四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初5586号 原告：广元中铝铝业有限公司，住所地：广元经济技术开发区川浙产业合作园。 法定代表人：李红勋，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡倚，女，1985年2月22日出生，汉族，住四川省江油市彰明镇沙棠村二组42号，公民身份号码：，系该公司财务总监。 委托诉讼代理人：王海臣，四川天称律师事务所律师。 被告：四川广元启明星铝业有限责任公司，住所地：四川省广元市袁家坝工业开发区。 法定代表人：唐时林，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：何琳，男，1980年12月23日出生，汉族，住广西省南宁市兴宁区秀厢大道169号金源橘子郡3-Ｄ栋1单元301号，公民身份号码：，系该公司财务主管。 委托诉讼代理人：吴江，四川百根律师事务所律师。 被告：四川广元金鲲铝业有限责任公司，住所地：广元市经济技术开发区袁家坝工业园。 法定代表人：何磊，系该公司董事长。 原告广元中铝铝业有限公司（以下简称广铝公司）与被告四川广元启明星铝业有限责任公司（以下简称启明星铝业公司）、四川广元金鲲铝业有限责任公司（以下简称金鲲铝业公司）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告启明星铝业公司委托诉讼代理人、被告金鲲铝业公司法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告启明星铝业公司于2017年12月13日签订的《借款合同》；2.判决解除原告与被告启明星铝业公司、金鲲铝业公司2018年12月25日签订的《三方债务抵销协议》；3.判令被告启明星铝业公司偿还借款1585万元及利息（利息从2018年7月1日日起按年利率5%计算至被告付清之日止）；4.判令原告对被告启明星铝业公司依法抵押的电解槽设备在诉请范围内享有优先受偿权，即对前述电解槽的拍卖、变卖价款在诉请范围内享有优先受偿权；5.本案案件受理费、保全费、保全担保费由被告承担。事实及理由：原告与被告启明星铝业公司于2017年12月13日签订《借款合同》，约定原告向被告启明星铝业公司提供借款1585万元，用途为被告启明星铝业公司缴纳电费，借款利息为年利率5%，按季付息，借款期限到2022年12月12日止。合同签订后，原告通过银行向被告启明星铝业公司出借1585万元。被告启明星铝业公司为担保借款偿还，以自有的电解槽设备向原告提供抵押担保，并为原告在广元市工商局广元经济技术开发区分局办理动产抵押权登记，设定动产抵押权。2018年12月25日，原告与被告启明星铝业公司、被告金鲲铝业公司签订《三方债务抵销协议》，以债务抵销方式履行1585万元借款中的200万元。但被告至今未按合同约定按季支付利息，也未抵销200万元的债务。为保护原告合法权益，故起诉来院。 被告启明星铝业公司辩称，其欠付电费的问题已经市委会议纪要作出妥善处理，没有通过支付高额代价借款支付电费的动力及紧迫性，其与原告之间的借贷合意存疑。借款合同是实践合同，本案交付的银行电子汇票真实性存疑，原告陈述的在丹顿公司处借款代其支付电费不能直接证明系本案借款，故无证据证明原告已履行出借义务，借款合同应属无效。同时，原告出借款项来源的《借款合同》与本案《借款合同》存在利息差，原告有牟利行为，借款合同应当无效。其已归还的1350万元系归还借款本金，请求予以抵销。如借款合同无效，已付利息应当扣减本金，抵押合同作为从合同亦应无效。原告未提交证据证明其未履行《三方债务抵销协议》项下义务，不存在解除该协议的事由。本案可能涉及到相关票据诈骗，请求移送司法机关处理。 被告金鲲铝业公司辩称，其同意被告启明星铝业公司答辩意见。其系被告启明星铝业公司的全资子公司，自然人股东是代持股，实际并未出资，其具体财务及公司印章等均由被告启明星铝业公司管理。 