四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4550号 上诉人（原审被告）：黄世永，男，汉族，1947年8月19日出生，住四川省仪陇县。 上诉人（原审被告）：黄世玉，男，汉族，1952年7月28日出生，住四川省仪陇县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：李沛帆，男，汉族，生于1974年11月5日，住四川省营山县。系社区推荐。 被上诉人（原审原告）：安友东，男，汉族，1951年1月24日出生，住四川省仪陇县。 被上诉人（原审被告）：黄世茂，男，汉族，1950年12月28日出生，住四川省仪陇县。 被上诉人（原审被告）：黄小林，男，汉族，1969年2月7日出生，住四川省仪陇县。 被上诉人（原审被告）：黄万伦，男，汉族，1941年1月8日出生，住四川省仪陇县。 被上诉人（原审被告）：安友席，男，汉族，1953年8月20日出生，住四川省仪陇县。 原审被告：胡琼珍，女，汉族，1941年5月17日出生，住四川省仪陇县。 原审被告：李小菊，女，汉族，1968年1月1日出生，住四川省仪陇县。 上诉人黄世永、上诉人黄世玉因与被上诉人安友东、黄世茂、黄小林、黄万伦、安友席、原审被告李小菊、胡琼珍健康权纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄世永、黄世玉上诉请求：1、撤销原判第二项、第三项或将本案发回重审；2、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、黄世永、黄世玉与黄世茂、安友东、安友席不是合伙人。黄世茂说在黄小林家承包了修建坟墓的工程，叫黄世永去做活路，黄世茂又喊黄世玉也来做。可以看出，是黄世茂邀请黄世永、黄世玉去给黄小林家修建坟墓，黄世茂承包坟墓修建多少钱，黄世永、黄世玉均不知情。除了黄世茂外，其他四人均未与黄小林接触过，更谈不上协商建坟的相关事宜，黄世茂与黄世永、黄世玉之间是一种雇佣关系，一审法院判决黄世永、黄世玉各承担10%的责任不当。2、安友东在事发当天吃午饭时饮酒，存在不安全因素，同时下午在劳动过程中，土方松散，很可能导致泥土和石头下滑，安友东应该认识到这些问题，未引起足够重视，应当自负全部或大部份责任。一审判决其承担50%责任不当。3、一审认定黄万伦是坟墓的实际定做人，由其承担10%的责任而黄小林不承担责任不当。黄小林是联系人，承包款项也是黄小林说了算，黄小林应当承担责任。 安友东辩称：1、出事那天中午我是喝了酒的，只喝了两杯。虽然喝了酒，但是我们做的活是坐在那里干活，不是从事其他搬运活。当时是石材掉下来压到我腿上的。当时石头压到我腿上后，是他们帮忙把我拉到新政医院的，是黄小林找的车。这个出事是怪石材掉下来，也怪不了我喝酒。 2、之所以做这个活，是有天我从新政回家遇到黄世茂，他问我去不去干活，然后又问了我兄弟安友席去不去，然后我们才去干活的。 黄世茂辩称：2018年正月初二我转路遇到黄万伦，黄万伦喊我帮忙修山。后在场镇上我又遇到了黄万伦，他又喊我找人修山，正好在场镇上我又遇到了安友东，我就给他说了，后来又碰到了黄世永，我又喊他给黄世玉说，后来我们四个人就去了工地上，黄万伦当天上午就破了土，后安友席也来了。中午黄小林在馆子里请我们吃了饭，吃饭时我们就商量工钱的事，和黄万伦没谈拢，黄万伦喊我们还是去做，喝了酒吃了饭，我们五个人下午就到工地去了。现场是拆除的老堂屋，用推土机把屋梁这些都是推倒了的。 黄小林辩称：我是在张小林门口遇到黄世茂的，我说我老汉今天开工，我才用摩托车把黄世茂拉过去，我父亲和他们一起在餐馆吃饭，当时我和我父亲都没带钱，就记的账。开工破土、请人等整个过程我都不知道。喊我赔偿我不承认。 安友东向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医药费27207.51元、住院伙食补助费640元、残疾赔偿金17484.61、精神损害抚慰金5500元、后续医疗费10000元、营养费2700元、护理费14466.8元、误工费28933.6元、交通费1000元、外购其他物品费270.1元、鉴定费2600元，以上共计110802.62元，扣除黄小林垫支的3000元，还应当赔偿107802.62元；2、本案诉讼费用由被告负担。 