广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初44035号原告：金元证券股份有限公司，住所地海南省海口市南宝路36号证券大厦4楼，统一社会信用代码91460000742550597A。法定代表人：王作义，董事长。委托诉讼代理人：肖强，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：江益函，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告：上海乐铮网络科技有限公司，住所地上海市静安区北京西路1080弄24、26号207室，统一社会信用代码91310000MA1FYY33FB3。法定代表人：许春铮。原告金元证券股份有限公司与被告上海乐铮网络科技有限公司质押式证券回购纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人肖强到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告偿还融资本金19292618.50元、利息1087889.32元（利息自2018年12月20日起暂计至2019年7月11日，之后产生的利息以19292618.50元为基数，按照年利率10%的标准计算至实际清偿之日止）以及违约金5152641元（违约金自2018年8月7日起暂计至2019年7月11日，之后产生的违约金以30489000元为基数，按照违约金率每日0.05%的标准计算至实际清偿之日止）；2.被告承担原告为实现债权所支付的律师费10万元；3.被告承担本案全部诉讼费用；4.原告有权以被告质押给原告的5453073股四川汇源光通信股份有限公司股票（股票代码：000586)折价或者以拍卖、变卖所得价款在上述第1-3项诉讼请求的债权范围内优先受偿。以上费用合计25633148.82元。事实和理由：2017年5月9日，原告与被告签订了协议编号为17×××86的《股票质押式回购交易客户业务协议》（以下简称《回购协议》)，约定双方开展股票质押回购交易，待购回期间，交易日日终履约保障比例迖到或低于补充线时，被告未按约定补充质押证券、提前部分偿还或提前购回的即构成违约；购回期限届满，被告若未购回标的证券亦构成违约。违约期间，被告除支付协议约定的利息外，还应当按日缴纳违约金，违约金=违约金额*单日违约金率*违约天数，单日违约金率为万分之五。其后，双方陆续签订了七份《股票质押式回购交易协议书》（以下简称《交易协议书》)，被告作为资金融入方以其持有的汇源通信股票（股票代码：000586)出质给原告进行融资，出质汇源通信股票数量合计12833099股、初始交易金额合计126884000元。按照《交易协议书》的约定，原告在2017年5月至9月期间向被告支付了融资款总计人民币126884000元。2018年2月至5月期间，因履约保障比例跌破警戒线或补充线，被告多次进行部分购回以提高履约保障比例，合计部分购回质押股票26股，偿还本金43385000元。2018年8月7日，被告因履约保障比例跌破补充线后未能按照《回购协议》的约定提高履约保障比例或提前购回，构成违约。同时，上述七笔交易融资期限已于2018年8月和9月陆续到期，被告未按照协议约定购回标的证券。被告违约后，原告于2018年8月10日至2018年8月23日期间以大宗交易方式处置卖出被告质押标的证券738万股，卖出所得资金为66470173.65元（扣除交易佣金、印花税后的金额）用于偿还被告所欠原告的融资款项。2019年1月23日，被告签署《承诺书》确认其构成违约，并确认截至2019年1月23日，被告仍欠原告本金19292618.5元，利息182208.06元，违约金2576320.50元。以上本金、利息和违约金共计22051147.06元。后续产生的利息及违约金以实际购回日为准。被告亦承诺：1、2019年5月31日之前解除上述质押股份司法冻结状态，若截止2019年5月31日仍未解除，被告同意原告采用法律程序解决，并且被告将全力配合原告采用“实现担保物权”或“诉讼和解”等程序，快速推进司法进程;2、2019年按照股票质押合同正常履行付息义务。”截至原告起诉之日，被告并未按照《承诺书》承诺解除质押股份司法冻结状态，亦未购回标的证券。现被告尚欠融资本金19292618.50元及相应利息、违约金，其中利息应以剩余融资本金19292618.50元为基数，自2018年12月20日起（被告已付清2018年12月20日之前的利息），按照年利率10%的标准计算至实际清偿之日;违约金应以违约业务对应的初始交易金额30489000元为基数，自违约之日2018年8月7日起，按照每日0.05%的标准计算至实际清偿融资本息之日止。