广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初13611号原告：杨海珍，女，1966年2月17日出生，汉族，住广州市海珠区,委托代理人：谢圣慧，广东合邦律师事务所律师。委托代理人：刘钫筠，广东合邦律师事务所律师。被告：深圳市星宇湖电影投资有限公司，住所地深圳市龙岗区龙岗街道南联社区龙岗大道5003号旭源大厦801室。法定代表人：王志，总经理。委托代理人：田世刚，广东法制盛邦（深圳）律师事务所律师。委托代理人：罗振华，广东法制盛邦（深圳）律师事务所律师。被告：王志，男，1988年4月19日出生，汉族，住广东省丰顺县,原告杨海珍诉被告深圳市星宇湖电影投资有限公司、王志委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨海珍的委托代理人谢圣慧，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司委托代理人罗振华均到庭参加了诉讼。被告王志下落不明，经本院依法公告，期限届满没有到庭参加诉讼。本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告杨海珍诉称：2014年9月1日和2014年9月10日，原告作为甲方与被告深圳市星宇湖电影投资有限公司和被告王志共同作为乙方分别签署了两份《股权代持协议》（以下简称：两份协议）。两份协议第一条第l款均约定“项目由深圳市星宇湖电影投资有限公司投资广州广州市番禺区石基镇莲塘路2号城市广场七座四楼合计建筑面积3576平方米作为开设电影院、预计总投资约人民币750万元”。第一条第3款均约定“项目分公司暂定为深圳市星宇湖电影投资有限公司番禺分公司（实际以工商核定为准）。”第一条第4款均约定：“总投资额预定为750万人民币，实际以最终各项工程、设备采购等实际费用为准。……若此投资有余额，将以利润形式首季度分红按相应比例分配给股东。”第二条第1.1款均约定，甲方自愿委托乙方作为自己对深圳市星宇湖电影投资有限公司人民币分别为300000元和75000元的广州市番禺区石基镇城市广场影院项目的出资（占总投资的4%和1%的股份）的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方愿意接受委托。原告杨海珍女士于2015年1月30日向协议指定的王志个人建设银行账号62×××71转账31万元（占预计投资总额750万元的4.13%)。两被告收取原告投资款至今无结果。原告认为股权代持协议实际上它是包含了两部分内容，第一部分内容是杨海珍委托两被告进行投资，协议约定的第二部分内容就是王志收到杨海珍的投资款后应当按照委托事项向协议里约定的广州市番禺区石基镇城市广场影院项目进行一个投资。原告已经履行了第一部分的内容。协议第二部分内容，原告没有看到任何证据证明两被告把委托款转化成了投资款的事实，所以原告认为第二部分没有履行。并且根据原告查档王志与分公司的项目，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司也已经承认项目已经转让，协议已经不能履行，原告请求判决解除合同。原告认为两被告的行为，损害了原告的合法权益，原告有权要求两被告返还。2014年9月10日的代持协议甲方是胡伟荣，但是胡伟荣最后是没有投资，所以最后是原告来签署的这份协议，所以最后甲方是杨海珍签名。也是杨海珍转账。所以协议的抬头名为胡伟荣，实质最后真正的签署方是杨海珍。故原告起诉要求判决：1、解除2014年9月1日和2014年9月10日的两份《股权代持协议》，要求二被告连带向原告杨海珍返还委托投资款本金310000元；2、请求判决二被告连带承担本案的诉讼费用。被告深圳市星宇湖电影投资有限公司辩称：一、本案系合同关系纠纷，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司不是合同相对人，原告对被告深圳市星宇湖电影投资有限公司的起诉是错误的。二、原告不具有直接向被告深圳市星宇湖电影投资有限公司主张返还出资款权益的诉讼地位。本案中，原告起诉主张返还“出资款”的诉讼请求对象，应为《股权代持协议》相对方，而本案被告深圳市星宇湖电影投资有限公司并非合同参与方，不是适格的诉讼主体，依法应予以驳回。另外王志说已经还给原告10万元。被告王志没有提交答辩意见及举证。经审理查明：被告深圳市星宇湖电影投资有限公司系自然人独资的有限责任公司，于2014年5月9日成立，股东和法定代表人均为被告王志。2014年9月1日，原告在一份《股权代持协议》尾部甲方处签字，被告王志在尾部乙方处签字，并由被告深圳市星宇湖电影投资有限公司加盖公章。该《股权代持协议》约定甲方为原告，乙方为被告王志，约定内容为：甲、乙双方本着平等互利的原则，友好协商，同时甲方经过充分考量评估，对于投资风险有足够的认识以及承担能力，就甲方委托乙方为持股事宜达成协议如下，第一条[项目]1.项目由深圳市星宇湖电影投资有限公司投资广州市番禺区石基镇莲塘路2号城市广场七座四楼合计建筑面积3576平方米作为开设电影院，预计总投资约人民币750万元。2.项目股权协议先以深圳市星宇湖电影投资有限公司开示股权证明、投资款据证明，届时当地注册项目分公司以重签股权协议或开示股权转移至新注册项目分公司说明，两者均具有同等效力。