广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤52民终806号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司。住所地：广州市天河区********。负责人：郁宝玉，总经理。委托诉讼代理人：王心勉，女，中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳中心支公司工作人员。被上诉人（原审原告）：钟炎盛，男，1995年出生，汉族，住广东省惠来县*************。委托诉讼代理人：方丹丹，广东赛博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈俊坚，男，1988年出生，汉族，住广东省惠来县。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司。住所地：广州市天河区********。负责人：熊力，总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险广东分公司）因与被上诉人钟炎盛、陈俊坚及原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司（以下简称保险广州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠来县人民法院（2019）粤5224民初406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险广东分公司上诉请求：1.依法改判钟炎盛误工费按照1550元/月计算，该项争议金额为15750元；2.一、二审诉讼费由钟炎盛、陈俊坚承担。事实与理由：钟炎盛误工证据不足，一审法院支持误工费不合理。根据广东省高级人民法院39号文，误工费是因误工实际减少的收入，需提供的证据为：1.用人单位登记资料；2.备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水；3.用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。企业发放工资一般包括银行转账、微信转账及现金发放，而钟炎盛提供的微信转账记录说明钟炎盛工资是通过微信转账形式发放的，钟炎盛提供的劳动合同签订时间是2018年5月1日，月工资为6800元，而其提供的微信转账记录显示转账人**2018年8月1日转账6000元，未显示钟炎盛签收，8月7日转账1600元，未显示钟炎盛签收，12月12日转账2758元、5500元，显示已签收，以上转账均未显示为发放工资，如以上收入确为钟炎盛工资收入，从2018年5月1日至2018年12月12日，工作8个月，实际收入为8258，平均月工资为1032.25元/月，而一审判决按照6800元/月计算钟炎盛误工损失，缺乏依据；鉴于钟炎盛有劳动能力，保险广东分公司主张按照高于钟炎盛平均月工资的最低工资标准1550元/月计算其误工损失是合理的。最高人民法院推进交通事故损害赔偿纠纷一体化，就是为了统一损害赔偿标准和证据规则，调解以及裁判标准统一，而不应成为谋取不当得利的途径；钟炎盛并无完整的证据链以证明其实际收入为6800元/月，举证不能，应承担不利后果。综上所述，一审判决认定事实错误、适用法律错误，判决不符合《中华人民共和国保险法》及司法解释二的规定，也不符合人民法院正确的司法导向，请求二审法院依法改判，维护保险广东分公司的合法权益。钟炎盛辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。二、一审时保险广东分公司收到法院依法送达的民事起诉状及证据材料并经合法传唤仍决定放弃参加庭审，应视为其放弃抗辩、质证的权利。待一审判决后，保险广东分公司又借故提出无理的上诉请求，明显属故意拖延赔偿时间，浪费司法资源。三、保险广东分公司浪费司法资源行为实际是对法律精神的践踏，是对诚实守信原则的践踏，是对钟炎盛的不公，更是占用法院对其他案件的审理时间，给多方造成诉累。请二审法院对保险广东分公司这种浪费司法资源的行为能做出适当的司法建议。综上所述。一审法院认定事实清楚，判决合法、合理。请求二审法院依法驳回保险广东分公司的上诉请求，维持原判。陈俊坚辩称，1.判令钟炎盛对陈俊坚退还之前的医疗垫付金额以及修车部分费用=12000+［(400+6631)-2000］*0.3+2000=15509.3元；2.本案的诉讼费用由钟炎盛承担。事实及理由：陈俊坚与钟炎盛于2019年2月4日13时30分发生交通事故。陈俊坚驾驶粤V*****小型轿车从某某镇方向往某某方向行驶，途径某某路段与钟炎盛驾驶的摩托车发生相撞。陈俊坚打的送钟炎盛先到惠来某医院后，(由于2月4号是大年三十，医院上班人员较少)随即转到汕头某骨科医院。2月4日陈俊坚向医院垫付10000元整，探病期间又向医院垫付2000元整，共计12000元。陈俊坚修车共花费7031元整。经交警现场勘察和调查取证判定陈俊坚承担此事故主要责任，钟炎盛承担此次事故次要责任。望二审法院判如诉请，作出合法公正判决。保险广州分公司未作陈述。钟炎盛向一审法院起诉请求：1.判令保险广东分公司及保险广州分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任保险（以下简称商业三者险）范围内向钟炎盛赔偿各项损失44116.52元；2.判令陈俊坚对上述赔偿款承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由陈俊坚、保险广东分公司、保险广州分公司承担。