黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0110民初11885号原告：中聚（杭州）新能源科技有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区余杭经济技术开发区。法定代表人：苗振国，该公司董事长。委托诉讼代理人：黎智勇，北京大成（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晶晶，女，1982年9月13日出生，汉族，中聚（杭州）新能源科技有限公司职员，住浙江省杭州市拱墅区。被告：孙凯维，男，1954年1月7日出生，汉族，临沂华凯再生资源科技有限公司董事长，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。第三人：临沂华凯再生资源科技有限公司，住所地山东省沂水县经济开发区二期腾飞东路。法定代表人：孙凯维，该公司董事长。委托代理人：张立亭，男，1955年11月27日出生，汉族，临沂华凯再生资源科技有限公司办公室主任，住黑龙江省哈尔滨市道外区。原告中聚（杭州）新能源科技有限公司与被告孙凯维、第三人临沂华凯再生资源科技有限公司（以下简称华凯公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黎智勇，被告孙凯维、第三人华凯公司法定代表人孙凯维、委托诉讼代理人张立亭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告孙凯维向第三人华凯公司归还借款本金人民币2270000元；2、判令被告孙凯维支付自2016年4月17日起至实际归还借款日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的占用公司资金的赔偿金，原告方暂按年息4.75%计算；3、判令本案律师费40000元由被告孙凯维承担；4、本案诉讼费用由被告孙凯维承担。事实与理由：2016年1月18日，第三人华凯公司与被告孙凯维及案外人常州华科新能源科技有限公司（以下简称常州华科）签订《借款担保合同》，约定第三人华凯公司向被告孙凯维出借人民币2300000元，出借期限3个月，约定被告孙凯维以其所持第三人华凯公司股份及常州华科以其所有资产提供连带责任担保。同日，第三人华凯公司的全体股东签订《股东协议》，同意第三人华凯公司向被告孙凯维出借人民币2300000元。第三人华凯公司于2016年1月31日向被告孙凯维汇款人民币2270000元，已履行约定付款义务。但被告孙凯维至今未向第三人华凯公司归还借款。原告自2016年初成为第三人华凯公司的股东，持股30%。被告孙凯维，亦是第三人华凯公司的股东，并担任董事长、法定代表人。第三人华凯公司未设立监事会，由夏绍裘担任监事。因被告孙凯维迟迟未归还借款，原告于2018年6月14日向其催款，但被告孙凯维至今未还款。鉴于第三人华凯公司怠于行使对被告孙凯维的到期债权的催收、亦怠于向担保人常州华科行使担保权，原告于2018年7月6日分别向第三人华凯公司、第三人华凯公司董事会、第三人华凯公司监事夏绍裘发出书面函件，请求行使对孙凯维的到期债权的催收，但至今第三人华凯公司、第三人华凯公司董事长、第三人华凯公司监事夏绍裘未对被告孙凯维及担保人常州华科进行催收及提起诉讼/仲裁。2018年5月10日，第三人华凯公司向原告发函要求原告赊销一批磷酸铁锂电池，货款共计296448元，承诺2018年5月31日付款，但因缺乏资金至今未向原告付款，已处于拖欠供应商贷款的状况，而且在该承诺函中，第三人华凯公司告知原告，第三人华凯公司“刚刚正式启动运营”，亦即自2016年初达成《股东协议》，且原告投入注册资金后，第三人华凯公司一直处于未运营状况。被告孙凯维占用公司资金，第三人华凯公司及董事会、监事怠于行使权利，已经导致第三人华凯公司利益受损。综上所述，被告孙凯维的违约行为违反了法律及合同约定，导致公司利益受损。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院。被告孙凯维辩称，借款事实存在，借款至今未还。不还的原因是因为双方存在其他的债务关系。按照股东协议原告应该注资6000000元，因原告资金紧张，被告就注入资金开始运作公司，双方一直未结算，这是不还款的原因。被告孙凯维与第三人华凯公司也有业务往来未结清，被告孙凯维为第三人华凯公司花费的款项远超借款额。被告孙凯维同意还款，但说明以上理由，是为了说明被告孙凯维并没有给第三人华凯公司造成损失。