广东省汕头市龙湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0507民初2367号原告：卢根进，男，1958年8月5日出生，汉族，住江西省九江市武宁县***********，公民身份号码360************230。委托诉讼代理人：陈冬霞，广东法厚律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******。主要负责人：苏大存。委托诉讼代理人：董辉，广东思迪律师事务所律师。被告：魏金坤，男，1957年10月27日出生，汉族，住汕头市龙湖区*****************，公民身份号码440************61X。原告卢根进与被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称人保财险公司）、魏金坤机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢根进的委托诉讼代理人陈冬霞、被告人保财险公司的委托诉讼代理人董辉、被告魏金坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢根进向本院提出如下诉讼请求：1.判决两被告共同赔偿原告经济损失共计171,646.11元；2.判决本案诉讼费和鉴定费由两被告负担。事实及理由：2019年6月2日，被告魏金坤驾驶粤D*****轻型普通货车行驶至汕头市龙湖区*********时与骑自行车经过该处的原告发生碰撞，原告在事故中受伤。经汕头市公安局交通警察支队龙湖大队（以下简称龙湖交警大队）作出《道路交通事故认定书》，认定被告魏金坤应负本事故全部责任。事故发生当日，原告被送往汕头大学医学院第一附属医院（以下简称附一医院）接受治疗。经诊断，原告为左肱骨外科颈骨折。同年6月25日，原告出院，住院共计23天。原告因本次事故造成如下损失：1.医疗费40,645.67元；2.住院伙食补助费3,800元[100元/天×（23天+15天）]；3.后续治疗费15,000元；4.营养费500元（5000元×10%）；5.护理费17,190元（150元/天/人×23天×2人+150元/天/人×15天×1人+120元/天/人×67天×1人）；6.交通费1,140元[30元/天×（23天+15天）]；7.康复费2,000元；8.残疾赔偿金55,246.3元（29077元/年×19年×10%）；9.误工费31,124.14元（58258元/年÷365天×195天）；10.精神抚慰金5,000元。被告魏金坤驾驶的粤D*****轻型普通货车已向被告人保财险公司投保了机动车交通事故责任强制险（以下简称交强险）及机动车第三者责任险（以下简称第三者责任险），事故发生在保险期间内。被告人保财险公司辩称：一、我司就保险合同中的免责条款已履行了提示和明确说明义务，保险条款对被保险人具有约束力。根据原告提交的证据《保险单》显示，我司在该保单上的显眼位置载明“重要提示”，提示被保险人详细阅读承保对应的保险条款，特别是责任免除、免赔率与免赔额、投保人及被保险人义务、赔偿处理、通用条款。由此可见，我司已就包括《机动车第三者责任保险条款》“责任免除”部分在内的《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》等向投保人尽到了提示和明确说明的义务。故此，作为保险合同一部分，上述保险条款具有合同约束力。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的规定，在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。被告魏金坤在事故发生后无合理理由而离开事故现场，有意逃避法律制裁，其行为已违背了法律法规的禁止性规定。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条的规定，我司在对《商业第三者险保险条款》作出提示后，原告或者被告魏金坤提出第三者责任险免除条款不生效的抗辩，依法应不予支持。二、根据《道路交通事故认定书》记载可见，被告魏金坤事发当时存在有意逃避法律制裁而驾驶被保险机动车离开事故现场的事实。据此，我司有权依据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第一款第（二）项第一点的规定，依约免除在第三者责任险范围内承担保险责任。三、在明确我司的保险责任的基础上，我司认为原告主张赔偿的部分项目及对应金额缺乏事实和法律依据。具体意见如下：1.