湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初16673号原告：中共湖南省委招待所，住所地在湖南省长沙市芙蓉区。法定代表人：周某，总经理。委托诉讼代理人：王某，湖南二十一世纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某，湖南二十一世纪律师事务所律师。被告：罗某，女，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：韦某，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗某，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。原告中共湖南省委招待所（以下简称“省委招待所”）与被告罗某劳动争议一案，省委招待所于2019年10月23日向本院提起诉讼，本院于同日立案。因罗某已于2019年10月15日向本院对省委招待所、蓉园宾馆提起诉讼，故本院立案后，依法将两案合并审理。省委招待所的委托诉讼代理人王某，罗某的委托诉讼代理人韦某、罗某以及蓉园宾馆的委托诉讼代理人龚某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。省委招待所在本案中向本院提出诉讼请求：1.判令省委招待所无需向罗某支付工资3798元；2.判令省委招待所无需向罗某支付失业保险金损失30336元；3.判令省委招待所无需向罗某支付年休假工资3713元；事实和理由：2018年底，因省委招待所多处建筑需拆除重建，经营情况出现重大变化需停工歇业，双方签订了《补充协议》，约定罗某自愿转岗，且薪随岗变。随后，罗某被安排到蓉园宾馆工作。2019年7月10日，省委招待所因经营用房危改后被移交给九所宾馆管理，故通知罗某到九所宾馆报到上班。2019年7月29日，因罗某未按时到九所宾馆报到，且连续旷工九天，省委招待所解除了与其的劳动关系。随后，罗某向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。省委招待所因对湖南省劳动人事争议仲裁委员会作出的湘劳仲案字[2019]134号《仲裁裁决书》不服，故提起本案诉讼。罗某辩称：1.罗某与省委招待所不存在协商一致变更劳动合同的情形，《补充协议》是省委招待所欺骗罗某岗位和薪资待遇不变的情况下签订的，而罗某到蓉园宾馆上班期间，工资被大幅度降低，故应补发2018年底到2019年6月期间扣发的工资；2.罗某入职以来，从未休过年休假，故应支付年休假工资；3.罗某每周工作六天，晚上还有加班情况，故应支付加班费；4.罗某作为劳动者，享有领取失业保险金的权利；5.罗某工作了十几年，符合签订无固定期限劳动合同的条件，但省委招待所一直未与其签订，故应支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资；6.在2018年底到2019年6月期间，省委招待所与蓉园宾馆对罗某混同用工，应共同对罗某的损失承担连带赔偿责任。省委招待所向本院提交了《劳动合同书》、员工手册、领取确认书、《关于通知的回复》、2019年7月12日至2019年7月29日的考勤记录、彩信截图、EMS快递单、通话记录、《补充协议》、2019年6-7月工资发放记录等证据。罗某围绕其诉讼请求向本院提交了《劳动合同书》、工牌、《通知》、《通知书》、录音资料、荣誉证书、银行明细对账单、社保缴纳证明、申请报告、视频资料、《证明》、仲裁笔录、湘劳仲案子[2019]134号《仲裁裁决书》及送达回证等证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述以及庭审确认的证据，本院确认如下案件事实：2000年9月15日，罗某进入省委招待所客房部门工作。自2001年起，罗某多次被省委招待所及其上级部门评为先进工作者、优秀员工。2017年1月1日，省委招待所与罗某签订了最后一份《劳动合同书》，约定合同期限为“2017年1月1日至2019年12月31日”，工作岗位为“客房部门领班”，工作地点为“省委招待所”。2018年底，因省委招待所多处建筑需进行危房改造，需要歇业一段时间，故双方于2018年11月22日签订了一份《补充协议》，约定：鉴于省委招待所因政策原因，经营情况出现重大变化需停工歇业，罗某自愿转岗工作，并同意调整工作岗位后，薪随岗变，且服从新单位的管理和安排。