广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5302刑初430号公诉机关广东省云浮市云城区人民检察院。被告人吴肇满，男，1969年3月10日出生，居民身份证号码442************112，汉族，初中文化，户籍所在地及住所地广东省云浮市云城区**************。因涉嫌非法经营罪于2019年5月6日被羁押并被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人陈柱，广东百誉律师事务所律师。被告人吴铁城，男，1996年9月3日出生，居民身份证号码445************610，汉族，高中文化，户籍所在地及住所地广东省云浮市云城区**************。因涉嫌非法经营罪于2019年5月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人赵飞燕，广东百誉律师事务所律师。广东省云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉（2019）392号起诉书指控被告人吴肇满、吴铁城犯非法经营罪一案，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。广东省云浮市云城区人民检察院指派检察员邹红枚出庭支持公诉，被告人吴肇满及其辩护人陈柱、被告人吴铁城及其辩护人赵飞燕到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人吴肇满和吴铁城是父子关系。2018年7月份开始，吴肇满和吴铁城在没有取得工商营业执照、《危险化学品经营许可证》和《成品油零售经营批准证书》等许可经营情况下，购置了两只用来储存柴油、汽油的大油罐和三辆油罐车，并安装油枪和油表，向肇庆市等地购进柴油和汽油，以低于正规加油站的价格在云浮市云城区********黄婆岭的一块场地向周边的物流公司、工地、车队和个人销售。吴肇满负责上述成品油的购买和销售，吴铁城负责销售。经统计，上述成品油销售金额达113897元。2019年5月6日，云浮市联合执法队对上述地点进行执法时，当场抓获被告人吴肇满和吴铁城，并在现场查获了0号车用柴油1.06吨、92号车用汽油1.33吨。经广州能源检测研究院对上述柴油和汽油进行鉴定，92号车用汽油合格，0号车用柴油不合格。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人吴肇满、吴铁城的供述和辩解、证人游某祥、冯某生、阮某锋、郭某帮、张某林、苏某敏、王某传、曹某强、刘某毅、刘某辉、谢某明、植某胜、练某林、李某龙、陈某军、刘某梅的证言、接受证据清单、场地租赁协议、微信截图、营业执照、危险化学品经营许可证、入职情况说明、吴肇满加油明细、微信资料截图、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、移交物品清单、现金交款单、发还物品、文件清单、身份证复印件、户口簿、受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过、调取证据通知书、工商登记等资料、开户资料、通话清单、关于云浮市云城区********停车场油罐内及相关涉案车辆尾箱油罐油品的调查报告及云浮市牧羊公称站全电子汽车衡称重单、云浮市市*监督管理局关于对五部加油机产品协查的复函、云浮市应急管理局关于云浮市公安局云城分局调取证据的复函、调取证据通知书、情况说明、云浮市成品油零售体系“十三五”发展规划（2016-2020年）、危险化学品建设项目安全监督管理办法、危险化学品经营许可证管理办法、成品油价格列表、银行转账流水、罚没油品收储确认单、2018年11月份张广平加油明细表、送货单、光盘、户籍证明、现场勘验笔录及图照、辨认笔录、电子证据检查笔录、鉴定聘请书、检验检测机构资质认定证书、中华人民共和国事业单位法人证书、中国合格评定国家认可委员会实验室认可证书、检测报告、电子数据检查笔录、检材照片及光盘等证据。公诉机关认为，被告人吴肇满、吴铁城违反国家规定，在未取得工商营业执照、《危险化学品经营许可证》和《成品油零售经营批准证书》等许可经营的情况下非法销售汽油、柴油，经营数额达113897元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。