王某现场问题好多，柜子都装不了。图纸上的尺寸与生产出来的尺寸不对。明天有空过来现场。252018-12-12陈某（持盈公司人员）因为现在还有很多事情处理，麻烦告诉安装师傅，凡有问题的列出来，到时一一解决。王某安排个师傅来现场对接下要调整的，回去改。许某真要是现场不按图纸施工，那要改基层才行。徐某明天上午是否可以安排一个负责人到现场核对一下。262018-12-13陈某请周师傅按我表格记录并发回厂里。周师傅安装到处是问题。272018-12-14周师傅现在一部分是基层问题。硬包大的，柜子高的怎么解决？282018-12-15周师傅你们最好的方法是来个人现场看下。把该改的东西拉回去改。292018-12-16张某如果做好基层部分出的问题我们负责，没做好基层没按图纸做基层部分你们负责，可以吗？徐某现场基层没有问题。302018-12-17周师傅柜子全部弄好了，就差硬包要改的。312018-12-19徐某安排的人什么时候过现场。什么时候过深圳拉货。322018-12-20陈某就这一、二天，好吗？332018-12-24徐某家具回到工厂今天已经第三天了，几时过来安装？342018-12-31徐某进度怎样？什么时候可以过去安装？回复一下工期，要给客户交代。陈某全部弄好发货6号左右。352019-1-5陈某更改后的东西都进油房了，等扪布包了。徐某不是说明天过去吗？几时过去？陈某具体时间不能肯定。362019-1-14陈某明天货到，师傅也到。372019-1-15熊某（丽湾公司人员）你们的安装师傅到现场没，等下货到是你们这边安排卸货的。熊某现在货我也给你们写下来了。安装工人什么时候到。许某后天到。货能不能搬上去。熊某你们安排搬运工过来搬上来。这边搬运工我们来安排，钱你们出。第一次的货，你们安排的两个人也是不卸货，我们找的搬运工，钱也是我们垫的。这些搬运费到时另计，合同价钱是包含运费、安装费及搬运费。许某可以。382019-1-16徐某谁过来安装，几时到位。之前叫周工，他说你们不给钱，不做了。现在客户就找周工过去安装。392019-1-19徐某油漆怎么处理。诗@林（持盈公司人员）明年派人去现场处理。402019-2-28徐某今天拉回去的货麻烦加急落实时间并处理好。412019-3-6严工我们在全力生产，木皮订了，拉手改五金也在生产。422019-3-13徐某几时可以过去安装。严工预计20号完成所有。432019-3-28陈某工地除趟门甲方没提过五金外，其他产品都装完了，工人明天要回厂了。徐某整个项目费用从到现场复核尺寸，出图纸开始，到安装结束，通知验收，一切都是你们负责的，现在工程还没有结束，现场的那些问题怎么处理。其实问题又不多。麻烦尽快安排人员到现场处理。442019-4-2冯锦雄到今天2019年4月2日下午4：30，你们还没来做好售后与部分安装。到明天2019年4月3日还没来做好售后与部分安装，一切后果由你们负责。452019-4-13徐某鉴于贵公司严重迟延履行合同义务，且至今对解决问题仍毫无诚意，为避免损失进一步扩大，本公司郑重通知：1.解除与贵公司的合同，工程剩余问题我公司另行选购或另行委托其他单位完成，由此造成的一切后果与损失由贵公司承担。2.贵公司不符合约定质量标准的产品或部件（详见附件）作退货处理，请贵公司三日内安排人员接收，否则将作放弃物处理。（丽湾公司提交退款清单附件，记载的商品数量、金额等与《对账单》基本一致，仅未记载税金1800元，计算的总金额计算为213605.80元）现丽湾公司主张持盈公司交付的货物不合格，遂起诉主张解除合同、退还货款及支付违约金。庭审中，丽湾公司、持盈公司共同确认系2018年12月9日发货，12月10日开始安装；丽湾公司陈述，持盈公司所安装的产品，除了门，其他没装好，已全部拆除，且无委托有资质的专业机构或公证机构对质量问题进行鉴定或公证。一审法院认为：本案为定作合同纠纷。根据本案的证据，可以证明丽湾公司与持盈公司存在定作合同关系，该合同关系是双方的真实意思表示，合法有效，法院予以认可。对于丽湾公司所主张的各项诉讼请求，法院分析如下。关于解除合同关系及退还货款。根据各方的微信沟通记录，可以确定持盈公司已向丽湾公司交付货物并安装，同时在安装过程中出现部分质量问题，持盈公司已将货物拉回修补后重新安装了，丽湾公司仍主张存在质量问题，应举证证明。