河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5539号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司,住所地：洛阳市涧西区黄河路南段地久商务大厦,统一社会信用代码：9141030078915185XN。负责人:郑善芳,该公司总经理委托诉讼代理人：李玉锋，河南诺然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：康麦荣,女,汉族,1950年7月6日生,住河南省伊川县。委托诉讼代理人：付伟伟、傅进伟，均系康麦荣儿子。被上诉人（原审被告）：张兴国,男,汉族,1990年2月4日生,住河南省伊川县。被上诉人（原审被告）：宋祥冻,女,汉族,1989年5月13日生，住河南省伊川县。上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险）因与被上诉人康麦荣及被上诉人张兴国、宋祥冻机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院(2019)豫0329民初281号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险上诉请求：一、依法撤销一审判决，并改判或发回重审，不服金额为64436.45元；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、康麦荣的伤残鉴定我公司不认可，理由如下：1、定残部位与受伤部位不一致，该鉴定结论存在明显依据不足。康麦荣的伤情经诊断是开放性胫腓骨骨干骨折，但是鉴定结果却以左踝关节功能丧失50%作出。2、康麦荣同时申请鉴定的还有出院后的三期鉴定，该三期鉴定同时印证了其主要伤情应该为胫腓骨股骨骨折，这与定残所依据的踝关节活动受限互相矛盾。3、本案一审时，我公司已提起了重新鉴定申请，但是一审未告知理由，直接予以判决。请求二审法院查清事实，发回重审予以重新鉴定。二、康麦荣的误工费不认可，不应予以支持。理由如下：1、康麦荣提交的误工材料仅为公司的工作证明及一张证人证言，证人也未出庭，并未出示劳动合同、工资表、银行流水等予以佐证。2、其月工资为3000元，职位为保洁，不符合洛阳市区该行业的收入水平。3、发生事故时康麦荣年近70岁，其提供的居住地为关林鼎盛小区，工作单位地址为中州中路605号院，不符合常理，保洁行业即使就业也应该就近择业，更何况年近70岁，不可能工作、居住地距离过长；4、本次事故的发生地点在伊川县××乡水牛沟村，而康麦荣的户籍地为白元乡白元村，故其经常居住地应为户籍地白元村，而不是关林鼎盛小区。三、残疾赔偿金不应按照城镇标准予以计算，理由如下：1、即使构成伤残，康麦荣的经常居住地并非在城镇，通达社区开具的居住证明仅显示其开具证明时，即2018年12月6日在鼎盛小区居住，并不能显示其已经在该小区居住满一年，不能证明其经常居住地为城镇。2、就算其开具的误工材料是真实的，也仅显示其工作时间始于2017年6月，至事故发生时2018年4月也不满一年，其长期经济收入并非来源于城镇。3、其病历也记载户籍地为伊川县××乡白元村，现住址也为伊川县××乡白元村。其经常居住地、经济收入来源均不在城镇，其残疾赔偿金不能按照城镇标准予以计算。四、精神抚慰金过高，理由是：1、即使构成伤残，我公司承保的车辆在事故中为次要责任，并非全部责任；2、康麦荣为十级伤残，所在法院对于全责方结合本地区经济情况一般为5000元，甚至还有3000元，更何况我公司承保车辆为次要责任。综上，请二审法院查清事实，改判或发回重审。康麦荣辩称：阳光财险的上诉内容不符合客观事实，于法无据，与事实不符，是无理要求。一、阳光财险对伤残鉴定不认可，于法无据。洛阳长安法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书完全符合法律规定，完全按照法定程序进行。当时我方申请鉴定，经法院组织摇号生成鉴定机构，且此机构也是合法的司法鉴定机构，其鉴定结果专业、真实可信，完全符合法律要求。关于阳光财险提出的鉴定结果是按照以左踝关节功能丧失50%的质疑，司法鉴定意见书已经明确给出说明和意见。另外，洛阳正骨医院的病历中的入院记录、辅助检查、手术记录单，明确指出康麦荣外踝骨折，一并印证了康麦荣受伤致残的事实。二、阳光财险提出对康麦荣的误工费不认可，不应予以支持。一审中康麦荣已经向法院提交相应工作证明，并出示证人证言等相关证据，足以证明康麦荣工作关系及收入情况。