河南省洛阳市瀍河回族区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0304刑初198号公诉机关洛阳市瀍河回族区人民检察院。被告人汤超超，男，1991年2月16日出生，河南省洛阳市人，汉族，小学毕业，无业，户籍地及现住址河南省洛阳市瀍河回族区。2008年6月5日，因犯抢劫罪被洛阳市涧西区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2010年7月15日，因犯强奸罪、抢劫罪，撤销前判缓刑，实行数罪并罚，被洛阳市涧西区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币4000元。因涉嫌盗窃罪、贩卖毒品罪，于2019年8月2日被洛阳市关分局刑事拘留，于2019年9月6日被洛阳市关分局执行逮捕。辩护人赵五星，洛阳市瀍河回族区法律援助中心指派律师。张某1，男，1976年7月26日出生，河南省洛阳市人，居民身份证号码410311197607263039，汉族，初中毕业，无业，户籍地及现住址河南省洛阳市老城区苏滹沱村8组8号。1996年2月13日，因犯盗窃罪、抢劫罪被洛阳市西工区人民法院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年；2010年9月10日，因盗窃被洛阳市公安局汉屯路派出所行政拘留十日；2013年11月6日，被洛阳市涧西区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元；2014年9月9日，因犯盗窃罪被洛阳市西工区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金6万元；2017年8月11日，因犯盗窃罪被洛阳市洛龙区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；2019年2月21日，因犯盗窃罪被河南省新安县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金8000元。因涉嫌盗窃罪，于2019年9月22日被洛阳市公安局东关分局刑事拘留，于2019年10月25日被洛阳市公安局东关分局执行逮捕。辩护人张玉琪，洛阳市瀍河回族区法律援助中心指派律师。洛阳市瀍河回族区人民检察院以洛瀍检一部刑诉（2019）107号起诉书指控被告人汤超超、张某1犯盗窃罪，被告人汤超超犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月20日公开开庭审理了本案，洛阳市瀍河回族区人民检察院指派检察员马延晓、齐海燕出庭支持公诉，被告人汤超超及其辩护人赵五星、被告人张某1及其辩护人张玉琪等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、盗窃罪1、2018年7月19日晚23时许，被告人张某1伙同被告人汤超超窜至洛阳市瀍河回族区恒大绿洲实验小学附近，将被害人张某2停放在此处的汽车玻璃砸烂，将车内的飞天茅台酒2瓶(经鉴定价值3798元)、五粮液白酒1瓶(经鉴定价值998元)、硬中华烟2条(经鉴定价值900元)等物品盗走。现赃物未追回。2、2018年5月19日晚23时许，被告人张某1伙同被告人汤超超窜至洛阳市瀍河回族区启明西路三井洞桥东的“沙记牛羊肉店”内，撬开门锁，将店内的保险柜盗走，后二人发现保险柜内仅有房产合同等物品，二人遂将保险柜丢弃。被告人张某1、汤超超到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚。二、贩卖毒品罪2018年7月份，被告人汤超超两次将冰毒卖给吸毒人员杨某，并以微信转账的形式分别收取毒资400元、500元；2018年8月份，被告人汤超超两次将冰毒卖给吸毒人员孙某，并以微信转账的形式分别收取毒资350元、500元。公诉机关认为，被告人汤超超、张某1秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人汤超超贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汤超超、张某1在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张某1能够认罪认罚，建议判处有期徒刑八个月至一年六个月，并处罚金。被告人汤超超对其盗窃犯罪能够认罪认罚，建议对其盗窃犯罪事实判处有期徒刑八个月至一年六个月，并处罚金。被告人汤超超对指控的盗窃犯罪事实、罪名及量刑意见没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但对指控的贩卖毒品罪有异议，辩称其没有贩卖毒品。其辩护人提出的辩护意见是对本案犯罪事实及罪名无异议，被告人汤超超能如实供述自己盗窃的罪行，对盗窃的犯罪事实能够自愿认罪、认罚，并签署具结书，可以依法从宽处罚；关于被告人汤超超贩卖毒品一案，属于公安机关没有抓获实物的贩卖毒品案，可以对被告人从轻处罚。被告人张某1对指控事实、罪名及量刑意见没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是对本案犯罪事实及罪名无异议，被告人张某1能如实供述自己的罪行，能够自愿认罪、认罚，并签署具结书，可以依法从宽处罚。为证实上述盗窃罪的指控，公诉机关当庭宣读、出示了立案决定书、销售清单、收据，被害人张某2、沙某陈述，被告人汤超超、张某1供述与辩解，价格认定结论书，辨认笔录、辨认作案现场笔录及照片，到案经过、被告人户籍及现实表现证明、刑事判决书、释放证明等证据。为证实上述贩卖毒品罪的指控，公诉机关当庭读、出示了微信交易记录截图，证人杨某、孙某、张某1证言，被告人汤超超供述与辩解，辨认笔录、辨认微信转账记录截图等证据。经审理查明：一、盗窃罪1、2018年7月19日晚23时许，被告人张某1伙同被告人汤超超窜至洛阳市瀍河回族区恒大绿洲实验小学附近，将被害人张某2停放在此处的汽车玻璃砸烂，将车内的飞天茅台酒2瓶(经鉴定价值3798元)、五粮液白酒1瓶(经鉴定价值998元)、硬中华烟2条(经鉴定价值900元)等物品盗走。现赃物未追回。