广东省揭西县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5222民初716号原告：蔡四汀，男，汉族，1951年11月3日出生，身份证登记住址：广东省揭西县**************，身份证号码：440************615。委托代理人：吕艳妍，系广东海能律师事务所律师。委托代理人：罗娘清，系广东海能律师事务所律师助理。被告：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地：揭阳市榕城区*******，统一社会信用代码：914**********006XE。负责人：魏乐珊。委托代理人：郑郁郸，系广东圣桥律师事务所律师。委托代理人：蔡锭桐，系广东圣桥律师事务所律师。被告：彭幼香，女，汉族，1976年6月14日出生，身份证登记住址：广东省揭西县***************，身份证号码：440************820。委托代理人：彭成钦，男，汉族，1973年3月1日出生，身份证登记住址：广东省揭西县五云镇文教宿舍二组12号，身份证号码：440************818。原告蔡四汀与被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（以下简称“保险公司”）、彭幼香机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告蔡四汀的委托代理人吕艳妍，被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司的委托代理人蔡锭桐，被告彭幼香的委托代理人彭成钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡四汀向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司和被告彭幼香连带赔偿蔡四汀83051.1元[其中鉴定费3910元、住院伙食补助费3100元、误工费7359.7元、护理费10380元、就医交通费930元、营养费500元、后续治疗费30000元、康复费5500元、残疾赔偿金24035.2元、精神损害抚慰金5000元（补充诉讼请求：增加医疗费2335.2元）以上合计为93050.1元，因被告彭幼香已经向原告蔡四汀支付10000元，故原告蔡四汀还应获赔偿为83051.1元]；2、请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司在交强险范围内优先赔偿原告蔡四汀精神损害抚慰金；3、请求判令本案的诉讼费由两被告承担；4、撤销原告与被告彭幼香于2018年9月25日签订的协议书。事实与理由：2018年9月1日23时40分许，被告彭幼香驾驶粤V*****号小型普通客车从揭西县坪上镇往五云镇方向行驶，行经揭西县********时，碰撞到右路边行走的行人原告蔡四汀，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。揭西县******交通事故认定书，认定被告彭幼香负事故的全部责任。后原告申请伤残鉴定，经鉴定，原告构成十级伤残，评定后续治疗费3万元，康复费5500元，护理期60天，建议前15天配备护理人员2名/天，余下45天配备护理人员1名/天，营养期60天，营养费1200元。经核实，被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司为肇事车辆投保公司，被告彭幼香为肇事车辆所有人和驾驶人。2018年9月25日，原告与被告彭幼香在交警部门签订协议书，因当时原告未做伤残鉴定，协议书仅赔偿原告1万元，与原告诉求的数额相差巨大，现原告认为该协议书明显违反公平、等价等原则，为维护原告合法权益，特向法院起诉。被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司答辩称，一、保险公司已为原告垫付医疗费1万元，请法院在本案中予以抵除。二、医院病历材料通常除医生签名外，都是以电脑排版打印字体记录患者病情内容。但原告提供的病历材料中揭西县人民医院“住院病历”除了打印字体记录原告缺失三颗牙齿的病情外，还有用手写字体书写原告缺失另外三颗牙齿的内容，记载原告总共缺失6颗牙齿。鉴定机构也是以原告提供的该病历材料进行鉴定的，并以原告缺失6颗牙齿需行义齿安装及更换，从而得出需要后续治疗费30000元的鉴定结论。但投保人在诉前向保险公司报险时表述原告的病情是“断了3个牙齿”而不是6颗牙齿。其向保险公司提供病历材料中也记载原告缺失3颗牙齿，并没有手写字体的病情内容。同时，出院小结中也明确记载的是原告缺失3颗牙齿的情况。所以该病历材料的手写字体记载的原告缺失另外3颗牙齿的情况与医院电脑打印字体记载的原告病情严重不符，是在原告出院后自行人为添加的，而且手写字体的签名医生与主治医生不同，也没有医院盖章予以证实，无法确定手写字体签名的人是否是医生，故该份病历材料的真实性不能认定，且该3颗牙齿缺失是否与本案存在关联性也无法确定。因此，鉴定机构依据缺乏真实性和关联性、与客观事实不一致的病历材料所得出的鉴定结论是错误的。同时，该鉴定意见书为原告自行委托，鉴定程序违法，因此该鉴定结论缺乏客观公正及事实根据，依法不能作为本案证据使用，保险公司认为应以医院打印字体记录的原告缺失3个牙齿的情况为准，对手写字体的内容不能予以认定，应对后续治疗费用中手写字体记录的缺失3颗牙齿的义齿安装及更换费用予以扣减。三、原告提出的各项赔偿请求有部分缺乏事实及法律依据，依法应予以驳回。具体理由如下：1.鉴定费：根据保险合同的约定，诉讼费、鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。且鉴定为原告单方委托，程序违法，鉴定费更应由原告自行承担。2.误工费：原告已经达到国家法定退休年龄，依法不能支持其误工费的请求，且原告也无法提供相应的误工证明证明其存在误工损失，因此更加不能支持其误工费的请求。3.护理费：根据粤高法[2018]39号广东省高院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知规定，护理费应依据住院证明或医嘱予以确定。