云浮市中级人民法院发文稿纸签发人：会签：核稿人：拟稿单位和拟稿人：文件标题：广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书发：上诉人、被上诉人及其委托代理人送：文件等级：印发份数：份发文（2019）粤53民终1147号拟稿时间：2019年12月日上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司，所在地：广东省肇庆市******。负责人：罗头军，总经理。委托诉讼代理人：罗子均，广东西江律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖易怡，广东西江律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：张灿，男，汉族，1956年4月26日出生，住广东省云浮市云城区**********。委托诉讼代理人：廖永坚，广东广俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：范嘉宝，广东广俊律师事务所律师助理。原审被告：曾钰庭，男，汉族，1993年11月24日出生，住广东省云浮市云城区*********。上诉人中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司（以下简称“人民财保肇庆分公司”）因与被上诉人张灿、原审被告曾钰庭机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省云浮市云城区人民法院（2019）粤5321民初1092号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人民财保肇庆分公司向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决，并在查清事实的基础上依法改判（异议金额合共79383元）；2.本案诉讼费由被上诉人张灿承担。事实与理由：（一）对于原审判决认定的残疾赔偿金73755元有异议。上诉人于一审期间依法提出对被上诉人张灿的伤残情况进行重新鉴定，但原审法院无视上诉人的申请，没有通过法定程序进行重新鉴定错误，请二审法院依法对被上诉人张灿的伤残情况进行重新鉴定，再依据重新鉴定的结果，评定被上诉人张灿的残疾赔偿金。另外，被上诉人在一审时提出其已向上诉人寄送评残告知，告知上诉人其已安排鉴定的事实，并未与上诉人协商选择鉴定机构。根据《关于进一步加强道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理工作的通知》（粤高法[2019]8号）第五点关于共同委托的相关内容，被上诉人的行为并不属于共同委托，而是强制要求上诉人选择该鉴定机构，完全剥夺了上诉人商议委托鉴定机构的权利，程序违法。（二）对于原审判决认定的鉴定费2628元有异议。鉴定费不是由交通事故引起的直接损失，属于间接损失，上诉人不负责赔偿，该费用应由事故侵权人按责承担。而且上诉人已申请伤残重鉴，应以重鉴结果为准，故原审法院对鉴定费的认定有误。（三）对于原审判决认定的精神损害抚慰金3000元有异议。原审法院认定的精神损害抚慰金过高，应结合被上诉人的伤残程度仅有十级以及被上诉人负事故主要责任的情节，依法对精神损害抚慰金予以裁定。综上所述，恳请二审法院予以改判，以维护上诉人的合法权益。原审被告曾钰庭述称：同意上诉人人民财保肇庆分公司的上诉请求、事实与理由。被上诉人张灿于二审诉讼期间没有提交书面答辩意见。被上诉人张灿向原审法院提起诉讼，请求：1.判令曾钰庭、人民财保肇庆分公司向张灿赔偿81378.72元；2.判令曾钰庭、人民财保肇庆分公司承担本案的全部诉讼费用。案经原审法院审理认定：2018年10月18日7时许，曾钰庭驾驶粤W*****号小型轿车由世纪大道东路往世纪大道西路方向行驶，行至云浮市区********时，与同方向变更车道的由张灿驾驶的粤W*****号普通二轮摩托车发生碰撞，造成张灿受伤，两车损坏的交通事故。云浮市公安局交通警察支队市区大队于2018年11月27日作出的第445************476号《道路交通事故认定书》，载明：张灿驾驶的粤W*****号普通二轮摩托车车辆状态为“逾期未检验，达到报废标准”，张灿在发生事故时，驾驶证状态为“违法未处理，注销”，保险情况：无；曾钰庭驾驶的粤W*****号小型轿车的所有人为冯秀英，曾钰庭在发生事故时持有C1类机动车驾驶证，该车在人民财保肇庆分公司购买了交强险（交强险单号为：PDZA201************246）和商业险（商业险保单号为：PDAA201************816）；事故形成的原因分析：1.