四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川13刑终377号 原公诉机关四川省南部县人民检察院。 上诉人（原审被告人）马建权（绰号马二娃），男，1988年6月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省仪陇县，住仪陇县。2015年2月因吸食毒品被南部县公安局行政拘留三日。因涉嫌犯运输毒品罪，2018年7月13日被刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于南部县看守所。 上诉人（原审被告人）马小军，男，1976年8月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省仪陇县，住仪陇县。因涉嫌犯运输毒品罪，2018年7月13日被刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于南部县看守所。 四川省南部县人民法院审理四川省南部县人民检察院指控原审被告人马建权犯运输毒品罪、原审被告人马小军犯非法持有毒品罪一案，于2019年11月10日作出（2019）川1321刑初117号刑事判决。原审被告人马建权、马小军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，合议庭经过阅卷，审查了上诉人的上诉意见，讯问了上诉人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，被告人马建权、马小军均系吸毒人员，案发前曾在一起吸食过毒品，两被告人相邀去成都市购买毒品冰毒回南部县城。2018年7月12日上午，两被告人乘坐组合车从南部县城到达成都市后，被告人马建权首先通过微信联系了贩毒人员“篾匠”，“篾匠”让其等待，到晚上八、九点钟再进行交易。在等待过程中，两被告人毒瘾发作，想吸食毒品，马建权遂又通过微信联系了贩毒人员“成欢哥”，马建权按他们的联系方式独自前去买来400元（人民币，下同）的毒品冰毒与马小军吸食，未吸食完的毒品冰毒由马建权收藏。吸食后，两被告人均觉口感好遂决定再次向“成欢哥”多求购一些。在马建权再次与“成欢哥”联系，得知有“货”（毒品冰毒，下同）并谈妥价格后，马建权拿上马小军给其的中国农业银行信用卡去附近的自动取款机上取出7,200元，再次独自前往约定地点，以9,000元买回约50克毒品冰毒，并再次与马小军进行了品尝吸食，剩余部分仍由马建权收藏。当晚22时许，“篾匠”通知马建权去拿“货”，此时，马建权身上已没有足够买“货”的钱了，遂开始筹钱，马建权通过微信转账筹到了一些钱，马小军又通过微信扫码给马建权转账了2,900元。之后，两被告人共同乘坐一辆马建权联系的面包车送其回南部县城，告诉司机先绕道前往成都市大丰镇“绿地城”拿一下东西再走。到达“绿地城”后，马建权微信告诉“篾匠”钱不够，“篾匠”要求先转账支付一部分，余款过后再转账。马建权遂分次给“篾匠”微信转账支付了7,000元人民币货款。之后，两被告人在面包车上等待，面包车司机帮助从对方取“货”回到面包车上交给马建权。两被告人没有告诉面包车司机帮助取回的东西是毒品冰毒，面包车司机也没有打开过帮助取回东西的外包装袋。在运送两被告人回南部县城途中，面包车司机称第二天一早要营业要求返回成都，马建权给其付了租车费后让其返回。这期间马建权又联系谭某（马建权称之叫谭阳）到途中来接他们，两被告人坐上谭某的小车后一直在睡觉。7月13日凌晨4时许，当该车行至南部县定水高速公路收费站出口后即被在此设卡检查的公安民警查获。公安民警现场从马建权的挎包内搜查出用白色透明塑料袋包装的毒品冰毒疑似物两大袋一小袋。在收费站工作人员的见证下，经现场称重，毒品重量为94.18克（白色透明塑料袋大袋装白色晶体48.79克，白色透明塑料袋大袋装淡黄色晶体45.21克，白色透明塑料袋小袋装白色晶体0.18克），公安民警对查获毒品进行了取样、封存；两被告人和小车司机谭某被带回南部县公安局接受调查，经尿液中甲基安非他明检测，两被告人马建权、马小军的检测结果呈阳性。后经南充市公安局物证鉴定所鉴定，从其检材中均检出甲基苯丙胺成分。 原判认为，被告人马建权、马小军均系吸毒人员，相约专程去成都市共同出资购买了94.18克毒品冰毒回南部县。根据相关司法解释，购买的毒品达到较大数量以上，在毒品运输途中被公安机关查获，其行为违反了国家毒品管理制度，均已构成运输毒品罪，依法应予惩罚。二被告人系共同犯罪，被告人马建权系主犯。被告人马小军系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。根据被告人马建权、马小军犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人马建权犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20,000.00元；二、被告人马小军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币15,000.00；三、扣押在案的手机四部（马建权、马小军各二部），予以没收，上缴国库；四、扣押在案的违禁品甲基苯丙胺94.18克、电子秤一台，予以没收，由公安机关销毁。 上诉人（原审被告人）马建权上诉称：1．自己购买毒品用于吸食，应当认定为非法持有毒品罪；2．被查获毒品部分属于马小军，自己只应当对自己所有的毒品部分承担刑事责任。上诉人（原审被告人）马小军上诉称：自己只是借钱给马建权购买毒品，并未参与马建权购买和运输毒品，一审判处的刑期和罚金太重，请二审法院从轻判处。 经二审审理查明上诉人（原审被告人）马建权、马小军运输毒品的事实和一审查明的一致。 认定上诉事实，有经一审质证、认证的受、立案登记表，强制措施文书、被告人身份信息表、现场勘验检查工作记录，扣押物品清单，可疑毒品物称量笔录，称重资质，抽样提取笔录，鉴定文书，鉴定意见通知书，马小军信用卡交易明细，马建权等人手机通话记录，光盘制作说明，谭某讯问笔录，谭某车辆高速路口信息，退回补充侦查决定书，张某材料、辨认笔录，张某材料及微信记录，补充侦查报告书，行政处罚决定书，马建权违法前科，南部县人民检察院材料及其提取的信件，情况说明，被告人的供述及辩解等证据，足以认定。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）马建权、马小军均系吸毒人员，相约专程去成都市，将购买的94.18克甲基苯丙胺带回南部县，二人的行为违反了国家毒品管理制度，构成运输毒品罪，依法应予惩罚。在共同犯罪中，马建权在购买毒品及联系运输毒品的过程中起主要作用，系主犯。马小军在共同犯罪起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。马建权关于“自己的行为构成非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪”的上诉理由，经查，马建权系吸毒人员，在毒品运输途中被公安机关查获，被查获的甲基苯丙胺数量大，达94.18克，应当以运输毒品罪定罪处罚。马建权的该上诉理由不充分，不予采纳。马建权关于“被查获毒品部分属于马小军，自己只应当对自己所有的毒品部分承担刑事责任”的上诉理由，经查，本案在量刑时，以马建权实际运输的毒品数量作为确定刑罚的依据，本案中毒品所有权的归属，不影响对马建权判处的刑罚。马小军关于“自己只是借钱给马建权购买毒品，并未参与马建权购买和运输毒品，一审判处的刑期和罚金太重”的上诉理由，经查，马小军明知马建权向其借钱用于购买毒品并带回南部县，不仅将钱借给马建权用于购买毒品，并与马建权一道将所购买的毒品运输回南部县，其行为当然构成运输毒品罪。同时，原判认定马小军在共同运输毒品的犯罪中，系从犯，在判处刑罚时，充分考虑马小军在本案中的地位和作用，在量刑时依法对其减轻处罚。二上诉人的上诉理由不充分，不能成立。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，即“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王锐 审 判 员 吴彪 审 判 员 陈忱 二〇一九年十二月二十四日 法官助理 司莉 书 记 员 李婷