广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终2308号 上诉人（原审被告）：梁鸿文，男，1971年10月7日出生，汉族，户籍地：广西玉林市玉州区，现住玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：刘恩明，广西三益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚雨朋，广西三益律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：桂林银行股份有限公司玉林分行，住所地：玉林市民主中路224号。 负责人：潘晓，行长。 委托诉讼代理人：梁丽霞，广西金狮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：童耀欣，广西金狮律师事务所实习律师。 原审被告：广西东明电器有限公司，住所地：玉林市广播电视台宿舍10幢7、8号。 法定代表人：吴贡先。 原审被告：吴贡先，男，1955年10月29日出生，汉族，户籍地：广西玉林市玉州区，现住玉林市。 以上两原审被告共同委托诉讼代理人：邹云，广西典圣律师事务所律师。 上诉人梁鸿文因与被上诉人桂林银行股份有限公司玉林分行、原审被告广西东明电器有限公司（以下简称东明电器公司）、吴贡先金融借款合同纠纷一案，不服广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902民初1065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 梁鸿文上诉请求：一、撤销一审判决第四项，改判驳回被上诉人要求上诉人对本案律师费1500元承担连带清偿责任的诉讼请求；二、本案受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案被上诉人桂林银行股份有限公司玉林分行诉请的律师并未实际发生，被上诉人未能举证说明已经实际支付了相应律师费，也未能提供被上诉人支付本案律师费的银行有效转账凭证等。二、判决上诉人对本案律师费承担连带清偿责任的依据不足，本案现有证据未能证明上诉人需对被上诉人支付的律师费承担法律责任，上诉人亦未表示过要对本案被上诉人支付的律师费承担责任。 被上诉人桂林银行股份有限公司玉林分行辩称，要求上诉人支付律师费是符合合同约定和法律约定的，律师费有委托代理合同、律师费发票为证。上诉人作为保证人应当对本案律师费承担连带清偿责任，被上诉人与上诉人签订的保证合同已经明确约定保证的责任范围，即包括实现债权的费用。 原审被告广西东明电器有限公司、吴贡先述称，对梁鸿文的上诉请求和事实理由无异议并表示支持，原审被告没有上诉并不代表其认同一审判决书的认定和判决，梁鸿文的上诉请求和事实理由同样也适用于原审被告，基于认同和支持梁鸿文的上诉，故原审被告没有重复上诉。 桂林银行股份有限公司玉林分行向一审法院起诉请求：1、判决东明电器公司偿还所欠桂林银行股份有限公司玉林分行贷款本金200万元、利息27.65万元、罚息6.58万元，共计234.23万元（利息、罚息暂计至2018年11月19日，之后的利息、罚息按合同约定利率计算至所有欠款实际清偿之日止）；2、判决东明电器公司承担桂林银行股份有限公司玉林分行为实现本案债权而支付的律师代理费1500元；3、桂林银行股份有限公司玉林分行在上述债权范围有权以抵押物折价、拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿；4、吴贡先、梁鸿文对东明电器公司的以上述偿付义务承担连带保证责任；5、东明电器公司、吴贡先、梁鸿文共同承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年5月20日，东明电器公司与桂林银行股份有限公司玉林分行签订了合同编号为微借字第009014201701502号的《流动资金借款合同》。合同约定：东明电器公司向桂林银行股份有限公司玉林分行贷款200万元；贷款期限自2017年5月20日至2018年5月15日；贷款年利率为12.6%；计息方式按还款计划表归还本息；逾期贷款的罚息利率按照本合同约定利率上浮50%；利息计算公式为：正常利息=本金×天数×（年利率12.6%÷360天），罚息=逾期金额×（年利率12.6%÷360天）×50%×违约天数；合同还约定，借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。 2017年5月20日，东明电器公司与桂林银行股份有限公司玉林分行签订了微抵字第009014201701502-01号的《最高额抵押合同》。