河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0185民初6126号原告：杨超锋，男，1973年12月26日生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：米宗周，河南泽重律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴帅兵，河南泽重律师事务所律师。被告：景怀亮，男，1965年7月15日生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：乔顺道，河南知德律师事务所律师。原告杨超锋与被告景怀亮承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨超锋及其委托诉讼代理人吴帅兵，被告景怀亮及其委托诉讼代理人乔顺道到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨超锋向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等8万元；原告又增加诉讼请求102619.23元，共计182619.23元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月5日原告到被告经营的卢店镇崔岗东河附近一座厂里拆除旧设备，在干活时窑体倒塌将原告砸伤，原告被120送到登封市人民医院接受治疗，总共花费七万三千余元，期间被告仅在医院账上交了三万医药费，原告的各项损失至今未得到赔偿，遂成讼。景怀亮辩称，1、原告所诉称在干活时窑体倒塌将原告砸伤是不属实的，事实是原告在窑洞干活时违反基本的常识，将窑内承重的钢筋切断，才导致窑体倒塌；2、原告所诉被告没有事实依据，被告也非本案的适格被告，理由为被告将旧设备拆除的劳务承揽给郑幸福，郑幸福个体工商户，全称为登封市唐庄乡幸福门业，原告为郑幸福的雇员或者帮工，在本案发生以前，原、被告之间根本不认识，被告的拆除活动也是通过中间人与郑幸福联系和交办指示，我们认为，被告与郑幸福所代表的个体工商户为加工承揽关系，与原告不存在提供劳务或者雇佣的法律关系，故原告起诉被告主体错误。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的误工证明，其平均工资应当按照工资表计算。对原告提交的交通费发票，均为连号，不能证明原告因治疗而实际乘车情况。对原告申请的出庭证人郑幸福的证言，被告申请的出庭证人杨海敏、李志伟、赵凯的证言，能够证明郑幸福找杨超锋共同干活经过了被告委派的工地负责人赵凯同意，同时能够证明原告受伤过程。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下：2018年12月4日，案外人郑幸福经案外人李志伟介绍承接了被告工地上的旧机器设备、槽钢等切割工程，切割工具由其自行准备，用气另外结算。原告在切割用以存放砖的仓库（该仓库为砖混结构，屋顶呈拱形）内承重钢筋时，窑体突然倒塌致使原告被砸伤，遂被送至登封市人民医院接受治疗。原告于2019年1月8日出院，共计住院34天。出院诊断为：1．左股骨转子下骨折；2．左股骨转子间骨折；3．右股骨下段开放性骨折；4．多处皮肤擦伤；5．右股骨内侧髁骨折；6．右腓骨上段骨折；7．下腔静脉滤器取出术后。共花费医疗费73664.58元及检查费1147.1＋420元。原告向本院提起诉讼后，对其伤残程度、护理期、营养期、误工期申请司法鉴定，经本院委托，2019年9月24日，河南同一法医临床司法鉴定所做出了豫同一司法鉴定所【2019】临鉴字第0853号司法鉴定意见书，鉴定意见为：右股骨多发骨折术后、右腓骨上段骨折后构成十（10）级伤残，护理期5个月，营养期5个月，误工期10个月。原告受伤后，被告为原告垫付医疗费30000元及另行支付原告2000元。原告向本院起诉后，申请对其伤残等级、护理期、营养期、误工期进行鉴定，本院委托河南同一法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所出具的豫同一司法鉴定所【2019】临鉴字第0853号司法鉴定意见书载明：杨超锋右股骨多发骨折术后、右腓骨上段骨折后构成十级伤残；损伤后护理期5个月；营养期5个月，误工期10个月。鉴定费花费1300元。另查明，登封市唐庄镇唐东村属于集镇区。原告杨超锋父亲杨夫申（1952年6月19日生）、母亲李春英（1952年9月7日生），二人均在登封市××××组居住，共育三子，均已成年。原告就职于登封中联登电水泥有限公司，2018年12月5日至2019年7月1日因伤请假，原告受伤前半年月平均工资为2920.74元，2018年12月发放工资1003.49元。另查明：1.2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年；2.2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元/年；3.2018年河南省城镇居民人均年生活消费支出20989.15元/年。