2、2018年5月19日晚23时许，被告人张某1伙同被告人汤超超窜至洛阳市瀍河回族区启明西路三井洞桥东沙某经营的“沙记牛羊肉店”内，撬开门锁，将店内的保险柜盗走，后二人发现保险柜内仅有房产合同等物品，二人遂将保险柜丢弃。上述事实，有经庭审质证、确认的立案决定书、销售清单、收据，被害人沙某、张某2陈述，被告人汤超超、张某1供述与辩解，价格认定结论书，辨认笔录、辨认作案现场笔录及照片，到案经过、二被告人户籍及现实表现证明、刑事判决书、释放证明证据证实，足以认定。二、贩卖毒品罪2018年7月份，被告人汤超超两次将冰毒卖给吸毒人员杨某，并以微信转账的形式分别收取毒资400元、500元；2018年8月份，被告人汤超超两次将冰毒卖给吸毒人员孙某，并以微信转账的形式分别收取毒资350元、500元。上述事实，有公诉机关提供，并经法庭示证、质证、认证的下列证据证实：一、被告人汤超超供述与辩解，称2018年6、7月份，我吸过冰毒，是牛智峰拿着冰毒到杨某家里，我们一起吸的。我的微信昵称是dearTang，微信上2018年7月至9月，杨某给我转账是因为我因赌博经常向杨某借钱。二、证人证言1、证人孙某证言，证实我于2018年8月8日被洛阳市公安局邙山分局强制隔离戒毒。经辨认，“汤磊”就是汤超超，他总共卖给我两次冰毒。一次是2018年8月2日晚9、10点左右，汤超超拿着大约七八克的冰毒及吸毒工具到我店里让我吸，我吸了七八口，之后通过微信（昵称：晨曦，微信号：×××）给汤超超转账350元。第二次是在同年8月4日下午1、2点，我向他购买冰毒，先用微信转给他500元，半个小时后，汤超超把冰毒送到我店里。汤超超告诉我，他经常把冰毒卖给杨某、牛振峰。2、证人杨某证言，证实2018年7月，我从一个叫“超”的男子处买过两次冰毒，经辨认，“超”即为汤超超。第一次大约是在2018年7月份的一天下午6、7点，我向汤超超购买冰毒并用微信（昵称：逸硕商贸，微信号：×××）给他转账400元，并约定把冰毒（大约5、6克重）放在自封塑料袋里，粘到瀍河区新街大桥北路东的垃圾桶下面，他放好后给我打电话，我就过去取。第二次是隔了十几天后，同一时间、同一方式我又从汤超超那里买了400元的冰毒（大约5、6克重）。另外，2018年8月份，我给汤超超转款不是买毒品，是因为汤超超打游戏，经常向我借钱，一次几百元，时间都很晚，我一般不会出去。3、证人张某1证言，证实2018年2、3月份，我在汤超超租住的地方，多次见汤超超卖给别人冰毒，别人给他微信转账，也见过他从别人处买冰毒，汤超超在十一中西边路南站牌下取冰毒，冰毒有指甲盖大小，放在塑料自封袋内，粘在站牌下面。三、微信交易记录截图，证实2018年8月2日22时26分，孙某向汤超超微信转账350元，2018年8月4日14时，孙某向汤超超微信转账500元。2018年7月2日19时52分，杨某向汤超超微信转账400元，2018年7月10日18时16分，杨某向汤超超微信转账500元，另杨某在2018年8月3日23时52分、当日23时53分、2018年8月6日23时、2018年9月22日1时，分别向汤超超转账800、300、600、300元。四、辨认笔录，证实孙某、杨某能辨认出卖给其毒品的男子系本案被告人汤超超。五、辨认微信转账记录截图，证实孙某能辨认出2018年8月2日22时26分，向汤超超微信转账350元，2018年8月4日14时，向汤超超微信转账500元是购买毒品的钱。杨某能辨认出2018年7月2日19时52分，向汤超超微信转账400元，2018年7月10日18时16分，向汤超超微信转账500元是购买毒品的钱，其余时间的转账记录是汤超超借其的钱。上述证据均来源合法，客观真实，彼此可相互印证，可以作为定案的依据。本院认为，被告人汤超超、张某1秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。二被告人系共同犯罪。被告人汤超超、张某1到案后能如实供述自己盗窃的罪行，愿意接受处罚，辩护人关于其盗窃罪可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关对二被告人盗窃罪的量刑建议适当。被告人汤超超多次贩卖毒品给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汤超超提出的其没有贩卖毒品的辩解意见，经查，根据现有证人证言、微信转账记录及辨认笔录均可证实，汤超超向吸毒人员杨某、孙某多次贩卖毒品并收取毒资，故此辩解意见，本院不予采纳。被告人汤超超辩护人提出关于本案中汤超超贩卖毒品，属于公安机关没有抓获实物的贩卖毒品案件，对被告人汤超超可以从轻处罚的辩护意见，因现有在案证据足以认定被告人汤超超贩卖毒品的犯罪行为，该辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人汤超超、张某1在有期徒刑刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人汤超超在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、三百四十七条第四款、第二十五条、第六十五条、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：一、被告人汤超超犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。被告人汤超超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。按照数罪并罚的原则，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币13000元。二、被告人张智锋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。三、责令被告人汤超超、张智锋退赔被害人张圣华经济损失人民币5696元（于判决生效后十日内给付）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人汤超超刑期自2019年8月2日起至2025年2月1日止。被告人张智锋刑期自2019年9月22日起至2020年9月21日止。罚金自判决执行之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贾瑞雪人民陪审员  李 红人民陪审员  姚保平二〇一九年十二月二十六日法官助理侯诗筠书记员任艳利