江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0621民初3839号原告（反诉被告）：以太龙精密机械江苏有限公司，住所地江苏省海安市海安经济技术开发区和顺路10号，统一社会信用代码913206216955158195。法定代表人：徐金龙，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：沈兆平，总经理助理。委托诉讼代理人：徐紫珺，经理。被告（反诉原告）：上海旭东电工机械（海安）有限公司，住所地江苏省海安市经济技术开发区和顺路12号，统一社会信用代码91320621552547418T。法定代表人：董翀华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：曾刚，经理。被告：上海旭东电工机械厂，住所地上海市宁武路465弄84号，统一社会信用代码91310110X07661522Y。投资人：董建平。两被告共同的委托诉讼代理人：沈永勤，海安市洋蛮河法律服务所法律工作者。原告以太龙精密机械江苏有限公司（以下简称以太龙公司）与被告上海旭东电工机械（海安）有限公司（以下简称旭东海安公司）、上海旭东电工机械厂（以下简称旭东厂）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，旭东海安公司提起反诉，本院审核后决定合并进行审理。2019年8月15日，本院再次适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院裁定转为普通程序，于2019年10月10日第三次公开开庭进行审理。以太龙公司的委托诉讼代理人沈兆平参加了第一次开庭审理，后两次庭审时以太龙公司的委托诉讼代理人徐紫珺到庭参加诉讼，旭东海安公司的委托诉讼代理人曾刚、两被告共同的委托诉讼代理人沈永勤三次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。以太龙公司向本院提出诉讼请求：1.要求旭东海安公司立即退还以太龙公司已退回机头两套的退货款70000元；2.立即退还以太龙公司提前给付的质保金12000元（以太龙公司主张扣除39000元质保金，减去尚未支付的27000元，其余12000为以太龙公司提前支付部分）；3.自2015年11月1日起按所退回两套机头的货款金额70000元每日千分之五的标准计算给付原告违约金至2018年3月1日止的违约金291900元的30%的部分100000元，其余违约金部分以及其他违约责任，考虑双方曾经友好合作关系暂保留该部分诉权；4.赔偿以太龙公司因处理机头质量问题发生的差旅费损失中的8489.50元，其余差旅费损失有待统计暂保留诉权；5.赔偿以太龙公司因处理机头质量问题另行采购的除上述须退换机头2套以外还需增加采购其他品牌机头1台（给以太龙公司的客户备用）所产生的损失35000元；6.由旭东海安公司的关联企业、实际控制人被告旭东厂与旭东海安公司承担连带清偿责任；7.由旭东海安公司补开增值税发票27000元；8.诉讼费用由旭东海安公司承担。诉讼过程中，以太龙公司将上述诉讼请求中的第1项和第3项进行了变更，变更为：要求旭东海安公司立即退还以太龙公司因旭东海安公司提供机头品质不良导致产品退货而做退回处理退回给旭东海安公司的机头两台套的退货款70000元；自2015年11月1日起按所退回机头两套的货款金额70000元每日千分之五的标准计算给付原告违约金至2018年3月1日止的违约金291900元的50%的部分145950元，其余违约金部分以及其他违约责任，考虑双方曾经友好合作关系暂保留该部分诉权；其余诉讼请求不变。