江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏09刑终716号原公诉机关江苏省建湖县人民检察院。上诉人（原审被告人）李开勇，男，1970年10月21日出生，汉族，打工，江苏省建湖县人，住建湖县。曾因骗取公私财物于2005年9月25日被行政拘留十五日；曾因犯抢劫罪于1993年12月被判处有期徒刑八年；曾因犯诈骗罪分别于2006年3月22日被判处二年六个月，并处罚金二万元，2011年1月26被判处有期徒刑五年，并处罚金三万元，2014年12月16日被判处有期徒刑十个月，并处罚金二万五千元，2016年10月24日被判处有期徒刑二年五个月，并处罚金二万元，2018年10月30日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年3月28日被刑事拘留；同年4月30日被逮捕。现羁押于建湖县看守所。指派辩护人王斯军，江苏好道律师事务所律师。建湖县人民法院审理建湖县人民检察院指控原审被告人李开勇犯诈骗罪一案，于2019年9月24日作出（2019）苏0925刑初298号刑事判决。原审被告人李开勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年1月至3月期间，被告人李开勇在建湖县城区、经济开发区境内，以虚构帮被害人换、洗金首饰的方法，作诈骗案3起，骗得金手镯2只、金项链2条、金手链1条及金耳环1对，折合人民币36031元，其具体犯罪事实如下：1、2019年1月26日15时许，被告人李开勇驾驶黑色摩托车将被害人唐某从建湖县城汇杰小区带至建湖县城人民路原农工商四岔口处，以虚构帮被害人唐某换金首饰的方法，骗得被害人唐某金项链1条、金手链1条，合计价值人民币7313.7元。2、2019年3月20日许，被告人李开勇驾驶黑色摩托车至建湖县经济开发区闲趣茶社，以虚构帮被害人清洗金首饰的方法，骗得被害人李某金手镯1只，合计价值人民币18024.16元。3、2019年3月25日8时许，被告人李开勇驾驶黑色摩托车至被害人胡某位于建湖县城兴湖花苑14号楼101室的家中，以虚构能帮被害人胡某换金首饰的方法，与被害人胡某发生性关系并骗得胡某金项链1条、金耳环1对及金手镯1只，金手镯购买时价为人民币10693元。原判认定上述事实，有下列证据予以证实：1、人员基本信息及近期照片，证明被告人李开勇身份情况。2、涉案人员案底查询清单、刑事判决书、释放证明书，证明被告人李开勇前科劣迹情况。3、受案登记表、发破案经过、抓获经过，证明该案由被害人报警而案发及被告人李开勇系被抓获归案。4、扣押物品、文件清单及实物照片，证明扣押被告人李开勇摩托车粉色带白色花纹的头盔1顶，智能手机2部，在李开勇家中搜查并扣押青灰色头盔1顶、棕色上衣一件。5、被害人唐某提供的金手链保质单及金项链标签复印件，证明其购买的无锡龙凤祥金手链及金项链情况。6、被害人李某提供的销售单复印件，证明其购买的中国黄金手镯情况。7、被害人胡某提供的收据复印件，证明其购买的梦金园手镯情况。8.盐城市公安局物证鉴定所出具的生物物证鉴定书，证明送检的“胡某阴道拭子”、“卫生纸”检出的DNA与被告人李开勇血样在D8S1179等15个基因座基因型相同。9.建湖县价格认定中心出具的价格认定结论书，证明被告人李开勇骗取的被害人黄金手链等价值人民币25338元。10、证人蒋某（李开勇妻子）的证言，证明其不知道李开勇是否在环保局上过班，李开勇说他在绕铜丝的厂上班。其没看见李开勇买过黄金首饰。（出示视频、照片）看上去像李开勇，但具体是不是其不清楚，戴的粉红色头盔和家里的一样，后面有白色斑点；家里有一辆摩托车。11、证人高某（闲趣茶社经营人）的证言，证明2019年3月20日下午三、四点钟，有一个戴灰色头盔的男的先到茶社消费，交了100元押金开805室包厢，过二十分钟左右，有个穿粉色外套的妇女也进了805包厢。一个小时后，这个女的在吧台结账，那个男的戴了头盔直接悄悄地从大门离开了，那个男的走的时候也没说话，这个女的结账后再找那个戴头盔的男的没找到，当天晚上五点多钟，这个女的又返回茶社问有无监控录像，其告诉这个女的有的，这个女的打电话报警的，这个女的也告诉其她被之前那个戴头盔的男子骗了金首饰，值不少钱呢。12、证人许某（蒙腾电气厂车间主任）的证言，证明被告人李开勇系该厂员工，平时以各种理由请假，2019年1月26日、同年3月20日李开勇请假未上班，有考勤记录。13、被害人唐某的陈述，证明案发十几天前，她在双湖公园认识一男子，自称叫丁伟，在建湖环保局搞后勤的。案发前一天中午1点多钟，男子打电话约她出来喝茶，在茶社聊到她的项链的事情，她说项链被孙子拽断了放在家呢，男子马上说给她加大点，她说不加大，把项链接起来就行了。她坐男子摩托车将其带到家将项链拿下来，男子就将她带到农工商四岔口地方，并叫她下车，男子拿了她的手链和项链，让她在原地。她大约等了二三十分钟，就去找男子，没找到，后发现被骗了，她就打电话给男子，男子说现在有事，明天送给她，等到第二天打男子电话关机了，后来报警的。14、被害人李某的陈述，证明2019年3月17日下午四点多钟，她在建湖县城上海路上被一个秃秃的男的叫住了，搭讪，这男的自称姓丁，在环保局上班，可以帮她找工作，互留了号码（号码记不得了）。