河北省献县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0929民初3736号 原告：孙立东，男，1977年2月2日生，汉族，住献县。 被告：张风凯，男，1982年9月10日生，汉族，住献县。 委托诉讼代理人：王西刚，河北林风律师事务所律师。 第三人：沧州新武特异型金属制品有限公司，住所地肃宁县**镇马庄村西。 法定代表人：范占克，该公司执行董事。 原告孙立东与被告张风凯及第三人沧州新武特异型金属制品有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙立东、被告张风凯及其委托诉讼代理人王西刚到庭参加诉讼，第三人沧州新武特异型金属制品有限公司经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙立东向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告人身损害赔偿金86148元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告处从事司机货运工作，2018年12月20日，被告指派原告到肃宁（沧州新武特异型金属制品有限公司）去装货。在工人装货过程中，原告被货物将小腿撞骨折。原告被送到肃宁县人民医院治疗，后由于伤势严重转至沧州市中西医结合医院治疗。原告通过申请鉴定，评定误工期为160-180天，护理期为89-90天，营养期为89-90天，二次手术费为7000-8000元。由于此次伤情，给原告造成损失如下：救护车费650元、沧州住院医疗费用26046元、住院伙食费1300元、交通费600元、复查费242元、鉴定费1200元、误工费31960元、护理费13600元、出院后营养费2550元，共计86148元。因原告受雇于被告从事货运工作，并在工人装货过程中受到伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故被告应承担原告由于受伤造成的损失。 孙立东为证实自己的主张，向本院提交如下证据：1.原、被告通话录音光盘1张，拟证实受雇期间开车去装货受伤；2.证明人卢建影、张超的证言2份；3、误工证明1份、工资表3份、献县兴安种植基地营业执照一份，拟证实护理费计算依据；4、诊断证明一份、中西医结合医院的门诊收费票据3张共计金额543.56元、病历一份、沧州中西医结合医院住院收费票据1张，共计26046.02元、救护车费用票据1张650元、献县中医院的门诊收费票据显示三期和后期医疗费1200元、交通费票据60张共计金额600元、复查费票据1张144.15元；5、司法鉴定意见书一份。 对于孙立东提交的上述证据，张风凯经质证称，1.对证据1录音，能够证实原告受伤是在第三人的厂子内发生，与被告无关；2.对证据2的两份证明不予认可，对其真实性不予认可，证人作证应当出庭接受质询；3.对证据3误工证明和工资表真实性不予认可，没有劳动合同，误工证明中对孙建业护理孙立东，护理原因为发生交通事故，与本案没有关联性，且互相矛盾，误工证明中也没有负责人的签字，工资表只有孙建业一个人，于理不通，且没有加盖公司财务章以及财务人员签字，原告也不能提交纳税证明予以证实，综上认为护理人员出具的误工证明及工资表真实性不予认可，没有关联性，不能证实护理人的误工情况，且该单位为农林种植行业，同意按照户口性质产生的农林牧副渔行业进行计算；4.对证据4中的医疗费票据真实性无异议，但参照诊断证明和病历治疗时有高血压，应当扣除相应的医疗费；对误工费、护理费、营养费的天数应当按照最低限，二次手术费在实际发生后在进行主张；交通费票不能证实与本案有关联性且医疗费中包括救护费，不应在产生额外的交通费。 张风凯辩称，1.原、被告之间不属于雇佣关系，被告从事货物运输行业，将车辆交付原告作为司机进行驾驶车辆，并在货物货主给付运费时直接交付原告，由原告提取本次的劳务费之后，剩余运费交还被告，原、被告每次都是在被告需要司机开车且原告有时间的情况下才发生交易，每次运输行为都是按照当次的运输时间段进行核算由原告扣取费用，故认为，原被告之间属于承揽关系，每次的运输为一次承揽合同，在承揽工作完成时，即时支付承揽费用；2.如果法院不认可为承揽关系，双方也不存在雇佣关系，雇佣应当有明确的工资、工作时间、工作内容且受雇人员依附于雇主，听从雇主的安排。本案中双方从未约定过工作时间和月工资，而是不定期发生业务之后，即时支付，如不认定承揽也应为提供劳务者受害纠纷，根据法律规定，提供劳务者受害纠纷应当根据过错承担责任，本案中被告没有过错；3.无论原、被告是什么法律关系，但原告的角色均为车上司机，其任务只是为驾驶车辆，由始发地到目的地，本案中通过录音能够证实原告是在第三方厂房内由第三方操作专业天吊装货过程中应第三方工作人员的请求进行帮忙的过程中导致受伤，其行为已经超出了原、被告双方所约定的司机所应尽到的义务，是原告在为第三方有偿或无偿帮工中发生的事故，与被告无关；4.