但庭审中丽湾公司已明确涉案货物中，除了门，其他已全部拆除，且无委托有资质的专业机构或公证机构对质量问题进行鉴定或公证，故无法对持盈公司提供的货物是否存在根本质量问题、及相应的数量和金额等进行现场查勘或评估鉴定，丽湾公司亦未能提交其他证据证明修补后的货物存在质量问题，应承担相应举证不能的不利后果。因合同的主要债务已履行完毕，丽湾公司无证据证明持盈公司构成根本违约，现丽湾公司主张解除双方的合同关系，无法律依据和合同依据，不符合约定解除及法定解除的情形，故丽湾公司主张解除与持盈公司的定作合同关系并退还全部货款的诉讼请求，依据不足，法院不予支持。关于违约金。双方是否存在违约责任，法院认定如下：1.丽湾公司2018年7月13日向持盈公司支付20000元，多次催促后，持盈公司2018年9月5日向丽湾公司作出《报价单》，2018年9月11日提供设计图，2018年10月中下旬完成部分货物的生产，持盈公司并未能按照《报价单》的承诺9月30日完成安装工作，已构成违约。2.持盈公司称丽湾公司迟延付款，但并无证据证明双方对付款时间进行了约定，根据微信沟通记录，持盈公司2018年10月中下旬完成大部分货物的生产后要求丽湾公司支付货款，丽湾公司在2018年11月16日支付部分款项，在2018年12月5日止已支付除《产品附加协议》所明确的安装费用保留5000元外的其他全部货款，故持盈公司主张丽湾公司应承担迟延付款的违约责任，依据不足，但此期间不计算为持盈公司迟延安装的违约责任。3.因双方无证据证明《产品附加协议》的出具日期，又因《报价单》和《对账单》所承诺的安装期限均未完成，故《产品附加协议》在《报价单》和《对账单》之后作出、并重新约定安装期限的可能性较大，则法院以《产品附加协议》作为此后安装期限的约定。4.根据《产品附加协议》的约定，丽湾公司在2018年12月5日止支付除《产品附加协议》所明确的安装费用保留5000元外的其他全部货款，持盈公司在2018年12月9日发货，安装师傅2018年12月10日进场，已构成迟延。又根据《产品附加协议》的约定，应在安装师傅进场开始13天即2018年12月22日之内安装好所有家具，但至该日，双方并未共同确认安装完毕，持盈公司仍存在拉走货物修补未安装及现其他未完成安装完毕的情形，已构成违约。5.在安装师傅进场安装发现部分问题后，持盈公司并未积极到现场处理，导致安装时间延长，同时持盈公司主张系因现场基层未做好导致无法安装，但持盈公司并未有举证证明，该抗辩意见依据不足，法院不予采纳。6.2019年1月至3月，丽湾公司仍不断要求持盈公司处理相关安装问题，至2019年3月28日，持盈公司方人员才陈述工地除趟门甲方没提过五金外其他产品都装完了，但丽湾公司方并不认可，并于2019年4月13日明确要求解除合同退货。7.《报价单》、《对账单》和《产品附加协议》均约定迟延安装需每天支付3000元违约金，但该标准过高，法院将予以调整。综合以上几点，法院依据涉案合同的金额、履行情况、迟延履行的时间、双方违约责任的约定等因素，酌定本案持盈公司应向丽湾公司承担的违约金为50000元，丽湾公司主张超出部分，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，判决：一、持盈公司在判决发生法律效力之日起十日内向丽湾公司支付违约金50000元；二、驳回丽湾公司的其他诉讼请求。如果持盈公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11516元，因适用简易程序减半收取5758元，财产保全费4378元，共计10136元，由丽湾公司负担9436元，持盈公司负担700元。丽湾公司在二审期间向本院提交以下证据材料：证据1：现场照片，拟证明持盈公司的产品存在多处肉眼可见的质量瑕疵；证据2：合同及付款记录，拟证明因为持盈公司的产品存在质量问题，丽湾公司另行委托佛山市招财进宝家具厂（以下简称招财进宝厂）对家具进行了定作和安装，丽湾公司为此花费了205000元；证据3：光盘一张（光盘中视频影像的原始载体在冯锦雄手机处，视频是在2019年4月2日拍摄的），拟证明丽湾公司至2019年4月2日仍未全部完成安装，且存在多处肉眼可见的明显瑕疵，后经招财进宝厂的重新制作和安装才符合丽湾公司要求的效果。