广东省潮州市湘桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5102民初1593号原告：雷传和，男，1957年9月17日出生，畲族，住潮州市潮安区。委托诉讼代理人：吴温丽，广东沛若律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄文静，广东沛若律师事务所律师。被告：陆锦坤，男，1982年12月24日出生，汉族，住潮州市湘桥区。被告：何炳杰，男，1962年12月6日出生，汉族，住潮州市湘桥区。被告：中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司，住所地潮州市枫溪区潮汕公路东侧高厦路段A1-1号铺面。负责人：黄建辉，总经理。委托诉讼代理人：陈绿水，中华联合财产保险股份有限公司潮州中心支公司员工。原告雷传和与被告陆锦坤、何炳杰及中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年11月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告雷传和之委托诉讼代理人吴温丽，被告陆锦坤、何炳杰、保险公司之委托诉讼代理人陈绿水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷传和向本院提出诉讼请求：1.判决陆锦坤、何炳杰赔偿雷传和各项损失50077.45元；2.判决保险公司在保险责任限额内对第1项诉讼请求承担保险赔偿责任；3.本案诉讼费用由三被告承担。在本案审理期间，因广东东方法医临床司法鉴定所对雷传和的伤残等级、后续治疗费、康复费用、护理期限和护理人数、营养费、残疾辅助器具费、误工期限项目进行鉴定，雷传和对其损失项目进行重新计算，变更上述第一项诉讼请求中的金额为178629.51元。其中，雷传和的各项损失如下：1.医疗费56784.45元；2.住院伙食补助费4900元；3.营养费1800元；4.后续治疗费20000元；5.康复费2000元；6.护理费19170元；7.误工费20800元；8.残疾赔偿金79925.4元；9.被扶养人生活费63415.8元；10.精神抚慰金5000元（在交强险中优先受偿）；11.交通费2000元；12.残疾辅助器具费200元；13.鉴定费3110元；以上1-4项共计83484.45元，其中交强险10000元，余73484.45元，因陆锦坤应负本事故的主要责任，即73484.45×70%=51439.12元，共计61439.12元；以上5-11项共计192511.2元，其中交强险110000元，余82511.2元，因陆锦坤应负本事故的主要责任，即82511.2×70%=57757.84元，共计167757.84元，扣除陆锦坤垫付的43677.45元和保险公司垫付的10000元，余178629.51元，应由被告方承担。事实与理由：2018年9月12日18时15分，陆锦坤驾驶粤Ｕ×××××号小型轿车沿新洋路自北往南行驶至凤园路交界处左转弯，适遇雷传和驾驶二轮摩托车沿凤园路自东往西直行至该处，因陆锦坤驾车转弯没让直行车辆优先通行，措施不及时，致二车发生碰撞，造成雷传和受伤住院及车辆受损的交通事故。2018年10月16日，潮州市公安局交通警察支队市区一大队作出2018第091218号道路交通事故认定书，认定陆锦坤应承担本事故的主要责任。经查证：陆锦坤是粤Ｕ×××××号小型轿车的驾驶员，何炳杰是粤Ｕ×××××号小型轿车的所有人，保险公司系粤Ｕ×××××号小型轿车的交强险及商业第三者责任的保险人，事故发生在保险期限内。因此，三被告依法应就雷传和因本事故造成的损害承担赔偿责任。因雷传和的各项损失得不到有效赔偿，为维护雷传和合法权益，雷传和特向法院起诉，请求判准所求。陆锦坤辩称，其请求垫付雷传和的医疗费用43677.45元在本案一并处理。何炳杰无意见。