3月19日下午三点多钟，这男的打电话给她说能帮她找工作，约第二天见面。3月20日下午三点多钟，两人约在上海路跟汇文路交叉口附近见面，这个男的说是环保局的领导，并提出让她用自己的身份证帮办一张新的电话卡，当时正好到开发区闲趣茶社对面，有个移动公司，自己进去帮这个男的办了一张电话卡。当天下午三、四点左右，帮这个男的办完卡后到茶社805包厢。进包厢后，这个男的说帮她找工作的事。后这个男的从包里掏出一串金项链和一个金戒指，并说拿去洗，问她要不要一起去洗金子。她一开始还不相信他，这个男的就说“我在环保局上班，我是个科长呢，还能骗你吗？”，她就将手镯拿下来给这个男的，这个男的就叫她先下楼结账后一起去洗金子。她先下楼去结账，结账的时候服务员说账已结过了，她发觉不对后再去找那男的，已经不见了，打他的号码打不通，后报警的。15、被害人胡某的陈述，证明案发前一天，其在兴湖花园边上的育红小学门口遇到一个男的，（他说认识其，自称姓丁，在环保局上班），他想跟其做男女朋友。后来其帮他用自己身份证办了一张电话卡（137××××5891），案发早上他用那手机卡主动联系其，其将家地址告诉他。他见其身上戴着金首饰（硬金），说帮其换个大的，其一开始不同意，他还将一个金项链拿出来押在这，其才相信他。后约在老农工商附近见面，他拿到金子后人不见了。其被那男的骗走了一串金项链、一对金耳环和一个金手镯。金手镯是2018年3月10日的时候用旧金手镯换的，购买总价格是10693元。16、被告人李开勇的供述与辩解，证明其于2019年3月34日在建湖新世纪大桥下的育红小学附近遇到一女的，搭讪，欲做男女朋友，后那女的用自己身份证办了电话卡给其方便联系。第二天，其电话联系那女的，根据那女的给的地址到了她家，后那女的提出叫其给她金子换下，说这金子买亏了，一口价的并叫其将其项链先放她那。其答应，约定其先出去，后两人在农工商附近见面。其拿走那女的金子后离开，并未在约定地点等。其回家后将金子烧了变黑，是假的，被他扔掉了。17、辨认笔录，证明被害人唐某、胡某、李某的辨认笔录，均辨认出其被骗的男子系被告人李开勇。证人高某的辩认笔录，辨认出在闲趣茶社805包厢内消费的男子为被告人李开勇，穿粉色外套的女子为被害人李某。18、公安机关对被害人胡某家的勘验笔录及现场照片，证明被害人胡某家内外的具体情况，及提取卫生纸、项链、剪刀的情况。19、公安机关调取的监控视频光盘2张，证明唐某被骗（第1节）周边的监控视频及截图，显示疑似被告人李开勇戴着粉红色头盔、骑着黑色摩托车于2019年1月26日15:22分至汇杰小区1号楼某车库，15:32分出车库，后与被害人离开小区，被害人坐疑似被告人李开勇车后，途径新世纪大桥、人民路美食城内至老农工商四岔口处，后被害人下车，疑似被告人李开勇一人从农工商四岔口处沿人民路由南向北行驶。李某被骗（第2节）闲趣茶社内外的监控视频及截图，显示疑似被告人李开勇戴着灰色头盔、骑着黑色摩托车于2019年3月20日15:20分至闲趣茶社在吧台开包厢，后被害人（穿粉红色外套的女子）到达，进入包厢，后16:27被告人李开勇戴着灰色头盔离开，后被害人在二楼走了一圈后去吧台结账后离开。胡某被骗（第3节）监控视频及截图，显示疑似被告人李开勇戴着粉红色头盔、骑着黑色摩托车于2019年3月25日早7:50左右从卢沟方面至建湖兴湖花园，于8:28离开。原判认为，被告人李开勇以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人李开勇曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人李开勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。二、责令被告人李开勇退出犯诈骗罪违法所得36031元，发还给被害人。上诉人李开勇的上诉理由为：原判认定有二起诈骗不是事实，没有拿李某、胡某的金首饰。其辩护人的辩护意见为：原审认定上诉人李开勇诈骗李某、胡某金首饰的事实不清，证据不足等。经本院审理查明的事实和证据与原审法院一致。相关证据均经当庭举证、质证，合法有效，并具有关联性、客观性，可以作为定案的依据，本院予以确认。关于上诉人李开勇的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：李开勇骗取李某金首饰的事实得到被害人李某陈述，证人高某证言，辨认笔录，黄金首饰销售单等证据的证实。闲趣茶社内外的监控视频及截图清楚地显示出李开勇及被害人李某离开包厢的时间，被害人李某准备离开茶社时，发现李开勇已经离开，意识到自己被骗，当日报警，本节事实足可认定。李开勇骗取被害人胡某金首饰的事实，得到被害人陈述、监控视频及截图、生物物证鉴定书、金首饰购买凭证、辨认笔录等证据的证实，胡某意识到自己被骗，亦当日及时报警，足可认定。本院认为，上诉人李开勇以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。李开勇曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。李开勇的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  方朝军审判员  王劲梅审判员  王新房二〇一九年十二月十九日书记员  许 可