四川省自贡市自流井区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0302刑初215号 公诉机关自贡市自流井区人民检察院。 被告人杨臻，男，1982年4月11日出生，汉族，四川省自贡市人，职高文化，务工，户籍所在地及经常居住地四川省自贡市自流井区。2013年11月5日因贩卖毒品被自贡市自流井区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金3000元，于2015年2月4日刑满释放。2019年3月15日因涉嫌贩卖毒品罪被自贡市公安局高新分局刑事拘留，2019年3月29日被依法逮捕。现羁押于自贡市看守所。 辩护人潘正荣，男，四川宏宗律师事务所律师。 自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2019）173号起诉书指控被告人杨臻犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年12月5日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员李莉、检察官助理谌凯出庭支持公诉，被告人杨臻、辩护人潘正荣到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由向本院申请延期审理一次。现已审理终结。 本案在开庭前，被告人杨臻及其辩护人向法庭提出非法证据排除申请，本院决定召开庭前会议，向被告人及辩护人展示了全案证据，就提出的非法证据排除以及本案管辖、回避等问题了解情况，听取意见。庭前会议中，被告人及辩护人提出了请求排除的证据名称、理由和线索，公诉机关就证据收集合法性作出了说明，并申请两名办案民警出庭说明情况。双方未就证据合法性问题达成一致意见。会后，形成了庭前会议报告，提交合议庭。 本院针对被告人及辩护提出排除杨臻在侦查阶段的两次有罪供述的申请，在法庭调查前依法启动非法证据排除程序，经查，公诉机关提交的办案民警情况说明、入所健康检查材料及两名办案民警的出庭说明，足以证明该证据收集的合法性，辩护人提出的证据并非系非法方法收集，对该证据不应予以排除。 自贡市自流井区人民检察院起诉称，2019年3月14日17时许，毒品购买人胡某通过电话与被告人杨臻取得联系，并约定在自流井区南湖领域向杨臻购买毒品。18时许，杨臻驾车到达自贡市自流井区南湖领域小区地下车库门口，胡某在杨臻的车上向其购买了200元的甲基苯丙胺晶状体（俗称“冰毒”）0.27克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.1克。交易完成后，杨臻驾车离开，后在自贡市自流井区龙汇街二段与S305省道交汇红绿灯路口时被民警挡获，从其身上和车上抽查出毒资200元、甲基苯丙胺晶状体（俗称“冰毒”）5.98克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.88克。公诉机关提交相应的证据，指控认为被告人杨臻的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十五条的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，且杨臻系毒品再犯、累犯，应当从重处罚，建议在二年至二年六个月之间判决刑罚。诉请本院依法判处。 被告人杨臻辩称其没有贩卖毒品给胡某，案发当天自己交给胡某的毒品是其赠送给胡某吸食的，所收胡某现金200元是因自己小孩生病胡某给小孩的慰问，公安机关在其处查获的毒品是自己买为吸食的，不构成贩卖毒品罪。 辩护人潘正荣认为，被告人杨臻的供述公诉机关未提供录音录像，取证程序不合法，其受到威胁的供述不能作为定案依据，胡某200元系给杨臻儿子买东西的钱，其证言的录音录像不符合规定，杨臻贩卖毒品的证据不足；如果判定杨臻贩卖毒品，请求从轻在一年以下判处刑罚。辩护人为此向当庭提交了2019年3月15日4时32分杨臻手机尾号2660拨打其母亲手机尾号5915的通话记录、孩子病历，预证明案发后杨臻在被民警讯问时受到威胁的情况；提交收入证明，证明杨臻有工作收入情况。 经审理查明，2019年3月14日17时许，被告人杨臻接到毒品购买人胡某要求购买200元毒品的电话，双方约定在自贡市自流井区南湖领御小区交易。当日18时许，双方驾车来到自流井区南湖领御小区，胡某来到该小区地下车库门口杨臻的车上，将事先准备好的现金200元交给杨臻，杨臻将准备好的疑似毒品冰毒、麻古交给了胡某。交易完成后，杨臻驾车离开，后在自贡市自流井区龙汇街二段与S305省道交汇红绿灯路口被民警挡获，民警当场问其所卖何物给胡某，杨臻称是卖的200元的冰毒、麻古，随后从其身上和车上搜出联系交易手机1部、毒资200元及疑似冰毒5.98克、麻古0.88克。胡某将从杨臻处购买的疑似毒品交到公安机关，经称量疑似冰毒0.27克、麻古0.1克。本案疑似毒品共计7.23克，经鉴定均检测出甲基苯丙胺成分。经吸毒现场检测报告书确定，被告人杨臻的尿液结果呈阳性。 上述事实，有经当庭举证、质证的如下证据予以证明，足以认定： 1.公安机关受案登记表、立案决定书、逮捕决定书等程序性文书，证明案发经过及侦查程序； 2.抓获及情况说明、入所健康检查表，证明被告人杨臻系现场抓获归案及入所情况，民警进行讯问过程、检查杨臻手机信息过程、未联系到相关吸毒人员等说明； 3.