山东省沂源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0323刑初179号公诉机关沂源县人民检察院。被告人徐某某，男，1973年8月31日出生于山东省蒙阴县，汉族，大学文化，无业，户籍所在地山东省沂源县，住沂源县郡山花园8号楼中单元202室。因涉嫌犯危险驾驶罪于2019年5月13日被刑事拘留，同年5月20日被本院取保候审。现住家中。辩护人侯可玉，山东多博仕律师事务所律师。辩护人亓春霞，女，1971年1月9日出生，汉族，大学文化，沂源县交通局职工，住沂源县，系被告人徐某某之妻。沂源县人民检察院以源检公刑诉〔2019〕161号起诉书指控被告人徐某某犯危险驾驶罪，于2019年5月20日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用简易程序，后被告人徐某某认为无罪，依法转为普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。沂源县人民检察院指派检察员张晓霞、张田田出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人侯可玉、亓春霞到庭参加了诉讼。审理期间，公诉机关建议补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控，2018年12月24日20时00分，被告人徐某某酒后驾驶鲁Ｃ×××××号小型轿车由东某左转弯行至红麦克路口南侧时，被沂源县交警大队鲁村中队民警查获，经呼气式酒精检测仪检测结果为：188mg/lOOml，经山东交院交通司法鉴定中心鉴定，被告人徐某某的血液检材中检出乙醇成分，乙醇含量为161.28mg/lOOml。被告人徐某某申请重新鉴定，经淄博市公安司法鉴定中心鉴定，被告人徐某某的血液中检材中检出乙醇成分，乙醇含量为164.70mg/lOOml。对上述事实，公诉机关提交了书证、视听资料、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据证实，认为被告人徐某某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人徐某某对酒后在道路上驾驶机动车辆被公安机关查获的事实不否认，辩称公安机关执法人员没有警察证，未取得执法资格，执法主体不合法,血样提取登记表的提取量、行政强制措施凭证均涂改，2019年2月13日公安机关对其询问笔录系在行政复议期间，系违法取证，鉴定意见、鉴定程序不合法，均系非法证据，依法应当排除；其系隔夜饮酒，驾驶车辆时未认识到属于酒后驾驶，且驾驶车辆是为住院治疗的父亲取医保卡，其主观恶性和社会危害性较小、无前科，犯罪情节轻微，已认识到错误，应当免于刑事处罚。被告人徐某某的辩护人提出辩护意见是本案存在以下应当非法证据排除的情形1、查处醉驾的执法人员不具备执法资格，执法主体不合法，且行政强制措施凭证系事后补签且有改动。2、当事人血样提取、封存、送检不规范，提取量有涂改，亦未再次经被告人确认签字，不能确定所提取的血样系被告人徐某某的血样。3、鉴定意见没有鉴定过程、检验方法、原始色谱图，形式不符合法律规定。4、部分书证、证人证言证据取得不合法。5、侦查机关对被告人的讯问程序违法。6、被告人徐某某系为照顾病重的父亲情急之下，在酒后间隔17小时驾驶机动车，自认为已醒酒，主观上不存在故意，被查处时没有抗拒执法，配合检查、抽血，不属于情节恶劣，其行为不构成危险驾驶罪。经审理查明，2018年12月24日20时00分，被告人徐某某酒后驾驶鲁Ｃ×××××号小型轿车到姐姐家中取回正在医院住院的父亲的医保卡，返回途中沿沂源县由东某左转弯驶入健康路行至红麦克路口南侧时，被执勤交警当场查获，现场经呼气式酒精检测仪检测结果为188mg/lOOml，有醉驾嫌疑，且被告人徐某某对呼气检测结果提出异议，遂由一名执勤交警及两名协警带被告人徐某某到沂源县人民医院，由医院护士抽取静脉血样2份各2ml，当场封装并由被告人徐某某签字确认。