广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初1653号原告：广州市美迹投资管理有限公司，住所地：广东省广州市越秀区中山三路东皋大道增园1-3号二、三楼。法定代表人：黄子轩。委托诉讼代理人：梁明辉、唐健瑜，系广东宏安信律师事务所律师。被告：罗嘉怡，女，1991年10月1日出生，汉族，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：张炜、董颖怡，系广东环球经纬律师事务所律师、实习人员。原告广州市美迹投资管理有限公司（以下简称美迹公司）诉被告罗嘉怡合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告美迹公司的委托诉讼代理人梁明辉、唐健瑜，被告罗嘉怡的委托诉讼代理人张炜、董颖怡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告美迹公司提起诉讼请求：1、解除美迹公司与罗嘉怡于2018年7月16日签订的《skinplus佩诗美肌美容干股合作协议书》；2、美迹公司不再向罗嘉怡退还10万元干股购买款；3、罗嘉怡向美迹公司赔偿10万元损失；4、罗嘉怡承担全部的诉讼费用。事实和理由：美迹公司与罗嘉怡于2018年7月16日签订《44佩诗美肌美容干股合作协议书》（以下简称《协议书》〉，约定罗嘉怡向美迹公司支付10万元干股购买款，购买美迹公司成立并经营的位于广州市越秀区中山三路东皋大道增园1-3号的Skinplus佩诗美肌美容分店的10%干股，美迹公司按约定向罗嘉怡支付该分店每季度净利润10%的分红。该《协议书》经双方签字后成立并生效。《协议书》生效后，美迹公司按约向罗嘉怡支付相应的分红。根据《协议书》第五条第5款第3项的约定，以及作为《协议书》的附属文件，对罗嘉怡的行为同样产生约束力的《通告》的第3.4款约定可知，因客户联系方式为美迹公司的商业秘密，故罗嘉怡自有手机不得试图获得或留有客户的联系方式。然而，在《协议书》履行过程中，罗嘉怡利用其职务便利的原因，私下利用自己手机添加该分店客户联系电话，虽经美迹公司善意提醒，但罗嘉怡非但不删除已添加客户的联系方式，反而继续收集客户信息，最终收集客户信息达200个之多，此行为严重违反《协议书》及《通知》的相关规定。另罗嘉怡在与美迹公司合作期间，成立经营范围包含“美容服务”的缔怡美生物科技（广州）有限公司，并担任该公司的法定代表人、执行董事及总经理的职务。此行为意味着在双方合作期间，罗嘉怡直接从事与美迹公司有直接利益冲突的行业，更将其利用职权之便取得的美迹公司客户，拉至其公司作为客户，已严重损害美迹公司的合法的商业利益。被告罗嘉怡辩称：不同意美迹公司的诉讼请求。本案应属于劳动关系争议，因为与罗嘉怡签署劳动合同的企业是美迹公司的关联企业，美迹公司是该企业的实质控制人、投资人，所涉的协议是基于劳动关系而建立的，是对美迹公司享有的绩效的规定，并不是基于平等民事主体在协商一致基础上所订立的普通民事合同，因此本案应该先行经过劳动仲裁的前置程序，请求人民法院依法驳回美迹公司的起诉。另即使本案是属于普通民事纠纷，但美迹公司要求没收100000元的金额没有任何依据，如果该金额是属于违约金，那么明确过高，100000元的经济损失更是不存在，缺乏事实基础及法律依据。经审理查明：2016年3月5日，罗嘉怡与美迹公司签订《SkinPlus美肌美容干股合作协议书》（以下简称《2016年合作协议》），约定罗嘉怡与美迹公司合作经营SkinPlus美肌美容的分店。合作方式为由美迹公司负责该分店的出资装修和人员选聘，罗嘉怡提供总出资100000元购买该分店10%的干股，并依此获得公司每季度净利润10%的分红，除分红权外，其他股东权利和义务均归属美迹公司。