因此鉴定意见不是确定护理费的认定依据，本案也没有医院证明或医生医嘱可证实原告住院期间护理人数是2人且出院后还需要护理，因此对于原告的护理费用应按实际住院天数31天计算，且护理人数应认定为一人。4.就医交通费：原告没有提供证据证明其为本次交通事故支出了交通费用，因此，对该项费用依法不能予以支持。5.康复费：属于理论数据，而且要求数额过高，与原告伤情不符，明显缺乏事实和法律依据，不应予以认定。6.后续治疗费：如前所述，鉴定书对后续治疗费的结论缺乏客观公正及事实根据，应对手写字体记录的缺失3颗牙齿的义齿安装及更换费用予以扣减。7.残疾赔偿金：根据《根据广东2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，该标准适用于自2019年5月30日0时至2020年5月29日24时发生的道路交通事故，因此原告对残疾赔偿金的计算存在错误。本案交通事故发生于2018年9月1日，残疾赔偿金的计算标准应适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定进行计算，即应按2017年人均可支配收入15780元/年的标准进行计算。同时，原告将残疾赔偿金年限按14年计算错误，原告于2019年4月26日鉴定为十级伤残等级时已年满57周岁6个月。因此，残疾赔偿金年限应按12年计算。8.精神损害抚慰金：原告要求的精神损害抚慰金数额过高，与原告的伤残等级及揭阳地区的经济水平、判例实际不相符，应依法予以剔减。被告彭幼香答辩称，相信法律，与保险公司的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据有：身份证、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、广东榕江法医临床司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票，揭西县人民医院住院病历、疾病诊断证明书、出院小结、CT检查报告单，广东省医疗收费票据，汕头市**医院门诊费用清单、CT检查报告单、心电图报告，复诊疾病诊断证明书，协议书。被告保险公司提交的：工商银行转账凭证、投保人报保险记录单、揭西县人民医院住院病历、机动车交通事故责任强制保险条款、中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款。被告保险公司、彭幼香对原告提交的广东榕江法医临床司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票提出异议，认为该鉴定系原告单方委托，程序违法，根据保险条款的约定，鉴定费不属于保险的赔偿责任范围，鉴定结论也不准确；对揭西县人民医院住院病历材料的真实性提出异议，认为病历材料上有手写字体，无法确定其是否为医生所写；对广东省医疗收费票据，认为与后续治疗费属重复计算；对复诊疾病诊断证明书，认为与本案交通事故缺乏关联性。原告对被告保险公司提交的揭西县人民医院住院病历提出异议，认为应以原告自己提交的为准；对机动车交通事故责任强制保险条款、中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款提出异议，认为保险条款为保险公司单方提出，其内容不符合法律规定。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年9月1日23时40分，被告彭幼香驾驶粤V*****号小型普通客车从揭西县坪上镇往五云镇方向行驶，行经揭西县********时，碰撞到右路边行走的行人原告蔡四汀，造成蔡四汀受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故经揭西县公安局交警大队现场勘查和调查取证，于2018年9月17日作出揭西交通警察大队第445************377号道路交通事故认定书，认定彭幼香驾驶机动车未确保安全行驶而肇事，应承担本事故的全部责任，蔡四汀无责任。事故发生后，原告蔡四汀于次日被送到揭西县人民医院治疗，经诊断为：1.局部脑损伤；2.右侧额部头皮、上唇内外侧多处挫裂伤；3.全身多处软组织挫伤；4.上颌右侧侧切牙断裂缺如、中切牙及尖牙松动。原告住院16天，于2018年9月18日出院，被告保险公司于2018年9月7日向蔡四汀支付1万元医疗费，其余费用由被告彭幼香支付（因彭幼香没有向法庭提供相关票据，具体数额不明）。出院医嘱：注意休息，不适随诊，并口腔科门诊随诊，遵口腔科医嘱3个月后回院择期行牙齿缺如修补术。2018年9月25日，原告与被告彭幼香签订协议书并提供交警部门存档，双方约定：1.彭幼香补偿蔡四汀住院期间营养费及误工费等一切费用壹万元；2.蔡四汀出院三个月后补牙费用以医院发票报销。协议签订后，被告彭幼香向原告支付了1万元。后原告因身体不适于2018年10月19日再次到揭西县人民医院住院治疗，经诊断为：双侧额颞顶部慢性硬膜下出血。住院15天（因原告没有向法庭提供相关票据，具体医疗费数额不明），于2018年11月3日出院，出院医嘱：注意休息，3周后回院复诊，不适随诊。原告在2018年10月至2019年4月1日期间多次在揭西县人民医院门诊复查，共用去医疗费1454.1元。2019年4月22日原告委托广东榕江法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2019年4月26日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.蔡四汀本次交通事故构成十级伤残；2.蔡四汀双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿钻孔引流术后与本次交通事故伤直接关联、互为因果关系；3.后续治疗费3万元（义齿安装及更新），康复治疗费5500元；4.护理期限为60天，建议伤后前15天配备护理人员2名/天，余护理期45天配备护理人员1名/天；5.营养期为60天，建议给予营养费1200元。原告于2019年9月24日在汕头市**医院门诊复查，用去医疗费881.1元。被告彭幼香是肇事车辆粤V*****小型普通客车的驾驶人和所有人，在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，保险期间均为2017年10月28日至2018年10月28日，其中商业第三者责任险责任限额100万元，不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。