事实和理由：2015年8月29日，旭东海安公司监事兼旭东海安公司的大股东旭东厂的厂长和独立投资人的董建平代表旭东海安公司与以太龙公司签订工业品买卖合同，约定旭东海安公司作为供应商（供方）向采购方（需方）以太龙公司提供各式机头20套。具体型号及价格为：1.微调双层方机头（U7)(3左2右提前用）、（50内层+70外层+立式模口注条）15套，单价18000元/套，总价270000元；2.微调双层方机头（进线导体直径15)(1左1右提前用）（70内层+90外层+立式模口注条）2套，单价25000元/套，总价50000元；3.微调双层方机头（进线导体直径28)(1左2右提前用）(70内层+90外层+立式模口注条)3套，单价35000元/套，总价105000元。用于以太龙公司的客户长沙恒飞电缆有限公司（以下简称恒飞公司）相应19条挤出生产线。供方根据需方提供连接尺寸设计并加工机头，模芯模套外形按供方设计，辅机连接由供方提供螺纹尺寸。机头材料：S316真空淬火处理，不锈钢管内加热。挤出材料：低烟无卤；挤出功能：仅为双层挤出；电压220V。交货期：提前用的机头预付款到后60天，余下10套机头预付款到后70天。备注：1.每套机头提供一套模具，附图。2.所有机头均含法兰。合同金额425000元，折后合同金额390000元，质保金10%。该合同还特别约定有关履约注意事项：1.本合同签字盖章后生效(传真件或电子邮件有效）；供应商收到采购合同两日内签章回传，如有异议请与本合同采购联系，否则视本采购合同无效。2.供应商若不履行交货任务，所引起的损失由供应商全权负责（逾期五日视同不履行交货任务）。3.若交期有所改动时，必须提前一周书面告知！经得采购方书面同意方可按再次约定的时间交货！逾期交货，则每日按货款金额的千分之五扣罚；除不可抗拒的原因造成的延期交货！因延期交货造成采购方相关合同的延误交期，采购方保留商业索赔的权利!4.货物品名、规格应完全符合本合同要求，如因品质不良导致本公司产品遭退货或索赔时，供应商应负责赔偿并放弃一切抗争权。5.供应商交货时请填写本公司之进货验收单并注明采购合同号、料号、品名、规格、随送货单同行。随机备件、工具数量：加热器一套（装入机头），拆卸工具一套。6.请随货附上检验报告或品质保证书，否则不予收货。7.验收标注、方法及提出异议期限：机头质保期1年，加热器质保期六个月。8.结算方式：预付30%合同款，合同生效，提货时再付50%，产品验收合格后当月再付10%，余款10%质保金一年后付清，增值税发票按我方付款的金额当月开据。9.解决合同纠纷方式：由合同双方友好协商；如协商不成则按合同法执行！2015年9月8日，以太龙公司即给付旭东海安公司预付款承兑117000元；2015年12月31日，给付货款72000元；2016年1月6日，给付货款54000元;2016年3月29日给付货款120000元（包括提前支付的质保金12000元），其余质保金27000元因旭东海安公司提供的产品存在严重质量问题违约，以太龙公司至今未给付。旭东厂分别于2015年11月16日、11月17日、12月3日、12月31日、2016年1月7日、2月17日、3月8日、6月28日、7月1日发给以太龙公司相关合同产品。以太龙公司先后自2016年1月3日-7月3日利用旭东厂发来的机头制作成19条挤出生产线发往恒飞公司。此后，恒飞公司不断与以太龙公司电话、微信或书面来函联系称，挤出生产线中部分机头壳体后端盖螺纹太薄而易断裂、损坏等质量问题，不断要求退货或退换机头，要求进行相应售后服务等。为此，以太龙公司及时与旭东海安公司进行联系、沟通，旭东海安公司相关人员包括旭东海安公司实际控制人产品实际提供方旭东厂厂长兼本案合同经办人董建平也亲自到以太龙公司的客户恒飞公司实地查看、调研、协商，旭东海安公司、旭东厂、董建平也直接与恒飞公司对接将部分经修复恒飞公司也能够接受修复的部分由旭东海安公司、旭东厂进行了修复和相应交接。