广东省潮州市湘桥区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5102刑初428号公诉机关潮州市湘桥区人民检察院。被告人廖利兴，男，1968年10月6日出生，汉族，广东省饶平县人，函授本科文化，原系饶平县人民政府党组成员、副县长，住广东省饶平县**********。因本案于2019年4月16日被潮州市监察委员会采取留置措施，2019年8月19日被刑事拘留，2019年8月21日被逮捕，现羁押于潮州市看守所。辩护人郑灼武，广东盈信律师事务所律师。辩护人欧芷含，广东盈信律师事务所实习律师。潮州市湘桥区人民检察院以湘检公刑诉[2019]401号起诉书指控被告人廖利兴犯受贿罪、私分国有资产罪，于2019年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潮州市湘桥区人民检察院指派检察员邱垂滋出庭支持公诉，被告人廖利兴及其辩护人郑灼武到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、受贿事实2010年至2018年间，被告人廖利兴利用其担任饶平县三饶镇党委副书记、镇长和新丰镇党委书记的职务便利和职权、地位形成的便利条件，为建筑工程承包人黄某声（另案处理）在饶平县柘林镇、新丰镇承建相关工程项目提供帮助，非法收受钱款合计人民币278万元。具体事实如下：1.2010年，时任饶平县三饶镇党委副书记、镇长的被告人廖利兴，接受黄某声的请托，承诺帮助黄某声协调饶平县柘林镇政府支持黄某声在饶平县****旁选址建设饶平通港加油站建设项目。为使黄某声顺利建成饶平通港加油站并被中国石油化工股份有限公司广东石油分公司收购，廖利兴利用其职权形成的便利条件，通过时任饶平县柘林镇党委书记汤某煌（已去世）、镇长黄某雄（另作处理）在该加油站的选址、规划、征地、建设等方面为黄某声提供帮助，使黄某声顺利取得饶平通港加油站的承建权。2015年，黄某声建成饶平通港加油站后，被中国石油化工股份有限公司广东石油分公司收购，并从中获益。2015年下半年，廖利兴在饶平县三饶镇其家中，先后2次收受黄某声送给的钱款合计人民币150万元。上述事实，被告人廖利兴在开庭审理过程中亦无异议，并有证人黄某声、汤某汉、麦某昭、黄某雄、李某华、汤某清、陈某科的证言，中国石化销售有限公司广东潮州石油分公司、饶平县自然资源局、饶平县柘林镇人民政府、饶平县******民委员会、饶平县林业局、饶平县工业和信息化局提供的有关通港加油站书证材料，户籍证明、干部任免审批表等材料，破案经过、到案经过、廖利兴的供述等及其他相关证据证实，足以认定。2.2013年至2018年上半年，时任饶平县新丰镇党委书记廖利兴，利用职务上的便利，为黄某声承建饶平县黄冈河上游治理工程（新丰段一期）等多个相关工程项目提供帮助，先后4次在饶平县三饶镇其家中等地，收受黄某声送给的钱款合计人民币128万元。上述事实，被告人廖利兴在开庭审理过程中亦无异议，并有饶平县新丰镇水利水电管理所提供的关于黄某声在饶平县新丰镇水利水电管理所施工工程情况及相关工程材料，证人黄某声的证言、廖利兴的供述等及其他相关证据证实，足以认定。二、私分国有资产事实2014年至2017年间，经时任饶平县新丰镇党委书记的被告人廖利兴决定，由该镇财务人员沈某、张某培（均另作处理）先后4次从该镇虚设工程项目、虚增工程量套取的财政资金中支取人民币35.5万元，以额外补贴的名义，分发给该镇领导班子成员，廖利兴从中分得人民币0.8万元。被告人廖利兴于2019年4月16日被留置到案后，主动交代监察机关尚未掌握的以上受贿、私分国有资产的事实。随案移送私分国有资产有关人员退缴的人民币34.7万元。被告人廖利兴退缴赃款人民币278.8万元。上述事实，被告人廖利兴亦无异议，并有2014年至2017年新丰镇领导班子违规领取钱款退缴情况表、广东省暂时扣留、冻结财物收据，证人沈某、张某培、陈某銮、林某快、邱某木、谢某、杨某鹤、游某明、詹某兴、詹某河、赖某国、张某兴、谢某院、詹某飞、陈某创、刘某泉、黄某召、刘某阳、刘某伟、林某涛、刘某生、黄某俊、曲某的证言，廖利兴的供述等及其他相关证据证实，足以认定。本院认为，被告人廖利兴身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，且利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物，数额巨大，其行为已构成受贿罪；被告人廖利兴违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大，作为直接负责的主管人员，其行为已构成私分国有资产罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人廖利兴在被留置后，如实供述办案机关还未掌握的罪行，是自首，可对其从轻处罚。被告人廖利兴认罪悔罪，退缴全部赃款，可对其从轻处罚。关于辩护人提出廖利兴收取黄某声在饶平通港加油站项目中所给的150万元不应认定为受贿款项的意见，经查，第一，在被告人廖利兴是否与黄某声合作通港加油站项目上，廖利兴供述当时其与黄某声在饶洋镇合作一个加油站用地，其当时拿给黄某声的120万元，均被黄某声用于饶洋镇的项目，没有用于柘林镇通港加油站的项目。黄某声证实“当时说是合作，其实目的就是要请他帮忙和汤某煌联系让我可以进行承建。而且该过程中也不需要廖利兴进行出资，实际他也没有出任何钱，所以说合作只是一个说辞。”故廖利兴与黄某声合作饶洋镇的项目，与本案并无关联。廖利兴与黄某声对通港加油站项目并没有关于出资数额、盈余分配等事项的协议，综上，不能认定廖利兴与黄某声在该项目上存在合伙关系。第二，在是否为请托人谋取不正当利益上，证人黄某雄（时任柘林镇党委副书记、镇长）证实“当时在柘林镇没有一个正式的油站，有了该规划点，可以建设一个正式的加油站，当时有很多人有意向要申请建设。”证人麦某昭（时任柘林镇党委委员、人大副主席）证实“除黄某声外，也有其他人想在柘林镇建加油站，但规划点只有一个。”黄某声证实“如果没有廖利兴帮忙，我也无法去获得该油站的建设权，该生意也做不成，所以我送了150万元给廖利兴是对他在该件事中所提供帮助的回报。”廖利兴利用其时任三饶镇镇长形成的便利条件，通过时任饶平县柘林镇党委书记汤某煌、镇长黄某雄为黄某声提供帮助，使黄某声顺利取得饶平通港加油站的承建权，违背公平、公正原则，在经济活动中谋取竞争优势，应当认定为“谋取不正当利益”，廖利兴斡旋受贿款项应当计入受贿数额，该辩护意见不成立，不予采纳。关于辩护人提出廖利兴具有自首情节、认罪悔罪、退缴全部赃款，对受贿罪部分请予从轻处罚的意见，与本案事实、情节相符，予以采纳。提出减轻处罚及对私分国有资产罪免除处罚的意见，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十八条、第三百九十六条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，判决如下：一、被告人廖利兴犯受贿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四十万元；犯私分国有资产罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2022年7月15日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。二、退缴在案的赃款34.7万元、278.8万元，合共人民币313.5万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈爱铭人民陪审员  陈文娟人民陪审员  李施梅二〇一九年十二月二十日书 记 员  庄琰丽