广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0507刑初1005号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人黄俊波，男，1962年1月13日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************112，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区***************。因本案于2018年11月12日被广东省汕头市公安局龙湖分局刑事拘留，同日被取保候审，2019年11月12日被监视居住，同年12月18日被本院取保候审。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检二部刑诉[2019]138号起诉书指控被告人黄俊波犯开设赌场罪，于2019年12月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员郑夏玲、被告人黄俊波到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：2015年9月，被告人黄俊波在同案人邱淦（已判决）位于汕头市龙湖区的家中向同案人邱淦获取“名牌”六合彩赌博网站代理账号op01、“666＜汇景＞”时时彩赌博网站代理账号wer21。尔后，被告人黄俊波利用“名牌”六合彩赌博网站代理账号op01，与同案人蔡镇玉（已判决）合作经营（其中，被告人黄俊波占六成、同案人蔡镇玉占一成，后庄占三成）。期间，被告人黄俊波利用上述代理账号开设会员账号10A给参赌人员纪培钗（已被行政处罚）、开设多个会员账号给多名参赌人员（未到案）赌博。另外，被告人黄俊波还开设会员账号13a供自己赌博，期间投注约9000元。经查，2015年10月1日至11月30日，被告人黄俊波利用“名牌”六合彩赌博网站代理账号op01接受投注9950笔，投注金额661144元。2018年11月12日，被告人黄俊波到汕头市公安局龙湖分局珠津派出所投案。公诉机关认为，被告人黄俊波伙同同案人以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计达30万元以上，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人黄俊波自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑二年至三年六个月并处罚金。公诉机关提交了同案人郑伟德、邱淦、蔡镇玉的供述及相关辨认、证人纪培钗的证言及辨认、短信记录、微信聊天记录及赌博网页截图、公安机关户籍材料、到案经过、行政处罚决定书、法院刑事判决书、被告人黄俊波的供述及辨认等证据。被告人黄俊波对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人黄俊波伙同同案人以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计达到30万元以上，参与赌博网站利润分成，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控被告人黄俊波犯开设赌场罪的罪名成立。鉴于被告人黄俊波在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其具有自首情节，自愿认罪认罚，可以依法减轻、从宽处罚；其是初犯，主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综上情节，被告人黄俊波符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，依法可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议恰当，本院可以采纳。综上，本院根据被告人黄俊波犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：被告人黄俊波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金三万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  纪 冰人民陪审员  林松练人民陪审员  黄 臻二〇一九年十二月三十一日法官 助理  汤仰聪书 记 员  姚泽琪附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。