但是机头问题仍然频发，严重影响了恒飞公司的生产，恒飞公司于2017年6月2日向以太龙公司发出正式书面函要求处理机头问题，经交涉、协商，以太龙公司于2017年8月7日只得根据恒飞公司要求采购其他品牌的90机头2套交给恒飞公司进行更换和备用。恒飞公司使用其他品牌90机头后，使用状况较好，暂时缓解了以太龙公司与恒飞公司之间供需双方因机头问题发生的不愉快。可不久，恒飞公司于2017年12月20日再次书面来函明确其中有EX90+70的机头[U14-90微调双层低烟无卤方机头即微调双层方头（进线导体直径28)]两套（系2015年11月17日、2016年3月8日旭东海安公司、旭东厂所提供）由于存在严重质量问题而损坏，不同意修复，要求退还给以太龙公司，同时要求以太龙公司在2018年3月5日前重新采购两套其他品牌EX90+70机头进行更换。以太龙公司于2018年3月1日将重新采购的90机头1套发给恒飞公司进行了更换，并于2018年4月8日-9日将恒飞公司退回的机头2套也相应退给了旭东海安公司。2016年4月12日-4月30日，以太龙公司售后服务技术人员韩可才出差去恒飞公司处理相关机头的存在问题，花费差旅费用2441.50元；2016年5月10日-5月13日，以太龙公司经理杨某,4出差去恒飞公司处理相关机头的存在问题，花费差旅费1831元；2017年2月27日-3月5日，以太龙公司售后服务技术人员杨辉出差去恒飞公司处理相关机头存在问题，花费差旅费用1200元;2017年3月15日-3月19日，以太龙公司副总徐振出差去恒飞公司处理相关机头存在问题，花费差旅费用1533元；2017年5月19日-5月5日，以太龙公司售后服务技术人员朱庆锋出差去恒飞公司处理相关机头的存在问题，花费差旅费用1484元；2017年5月20日-5月23日，以太龙公司经理杨某,4出差去恒飞公司处理相关机头的存在问题，花费差旅费用数额以及其他时间因机头问题进行的售后服务有待统计（暂保留该部分诉权）。此后，以太龙公司与旭东海安公司以及关联的旭东厂和实际控制人董建平多次采取各种方式进行交涉，要求旭东海安公司退还已退回给旭东海安公司机头2套的货款70000元、赔偿差旅费损失10000元、扣减10%质保金39000元、给付违约金39000元、补开尚未开的增值税发票27000元等等，但旭东海安公司、旭东厂、董建平至今迟迟不予理处，毫无协商解决问题的诚意。以太龙公司认为，本案业务经办人董建平系旭东厂法定代表人，也是旭东厂的独立投资人；旭东厂是旭东海安公司的大股东和实际控制人；本案合同业务虽是董建平以旭东海安公司名义与以太龙公司签订，但该业务产品实际由旭东海安公司的实际控制人旭东厂提供；董建平既是旭东厂的独立投资人即实际控制人，也是旭东海安公司监事、实际控制人，本案合同业务的供方为董建平一手操控，产品由董建平独资的旭东厂提供，货款由旭东海安公司收取；旭东厂与旭东海安公司无论业务、管理人员、财务等均由董建平实际控制，且有混同；旭东厂对旭东海安公司的实际控制也都表现为董建平对旭东海安公司的实际控制，这都严重损害了债权人以太龙公司的利益。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款之规定，旭东厂应与旭东海安公司承担连带责任。以太龙公司诉请法院判如所请。旭东海安公司答辩并反诉称，2015年8月29日，以太龙公司根据其客户恒飞公司要求，向旭东海安公司订购非标产品机头20套（其中70+50机的U7机头15套，单价为18000元；90+70机的U14机头2套，单价为25000元；90+70机的进线28的机头3套，单价为35000元），价款应为425000元，按0.92折扣优惠取整后合同总价为390000元。以太龙公司陆续付款363000元，旭东海安公司按约将全部货物陆续发出，以太龙公司尚欠旭东海安公司27000元一直未给付。