保险公司辩称,雷传和的部分诉请不合理，具体如下：医疗费，根据保险合同协议，医疗费需剔除非医保用药部分费用，对于出院后发生医疗费无法证明与雷传和治疗有关联，应属后续治疗费用；伙食费，只认可雷传和第一次住院天数34天的伙食补助费，对于二次手术的伙食补助费未发生，不予认可；营养费，根据粤高法【2018】39号文规定，涉残的营养费参照5000元×伤残赔偿指数，营养费应为500元；后续治疗费，诉请金额过高；康复费，雷传和已治疗终结出院并已评定伤残，证明其已病情稳定无需康复治疗，不认可该费用；护理费，雷传和护理费计算标准及期限有误，请法庭查明并重新认定；误工费，出险时雷传和61周岁，已超过国家规定男性法定退休年龄，雷传和需提供劳动能力证据及仍在从事劳作的误工损失凭证，否则该司不予认可；残疾赔偿金，根据粤高法【2018】39号文规定，户籍性质根据户籍登记信息认定，户籍登记为居民，按照国家统计局公布的户籍城乡分类代码确定，雷传和的户籍登记信息为李工坑村，城乡分类代码为220，系农村户籍，雷传和没有提供证据证明其主要收入来源于城镇，派出所出具的《证明》远远不足以证明其赔偿标准应为城镇标准；被扶养人生活费，雷传和主张雷金福的被扶养人生活费，但雷传和自身已达法定退休年龄，且雷传和没有提交其仍具备劳动能力的证明，该司不予认可，计算标准应当参照扶养人户口性质，雷传和户口性质为农村居民户籍，只能按照农村居民标准进行计算，同时，雷传和的配偶也负有扶养责任，应当予以分担；精神抚慰金太高；交通费，雷传和没有提交任何正式收费票据予以佐证，该司不予认可；鉴定费，不属于该司的赔偿责任，不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月12日18时15分，陆锦坤驾驶粤Ｕ×××××号小型轿车沿新洋路自北往南行驶至凤园路交界处时左转弯，适遇雷传和未取得机动车驾驶资格驾驶粤Ｕ×××××号二轮摩托车沿凤园路自东往西直行至该处，因陆锦坤驾车转弯没让直行车辆优先通行，加之雷传和驾车对路面动态注意不够，措施不及时，致二车发生碰撞，造成雷传和受伤住院治疗及二车不同程度受损的交通事故。潮州市公安局交通警察支队市区一大队于2018年10月16日作出2018第091218号《道路交通事故认定书》，认定陆锦坤负本事故的主要责任，雷传和负本事故的次要责任。事故发生后，雷传和于2018年9月12日到中国人民解放军第一八八医院住院治疗，经诊断为：1.左胫骨平台粉碎性骨折；2.左腓骨小头骨折；3.左膝关节前交叉韧带、外侧副韧带损伤；4.左膝关节内、外侧半月板前、后角损伤；5.左膝关节创伤性滑膜炎。雷传和住院治疗至2018年10月16日出院，住院治疗34天，共用去住院医疗费56677.45元。出院医嘱：1.注意休息及加强营养；2.门诊适时换药及拆线；3.术后3月内不能下地负重行走，3个月后返院复查X线，视X线骨折的愈合情况，决定下地负重行走；4.口服药物治疗；5.术后第3、6、9、12个月定期复查，复查患肢骨折端骨性愈合，大约1年后返院行内固定物取出及术后相关治疗；6.不适随诊。出院后，雷传和于2018年12月18日到中国人民解放军第一八八医院复诊，用去医疗费107元。以上医疗费合计56784.45元。另查明，在雷传和住院期间，陆锦坤为其垫付医疗费用43677.45元，保险公司为其垫付医疗费用10000元。因雷传和其余损失未得到赔偿，遂于2018年11月23日诉至本院，请求处理。本案审理期间，雷传和申请对其伤残等级、后续治疗费、康复费用、护理期限和护理人数、营养费、残疾辅助器具费、误工期限项目进行鉴定。本院依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对其上述申请事项进行鉴定。2019年1月24日，广东东方法医临床司法鉴定所作出东方司鉴〔2019〕临鉴字第35号鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人雷传和构成十级伤残；后续治疗费20000元，康复费2000元，需残疾辅助器具费200元；误工期180天，营养期90天，护理期105天（护理期90天+二次手术护理期15天，建议：增加营养费1800元；伤后前34天配护理人员2名/天，之后71天配护理人员1名/天）。雷传和为本次鉴定支付鉴定费2810元。另外，雷传和申请对雷金福的劳动能力进行鉴定。本院依法委托潮州市劳动能力鉴定委员会对其上述申请事项进行鉴定。2019年5月21日，潮州市劳动能力鉴定委员会作出潮劳委鉴评〔2019〕02号劳动能力鉴定结论，其审核确认意见为：雷金福为完全丧失劳动能力。雷传和为本次鉴定支付鉴定费300元。以上鉴定费共计3110元。另查明,事故发生时，陆锦坤驾驶的粤Ｕ×××××号小型轿车登记所有人为何炳杰，该车在保险公司投保交通事故责任强制险及第三者责任商业保险；其中，交通事故责任强制险的责任限额中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元及财产损失赔偿限额为2000元，保险期限自2018年6月13日0时起至2019年6月12日24时止；第三者责任商业保险的责任限额为500000元，并投保不计免赔，保险期限自2018年6月18日0时起至2019年6月17日24时止。