山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终7404号上诉人（原审被告）：中国有色（沈阳）冶金机械有限公司，住所地辽宁省沈阳经济技术开发区细河十北街26号。法定代表人：刘建辉，董事长。委托诉讼代理人：张猛，男，1987年1月29日生，汉族，住辽宁省昌图县，系中国有色（沈阳）冶金机械有限公司员工。被上诉人（原审原告）：万华化学集团股份有限公司，住所地烟台经济技术开发区天山路17号。法定代表人：廖增太，董事长。委托诉讼代理人：袁洋洋，女，1989年8月10日生，汉族，住烟台市芝罘区，系万华化学集团股份有限公司员工。委托诉讼代理人：郗长举，男，1987年8月12日生，汉族，住烟台市芝罘区，系万华化学集团股份有限公司员工。上诉人中国有色（沈阳）冶金机械有限公司（下称有色冶金公司）与被上诉人万华化学集团股份有限公司（下称万华公司）买卖合同纠纷一案，上诉人不服山东省烟台经济技术开发区人民法院作出（2019）鲁0691民初906号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人有色冶金公司委托诉讼代理人张猛、被上诉人万华公司委托诉讼代理人袁洋洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、依法撤销山东省烟台经济技术开发区人民法院作出的（2019）鲁0691民初906号民事判决，发回重审或依法改判支持上诉人的请求；2、案件诉讼费等费用由被上诉人承担。事实和理由：一、因被上诉人原因导致合同不能履行，一审法院认为解除合同成立是错误的。由于该设备交付需要被上诉人施工现场具备安装条件，但截至被上诉人立案起诉时，设备现场一直不具备施工安装条件。二、被上诉人解除合同给上诉人造成了巨大经济损失，应予赔偿。上诉人为履行该合同，投入巨大，现设备已基本完成，且该设备系专门为被上诉人定制。被上诉人辩称，1、上诉人在上诉状中讲因被上诉人原因导致合同不能履行，原审法院认为解除合同成立错误，与事实不符。事实上，上诉人在2018.6.8给被上诉人寄送的《关于烟台万华化学磨煤机提前付款的求援函》，明确表明合同不能履行的原因在于上诉人。2、上诉人要求因被上诉人解除合同给上诉人造成巨大经济损失，应给予上诉人经济赔偿没有相关依据。因为上诉人的原因导致合同被解除，上诉人应当承担因此造成的后果，包括相应的经济损失。一审法院认定事实清楚，判决结果正确，请求予以维持。被上诉人向一审法院起诉请求：被告返还原告已支付的3480000元货款，并支付388800元逾期违约金,合计3868800元。一审法院认定事实：原、被告双方于2017年4月24日签订了《气化二期磨煤机设备订购合同》，约定原告购买被告3台磨煤机，价款共计12960000元。其中第2条“交货时间”约定，合同设备到货:2018年4月30日，货物允许分批发货；第3条“交货地点”约定，山东省烟台市经济技术开发区万华工业园现场指定地点。第5条“付款”约定，合同预付款20%，即2592000元；合同货物具备发货条件，在卖方工厂验收合格后12周支付发货款3888000元，卖方收到货款后发货；货物到齐后验收合格付到货款2592000元；安装调试完毕且性能验收合格12周或设备到齐后24个月支付性能验收款2592000元；质保金1296000元于质保期满12周支付。第12条第2项约定，“如确因卖方责任造成延期交货时（包括全部附件及备件），卖方应向买方按以下比例支付逾期违约金：迟交第一周，支付合同总价款的0.1%，不足一周按一周计算，违约金总额不超过合同总价款的3%；超过二十周仍未交货时，买方有权终止合同，卖方须如数退还买方已经支付的全部款项，并同时支付相应的逾期违约金。第21条“合同争议的解决”约定，本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商不成的，向买方住所地有管辖权的人民法院起诉，诉讼费由败诉方承担。原告于2017年6月13日向被告支付预付款592000元，于2017年6月22日背书转让给被告金额为2000000元的票据，支付完毕全部预付款；并于2018年4月13日付款888000元，以上付款共计3480000元。