新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院民事判决书（2019）新3022民初627号 原告：孙国书，男，1970年4月1日出生，汉族，务工人员，住新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿克陶县。被告：新疆三星建工集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市石化工业园区东晓苑-迎宾大道18-1幢。法定代表人：蔡龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：龙小明，湖南超前律师事务所律师。原告孙国书与被告新疆三星建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告孙国书、被告新疆三星建工集团有限公司的委托诉讼代理人龙小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙国书向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付根据原被告双方对账计算而得的工程款：根据双方的约定，管理费及税金为12.19%，但被告每次以15%扣除管理费及税金，故三次拨款共计多扣除212885元（第一次甲方支付工程款2841000元，多扣除79832元，第二次甲方支付工程款1894000元，多扣除53221元，第三次甲方支付工程款2841000元，多扣除79832元）；2.依法判令被告支付第四次付款的剩余工程款486641元（甲方支付原告工程款1519318元，扣除管理费及税金185204元、公司代付农民工工资481403、公司付材料款366070元后计算所得）；3.依法判令被告支付原告上浮钢筋款546414元；以上合计1245940元。事实与理由：2016年3月，被告承包了阿克陶县雪松中学综合教学楼工程，后被告又将该工程转包给了原告，该工程使用的所有建筑材料及机械等均由原告出资购买，双方约定被告仅收取涉案工程正常的税费经济工程款3%的管理费。2016年8月15日，涉案工程竣工并交付使用，被告应当按照合同约定支付工程款，但至今仍有699526元工程款未支付。此外，涉案工程施工过程中，钢筋的单价上涨幅度超出5%，根据被告与建设单位签订的《建设工程施工合同》，以下简称《合同》。关于《合同》价款进行明确约定：“该工程的主要材料价格，依据投标报价和履行合同时的市场价格，材料单价变化幅度在正负5%以内时不做调整，超出5%时，依实进行增减。”现钢筋款共上调了546414元，该上调款项被告应当支付给原告。现原告诉至法院，请求判如所请。被告新疆三星建工集团有限公司辩称：1.就双方约定的管理费和税金，原告标注有误，导致扣除的工程款数额计算有误；2.原告并未提及涉案工程三次返工维修的费用，这笔维修费用应当在工程款中予以扣除；3.原告上浮钢筋款的诉讼请求没有事实依据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据：原告提交的《2016年度阿克陶县雪松中学综合楼工程项目竣工验收表》原件1份、《阿克陶县审计局审计报告》1份、2017年11月28日支付剩余质保金申请1份，被告提交的工程款拨付单复印件1份、《关于阿克陶县雪松中学综合教学楼项目质量问题的整改通知书》复印件1份、《关于阿克陶县雪松中学综合楼建设项目弱电工程农民工工资有关事宜的处理的通知书》复印件1份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的《建设工程施工合同》原件一份，证明被告确实将涉案工程转包给原告，要求原告按照《合同》施工。经质证，被告对证据的真实性认可，但提出该《合同》是本案被告与阿克陶县教育项目执行办公室签订的，原告孙国书并非合同的当事人，不能依据本合同主张权利。经审核，本院对合同的真实性、合法性、关联性予以认可，但因《合同》是本案被告与阿克陶县教育项目执行办公室签订的，基于《合同》的相对性，原告不是《合同》相对人，故对原告的待证事实不予认可。2.原告提交招标文件原件一份，证明钢筋上浮价格。经质证，被告对证据的真实性认可，但提出不是钢筋上浮价格，而是确定整个工程所用钢筋价值为1491311.50元。经审核，本院对招标文件的真实性，关联性，证明的问题予以确认，但招标文件中《分部分项工程和单价措施项目清单与计价表》第3、4页的现浇构件钢筋是指涉案工程所用钢筋总价值，并非指钢筋上浮价格，故对原告待证事实不予认可。