阳光财险质疑康麦荣的工资3000元不符合洛阳市区该行业的收入水平，并未提供证据，只是凭空想象，河南省2018年度居民服务业和其他服务业平均工资为39522元，康麦荣工资水平连平均线都未达到。康麦荣在事故发生时未满67岁，仍有劳动能力，阳光财险称康麦荣年近70岁无事实依据。阳光财险指出康麦荣应就近择业，完全是荒唐可笑，择业是公民的权利和自由，首先考虑的是工资待遇问题，康麦荣居住地和工作地在同一城市并非很远。关于事故发生地，难道康麦荣在洛阳市区工作就不能回家省亲吗？不能回老家看看吗？我方一审中提交的社区居住证明足以证明康麦荣长期在洛阳市鼎盛小区居住，另，鼎盛国际物业作为物业管理方也一并提供了一份居住证明，证明康麦荣2016年10月居住该小区至今。三、阳光财险提出残疾赔偿金不应该按照城镇标准予以计算，于法无据。上述答辩内容已经说明康麦荣在洛阳市居住的事实。四、阳光财险提出精神抚慰金过高，其理由是承保车辆为次要责任，并非全责，根据国家交强险有关规定要求有责即承担的原则，康麦荣一审中申请的相关赔偿金额并未超出交强险承担范围，完全合情合理合法。作为此次交通事故的受害者和无责方，康麦荣在没有任何责任的前提下因事故造成左下肢多处骨折，十级伤残，不但承受了非常大的伤痛，且造成了极大的精神压力，阳光财险一再推脱，不尽保险公司的义务和责任，给康麦荣造成了精神压力和经济压力。请求二审法院以事实为依据，以法律为准绳，依法驳回上诉，维护康麦荣的合法权益。张兴国、宋祥冻经本院合法传唤未到庭，亦未提交答辩意见。康麦荣向一审法院起诉请求：1、请求判令被告向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费等各项费用112165.65元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月22日5时40分,刘炎矿驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车由南向北行驶至伊川县××乡水牛沟村北路段超越前方车辆时，与张兴国驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车发生碰撞,造成康麦荣受伤住院。经伊川县公安局交通警察大队事故认定，刘炎矿负该事故主要责任，张兴国负该事故次要责任，康麦荣不负此事故责任。事故发生后，康麦荣被送到河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院31天（2018年4月22日至2018年5月23日），住院期间需一人护理，支付医疗检查费用58764.84元，后花费复查费用470.3元，康麦荣共花费医疗检查费用59235.14元。2018年11月22日洛阳长安法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，康麦荣左下肢的损伤评定为十级伤残，康麦荣出院后的护理期限为59日，护理人数为一人，出院后的误工期限为149日，出院后的营养期限为59日，康麦荣支付鉴定检查费用1440元。另查明，张兴国驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车登记车主为宋祥冻，张兴国与宋祥冻为夫妻关系。张兴国具有相应的驾驶资格。阳光财险承保了豫Ｃ×××××号小型轿车的交强险和保险限额为30万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、关于误工费。康麦荣向一审法院提供了河南融辰电子科技有限公司出具的工作证明、王宇琳出具的证言，可证明康麦荣于受伤前在河南融辰电子科技有限公司从事保洁工作，其主张3000元/月的误工费不超过2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资39522元的标准，故一审法院对其主张的3000元/月误工费标准予以支持；2.关于康麦荣提交的伤残鉴定意见书，阳光财险要求重新鉴定，但未提供充足证据证明该鉴定意见书在程序上和实体上存在瑕疵或错误，该鉴定机构和鉴定人员具备相应的资质，故对该鉴定意见一审法院予以采纳；3.关于伤残赔偿金计算标准。康麦荣为主张伤残赔偿金参照适用城镇居民赔偿标准计算，向一审法院提交了洛阳市通达社区出具的居住证明，河南融辰电子科技有限公司出具的工作证明各一份，证明康麦荣收入来源于城镇，并长期居住于城镇的事实。一审法院认为，康麦荣的户籍地在农村，但其长期居住于洛阳市通达社区，且在洛阳市从事保洁工作，故对康麦荣经常居住地、主要收入来源于城镇的事实予以认定。其残疾赔偿金应当参照适用城镇居民赔偿标准计算。