当事人提供的证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年12月13日，原告广铝公司与被告启明星铝业公司签订《借款合同》，约定被告启明星铝业公司向原告借款1585万元，借款用途为支付电费，借款利息为年利率5%，按季收息，借款期限五年（从2017年12月13日起至2022年12月12日止）。付款方式为：一次性后分批向被告启明星铝业公司支付银行承兑汇票或转账，被告启明星铝业公司在收到借款后应当出具收据。借款偿还方式为：被告启明星铝业公司以银行承兑汇票或银行存款归还原告借款，2020年偿还借款500万元、2021年偿还借款500万元、2022年偿还借款585万元。同时，该合同还约定，被告启明星铝业公司必须按合同规定的期限还本付息，逾期不还的部分，原告有权限期追回借款，还应当承担违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用。 原告广铝公司与案外人丹顿科技集团有限公司（以下简称丹顿公司）签订有《借款合同》，双方约定原告向丹顿公司借款1000万元，借款利息为年利率3%，借款期限从2017年12月16日起至2022年12月15日止，原告指定收取借款的收款账户为国网四川省电力公司广元供电公司（账号）。双方约定还款时间为启明星铝业公司与广元国大科技有限公司在2017年12月13日签订的4000万元借款合同（约定还款期限：不超过5年）收到全部本息后5个工作日内。 2017年12月15日，案外人丹顿公司通过其中国工商银行账户（账号）向国网四川省电力公司广元供电公司账户（账号）转款1000万元。 2017年12月29日，原告通过其中国建设银行账户转款35万元至被告启明星铝业公司账户。 同日，原告将票号为140253332001720171123130574330、票据金额为10万元的电子银行承兑汇票以背书转让的方式背书给被告启明星铝业公司，该汇票出票人为河南嘉堂商贸有限公司，承兑人为湖北团风农村商业银行股份有限公司营业部，出票日期和承兑日期为2017年11月23日，到期日为2018年11月22日。 同日，原告将票号分别为140245400010320171227143786035、140245400010320171227143750166、140245400010320171227143750199、140245400010320171227143784728、140245400010320171227143785528、140245400010320171227143785585、140245400010320171227143786432、140245400010320171227143786682、140245400010320171227143787562、140245400010320171227143801095、140245400010320171227143807954、140245400010320171227143807962、140245400010320171227143808027、140245400010320171227143801118的14份总金额为190万元的电子银行承兑汇票以背书转让的方式背书给被告启明星铝业公司，上述汇票的出票人均为枣庄保利企业管理服务股份有限公司，承兑人为枣庄农村商业银行市中支行，出票日期及承兑日期为2017年12月27日，到期日为2018年12月24日。 同日，原告将票号分别为131319200061820171227143259846、131319200061820171227143260029、131319200061820171227143260295，汇票金额分别为100万元、总金额为300万元的电子银行承兑汇票以背书转让的方式背书给被告启明星铝业公司，上述汇票的出票人均为温州浩拓实业有限公司，承兑人为包商银行股份有限公司包头分行资金清算中心，出票日期及承兑日期为2017年12月27日，到期日为2018年12月27日。 同日，原告将票号为31300052028570321、票据金额为50万元的纸质银行承兑汇票以背书转让的方式背书给被告启明星铝业公司。