浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终2909号上诉人（原审被告）：黄少伟，女，1971年5月25日出生，汉族，住福建省霞浦县。委托诉讼代理人：陈支何，福建宽达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱国东，男，1968年2月12日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。委托诉讼代理人：朱冬克，男，1970年9月5日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区，系朱国东之弟。上诉人黄少伟与被上诉人朱国东民间借贷纠纷一案，不服浙江省温州市瓯海区人民法院（2019）浙0304民初326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄少伟上诉请求：一、依法撤销原审判决，依法改判驳回朱国东的诉讼请求或发回重审。二、本案一、二审诉讼费用由朱国东承担。事实和理由：一、一审法院认定黄少伟与朱国东之间存在真实有效的借贷关系有误。1、双方没有借贷基础。朱国东在主张所谓借款时，双方不认识也从未谋面，根本不存在双方存在洽谈并出借款项的基础。2、没有借贷款项来源。朱国东根本没有支付款项给朱冬克，因此根本谈不上其通过朱冬克将款项借贷给黄少伟。根据朱国东现有证据恰恰证实了2010年12月17日、12月22日各出借10万元的款项来源是程秀云。黄少伟另申请贵院调取2010年12月27日和2011年4月8日分别出借30万元、20万元的款项来源。3、所谓的借贷款项，是黄少伟与朱冬克之间的经济往来，不能把朱冬克转款给黄少伟的款项，视为是朱国东出借给黄少伟的借款。4、黄少伟之所以向案外人朱冬克出具四张借条，并载明向朱国东借款是受朱冬克欺骗所致，朱冬克告诉黄少伟，其转账给黄少伟的款项是其哥哥即朱国东所有的，并事先备好打印的借条让黄少伟签字。5、事后，黄少伟于2011年5月份起有陆续转款给朱国东，是受案外人朱冬克提供其胞兄即朱国东账号并指示汇款的。因此，黄少伟与朱国东之间不存在真实有效的借贷关系。一审法院认定事实有误，恳请二审法院依法传唤朱国东亲自到庭接受询问、对质。二、退一步说，双方存在借贷关系，那么黄少伟也有证据证明偿还款项远超借款金额。一审法院认定黄少伟偿还借款金额有误。除了朱国东自认2011年4月17日至2011年7月8日间，黄少伟通过建设银行转账给朱冬克12笔款项123300元以外，黄少伟还通过建设银行从2011年7月14日至2011年11月12日间计7笔转账给朱国东共计83000元（其中7月14日13000元、7月22日10000元、7月27日15000元、8月2日20000元、8月3日7000元、8月3日13000元、11月12日5000元）。另黄少伟从2011年5月2日至2013年6月25日通过工商银行共转账给朱冬克、朱国东账户有345000元。从2011年2月7日至2012年10月9日通过农业银行转款给朱冬克、朱国东账户共计135000元，2012年11月30日，黄少伟转款至朱国东农村信用社账户20000元，2012年8月2日朱国东收现金10000元，2013年1月6日转让10万元债权给朱国东，上述共计81.63万元。三、案外人朱冬克转账给黄少伟所有的款项，黄少伟与朱冬克之间已通过现金、转账、债权转让，朱冬克自身出借给他人等方式已结清。相反，黄少伟有多支付款项给朱冬克。对此，黄少伟保留在霞浦县人民法院提起诉讼要求朱冬克偿还相应款项的权利。四、一审法院未依法送达，剥夺了黄少伟在一审所应享有的诉讼权利，严重违反程序、影响案件的正确审理，依法应当撤销一审判决，发回重审。一审法院采取公告送达是违法的。1、黄少伟的户籍地与现住址均是在福建省霞浦县锦绣山河2＃601室，一审法院却将诉讼文书寄送至霞浦县龙首路47号。一审法院既未要求朱国东提供准确地址，也未依职权查清。因此，一审法院采取公告送达方式明显违反法律规定，程序违法，且严重影响了案件的正确审理。五、本案朱国东伙同其胞弟朱冬克针对黄少伟事先设置圈套和陷阱，在黄少伟已结清全部款项的情况下，仍利用虚假债权凭证向一审法院提起民事诉讼，欺骗法庭，极大地破坏了司法公信力，企图通过法院胜诉判决占有黄少伟财产，主观上有非法占有他人财产的目的，客观上采取“套路贷”的方式，他俩的行为已涉嫌诈骗罪。同时又多次通过各种手段向黄少伟施压“索债”或通过中间人谈判敲诈黄少伟，依法可能涉嫌敲诈勒索罪。对此，黄少伟保留向霞浦县公安局提起刑事控告朱国东伙同其胞弟朱冬克诈骗及敲诈勒索罪的权利。综上，黄少伟认为其与朱国东之间不存在真实有效的借贷关系。退一步说，黄少伟也已全部偿还款项。恳请二审法院依法判决驳回朱国东的全部诉讼请求。朱国东答辩称：一、朱国东与黄少伟本就是认识的，借条内容非打印，是黄少伟手写的。二、黄少伟提交的账户流水，部分是朱冬克与黄少伟的借款来往，同黄少伟与朱国东借款无关。三、一审法院因黄少伟不接电话故采取公告送达，且黄少伟没有到庭，若我方收取的利息高于年利率36%，我方愿意在本金中抵扣。黄少伟打款给朱国东款项的时间与其借款时间是相对应的，可以体现是其向朱国东支付利息。