合同约定，东明电器公司以其所有存放于公司的存货（电视机1982件、冰箱3032件、洗衣机3566件、空调1493件、热水器1158件、炉具780件、油烟机862件、小家电14593件），为上述《流动资金借款合同》项下东明电器公司应承担的债务提供抵押担保，担保债务的最高金额为人民币200万元。 2017年5月20日，吴贡先、梁鸿文分别与桂林银行股份有限公司玉林分行签订了微保字第009014201701502-02/03号《最高额保证合同》。约定由吴贡先、梁鸿文对上述东明电器公司与桂林银行股份有限公司玉林分行签订的《流动资金借款合同》项下，东明电器公司应承担的债务承担连带保证责任；保证范围包括借款本金、利息、罚息等，以及实现债权的费用（包括律师费）；保证期间，自本合同生效之日起至被担保的债务履行期届满之日后两年止；吴贡先、梁鸿文每人担保的最高债务本金金额为人民币200万元；吴贡先、梁鸿文分别在合同中承诺：桂林银行股份有限公司玉林分行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，桂林银行股份有限公司玉林分行有权要求吴贡先、梁鸿文先履行保证责任，吴贡先、梁鸿文承诺不因此而提出抗辩。桂林银行股份有限公司玉林分行放弃、变更或丧失其他担保权益的，吴贡先、梁鸿文的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。 上述合同签订后，桂林银行股份有限公司玉林分行依约于2017年5月20日向东明电器公司发放了贷款人民币200万元。东明电器公司借到贷款后，未按合同约定还本付息给桂林银行股份有限公司玉林分行。截至2018年11月19日，东明电器公司欠桂林银行股份有限公司玉林分行借款本金200万元、利息27.65万元、罚息6.58万元，本息合计234.23万元。 另查明，2019年1月15日，桂林银行股份有限公司玉林分行为与东明电器公司等因本案金融借款合同纠纷，与广西金狮律师事务所签订《委托代理合同》。合同约定，桂林银行股份有限公司玉林分行委托广西金狮律师事务所律师代理该案诉讼，代理费为人民币1500元。该代理费桂林银行股份有限公司玉林分行已支付给广西金狮律师事务所。 一审法院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、东明电器公司是否欠桂林银行股份有限公司玉林分行贷款本金200万元，双方约定的借款利率和罚息利率是否违反法律规定；2、东明电器公司是否需要支付律师代理费1500元给桂林银行股份有限公司玉林分行；3、桂林银行股份有限公司玉林分行对抵押合同约定的抵押物在折价、拍卖、变卖的价款是否有优先受偿权；4、吴贡先、梁鸿文对东明电器公司的债务是否应当在变现抵押物折抵贷款以后所余的债务才需承担连带责任。 一、关于东明电器公司是否欠桂林银行股份有限公司玉林分行贷款本金200万元，双方约定的借款利率和罚息利率是否违反法律规定的问题。根据经质证的证据证明，东明电器公司借到桂林银行股份有限公司玉林分行200万元贷款，有其与桂林银行股份有限公司玉林分行签订的《流动资金借款合同》、桂林银行贷款借据证实，足以认定。至本案法庭辩论终结时止，东明电器公司没有提供证据证明其已归还借款200万元给桂林银行股份有限公司玉林分行，故东明电器公司欠桂林银行股份有限公司玉林分行贷款本金200万元属实，该院予以确认；桂林银行股份有限公司玉林分行与东明电器公司约定的借期内利率为年利息12.6%，逾期利率（正常利率+罚息利率）为年利率18.9%[12.6%×（1+0.5）]，并未超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定的年利率24%，故双方约定的借款利率和罚息利率并不违反法律规定。桂林银行股份有限公司玉林分行请求东明电器公司偿还贷款本金200万元，支付利息27.65万元、罚息6.58万元，合计234.23万元（利息、罚息暂计至2018年11月19日，之后的利息、罚息按合同约定利率计算至所有欠款实际清偿之日止），符合合同约定及相关法律规定，该院予以支持； 二、东明电器公司是否需要支付律师代理费1500元给桂林银行股份有限公司玉林分行的问题。桂林银行股份有限公司玉林分行与东明电器公司签订的《流动资金借款合同》约定，借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的律师费等费用。桂林银行股份有限公司玉林分行在东明电器公司未足额还款后，为实现本案债权，委托广西金狮律师事务所律师代理诉讼，支出代理费人民币1500元。桂林银行股份有限公司玉林分行请求东明电器公司支付律师代理费1500元符合双方合同约定，且不违反法律的强制性规定，该院予以支持； 三、桂林银行股份有限公司玉林分行对抵押合同约定的抵押物在折价、拍卖、变卖的价款是否有优先受偿权的问题。