广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0108民初3348号 原告：广西定宏建筑劳务工程有限公司，住所地南宁市良庆区凯旋路15号南宁绿地中心7号楼1525号，统一社会信用代码91450103593240930U。 法定代表人：吴国安，该公司总经理。 委托诉讼代理人：葛尧曌，女，该公司员工。 被告：邓世刚，男，1973年1月10日出生，汉族，住四川省安县。 委托诉讼代理人：覃秋云，广西广盟律师事务所律师。 原告广西定宏建筑劳务工程有限公司（以下简称定宏公司）与被告邓世刚劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。原告定宏公司的委托诉讼代理人葛尧曌，被告邓世刚及其委托诉讼代理人覃秋云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案相关事实如下： 一、入职时间：2017年8月18日。 二、劳动合同情况：定宏公司与邓世刚签订有《建筑业劳动合同》，合同期限自2017年5月21日（手写）起至合同约定的工作内容完成后止，工作岗位为架子工（手写），月工资为3500元（手写）。 三、办理社会保险情况：定宏公司未为邓世刚缴纳工伤保险费。 四、发生工伤时间和工伤认定情况：2017年10月29日；2018年2月22日，南宁市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，载明：2017年10月29日11时左右，邓世刚在江南区，研祥智谷二、三期工程Dl1栋二层搭梯子时，不慎从支模架上摔下受伤，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。 五、住院起止时间：2017年10月29日至2017年11月26日，共28天。 六、伤残等级鉴定情况：2019年4月18日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论通知书》，载明：邓世刚伤残等级为玖级，停工留薪期为2017年10月29日至2018年1月28日。 七、南宁市职工月平均工资：2016年南宁市在岗职工月平均工资5713元，2017年南宁市在岗职工月平均工资6290元。 八、月工资情况：发生工伤前12个月平均月工资，参照2016年南宁市在岗职工月平均工资5713元；解除或终止劳动关系时前12个月平均月工资，参照2017年南宁市在岗职工月平均工资6290元。 九、双方解除或终止劳动关系的原因：邓世刚于2018年2月6日后自行离职。 十、解除或终止劳动关系的时间：2018年2月7日。 十一、工伤各项费用：住院伙食补助费420元（15元/天/人×28天×1人），停工留薪期工资17139元[5713元/月×3个月（2017年10月29日至2018年1月28日）]，住院护理费3360元[参照2017年南宁市《部分职业（工种）工资指导价位表》护理人员月薪中位数2620元计120元/天/人（2620元/月÷21.75天）×28天×1人]，一次性伤残补助金51417元（5713元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金69190元（6290元/月×11个月），一次性伤残就业补助金56610元（6290元/月×9个月）。 十二、申请仲裁时间：2019年1月29日。 十三、仲裁请求：1.确认邓世刚与定宏公司于2017年8月18日起至2019年1月29日存在劳动关系；2.定宏公司支付邓世刚解除劳动关系经济补偿金6500元；3.定宏公司支付邓世刚停工留薪期满后至解除劳动关系前即2018年1月29日至2019年1月29日期间的基本工资20160元；4.定宏公司支付邓世刚一次性伤残补助金117000元、一次性医疗补助金143000元、一次性就业补助金117000元、2017年10月29日至2018年1月28日期间停工留薪待遇39000元；5.定宏公司支付邓世刚2017年10月29日至2017年11月26日住院期间的护理费3642元、住院伙食补助费390元、劳动能力鉴定费250元；6.定宏公司支付邓世刚办理劳动能力等级鉴定复查费216.9元。 十四、仲裁结果：南宁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月16日作出南劳人仲案字〔2019〕第1624号仲裁裁决：1.确认邓世刚与定宏公司于2017年8月18日起至2018年2月6日存在劳动关系；2.定宏公司支付邓世刚2018年1月29日至2018年2月6日的工资1839元；3.定宏公司支付邓世刚一次性伤残补助金51417元、一次性工伤医疗补助金62843元、一次性伤残就业补助金51417元；4.定宏公司支付邓世刚2017年10月29日至2018年1月28日停工留薪期工资17139元；5.