文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0243民初2540号原告：罗世平，男，1955年12月17日出生，苗族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：周光林，重庆渝东律师事务所律师。被告：蔡飞，男，1984年3月16日出生，土家族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：彭郁洪，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周烨，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。被告：重庆龙马建筑工程有限公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道鼓楼社区南门街132号第二层。统一社会信用代码91500243696577579R。法定代表人：杨忠，该公司经理。被告：龙小虎，男，1988年8月8日出生，苗族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。被告：彭水县城市建设投资有限责任公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道高家台10号。统一社会信用代码91500243759276176G。法定代表人：王小刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢**，该公司职工。委托诉讼代理人：覃霞，重庆欣渝律师事务所律师。被告：彭水苗族土家族自治县太原镇人民政府，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县太原镇麒麟社区一组。统一社会信用代码115002430091537831。法定代表人：支海，该镇镇长。委托诉讼代理人：刘德均，重庆才学律师事务所律师。原告罗世平与被告蔡飞、重庆龙马建筑工程有限公司、龙小虎、彭水县城市建设投资有限责任公司、彭水苗族土家族自治县太原镇人民政府身体权纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗世平及其委托诉讼代理人聂洪波，被告蔡飞及其委托诉讼代理人彭郁洪、周烨，被告龙小虎，被告彭水县城市建设投资有限责任公司的委托诉讼代理人覃霞、被告彭水苗族土家族自治县太原镇人民政府的委托诉讼代理人刘德均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗世平向本院提出诉讼请求：1.各被告连带赔偿原告医疗费9836.32元、误工费17500元、护理费595188元（47979元/年×15年×80%+19440元）、住院伙食补助费9660元（60元/天×161天）、营养费4500元、残疾赔偿金296556.5元（34889元/年×17年×50%）、鉴定费3900元、交通费192元、住宿费110元、精神损害抚慰金50000元、假肢定金1000元、重新鉴定费用3208.5元（交通费711.5元、住宿费277元、护理费720元、生活费900元、鉴定费600元），以上共计991651.32元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月1日上午9点过，原告在回自家门市部途中停靠的挖机突然往后退，把原告撞倒，将原告右腿压住，旁人见状，大声呼叫挖机驾驶员，驾驶员方才知道撞到人了，驾驶员将挖机往前开，旁人合力将原告抬出来。原告的妻子闻讯后赶到现场，蔡飞联系120救护车将原告送往太原镇卫生院，太原镇卫生院简单包扎后将原告送往彭水苗族土家族自治县人民医院治疗，由于彭水苗族土家族自治县人民医院治疗条件有限，于是当天又将原告送往重庆长城医院治疗。经诊断，原告胭窝开放性损伤、右胭窝血管、神经、肌键损伤，右股骨下段粉碎性骨折。原告右腿伤势太严重，不能保住右腿，重庆长城医院将原告的右腿中下段作了截肢手术。原告住院29天后转入太原镇卫生院住院至今，原告之伤经鉴定，被评定为六级伤残，需要后续治疗费5460元和残疾辅助用具209000元。蔡飞、重庆龙马建筑工程有限公司作为施工人，在施工现场没有设置明显标志和采取安全措施，造成原告的身体严重损伤，应当承担侵权责任，龙小虎作为挖机的所有权人也应承担赔偿责任，彭水县城市建设投资有限责任公司、彭水苗族土家族自治县太原镇人民政府作为案涉工程的发包单位和项目业主，对施工现场未尽到监督管理职责，也是造成原告受伤的原因之一，故应承担赔偿责任。被告蔡飞辩称，1.原告要求不同法律关系主体、不同主体地位、不同责任的四被告承担连带责任荒谬，本案赔偿主体更应参照自身过错大小承担相应赔偿责任，如果按原告所谓的没有设置警示标志和采取安全措施，被告只在安全保障义务范围内尽到的部分义务承担赔偿责任；2.本案的法律关系，蔡飞、重庆龙马建筑工程有限公司仅仅是施工区域的安全保障义务人，不是挖机驾驶员的雇主，不是侵权人，其能做到的仅仅是施工外围的警戒工作，不具备挖机作业的专业资质，不能阻止受害人进入施工现场，不能扩大两被告的义务。