贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔04民终1359号上诉人（原审原告）：白中先，男，1988年4月25日生，回族，贵州省兴仁市人，住贵州省兴仁市。被上诉人（原审被告）：普定县德荣矿业有限公司，住所地：贵州省安顺市普定县鸡场坡镇纳雍支村。统一社会信用代码：XXXX。法定代表人：薛光洁。委托诉讼代理人：陈梦洁、涂松松，系贵州蕴诚律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。上诉人白中先与被上诉人普定县德荣矿业有限公司劳动争议纠纷一案，因不服贵州省普定县人民法院(2019)黔0422民初1716号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白中先的上诉请求：撤销原判并改判支持上诉人一审的诉请；本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、德荣公司在仲裁庭仲裁过程中提交一组新证据涉嫌伪造证据，其擅自扣减白中先的工资严重违反劳动法的规定，应当依法补足，并承担双倍赔偿责任。二、白中先的月工资应为9,000元左右，白中先已经提交充分的证据加以证实，一审法院未作出该事实认定存在错误。三、白中先离职是因为德荣公司未足额支付工资，因此解除劳动合同的，德荣公司应支付经济补偿金。四、德荣公司与白中先在无固定期限劳动关系中未签订书面劳动合同，应支付11个月的双倍工资。该诉请与本案有本质联系，具有不可分性，应当合并审理。五、德荣公司应为白中先补缴拖欠的社会保险费。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院查清事实后予以改判。白中先向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令解除原、被告之间无固定期限劳动关系。2、判令被告因未签订劳动合同应依法支付原告11个月双倍工资差额99,000元。3、判令被告因违法扣减原告月薪一半应补足的工资差额19,158.3元。4、判令被告因违法克扣工资应按原告月工资100%支付赔偿金19,158.3元。5、判令被告因违法用工，原告就此提出与被告解除劳动关系应得到的经济补偿金40,500元（4.5个月工资）。一审法院经审理认定事实如下：2014年10月25日，原、被告签订《劳动合同》，原告到被告处生产技术部从事采矿岗位工作。原、被告在该合同约定，原告劳动报酬包括基本工资（1,200元）+岗位绩效工资+手机费补贴+周六固定加班工资（周六根据工作需要安排工作的岗位）+特殊工种岗位津贴+岗位绩效工资+其他福利性津贴，合同期限为2014年10月25日至2017年10月25日止。2019年1月19日原告以被告未足额发放工资为由向被告发出《劳动合同解除告知函》后就自行离职。同时查明，原告在被告处工作期间的2018年1月至2018年12月的工资情况分别为：2018年1月份工资为9,034.84元；2018年2月份工资为8,964.84元；2018年3月份工资为8,884.84元；2018年4月份工资为9,044.84元；2018年5月份的工资为9,044.84元；2018年6月份工资为4,305.56元；2018年7月份工资为10,460.12元；2018年8月份工资为7,959.32元；2018年9月份工资为9,000.92元；2018年10月份工资为4,835.40元；2018年11月份工资为4,835.40元；2018年12月份工资为4,975.40元。另查明，2017年12月28日，被告召开职工（代表）大会对技术人员绩效考核管理办法（试行）进行讨论并表决通过进行公示。另查明，原告于2019年4月8日向普定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，普定县劳动人事争议仲裁委员会于同年5月24日作出裁决，因不服该裁决，原告遂向本院提起诉讼，并增加判令被告因未签订劳动合同应依法支付原告11个月双倍工资差额99,000元及判令被告因违法扣减原告月薪一半应补足的工资差额19,158.3元的两项诉求。一审法院认为：对于原告关于判令解除原、被告之间无固定期限劳动关系的诉求。在本案中，原告于2019年1月19日以被告未足额发放工资为由向被告发出《劳动合同解除告知函》后就自行离职，双方的劳动关系应自2019年1月19日就已解除。对于原告要求判令被告因未签订劳动合同应依法支付原告11个月双倍工资差额99,000元的诉求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本院认为，原告新增的该项诉请与本案原告其余诉请具有可分性，属独立的劳动争议，应遵守劳动争议仲裁前置程序的要求，在原告未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁前，本院现不宜作出裁判，原告应另行先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对于原告关于要求判令被告补足原告工资差额19,158.3元的诉请。原告在庭审中明确为2018年10月（4,847.5元）、2018年11月（4,835.4元）、2018年12月（4,975.4元）、2019年1月（4,500元）。从原、被告签订的《劳动合同》中可看出，原告劳动报酬包括基本工资（1,200元）+岗位绩效工资+手机费补贴+周六固定加班工资（周六根据工作需要安排工作的岗位）+特殊工种岗位津贴+岗位绩效工资+其他福利性津贴。2017年12月28日，被告召开职工（代表）大会对技术人员绩效考核管理办法（试行）进行讨论并表决通过进行公示，而在2018年6月，原告领取工资为4,305.56元。