2018年12月1日，罗某转岗至蓉园宾馆从事楼层管理员工作，月工资为3460元，由蓉园宾馆向其发放，但社会保险费仍由省委招待所负责缴纳。罗某在蓉园宾馆工作至2019年7月5日，此期间的工资已全部发放到位。2019年6月底，省委招待所危改项目竣工，但其上级部门决定将其移交给九所宾馆统一经营管理，故省委招待所通知罗某到九所宾馆工作。从2019年7月6日开始，双方就工作的具体岗位及薪资待遇等事项一直进行协商。因协商不成，省委招待所于2019年7月10日向罗某发出书面通知，要求罗某于收到该通知当日前往九所宾馆报到，由九所宾馆做相应工作安排。罗某接到该通知后，于次日向省委招待所递交了《关于通知的回复》，明确表示不同意去九所宾馆工作，要求回省委招待所原客房部门领班岗位上班。省委招待所遂要求罗某到单位进行待岗培训，并进行打卡管理。2019年7月12日至7月15日，罗某根据省委招待所的安排进行打卡待岗培训。因培训并无实际内容，从2019年7月16日开始，罗某拒绝到省委招待所打卡。2019年7月29日，省委招待所向罗某下发《通知书》，以其连续无故旷工9天，严重违反单位规章制度为由，对其予以开除处理。罗某认为省委招待所和蓉园宾馆侵犯了其作为劳动者的合法权益，遂向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.省委招待所向其支付解除劳动合同的经济赔偿金173118元；2.省委招待所向其支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资51935.4元；3.省委招待所向其支付2019年少发的工资6500元；4.省委招待所向其支付未休年休假工资39798元；5.省委招待所向其支付应付未付的加班费19000元；6.省委招待所向其支付未依法缴纳社会保险所造成的社会保险费损失112128.4元；7.省委招待所向其支付未依法缴纳失业保险所造成的失业保险金损失32322元；8.省委招待所向其支付未依法缴纳住房公积金所造成的住房公积金损失49338.63元；9.确认其2018年的月平均工资金额；10.确认其入职时间及工作年限；11.蓉园宾馆对上述款项承担连带责任。2019年8月30日，湖南省劳动人事争议仲裁委员会作出了湘劳仲案字[2019]134号《仲裁裁决书》，裁决省委招待所向罗某支付未休年休假工资3713元、失业保险损失30336元，省委招待所和蓉园宾馆向罗某支付少发的工资3798元。罗某对裁决结果不服，故于2019年10月15日向本院提起诉讼。省委招待所亦对该裁决结果不服，也于2019年10月23日向本院提起诉讼。另查明，罗某2017年12月至2018年11月的月平均工资为3889.30元；罗某在2017、2018、2019年均未休年休假，省委招待所也未向其支付年休假工资。再查明，省委招待所、蓉园宾馆与九所宾馆分别系独立法人单位。本院认为，罗某与省委招待所签订的《劳动合同书》及《补充协议》，均系双方当事人的真实意思表示，没有违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应认真履行。罗某诉称该《补充协议》系省委招待所采用欺骗方式签订的，但未提供证据加以证明，本院不予采信。一、关于应否支付经济赔偿金的问题。省委招待所从2018年12月起将罗某调岗至蓉园宾馆工作，因双方为此签订了《补充协议》，应视为双方协商一致对劳动合同进行了临时变更。省委招待所危改完成后，其经营用房被移交给九所宾馆，导致劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。省委招待所再次将罗某调岗至九所宾馆工作，属于对原劳动合同的再次变更，依法应与罗某进行平等协商。因双方未能就调岗一事达成一致，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，省委招待所应解除其与罗某的劳动关系。因此，省委招待所于2019年7月29日对罗某作出的开除处理决定，在法律效力上等同于依照前述规定解除双方之间的劳动合同。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项的规定，省委招待所应向罗某支付19个月工资的经济补偿金即73896.70元（3889.30元×19个月）。二、关于应否支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资的问题。省委招待所于2017年1月与罗某签订最后一份劳动合同书时，罗某就已经符合订立无固定期限劳动合同的条件,但由于双方自愿签订了固定期限的劳动合同，故应按此合同执行。