以太龙公司购买旭东海安公司的机头用于出售给恒飞公司价值1006万元的19条生产线。2016年期间，恒飞公司在使用U7、U14机头时，因超过设计荷载，部分机头外壳出现裂缝，恒飞公司先后与以太龙公司、旭东海安公司沟通，旭东海安公司派员专程赴恒飞公司调研，并先后将17个机头外壳全部更换。在2018年4月9日前，旭东海安公司出售给以太龙公司的90+70机的进线28的机头，以太龙公司及恒飞公司未曾反映过任何问题。2018年4月9日，应以太龙公司要求，旭东海安公司员工曾刚将两台90+70机的进线28的机头从以太龙公司取回返修，该机头已超过一年保质期，属于正常的售后服务。旭东海安公司将两台机头经过重新排查，未发现任何问题。因以太龙公司迟迟未将机头取回，旭东海安公司于2018年12月18日由员工曾刚、李某1、李某2均、王某,44人一起用液压车将两套返修机头送交以太龙公司。以太龙公司将此说成为退货，要求退还货款、质保金，属于歪曲事实，混淆是非。旭东海安公司按合同约定交货，没有逾期交货，且提供了售后服务，对用户生产过程中使用不当所产生的机头部件，无论是否已经超过质保期，均进行了更换、修复，旭东海安公司无违约行为，不存在向以太龙公司支付违约金之说，也不存在赔偿以太龙公司另购机头的35000元损失之说。合同约定逾期交货违约金为每日千分之五，比例过高，虽然旭东海安公司认为不存在违约行为，但如果法院认定旭东海安公司应承担违约责任，旭东海安公司请求依法对该比例进行调整。以太龙公司人员出差恒飞公司，并非仅为处理机头事宜，而是为其出售的价值1006万元的19条生产线提供正常的维护、回访等售后服务，所产生的差旅费不应当由旭东海安公司承担。关于开具27000元增值税发票的请求，只要以太龙公司将尚欠的27000元给付旭东海安公司，旭东海安公司将随时出具相应金额的增值税发票。请求驳回以太龙公司的全部诉讼请求，并反诉请求以太龙公司给付旭东海安公司尚欠货款27000元。旭东厂辩称，旭东海安公司是独立法人，对外独立承担民事责任。案涉合同发生在旭东海安公司与以太龙公司之间，以太龙公司将旭东厂列为被告，没有事实及法律依据，请求驳回以太龙公司对旭东厂的起诉。本院经审理查明如下事实：旭东厂为个人独资企业，投资人为董建平。旭东海安公司共有两名股东，分别是旭东厂和董翀华，董建平在旭东海安公司任监事。旭东海安公司与以太龙公司紧邻。2015年8月29日，以太龙公司以旭东海安公司为供应商（联系人为董建平）制作工业品买卖合同一份，合同编号为E-15082911-1。合同约定以太龙公司向旭东海安公司采购3种规格的微调双层方机头共20套，具体型号及价格为：第一种规格为U7，50内层+70外层+立式模口注条，15套，其中3左2右（共5套）需提前用，单价18000元/套，小计270000元；第二种规格为U14，进线导体直径15，70内层+90外层+立式模口注条，2套（其中1左1右），均需提前用，单价25000元/套，小计50000元；第三种规格为进线导体直径28，70内层+90外层+立式模口注条，3套（其中1左2右），均需提前用，单价35000元/套，小计105000元。用途或备注栏内注明“恒飞19条线”。供方根据需方提供连接尺寸设计并加工机头，模芯模套外形按供方设计，辅机连接由供方提供螺纹。机头材料：S316真空淬火处理，不锈钢管内加热。挤出材料：低烟无卤。挤出功能：仅为双层挤出。电压220V。交货期：提前用的机头预付款到后60天，余下10套机头预付款到后70天。备注：1.每套机头提供一套模具，附图。2.所有机头均含法兰。合同金额为425000元，折后合同总金额390000元，质保金10%。上述合同还特别约定了履约注意事项：1.本合同签字盖章后生效(传真件或电子邮件有效）；供应商收到采购合同两日内签章回传，如有异议请与本合同采购联系，否则视本采购合同无效。2.