江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初8084号原告：季开兆，男，1958年7月16日生，汉族，户籍地在江苏省建湖县，现住江苏省南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：曹中宁，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：吴海娇，国浩律师（南京）事务所律师。被告：唐则静，男，1984年4月8日生，汉族，户籍地江苏省南京市浦口区。被告：南京观潮汇酒业有限公司，统一社会信用代码913201050707129194，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号409室。法定代表人：李河。被告：中铁国华资产管理有限公司，统一社会信用代码911101073183763159，住所地北京市石景山实兴大街30号院3号楼2层D-0433房间。法定代表人：唐则静。原告季开兆与被告唐则静、南京观潮汇酒业有限公司（简称观潮汇公司）、中铁国华资产管理有限公司（简称国华资产公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年6月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月20日公开开庭进行了审理。原告季开兆的委托诉讼代理人曹中宁和吴海娇到庭参加诉讼。被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司经本院公告送达开庭传票，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告季开兆向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告唐则静支付原告股权转让款200万；2、判令被告唐则静支付利息（其中50万元自2015年7月1日计算至实际给付之日止、70万元自2016年5月31日计算至实际给付之日止、80万元自2017年5月31日至实际给付之日止、均按照月利率2%标准计算）；3、请求判令被告观潮汇公司、国华资产公司对上述欠款承担连带责任；4、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年5月30日，原告与被告唐则静签订《个人股权转让协议》，将其持有的被告观潮汇公司17%的股权以51万元的对价转让给唐则静，同日，另一股东赵德龙与唐则静签订转让协议将其持有的观潮汇公司48%的股权以144万元的对价转让给唐则静，转让后两人不再持股，其股东权利义务一并由唐则静受让。股权转让协议签订后，两人配合唐则静办理了工商变更登记手续，将标的股权转让至唐则静指示的李河名下，同日赵德龙将其对于唐则静的债权全部转让给了原告。后因唐则静没有支付能力，唐则静于股权转让协议签订当日向原告出具借条，计划向原告分期归还欠款及利息合计224.6万元，逾期欠款月利率为2%。因唐则静未能按计划还款，原告于2017年9月11日与三被告签订《协议书》，被告观潮汇公司、国华资产公司对唐则静的欠款提供连带担保责任，此后原告多次催要款项，三被告均拒绝给付，故原告诉至法院。被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司均未到庭，亦未答辩。本案原告季开兆围绕诉讼请求提交个人股权转让协议、借条、协议书、债权转让协议、银行账户明细、库存清单、工商登记资料、微信聊天记录。被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司均未提交证据。季开兆提交的上述证据，符合证据的形式要件，被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其已放弃一审期间举证和质证等相关抗辩权利。本院对季开兆提交的上述证据的证据效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：观潮汇公司于2013年6月20日登记设立，注册资本300万元，股东为李飞、季开兆、唐则静，分别出资120万元、150万元、30万元，持股比例为40%、50%、10%，法定代表人为李飞，江苏淮海会计师事务所有限公司南京分所于2013年5月30日出具验资报告确认各股东已实际出资。2013年7月31日，三股东持股比例变更为20%、50%、30%。2013年12月26日，观潮汇公司股东变更为季开兆、唐则静、赵德龙、朱锋，分别出资51万元、90万元、144万元、15万元，持股比例变更为17%、30%、48%、5%，法定代表人变更为赵德龙。2015年6月23日，李河受让了季开兆、赵德龙的全部股权，观潮汇公司股东变更为唐则静、李河、朱锋，分别出资90万元、195万元、15万元，同时法定代表人由赵德龙变更为李河。2015年8月12日，观潮汇公司股东变更为唐则静、李河、朱锋、中铁财富控股有限公司，2017年6月13日变更为唐则静、李河、朱锋、中铁财富控股有限公司、何中银，2017年8月7日变更为唐则静、李河，持股比例为30%、70%。国华资产公司股东2017年4月12日变更为唐则静、何中银、刘敏、蔡中、中铁财富控股有限公司，2019年1月31日变更为唐则静和中铁财富控股有限公司，持股比例为95%、5%，法定代表人系唐则静。