云南省墨江哈尼族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0822民初425号 原告：**，男，1988年9月14日生，汉族,重庆市奉节县人，住重庆市奉节县。 委托诉讼代理人：文国军，重庆玉鼎律师事务所律师。特别授权代理。 被告：中咸晟工程有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区金旭路（秦建苑）。统一社会信用代码：91610404598781517M。 法定代表人：田宁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蔡茂仙，云南慧申律师事务所律师。特别授权代理。 原告**与被告中咸晟工程有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，由审判员张晓燕担任审判长并主审本案，审判员刘勇、杨建红参加评议，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告**及其委托诉讼代理人文国军、被告中咸晟工程有限公司及其委托诉讼代理人蔡茂仙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告**向本院提出诉讼请求：请求法院判决原告**同被告中咸晟工程有限公司从2018年2月27日起存在事实劳动关系。事实与理由：建设单位滇南铁路有限责任公司将新建玉溪至出口工程发包给施工单位中铁十六局集团有限公司施工承建；中铁十六局集团有限公司将承包新建玉溪至出口工程的劳务部分发包给咸阳博泰劳务有限公司（2019年3月21日更名为中咸晟工程有限公司）。王学军在2018年农历正月10日（阳历2018年2月27日）让原告到咸阳博泰劳务有限公司承包新建玉溪至出口工程劳务的工地上班，原告在咸阳博泰劳务有限公司上班从事打炮（包括打眼和装药〕、有时对风管漏气进行维修，原告在公司上班期间，咸阳博泰劳务有限公司没有要求原告同公司签订劳动合同，没有固定的上下班时间，上班期间都是听咸阳博泰劳务有限公司的总管李吉平和管理人员唐东荣安排上下班时间及上班时间要做的工作，咸阳博泰劳务有限公司的管理员唐东荣经常在上班前对上班的原告等工人讲安全、讲工作任务、讲生产制度等事项，咸阳博泰劳务有限公司给原告**每月保底工资7000元，每月打炮如果超出30米，每超出1米给加工资200元，打不到30米，原告**每月的工资也是7000元，咸阳博泰劳务有限公司让原告办建设银行卡交给公司财务高建辉保存，在上班期间原告的身份证也交给财务高建辉保管，便于咸阳博泰劳务有限公司对工人进行管理。原告于2018年12月26日在出口工地上班，在修接风管的过程中导致原告头部受伤，原告受伤后被咸阳博泰劳务有限公司的采购管理人员赵永社、龚崇军二人开车送到墨江县人民医院治疗五天后，医生建议转上级医院治疗，原告在墨江医院的医疗费是赵永社支付的。后原告转院到昆明医科大学第一附属医院保守治疗，费用是高建辉支付，原告于2019年1月8日在昆明医科大学第一附属医院出院，咸阳博泰劳务有限公司己经结清两个医院的医疗费用，现在原告**的伤势基本稳定，没有痊愈，经过咸阳博泰劳务有限公司财务管理人员高建辉同意到重庆市正规医院复查治疗。原告于2019年4月6日向墨江劳动人事争议仲裁委员会申请裁决原告**同被告中咸晟工程有限公司从2018年2月27日起存在事实劳动关系，墨江劳动人事争议仲裁委员会在2019年5月11日向原告送达不予受理通知书，原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告中咸晟工程有限公司辩称，1.原、被告之间不存在劳动关系。被告在本案中将有关工程承包给了王学军，原告属于王学军找来的施工人员，其本人没有与被告签订过任何劳动合同，也不存在事实劳动关系；原告是王学军找来施工的，在工地上受王学军的直接管理，工资报酬由王学军发放，双方有财务和人身上的依附关系，而原告与被告没有以上这些关系。2.被告认为劳动关系是指劳动者与用人单位之间存在的以劳动给付为目的的劳动权利义务关系，是基于用人单位与劳动者之间生产要素的结合而产生的关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。人身从属性和财产从属性是劳动关系的本质属性，界定双方是否具有劳动关系，需以从属性为主要判断标准，考察双方是否具有建立劳动关系的合意。本案中，原告与被告之间没有任何的人身和财产上的从属性，不具有劳动关系的基本特征，所以原告与被告之间不存在劳动关系，因此请求法院驳回原告的全部诉讼请求。3.原告不是被告招聘来的职工，与被告没有财务和人身上的隶属关系，不受被告的直接领导、指挥，其不对被告公司负责。综上，原告与被告之间没有任何人身和财产上的从属性，不具有劳动关系的基本特征，不符合认定事实劳动关系的有关规定，双方之间也没有签订过任何劳动合同，所以，原、被之间不存在劳动关系，也不存在事实劳动关系，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 综合各方诉辩主张，本案的争议焦点为：原告**与被告中咸晟工程有限公司是否存在事实劳动关系？ 