供应商若不履行交货任务，所引起的损失由供应商全权负责（逾期五日视同不履行交货任务）。3.若交期有所改动时，必须提前一周书面告知！经得采购方书面同意方可按再次约定的时间交货！逾期交货，则每日按货款金额的千分之五扣罚；除不可抗拒的原因造成的延期交货！因延期交货造成采购方相关合同的延误交期，采购方保留商业索赔的权利!4.货物品名、规格应完全符合本合同要求，如因品质不良导致本公司产品遭退货或索赔时，供应商应负责赔偿并放弃一切抗争权。5.供应商交货时请填写本公司之进货验收单并注明采购合同号、料号、品名、规格、随送货单同行。随机备件、工具数量：加热器一套（装入机头），拆卸工具一套。6.请随货附上检验报告或品质保证书，否则不予收货。7.验收标注、方法及提出异议期限：机头质保期1年，加热器质保期六个月。8.结算方式：预付30%合同款，合同生效，提货时再付50%，产品验收合格后当月再付10%，余款10%质保金一年后付清，增值税发票按我方（以太龙公司）付款的金额当月开据。9.解决合同纠纷方式：由合同双方友好协商；如协商不成则按合同法执行！上述合同形成后，以太龙公司的法定代表人徐金龙在采购方处签名，徐振在采购方经理处签名，吴娟在采购员处签名，董建平在供应商处签名。事后，旭东海安公司在上述合同上加盖印章，并回传给以太龙公司存档。2015年9月8日，以太龙公司给付旭东海安公司一张银行承兑汇票，金额117000元。2015年12月31日，以太龙公司转账给付旭东海安公司72000元。2016年1月6日，以太龙公司转账给付旭东海安公司54000元。2016年3月29日，以太龙公司给付旭东海安公司一张银行承兑汇票，金额120000元。以上合计，以太龙公司共给付旭东海安公司363000元。旭东海安公司陆续收款后作为销售方向购买方以太龙公司共开具6张江苏增值税专用发票，价税合计为363000元。从2015年11月16日至2016年7月1日，旭东海安公司分12次将案涉合同确定的共20套机头及模具、拆卸工具送交以太龙公司。旭东海安公司送货单的抬头标有旭东厂和旭东海安公司两家单位的名称，在每次送货而随货同行的送货单上送货单位处均由旭东厂加盖了发货专用章。另查明，以太龙公司作为供方，于2015年7月29日与需方恒飞公司签订购销合同一份，约定以太龙公司向恒飞公司提供19条挤出生产线，总价款1006万元。双方对质量要求、验收、质量保证在合同中约定，质量要求和技术标准见合同附件（附件编号2015-07-29-1#至12#），货物安装完毕后的验收工作按照合同附件中的技术规范要求进行，质量保证期一年，从货物通过整体验收并投运之日或货到现场6个月起后的12个月。以太龙公司在2016年1月3日至同年7月13日陆续向恒飞公司交付设备。以太龙公司向旭东海安公司所购20套机头，有19套分别用于上述19条挤出生产线，另外1套作为备用（诉讼过程中以太龙公司自述）。2016年8月5日、同年10月22日，以太龙公司分别制作维修单，将2套机头送交旭东海安公司维修。2018年7月28日，以太龙公司制作送货单，将1套U14机头（爆裂）和1件模套螺母送交旭东海安公司维修。旭东海安公司在完成上述维修后，将相关设备仍退还给以太龙公司。对此，原、被告并无争议。2017年6月2日，恒飞公司书面通知以太龙公司称，随着19条挤出生产线逐步调试投入使用，挤出机机头质量问题频发，除之前出现的一些质量问题（贵公司已多次派人维修等），最近又有机头出现质量问题，对恒飞公司生产线造成严重影响，现请贵公司立即派人前来处理，并彻底解决配套机头问题，由此造成的损失全由以太龙公司承担。同年12月20日，恒飞公司再次书面通知以太龙公司称，19条挤出生产线使用中机头问题较多，损坏多次（以太龙公司及旭东机头厂家都已来人解决），现合同设备还在质保期内，近日又有EX90+70两套机头损坏，造成生产线停产，现要求以太龙公司于2018年3月5日前重新采购两套其他品牌EX90+70机头前来更换，我公司将两套EX90+70机头退回以太龙公司，所有损失由以太龙公司承担。