新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新21民初18号 原告：伊宁市城市建设有限责任公司，住所：新疆伊犁州伊宁市南环路916号。 法定代表人：焦强，公司总经理。 委托诉讼代理人：郭春江，新疆邦达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石明山，该公司项目经理。 被告：吐鲁番市热力公司，住所：新疆吐鲁番市高昌区青年中路。 法定代表人：陆智宏，公司总经理。 委托诉讼代理人：张林胜，该公司副总经理、副书记。 委托诉讼代理人：罗建权，新疆建权律师事务所律师。 原告伊宁市城市建设有限责任公司（以下简称伊宁城建公司）与被告吐鲁番市热力公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告伊宁城建公司的委托诉讼代理人郭春江、石明山，被告吐鲁番市热力公司的委托诉讼代理人张林胜、罗建权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 伊宁城建公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付工程欠款（暂定）39500000元、律师费3000000元、违约金2500000元、工程欠款利息4100000元；合计49100000元。2.请求依法判令本案诉讼费、送达费由被告承担。事实与理由：原、被告双方经招投标，于2017年7月25日签订了由被告发包、原告承建的吐鲁番市××区第二热源供热锅炉房及配套附属工程项目的《建设工程施工合同》，合同签订后，原告依照合同约定履行了全部建设施工义务，涉案工程于2017年10月交付被告使用至今，施工期间被告仅向原告支付了120万元的工人生活费，剩余工程款至今分文未给，被告的违约行为已严重侵害了原告的合法利益，原告依法向法院提起诉讼，请求人民法院依法判决。 吐鲁番市热力公司辩称，我公司不应作为支付工程款的主体。本案工程款未结算，未经过我公司认可，数额不正确，也未达到支付条件。原告主张的律师费、违约金、利息没有依据；双方在合同中没有约定违约金；利息计算无依据，法律规定建设工程未交付、未决算的，应当从当事人起诉之日计算利息，本案工程款尚未结算，我公司已支付工程款420余万元，原告起诉主体有问题，诉请无事实与法律依据，请求法院依法裁判。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年7月11日，原告伊宁城建公司与被告吐鲁番市热力公司签订建设工程施工合同。一、工程概况：工程项目名称：吐鲁番市高昌区南环路第二热源供热锅炉房工程；工程地点：吐鲁番市规划路十路东侧、南环路北侧；工程承包范围：总建筑面积2575.09平方米(其中锅炉房、食堂、值班室、地磅房、给水泵房)清水池、热水锅炉（详施工图设计及工程量清单范围内所有内容）；承包方式：包工包料。二、合同工期：计划开工日期2017年7月12日，计划竣工日期：2017年9月9日；合同工期总日历天数：60天。三、质量标准：合格。四、签约合同价与合同价格形式：1.签约合同价为：34596848.24元，其中安全文明施工费205675.08元、材料和工程设备暂估价金额17035479.21元、暂列金额850000元....六、合同文件构成:本协议书与下列文件一起构成合同文件：1.中标通知书；2.投标函及其附录；3.专用合同条款及其附录；4.通用合同条款……七、承诺：1、发包人承诺依照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限合方式支付合同价款。2、承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包和违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任.... 2017年7月25日，原告伊宁城建公司与被告吐鲁番市热力公司签订建设工程施工合同。工程为吐鲁番市高昌区南环路第二热源供热锅炉房工程（配套工程）；工程承包范围：脱硫脱硝间、引风机房、沉淀池、烟囱、厂区室外工程；合同工期：计划开工日期2017年7月26日，计划竣工日期：2017年9月9日；合同工期60天；签约合同价为：8209697.17元.... 合同签订后，原告进场施工将本案工程施工完毕。2019年4月原告以被告未付工程欠款为由诉至法院，被告应诉后称，涉案工程使用方为新疆华电高昌热电有限公司，申请追加新疆华电高昌热电有限公司为本案被告，本院经审查后，裁定驳回追加共同被告的申请。庭审中，原告申请对本案涉案工程造价进行鉴定。2019年7月9日原被告双方经摇珠确定新疆建力工程项目管理有限公司作为本案鉴定机构。受本院委托，新疆建力工程项目管理有限公司成为本案鉴定机构。2019年8月22日鉴定机构就本案工程造价作出建力基鉴字【2019】第20号工程造价鉴定意见书，鉴定意见：勘验已完工程造价为44951505.40元；吐鲁番市高昌区南环路第二热源供热锅炉房工程36575652.01元、吐鲁番市高昌区南环路第二热源供热锅炉房工程（配套工程）8375853.39元。 本院将鉴定机构的该司法鉴定报告书给原、被告双方送达后，被告对该鉴定报告书提出书面异议，鉴定机构针对异议内容，于2019年10月15日调整造价，作出建力基鉴字【2019】第20-1号异议回复，回复意见：勘验已完工程造价为44731808.62元；吐鲁番市高昌区南环路第二热源供热锅炉房工程36575652.01元、吐鲁番市高昌区南环路第二热源供热锅炉房工程（配套工程）8156156.61元.....