黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3701号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区卜奎大街90号。负责人：李志勇，该公司经理。委托诉讼代理人：张晓雪，黑龙江之信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何丽君，女，1962年5月7日出生，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。委托诉讼代理人：刘阳，黑龙江龙韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨刚峰，黑龙江龙韵律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司（以下简称中国财险公司）因与被上诉人何丽君机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院（2019）黑0206民初1075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人中国财险公司的委托诉讼代理人张晓雪、被上诉人何丽君的委托诉讼代理人刘阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国财险公司上诉请求：1.撤销黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院（2019）黑0206民初1075号民事判决对伤残赔偿金、护理费的认定，依法改判；2.本案一、二审诉讼费、鉴定费由何丽君承担。事实和理由：1.原审判决认定伤残等级过高。根据何丽君病例等材料记载的伤情，结合《人体损伤致残程度分级》，符合十级伤残标准。鉴定机构评定何丽君的伤情为九级伤残，有失公正；2.原审判决认定护理人数及护理标准过高。司法鉴定意见书确定护理人数为前两周2人，此后需要1人护理没有依据。何丽君的长期医嘱单写明为二级护理，护理人数应为1人。另外，护理费标准过高。何丽君仅提供护理人员的身份证复印件，未提供护理人员的行业证明，无法证实是否为实际护理人员，亦无法证实该护理人员实际收入是否减少，原审判决不应按服务业标准认定护理费数额；3.诉讼费、鉴定费不应由中国财险公司承担。（1）根据中国财险公司与投保人签订的保险合同和《中华人民共和国保险法》第六十六条及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款、《机动车综合商业保险条款》第二十六条第一款第七项规定，保险公司不承担诉讼费、仲裁费等费用；（2）本案由交通事故责任纠纷产生，中国财险公司并非交通事故责任方，只是根据保险合同的约定履行合同义务，对事故的发生和诉讼的产生没有责任，不应承担诉讼费、鉴定费，该费用应由侵权人承担。综上，原审判决判定中国财险公司赔偿数额中有68,824.05元不合理。何丽君辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，应驳回上诉，维持原判。1.何丽君因交通事故受伤事实存在，入院诊断及MR检查为“左侧胫骨平台、股骨外侧髁骨折并骨挫伤、左膝关节外侧半月板前角损伤、左膝关节髌内、外侧支持韧带及内侧副韧带损伤”等并住院治疗24天，出院时仍遗留“左膝部肿胀、膝关节外侧压痛，伸屈活动受限”，因此鉴定依据事实清楚。黑龙江安通司法鉴定中心是经黑龙江省司法厅批准审核登记的鉴定机构，业务范围包括法医临床鉴定等，出具鉴定意见的两名鉴定人是经黑龙江省司法厅批准的具备法医临床鉴定资格的鉴定人，适用评残标准也是相关国家部门批准使用的“人体损伤致残程度分级”标准。故鉴定程序、鉴定机构、鉴定人、鉴定依据均符合法律规定。中国财险公司并非司法鉴定机构，其聘请法医也非专业司法鉴定人员，所出具的意见并非司法鉴定意见。每个伤者因个体差异不同所引发的后果也不尽相同，猜测性、推断性意见不应作为定案依据。中国财险公司主张何丽君应为十级伤残，不成立；2.何丽君因交通事故受伤，鉴定机构已就何丽君的护理期及人数出具明确鉴定意见。中国财险公司未提供证据否认何丽君伤后需他人护理的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，何丽君无法提供护理人工资收入证明，应参照当地雇佣护工或同等行业工资标准计算。中国财险公司主张住院病案中的护理级别，属于中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会要求医院作为提供医疗服务的单位，应根据患者疾病或受伤情况向患者提供的基础护理服务和护理专业技术服务，不同于人身损害赔偿中所规定的护理。故原审判决参照2018年度居民服务业标准164.63元/天计算护理费正确；3.保险公司不承担诉讼费、鉴定费的前提是投保人与被保险人就诉讼费及其他实际支出的费用承担达成书面协议。本案中，中国财险公司并未就此举证。该公司主张交强险条款第十条第四款免责范围是对该条款第八条限额内容的免除，并非是对保险法规定义务的免除。商业保险条款为保险公司格式条款，并属于免责条款，保险公司应举证证明其就该条款内容向投保人履行明确说明义务，且投保人表示理解并愿意遵守。鉴定费属于查明伤者损伤情况及确定保险公司应承担保险责任所应支出的必要、合理性费用，本案因双方对保险公司应承担的保险责任争议较大，并非因伤者过错产生。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条规定，原审判决中国财险公司承担诉讼费及鉴定费正确。何丽君向一审法院起诉请求：中国财险公司赔偿医疗费16,843.00元、营养费6,000.00元、住院伙食补助费2,400.00元、护理费12,182.62元、伤残赔偿金116,764.00元、鉴定费及鉴定检查费4,728.00元、交通费72.00元、精神损害赔偿金5,000.00元，合计163,989.62元。一审法院认定事实：2019年1月22日11时许，于广军驾驶黑Ｂ×××××号小型轿车沿齐齐哈尔市富拉尔基区和平路由北向东转弯，行驶至和平路与向阳大街交叉口时，与行人何丽君相撞，造成何丽君受伤。事故发生后，何丽君住院治疗24天，诊断为“左侧胫骨平台、股骨外侧髁骨折并骨挫伤，右侧第4、5前肋挫伤，周身多处软组织挫伤，右上2牙挫伤，右上3牙嵌入、挫伤”。经交警部门事故认定，于广军负事故全部责任，何丽君不负事故责任。于广军驾驶的黑Ｂ×××××号小型轿车在中国财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（商业第三者责任保险限额为20万元，为不计免赔险）。投保人为齐齐哈尔捷诚出租汽车有限责任公司。黑龙江安通司法鉴定中心对何丽君的伤残等级，治疗终结时限（医疗终结时间），护理期及人数、营养期等进行鉴定，鉴定意见为：“（一）被鉴定人何丽君评定致残程度九级。（二）现在可以医疗终结。（三）护理期评定伤后60日，其中前二周需二人护理，之后时间需一人护理。（四）营养期评定伤后60日。”一审法院认为，中国财险公司对在其公司投保的由于广军驾驶的车辆所发生的交通事故及交警部门对此交通事故所作出的责任认定，未持异议，该事故损害事实清楚，因果关系明确。