一审法院查明事实如下：一审法院组织各方当事人对事发地进行了实地勘验，黄小林、黄世玉、安友席参加了现场勘验，安友东、黄世茂、黄万伦、胡琼珍、李小菊、黄世永未到现场参加勘验，经勘验确定：1、本案建坟选址在黄万伦老房屋堂屋外的阶面处；2、建坟的水平位置比原阶面低60-70厘米，该位置的土石方由黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席及安友东五施工人员挖掘并腾退。 黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席及安友东五人合伙承揽黄万伦订做的坟墓事宜，2018年3月30日下午，黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席及安友东五人在施工期间，安友东被滑落的石头砸中腿部受伤。受伤后，安友东被送往仪陇县中山骨科医院住院治疗，入院主要诊断为左胫骨上段开放性粉碎性骨折，期间进行了左胫骨上段开放性粉碎性骨折切开复位内固定术+右侧内踝骨折切开复位内固定术。于2018年4月15日出院，用去住院医疗费26737.51元、门诊费470元。2018年9月15日，安友东委托四川华大科技司法鉴定中心对其伤残等级等事项进行鉴定。2018年9月19日，四川华大科技司法鉴定所出具华科所[2018]临鉴字南充第09011号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人安友东受伤致左胫骨上段开放性粉碎性骨折致左膝关节丧失活动度40.74%评定为十级伤残，被鉴定人安友东受伤致右侧内踝骨折致右踝关节丧失活动度66.66%评定为十级伤残；（二）后续共需医疗费10,000元；营养时限酌定90日（建议营养费2700元）；护理时限按壹人护理90日及有关标准计算；误工时限按180日及有关标准计算。用去鉴定费2600元。 同时查明：1、建坟选址处的土石方由黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席及安友东五位施工人员挖掘并腾退，致伤安友东受伤的石头系因五位施工人员挖掘土石方致边缘土石方松动并滑落；2、涉案坟墓的实际订做人系黄万伦。 另查明：出事当天中午，安友东有饮酒行为。 一审法院认为，侵害民事权益，应当承担民事侵权责任。黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席及安友东五位施工人员在挖掘土石方过程中，致使边缘土石方松动滑落并致伤安友东，应承担相应的责任。黄万伦未提供安全的劳动场所、未提供劳动保护用具未尽到安全注意义务亦存在过错，应分担部分责任。安友东作为成年人，应当知道饮酒后会对人的行为能力、判断力、反应力产生一定的影响，同时对工作场所内的安全性未有足够重视，故对损害结果发生也存在过错。综合各方过错程度，酌定由黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席各自承担10%的责任，黄万伦承担10%的责任，其余损失由安友东自行承担。黄小林、李小菊、胡琼珍没有侵权行为，故无需承担责任。 对安友东的损失依法计算如下： 1、医疗费27207.51元（住院医疗费26737.51元、门诊费470元，有医疗发票在卷为凭）； 2、住院伙食补助费640元（16天×40元/天）； 3、残疾赔偿金17485元（安友东因本次事故造成两处十级伤残，其赔偿系数为0.11，参照四川省上年度农村居民人居可支配收入12227元，其赔偿年限应为13年，对本项费用依法计算为：12227元/年×13年×0.11）； 4、精神抚慰金酌定5500元； 5、后续医疗费10000元，有鉴定意见在卷为凭； 6、营养费2700元（营养期90天，有鉴定意见在卷为凭，按30元/天计算）； 7、护理费14467元【58671元/年（上年度四川城镇全部单位就业人员平均工资）÷365天×90天（鉴定意见）】； 8、误工费6920元（误工期计算至定残前一日共173天，安友东受伤时虽已达法定退休年龄，但考虑到其仍具有一定劳动能力，且本次事故也系做工受伤，故酌定误工费按40元/天计算，共计算为173天×40元/天）； 9、交通费酌定200元； 10、鉴定费2600元，有鉴定发票在卷为凭。 以上费用，合计87719.51元。安友东主张院外购物费用（含医用护理、生活费）270.1元，没有提供有效票据予以证明，且相关费用已经审核认定，对此费用不予认可。