2018年4月8日，以太龙公司制作退货单，要求将2套70内层+90外层的微调双层方头机头（进线导体直径28）退还给旭东海安公司。此为本案中原、被告争议事项。打印形成的退货单载明单价35000元，退货原因为“有明显裂缝”，同时手写“原因：内层偏心，不可调”。次日，以太龙公司杨某,4带人将上述2套机头送到旭东海安公司，旭东海安公司员工曾刚出面接洽，曾刚与杨某,4交涉，因此时合同约定的机头质保期已经超过，不同意退货，即使有问题只能维修，最后曾刚代表旭东海安公司出具收条一份，收下了以太龙公司送来旭东海安公司的2套70+90双层机头。曾刚出具的收条载明，“今收到以太龙关于恒飞90机+70机机头2套，单价3.5万每套，用于返修。2018.4.9，旭东曾刚”。杨某,4事后在收条上注明“不同意返修”。2018年12月18日，曾刚带领旭东海安公司另外3名员工王某,李某1、李某2均，将2018年4月9日以太龙公司送至旭东海安公司的2套70+90机头送还给以太龙公司，经与杨某,4交涉，曾刚等人将2套机头卸放在以太龙公司车间内仓库外，以太龙公司未在旭东海安公司的送货单上签收。2019年2月28日，海安市洋蛮河法律服务所接受旭东海安公司的委托，向以太龙公司发出催收欠款函，载明2015年8月29日旭东海安公司与以太龙公司签订的工业品买卖合同约定，以太龙公司向旭东海安公司购买产品390000元，之后旭东海安公司按约交付产品，以太龙公司未按约支付货款，至今尚欠27000元，希望以太龙公司在收到此函后10日内向旭东海安公司付清尾款。2019年3月9日，以太龙公司向海安市洋蛮河法律服务所及旭东厂和旭东海安公司作出回复函称，因旭东海安公司在履行合同过程中所提供的机头存在壳体后端盖螺纹太薄而易断裂、损坏、偏心不可调等设计质量问题，致使以太龙公司的客户使用该机头相关产品后不断要求退货或退换机头，造成以太龙公司重大经济损失，上述情况出现后，以太龙公司与旭东海安公司进行了沟通联系，旭东海安公司相关人员包括实际控制人董建平也亲自到以太龙公司客户恒飞公司处进行调研，但旭东海安公司就上述相关退货、赔偿损失等问题至今未予落实解决，经初步统计，以太龙公司因此造成的直接损失有：1.多次去客户处进行调研的技术服务人员差旅费，暂按6000元计（按4次，每次1人3天，每天500元），2.退回机头2台的货款70000元，3.以太龙公司另行采购机头和换机头差价部分及人员工资等损失39000元，另外还有间接损失：1.恒飞公司20%货款201.2万元因此至今未能回笼，2.严重影响了以太龙公司的信誉，致使部分合同业务因此未能做成。以太龙公司的初步处理要求为要求旭东海安公司赔偿以太龙公司人员差旅费6000元、采购机头和换机头损失39000元、扣除质保金39000元（合同总价款的10%）、退还退货机关的货款70000元，并保留要求赔偿间接损失的权利，至此，旭东海安公司合计应给付以太龙公司损失及退货款154000元，扣除以太龙公司所欠合同货款27000元，旭东海安公司尚应给付以太龙公司127000元，并应开具27000元的增值税发票开具。上述回复函中，以太龙公司还就其同意承接上海以太龙精密机械有限公司所欠旭东厂部分货款债务所涉问题提出了意见，因旭东厂对此已另案处理，本案中不涉及。上述事实，有以太龙公司提供的工业品买卖合同、付款凭证、被告的送货单、旭东海安公司开具的增值税发票、以太龙公司与恒飞公司签订购销合同、以太龙公司向恒飞公司的供货凭证、恒飞公司致以太龙公司的函件、以太龙公司向旭东海安公司出具的维修单、退货单、曾刚出具的收条、证人杨某,4及徐兵到庭所作证言，旭东海安公司提供的2018年12月18日将2套机头送还以太龙公司的送货单、证人王某,李某1、李某2均当庭所作证言，以及原、被告当庭陈述在卷佐证。