该合同约定罗某的劳动期限为2017年1月1日至2019年12月31日，现该合同尚未到期，罗某要求省委招待所向其支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，无事实和法律依据，本院依法不予支持。三、关于应否补发2019年度工资差额6500元的问题。省委招待所安排罗某到蓉园宾馆工作时，双方签订的《补充协议》约定了“薪随岗变”，且蓉园宾馆在罗某工作期间亦根据其实际工作岗位按3460元/月的标准向其发放工资直至2019年7月5日，故在此期间不存在欠发工资的问题。但罗某于2019年7月6日重返省委招待所后，省委招待所应按原工资标准向其支付工资直至其最后签到待岗日期即2019年7月15日。省委招待所拒不给罗某发放此段期间的工资不妥，应向其补发该段期间的工资1072.91元（3889.30元÷21.75×6日）。四、关于应否支付年休假工资报酬的问题。职工依法享有带薪年休假的权利，用人单位应当为符合法定条件的职工安排带薪年休假，不能安排休假的，应当依法支付未休年休假工资报酬。“年休假工资报酬”是用人单位对未休年休假的劳动者的一种经济补偿，依法应适用一年的仲裁时效制度。劳动者要求用人单位支付未休年休假工资报酬的仲裁时效从次年的1月1日起计算，如经劳动者同意跨年度安排年休假的，仲裁时效顺延至下一年度的1月1日起计算。本案中，罗某在省委招待所连续工作达近19年，其2017、2018、2019年均可以享有每年10天的带薪年休假，其中2019年的年休假天数折算为5天（196÷365×10）。因省委招待所未安排罗某休2017、2018、2019年的年休假，也未经其同意跨年度安排2017年的年休假，故应向其支付2018年和2019年的年休假工资5364.55元（3889.30元÷21.75×15天×2）。罗某还要求支付此前的未休年休假工资报酬，因超过法定的仲裁时效，本院不予支持。五、关于应否支付加班费19000元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因罗某未提供证据证明其存在加班事实，也无证据证明省委招待所掌握有其加班的证据而故意不提交的情形，故本院对其该项诉讼请求依法不予支持。六、关于省委招待所应否将欠缴的社会保险费112128.4元和住房公积金费49338.63元用支付给罗某的问题。因征缴社会保险费和住房公积金属于相关行政部门的法定职责，此类争议不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院对罗某的该两项诉讼请求依法不予处理。七、关于应否支付失业保险金损失32322元的问题。失业保险是对因失业而暂时中断生活来源的劳动者提供物质帮助的一种社会保障制度。罗某虽然被省委招待所解除了劳动合同，但未依法办理失业登记，致使本院无法查明其是否处于失业状态。根据谁主张、谁举证的规则，罗某应承担举证不能的不利后果。因此，本院对其要求赔偿失业保险金损失的诉讼请求依法不予支持。八、关于确认罗某2018年月平均工资金额及其入职时间、工作年限的问题，因该两项请求不符合民事诉讼请求的特征，不属于劳动争议诉讼请求的范畴，本院依法不予处理。九、关于蓉园宾馆应否承担连带责任的问题。蓉园宾馆在罗某被派往工作期间，为其安排工作，发放报酬，并无过错。罗某还主张省委招待所与蓉园宾馆混同用工，也未提供证据加以证明。因此，罗某要求其与省委招待所承担连带责任没有事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第（三）项、第四十七条、第八十二条第二款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《失业保险条例》第十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、中共湖南省委招待所于本判决生效后五日内向罗某支付经济补偿金73896.70元；二、中共湖南省委招待所于本判决生效后五日内向罗某支付2019年7月6日至2019年7月15日的工资1072.91元；三、中共湖南省委招待所于本判决生效后五日内向罗某支付2018年和2019年的年休假工资5364.55元；四、驳回中共湖南省委招待所的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  管奕锋二〇一九年十二月三十日法官助理胡泽雯代理书记员  胡泽雯