河北省石家庄市鹿泉区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0110民初4946号原告:孟曼曼，女，1990年6月18日出生，汉族，住石家庄市鹿泉区。委托代理人：史晓毓，石家庄市鹿泉新光法律服务所法律工作者。被告：河北永杰农业开发有限公司，住所地：石家庄市鹿泉区。法定代表人：杜杰，职务：总经理。委托诉讼代理人：杜烨，河北弘宇律师事务所律师。被告：董云朋，男，1988年4月3日出生，汉族，住石家庄市鹿泉区。原告孟曼曼与被告河北永杰农业开发有限公司（以下简称永杰公司）、董云朋为旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员任钊欣独任审判，公开开庭进行了审理。原告孟曼曼的委托诉讼代理人史晓毓，被告永杰公司的法定代表人杜杰、委托代理人杜烨，被告董云朋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孟曼曼提出诉讼请求：1、被告赔偿原告损失54048.44元；2、诉讼费被告负担。2018年8月10日，原告应董云朋邀请到河北永杰农业开发有限公司常河-常馨谷生态园游玩，二人门票都是董云朋购买的，游玩过程中，原告乘坐董云朋驾驶的永杰公司在游乐园的卡丁车，在行驶过程中车辆翻倒，原告被摔了下来，致使原告受伤，后被送至医院治疗。之后，被告只支付了部分医疗费，其他损失并未赔偿。原告认为，原告作为永杰公司的消费者，在消费过程中受伤，永杰公司应当承担赔偿责任，董云朋驾驶车辆摔倒致使原告受伤，应对原告的损失承担连带责任。被告永杰公司辩称，1、本次争议被告永杰公司已经尽到了安全保障义务，在本案中不是实际侵权人也不是共同侵权人，根据侵权责任法第37条规定，不应当承担赔偿责任。2、本案的实际侵权人是另一被告，另一被告作为卡丁车的驾驶人，在驾驶过程中发生侧翻将原告致伤，应承担侵权责任，即使根据37条规定我公司需承担补充责任的话，我公司在本次事故发生后，积极的履行人道主义救人义务，第一次的医疗费全部进行了支出，第二次医疗费支出了2000元，我方的支出与应承担的补充责任足以相抵。3、我公司认为原告与另一被告也存在过错，二人在游玩中购买的是通票，一个人驾驶两圈，据安全员反映是在第四圈出的事，整个过程始终是另一被告独自驾驶，没有换人，按照正常流程应当是驾驶两圈后停车由安全员指导两人互换座位，即使另一人放弃驾驶也应当告知安全员，但原告和另一被告的整个驾驶过程中无人向我方告知。4、假如法院判决二被告共同承担责任，则我公司先行支付的费用也应当连带承担。被告董云朋辩称，1、不是我邀请的原告去参加游玩，票是由我先行垫付，去玩是AA制。2、我们去游乐场买的正常的票，我们是在正常游玩项目，事故发生前一天下的大雨，我们进游乐场时游乐场告知是整顿期间，门卫又问了领导，由美团购买的电子票换为纸质票，才进了游乐场，关于另一被告说行使两圈没有告知我们，卡丁车上有很多泥，当时我问了一个师傅，师傅说都是这样玩的，我驾驶的永杰公司提供的车辆在正规的跑道上，道路有泥潭，陷入泥潭中车辆侧翻。3、我对永杰公司的游乐项目的车辆有无经过国家检验有异议，我们在游玩时没有安全员告知一些事项，就一个老师傅说玩就行了，我们也就放下了提防心，当时游玩时安全员也在，如果玩了两圈需要换人，安全员应制止或提醒我们，我也是受害者，我们去游玩永杰公司应对我们的安全负责。不应由我来赔偿原告的损失。我出于人道主义支付了原告6000元。原告为证实其主张，提供如下证据：证据一、门票信息，证明原告与被告永杰公司形成旅游合同关系这一事实。证据二、医疗费6083.44元。石家庄市鹿泉区铜冶镇中心卫生院住院票据1张5372.44元。石家庄市鹿泉区铜冶镇中心卫生院门诊票据7张711元。石家庄市鹿泉区铜冶镇中心卫生院住院病历两份、门诊病历一份、费用清单一份、诊断证明书两份。证据三、住院伙食补助费2100元。住院（14天+7天）×100元/天=2100元。证据四、营养费4500元。按三期规定桡骨骨折10.2.5b，营养期可计算90日，（90天）×50元/天=4500元。