广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初7527号原告：广州三迪化妆用品有限公司，住所地广州市白云区云城南二路177号523号（仅作办公用途）。法定代表人：陈坚霖。委托诉讼代理人：陈晓雯，广东尚宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁慧芬，广东尚宽律师事务所实习律师。被告：西安置物家企业管理咨询有限公司，住所地西安市莲湖区北大街88号新世界百货BF层B1039号。法定代表人：李娜。委托诉讼代理人：伦超，男，1995年11月14日出生，汉族，系该公司员工。委托诉讼代理人：梁东陵，甘肃隆庆（西安）律师事务所律师。原告广州三迪化妆用品有限公司与被告西安置物家企业管理咨询有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年3月21日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人陈晓雯、祁慧芬，被告的委托诉讼代理人梁东陵均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2017年12月30日签订《产品订购合同》，约定被告委托原告定制38款“韩元季”化妆用品，价格为1027200元。2018年1月1日，原、被告再次签订《产品订购合同》，双方对2017年12月30日签订的《产品订购合同》的产品名称、规格、型号、数量及金额进行了变更，约定被告授权原告生产制作21款商标为“原创置物家”的化妆用品，加工费共计863000元。2018年4月1日，原、被告签订《收款补充协议》，约定将原有结算方式更改为当月发货、当月30号收清货款。合同签订后，原告每次均按被告的要求准时完成案涉化妆用品的生产、发货。2018年8月23日，原告按约完成加工费为122040元的化妆用品的生产，并按被告的约定将货物送至被告指定的广州卓众物流托运。被告并未向原告支付前述化妆用品的货款。另外，被告尚有加工费为263592.8元的化妆用品及价值为31733、24元的包装材料堆积在原告的仓库。原告分别于2018年12月7日、12月28日多次发函给被告要求其履行提货义务及支付加工费、包材费，但未果。现诉至法院，请求判令：1.解除原告与被告于2018年1月1日签订的《产品订购合同》；2.被告向原告支付加工费、包材费及逾期付款的利息损失暂计至2019年1月25日止为321766、54元（以已发货未付款的货款122040元为基数，从2018年9月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍暂计至2019年1月25日的利息3148元；以已做货未提货的货款263592.8元、包材费31733.24元为基数，从2019年2月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算；扣减被告预付的100000元）；3.被告向原告履行提货义务；4.本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1.双方存在是买卖合同关系，不是承揽加工关系，原告基于承揽关系所提的全部诉请不应支持。2.同意解除双方签订的《产品订购合同》，但保留追诉及反诉的权利。3.被告已预付10万元货款，原告对此予以确认。加工费不能成立。包材费计算没有依据。在没有通知送货及收到货物时，原告无权主张货款，没有送货的事实，不存在付款的基础条件，不存在逾期付款。4.在买卖合同关系中，买受人未通知送货的货物，被告也没有收到货物，被告不应支付相应的货款，也无法确定应支付多少货款。原告也无权要求法院判令被告提货行为，原告应就主张的事实承担举证责任，更无权强令法院去现场勘验，原告的该项诉讼请求不能成立。经审理查明,原告称,原、被告于2017年12月30日签订《产品订购合同》，产品名称为“韩季元”，种类为38种。由于被告需要使用自己的名字来使用，在双方签订的第二份合同中将产品名称及数量进行变更。合同签订后，被告向原告支付10万元包装材料费。原告按照合同约定对21款产品进行生产，具体生产类型由原告根据生产能力自行安排并负责购买材料，按照被告要求定制的产品再贴上“原创置物家”的LOGO，原告生产一批货物后，通知被告并按被告指定送货地点委托物流公司进行送货，被告确认收货付款，再继续下一次生产发货。原告于2018年4月20日至2018年6月28日期间生产的7批产品的款项，被告已支付了全部。2018年8月23日生产的产品共计122040元，被告尚未支付。