《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（四）项规定动产可以抵押，第一百八十八条规定以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。桂林银行股份有限公司玉林分行与东明电器公司签订《最高额抵押合同》，约定东明电器公司以其所有存放于公司的存货（电视机1982件、冰箱3032件、洗衣机3566件、空调1493件、热水器1158件、炉具780件、油烟机862件、小家电14593件），为本案《流动资金借款合同》项下东明电器公司应承担的债务提供抵押担保，符合上述法律规定，抵押权成立。桂林银行股份有限公司玉林分行请求对抵押合同约定的抵押物在折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，符合合同约定，该院予以支持； 四、吴贡先、梁鸿文对东明电器公司的债务是否应当在变现抵押物折抵贷款以后所余的债务才需承担连带责任的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。吴贡先、梁鸿文在与桂林银行股份有限公司玉林分行签订的《最高额保证合同》中承诺：桂林银行股份有限公司玉林分行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，桂林银行股份有限公司玉林分行有权要求吴贡先、梁鸿文先履行保证责任，吴贡先、梁鸿文承诺不因此而提出抗辩。桂林银行股份有限公司玉林分行放弃、变更或丧失其他担保权益的，吴贡先、梁鸿文的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。根据上述承诺，该院认定桂林银行股份有限公司玉林分行与吴贡先、梁鸿文在《最高额保证合同》中约定了桂林银行股份有限公司玉林分行实现债权的情形，即桂林银行股份有限公司玉林分行有权要求吴贡先、梁鸿文先履行保证责任。故本案不存在吴贡先、梁鸿文仅对东明电器公司的债务在变现抵押物折抵贷款以后所余的债务才需承担连带责任的问题。桂林银行股份有限公司玉林分行请求吴贡先、梁鸿文对东明电器公司的本案债务承担连带保证责任，符合合同约定，且不违背法律的强制性规定，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（四）项、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十六条的规定，判决：一、广西东明电器有限公司归还借款本金人民币200万元、利息27.65万元、罚息6.58万元，共计234.23万元（利息、罚息暂计至2018年11月19日，之后的利息、罚息按合同约定利率计算至所有欠款实际清偿之日止）给桂林银行股份有限公司玉林分行；二、广西东明电器有限公司支付律师代理费1500元给桂林银行股份有限公司玉林分行；三、桂林银行股份有限公司玉林分行对广西东明电器有限公司所有的存放于其公司的存货（电视机1982件、冰箱3032件、洗衣机3566件、空调1493件、热水器1158件、炉具780件、油烟机862件、小家电14593件），经依法处置后所得的价款享有优先受偿权；四、吴贡先、梁鸿文对广西东明电器有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。案件受理费25550元，财产保全申请费5000元，合计30550元，由广西东明电器有限公司、吴贡先、梁鸿文负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，桂林银行股份有限公司玉林分行与东明电器公司签订的《流动资金借款合同》约定，借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的律师费等费用。桂林银行股份有限公司玉林分行在东明电器公司未足额还款后，为实现本案债权，委托广西金狮律师事务所律师代理诉讼，支出代理费人民币1500元。而梁鸿文、吴贡先分别与桂林银行股份有限公司玉林分行签订的微保字第009014201701502-02/03号《最高额保证合同》中约定由吴贡先、梁鸿文对上述东明电器公司与桂林银行股份有限公司玉林分行签订的《流动资金借款合同》项下，东明电器公司应承担的债务承担连带保证责任；保证范围包括借款本金、利息、罚息等，以及实现债权的费用（包括律师费）。故一审判决梁鸿文对东明电器公司应当支付的1500元律师费承担连带清偿责任，符合合同的约定及法律的规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（梁鸿文已预交），由上诉人梁鸿文承担。 本判决为终审判决。 审判长  邹丽娟 审判员  李雪英 审判员  陈明学 二〇一九年十二月十七日 书记员  梁海玉