再查明，雷传和的户籍所在地为潮州市潮安区××镇××村××号，户口性质为农业家庭户口。雷传和的父亲雷家来（已去世）与母亲文小改（1930年6月24日出生）共生育5名子女，即雷传生、雷传和、雷进和、雷进勤及雷进生。至雷传和定残之日（即2019年1月24日），雷传和的母亲文小改己满88周岁。雷传和与其配偶蓝妙娟（1967年12月5日出生）育有儿子雷金福（1988年7月7日出生）。雷传和主张雷金福患尿毒症且完全丧失劳动能力，没有收入来源需由雷传和进行扶养。对此，雷传和提交了潮州市潮安区××镇××村××村委会出具的《证明》、潮州市劳动能力鉴定委员会作出的潮劳委鉴评【2019】02号《劳动能力鉴定结论》、潮州市中心医院的出具关于雷金福的出院记录和疾病证明书、《广东省城乡居民最低生活保障证》（户主姓名：雷金福，低保证编号：N44510311620320170004）予以佐证。同时，雷传和主张其与儿子雷金福、母亲文小改自2016年6月起一直居住在潮州市湘桥区××街道××村××号之××户，即在城镇居住。对此，其提交以雷金福为立协议人的《合资建房协议书》、水电费收据、卫生管理费收款单、潮州市潮安区文祠镇李江坑村李工坑畲族村委会出具的《证明》、潮州市湘桥区凤新街道凤山村委会出具的《证明》及潮州市公安局凤新派出所出具的《证明》予以佐证。此外，雷传和主张其自2016年11月31日起在潮州市××装饰设计室（经营者为陈雪仪，经营范围为服务：室内外装饰设计。）从事安装工工作，工资为3200元/月。对此，其提交了潮州市××装饰设计室出具的《证明》、《营业执照》及《劳动合同书》予以佐证。本院认为，雷传和与陆锦坤之间发生的交通事故，已由潮州市公安局交通警察支队市区一大队作出《道路交通事故认定书》予以认定。陆锦坤、何炳杰及保险公司对该《道路交通事故认定书》均没有异议，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，该《道路交通事故认定书》认定事实清楚、程序合法，本院予以采信。对本案交通事故，陆锦坤负主要责任，雷传和负次要责任雷传和因本次交通事故所造成的伤残等级、后续治疗费、康复费用、护理期限和护理人数、营养费、残疾辅助器具费及误工期限，有广东东方法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》为据。保险公司、陆锦坤及何炳杰对上述《司法鉴定意见书》均无异议。故对上述《司法鉴定意见书》中关于雷传和的伤残等级、后续治疗费、康复费用、护理期限和护理人数、残疾辅助器具费、误工期限的意见，本院予以采纳。同时，雷金福的劳动能力有潮州市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论》为据。保险公司、陆锦坤及何炳杰对上述《劳动能力鉴定结论》均无异议。故对上述《劳动能力鉴定结论》的意见，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”之规定，参照广东省2019年度人身损害赔偿计算标准，结合雷传和之诉讼请求及其提供的证据，雷传和可主张的各项经济损失如下：1、医疗费。根据《解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，雷传和因本交通事故用去医疗费56784.45元，有医院出具的相应病历、出院记录、疾病证明书、费用清单、住院医疗费为据，本院予以确认。2、住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，雷传和因本交通事故住院34天，其住院伙食补助费应为100元/天×34天=3400元。对雷传和请求二次手术住院伙食补助费，因二次手术尚未进行，二次手术住院的伙食补助费可待实际发生后再主张。3、营养费。根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，雷传和的鉴定意见评定其十级伤残，结合鉴定意见书出具需“增加营养费”的意见，雷传和可主张的营养费为5000元×10%=500元。4、后续治疗费。根据《解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，雷传和的鉴定意见评定后续治疗费为20000元，结合雷传和的出院医嘱有“大约1年后返院行内固定物取出及术后相关治疗”的意见，该部分费用可确定必然发生的费用，故对雷传和请求后续治疗费20000元的意见，可予支持。5、康复费。