广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初18443号原告：深圳市福瑞斯保健器材有限公司，住所地：深圳市龙岗区横岗街道二二八工业区48号2A栋，统一社会信用代码：9144030007339635X8。法定代理人：潘某，总经理。委托代理人：肖博，广东金卓越（深圳）律师事务所律师。被告：深圳源创国际贸易有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道宝民二路臣田工业区33栋，统一社会信用代码：91440300335125796F。法定代表人：蒋硕，总经理。被告：江苏汇通担保投资有限公司，住所地：南京市雨花台区软件大道68号01幢，统一社会信用代码：91320106754113386A。法定代表人：商红军，董事长。被告：蒋硕，男，汉族，1989年7月29日出生，户籍地址：江苏省徐州市经济开发区，三被告共同委托代理人：李鑫、陈刚，广东德纳律师事务所律师。上述当事人买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告深圳市福瑞斯保健器材有限公司（以下简称“福瑞斯公司”）的委托代理人肖博到庭参加诉讼，被告深圳源创国际贸易有限公司（以下简称“源创公司”）、被告江苏汇通担保投资有限公司（以下简称“汇通公司”）被告蒋硕的共同委托代理人李鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求（变更后）：一、请求判令被告深圳源创国际贸易有限公司偿还原告货款人民币16104824.34元、利息人民币170000元以及违约金人民币160030.28元（暂计算至2018年9月17日，以后继续计算，直至全部清偿之日止）；二、请求判令被告江苏汇通担保投资有限公司对货款人民币16104824.34元与被告深圳源创国际贸易有限公司一起承担连带清偿责任，并且被告江苏汇通担保投资有限公司向原告支付违约金人民币3220964.87元；三、被告蒋硕在未出资2000万元范围内对被告源创公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；四、三被告承担本案的诉讼费和保全费。事实与理由：原告与被告源创公司一直存在生意往来，原告为被告源创公司提供产品，被告源创公司向原告支付货款。2018年4月25日，原告与被告源创公司、被告汇通公司签订《偿债承诺及保证协议》，对被告源创公司拖欠原告的货款进行了对账并约定了被告源创公司的付款期限及被告汇通公司的保证责任。按照该协议约定，被告源创公司应当在2018年8月30日之前向原告还清所有债务，并确定了分期付款的时间，金额等。被告汇通公司向被告源创公司的上述全部义务（包括但不限于债务、利息、违约金等）承担无限连带责任。若被告源创公司或被告汇通公司未按时还款，原告有权要求被告源创公司或被告汇通公司立即清偿所有债务及利息，并按违约债务（包含未到期）金额的20%追究被告源创公司及被告汇通公司的违约责任。协议签订后，被告源创公司及其委托付款人仅支付了部分货款，并未按照约定及时、完全付款。2018年8月20日，因被告源创公司违约，原告与被告源创公司又签署了《还款协议》一份。《还款协议》确认被告源创公司截止2018年8月7日，尚有11161824.34元的货款未支付，被告源创公司应当于2018年8月30日之前偿还100万，于9月30日之前偿还300万，10月30日之前偿还316.182434万元，被告源创公司同意之前延期支付的货款以及本次分期偿还的利息为17万，在2018年11月30日前最后一次还款时付清。如被告源创公司未按时还款，原告有权要求被告源创公司立即清偿所有款项，并有权要求被告每逾期一日，按照剩余所有款项的万分之五向原告支付违约金，直至全部清偿之日止，且被告源创公司应当承担原告为维权所支付的费用，包括但不限于调查费、律师费、差旅费等。同时，原告有权根据《偿债承诺及保证协议》的约定向被告汇通公司主张保证责任。2018年2月5日，原告与亚洲保理（深圳）有限公司（以下简称“亚洲保理公司”）签订《保理业务合同》及相关附件，约定转让应收账款。2月9日，原告与亚洲保理公司又签订《补充协议》，约定原告向亚洲保理公司转让的应收账款范围仅限于原告向亚洲保理公司提交融资申请发起融资所对应的应收账款，且该账款需通知被告源创公司并经被告源创公司书面确认。2018年2月6日，亚洲保理公司于被告源创公司签订《反向保理融资服务双方协议》，约定被告源创公司应当向亚洲保理公司支付原告已转让的应收账款。如果逾期支付的，亚洲保理公司给与被告源创公司十天的延长期，被告源创公司按照保理服务费率支付违约金。延长期满仍未支付的，按照0.1%/日支付违约金，回购期满仍未支付的，按照0.2%/日支付滞纳金直至全部偿还。