龙小虎与原告是侵权关系，龙小虎雇请的驾驶员是直接的侵权人，应承担侵权责任；3.原告陈述事发时见他人横穿工地没有出事，自己也尝试从通道向篮球场方向穿越工地，可以看出原告已经意识到存在危险，基于别人未出事而心存侥幸；4.我方举示证据明显可见设置有警戒带，采取了安全措施，尽到了安全保障义务；5.赔偿项目方面，残疾赔偿金按农村居民标准计算，出院后的护理费应减半计算，后续治疗费与鉴定后的医疗费重复计算，护理费应计算64天，误工费依照鉴定意见不应支持，交通住宿费用不合法，精神损害抚慰金由法院认定，假肢定金费用不应计算；6.罗世平主张护理依赖费用，因原告伤情经过治疗已经完全稳定，已经具备安装假肢的条件，原告主张不安装假肢，不可作为认定原告需要护理依赖的依据，原告主张的护理依赖系其自身不配置假肢所产生的扩大损失，该扩大的损失与被告应当承担的责任不具有法律上的因果关系，不应由被告承担该部分的法律责任。综上，蔡飞、重庆龙马建筑工程有限公司尽到了安全保障义务，原告存在故意或重大过失，应承担全部或主要责任。被告重庆龙马建筑工程有限公司未作答辩。被告龙小虎辩称，1.原告回家的路有4条，而通过施工区域不是一个正常人的选择，施工现场设置了警戒线，挖机作业中有休息时间，原告在经过时能够看到是否在施工，其强行闯入施工区域，有重大责任；2.我把挖机按2万每月出租给施工方，我方提供驾驶员，负责维修，油料由施工方负责，驾驶员在施工方的安排指示下进行施工，且事发地点十分狭窄，盲区太大，驾驶员拒绝作业，但施工方多次劝说，驾驶员考虑到租赁关系及施工方的承诺才进行施工，施工方没有做到安全准确的指挥，故此次事故与我方无关；3.原告其病历中记载右腿多种骨折，原告年龄不大，在专业医疗下却被截肢，原因有可能是原告在发生事故之前本就存在疾病导致，或者系医院在诊疗过程中误诊，多因一果；4.原告的残疾赔偿金应按照农村居民标准计算，护理费按60元每天计算，护理时间只计算受伤之日至出院之日至计29天，住院伙食补助费也只计算29日，交通费、住宿费不应计算，精神损害抚慰金不予认可。原告发生事故之前本身存在残疾，并且右腿多处骨折，没有劳动能力，不应计算误工费。被告彭水县城市建设投资有限责任公司辩称，1.我公司已经将涉案工程发包给重庆龙马建筑工程有限公司，原告受伤不是我公司导致，我公司不应承担赔偿责任；2.残疾赔偿金应该按农村居民标准计算，护理费、误工费、住院伙食补助费标准过高。被告彭水苗族土家族自治县太原镇人民政府辩称，太原镇人民政府没有参与涉案工程，不是发包单位，也不是施工单位，没有任何过错，不应承担责任。双方当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：罗世平申请证人易学平、易学书、甘立培出庭作证，拟证明重庆龙马建筑工程有限公司在太原镇二三级污水管网工程施工现场没有设置警示标志，没有安全防范设施。蔡飞申请证人王国清、王成财出庭作证，拟证明重庆龙马建筑工程有限公司在太原镇二三级污水管网工程施工现场设置有警示标志，有警戒带。本院审查认为证人易学平、易学书、甘立培与原、被告均无利害关系，其证言较为客观真实，予以采信，而证人王国清系重庆龙马建筑工程有限公司的职工，王成财系蔡飞雇请的工人，有利害关系，其证言真实性存疑，本院不予采信。罗世平举示XX镇XX社区居民委员会证明两份、房地产权证，拟证明罗世平因购房自2012年从XX镇XX社区X组迁到X组，XX社区X组系XX镇人民政府的驻地，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算，被告方质证认为不能按照农村标准计算，本院审查认为，该组证据证明XX社区X组系XX镇人民政府的驻地，罗世平虽属于农村居民，已经居住在XX社区X组满一年以上，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。蔡飞举示现场照片，张小军的调查笔录，拟证明施工现场拉有警戒带，原告方质证认为不能证明照片的拍摄时间，张小军应当出庭作证，本院经审查认为蔡飞举示现场照片没有拍摄时间，不能证明警戒带系事发前就已经存在，张小军未到庭作证，其证言真实性存疑，本院对该组证据均不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月2日，蔡飞挂靠重庆龙马建筑工程有限公司承包了彭水县城市建设投资有限责任公司的太原镇二三级污水管网工程。重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞随即动工建设，蔡飞租用龙小虎的挖机进行作业，租金为20000元/月，挖机驾驶员庹松林由龙小虎雇请。由于施工地点未设置警示标志和隔离设施，行人可以经过施工地点通行。2019年1月1日上午9时许，庹松林启动挖机准备作业，罗世平从家里到其经营的门市部，从挖机后面路过，庹松林驾驶挖机突然后退，将罗世平的右腿撞到花坛上，罗世平的右腿被压断，花坛被损坏。罗世平受伤后立即被救护车送往彭水苗族土家族自治县人民医院住院治疗，因病情严重，当天又被送往重庆长城医院住院治疗，入院诊断：1.右腘窝血管、神经、肌腱损伤；2.右股骨下段粉碎性骨折；3.右胫骨中断陈旧性骨折；4.右腕关节陈旧性缺失，住院29天后于2019年1月30日出院，出院医嘱：院外继续予以伤口换药处理，1次/日，花去医疗费（含救护车费）共计31220.16元。