江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0303民初4092号 原告（反诉被告）：梁晨，男，1990年12月24日生，汉族，住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：韩峰，江苏禾嘉律师事务所律师。 被告（反诉原告）：赵秀娟，女，1981年4月6日生，汉族，住徐州市云龙区。 被告（反诉原告）：裴伟，男，1981年5月6日生，汉族，住址。 二被告共同委托诉讼代理人：许朦朦，江苏同凯律师事务所律师。 原告梁晨(反诉被告)与被告（反诉原告）赵秀娟、裴伟经营合同纠纷一案，本院于2017年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）梁晨及其委托诉讼代理人韩峰，被告（反诉原告）赵秀娟及其与裴伟的共同委托诉讼代理人许朦朦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁晨向本院提出诉讼请求：判令被告赵秀娟、裴伟赔偿原告直接损失234800元、预期利益损失120000元（20000元/年×6年）、违约金30000元，以上合计384800元。计算方式:直接损失：前期损失人员工资40566.31元（5个人三个月2017年4月1日至2017年7月1日），店面租金（12000元）和水电损失（两个月2017年4月1日至5月31日，2700元）合计14700元，设备购买、店面装修及维护费用29725元，汽车油费2000元，秀场活动费6000元，其他费用4364元（赵秀娟经营期间的尾单，根据双方约定，由梁晨无偿完成或用自己的钱还给客户）。业务损失：日常经营中损失的订单共计125646元，包括妈妈帮活动订单损失90560元（283份×320元），店内的直接订单35086元（65份订单，每份订单金额不一致）。本案诉讼费、保全费等相关费用由被告承担。事实和理由：2017年3月31日，原告梁晨与被告赵秀娟签订《皇家宝贝摄影店经营转让协议》，约定被告将位于云龙区的皇家宝贝摄影店交给原告经营，租期自2017年4月1日至2022年3月31日止，每月租金4000元。原告承接该摄影店铺后，进行了店铺设施更新、雇佣员工、活动促销等大量投入，经营状况得到明显改善，但被告于2017年7月1日起，突然单方面宣布解除合同，并通过对店铺进行断水、断电、封门等多种手段，致使原告无法经营该店，给原告造成严重的经济损失。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法判决支持原告的诉讼请求。 赵秀娟、裴伟辩称，原告的诉请没有事实依据。被告不存在违约的情形，相反是原告违约，因此被告不承担赔偿违约金并提出反诉。 赵秀娟的反诉请求为：1、请求判令梁晨支付违约金30000元。2、判令梁晨支付赵秀娟垫付的各项费用26508.56元（其中2017年6月份水电费738元、退客户款24089元、制作相册1681.56元）。3、判令梁晨支付利润分成27950.02元。本案的诉讼费由梁晨承担。事实和理由：2017年3月31日，赵秀娟与梁晨签订《皇家宝贝摄影店经营转让协议》。协议约定，赵秀娟将位于云龙区米的皇家宝贝摄影店交给梁晨经营，经营期间为2017年4月1日至2022年12月31日，月租金4000元，按六个月一交付，不得拖欠租金，如拖欠15天未付，赵秀娟将收回店铺及经营权。协议签订当天，梁晨支付给赵秀娟三个月的租金12000元，并承诺尽快支付剩余三个月租金。十五天后，梁晨依然没有支付剩余三个月的租金。赵秀娟念及梁晨系之前的员工，没有立刻收回店铺及经营权。梁晨接手摄影店后，仅向江苏巨易物业公司支付4、5月两个月水电费，6月份由赵秀娟垫付。2017年4月1日，梁晨正式接手摄影店经营。经营期间，因梁晨违反协议第九条约定，没有完成客户的后续接待流程（包括选片、设计、出片、制作等相关事宜）。导致赵秀娟接到数十个客户电话要求继续履行后续拍摄，或者选片、出片取件、或者退款，赵秀娟不得不退款给客户，或者给客户继续制作相册，给赵秀娟造成极大损失。同时也损坏了赵秀娟苦心经营的“皇家宝贝”这一品牌的名誉。且梁晨在经营期间，以没有盈利，不能给利润分配为由，没有给赵秀娟利润分成。无奈，赵秀娟按照协议约定，收回了店铺，不再让梁晨经营。综上，请求支持赵秀娟的反诉请求。 梁晨针对赵秀娟的反诉辩称，反诉的诉请没有任何法律和事实依据，应当驳回。