兴城市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1481民初3500号原告：侯宝亭，男，1969年10月27日出生，汉族，群众，无业，住辽宁省兴城市。被告：葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司。住所地：兴城市兴海南路五段。统一社会信用代码：91211481068301221X。法定代表人：陈宏，公司董事长，男，汉族，1975年11月8日出生，住辽宁省葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：韩启，辽宁杨洪伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙静君，该公司人事主管，女，汉族，1979年4月10日出生，住辽宁省葫芦岛市龙港区。原告侯宝亭与被告葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司劳动争议一案，原告葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司与被告侯宝亭劳动争议一案。因上述二案原被告均不服同一仲裁裁决而向本院提起诉讼，互为原被告，故本院依法合并审理。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告侯宝亭，被告葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司的委托诉讼代理人韩启、孙静君均到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。侯宝亭向本院提出诉讼请求：1、维持劳动仲裁的裁决第一项、第二项（第一项：法定节假日加班工资9310元；第二项：未休带薪年假工资1241元）；2、请求判决被告支付原告解除劳动合同补偿金：12150元（4年零5个月）；3、请求判决被告支付原告延时加班工资98580元，计算依据：4小时/日×时工资15.50元=日超时工资×30日=月超时工资×53个月=全部超时工资；4、带薪年假未休工资差额：4345.20元，总额5586.20元-1241元（已判给）。事实与理由：本人自2015年3月8日入职被告单位工作，为工程部职工，各项综合维修在多次技能考试中居榜首。入职时基本工资每月2000元，是当时本地招此技工的最低、最真实工资。上班工作时间为早08:00-晚24:00；次日早00:00-早08:00，然后下班。休息24小时后继续上班如前班一样。按照国家规定应休48小时以上。原告长期超负荷加班，法定假日和休息日都不能得到应有的休息，被告从没有给过原告补休、调休或者加班费，也没给过带薪年假。2019年8月被告单方面违反劳动合同，让原告转岗且降薪、降职，迫使原告离职。离职时工资是年平均2700元/月。在离职与经济补偿中，劳动仲裁委的认定和裁决是错误的，依据《劳动合同法》第三十八条第（二）项、第（四）项、第四十七条第(四）项，2019年劳动法新规第（四）项，原告有权可以解除劳动合同，不需先告知用人单位。并按国家法规得到经济补偿（工作时间4年零5个月）。劳动仲裁在超时加班费的焦点争议问题上裁决是最严重错误。被告在仲裁答辩中（2)项，称每天4小时的延时工资不应支持。同时证明原告每天工作超过4小时，即每月总超时120小时。不争的事实就是：被告在用工工作时间上，严重违反了《劳动法》，剥夺了宪法赋予劳动者的休息权利。劳动仲裁委歪曲解读国家法律法规、断章取义，违法行政。“实行不定时工作人员不执行加班工资的规定”，是（劳动部发[1994]503号）文件中前有32个字，后有46个字中的一句话，全文写的清楚明白，如此断章取义令国法所不容。实行不定时工作制的优秀诚信企业：兴城啤酒厂、海思科制药厂，两单位在工作生产繁忙时，超时日、超时月，都不给加班费，但在生产淡季把职工的超时时间都予调休、轮休补偿，这才是不定时工作制精华之处。国家行政部门对实行“不定时工作制”有严格的审批和严格的规范制度。试问：1、每月超时120小时，延时工资不支持，又应该怎么算呢？2、近亿人实行“不定时工作制”超时工作多少小时都不给加班费？3、在法理上，国家能够制定与《劳动法》相悖的法律法规吗？橡榕国际酒店在劳动行政部门，实行“不定时工作制”审批批文中清楚写明：1、工作时间：每周40小时。2、休息休假办法：企业将根据标准工时制度合理确定员工的劳动定额和考核标准，对不定时工作制的工作人员，采取轮休、调休等灵活方式安排休息时间。对符合带薪年休假的员工，安排其享受带薪年休假。如发生法定假日加班按国家标准，给付加班工资。3、工资支付办法：其工资按照本单位的工资制度和工资分配办法，在不低于《葫芦岛市工资支付标准》的前提下，每月按时支付，对周期内总工作时间超过标准工时的，将按照国家和《辽宁省工资支付条例》的有关规定依法支付薪酬。此重要证据，摘自橡榕国际酒店实行不定时工作制批文中。葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应当驳回原告的诉讼请求。首先，答辩人认为，原告要求支付解除劳动合同经济补偿金12150元的主张不成立。原告原系答辩人单位工程部的员工，原告自2015年3月8日起在答辩人单位工作是事实。答辩人单位制定有《员工手册》，对员工的奖惩等有明确的规定，答辩人组织包括原告在内的员工学习了《员工手册》的内容，从原告向答辩人单位出具的《员工入职承诺书》等材料看，原告已经学习了员工手册的内容，对答辩人单位的规章制度系知情的，并承诺如违反愿接受答辩人单位的处理。2019年7月26日，原告作为工程部的值班人员无故不参与总值班巡查，原告违反《员工手册》的规定，经研究，答辩人单位于2019年7月31日作出《关于工程维修人员无故不参与总值班巡查案件通报》，对原告扣除工资200元并进行调离本岗。