文书内容湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0424民初2188号原告：杨鲜英，女，汉族，1963年10月28日生，住杭州市江干区。委托诉讼代理人：吴天野，浙江金道律师事务所律师（特别授权）。被告：陈少华，男，汉族，1979年2月12日生，住浙江省宁波市海曙区。被告：湖南华途幸福投资开发有限公司，住所地湖南省衡东县吴集镇杨峰路101室。法定代表人：周文博。委托诉讼代理人：徐昱春，湖南衡州律师事务所律师。原告杨鲜英与被告陈少华、湖南华途幸福投资开发有限公司（以下简称华途公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨鲜英及其委托诉讼代理人吴天野、华途公司的委托诉讼代理人徐昱春到庭参加诉讼。被告陈少华经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨鲜英向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即归还借款本金人民币1000000元；2、判令两被告立即支付2017年12月30日前的利息199000元；3、判令两被告按月息1分支付从2019年1月1日起至实际全额归还借款之日止的利息，暂计至2019年5月31日的利息为50000元；4、判令两被告承担本案的诉讼费。事实和理由：被告陈少华分别于2015年5月6日、7月14日向原告借款人民币80万元、20万元，双方分别签订了《借款协议》，对借款金额、借期、利息等作了约定。原告于同日通过向被告陈少华的中国工商银行宁波日湖支行62220839010015201242014的账户内汇款的方式交付借款。因被告陈少华不能按期支付利息，且在原告催讨后无法归还本金，双方于2018年2月23日分别对两笔借款签订协议，约定借款从借款之日起至2018年12月30日止；80万的借款按月息1分计算，从2016年5月6日起至2017年12月30日期间的利息为16万元，2018年1月1日至2018年12月30日不计利息；20万元的借款按月息1分计算，从2016年5月14日起至2017年12月30日的利息为39000元，2018年1月1日至12月30日不计利息；湖南风云投资开发有限公司分别对该两笔债务承担连带还款责任。2018年7月30日，湖南风云投资开发有限公司名称变更为湖南华途幸福投次开发有限公司。因被告未按时归还本息，特向法院提起诉讼，望判如所请。华途公司辩称：1、陈少华是湖南风云浙商投资开发有限公司的实际控制人，他擅自以公司的名义为他个人担保借款，其行为是无效的，公司为个人担保必须由公司股东大会决议，陈少华的借款没有经公司同意；2、原告在借款中有明显过错，其要求华途公司承担连带责任不合法。被告陈少华未进行答辩。根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：2014年5月6日，杨鲜英向陈少华账户转账支付80万元。2018年2月23日，杨鲜英、陈少华、湖南风云浙商投资开发有限公司（以下简称浙商风云公司）签订《协议》，同意借款期限为2015年5月6日至2018年12月30日，其中从2016年7月6日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计160000元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由浙商风云公司承担连带还款责任，还款方式分批次在2018年12月30日前还清，首先归还本金再还利息。浙商风云公司同意对上述债务承担保证责任。协议一式两份，自双方签字或盖章之日起生效，原浙商风云公司与杨鲜英办理的售房网签手续同时终止作废，杨鲜英应配合办理后续撤销手续。2015年7月14日，杨鲜英向陈少华账户转账支付20万元。2018年2月23日，杨鲜英、陈少华、浙商风云公司签订《协议》，同意借款期限为2015年5月14日至2018年12月30日，其中从2016年7月6日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计39000元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由浙商风云公司承担连带还款责任，还款方式分批次在2018年12月30日前还清，首先归还本金再还利息。浙商风云公司同意对上述债务承担保证责任。协议一式两份，自双方签字或盖章之日起生效，原浙商风云公司与杨鲜英办理的售房网签手续同时终止作废，杨鲜英应配合办理后续撤销手续。2018年7月30日，浙商风云公司变更为华途公司。2010年12月24日至2016年7月13日，2016年11月9日至2018年7月30日，上述公司的法定代表人均为陈少华。陈少华自2017年12月6日起拥有华途公司70%的股权。2019年1月3日，本院作出（2018）湘0424破1号民事裁定，受理申请人楼清苗、刘建波、赵庚成、臧湘吉对华途公司的破产清算申请。经本院核实，杨鲜英于2019年3月22日向华途公司管理人申报上述债权。本院对华途公司对外担保作如下评析：《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”。上述规定公司对外担保须经董事会或者股东会、股东大会决议是公司对内的程序性规定,并不涉及公司以外第三人的审查义务。公司是否召开董事会或者股东会、股东大会以及是否形成决议,是公司内部控制程序,不能约束与公司进行交易的第三人。该规定不属于效力性强制规定，不能仅以违反该规定为由否定担保承诺的效力。本案中，华途公司作为担保方在二份《协议》上加盖了公章，法定代表人陈少华也是拥有公司70%股权的股东在协议上均有签名，原告杨鲜英有足够的理由相信华途公司的担保是合法、有效的。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，被告陈少华向杨鲜英借款1000000元，出具了借款性质的协议，并由华途公司提供担保，不违背法律规定，陈少华应当按约定的还款时间归还借款及利息，华途公司应当依约履行担保责任。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、第八十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、陈少华应当在本判决生效之日起三十日内归还原告杨鲜英借款本金1000000元，前期未付借款利息199000元（160000元+39000元=199000元）及后期借款利息（按本金1000000元、月利率1%自2019年1月1日计算至还款之日止）。二、湖南华途幸福投资开发有限公司对上述给付内容承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15826元，由浙江飞达物流有限公司、湖南华途幸福投资开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  单振华人民陪审员  李海欧人民陪审员  林平清二〇一九年十二月二日法官助理何春霞书记员赵琼            校对责任人：何春霞                 打印责任人：赵琼      附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第八十八条合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。合同中有关质量、期限、地点或者价款约定不明确，按照合同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家质量标准履行，没有国家质量标准的，按照通常标准履行。（二）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。（四）价格约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的报酬标准履行。合同对专利申请权没有约定的，完成发明创造的当事人享有申请权。合同对科技成果的使用权没有约定的，当事人都有使用的权利。第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十一条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。