被告书面异议：锅炉前、后供设备运行仅1个月，非人为因素出现严重质量问题，导致拆除及二次浇筑产生费用230000元；吸收塔设备运行2个月，非人为因素出现严重质量问题，导致二次做防腐产生费用886800元；烟囱吊装产生费用469257.61元未与协商，费用不合理。鉴定机构回复对上述异议费用，由原被告双方开庭质证，法院依据质证结果判决。涉案工程鉴定意见书、鉴定回复意见经本院给原被告双方送达后，我院于2019年11月23日通知鉴定机构出庭接受质询，庭审中，原被告双方对涉案工程鉴定机构回复意见发表了质证意见，鉴定人员接受了当事人质询，鉴定机构当庭答复，对建力基鉴字【2019】第20-1号鉴定意见结果予以维持。庭审中，原告伊宁城建公司变更诉讼请求，主张被告支付工程欠款（暂定）40951505.40元、律师费1548494.60元、违约金2500000元、工程欠款利息4100000元；合计49100000元。 另查明被告吐鲁番市热力公司已向原告伊宁城建公司支付本案工程款4230000元。庭审中，被告自认于2017年12月使用涉案工程。 本院认为，一、被告吐鲁番市热力公司是否应承担付款责任；二、原告伊宁城建公司主张的工程款、律师费、违约金、欠款利息能否得到支持，其具体数额问题。 一、被告吐鲁番市热力公司是否应承担付款责任； 原告伊宁城建公司与被告吐鲁番市热力公司签订建设工程施工合同，合同相对方为原、被告，合同履行过程中，原告伊宁城建公司施工完成了涉案工程，被告自认于2017年12月使用涉案工程，涉案工程款4230000元亦是吐鲁番市热力公司予以支付，庭审中吐鲁番市热力公司为申请追加新疆华电高昌热电有限公司为本案被告，而提供的证据材料均不能证明新疆华电高昌热电有限公司已使用涉案工程，双方就兼并合作事宜尚未达成一致，且本案原告伊宁市城市建设有限责任公司亦不同意追加新疆华电高昌热电有限公司为本案被告。故对于本案涉案工程，本院确定被告吐鲁番市热力公司应承担付款责任。 二、原告伊宁城建公司主张的工程款、律师费、违约金、欠款利息能否得到支持，其具体数额问题。 本案工程，原被告双方对涉案工程已完工程造价存在争议，原告申请对其施工的工程进行造价鉴定。经本院委托，鉴定机构新疆建力工程项目管理有限公司作出鉴定意见书，被告吐鲁番市热力公司对鉴定结论提出异议，鉴定机构对被告提出的异议予以答复后，出具建力基鉴字【2019】第20-1号异议回复，对鉴定结论的部分造价予以调整，本院对新疆建力工程项目管理有限公司作出的鉴定结论予以认可；对鉴定回复意见中，存在争议，由双方举证的锅炉前、后供设备运行拆除及二次浇筑费230000元；吸收塔设备运行二次做防腐费886800元；烟囱吊装费469257.61元；在庭审中经双方举证质证后，认为原告施工上述项目时，未同被告就上述费用分担进行协商，同时根据双方签订的合同约定，原告伊宁城建公司应承担缺陷责任期内的保修义务，同时涉案工程对涉案工程已计算价款，吊装费用不应再次计价，故上述费用应由原告自行承担，本院对此不予支持。根据庭审中查明的付款情况及鉴定报告书的鉴定结论，本案工程尚欠未付的款项为38915751.01元（计算方式：鉴定造价44731808.62元-锅炉前、后供设备费230000元-吸收塔设备防腐费886800元-烟囱吊装费469257.61元-已付工程款4230000元），本院确定被告吐鲁番市热力公司应支付的工程欠款为38915751.01元。 原告伊宁城建公司诉请被告承担工程欠款利息的主张。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”之规定。庭审中，因被告自认于2017年12月使用涉案工程，故本院计算利息从2017年12月被告使用涉案工程时至原告诉请之日，因双方当事人对欠款利息没有约定，本案工程款利息计付标准应参照中国人民银行发布的一至五年期贷款年利率4.75%计算，被告应支付的欠款利息为2464664.23元（计算方法：从2017年12月16日至2019年4月16日共16个月，38915751.01元×4.75%年利率÷12×16个月）。 至于原告伊宁城建公司主张的违约金、律师费。因违约金在性质上是对实际损失的填补，庭审中，原告伊宁城建公司未向法庭举证证明其实际损失，本院就已支持欠款利息；同时双方在签订合同时未约定律师费用的分担，且原告伊宁城建公司庭审时未提供相关票据；故本院对违约金、律师费不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告吐鲁番市热力公司于本判决生效后十日内支付原告伊宁市城市建设有限责任公司工程款38915751.01元。 二、被告吐鲁番市热力公司于本判决生效后十日内支付原告伊宁市城市建设有限责任公司利息2464664.23元。 三、驳回原告伊宁市城市建设有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费287300元由原告伊宁市城市建设有限责任公司预交，由原告伊宁市城市建设有限责任公司负担45169.79元，由被告吐鲁番市热力公司负担242130.21元。本案鉴定费620400元，原告伊宁市城市建设有限责任公司负担97540.34元，由被告吐鲁番市热力公司负担522859.66元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  赵伟 审 判 员  高乐 人民陪审员  何艳 二〇一九年十二月三日 书 记 员  丁茜