被告开庭时缺席，庭后提交答辩状称，一、原告主张的欠款本金金额属实，剩余质押股票的数量亦与中国证券登记结算有限责任公司出具的质押登记清单所载相符，被告除了涉案质押股票外，暂无其他财产可用于偿还。另外，原告主张的利息和违约金标准过高，请求法院根据《合同法》第一百一十四条第二款的规定依法予以调整。二、对原告提交证据中有原告盖章的证据，被告对其真实性均认可。经审理查明，2017年5月9日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易客户业务协议》（编号：17×××86），约定为了规范甲乙双方开展股票质押式回购交易，明确甲乙双方开展股票质押回购的权利义务关系，达成该份协议。合同内容包括但不限于：第一章释义与定义，股票质押式回购交易，指符合条件的甲方（资金融入方，简称融入方）以所持有的股票或其他证券质押，向符合条件的乙方（资金融出方，简称融出方）融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易。初始交易日，指甲乙双方约定的进行初始交易的日期。购回交易日，指甲乙双方约定的进行购回交易的的日期，购回交易日为非交易日的，实际购回交易日为购回交易日的后一交易日。初始交易成交金额，指双方约定的，初始交易时乙方支付甲方的交易金额。购回交易成交金额，指双方约定的，购回交易时甲方支付给乙方的交易金额。履约保障比例，指初始交易与对应的补充质押，在扣除部分解除质押后的标的证券及孳息市值与甲方应付金额的比值。警戒线，指履约保障比例的警戒线，该线为乙方进行风险监控的关注线。补充线，指当履约保障比例达到该线时，甲方需进行追加担保品、补充质押以使得履约保障比例达到警戒线以上。第四章一般业务规则与交易要素第八条约定，股票质押回购包括初始交易和购回交易两个基本环节。初始交易时，甲方将标的证券质押给乙方，乙方向甲方支付初始交易成交金额，并约定在特定时间返还资金和解除质押。待购回期间，由乙方负责交易申报、盯市、违约处置等事宜。乙方对股票质押回购初始交易及相应的补充质押、部分解除质押、部分购回进行合并管理。期限到期时，甲方向乙方支付约定的购回交易成交金额，乙方解除标的证券及相应孳息质押登记，股票质押回购完成。第十条约定，购回利率依据中国人民银行公布的同期金融机构贷款基准利率上浮一定基点确定，由甲乙双方在交易协议书中进行约定。第九章盯市及履约保证措施第四十三条约定，当履约保障比例达到或低于警戒线时，乙方应向甲方发出通知，甲方须密切关注标的证券价格变化，提前做好相关准备；当履约保障比例达到或低于补充线时，甲方应按本协议约定于T+1日（T日为清算后履约保障比例达到或低于补充线的当日）补充质押证券、提前部分偿还或提前购回，使得T+1日收市清算后的履约保障比例需达到警戒线（含）以上。否则，乙方有权于T+2日起行使质权，进行违约处置。若违约处置后仍不足以清偿甲方所负债务的，乙方有权对甲方继续进行追索，直至甲方清偿所有债务。第十章违约处理第四十八条第（三）项约定，待购回期间，交易日日终履约保障比例达到或低于补充线时，甲方未按约定补充质押证券、提前部分偿还或提前购回的，构成/视为甲方违约。第五十条约定，违约期间，甲方除支付本协议约定的利息外，甲方还应按日缴纳违约金，甲方违约金=违约金额*单日违约金率*违约天数，违约金额指初始交易金额。第五十一条约定，单日违约金率由甲乙双方在交易协议书中予以约定，如无特别约定，甲方的单日违约金率为万分之五。第五十二条第（三）项约定，发生第四十八条（三）中情况的，违约金额为原交易对应的初始交易成交金额与补充质押交易的初始交易成交金额之和；违约期间，由乙方根据第五十三条的规定进行处置，甲方违约天数为甲方违约日（含）至处置结束日（不含）的天数。第十一章质物、担保范围、处置方式及处置所得偿还顺序第六十条约定，本协议项下的质物所担保的债权为融出方对甲方享有的如下债权：甲方在本协议（包括双方对本协议的任何修改和补充）项下的全部义务、责任、陈述、保证及承诺事项，包括但不限于购回交易金额、利息和违约金。本协议项下的质物所担保的范围除了上述担保事项，还及于实现债权和质权的费用。第六十一条约定，待购回期间，若盯市日计算的履约保障比例达到或低于补充线时，则甲方须于触发该条件后的1个交易日内采取以下任一种措施：（一）提交补充质押证券、提前部分偿还或提前购回，使得履约保障比例高于警戒线；（二）提前购回。如甲方无法采取以上任一种措施的，则构成本协议项下的违约，乙方有权自触发该条件后的下一交易日起按[第五十二条]实现债权。