山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1725民初4870号原告：李兆金，男，1954年2月8日出生，汉族，居民。委托诉讼代理人：吴焕钢，山东正翔律师事务所律师。被告：程瑞海，男，1972年10月8日出生，汉族，居民。委托诉讼代理人：王磊，郓城顺昌法律服务所法律工作者。被告：程瑞臣，男，1972年11月16日出生，汉族，居民。被告：程瑞智，男，1973年3月12日出生，汉族，农民。原告李兆金与被告程瑞海、程瑞臣、程瑞智身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李兆金的委托诉讼代理人吴焕钢、被告程瑞海及委托诉讼代理人王磊、被告程瑞臣、程瑞智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李兆金向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费用、鉴定费共计189890.03元；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告受被告程瑞海雇佣，随其干建筑活，2019年6月18日原告受被告程瑞海安排，到其承包的被告程瑞智建设的民房工地上干活，在上楼板时，被被告程瑞臣吊车吊起的楼板碰到头部，导致原告从二屋楼上摔下，造成原告肋骨骨折、创伤性湿肺、肾挫伤、腹腔积液、左臂骨折的严重后果。事故发生后原告被送至郓城县诚信医院治疗，现没有痊愈，仍需休息治疗，但三被告对原告的损失不予赔偿。被告程瑞海辩称，被告程瑞海承包被告程瑞智的民房建设，只负责清工，楼房上楼板由被告程瑞智找吊车。2019年6月18日被告程瑞海让原告到被告程瑞智的工地上从事上二层楼板的活，上楼板由被告程瑞智负责，被告程瑞智找到被告程瑞臣，在被告程瑞臣开吊车上楼板过程中，由于吊车吊着的楼板来回晃动，楼板碰到原告，原告从二楼摔下，在楼板碰到原告前，被告程瑞海曾告诉原告让其小心楼板，但原告在躲避楼板时还是被摆下去。事故发生后，被告程瑞海曾电话通知被告程瑞智让其保留现场，但被告程瑞智没保留住现场，下午派出所赶到现场时，楼板拉走，吊车也开走了。被告程瑞臣辩称，2019年6月17日，被告程瑞智打电话购买被告程瑞臣的楼板，并让被告程瑞臣负责上楼板，第二天在被告程瑞智的工地上二楼楼板，第二块楼板离拖拉机3米多高处，还在墙面顶高以下时，听着有人掉下来了，后慌着救人，被告程瑞臣的儿子打的120急救，被告程瑞智没有要求被告程瑞臣保留现场，因当天下午还要到别的地方上楼板，所以将拖拉机开走。原告什么原因从楼上掉下不清楚。被告程瑞智辩称，被告程瑞智建房将清工包给了被告程瑞海，但是上楼板找吊车是被告程瑞智负责。原告从二楼摔下时被告程瑞智在楼下，怎么掉下去的不清楚，当天下午一点多，被告程瑞海说让保留现场，但是吊车已经开走了。出事前，因原告年龄大，被告程瑞海让他干活慢着点。经审理查明，2019年被告程瑞智建设房屋，经协商由被告程瑞海负责清工施工，但房屋所用楼板起吊由被告程瑞智找吊车施工。在被告程瑞海施工中，被告程瑞海让原告李兆金到施工现场从事建筑工作，由被告程瑞海支付原告工资。2019年6月被告程瑞智的房屋二层需铺设楼板，被告程瑞智与被告程瑞臣协商，购买被告程瑞臣的楼板，由被告程瑞臣负责开吊车向房屋二层起吊楼板。2019年6月18日上午被告程瑞臣驾驶拖拉机到达施工现场，用拖拉机上装置的吊车向房屋二层起吊楼板，由原告及建筑班的其他人将楼板放平固定。在起吊和固定房屋二层楼板时，原告李兆金从二层楼房摔下受伤，后被告将原告送至郓城县诚信医院住院治疗24天，支出医疗费62814.13元，原告出院后于2019年10月7日根据医嘱到郓城县诚信医院检查，支出医疗费793元，在原告治疗过程中，被告程瑞海支出医疗费4000元，被告程瑞臣支出医疗费2000元。