户籍证明、收入证明，证明被告人杨臻的基本身份信息，其案发时已达到完全刑事责任年龄； 4.刑事判决书及释放证明书、行政处罚决定书，证明公安机关对杨臻吸食毒品行为作出行政处罚决定，杨臻曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑于2015年2月4日刑满释放； 5.搜查笔录及照片、扣押决定书及扣押清单、接受证据材料清单、称量记录及照片，证明民警对杨臻及其随身相关物品进行搜查，从其身上及车辆查获联系交易手机1部、毒资200元及疑似毒品冰毒5.98克、麻古0.88克的经过，以及毒品购买人胡某将其向杨臻购买的毒品冰毒一小袋和麻古提交给了办案民警，经称量毒品冰毒重0.27克，毒品麻古重0.1克，并对前述物品进行扣押的情况； 6.吸毒现场检测报告书，证明对被告人杨臻进行尿液检测结果呈阳性； 7.辨认笔录及照片，证明杨臻对现场、疑似毒品进行指认、胡某与杨臻之间相互辨认，以及宋某辨认杨臻的经过情况； 8.调取证据清单及通话记录，证明2019年4月2日公安机关依法调取了尾号2660的机主信息和通话记录，该号码的机主为杨臻本人，在2019年3月14日17时34分至18时39分该号码与胡某号码尾号6681的号码的通话的详情，以及3月14日20时26分至49分杨臻号码与宋某使用尾号7799的号码通话情况； 9.情况说明、接受证据材料清单、通话清单，证明公安机关出具情况说明，胡某使用的尾号26681由其本人到移动公司将通话记录打出后向民警提交等； 10.社会危险性情况说明表，证明公安机关认为杨臻可能实施新的犯罪和有犯罪前科； 11.理化检验报告及通知书，证明对扣押的涉案疑似毒品提取送检均检出甲基苯丙胺成分，并将检验结果通知了被告人杨臻； 12.毒品入库单复印件，证明涉案毒品入库的情况； 13.证人胡某的证言，证明其与杨臻的关系，案发前从杨臻处购买过毒品，以及当日与杨臻联系购买毒品的经过情况； 14.证人宋某的证言，证明2019年3月14日晚上用电话帮其男朋友联系杨臻购买毒品的经过； 15.证人胡某的证言，证明其是在接到办案人员的电话后到派出所拿杨臻的车钥匙，被派出所要求尿检结果呈阳性，其于2019年3月17日晚在其朋友位于水岸豪庭13楼的朋友家中吸食了毒品； 16.被告人杨臻的供述，证明其被挡获前向他人贩卖过毒品，以及2019年3月14日朋友胡某用尾号6681电话拨打自己尾号2260电话，联系购买毒品的时间、地点、数量及被查获的经过情况； 17.电子数据，证明杨臻在被挡获前后的微信记录中有他人联系向其购买毒品的相关信息； 18.视听资料，证明胡某准备购买毒品现金200元，以及联系杨臻购买毒品的通话情况。 上述证据，来源合法，客观真实，能够证明本案查明的事实，符合法律规定，本院予以采信。除上述证据外，其余证据不予采信。 本院认为，公诉机关当庭举示并经本院依法采信的胡某的证言、杨臻的供述来看，杨臻在本案前曾贩卖过毒品给胡某，结合杨臻在案发前后他人联系购卖毒品的微信内容，以及胡某在案发前与杨臻的通话视频，能够证实杨臻主观上存在贩卖毒品的故意；杨臻在被公安机关挡获时，清楚的回答民警自己卖的是200元的毒品，且民警当场从其身上查获此次贩卖毒品交易的现金200元，其客观上已经完成毒品交易的行为。故，公诉机关起诉指控被告人杨臻犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，本院应当予以支持；被告人杨臻及辩护人认为本案不构成贩卖毒品罪的理由不成立，本院不予采纳。杨臻系贩毒人员，对于从其车辆、身上查获的毒品，应计入为其贩卖的毒品，故其贩卖毒品的数量为7.23克，但量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。杨臻曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑过刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，属毒品再犯，又属累犯，依法均应当从重处罚。公诉机关对杨臻的量刑建议恰当，符合法律规定，应当予以采纳；辩护人建议对杨臻在一年以下从轻判处刑罚的建议不符合法律规定，本院不予采纳。本案杨臻违法所得200元依法应予追缴，扣押的违禁毒品、犯罪所手机依法应予没收，由扣押单位依法上缴国库。 综上，为了维护国家对毒品的管理制度，保护公民的生命健康权利，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨臻犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月15日起至2021年3月14日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、追缴被告人杨臻违法所得二百元，没收违禁毒品七点二三克、手机一部，由扣押的自贡市公安局高新分局在判决生效后依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  虞丽梅 审 判 员  安 利 人民陪审员  雷润群 二〇一九年十二月五日 法官 助理  张 微 书 记 员  杨艳丽 相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。