江苏省南通经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0691民初1528号原告：李淼，女，2002年7月8日出生，汉族，住湖北省竹溪县。法定代理人：李某，男，1978年9月4日出生，汉族，住湖北省竹溪县，系原告李淼的父亲。委托诉讼代理人：白静，南通市经济技术开发区新开法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：徐峰，江苏苏通律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：李亚鹏，江苏瑞慈律师事务所律师。被告：南通润达营销策划有限公司，住所地江苏省南通市崇川区静海街4幢02室。法定代表人：王宸，经理。委托诉讼代理人：苗鹏飞，男，该公司法务。原告李淼与被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保广东分公司）、南通润达营销策划有限公司（以下简称润达公司）、陶海波健康权纠纷一案，本院于2019年7月12日立案，诉讼过程中，原告李淼申请撤回对被告陶海波的起诉，本院已裁定予以准许。后依法适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告李淼的法定代理人李某及其委托诉讼代理人白静，被告平安财保广东分公司的委托诉讼代理人李亚鹏，被告润达公司的委托诉讼代理人苗鹏飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李淼向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失共计人民币105824.65元；2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年9月24日11:49分左右，陶海波驾驶电动自行车途径南通市振兴路景苑路路口由东向北右转弯时，所驾车与原告所驾由东向西电动自行车发生碰撞，发生道路交通事故，造成原告受伤，车辆受损。经交警部门确认，陶海波负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告受伤后至南通瑞慈医院住院治疗。经查得知，被告润达公司在被告平安财保广东分公司购买商业险和交强险，陶海波在被告润达公司处从事送餐工作，事发当时，陶海波正处于送餐途中。关于赔偿事宜，双方协商未果。为维护合法权益，原告诉至法院。被告平安财保广东分公司辩称，对原告受伤的事实没有异议，对投保情况没有异议，同意按照合同约定承担赔偿责任。根据保险条款约定，残疾赔偿金上限2万元，第三者损失仅赔付医疗费，关于误工费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金及超过基本医疗保险的费用不予赔付，财产损失300元免赔。请求法院依法判决。被告润达公司辩称，我司承认陶海波与我司存在劳务关系，如原告方可证明与陶海波发生交通事故时陶海波是在履行职务行为，我司愿承担雇主责任，同时我司在本案被告平安财保广东分公司处投保了雇主责任险，本案原告各项诉请均应由平安财保广东分公司承担。请求法院依法判决。原告李淼围绕诉讼请求依法提交了道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、医疗费发票（含急救中心票据）、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、电动车维修费发票、学校证明、询问笔录、不动产权证书、毕业证书；被告平安财保广东分公司提交了雇主责任保险抄单；被告润达公司提交了电子保单打印件。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对所有证据的真实性予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月24日11时49分左右，陶海波驾驶电动自行车，途径南通市开发区振兴路景苑路路口由东向北右转弯时，与李淼所驾由东向西行驶的电动自行车发生交通事故，致李淼倒地受伤。事故发生后，原告即被送往南通瑞慈医院治疗，经诊断为左肱骨外科颈骨折，颅骨多发骨折，全身多处软组织挫伤。2017年9月24日发生医疗费1667.40元；2017年9月29日入院，2017年10月10日出院，住院11天，共发生医疗费24641.45元；2017年10月14日复查，共发生医疗费17元；2017年11月4日复查，共发生医疗费89元；2018年7月13日复查，共发生医疗费113元；2018年7月25日入院，2018年8月2日出院，住院8天，共发生医疗费9930.22元。上述医疗费合计36458.07元。2017年9月30日，南通市公安局交通警察支队五大队作出第320605013193号道路交通事故认定书（简易程序），认定陶海波驾驶车辆在道路上行驶，突然猛拐妨碍其他车辆通行且未确保安全，承担主要责任；李淼未满十六周岁驾驶电动自行车且未确保安全，承担次要责任。2018年10月8日，江苏信阳光律师事务所委托南通市第一人民医院司法鉴定所对原告李淼的伤残程度、护理期及人数、营养期进行鉴定。南通市第一人民医院司法鉴定所于2018年10月9日作出通一院司鉴所[2018]临鉴字第1416号司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人李淼因交通事故致左肱骨外科颈骨折，遗有左肩关节活动受限，构成十级伤残。2、被鉴定人护理期为90日，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人，营养期为90日。为此，原告李淼支出鉴定费2100元。另查明，2015年9月至2018年7月，原告李淼在南通市东方中学初中学习。