该光盘的拍摄时间与丽湾公司一审提交的2019年4月2日微信聊天记录可以相互印证，共同证明持盈公司在2019年4月2日对现场部分产品仍未安装完成，存在大量肉眼可见的瑕疵，丽湾公司的工作人员徐某在场，冯锦雄于2019年4月2日在群里面发了现场照片，可以清楚看到现场产品存在的瑕疵情形。而且，双方约定使用某牌子的五金件，但实际持盈公司没有使用该品牌的五金件。持盈公司质证认为：1.对证据1的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。首先，丽湾公司并未提交照片的原始载体予以核对，无法核实拍摄时间。即使该照片反映的是案涉家具，但因为本案存在案涉家具返厂修理的情况，无法确认照片是在家具返厂后拍摄的。即使丽湾公司提交了2019年4月2日将该照片发送到微信群里的证据，但也不能证实实际的拍摄时间。而且，该照片反映的问题仅占实际安装家具的很小部分的外观瑕疵不影响案涉家具的正常使用，其他问题并不多，这在丽湾公司一审提交的证据109页关于丽湾公司现场施工代表在微信聊天记录中说到“其实问题并不多”可予证明。2.对于证据2的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。首先，一个真实的交易必然有磋商合同的达成和沟通，但是丽湾公司仅提交了与第三方签订的合同，没有其他证据佐证合同的真实性，不合常理。而且，该合同的签订时间是在一审开庭之前，丽湾公司在一审阶段完全有能力提交而不提交，不能排除该合同的真实性及是否在一审后补签。其次，如前所述，持盈公司后期主要是围绕细节瑕疵进行沟通，在按照工作基本完工，丽湾公司与第三人签订的合同是对全屋家具进行加工不符合常理。3.对证据3第一段视频的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。首先，在一审法院已经明确要求双方如有补充提交的证据应及时提交的情况下，如果丽湾公司掌握该视频材料不可能不提交，故不能排除该视频真正形成的时间以及是否是对案涉家具的拍摄。其次，即使该视频中所涉的家具是案涉家具，但从该视频内容可见，持盈公司已经完成了案涉家具定作安装的大部分工作，已完成了合同的主要义务，持盈公司对丽湾公司所谓的质量瑕疵大部分是不予认可的。而质量瑕疵仅占家具实际安装的很小部分。因此，通过该视频不能证明持盈公司存在根本违约情形。对于光盘的第二个视频的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。首先，无原始载体予以核对。其次，从该视频拍摄的场景不能看出与案涉家具的安装现场有任何关联，家具款式也不同，无法确认该视频是否是丽湾公司所谓的另找第三方加工。对第三段视频的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。看不出是案涉定作家具，也看不出存在丽湾公司所谓的推拉门无法合拢的问题。丽湾公司与招财进宝厂定作的产品与在持盈公司定作的产品款式不同，假使丽湾公司实际有委托招财进宝厂重新定作，也只是丽湾公司的客户不喜欢持盈公司产品的款式。持盈公司的安装人员是在现场的，但是视频中没有出现持盈公司的工作人员，不能排除是丽湾公司想与客户换款式而故意称持盈公司产品存在质量问题的情形。丽湾公司所谓硬包的斑点，只要是布，加入水则颜色会变深。关于丽湾公司主张尺寸做大的柜子，旁边的墙是水泥墙，从视频可见水泥墙面并未贴砖，贴上砖后会与柜边持平，安装过程会预留相应的位置。在安装过程中，由于丽湾公司急需产品安装，由其向持盈公司提供的现场装修尺寸，持盈公司按其提供的安装现场尺寸来生产，但是持盈公司把家具送到现场后，才发现尺寸与现场不一致，持盈公司只能现场修复，并将产品拉回去改，该主要原因是丽湾公司过错所致。持盈公司在二审期间未提交新证据。经审查，丽湾公司提供的证据1、3与其一审提供的证据能够相互印证，来源合法，与本案相关，故本院对此予以采纳。对证据2的认证意见详见以下“本院认为”部分。