依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三十六条的约定，我司仅承担基本医疗保险标准用药费用，原告医疗费用中的非基本医疗保险标准费用8,190.13元应由被告魏金坤承担。我司已向法院提交《司法鉴定申请书》，请求对原告医疗费中的非基本医疗保险标准用药费用的具体金额予以评定。另外，我司已向原告垫付了医疗费10,000元，该款应在原告依法应得的赔偿款项予以抵扣。2.因鉴定机构评定原告二次手术需住院、护理15天，故原告以此主张了二次手术期间的住院伙食补助费、护理费、误工费。我司认为上述请求不成立，原告二次手术是否需15天的住院和护理并不明确，鉴定机构过度评定了原告的损失。故此，请法院驳回原告关于二次手术期间的住院伙食补助费、护理费、误工费的请求。3.原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生康复费损失的事实，原告主张赔偿康复费没有事实根据。况且，后续治疗费、康复费尚未实际发生，不属于我司的保险赔偿范围。4.原告主张的护理费标准过高，客观上高于原告护理需求所对应的支出，请法院对原告主张的护理费标准予以降低。鉴定机构评定原告住院前23天需配2名护理人员缺乏依据，医疗机构并没有就此作出医嘱，请法院对原告的护理费作出公正的认定。5.原告在事故发生时已到达法定退休年龄，对其误工费的主张，在举证上应有别于其他正在劳动年龄阶段的人，应当更加严格要求原告履行举证义务。原告提交的证据不足以证明其在退休后仍通过劳动获取报酬的事实。首先，《工作证明》不具有书证所具有的形成在先的客观性、真实性的特点，系本事故或者本案形成后制作，不足以证明其所证实的事实。其次，原告未能提交备案劳动合同、工资表等相互印证，仅凭一纸《工作证明》无法证明原告的误工事实。再次，原告提交的《法医临床司法鉴定意见书》虽对原告的误工期作出评定，但鉴定人仅系针对原告的伤情并结合相关鉴定规范对误工期限作出评定，并未对原告事故时的已到达法定退休年龄以及原告是否实际减少收入等情况进行实质审查。因此，对于原告是否存在误工费损失，不能仅以《法医临床司法鉴定意见书》关于误工期的评定作为依据。与此同时，鉴定机构机械地依据相关鉴定规范所评定原告的误工期为195天，违背了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定。原告在本案中已主张了残疾赔偿金，而残疾赔偿金的性质即是对原告因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。现原告既主张赔偿的残疾赔偿金，又主张赔偿超过定残前一天的误工费，实质上出现了重复主张赔偿的情形。此外，原告主张适用58,258元/年的标准计算误工费显然也是缺乏依据。请法院驳回原告关于赔偿误工费的诉讼请求。6.根据《法医临床司法鉴定意见书》反映，鉴定机构并未对原告患处的活动度进行测量，其作出的鉴定意见不符合鉴定规范，请求法院准予我司申请，对原告的伤残程度进行重新鉴定。即使原告构成十级伤残，其主张适用城镇户口的标准认定损失亦缺乏依据。如上所述，原告提交的证据不足以证明其工作和收入的情况，更无法证明其事故发生前已在汕头市城区*住，无法证明其主要收入来源于城镇。原告户籍所在地的城乡分类代码为“220”，户籍性质为农业户口。故此，即使原告构成伤残，也应当适用农业户口的标准认定其损失。7.原告主张赔偿精神损害抚慰金5,000元过高，请法院根据原告的实际情况依法裁决。8.原告主张交通费损失1,140元，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。四、根据《机动车交通事故责任强制保险条款》和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》的约定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，我司不负责赔偿和垫付。因此，原告关于我司承担诉讼费、鉴定费的请求应不予支持。被告魏金坤辩称：一、事故发生时，我因未察觉到双方相刮擦而驾驶轻型普通货车离开现场，对于事故经过完全不知情，但交警部门根据已有的证据对事故形成原因进行分析并作出的责任认定我没有意见。二、肇事车辆粤D*****轻型普通货车已向被告人保财险公司投保交强险及责任限额为1,000,000元的第三者责任险，并约定不计免赔，事故发生在保险期限内，原告的损失应当由被告人保财险公司赔偿。三、原告提出的赔偿项目及相应金额过高，请法院依法认定。另外，事故发生后，我垫付原告15,000元。本院经审理查明事实如下：2019年6月2日8时14分，被告魏金坤驾驶粤D*****轻型普通货车沿汕头市***自南往北行驶至“罗长发超市”前路段时，原告骑自行车沿鮀江路自东往西行驶至该路段，自行车前轮与轻型普通货车右侧中部脚踏板发生碰撞，原告在事故中受伤。