安友东主张黄小林垫支了3000元医疗费，黄小林对此予以否认，故安友东无需承担返还义务。综上，由黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席各自承担10%的赔偿责任即8771.95元，由黄万伦承担10%的责任即8771.95元，其余损失由安友东自行承担。李小菊、黄万伦、胡琼珍、黄世永经传唤未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案适用缺席判决。据此，依照上引法条及《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款之规定，判决：一、黄世茂于本判决生效之日起十日内向安友东赔偿8771.95元；二、黄世玉于本判决生效之日起十日内向安友东赔偿8771.95元；三、黄世永于本判决生效之日起十日内向安友东赔偿8771.95元；四、安友席于本判决生效之日起十日内向安友东赔偿8771.95元；五、黄万伦于本判决生效之日起十日内向安友东赔偿8771.95元；六、驳回安友东的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1228元，由黄世茂、黄世玉、黄世永、安友席各自负担100元，由黄万伦负担100元，由安友东负担728元。 二审中，黄世茂称：我以前是在外面打石头的，后来满60岁了就没做了。给黄万伦修坟的钱如果谈拢了，黄万伦把钱给我，我再给他们做工的按时间、天数分钱，大家平均分。给黄万伦修坟我做了5天，出事后都没做了。 安友东称：我以前跟黄世茂在外面打过石头，这些年也没有做了。我们给黄万伦修坟的钱都在黄世茂这里拿，我们平分，做好多算好多，哪天没做就不得算工钱。给黄万伦修坟我每天都去做了的，做了6天，出事后才没做的。 黄世永称：我是长期打小工，做杂工。给黄万伦修坟我每天都去了的，做了有六天，出事后才没做的。 黄世玉称：我主要是屋里有人修房子，帮忙抬石头、挖沟、砍树。以前几十块钱也在做，现在一百多点，大方的老板有150左右。这个工钱是否平分，我也不知道。给黄万伦修坟我做了5天，出事后都没做了。 二审中各方当事人均未提供证据。二审查明的其他事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人向定作人提供的是劳动成果，行为具有一次性，报酬一次性或阶段性支付，承揽关系中对定作人采取的是过错责任原则。本案中，黄万伦因修建坟墓，找黄世茂协商，黄世茂要完成修建坟墓的工作，一个人不能完成，黄世茂遂通知安友东、黄世永、黄世玉、安友席等人，2018年3月25日中午在餐馆吃饭时，安友东、黄世永、黄世玉与黄世茂均共同参加，黄万伦在饭桌上报价7000元，黄世茂称价钱低了做不出来，价格并未协商一致，黄世茂等五人仍然去为黄万伦修建坟墓。根据二审中当事人的陈述，黄世茂与安友东、黄世永、黄世玉、安友席均共同参与修建坟墓，做一天活路有一天工资，各方也未具体约定工钱事宜，黄世茂在该工程上也与大家共同劳动，黄世永、黄世玉并未举证证明黄世茂在工程中赚取了多余的利润。据此，黄世茂与安友东、黄世永、黄世玉、安友席五人在修建黄万伦坟墓工程中同工同酬、工资平分，利益共享，应当风险共担，一审法院认定五人合伙承揽黄万伦坟墓修建工程正确。黄万伦作为定做人未提供安全的劳动场所，砸伤安友东的石头系黄万伦旧房地基石头松动滑落所致，黄万伦存在一定过错，应当承担一定的责任。黄世茂与安友东、黄世永、黄世玉、安友席五人在挖掘坟墓过程中应当谨慎注意、对坟墓边缘土石方松动容易产生不安全因素应当预见和防范，但各方均未引起足够重视，致使石头滑落砸伤安友东，五人均存在过错，应当各自承担责任，安友东在中午饮酒加大了其危险程度，应当承担主要过错责任。黄小林虽系黄万伦之子，但黄世永、黄世玉并未举证证明黄小林在黄万伦坟墓修建过程中存在过错，黄小林不应承担责任。一审法院根据本次事故发生原因、各方当事人过错程度和损害后果，划分本案责任比例适当，本院予以确认。一审法院确定本案的赔偿项目和计算标准均适当，本院予以确认。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2456元，由黄世永、黄世玉负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇一九年十二月六日 书记员  刘佰燕