3.原告提交的《关于发布的通知》复印件1份,证明当时克州物价局定的钢筋价格。经质证，被告对证据的真实性认可，对证据的关联性不认可，提出通知发布时间是2015年9月，而涉案工程中标是在2015年12月，如果钢筋价格有调整，招标文件和《建设工程施工合同》中都会有所体现。经审核，本院对证据的真实性予以确认，但这份通知的发布时间是2015年9月，涉案工程中标完成是在2015年12月，故对原告的待证事实不予认可。4.原告提交的阿克陶县雪松中学综合楼工程钢筋调差表原件一份，证明钢筋价格调差的事实。经质证，被告对证据的三性均不认可。经审核，结合双方签订的《建设工程施工合同》，约定合同价格形式为固定单价合同，虽然预算书中载明以材料单价为基础，但只为原告孙国书单方面委托，并非原、被告双方委托，故本院对证据三性均不予以确认。5.原告提交的《申请》原件一份，证明新疆三星建工集团有限公司向教育局申请过钢筋调差款。经质证，被告对证据的真实性认可，但提出教育局认为不符合条件，未准许调差。经审核，本院对证据的真实性，关联性，证明的问题予以确认。6.原告提交的发票原件一组（16张），证明买钢筋的实际价格。经质证，被告对证据的真实性不认可，提出不是正规票据。经审核，鉴于原告提供的发票不是正规发票，故本院对发票的三性均不认可。7.原告提交的《蜀疆钢铁报价单》原件3份，证明原告购买钢筋的价格。经质证，被告对证据的真实性不认可，提出不是正规票据。经审核，鉴于原告未能提供正规发票，故本院对证据三性均不予认可。8.原告提交的《关于阿克陶县雪松中学综合教学楼一层教室地面下沉的情况报告》原件1份，证明地面下沉的主要原因是附属工程施工方在施工过程中造成室外排水管线损坏，排水流入基础垫层部位。经质证，被告对证据的真实性认可，但提出与维修费没有关联，这份报告确定的时间是2016年10月20日，但是被告第一次提出维修费的抗辩是在2017年3月。经审核，本院对证据的真实性，关联性，证明的问题予以确认。9.原告提交的工程结算单原件1份，证明被告已经支付原告工程款9095318.23元，剩余699526元至今未支付。经质证，被告提出结算单的真实性无法确认，没有公司法人签字或是加盖公司公章。经审核，原告提交的结算清单上双方并未签字确认，既没有公司法人的签字，也没有加盖公司公章，不符合证据的真实性、合法性、关联性，本院不予采信。10.被告提交的2017年3月、2017年10月、2019年3月现场维修照片三组，证明被告代原告三次维修的事实。经质证，原告对证据的真实性不认可，提出被告出具证明证实三次维修与原告无关。经审核，本院对证据的真实性认可，结合《关于阿克陶县雪松中学综合教学楼一层教室地面下沉的情况报告》，涉案工程地面下沉的主要原因是附属工程施工方施工导致，与原告并无关联，故对被告的待证事实不予认可。11.被告提交的项目返工维修汇总表复印件1份，证明三次维修共产生维修费405909.24元的事实。经质证，原告对证据的真实性不认可，提出汇总表由被告自行出具。经审核，鉴于汇总表由被告单方出具，未有其他证据加以佐证，故本院对汇总表的真实性、合法性不予采信。12.被告证人郭涛证言。证人郭涛出庭证明：涉案工程因卫生间漏水维修过三次，原告在第一次维修时来现场看过地面下沉情况。经审核，本院对证人证言的真实性、合法性、关联性予以采信。13.被告证人杨恩证言。证人杨恩出庭证明：2017年3月，在新疆三星建工集团有限公司安排下就涉案工程的一层卫生间、教室地面、5间教室、大厅吊顶和大厅的地面进行维修，并更换门斗、地板砖，铺设钢筋，维修时原告并未到过现场。经审核，本院对证人证言的真实性、合法性、关联性予以采信。根据原、被告诉辩主张、陈述及举证、质证意见，本院认定事实如下：2015年12月3日，被告中标阿克陶县教育项目执行办公室招标的涉案工程。2015年12月18日，阿克陶县教育项目执行办公室（发包人）与被告（承包人）就涉案工程签订《建设工程施工合同》，合同主要约定：1.工程概况：工程承包范围为土建、装修、消防、电气、给排水、采暖工程；计划开工日期为2016年3月15日，计划竣工日期为2016年8月15日，工期总日历天数154天；2.质量标准：工程质量符合合格标准；3.签约合同价与合同价格形式：签约合同价为9468656.09元，合同价格形式为固定单价合同；3.价格调整：承包人在已标价工程量或预算书中载明材料单价等于基准价格的：除专用合同条款另有约定外，合同履行期间材料单价涨跌幅以基准价格为基础超过±5%时，其超过部分据实调整。