根据《解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，结合鉴定机构出具关于雷传和康复费的意见，现雷传和请求康复费2000元的意见，可予支持。6、护理费。根据《解释》第二十一条第一款、第二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，雷传和主张护理费住院期间按每人每天150元计算，出院后按每人每天120元计算，可予支持。结合《司法鉴定意见书》中评定雷传和的护理期为105天（护理期90天+后续手术住院15天）；其中，伤后前34天，配护理人员2名/天，之后71天，配护理人员1名/天。由于雷传和二次手术尚未进行，二次手术住院15天的护理费可待实际发生后再主张，即其可主张的护理费为150元/天×34天×2人+120元/天×56天×1人=16920元。对雷传和请求超过部分，本院不予支持。7、误工费。根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，雷传和提交了潮州市××装饰设计室出具的《证明》、《营业执照》及《劳动合同书》主张其在潮州市××装饰设计室从事安装工工作。故对雷传和确实务工的事实，依法有据，本院予以认定。雷传和因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天为134天。因雷传和没有提交证据佐证务工收入情况，其收入按无固定收入认定，可参照2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资标准，故对雷传和主张其工资为3200元/月的意见，可予支持。因此，雷传和可主张的误工费为3200元/月÷30天×134天＝14293.33元。8、残疾赔偿金。《解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，雷传和主张其与儿子雷金福、母亲文小改自2016年6月起一直居住在潮州市××桥区××街道××村××号之××户，按城镇标准计算损失。对此，其提交以雷金福为立协议人的《合资建房协议书》、水电费收据、卫生管理费收款单、潮州市潮安区××镇××村委会出具的《证明》、潮州市湘桥区凤新街道××村委会出具的《证明》及潮州市公安局凤新派出所出具的《证明》予以佐证。对雷传和的上述意见，依法有据，本院可予认定。因雷传和年满61周岁，被评定为十级伤残，其可主张的残疾赔偿金为42066元/年×19年×10%=79925.4元。同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》中“四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，雷传和所主张的被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。根据《解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定，至雷传和定残之日（即2019年1月24日），雷传和的母亲文小改己满88周岁，故雷传和可主张其母亲文小改的被扶养人生活费。同时，根据潮州市劳动能力鉴定委员会作出的潮劳委鉴评【2019】02号《劳动能力鉴定结论》，雷金福虽已成年，但已完全丧失劳动能力，故雷传和可主张雷金福的被扶养人生活费。因雷传和的母亲文小改和儿子雷金福的被扶养人生活费按城镇居民人均消费性计算，故雷传和可主张的被扶养人生活费为28875元/年×5年÷5人×10%+28875元/年×20年÷2人×10%=31762.5元。综上，雷传和可主张的残疾赔偿金共计111687.9元。9、精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，雷传和因本案交通事故致十级伤残，造成了一定的精神损害，故雷传和的精神损害抚慰金可酌定为4000元。10、交通费。根据《解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，因雷传和没有提供交通费的正式票据，其交通费酌情可按照其住院每天30元计算。结合雷传和的病历、出院记录、疾病证明书等，雷传和可主张交通费为1020元。11、残疾辅助器具费。根据《解释》第二十六条第一款：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准”之规定，结合鉴定机构评定雷传和的残疾辅助器具费200元的意见，雷传和可主张的残疾辅助器具费为200元。12、鉴定费。