2018年12月前生产的产品，现存放于原告的仓库，经原告通过微信、催款通知等方式多次催促要求被告提货，可被告没有履行提货义务及支付款项，为防止损失扩大，原告没有再后续生产产品，尚剩余包装材料费31733.24元，该批未提取的产品加工费共计263592.8元,并申请现场勘验以上产品及剩余包装材料。被告预付的包材费用10万元，确认先抵扣被告应支付原告费用的顺序为：材料费用，本金，利息。原告就此向本院提交如下证据：1.2017年12月30日的《产品订购合同》，该合同对产品名称、规格型号、数量、单价及金额进行约定，共计38种产品，产品名称均包含“韩元季”，总金额为1027200元，并约定：乙方按要求甲方提供的38款产品进行安排生产，货分3批发出，首批交货时乙方每做好一批产品则通知甲方并根据甲方的首批数量进行交货，乙方负责将货物送至甲方指定的物流，费用由甲方承担。甲方需在首批出货后6个月内出完本订单全部数量；付款方式为双方合约生效后，甲方需预先支付包材费用10万元，每次发货货款甲方则按照出货金额进行现金结算或银行划转，乙方发货前通知甲方打款，乙方确认收到货款后安排发货，包材费用于最后一次出货结算。甲方落款处王丹签名，乙方落款处原告盖章。拟证明原、被告存在加工合同关系。2.2018年1月1日的《产品订购合同》，抬头处：甲方为王丹，乙方为原告，该合同对产品名称、规格型号、数量、单价及金额等进行约定，共计21种产品，产品名称均包含“原创置物家”字样，总金额为863000元，并约定：由于甲方确认生产前更改为此合同的21款，经双方同意，以此合同为准；乙方按要求甲方提供的21款产品进行安排生产，首批交货时乙方每做好一批产品则通知甲方并安排进行交货，乙方负责将货物送至甲方指定的物流，费用由甲方承担。甲方需在首批出货后6个月内出完本订单全部数量；付款方式为双方合约生效后，甲方需预先支付包材费用10万元，每月发货货款甲方则按照出货金额在每月底30号进行现金结算或银行划账，包材费用于最后一次出货结算。甲方落款处盖有西安置物家企业管理咨询有限公司公章，乙方落款处原告盖章。拟证明原、被告存在加工合同关系。3.2018年4月1日的收款补充协议，载明：甲方（原告），乙方（被告），甲乙双方就订单货款收款方式作出补充说明，甲方已预收包材款十万元，包材款用于最后一次出货结算，经甲乙双方协商同意，现将原有的货款结算方式更改为当月发货，当月30号收清货款。落款处有原告以及被告的盖章。拟证明原、被告存在加工合同关系。4.商标授权加工委托书，载明：“原创置物家”是西安置物家企业管理咨询有限公司的注册商标及商标注册号，我公司为该商标的合法所有权人，2018年1月1日，我公司与贵公司签订了《产品订购合同》，由贵公司为我公司系列产品提供生产加工事宜，因此，授权广州三迪化妆用品有限公司依法适用我司注册商标，用于产品的生产包装。落款处委托单位西安置物家企业管理咨询有限公司的盖章。拟证明原、被告存在加工合同关系。5.2018年4月20日至6月28日期间的销售单、物流单、电子回执单，该销售单上产品名称、单价与2018年1月1日的《产品订购合同》能相对应。拟证明在此期间，原告陆续将生产完成的化妆用品通过被告指定的物流运送至被告处，该批化妆用品加工费共计286644元，被告收货后已陆续向原告支付了加工费286644元。6.2018年8月23日期间的销售单、物流单、微信聊天记录，拟证明原告按约将产品加工后通过被告指定的物流公司运送至被告处，被告收货后并未按约在8月30日前支付加工费122040元。7.微信聊天记录，原告员工与被告财务人员、被告员工王丹的微信聊天记录，记载：原告员工于2018年9月25日通过微信发出消息为：“好，这边算后面出货的总额发你”，被告员工王丹语音回复：“……你把后面要出货的那些费用统一给他算出来，我们这次隐形船把钱一次性打给你”；原告员工于2018年9月27日通过微信将货物122040元的清单及已经备好货物的清单发送给被告员工王丹，被告员工回复“好，我看到了”。拟证明被告员工分别于2018年9月5日、9月6日通过微信向原告员工提供金额为122040元的转账截图，原告实际并未收到该笔款项。8.未提货明细、照片、未支付包材费用明细，拟证明原告按被告的指示生产完加工费263592.8元的化妆用品及剩余包装材料费31733.24元。9.律师函、通知函、EMS快递单、物流记录，拟证明原告多次发函要求被告履行支付加工费及提货义务未果，被告迟延履行主要义务，经催告后仍不履行，原告有权解除双方签订的《产品订购合同》。