双方签订的皇家宝贝摄影店经营转让协议租金的约定是三个月一付，后手动改为6个月一付，当时双方约定在这三个月完成后按照6个月一付的方式支付租金。梁晨没有收到任何的催缴租金的通知，反而是在7月初多次联系赵秀娟要求缴纳租金，梁晨在接手店面后一直积极主动履行合同的约定，在这三个月内，梁晨按照合同第9条约定积极主动与赵秀娟之前遗留的订单客户联系按照约定进行拍摄，并对13个拍摄完毕的客户按照之前的约定退了全款。刚到7月1日赵秀娟就采取断水断电的形式封门致使梁晨无法继续经营，这显然是蓄谋已久的，赵秀娟主张的没有利润分成是不符合事实的。因为刚到7月1日本季度刚结束，利润不可能这么快计算出来，且梁晨刚接手本店3个月，进行了大量的投入，需要计算完毕后才能得出是否有利润，然后才决定是否进行利润分配。在7月1日赵秀娟断水断电封门后双方多次在彭城派出所报警，在协商时赵秀娟也没有提出利润分配以及欠缴租金的事情，显然这是赵秀娟为了不赔偿或者少赔偿梁晨的损失所提出的不符合事实的请求。 本院经审理认定事实如下：2017年3月31日，赵秀娟（甲方）与梁晨（乙方）签订《皇家宝贝摄影店经营转让协议》，约定店铺内一切经营权从2017年4月1日起交给乙方负责经营管理，甲方在合同终止前不参与管理经营。乙方经营期间，乙方有权根据经营需要对店铺进行装饰装修，装饰装修权由乙方负责，合同终止后乙方有权将自2017年4月1日后投资的硬件设施如电脑、相机、其他投入设施如摄影服装、道具等带走，装修不予损坏或带走。店内自2017年4月1日起经营的净利润，每季度按比例分成（甲方两成，乙方八成），不盈利不分成。摄影店每季度净利润为：摄影店总收入扣除运营总成本（房租、工人工资、摄影成本、制作成本、水电费的资金结余）。由于乙方在合同经营期内，提前退出经营，由乙方投入的费用不得带走（相机、电脑除外），由乙方收取顾客的所有费用金额，在乙方经营期间的顾客订单金额，将由乙方全权负责退款或赔偿的相关事宜，甲方不参与。乙方经营期内自2017年4月1日后，甲方未拍摄完毕的所有顾客和已订单顾客，将由乙方接待负责后续流程（包括拍摄、设计、出片、制作等相关事宜），将由乙方全权负责，甲方不再参与承担后续费用，未拍摄及未完成的订单余款由乙方收取。乙方自2017年4月1日至2022年12月31日经营期内，产生的任何费用（包括税费、电费等）将由乙方负责交付。2017年4月1日起至2019年12月31日止，每月租金按肆仟元整支付给甲方，两年内租金不变。租金按六个月交付（原打印为三个月，手写改为六个月），不得拖欠租金，如拖欠十五天未付，将由甲方收回店铺及经营权（包括店内所有物品）。租期自2017年4月1日至2022年12月31日止，如中途甲方违约终止合同,付乙方违约金叁万元整；如合同期内乙方违约付甲方违约金叁万元整。补充协议：2017年4月1日前由甲方活动收集的200元免拍顾客96个，一律由甲方负责，乙方概不牵扯。合同签订前一日，梁晨支付赵秀娟2017年4月1日至2017年6月30日期间三个月租金12000元。7月1日、2日梁晨通过微信联系赵秀娟要求交房租，赵秀娟以双方发生纠纷不再合作拒绝接收。 双方在2017年六月下旬发生纠纷，7月初赵秀娟更换了皇家宝贝店铺门锁，梁晨不再经营，并带走了其经营时购买的相机、服装等物品。赵秀娟为梁晨垫付2017年6月份水电费738元，梁晨予以认可。双方一致确认合同于2017年7月1日解除。对于合同解除的原因，赵秀娟称是系因梁晨不交房租，不对利润进行分配。梁晨称是因为赵秀娟看其经营的好，想收回。赵秀娟未能举证其曾向梁晨催要租金。 对于有争议的证据和事实： 梁晨提供的以下证据:1、其与妈妈帮的合同一份，内容为：今妈妈帮同皇家宝贝儿童摄影会馆合作，原价1298元套系，妈妈帮团购价320元，活动时间2017年4月9日至2017年4月17日，共386人参团，386×320=123520元。付款方式：妈妈帮预付皇家宝贝70%86464元，年底（2017.12.24）付余款24704元。 2017年7月5日梁晨与妈妈帮朱莉萍协议一份，内容为：妈妈帮2017年4月份团皇家宝贝原价1298元套系，共386套，团价320元/套，至2017年7月5日，共照了105单（其中15单未选样片，37单选了照片未出照片，这52单梁晨负责出片、送片，解决售后），余下未拍的照片，原收款方梁晨退回274单共61376元，如有疑问，双方协商解决，若有客怨，由梁晨解决。