郑州铁路运输中级法院行 政 赔 偿 判 决 书（2018）豫71行赔初111号原告卢军彦，男，1963年1月6日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托代理人黄晓丽，北京在明律师事务所律师。被告郑州市管城回族区人民政府，住所地郑州市管城回族区商城路217号。法定代表人虎强，区长。委托代理人李凡，郑州市管城回族区紫荆山南路街道办事处工作人员。委托代理人元鹏辉，河南法学汇信律师事务所律师。原告卢军彦诉被告郑州市管城回族区人民政府（以下简称管城区政府）行政赔偿一案，于2018年6月12日向本院提起行政赔偿诉讼，本院立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，分别于2018年7月24日、2018年11月14日公开开庭审理了本案。原告卢军彦及其委托代理人黄晓丽，被告管城区政府的委托代理人李凡、元鹏辉到庭参加诉讼。因案涉房屋需委托评估机构进行评估，本院扣除2018年11月22日至2019年11月26日审限。本案现已审理终结。原告卢军彦诉称，原告在郑州市管城回族区紫荆山南路办事处十里铺村有房屋一处，在未达成任何补偿协议，未履行任何法定程序的情况下，2015年6月28日，管城区政府、郑州市管城回族区城市管理执法局（以下简称管城区城管局）、郑州市管城回族区紫荆山南路街道办事处（以下简称紫荆山南路办事处）采取暴力手段强行拆除原告房屋。该行为已被郑州铁路运输中级法院作出的（2015）郑铁中行初字第371号行政判决书确认违法，并确认强拆的法律责任应当由被告承担。原告向被告提出行政赔偿请求，2018年5月13日被告向原告送达管政行赔字〔2018〕第12号行政赔偿决定书（以下简称12号行政赔偿决定），决定对原告申请事项不予赔偿。原告认为，被告于2016年9月8日作出的，对原告房屋按照《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》进行所谓的“补救”的《通知》，只是被告的单方意思表示，该《通知》以依据补偿标准作出的补救措施代替因违法行为应当承担的赔偿责任明显不当，没有任何法律效力，原告有权提起行政赔偿，被告以曾经作出相关“补救通知”为由拒不进行行政赔偿没有法律依据。被告对原告房屋实施非法强拆而未对房屋现状和室内物品进行保全，相关财产无法确定的责任应由被告承担，被告应当赔偿因非法强拆行为给原告造成的损失，现依法提起行政赔偿诉讼，请求：1.撤销管城区政府作出的12号行政赔偿决定；2.赔偿原告房屋及附属物损失34585825元；3.赔偿原告房租损失暂计为1920000元，最终数额以人民法院作出生效判决之日确定；4.赔偿室内财物损失1028528元；5.赔偿临时安置补助费暂计1103760元，最终数额以人民法院作出生效判决之日确定；6.赔偿搬迁费及搬迁奖励费106320元；7.赔偿其他直接损失627900元，包含房屋装饰装修损失527900元及信鸽损失100000元；8.赔偿利息暂计4114348.47元，最终数额以人民法院作出生效判决之日确定。原告卢军彦向本院提交证据如下：1.宅基地使用证；2.原告房屋被拆迁前照片；3.财产损失清单；4.郑州铁路运输中级法院行政判决书；5.国家行政赔偿申请书；6.12号行政赔偿决定书；7.被告作出的《关于王浩政府信息公开申请的答复》；8.国有土地登记情况证明；9.最高人民法院行政判决书；10.山东省高级人民法院行政赔偿判决书；11.《最高人民法院关于案例指导工作的规定》；12.《〈关于案例指导工作的规定〉实施细则》；13.中国信鸽协会会员证；14.建设用地规划许可证及鑫苑国际新城住宅房屋销售价目表。被告管城区政府辩称，被告收到原告的赔偿申请之后，依照法律规定的程序受理并审理，经审理后被告依法作出了12号行政赔偿决定书，依据《中国人民共和国国家赔偿法》、《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》等规定对原告的具体赔偿请求一一作出决定，并对原告进行了送达。被告已依法履行了相应义务，案涉赔偿决定程序合法、内容合法，不应被撤销。原告的巨额赔偿请求没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交证据如下：1.郑州铁路运输中级法院行政判决书；2.卢军彦行政赔偿申请书；3.卢军彦提交的赔偿清单；4.卢军彦的身份证复印件；5.被告于2016年9月8日作出的通知；6.紫荆山南路办事处出具的卢军彦预算清单；7.12号行政赔偿决定书；8.12号行政赔偿决定邮寄快递单；9.《房屋建筑及其他附着物登记表》两份及《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》；10.河南鑫苑广晟置业有限公司购买安置房签订的《安置补偿权益转让协议》及十里铺村指挥部回购安置房签订的《安置房回购协议书》。经庭审质证，被告对原告提交的证据1无异议；证据2没有拍摄时间和地点，不符合法定证据形式，证据3系原告单方面制作，不能反映客观真实情况，证据2、3不具有证明效力；证据4-13真实性无异议，证明目的不予认可；证据14关联性不予认可。原告对被告提交的证据1-4真实性无异议，证明目的不予认可；证据5-7合法性不予认可；证据8无异议；证据9《房屋建筑及其他附着物登记表》无原告签字确认，合法性不予认可；证据10真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，原告提交的证据1、4-8与本案具有关联性且被告对其真实性无异议，予以采信；证据2不符合法定证据形式，不予采信；证据3系原告单方制作，不予采信；证据9-12、14与本案不具有关联性，不予采信；证据13不能证明其证明目的，不予采信。