广东省珠海市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤04执复181号 复议申请人（利害关系人）：徐闻县住房和城乡建设局，住所地：广东省湛江市徐闻县东平一路62号。 法定代表人：叶语，局长。 委托诉讼代理人:庄明雄,广东择正律师事务所律师。 委托诉讼代理人:何丰,广东择正律师事务所律师。 申请执行人：林小琳，男，汉族，1967年6月1日出生，住珠海市香洲区吉大九洲大道1135号1栋4单元404房，公民身份号码：440825196706010017。 委托诉讼代理人：李水东，北京大成（珠海）律师事务所律师。 被执行人：徐闻县贵兴房地产有限公司，住所地：广东省湛江市徐闻县徐城东方一路65号，统一社会信用代码91440825752865816X。 法定代表人：谢国富，董事长。 被执行人：徐闻县星海湾酒店有限公司，住所地：广东省湛江市徐闻县国道二〇七线徐城至海安路段西侧，统一社会信用代码914408255666772640。 法定代表人：李儒林。 被执行人：李儒森，男，汉族，1989年9月2日出生，住广州市番禺区迎宾路521号星河湾畅星园二幢三座508房，公民身份号码440825198909020097。 被执行人：李儒林，男，汉族，1987年11月8日出生，住广州市番禺区迎宾路521号星河湾畅星园二幢三座508房，公民身份号码440825198711080078。 被执行人：李儒鹏，男，汉族，1972年9月20日出生，住广东省湛江市市辖区人民大道中61号，公民身份号码440825197209200113。 被执行人：李孟和，男，汉族，1968年12月24日出生，住广东省徐闻县徐城镇东方二路9号，公民身份号码440825196812240519。 被执行人：李孟芳，男，汉族，1965年10月18日出生，住广东省徐闻县徐城镇东方一路68号，公民身份号码440825196510180030。 复议申请人徐闻县住房和城乡建设局（以下简称“徐闻县住建局”）不服广东省珠海市香洲区人民法院（以下简称“执行法院”）作出的（2019）粤0402执异189号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月13日、2019年12月23日进行了听证，复议申请人徐闻县住建局委托诉讼代理人庄明雄、何丰、申请执行人林小琳委托诉讼代理人李水东参加了听证。现已审查终结。 执行法院经审理查明，林小琳与徐闻县星海湾酒店有限公司（以下简称“星海湾公司”）、徐闻县贵兴房地产有限公司（以下简称“贵兴公司”）、李儒森、李儒林、李儒鹏、李孟和、李孟芳民间借贷纠纷一案，执行法院作出的（2018）粤0402民初2327号民事判决已经发生法律效力。星海湾公司、贵兴公司、李儒森、李儒林、李儒鹏、李孟和、李孟芳没有主动履行，权利人林小琳向执行法院申请强制执行，执行法院予以立案执行，案号为（2019）粤0402执2002号。 执行过程中，执行法院于2019年3月12日向星海湾公司、贵兴公司、李儒森、李儒林、李儒鹏、李孟和、李孟芳发出（2019）粤0402执2002号执行通知书，责令其立即履行生效法律文书确定的如下义务：一、向申请执行人偿还借款本金2150万元及借款利息（以借款本金2150万元为基数、按照每月利率2%计算、自2017年2月17日计至还清之日止）；二、向申请执行人支付律师费21.5万元；三、加倍支付迟延履行期间的债务利息（以2150万元为基数，按日利率万分之一点七五计算）。三、承担案件受理费185396元，保全费5000元及执行费人民币99750元。本案被执行人并未及时履行。2019年5月13日，执行法院作出（2019）粤0402执2002号执行裁定书，裁定划拨被执行人星海湾公司、贵兴公司、李儒森、邓富元、李儒林、李儒鹏、李孟和、李孟芳的银行存款，以人民币3500万元为限。2019年5月7日，执行法院从贵兴公司开设在中国工商银行股份有限公司徐闻支行账号为2015021029200123466的账户划拨存款7381175.04元；2019年5月15日，执行法院从贵兴公司开设在中国农业银行股份有限公司徐闻县支行账号为44620001040024778的账户划拨存款6807241.94元。 执行过程中，因申请执行人林小琳与被执行人达成执行和解协议，2019年5月24日，执行法院作出（2019）粤0402执2002号之二执行裁定书，裁定终结该案的执行。2019年8月1日，执行法院依照双方达成的和解协议，将14373178.54元支付至被执行人贵兴公司开设在农业银行徐闻县支行账号为44620001040022095的账户。 