同日，亚洲保理公司与被告蒋硕签订《担保函》（编号：2018FX010-04），与袁亚非签订《担保函》（编号：2018FX010-06），约定被告蒋硕与袁亚非向原告为亚洲保理公司受让的对被告源创公司的应收账款提供不可撤销的、无条件的连带保证担保，保证范围包括全部应收账款债权、债权实现费用以及所有其他涉及费用，最高额度为1亿元。保理协议签订后，原告向亚洲保理公司申请了两笔融资款项，第一笔于2018年2月6日申请且已经结清。2018年5月3日，原告向亚洲保理公司申请了一笔应收账款为6180169.44元的保理融资申请，对应的保理融资款项为4943000元，亚洲保理公司依约向原告支付了保理融资款，该笔应收账款到期日为2018年8月30日。应收账款到期后，被告创源国际贸易公司未向亚洲保理公司支付应收账款，且明确已无能力进行清偿债务。亚洲保理公司遂要求原告回购该债权。2018年9月6日，因被告源创公司经营严重困难，已经无力偿还亚洲保理公司的应收账款，亚洲保理公司遂要求原告进行回购。原告与亚洲保理公司签订一份《协议书》，约定原告向亚洲保理公司支付回购款4943000元，若原告足额履行义务后，则亚洲保理公司将对被告源创公司、三胞集团有限公司（以下简称“三胞集团”）和袁亚非的债权及三胞集团、袁亚非的担保债权转让给原告。2018年9月12日，亚洲保理公司分别向被告源创公司、三胞集团和袁亚非邮寄了债权转让通知，告知被告源创公司、三胞集团和袁亚非债权转让的事实。被告源创公司注册资本为2000万元，被告蒋硕为被告源创公司唯一股东，其认缴出资额为2000万元。经原告查询后得知，被告蒋硕实际出资为0元。原告认为，被告源创公司、被告汇通公司、三胞集团和袁亚非均为按照各自签订的协议履行付款义务，均构成违约，应当按照各自的约定承担违约责任。被告蒋硕作为被告源创公司股东未履行出资义务，其应当在未出资范围内对被告源创公司拖欠原告的债务承担补充赔偿责任。被告源创公司辩称：1、2018年8月20日的还款协议确定的被告源创公司的欠款金额是11161824.34元，而不是原告起诉的16104824.34元；2、该欠款金额付款条件尚未成就，因为按照双方的约定及交易习惯是在原告向被告提供发票、货运签收单和商品检验单之后，被告源创公司才需支付货款；3、原告主张的理息及违约金不应同时计算，其只能主张理息或违约金。但违约金的标准较高，被告是因为经营困难的客观原因未支付货款，并不是主观故意的拖欠；被告汇通公司辩称：汇通公司仅对拖欠货款的本金提供了担保，原告要求被告汇通公司承担违约金没有事实和法律依据。被告蒋硕辩称：原告与被告出资未到位承担补充责任，没有事实和法律依据。因为被告蒋硕已经实缴到位2000万元的注册资本，充分履行了股东的出资义务，不应承担还款的补充责任。经审理查明，2018年4月25日，原告福瑞斯公司、被告源创公司、被告汇通公司签订了一份《偿债承诺及保证协议》，约定如下：截至2018年4月1日，被告源创公司对原告福瑞斯公司负有2500万元债务，被告源创公司保证在2018年8月30日前还清，并在4月30日向原告福瑞斯公司支付812500元理息，原告福瑞斯公司保证在被告源创公司支付理息款后7天内提供发票；还款方案为，2018年4月30日前支付首期500万元，5月30日前支付第二期500万元，6月30日前支付第三期500万元，7月30日前支付第四期500万元，8月30日前支付第五期500万元。还款到期日为周末或法定节假日，到期日之后的第一个工作日；被告汇通公司对被告源创公司的上述全部义务（包括但不限于债务、理息、违约金等）承担无限连带责任；若被告源创公司、被告汇通公司未按时依据协议约定还款，原告福瑞斯公司有权要求被告源创公司或被告汇通公司立即清偿所有债务及理息，并按违约债务（包含未到期）金额的20%追究被告源创公司、被告汇通公司的违约责任。协议签订后，被告源创公司陆续清偿了部分款项。2018年8月20日，原告福瑞斯公司与被告源创公司签订了一份《还款协议》。协议约定，截至2018年8月7日，被告源创公司尚有货款11161824.34元未支付，应于2018年8月30日之前偿还100万元、2018年9月30日前偿还300万元、2018年10月30日前偿还400万元、2018年11月30日前偿还3161824.34元；被告源创公司同意因之前延期支付货款以及本次分期偿还还共应向原告福瑞斯公司支付理息：500万元*12%/12+400万元*12%/12+600万元*12%/12+200万元*12%/12=17万元，于2018年11月30日前最后一次付款时还清；如未按协议约定还款，原告福瑞斯公司有权要求被告源创公司立即清偿剩余所有款项，并有权要求被告源创公司每逾期一日，按照剩余所有款项（剩余全部货款及上述约定的17万元理息）的万分之五向原告福瑞斯公司支付违约金（自首次违约之日计算直至全部清偿之日止），违约金不足以弥补原告福瑞斯公司实际损失的，原告福瑞斯公司有权要求被告源创公司承担实际损失；协议履行过程中，原告福瑞斯公司实现本协议权理而支付的维权费用包括但不限于调查费、律师费、差旅费、诉讼财产保全保险费、公证费均由被告源创公司承担。