2019年1月30日，罗世平进入太原镇卫生院治疗，住院期间于2019年2月16日进入彭水苗族土家族自治县人民医院住院治疗，13天后于2019年3月1日出院，出院诊断：节段性肠炎、胆囊炎、右肾结石、双肾囊肿、膀胱炎、胃窦炎、阑尾炎术后、右手截肢、右下肢截肢，出院医嘱：继续治疗右下肢伤口。罗世平在太原镇卫生院和彭水苗族土家族自治县人民医院共花去医疗费12503.46元。2019年3月2日，罗世平进入太原镇卫生院治疗，入院诊断：右大腿中下段截肢术后，后于2019年4月24日出院，花去医疗费3642.52元。2019年4月25日，罗世平进入太原镇卫生院治疗，入院诊断：右大腿中下段截肢术后，住院35天后于2019年5月31日出院，花去医疗费2278.51元。2019年6月8日，罗世平进入太原镇卫生院治疗，入院诊断：右大腿中下段截肢术后，住院10天后于2019年6月18日出院，花去医疗费531.05元。2019年6月23日至同年8月15日期间，罗世平门诊花费783.2元。罗世平受伤之后，蔡飞支付医疗费38603.19元，另外支付罗世平住院伙食补助费3000元。2019年3月6日，罗世平的伤情经重庆市彭水司法鉴定所鉴定为：1.被鉴定人罗世平的伤残等级为六级；2.被鉴定人罗世平需继续口服消炎、阵痛、活血化瘀药物，每天约需30元，按6个月182天计算，后续医疗费约需5460元整；3.被鉴定人罗世平的护理90日、营养90日计算适宜，因罗世平年龄较大，故不予计算误工期；4.罗世平的残疾辅助器具费约需209000元。罗世平花去鉴定费2900元（其中伤残等级鉴定费700元、后续治疗费鉴定费600元、误工护理营养鉴定费600元、残疾辅助器具鉴定费1000元）。龙小虎不服该鉴定意见，申请对罗世平残疾辅助器具费、营养费、护理费和后续治疗费重新鉴定，同时罗世平申请对其护理依赖程度、护理年限、护理人数进行鉴定，本院委托重庆市弘正司法鉴定所进行鉴定。2019年9月9日，重庆市弘正司法鉴定所作出鉴定意见：1.罗世平后期可配置大腿假肢一具，约需20000元，使用及更换年限为6年；2.罗世平的护理时限为受伤之日起至伤残评定前一日，营养时限为90日；3.罗世平自身存在右前臂中下段以远端缺失既往史，本身对进食、穿衣、床椅转移、用厕均有影响，加重右大腿中下段以远端缺失对日常生活自理能力的影响，占次要作用。其原有疾病或残疾对其所需护理依赖程度起加重和辅助作用，本次损伤参与度为75%，需要大部分护理依赖，护理人数1人，建议护理至完成配置右大腿假肢时止。龙小虎支付鉴定费共计2000元（后期医疗费评定900元、护理营养时限评定900元、会诊费200元），同时支付罗世平差旅费1500元。罗世平支付护理依赖程度鉴定费600元。庭审中，罗世平表示因配置假肢后仍需要护理，故选择不配置右大腿假肢。本院认为，本案的争议焦点是：1.本案承担责任的主体以及责任划分；2.罗世平的合理损失。现评判如下：关于争议焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案中，第一，蔡飞租用龙小虎的挖机进行作业，挖机驾驶员庹松林在驾驶挖机过程中，没有观察路面情况，驾驶挖机突然后退不仅撞伤准备过路的罗世平，还将路边花坛损坏，足见其操作失误，对罗世平的受伤具有重大过错，应当承担侵权责任，因庹松林受雇于龙小虎，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，由龙小虎承担赔偿责任；第二，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”，蔡飞挂靠重庆龙马建筑工程有限公司承接太原镇二三级污水管网工程，在施工过程中，疏于管理，没有设置警示标志和隔离设施，且未能对租赁物进行有效的管理、指挥，重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞具有过错；第三，重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞系挂靠关系，具有共同的过错，应当承担连带赔偿责任；第四，罗世平作为完全民事行为能力人，在经过较为危险的施工现场时，理应预见可能存在的危险，从而采取绕行措施，避免受害，但其过于自信，铤而走险，最后被正在施工的挖机撞伤，自己存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，应当减轻各被告的赔偿责任；第五，彭水县城市建设投资有限责任公司将太原镇二三级污水管网工程发包给具有施工资质的重庆龙马建筑工程有限公司，罗世平请求其承担民事责任无事实和法律依据，本院不予支持；第六，太原镇人民政府作为行政管理机关，其是否履行行政管理职责不属于本案审理范围，罗世平请求其承担民事责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上，根据各方当事人的过错大小，本院确定龙小虎承担50%的赔偿责任，重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞连带承担35%的赔偿责任，其余的由罗世平自行承担。关于争议焦点二。