原告拒绝执行答辩人单位的调岗决定，于2019年8月17日向答辩人单位递交《离职申请表》，申请表中原告亲自书写的离职原因系“不同意酒店无故调岗”。从以上事实看，本案系原告自行违法解除与答辩人单位的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”和第三十八条的规定，答辩人无需要向原告支付经济补偿金，故答辩人认为，依法应当驳回原告要求答辩人向其支付经济补偿金的诉讼请求。其次，答辩人认为，原告要求向其支付延时加班工资98580元的主张不成立。答辩人系集酒店、洗浴、餐饮为一体的单位，工作性质特殊，经召开职工代表大会研究，决定实行特殊工时工作制，经公示并报兴城市劳动和社会保险局批准，自2015年5月1日开始，答辩人单位实行不定时工作制，采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式。原告所在的工程部也系实行不定时工作制的部门，且原告已经在《葫芦岛橡榕国际酒店实行不定时工作制名册员工意见征询》单上签字，原告对答辩人单位实行不定时工作制这一制度是明确知情的。原告每月在答辩人单位工作期间在单位一日休息一日系事实，即原告起诉状中所称的在单位时间系早8时至次日8时的情况属实，但原告在答辩人单位的时间并不是始终处于工作状态的，原告所在的工程部只有在有维修任务时才工作，在没有维修任务时，工程部的工作人员是可以在工程部办公室中配备的休息设施上休息，故原告在单位的时间并不是不间断工作的，且原告在答辩人单位的时间中只有很少的时间系工作的时间，原告起诉状中所称的每日超时4小时，每月超时120小时的事实不存在，且原告也未举证证明超时工作的事实存在，原告要求答辩人支付延时加班工资的主张没有证据支持。依法应当驳回原告的该项诉讼请求。另外，本案中原告2019年8月17日自动离职，其是2019年9月申请仲裁时才提出要求支付加班费的，根据《辽宁僧高级人民法院2013年度民事审判服务基层、服务群众热点、难点100问》问题34的规定，原告在离职后提出支付加班费的主张是适用一年仲裁时效期间限制的，原告目前要求加班费的主张已经超过了仲裁时效，依法原告的主张也不成立。最后，答辩人认为，原告要求向其支付法定节假日加班工资9310元和未休带薪年假工资5586.20元的主张不成立。一方面，答辩人单位实行的系不定时工作制，根据法律规定，不存在法定节假日加班的问题，且原告也未能举证证明其存在节假日加班的问题，原告无权要求答辩人支付节假日加班工资。另一方面，答辩人在支付工资时已经考虑到不定时工作制的特殊情况，将可能存在的超时工资、法定节假日加班费和未休带薪年假工资等支付给员工。原告起诉状中也自认其离职前的工资系每月2700元，但是原告与答辩人签订的劳动合同中明确载明，原告每月的工资系2200元，超过约定标准工资标准的数额，即为答辩人支付给原告的超时工资、法定节假日加班费和未休带薪年假的工资等。另外，原告在答辩人单位工作的时间不满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天…。”的规定，自2016年3月8日起原告才符合带薪年休假条件，截止目前原告只享有15天带薪年休假时间。带薪年休假属于福利待遇，根据《辽宁省高级人民法院2013年度民事审判服务基层、服务群众热点、难点100问》问题34的规定，带薪年休假受仲裁时效期间一年的限制，假使答辩人始终未向原告支付带薪年休假工资，原告目前要求支付以上工资的请求也超过仲裁时效，原告的该项诉讼请求依法不能成立。综上，答辩人认为，原告的诉讼请求不成立，依法应当驳回原告的诉讼请求。葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不服兴城市劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲字[2019]第(45)号仲裁裁决书，原告不应支付被告法定节假日加班工资、带薪休假工资；2、由被告承担诉讼费用。事实与理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，经兴城市劳动人事争议仲裁委员会受理，审查后，作出了兴劳人仲字[2019]第(45)号仲裁裁决书。原告认为，兴城市劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲字[2019]第(45)号仲裁裁决书关于法定节假日加班工资、带薪休假工资的认定事实错误，适用法律错误，不应支付被告法定节假日加班工资、带薪休假工资。理由如下：原告在平时给付被告工资时，已经将相应的法定节假日加班工资、带薪休假工资支付了被告，故被告再次要求给付法定节假日加班工资、带薪休假工资是不符合客观事实的，所以兴城市劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲字[2019]第(45)号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误。综上所述，兴劳人仲字[2019]第(45)号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求。侯宝亭辩称，关于超时工资加班工资、法定节假日加班工资、带薪休假工资，按照国家法律法规应给予支持判决。相关事实证据和理由：（一）“以事实为根据，以法律为准绳”是我国程序法律的根本原则。无论从原告与被告的角度，即是追索超时劳动报酬，本当事人每月工作时间360小时，年年月月如此，这一铁定的事实必须在此案认定事实中首先认定采用，对方当事人企业在用工劳动时间上已远远超过国家规定劳动时间的最高上限，是严重违反劳动法行为。此案中本当事人绝不接受“工作一天，休息一天”这一虚构的不严谨说词（此说法故意遗漏连续工作时长24小时），连续工作24小时必须应当得到休息48小时以上的时间，尚且欠每周一天休。