本案中，徐闻县住建局提交了徐闻县房产管理局与中国工商银行徐闻支行、贵兴公司签订的《湛江市商品房预收款专用账户监管协议书》，以及徐闻县房产管理局与中国农业银行徐闻县支行、贵兴公司签订的《徐闻市商品房预收款专用账户监管协议书》，两份协议书分别约定贵兴公司在中国工商银行徐闻支行、中国农业银行徐闻县支行开设商品房预售款监管专用账户，账号分别为2015021029200123466、44620001040024778。 执行法院认为，徐闻县住建局以执行法院（2019）粤0402执2002号案划拨的银行存款为商品房预售款三方监管专用资金为由，向执行法院提出执行异议，要求退还执行法院划拨的款项。据此，执行法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及相关规定进行审查。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条和第二百四十二条的规定，被执行人应当在判决确定的履行期间主动履行生效判决确定的义务，在其未主动履行时，执行法院依法处分其名下的财产以确保申请执行人债权的实现，符合法律的规定。 关于案涉两个银行账户内的存款能否被划拨的问题。首先，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：……（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断。”案涉两个银行账户均登记在被执行人贵兴公司名下，因此，执行法院认定案涉账户的权利人为贵兴公司，账户内的资金为其所有。其次，本案不属于《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条所规定的不得采取强制措施的情形。徐闻县住建局提出案涉账户内的资金为三方监管专用资金不能划扣的主张，缺乏法律依据，执行法院不予采纳。 综上，贵兴公司提出排除执行的理由不成立，执行法院对其异议请求不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十六条第一款、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条之规定，裁定驳回徐闻县住建局的异议请求。 复议申请人徐闻县住建局提出复议称，请求依法撤销（2019）粤0402执异189号执行裁定，并裁定将执行法院从贵兴公司划扣的存款7381175.04元退回原户，将从贵兴公司划扣的存款6807241.94元退回原户。事实和理由：一、账号为2015021029200123466及44620001040024778的两个账户是贵兴公司（以下简称“贵兴公司”）商品房预售款专用监管账户。于2017年1月19日，贵兴公司为开发建设汇景园小区，与徐闻县房产管理局、中国农业银行股份有限公司徐闻县支行签订了《徐闻县商品房预售款专用账户监管协议书》（以下简称“《协议书》”），该《协议书》第二条约定贵兴公司开设账号为44620001040024778商品房预售款专用监管账户。二、被扣划的2015021029200123466及44620001040024778两账户的存款均为商品房预售专用监管资金，根据《协议书》第二条、《监管协议书》第二条，贵兴公司开设了账号为2015021029200123466及44620001040024778商品房预售款专用监管账户，随后存入商品房预售款到两账户中。依据《协议书》、《监管协议书》第九条及《广东省商品房预售管理条例》第三十条，账号为2015021029200123466及44620001040024778的存款实为商品房预售预留的专用监管资金，只能用于购买项目建设必需的建筑材料、设备和支付项目建设的施工进度款及法定税费，不得挪作他用。三、依法依约，2015021029200123466及44620001040024778两账户中的存款智能专款专用，执行法院扣划该两账户中的存款用以清偿普通债务错误，应予纠正。四、执行法院将该两笔款退回贵兴公司另一银行账户显属错误，造成了徐闻县住建局无法对该专项资金监管。 徐闻县住建局在复议阶段提交了以下证据：1.专户资金拨付呈批表、预售专户资金付批准书、徐闻县汇景园小区商住楼项目预售款用款申请书、付款明细表；2.案涉两个专用账户的对账单。 申请执行人林小琳答辩称：一、徐闻县住建局提出的异议是属于对执行行为的异议，根据徐闻县住建局所陈述的事实及理由及证据，我方认为徐闻县住建局说提出的异议并没有法律依据，其所引用的《广东省商品房管理条例》并没有规定监管账户的款项不得被法院查封、划扣；二、在执行案中，由于所有的被执行人与林小琳之间达成执行和解，林小琳已经向执行法院申请将法院所划扣的款项退回给贵兴公司，林小琳提出的申请是要求原路返回（从哪里扣返回到哪里），但执行法院告知做不到这一点。