证据五、误工费2625元/月×12个月=31500元。2625元/月×12个月=31500元。劳动合同、工资表，证实其月工资2625元，诊断证明书（12个月后二次手术期间持续误工，二次手术后医嘱休息6周）。证据六、护理费8865元。按三期规定桡骨骨折10.2.5b，39947元/年×（14+7+60日）=8865元居民服务业年收入计算两次住院期间及院外60日。证据七、交通费1000元。共计54048.44元。被告永杰公司质证意见：对证据一、定票过程不清楚，但是原告和被告董云朋确实是持票来我公司进行的游玩消费。对证据二、二次手术住院医疗费5372.44元无异议，但这其中包含我方已经垫付了2000元。关于门诊票据认为部分票据与本案无关联性，原告提交的门诊票据只有编号是6648时间为2019年1月8日的票据附有相关的检查报告，而其他的票据没有附有检查报告和门诊记录，对关联性我方无法核实，尤其是2019年8月19日编号是5030的票据，其检查项目包含部分妇科检查项目、金额222.8元，显然与本次事故无关。对证据三、住院伙食补助费主张标准过高，请法庭酌情认定。对证据四、营养费不予认可，两次住院及诊断证明书及诊断报告均没有显示原告需加强营养，而且第一次住院的出院医嘱显示“普食”该医嘱与原告主张的相互矛盾。对证据五、误工费不予认可，原告提交的聘用合同显示的期限是2017年3月1日到2018年2月28日，在原告受伤之前该合同已经终止，如果原告后续在该单位继续工作，其应当继续提供继续从业的其他证据，针对误工费原告只提交了已过服务期限的聘用合同和两张未加盖任何公章和任何负责人的签字的工资表，不能证实原告的工作状况和工资状况，原告是按照每月2625元主张的误工费，而根据该聘用合同显示底薪是1200元，其他项目在100-400元不等，通过庭前计算原告主张2625元的标准是原告将底薪和所有的奖金加上后主张的，那么就需要原告举证证实其确实获得了相应的单位奖励，另外根据证据规则需要证实误工费其应当提供证据证实目前工资处于停发状态，而原告提供的证据根本不能显示目前工资是否停发及停发的标准。关于误工标准和期限原告提供的证据不能证实其截止目前持续误工状况，其仅提交了两份诊断证明一份显示休息3个月，一份显示休息6周，证据显示的内容与其主张的期限明显不符。对证据六、护理费人身损害司法解释确定的受伤后损失的标准是以实际发生的损失为限，而护理费原告未提交任何护理人员的护理证明，不能证实确实发生了护理人员对原告进行照顾的情形。其提供的诊断证明书也仅显示住院期间需陪护，因此对该项主张我方不认可，请法庭核实。对证据七、交通费无票据，不予认可。被告董云朋质证意见：认可原告提交的证据。被告永杰公司提供如下证据：证据1、原告两次住院的明细汇总单，第一次住院原告合计花费24771.57元，第二次住院花费5372.44元，第一次住院医疗费系被告永杰公司承担，第二次住院医疗费被告给付原告2000元，说明我方在事故发生后，积极的对原告进行救助，即使应当承担补充责任，我方的垫付医疗费行为也应相抵。证据2、照片4张，证实我方在卡丁车游乐场的显眼位置贴出了游客须知，告知了一些风险事项及风险发生后的责任承担。卡丁车的照片能证实卡丁车上有安全措施（安全带）和扶手。该卡丁车为低速草场卡丁车，时速在每小时10-20公里。原告质证：第一次住院用药明细、医疗费被告承担真实性无异议，但是与本案无关。未在我方主张范围内。第二次住院用药明细、被告支付医疗费2000元真实性无异议。对照片有安全须知的照片无法证实是在事故发生时或事故发生前已存在这张游客须知。价目表的照片与游客须知的照片比对游客须知的照片远远新与价目表的照片。两张卡丁车照片无法证明永杰公司已尽到安全保障义务，只能看出车辆破旧不堪。被告董云朋质证：我们当时去游玩时没有发现游客须知，也没有提示我们看一下，永杰公司所谓的安全员有无安全员证书。卡丁车的照片很明显道路很泥泞。被告董云朋未提交证据。经审理查明，原告孟曼曼与被告董云朋系朋友关系，二人在2018年8月10日通过电子订票的途径购买了被告永杰公司开发的常河-常馨谷旅游项目的门票，并在当日去常河-常馨谷进行游玩。