广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初2952号 原告：胡平，男，汉族，1963年1月24日出生，住北海市海城区。 委托诉讼代理人：陈源莲，广西唐程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐程，广西唐程律师事务所律师。 被告：广西大业建设集团有限公司，住所：广西北流市永安路11号。统一社会信用代码：914509812005355282。 法定代表人：李寿坤，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄乃千，广西南港律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林海，广西南港律师事务所律师。 第三人：韦秀荣，男，汉族，1973年10月17日出生，住北海市海城区。 原告胡平与被告广西大业建设集团有限公司（以下简称大业公司）、第三人韦秀荣劳务合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡平及其委托诉讼代理人陈源莲，被告大业公司的委托诉讼代理人黄乃千、林海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡平向本院提出诉讼请求：1.大业公司向胡平支付劳务承包费419533.40元及逾期付款违约金21034.10元（按年利率6%计算，自2018年12月15日暂计至2019年10月16日，其余违约金计算至实际清偿劳务承包费之日止）。事实与理由：2017年3月28日，胡平与大业公司签订《建筑工程劳务分包合同》（以下简称《劳务分包合同》），约定大业公司将其承包的防城港市豪丫市场综合配套区3标工程中部分劳务工程分包给胡平，承包范围包括基础土方平整、基础垫层以上混凝土浇筑、钢管外架、钢筋的制作及安装、各种安全防护及文明施工设施的塔拆等内容。合同签订后，胡平严格按照合同等约定完成相应的劳务工作。此外，除了合同约定的工程范围，胡平还应大业公司的要求为其提供外钢管架脚手板用于外墙涂料配合施工额外产生租赁费用，且由于在胡平提供劳务过程中大业公司因工地旁边山体需高位切坡、混凝土预制桩试压不达标、道路未硬化无法通行等原因造成胡平无法施工产生窝工费用等共计419533.40元。现关于《劳务分包合同》中约定的承包范围双方已经进行验收结算，但对于上述胡平应大业公司要求提供的额外劳务支出、窝工费用、损失等各项工程外的劳务费用至今拒不同意结算亦拒不支付相应的款项。综上所述，胡平认为其经大业公司要求提供的劳务以及因大业公司原因直接造成的窝工费用均是属于合理的费用，大业公司应当足额支付。现大业公司拒不支付的行为构成严重违约，侵犯了胡平的合法权益。 被告大业公司辩称，胡平主张的外墙脚手板租金部分因胡平与案外人杨玉顺签署的合同均为无效合同，案外人不能依据合同约定向胡平主张延期费，所以大业公司要求胡平保留脚手板配合施工并不会产生额外费用，是胡平自愿向案外人支付了40万元延期费，与大业公司无关。对于胡平主张的窝工损失费，胡平依据的施工日志系自行制作，没有得到监理单位和大业公司现场管理人员的确认，真实性无法得到证实，不能作为计算依据。对于胡平主张的逾期付款违约金，没有计算的根据，因为不存在逾期付款的事实。 第三人韦秀荣陈述称，对于延期费其与胡平在《劳务分包合同》中没有约定。对胡平提交的《关于工程延期及费用报告》，其在现场也和大业公司确认其负责签收，当时向大业公司汇报，由大业公司根据合同约定来决定延期费是否产生。因为胡平与大业公司目前还没有对胡平施工的工程款进行最终结算，这笔延期费用根据合同约定以及建筑行业规定来确定是否可以支付。 本院经审理认定事实如下：2017年3月20日，大业公司出具一份《授权委托书》，授权委托韦秀荣以大业公司名义开展处理防城港市豪丫市场综合配套3标工程现场施工管理事宜，韦秀荣在处理该项目施工过程中所签署的一切文件和处理与之有关的事务（凡涉及财务转账、贷款、借款等无公司盖章确认的合同除外），大业公司均予以认可；委托期限自该项目中标之日起至项目竣工、结算完毕。 2017年3月28日，韦秀荣为甲方（劳务发包方）与胡平为乙方（劳务承包方）签订一份《劳务分包合同》，就防城港市豪丫市场综合配套区3标工程所包含的基础土方平整、基础垫层以上施工图纸的土建全部内容（水电、铝合金门窗、入户门、防水、外墙饰面等除外），具体包含基础土方平整、基础垫层以上混凝土浇筑、钢管外架、钢筋负责制作安装、施工用的机械设备以及各种安全防护及文明施设的搭拆，乙方提供周转材料、机械设备的相关检验、检测、试验费，乙方负责施工现场样板间的制作安装，在施工过程中相互配合其他工种的施工，负责现场垃圾清运到指定位置并达清水房交房标准，满足交房要求；计划开工日期为2017年3月1日，计划完工日期为2017年10月30日；主要节点工期：基础为2017年5月15日前，结构主体封顶为2017年7月30日前，外墙抹灰在2017年9月15日前，节点工期应根据甲方交付桩基满足下一道工序施工要求开始计算，如延期工期顺延；乙方应无条件执行甲方的进度计划安排（包括新调整的进度计划），如乙方无法达到甲方的节点工期要求，甲方有权采取相应措施，所产生的费用由乙方负责，如果连续两个节点工期都没达到甲方的要求则甲方按未完成工程量的3%对乙方进行处罚；因业主、甲方等不可预见的问题造成的停工，连续超过7天至1个月，由甲方负责支付乙方在此停工过程中的机械、外架和工人的闲置费按1000元/天计算，连续超过1个月以上，一次性补助退场费5万元。