对利息损失和律师代理费、诉讼费被告孙凯维都可以承担。第三人华凯公司辩称，对原告的诉讼请求没有意见，确实被告孙凯维前期有投入，但这借款被告孙凯维确实应该还给第三人华凯公司。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法庭提交了以下证据：证据一、1、2016年1月18日，借款担保合同；2、第三人华凯公司出借2270000元给被告孙凯维的汇款凭证。证明1、第三人华凯公司出借2270000元给被告孙凯维，借款期限3个月，自2016年1月18日至2016年4月17日，到期一次性还本。2、被告孙凯维以其持有第三人华凯公司全部股权担保，常州华科以其名下全部资产担保，为连带责任保证。3、第三人华凯公司于2016年1月20日实际履行出借义务，汇款2270000元给被告孙凯维。经质证，被告孙凯维对证据的真实性、关联性、合法性均无异议。第三人华凯公司对该证据的真实性、关联性、合法性均无异议。证据二、1、第三人华凯公司国家企业信用信息公示报告；2、股东协议；3、原告敦促被告孙凯维（董事长）还款函；4、原告敦促第三人华凯公司要求公司行使债权函件；5、原告敦促董事会履行催款函；6、原告敦促监事履行催款函。证明原告是第三人华凯公司的股东，认缴注册资本金6000000元，占股30%，于2016年2月15日办理了工商变更登记手续并公示；2、被告孙凯维是第三人华凯公司股东，占股20%，担任第三人华凯公司的董事长；3、夏绍裘担任监事；4、全体股东一致同意，第三人华凯公司与被告孙凯维签订《借款担保合同》，借款2300000元给被告孙凯维，被告孙凯维于3个月内归还。5、2018年6月14日，原告发函给被告孙凯维，催促还款。6、2018年7月6日，原告发文给第三人华凯公司、监事，请求对被告孙凯维行使到期债权。7、2018年7月6日，原告发函给第三人华凯公司董事会，敦促处理被告孙凯维欠款一事。8、2018年7月6日，原告发函给第三人华凯公司监事夏绍裘，敦促处理被告孙凯维欠款一事。经质证，被告孙凯维对证据的真实性、关联性、合法性均无异议。第三人华凯公司对该证据的真实性、关联性、合法性均无异议。证据三、1、2018年5月10日，第三人华凯公司承诺函；2、2018年6月14日，原告催款函。证明1、第三人华凯公司由于董事会、监事及高管怠于催收借款给第三人华凯公司造成损失，2年多未启动运营，已处于拖欠供应商货款的状况。2、第三人华凯公司未能按照承诺支付供应商款项。经质证，被告孙凯维对证据的真实性、关联性、合法性均无异议。第三人华凯公司对该证据的真实性、关联性、合法性均无异议，但第三人华凯公司还在经营。被告孙凯维和第三人华凯公司未向法庭提出反驳和抗辩证据。本院对证据认定如下：被告孙凯维及第三人华凯公司对原告提交的三份证据的真实性均无异议，故本院对原告提交的三份证据的真实性予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月18日，被告孙凯维、第三人华凯公司与案外人常州华科签订借款担保合同，内容为：借款方为被告孙凯维、贷款方为第三人华凯公司、担保人为常州华科；被告孙凯维向第三人华凯公司借款2300000元（贰佰叁万元整）；借款期限共3个月，自2016年1月18日起，至2016年4月17日。借款期限届满之日一次性向第三人华凯公司偿还本金；第三人华凯公司应于2016年4月17日前一次性提供被告孙凯维合同约定的借款数额，被告孙凯维按合同约定时间偿还本金；被告孙凯维以其在第三人华凯公司所持有股份、常州华科以公司名下所有资产（包括但不限于企业名下的动产、不动产、知识产权、技术、设备），为借款方提供担保并办理抵押及质押登记；担保人的担保方式为责任连带担保。当被告孙凯维不按合同的约定履行还款义务时，第三人华凯公司有权直接向担保人追偿；担保期限为2年，自2016年1月18日起算；本合同生效后，合同三方均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给守约方造成的损失。被告孙凯维在借款方签字，第三人华凯公司在贷款方加盖公章，常州华科在担保人处加盖公章。2016年1月18日，股东协议，内容：甲方为原告、乙方为哈尔滨巴特瑞资源再生科技有限公司、丙方为胡东斌、丁方为被告孙凯维；定义为1、目标公司为第三人华凯公司，即甲、乙、丙、丁方签订本协议出资受让的公司……；3、借款担保合同：本协议所指《借款担保合同》中，丁方为借款方，目标公司为贷款方，常州华科新能源科技有限公司为担保人。