该汇票出票人为成都维特塑胶有限公司，付款行为成都银行邛崃支行，出票日期为2017年12月26日，到期日为2018年6月25日。 当日，被告启明星铝业公司向原告出具收到借款1585万元的收据。 2018年3月30日，被告启明星铝业公司通过其中国工商银行账户（账号）转款19.8125万元至原告广铝公司账户（账号），摘要注明为借款利息。 2018年7月6日，被告启明星铝业公司通过其中国工商银行账户（账号）转款20.252779万元至原告广铝公司账户（账号），摘要注明为借款利息。 2018年12月25日，原告广铝公司与被告启明星铝业公司、被告金鲲铝业公司签订《三方债务抵销协议》，该协议明确：1、原告与被告启明星铝业公司于2017年12月31日签订的《借款合同》，借款金额1585万元，借款利息为年利率5%，截止2018年9月12日所欠本金为1585万元。2、被告金鲲铝业公司与案外人广元市利州区金坤小额贷款有限公司于2017年4月20日签订《借款合同》，借款金额700万元，该借款用于原告生产经营，截止2018年11月30日所欠本金700万元。3、上述两项债权债务经确认后，由被告启明星铝业公司代原告向被告金鲲铝业公司偿还200万元，三方就该200万元的债务相互抵销。抵销后，被告启明星铝业公司预收原告的货款500万元，用于抵销被告金鲲铝业公司为原告搭桥贷款的余额500万元。4、三方债务抵销后，被告启明星铝业公司应付原告借款本金1385万元，被告启明星铝业公司应付被告金鲲铝业公司700万元，原告与被告金鲲铝业公司之间的债务全部消灭。5、被告金鲲铝业公司承诺，自2019年1月1日起，负责向案外人广元市利州金坤小额贷款有限公司偿还借款700万元的本金及利息，原告负责协助被告金鲲铝业公司办理续贷手续。 原告与被告启明星铝业公司签订有《设备抵押合同》，合同约定为确保《三方债务抵销协议》的履行，被告启明星铝业公司愿意以其有权处分的财产（电解槽）作顺位抵押，原告经审查同意财产抵押。抵押物名称为电解槽（固定资产编码分别为：0105-ZY-0117、0105-ZY-0118、0105-ZY-0119、0105-ZY-0120、0105-ZY-0121、0105-ZY-0122、0105-ZY-0123、0105-ZY-0124、0105-ZY-0202、0105-ZY-0203、0105-ZY-0204、0105-ZY-0205、0105-ZY-0206、0105-ZY-0207、0105-ZY-0208、0105-ZY-0171、0105-ZY-0172、0105-ZY-0173、0105-ZY-0174、0105-ZY-0175、0105-ZY-0176、0105-ZY-0177、0105-ZY-0178），抵押担保额为1385万元，抵押期限自2018年12月7日起至2022年12月6日止，抵押担保范围为主债权及利息、应付违约金和损害赔偿金以及实现债权和抵押权的费用（包括律师费和诉讼费）。同时约定，在本合同签订15天内，双方到抵押财产所在地的工商行政管理部门办理抵押登记手续，并将该抵押物的权利证书及抵押登记证明交存于原告。 2019年1月14日，被告启明星铝业公司及被告金鲲铝业公司向原告广铝公司出具付款委托书，该付款委托书载明“根据我公司与贵公司签订《预付款合同》，由于我公司尚有未决经济纠纷，现我公司委托四川广元金鲲铝业有限公司代为支付归还贵公司借款300万元……”。2019年1月15日，被告金鲲铝业公司向原告转款支付300万元。 2019年1月30日，广元市工商行政管理局广元经济技术开发区分局出具《动产抵押登记书》，该登记书载明被告启明星铝业公司作为抵押人，原告广铝公司作为抵押权人，被担保债权金额为1385万元，债务人履行债务的期限为2018年12月7日起至2022年12月6日，担保范围为主债权及利息、应付违约金和损害赔偿金以及实现债权和抵押权的费用（包括律师费和诉讼费）。