山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终7696号上诉人（原审被告）：张绍众，男，1969年11月6日出生，汉族，住烟台市牟平区。被上诉人（原审原告）:贺业山，男，1956年1月11日出生，汉族，住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：曲恩阳，山东绍元律师事务所律师。上诉人张绍众因与被上诉人贺业山健康权纠纷一案，不服山东省烟台市牟平区人民法院（2019）鲁0612民初1861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉称，请求：1、依法撤销原审法院判决；2、发回重审或依法改判；3、一、二审诉讼费、鉴定费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人在八甲村公路旁搭建养鸡棚养鸡，因害怕往来车辆速度过快、噪音过高对养鸡产生影响，被上诉人在道路上设置了铁棍作为障碍。2018年7月26日晚，上诉人驾车从该路段经过影响通行。上诉人在搬离铁棍时，被上诉人与上诉人撕扯。撕扯过程中，上诉人与被上诉人均受伤。对于被上诉人所受伤害，原审法院判决上诉人承担80%的责任，被上诉人承担20%的责任，认定事实不清，适用法律错误。1、《国土资源部、农业部关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》规定，申请规模化禽畜养殖需经乡（镇）人民政府同意，向县级畜牧主管部门提出规模化养殖项目申请，进行备案审核，审核同意后，乡（镇）国土所要积极帮助协调用地选址，并到县级国土资源管理部门办理用地备案手续。《国土资源部、农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》进一步完善和规范了设施农用地管理。被上诉人违法在村集体土地上搭建养鸡棚，未办理设施农用地建设的用地手续，也并报县级国土资源部门和农业部门备案，其养鸡棚属于违章建筑，其从事养鸡属于违法经营。2、《道路交通安全法》第三十一条规定，未经许可，任何单位和个人不得占用道路从事非交通活动。被上诉人违法在公路上设置路障，影响上诉人的通行，危害公共安全，被上诉人的违法行为是引发双方撕扯以致伤害的主要原因。3、《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十条规定，因正当防卫造成损害的，不承担责任。上诉人在搬离路障的过程中，被上诉人上前撕扯阻挠，上诉人出于正当防卫，导致被上诉人伤害。被上诉人所受伤害是双方撕扯过程中产生，且在此过程中上诉人也受到伤害。被上诉人答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉。原审原告贺业山向一审法院起诉请求：原诉讼请求为30829.71元，后变更为：1.请求判令被告赔偿原告各项损失：医疗费11828元，误工费5521.8元，护理费2208.72元，住院伙食补助费1200元，交通费500元，共计21258.52元；2.诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年7月26日晚20时许，被告因琐事无故殴打原告，致使原告受伤，原告受伤后即被送到烟台市牟平区中医医院治疗，住院12天，造成各项损失，被告至今拒付。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：1.烟台市公安局牟平分局龙泉派出所出具的证明一份，证明原告被被告殴打的事实；2.烟台市牟平区中医院住院病历及用药明细一份，证明原告受伤后被送到牟平区中医院治疗，住院治疗12天；3.两张牟平区中医院票据，证明原告受伤后住院花费医疗费11828.07元；4.牟平区中医院诊断证明书四张，证明原告受伤后需要的休治时间；5.山东仙坛股份有限公司出具的证明一份，证明原告从事商品鸡养殖，其误工费应参照养殖业的行业标准计算，护理人为其子贺春晓亦从事养殖业，护理费亦参照养殖业的行业标准计算。被告对原告提交的上述证据均不予认可。被告未提交证据。另：法院自公安部门调取了公安机关对张绍众行政拘留11天罚款500元的行政处罚决定书及事发当日公安机关对在场人贺业山、张绍众及妻子田尽华的询问笔录。经审理查明，原告贺业山与被告张绍众分别系烟台市牟平区龙泉镇八甲村和曲家屯村村民，两村相邻。因八甲村西公路无法通车，邻村来往车辆需从八甲村通过。原告的鸡棚位于通过的道路上，因害怕往来车辆速度过快噪音过高对养鸡产生影响，原告即在道路上设置了铁棍作障碍。