张灿在机动车驾驶证注销的状态下驾驶已达报废标准的机动车上道路行驶，变更车道时未提前开启左转向灯及影响相关车道内的机动车正常行驶，且未按规定戴安全头盔。2.曾钰庭驾驶机动车上道路行驶，对发现的危险情况采取措施不当，未达到安全驾驶。3.认定：张灿承担事故的主要责任，曾钰庭承担事故的次要责任。事故发生后，张灿被送到云浮市人民医院进行救治，云浮市人民医院出具的《诊断证明书》、《出院记录》载明：患者于2018年10月19日至2018年10月23日住院接受治疗。出院诊断：1.开放性左足第1跖骨粉碎性骨折；2.全身多处皮肤软组织挫裂伤；3.中度贫血。住院期间因病情需要外购“医德保（外用壳聚糖抗菌液）3瓶”清洗伤口用。出院医嘱：1.继续当地医院门诊换药，10天后拆线；2.继续石膏托外固定制动8-12周；3.出院后2周、1、2、3、6个月各返院复查1次，预计每次需费用约伍佰元人民币；4.加强营养，随诊，定期门诊复查；5.出院后全休叁个月，住院期间陪护壹名。在云浮市人民医院住院期间张灿用去了医疗费6557.85元、门诊费用518.47元、购买药品“医德保”费用378元；张灿于2018年10月30日到云浮市人民医院复诊用去治疗费41.4元。上述医疗费用合计7495.72元。张灿因交通事故受到损伤，委托了广东中天司法鉴定所对伤残程度进行鉴定。该所于2019年1月25日出具的广中司鉴所[2019]临鉴字第025号《法医临床司法鉴定意见书》，对被鉴定人的鉴定意见为：1.评定被鉴定人张灿左足第1跖骨粉碎性骨折治疗后左足足弓结构部分破坏伤残等级为十级；2.评定被鉴定人张灿伤后营养期为45日，护理期为45天。该次鉴定，张灿支付了鉴定费2628元。张灿向法庭提供了一份中国邮政EMS特快专递寄件单、评残告知书、邮件处理记录查询证实张灿于2019年1月9日向人民财保肇庆分公司寄送了一份评残告知书，该评残告知书主要载明，张灿将于2019年1月18日上午9时30分到广东中天司法鉴定所进行伤残评定，要求人民财保肇庆分公司派员参加。人民财保肇庆分公司于2019年1月10日签收了邮件。一审庭审中，人民财保肇庆分公司对上述鉴定意见有异议，当庭提交了《重新鉴定申请书》，认为广东中天司法鉴定所出具的鉴定结论不合理，请求对张灿因本次交通事故造成的残疾等级进行重新鉴定。人民财保肇庆分公司没有提供确凿的证据到庭加以反驳。张灿不同意重新鉴定，认为张灿享有单方委托有资质鉴定机构进行评残，人民财保肇庆分公司对鉴定结论有意见应该在法定期限内提出重新鉴定的申请，且提供足以反驳的证据，但本案中人民财保肇庆分公司未提供相应的证据证明其主张，张灿在鉴定前已经通过书面方式通知人民财保肇庆分公司派员到场进行共同委托鉴定。张灿提供了一份国家统计局城乡分类代码查询图片、居民户口本复印件到庭证实云浮市云城区云城街道天马社区的城乡分类代码为“111”，城乡分类代码首位数“1”，属于城镇，张灿的户口性质属于居民户口。张灿主张在云浮市人民医院住院4天由其亲属1人护理，护理费按150元/天的标准计算，共产生护理费600元，但没有提供护理人员的收入证明。张灿主张交通费1000元，但没有提供相关交通费发票。曾钰庭驾驶的粤W*****号小型轿车的所有人为冯秀英，曾钰庭持有符合规定的驾驶证件，该车在人民财保肇庆分公司购买了交强险和商业第三者责任险1500000元（不计免赔），本次交通事故发生在保险期间内。一审庭审中，各方当事人共同确认人民财保肇庆分公司已经向张灿垫付了10000元，曾钰庭为张灿垫付了医疗费1182.64元。人民财保肇庆分公司垫付的10000元张灿已经在本案诉求中扣减；对于曾钰庭垫付的医疗费1182.64元无异议，同意在本案中予以扣减。另外，曾钰庭还向法庭提供了拖车费票据、维修费票据证明曾钰庭支付了拖车费320元和车辆维修费2052元事实。张灿认为曾钰庭未在法定期限内提出反诉，不同意在本案中一并处理；人民财保肇庆分公司认为曾钰庭提出的上述主张，应由曾钰庭另行起诉。以上事实，有张灿提供的道路交通事故认定书、病历本、诊断证明书、出院记录、医疗费用明细清单、广东省医疗收费票据、发票、司法鉴定意见书、鉴定费用发票、中国邮政EMS特快专递寄件单、评残告知书、邮件处理记录查询、户口本复印件、国家统计局城乡分类代码照片，曾钰庭当庭提交的医疗费发票及庭审笔录为凭。