（二）每月工作时间360小时，平均计算起来每天12小时，本当事人没有得到国家法律赋予劳动者的合法权益，即《中华人民共和国劳动法》第三十六条：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，也同时没有得到休息权，即《中华人民共和国劳动法》第三十八条：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。首先确定对方当事人企业违法。（三）对方当事人企业捏造事实，极不诚信，称支付工资时已经将相应的法定节假日工资、带薪休假工资支付给了劳动者，此说法是隐瞒真相、虚构事实。本当事人要求对方当事人拿出计算依据。1、本当事人法定节假日和年带薪休假日工资合计多少？2、如何计算在工资中支付的？要求出示《劳动合同》。（四）本当事人向法庭出示《2017年9月工资表》及《银行工资流水账》两份证据用以证明：对方当事人企业没有支付本当事人超时工作的加班费工资、法定节假日加班工资和未休的带薪年假工资。1、《2017年9月工资表》，因本人当时在酒店工作，是酒店被劳动者因劳动争议告到劳动仲裁和人民法院，自作聪明的人玩小学生加减乘除、胡编乱造的。用以欺骗法庭的伪证（要求此据不予采信认定）工资表上的工作人员均为考核后招用的有一技之长的技术工人（水电焊、强弱电工、万能修理工、水处理及有证的锅炉工），当时（2015年左右）招聘时工资2000元左右，已经是本地区最实际的月工资，工作时间约定每天八小时，每周休假一天。本工资表中1、2、3位工作人员是值白班，即早8:00-下午17点，每周休假一天，法定假日也按照国家规定休息，他们根本不存在加班。在工资表上他们竟然也有编加班费，漏洞百出就是拆零凑整对上工资数，还胡编应出勤30天，实际出勤30天，试问：宪法赋予劳动者的休息日（按照每月4天算）哪里去了？要求对方当事人拿出计算的依据，是否符合《葫芦岛市最低工资标准》。计算依据：葫芦岛市最低工资标准+（月超时152小时×150%）+（法定节假日工资与带薪年假工资×300%）。2、《银行工资流水账》证明每月工资相同，不含有节假日加班工资与带薪年假工资，更无法说明有加班工资，两证据都证明：如10月有3天国家法定假日、而且比9月份多一天，9、10月份工资相同：证明没有给加班费。3、要求对方当事人出示酒店保洁员（无一技之长、平均年龄60岁左右、男性）客房清扫人员（无一技之长、平均年龄40岁左右、女性）。两部门的人员工资表，他们均是每周休息一天、法定节假日按规定休假，大家调休、轮休人员。此证能对比证明他们的工资表是伪造胡编的，本当事人追索的各项要求是合理合法的。（五）本当事人增加追索要求判决对方当事人企业依法支付超时工作日工资：58185.60元（计算依据228天×127.60元/日工资×200%）4年零5个月每周一天休息日。（六）有关“不定时工作制”：劳动仲裁委枉法仲裁，歪曲解读国家法律法规，断章取义，“不定时工作制”工作制是指每日没有固定的工作时间，其某个工作日或每月工作时间可以超出国家规定的时间限制，但每周内总工作时间应当与国家规定的工作时间相同，超出的工作时间采取调休、轮休的灵活方式给与劳动者以补偿，如不能补偿工作时间，则按国家规定的法律法规给予薪酬。本次庭审如果对方当事人企业再以“不定时工作制”为名，本当事人拒绝各种国家法律法规上都找不到的不严谨的语句（一段话中取其中一句，整段司法解释去前某某句），要求按照劳动主管部门审批的《不定时工作制审批批文》审理判决，批文中有明确有关工作时间、法定节假日、带薪年假、超时工资的各种严格要求规定。本院经审理查明认定的事实如下：2014年11月25日兴城富都国际温泉度假饭店有限公司名称变更为兴城天沐国际温泉度假饭店有限公司，2016年7月份名称变更葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司。侯宝亭于2015年3月8日入职葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司（原兴城天沐国际温泉度假饭店有限公司），月工资2000元。为工程部职工。执行不定时工作制。侯宝亭工作一天休息一天，工作时在葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司处时间为早8时至次日8时。2015年5月18日、2016年1月7日，兴城市劳动和社会保障局批准兴城天沐国际温泉度假饭店有限公司关于部分岗位实行不定时工作制，其中包括侯宝亭工作岗位。2017年1月17日兴城市劳动和社会保障局批准葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司自2017年1月3日起至2018年1月3日止关于部分岗位实行不定时工作制，其中包括侯宝亭工作岗位。侯宝亭在葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司实行不定时工作制员工意见征询上签字。2017年7月29日，葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司与候宝亭签订劳动合同，约定合同期限为两年，侯宝亭担任工程班长职务，月工资2200元，实行不定时工作制。2019年7月27日，葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司会议纪要记载因候宝亭无故不参与总值班工作和作为维修人员不服从酒店管理，日常工作表现不好，对候宝亭进行调离本岗处理。2019年7月31日，葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司通报因候宝亭无故不参与总值班工作和作为维修人员不服从酒店管理，不胜任本岗，对候宝亭进行调离本岗处理。候宝亭于2019年8月17日提交离职申请表，离开葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司。