罗嘉怡不得利用美迹公司使用的技术和产品或其知悉的商业资源与其他机构进行合作或者进行盈利性工作，或为其他商业机构进行与美迹公司相同或竞争性工作，罗嘉怡不得以任何方式将美迹公司使用的技术或产品或其他商业秘密提供给任何第三方使用，也不应用于自营与美迹公司相同或竞争性业务。出现下列情形之一的，美迹公司有权提出解除或终止本协议，且罗嘉怡出资的100000元不作退回：1、罗嘉怡由提出退出解除合同后，继续履行本合同的义务情况下，服务本公司少于六个月（美迹公司提早辞退罗嘉怡除外）；2、罗嘉怡于解除合同期后的六个月以内（不包括最后六个月的服务期内），不得参与或任职与本行业即美容行业有关之工作（包括以合作，雇员，顾问，自资公司或出任董事会的任何形式）。该协议合作期限自2016年3月1日起至2018年3月1日止。如任何一方需提前解除或终止本协议的，除上述条款规定的情形外，应提前至少6个月书面通知另一方，否则另一方有权不予确认，双方需继续履行本协议项下的权利义务。上述合同签订后，自2016年12月至2018年7月期间，美迹公司分多次向罗嘉怡转账公司分红共计193968.83元。2018年2月12日，美迹公司向“佩诗美肌的全体同事”发出《通告》，要求员工领取公司电话之后用该电话添加客户，个人手机需删除客户信息，如发现个人手机保存客户信息，每次负激励500元。公司手机和私人手机均不得留取诗研整形及合作意愿的任何医生、护士和自有顾客及其他合作商的联系方式，一经发现处以3000元的罚款，高于3000元的按实际损失赔偿。该《通告》上有罗嘉怡签字确认。2018年7月16日，罗嘉怡与美迹公司签订第二份《SkinPlus佩诗美肌美容干股合作协议书》（以下简称《2018年合作协议》），其主要内容及双方权利义务与《2016年合作协议》基本相同，其中关于罗嘉怡须向美迹公司支付100000元作为该加盟分店10%干股的条款，注明为“已支付”。关于美迹公司有权提出解除或终止协议，且罗嘉怡出资的100000元不作退回的情形，增加以下两项：罗嘉怡私人手机和微信添加客户，私自留取诗研整形及合作医院的任何医生、护士和自有顾客及其他合作商的联系方式；罗嘉怡以任何渠道对美迹公司进行语言文字等方式损害美迹公司利益及名誉，推荐或私自带美迹公司的客户和合作商去其他医疗美容同类商业模式的医院、会所、工作室。该协议合作期限自2018年3月1日起至2021年2月28日止。2018年9月3日，缔怡美生物科技（广州）有限公司（以下简称缔怡美公司）成立，法定代表人为罗嘉怡，经营范围包括美容服务等。2018年9月13日，罗嘉怡出具书面声明，并有相关谈话记录明确其曾以私人手机添加客户联系方式约200个、医护人员3个，并承诺不用微信添加顾客、医务人员或通过私人微信收取客户款项。另于2015年8月24日和2018年8月8日，罗嘉怡与广州市越秀区魅奇美容院（以下简称魅奇美容院）先后两次签订《劳动合同》，合同期限均为3年。自2015年12月至2018年8月，美迹公司每月为罗嘉怡缴纳社会保险。另查明，魅奇美容院为个体工商户，经营者黄永高同时是美迹公司的监事。美迹公司于庭审结束后补充提交一张载明罗嘉怡签名确认领取手机一台的表格，拟证明罗嘉怡于2018年2月12日已领取工作手机。又提交其10名客户的退款单据及凭证等（涉及退款款项共77134.3元），及其相关员工的《离职交接表》《试用薪酬协议》等，拟证明罗嘉怡因接触公司客户，以及劝美迹公司员工加入其设立的公司而造成美迹公司相应的经济损失。本院认为：罗嘉怡与美迹公司先后于2016年3月5日及2018年7月16日签订的《SkinPlus美肌美容干股合作协议书》均为双方真实意思表示，属有效合同，双方均应依约履行。