广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初19193号原告：陈洪荣，男，1959年3月16日出生，汉族，住贵州省沿河土家族自治县******关塘组，公民身份号码522************117。委托诉讼代理人：陈金兰，广东广瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张曼，广东广瀚律师事务所律师。被告：佛山市新运仓储有限公司，住所地广东省佛山市禅城区*****（自编3号B楼）（四楼411室），统一社会信用代码914************787。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：区倩彦，广东林天律师事务所律师。本院于2019年8月9日受理了上列原、被告劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈金兰、张曼、被告的委托诉讼代理人区倩彦到庭参加了诉讼。诉讼过程中，双方当事人共同申请和解时间60日，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被申请人支付申请人经济补偿金94088元。2.劳动仲裁处理情况。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年7月23日作出佛南劳人仲案字［2019］2017号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。3.原告的诉讼请求：被告支付经济补偿金94088元。4.签订协议情况。原、被告没有签订劳动合同。被告（甲方）与原告（乙方）签订《搬运劳务外包服务协议书》，约定一（合作标的）、甲方将搬运工服务外包给乙方，由乙方对服务所需人员配置、薪酬福利、保险保障及其他人力资源相关内容进行全权管理，甲方就该服务的工作质量对乙方进行检验评估。1.乙方根据甲方要求与标准，选择合适人员承担上述服务工作，甲方对服务人选的确定具有建议调配权，并与乙方协商人员调配事宜。2.乙方负责对该服务的人员配置、薪酬福利、保险保障及其他人力资源相关内容进行全权管理，并应当竭尽全力确保对该外包服务质量，必要时可根据实际需要对服务人员进行岗位培训。3.甲方有权根据《服务需求单》对乙方的服务质量进行评估并提出改进意见，有权要求乙方更换不符合要求的服务人员。如有人员更换或离职，乙方应确保在原有员工更换或离职后的10个工作日内提供新员工上岗且不能影响正常工作。4.乙方应当与服务人员签订书面劳动（劳务）合同，并依据劳动法律规定承担用人单位应当承担的一切责任，包括发放工资及日常管理。5.乙方服务人员工作时间参照该岗位所在部门有关规定执行，但每周工作时间不得超过国家及本市相关法律、法规规定的上限。6.乙方应为服务人员提供符合国家法律法规相关规定的工作条件和劳动保护，甲方应给予配合并提供一定的硬件支持。7.乙方服务人员的离职补偿金按相关法律规定由乙方承担。8.甲乙双方不构成劳务派遣、雇佣或代理关系。甲方与乙方服务人员不存在劳务派遣、劳务用工、雇佣等法律关系。二（协议金额）、1.甲方根据需要，安排乙方外包人员从事合适工作，并根据甲方有关制度确定其相关的报酬。劳动报酬由乙方按月足额发放给外包人员。2.甲方使用乙方输出的外包人员，管理费标准为（计时）每人每小时▁元，依每人实际出勤小时计算为准……费用按月结算，结算日为每月15日，乙方应提前7个工作日向甲方出具增值税普通发票，甲方收到发票并核实无误后按照上述约定7天内支付相应款项，如甲方付款延误，则按日千分之三支付给乙方滞纳金……四（甲方的权利）、1.甲方有权自行决定是否接受乙方派出的外包服务人员……3.甲方有权根据外包项目的工作需要制订相应的服务规范、考评办法……甲方有权要求乙方外包服务人员遵照甲方的服务规范和本合同的规定为甲方提供服务。甲方根据相关服务项目的质量考核指标要求，按月对乙方的服务质量进行考核。4.甲方有权对乙方派出的外包服务人员进行服务项目相关的管理，并检查乙方外包服务人员的工作表现，包括上、下班记录、服务情况、违规违纪情况等。5.甲方有权要求乙方提供外包服务人员的有关资料，包括健康证、劳动合同、社会保险证明、学历证明等。……五（乙方的义务）、……3.乙方负责为乙方外包服务人员依法办理劳动用工手续，在外包服务人员的聘用、辞退、工资福利、社会保险、奖惩升降、劳动保护等事项上依法保证乙方外包服务人员的合法权益，按时、足额为外包服务人员缴纳社会保险，保持外包服务人员的稳定性。4.乙方与外包服务人员发生劳动纠纷时，乙方应直接与外包服务人员交涉解决并自行承担相关责任，处理好纠纷，以免影响甲方的外包服务工作……5.外包服务人员因工发生伤亡事故，由乙方按《工伤保险条例》的相关规定进行妥善处理。