广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0515民初2005号原告：天津福熙投资管理合伙企业(有限合伙），主要经营场所天津市滨海新区中新生态城海博道畅景公寓4号楼一层111（天津易诚商务秘书服务有限公司托管第168号），统一社会信用代码91120116300304030P。执行事务合伙人：贾学芝。委托诉讼代理人：张弓，天津永胤律师事务所律师。委托诉讼代理人：王子源，天津永胤律师事务所实习律师。被告：蔡少扬，男，1974年1月10日出生，汉族，住汕头市澄海区*****。被告：杨璇真（曾用名杨瑄真），女，1972年5月25日出生，汉族，住汕头市澄海区*****。被告：广东飞轮科技股份有限公司，住所地广东省汕头市澄海区凤翔街道莱美工业区海升路，统一社会信用代码91440500748040117D。法定代表人：蔡少扬。第三人：深圳同元同心投资企业（有限合伙），主要经营场所深圳市福田区香蜜湖街道东海社区深南大道7006号富春东方大厦1609，统一社会信用代码914403003594521347。执行事务合伙人：深圳同元和泰资本管理有限公司（委派代表：张继承）。原告天津福熙投资管理合伙企业(有限合伙）与被告蔡少扬、被告杨璇真、被告广东飞轮科技股份有限公司（下称“飞轮公司”）、第三人深圳同元同心投资企业（有限合伙）新增资本认购纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张弓、王子源到庭参加诉讼，被告蔡少扬、被告杨璇真、被告飞轮公司、第三人深圳同元同心投资企业（有限合伙）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津福熙投资管理合伙企业(有限合伙）向本院提出诉讼请求：1、被告蔡少扬、被告杨璇真向原告回购股份并支付股权回购款15000000元以及按合同约定投资期间年收益率10%的收益5616666.67元（计至2019年9月18日）；2、被告飞轮公司在前述款项被告蔡少扬、被告杨璇真不能支付的范围内承担赔偿责任；3、本案律师费、诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2015年12月18日，原告与被告蔡少扬、被告杨璇真、被告飞轮公司、汕头市博承投资有限公司、共青城成祥投资管理合伙企业（有限合伙）、共青城千宜金华投资管理合伙企业（有限合伙）、张镜湖及第三人深圳同元同心投资企业（有限合伙）签订了《关于认购飞轮公司新增1083333股股份之股份认购协议》（以下简称“《股份认购协议》”），约定原告以15000000元认购被告飞轮公司新增普通股股份451389股，占增资后被告飞轮公司注册资本的3.2517%。其中8.2条款约定：在公司实现在中国证券交易所首次公开发行股票上市前投资人有权依法了解公司运营方面的相关信息及相关材料，并有权对公司的管理提出建议。公司应定时及不定时向投资人提供如下信息及材料：……(4)投资人希望知道的与投资人利益相关的公司其他日常运营及财务方面的信息。10.1约定：如果本协议任何一方（下称“违约方”）在本协议中所作的任何陈述或者保证是虚假或错误的，或不履行其在本协议下的任何陈述或者义务，则构成对本协议的违反。违约方应尽快采取纠正措施、继续履行本协议约定的义务并赔偿对守约方造成的损失。同日，以上各方又签订了《关于认购飞轮公司新增1083333股股份之股份认购协议之补充协议》（以下简称“《补充协议》”），其中8.5条款约定：公司和创始人确认，公司积极争取在2016年6月30日前向中国证券监督管理委员会（下称“中国证监会”）递交首次公开发行股票并上市申请，并争取于2018年12月31日前实现在中国境内证券交易所首次公开发行股票并上市（下称“上市目标”）。在前述期限届满时，若公司的上市申报正在审核中，则上述期限顺延至该次申报取得明确结果时。若公司未能前述期限届满前上市，投资人有权在前述期限届满后3个月内要求创始人回购原告持有的飞轮公司全部股份，并且保证原告退出时的内部收益率每年为10%，若超过期限未履行回购义务并付清全部回购价款的，每逾期一日应按回购价格的万分之五向原告支付违约金。2015年12月23日，原告通过银行转账的方式向飞轮公司转账15000000元，按照《股份认购协议》的约定完成了向被告飞轮公司增资的出资义务。