温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初10477号原告：李美玉，女，1950年3月20日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托诉讼代理人：韩俊，瑞安市塘下法律服务所法律服务工作者。被告：林威，男，1978年12月24日出生，汉族，住瑞安市。被告：林其雅，男，1983年12月29日出生，汉族，住瑞安市。被告：温州市鹿城区五马松年废纸回收店，住所地温州市永楠公寓3、4幢120室。经营者：张松年。被告：浙商财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地温州市鹿城区百里西路工会大厦1幢2101室。责任人：王军。委托诉讼代理人：康建丹，女，系公司员工。原告李美玉与被告林威、林其雅、温州市鹿城区五马松年废纸回收店（以下简称松年回收店）、浙商财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告林威赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等合计人民币90935.17元（精神抚慰金在交强险内优先支付），被告林其雅、松年回收店对上述赔偿承担连带清偿责任；2、判令被告保险公司在交强险和商业三者险的责任限额内承担原告损失的赔付责任；3、诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年11月25日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人韩俊、被告保险公司委托诉讼代理人康建丹到庭参加诉讼，被告林威、林其雅、松年回收店经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关情况2017年5月14日10时30分许，被告林威驾驶浙Ｃ×××××号轻型普通货车，沿翠微大道西侧辅道由北往南行驶至黄龙影城前路段时，与前方行人即原告李美玉发生碰撞，造成原告李美玉受伤的道路交通事故。该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，被告林威承担事故的主要责任，原告李美玉承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送至温州市中心医院住院治疗，住院33天，经诊断为：左侧胫腓骨骨折（开放性），左侧跟骨骨折、高血压病，左内侧楔状骨骨折，左第二拓骨骨折，低蛋白血症，电解质紊乱，肝血管瘤，骨质疏松，住院期间行“左侧胫腓骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术＋人工骨植骨术”。2018年10月29日，原告因“左胫腓骨骨折术后17月”至温州市中心医院治疗，住院18天，经诊断为：左胫腓骨骨折术后内固定物滞留、高血压病，住院期间行“左胫腓骨内固定物拆除术”。经原告委托，温州东海司法鉴定所于2019年5月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：伤残十级；护理期105日，营养期105日。肇事的浙Ｃ×××××号车辆登记在被告松年回收店名下，车辆实际所有人为被告林其雅，由被告保险公司承保交强险，商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。被告林其雅系被告林威雇主，本次交通事故发生时，被告林威系从事雇佣活动。对于原告主张的赔偿项目及金额，被告保险公司对第2、3项没有异议，其他各项均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费67197.21元。被告保险公司辩称总金额无异议，扣除非医保及伙食费。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告提供的证据可以证明非医保药物亦为治疗受害人本次交通事故伤势所支出，本院对其合理性及必要性予以认可，被告保险公司抗辩意见，本院不予支持。关于伙食费，非医疗费范畴，且原告已另行主张住院伙食费，应予以扣除。故本院确认原告该项损失为67197.21元-736元-324元=66137.21元。2、住院伙食补助费原告主张51天×30元/天=1530元。被告保险公司无异议。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以计算，原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费原告主张105天×30元/天=3150元。被告保险公司无异议。本院认为，原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。4、护理费原告主张护理费182元/天×51天+119.9元/天×54天=15756.6元。被告保险公司辩称期限无异议，住院按照130元每天计算，出院按照119.9元每天计算。本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计105日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元。非住院期间无需专人护理，可参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准予以计算，原告主张按119.9元/天计算，本院予以支持。故本案护理费为180元/天×51天+119.9元/天×54天=15654.6元。5、残疾赔偿金原告主张55574元/年×11年×10%=61131.4元。被告辩称未提供生活或居住证明，标准按照农村标准。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告提供的户口簿，居住证明及土地征用证明能够相互印证，证明原告在事故发生前一年在城镇生活的事实，故残疾赔偿金的计算标准应按2018年度浙江省城镇居民人均可支配收入计算。原告至定残日，已年满69周岁，故残疾赔偿年限按照11年计算。综上，原告该项诉请符合法律规定，本院予以确认。6、精神抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。被告保险辩称酌情2400元。本院认为，本案交通事故造成原告十级伤残，确给原告精神造成一定程度的损害，但原告对本次事故的发生亦存在过错，故本院酌情确定原告该项损失为4000元。7、交通费原告主张交通费1000元。被告辩称酌情500元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相应的交通费票据，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，酌情确定500元。8、鉴定费原告主张1900元。被告保险公司辩称鉴定费不属于保险范围。本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及鉴定费，故该项鉴定费用应由其他当事人按责任比例承担。被告垫付情况被告林其雅已垫付医药费50241.3元+鉴定费1900元=52141.3元。保险及理赔情况交强险，商业三者险50万元及不计免赔。原告总计损失66137.21元+1530元+3150元+15654.6元+61131.4元+4000元+500元+1900元=154003.21元裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据交警部门的责任认定，被告林威承担事故的主要责任，故被告林其雅作为被告林威的雇主，应对被告林威在从事雇佣活动中的侵权行为承担赔偿责任。考虑到本案系被告林威驾驶机动车与原告行人碰撞发生的交通事故，故本院酌情确定被告林其雅承担事故80%的责任，原告李美玉承担事故20%的责任。被告林威对事故的发生存在重大过失，应当与雇主承担连带赔偿责任。肇事的浙Ｃ×××××号车辆实际所有权人为被告林其雅，被告林其雅辩称该肇事车辆因上牌需要登记在被告松年回收店名下，其未向被告松年回收店支付任何费用，原告亦未能举证证明被告松年回收店对该肇事车辆享有营运利益，故原告关于被告松年回收店应承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。肇事的浙Ｃ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险，商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为154003.21元，其中医疗费、住院伙食费、营养费合计70817.21元，已超过交强险医疗费赔偿限额10000元，故由被告保险公司在交强险项下赔付10000元。其中护理费、伤残赔偿金，精神抚慰金，交通费合计81286元，未超出交强险死亡赔偿金限额11万元，故由被告保险公司在交强险项下赔付81286元。未赔付款项为154003.21元-10000元-81286元=62717.21元。因本院已确定被告林其雅承担事故的80%责任，且鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司在商业三者险项下应赔付原告(62717.21元-1900元）×80%=48653.77元。被告林其雅应赔偿原告1900元×80%=1520元。因被告林其雅已垫付52141.3元，故被告林其雅实际无需向原告赔付，垫付款超过赔付款部分52141.3元-1520元=50621.3元，可在被告保险公司理赔款中予以扣减，故被告保险公司实际需赔付原告10000元+81286元+48653.77元-50621.3元=89318.47元。原告的诉请及被告保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告浙商财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告李美玉赔偿款89318.47元；二、驳回原告李美玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费510元，减半收取255元，由原告李美玉负担8元，由被告林威、林其雅负担247元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇一九年十二月二十日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、原告身份证；2、被告身份证、驾驶证、行驶证；3、保险公司的工商登记信息和保险单；4、交通事故认定书；5、医疗病历、住院病历、出院记录、检查报告单、费用清单、诊断证明；6、医疗发票；7、温州东海司法鉴定所鉴定书、鉴定发票；8、2017年、2018年双屿街道的统计用区划和城乡划分代码；9、户口簿；10、证明。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。