非因工发生的伤亡事故，乙方负责伤亡事故的处理，对放生的事故处理费用和对外包服务人员的经济补偿等由责任方承担等。被告（甲方）与原告（乙方）于2018年10月24日签订《搬运工劳务合同》，约定一、乙方为甲方完成项目的临时工，主要从事搬运工作，具体搬运到甲方指定地点，项目结束后，双方即终止劳务关系；若甲方其他项目需要，可再另行继续通知乙方，若乙方同意，可继续为甲方的其他项目提供劳务工作，双方仍继续受本合同约束。二、工作地点：双方约定。三、工作时间：项目开始至项目结束。四（劳务报酬）、1.甲方给予乙方劳务报酬按双方约定单价（按吨计算）。项目结束即结算劳务报酬给予乙方。2.支付方式采用现金。五（劳动纪律）、1.乙方严格遵守甲方规章制度。乙方在甲方工作时间必须服从甲方管理人员安排，听从甲方的工作指挥，遵守甲方的安全作业规则。2.乙方在工作时，应注意安全，必须严格按照甲方的要求从事搬运工作。3.乙方应按甲方要求，着装应以方便工作为主，工作时必须按照甲方要求佩戴安全帽或做好其他安全措施……5.不得扰甲方经营秩序……六（合同解除）、乙方明确知悉双方劳务关系，乙方不要求甲方履行购买社保等用人单位的责任。任何一方欲解除本合同的，应提前三天通知对方。七（违约责任）、若乙方违反本协议约定，甲方有权立即终止劳务关系等。签订该协议时，原告将第一条内容划掉。5.参加社会保险情况：被告没有为原告参加社会保险。6.工作情况：原告任搬运工，工作地点在街边货场，搬运过程中所使用的工具由被告提供；被告没有对原告进行考勤。7.工资情况：被告每月统计一次原告的工作量，被告处每月结算一次工资，工资均为现金支付；被告已支付原告2019年3月工资4686元、4月工资7937元。8.其他相关事实。被告是2012年3月27日成立的有限责任公司，经营范围为服务、货物仓储、货物装卸、批发、零售化工原料、工业氯化钠、建筑材料、饲料添加剂。张健杰、张丽姬是被告员工。案外人佛山市创洲化工有限公司（以下简称创洲公司）是2005年7月5日成立的有限责任公司，法定代表人为黄某1，经营范围为销售化工原料、工业氯化钠、五级制品、机械设备、日用百货、服装、建筑材料、化肥、尿素。根据被告制作的工资表，原告的工资构成为“加班费”，工资表左下方打印体有“注：以上实发工资数量单位四舍五入精确到元”，“经理签名”一栏为“张”，“制表人”一栏为“邝”，“复核”为“杰”，2018年11月至2019年2月期间原告的实发工资为5110元、2117元、0元、2175元，并由原告签名确认。2019年5月1日，被告作出《通知》，内容为“根据我佛山市新运仓储有限公司与张希国……谭昌兵、任红升、刘国华、吴汝宏……梁家瑞、张英尚……曹树、邓级路、陈勇军、陈航、陈冲、陈代明、何福倡……签订的劳务合同，现因佛山市新运仓储有限公司停止经营，我公司与你签订的劳务合同解除，现根据双方签订的劳务合同约定，你我双方解除劳务合同，以上人员应马上撤离街边货场。”2019年5月3日，袁明新向佛山市*********派出所报警称欧成金与其他劳务人员于2019年4月30日阻拦被告出货。原告主张：原告于2002年4月入职创洲公司，其后转入被告公司工作；被告公司由张丽姬、袁明新夫妻实际经营；每月上班27天至31天，每天工作7至16小时；工资为计件工资，在货场内单价从3.5元至6元不等，跟车出去的单价从10元至35元不等，原告的计件单价、工资与其他搬运工是一样的，对其他搬运工没有管理职责；被告本月发放上上月工资，需签两份工资表；原告最后工作至2019年4月30日，劳动关系解除前12个月原告的平均工资为5534.60元。被告主张：被告经营小塘西货场、三水货场及街边货场，被告于2018年10月24日才与原告建立用工关系；袁明新不是被告公司员工；被告有货到就通知原告过来工作，不是每天都叫原告过来，原告不来的话被告也不会强制，原告有时工作2小时，有时4小时；搬运单价不固定，一般是几元每吨，每月签收一份工资表；2019年5月1日，因项目结束被告欲停止经营，与部分搬运劳务人员解除劳务合同关系，但不包含司机欧成金、陈国成、廖运娣、陈照秋、陈善威及搬运工陈洪荣。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.佛南劳人仲案字[2019]2017号仲裁裁决书；2.企业机读档案登记资料；3.企业法人营业执照；4.佛山市新运仓储有限公司股东变更信息；5.微信添加好友搜索截图；6.袁明新名片；7.佛山市特种设备使用单位安全主体责任落实情况确认表、《佛山市创洲化工有限公司2013年4月份工资表》；8.陈照秋广东省居住证、居住证历史记录、《解除租赁协议通知书》；9.搬运工劳务合同；10.收据；11.陈国成、陈照秋、廖运娣证明；12.通知。经质证，被告对原告提供的证据1、2无异议。对证据3有异议，没有原件核对，但确认张丽姬曾经是法定代表人，现在的法定代表人是黄某1。