3.项目分公司暂定为深圳市星宇湖电影投资有限公司番禺分公司（实际以工商核定为准）。4.投资额预定为750万元人民币，实际以最终各项工程、设备采购等实际费用为准。秉着以最小投资产生最大收益的投资理念节省成本，优化内容。若此投资有余额，将以利润形式在首季度分红时按相应比例分配给股东。第二条[委托内容]1.1甲方自愿委托乙方作为自己对深圳市星宇湖电影投资有限公司（以下简称“公司”）人民币叁拾万元（￥300000元）的广州市番禺区石基镇城市广场影院项目的出资（该等出资人民币30万元占总投资的4%的股份，下简称“代持股份”）的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使该相关的股东权利。第二条[委托权限]甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股份作为在深圳市星宇湖电影投资有限公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权，以及行使公司法与深圳市星宇湖电影投资有限公司章程授予股东的其他权利。第三条[甲方的权利与义务]3.1甲方作为代持股份的实际出资者，对深圳市星宇湖电影投资有限公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益。乙方仅以自身名义代甲方持有该代持股份所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权。3.2甲方作为代持股份的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定要求乙方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失。3.3甲方承诺在乙方受委托期间不干涉乙方在公司的经营管理，只是参股分红，期间甲方若有疑问有权查验公司账务情况、了解公司运营状况，乙方必须做出解释说明。3.4甲方承诺在约定时间内将入股的资金全部到位，若因甲方资金拖延不到位对公司造成损失的由甲方赔偿相应的损失。第四条[乙方的权利与义务]……乙方承诺将其未来所收到的因代持股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后3内内（及公司股东分红期3日内）将该等投资收益划入甲方指定的银行账户，节假日顺延。4.3.1股东分红的具体制度为：（1）分红的时间：每月分红一次，次月的5日-10日其中一天分取上月利润。（2）分红的数额：上月利润按甲方实缴的出资比例分取，分配方式为：上月利润×甲方股份比例=甲方分红数额……第五条[委托持股费用]乙方受甲方之委托代持股份期间，不收取任何报酬；等。原告在该《股权代持协议》尾部的甲方处签字，被告王志在尾部乙方处签字，并由被告深圳市星宇湖电影投资有限公司加盖公章。2014年9月10日，原告在另一份《股权代持协议》尾部的甲方处签字，被告王志在尾部乙方处签字，并由被告深圳市星宇湖电影投资有限公司加盖公章。该《股权代持协议》约定甲方为胡伟荣，乙方为被告王志，约定内容为：甲、乙双方本着平等互利的原则，友好协商，同时甲方经过充分考量评估，对于投资风险有足够的认识以及承担能力，就甲方委托乙方为持股事宜达成协议如下，第一条[项目]1.项目由深圳市星宇湖电影投资有限公司投资广州市番禺区石基镇莲塘路2号城市广场七座四楼合计建筑面积3576平方米作为开设电影院，预计总投资约人民币750万元。2.项目股权协议先以深圳市星宇湖电影投资有限公司开示股权证明、投资款据证明，届时当地注册项目分公司以重签股权协议或开示股权转移至新注册项目分公司说明，两者均具有同等效力。3.项目分公司暂定为深圳市星宇湖电影投资有限公司番禺分公司（实际以工商核定为准）。4.投资额预定为750万元人民币，实际以最终各项工程、设备采购等实际费用为准。秉着以最小投资产生最大收益的投资理念节省成本，优化内容。若此投资有余额，将以利润形式在首季度分红时按相应比例分配给股东。第二条[委托内容]1.1甲方自愿委托乙方作为自己对深圳市星宇湖电影投资有限公司（以下简称“公司”）人民柒万伍仟元（￥75000元）的广州市番禺区石基镇城市广场影院项目的出资（占总投资的1%的股份，下简称“代持股份”）的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使该相关的股东权利。第二条[委托权限]甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股份作为在深圳市星宇湖电影投资有限公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权，以及行使公司法与深圳市星宇湖电影投资有限公司章程授予股东的其他权利。第三条[甲方的权利与义务]3.1甲方作为代持股份的实际出资者，对深圳市星宇湖电影投资有限公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益。乙方仅以自身名义代甲方持有该代持股份所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权。