雷传和支付鉴定费3110元，有相关的票据为据，相关的鉴定意见已作为定案依据，该费用是属于认定事故损失的必要费用，本院予以支持。综上，雷传和因本次交通事故而造成的医疗费56784.45元、住院伙食补助费3400元、营养费500元、后续治疗费20000元、康复费2000元、护理费16920元、误工费14293.33元、残疾赔偿金111687.9元、精神损害抚慰金4000元、交通费1020元、残疾辅助器具费200元及鉴定费3110元，合计233915.68元，其中医疗费用包括医疗费、住院伙食补助费、营养费及后续治疗费合计80684.45元，伤残损失包括康复费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费及鉴定费合计153231.23元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，保险公司应在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿雷传和医疗费用10000元（该款已由保险公司赔偿），在死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿雷传和伤残损失110000元。对雷传和超过机动车第三者责任强制保险责任限额部分的经济损失113915.68元（超过机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额70684.45元和死亡伤残赔偿限额43231.23元），由于陆锦坤在本案交通事故中负主要责任，该部分的经济损失的70%（即79740.98元）应由陆锦坤赔偿雷传和。同时，因保险公司承保粤Ｕ×××××号小型轿车的商业三者险，故保险公司还应在商业三者险赔偿限额500000元范围内，对上述陆锦坤应赔偿雷传和的经济损失79740.98元予以赔偿。因陆锦坤请求其垫付的43677.45元在本案中一并处理，为减少当事人的诉累，可予照准。该款可由保险公司在商业三者险赔偿雷传和的经济损失79740.98元中予以返还。因雷传和的各项损失已由保险公司赔偿，故其对陆锦坤的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条：“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的”之规定，因雷传和没有举证证明何炳杰存在上述过错，故其对何炳杰的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。对保险公司辩称雷传和的医疗费应根据保险合同协议约定剔除非医保用药部分费用的意见，因其没有提交投保人与保险人关于该约定的保险合同或其他证据予以证明，对保险公司的上述答辩意见，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二十七条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司应在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告雷传和伤残损失110000元，该项应于本判决生效之日起10日内履行完毕；二、被告中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司应在机动车第三者责任商业保险赔偿限额500000元范围内赔偿原告雷传和79740.98元（其中，应将36063.53元赔偿原告雷传和，43677.45元直接返还赔偿款垫付方被告陆锦坤），该项应于本判决生效之日起10日内履行完毕；三、驳回原告雷传和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3873元，由雷传和负担652元，中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司负担3221元。案件受理费已由雷传和预交，雷传和同意中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司将应负担的上述受理费直接向其支付，故本院不另作收退，中华联合财产保险股份有限公司潮州市枫溪支公司应负担的上述受理费，应于本判决发生法律效力之日起五日内付还雷传和。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审 判 长  洪泽娜代理审判员  黄妙玲人民陪审员  郑绍定二〇一九年十二月四日书 记 员  陈 艺