广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0881刑初702号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人王进常，绰号“常总”，男，1981年9月22日出生于广东省遂溪县，公民身份号码：440************614，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省遂溪县***********，捕前住廉江市翰林苑7幢20楼02房。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人陈达斌，广东旗胜律师事务所律师。被告人陈桂颖，绰号“陈有米”、“陈有钱”，男，1982年8月27日出生于广东省廉江市，公民身份号码：440************61X，汉族，初中文化，捕前住廉江市**********。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人刘付荣标，广东旗胜律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2019〕617号起诉书指控被告人王进常、陈桂颖犯非法经营罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭对本案进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员陈泽文出庭支持公诉，被告人王进常及其辩护人陈达斌、被告人陈桂颖及其辩护人刘付荣标均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年6月8日，被告人王进常明知“四哥”（身份不明）非法经营香烟，为获取每次150元的报酬而受其雇请并介绍被告人陈桂颖到廉江市**********民宅院子处，将走私香烟打好包装并交由司机运走。2019年6月12日，被告人王进常、陈桂颖再次到该处包装走私香烟。次日凌晨3时许，其二人将包装好的走私香烟搬上吴某某1驾驶的货车（车牌号：粤G*****）时被公安民警当场抓获，并扣押运输走私香烟的货车一辆及南洋红双喜（听装）品牌香烟3700条。经鉴定，被扣押香烟共值款人民币530136元。上述事实，被告人王进常、陈桂颖在开庭审理过程中均没有异议，并有证人吴某某1、刘某某、吴某某2、尤某某、钟某某的证言，辨认笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，指认材料，涉案烟草专卖品核价表，现场勘验笔录、现场图及现场照片，关于“红双喜（听装南洋）”卷烟的说明，廉江市烟草专卖局移送材料，廉江市公安局出具的说明二份，违法犯罪记录查询情况说明，被告人王进常、陈桂颖的到案经过、归案情况说明及户籍资料等证据证实，足以认定。公诉机关指控被告人王进常、陈桂颖的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人王进常、陈桂颖非法经营烟草情节特别严重，其二人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚，且自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚。因而，建议对被告人王进常、陈桂颖均判处有期徒刑二年六个月至三年，可适用缓刑，并处罚金。被告人王进常对公诉机关指控的罪名及提出的量刑建议均无异议，并自愿签署了认罪认罚具结书。被告人王进常的辩护人对公诉机关指控被告人王进常的犯罪定性及犯罪事实没有异议，对量刑问题提出如下辩护意见：一、被告人王进常是本案的从犯，应当从轻、减轻处罚；二、被告人王进常归案后认罪态度好，自愿认罪认罚，依法应当从轻处罚；三、被告人王进常是偶犯，犯罪的主观恶性不大，依法应当从轻处罚；四、被告人王进常在本案中获利少，且参与非法经营的卷烟已被收缴，并未流入社会，其犯罪的社会危害性较低。综上，建议对被告人王进常减轻处罚，在二年以下有期徒刑量刑并宣告缓刑。被告人陈桂颖对公诉机关指控的罪名及提出的量刑建议均无异议，并自愿签署了认罪认罚具结书。被告人陈桂颖的辩护人对公诉机关指控被告人陈桂颖的犯罪事实及罪名没有异议，但认为被告人陈桂颖具有如下从轻、减轻处罚情节：一、被告人陈桂颖在共同犯罪中属于从犯；二、被告人陈桂颖具有坦白情节，认罪态度较好；三、被告人陈桂颖没有犯罪前科，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人陈桂颖判处有期徒刑二年六个月并适用缓刑。在本案审理期间，被告人王进常、陈桂颖通过其家属缴纳罚金人民币各五千元。本院认为，被告人王进常、陈桂颖违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其二人的行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人王进常、陈桂颖犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。关于量刑，被告人王进常、陈桂颖所犯罪行的法定刑为五年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。具体到本案，被告人王进常、陈桂颖在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人王进常、陈桂颖归案后能如实供述其犯罪事实，认罪认罚，并通过家属积极缴纳罚金，依法又可从轻处罚。根据被告人王进常、陈桂颖的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，对被告人王进常、陈桂颖适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区也没有重大不良影响，对被告人王进常、陈桂颖依法可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人王进常的辩护人认为对被告人王进常可以宣告缓刑的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈桂颖的辩护人认为对被告人陈桂颖可适用缓刑的辩护意见，本院亦予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人王进常犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元(已缴纳)。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人陈桂颖犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元(已缴纳)。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押在案的香烟依法予以没收，上缴国库；扣押在案的其他财物由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  张敏夫人民陪审员  黄 良人民陪审员  刘小敏二〇一九年十二月四日书 记 员  刘绮茵附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。