常州华科新能源科技有限公司为丁方向目标公司事宜提供担保……。（2）丁方作为目标公司主要负责人急需用款2300000元，基于丁方与目标公司签订的《借款担保合同》，甲方同意将6000000元注册资金中的2300000元先期投入目标公司，丁方同意在3个月内将2300000元返还目标公司，并待新股东会成立后补办相关手续。丁方同意向目标公司提供担保，包括但不限于常州华科新能源科技有限公司及其知识产权等，如自用款之日起三个月内无法归还款项，丁方愿意将担保物无偿转让给目标公司。甲、乙、丙、丁四方就成立第三人华凯公司事宜，协商一致，达成如下协议：……第七条、各方一致商定出资比例以及出资方式为：甲方30%，出资方式为货币出资，为人民币6000000元……。原告在甲方处加盖公章、哈尔滨巴特瑞资源再生科技有限公司在乙方处加盖公章、胡东斌在丙方处签字、被告孙凯维在丁方处签字。第三人华凯公司企业信用信息公示报告，显示：被告孙凯维为公司法定代表人、股东，认缴金额为4000000元。原告同为该公司股东，认缴出资额为6000000元，认缴出资日期为2018年12月31日，公示日期为2016年2月19日。中国农业银行股份有限公司客户收付款入账通知，载明：付款方户名为第三人华凯公司；付款方开户行为中国农业银行股份有限公司沂水长安分理处；收款方户名为被告孙凯维；收款方开户行为中国工商银行股份有限公司哈尔滨长江支行；入账日期为2016年1月20日，小写金额为2270000，大写金额为贰佰贰拾柒万元整。2018年6月14日，原告发出的敦促还款法务函，载明：致孙凯维先生，您从华凯公司借款2300000元，借款期限为3个月，自2016年1月18日起至2016年4月17日止，并于2016年1月18签订了借款担保合同，常州华科新能源科技有限公司为担保方。华凯公司按约定提供了借款，至今您没有偿还该笔借款。您的上述行为已构成严重违约，造成华凯公司的损失，并严重侵害了华凯公司权益。我司作为华凯公司的股东之一，也是该笔资金的出资者，正式致函孙凯维先生，请您在收到此函后7日内将上述借款共计2300000元归还华凯公司。否则，我司将采取法律手段维护我司合法权益。原告加盖公章。2018年6月14日，原告向第三人华凯公司发出催款函，载明：贵司2018年5月10日发承诺函给我司，请求我司在5月11日发80组电池给急需的云南项目，并承诺华凯公司于2018年5月31日前支付全部款项合计296448元。我司本着友好互信的原则，根据贵方承诺函的要求完成发货，并与贵方签订了相应的买卖合同。我方已完成交货，但贵司迟迟不支付货款。贵司拖欠我司货款的行为已构成严重违约，并造成我司损失，特此函告贵司，请在收到此函后3日内支付上述欠款共计296448元。否则，我司将采取法律手段追究贵司的违约责任，届时贵不仅要支付欠款本金、违约金，还要额外承担不必要的诉讼费、律师费等诉讼费用。原告加盖公章。2018年7月6日，原告发出的催款函，载明：华凯公司/监事夏绍裘先生，贵司2018年5月10日发承诺函给我司，请求我司在5月11日发80组电池给急需的云南项目，并承诺华凯公司于2018年5月31日前支付全部款项合计296448元。我司本着友好互信的原则，根据华凯公司承诺函的要求完成发货，并与华凯公司签订了相应的买卖合同。我方已完成交货，但华凯公司迟迟不支付货款。我司于2018年6月14日已向华凯公司催收上述货款。另外，孙凯维先生从华凯公司借款2300000元，借款期限为3个月，自2016年1月18日起至2016年4月17日止，并于2016年1月18日签订了借款担保合同，常州华科新能源科技有限公司为担保方。华凯公司按约定提供了借款，2018年6月14日我司以股东的名义敦促孙凯维先生还款，至今没有偿还该笔借款。同时孙凯维先生亦是华凯公司的法人和董事长。鉴于以上情况，我司请求华凯公司/监事夏绍裘先生向孙凯维先生行使到期债权。如不能在30天内将296448元货款支付给我司，我司将根据合同法及其司法解释的规定行使代位权诉讼。原告加盖公章。2018年7月6日，请求董事会起诉公司债务人函，载明：至华凯公司董事会，孙凯维先生从华凯公司借款2300000元，借款期限为3个月，自2016年1月18日起至2016年4月17日止，并于2016年1月18日签订了借款担保合同，常州华科新能源科技有限公司为担保方。华凯公司按约定提供了借款，2018年6月14日我司以股东的名义敦促孙凯维先生还款，至今没有偿还该笔借款。同时孙凯维先生亦是华凯公司法人和董事长。孙凯维先生的上述行为已构成严重违约，造成华凯公司的损失，并严重侵害了华凯公司股东的权益。