在游玩过程中，被告董云朋驾驶卡丁车在卡丁车场地内发生侧翻，导致原告孟曼曼受伤，经石家庄市鹿泉区铜冶镇中心卫生院诊断，伤情为：右尺桡骨开放性骨折。原告孟曼曼治疗伤情住院两次，第一住院的时间是2018年8月10日至2018年8月24日，花费24771.57元，住院费由被告永杰公司支付。出院医嘱：1、住院期间需陪护。2、术后6周复查右尺桡骨正侧位片。3、建议休息3个月。4、术后10个月-12个月视骨折愈合情况取出内固定。第二次住院的时间是2019年8月12日起至2019年8月19日，花费5372.44元、门诊治疗票据7张，金额711元。永杰公司垫付了2000元。出院医嘱：1、住院期间需陪护。2、建议休息6周。庭审中，被告董云朋称事故发生之后支付给了原告6000元，原告对此表示认可，并表示该两笔款项（2000元、6000元）包含在本次诉讼请求之中。另查明，被告永杰公司的营业执照显示的经营范围为：花卉，蔬菜，水果，玉米，小麦的种植、采摘、观光；餐饮服务；住宿服务；园林绿化工程施工。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）本院认为，旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被告董云朋和原告孟曼曼共同购买被告永杰公司开发的常河-常馨谷游乐场的门票，并去进行游玩，二人已经与永杰公司形成了旅游合同关系，被告永杰公司作为旅游经营者，应当为旅游者提供安全保障措施，履行自己的安全保障义务。被告永杰公司当庭提交的证据，不能证实永杰公司已经尽到了安全保障义务，也不能证实被告董云朋在驾驶卡丁车的过程中存在过错，且被告永杰公司经营卡丁车的旅游项目，超出了行政审批部门批准的经营范围，故本院认为永杰公司在履行旅游合同的过程中存在重大过错，应当对原告孟曼曼在旅游中受到的人身和财产损失进行赔偿。根据原告孟曼曼提供的证据以及被告永杰公司的质证意见，原告孟曼曼的损失，本院认定为：1、医疗费部分，2019年8月19日的尾号为25030的票据所显示的治疗项目与原告的伤情无关，故该张票据显示的金额222.8元应当予以扣除，医疗费合计为5860.64元；2、住院伙食补助费认定为2100元；3、营养费因原告提交的出院记录显示院外医嘱为“普食”，两张诊断证明书未记载“加强营养”，故营养费本院支持两次住院期间合计21天，标准按照每日50元的标准，合计为1050元；4、误工费原告所提交的证据不能证实原告的工资状况，故对工资标准应参照居民服务业予以认定，又因居民服务业的行业标准高于原告主张的每月2625元，故原告的误工费标准可按照2625元进行认定。误工期限根据原告的住院病案和诊断证明书、医嘱，本院认定为153天，误工费合计13387.5元；5、护理费根据诊断证明书显示的“住院期间需陪护”，按照居民服务业的行业标准支持住院期间21天，合计为39947元/天÷365天x21天=2928元；6、交通费酌定800元。以上合计为26126.14元。扣除被告永杰公司支付的2000元，被告董云朋支付的6000元，尚余18126.14元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条之规定，判决如下：一、被告河北永杰农业开发有限公司于判决生效后五日内支付原告孟曼曼各项损失赔偿款18126.14元。二、驳回原告孟曼曼对被告董云朋的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费525元（已减半收取），原告孟曼曼负担350元、被告河北永杰农业开发有限公司负担175元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院，并于递交上诉状之日起7日内将交纳上诉费凭证（上诉费1050元、收款单位：河北省石家庄市中级人民法院。账号：62×××17。开户行：河北银行华兴支行）递交本院。逾期不交也不提出缓交申请的，按规定处理。审判员  任钊欣二〇一九年十二月十一日书记员  樊 晓