河南省滑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0526民初7767号原告张庆军，男，1977年3月15日生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人白文兴、杨亚文，河南豫龙律师事务所律师。被告彭继党（曾用名彭勇），男，1975年2月18日生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人黄军华，河南金太阳律师事务所律师。原告张庆军与被告彭继党合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张庆军及其委托诉讼代理人白文兴、杨亚文，被告彭继党及其委托诉讼代理人黄军华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张庆军诉称，2010年,原、被告以口头形式确立合伙关系，合伙承接移动公司在滑县××古镇的移动宽带业务，共同出资共同受益，份额各占50%。其中G3业务是以原告名义（滑县××古镇兽医门诊部）与移动公司安阳分公司签的合同，2014年因移动公司宽带业务服务范围发生变化，由G3宽带模式升级为移动光纤模式，原、被告二人以彭继党为负责人的滑县××古镇万通通讯门市部的名义在2015年9月25日与移动公司安阳分公司签订《中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司与滑县万占镇万通通讯门市部关于有线宽带的业务合作协议》，原、被告双方的合伙范围跟随移动公司的宽带模式升级进行扩大或变更。原、被告的应得的业务收入均由移动公司安阳分公司转给彭继党。2017年11月，被告彭继党向原告支付截止2017年7月31日50%的收益即50000元，以后的收益彭继党以各种借口不向原告分配收益。根据移动公司出具的自2017年9月18日-2019年3月18日向彭继党（彭勇）支付代理宽带业务办理酬金的清单计算，共计支付1028865.92元。扣除有关费用后，彭继党应支付张庆军2017年7月31日至2019年3月其二人在移动公司安阳分公司取得的合伙收益401125.96元。请求1、要求与被告彭继党解除合伙关系：2、确认原告享有被告彭继党名下苏庄、辛塞、樵邱，忠厚、马成精、玉驾庄、穆营、双庄、今古营、王家庄、九老营、棘马林、双井、张营、徐王营、苏李赛、张庄、袁庄、寺台、东乔庄、西乔庄等村移动有线宽带线路、设备1/2的财产权益；3、要求被告支付截止2019年3月18日原、被告在中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司取得的收益401125.96元，并比照中国人民银行同期贷款月利率5厘计算至实际支付之日止：4、由被告承担本案诉讼费。被告彭继党辩称，原、被告双方不存在合伙关系，在2010年原、被告曾合伙经营G3模式的业务，在2017年8月份原告退出，所以双方不存在合伙关系，至于原告在诉状中所说的有线宽带属于光纤模式，是由被告独资出资独资经营，与原告没有任何关系，所以不存在分配收益的情况，2、该案原告曾于2019年4月15日向滑县法院立案，案号为2019年豫0526民初4415号，该案已经法院审理完毕，原告在审理过后撤诉又起诉浪费司法资源，同时给被告造成相应的损失。经审理查明，2010年6月,原、被告以口头形式确立合伙关系，以滑县××古镇兽医门诊部名义与中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司（下称移动公司）签订移动信息化综合服务合作协议，承接移动公司在滑县××古镇的移动宽带业务（G3模式）。原、被告共同出资，共同受益，份额各占50%。原、被告的分工是：原告负责购买器材，被告负责内勤。2014年6月，移动公司宽带业务服务范围发生变化，由G3宽带模式升级为移动光纤模式，加上原来签订的协议不具体，2015年9月25日，又以滑县××古镇万通通讯门市部的名义与移动公司又签订《中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司与滑县万占镇万通通讯门市部关于有线宽带的业务合作协议》，原、被告经营范围随移动公司宽带模式的升级而变更，但G3模式仍运营。期间，原、被告对合伙盈利每月一分账。2017年8月，原、被告对2015年至2017年8月份的合伙账目进行了结算及分账，原被告合伙共盈利12万元，原、被告各分得5万元，分给月琴（被告之妻）2万元。2018年6月-7月，被告分三次支付原告60000元。审理中，原告提交出库单、销售单证实自2014年至2017年11月，原告一直参与移动宽带业务的经营（负责购买器材）。被告主张自2017年8月，原告自动退出合伙，移动光纤模式是自己独自经营，未提交原告退出合伙的相关证据。被告提交的2019年元月31日录音材料显示：……张庆军:……咱算账时间也不及时，说实话两年算一回，两年算一回，我就是搁伙计了，我也给你催过，也说过，咱们也商量过这事，你说那疼吧庆军，你就算到17年7月份算完了，12月算一回账，总共算12万块钱，综合考虑给你5万，我5万，给月琴2万，是这着说嘞吧……；彭继党：咱一年能挣多少钱呀，能挣几十万是不是，能挣多少钱呀，就是按一年6万结账，咱按三份一年，3*6才是18万了，能挣多少钱呀？就这一份生意，你要认为想了高的话，到时候咱按个法详细算算……：说白了这些年你想详细算，详细算说白了既走到这一步，说白了我门市一股账，月芹一股账，你一股账，我一股账，总共四股账……门市一股账，我门市都投里了……一开始干不掺绞门市，也不掺绞月芹，后来又掺绞门市，又掺绞月芹……；对对，算吧之前的就不说了，算过之后就这个标准，就这个标准就把各方面耗费，往前几年推推也可以，把房租，水电…水电这个东西，咱按三股算，咱就这样祥细算，这是我的意见。