定宏公司支付邓世刚2017年10月29日至2017年11月26日住院护理费3360元、伙食补助费390元；6.定宏公司支付邓世刚劳动能力鉴定费250元、鉴定复查费216.9元；7.对邓世刚其他仲裁请求，不予支持。 十五、需要说明的其他事项：邓世刚于2017年11月26日出院后回到定宏公司带班至2018年2月6日，邓世刚2018年1月29日至2018年2月6日期间工资2024元（6290元/月÷21.75天×7天）；邓世刚因办理劳动能力伤残等级鉴定而支出鉴定复查CT费216.9元、鉴定费250元；《建筑业劳动合同》无原件可供核对。 十六、原告的诉讼请求：1.请求不予支付被告2018年1月29日至2018年2月6日的工资1839元；2.请求确认被告月工资标准为3500元；3.请求在原告支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金中扣除中银保险有限公司已支付的82974.32元；4.本案诉讼费用由被告承担。 本院裁判意见： 原告根据案涉《建筑业劳动合同》主张被告月工资为3500元，由于该合同无原件可供核对，无法确定该合同内容是否存在修改，且原告未能提供证据证明其支付被告的工资情况，故本院不予支持。被告主张其月工资为13000元，但提供的银行交易凭证不足以证明其月工资情况，故本院参照2016年南宁市在岗职工月平均工资5713元计算被告受伤、参照2017年南宁市在岗职工月平均工资6290元计算被告解除或终止劳动关系时前12个月平均月工资。被告出院后在原告处工作至2018年2月6日，其认可的2018年1月29日至2018年2月6日期间工资1839元，未超出法律规定的范围。原告未为被告缴纳工伤保险费，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用，被告认可的住院伙食补助费390元、一次性伤残补助金51417元、一次性工伤医疗补助金62843元、一次性伤残就业补助金51417元，未超出法律规定的范围。《劳动和社会保障部办公厅关于参加商业保险中的人身意外伤害险后是否还应当参加工伤保险问题的复函》（劳社厅函[2001]113号）载明：工伤保险是社会保险的一个重要组成部分，是国家强制实施的一项社会保障制度。按照《劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，中国境内的企业无论是否参加了商业保险中的人身意外伤害险，都必须按照国家规定参加工伤保险。人身意外伤害险不能代替工伤保险。企业在参加工伤保险的同时，可以根据本单位的实际情况，为职工办理人身意外伤害险。据此，原告不能以保险公司已支付商业补充工伤保险理赔款为由免除其应承担的工伤保险赔偿责任。 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十一条第一款第三项、第二十四条和《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》（桂政发〔2011〕73号）第二条第一项规定，判决如下： 一、确认广西定宏建筑劳务工程有限公司与邓世刚在2017年8月18日至2018年2月6日期间存在劳动关系； 二、广西定宏建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起10日内向邓世刚支付2018年1月29日至2018年2月6日期间的工资1839元； 三、广西定宏建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起10日内向邓世刚支付2017年10月29日至2017年11月26日期间的住院伙食补助费390元、护理费3360元； 四、广西定宏建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起10日内向邓世刚支付2017年10月29日至2018年1月28日期间的停工留薪期工资17139元； 五、广西定宏建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起10日内向邓世刚支付一次性伤残补助金51417元、一次性工伤医疗补助金62843元、一次性伤残就业补助金51417元； 六、广西定宏建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起10日内向邓世刚支付劳动能力鉴定复查费216.9元、鉴定费250元； 七、广西定宏建筑劳务工程有限公司无需向邓世刚支付解除劳动关系经济补偿金6500元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由广西定宏建筑劳务工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长 韦 良 审判员 李喜杰 审判员 彭情宝 二〇一九年十二月二十七日 书记员 廖羽冰 速录员 奚川惠