2015年12月25日，被告飞轮公司完成工商变更登记，注册资本由12768287元变更为75000000元，原告共计持有被告飞轮公司股份数为451389股，占增资后被告飞轮公司注册资本的3.2517%。被告飞轮公司向中国证监会递交了首次公开发行股票并上市的申请，按照协议约定原告回购权应顺延至申报取得明确结果时。2019年6月，原告听说被告飞轮公司已自行撤回上市申请，但原告并未接到被告飞轮公司撤回上市申请的通知。遂原告立即发函给飞轮公司询问公司上市情况，但未得到被告飞轮公司的任何答复。综上所述，原告、三被告及其他公司共同签署了《股份认购协议》和《补充协议》，是各方当事人的真实意思表示，也不违反法律法规的禁止性规定，是合法有效的。原告依照《股份认购协议》的约定向被告飞轮公司支付了投资款，履行了《股份认购协议》的义务。被告飞轮公司未对原告履行其自行撤回上市申请的告知义务，原告对创始人的股权回购权应自知道被告飞轮公司未能上市之日起开始计算。因此,原告的回购请求权应自2019年7月1日开始至2019年9月30日止。根据合同约定,被告蔡少扬、被告杨璇真在回购原告股权的同时应支付年化10%的投资收益，计算到2019年9月18日应为5616666.67元。另外，被告飞轮公司不履行告知义务的行为已违反了《股份认购协议》8.2款的约定，违约方应对守约方造成的损失进行赔偿，被告飞轮公司应在被告蔡少扬、被告杨璇真不能支付的范围内承担赔偿责任。被告蔡少扬、被告杨璇真、被告飞轮公司均未作答辩。第三人深圳同元同心投资企业（有限合伙）书面述称，其与本案无直接利害关系，其与被告蔡少扬、被告杨璇真股权转让纠纷一案已于2019年4月8日由深圳市福田区人民法院立案受理。本院经审理认定事实如下：2015年12月18日，被告飞轮公司作为公司方，原告及第三人作为公司投资人，被告蔡少扬、被告杨璇真作为公司创始人，汕头市博承投资有限公司、共青城成祥投资管理合伙企业（有限合伙）、共青城千宜金华投资管理合伙企业（有限合伙）、张镜湖作为公司其他股东，四方签订了《股份认购协议》，约定由原告以15000000元认购被告飞轮公司的新增普通股股份451389股，持股比例3.2517%，由第三人以21000000元认购被告飞轮公司的新增普通股股份631944股，持股比例4.5524%；认购价款中认缴的公司新增注册资本部分1083333元及增资溢价部分34916667元均由投资人于本协议生效之日起10日内支付至被告飞轮公司的如下银行账户：户名广东飞轮科技股份有限公司，开户行中国银行澄海支行，账号717257746822；在被告飞轮公司实现在中国境内证券交易所首次公开发行股票并上市前，投资人有权了解公司运营方面的相关信息及相关材料，并有权对公司的管理提出建议，被告飞轮公司应定时及不定时向投资人提供包括每一财年度结束后4个月内经审计的年度财务报表等材料；任何一方在本协议所作陈述或保证虚假或错误，或不履行本协议项下的承诺或义务，构成对本协议的违反，违约方应尽快采取纠正措施、继续履行本协议约定的义务并赔偿对守约方造成的所有损失。同日，被告飞轮公司作为公司方，原告及第三人深圳同元同心投资企业（有限合伙）作为公司投资人，被告蔡少扬、被告杨璇真作为公司创始人，三方签订《股份认购协议之补充协议》，三方对上述《股份认购协议》予以确认，并约定被告飞轮公司积极争取在2016年6月30日前向中国证监会递交首次公开发行股票并上市申请，并争取于2018年12月31日前实现在中国境内证券交易所首次公开发行股票并上市。在前述期限届满时，如被告飞轮公司的上市申报正在审核之中，则前述期限顺延至该次申报取得明确结果时。如被告飞轮公司未能在前述期限届满前上市，原告有权在前述期限届满后3个月内要求被告蔡少扬、被告杨璇真回购原告持有的被告飞轮公司全部股份，并且保证投资人退出时的内部收益率每年为10%，若被告蔡少扬、被告杨璇真超过上述期限未履行回购义务并付清全部回购价款的，每逾期一日，应按认购价款总额的万分之五向投资人支付违约金。回购价格具体计算公式为：回购价格＝认购价格×[1+10%×入股年数（计算至实际持股月数）]-已补偿金额-投资人历史上转让飞轮公司股份获得的资金金额-回购日前投资人已获得的现金红利。2015年12月23日，原告通过其银行账户向协议约定的被告飞轮公司的银行账户转账支付15000000元，备注用途为投资款。2015年12月25日，汕头市工商行政管理局核准被告飞轮公司变更登记注册资本，注册资本由1276.8287万元变更7500万元。