合同第十一条约定承包价格按380元/㎡计算，总建筑面积为48475.6㎡，合计金额为18420728元（建筑面积按GB/T50353-2005计算），最终以实际完成工程量结算，图纸及合同以外的以签字或工日计取（大工按200元/工日，小工按150元/工日）结算时给予全额支付；本合同单价为一次包干价格，在合同实施期间不因其他因素变化而调整变动。合同第十二条约定付款方式为：本工程不设工程预付款，乙方每完成一组主体两层甲方35天内支付乙方完成工程量的总造价的50%，每完成一组砌体甲方35天内支付给乙方完成工程量总造价的70%，每完成一组抹灰甲方35一天内支付给乙方完成工程量总造价的80%；余款待工程交工甲方与业主在90天内竣工结算，结算工程款到账后7天内付清。合同第十三条约定乙方应按本合同约定的质量标准组织施工，确保施工质量，施工完毕应及时向甲方提交自检报告，通知验收；甲方应及时对乙方施工成果组织有关部门进行初步验收，验收合格后再进入下道工序施工作业，验收结果表明乙方施工质量不合格时，乙方应负责无偿修复，不延长工期并承担由此导致的甲方的损失；竣工验收时，业主、监理等相关方提出的工程质量缺陷，乙方应无偿维修并承担由此导致甲方的损失，不因先期甲方已验收而减轻乙方的责任。合同第十四条约定保修期限为12个月，乙方应在接到维修通知后按甲方要求内容和时间派人维修，若乙方未按甲方要求执行，甲方可委托其他单位或人员修理，其费用由乙方承担。合同第十五条约定甲方负责为从事危险作业的人员办理意外伤害保险并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用；保险事故发生时，甲、乙双方有责任采取必要的措施减少损失。合同第十七条约定乙方向甲方缴纳合同履约押金50万元，双方签订合同后5天内乙方把押金打入甲方指定账户，合同履约押金所含内容包括本合同内所定的各项批标及投标文件内的承诺条件，若达不到以上内容所规定的要求，则从押金中扣除一定的数额，若发生严重违约或给甲方造成无法挽回损失的，没收全部合同履约押金，并赔偿由此给甲方造成的后果；合同履约押金待乙方在第一组主体施工到二层楼面浇筑完砼后7天内无息全额退还给乙方，合同履约押金退还后如存在上述问题，甲方从乙方工程进度款中扣除一定的金额作为处罚，具体金额视情况确定。 2017年9月20日，韦秀荣作为大业公司代理人（甲方）与胡平（乙方）签订一份《主体工程劳务承包补充协议书》（以下简称《补充协议》），因从2017年6月以来一直下雨及高切坡施工等原因，造成乙方不能正常施工，工人情绪不稳定，为了留住工人并能加快施工进度，双方经协商约定在06、07、08组施工时，甲方在建筑面积每平方米增加0.5元的劳务费作为补充因天气原因等造成的误工费，乙方必须组织好人力物力，把其施工范围内的工程按时按量完成，否则甲方有权拒绝支付该项费用；本协议在《劳务分包合同》基础上的补充，各项条款均按《劳务分包合同》执行。 2017年9月15日，胡平向韦秀荣在《签证单》上签字，确定案涉工程04、05、06、07、08组桩芯工程不在《劳动分包合同》范围内，该部分工程由胡平劳务队施工，需签证取费，共计人工、机械费16254元。 2018年1月5日，胡平就合同外施工项目向韦秀荣提交五份《工程签证单》，其中：编号001签证单上八项费用合计24415.60元；编号002签证单砼预制桩清理、焊接发生人工费1600元；编号003签证单临时设施合同外施工项目费用合计4700元；编号004签证单零星工程合同外项目施工费用合计18850元；编号005签证单就临时设施合同外施工费用合计9506元，以上签证单合计费用59071.60元。韦秀荣于2018年5月10日在上述五份《工程签证单》上签字确认。 2018年8月21日，胡平向大业公司提交《关于工期延期及费用报告》，表明：胡平劳务队从2017年4月10日开工以来长期受雨季及其他原因不能正常施工175天；高切坡处理从2017年6月16日至2017年7月20日不能施工35天；04、05组孔桩试压检测不合格而变更图纸从2017年6月25日至2017年8月10日期间误工20天；项目北面施工道路一直未硬化处理，多次材料无法运入现场而无法进行下步施工，从而误工15天（从2017年3月至8月期间）；已完成的外墙抹灰需留置外架给外墙涂料使用，造成外架多种原因延期拆架时间20天（涂料施工从2018年5月2日至2018年6月26日）；目前抹灰材料长期断缺及铝合金门窗迟迟未到施工现场安装，导致工期严重滞后；原计划在2018年4月20日完成任务的情况下根本完不成，因延误时间很长，造成胡平劳务队各项费用严重增加，已超出合同约定及劳务队的承受能力，若不及时处理则无法保证民工工资正常支付，请大业公司项目部按相关条款作出应有的费用支付。