我司作为华凯公司的股东之一，也是该笔资金的出资者，为维护公司和其他股东的权益，正式致函华凯公司董事会。诉请其上述借款本金2300000元及利息偿还华凯公司。否则，我司将根据公司法第一百五十一条的规定，向孙凯维先生提起诉讼。原告加盖公章。本院认为，公司的董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。公司的董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司的章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。原告、被告孙凯维及第三人华凯公司共同签订的借款担保合同，系三方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。此笔借款到期后，原告向被告孙凯维、第三人华凯公司、董事会、监事发出书面函，表示针对此笔债务的催收，但被告孙凯维、第三人华凯公司，均未对该笔借款的偿还作出相应的回馈，因被告孙凯维系第三人华凯公司的法定代表人，双方之间存在关联关系，且第三人华凯公司怠于行使权利，原告作为第三人华凯公司的股东，已经履行了法律和公司章程规定的程序，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事、或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急，不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼”。被告孙凯维借款未按时归还的行为，侵害了第三人华凯公司的合法权益，故原告要求被告孙凯维偿还借款的请求，本院予以支持。借款合同中，双方约定了还款期限，因被告逾期未还款，属违约行为，故原告要求支付自2016年4月17日起至实际归还借款日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的占用公司资金的赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告孙凯维承担律师费，但未向法庭提交委托合同及正规的发票，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条《中华人民共和国公司法》第二十一条、第一百四十九条、第一百五十一条的规定，判决如下：被告孙凯维应于本判决生效后立即偿还第三人临沂华凯再生资源科技有限公司借款本金2270000元；被告孙凯维应于本判决生效后立即偿还第三人临沂华凯再生资源科技有限公司利息260577元（以借款本金2270000元为基数，自2016年4月17日起至2018年9月17日，按年利率4.75%计算）被告孙凯维应于本判决生效后立即偿还第三人临沂华凯再生资源科技有限公司利息（以借款本金2270000元为基数，自2018年9月18日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算利息；自2019年8月20日起至实际给付时止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告中聚（杭州）新能源科技有限公司其他诉讼请求。如果被告孙凯维未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27365元（原告已预交），减半收取13682.5元，由被告孙凯维负担，于本判决生效后立即原告中聚（杭州）新能源科技有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  张波二〇一九年十二月二十六日法官助理王莹书记员翟艳涛附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；借款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》第二十一条公司的控股股东、实际控股人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事、或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急，不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。