被告提交的证据3真实性不予认可；证据1-2、4-8及证据9中的《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》能够反映本案真实情况，对其真实性予以采信；证据9中的《房屋建筑及其他附着物登记表》，本院组织原被告双方进行当庭核对，原被告双方对两处房屋的层数、结构均无异议，但原告对测量面积不予认可。原告述称其两处房屋宅基地面积均为贰分半，若测量面积不足贰分半则不正确。经当庭核对，两份《房屋建筑及其他附着物登记表》测量面积均超过贰分半，本院对其真实性予以采信；证据10中《安置补偿权益转让协议》能够较为真实的反映安置房交易价格，本院予以采信，《安置房回购协议书》的交易价格过低，本院不予采信。经审理查明，原告卢军彦系郑州市管城回族区紫荆山南路办事处十里铺村村民，在该村拥有面积为167.14㎡宅基地一处，该宅基地上房屋测量编号为3-716，建筑层数为三层，系砖混结构住房，每层面积均为168.4375㎡，房屋主体结构上面建有一层砖混炮楼及复合板房，其中砖混炮楼面积为28.71㎡，其余部分均为复合板房。此外，原告卢军彦另有一处房屋，测量编号为3-717，建筑层数为四层，系砖混结构住房，该处房屋未取得集体土地建设用地使用证，卢军彦自认该处房屋宅基地面积为贰分半,一层建筑面积为贰分半，二层至四层超出宅基地面积建有挂梁，根据3-717号《房屋建筑及其他附着物登记表》可知，二层以上建筑面积为184.275㎡，房屋主体结构上面建有面积为20.15㎡的砖混炮楼和面积为1.87㎡的石棉瓦棚，在房屋主体结构旁边，为防止学生翻墙另建有面积为72.9㎡的单层石棉瓦顶砖混平房。2015年6月28日，原告家庭所有的两处房屋被紫荆山南路办事处强制拆除，原告不服，诉至本院。2016年3月30日，本院作出（2015）郑铁中行初字第371号行政判决，确认紫荆山南路办事处的强制拆除行为违法，并要求被告对强拆行为采取补救措施。该判决生效后，被告于同年9月8日作出采取补救措施的《通知》，确认：卢军彦家庭4人享受村民待遇，符合分户条件，测量编号为3-717的房屋未批先建，卢军彦家庭3人按人均180㎡补偿安置房屋540㎡，女儿卢静补偿安置房屋260㎡，母亲孙凤英安置房屋60㎡，共计860㎡，超出面积发放补偿金406819.42元，另外卢军彦家庭可按人均30㎡补偿由村集体经营管理的集体经济用房120㎡。卢军彦对该通知不服，向被告申请行政赔偿，被告于2018年5月4日作出管政行赔字[2018]第12号行政赔偿决定书，认为原告申请的房屋及附属物损失、安置补助费、搬迁及搬迁奖励费、集体经济用房、生活费被告已采取补救措施，不能重复赔偿；对原告申请的房租损失、其他直接损失、利息损失、财物损失不予赔偿。原告对该行政赔偿决定书不服，向本院提起行政赔偿诉讼。另查明，本案在审理过程中，本院依法委托评估机构对涉案房屋价值进行评估鉴定。评估机构以涉案房屋不具备评估条件为由，对本院鉴定委托予以退回。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利；第三十六条第八项规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。本案中，管城区政府强拆卢军彦涉案房屋的行为已被生效判决确认违法。管城区政府虽然在判决生效后作出采取补救措施的《通知》，但原告不接受该补救措施，该《通知》也并未实际履行，原告因被告违法强拆行为遭受的损失并未得到弥补，因此该《通知》不能否定原告获得国家赔偿的权利，被告依法仍应当承担赔偿责任。一、关于涉案房屋及附属物损失的赔偿问题。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。原告家庭共有两处房屋，其中3-717号房屋未取得集体土地建设用地使用权证，但由于原告家庭符合分户条件，且该村存在部分村民未办理宅基地使用证亦享受村民待遇的实际情况，本院对原告3-717号未超出宅基地面积部分三层以下（含三层）房屋亦按照合法建筑予以赔偿。因涉案房屋已不具备评估条件，参照相近同类房屋同期被拆迁项目回迁安置房的市场成交价7500元/㎡计赔标准认定较为适当。庭审中，原被告双方对两处房屋层数、结构无异议，原告自认其两处房屋宅基地面积均为二分半，其中3-717号房屋主体结构部分二层以上超出宅基地面积建有挂梁，因此原告两处房屋未超出宅基地三层以下（含三层）合法建筑面积房屋的损失为7500元/㎡×（167.14㎡+166.67㎡）×3=7510725元。对卢军彦未超出宅基地面积的四层以上房屋及附属物损失参照《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》规定，“享受村民待遇的合法宅基地内三层以下房屋按1:1置换，多余证内四层以上砖混结构面积按500元/㎡给予拆工费；宅基地证内附属物补偿标准，石棉瓦棚100元/㎡，复合板房未按期拆除的按照120元/㎡”，该部分损失为500元/㎡×（28.71㎡+166.67㎡+20.15㎡）+120元/㎡×（167.14㎡-28.71㎡）+100元/㎡×1.87㎡=124563.6元。对卢军彦超出宅基地面积部分房屋及附属物损失参照《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》规定，“宅基地证外附属物拆工费标准，砖混楼房260元/㎡，砖混（石棉瓦顶）180元/㎡，复合板房未按期拆除的按照110元/㎡”，该部分损失为260元/㎡×（168.4375㎡-167.14㎡）×3+110元/㎡×（168.4375㎡-167.14㎡）+180元/㎡×72.9㎡+260元/㎡×(184.275㎡-166.67㎡)×3=28008.675元。