山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0214民初8425号原告：青岛青云韩国学校，住所地青岛市城阳区天河路1号。法定代表人：李在锡，系该学校董事长。委托诉讼代理人：朴玉川，山东森嵘律师事务所律师。委托诉讼代理人：李美花，山东森嵘律师事务所实习律师。被告：朱春璐，女，1987年10月25日出生，汉族，青岛市李沧区。委托诉讼代理人：尹宗尧，山东卓润律师事务所律师。委托诉讼代理人：董梁，山东卓润律师事务所实习律师。原告青岛青云韩国学校与被告朱春璐追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛青云韩国学校的委托诉讼代理人朴玉川、李美花，被告朱春璐的委托诉讼代理人尹宗尧、董梁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告青岛青云韩国学校向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告赔偿金88697.50元；2、判令原告不支付被告未签劳动合同二倍工资57392.50元；3、判令原告不支付被告防暑降温费560元；4、判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于2011年3月1日入职原告处从事幼儿教师工作。2019年5月31日双方协商一致，决定采取竞争上岗方式择优留任，被告亦签署书面《确认书》。后原告严格按照《确认书》约定的方式组织考评，因被告在考评中未能合格，依照双方约定应解除劳动合同，但被告一直未前往原告处办理离职手续，而于2019年6月10日提起仲裁，后原告对裁决不服诉至法院。被告朱春璐辩称，1、原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金88697.50元，原告2019年5月31日出具给被告的通知书，表明是原告单方解除劳动合同，其解除的事实为被告没有通过学校人事委员会组织的考评。首先，该考核的规定，原告没有提及经过民主制定程序的规章制度予以证明，因此解除劳动合同依据不合法。其次，原告没有证据证明被告的工作不符合考核的规定要求，因此解除劳动合同没有事实依据。最后，原告解除劳动合同没有通知工会，因此，解除的程序不合法。退一步，原告即使证明了被告工作不符合原告的考评要求，但以不胜任工作径行解除劳动合同，也不符合劳动合同法第39条的规定，因此也构成原告违法解除劳动合同。2、原告应当支付被告未签订劳动合同期间二倍工资差额57392.50元。被告和原告最后一份劳动合同期限自2017年3月1日至2018年2月28日，之后再未签订劳动合同。故原告应当向被告支付2018年3月28日至2019年2月28日期间未签订劳动合同二倍工资差额57392.50元。3、原告应当支付被告防暑降温费560元，原告没有证据证明其向被告支付了2018年的防暑降温费560元。原告为支持其主张向本院提交证据及被告质证意见如下：证据1，确认书1页，证明2019年5月14日，被告与原告协商一致，采取竞争上岗方式择优留任老师，由原告处的人事评选委员会对被告进行考核，适合继续留任，与原告办理留任手续；不适合则与学校办理离任手续并由原告依法支付经济补偿金。被告对该证据的真实性认可，但是对证明事项不认可，该证据仅仅证明了原告向被告告知单位与进行考评的事实，并没有告知被告具体考核的项目，以及考核的标准，该考核是原告单方意志，并没有经过民主程序制定考核制度，因此对该证据不予认可。证据2，考评表6页、幼儿园辅助教师考评表汇总（教师用）4页，证明2019年5月14日，原告人事考评委员会对5名幼儿园老师进行考核，被告多项考核未合格，得分最低。被告朱春路自愿以参考人的身份，参加学校人事考评委员会组织的人事考核，并对考核结果为不适合留任时解除劳动合同并支付经济补偿金事宜进行确认和同意，后学校以双方确认的流程进行考核，考评组人员均为学校现任与参考人同部门的教师，考评结果为考评组成员从教师品行及学业指导等方面对所有参考人作出的综合客观的评价，所以参考人对该考评结果的同意与否并不影响该结果的客观性、真实性以及合法性，学校在经参考人事先同意的情形下基于同部门教师作出的客观的考评结果解除劳动合同，并支付经济补偿金并不违反法律规定与意思自治。也就是说，学校对朱春路解除劳动合同的决定是在双方合意的情形下，按照双方合意的方式进行的，应视为双方协商一致解除的，属于合法解除。被告对该证据的真实性不认可，因为没有被告的签字确认。证据3，通知书1页，证明因被告未能通过考核，根据确认书规定，原告于2019年5月31日通知原告办理离职手续。被告对证据的真实性认可，对证明事项不认可，该通知书并不能证明被告没有通过原告考评的事实，该证据证明了原告单方解除劳动合同，并没有与被告进行协商。证据4，青岛青云韩国学校2018年6月-2018年9月工资台账8页，证明原告已向被告发放防暑降温费。被告对证据的真实性不认可，该证据系原告的单方制作，没有被告的签字确认。证据5，参考人宫倩倩、方文敏、纪鹏鹏、徐辉辉同意以竞争上岗的方式参与考评的确认书4页、考评组教师参与考评时参与的誓约书1份，证明本次考评并非仅针对被告个人的考评，系对被告所属部门全体职工进行的民主考评，且证明该考评的人事考核委员会的组成合法。被告对证据的真实性不认可，该证据系原告单方制作，与本案无关联性。被告为反驳原告主张向本院提交《雇佣合同》1份，证明原、被告最后签订的劳动合同期限自2017年3月1日至2018年2月28日，之后未续签劳动合同。原告对该证据的真实性无异议。经审理查明，被告于2011年3月1日到原告处从事幼儿园教师工作，劳动合同解除前12个月平均工资为5217.50元，最后一份劳动合同期限是2017年3月1日至2018年2月28日，之后未续签合同,工作至2019年5月31日。