一审法院认为，张兴国驾驶机动车与康麦荣乘坐的机动车相撞，造成康麦荣受伤，伊川县公安局交通警察大队在勘查现场基础上作出的刘炎矿负该事故主要责任，张兴国负该事故次要责任，康麦荣不负此事故责任的道路交通事故认定书，事实清楚、证据充分，一审法院予以采信，张兴国承担30%的赔偿责任。因张兴国驾驶的车辆在阳光财险投保有交强险和保险限额为30万元的商业第三者责任险及不计免赔，先由阳光财险在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分由阳光财险在第三者责任保险赔偿限额内承担30%，仍有不足的，由张兴国承担。康麦荣在本次事故中的各项经济损失为：1、医疗费59235.14元，康麦荣主张医疗费为59234.84元予以支持；2、营养费1800元(住院期间31天，出院后营养期限59天，每天20元)；3、住院伙食补助费1550元(住院31天，每天50元)；4、误工费18000元（住院31天，出院后的误工期限149天，每天100元）；5、护理费9085.8元（住院期间1人护理31天，出院后1人护理59天，按河南省2018年度居民服务业和其他服务业平均工资39522元计算为9745.15元，康麦荣主张护理费为9085.8元予以支持）；6、残疾赔偿金38425.4元（按河南省2018年度城镇居民人均可支配收入31874.19元计算13年的10%为41436.45元，康麦荣主张残疾赔偿金为38425.4元予以支持）；7、精神损害抚慰金酌定为5000元；8、交通费酌定为620元；9、残疾辅助器具费90元。以上共计133806.04元。康麦荣主张的其他费用1000元不予支持；康麦荣主张的二次手术费及护理误工费因未实际发生，故该诉讼请求不予支持，其可待实际产生后另行主张。先由阳光财险在交强险医疗费限额内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；在死亡伤残赔偿限额内先行承担精神抚慰金5000元及护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费等共计71221.2元；医疗费、住院伙食补助费、营养费剩余不足部分52584.84元由阳光财险在商业第三者责任保险赔偿限额内承担30%，计15775.45元。综上，阳光财险应赔偿康麦荣96996.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十ー条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后二十日内赔偿康麦荣各项经济损失共计96996.65元；二、驳回康麦荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1272元，由张兴国承担382元，由康麦荣承担890元。鉴定及检查费1440元，由张兴国承担432元，由康麦荣承担1008元。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于康麦荣的伤残鉴定意见书，阳光财险上诉提出不予认可，但其未提供充足证据证明该鉴定意见书在程序上和实体上存在瑕疵或错误，该鉴定机构和鉴定人员具备相应的资质，故一审法院采纳该鉴定意见并无不当。阳光财险要求重新鉴定的理由依据不足，不予采纳。关于康麦荣的误工费，康麦荣向一审法院提供了河南融辰电子科技有限公司出具的工作证明、王宇琳出具的证言，可以证明康麦荣因事故受伤前在河南融辰电子科技有限公司从事保洁工作，其主张的误工费不超过2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资标准，故一审法院对其主张的3000元/月误工费标准予以支持，并无不当，阳光财险对误工费提出的上诉理由不能成立。关于康麦荣的伤残赔偿金计算标准，康麦荣主张伤残赔偿金应参照城镇居民赔偿标准计算，向一审法院提交了洛阳市通达社区出具的居住证明和河南融辰电子科技有限公司出具的工作证明各一份，其二审中提交了鼎盛国际物业公司出具的居住证明一份，上述证据可以证明康麦荣长期居住于城镇，且主要收入来源于城镇的事实。故一审按照城镇居民赔偿标准计算康麦荣的残疾赔偿金，并无不当。关于精神损害抚慰金，康麦荣因交通事故造成十级伤残，一审酌定精神损害抚慰金为5000元，不违反法律规定。综上所述，阳光财险的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1411元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一九年十二月十三日书记员  王洋洋