第六十三条第（五）项约定，双方一致确认，质物处分后取得的收入按以下顺序清偿：1.因实现质权和债权而产生的费用；2.甲方在本协议下支付违约金的义务；3.甲方在本协议下支付利息的义务；4.甲方在本协议下支付购回交易成交金额的义务。第十四章免责条款第七十八条约定，本协议项下一方违约责任的承担，以违约所造成的直接损失为限，甲乙双方互对对方的预期获利等间接损失不承担任何责任。被告召开全体股东会决议，全体股东一致同意被告进行上述业务。同日，被告在《股票质押式回购交易业务风险揭示书》上签章确认：本机构确认已知悉并理解《金元证券股份有限公司股票质押式回购交易客户业务协议》及风险揭示书的全部内容，并自愿承担由此可能导致的一切风险和损失。2017年5月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017051217099001），约定初始交易日2017年5月12日；购回交易日2018年5月11日；标的证券数量625102股；初始交易金额6601000元；购回价格（%）6.2%；质押率0.6；购回交易金额7014809.36元。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017051217099002），约定初始交易日2017年5月12日；购回交易日2018年5月11日；标的证券数量953600股；初始交易金额1007万元；购回价格（%）6.2%；质押率0.6；购回交易金额10701277.11元。2017年5月17日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017051817099001），约定初始交易日2017年5月18日；购回交易日2018年5月18日；标的证券数量2160016股；初始交易金额22978000元；购回价格（%）6.2%；质押率0.6；购回交易金额24422422.61元。2017年5月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017052417099001），约定初始交易日2017年5月24日；购回交易日2017年8月22日；标的证券数量2721476股；初始交易金额27331000元；购回价格（%）6.2%；质押率0.55；购回交易金额27754630.5元。2017年7月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017070617099002），约定初始交易日2017年7月6日；购回交易日2018年7月6日；标的证券数量1373400股；初始交易金额13019000元；购回价格（%）6.5%；质押率0.5；购回交易金额13876988.26元。2017年9月5日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017090517099001），约定初始交易日2017年9月5日；购回交易日2018年9月5日；标的证券数量3005655股；初始交易金额28187000元；购回价格（%）7%；质押率0.45；购回交易金额30187494.03元。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《股票质押式回购交易协议书》（编号：2017090517099002），约定初始交易日2017年9月5日；购回交易日2018年9月5日；标的证券数量1993850股；初始交易金额18698000元；购回价格（%）7%；质押率0.45；购回交易金额20025038.61元。上述七份《股票质押式回购交易协议书》均约定甲方资金账号17×××86；标的证券简称汇源通信（股票代码000586）；利息支付方式为按季付息（结息日为每季度第三个月20日，付息如遇法定节假日则顺延到下个交易日）；履约保障比例警戒线150%；履约保障比例补充线140%；履约保障比例解押线300%。上述质押股票均已办理质押登记。2017年5月12日、2017年5月18日、2017年5月24日、2017年7月6日、2017年9月5日，原告向被告资产账户：17×××86划入七笔融资资金款，分别为：6601000元、1007万元、22978000元、27331000元、13019000元、28187000元、18698000元，合计126884000元。2018年2月至5月期间，被告多次签订《股票质押式回购部分购回委托单》部分购回证券以提高履约保障比例，向原告偿还本金43385000元。