成都市武侯区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0107刑初848号 公诉机关成都市武侯区人民检察院。 被告人蒲万君，男，1963年12月17日出生，汉族，大专文化，四川百亿融鼎投资管理有限公司法定代表人、执行董事，户籍所在地四川省成都市武侯区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年1月15日被成都市公安局武侯区分局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人周光发，四川悟道律师事务所律师。 辩护人刘斌，四川悟道律师事务所律师。 成都市武侯区人民检察院以成武检公诉刑诉〔2019〕610号起诉书指控被告人蒲万君犯职务侵占罪，于2019年10月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市武侯区人民检察院指派检察员叶丽雯出庭支持公诉。被告人蒲万君及其辩护人周光发、刘斌，证人蔡某到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都市武侯区人民检察院指控：2012年8月，被告人蒲万君和杨某某成立四川百亿融鼎投资管理有限公司（以下简称“百亿公司”），蒲万君担任执行董事，负责公司经营管理。2013年蒲万君与吴某某洽谈投资百亿公司项目。吴某某按照蒲万君的要求，于2013年11月28日将270万和60万分别汇入百亿公司账户作为项目投资。蒲万君向股东杨某某及财务人员谎称上述款项是吴晓松与自己的私人经济往来，只是借用公司账户过账。2013年12月17日和2014年9月15日，蒲万君未经公司股东会决定，以借款的名义先后要求公司财务将吴某某投资款中的300万、2万、15万分别转入自己私人账户，后用于购买理财产品、购买奥迪汽车一辆、转给杨某等人账户、大量取现、支付宝消费等。蒲万君于2015年4月15日向杨某某出具书面《情况说明》，承诺自己借用了吴某某转到百亿公司账户上的330万全部用于归还吴晓松，且已经结清。截至案发前，蒲万君未向公司和吴某某归还上述款项。为支持指控，公诉机关随案移送了书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人蒲万君利用职务上的便利，将本单位财物非法占有已有，数额巨大，应当以职务侵占罪追究刑事责任。 被告人蒲万君对公诉机关指控其犯职务侵占罪的指控事实和罪名均有异议，辩称自己转出资金317万元是经过另一个股东杨某2同意的，主要用于公司运营，还了公司的贷款，买的车子虽然登记在自己名下，但是为公司使用的，自己没有侵占的意思。 辩护人提出，百亿公司的实际控制人是杨某2。被告人蒲万君转出的300万元是经过杨某2同意的，属于向公司的借款；另外17万元属于挪用资金行为。 经审理查明：2012年8月，被告人蒲万君和杨某2成立四川百亿融鼎投资管理有限公司（以下简称“百亿公司”），蒲万君担任执行董事，负责公司经营管理。2013年蒲万君与吴晓松洽谈投资百亿公司项目。吴晓松按照蒲万君的要求，于2013年11月28日将270万元和60万元分别汇入百亿公司账户作为项目投资款。2013年12月17日和2014年9月15日，蒲万君未经公司同意，以借款的名义先后要求公司财务人员将公司账上的人民币300万、2万、15万分别转入自己私人账户，后用于购买理财产品、购买奥迪汽车一辆、转给杨帆等人账户、大量取现、支付宝消费等。截至案发前，蒲万君未向公司和吴晓松归还上述款项。 上述事实，有经控辩双方举证、质证，本院予以确认的以下证据证实： 1.立案决定书、关于蒲万君到案情况说明。证实2018年9月15日，杨某2向公安机关报案称蒲万君公司的330万元转入私人账户。2019年1月15日7时30分许，公安民警在候车大厅检票口将被告人蒲万君挡获。 2.户籍信息。证实被告人蒲万君的年龄等身份信息。 3.银行交易记录查询资料。证实吴晓松转账330万元进入百亿公司，后百亿公司分三次共转款317万元到蒲万君个人账户后未归还。 4.借条、收条。证实2013年11月28日股东杨某2向百亿公司借款人民币270万元，2013年12月13日归还。2013年12月17日，蒲万君因私人原因向百亿公司借款人民币300万元。 5.情况说明。证实2015年4月15日，蒲万君出具情况说明载明，吴晓松转入百亿公司的330万元被其借走，用于归还吴晓松。因该330万元而产生的任何纠纷与杨某2和百亿公司均无关。 6.民事裁判文书。