2018年12月26日经山东交院交通司法鉴定中心鉴定，被告人徐某某的血液检材中检出乙醇成分，乙醇含量为161.28mg/lOOml，被告人徐某某对该鉴定结果提出异议并申请重新鉴定；2019年1月16日经淄博市公安司法鉴定中心鉴定，被告人徐某某的血液中检材中检出乙醇成分，乙醇含量为164.70mg/lOOml。另查明，案发当晚执勤交警郑某1系在编警察，并已通过内部执法资格考试，但警察证正在申领中。当晚受领导安排带领协警在案发路口执勤。在医院提取被告人徐某某血样时，由协警窦某填写“提取血样登记表”，窦某在未核实提取量的情况下在提取量处填写“3ml”，并由被告人徐某某签字确认。交警郑某1及协警窦某将提取封装的被告人徐某某的血样送交专门保管血样检材的交警李某时，李某对提取的血样与提取登记表核对发现提取量与实际不符合，实际提取量是2ml，遂在二人在场的情况下将提取量涂改。被告人徐某某以交警行政执法行为存在违法等为由向沂源县人民政府提出行政复议，要求撤销交警部门作出的公安交通管理行政强制措施凭证，2019年3月20日，沂源县人民政府作出维持对徐某某作出公安交通管理行政强制措施凭证的具体行政行为。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、书证（1）受案登记表、立案决定书、发破案经过、查获经过，证实本案受案、登记、侦破等情况。（2）户籍信息、驾驶人、机动车信息查询结果单、驾驶证、行驶证复印件，证实被告人徐某某身份、前科、驾驶信息及车辆信息等。（3）当事人血样提取登记表，证实被告人徐某某血样提取的时间、地点、容器、提取量、提取人等信息情况。（4）呼气式酒精检测单，证实2018年12月24日20时00分，被告人徐某某在红麦克路口，经交警部门现场呼气式酒精检测仪检测结果为188mg/lOOml。（5）办案说明一宗，证实被告人徐某某血样抽取、密封、送检、存放、被采取行政强制措施，及执法记录仪设备时间误差等事实。（6）道路交通违法血样延期送检报告书，证实被告人徐某某血样送检审批情况。（7）山东省公安厅政治部文件关于公某等同志录用为人民警察的审核意见、山东省公安厅法制总队网站郑某1执法资格等级考试网上截图、关于沂源大队郑某1执法资格情况的证明，证实郑某1于2018年5月27日经山东省公安厅录用为人民警察，于2018年10月27日参加省厅2018年基本级执法资格考试，取得了基本级执法资格证书，证书长期有效的事实。（8）沂源大队关于圣诞、元旦期间酒驾醉驾整治集中统一行动的通知、证明、警车行车轨迹图及明细等，证实2018年12月24日晚沂源交警大队开展酒驾醉驾整治集中统一行动的事实。（9）行政复议申请书、沂源县人民政府提出行政复议答复通知书、行政复议答复书、行政复议决定书、说明，证实2019年2月13日被告人徐某某提出行政复议要求撤销淄博市公安局交通警察支队沂源大队NO.3703233000659444行政强制措施凭证所作的具体行政行为，2019年3月20日沂源县人民政府作出维持淄博市公安局交通警察支队沂源大队对徐某某作出NO.3703233000659444《公安交通管理行政强制措施凭证》的具体行政行为。（10）办案说明、参苓白术丸说明书、氟哌噻吨美利曲辛片说明书，证实服用参苓白术丸、氟哌噻吨美利曲辛片不会增加血液中乙醇含量。2、证人证言(1)证人徐某证实,2018年12月24日晚7点半左右，徐某的弟弟徐某某到徐某家中取父亲的医保卡，大约晚8点从其家中离开到县医院陪护病重父亲的事实。(2)证人杨某证实,2018年12月24日晚7点左右，杨某和妹夫徐某某在县医院照顾其岳父，医院的大夫说需要加药，岳父的医保卡被妻子拿回家了，徐某某就去我家拿医保卡了，后来晚11点妻子打电话说徐某某被查住了。