本次事故发生中，原告作为司机在第三方厂房内由第三方操作高度危险的专业设备进行装车的过程中，本应远离注意安全，但是其应第三方工作人员的要求进行帮工，且该帮工内容超出了原被告的货车司机工作范围，违反安全生产规定，在吊装过程中，进入车辆车厢，是发生本次事故的全部原因，原告自身也存在重大的过错，应当承担自身损失；5.被告已为原告垫付医疗费20000元。 张风凯为证实自己的主张，向本院提交如下证据：录音光盘1张及相应文字记录1份、事故现场照片3张，拟证实原告受伤是因为给第三人帮忙被第三人所操作的天吊碰伤，之所以没有起诉厂子是因为怕诉讼时间过长，且原告曾将被告及第三人列为共同被告起诉至法院，庭下补交第一次起诉时的相应材料（被告在本院指定的期间内未提交）。 对于张风凯提交的上述证据，孙立东经质证称，1.对录音光盘，我小腿受伤问题和被告经过多次探讨，被告一直认为厂子应当承担一部分责任，平时被告人的确不错，经过被告与厂子多次沟通未果，光盘中所录音内容，证明我和被告不存在分歧意见，这个是替被告考虑，我们在闲聊探讨这个事情；2.对事故现场照片的真实性认可。 沧州新武特异型金属制品有限公司庭前提交答辩状辩称，原告在诉状中是以在受雇于被告从事货运过程中受到损伤，基于雇佣的民事法律关系要求被告张风凯承担民事赔偿责任，我公司与原、被告的雇佣关系没有事实和法律上的任何利害关系，原告所受之伤害与我公司无关，我公司不存在过错。 本院经审理认定事实如下，2018年12月20日，被告张风凯指派原告孙立东驾驶张风凯的货车到第三人沧州新武特异型金属制品有限公司装运货物，在装货过程中，第三人沧州新武特异型金属制品有限公司操作天吊的工作人员在操作天吊装货时碰到孙立东的小腿导致其骨折。之后，原告孙立东入住沧州市中西医结合医院进行治疗，先后共计13天。期间，被告张风凯垫付原告医疗费20000元。2019年6月14日，本院依原告孙立东的申请，委托献县司法医学鉴定中心对孙立东的误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。2019年6月26日，献县司法医学鉴定中心作出［2019］临鉴字第114号《献县司法医学鉴定中心伤残（情）鉴定》，认定：孙立东误工期160-180天，护理期80-90天，营养期限80-90日，二次手术费7000元-8000元。由于原、被告对赔偿事宜不能达成一致意见。故此，原告诉至本院。 以上事实有原、被告陈述及双方提交的前述各项证据可供认定。 本院认为，原告孙立东是受被告张风凯的指派驾驶张风凯的货车到第三人沧州新武特异型金属制品有限公司处装运货物，据此可以认定二者之间系雇佣关系而非承揽关系。对于原告孙立东在受雇过程中遭受的损害，被告张风凯应承担相应雇主责任。原告孙立东作为成年人，由于其未尽注意义务，因此，对自身所造成的损害也存在一定过错，故应当适当减轻被告张风凯的相应赔偿责任，本院酌定被告张风凯以承担80%的赔偿责任，其余部分由原告自行承担。对于原告的损失可以认定的有：1.医疗费26733.73元（包括住院、门诊）；2.误工费为188元/天×170天=31960元（运输行业标准）；3.护理费为64元/天×85天=5440元（原告提交的证据不足以证实其主张的护理费标准，本院按照农林牧副渔行业标准计算）；4.住院伙食补助费100元/天×13天=1300元；5.营养费为30元/天×85天=2550元；6.交通费850元（包括650元救护车费及其他交通费）；7.二次手术费7500元；8.鉴定费1200元；以上各项损失共计77533.73元。由于之前被告张风凯已垫付20000元医疗费，故再需赔偿原告42026.98元（77533.73元×80%-20000元）即可。另外，本案中原告孙立东是基于雇佣关系起诉被告张风凯主张相关权利，故本案中不宜判决由该公司直接承担相应赔偿责任，如张风凯认为孙立东所受伤害系由第三人沧州新武特异型金属制品有限公司造成，可向该公司另行追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，缺席判决如下： 被告张风凯于本判决生效后十日内给付原告孙立东人民币42026.98元。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费976元，由原告孙立东负担551元，由被告张风凯负担425元。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院或沧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于沧州市中级人民法院。 审判员  巩新建 二〇一九年十二月十六日 书记员  李佳雨