7月5日到7月12日由梁晨及时跟未拍照的客户电话联系，如有不想再拍的退还客户320元/套款项（由梁晨当时就退给客户，不得有误）。 2、《上海品质秀场合约书》，签订人为艾伦、梁晨，约定甲方为上海品质营销策划有限公司，乙方徐州皇家宝贝，辅导时间为2017年4月20日至4月30日，合作费用6000元。前期定金3000元，到店另付3000元。梁晨称其支付6000元，未提供付款凭证等证据。 3、杨子莹、蒋守丹、赵云、赵敏书写的收到2017年4月至6月工资的收条，薇薇的转账记录，共计40566.31元。其中赵云4月至6月工资分别为2480元、2330元、2707元，赵敏工资分别为2382元、2250元、2655元，蒋守丹5、6月份工资2800元、3200元。杨子莹的工资4月份2200元、5月份7000元、8月份8000元，赵秀娟认为杨子莹是梁晨的女朋友，杨子莹并未在店内工作，工资过高，不予认可。 4、淘宝购物交易截屏，分别为购买拍摄服装、道具、相册封面、地毯等物品，金额共计7130.58元。 5、制作相框、相册、购买壁纸的送货单、销售清单等5张，金额2241元，另提供的其他收据包括：皇室宝贝制作门头、做字费用1170元、装修费1338元、购买相机镜头2720元、移动硬盘380元、洗衣机798元、电脑主机880元、音响390元、相机13870元、广告费用1448元、搬家及扔垃圾费用600元、浴缸水龙头1405元、杂物开支票据972元。 梁晨提供的退客户款票据13张，金额为2600元，系赵秀娟经营期间的客户，要求退款，梁晨称是由其所退。员工赵红敏到庭陈述，梁晨和赵秀娟都有给顾客退钱，联系不上赵秀娟的时候，或者员工也没有钱的时候，就借梁晨的钱，后来再还给他。也没有借条，凑几张单子赵秀娟会把钱转给他。摄影订单3份，系梁晨经营期间的客户，由赵秀娟收款，赵秀娟认可收到该3份订单1770元，但认为客户是赵秀娟朋友，后期是赵秀娟制作完成的。 以上证据，赵秀娟对妈妈帮的收入及未完成订单数及赵云、赵敏的工资收入无异议，对于其他证据均不予认可。 对于梁晨所述的店内未完成的65单订单，收了顾客多少钱、退了多少，梁晨称收了35086元，完成了多少退了多少不知道。是找朋友的店完成的，要把订单金额的70%支付给朋友，对此未提供证据证实。 对于妈妈帮订单的损失，梁晨称妈妈帮活动共收款86464元，283个未拍摄的，退款61376元，每单320元，扣除妈妈帮提成10%，是按照每单288元退款，没退款的拍了105单，找朋友制作的，每单花了320元的70%，还得在朋友那拍照，免费劳动。对于退款的顾客名单、顾客签字，梁晨均称不能提供，退款通过微信转账，但手机丢了，亦不能提供转账记录。 对于妈妈帮一个订单的利润，梁晨称相册的成本在86元左右，后双方确认相册的成本大概100元左右。妈妈帮每单提成32元，还要扣除相机损耗、员工工资等费用。梁晨称每单利润100元左右，赵秀娟称每单利润200多元。 本案审理中，赵秀娟提供了皇家宝贝的营业执照，为个体工商户，经营者为李楠，赵秀娟称其和李楠是朋友，实际是由赵秀娟自己经营的，只是营业执照没有变更。裴伟和赵秀娟系夫妻，裴伟未参与皇家宝贝经营。梁晨称因为其和赵秀娟发生矛盾时都是裴伟出面，因此认定其和赵秀娟共同经营。 赵秀娟提供的证据：1、梁晨用于记账的日记本一本，收据十本。日记本（记账时间自2017年4月1日至2017年7月2日）记载的收入金额共计43530.5元。收据十本（时间自2017年4月2日至2017年6月9日），金额共计43144元,记账本中与收据不重复的收入为36975元，收据和黄本中包括妈妈帮活动款，记账本中记载的支出为14569.5元，包括相机13068元、门头1000元，其他为易耗品。2、赵秀娟提供2017年7月至的退客户款的收款收据34张及证明4份，收款收据载明的金额为14803元，收款收据中有顾客签名及留存电话的金额为2397，证明中记载的退款金额为1848元。梁晨对该证据不予认可，赵秀娟未提供已退款的其他证据。 本院认为，原、被告签订的《皇家宝贝摄影店经营转让协议》系双方的真实意思表示，内容不违反相关法律规定，依法成立并有效，对双方均具有法律约束力。该转让协议对双方的权利义务及利润分成作出约定，双方均应当按照约定履行义务。后双方发生纠纷，于2017年7月1日解除了协议。