由此可见，原告诉称月工资为9,000元与事实明显不符，虽原告向本院提交了《关于给予白中先降薪一半试用一月的通报》（德字2018004号）文件复印件一份及QQ聊天记录，但QQ聊天记录本院无法核实聊天人员的身份，针对《关于给予白中先降薪一半试用一月的通报》（德字2018004号）文件复印件，原告未能提供该文件的原件予以核对且不能证实该文件是否已经下发并确已执行，庭审中，原告代理人辩称该文件下发后被告并未实际给予原告，原告也仅为拍照留存，但在原告向本院补交的情况说明中，原告辩称该文件原件已被其扔掉，可见，原告代理人与原告在该文件是否下发给原告的问题上前后表述不一、相互矛盾。而在原告向本院提交的第11组证据材料（共计63页）中的被告处收发文件记录表上可看出原告确实领取过该文件，但该领取记录表为复印件，原告辩称该记录表为被告在仲裁程序阶段向普定县劳动争议仲裁委员会提交，但被告在庭审中表示从未向普定县劳动争议仲裁委员会提交过该记录表，经本院向普定县劳动争议仲裁委员会核实，普定县劳动争议仲裁委员会向本院出具情况说明表示被告在仲裁程序阶段提交的证据材料已在普县劳人仲裁字（2019）07号仲裁裁决书上予以展示，其中并无该记录表。综上，在原告未能提供其他证据佐证的情况下，本院不能认定被告已实际扣发了原告2018年10月（4,847.5元）、2018年11月（4,835.4元）、2018年12月（4,975.4元）工资。而在2019年1月19日，原告离职。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资”。本案在庭审中，被告认可并未发放原告2019年1月份的工资，且认为原告2019年1月份的工资已用于冲抵其2019年1月份的社会保险，但根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条相关规定。用人单位为劳动者缴纳社会保险是法定强制性义务，不能以此为由拖欠劳动者的劳动报酬。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”之规定，综合劳动和社会保障部劳社部发《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）之规定，月计薪天数为21.75天。原告2019年1月在被告处上班7天，原告2018年1月至12月工资为：（9,034.84元+8,964.84元+8,884.84元+9,044.84元+9,044.84元+4,305.56元+10,460.12元+7,959.32元+9,000.92元+4,835.40元+4,835.40元+4,975.40元）=91,346.32元。故，被告应支付原告2019年1月份上班7天工资，金额为91,346.32元÷12月÷21.75天/月×7天=2,449.90元。扣除原告2019年1月应当缴纳的社会保险费个人部分缴费380.60元，被告应支付原告2,069.30元。综上，被告应支付原告2019年1月份的工资2,069.30元。对于原告关于要求判令被告因违法克扣工资应按原告月工资100%支付赔偿金19,158.3元的诉请，虽被告辩称原告的该项诉请未经仲裁前置程序，应予以驳回，但本院认为，原告新增的该项诉请与原告诉请的补足原告工资差额19,158.3元的诉请具有必然的内在联系，即按百分之一百支付扣发工资的赔偿金是劳动争议仲裁裁决作出后原申请事项的延续与扩大，支付扣发工资的赔偿金与支付扣发工资具有不可分性，不必遵守劳动争议仲裁前置程序的要求，综上，本院可对原告新增的该项诉请合并审理。因被告未及时足额发放2019年1月份的工资2,069.3元，故被告现应按2019年1月份工资的百分之一百向原告支付赔偿金2,069.3元。关于被告应否向原告支付解除劳动合同的经济补偿金40,500元的诉请。2019年1月19日原告以被告未足额发放工资为由向被告发出《劳动合同解除告知函》后就自行离职，双方劳动关系已于当日解除，而从原告提供的中国建设银行个人账户工资/收入明细体现，原告2019年1月份工资应当于2019年2月份发放。因此，本案中，由于原告未提供有关证据证实原告离职时被告克扣其工资的事实，应由原告承担举证不利的后果。因此，原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿的问题，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”的情形。因此，原告要求被告支付因被告克扣原告的工资而解除劳动合同的经济补偿40,500元的诉请，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告普定县德荣矿业有限公司于本判决生效后10日内支付原告白中先2019年1月份工资2,069.3元。二、限被告普定县德荣矿业有限公司于本判决生效后10日内支付原告白中先因未及时足额发放2019年1月份的工资而产生的赔偿金2,069.3元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告白中先承担。二审经审理，补充查明如下事实：白中先2014年10月（白中先于2014年10月25日入职）工资1,907.78元；11月工资8,203元,12月工资8,203元；2015年1月工资8,560.34元，2月工资9,091元，3月工资9,011元，4月工资9,171元，5月工资9,171元，6月工资8,126.92元，7月工资9,011元，8月工资9,011元，9月工资9,171元，10月工资9,251元，11月工资9,091元，12月工资9,091元；2016年1月工资9,251元，2月工资9,091元，3月工资9,011元，4月工资9,171元，5月工资9,171元，6月工资8,872.7元，7月工资9,011元，8月工资9,011元，9月工资9,171元，10月工资9,275元，11月工资9,139元，12月工资9,139元；2017年1月工资9,139元，2月工资9,299元，3月工资9,059元，4月工资9,219元，5月工资9,219元，6月工资9,219元，7月工资9,059元，8月工资9,059元，9月工资9,059元，10月工资8,899元，11月工资9,243元，12月工资6,715.71元；2018年工资1月工资9,034.84元，2月工资8,964.84元，3月工资8,884.84元，4月工资9,044.84元，5月工资9,044.84元，6月工资4,596.56元，7月工资10,460.12元，8月工资7,959.32元，9月工资9,000.92元，10月工资4,835.4元，11月工资4,835.4元，12月工资4,975.4元。