证实吴晓松起诉百亿公司及股东蒲万君、杨某2要求连带支付人民币330万元，经终审认定，杨某2、蒲万君与百亿公司对于支付吴晓松的330万元承担连带责任。 7.证人彭某的证言。主要内容为：自己曾是四川百亿融鼎投资管理有限公司会计。担任时间为2012年年底至2014年7月左右。这期间仅有自己一名会计，出纳也仅有杨某1一人。自己一个月只会去公司一两次。自己记得有一笔270万元款项转进“百亿公司”账户上。自己拿到票据时，“网上银行电子回单”中“摘要”一栏显示是“投资人吴晓松”，之后自己向杨某1询问是否有相应投资合同等对应附件，杨某1称其已经向蒲总蒲万君核实过，这笔钱为往来款，是找吴晓松借的钱，借款和公司无关，只是用“百亿公司”的账户过一下账。自己在“百亿公司”当会计期间，公司没有从事任何生产活动，且没有生产能力，自然排除贷款收入的可能，最终只能将270万做往来款。所以自己根据会计工作以往来款做的账。期间另一名股东杨某2于2013年11月28日将这270万元借出，2013年12月13日归还于公司账户。最后270元连同公司账上余的几十万以一笔300万元整一次性转至蒲总个人账户，后再也没有回过公司的账户上。除了上述的300万元以外，还有15万元也是同样以蒲万君向“四川百亿融鼎投资管理有限公司”借款的名义转账给他的。自己没有见过蒲万君有一辆车牌为川Ａ×××××的奥迪Ａ8汽车用于百亿公司办公和经营活动。 8.证人杨某1的证言。主要内容：自己系四川百亿融鼎投资管理有限公司出纳，工作时间为2012年12月份至2014年7月。主要负责公司现金、银行收支、所有公司公账上资金的进出都是自己操作。操作完成后还要记录一个简单的流水账。公司只有自己一个人做出纳。蒲万君给自己说，他自己有一笔270万元款项转到公司的账上，叫自己查到这笔钱后通知他。当即自己就查到并告诉了蒲万君。蒲万君系“四川百亿融鼎投资管理有限公司”股东之一，也是公司的老板，整个公司的实际运营和管理都是他在负责。他说这笔钱只是用公司的公账走一下账而已，但是自己查到这笔钱时网上银行电子回复的“摘要”一栏明确显示是“投资款吴晓松”。自己当时就给蒲总说了这个问题，但是蒲总给自己解释是吴晓松弄错了。公司在收到330万元后，蒲总一次性让我们转到他个人账上300万元整。一段时间后，又一次性让自己从公司转到他个人账上15万元。蒲万君转账的理由是其称这笔钱是他个人的，和公司无关，他暂时要用，因为其中的270万元“投资款”转进来时他就说是他私人的钱。他是老总，自己就只有按他要求办，但是说必须要有个东西，说明钱的用途和去向，好完善财务手续，所以蒲总就给自己写了一个借条，落款时间为2013年12月17日。自己不知道蒲万君有一辆车牌号为川Ａ×××××的奥迪Ａ8汽车，没见蒲万君开过这辆车来办公。 9.民事诉讼材料。证实案外人吴晓松通过诉讼向百亿公司追讨330万元投资款，审理中追加股东蒲万君和杨某2为共同被告。后法院判决股东杨某2、蒲万君和百亿公司共同承担连带责任。 10.证人蔡某的证言。主要内容：百亿公司是2012年成立的，自己当时是公司的办公室主任，自己的工资是蒲万君给自己发。2016年，杨某2和蒲万君闹分家，自己成为百亿公司的法定代表人，但是自己没有实际出资。百亿公司的实际控制人是杨某2。本来吴晓松说投资500万元进来，后来投了330万元，剩余的投资一直没有到位。后来工程没有成功，原因自己不清楚。蒲总从公司转出的300万元是借款，买的车子登记在蒲万君名下，是为了给公司打台面。后来吴晓松起诉百亿公司并在开庭后，自己和蒲万君一起还给了何桂菊20万元（吴晓松的妻子）。 11.证人杨某2的证言。主要内容为：2012年8月份，蒲万君找的自己成立四川百亿融鼎投资管理有限公司，蒲万君为公司法人，自己和蒲万君为股东，出纳为杨某1，会计为彭某。公司实际运作为蒲万君操作，蒲万君让自己参加“百亿公司”主要是借用自己的名义。2013年11月28日，一个叫吴晓松的人从其两个不同账户共向四川百亿融鼎投资管理有限公司的公司账户上打了330万，转账记录显示270万资金性质为“投资款”、60万为“往来款”。该款项进来前蒲万君向自己和会计、出纳声称330万只是从公司账户上过一下，这笔钱属于蒲万君个人，不是公司营业款。让公司不要动他这笔钱。2015年11月，自己收到法院传票后，才得知这330万元吴晓松是投资款要求蒲万君百亿公司返还。因为自己是股东之一，要承担连带责任，所以才知道蒲万君一开始给自己说的330万元是他自己的钱和“四川百亿融鼎投资管理有限公司”没有关系，是在骗自己。330万最后转到蒲万君账户上之后再也没有转回公司。