2018年5月29日，被告向原告出具《承诺函》，申请就已到期的四笔股票质押业务延期三个月，并承诺到期购回，延期利率调整为年化10%；未到期的三笔股票质押业务按约定到期购回；将全部七笔股票质押业务预警线提高至160%，平仓线提高至150%。此外，被告承诺赔偿原告的所有经济损失（包括但不限于本金、利息、违约金、诉讼费、执行费、律师费、差旅费、评估费等实现债权的费用）。2018年6月13日，被告签署四份《股票质押式回购交易客户延期购回申请书》向原告申请《股票质押式回购交易客户业务协议》下编号为2017051217099001、2017051217099002、2017051817099001、2017052417099001四笔业务延期购回，延期后上述四笔业务的预定购回时间分别为2018年8月10日、2018年8月10日、2018年8月17日、2018年8月24日，延期期间利率均为10%。2018年8月8日，原告向被告发出《金元证券股票质押式回购业务违约还款通知》，认为被告在原告处办理的七笔股票质押式回购交易业务，在跌破补充线后未能按时提高履约保障比例至预警线160%以上，构成违约，要求被告尽快偿还截止2018年8月8日尚欠的本金83499000元（不包含利息）、违约金731813.5元。2018年8月14日，原告再次向被告发出《关于股票质押式回购交易违约处置的告知函》，告知被告已根据协议约定对被告质押的股票进行违约处置，处置后“汇源通信”股份数量降至9653099股，占总股本比例4.99%，低于5%，达到信息披露的要求。待信息披露期限结束后，将继续进行处置，处置方式仍为大宗交易。2018年8月10日至2018年8月24日，原告以大宗交易方式卖出被告质押汇源通信股票738万股，清算金额66470173.65元。原告主张截至2018年8月24日，经违约处置，关于涉案《股票质押式回购交易客户业务协议》项下七笔业务的本金，被告尚欠编号2017051817099001的业务本金2331618.5元及编号2017052417099001的业务本金16961000元，合计19292618.5元，另外五笔业务本金均已清算完毕。2019年1月23日，被告向原告出具《承诺书》，确认其在原告处办理的七笔质押业务（质押标的为汇源通信）因跌破平仓线未按合约要求提高履约保障比例或者提前购回构成违约，截至2019年1月23日，尚欠原告本金19292618.5元、利息182208.06元、违约金2576320.5，合计22051147.06元。原告提交汇源通信股票股价信息，显示2018年8月6日，汇源通信股票收盘价为9.29元/股。原告以此主张被告在原告处的七笔回购交易均已跌破平仓线，被告未于次日补仓，原告有权从2018年8月7日开始计算违约金。中国证券登记结算有限责任公司出具的质物查询列表显示，被告为涉案《股票质押式回购交易客户业务协议》质押给原告的汇源通信股票（股票代码：000586）股票数量为5453073股。原告提交《委托代理协议》、发票、收款回单，主张因本案实际支出律师费10万元。另查明，2013年7月4日，上海证券交易所在上证会字[2013]88号《关于确认金元证券股份有限公司股票质押式回购业务交易权限的通知》中，确认原告的股票质押式回购交易业务权限，并根据原告的申请，初期业务规模为10亿元。2013年7月15日，深圳证券交易所在深证会[2013]63号《关于股票质押式回购交易权限开通的通知》中，同意原告开通股票质押式回购交易权限。以上事实，有原告提交的《股票质押式回购交易客户业务协议》《股东会决议》《股票质押交易风险揭示书、业务合同讲解工作底稿（自有资金出资模式）》《股票质押式回购交易业务风险揭示书》《股票质押式回购交易协议书》《对账单》《股票质押式回购部分购回委托单》《承诺函》《股票质押式回购交易客户延期购回申请书》《金元证券股票质押式回购业务违约还款通知》《关于股票质押式回购交易违约处置的告知函》《平仓还款明细》《平台查询单》《承诺书》、汇源通信股票股价信息查询、中国证券登记结算有限责任公司出具的质物信息查询情况、《委托代理协议》、发票、收款回单、《关于确认金元证券股份有限公司股票质押式回购业务交易权限的通知》《关于股票质押式回购交易权限开通的通知》等证据及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告签订的《股票质押式回购交易客户业务协议》《股票质押式回购交易协议书》为当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当遵照执行。根据《股票质押式回购交易客户业务协议》约定，当履约保障比例达到或低于补充线时，被告应于T+1日（T日为清算后履约保障比例达到或低于补充线的当日）补充质押证券、提前部分偿还或提前购回，使得T+1日收市清算后的履约保障比例需达到警戒线（含）以上。