综上，卢军彦两处房屋及附属物损失共计7663297.28元。二、关于涉案房屋房租损失的赔偿问题。卢军彦主张的该损失属涉案房屋被强拆后的房租收入的预期利益，非实际产生的房租收益，不属于国家赔偿法第三十六条规定的直接损失的赔偿范围。故该项赔偿请求，本院依法不予支持。三、室内财产损失及装饰装修损失的赔偿问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”由于涉案房屋被强拆，客观上导致卢军彦无法就室内财产损失及装饰装修损失情况有效举证，管城区政府未能举证证明涉案房屋为空房或者在强拆前对室内物品妥善进行了登记和保管，管城区政府应承担举证不能的法律后果。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款的规定，本院结合卢军彦的主张和日常生活经验、合理的日常生活需要以及物品折旧等因素，酌定卢军彦两处房屋的室内财产损失为200000元，两处房屋的装饰装修损失为200000元。四、临时安置补助费赔偿问题。一般来说，对住宅房屋的拆除行为被确认违法后，可能存在房屋所有权人需要租住房屋并支付房屋租金的问题，卢军彦所称的临时安置补助费的性质与过渡费性质相同，因此该项损失可参照过渡费标准予以计算。根据《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》第六条第一项规定，“过渡费依据每户应享有的安置面积，按照每月8元/㎡的标准进行计算，30个月后，过渡费加倍发放。”涉案房屋于2015年6月28日被违法拆除，两处房屋三层以下（含三层）合法面积为1001.43㎡，故2015年6月29日至2017年12月28日（共计30个月）期间的临时安置补助费为8元/㎡×1001.43㎡×30个月=240343.2元；2017年12月29日至实际支付赔偿金之日止按照每月16元/㎡的标准×1001.43㎡房屋面积，计算临时安置补助费赔偿具体数额。五、搬迁费的赔偿问题。根据《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》第六条第二项规定，“搬家费包括‘拆迁补助费’、‘在校中小学生交通补助费’以及由于拆迁安置造成的宅基地证内固定电话、互联网络、管道、燃气、有线电视、水表、照明电表、空调、地坪、围墙、树木等固定设备及附属物，按每户7000元的标准进行补偿。故管城区政府应参照该标准赔偿卢军彦两户搬家费14000元。原告卢军彦主张的45000元搬迁奖励费，因其不符合《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》规定的奖励条件，本院不予支持。六、其他直接损失及利息的赔偿问题。卢军彦所主张的信鸽损失费100000元，因无证据证明房屋被拆除时仍饲养信鸽，并被拆迁行为所损毁，本院不予支持。利息损失因缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项、第三十二条第一款、第三十六条第四、八项、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第六项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、撤销被告郑州市管城回族区人民政府作出的管政行赔字［2018］第12号《行政赔偿决定书》及采取补救措施的《通知》；二、被告郑州市管城回族区人民政府在本判决生效之日起三十日内赔偿原告卢军彦3-716号、3-717号房屋及附属物损失7663297.28元、室内物品损失200000元、装饰装修损失200000元、搬迁费14000元；三、被告郑州市管城回族区人民政府在本判决生效之日起三十日内支付原告卢军彦2015年6月29日至2017年12月28日（共计30个月）期间的临时安置补助费240343.2元；按照1001.43㎡房屋面积，以每月16元/㎡的标准支付2017年12月29日至实际支付赔偿金之日止的临时安置补助费。四、驳回原告卢军彦的其他赔偿请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并提交副本一式十份，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长  谢玉清审 判 员  崔占齐审 判 员  杨跃纲二〇一九年十二月十八日法官助理谷会迎代理书记员  李淑静附法律条文:《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（8）造成财产损害的其他违法行为。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条第一款国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第四、八项侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（8）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第六项行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（六）明显不当的。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。