2015年5月30日，季开兆（转让方、甲方）与唐则静（受让方、乙方）签订《个人股权转让协议》，约定观潮汇公司于2013年5月30日成立，由甲方与乙方等人合资经营，注册资金为300万元，甲方愿将其占合营公司17%的股权转让给乙方，根据原合营公司合同书规定，甲方应投资51万元，现甲方将其占公司17%的股权以51万元转让给乙方，乙方应于本协议生效之日起3天内将上述款项以银行转账方式一次付清给甲方；如乙方不能按期支付股权价款，每逾期一天，应支付逾期部分总价款千分之二的逾期违约金。同日，赵德龙与唐则静亦签订《个人股权转让协议》，约定将赵德龙持有的观潮汇公司48%的股权以144万元转让给唐则静，其他约定同季开兆与唐则静签订的股权转让协议。同日，季开兆与赵德龙签订《债权转让协议》，载明赵德龙与唐则静于2015年5月30日签订的《个人股权转让协议》约定赵德龙将其持有的观潮汇公司48%的股权以144万元的对价转让给唐则静，但目前唐则静尚未支付股权转让款，赵德龙将上述唐则静的全部债权144万元及相关权利（包括但不限于利息等）转让给季开兆，转让后由季开兆直接向唐则静主张以实现债权，转让对价为0元。唐则静于2015年另行出具《借条》一张，载明观潮汇公司至成立以来，一直以唐则静负责经营管理，季开兆共注入公司资金600万元整（含所有注册本金300万元），经过唐则静与季开兆友好协商，季开兆、赵德龙二人愿意把拥有观潮汇酒业公司65%的股权转让给唐则静，由唐则静安排新的工商注册股东，唐则静愿意对季开兆注入的所有资金（即600万元）一次性补偿季开兆200万元，唐则静享受观潮汇公司所有债权债务或新的股权人，对协商给予季开兆200万元金额由唐则静个人承担，公司担保。因此，唐则静以此为借条，欠季开兆200万元整，本人于2015年6月30日前还款50万元，于2016年5月30日还款70万元加利息15万元，计85万元整，于2017年5月30日前还本金80万元加利息96000元，计896000元，本人如不能按以上计划还款，到期之后，本人自愿承担上述本息作为借款本金的2%月利息。该借条落款处观潮汇公司在担保单位处盖章，唐则静在借款人处签名。2017年9月11日，季开兆（甲方）与唐则静（乙方）、国华资产公司、观潮汇公司（共为丙方）签订《协议书》，载明2013年6月20日，甲方与乙方等人共同投资成立了观潮汇公司，注册资本金300万元，该注册资本金300万元实际均由甲方一人出资，公司章程中记载的股东均为股东实际并未出资，公司成立后，因公司经营需要又向甲方借款300万元。2015年5月30日，甲方及赵德龙将其所持有的公司股权转让给乙方，乙方就其股权转让款与公司在经营期间向甲方的借款300万元，甲方共实际投资600万元，经甲乙双方协商，乙方自愿一次性补偿给甲方人民币200万元及分期付款所产生利息24.6万元（乙方同意对上述补偿款项作为借款向甲方予以偿还）。并于2015年6月20日向甲方出具了“借条”一份，借条载明，对乙方所欠甲方的200万元，于2015年6月30日前偿还50万元，2016年5月30日前偿还70万元，加利息15万元，计支付85万元，2017年5月30日前偿还本金80万元，加利息支付9.6万元，计支付89.6万元，乙方如不能按以上计划还款，到期之后，乙方自愿承担上述本息作为借款本金2%月利息，本“借条”有效期为五年，现由于乙方未能按期偿还上述借款，经甲乙丙三方协商，自愿达成如下协议：一、乙方认可2015年6月20日向甲方出具“借条”中所载明的借款及约定利息客观存在，且真实、合法、有效，二、丙方同意为乙方欠甲方的上述借款本息向甲方提供连带责任担保，直至乙方偿还了上述借款本息后，丙方担保责任消失。该协议落款处，唐则静在乙方处手写签名，观潮汇公司、国华资产公司在丙方担保方处加盖公章。另，原告季开兆提交观潮汇公司2015年5月28日的资产盘点表一份，载明观潮汇公司及其位于板桥、万达仓库的固定资产明细和库存酒水明细，其中酒水合计金额659253元，该表骑缝处加盖观潮汇公司公章，最后一页酒水合计空白处载明“盘点人：方庆”、“监盘人：谢磊”、“负责人：唐则静”的手写签名。季开兆称：观潮汇公司设立及经营过程中其共计投资了600万元，2015年5月28日其与唐则静协商准备注销该公司并对资产进行清点，唐则静表示愿意出资200万元接手公司，故双方签订协议对原告的所有出资、投资进行结算确认为200万元并对还款期限进行约定。协议签订后，原告根据唐则静的指示将股权变更登记至唐则静指示的李河名下。期限届满后，原告通过微信聊天多次向唐则静催要款项，并称“350万这么多年本息都没有”、“350万元的本金你准备多久时间还清本金和利息呢”、“350万好多年了，你认为我应该怎么办”，唐则静亦承诺还款。唐则静以银行转账的方式于2016年2月4日向季开兆支付10万元、2016年12月5日支付5万元、2017年1月10日支付3万元、2019年2月28日支付10万元，共计28万元。季开兆确认上述款项均用于支付案涉欠款，除此之外，经本院反复释明和询问，季开兆确认，就案涉款项未有过其他还款。审理过程中，赵德龙至本院谈话称：其作为观潮汇公司股东系代季开兆持股，其未出资也未参与经营，均由季开兆实际操作。季开兆和唐则静于2015年就股权转让事宜协商好后赵德龙在唐则静办公室签订了股权转让协议并根据指示与李河至工商部门办理了变更登记手续，其不认识李河，也未收取李河和唐则静的任何款项。