四川省仪陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1324刑初131号 公诉机关仪陇县人民检察院。 被告人程清清，女，1989年11月2日出生于四川省南部县，汉族，高中肄业，户籍所在地仪陇县，住广元市利州区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年2月18日被刑事拘留，同年3月21日被执行逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人杨彪，四川绸都律师事务所律师。 被告人刘映莹，女，1988年1月6日出生，汉族，初中文化，四川省南部县人，户籍所在地南部县，暂租住仪陇县。因涉嫌开设赌场罪于2019年1月4日被刑事拘留，同年1月23日被取保候审；经本院决定，于2019年11月19日被执行逮捕，现羁押于南充市看守所。 辩护人许洪滔，四川金粟律师事务所律师。 被告人程凯，男，1982年6月22日出生，汉族，初中文化，四川省仪陇县人，户籍地仪陇县，住仪陇县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月16日被取保候审，现在家。 辩护人郑传东，四川修为律师事务所律师。 被告人马自满，男，1988年9月7日出生，汉族，初中文化，四川省南部县人，住南部县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月15日被取保候审。现在家。 被告人宁利华，女，1987年1月20日出生，汉族，初中文化，四川省仪陇县人，住仪陇县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月11日被取保候审。现在家。 仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉〔2019〕852号起诉书指控被告人程清清、刘映莹、程凯、马自满、宁利华犯开设赌场罪，于2019年7月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。仪陇县人民检察院检察员彭俊、书记员蒲顺出庭支持公诉，被告人程清清及其辩护人杨彪、被告人刘映莹及其辩护人许洪滔、被告人程凯及其辩护人郑传东、被告人马自满、宁利华到庭参加了诉讼。本案依法延长审限三个月，现已审理终结。 仪陇县人民检察院指控，2018年12月18日，被告人程清清提议建立“5毛快乐牛牛”赌博微信群，随后被告人宁利华、程凯、马自满、刘映莹相继进入该微信群中，五人商议将各自的朋友拉入该微信群中进行赌博，每局结束后以微信转账的方式从最大赢家处抽取百分之十作为利润。同月20日，程清清便在“快乐牛牛”软件开设房间供微信群中的人赌博，宁利华、刘映莹、马自满三人轮流做财务进行管理。2019年1月4日，被告人刘映莹被抓获，该群解散。2018年12月20日至2019年1月3日，该微信赌博群涉案赌资42万余元。 公诉机关提供了相应的证据证明指控的事实，认为五名被告人的行为均已构成开设赌场罪，且情节严重；被告人程凯、宁利华、马自满具有自首情节，被告人程清清、刘映莹具有坦白情节。诉请本院依法予以判处。 被告人程清清、刘映莹、程凯、马自满、宁利华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，主动退缴违法所得并预交罚款，自愿认罪，请求从宽处罚并适用缓刑。 被告人程清清、刘映莹、程凯的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控各被告人的犯罪事实和罪名均无异议，被告人共同涉案赌资累计计算才42万余元，犯罪情节相对于其他案件明显较小，现无证据证明产生了社会危害后果，且各被告人积极退赃、预交罚金，有明显的认罪悔罪表现，其为非暴力性犯罪，适用非监禁刑不至于危害社会，建议对各被告人适用缓刑。 本院经审理查明事实与公诉机关指控事实一致。同时查明，侦查机关依法扣押被告人刘映莹作案工具金色苹果6智能电话1部、白色苹果6PLUS智能手机1部、账本一本，扣押程清清作案工具苹果6S玫瑰金手机1部。另查明，各被告人主动向本院专户退缴了违法所得并预交了罚金，其中被告人程清清退缴违法所得7863元、预交罚金2万元，刘映莹退缴违法所得8863元、预交罚金2万元，程凯退缴违法所得7863元、预交罚金2万元，宁利华退缴违法所得8263元、预交罚金2万元，马自满退缴违法所得9863元、预交罚金2万元。被告人程凯、马自满、宁利华的户籍地司法行政机关同意将其纳入社区矫正。 上述事实，五被告人及其相关辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的如下证据证实，足以认定。受案登记表、立案决定书、变更羁押期限通知书、释放证明、逮捕证、取保候审决定书，五被告人户籍证明、身份信息、警务系统查询、社会危险性情况说明、抓获经过，扣押决定书、扣押清单、随案移送的笔记本一本，现场勘验笔录，刘映莹、宁利华、马自满、程某1、明某、程清清、程某2的辨认笔录，证人马某、黄某、张某、陈某等人的证言、被告人程清清、刘映莹、程凯、马自满、宁利华的供述与辩解，电子数据勘验光盘二张、利润说明表一份，五被告人的交款凭证，被告人刘映莹、程凯、马自满、宁利华户籍地村（居）民委员会的证明、社会调查评估意见书等证据。 本院认为，网络赌博犯罪是指以营利为目的，利用网络作为赌博的场所和媒介开设赌场、聚众在网络上赌博、在网络上以赌博为业的犯罪。本案被告人程清清、刘映莹、程凯、马自满、宁利华以营利为目的，利用互联网作为媒介，以“微信”建群的方式组织多人进入其所提供的平台进行赌博，抽头渔利，符合网络赌博犯罪的特征，其行为均已构成开设赌场罪；涉案赌资累计数额达42万余元，属犯罪情节严重。公诉机关指控其犯罪事实和罪名成立，本院予以采纳。五被告人均为股东，均应认定为主犯，被告人程清清是该群的发起者、管理者，被告人刘映莹、程凯、马自满、宁利华均系一般股东成员，在量刑时应予以区分考量。被告人程凯、马自满、宁利华在案发后自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人程清清、刘映莹到案后如实供述了自己的罪行系坦白，依法可以从轻处罚。五被告人均系初犯、偶犯，且主动退缴了违法所得并预交了罚金，有明显的认罪、悔罪表现，均可酌定从轻处罚。被告人程清清、刘映莹无减轻处罚情节，不适用缓刑。被告人程凯、马自满、宁利华有减轻处罚情节，刑期可减至三年以下，且其的户籍地司法行政机关同意将其纳入社区矫正，可对其适用非监禁刑。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款及第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款及第三款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百六十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第(一)(二)项之规定，判决如下： 一、被告人程清清犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月18日起至2022年2月17日止。罚金2万元已预交，待判决生效后上交国库) 二、被告人刘映莹犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押20日折抵刑期20日，即自2019年11月19日起至2022年10月29日止。罚金2万元已预交，待判决生效后上交国库) 三、被告人程凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金2万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金2万元已预交，待判决生效后上交国库) 四、被告人马自满犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金2万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金2万元已预交，待判决生效后上交国库) 五、被告人宁利华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金2万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金2万元已预交，待判决生效后上交国库) 六、追缴被告人程清清违法所得7863元、刘映莹违法所得8863元、程凯违法所得7863元、宁利华违法所得8263元、马自满违法所得9863元（均已主动退缴，待本判决生效后上交国库）。 七、没收扣押在案的与犯罪有关的作案工具及物品：侦查机关已扣押未随案移送的被告人刘映莹金色苹果6智能电话1部、白色苹果6PLUS智能手机1部、程清清苹果6S玫瑰金手机1部，由扣押机关按程序处置。随案移送的刘映莹的账本1本附卷留存。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  冯 明 审 判 员  高全明 人民陪审员  邓 鑫 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  杨晓敏 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。