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，根据原、被告双方的诉辩意见及提交的证据，被告将窑内旧设备等金属切割工程交由案外人郑幸福承接，由于工程难度及期限，经被告委派的现场负责人赵凯同意，郑幸福与原告共同承接该工程，原告与郑幸福自备工具，其与被告不具备人身依附性，不受被告管理，而是以自己的专业技术向被告交付劳动成果，被告向其支付报酬，故原告、案外人郑幸福与被告之间形成了加工承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本院向郑幸福调查核实被告指定的工作范围时，其称“刚开始（赵凯）说是切割砖窑里的金属，但是后来因为（制）砖窑的石棉瓦需要先找人拆除，赵凯就让我们先去仓库切割钢筋。”对此，被告工作人员赵凯不予认可。但经本院查明，（制）砖窑与仓库在功能及位置上有明显的划分，仓库屋顶墙体均为砖混结构，并设置了供进出的普通室内门的宽度的门框；（制）砖窑屋顶为石棉瓦。从常理上考虑，原告及郑幸福亦无必要私自无故扩大工作范围，且从（制）砖窑与仓库位置及结构上来看，原告及郑幸福错误理解工作区域的可能性也非常小。综合本院查明的案情，应当认定原告与郑幸福接受被告工作人员指示切割仓库内的承重钢筋，故被告存在指示上的过失，应当承担相应的责任。本院向案外人郑幸福调查相关情况时，本院问：“你们当时切割时不知道是仓库的支撑钢筋吗？”郑幸福回答：“不知道，这个仓库屋顶是砖垒的，我们没见过这种结构，想着没事。”本院认为，原告作为完全民事行为能力人，应当具有一定的生活经验和常识，具有较高的安全注意义务，倒塌的仓库系砖混结构，屋顶呈拱形，钢筋的功能为支撑墙体。原告在切割钢筋时，应当考虑到切割后可能导致的后果，但其疏于防范，故对损害后果其亦存在一定的过错。综合双方的过错程度及原因力大小，本院酌定原告自身承担30%、被告对原告的损失承担70%的责任。原告具体损失如下：1．医疗费73664.58元＋1147.1元＋420元=75231.68元；2．住院伙食补助费：34天×50元=1700元；3．营养费：20元×150天=3000元；4．误工费：2920.74元÷30天×205天-1003.49元=18954.9元；5．护理费：45677元/年÷365天×150天=18771.37元；6．残疾赔偿金，原告居住地为集镇区，收入来源为在登封中联登电水泥有限公司工作获得的工资，故应当按照城镇居民人均可支配收入计算：31874.19元/年×20年×10%=63748.38元；7．被扶养人生活费，原告父母居住地为集镇区，故应当按照城镇居民人均消费性支出计算：20989.15元/年×（14年＋14年）×10%÷3=19589.87元；8．鉴定费：1300元；9．交通费：根据住院次数及地点，本院酌定200元。以上共计202496.2元。因此次事故，造成原告伤残十级，给原告造成了精神损害，故被告应当另行向原告支付精神抚慰金5000元，扣除已支付的32000元，被告还应支付202496.2元×70%-32000元＋5000元=114747.34元。对原告超出部分的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。庭审中，被告辩称，1．原告违反基本常识将承重钢筋切断导致窑体倒塌；2．本案主体不适格，被告将工程承揽给案外人郑幸福，原告为郑幸福的雇员或者帮工，原、被告之间根本不认识，被告土地的拆除活动也是通过中间人与郑幸福联系和交办指示。本院认为，对辩由1，本院已根据查明的事实，依据双方的过错，给原告划分了30%的责任；对辩由2，根据原告杨超锋的自认及案外人郑幸福的陈述，二人实系合伙关系，且案外人郑幸福因一人无法完成工程需另外找人经过了被告委派的工地负责人赵凯的同意，共同承接该工程。中间人仅给案外人郑幸福介绍活，并未指示二人拆除。故对被告的上述辩由，本院均不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告景怀亮应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨超锋医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养费生活费、鉴定费等各项损失共计114747.34元；二、驳回原告杨超锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3952元，减半收取1976元，由原告杨超锋负担734元，由被告景怀亮负担1242元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交于本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  杨海悦二〇一九年十二月二十五日书记员  高萌歌