按照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 对于梁晨因合同解除产生损失的认定：1、梁晨主张的直接损失234800元，其中人员工资、水电费损失、店面租金、购买设备、装修及维护费用、汽车油费、秀场活动费，均系其经营期间的正常经营投入，其已经在计算利润时作为成本予以扣除，其计算为直接损失进行主张，本院不予支持。梁晨主张的其他费用4364元（赵秀娟经营期间的尾单，根据双方约定，由梁晨无偿完成或用自己的钱还给客户），系梁晨根据双方约定在合同履行期间支出的费用，不应视作因合同解除产生的损失。2、对于梁晨主张的业务损失，妈妈帮损失90560元（283份×320），赵秀娟对未完成的订单数予以认可。320元每单是梁晨收取的费用，其损失应当是其收取的拍摄费用减去相册、拍摄、人工等各种成本后，可得利润的损失。根据双方确认的相册成本、每单利润、梁晨陈述的妈妈帮每单提成，酌定每单损失为150元，妈妈帮团购损失为42150元（281×150元）。 梁晨主张的店内65单订单损失，梁晨称收了35086元，是找朋友的店完成的，要把订单金额的70%支付给朋友，对此未提供证据证实。且对于完成了多少订单、退了多少均不清楚。因此对其主张的损失不予支持。 2、对于梁晨主张的预期利益损失120000元（20000元/年×6年），因经营具有风险性，是否盈利、盈利多少不能确定，且梁晨在诉讼请求中既主张了违约金，又主张了损失，其未能举证违约金不足以弥补损失，故对梁晨主张的预期利益损失不予支持。 3、对于双方合同解除的原因系哪一方违约所致，梁晨称赵秀娟看其经营的好，想收回。赵秀娟称梁晨拖欠租金、不分配利润。原、被告双方约定租金按六个月交付（原打印为三个月，手写改为六个月），不得拖欠租金，如拖欠十五天未付，将由甲方收回店铺及经营权。梁晨在合同签订前一天支付三个月租金，后在2017年7月1日与赵秀娟沟通提出交租金，赵秀娟以梁晨欠缴租金违约为由不予接收，双方解除合同。因双方并未约定租金的交付时间，梁晨的租金交付至2017年6月30日，在7月1日梁晨提出交租金时其并不拖欠租金。双方约定的利润分配为每季度按比例分成，梁晨在双方合同解除时经营刚满一季度，在此之前尚未到利润分配时间。故梁晨不存在违约行为，赵秀娟不应以此为由解除合同。故赵秀娟单方要求解除合同，构成违约。应当支付梁晨违约金30000元。 对于赵秀娟代梁晨垫付的水电费738元及代为制作相册的费用1681.56元，梁晨予以认可，因此应当将该款支付赵秀娟。 对于赵秀娟主张的代梁晨退款24089元，其中有顾客签名并留存电话的及顾客书写证明的，退款金额4245元，本院予以认可，对于另外款项，因赵秀娟未能提供证据证明其完成了退款，不予认可。 对于赵秀娟主张的利润分成27950.02元。结合双方提供的证据，认定梁晨经营期间收款共105207元（43144元+36975元+86464元-61376元），扣除梁晨经营期间的各项成本，包括房租、水电费、人工工资、购置物品、油费、代赵秀娟退顾客款等，应为梁晨经营期间的利润，对于杨子莹的工资，因杨子莹系梁晨女朋友，赵秀娟认为工资过高，结合证人证言，认定梁晨经营期间人工工资为30566.31元，对于梁晨购买的相机、电脑主机、相机镜头、移动硬盘、音响等，因系可移动物品，梁晨已在合同解除时带走，不宜作为成本扣除。综合以上，计算得出利润为32386.55元。赵秀娟应分得利润为6477.31元。 裴伟与赵秀娟虽为夫妻，但其并非合同的当事人，且亦无证据证明其参与了共同经营，故其不是本案适格的当事人，梁晨要求裴伟承担责任，本院不予支持。对裴伟的反诉请求，亦予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条之规定，判决如下： 一、赵秀娟于本判决生效之日起十日内，支付梁晨违约金30000元、损失42150元、代收款1764元； 二、梁晨于本判决生效之日起十日内，支付赵秀娟利润6477.31元、垫付款及代退款6664.56元； 三、驳回梁晨对裴伟的诉讼请求及其他诉讼请求； 四、驳回裴伟的起诉。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7072元，反诉案件受理费724，由梁晨负担3796元，赵秀娟负担4000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  董 莉 人民陪审员  郭美华 人民陪审员  曹建民 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  耿海涛