原审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，云浮市公安局交通警察支队市区大队作出的《道路交通事故认定书》，认定张灿承担本次事故的主要责任，曾钰庭承担次要责任。该认定书程序合法，事故责任认定准确，原审法院予以采信。对于张灿因事故造成的损失认定如下：1.医疗费7495.72元。张灿因本次交通事故住院，在云浮市人民医院住院期间张灿用去了医疗费6557.85元、门诊费用518.47元，有医院出具的诊断证明书、医疗费发票等为凭，原审法院予以确认；张灿主张在云浮市人民医院住院期间购买药品“医德保”用去了378元，有云浮市人民医院出具的《诊断证明书》和云浮市云城区幸福大药房出具的发票为凭，原审法院予以确认；张灿于2018年10月30日到云浮市人民医院复诊用去治疗费41.4元，有医疗收费票据为凭，原审法院予以确认。上述医疗费用合计7495.72元。2.住院伙食补助费400元。张灿住院时间为2018年10月19日至2018年10月23日，共住院4天，主张住院伙食补助费按100元/天计算，住院伙食补助费为400元（4天×100元/天），计算标准符合规定，原审法院予以确认。3.营养费500元。张灿因本次交通事故造成十级伤残，且根据医嘱张灿需要加强营养，张灿主张营养费500元，合理合法，原审法院予以支持。4.残疾赔偿金73755元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”广东中天司法鉴定所具有相应的鉴定资质，对张灿的伤残程度进行评定，评定张灿左足第1跖骨粉碎性骨折治疗后左足足弓结构部分破坏伤残等级为十级。人民财保肇庆分公司对鉴定结论有异议，要求重新鉴定，未在法定的期限内提交重新鉴定申请书，亦未提供足以否定评残结论的证据，且张灿在委托鉴定前已经告知人民财保肇庆分公司派员参与共同委托鉴定，人民财保肇庆分公司却怠于履行其权利和义务，故原审法院对其申请重新鉴定不予准许。因该鉴定结论并没有违反法律规定的情形，原审法院予以采信。最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》[（2005）民他字第25号]答复：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，张灿是居民户口，户籍地为云浮市云城区云城街道天马社区******，上述地址经原审法院查证在中华人民共和国国家统计局登记的城乡分类代码为111，代码111是指主城区。为此，张灿的主要生活地、消费地均在城镇，原审法院认定残疾赔偿金应当根据当地城镇居民的相关标准计算。张灿因事故导致十级伤残，赔偿系数应为10%，张灿于1956年4月26日出生，定残之日年满62岁，张灿主张的残疾赔偿金73755元（40975元/年×18年×10%），计算标准符合法律规定，原审法院予以确认。5.护理费600元。云浮市人民医院出具诊断证明书证明张灿被诊断为开放性左足第1跖骨粉碎性骨折，共住院4天，住院期间需要留陪护1人。张灿主张陪护人1人，张灿没有提供护理人员的收入证明，护理费按150元/天计算，并未超过当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，张灿主张护理费600元（150元/天×住院4天×1人）,合法合理，原审法院予以支持。6.评残鉴定费2628元。有鉴定机构出具的发票为凭，原审法院予以确认。7.精神损害抚慰金3000元。张灿因本次事故造成十级伤残，确实导致其精神上受到伤害，结合本地的实际情况和张灿所受到的损害后果，原审法院酌情计算精神损害抚慰金3000元。8.交通费150元。虽然张灿没有提供交通费发票，结合张灿的住所地、就医地点、住院天数、出院后门诊治疗等实际，属于本事故的合理支出，原审法院酌情支持150元。上述合计，原审法院认定张灿的损失为88528.72元。张灿请求的损失已超过上述核定的数额，过高部分原审法院不予支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”曾钰庭驾驶的粤W*****号小型轿车在人民财保肇庆分公司投保了交强险，为此，张灿的损失应先由人民财保肇庆分公司在交强险责任限额范围内进行赔偿。