其划走该笔款项没有经过自己同意和股东会议。从一开始蒲万君就骗了自己和出纳、会计。因为蒲万君没有按照承诺做农业相关业务，自己便陆续退股及办理相关手续，在2014年9月17日完成工商变更手续，完全退出“四川百亿融鼎投资管理有限公司”。后律师告知自己公司之前的330万转账对自己存在法律风险，但这笔钱最后全转进蒲万君个人账户，因此2015年自己找到蒲万君商量此事，说清楚这笔钱的实际来源和用途，并让蒲万君出具情况说明。协商后2015年4月13日和2015年4月15日分别出具了一份情况说明。主要内容为债权债务由蒲万君承担，与杨某2无关。之后蒲万君作为法定代表人败诉，自己承担连带责任。自己上诉至成都市中级人民法院结果依然是自己承担连带责任。自己曾借了公司账上270万用于四川洪雅帮助当地政府和农业公司做一个姿态，稳定农民情况，纯属帮忙。在10天左右之后就还给公司了。转回的490万中有220万元属于自己个人资金。自己不清楚330万元的款项蒲万君是否用在公司运营与投资，也不知道蒲万君有一辆奥迪Ａ8。 12.被告人蒲万君的供述与辩解。主要内容为：2013年前后自己和杨某2每人占股百分之五十成立四川百亿融鼎投资管理有限公司。自己为公司执行董事，杨某2为监事。2013年11月份吴晓松称其愿意投资500万买入公司股份，合资做生意，然后转了330万到公司账上。这笔钱最开始被股东杨某2拿去用在洪雅县的一个农业项目上。洪雅县的项目盈利后转回公司。这笔钱自己转出后用于偿还股东债务和其他项目（债务为亲戚朋友，因为经营公司时找这些人借了钱，并且亲戚投钱也是因为公司，这些借到的钱都用于了公司运营），用于公司经营。在后来被吴晓松起诉。法院判决吴晓松胜诉，内容就是把钱还给吴晓松。后来自己主动让杨某2把股份退了，但是法院判决杨某2承担连带责任。自己用330万元中的部分买了一辆车牌为川Ａ×××××的奥迪车用来公司搞接待使用，偿还了一些债务、2017年投资了一个石矿。自己给杨某2出具两次情况说明，写清楚330万都是自己拿去用了，自己在法院也证实这个情况，都是证明自己是认账的，钱确实是自己拿去用了，和杨某2无关，但是法院判决杨某2承担连带责任和自己无关。公司是杨某2管理和操作，公章、法人章都在杨某2手上。自己给杨某2说，让她退出公司股份，由自己一个人经营。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人蒲万君利用其担任百亿公司股东、执行董事的职务便利，未经公司同意，将公司资金人民币317万元转到自己账上用于个人投资、消费，数额较大，其行为已经构成挪用资金罪。公诉机关指控的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，因蒲万君将该款项转出时向百亿公司出具了借条，故公诉机关指控被告人蒲万君具有非法占为己有目的的证据不足，本院依法予以变更。被告人蒲万君归案后如实供述了主要犯罪事实，依法从轻处罚。 关于被告人蒲万君及其辩护人辩称蒲万君转款300万元的部分仅仅是向百亿公司的借款，不构成犯罪的意见，本院认为，现有证据证实被告人蒲万君将百亿公司账上的300万元转走时，没有经过公司的合法程序，且另一股东不知情的情况下完成的，属于利用职务便利的挪用行为，且已超过三个月未归还，符合挪用资金罪的犯罪构成，故该意见不予采信；关于被告人蒲万君及其辩护人均提出本案中百亿公司的实际控制人为另一股东杨某2的意见与庭审查明事实不符，本院不予采信；关于辩护人提出被告人具有从轻处罚情节的意见，量刑时酌情予以考虑；但所提适用缓刑的意见因被告人蒲万君的行为造成公司债权人吴晓松重大损失尚未弥补，故适用缓刑不足以对其进行惩罚和教育。据此，为了维护市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十七条第三款和第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人蒲万君犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2019年1月15日起至2020年7月14日止。） 二、继续追缴被告人蒲万君犯罪所得人民币317万元，发还被害单位四川百亿融鼎投资管理有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长  施洪波 人民陪审员  魏建蓉 人民陪审员  邹 娟 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  周东梅