另，季开兆提交的银行账户明细显示，其于2013年5月29日向南京观潮汇酒店管理有限公司（以下简称观潮汇酒店公司）转款300万元、于2013年8月9日日向唐则静账号为43×××87的账户转80万元，于2013年9月13日向账号为32×××81的账户转款50万元。季开兆称：其注册资本系先向观潮汇酒店公司转款后由观潮汇酒店公司出具现金支票给唐则静、李飞及其个人，作为股本金认缴并经验资，观潮汇公司的注册资本系其一人出资；在经营过程中因进货等经营需要，原告将后续投资款直接支付给唐则静或观潮汇公司账户或直接向供货商垫付货款；因唐则静未能按约还款，季开兆多次向其催款，聊天记录所载的本金350万元包括案涉的200万元及另案起诉的出借给唐则静个人的150万元。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，季开兆提交了股权转让协议、债权转让协议、借条、协议书，唐则静认可其受让季开兆、赵德龙股权的事实，双方就股权转让款及前期经营中季开兆的投资作价200万元进行了确认，并承诺了分期还款的时间和金额，故季开兆有权要求被告支付款项200万元。根据借条、协议书约定，因唐则静未能支付股权对价，双方约定将此款转为向季开兆的借款，唐则静承诺2015年6月30日前偿还50万元，2016年5月30日前偿还70万元及利息，2017年5月30日前偿还本金80万元及利息，如不能按以上计划还款，到期之后，则以本息作为借款本金按每月2%标准计算利息。唐则静于2016年2月4日支付10万元、2016年12月5日支付5万元、2017年1月10日支付3万元、2019年2月28日支付10万元，根据还款时间、金额，唐则静支付的款项应先冲抵利息，如多于利息则超过部分用以冲抵本金。现季开兆自认以欠付本金为基数、自逾期之日起按照每月2%标准计算利息，截至2016年2月4日的利息为71000元，唐则静支付的10万元支付利息剩余部分的29000元冲抵本金后尚欠本金471000元，后三笔支付款项应直接冲抵利息。故唐则静应支付季开兆欠款本金1971000元，并按照月利率2%标准支付利息（其中471000元自2016年2月4日起至实际给付之日止、70万元自2016年5月31日起至实际给付之日止、80万元自2017年5月31日起至实际给付之日止，唐则静已支付的18万元用以冲抵上述利息）。关于保证人责任的承担。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司对外提供担保，须依照公司章程规定的程序进行；公司为股东或者实际控制人提供担保，须经股东会或股东大会决议。基于该条法律规定，债权人在接受公司对外担保时负有形式审查义务，即审查与担保相关的决议、章程等资料，未履行形式审查义务的，不属于善意相对人，法律不予保护。唐则静系观潮汇公司的股东、国华资产公司的股东和法定代表人，其在没有取得两公司股东会授权的情况下，无权要求两公司为其与季开兆的个人债务提供担保。季开兆在接受担保时，未审查观潮汇公司、资产国华公司股东会有无形成决议，仅因观潮汇公司和国华资产公司加盖公章就信赖两公司的担保行为，存在重大过失，不属于善意相对人。故案涉担保应属无效。担保合同的无效，担保人观潮汇公司和国华资产公司均有过错，对主债务人不能清偿的部分，担保人承担三分之一的责任，季开兆要求观潮汇公司、国华资产公司承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持，观潮汇公司和国华资产公司应对唐则静不能清偿的债务，各承担三分之一的责任，并在实际承担保证责任后，有权向主债务人唐则静追偿。关于保证期间。观潮汇公司和国华资产公司在主债务履行期届满后单独出具《担保承诺函》，为主债务的履行提供连带责任保证，担保期间为主债务本息偿还完毕止。这种对保证责任直至主债务本息还清时为止的约定，应视为约定不明，保证期间应自2017年9月10日提供担保之日起算，季开兆于2019年6月20日提起本诉，未超过保证期间。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告唐则静于本判决生效之日起十日内向原告季开兆支付欠款本金1971000元并按照月利率2%标准支付利息（其中471000元自2016年2月4日起至实际给付之日止、70万元自2016年5月31日起至实际给付之日止、80万元自2017年5月31日起至实际给付之日止，唐则静已支付的18万元用以冲抵上述利息）；二、被告南京观潮汇酒业有限公司对被告唐则静上述（一）项债务不能清偿的部分，承担三分之一的责任，并在实际承担责任后，有权向被告唐则静追偿；三、被告中铁国华资产管理有限公司对被告唐则静上述（一）项债务不能清偿的部分，承担三分之一的责任，并在实际承担责任后，有权向被告唐则静追偿；四、驳回原告季开兆的其他诉讼请求。如果各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34472元，公告费600元，合计35072元，由原告季开兆负担500元，被告唐则静负担34572元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  李 蕊人民陪审员  翁小英人民陪审员  唐 文二〇一九年十二月三十一日书 记 员  朱丹丹履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。