事故发生后，被告魏金坤驾驶粤D*****轻型普通货车离开现场，龙湖交警大队经调取相关视频证实事发时粤D*****轻型普通货车经过该处。2019年6月7日，粤D*****轻型普通货车被交警部门查扣，经委托痕迹检验鉴定证实上述两车痕迹符合相互碰撞的痕迹特征。2019年6月19日，龙湖交警大队依据现场勘查笔录、现场图、现场相片、当事人陈述及笔录资料、相关视频材料、车辆痕迹检验鉴定文书等对本次交通事故的形成原因进行分析并作出《道路交通事故认定书》，认定被告魏金坤驾驶机动车上路，在发生交通事故后未立即停车，未保护事故现场，违反了《广东省道路交通安全条例》第四十四条第一项的有关规定，应负本事故的全部责任，原告免负本事故责任。事故发生当日，原告被送往附一医院接受治疗，同日办理了住院手续。经诊断，原告为左肱骨外科颈骨折等。同年6月25日，原告出院，住院共计23天，期间产生医疗费共计40,645.67元，其中被告人保财险公司垫付10,000元，被告魏金坤垫付15,000元。2019年8月21日，汕头市龙湖区*交纠纷调解室委托广东华民司法鉴定所对原告的伤残程度等进行评定；同年8月27日，该所作出《司法鉴定意见书》，认定原告构成十级伤残；伤残评定后的后续治疗费为15,000元，用于左肱骨内固定物取出；康复费为2,000元；误工期为195天；护理期为105天，建议住院期间23天每天配护理人员2名，出院后67天及二期手术15天每天配护理人员1名。另查，粤D*****轻型普通货车已向被告人保财险公司投保了交强险和责任限额为1,000,000元的第三者责任险，并约定不计免赔，事故发生在上述保险期限内。又查：原告的住所地位于江西省九江市武宁县*****。根据国家统计局发布的《2018年统计用区划代码和城乡划分代码》，江西省九江市武宁县*****的城乡分类代码为“220”，属于“农村”。原告提交的汕头建发建筑总公司于2019年6月5日出具的《工作证明》载明：“原告系本单位员工，自2011年10月起在我司工作，担任公司项目保管员，月平均工资4,500元，公司提供住宿。2019年6月2日发生交通事故后，没有再上班，期间公司停发其工资”。又查：2018年广东省农村居民人均可支配收入为17,168元，伙食补助费为100元/天。诉讼期间，原告称：“原告住院期间雇佣护工一名，并由一名家属全程参与护理，但无法提供护理费支出凭证。原告在汕头建发建筑总公司工作，但没有签订劳动合同或劳务合同，每月薪酬由汕头建发建筑总公司通过转账形式汇至原告女儿名下银行账户，无法提供工资条、工资单、收款凭证及纳税凭证，工作期间由汕头建发建筑总公司提供住宿，居住地点不固定，随公司项目工程所在地变动。在汕头市*住期间未办理《居住证》，也无法提交社保缴费证明”。被告魏金坤称：“我不清楚被告人保财险公司抗辩的免责条款，不认可被告人保财险公司根据该‘免责条款’抗辩其在第三者责任险范围内免责”。本院认为，根据双方当事人的诉辩理由，本案主要的争议焦点为：一、被告人保财险公司对原告超出交强险限额部分的损失是否存在免责的情形；二、原告受到伤害应得到赔偿的范围以及数额的问题。关于被告人保财险公司抗辩对原告超出交强险限额部分的损失免责的问题。在道路上发生交通事故，车辆驾驶人负有保护事故现场、救助事故受害人、及时报警的法定义务。保险人将法律、行政法规中义务性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由的，仍应就保险合同中的免责条款已向投保人尽到提示和明确说明的义务进行举证。本案中，被告人保财险公司提供的证据不足以证明其已向被告魏金坤履行提示和明确说明的义务，故应承担相应的不利法律后果，其关于保险公司在第三者责任险限额内不承担赔付责任的抗辩,本院不予采纳。同理，《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三十六条系减轻保险人责任的条款,属于《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。因本案被告人保财险公司未举证证明其在被告魏金坤投保时或投保之前已经就医保外用药不予理赔条款进行了提示和明确说明,故应承担相应的不利法律后果。被告人保财险公司关于其不承担“非医保用药”费用的抗辩，本院不予采纳。关于原告损失金额的确定。原告因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、康复费、护理费、交通费和残疾赔偿金等损失应当得到赔偿，心理创伤应当得到抚慰。