2015年12月31日，被告飞轮公司出具《广东飞轮科技股份有限公司股东名册》，载明原告持有被告飞轮公司股份数额2438761股，持股比例3.2517%。2015年12月31日，大华会计师事务所出具编号为大华验字[2015]001356号《广东飞轮科技股份有限公司验资报告》，验资事项说明了被告飞轮公司于2015年12月16日召开的2015年第五次临时股东大会决议和修改后章程规定，被告飞轮公司增加注册资本1113425元，变更后注册资本为13881712元，其中原告出资额为451389元，占注册资本的3.25%；被告飞轮公司于2015年12月22日召开2015年第六次临时股东大会决议和修改后章程规定，被告飞轮公司增加注册资本61118288元，变更后注册资本为75000000元，新增注册资本由公司自2014年5月起货币增资所形成的资本公积转增股本，其中原告出资额为2438761元，占注册资本的3.25%。2019年6月30日，原告向被告飞轮公司邮寄发出《关于2018年公司业绩与上市进展的询问函》，询问被告飞轮公司2018年业绩及年度审计情况、公开发行股票及上市的进展，告知其行为已违反了相关协议约定，要求其在收到本询问函后七日内给予书面回复。截至起诉之日，被告飞轮公司未实现在中国境内证券交易所首次公开发行股票并上市，也没有向原告提供其2018年业绩及年度审计情况、公开发行股票及上市的进展情况的相关资料。上述事实，有原告提交的《股份认购协议》、《股份认购协议之补充协议》、中国银行国内支付业务付款回单、《广东飞轮科技股份有限公司股东名册》、《企业机读档案变更登记资料》、《广东飞轮科技股份有限公司验资报告》、EMS快递单、《关于2018年公司业绩与上市进展的询问函》及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，本案是一宗新增资本认购纠纷。本案中，协议当事人之间签订《股份认购协议》、《股份认购协议之补充协议》的主体适格、意思表示真实，协议内容不违反法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效合同，当事人应全面履行合同义务。原告已依约支付股份认购价款15000000元，根据《股份认购协议之补充协议》约定，因被告飞轮公司未能实现在2018年12月31日前在中国境内证券交易所首次公开发行股票并上市，原告有权要求被告蔡少扬、被告杨璇真依约回购其持有的被告飞轮公司全部股份并支付按收益率每年10%的收益。现原告请求被告蔡少扬、被告杨璇真向其回购股份并付还股权回购款15000000元及该款自2015年12月23日起至2019年9月18日止按收益率每年10%计算的收益，符合法律规定及双方约定，本院予以支持。被告飞轮公司虽未向原告提供协议约定的材料，已构成违约，但原告未能提供证据证明其因此已造成的实际损失，且双方未约定违约损失的具体计算方式，故原告请求被告飞轮公司在被告蔡少扬、被告杨璇真不能支付的范围内承担赔偿责任，依据不足，理由不成立，本院不予支持。被告蔡少扬、被告杨璇真、被告广东飞轮科技股份有限公司、第三人深圳同元同心投资企业（有限合伙）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可予缺席判决，并视为各被告放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告蔡少扬、被告杨璇真应于本判决生效之日起10日内回购原告天津福熙投资管理合伙企业(有限合伙）持有的被告广东飞轮科技股份有限公司的全部股份，并向原告天津福熙投资管理合伙企业(有限合伙）支付股权回购款15000000元及该款自2015年12月23日起至2019年9月18日止按收益率每年10%计算的收益。二、驳回原告天津福熙投资管理合伙企业(有限合伙）的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费144883.33元，减半收取计72441.67元，由被告蔡少扬、被告杨璇真负担。被告蔡少扬、被告杨璇真应于本判决生效之日起10日内向本院交纳应负担的受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  林培森二〇一九年十二月三十日书记员  陈 涛附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。