否则，乙方有权于T+2日起行使质权，进行违约处置。根据原告提交的证据显示，2018年8月6日，涉案质押股票汇源通信收盘价为9.29元/股，已跌破补充线，被告未如约于2018年8月7日履行补充质押证券、提前部分偿还或提前购回的义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告有权于2018年8月8日进行违约处置，在处置后就未能清偿部分向被告主张权利。经核算，原告主张的未付本金19292618.50元计算正确且经被告确认，本院予以支持。关于违约金。依据合同约定，被告应自违约之日2018年8月7日起按照日万分之五的标准向原告支付违约金。但原告主张以初始交易金额30489000元为计算基数计收违约金，因被告违约给原告造成的损失主要是未按时偿还本金造成的利息损失，在原告未举证证明有其他实际损失发生的情况下，主张以初始交易金额计算违约金，明显高于原告实际损失，本院酌情将本案违约金的计算基数调整为被告实际未付本金即19292618.50元。关于利息。被告已因违约行为须承担向原告支付违约金的义务，违约金已足以弥补因被告违约给原告造成的损失，原告要求被告支付利息的诉讼请求显失公平，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款规定，以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。本案中，原被告签订《股票质押式回购交易客户业务协议》约定开展股票质押式回购交易，被告将其持有的5453073股汇源通信股票（股票代码：000586）质押给原告，结合《股票质押式回购交易客户业务协议》及各份《股票质押式回购交易协议书》的约定，本院认定原告对被告质押的5453073股汇源通信股票（股票代码：000586）依法享有优先受偿权。原告提交《委托代理协议》、发票、收款回单，证明原告为本案实际支出律师费10万元。被告向原告出具《承诺函》，承诺赔偿原告包括律师费的经济损失。原告要求被告承担律师费的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交证据，视为放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条及第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十三条及第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海乐铮网络科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告金元证券股份有限公司偿还未付本金19292618.50元及违约金（违约金以未付本金19292618.50元为基数，按日万分之五的标准，自2018年8月7日起计算至实际清偿之日止）；二、被告上海乐铮网络科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告金元证券股份有限公司支付律师费10万元；三、原告金元证券股份有限公司就判项一、二确定的债权对折价、拍卖或变卖被告上海乐铮网络科技有限公司持有的四川汇源光通信股份有限公司（股票代码：000586)的5453073股股票所得价款享有优先受偿权；四、驳回原告金元证券股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费169966元（已由原告预交），因适用普通程序，本院全额收取，由原告负担19696元，被告负担150270元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郑丹洁人民陪审员  郭丙英人民陪审员  范威海二〇一九年十二月三十一日书 记 员  林梦莹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百二十三条债权人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（1）汇票、支票、本票；（1）债券、存款单；（1）仓单、提单；（1）可以转让的基金份额、股份；（1）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（1）应收账款；（1）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。