根据原告的医疗收费票据、病历、检查报告、入院记录、出院小结、疾病证明书、医疗费用清单及查明事实，原告的医疗费为40,645.67元。考虑到原告请求的后续治疗费15,000元为鉴定结论确定必然发生的费用，依法可予支持。因此，原告的医疗费用合计为55,645.67元（40645.67元＋15000元）。参照鉴定结论确定的护理期限及护理人员，本院酌定原告的实际护理费损失为17,190元（150元/天/人×23天×2人+150元/天/人×15天×1人+120元/天/人×67天×1人）。根据鉴定结论，本院酌定原告的康复费为2,000元。原告受伤后住院共计23天，根据鉴定结论确定的二期手术期间为15天，故参照汕头市国家工作人员出差伙食补助标准，原告的伙食补助费为3,800元[100元/天×（23天+15天）]。残疾赔偿金的赔偿标准应当根据案件的实际情况，结合受害人户籍所在地、经常居住地、主要收入来源地等因素综合判断。本案中，原告提交的证据不足以证实其在事故发生前在汕头城镇居住一年以上，且主要收入来源于城镇，故应根据原告的户口性质，适用广东省农村居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金。参照原告的伤残等级、评定伤残时间等因素，本院酌定其残疾赔偿金为32,619.2元（17168元/年×19年×10%）。考虑到原告伤残等情况，本院酌定其营养费为500元（5000元×10%），精神损害抚慰金为5,000元。考虑到原告治疗期间实际存在交通费支出情况，本院酌定该项损失为690元（30元/天×23天）。原告在事故发生时已超过法定退休年龄，且其提供证据不足以证明其受害时仍实际从事合法、有偿的社会劳动，确有劳动收入，故其关于误工费损失的请求，依据不足，本院不予支持。上述各项合计，因交通事故造成原告损失共117,444.87元。关于赔偿责任的确定。交警部门的责任认定，因各方当事人均无异议，本院予以采信。机动车发生事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿。超过交强险部分损失，机动车与非机动车之间发生交通事故，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。被告人保财险公司系粤D*****轻型普通货车交强险、第三者责任险和不计免赔保险的保险人，第三者责任险的保险金额为1,000,000元，本事故发生在保险期间，且被告魏金坤在本次事故中负全部责任，因原告在本案中的损失117,444.87元未超过两险的责任限额，故被告人保财险公司应对原告的上述损失承担赔偿责任。因被告人保财险公司已垫付原告10,000元，被告魏金坤已垫付原告15,000元，故相抵后，被告人保财险公司实际应赔偿原告损失为92,444.87元（117444.87元-10000元-15000元）。原告关于被告人保财险公司在保险责任范围内赔偿原告损失等请求，符合法律规定，予以支持。因原告的损失已由被告人保财险公司赔偿，故原告再请求被告魏金坤赔偿原告的损失，理由不成立，不予支持。两被告的抗辩,符合法律规定部分，可予采纳；不符合法律规定部分，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款、第二款及第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告卢根进92,444.87元；二、驳回原告卢根进的其他诉讼请求。债务人未在上述限定期限内履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,866元，鉴定费3,310元，合计5,176元，由原告卢根进负担案件受理费858元和鉴定费1,523元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担案件受理费1,008元和鉴定费1,787元。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内将应负担的上述案件受理费向本院交纳，并将应负担的鉴定费用直接付还原告卢根进。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员 林 权二〇一九年十二月十四日书记员 李 丹书记员 李于勤附件：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必需的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员和人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。