(3)证人马某证实,马某系沂源县人民医院的护士，案发当晚交警带徐某某到医院抽血，其为徐某某抽取的静脉血液，使用的试管是交警提供的抗凝试管，平时医院检验一般抽取2ml血液，危险驾驶案件到我院抽血也都是抽2ml，徐某某被交警带来抽血时就要求抽取2ml，马某抽血时使用碘伏给徐某某消毒后，用医院的采血针直接连接到密封的抗凝试管中，试管上有刻度，抽到2ml就拔针，试管和密封袋都是交警当场密封、签字，一般传递不会污染，只要不打开就不会污染，血样登记表中马某仅填写了“碘伏”、“县医院”、“马某”的信息。（4）证人郑某1证实，徐某某提取血样所用的试管和物证密封袋是淄博市交警支队统一配备，每个试管标签号都不一样，试管上有两个标签号，其中一个撕下来贴到血样提取登记表上，这样是为证明血样的唯一性，试管都是密封的，物证密封袋都是一次性的，如果中途打开，密封处会变形，很容易辨识，徐某某抽血都是当场密封，也都经过徐某某签字确认，抽取血样规定不能低于2ml，一般抽取2-3ml，窦某填写血样登记表时没看抽取量，就直接填写了3ml，从医院出来就和窦某将血样送去了沂源交警大队事故处理科，李某受理血样时，检查血样发现血样实际是2ml，就将提取量3ml改为2ml，之后收下血样送检了，徐某某在呼气酒精检测有醉酒嫌疑，去医院抽血前就通知了徐某某的家属，抽血完成后徐某某的家属到了医院抽血现场，当时我们已经将血样密封确认，我们拿着密封袋给徐某某的家属看过，试管在抽血时是密封的，且经过当事人确认密封，试管还有密封袋保护，一般传递不会污染。（5）证人窦某证实，按醉驾酒驾要求一般抽血抽2-3ml，试管上都有刻度，窦某在填写血样登记表时没有看徐某某的抽血量，就直接填写了3ml，并且现场对血样密封确认签字，之后就和郑某1将血样送到了沂源交警大队事故处理科，李某受理血样时，检查血样发现血样实际是2ml，就将提取量把3ml改为2ml，之后收下血样送检了，徐某某在吹了呼气酒精检测，去医院抽血前就通知了徐某某的家属，抽血完成后徐某某的家属到了医院抽血现场，当时我们已经将血样密封确认，我们拿着密封袋给徐某某的家属看过，徐某某的家属没有触碰过试管和密封袋。（6）证人李某证实，平时淄博市公安局规定抽取送检的血样不低于2ml，一般抽取2-3ml，试管上都有刻度，一般他们来送检都要对照刻度核对抽取量，送检时实际抽取量和登记表记录必须一致，否则市支队检验科不受理，案发当晚郑某1、窦某将徐某某的血样送到受理室，经核对徐某某的血样试管提取的提取量实际是2ml，登记表中记录的是3ml，发现登记错误，当场就将3ml改为2ml，之后收下血样入血库，12月26日送检，我们规定是3日内送检，另外抽血所用的试管有的使用是市局统一配备的，有的使用医院提供的，但物证密封袋都是淄博市交警支队统一配备的，市局和医院里的每个试管都有两个相同标签，但是每个试管标签号不一样，其中一个标签留在试管上，另一条撕下来贴到血样提取登记表上，证明血样的唯一性，当时徐某某血样送来时都在试管密封袋里，我们都会一一核对提取量、标签号、登记信息、物证袋的登记信息等，物证密封袋都是一次性的，如果中途打开，密封处会变形，很容易辨识，当时徐某某的血样密封袋都是完好的，血样是使用冰箱保存由两名民警直接送往市局检验科登记，血样受理、送检都有台账登记。3、物证密封袋、一次性使用真空采血管，证实交警部门平时办案使用的密封袋和试管的情况。4、视听资料（1）视频资料查获、抽血录像视频及照片，证实2018年12月24日晚被告人徐某某驾驶机动车被当场查获，呼气酒精检测及血样抽取、密封、确认签字等基本事实。（2）视频资料光盘一宗，证实被告人讯问、证人询问同步录音录像的情况。（3）行车轨迹图及监控记录，证实被告人徐某某所有的鲁Ｃ×××××车辆于2018年12月24日的行车轨迹情况。5、鉴定意见(1)山东交院交通司法鉴定中心(2018)毒鉴字第022353号司法鉴定意见书，证实经鉴定，被告人徐某某的血液检材中检出乙醇成分含量为161.28mg/lOOml。