河南省项城市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1681民初2434号原告：河南省泰丰建安工程有限公司，住所地：周口高新技术产业开发区科技孵化园10楼。统一社会信用代码：91411600747406594Q。法定代表人：王立国。委托诉讼代理人：孟宪红，河南颖滨律师事务所律师.委托诉讼代理人：宗巍巍，男，汉族，住郑州市管城回族区。被告：项城市丛碧置业有限公司，住所地：项城市周项路西人民路北。统一社会信用代码：914116815672786606.法定代表人：苏帅。被告：沈阳百兴房地产开发有限公司，住所地：沈阳市于洪区于洪乡东民村2号。统一社会信用代码：91210100662533324G.法定代表人：苏某某。被告：沈阳百兴房地产开发有限公司项城分公司，住所地：项城分公司。统一社会信用代码：91411681674102302U.法定代表人：苏帅。被告：苏某某，男，汉族，1971年7月17日出生，住辽宁省沈阳市。被告：郭某某，男，汉族，1960年9月16日出生，住吉林省长春市朝阳区。委托诉讼代理人：韩文成，河南豫东律师事务所律师.原告河南省泰丰建安工程有限公司（以下简称泰丰公司）诉被告项城市丛碧置业有限公司（以下简称丛碧公司）、沈阳百兴房地产开发有限公司（以下简称沈阳百兴公司）、沈阳百兴房地产开发有限公司项城分公司（以下简称项城百兴公司）、苏某某、郭某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告河南省泰丰建安工程有限公司委托诉讼代理人孟宪红、宗巍巍，被告项城市丛碧置业有限公司、沈阳百兴房地产开发有限公司、沈阳百兴房地产开发有限公司项城分公司、苏某某、郭某某的共同委托诉讼代理人韩文成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南省泰丰建安工程有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告丛碧公司支付工程款7100000元及利息568933元（暂计算至2019年4月24日，具体至实际付款之日止）其余被告对上述责任承担连带保证责任；庭审中，原告申请变更诉讼请求为判令被告丛碧公司支付工程款7500000元及利息和违约金650000元（暂计算至2019年7月30日，具体至实际付款之日止）其余被告对上述责任承担连带保证责任；2、诉讼费、律师费、保全费由被告承担。事实与理由：2016年11月原告河南省泰丰建安工程有限公司中标项城市丛碧置业有限公司的丛碧酒店升级改造项目，原告缴纳四百万保证金，双方确定合作关系，因被告丛碧置业的原因，双方于2016年12月11日协议解除合作关系，经双方共同核定原告承包的工程价款为8000000元。后被告丛碧公司出具还款计划书，其余被告在担保人处签字作为担保方担保该笔款项，债务人又以其B栋综合楼的1000平方米房产担保此债权。但是被告从碧公司自从2018年履行第一笔债务5000000元、2019年4月20日支付了400000元债权后，再也没有按照协议支付款项。原告多次催要沟通被告均置之不理，为维护原告的合法权益，诉至法院。被告从碧公司辩称，对于原告要求的还款协议，该还款协议书属依法可变更的还款协议书，双方在签订该协议书时，原告利用自己明显的优势和被告害怕自己损失扩大的心理，该还款协议书权利义务及不对等，经济利益不平等，违反公平合理等价有赏原则，被告依法有权要求变更。被告要求将该款协议变更为工程款的实际金额应该认定是5520000元。被告沈阳百兴公司、项城百兴公司辩称，沈阳百兴、沈阳百兴项城公司同意在丛碧公司还款责任的还款数额内承担连带担保责任。被告苏某某、郭某某辩称，他们都是沈阳百兴公司的股东，还款协议中设定的是物权担保，是用房地产做的担保，是公司行为，不是股东个人担保，只是股东同意该行为，所以二人不是本案适合的被告。原告河南省泰丰建安工程有限公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：第一组证据：1、还款计划书一份（2018年12月3日）；2、银行转账记录两份证明目的：1、被告共欠原告工程款八百万元整2、约定还款期限及违约金3、2018年12月3日还款计划履行情况。第二组证据：1、建设工程中标通知书一份；2、保证金转账记录；3、原告公司资质证明书一份。证明目的：原告为被告建设施工的情况。五被告的质证意见如下：对第一组证据1、真实性无异议，但是工程款4000000及实际有很大出入，而且4000000工程款，双方没有依据实际工程量计算。证据2、无异议，但应当说明的是欠款本金，而不是利率。对第二组证据无异议。被告丛碧公司提交如下证据：证据一、五被告身份证明、营业执照、法人身份证明书；证据二、解除建筑工程合同协议书和还款计划书，证明双方建筑施工合同关系解除和工程价款结算及履行时间；证据三、出警经过及现场照片，证明原告围堵被告工地闹事、影响耽误被告施工的事实；第四、原告实际施工工程量的核实数额，证明原告实际施工的工程量核实价款为1019860.66元；证据五、政府会议纪要和被告涉案工程用地的土地证、规划证、施工证，证明被告涉案工程建设的合法性；证据六、复工通知及损失证明，证明原告迟迟不能复工和给被告造成实际损失的事实；证据七、付款证明，证明被告付款1050000元的事实。原告代理人孟宪红质证意见如下：对第一组证据对于五被告身份证明及基本情况无异议；对第二组证据对真实性无异议，但还款计划书是双方最终所确定的债权凭证，是真实意思的表示；对第三组证据对出警经过真实性无异议，在双方解除合同之前因被告拖欠我们工程款，双方存在着纠纷，对于所拍摄的照片无法证明是当时现场出警的照片，因无公安局加盖的印章，对该照片真实性我们无法确认；对第四组证据所核实的工程量造价单，因该单据未经原告方认可，所以该结算单不能是有效证据，应以双方所共同签订的还款计划书为准；对第五组证据，对真实性无异议，我们所诉求的是要求被告按照还款计划支付我们还款金和保证金；对第六组证据，这些复工证明及损失证明是被告单方制作，实际上因当时被告并不具备施工条件，我们也向政府部门多次反映过，该复工通知并没有证据证明已经通知我方，从证据六项城市工程建设项目时间是2018年10月25日可以看出被告在位于我方协商解决合同关系的前提下又直接将工程发包给了项城市金建建筑工程有限公司，说明被告在当时已经违约在先。