诉讼过程中，以太龙公司因主张差旅费损失，提供了部分交通费票据。对此，两被告质证认为，因旭东海安公司所供机头不存在质量问题，相关差旅费应当是以太龙公司为其客户恒飞公司售后服务所发生，与两被告无关，且其真实性也无法确认。以太龙公司还主张在2016年8月16日及同年10月25日各向旭东海安公司出具说明函，主要内容为因旭东海安公司所供机头已有2套机头后螺母崩裂，要求延保一年；有1套（机头外壳）爆裂，要求尽快修复，并承担客户损失及机头往返费用。对此，旭东海安公司质证称，相关说明函未收悉，根本谈不上同意对质保期延长之说。本院认为：以太龙公司在与其客户恒飞公司签订了提供19条挤出生产线的购销合同之后，为了制造相关生产线，以太龙公司作为需方与旭东海安公司签订了案涉工业品买卖合同，双方商定以太龙公司向旭东海安公司购买20套机头（共3种规格），双方在合同中约定了3种不同规格机头的具体规格、数量、单价，还对全部机头的用材、挤出材料、挤出功能、交货时间、质保期限、结算方式、票据开具、附随交付义务等事项作了具体约定，同时还要求供方旭东海安公司必须根据需方以太龙公司提供的连接尺寸设计并加工机头，原、被告在诉讼过程中均认可所涉机头为非标产品，案涉工业品买卖合同是双方当事人真实意思的表示，合同中上述内容不违反法律或行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按约全面履行。本案的主要争议焦点在于案涉2套机头在2018年4月9日由以太龙公司送交旭东海安公司时，其行为性质到底时以太龙公司主张的“退货”，还是旭东海安公司主张的“返修”。为了厘清争议，必须首先解决以太龙公司所主张的“延保一年”是否成立，其次还必须解决“供应商放弃一切抗争权”的履约注意事项是否有效。以下分述之。以太龙公司主张延保一年的依据是其于2016年8月16日向旭东海安公司作出了一份说明函，其中载明“2015年8月29日向旭东海安公司订购20套机头，现出现2台机头后螺母崩裂，特要求旭东海安公司延保一年”。对此，旭东海安公司抗辩根本未收悉该说明函。在此情况下，主张该事实存在的以太龙公司并未能提供证据证明旭东海安公司已经收悉该说明函，甚至对如何向旭东海安公司送交说明函都未作出任何说明，以太龙公司应对其举证不能承担相应的不利后果。以太龙公司同时主张，旭东海安公司对该说明函未予理睬的行为，可以证明旭东海安公司以默示方式认可了以太龙公司的延保要求，而现行法律规定“沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示”，故即使旭东海安公司知晓该说明函，本案中也不足以认定其与以太龙公司就延保一年达成了一致意见。以太龙公司主张延保一年，不仅缺乏上述事实方面的依据，也缺乏法律依据，本院不予采信。案涉工业品买卖合同由以太龙公司提供，其中履约注意事项部分约定，“货物品名、规格应完全符合本合同要求，如因品质不良导致本公司产品遭退货或索赔时，供应商应负责赔偿并放弃一切抗争权”，该约定属于格式条款，以太龙公司作为格式条款的提供方依法应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，而且不得免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利。所供货物理应符合合同约定，但该条款约定“在品质不良导致以太龙公司产品遭退货或索赔时，供应商应负责赔偿并放弃一切抗争权”，剥夺了旭东海安公司依法抗辩的权利，故该条款应当认定为无效条款。更何况本案中并未导致以太龙公司提供的19条挤出生产线中的任何一条挤出生产线被恒飞公司退货，以太龙公司主张无论是否超过质保期，只要其用户恒飞公司认为机头有质量问题，都应当退货给旭东海安公司，本院不予采信。