被告未按期制作供应涉案设备。被告于2018年6月8日发给原告提前付款求援函，载明：“此次贵公司气化二期磨煤机未能按期交货，我公司深感惭愧。目前………，磨煤机拖期主要是铸造毛坯件未及时投产，从而影响磨煤机交货。原因在于我公司铸造厂因环保与安全隐患，2017年被关停，全国也因环保关停了多家铸造厂，新厂区投资银行不能及时贷款等。现向贵公司请求资金援助，请贵公司提前支付货款，第一笔资金急需157万元预付款，采购毛坯，第二笔资金预计需要604万元提货款。我公司承诺，对贵公司付款，专款专用，确保贵公司磨煤机投入生产。”原告2018年9月26日向被告发出合同解除通知函，载明：“我司在签订合同后即按本协议完全履行了合同义务，但贵公司至今未交货。我司与贵公司多次沟通，贵司均以资金为由拖延交货，至今仍未履行合同义务。贵公司的行为构成根本违约，并严重影响我司气化二期项目的施工进度和工期。……现郑重向贵司通知如下，1、自贵司收到本通知之日起解除贵我两司于2017年4月24日签订的,《气化二期磨煤机订购合同》；2、贵司应在收到本函之日起7日内退还我司已支付的全部款项。若贵司未能在上述期限内退还给我司已支付的全部款项，我司将通过诉讼途径解决此事，届时贵司不仅需向我司返还上述款项及利息，还将承担逾期交货违约金、案件受理费等费用。”被告于2018年9月28日收到该通知。被告另因公司审计于2019年1月26日发给原告对账询证函一份，载明“欠原告3480000元预收帐款”，原告确认后寄回。本院认为：原告与被告签订的《气化二期磨煤机设备订购合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应为有效。合同签订后，原告按期支付款项，其履行符合合同约定，被告未按期制作设备，至今仍未履行交付货物的义务，事实清楚，违反合同约定的义务。被告主张其未按期交付货物是因为原告设备安装现场不具备交付安装条件，与其向原告出具的求援函所载明的迟延交付货物的原因是其自身环保问题相矛盾，因此对于其主张未按期交货是原告过错本院不予采信。因此，合同约定的“因被告方过错超过二十周仍未交货时原告有权终止合同”的合同解除条件已经成就，原告有解除权。原告向被告发出解除合同通知，履行了通知义务，被告已经收到通知，原被告双方签订的订购合同已解除。原告要求被告返还其已经支付的预付款，与约相符、于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，因被告的违约行为给原告造成了未能按期收到设备投入生产并最终解除合同及预付款未按期返还的双重损失，双方约定以合同总价款12960000元为基数按3%计算的违约金，没有过分高于实际损失、也不存在违反预期利益及公平诚实信用原则的情形，因此原告要求被告按合同约定支付违约金388800元的主张，本院予以支持。被告主张原告要求的违约金过高，但其并未提供证据证明该约定违约金存在应当予以减少的情形，因此，对其主张本院不予采信。综上，涉案合同已经解除，原告要求被告返还已支付款项及逾期违约金，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：被告中国有色（沈阳）冶金机械有限公司自本判决生效之日起十日内向原告万华化学集团股份有限公司支付3480000元及逾期违约金388800元。案件受理费18875元，由被告中国有色（沈阳）冶金机械有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审认定2018年6月8日上诉人发给被上诉人《关于烟台万华化学磨煤机提前付款的求援函》，上诉人对此无异议，该函可以证明未发货的原因是上诉人自身原因，没有提到有被上诉人的过错。上诉人上诉主张被上诉人不具有施工安装条件，但没有提交证据证明，也无合同约定，其主张无证据支持，本院不予支持。综上所述，上诉人有色冶金公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37750元，由上诉人中国有色（沈阳）冶金机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王建梅审判员  韩素华审判员  于 兰二〇一九年十二月二十三日书记员  鞠 潜