张灿损失的第1-3项共8395.72元，属于交强险医疗费赔偿限额，第4-8项共80133元，属于交强险死亡伤残赔偿限额，为此，应由人民财保肇庆分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿8395.72元（上述第1-3项），在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿80133元（上述第4-8项），合计赔偿88528.72元给张灿。由于张灿的损失已在交强险的赔偿限额范围内赔付完毕,故全部损失由人民财保肇庆分公司根据保险合同予以赔偿，曾钰庭在本案无需再支付赔偿款给张灿。对于张灿的损失，减除人民财保肇庆分公司已垫付的10000元和曾钰庭垫付的1182.64元，人民财保肇庆分公司应承担的赔偿款为77346.08元（88528.72元－10000元－1182.64元）。曾钰庭先行支付的上述款项，由其根据保险条款的约定于本起事故处理完毕后自行向人民财保肇庆分公司办理理赔手续，原审法院在此不予处理。此外，曾钰庭在庭审中提出其因本案交通事故支付了拖车费320元和车辆维修费2052元的主张，因其没有提起反诉，本案张灿和人民财保肇庆分公司亦不同意在本案中一并处理，故不在本案的处理范围内，曾钰庭可另循其他合法途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，原审法院作出判决如下：一、限中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司于判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿款77346.08元给张灿。二、驳回张灿的其他诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1834元，适用简易程序审理，减半收取917元（该款张灿已预交），由张灿负担45元，中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司负担872元。本院二审期间，各方当事人于二审诉讼期间均没有提交新的证据。经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本案二审争议的主要问题是：广东中天司法鉴定所对张灿作出的《司法鉴定意见书》能否作为本案认定事实的依据？张灿因本案交通事故而造成开放性左足第1跖骨粉碎性骨折，经治疗终结，临床体征稳定后，法医查体发现，张灿左足足弓较右侧变浅，足弓结构部分破坏，左足各趾活动部分受限。张灿的体征符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤18）款“一足足弓结构部分破坏”之规定，构成十级伤残。关于上诉人人民财保肇庆分公司上诉认为广东中天司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》并非共同委托，程序违法的问题。张灿拟定于2019年1月18日上午9时30分到广东中天司法鉴定所进行伤残评定，并书面告知人民财保肇庆分公司，但上诉人收到该通知后，并没有在合理时间内提出异议，亦没有在约定时间派人到广东中天司法鉴定所，上述一系列表现应视为对其自身权利的处分，且怠于行使对事故造成的损失进行定损的义务。鉴于上述行为，上诉人再以广东中天司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》并非共同委托为由，要求重新鉴定，明显增加当事人维权的诉讼成本，故对于上诉人要求重新鉴定的主张，本院不予支持。因此，广东中天司法鉴定所对张灿进行鉴定后所作的《司法鉴定意见书》，认定事实清楚，程序合法，适用依据正确，原审判决予以采纳并作为本案认定事实的依据正确。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，实体处理恰当，应予以维持。上诉人人民财保肇庆分公司的上诉理由缺乏理据，本院不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1785元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈伟扬审判员  陈灿良审判员  黎洪靖二〇一九年十二月××日书记员  叶国萍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。