原告属农业家庭户口。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。被告彭幼香驾驶机动车未确保安全行驶而肇事，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应承担本事故的全部责任，是经广东省揭西县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定的，且双方当事人对该事故认定书均未提出异议，本院对该责任认定书予以确认。交通事故责任人应当承担相应的损害赔偿责任。本案肇事车辆粤V*****号车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，该车在保险期间发生交通事故，依照相关法律规定，原告因本次交通事故造成的损失应先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分再由保险公司按彭幼香所负交通事故责任大小，在商业第三者责任保险100万元责任限额内予以赔偿；仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告保险公司、彭幼香答辩称原告提交的揭西县人民医院住院病历上有手写字体，且手写的诊断结果与打印的出院小结的诊断结果不符，应以病历材料上打印的诊断结果为准，本院认为，病历上手写的字体部分无医院盖章，也没有注明日期，故对两被告的主张予以采纳。原告的损害赔偿数额应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》来确定。原告的损害赔偿数额为：1.医疗费,其中住院费用，被告保险公司已经预付了1万元，其余部分由被告彭幼香垫付，原告对该部分费用无提出诉请；出院后门诊复查费用，原告在2018年10月至2019年4月1日期间的医疗门诊费用按揭西县人民医院出具的广东省医疗收费票据为1454.1元，原告在伤残鉴定后因鉴定机构已对后续治疗费作出鉴定意见，故在汕头市**医院门诊复查的医疗费881.1元属重复计算，不予支持。2.后续治疗费，鉴定意见是3万元，被告保险公司主张以医院病历材料打印字体记录的原告缺失3个牙齿的情况为准，仅认可15000元，原告也表示同意，故后续治疗费认定为15000元。3.伤残鉴定费按发票为3910元。4.住院伙食费按住院31天每天100元计算为3100元（100元／天×31天）。5.误工费，事故发生时原告已满60周岁，原告也未提供证据证明原告的工作情况，故原告请求赔偿误工费，证据不足，不予支持。6.护理费，按鉴定意见护理期为60天，其中前15天每天配备护理人员2名按150元/天计算，其后在住院期间的16天每天配备护理人员1名按150元/天计算，余下29天每天配备护理人员1名按120元/天计算，护理费为10380元（150元/天×15天×2人+150元/天×16天×1人+120元/天×29天×1人）。7.交通费按住院31天每天30元计算为930元。8.营养费按伤残赔偿指数计算为500元（5000元×10%）。9.康复费按鉴定意见为5500元。10.残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准自定残之日起计算20年，但满60周岁的每增加一岁减少一年，定残之日原告67周岁，故计算13年为22318元（17168元／年×13年×10%）。11.精神抚慰金根据原告的伤情酌定为5000元。综上，原告因本次事故造成的损失除两被告已经支付的住院医疗费用外为68092元。其中属于交强险中的医疗费用赔偿项目的包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费和营养费，合计为20054元，因被告彭幼香负交通事故全责及被告保险公司已经预付1万元医疗费用（未计入），故由保险公司在商业第三者责任保险的责任限额内赔偿20054元；属于交强险死亡伤残赔偿项目的包括护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、交通费、康复费、精神损害抚慰金，合计为48038元，在交强险的死亡伤残赔偿的11万元限额内，由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿。综上所述，除被告保险公司已经预付的1万元和被告彭幼香垫付的医疗费外，被告保险公司还应在交强险和商业第三者险责任限额内赔偿原告68092元（20054+48038），抵除被告彭幼香在与原告签订协议后支付的赔偿款1万元后，被告保险公司仍应付给原告58092元。被告彭幼香作为侵权人，应对被告保险公司应在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告的款项20054元承担连带清偿责任。原告诉请撤销原告与被告彭幼香于2018年9月25日签订的协议书，本院认为，原告签订该协议时自以为已基本痊愈，但其后因身体不适又再次入院治疗，该情况属于原告对自身痊愈状况存在重大误解，故原告请求撤销该协议，符合相关法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，判决如下：一、撤销原告蔡四汀与被告彭幼香于2018年9月25日签订的《协议书》。二、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告蔡四汀58092元。三、被告彭幼香对被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告蔡四汀的款项20054元承担连带清偿责任。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费802元，由被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  黄 周人民陪审员  郭东生人民陪审员  黄一帆二〇一九年十二月二十六日书 记 员  邱志霖附相关法律条文：第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。