抵押物为固定资产编码分别为：0105-ZY-0117、0105-ZY-0118、0105-ZY-0119、0105-ZY-0120、0105-ZY-0121、0105-ZY-0122、0105-ZY-0123、0105-ZY-0124、0105-ZY-0202、0105-ZY-0203、0105-ZY-0204、0105-ZY-0205、0105-ZY-0206、0105-ZY-0207、0105-ZY-0208、0105-ZY-0171、0105-ZY-0172、0105-ZY-0173、0105-ZY-0174、0105-ZY-0175、0105-ZY-0176、0105-ZY-0177、0105-ZY-0178的电解槽23套。 2019年1月30日，被告启明星铝业公司及被告金鲲铝业公司向原告广铝公司出具付款委托书，该付款委托书载明“应由我公司退还给贵公司的预付款450万元（人民币大写：肆佰伍拾万元整）现我公司委托四川广元金鲲铝业有限公司支付给贵公司……”。同日，被告金鲲铝业公司分三次共计向原告转款支付450万元，该三份转款业务回单摘要处均注明为“退预付款”。 2019年2月19日，被告启明星铝业公司及被告金鲲铝业公司向原告广铝公司出具付款委托书，该付款委托书载明“由于我公司尚有未决经济纠纷，现我公司委托四川广元金鲲铝业有限公司代为支付贵公司500万元（大写金额：伍佰万元整）……”。同日，被告金鲲铝业公司分三次共计向原告转款支付500万元，该三份转款业务回单摘要处均注明为“退预付款”。 2019年2月25日，被告启明星铝业公司及被告金鲲铝业公司向原告广铝公司出具付款委托书，该付款委托书载明“应由我公司退还给贵公司的预付款100万元（人民币大写：壹佰万元整）现我公司委托四川广元金鲲铝业有限公司支付给贵公司……”。同日，被告金鲲铝业公司分两次共计向原告转款支付100万元，该两份转款业务回单摘要处均注明为“退预付款”。 2019年8月30日，原告广铝公司向被告启明星铝业公司发出《企业询证函》两份（发函号分别为YS19005-1、YS19005-7），该函件表明原告聘请了会计师事务所对公司会计报表进行审计，按要求询证原告与被告的往来账项。该两份函件明确的往来账项为截止2019年8月30日被告欠1585万元、40.285417万元，其中40.285417万元系借款本金1585万元按年利率5%应收的2018年第3、4季度利息。2019年9月3日，被告启明星铝业公司财务人员王静分别在两份函件结论“数据证明无误”处签字。 2019年12月11日，国网四川省电力公司广元供电公司出具情况说明，证实已收到上述背书转让的承兑汇票，且已背书转让他人，已视为收到被告启明星铝业公司缴纳的对应金额电费。 另查明，原、被告签订有《预付款合同》，合同约定原告以1年期商业承兑向被告预付货款共计2000万元，预付货款发货偿还期限为3个月（自2019年1月1日至2019年3月30日止）。预付款偿还方式为：被告分三个月每日均衡供应原铝或铝锭偿还预付款，2019年1月1日至2019年1月30日偿还750万元、2019年2月1日至2019年2月28日偿还750万元、2019年3月1日至2019年3月30日偿还500万元。同时，双方约定被告愿用其公司生产的铝水、铝锭来偿还上述预付款，并按约定还款方式每天提供等额的铝水或铝锭，铝水或铝锭作价方式为：铝水按合同约定的月均价下浮160元/吨，扣千分之七作为结算单价；铝锭按合同约定的当日均价下浮150元/吨作为结算单价。其后，原告通过向被告启明星铝业公司委托收款的被告金鲲铝业公司交付承兑汇票的方式，支付上述预付款2000万元。 2019年10月12日，案外人中国太平洋财产保险股份有限公司因与原告形成的诉讼财产保全责任保险保险单，收到原告支付的保险诉讼费用2.1万元并出具发票。 本院认为，原告向本院提交的借款合同及转款凭证能够证实双方民间借贷关系成立并生效。本案争议焦点在于：一、本案借款实际交付金额；二、本案《借款合同》及《三方债务抵销协议》的效力；三、本案借款本息的确定及抵押物能否优先受偿的问题；四、本案保全保险费的负担主体。 一、对于本案借款实际交付借款金额的问题。1、对于本案原告以银行承兑汇票方式交付借款550万元的问题。