韦秀荣于2018年8月23日在该报告上签字签收并注明“具体结算情况以劳务队与项目部双方确定为准”。 2018年11月5日，大业公司向胡平发送《关于加快施工进度的通知》，表明胡平劳务施工队承接的防城港市豪丫市场综合配套区3表（04、05、06、07、08组）工程的劳务分包工程现已进入收尾，目前有以下几项严重影响下一道工序：1、06组1栋外脚手架已满足拆除条件而尚未拆除；2、07组的塔吊设备满足拆除条件尚未拆除；3、部分工字钢、钢管等材料未及时清运；4、室内垃圾未清理；5、散水未完成；6、修补工程未完成；要求胡平在接到通知于2018年11月9日前必须把上述1、2、3点问题处理好，以便配套施工队将进场施工，2018年11月25日整体工程必须达到竣工预验收要求，如果逾期不能按时间节点完成所造成的经济及法律责任由胡平劳务队承担。 2018年11月28日，韦秀荣作为项目部确认人与胡平作为考务班组确认人签订一份《工程量确认承诺书》，载明：“防城港市豪丫市场综合配套区3标（04、05、06、07、08组）工程由胡平劳务班组施工的各项工作（除散水外）已全部完成，现经双方核算以上全部工程量（建筑面积）为49278.8平方米，此工程量确认后，劳务班组与项目部的结算办法及付款方式仍然按公司原签订合同代理人韦秀荣与胡平的《劳务分包合同》第十二条结算办法及付款方式执行。” 2019年4月18日，本院就杨玉顺诉胡平建设工程施工合同纠纷一案作出（2019）桂0602民初175号民事判决书，其中认定事实有：案涉项目的外墙钢管脚手架的安装及拆除、安全网的拆挂系胡平以包工包料的形式发包给杨玉顺施工，双方于2017年4月6日签订一份《外墙脚手架及满堂架搭设工程合同》。2018年8月21日，杨玉顺（乙方）与胡平（甲方）、韦秀荣（见证人）签订了一份《豪丫3标工程外架工程补充协议》，约定按原合同即《外墙脚手架及满堂架搭设工程合同》甲方租用乙方钢管用于搭设防城港市豪丫综合市场配套区3标（04、05、06、07、08组）工程内、外架使用，使用期限为8个月，因下雨等不可抗力原因（甲方不能以上述原因拒付乙方各项工程款）导致租期延期，经双方协商，整个项目总工期的延期费用以固定总价结算，总价为40万元，所有未能拆除的外架依次拆除，06、08组可以延期到2018年9月30日，07组可以延期到2018年10月15日，超过该期限的每栋每天按500元另外计取延期费，该项延期费在拆架前支付结清，双方对本协议不再有任何争议，不得反悔；甲方在合同签订后乙方拆除04组外架，拆完后5天内支付延期费40万元延期费给乙方；甲方在乙方外架全部拆除并清理完成后5天内支付结算工程量余款（如甲方5天内不付工程余款，按原合同《外墙脚手架及满堂架搭设工程合同》执行）；协议还约定了其他事项。上述补充协议签订后，胡平向杨玉顺支付了40万元延期费。该判决已发生法律效力。 另查明，经双方当庭予以确认，大业公司已支付给胡平劳务费合计16415617.50元。 本院认为，胡平系无建筑企业施工资质的自然人，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，《劳务分包合同》应属无效。经询问，胡平明确表示其主张的劳务承包费419533.40元实为外墙脚手板费用271033.40元及窝工损失148500元。根据“谁主张、谁举证”原则，胡平对其主张因大业公司原因导致胡平延期拆除外墙脚手板所产生的实际损失以及工人窝工损失及具体数额承担举证责任，即举证证明外墙脚手板系配合大业公司其他施工人员外墙涂料施工而延期拆除，存在因大业公司原因致使胡平劳务队组施工人员误工的事实、误工的人员以及具体的误工损失数额。本案中，胡平以其单方制作的未经大业公司或韦秀荣确认的《工程签证单》证实上述损失的发生，因大业公司及韦秀荣对上述签证单内容不予认可，胡平又无其他证据予以证实，故胡平应承担举证不能的不利后果。根据胡平与韦秀荣签订的《补充协议》，对下雨及高切坡等原因导致胡平劳务队组不能正常施工，双方约定在06、07、08组施工时通过增加建筑面积每平方米0.5元的劳务费作为补偿因天气原因等造成的误工费，故双方实际对上述情形误工的补偿作出了补充约定，双方在结算时可按此约定履行结算义务。因此，胡平的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告胡平的全部诉讼请求。 案件受理费7908.51元，减半收取计3954.26元，由原告胡平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费7908.51元，户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。 审判员  李明娟 二〇一九年十二月二十一日 书记员  朱俊杰 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。