罗世平的合理损失为：1.医疗费，罗世平主张9836.32元，经核实，其中2019年3月2日至4月22日在太原镇卫生院的3642.52元医疗费为蔡飞支付，应扣除，罗世平自付医疗费为6193.8元，蔡飞支付医疗费38603.19元，共计44796.99元；2.后续治疗费，因重庆市彭水司法鉴定所于2019年3月6日作出鉴定意见，罗世平需继续口服消炎、阵痛、活血化瘀药物，每天约需30元，按6个月182天计算，后续医疗费约需5460元整，之后罗世平一直在住院治疗，直到2019年6月19日，2019年7月、8月也在门诊开药，罗世平主张了期间的医疗费，再主张5460元后续治疗费，属于重复主张，本院不予支持；3.残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”罗世平自2012年从XX镇XX社区X组迁到X组，XX社区X组系XX镇人民政府的驻地，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。罗世平伤残等级为六级，定残时为63岁，残疾赔偿金为296556.5元（34889元/年×17年×50%）；4.住院伙食补助费9660元（161天×60元/天）；5.营养费，根据罗世平的伤情及鉴定意见，酌情认定为1500元；6.误工费，罗世平主张17500元，因罗世平受伤时已经年满60岁以上，原本右手缺失，无证据证明其有收入，且鉴定意见也不予计算误工期，故不予支持误工费；7.护理费，罗世平主张住院期间19440元，罗世平自2019年1月1日至2019年5月31日，2019年6月8日至6月19日一直住院，共住院161天，护理费应为19320元（161天×120元/天）。罗世平主张出院后护理费575748元（47979元/年×15年×80%），根据鉴定，罗世平后期可配置大腿假肢一具，约需20000元，使用及更换年限为6年；罗世平需要大部分护理依赖，护理人数1人，建议护理至完成配置右大腿假肢时止，罗世平表示不配置右大腿假肢，选择侵权人赔偿其护理费，系扩大损失，不当的加重了侵权人的赔偿责任，因此，对于罗世平主张15年的护理费，本院不予支持。罗世平可以尽快安装假肢，另行依法主张安装假肢前的护理费和残疾辅助器具费；8.交通费，罗世平主张192元，予以支持；9.鉴定费用，关于彭水司法鉴定所鉴定费2900元，因罗世平放弃残疾辅助器具费赔偿，后续治疗费未被支持，故只支持伤残等级鉴定费700元、误工护理营养鉴定费600元。关于重新鉴定费用，支持护理营养时限评定900元、会诊费200元、护理依赖程度鉴定费600元，支持交通费（考虑护理人员1人）409元、护理费360元（120元/天×3天）、生活费600元（参照本地机关工作人员出差标准（100元/天×3天×2人）。罗世平主张重新鉴定时产生的住宿费无证据证明，不予支持。因此，罗世平鉴定费用共计4369元；10.精神损害抚慰金，罗世平本缺失一只右手，现因本次事故导致右腿被截肢，失去生活能力，被鉴定为六级伤残，精神必定遭受重大痛苦，酌情支持15000元；11.住宿费，罗世平主张110元，无证据证明，不予支持；12.残疾辅助器具费，罗世平主张假肢定金1000元，定金不属于最终的购买器具费用，本案中不予支持，其可以凭购买残疾辅助器具发票另行一并主张。综上，罗世平的合理损失为391394.49元，龙小虎应赔偿罗世平195697.25元（391394.49元×50%），扣除其已经支付的鉴定费和差旅费共3500元，最后应赔偿罗世平192197.25元。重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞应赔偿罗世平136988.07元（391394.49元×35%），蔡飞已经支付医疗费38603.19元，另外支付罗世平住院伙食补助费3000元，共计41603.19元，应予扣除，重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞最后应赔偿罗世平95384.88元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告龙小虎于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗世平医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费用共计192197.25元；二、被告重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告罗世平医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费用共计95384.88元；三、驳回原告罗世平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5358元（原告罗世平已预交2679元），减半收取计2679元，由被告龙小虎负担590元，由被告重庆龙马建筑工程有限公司、蔡飞共同负担413元，其余的由原告罗世平负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  刘宇二〇一九年十二月十一日书记员  何乐