自2015年至2018年9月，白中先的月平均工资为8,916.68元。以上事实有白中先提供的工资发放银行流水凭证在卷佐证，本院依法予以认定，并确认一审查明的其他事实。本案的争议焦点：德荣公司是否应向白中先补足工资差额；白中先主张德荣公司未与其签订劳动合同的双倍工资问题是否需要仲裁前置程序；德荣公司是否应向白中先支付月工资100%支付赔偿金及经济补偿金。本院认为：关于白中先要求德荣公司补足工资差额19,158.3元的诉请。白中先与德荣公司签订的《劳动合同》载明白中先的劳动报酬包括基本工资（1,200元）+岗位绩效工资+手机费补贴+周六固定加班工资（周六根据工作需要安排工作的岗位）+特殊工种岗位津贴+岗位绩效工资+其他福利性津贴，说明白中先每月的工资由基本工资、绩效和各项补贴组成。从白中先提交的工资发放银行流水凭证看，在2015年至2018年9月，白中先的月平均工资为8,916.68元。自2018年10月起，白中先工资突降至4,800元左右，经查，德荣公司依据其公司制定的考核办法对白中先进行考核，其中2018年10月、11月、12，白中先的考核结果均不合格，德荣公司据此给白中减少劳动报酬，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，德荣公司应举证证实白中先存在考核不合格的事由，虽然德荣公司提供了考核登记表，但该考核登记表中的打分比较主观，并不能体现白中先在工作中的具体不足，故应由德荣公司承担举证不能的不利后果。据此，德荣公司给白中先降薪并无充分理据，本院认为白中先的月工资按照其2015年至2018年9月的月平均工资认定较为适宜，故其月工资应为8,916.68元。因此德荣公司还应向白中先补足2018年10月、2018年11月以及2018年12月的工资计12,103.84元（8,916.68元/月×3-4835.4-4835.4-4975.4=12,103.84元）,2019年1月（上班7天）的工资为2,869.74元（8916.68÷21.75天/月×7天=2,869.74元）。综上，德荣公司应向白中先补足的工资共计14,973.58元。关于白中先主张德荣公司未与其签订劳动合同的双倍工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”之规定，白中先提出的该诉请与其讼争的劳动争议具有可分性，属于独立的劳动的争议，一审判决据此驳回该诉请并无不当。关于白中先主张德荣公司违法克扣其工资应按照月工资100%支付赔偿金的问题。经查，白中先的该诉请与其要求德荣公司因克扣其工资而解除劳动合同的经济补偿金属于同一性质，不应重复计算，本院将该两项诉请合并审理，即德荣公司是否应向白中先支付因解除劳动合同而产生的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”、第四十六条第一款第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”以及第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，白中先在德荣公司工作的时间为2014年10月至2019年1月，德荣公司未足额向白中先发放工资，白中先由此解除与德荣公司的劳动关系，故德荣公司应向白中先支付经济补偿金为40,125.06元（8,916.68元/月×4.5月=40,125.06元）。关于白中先主张德荣公司应为其补缴社会保险费的问题。该诉请是其在二审中新增的独立诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》：第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”之规定，因德荣公司不愿意就白中先新增的该诉讼请求进行调解，本院已经依法告知当事人另行起诉，不再就该诉请进行审查。综上，一审判决认定事实清楚，但部分处理不当，本院依法予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下:一、撤销贵州省普定县人民法院(2019)黔0422民初1716号民事判决第二、三项。二、将贵州省普定县人民法院(2019)黔0422民初1716号民事判决第一项变更为：判决被上诉人普定县德荣矿业有限公司于本判决生效后10日内向上诉人白中先补足工资差额共计人民币14,973.58元。三、判决被上诉人普定县德荣矿业有限公司于本判决生效后10日内向上诉人白中先支付经济补偿金40,125.06元。四、驳回上诉人白中先的其他诉讼请求。当事人应当按照本判决指定的期间履行义务，如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期间履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。一审案件受理费5元，由被上诉人普定县德荣矿业有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人普定县德荣矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖美娟审判员  杨 鲁审判员  陈雯贞二〇一九年十二月十九日法官助理周愿垚书记员熊心怡附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。