2018年7月25日晚8时许，被告张绍众与妻子田尽华驾车从原告门前道路经过，在搬离铁棍时，与原告发生争执继而发展成原告贺业山和被告张绍众互相撕扯。撕扯过程中，被告张绍众将原告打伤。原告于7月26日0时许到烟台市牟平区中医医院住院治疗12天，花医疗费11828元。另，被告张绍众对原告医疗用药的合理性、休治时间、护理时间等提出鉴定申请，法院委托烟台正禾司法鉴定所进行司法鉴定，结论为：“被鉴定人贺业山因伤致误工期（休治时间）为30日，护理期为住院期间1人护理。用药（除阿托伐他汀钙片外）基本合理。”原告所用药中阿托伐他汀钙片62元。被告张绍众支付鉴定费1560元。一审法院认为，公民享有生命健康权。被告张绍众在与原告贺业山争执撕扯过程中致原告贺业山身体受伤，对贺业山造成的合理经济损失应予赔偿。原告贺业山的合理损失有：1.医疗费。应当从11828元扣除阿托伐他汀钙片62元后为11766元；2.误工费。因原告提交的山东仙坛股份有限公司出具的书面证明并非因误工减少收入的证明，不能证明其因误工导致养殖业减少收入的准确数额，但考虑到其因误工确有损失，法院采用2018年度山东省农村居民人均可支配收入标准计算误工费为16297元÷365天×30天＝1339元；3.护理费。原告住院由其子贺春晓护理，因未提交贺春晓因护理减少收入的证据，法院亦采用2018年度山东省农村居民人均可支配收入标准计算护理费为16297元÷365天×12天＝536元；4.住院伙食补助费。法院采用每天50元标准，12天×50元＝600元；5.交通费。原告虽未提交证据证实，但考虑原告确因医疗所需及交通工具的多样化，法院酌情支持往返交通费100元。上述合计13641元。关于原、被告双方责任分担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告担心车辆行驶过快影响其养殖而在道路上设置路障（铁管），影响了他人的通行。在被告搬离路障时，双方本应进行充分友好协商，相互之间积极沟通以妥善解决纠纷，但本案原、被告却采取了争执撕扯进而厮打的方式最终导致原告受伤，双方均应承担相应责任。法院综合考量，酌情确定原告贺业山自行承担20%的责任，为2728元，被告张绍众承担80%的责任，赔偿原告的经济损失10913元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告张绍众于判决生效后十五日内付给原告贺业山10913元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费570元减半收取285元，原告贺业山负担100元，被告张绍众负担185元；鉴定费1560元，原告贺业山负担550元，被告张绍众负担1010元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，关于上诉人殴打他人事实。2018年8月17日，烟台市公安局牟平分局作出烟牟公（龙）行罚决字[2018]253号行政处罚决定书，认定张绍众对贺业山进行殴打，张绍众殴打他人的违法行为成立，决定给予张绍众行政拘留11天罚款500元行政处罚。张绍众未对该行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼，该行政处罚决定已生效。该生效处罚决定并未认定张绍众属于正当防卫，而是认定张绍众殴打他人的违法行为成立。上诉人主张属于正当防卫，没有事实和法律依据。至于上诉人主张的被上诉人“违法搭建养鸡棚，未办理用地手续未备案，其从事养鸡属于违法经营”以及“违法在公路上设置路障，影响上诉人的通行，危害公共安全”等，不是上诉人殴打他人的依据和免责的理由，上诉人可依法向有关部门举报反映。关于赔偿损失的比例。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿。”二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，根据上述生效的行政处罚决定以及其他有效证据，上诉人张绍众对被上诉人贺业山进行殴打，造成人身损害，依法应当予以赔偿。在上诉人搬离路障时，双方本应积极沟通以妥善解决，但却最终争执加剧，一审法院酌情确定被上诉人贺业山自行承担20%的损失，被告张绍众承担80%的损失，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费570元，由上诉人张绍众负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  慈勤哲审判员  曹红岩二〇一九年十二月二十四日书记员  郭春莉