综上，以太龙公司与旭东海安公司在工业品买卖合同中约定机头的质保期为一年合法有效，以太龙公司主张延保一年缺乏事实及法律依据，本院不予采信。即使机头存在质量问题，旭东海安公司有权依法行使抗辩权。超过质保期后以太龙公司将案涉两套机头送至旭东海安公司应当认定为返修。以太龙公司的全部诉讼请求都是基于案涉两套机头送交旭东海安公司的行为是退货，根据以上分析，这一基础是不成立的，故以太龙公司要求旭东海安公司退还2套机头的货款（70000元）、承担违约责任（包括扣除质保金39000元后多付的12000元要求旭东海安公司返还、逾期退还货款70000元的违约金、差旅费损失、赔偿1台机头给恒飞公司的相应货款35000元）的请求，本院不予支持。在此情况下，探讨旭东厂是否需要与旭东海安公司承担连带责任已无实际意义。案涉合同价款共390000元，以太龙公司作为购买方已付款363000元，且案涉机头早就超过了合同约定的质保期，故旭东海安公司反诉要求以太龙公司给付其余货款27000元的请求，本院依法予以支持。合同约定以太龙公司付款当月旭东海安公司应开具相应的增值税发票，符合法律规定，且旭东海安公司亦无异议，故以太龙公司付款后旭东海安公司应按约向以太龙公司开具相应的增值税发票。需要特别说明的是，以太龙公司主张在总货款中应当扣减质保金39000元，因其未付清全部货款，尚欠旭东海安公司27000元，故旭东海安公司应返还其提前交纳的质保金12000元，缺乏事实依据，本院不予采信；以太龙公司在此情况下要求旭东海安公司在已经开具了363000元增值税发票的基础上再开具27000元增值税发票，明显与其主张退还70000元退货款、扣减39000元质保金矛盾，故以太龙公司有关开具增值税发票的诉讼请求，本院依法不予支持。但为了减少讼累，根据本案的实际情况，在以太龙公司付清尚欠货款27000元的基础上，本院判令被告旭东公司应按合同约定开具相应的增值税发票。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）以太龙精密机械江苏有限公司给付被告（反诉原告）上海旭东电工机械（海安）有限公司尚欠货款27000元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。如义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、在原告（反诉被告）以太龙精密机械江苏有限公司给付上述货款后的当月（如收款时当月所剩期限不足10日，则在收款后10日内），被告（反诉原告）上海旭东电工机械（海安）有限公司向原告（反诉被告）以太龙精密机械江苏有限公司开具相应的增值税发票。三、驳回原告（反诉被告）以太龙精密机械江苏有限公司的诉讼请求。案件受理费5452元，反诉案件受理费238元，合计5690元，由原告（反诉被告）以太龙精密机械江苏有限公司负担。其中238元，原告（反诉被告）以太龙精密机械江苏有限公司于本判决发生法律效力后10日内缴至本院（户名：海安市人民法院，开户行：建行海安营业部，账户：32×××16）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5690元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。审 判 长  刘春华人民陪审员  钱德凤人民陪审员  葛和明二〇一九年十二月三日书 记 员  曹智梅附：《中华人民共和国民法总则》第一百四十条行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条（第一款）当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。