中国财险公司应对因此事故给何丽君造成的人身损害在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险责任限额范围内予以赔偿。何丽君主张赔偿的合理费用，予以支持。关于何丽君主张赔偿的医疗费，根据其治疗情况及医疗费票据，合理部分应为16,843.00元。关于其中2019年1月22日的914.00元医疗门诊费票据姓名为“何立君”，与何丽君本名不相符问题，由于医院因笔误已更正，可证明该笔费用为何丽君本人的医疗费用。关于何丽君主张的营养费，由于是否需加强营养，已经司法鉴定部门鉴定，因此，应当根据司法鉴定意见，适当予以赔偿。根据何丽君的伤情及法医鉴定的伤残等级（伤残九级）和所需增补营养时间（60日），并参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，每天按80.00元给付，应属合理，合理部分应为4,800.00元。关于何丽君主张的住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助每天100.00元的标准，根据其住院治疗时间（24天），合理部分应为2,400.00元。关于何丽君主张的护理费，由于护理人员无固定职业，因此可参照黑龙江省居民服务业就业人员平均工资标准（每天164.63元）计算，根据法医鉴定的所需护理时间及护理人数（护理期评定伤后60日，其中前二周需二人护理，之后时间需一人护理），合理部分应为12,182.62元。关于何丽君主张的残疾赔偿金，根据其年龄（57周岁）和伤残等级（九级）及我省上一年度人均可支配收入每年29,191.00元的标准，合理部分应为116,764.00元。虽然中国财险公司对何丽君伤残等级的鉴定意见提出异议，要求重新鉴定，但其不申请鉴定人员出庭接受质证，其申请理由也无相应依据，故不符合重新鉴定的规定，不予支持。关于何丽君主张的交通费，由于何丽君主张按住院期间（24天）每天3.00元计算，中国财险公司未持异议，故予以认可，合理部分应为72.00元。关于何丽君主张的精神损害抚慰金5,000.00元，根据法医鉴定，何丽君已构成伤残九级，而因此伤情会使何丽君的生活质量受到一定影响，从而对其精神状态造成一定痛苦，因此，应予以适当赔偿，根据其伤情及伤残等级，给付3,000.00元，应属合理。综上，何丽君主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合理部分合计应为155,461.62元。其中医疗费10,000.00元、护理费12,182.62元、伤残赔偿金116,764.00元、交通费72.00元、精神损害抚慰金3,000.00元，合计142,018.62元中的120,000.00元在交通事故责任强制保险责任限额内，应由中国财险公司承担。超出交通事故责任强制保险责任限额的费用合计35,461.62元，在商业第三者责任保险限额范围内，也应由中国财险公司承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条关于“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，诉讼费及鉴定费应由中国财险公司负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国道理交通安全法实施条例》第五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司在交通事故责任强制保险限额内赔偿原告何丽君医疗费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害赔偿金等，合计120,000.00元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告何丽君医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等，合计35,461.62元。三、驳回原告何丽君的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,579.79元，何丽君负担170.56元，中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司负担3,409.23元。鉴定费4,728.00元，由中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，自然人的健康权依法受到法律保护，受到侵害的由赔偿义务人予以赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。具体到本案，何丽君因案涉交通事故健康权受到侵害，经交警部门事故认定，其无责任。肇事车辆驾驶人于广军负事故全部责任。于广军驾驶的肇事车辆在中国财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，且本次事故发生在保险期间内。故何丽君的损失应由肇事车辆的上述保险承保的保险公司，在交通事故责任强制保险责任限额内先予赔偿，不足部分，在商业第三者责任保险责任限额内赔偿。一审法院结合本案相关证据，综合考虑本地区实际情况，确定何丽君的各项损失数额符合法律规定，本院予以确认。关于中国财险公司所提原审判决认定何丽君伤残等级过高以及护理人数错误，应按十级伤残等级认定伤残赔偿金，护理人数应为1人的上诉意见，经查，一审法院根据何丽君申请，在就鉴定机构的确定方式征得何丽君、中国财险公司同意后，委托具有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员对何丽君的伤残等级、护理人数作出司法鉴定意见。中国财险公司未举示充分的证据证实该鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序以及鉴定标准不符合法律规定，且未就重新鉴定申请向原审法院提供相关依据，亦未申请鉴定人员出庭接受质证，原审判决根据该鉴定意见认定何丽君的伤残等级、护理人数，并无不当；关于中国财险公司提出原审判决认定护理标准过高的上诉意见，因本案护理人员无固定职业，原审判决根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，确定本案护理费标准，亦无不当；关于中国财险公司提出其不应负担鉴定费、诉讼费的上诉意见，因鉴定费、诉讼费属于当事人在解决纠纷过程中实际产生的必要、合理费用，原审判决依据《中华人民共和国保险法》第六十四条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，同时结合本案实际情况，判定中国财险公司负担鉴定费，中国财险公司与何丽君各自负担部分诉讼费，于法有据。综上所述，中国财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,520.60元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  梁丽娜审判员  张淑敏二〇一九年十二月三十一日书记员  吉 利