一审法院对当事人无异议的证据予以确认，对有争议的证据和事实认定如下：一、保险广东分公司提出，钟炎盛提供的《广东省医疗收费票据》中，2019年3月22日的金额111.5元和45.5元不予认可，且其他的21179.52元医疗费应剔除非医保用药。钟炎盛说明，2019年3月22日的金额111.5元和45.5元是钟炎盛出院后按医嘱复查的费用，与本案事故有关联。钟炎盛受伤后，用药是医院根据受害人实际病情采取的，使用何种药物伤者无法控制，医生在用药前不可能询问伤者药物是否为非医保用药及自费药，因此钟炎盛认为保险广东分公司的辩解是没有事实和法律依据的。经审查，2019年3月22日的金额111.5元和45.5元，从二张单据上显见，费用项目为检查费、诊查费及治疗费，故钟炎盛的说明与单据记载相符，应予确认。对于扣除非医保用药费用的问题，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（以下简称纪要），扣除非医保项目费用由侵权人或者保险公司承担举证责任。保险广东分公司未能举证，故该项主张不予采纳。二、保险广东分公司提出，钟炎盛提供的《劳动合同》、汕头市某某汽车美容服务部出具的《个人收入及职业证明》及《营业执照》三性均不予认可。企业工资发放形式一般包括现金发放、银行转账等形式，钟炎盛并未提供任何工资流水及工资发放证明，予以佐证其实际务工收入，且根据钟炎盛提供的《营业执照》，其经营性质为个体户，如正常发放劳动者工资更应保存证据。钟炎盛解释，企业发放工资的形式并不是认定钟炎盛工资收入的唯一证据，《劳动合同》、工资收入证明以及微信转账足以证明钟炎盛的收入情况，以及双方存在劳动关系。经审查，钟炎盛在单位汕头市某某汽车美容服务部工作，每月工资6800元的事实，有钟炎盛与该服务部签订的《劳动合同》、及该服务部出具的《个人收入及职业证明》和《营业执照》为凭，且有钟炎盛补充提交的微信转账记录佐证，应予采信。三、钟炎盛提出，陈俊坚提供的某汽车修配厂有限公司开具的《广东增值税电子普通发票》、某汽车销售服务有限公司开具的《广东增值税普通发票》、《中国太平洋财产保险股份有限公司机动车辆估损单》不予认可。陈俊坚只出具维修发票，并没有维修清单，且受损车辆未经相关部门定损，就直接维修，再者本次交通事故发生地是在惠来，当时车辆受损情况需要拖车服务，基于受损程度的合理性，应是在惠来进行维修，但车辆却是等到一个半月后在广州维修，因此车辆维修是真实性值得质疑。车辆估损单三性有异议，估损单没有保险公司、被保险人、承修厂的签章确认，未能生效，且与本案没有关系，应另行起诉。陈俊坚阐述，不知道需要提供估损单才没有提交，车辆损失维修有保险广东分公司估损核实，可以提供估损单。车辆一个月后才修理的原因是，出事故后放假没有回广州工作，自己经常去医院探望钟炎盛，而且双方也想私了，其次交警不能马上将车辆放行。陈俊坚3月18日回广州，所以3月修车。修车时间和车辆受损伤程度合理性没有必要怀疑，毕竟保险广东分公司是正规企业，而且全部有发票有估损单。维修车辆费用另行起诉浪费司法资源，应一并处理。经审查，车辆估损单为保险广东分公司单方作出，没有按相关规程由有资质评估机构定损，钟炎盛不认可理由充分，应予采纳。而且，陈俊坚请求钟炎盛赔偿受损车辆维修费用，应在答辩期限内以反诉方式提出，还需交纳反诉费，才可以在本案中合并审理，但其未能按照有关规定主张权利，故陈俊坚的该项主张，在本案中不作处理，陈俊坚可另行起诉。一审法院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。本次事故主要系由陈俊坚的过错行为所造成的，惠来交警大队作出的《道路交通事故认定书》，程序合法、认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正，该认定书的证明力应予确认。关于保险广州分公司是否承担本案赔偿责任的问题。由于保险广东分公司在答辩中承认为陈俊坚的粤V*****号车承保交强险及商业三者险，同意承担本案赔偿责任，钟炎盛当庭撤回对保险广州分公司的起诉，应视为钟炎盛放弃对保险广州分公司主张权利的诉讼请求。故应由保险广东分公司对钟炎盛的损失承担赔偿责任，保险广州分公司不承担本案赔偿责任。因事故中陈俊坚承担主要责任，作为侵权人及肇事车辆的所有人，属于有过错机动车一方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，应承担侵权的民事责任。同时，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……”的规定，应对钟炎盛因本次交通事故所遭受的损失承担赔偿责任。保险广东分公司虽不是直接侵权人，但其作为肇事车辆的保险人，与本案存在保险合同关系，基于法律规定和保险合同的约定应承担给付赔偿保险金的义务。粤V*****号车在保险广东分公司处投保了交强险和商业三者险，因此，现钟炎盛请求保险广东分公司以其承保交强险和商业三者险保险金承担赔偿责任，合理合法，依法应予支持。综上所述，钟炎盛请求的各项赔偿主张，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）、《司法鉴定意见书》、纪要以及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称广东赔偿标准）逐一进行核定。钟炎盛可获得赔偿的项目有：1.医疗费21336.52元。根据解释第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，结合钟炎盛提供的相关证据，认定钟炎盛支付的医疗费为21336.52元。