庭审过程中,原告围绕诉讼请求依法提交如下证据：1.**身份证复印件1份一页，用于证明原告主体适格的事实；2.公司登记基本情况复印件一份3页，用于证明（1）咸阳博泰劳务有限公司在2019年3月21日合法变更名称为中咸晟工程有限公司；（2）咸阳博泰劳务有限公司在变更前所经营的权利和义务由变更后的中咸晟工程有限公司承担；（3）中咸晟工程有限公司已经依法登记注册，是合法的用人单位或用工主体，对外能够承接建筑工程劳务分包业务；3.董事、监事、经理信息及营业执照复印件2份2页，用于证明咸阳博泰劳务有限公司于2012年6月27日依法成立，法定代表人田宁系公司执行董事兼总经理，该公司能够对外承接建筑劳务分包业务，能够成为合法用人单位或者用工主体的事实；4.现场照片复印件2份2页，用于证明原咸阳博泰劳务有限公司承包的劳务工地是中铁十六局集团王岗山隧道出口，及中咸晟工程有限公司的管理人员唐东荣在给**等上班职工安排工作、讲安全管理制度及职工上班戴有安全帽和背心的事实；5.调查笔录及被调查人的身份证复印件2份12页，用于证明：（1）工友王某、沙某1证实**于2018年2月27日是老乡王学军叫到咸阳博泰劳务有限公司分包中铁十六局集团王岗山隧道出口劳务的工地上班，每月保底工资7000元，打炮超出30米给每位上班职工每月加每米200元的工资，职工上班期间是咸阳博泰劳务有限公司的管理人员唐东荣、李吉平安排工作、讲安全生产、讲工作制度，工资由原咸阳博泰劳务有限公司发放，职工上班期间戴的安全帽是原咸阳博泰劳务有限公司提供的；（2）工友王某、沙某1证实上班工友**于2018年12月26日下午在中铁十六局集团王岗山隧道出口工地上上班接修风管机受伤的事实及公司急救情况，身份证复印件证明工友的身份情况，是合法的劳动者，证实**同原咸阳博泰劳务有限公司存在事实劳动关系；6.现场风管照片2份2页，用于证明**受伤前站的铲车及接修的风管事实；7.医院诊断证明、出院记录、出院证2份5页，用于证明**受伤在墨江哈尼族自治县附属医院诊断为：创伤性脑损伤、左侧额叶脑挫伤；右侧额部硬膜下血肿；创伤性蛛网膜下腔出血；枕骨骨折；颈3-4椎体椎间盘后突的事实；8.住院病历2份64页，用于证明**受伤后在墨江哈尼族自治县附属医院治疗情况及伤势情况的事实；9.在中铁十六局玉磨铁路项目部调查时的录音资料光盘一张，用于证明中铁十六局集团有限公司新建玉磨铁路项目部的熊部长讲中铁十六局集团有限公司将承包新建玉溪至出口工程的劳务部分分包给原咸阳博泰劳务有限公司、熊部长说要调取原咸阳博泰劳务有限公司同公司签订的劳务合同涉及商业秘密，公司要求仲裁委或者人民法院调取，不同意复印给律师的事实；10.张律师同**等人谈话的录音资料光盘一张，用于证明中咸晟工程有限公司的代理人承认**受伤的事实及**受伤后是原咸阳博泰劳务有限公司支付医院医疗费的事实；11.视频录音资料光盘一张，用于证明**在原咸阳博泰劳务有限公司上班期间是公司管理人员唐东荣在负责安排工作及负责宣讲安全生产的事实；12.对中咸晟工程有限公司的会计高建辉的视频录音资料光盘一张，用于证明高建辉代表公司非法扣押打工工人身份证，便于公司对打工的工人进行管理的事实；13.中国建设银行个人活期账户交易明细复印件1份2页，用于证明:（1）原咸阳博泰劳务有限公司要求打工的工人去中国建设银行股份有限公司墨江支行办理一张卡交给公司会计保管，便于公司对打工的工人管理和发放工资，工人不做了才把卡还给工人；（2）中铁十六局集团第五工程有限公司玉磨铁路项目部打款给原咸阳博泰劳务有限公司，要求工人办理建行卡上的工资，项目部打款后被中咸晟工程有限公司的会计高建辉取走，说明打工的工人工资是原咸阳博泰劳务有限公司在统一管理和发放的事实；14.不予受理通知书及送达回证，用于证明原告享有起诉的权利的事实；15.王学军的书面证明一份，用于证明王学军只是代班工人的事实；16.司法鉴定书一份，证明**受伤的程度符合工伤伤残的规定的事实；17.证人王某提供的证言一份，用于证明**在被告处上班、工资发放及原告受伤的情况的事实；18.证人沙某1提供的证言一份，用于证明**和证人在被告处上班以及**在工作中受伤的事实。 被告向本院提交如下证据： 1.王岗山隧道开挖承包协议原件1份7页，用于证明被告于2016年6月29日将王岗山隧道的开挖工程承包给了王学军以及原被告之间不存在有任何劳动合同，自然也就不存在劳动关系的事实；2.王学军身份信息复印件一份，用于证明被告将工程承包给的承包人的身份信息。 本案审理过程中，原告向本院申请调取了以下证据：证人王某、沙某2的中国建设银银行卡客户交易明细清单共5页，用于证明原告与证人王某、沙某2一样，在被告处上班，由被告的财务人员带领工资后支付给原告和证人，**与被告存在事实劳动关系，被告违法扣押员工的银行卡及身份证的事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的证据，被告认为：对证据1、2、3的三性及证明目的均无异议；对证据4、5、6、7、8、9、10、11、12、13、15、16、17、18的三性及证明目的均不认可；对证据14的三性认可，但对证明目的不认可，认为因为**不具有相应的主体资格，劳动仲裁部门才不予受理本案。