首先，本案原告与被告启明星铝业公司在借款合同中明确约定借款支付方式为银行承兑汇票或转账。原告已按约以银行承兑汇票背书转让及转款的方式将总金额为1585万元交付被告启明星铝业公司，被告启明星铝业公司已向原告出具了收到总借款1585万元的收据，应当视为被告启明星铝业公司认可原告的交付方式。其中，本案承兑汇票在本案诉讼前均已到期，当金鲲铝业公司将该汇票背书转让给案外人国网四川省电力公司广元供电公司后，该550万元已由被告实际使用，原告已以银行承兑汇票方式实际交付借款550万元。 2、对于原告在案外人丹顿公司处借款代被告启明星铝业公司缴纳电费1000万元的问题。本案原告与被告启明星铝业公司签订的借款合同明确借款用途为缴纳电费，原告以指定支付方式代被告启明星铝业公司缴纳电费，实际代被告启明星铝业公司消灭了该部分债务。被告启明星铝业公司若认为该部分债务并非原告代付，应当提交其自行或委托缴纳电费消灭该部分债务的证据。原告与被告启明星铝业公司多次就本案借款金额进行确认，如该部分借款未实际交付，被告启明星铝业公司有多次机会提出异议。故对于被告认为原告并未实际交付案涉借款的辩解意见，本院不予采纳，本案原告实际交付借款金额为1585万元。 二、对于本案《借款合同》及《三方债务抵销协议》的效力问题。1、对于本案借款合同的效力。本案原告与被告启明星铝业公司签订《借款合同》后，原告通过银行转账方式交付借款35万元、通过银行承兑汇票背书转让方式交付借款550万元、在丹顿公司处借款代被告启明星铝业支付电费1000万元，双方民间借贷关系已成立并生效。此后，原告与被告启明星铝业公司签订《三方债务抵销协议》《设备抵押合同》并办理不动产抵押登记，前后多次确认本案债权总金额为1585万元。对于被告认为双方借贷合意存疑、借款未实际交付、借款合同无效的辩解意见，因没有事实与法律依据，本院不予支持。本案借款合同虽然约定借款期限至2022年12月12日止，但同时也约定被告启明星铝业公司应按季付息。被告启明星铝业公司于2018年3月30日、2018年7月6日支付部分借款利息后，并未按季向原告支付利息。被告启明星铝业公司未按双方借款合同约定支付利息，其行为已构成违约，原告依据借款合同中关于逾期未付、原告有权限期追回借款的约定，主张解除双方于2017年12月13日签订的《借款合同》，要求被告启明星铝业公司立即偿还本案借款本息的诉讼请求，本院予以支持。 2、对于本案《三方债务抵销协议》的效力问题。原告与被告启明星铝业公司、金鲲铝业公司签订《三方债务抵销协议》之后，被告启明星铝业公司应按约向原告及被告金鲲铝业公司支付相应款项，被告金鲲铝业公司亦应当从2019年1月1日起向案外人广元市利州金坤小额贷款有限公司偿还借款700万元的本金及利息。现被告启明星铝业公司、金鲲铝业公司未按约支付相应款项，被告金鲲铝业公司明确表示不履行该合同，三方协议的合同目的不能实现，原告有权要求解除案涉《三方债务抵销协议》。 三、对于本案借款本息确定及抵押物能否优先受偿的问题。1、对于被告已支付的款项是否应抵扣本案借款本金的问题。首先，被告启明星铝业公司提供的委托被告金鲲铝业公司向原告支付1350万元的《付款委托书》中：明确载明系退还预付货款的为2019年1月30日的450万元及2019年2月25日的100万元；明确依据双方签订的《预付款合同》支付的为2019年1月14日的300万元；仅2019年2月19日的500万元未明确款项支付缘由。同时，在2019年1月30日的450万元、2019年2月25日的100万元及2019年2月19日的500万元转款业务回单中，均注明上述款项系退还预付款。其次，本案《预付款合同》约定的预付款偿还方式为2019年1月1日至2019年1月30日偿还750万元、2019年2月1日至2019年2月28日偿还750万元、2019年3月1日至2019年3月30日偿还500万元。本案被告金鲲铝业公司分别于2019年1月15日向原告支付300万元、2019年1月30日支付450万元，合计750万元；于2019年2月19日向原告支付500万元、2019年2月25日支付100万元，合计600万元。