（2）淄博市公安司法鉴定中心淄公（司）鉴（乙醇）字（2019）15号检验报告，经淄博市公安司法鉴定中心鉴定，被告人徐某某的血液检材中检出乙醇成分含量为164.70mg/lOOml。6、被告人徐某某的供述与辩解，被告人徐某某供认2018年12月23日晚，因父亲病重心情不好，在父亲家里熬药时开始喝酒，一直喝到24日凌晨2时许，共喝了一斤牛栏山二锅头白酒，白天正常上班，没再饮酒，24日下午下班18时30分从单位驾车经振兴路、健康路到了县人民医院陪护病重的父亲，因其姐姐将父亲的住院卡带回家中，徐某某遂驾驶鲁Ｃ×××××小型轿车，从县医院西门驶出顺着健康路行驶至，到和源名居其姐姐家拿上医疗卡原路返回行至红麦克路口时看到有交警查车，徐某某认为是头一天喝的酒就没事，交警让进行酒精检测，结果是188mg/lOOml，之后就被带到县医院抽血，抽完血后家属到了抽血现场，之后收到血液酒精检测鉴定报告后，徐某某提出了复检，对复检结果仍有异议，又提出了行政复议，复议结果是维持沂源交警大队对徐某某所做的行政强制措施凭证的具体行政行为。本案基本事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人徐某某在城市道路上酒后驾驶机动车辆，且血液中乙醇成分含量超过80mg/100ml，系醉酒驾驶，其行为危害公共安全，被告人徐某某的行为构成危险驾驶罪，应当追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人徐某某归案后如实供述自己饮酒驾驶机动车辆的基本事实，依法可以从轻处罚；被告人徐某某系为生病住院治疗的病人取医保卡，未发生交通事故，均可酌情从轻处罚。对于其提出的系隔夜饮酒，除自己的供述外，无其他证据证实何时饮酒，该辩护意见不能成立，本院不予采纳；被告人及其辩护人提出的行政违法的辩护意见，被告人徐某某已通过提出行政复议、行政诉讼方式解决，且公安机关强制提取被告人徐某某血样，符合有关规定，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳；被告人及其辩护人提出血样提取、封存、送检不规范，血样提取登记表中提取量涂改，不能确定鉴定使用的血样检材系被告人徐某某血样的辩护意见，经查，被告人徐某某血样提取登记表未经被告人徐某某确认改动，存在瑕疵，但经调查涂改是在血样检材移交过程中，接受民警核实血样量时予以修改，且与证人马某、郑某1、窦某的证言、视频资料录像等相互印证，且侦查人员已作出合理说明，被告人徐某某被现场查获、提取封装血样的过程均有执法记录仪录像证实，录像中的被告人徐某某现场提取的血样的抗凝试管号、血样提取登记表记载的抗凝试管号与鉴定机构使用的检材抗凝试管号均一致，故该辩护意见与事实不符，不能成立，本院不予采纳；被告人及其辩护人提出鉴定意见没有鉴定过程、检验方法，形式不符合法律规定，应当依法予以排除的辩护意见，经查，鉴定意见系有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员作出，且已载明了鉴定事项、鉴定材料、鉴定过程、鉴定方法，形式要件合法，故该辩护意见不成立，本院不予采纳；辩护人提出被告人徐某某的行为不构成危险驾驶罪的辩护意见与事实不符，本院不予采纳；被告人徐某某提出免于刑事处罚的辩护意见与其犯罪情节及法律规定不符，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十一条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人徐某某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢宜山审 判 员  赵小红人民陪审员  李 岩二〇一九年十二月十八日书 记 员  任昌莹