而事实上，执行法院所划扣的款项已经全部退回贵兴公司所指定的账户，如果贵兴公司未将异议申请人说称的保证金打入他们所要求的账户，那么这属于被执行人贵兴公司的责任，因此，我方认为执行法院的执行行为是符合法律规定的。 被执行人星海湾公司、贵兴公司、李儒森、李儒林、李儒鹏、李孟和、李孟芳没有提交答辩意见。 本院在复议过程中，通过听证，对徐闻县住建局在异议和复议阶段提交的证据进行了质证，查明以下事实： 徐闻县房产管理局（甲方）与中国工商银行徐闻支行（乙方）、贵兴公司（丙方）于2017年1月9日签订的《湛江市商品房预收款专用账户监管协议书》，就位于湛江市徐闻县徐城北门公路收费站东侧地段，项目名称为汇景园小区楼盘的预售款收存和使用订立协议。约定：“七、在商品房预售监管期内，乙方向丙方拨付商品房预售款时，必须凭甲方批准书才能支付，且金额以甲方审核同意支付的数额为准。未经甲方同意乙方不得拨付。……九、丙方经甲方批准拨付取得的预售款项，在项目竣工之前，只能用于购买项目建设必需的建筑材料、设备和支付项目建设的施工进度款及法定税费，不得挪作他用。否则，如给预购人造成经济损失的应当承担赔偿责任。十、商品房屋竣工验收合格并确权之后，丙方可持商品房确权证明文件向甲方、乙方申请办理商品房预售款专用账户解除监控手续。解除监控之后，甲方、乙方不再监督管理该商品房预售款专用账户。” 徐闻县房产管理局（甲方）与中国农业银行股份有限公司徐闻县支行（乙方）、贵兴公司（丙方）于2017年1月19日签订的《徐闻县商品房预售款专用账户监管协议书》就位于湛江市徐闻县徐城北门公路收费站东侧地段，项目名称为汇景园小区楼盘的预售款收存和使用订立协议。其中第七条、第九条、第十条亦作与前面第一份监督协议书同样的约定。 根据中共徐闻县委深化机构改革工作领导小组办公室于2019年3月20日下发的《关于做好徐闻县住房和城乡建设局转隶组建和制定“三定”规定工作的通知》（徐机构改革办[2019]31号）要求，原徐闻县房产管理局以及该局下属县房屋租赁管理所、县房产交易服务中心的行政职能划入徐闻县住建局。 在本院举行的听证会上，徐闻县住建局称贵兴公司开发的汇景园小区已经竣工，现还未开始办理房地产权证。 除以上事实外，本院对执行法院查明的其他案件事实予以确认。 本院认为，《广东省商品房预售管理条例》第三十二条规定：“预售的商品房所在地的市、县房地产交易登记机构负责监督管理商品房预售款收存和使用。”原徐闻县房产管理局的职能已划入徐闻县住建局，故徐闻县住建局对案涉预售款账户承担监督管理职责，该局可以以利害关系人的身份对执行法院划拨账户资金的执行行为提出异议。 《中华人民共和国房地产管理法》第四十五条第三款规定，商品房预售所得款项，必须用于有关的工程建设。《广东省商品房预售管理条例》第三十条第一款规定：“预售人在商品房项目所在地的银行设立商品房预售款专用账户内的款项，在项目竣工之前，只能用于购买项目建设必需的建筑材料、设备和支付项目建设的施工进度款及法定税费，不得挪作他用。”结合两份监管协议书的约定，账号分别为2015021029200123466、44620001040024778的两个商品房预售款专用账户内的商品房预售款具有特定用途，贵兴公司对该两个账户资金的支取，应事先经监管机构徐闻县住建局批准，因此，案涉两个商品房预售款专用账户虽然开立登记在贵兴公司名下，但贵兴公司不能实际控制账户的资金，故该两个账户上的资金能否作为执行财产，需要与徐闻县住建局协调取得一致意见。现经调查，两个商品房预售款专用账户相对应的商品房建设项目，尚没有办理房地产权证，不能确定是否已经将“建筑材料、设备和项目建设的施工进度款及法定税费”等款项或费用支付完毕，故执行法院划拨上述两个商品房预售款专用账户的资金不当，本院予以纠正。鉴于所划拨两个账户上的资金已汇入贵兴公司开设在农业银行徐闻县支行账号为44620001040022095的账户内，执行法院应责令贵兴公司向商品房预售款专用账户退回相应款项。 综上，异议裁定适用法律错误，结果应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项的规定，裁定如下： 一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402执异189号执行裁定； 二、撤销广东省珠海市香洲区人民法院从贵兴公司开设在中国工商银行股份有限公司徐闻支行账号为2015021029200123466的账户划拨存款7381175.04元的执行行为； 三、撤销广东省珠海市香洲区人民法院从贵兴公司开设在中国农业银行股份有限公司徐闻县支行账号为44620001040024778的账户划拨存款6807241.94元的执行行为。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱学辉 审判员  陈永成 审判员  邓飞熊 二〇一九年十二月二十四日 书记员  陈欣蓉