被告源创公司未履行上述约定，原告福瑞斯公司遂诉诸本院并提出了上述诉讼请求。另查，2018年2月5日，原告福瑞斯公司与案外人亚洲保理公司签订了一份《保理业务合同》，约定亚洲保理公司为原告福瑞斯公司提供保理服务，即因原告福瑞斯公司单独或连同连带保证人向亚洲保理公司申请国内保理服务，经亚洲保理公司同意以应收账款债权转让方式，受让原告福瑞斯公司对特定买方基于买卖合同、服务合同、劳务合同或其他债权合同有权要求买方于应收账款到期日给付一定金钱之应收账款债权（包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益），亚洲保理公司在受让原告福瑞斯公司应收账款的基础上，向原告福瑞斯公司提供应收账款管理和保理融资款服务，在亚洲保理公司受让的应收账款因买方信用不能收回时，亚洲保理公司有权向原告福瑞斯公司追索。合同附件记载：保理融资最高额度2000万元，额度到期日2020年2月5日，延长期10日融资费后收，回购期5天违约金费率、逾期违约金费率0，预付比例80%。同日，双方签订了一份《应收账款转让协议》，约定原告福瑞斯公司将其与被告源创公司已经签署及未来签署的商务合同项下2017年8月5日至2020年2月5日产生的所有应收账款转让给亚洲保理公司。2018年2月9日，双方又签订了一份《补充协议》，约定应收账款范围仅限于原告福瑞斯公司向亚洲保理公司提交融资申请发起融资所对应的而应收账款且该应收账款需通知买方并经买方书面确认。2018年2月6日，被告源创公司与亚洲保理公司签订了一份《反向保理融资服务双方协议》，约定亚洲保理公司拟向被告源创公司特定供应商提供保理融资服务，需要被告源创公司为保理融资服务提供信息共享、账户监管、确保付款等相关服务。协议约定，供应商向亚洲保理公司提出保理融资申请后，被告源创公司按照《应收账款确认函》格式向亚洲保理公司确认供应商应收账款相关信息，应收账款到期后，亚洲保理公司给予被告源创公司十天的延长期限进行付款，十天延长期限内被告源创公司需按服务费费率向亚洲保理公司支付违约金，延长期满被告源创公司仍未付款的，亚洲保理公司另外给予五天的回购期，回购期内被告源创公司每天按0.1%向亚洲保理公司支付滞纳金，回购期满被告源创公司还未付款的，每天按0.2%向亚洲保理公司支付滞纳金直至全部偿付，以上均以应收账款对应的保理融资金额为基数。2018年5月3日，原告福瑞斯公司向亚洲保理公司申请对金额为6180169.44元、到期日为2018年8月30日的应收账款申请保理融资，被告源创公司向亚洲保理公司确认了该应收账款对应的清单及融资服务费为按供应商实际融资期限以供应商融资金额的年化14%计付。亚洲保理公司随即向原告福瑞斯公司支付了上述款项。2018年9月6日，原告福瑞斯公司与亚洲保理公司又签订了一份《协议书》，约定上述保理融资申请的金额4943000元对应的应收账款6180169.44元被告源创公司到期未支付，原告福瑞斯公司同意回购，于2018年8月14日支付给亚洲保理公司，原告福瑞斯公司履行付款义务后，亚洲保理公司将对应的应收账款6180169.44元债权及该债权对应的所有担保债权一并转让给原告福瑞斯公司。2018年9月11日，原告福瑞斯公司向亚洲保理公司支付了4943000元。亚洲保理公司随即通知被告源创公司将对被告源创公司享有的应收账款6180169.44元反转让给原告福瑞斯公司。再查，2018年9月17日，原告福瑞斯公司与广东金卓越（深圳）律师事务所签订了一份《委托代理合同》，约定原告福瑞斯公司委托该律师事务所承办本案诉讼事务，一审律师代理费360000元，于合同签订后3日内支付。原告福瑞斯公司陆续向该律师事务所支付了288000元。另，原告福瑞斯公司在本案诉讼中申请财产保全，并因此支出了保险费50000元。再查，被告源创公司是被告蒋硕于2015年4月10日设立的注册资本为2000万元的一人有限责任公司。本院认为，原告福瑞斯公司、被告源创公司及被告汇通公司之间的买卖合同关系、保证合同关系，是各方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的效力性规定，合法有效。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。原告福瑞斯公司与被告源创公司对双方2018年8月20日《还款协议书》确认的所欠货款11161824.34元没有争议，本院予以确认。