一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点系持盈公司在履行案涉合同过程中是否存在根本违约情形，丽湾公司要求解除合同、退还货款及支付违约金能否得以支持。关于应否解除双方合同关系。首先，根据本案现有证据可以反映，持盈公司已向丽湾公司交付了货物并已实际安装，对于安装过程中出现的部分质量问题，亦已修补后重装。持盈公司主张其已完成合同的主要义务，有事实依据。丽湾公司主张对修补后的产品仍存在质量问题，但从其二审举示的证据1、3，结合一审提供的证据，只能反映已安装的货物存在部分外观瑕疵，由此不能反映因产品存在无法达到使用功能和效果的质量问题，导致丽湾公司的合同目的不能实现。其次，丽湾公司的工作人员的微信中也表示“其实问题又不多”，持盈公司可以进行现场修复。再次，丽湾公司已明确除了门以外的涉案货物已全部拆除，且无委托有资质的专业机构或公证机构对质量问题进行鉴定或公证，故无法对涉案货物是否存在根本质量问题、及相应的数量和金额等进行现场查勘或评估鉴定。而且，《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”本案中，《产品附加协议》对于持盈公司对产品数量、尺寸负责，出现任何问题，在发现问题即日起10天内处理完成，否则延迟一天按1000元/天赔付。从丽湾公司提供的微信聊天记录可以反映，持盈公司于2019年3月28日称“工地除趟门甲方没提过五金外，其他产品都装完了，工人明天要回厂了”，丽湾公司于同日及4月2日要求持盈公司到场进行售后与部分安装，于4月13日即表示因持盈公司迟延履行合同义务要求解除双方合同，另行委托其他单位完成，不符合双方上述约定的违约处理情形，且不符合法定解除合同的条件。因此，丽湾公司主张持盈公司修补后的货物存在根本质量问题，要求解除合同、退还全部货款，缺乏依据，本院不予支持。关于违约金。持盈公司未按《报价单》约定的期限完成安装工作，构成违约。持盈公司辩称系丽湾公司迟延付款所致，但双方对付款时间没有进行明确约定。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，一审根据持盈公司要求丽湾公司支付货款、丽湾公司实际付款的时间，不支持持盈公司关于丽湾公司应承担迟延付款违约责任的主张，且认定该期间不计算持盈公司迟延安装的违约责任，合理合法。因持盈公司存在未按《报价单》《对账单》及《产品附加协议》约定的时间发货、安排安装师傅进场安装并安装好所有家具，且存在拉走货物修补未安装及其他未完成安装完毕的情形，在发现问题并多次要求后仍未积极到场处理等，构成违约，丽湾公司要求持盈公司向其支付违约金有事实和法律依据。因丽湾公司对持盈公司提供的除了门以外的涉案货物已全部拆除，故持盈公司已无法进行修理、更换、重作等方式弥补，更无从按上述约定的逾期天数计算持盈公司应当承担的违约金，且从合同总价款、持盈公司对其违约可能造成丽湾公司损失的预期等方面考虑，该违约金的计算标准过高。丽湾公司主张其已另找案外人招财进宝厂进行重作，但如前所述，持盈公司已完成大部分的定作安装义务，但丽湾公司二审提供的证据2反映其与招财进宝厂签订的合同是对全屋家具进行生产定作，图片反映的定作产品款式等亦与持盈公司的不同，并非对持盈公司提供的产品进行修复，故不能以该合同约定的价格认定持盈公司的责任。丽湾公司主张案涉家具所在的房屋房价较高，业主因持盈公司的迟延履行导致入住迟延造成损失较大，但丽湾公司未能举证证明其因此已实际承担了相应的违约责任及具体金额，故亦不能参照此认定持盈公司的违约责任，本院对丽湾公司二审提供的证据2不予采纳。有鉴于此，一审综合考虑涉案合同的金额、履行情况、迟延履行的时间、双方违约责任的约定等本案的实际情况，酌定持盈公司应向丽湾公司支持违约金50000元，合法合理，本院予以维持。丽湾公司主张超出上述核定部分，本院不予支持。综上，丽湾公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10797.69元，由上诉人广东丽湾家具实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗 睿审 判 员  李秀红审 判 员  曾慧元二〇一九年十二月十二日法官助理  吴升平书 记 员  阮家良