温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初11377号原告：朱明哲，男，1977年02月04日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：陈岳，浙江晨达律师事务所律师。被告：张月德，男，1996年10月01日出生，汉族，住福建省福鼎市。委托诉讼代理人：郑义志，浙江六和（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕高，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司温州市龙湾支公司，住所地浙江省温州市龙湾区龙海路香雅园4幢107-108-109-110二层。负责人：谢耶悯。委托诉讼代理人：黄镇，男，系公司员工。原告朱明哲与被告张月德、中国太平洋财产保险股份有限公司温州市龙湾支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告张月德赔偿原告各项损失合计人民币148256.8元，被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由两被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年12月18日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件相关情况2018年1月6日下午，被告张月德驾驶沪Ｈ×××××号小型轿车，从市区往仰义行驶。16时40分许，车辆沿温金路由南向北行驶至温金路双金路路口直行时，和前方同向直行的原告朱明哲驾驶的防盗备案号ＬＣ329319电动自行车发生碰撞，造成原告朱明哲受损及两车辆受损的交通事故，该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，原告朱明哲不承担事故责任，被告张月德应承担事故的全部责任。事故发生后，原告朱明哲被送至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院9天，经诊断为：左内踝骨折，左跟骨骨折，住院期间行“左内踝骨折切复内固定术”。2019年2月28日，原告因“左内踝骨折术后1年余要求拔钉”至温州医科大学附属第二医院住院治疗，住院2天，经诊断为：左内踝骨折术后，住院期间行“左内踝骨折术后内固定取出术”。经原告委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：误工期共计150日；护理期共计75日；营养期共计75日。肇事的沪Ｈ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险，商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。对于原告主张的赔偿项目及金额，被告对各项均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费9516.39元。被告张月德辩称总金额无异议，垫付的第一次住院费用22704.63元，一并予以处理。被告保险公司辩称总金额无异议，伙食费算住院伙食补助费予以认可，补充的发票361元不予认可。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。关于温州医科大学附属第二医院出具的票据361.86元，该票据系正规发票，票据载明项目为云南白药胶囊、消痛贴膏、仙灵骨葆胶囊等，确有助于骨折治疗，应予以支持。被告张月德垫付的医疗费22704.63元，应一并予以处理。故本院确定医疗费为9516.39+22704.63=32221.02元。2、营养费原告主张75天×50元/天=3750元。被告辩称期限无异议，标准按照30元每天计算。本院认为，营养费是受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用，可参照伙食补助费的标准，原告主张的营养费50元过高，本院予以调整为每日30元。故本案原告的营养费为75天×30元/天=2250元。3、误工费原告主张误工费150天×291391元/年=119749.73元。被告张月德辩称期限无异议，标准按照居民服务业标准计算。被告保险公司辩称按最低行业标准计算。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告仅提供银行流水，未提供相应的纳税记录、劳动合同等证据，不足以证明其实际收入状况，应承担举证不利的法律后果。本院结合其年龄、健康状况等客观情况，参照浙江省2018年度私营单位就业人员平均工资标准，酌情确定误工费每天144元。故本案原告的误工费确定为150天×144元/天=21600元。4、护理费原告主张护理费75天×65898元/年=13540.68元。被告张月德辩称期限无异议，标准按护理行业标准计算。被告保险公司辩称期限无异议，标准按私营服务业标准计算。本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计75日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案护理费为180元/天×11天+120元/天×（75-11）天=9660元。5、交通费原告主张交通费1000元。被告张月德辩称酌情确定。被告保险公司辩称酌情200元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，为避免诉累，酌情确定500元。6、鉴定费原告主张700元。被告张月德辩称原告自行委托，应由其自行承担。被告保险公司辩称鉴定费不属于保险范围。本院认为，诉讼费用由败诉方承担，保险条款规定保险人不负责赔偿鉴定费，故本案鉴定费用应由被告张月德承担。被告垫付情况被告张月德已垫付22704.63元。保险及理赔情况交强险，商业三者险100万元及不计免赔。原告总计损失32221.02元+2250元+21600元+9660元+500元+700元=66931.02元裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告张月德承担事故的全部责任，故其应赔偿原告朱明哲因交通事故造成的损失。肇事的沪Ｈ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险，商业三者险100万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为66931.02元，未超过交强险及商业三者险赔偿限额，因鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司应赔付原告66931.02元-700元=66231.02元。被告张月德应赔偿原告700元，因被告张月德已垫付22704.63元，故被告张月德实际无需向原告支付赔偿款，垫付款超过赔偿款部分22704.63元-700元=22004.63元，可直接在被告保险公司赔偿款中予以扣减，故被告保险公司实际需赔付原告66231.02元-22004.63元=44226.39元。原告的诉请及被告张月德、保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州市龙湾支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告朱明哲赔偿款44226.39元；二、驳回原告朱明哲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费842元，减半收取421元，由原告朱明哲负担295元，由被告张月德负担126元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇一九年十二月二十七日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、原告身份证；2、被告身份证、政府部门公示信息；3、道路交通事故认定书、道路交通事故损害赔偿调解终结书；4、机动车保险单、交强险保险单；5、医疗证明书、出院记录（2次）；6、医疗收费票据（住院、门诊）、当庭补充医疗费票据；7、司法鉴定意见书；8、交易流水等；9、证明。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。