重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0108民初12079号原告：苏少雄，男，汉族，1987年9月9日出生，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：吴化碧，重庆志和智律师事务所律师。被告：重庆泰克中西医结合门诊部(个人独资企业)，住重庆市南岸区南坪街道万寿路19号2-3层，统一社会信用代码91500108MA5UCJXC9H。投资人：刘华生。原告苏少雄与被告重庆泰克中西医结合门诊部（以下简称“泰克门诊部”）劳务争议纠纷一案，本院受理后,依法由审判员鞠劼适用简易程序，公开开庭进行审理。原告苏少雄的委托诉讼代理人吴化碧，被告泰克门诊部的投资人刘华生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告苏少雄诉称，2017年2月10日，原告入职被告单位，担任门诊经理一职，约定每月保底工资18000元，提成为营业收入的5%。被告未与原告签订劳动合同，也未给原告购买社会保险。工作期间，被告也未按时足额发放工资。2017年6月原告离职。故原告起诉至法院，请求判令1、由被告支付原告2017年4月基本工资18000元；2、由被告支付原告2017年5月基本工资15600元；3、由被告支付原告2017年2月提成工资6000元；4、由被告支付原告2017年3月提成工资15000元；5、由被告支付原告2017年4月提成工资24000元；6、由被告支付原告2017年3月未签订劳动合同双倍工资差额18000元；7、由被告支付原告2017年4月未签订劳动合同双倍工资差额18000元；8、由被告支付原告2017年5月10日至5月26日未签订劳动合同双倍工资差额9600元；9、由被告支付原告解除劳动合同经济补偿金9000元；10、诉讼费由被告承担。被告泰克门诊部辩称，不同意原告的诉讼请求，原告并非被告投资人刘华生招聘的员工，2017年3月刘华生从广西回到重庆时，原告就已经在门诊部上班，原告是谁招聘的以及工资多少，被告投资人刘华生均不清楚。经审理查明，2017年2月10日至2017年4月25日，原告在被告处任门诊经理一职，因个人原因于2017年5月26日离职。双方未签订书面劳动合同。原告提交了被告出具的离职证明一份，被告对该证据有异议，单位提交相应证据。2018年3月16日，重庆市巴南区人民法院作出（2017）渝0113刑初832号刑事判决书，判决刘华生犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金三万二千元。庭审中，原告提交了1、名为“广西陈总”的微信聊天记录，拟证明广西陈总即为被告的实际控制人陈志正，双方约定月工资18000元保底，6点利润提成；2、工资表复印件，拟证明原告担任门诊经理一职，月保底工资为18000元。被告对上述证据的真实性有异议，认为刘华生的月工资为7000元，且均是通过银行转账，不清楚原告的工资情况。2018年5月25日，原告就本案诉争事由向南岸区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委员会于当日出具收件回执后，苏少雄起诉至本院。以上事实，有离职证明、南岸区劳动人事争议仲裁委员会出具的收件回执、（2017）渝0113刑初832号刑事判决书以及当事人陈述等证据在卷为凭，并经当庭质证认证，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。判断劳动者与用人单位是否建立劳动关系，应结合劳动关系的内在特征和外在显征综合予以认定。在内在特征上，用人单位与劳动者虽未签订劳动合同，但同时具备下列情形，劳动关系成立，即：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。也就是说用人单位对劳动者在工作安排、劳动纪律等方面进行实质性的管理等，是认定为劳动关系的主要内在特征，劳动者与用人单位之间存在人身依附属性。在外在显征上，用人单位与劳动者虽未签订劳动合同，认定双方存在劳动关系可参照下列凭证：1、工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；4、考勤记录；5、其他劳动者的证言等。本案中，原、被告虽未签订书面劳动合同，但原告举示的《离职证明》载明了原告的工作天数及职务，证明被告对原告进行了实质性的管理。被告的投资人刘华生对原告在门诊部上班的事实亦无异议，故本院确认原、被告曾建立劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。《工资支付暂行规定》第七条规定：“工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资”。本案中，原、被告均未举示充分证据证明原告本人的工资标准，原告的本人工资应以劳动关系存续期间的重庆市社会平均工资标准6106元／月予以确认。故对原告请求的2017年4月工资，本院确认为6106元；对原告请求的2017年5月基本工资（5月10日至26日），本院确认为6106元/月÷21.75天×13天=3649.56元。由于原告提交的证据不能证明被告需向原告支付提成工资，故对原告请求的2017年2月提成工资6000元、2017年3月提成工资15000元、2017年4月提成工资24000元，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，被告作为用人单位未在双方建立劳动关系后与原告签订书面劳动合同，违反法律规定，原告要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额之主张符合法律规定，因原、被告双方对原告的月工资标准均未举示证据予以证明，故以2017年重庆市职工平均工资6106元/月作为计算二倍工资差额的基数。由于原告提交的证据不能证明被告支付原告2017年3月工资的具体数额，故对原告要求被告支付2017年3月未签订劳动合同双倍工资差额18000元的诉讼请求，本院不予支持；对2017年4月和5月的未签订劳动合同双倍工资差额，本院确认为9455.56元（6106元+3649.56元）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，原、被告协商一致解除劳动关系，原告在被告单位的工作年限不足六个月，应计算半个月工资的经济补偿，参照2017年重庆市职工社会平均工资标准6106元/月，故本院确认被告须向原告支付的解除劳动关系的经济补偿金为3053元（6106元×0.5）。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《工资支付暂行规定》第七条之规定，判决如下：一、由重庆泰克中西医结合门诊部于本判决生效之日起五日内支付苏少雄2017年4月工资6106元、2017年5月10日至26日工资3649.56元、2017年4月未签订劳动合同双倍工资差额6106元、2017年5月未签订劳动合同双倍工资差额3649.56元、解除劳动关系经济补偿金3053元，共计22564.12元。二、驳回苏少雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由重庆泰克中西医结合门诊部承担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。（此页无正文）审判员 鞠 劼二〇一九年十二月三日书记员 曹文娟