吴肇满、吴铁城归案后如实供述犯罪事实，承认指控的犯罪，愿意接受处罚，并签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理，建议以犯非法经营罪判处被告人吴肇满、吴铁城有期徒刑一年，并处罚金1万元。被告人吴肇满对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：由于被告人吴肇满在庭前已经签订了《认罪认罚具结书》，对起诉指控的主要事实和定性不持异议。结合本案的证据，为吴肇满提出以下罪轻的辩护意见：一、本案中吴肇满所销售的柴油不属于《危险化学品名录》中的危险品，社会危害性较小。闪点大于60℃柴油不属于危险化学品，出售该类柴油的行为社会危险性与出售闪点低的柴油有所区别。本案中，两次对本案扣押的柴油进行鉴定，柴油的闪点分别是63.5℃、73.5℃，闪点均在规定以上，不属于危险品的范畴，所以吴肇满所销售柴油的社会危险性较小。二、吴肇满在本案中还具有如下从宽情节。1.吴肇满所购买的成品油有大部分是自用，所以本案销售成品油的金额仅11万余元，涉案数额较少。吴肇满本身长期从事运输行业，并经营云浮市大远货运服务有限公司、云城区吴铁城货运服务部，名下有多辆货车、拖头需要使用大量柴油，因此其购买的柴油并没有全部用于出售，仅有小部分成品油是用于出售牟利。2.吴肇满是在生意陷入困境时，萌生出售成品油的意思，主观恶性较少。吴肇满在经济环境不济的情况下，才将部分打算自用的柴油用于出售，可见其是初犯、偶犯，主观恶性较少，可以酌情从轻处罚。3.吴肇满在归案后能够如实供述全部犯罪事实，配合公安机关调查，具有坦白情节，在移送审查起诉阶段进行认罪认罚，并在庭审中自愿认罪，悔罪态度较好，依法可以从宽处罚。综上，恳请法庭考虑到被告人吴肇满具有坦白、认罪认罚等从宽情节，当庭认罪态度诚恳，主观恶性小，社会危害性不大，是初犯、偶犯，建议对吴肇满从轻、减轻处罚，并可适用缓刑。被告人吴铁城对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：一、由于被告人吴铁城对起诉指控的犯罪事实和定性无异议，并签署了《认罪认罚具结书》，故辩护人对公诉机关指控被告人吴铁城涉嫌非法经营罪的定性无异议。二、被告人吴铁城具有如下从轻、减轻处罚的酌定情节：1.从社会影响来说，涉案加油站的经营时间比较短，加油对象大部分都是亲戚、朋友，而且有部分人更只是第一、二次来加油，所以社会影响较小，社会危险性不大。2.从实施的行为来说，吴铁城只是负责加油这样的辅助性工作，其对油品来源、销售去向等情况并不清楚，其主观恶性小。3.从犯罪后果来讲，本案没有造成严重的社会影响，被告人的行为未造成国家的任何财产损失，社会危害性不大。4.被告人被抓获后如实供述犯罪事实，认罪态度良好，具有悔罪表现，并且认罪认罚，当庭自愿认罪，确有悔罪表现。5.被告人吴铁城无犯罪前科，系初犯、偶犯，平时表现一贯良好，在参与涉案行为之前一直有正当职业，品行良好。被告人之所以走上犯罪道路，与他平时法律意识不足有关，只是一念之差才走上了违法犯罪的道路，其主观恶性不大,恳请法院能对其酌情从轻处罚。综上，辩护人恳请合议庭秉着教育、挽救、感化的原则，践行现代刑罚理念，对被告人吴铁城予最宽大的处罚，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。经审理查明：被告人吴肇满和吴铁城是父子关系。2018年7月份开始，被告人吴肇满和吴铁城在没有取得工商营业执照、《危险化学品经营许可证》和《成品油零售经营批准证书》等许可经营情况下，购置了两只用来储存柴油、汽油的大油罐和三辆油罐车，并安装油枪和油表，到肇庆市等地购进柴油和汽油，以低于正规加油站的价格在云浮市云城区********黄婆岭的一块场地向周边的物流公司、工地、车队和个人销售。被告人吴肇满负责上述成品油的购买和销售，被告人吴铁城负责销售。经统计，上述成品油销售金额达113897元。2019年5月6日，云浮市联合执法队对上述地点进行执法时，当场抓获被告人吴肇满和吴铁城，并在现场查获了0号车用柴油1.06吨、92号车用汽油1.33吨。经广州能源检测研究院对上述柴油和汽油进行鉴定，92号车用汽油合格，0号车用柴油不合格。另查明，公安机关在被告人吴铁城处扣押了网络硬盘录像机一台、电脑主机二台、小型笔记本六本、三联收据一本、三联收款收据一本、二联货运单二本、笔记本一本、苹果牌手机一台、现金人民币10000元;在被告人吴肇满处扣押了金立牌手机一台。