此外，原告李淼的父母名下有坐落于南通市开发区不动产。还查明，陶海波为被告润达公司雇员，事故发生时，陶海波在为被告润达公司送外卖，系履行职务行为。被告润达公司在被告平安财保广东分公司处投保了雇主责任险、附加第三者责任险，事故发生在保险期间。第三者责任保险，每次事故每人赔偿限额为200000元，每次事故赔偿限额为250000元，每次事故财产损失赔偿限额为50000元，累计赔偿限额为250000元。保单中用比条款内容字体更小的字体注明：请特别关注保险条款中的除外责任。特别约定第2条第（4）项约定：前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任。关于订立保险合同过程，被告平安财保广东分公司陈述不清楚具体过程；被告润达公司陈述被告平安财保广东分公司作为美团APP南通地区指定保险公司合作商，润达公司作为实际的承包商和运营商，在润达公司骑手选择上美团APP接单时，保险公司通过美团APP自动在骑手账号中扣除保险费，形成保单，具体保险条款和内容，骑手不知道，被告平安财保广东分公司也没有进行明示。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系非机动车之间发生的交通事故，交警部门根据事故实际情况对双方责任作出认定，各方当事人均无异议，故应当由原告李淼承担事故次要责任，陶海波承担事故主要责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告润达公司认可陶海波为该公司雇员，陶海波系履行职务行为过程中发生交通事故，故原告李淼因本次交通事故造成的损失，由被告润达公司承担70%的赔偿责任。被告润达公司已为陶海波购买了第三者责任险，事故发生在保险期间，故由被告平安财保广东分公司在第三者责任险范围内代为赔偿。被告平安财保广东分公司抗辩称残疾赔偿金上限2万元，第三者损失仅赔付医疗费，误工费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金及超过基本医疗保险的费用不予赔付，财产损失300元免赔，本院认为虽然保险条款中特别约定部分有相关约定，但特别约定中的字体比条款内容字体更小，且被告平安财保广东分公司未能举证证明就免除其责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容向投保人作出明确说明，故对被告平安财保广东分公司的该抗辩意见，本院不予采信。关于原告李淼损失适用标准问题，原告李淼在本市开发区上学，故对两被告要求对原告李淼损失按照农村居民标准计算的意见，本院不予支持。关于原告李淼主张的各项损失，经本院审核认定如下：1、关于医疗费，原告李淼提交了病历、出院记录、费用清单及合计金额为36458.07元的发票，两被告对金额无异议，本院予以确认。2、关于住院伙食补助费，原告主张342元（18元/天×19天），两被告无异议，本院予以确认。3、关于营养费，原告主张900元（10元/天×90天），两被告无异议。本院认为，根据司法鉴定意见书，原告的营养期限为90日，故对原告主张营养费900元予以支持。4、关于护理费，根据司法鉴定意见书，原告的护理期限为90日，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人。关于护理标准，参照农业在岗职工平均工资确定为99.35元/天，故护理费为10829.15元[99.35元×（19×2+71）]。5、关于残疾赔偿金，根据司法鉴定意见书，原告伤情构成十级伤残，本院认定残疾赔偿金为94400元（47200元/年×20年×10%）。6、关于精神损害抚慰金，本院考虑原告的伤情，酌定该项损失为5000元。7、关于交通费，原告主张730元，本院根据原告伤情和就医情况，酌情认定为600元。8、关于车损，原告提供了电动车修理费票据，且原告主张金额250元属于合理范畴，故本院对车损250元予以认可。10、关于鉴定费，江苏信阳光律师事务所委托南通市第一人民医院司法鉴定所对原告李淼的伤残程度、护理期及人数、营养期进行鉴定，原告为此支出鉴定费2100元，有相应票据，本院予以支持。综上，原告因交通事故产生的损失为医疗费36458.07元、住院伙食补助费342元、营养费900元、护理费10829.15元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、车损250元、鉴定费2100元，以上合计150879.22元。被告平安财保广东分公司应当在第三者责任险范围内赔偿原告李淼105615.45元（150879.22元×70%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下:一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任险范围内赔偿原告李淼105615.45元；二、驳回原告李淼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费930元，由原告李淼负担10元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担920元（诉讼费原告已预缴，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担的部分待履行本判决时一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费930元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  陆 磊人民陪审员  顾美华人民陪审员  崔恒琴二〇一九年十二月九日法官 助理  黄晓莉书 记 员  钱宇彤附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。