对证据4的真实性无异议。对证据5有异议，没有原件核对。对证据6有异议，该名片不是袁明新的名片，不清楚由谁制作，原告的监事是张振威，不是袁明新，不清楚张振威与张丽姬是什么关系。对证据7有异议，没有原件核对，该表是2013年的，廖运娣与创洲公司以及与被告之间的关系，现时被告管理人不清楚，且该确认表上联系人廖运娣是作为什么职位填写该确认表也不清楚，该表是由廖运娣本人自己制作的复印件，且廖运娣于2018年10月才与原告签订劳务合同，是以司机的方式提供劳务，并不是所谓的安全管理责任人，该证据是虚假的；对工资表有异议，被告从来没有见过以及制作过该份工资表。对证据8中居住证和历史记录的真实性无异议，该办理的居住证是由陈照秋自行办理的，且该地址也并非原告的地址，且“新运仓储有限公司”也是陈照秋自行填写的，历史记录最后一行写的是“佛罗路01号博通百货贸易商行”，该证据自相矛盾，无法确认，且陈照秋的居住记录也与本案无关。对证据9的真实性无异议，该合同上的工作内容和期限是经双方平等协商的，由原告划走内容，证明双方是平等主体签订的合同，且该劳动纪律中，并不是要求原告时刻遵守被告的规章制度，而是原告在被告处工作时遵守安全作业规范，是被告为免发生提供劳务者损害纠纷所作的相关约定，而原告在没有提供劳务的时间是无需服从规章制度要求的，只是为了避免原告在提供劳务的过程中影响被告公司内部的正常运作，且该第五条第1点中也明确是在被告处工作的时间内，且第5点也有写不得扰乱被告经营秩序。对证据10的真实性无异议，但该收据上写的是阳春班，与本案无关。对证据11有异议，陈国成、陈照秋、廖运娣均是本案一并起诉的提供劳务者，是本案的利害关系人，其证人证言不能反映真实情况，是为了获得更多的费用和金钱而做出的虚假陈述，且提供劳务者之间互相证明被公司解雇，公司并没有做出相应的解雇行为，也没有做出解除劳务合同的行为，只是原告互相为了给对方补充证据做出的虚假陈述。对证据12中有书写内容的通知无异议；对第二份通知有异议，没有出具通知的对象，被告没有做出过第二份通知。（二）被告提交了如下证据：1.搬运工劳务合同；2.搬运劳务外包服务协议书；3.劳务费签收条；4.通知；5.报警回执。经质证，原告对被告提供的证据1、2的真实性无异议，确认划掉的部分是原告划掉的，协议第5条明确列明劳动纪律，即根据该合同的部分内容，原告应按照约定遵守劳动纪律，合同落款日期为2018年10月24日，该合同与原告实际为被告工作及入职时间的日期不吻合，是被告将要停止经营，为清退公司员工，所以在2018年10月24日统一与员工签订所谓的劳务合同。对证据3的真实性无异议，确认签名由原告所签，但实际收取的金额与记载不一致，被告处有两份工资表，但被告仅提供一份。对证据4的真实性无异议，被告自认公司已经停止经营，原告最后上班到2019年4月30日，且被告的办公地址已人去楼空。对证据5的真实性无异议，能证实发生争议时，被告的处理人员就是袁明新，被告称袁明新不是被告员工明显与该报警回执存在冲突及矛盾，且该报警回执无法证明原告有严重影响到了被告经营。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原、被告是否存在劳动关系的问题。首先，原告主张双方之间是劳动关系，被告则主张是劳务关系。对此，双方签订的合同名为《搬运工劳务合同》，但从协议内容来看，原告接受被告公司规章制度的管理（第五条第1点），按照被告的指派完成工作任务，被告按照工作量支付报酬。而且，从实际履行上看，原告工作中使用的工具由被告负责提供，被告逐月向原告支付“加班费”，被告亦未举证证实原告与其他单位有建立劳动关系。综上，从协议内容约定及双方实际履行的情况来看，本案双方符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，故原、被告之间成立劳动关系。被告关于双方为劳务关系的主张不能成立，本院不予采纳。二、关于原告主张被告支付经济补偿金的问题。原告于1959年3月16日出生，至2019年3月17日起已达法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条关于“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原、被告之间在2019年3月17日前形成的是劳动关系，自该日起双方的劳动关系依法终止。可见，原、被告的劳动关系系因原告达到法定退休年龄而终止，并非由当事人解除，故原告主张被告支付经济补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：驳回陈洪荣的全部诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  姚淑玲二〇一九年十二月二十日书记员  郑少芳