侯宝亭在葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司工作期间，在法定节假日工作25天。侯宝亭在葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司工作期间未享受带薪年休假。侯宝亭于2019年9月4日申请劳动仲裁，请求事项：葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司支付2015年3月8日至2019年8月16日期间的节假日、双休日及24小时双班倒所差工时费用，共计110955.57元。侯宝亭在仲裁庭审时增加仲裁请求：解除合同经济补偿12150元，带薪年休假工资5586.20元。兴城市劳动争议仲裁委员会于2019年10月15日作出兴劳人仲字[2019]第（45）号仲裁裁决书，裁决如下：一、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人法定节假日加班工资9310元。二、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人未休带薪年休假工资1241元。三、驳回申请人侯宝亭的其他仲裁请求。双方当事人均不服该裁决，诉至本院。上述事实，有工资表、考勤表、工资流水、仲裁裁决书、工资表卡银行流水、企业被告不定时工作制审核意见书等以及双方当事人的陈述予以佐证，足以认定。本院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条的规定，企业因生产特点不能实行标准工时制的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的规定，经批准实行不定时工作制的职工，不受《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，但用人单位应采取弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。实行不定时工作制的职工，其工作日长度超过标准工作日的，不算作延长工作时间，也不给予延长工作时间的工资报酬。葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司经兴城市劳动和社会保障局批准实行不定时工作制，且侯宝亭在葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司实行不定时工作制员工意见征询上签字，足够证明侯宝亭明知此事实。侯宝亭工作一天，休息一天，在工作期间，也可以适当休息，保障侯宝亭的休息权利，故侯宝亭请求支付加班工资无事实依据和法律依据，本院不予支持。葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司认为侯宝亭的仲裁申请已超过仲裁时效，但因侯宝亭一直处于关系存续期间，提出仲裁申请是在离职后一个月提出的，故对该抗辩本院不予支持。关于侯宝亭主张的法定节假日工资，因有法定节假日工作的事实存在，故本院予以支持。具体数额，因葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司未在本院规定时间内提交侯宝亭入职至离职期间的工资明细，故按劳动合同中约定的月工资2200元并扣除已发放的工资予以计算为2200元/30天×25天×300%-2200元/30天×25天＝3667元。葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司认为法定节假日加班已计算在实付工资中，但工资表显示每个月数额均为100元，并不符合法定节假日的实际情况，故对该抗辩本院不予支持。关于侯宝亭主张的未休带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。故本院予以支持。具体数额，因侯宝亭工作满12个月后，葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司工作3年即应休15天，按月工资2200元予以计算为2200元/30天×15天×300%＝3000元。葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司认为2018年8月份给付年假工资552元，但该数额与实际应支付报酬不符，且侯宝亭不予认可，故对该抗辩本院不予支持。关于侯宝亭主张解除劳动合同经济补偿金，因葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司通过会议纪要及通报对侯宝亭进行调离本岗处理，侯宝亭以不同意酒店无故调岗为由提交离职申请，不符合应支付《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动合同应支付经济补偿的情形，故本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条规定，判决如下：一、由葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内支付侯宝亭法定节假日加班工资3667元。二、由葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内侯宝亭未休带薪年休假工资3000元。三、驳回侯宝亭的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告葫芦岛橡榕国际酒店管理有限公司负担。如不服本判决，应自接到本判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  李英志人民陪审员  何海峰人民陪审员  孙 蕊二〇一九年十二月十八日书 记 员  崔斯奥