被告对原告提交的上述证据的质证意见为：证据1真实性没异议，证明目的有异议，该合同能证明双方签订的是买卖合同，所生产的产品是原告的“韩元季”系列化妆品共38款；证据2有异议，该合同上的公章与被告的公章不一致，且没有原件，在两天之内签订两份合同违反常理；证据3真实性没异议，该协议能证明原告取得货款的前提是发货并且被告收到货物，现原告所提及的未发货部分的诉讼请求不能成立；证据4有异议，被告没有取得化妆用品上的注册商标，该公章与被告的公章不一致，原告所提供的是“韩元季”系列产品；证据5真实性没异议，该货物已经全部支付了货款，且不是原告所述的加工费，而是支付货款；证据6销售单、物流单真实性没异议，被告确认该批货物总价值122040元是向被告运送的化妆用品，但不是加工费，且是由于原告发货迟延导致被告不能及时销售及返回款项，在微信聊天记录中，原告员工认可迟延发货的事实；证据7王丹是被告的员工，该截图与当庭出示的手机中相比，存在删除节选情况，不能反映事实的真实情况，且在2018年8月23日之前，被告是按市场销售情况向原告安排生产，不是原告所述自行随机生产，在此之后，原告没有告知已生产26万多元的货物，被告也没有安排原告继续生产及发货的情况；证据8有异议，原告所称的未提货，是在被告没有指示的情形下，原告自行生产，也是原告自行制作未经被告确认，货物买卖中包含包装材料等费用，原告主张包材费不符合常理，原告也没有与被告就包材费的价格数量进行过约定，鉴于原告解除合同之后所造成的损失，应自行承担；证据9有异议，没有合同依据，原告所述按买卖合同的相关司法解释主张利息，即原告对于合同性质自认是买卖关系。被告称，同意解除合同。被告没有支付原告主张的122040元货款，是由于原告延迟交货，产品存在瑕疵，也没有提交增值税发票，经抽查有不合格产品，导致被告货物堆积卖不出去，被告拒绝付款，也没有催原告发货。付款也应该在被告预付的10万元中进行抵扣，剩余的款项再由被告向原告支付，不应再向原告支付利息损失。该批货物是依据第一份《产品订购合同》也就是“韩元季”的该份合同进行生产，原告发送给被告的货物名称也是“韩元季”的货物。被告提交的《产品订购合同》内容与原告提交的一样，但被告提交的合同中被告公章不一样，且没有原告的盖章。原告所主张的不是特别为被告加工的产品，双方是买卖合同关系。原告主张的263592.8元及包材费，被告没有给原告下过订单，双方对于包材费的价格没有约定，在没有收到货物不应承担付款义务。被告就此提交如下证据：1.《产品订购合同》两份（38款、21款），拟证明原、被告双方是买卖关系，不是承揽关系；2.照片，拟证明已交付的“韩元季”化妆用品不满足一般的标准；3.“韩元季”商标信息，拟证明产品为原告生产的货物，为买卖关系；4.照片，拟证明货物积压无法售出，造成被告损失，有推迟付款的抗辩权。原告对被告提交的上述证据的质证意见为：证据1没异议，原告所主张的是依据2018年1月1日签订的合同，原、被告双方提交的合同盖章不同，是由于被告财务人员先盖章后再扫描发给原告，原告再进行盖章回传给被告，但两份合同的内容是一致的，双方对此也是予以确认并实际履行合同，补充协议书及加工委托书也是以该形式进行的；第二份合同已明确对第一份合同进行更改，第一份合同不是本案的履行标的。证据2有异议，涉案合同履行标的是被告“原创置物家”的化妆用品，不是“韩元季”的化妆用品，被告提交的该样品无法证明是从原告处取得；证据3真实性、合法性没异议，关联性有异议，“韩元季”产品不是本案履行标的。证据4真实性没异议，但不是原告存在迟延交货的行为，合同约定6个月内完成订单数是约束被告，且原告第一批出货是2018年4月20日，最后一批发完是2018年8月23日，被告也从未向原告提出过迟延交货；被告提出的质量瑕疵，也没有在收货后的合理时间内向原告提出过异议，被告对于原告交货的时间及质量是认可，合同也没有约定原告提供增值税发票是被告付款的前置条件。以上事实，有《产品订购合同》、收款补充协议、商标授权加工委托书、电子回执单、销售单、物流单、微信聊天记录、未提货明细、未支付包材费用明细、律师函、通知函、EMS快递单、物流记录、“韩元季”商标信息、照片及当事人陈述等证据证实。本院认为，关于本案的法律关系。原告提交的2018年1月1日的《产品订购合同》与被告提交的该合同的内容一致，且原告提交的2018年4月20日至6月28日期间以及2018年8月23日的销售单、物流单，该销售单上的产品名称、单价与2018年1月1日的《产品订购合同》中所约定的一致，被告确认收到该期间的货物并已支付相对应的部分款项，故被告抗辩双方是按2017年12月30日的《产品订购合同》履行权利义务，本院不予采信，本院确认原、被告是按2018年1月1日的《产品订购合同》履行权利义务。