双方对原告福瑞斯公司于2018年5月3日申请保理融资取得的融资款4943000元是否已计入上述所欠货款总额存在争议，但上述融资款原告福瑞斯公司取得于2018年5月、回购于2018年9月6日，从常理推断不应计入双方2018年8月20日对账确认的未付货款总额，故本院采信原告福瑞斯公司的主张，被告源创公司所欠货款总额应为16104824.34元，被告源创公司应予支付。被告源创公司以原告福瑞斯公司未足额开具发票为由予以抗辩，没有约定或法定依据，本院不予采纳。被告源创公司未依约付款，原告福瑞斯公司请求被告源创公司按照2018年8月20日《还款协议书》约定支付理息170000元并以11331824.34元为基数按日万分之五标准计付从2018年9月1日起的违约金，合法有理，本院予以支持。2018年8月20日《还款协议书》约定，协议履行过程中，原告福瑞斯公司实现本协议权理而支付的维权费用包括但不限于调查费、律师费、差旅费、诉讼财产保全保险费、公证费均由被告源创公司承担。原告福瑞斯公司请求被告源创公司支付原告福瑞斯公司为本案诉讼已支出的律师费288000元、保险费50000元，合法有理，本院予以支持。原告福瑞斯公司请求被告源创公司支付其尚未支出的律师费72000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告福瑞斯公司请求被告源创公司支付的其他违约金，系约定于被告源创公司与亚洲保理公司之间签署的《反向保理融资服务双方协议》及《应收账款确认函》中的服务费用及违约金，属保理合同关系下的债权债务关系，不属于亚洲保理公司受让于原告福瑞斯公司又由福瑞斯公司回购的应收账款范畴内的债权债务关系，其请求没有事实和法律依据，本院不予支持。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。原告福瑞斯公司请求被告汇通公司对被告源创公司未付货款16104824.34元承担连带清偿责任，合法有理，本院予以支持。保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、理率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。原告福瑞斯公司与被告源创公司在保证期间另行签订的2018年8月20日《还款协议书》所约定的违约责任高于三方于2018年2月5日签订的《偿债承诺及保证协议》约定的违约责任，原告福瑞斯公司请求被告汇通公司按原合同承担违约金3220964.87元的保证责任，合法有理，本院予以支持。《偿债承诺及保证协议》未约定被告源创公司负有向原告福瑞斯公司支付维权费用的内容，原告福瑞斯公司请求被告汇通公司承担上述费用，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告蒋硕系一人有限责任公司源创公司的唯一股东，其提交的验资报告不能证明其财产独立于被告源创公司，依法应对被告源创公司的债务承担连带清偿责任，原告福瑞斯公司请求被告蒋硕以2000万元为限对被告源创公司的债务承担补充清偿责任，低于被告蒋硕应承担的法定责任形式，本院按原告请求的责任形式予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告源创公司于本判决生效之日起十日内支付原告福瑞斯公司货款16104824.34元；二、被告源创公司于本判决生效之日起十日内支付原告福瑞斯公司理息170000元，并以11331824.34元为基数按日万分之五标准计付从2018年9月1日至本判决确定的还款之日止的违约金；三、被告源创公司于本判决生效之日起十日内支付原告福瑞斯公司律师代理费288000元、保险费50000元；四、被告汇通公司对被告源创公司上述第一项债务承担连带责任，对被告源创公司上述第二项债务以3220964.87元为限承担连带责任，保证人承担保证责任后，可以向债务人追偿；五、被告蒋硕以2000万元为限对被告源创公司上述第一、二、三项债务承担补充清偿责任；六、驳回原告福瑞斯公司的其他诉讼请求。当事人如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务理息。案件受理费142169元、保全申请费5000元，原告福瑞斯公司负担1054元，被告源创公司、被告汇通公司、被告蒋硕承担146115元。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  郭丹子人民陪审员  田美莲人民陪审员  黎玉玲二〇一九年十二月五日书 记 员  钟思苑附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、理率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。