原告受伤后，在原告家人的要求下，三被告曾对赔偿问题协商未果。原告的伤情经济南三和司法鉴定所鉴定，2019年10月23日出具济三和司鉴所[2019]临鉴字第796号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人李兆金多发肋骨骨折构成十级伤残；左腕关节活动功能障碍构成十级伤残；多发椎体横突骨折构成十级伤残。2、被鉴定人李兆金伤后误工时间为自受伤之日起截止至定残日前一日。3、被鉴定人李兆金伤后护理时间为60天，住院期间需二人护理，出院需一人护理。4、被鉴定人李兆金伤后营养时间为60天（营养费用建议30元/天）。5、被鉴定人李兆金内固定物需适时取出，届时约需二次手术费10000元人民币或建议以实际发生为准。鉴定时原告支出鉴定费2900元，支出交通费410元。审理中原告根据鉴定意见要求二次手术费用10000元，不要求以实际发生的费用计算。对于原告受伤的原因，原告称被被告程瑞臣所开的吊车吊起楼板时被楼板碰到头部，从二楼摔下。对此被告程瑞海予以认可，被告程瑞智称不清楚原告摔下的原因。被告程瑞臣称，自己开吊车起吊房屋东北部第二块楼板时，楼板离拖拉机3米多高在墙面顶高以下时，原告从二楼楼顶掉下，楼板根据没有碰到原告，为证明自己的主张，被告程瑞臣提交证人黄某出具的证明材料一份，材料上显示出事时楼板悬空2米，离受伤人员李兆金2米，没有蹭到李兆金，李兆金从二楼跌落与程瑞臣无关。经质证原告提出异议，称因证人未出庭，证言的真实性无法核实，且证人所述与被告程瑞臣本人陈述相矛盾，证人陈述不属实；被告程瑞海称证人陈述不实，当时看到楼板在原告头上方，看到楼板把原告摆下去，吊车司机看不到吊楼板过程；被告程瑞智无异议。审理中原告提交受伤后其家人与三被告谈话录音材料及对应的文字材料一份、证人樊某1、樊某2及被告程瑞海出具的证明三份，证明原告李兆金常年受雇佣于被告程瑞海，且原告李兆金具有劳动能力；证明原告李兆金在被告程瑞海承包的被告程瑞智建设的民房工地上干活时，被被告程瑞臣起吊楼板时因操作不当致害受伤的事实。经质证，三被告对录音材料的真实性无异议，但对证人樊某1、樊某2及被告程瑞海出具的证明三份提出异议，被告程瑞臣、程瑞智称没有见过此三份证言，证言不能证明案件事实，被告程瑞海提出异议，称此三份证言是原告方向保险公司理赔时要求出具的证言，不能证据本案事实。经审理，原告提交的录音材料中无被告程瑞臣明确表示将原告碰下的陈述，原告未申请证人樊某1、樊某2出庭作证。审理中，被告程瑞海提交与被告程瑞智通话录音及书面材料一份，证明事发后要求被告程瑞智保留事故现场，但被告程瑞智未能保留。提交与原告之女李艳华通话录音及书面材料一份，证明樊某1、樊某2及被告程瑞海出具证明目的是配合原告向保险公司进行理赔。经质证，原告对以上两份录音材料的真实性无异议，但称第二份录音原告李兆金即便向保险公司理赔，也不能排除李兆金受雇佣于程瑞海提供劳务受害过程中受害的事实；被告程瑞臣质证对证据的真实亦无异议，但称第一份录音不能证明事故由被告程瑞臣造成，第二份录音与被告程瑞臣无关。被告程瑞智因第二次开庭审理时未到庭，未陈述质证意见。为查明案件事实，本院依法调取事故发生后，公安机关处理时对三被告的询问笔录。在公安机关被告程瑞臣陈述，事故发生时自己开吊车起吊二楼楼板，原告在楼顶西北角站着，楼板在原告的前上方，离原告还有2米，原告看着楼板，往后迈了一步踩空从二楼摔下受伤，同时陈述自己无操作吊车的相应证件，吊车顶部有实时监控，但只为了看清吊楼板时楼板的情况，不能储存录像。被告程瑞海陈述自己承包了被告程瑞智的建房清工工程，建筑时找到原告让原告从事建筑工作，6月18日上午房屋二楼上楼板时，因有事喊被告程瑞智，回头一看，吊起的楼板在原告正上方，马上就碰着原告，赶紧喊原告小心，原告赶紧蹲下，用手推着楼板，楼板左右晃动，蹭着原告，原告从二楼摔下。