公安机关在案发现场处扣押了五十铃牌汽车一辆（车牌号码：粤W*****、车辆识别代号：LWLNHR*****017923、发动机号：20****95），车辆所有人为吴肇满；扣押了福田牌汽车一辆（车牌号码：WB***9、车辆识别代号：LVAV2*****E030861、发动机号码：G02***6），车辆所有人为吴肇满；扣押了五十铃牌汽车一辆（车牌号码：粤A*****、车辆识别代号：LWLNHR2****030040、发动机号码：4JB10****388），车辆所有人为刘新阶。在上述被扣押的车辆中存放的成品油已被公安机关处理，折现款为人民币4780元。上述事实有经庭审质证、确认的被告人吴肇满、吴铁城的供述和辩解、证人游某祥、冯某生、阮某锋、郭某帮、张某林、苏某敏、王某传、曹某强、刘某毅、刘某辉、谢某明、植某胜、练某林、李某龙、陈某军、刘某梅的证言、接受证据清单、场地租赁协议、微信截图、营业执照、危险化学品经营许可证、入职情况说明、吴肇满加油明细、微信资料截图、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、移交物品清单、现金交款单、发还物品、文件清单、身份证复印件、户口簿、受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过、调取证据通知书、工商登记等资料、开户资料、通话清单、关于云浮市云城区********停车场油罐内及相关涉案车辆尾箱油罐油品的调查报告及云浮市牧羊公称站全电子汽车衡称重单、云浮市市*监督管理局关于对五部加油机产品协查的复函、云浮市应急管理局关于云浮市公安局云城分局调取证据的复函、调取证据通知书、情况说明、云浮市成品油零售体系“十三五”发展规划（2016-2020年）、危险化学品建设项目安全监督管理办法、危险化学品经营许可证管理办法、成品油价格列表、银行转账流水、罚没油品收储确认单、2018年11月份张广平加油明细表、送货单、光盘、户籍证明、现场勘验笔录及图照、辨认笔录、电子证据检查笔录、鉴定聘请书、检验检测机构资质认定证书、中华人民共和国事业单位法人证书、中国合格评定国家认可委员会实验室认可证书、检测报告、电子数据检查笔录、检材照片及光盘等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴肇满、吴铁城违反国家规定，在未取得经营许可的情况下经营成品油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应予依法严惩。公诉机关的指控成立。被告人吴肇满、吴铁城归案后如实供述自己的犯罪事实，并且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对扣押被告人吴铁城的现金人民币10000元作抵缴罚金处理。对成品油折现款人民币4780元作抵缴被告人吴肇满的罚金处理。根据被告人吴肇满、吴铁城犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴肇满犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（已抵缴罚金人民币4780元）。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2020年5月5日止）。二、被告人吴铁城犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（罚金已抵缴完毕）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月5日起至2020年5月4日止）。三、在被告人吴铁城处扣押的网络硬盘录像机一台、电脑主机二台、小型笔记本六本、三联收据一本、三联收款收据一本、二联货运单二本、笔记本一本、苹果牌手机一台；在被告人吴肇满处扣押的金立牌手机一台；在案发现场处扣押的车辆所有人为吴肇满的五十铃牌汽车一辆（车牌号码：粤W*****、车辆识别代号：LWLNHR*****017923、发动机号：20****95）、车辆所有人为吴肇满的福田牌汽车一辆（车牌号码：WB***9、车辆识别代号：LVAV2*****E030861、发动机号码：G02***6），均是作案工具，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  陈华彬人民陪审员  唐云仙人民陪审员  姚肖珍二〇一九年十二月二十七日书 记 员  赵文敏