上述合同签订后，美迹公司依约定期给付罗嘉怡公司分红。关于上述合同的性质，合同双方当事人的主要权利义务为罗嘉怡与美迹公司合作经营分店，罗嘉怡出资购买该分店干股，美迹公司给予罗嘉怡利润分红，符合平等民事主体之间合同的特征。对于罗嘉怡与魅奇美容院之间的劳动关系，以及罗嘉怡与美迹公司之间是否存在实际的劳动关系，不属于本案处理范围，本院不予审查。即使罗嘉怡与美迹公司之间存在劳动关系，其与案涉合同关系为互相独立存在的法律关系，不影响案涉合同性质的认定，因此罗嘉怡以双方存在劳动关系为由进行抗辩不当，本院不予采纳。关于本案的合同解除权，按照双方《2018年合作协议书》的约定，若罗嘉怡于“解除合同期后的六个月以内（不包括最后六个月的服务期内）”有违反竞业限制的行为，美迹公司有权提出解除或终止本协议，且罗嘉怡支付的100000元不作退回。整体审查本案合同条款及合同目的，基于诚实信用原则，双方关于竞业限制约定的效力应当及于合同的履行期间之内，而不仅限于合同解除之后的六个月，因此罗嘉怡于合同履行期间内自行成立经营范围包括美容服务的第三方公司，违反《2018年合作协议书》的约定，美迹公司以罗嘉怡违反关于竞业限制的约定而主张解除该合同并无不当，本院予以支持。关于违约金问题，合同中关于美迹公司有权不予退还罗嘉怡所支付100000元的约定，实际属于针对罗嘉怡违约行为所约定的违约金。现罗嘉怡违反竞业限制约定，但美迹公司未能提供充分证据证明其实际损失，本院对该项违约金予以调整，酌情认定为50000元为宜，罗嘉怡所支付款项扣除违约金后的余款应由美迹公司退还罗嘉怡。另审查《通告》中关于私自保存客户、相关医务人员或合作商联系方式每次负激励500元或罚款、赔偿损失等的规定，该条款实际为双方就相关违约行为约定的违约金，经罗嘉怡签字确认，对其发生法律效力。后罗嘉怡出具书面声明，并在与美迹公司工作人员的谈话中明确其曾于知悉确认《通告》内容后仍以私人手机添加客户及医护人员的联系方式，违反《通告》的约定，应当支付违约金。对于美迹公司将《通告》中上述条款解释为每添加一个客户信息负激励500元，添加200个客户即合计100000元的主张，根据公平原则，违约金或损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，但美迹公司对罗嘉怡违约行为所造成的实际损失未能充分举证，因此对美迹公司就该条款所主张的违约金数额，本院予以调整，酌情认定为50000元为宜，罗嘉怡应予以支付。综上，上述美迹公司应予退还的款项与罗嘉怡应予支付的款项互相冲抵。关于美迹公司的实际损失问题，美迹公司主张以其客户的退款款项及员工离职造成的损失计算其损失金额，但未能充分证明客户退款、员工离职与罗嘉怡违约行为之间的因果关系，因此美迹公司以此为由主张损害赔偿不当，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告广州市美迹投资管理有限公司与被告罗嘉怡于2018年7月16日签订的《SkinPlus佩诗美肌美容干股合作协议书》自本判决发生法律效力之日起解除；二、驳回原告广州市美迹投资管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2300元，保全费1020元，合计3320元，原告广州市美迹投资管理有限公司负担1660元，被告罗嘉怡负担1660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘永纯人民陪审员  王 青人民陪审员  马晓岚二〇一九年十二月四日书 记 员  郑苗璇杨春霞