2018年1月1日的《产品订购合同》明确按产品名称包含“原创置物家”、规格型号、单价进行生产，亦明确被告需预先支付包材费10万元，同时结合原告提交的微信聊天记录、商标授权加工委托书，符合承揽合同的法律特征，本院认定本案为承揽合同纠纷，被告抗辩涉案合同为买卖合同与合同约定不符，本院不予采信。关于合同的解除。由于原、被告双方庭审中均同意解除2018年1月1日的《产品订购合同》，本院予以确认《产品订购合同》解除。关于已交付产品的加工费。被告抗辩原告延迟交货，产品存在瑕疵，没有提交增值税发票，经抽查有不合格产品，虽原告提交的微信聊天记录中2018年5月3日原告的员工回复“放假耽搁”的字样，可现原告主张的该批货物的加工费为2018年8月23日的加工费，且被告未就此提交证据予以佐证，故本院对被告的该抗辩意见，本院不予采信。被告确认该批产品收到后未付款。原、被告均确认被告已支付包材费10万元给原告，现合同已解除，被告以该10万元进行抵扣，并无不当，故被告应向原告支付的加工费为22040元。由于原、被告约定当月发货，当月底30号收清货款，现被告逾期付款，原告要求被告支付逾期利息，本院予以支持，逾期利息以22040元为基数，从2018年9月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；从2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。关于未交付产品的问题。根据2018年1月1日的《产品订购合同》约定，被告向原告采购21款共计863000元产品，原告已依约交付部分产品给被告，被告亦确认收到该部分产品，现原告主张未交付产品，属于该合同中约定的产品，同时，根据原告提交的原告员工与被告员工王丹微信聊天记录可知，双方已就未出货产品进行沟通，原告将备好的产品明细通过微信发送给被告员工王丹，且此后原告亦向被告员工王丹邮寄律师函催促被告提取剩余已生产未交付的产品并支付相关款项，该邮单物流情况显示已本人签收，故原告主张备有的产品而被告未提货，具有高度可能性，本院予以采信。现被告至今未通知原告送货，亦未支付相应的货款，被告的行为已经构成违约，应当承担相应的违约责任。原告要求被告将已加工生产的产品提走并支付相应加工费263592.8元，符合法律规定，本院予以支持。同时，被告可向原告提取产品（以原告在本案中提交的原创置物家未提货明细为准），如原告届时不能足额供货，则以原创置物家未提货明细中的单价折抵被告的应付货款。原告要求被告支付上述未提货产品的加工费263592.8元的逾期利息，缺乏依据，本院不予支持。原告申请对上述产品进行现场勘验,并无必要,本院不予准许。关于包材费的问题。原告虽然提交了剩余材料的照片及明细表，被告已预付10万元的包材费用，可原告未提交购买该剩余材料与之相对应的凭证，无法核实该剩余材料的价格，故原告要求对此包材费进行现场勘验以及主张包材费31733.24元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告广州三迪化妆用品有限公司与被告西安置物家企业管理咨询有限公司于2018年1月1日签订的《产品订购合同》。二、于本判决生效之日起十日内，被告西安置物家企业管理咨询有限公司支付原告广州三迪化妆用品有限公司加工费22040元及利息（利息以22040元为基数，从2018年9月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；从2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）。三、于本判决生效之日起十日内，被告西安置物家企业管理咨询有限公司支付原告广州三迪化妆用品有限公司未提货的加工费263592.8元。同时，被告西安置物家企业管理咨询有限公司可向原告广州三迪化妆用品有限公司提取产品（以原告广州三迪化妆用品有限公司在本案中提交的原创置物家未提货明细为准），如原告广州三迪化妆用品有限公司届时不能足额供货，则以该未提货明细中的单价折抵被告西安置物家企业管理咨询有限公司的应付货款。四、驳回原告广州三迪化妆用品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6126元，由原告广州三迪化妆用品有限公司负担628元，由被告西安置物家企业管理咨询有限公司负担5498元（原告广州三迪化妆用品有限公司同意其预交案件受理费由被告西安置物家企业管理咨询有限公司将其应负担的部分在履行本判决时向原告广州三迪化妆用品有限公司支付）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  易细姣人民陪审员  叶会会人民陪审员  卢丽芳二〇一九年十二月二十六日书 记 员  李 越