2.误工费20400元。参照解释第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。结合纪要规定误工天数等于住院时间加上医嘱休息期间，钟炎盛住院19天，医嘱休治3个月，《司法鉴定意见书》评定误工期90天，钟炎盛以90天计算应予认定，钟炎盛每月工资为6800元，故误工费为6800÷30×90＝20400元。3.住院伙食补助费1900元。钟炎盛共住院19天，参照广东赔偿标准确定的每人每天100元标准，住院伙食补助费为19×100＝1900元。4.营养费、康复费共2500元。根据解释第十九条、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，《司法鉴定意见书》评定康复费2000元，营养费按纪要标准不超过500元，应确认为500元，合共2500元。5.护理费4170元。根据解释第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年……”的规定。《司法鉴定意见书》确定护理期30天，每天配护理人员1名。按纪要标准，护理费为150×19＋120×11＝4170元。6.交通费570元。钟炎盛未能提供具体乘车时间、地点、人次证据，证明其支付合理性交通费，但考虑到钟炎盛住院时间长，距离家乡较远，其亲属为处理事故事宜、陪护钟炎盛等往返必然实际产生交通费用，按纪要每天30元标准，钟炎盛住院交通费为30×19＝570元。7.鉴定费2810元。该费用为钟炎盛评残时付出的费用，也是本次事故造成的损失，并已实际发生，且有鉴定机构出具的2810元《广东增值税普通发票发票联》为凭，理应得到赔偿，应予认定。上述7项合共53686.52元，钟炎盛诉请赔偿54116.52元，对超出的430元，一审法院不予支持。由于陈俊坚承担主要责任，钟炎盛承担次要责任。该款应由保险广东分公司首先在交强险医疗费赔偿限额10000元范围内、死亡伤残赔偿限额110000元范围内各赔偿钟炎盛10000元、29950元，余额13736.52元，按双方责任比例计算为9615.56元，然后由保险广东分公司以商业三者险赔偿限额1000000元范围内赔偿钟炎盛9615.56元。上述赔偿款应扣除陈俊坚先予垫付钟炎盛的12000元，保险广东分公司首先在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿钟炎盛29950元，然后由保险广东分公司以商业三者险赔偿限额1000000元范围内赔偿钟炎盛7615.56元。陈俊坚对保险广东分公司的上述7615.56元赔偿款承担连带赔偿责任。陈俊坚先予垫付钟炎盛的12000元，由其自行向保险广东分公司理赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内以机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元范围内、以机动车第三者责任商业保险赔偿限额1000000元范围内分别赔偿钟炎盛29950元、7615.56元，合共37565.56元；二、陈俊坚对中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司的上述赔偿款7615.56元承担连带赔偿责任；三、驳回钟炎盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费903元，由钟炎盛负担134元，陈俊坚负担613元，中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司负担156元。本院二审期间，汕头市某某汽车美容服务部经营者郑某某持《营业执照》原件出庭作证。郑某某陈述：一审期间钟炎盛提供的《劳动合同》属实，《个人收入及职业证明》是汕头市某某汽车美容服务部出具并由郑某某本人签名，微信转账记录是郑某某支付给钟炎盛工资，钟炎盛在汕头市某某汽车美容服务部工作到现在不止8个月，因为是个体户，所以工资有用现金支付的，没有记录。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是误工费计算标准问题。二审围绕该上诉争议问题进行审理。解释第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”钟炎盛为证明其收入状况提供了用人单位登记资料及出具的证明材料、《劳动合同》、微信转账记录及用人单位负责人证言等证据，考虑到广东省2018年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为75437元（6286.4元/月），一审法院依据上述证据认定钟炎盛每月工资6800元比较接近该平均工资数额，且保险广东分公司对上述证据有异议也没有提供反驳证据，故本院对一审判决认定的钟炎盛收入状况及误工费数额予以维持。保险公司主张误工费按照1550元/月计算的理由不成立，本院不予支持。陈俊坚没有提起上诉，故本院对其在二审答辩中所提请求依法不予审理。综上所述，保险广东分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费310元，由中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢树君审 判 员 洪如玉审 判 员 陈爱萍二〇一九年十二月三十日法官助理 曾舒扬书 记 员 黄蓉珂附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。