朱国东向一审法院起诉请求判令：黄少伟偿付朱国东借款本金70万元及利息（从2013年1月1日起至实际履行之日止，按月利率1%计算）。一审法院认定事实：朱国东经其胞弟朱冬克介绍认识黄少伟。黄少伟因资金周转需要，分别于2010年12月17日、2010年12月22日、2010年12月27日、2011年4月8日四次朱国东借款共计70万元。上述借款均通过朱国东胞弟朱冬克银行帐户转帐给黄少伟，黄少伟分别向朱国东出具四份借条，该借条均未载明借款利率与还款时间。另查明：2011年4月17日至2011年7月8日间，黄少伟通过银行转帐给朱冬克12笔款项，合计123300元（其中4月17日3300元、4月17日5000元、4月27日10000元、5月27日15000元、6月8日10000元、6月14日5000元、6月17日5000元、6月22日5000元、6月27日15000元、7月2日二笔各20000元、7月8日10000元）。在庭审后，朱国东的委托诉讼代理人朱冬克到本院确认上述款项123300元作为本案借款本金扣减，并要求黄少伟支付利息损失（从起诉之日起至实际履行之日止，按年利率6%计算）。一审法院认为：依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、黄少伟应在本判决生效后10日内偿付朱国东借款本金576700元及利息损失（从2019年1月4日起至实际履行之日止，按年利率6%计算）；二、驳回朱国东的其他诉讼请求。本案受理费10800元，由朱国东负担1233元，由黄少伟负担9567元；公告费650元（由朱国东垫付），由黄少伟负担。二审期间，黄少伟提交了以下证据：1.黄少伟建设银行（卡号62×××07）转账凭证复印件，拟证明黄少伟通过建设银行账户汇入朱国东、朱冬克账户款项共计206300元的事实。2.黄少伟工商银行（卡号62×××46）转账凭证复印件，拟证明黄少伟通过工商银行账户汇入朱国东、朱冬克账户款项共计340000元的事实（当庭将350000元更正为340000元）。3.黄少伟农业银行（卡号62×××10）转账凭证复印件，拟证明黄少伟通过农业银行账户汇入朱国东、朱冬克账户款项共计140000元的事实。4.农村信用社转账凭证复印件，拟证明2012年11月30日黄少伟代朱国东转存入朱国东农村信用社20000元的事实。5.收条复印件，拟证明黄少伟于2012年8月2日现金交付给朱国东10000元，朱国东向黄少伟出具一张收条的事实。6.协议书，拟证明朱国东受让债权100000元。朱国东质证认为：证据1-4的银行卡号、转账凭证都是真实的，钱都有打过来，但不能证明还的是还哪笔款项，朱国东、朱冬克也有向黄少伟汇款；证据5、6的收条和协议书都是真实的，我方还另外打款给黄少伟10万。本院认为，朱国东对黄少伟二审期间提供的上述证据的真实性均无异议，本院对证据1-5反映的黄少伟向朱国东付款的事实予以认定，证据6因涉及案外人兰云生和章恩光的权益，在本案中不作认定评判。朱国东二审期间提交了电子邮件打印件一份，拟证明朱冬克与黄少伟之间款项往来高达164万元，除本案外朱冬克另有80万借给黄少伟尚未偿还，黄少伟没有出具借条。黄少伟对电子邮件真实性无异议，邮件内容涉及我方与朱冬克间尚未结算的合伙事务。本院认为双方对该证据的真实性无异议，对该证据反映的朱冬克与黄少伟之间另有较多款项往来的事实予以认定。本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。二审另查明，黄少伟通过其建设银行、工商银行和农业银行账户共向朱国东付款309000元，2012年11月30日黄少伟转存入朱国东农村信用社账户20000元，黄少伟于2012年8月2日现金交付给朱国东10000万元。本院认为，本案借条所涉款项虽由朱冬克账户转出，但黄少伟本人出具的借条手书载明债权人为朱国东，事后也曾向朱国东账户还款，原审据此认定黄少伟与朱国东之间成立借贷关系并无不当，黄少伟主张其与朱国东之间不存在真实有效的借贷关系与事实不符，本院不予采信。案涉借条未约定借款利息，一审中朱国东的委托诉讼代理人朱冬克确认其向黄少伟收取的123300元作为本案借款本金抵扣且不再主张起诉前的利息，基于此，二审中查明的黄少伟向朱国东偿付的339000亦应作为借款本金抵扣。鉴于黄少伟和朱冬克之间另有较多款项往来未结算，黄少伟在二审中提出的付给朱冬克的其他款项在本案中不予抵扣，双方可另行结算。黄少伟主张一审审判程序违法依据不足，本院不予采纳。综上，黄少伟提出的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销温州市瓯海区人民法院（2019）浙0304民初326号民事判决。二、黄少伟应在本判决生效后十日内偿付朱国东借款本金237700元及利息损失（从2019年1月4日起至实际履行之日止，按年利率6%计算）。二、驳回朱国东的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10800元，由朱国东负担1233元，由黄少伟负担9567元；公告费650元，由黄少伟负担。二审案件受理费10800元，由黄少伟负担4900元，朱国东负担5900元。本判决为终审判决。审判长  许良岳审判员  李 洁审判员  何士锋二〇一九年十二月六日法官助理吴世相书记员蔡卓伊