上述被告方支付金额与预付款约定偿还金额基本一致，结合《付款委托书》及转款凭证明确的支付缘由，被告启明星铝业公司委托被告金鲲铝业公司支付的款项系偿还预付款的可能性已达到高度盖然性。同时，被告财务人员王静在原告向其发出的企业询证函中确认截止2019年9月3日下欠借款本金为1585万元、欠付2018年3、4季度的利息40.285417万元，被告财务人员系代表被告启明星铝业公司履行职务行为，该行为亦能够证明被告认可其已支付的1350万元系偿还预付款而非借款。故对于被告已向原告支付的1350万元，本院确认为偿还预付货款。被告已付的预付货款属于双方买卖合同纠纷，本院已另案受理原告与被告启明星铝业公司之间的买卖合同纠纷案件，本案不应在本案处理，故被告方已支付的1350万元不应抵扣本案借款本金。故对原告要求被告启明星铝业公司偿还借款本金1585万元的诉讼请求，本院予以支持。本案原告自认被告方已将截止2018年6月30日的借款利息付清，故对原告主张的借款利息，本院支持从2018年7月1日起按年利率5%计算至本金付清之日止。 2、对于本案抵押物能否优先受偿的问题。原告与被告启明星铝业公司签订的《设备抵押合同》系双方真实意思表示，内容不违法法律法规禁止性规定，合同合法有效，本院予以确认。原告与被告启明星铝业公司双方明确约定了抵押金额、期限及范围，双方已办理动产抵押登记，原告对抵押物的抵押权已经成立。对于原告要求对案涉抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。 四、对于本案保全保险费的承担主体问题。原告与被告启明星铝业公司签订的《借款合同》约定，被告启明星铝业公司如未按约还款，应当承担违约金及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用。该约定并未对保全保险费的承担主体进行明确。原告要求被告启明星铝业公司承担本案保全保险费没有事实与法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告广元中铝铝业有限公司与被告四川广元启明星铝业有限责任公司于2017年12月13日签订《借款合同》； 二、解除原告广元中铝铝业有限公司与被告四川广元启明星铝业有限责任公司、四川广元金鲲铝业有限责任公司于2018年12月25日签订的《三方债务抵销协议》； 三、被告四川广元启明星铝业有限责任公司在本判决生效后十日内向原告广元中铝铝业有限公司归还借款本金1585万元及利息，利息从2018年7月1日起以借款本金1585万元为基数按年利率5%计算利息至付清时止； 四、如被告四川广元启明星铝业有限责任公司不能履行上述（三）项确定的义务，原告广元中铝铝业有限公司享有对被告提供的抵押财产（固定资产编码分别为：0105-ZY-0117、0105-ZY-0118、0105-ZY-0119、0105-ZY-0120、0105-ZY-0121、0105-ZY-0122、0105-ZY-0123、0105-ZY-0124、0105-ZY-0202、0105-ZY-0203、0105-ZY-0204、0105-ZY-0205、0105-ZY-0206、0105-ZY-0207、0105-ZY-0208、0105-ZY-0171、0105-ZY-0172、0105-ZY-0173、0105-ZY-0174、0105-ZY-0175、0105-ZY-0176、0105-ZY-0177、0105-ZY-0178的23套电解槽）申请法院依法定程序拍卖、变卖的权利，所得价款优先用于偿还原告的借款； 五、驳回原告广元中铝铝业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费116900元，由被告四川广元启明星铝业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  黄 俊 人民陪审员  魏志英 人民陪审员  陈玉素 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  王慧东