第一步就是说咱俩分好这个股，第二步，要不是你出来，要不是我出来，说句难听的话，没旁人，我和你搁一托不够阿脏人受不了，本身不范本质性的我都不吭气，就这样都够照顾你了，你得想想，你操多少心，出多少力，你投里多少情况，我投里多少情况，我可以说把整个门市投上，把全家投上，你就你自己，你平常干活你那水平，你那干活质量，你自己心里也清楚，别叫我说了。……；审理中，被告述称原告在经营中，对合伙经营的业务不管不问，未参与合伙经营。原告虽然对此持有异议，但认可其参与经营仅是“客户打电话我负责给他们解释”。根据原、被告在双方合伙经营中的分工，原告负责的只是购买器材，但原告提交的购买的器材票据中，只有2016年、2017年的票据，没有2018年与2019年的。原告提交的移动公司出具的自2017年9月18日-2019年3月18日向彭继党（彭勇）支付代理宽带业务办理酬金的清单计支付1028865.92元。扣除案外人田冲负责的滑县××古镇郭庄村、后营村、梁村、前营村的代理宽带业务办理酬金共130800元，张庆军、彭继党共计应得酬金为898065.92元。审理中，被告述称2017年以来的帐可以提供，但一直未提交。被告提交自2017年8月以来18个月的出资情况主张经营中的支出，原告对出资情况提出异议:但认可一个工人及双排五菱车辆的相关支出费用。因双方未提交合伙账册，被告对原告提交的出资情况持有异议，双方合伙账目无法审计。上述事实，有原告提交的欠据及原、被告的当庭部分陈述证实，以上证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为：2010年6月,原、被告以口头形式确立合伙关系。合伙经营中，所经营的移动宽带业务G3模式在2014年6月随移动公司宽带业务的变化，由G3宽带模式升级为移动光纤模式。原、被告均认可2017年8月，原、被告对2015年-2017年8月份的合伙账目进行了结算及分账，原、被告各分得合伙盈利5万元外，另分给月琴2万元。被告述称自2017年8月份，认为原告对G3模式自动退伙，未提交相关证据。对2018年6月-7月被告分三次支付原告60000元，被告主张是该60000元是原告借款，原告对此称是预支合伙款，但被告同时称“当时被告理由是××需要用钱．因原、被告就G3模式，原告就不再参与C3模式的经营与管理，后被告就认为被告以这种关系退出合伙”。对被告提交的录音材料被告称，“录音中原被告双方对話针对的是G3模式的合伙及收益分配，而不是本案中原告所述的光纤模式，针对录音的第三页内容中，是我打的比方。另外。在第二页原告所述的内容中，明显有向移动光纤方面诱导的倾向”。对原告提交的购买相关材料的票据，被告的质证意见为：“对票据，有C3老模式的材料，其中为：2016年5月9日所购买的材料，因为在老模式中，也用光纤材料，现在也在用，他所买的东西，都是我委托原告买的，并且结了账，他买的并不是都用在这上面”。综合本案以上证据，被告抗辩的2017年8月份，原告对G3模式自动退伙及光纤模式是被告独自经营的，不能成立；本案被告彭继党名下苏庄、辛塞、樵邱，忠厚、马成精、玉驾庄、穆营、双庄、今古营、王家庄、九老营、棘马林、双井、张营、徐王营、苏李赛、张庄、袁庄、寺台、东乔庄、西乔庄等村移动有线宽带线路、设备，系原、被告在合伙共同经营的共同财产，原告主张享有1/2的财产权益，本院予以支持；原告关于被告彭继党应支付其在移动公司安阳分公司取得的合伙收益401125.96元的问题，因被告述称有合伙账册而未提交，根据移动公司出具的自2017年9月18日-2019年3月18日代理宽带业务办理酬金的清单，款额为1028865.92元，扣除案外人田冲代理宽带业务办理酬金130800元，张庆军、彭继党合伙酬金为898065.92元。该酬金是包括合伙支出在内的，并非合伙纯利润。因原、被告均未提交合伙账册，对合伙利润无法进行审计。审理中，原告认可合伙经营中一个工人及一辆双排五菱LZW1020SBQY相关费用，根据被告出资情况表，本院酌定工人工资费用为81000元（4500元/月×18月，审理中，原告对工人工资按照18个月结算不持异议）；双排五菱车辆支出（车辆用油、维修、保养、保险）本院酌定为43200元（80元×30天×18月），被告主张的其他合伙支出，因被告未提交相关证据，原告又不予认可，本院不予采信。原、被告合伙收入计算为（898065.92元﹣81000元﹣43200元）为773865.92元。虽然原、被告开始在合伙经营中约定的份额各占50%，但参照2015年-2017年8月份原、被告对合伙账目分配时，双方为被告之妻留有分配相应数额及原、被告合伙经营中原告未正常参与合伙经营而被告在合伙经营者居于主导地位的实际情况，依据民法公平原则及权利义务相一致原则，本院酌定原、被告对合伙利润分配比例以30%、70%为宜。故被告彭继党应支付原告2017年9月18日-2019年3月18日期间合伙费用为232159.78元(773865.92元×30%），扣除原告已支取的60000元，被告实际应支付原告合伙收益数额为172153.78元；被告述称其在合伙经营中垫付一万元，被告不予认可，原告未提交相关证据。原、被告其他主张，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认被告彭继党名下苏庄、辛塞、樵邱，忠厚、马成精、玉驾庄、穆营、双庄、今古营、王家庄、九老营、棘马林、双井、张营、徐王营、苏李赛、张庄、袁庄、寺台、东乔庄、西乔庄村移动有线宽带线路、设备为原告张庆军与被告彭继党共同共有；二、被告彭继党于本判决生效后十日内日内支付原告张庆军合伙报酬款172153.78元；三、驳回原告张庆军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7317元，原告张庆军4303元，被告彭继党负担3014元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  王艳彩审判员  郭春明审判员  韩伟周二〇一九年十二月五日书记员  张晨曦