损失明细说明时间是2018年12月10日，说明被告与我公司施工合同未解除的情况下又擅自将合同转包给项城市金建建筑工程有限公司，因此可以看出损失是由被告自己的违约行为所造成的。证据三、四、五、六这些证据均与原被告双方达成的还款计划书没有关联性，还款计划书是双方在解除合同之后所确立的最终的债权债务的凭证。对于第七组证据。对第一笔500000元真实性无异议，说明在双方签订还款协议后，第一个节点内，被告如约履行了第一个还款计划，在2019年4月20日的400000元转账记录真实性无异议，证明目的有异议，我方认为该400000元所归还的是还款计划书中所规定的违约金，不能够冲抵本金，对于收条我们认为该收条与案件无关联性，我们不予认可。原告代理人宗巍巍补充质证意见如下：对证据三中被告是有预谋的拍摄照片，在我们与被告合作的过程中，我们属于弱势群体，最后日期显示2018年12月11日我们签订的施工合同，在2018年12月8日未解除合同之前被告不允许我们现场施工工人进场。被告沈阳百兴公司、项城百兴公司、苏某某、郭某某未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告泰丰公司提交的第一组证据：还款计划书及银行转账记录两份；第二组证据：建设工程中标通知书、保证金转账记录、原告公司资质证明书。五被告都上述证据的真实性均无异议，本院予以认定。被告丛碧公司提交的第四组证据：原告实际施工工程量的核实数额，系单方制作，本院不予认定；第六组证据：复工通知及损失证明，系单方制作，本院不予认定；对第七组证据：付款证明中150000元的收条，本院认为，该款项未支付至原告指定的账号，被告把该款项支付给了他人，本院对上述证据的证明力不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月，原告泰丰公司承包被告丛碧公司的丛碧酒店升级改造项目，原告交纳4000000元保证金，双方确定建设施工合同关系。2018年12月3日经双方共同核定原告承包的工程价款为8000000元（其中4000000元为工程保证金，4000000元为已完成工程款），被告向原告出具《还款计划书》一份，确认截止2018年12月3日，欠款总额为8000000元，并承诺从2018年12月起至2019年5月止分期偿还原告欠款，并由担保方及财物进行担保确认。2018年12月11日双方协议解除合同关系。根据还款计划被告于2018年12月12日依约履行支付500000元工程款，并于2019年4月20日支付原告400000元工程款，原告认为此部分应当冲抵违约金及利息，按照年利率24%计算，该违约金及利息已支付至2019年3月20日。原告因被告未按《还款计划书》约定时间偿还，为此诉至本院。本院认为，本案争议的焦点是：原告要求被告偿还剩余欠款7500000元及利息的诉讼请求是否应当予以支持？四被告是否应当承担连带保证责任？本案被告丛碧公司未按照约定支付原告工程款，构成违约，应当承担支付原告工程款及利息的违约责任。被告丛碧公司辩称欠款金额不是8000000元，并申请对该工程进行评估确认，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条规定：“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。”之规定，本院不予支持；关于利息、违约金的计算问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，原、被告《还款计划书》中约定按未偿还欠款总额的日5‰支付违约金，属于违约金约定过高。现原告请求按照年利率24%支付违约金及利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但违约金及利息已经支付至2019年3月20日，未支付的违约金及利息应从2019年3月21日计算直至工程款还清之日止；关于连带保证责任问题，在原、被告共同签订的《还款计划书》中，当事人签名处记载的担保方是沈阳百兴公司和项城百兴公司，被告苏某某是沈阳百兴公司的法人，签名应认定为法人签名，不代表个人；《还款计划书》中最后一页下半部分附加内容是物的担保，用于担保的B栋综合楼约1000平方米房产权归属丛碧公司，丛碧公司已加盖公章表示同意担保，被告苏某某和郭某某系丛碧公司股东，签署属实意见并签名，表示同意对丛碧公司物的担保，但不是个人担保行为。因此，被告苏某某和郭某某个人不承担连带责任保证。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条之规定判决如下：一、被告项城市丛碧置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告河南省泰丰建安工程有限公司工程款7500000元及违约金、利息（利率按年利率24%计算，从2019年3月21日起至工程款还清之日止）；二、被告沈阳百兴房地产开发有限公司、沈阳百兴房地产开发有限公司项城分公司对上述工程款本金7500000元及违约金、利息承担连带清偿责任；三、驳回原告河南省泰丰建安工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68850元，财产保全费5000元，由被告项城市丛碧置业有限公司、沈阳百兴房地产开发有限公司、沈阳百兴房地产开发有限公司项城分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  李景申审判员  马 新审判员  邓园园二〇一九年十二月十六日书记员  任莉莉