合同签订后，被告于2016年3月通过口头协议的方式将涉案工程以包工包料的方式分包给原告，约定被告收取涉案工程税费以及工程款3%的管理费、2.86%的劳保统筹及6.42%的税金，合计12.28%。施工过程中，被告于2016年5月31日通过银行转账向原告支付工程款2414850元，于2016年7月15日通过银行转账向原告支付工程款1609900元，于2016年10月28日通过银行转账向原告支付工程款2414850元，合计支付工程款6439600元，因被告计算错误，每次支付工程款都扣除15%的管理费及税金，多扣2.72%。另被告代原告支付民工工资共计1029900元，原被告尚未结算工程款为1519318元，再扣除管理费及税金186572.25元，被告代原告支付的农民工工资429890元、材料款366070元，被告尚应支付原告工程款536785.75元。2016年8月15日，涉案工程完工。2016年9月19日，项目施工单位、监理单位、使用单位、设计单位、实施单位、主管单位、质量监督部门组成联合小组对涉案工程进行竣工验收，出具《2016年度阿克陶县雪松中学综合楼工程项目竣工验收表》并签字盖章，验收结果为合格，涉案工程交付使用。2017年11月28日，鉴于涉案工程保修期已过，并无质量问题，被告向发包方提出申请，要求支付剩余保证金。2016年12月7日，因涉案工程一层靠卫生间的2间教室地面下沉，被告对供、排水系统进行全面的检查，向发包方阿克陶县教育局建设项目办公室作出情况汇报，下沉原因系附属工程施工方在施工过程中造成室外排水管线损坏、排水流入基础垫层部位。2017年3月，涉案工程8间教室、走道严重下沉，在阿克陶县教育局的要求下，被告于2017年3月、2017年10月、2019年3月先后三次对涉案工程进行维修，产生维修费405909.24，原告认可其中10万元维修费。同时查明工程竣工验收后，阿克陶县审计局于2018年6月9日对涉案工程进行审计，确认完成投资为9427888.23元，其中建筑安装工程投资9095318.23元，待摊投资332570元，竣工送审造价9468656.09元，审定造价9095318.23元，核减造价373337.86元。另查明，2016年12月20日，因2016年4月9日、4月30日两次购买钢筋单价均超出投标报价时钢筋价格5%，被告向发包方阿克陶县教育项目执行办公室提出申请，要求调整主要材料价格，但教育局认为不符合条件，未准许调差。本院认为，本案被告以包工包料的方式将涉案工程分包给原告，鉴于原告系自然人，并无建设工程施工资质，故原被告就涉案工程达成的口头施工协议违反法律禁止性规定，系无效协议。虽然协议无效，但涉案工程已经竣工验收，原被告就工程结算方式也达成一致意见，故被告应当按照约定的方式进行结算。原被告尚未结算工程款为1519318元，扣除管理费及税金186572.25元，被告代原告支付的农民工工资429890元、材料款366070元，被告尚应支付原告工程款536785.75元。另被告在前三次支付过程中多扣除原告2.72%的管理费及税金计206067.2元应当予以返还，综上，被告尚应支付原告工程款742852.95元。被告就涉案工程进行三次维修，产生维修费用405909.24元属实，但涉案工程地面下沉系附属工程施工方施工过错导致，与原告并无关系，故对被告要求扣减维修费用的辩解意见不予支持。对于原告上浮钢筋款546414元的诉讼请求，《建设工程施工合同》中有关钢筋价格超过±5%时，其超过部分据实调整的约定，鉴于签订主体是本案被告和阿克陶县教育局，基于合同的相对性，加之审计报告中没有体现钢筋调差的事实也没有钢筋调差金额补偿，故原告的主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》第二十六条的规定，判决如下：一、被告新疆三星建工集团有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告孙国书工程款742852.95元；二、驳回原告孙国书的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16013.46元，减半收取计8006.73元，4773.76元由被告新疆三星建工集团有限公司负担，3232.97元由原告孙国书承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。审判员 依马木·巴依提二〇一九年十二月二十八日书记员 孙  雨  然