被告程瑞智陈述事故当日自己建房上楼板时，因被告程瑞海有事喊，自己上二楼时，听到程瑞海喊让二楼的工人趴下，往那一看，那个工人从二楼摔下，但对原告何种原因摔下表示未看清。经质证，原告及被告程瑞海对询问笔录的真实性无异议，称原告李兆金受伤的直接原因结合本案其他证据材料系吊车司机操作不当致使李兆金头部被碰到，从二楼摔下所致。被告程瑞臣对询问题笔录的真实性亦无异议，但称被告程瑞海、程瑞智在公安机关陈述不实。被告程瑞智因第二次开庭审理时未到庭，未陈述质证意见。另查明，被告程瑞海从事建筑未有相应资质，原告在发生事故当天从事建筑工作时未采取任何安全防护措施，被告程瑞智的楼房在建设时楼房四周亦未有任何安全防护设置。2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元，菏泽市国家工作人员市内出差补助标准每天80元。本院认为，原告提交的受伤后其家人与三被告谈话录音材料及对应的文字材料一份，其上只显示商议如何承担原告医疗费的问题，未有被告程瑞臣明确表示将原告从楼房碰下的陈述，原告提交的证人樊某1、樊某2出具的证明，其上虽显示原告受伤为被告程瑞臣所致，但证人未出庭作证，其证明效力无法认定。被告程瑞臣提交的证人黄某出具证明其无过错的证言，证人黄某未出庭作证，其证言效力亦无法认定。原告及被告程瑞海虽称原告受伤为被告程瑞臣操作吊车时不慎将原告从楼上碰下，但无其他有力证据证明，在现有证据下，无法支持原告及被告程瑞海的以上主张。根据原告及被告程瑞海在本案中的陈述、被告程瑞海在公安机关的陈述，能够认定原告与被告程瑞海之间存在劳务关系，不论原告何种原因取得樊某1、樊某2、程瑞海出具的书面证明，不影响原告与被告程瑞海劳务关系的形成。根据法律规定，个人之间形成劳务关系的，提供劳务的一方因劳务受到伤害，由接收劳务者和提供劳务者根据双方的过错承担相应的责任。本案中原告受伤发生在提供劳务过程中，被告程瑞海为接收劳务方，其应对原告提供劳务时受伤所造成的损害承担赔偿责任（30%）。现虽无有力证据证明原告受伤为被告程瑞臣操作吊车不当造成，但被告程瑞臣在本案中陈述发生事故时其操作吊车吊起的楼板离拖拉机3米多高在墙面顶高以下，其在公安机关陈述事故发生时楼板在原告的前上方，离原告还有2米，根据本案事实，事故发生时原告在二楼楼顶固定楼板，因此被告程瑞臣的陈述前后矛盾，同时被告程瑞臣操作的是简易吊车，且无相应资质，从事吊楼板工作应是危险作业，在吊车设置了实时监控的情况下，对从事建筑有关人员的安全也未尽到必要安全注意义务，对事故的发生存在过错，对原告因受伤造成的损害应承担相应赔偿责任（30%）。涉案工程为民房，虽不需要承建方取得相应的建筑施工资质，但被告程瑞智在选择建筑队施工时，应选择安全设施完备、规章纪律健全、组织形式固定的建筑队承建，因其考察不细，过于随意，作为定作人未尽审查义务，存在选任上的过失，对原告所受损害应当承担相应的责任（20%）。原告作为从事建筑工作的人员，在涉案工程施工中本身未有任何防护措施，在施工楼房亦未设置任何防护措施的情况下，应当预见施工中存在明显的完全隐患，因此对自己因受伤产生的损害应承担相应的责任（20%）。原告因受伤造成的损失数额及被告各自应承担的赔偿数额。济南三和司法鉴定所出具的济三和司鉴所[2019]临鉴字第796号司法鉴定意见书，经审查，此鉴定书鉴定材料、鉴定对象、鉴定程序符合法律规定，鉴定机关及鉴定人员具有相应的资质，对鉴定意见双方当事人均未提出异议，因此此鉴定意见书可以作为本案定案的依据，为有效证据。根据此鉴定书，可认定原告受伤伤残等级为三处十级残，原告伤后误工时间为自受伤之日起止至定残日前一日，原告伤后护理时间为60天，住院期间需二人护理，出院需一人护理，原告伤后营养时间为60天，每日30元，根据原告的意见及鉴定内容，后续治疗费为10000元。