广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0881刑初613号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人罗伟春，男，1983年5月24日出生，广东省遂溪县人，公民身份号码：440*23*********612，汉族，初中文化，农民，捕前住遂溪县**********。曾因犯偷越国边境罪于2016年8月4日被广东省珠海市横琴新区人民法院判处有期徒刑七个月，同月25日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月4日被逮捕,现羁押于廉江市看守所。指定辩护人林爱军，广东启泰律师事务所律师。被告人罗伟建，男，1980年7月5日出生，广东省遂溪县人，公民身份号码：440************634，汉族，初中文化，农民，捕前住遂溪县*******57号。现因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月4日被取保候审。经本院决定于同年9月24日继续被取保候审。同年12月13日经本院决定被执行逮捕。现羁押于廉江市看守所。被告人伍华，男，1984年3月17日出生于广东省廉江市，公民身份号码：440************150，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市*************。因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月4日被取保候审。经本院决定于同年9月24日继续被取保候审。同年12月13日经本院决定被执行逮捕。现羁押于廉江市看守所。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉﹝2019﹞542号起诉书，指控被告人罗伟春、罗伟建、伍华犯非法经营罪，于2019年9月24日向本院提起公诉。被告人罗伟建、伍华收到起诉书后均明确表示不需要指派律师为其辩护。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月11日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员陈其润出庭支持公诉，被告人罗伟春及其辩护人、被告人罗伟建、伍华均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年11月份开始，被告人罗伟春在没有取得《成品油零售经营批准证书》的情况下，擅自从茂名市购买汽油，运到廉江市安铺镇销售给客户，2018年4月份，被告人罗伟春开始向茂名人郭立平（另案处理）购买汽油进行销售。2018年5月份，被告人罗伟春聘请被告人罗伟建、伍华帮忙装卸、销售汽油，并购买二个不锈钢圆柱形罐放在遂溪县********铁皮屋中储存汽油。到2018年11月27日20时许，被告人罗伟春、伍华在廉江市安铺镇“云安达汽车租赁有限公司”门口帮一辆黑色凯迪拉克汽车（车牌号粤G*****）加油时，被公安人员当场抓获，并扣押到现金7090元、账本、苹果手机一台、加油小汽车（车牌号分别为粤B*****和粤G*****）两辆和铁制油桶（内装汽油0.51吨）等物品一批。当天晚上公安人员在遂溪县*******铁皮屋抓获被告人罗伟建，并扣押到两个油罐及汽油2.32吨。通过微信交易记录查明，2018年4月至2018年11月期间，被告人罗伟春向郭立平购进汽油总金额为人民币1437254元（其中罗伟建、伍华从2018年5月至2018年11月参与经营数额达1296743元）。经称鉴定，被告人罗伟建一伙被扣押的汽油总质量为2.83吨，符合GB17930-2016(车用汽油V95号)标准要求；经价格认证中心鉴定，以上汽油价值为人民币30181.95元。另查明，被告人罗伟春归案后交代，其非法经营汽油获利约80000元；被告人罗伟建交代领取工资15000元，被告人伍华交代领取工资30000元。上述事实，被告人罗伟春及其辩护人、被告人罗伟建、伍华在开庭审理过程中均无异议。辩护人提出如下意见：1、被告人罗伟春归案后如实供述罪行，当庭自愿认罪，认罪态度较好；2、被告人罗伟春此前犯罪刑满释放后，因为没有工作，只好以非法经营汽油买卖为生，所销售的汽油均符合标准，扣除成本后实施犯罪所得也不多。综上，请求法院对被告人罗伟春从轻处罚。并有证人黄进计、黄春桃、吴晓明、陈华焜、周晓波、郭立平的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，涉案车辆档案信息，相片指认材料，现场勘验笔录、现场相图及现场相片，通话记录清单，提取笔录、称量笔录，微信收款记录，视听资料、电子数据，价格认定结论书，三名被告人的归案情况说明、到案经过，被告人罗伟春的刑事判决书及释放证明书，三名被告人的户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人罗伟春、罗伟建、伍华在没有办理《成品油零售经营批准证书》的情况下，在外购进成品汽油非法销售，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成了非法经营罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人罗伟春、罗伟建、伍华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。本案中被告人罗伟春出资购进汽油并雇请他人销售，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；且其曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人罗伟建、伍华受被告人罗伟春雇请销售汽油获取酬劳，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。鉴于被告人罗伟春、罗伟建、伍华归案后认罪态度较好，均可从轻处罚。被告人罗伟春的辩护人提出被告人认罪态度好，可从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。根据被告人罗伟春、罗伟建、伍华的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条,第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗伟春犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月27日起至2020年11月26日止，罚金限于本判决生效后的第二日起十日内缴纳。）二、被告人罗伟建犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除此前被羁押的39天，即自2019年12月13日起至2020年8月4日。罚金限于本判决生效后的第二日起十日内缴纳。）三、被告人伍华犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除此前被羁押的39天，即自2019年12月13日起至2020年8月4日。罚金限于本判决生效后的第二日起十日内缴纳。）四、扣押在案的两辆小汽车、手机一台、铁制油桶等物品，由公安机关依法予以没收；现金人民币7090元，由公安机关依法予以没收上缴国库。五、被告人罗伟春销售汽油的违法所得80000元；被告人罗伟建销售汽油违法收入的15000元；被告人伍华销售汽油违法收入的30000元。均依法予以继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  陈文佳人民陪审员  吴志通人民陪审员  陈 丽二〇一九年十二月十七日书 记 员  郑晓云附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。