原告称双方协商一致解除劳动合同，被告称原告系违法解除劳动合同。另查明，被告（申请人）为要求原告（被申请人）支付未签订劳动合同二倍工资、解除合同赔偿金、防暑降温费、带薪年休假工资等，于2019年6月10日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、支付申请人2018年3月28日至2019年2月28日期间未签订劳动合同二倍工资58065.05元；2、支付申请人违法解除劳动合同赔偿金89736.88元；3、支付申请人2016年至2018年夏季防暑降温费1680元；4、支付申请人代通知金5278.64元；5、支付申请人2016年至2018年带薪年休假工资3640.44元；6、支付申请人奖金3000元。该仲裁委员会于2019年7月30日作出青城劳人仲案字[2019]第1527号裁决书，裁决：一、被申请人青岛青云韩国学校于本裁决生效之日起十日内支付申请人朱春璐赔偿金88697.50元；二、被申请人青岛青云韩国学校于本裁决生效之日起十日内支付申请人朱春璐2018年3月28日至2019年2月28日期间未签订劳动合同二倍工资57392.50元；三、被申请人青岛青云韩国学校于本裁决生效之日起十日内支付申请人朱春璐防暑降温费560元；四、驳回申请人朱春璐的其他仲裁请求。后原告不服该仲裁裁决，依法诉至本院。又查明，原告提交2018年6月-2018年9月工资台账8页，该台账显示已向被告发放防暑降温费，被告对该台账不认可，被告庭后落实其6、7、8、9月的每月工资实际发放金额分别为3692.14元、3732.88元、7033.37元、3692.14元。被告上述月份的工资金额与原告该台账载明的对应月份实际发放金额一致。以上事实，有原、被告提供的证据、仲裁裁决书、当事人陈述及庭审笔录等在卷予以佐证。本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点一是原告解除与被告劳动合同是否违法的问题。二是原告是否支付被告未签订劳动合同二倍工资差额的问题。关于原告解除与被告劳动合同是否违法的问题。劳动者的合法权益受法律保护，用人单位不得违反法律规定与劳动者解除劳动合同。用人单位违法法律规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行的，用人单位应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金。同时，发生劳动争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据。本案中，被告于2011年3月1日到原告处从事幼儿园教师工作，在劳动关系存续期间，原告通过竞争上岗方式并以被告未通过考核为由解除与被告之间的劳动合同，但未提交证据证明其符合法律规定的无过失性辞退的条件，且提交的证据不足以证明双方就劳动合同解除协商一致，故应当认定原告违法解除与被告之间的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合被告解除劳动合同前十二个月平均工资、工作年限，具体赔偿金数额为88697.50元（5217.50元/月×8.5个月×2倍）。关于原告主张不支付被告未签订劳动合同二倍工资57392.50元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案原、被告双方劳动合同于2018年2月28日到期后未续签劳动合同，被告在原告处工作至2019年5月31日，本院认为，二倍工资的仲裁时效应从最后履行期限届满之日起计算，原告于2019年6月10日申请仲裁时并未过仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。《山东省劳动合同条例》第五十七条：劳动合同期满，劳动者在用人单位安排下继续提供劳动，用人单位自劳动合同期满之日起超过一个月未满一年未与劳动者续订劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据上述规定，原告应当支付被告2018年3月28日至2019年2月28日期间未签订劳动合同二倍工资差额57392.5元（5217.50元/月×11个月）。原告要求不支付被告未签劳动合同二倍工资的诉讼请求，于法无据，本院不予以支持。关于原告主张不支付被告防暑降温费的诉讼请求。原告提交的工资台账显示原告已向被告发放2018年6月至9月的防暑降温费，且被告上述月份的工资金额与原告该台账载明的对应月份实际发放金额一致，被告虽抗辩称原告未发放防暑降温费，但未提供相反证据予以证明，被告应当承担举证不能的法律后果，故本院对被告该抗辩理由不予采信，对原告不支付防暑降温费的诉讼请求予以支持。关于被告在仲裁时主张代通知金、带薪年休假工资、奖金的仲裁请求，仲裁裁决驳回被告上述仲裁请求，原、被告均未提出异议并诉至法院，视为双方对仲裁裁决的认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条、第四条，《山东省劳动合同条例》第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告青岛青云韩国学校于本判决生效之日起10日内支付被告朱春璐违法解除劳动合同赔偿金88697.50元。二、原告青岛青云韩国学校于本判决生效之日起10日内支付被告朱春璐未签劳动合同二倍工资57392.50元。三、原告青岛青云韩国学校不支付被告朱春璐防暑降温费560元。四、驳回原告青岛青云韩国学校的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  康廷富审判员  纪仁峰审判员  景艳丽二〇一九年十二月十二日书记员  纪晓琛