3.2甲方作为代持股份的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定要求乙方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失。3.3甲方承诺在乙方受委托期间不干涉乙方在公司的经营管理，只是参股分红，期间甲方若有疑问有权查验公司账务情况、了解公司运营状况，乙方必须做出解释说明。3.4甲方承诺在约定时间内将入股的资金全部到位，若因甲方资金拖延不到位对公司造成损失的由甲方赔偿相应的损失。第四条[乙方的权利与义务]……乙方承诺将其未来所收到的因代持股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后3内内（及公司股东分红期3日内）将该等投资收益划入甲方指定的银行账户，节假日顺延。4.3.1股东分红的具体制度为：（1）分红的时间：每月分红一次，次月的5日-10日其中一天分取上月利润。（2）分红的数额：上月利润按甲方实缴的出资比例分取，分配方式为：上月利润×甲方股份比例=甲方分红数额……第五条[委托持股费用]乙方受甲方之委托代持股份期间，不收取任何报酬；等。2015年1月1日，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司番禺分公司成立，负责人为被告王志，登记的营业场所为广州市番禺区石基镇莲塘路2××402。2015年1月30日，原告通过其尾号为1351的广发银行账户转账31万元到前述《股权代持协议》中约定的被告王志账户。2017年8月18日，案外人大地影院管理有限公司广州番禺分公司成立，登记的营业场所为广州市番禺区石基镇莲塘路2××402。2019年3月20日，深圳市星宇湖电影投资有限公司番禺分公司注销。庭审中，原告陈述：原告与被告王志签订了三份《股权代持协议》，处本案两份协议外，另一份《股权代持协议》约定原告投资金额为37.5万元，原告实际支付了37.5万元，被告王志返还的10万元属于归还37.5万元代持股协议的款项，与本案无关；被告没有开具股权证明和投资款证明给原告，原告没有收到过分红。被告深圳市星宇湖电影投资有限公司确认其在广州市番禺区石基镇莲塘路2号七座四楼开了分公司，开了电影院，但电影院已经转手给他人，所以注销了分公司；王志未将原告的31万元转入公司账户或用于公司经营。本院认为：关于《股权代持协议》的乙方主体问题，合同尾部乙方处虽有被告深圳市星宇湖电影投资有限公司公章，但合同明确约定乙方为被告王志，约定的内容为原告在深圳市星宇湖电影投资有限公司投资电影院的股权的代持股问题。被告深圳市星宇湖电影投资有限公司客观上成为自己的股东，事实上，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司的股权均登记在被告王志名下。原告主张被告深圳市星宇湖电影投资有限公司为合同乙方，理据不足。本院对被告深圳市星宇湖电影投资有限公司抗辩称其并非合同主体的意见予以采纳。关于2014年9月10日《股权代持协议》的甲方，合同虽约定甲方为案外人胡伟荣，但尾部由原告签名并由原告向被告王志转账款项，两被告也没有举证证明《股权代持协议》由胡伟荣履行，故对原告主张原告为2014年9月10日《股权代持协议》甲方的意见，本院予以采纳。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第四百一十条规定，“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”按《股权代持协议》的约定，被告王志在收到原告款项后应当将投资收益转交给原告，双方在协议中亦约定了股东分红的具体时间和方式。现原告向《股权代持协议》中约定的被告王志账户转账付款，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司已在《股权代持协议》约定的地点开设分公司及电影院，并将电影院转让给他人。但被告王志没有举证证实其履行了协议约定的义务。原告诉请解除《股权代持协议》及被告王志返还款项，有理，应予以支持。关于被告深圳市星宇湖电影投资有限公司主张王志已返还原告10万元的问题，原告否认该10万元系本案款项，被告深圳市星宇湖电影投资有限公司也没有提交证据证明10万元款项交付的时间、方式和性质，应由其承担举证不能的不利后果。故对原告诉请被告王志返还31万元的请求，本院予以支持。原告诉请被告深圳市星宇湖电影投资有限公司承担还款责任，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第四百一十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原被告于2014年9月1日与2014年9月10日签订的《股权代持协议》。二、被告王志在本判决生效之日起十日内向原告杨海珍返还310000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5950元，由被告王志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  茹锐红人民陪审员  邓丽红人民陪审员  刘佩贞二〇一九年十二月三日书 记 员  郭世文林土春