对于被告提交的证据，原告对证据1的真实性和合法性不认可，但认为与本案有关联性，只能证明被告承包了王岗山隧道的事实；对证据2的三性无异议，但对证明目的不认可。对于原告申请本院调取的证人王某、沙某2的中国建设银银行卡客户交易明细清单，原告无异议，认为能证明原告欲证明的事实；被告对该证据的真实性和合法性无异议，但不认可其关联性，被告公司的工作人员高建辉与王学军进行结算，再由王学军具体发放工资给王某、沙某2，无法证明王某、沙某2与被告存在劳动关系，同理，**与被告也不存在劳动关系。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据：证据1来源合法、内容真实，本院予以采信；证据2、3与被告向本院提交的材料相互印证，本院予以采信；证据4、5、6、17、18能相互印证，证明**在王岗山隧道工作及**在工作中受伤的事实，本院予以采信，其他证明目的本院不予采信；证据7、8、14来源合法、内容真实，本院予以采信；证据13为复印件，本院不予采信；证据15出具证明的王学军未到庭，证据形式不合法，本院不予采信；证据9、10、11、12来源不合法，本院不予采信；证据16的真实性本院予以认可，但与本案无关，证明目的本院不予采信。被告提交的证据1、2为来源合法、内容真实，本院予以采信。本院调取的证据，来源合法、内容真实，且与原告提交的证据5、17、18相互印证，本院对证据内容予以采信，对其他证明目的不予采信。 本院经审理认定事实如下：2016年6月29日被告中咸晟工程有限公司（变更前的名称为咸阳博泰劳务有限公司）与王学军签订了《王岗山隧道开挖承包协议》，协议约定被告中咸晟工程有限公司将王岗山隧道正洞的所有开挖工程承包给王学军，承包期限为自2016年6月28日至施工工程完成为止，协议对双方的权利义务进行了详细的约定，并在第七条第6项约定“发生1000元以下的安全事故由乙方（王学军）自行负责，1000元以上的安全事故由甲方（被告）负责”。2018年2月起原告到王学军承包的王岗山隧道出口工地工作，原告在王岗上隧道工地上班时从事打炮工作（包括打眼和装药〕、有时需要对风管漏气进行维修。2018年12月26日原告**在王学军承包的出口工地上班期间，在维修风管的过程中致使头部受伤，原告受伤后先后到墨江县附属医院进行治疗，原告的伤情经医院诊断为：创伤性脑损伤、左侧额叶脑挫伤；右侧额部硬膜下血肿；创伤性蛛网膜下腔出血；枕骨骨折；颈3-4椎体椎间盘后突。因原告与被告就工伤赔偿事宜多次协商未果，原告向墨江县劳动人事争议仲裁委员会递交了《劳动争议仲裁申请书》，请求依法确认原告与被告存在事实劳动关系，墨江县劳动争议仲裁委员会于2019年5月9日以被告主体不适格为由，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定，作出了墨劳人仲案字（2019）第004号《不予受理通知书》，决定不予受理。原告认为，其与被告存在事实劳动关系，墨劳人仲案字（2019）第004号《不予受理通知书》认定事实不清，适用法律错误，故诉至本院。 本院认为，劳动关系,又称劳动法律关系,是指符合劳动法规范的用人单位与劳动者运用劳动能力实现的劳动者提供劳动,用人单位支付报酬而产生的权利义务关系。劳动关系具体包括规范的劳动关系和事实劳动关系。参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”以及人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发［2013］34号）第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定,将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的,由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”本案中,被告将的开挖工程承包给不具备用工主体资格的王学军进行施工,原告在王学军承包的工地上工作时受伤，应由被告承担用工主体责任，原告**与被告中咸晟工程有限公司存在事实劳动关系。故原告诉请确认其与被告存在事实劳动关系的诉请，本院予以支持。被告辩称其与原告不存在劳动关系、请求法院驳回原告的全部诉讼请求的主张，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。 综上所述，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，判决如下： 原告**与被告中咸晟工程有限公司存在劳动关系。 案件受理费10元，由被告中咸晟工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。 审判长  张晓燕 审判员  刘 勇 审判员  杨建红 二〇一九年十二月九日 书记员  周梦媛