1、医疗费。原告受伤后的医疗费应为在医院住院治疗支出的费用及出院后检查的费用，为62814.13元+793元=63607.13元。2、误工费。原告因受伤误工时间可从受伤之日2019年6月18日计算至定残日前一日2019年10月22日，共计127天，按每天100元的标准进行计算，为100元×127天=12700元。3、护理费。根据司法鉴定意见书鉴定的护理时间及人数，按每人每天100元的标准计算，护理费为100元×24天×2人+100元×36天×1人=8400元。4、住院伙食补助费。根据原告的住院天数，按菏泽市国家工作人员市内出差补助标准每天80元的标准计算，为80元×24天=1920元。5、营养费，根据司法鉴定意见书鉴定的需要营养天数及每天的金额计算，为30元×60天=1800元。6、残疾赔偿金。原告经常居住地在郓城县城，其残疾赔偿金可按2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元的标准，根据原告的伤残等级、三处伤残及原告受伤时的年龄进行计算，为39549元×（20-5年）×14%=83052.9元。7、鉴定费。为原告鉴定时支出的费用2900元。8、交通费。为原告到济南鉴定时支出的交通费用410元。9、后续治疗费。根据济南三和司法鉴定所出具的济三和司鉴所[2019]临鉴字第796号司法鉴定意见书鉴定的数额及原告的意见按10000元计算。10、精神损害抚慰金。原告的伤情构成三处十级伤残，其伤情对其今后的生活应造成一定的影响，其精神受到一定的伤害。对其要求的精神损害抚慰金5000元应予以支持。原告因受伤受到的总损失为：63607.13元+12700元+8400元+1920元+1800元+83052.9元+2900元+410元+10000元=184790.03元及精神损害抚慰金5000元。精神损害抚慰金5000元可由被告程瑞海、程瑞臣各承担2000元，被告程瑞智承担1000元。被告程瑞海应承担的赔偿数额为184790.03元×30%+2000元=57437.01元，去除被告程瑞海支出的医疗费4000元后为53437.01元。被告程瑞臣应承担的赔偿数额为184790.03元×30%+2000元=57437.01元，去除被告程瑞臣支出的医疗费2000元后为55437.01元。被告程瑞智应承担的赔偿数额为184790.03元×20%+1000元=37958元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告程瑞海赔偿原告李兆金医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费用、鉴定费共计53437.01元。二、被告程瑞臣赔偿原告李兆金医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费用、鉴定费共计55437.01元。三、被告程瑞智赔偿原告李兆金医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费用、鉴定费共计37958元。以上一、二、三项于本判决书生效后十日内履行。四、驳回原告李兆金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4098元，由原告李兆金负担492元，被告程瑞海负担1397元，被告程瑞臣负担1447元，被告程瑞智负担762元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  韩承安审 判 员  李美仓人民陪审员  张纯玺二〇一九年十二月二十七日书 记 员  孙明智注：本判决书生效后，义务人逾期不履行判决书所确定的义务，权利人申请人民法院强制执行的期限为二年。