黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3350号上诉人（原审被告）：姚亮，男，1984年5月14日出生，汉族，个体工商业户，住齐齐哈尔市建华区，委托诉讼代理人：刘辉，黑龙江学晏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王磊，男，1988年9月22日出生，汉族，个体工商户，住齐齐哈尔市铁锋区，委托诉讼代理人：于晖，黑龙江富利来律师事务所律师。上诉人姚亮因与被上诉人王磊合伙纠纷一案，不服齐齐哈尔市建华区人民法院（2017）黑0203民初1756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姚亮上诉请求：一、撤销齐齐哈尔市建华区人民法院（2017）黑0203民初1756号民事判决；二、驳回王磊的诉讼请求；三、一、二审诉讼费由王磊负担。事实和理由：一、原审判决基本事实认定不清。1.双方解除合伙的时间认定不清，原审法院认为双方合伙期间为2015年5月17日至2016年5月31日，而在原审法院认定的事实和本院认为中是“王磊即在2016年6月后未再进入酒店工作”。姚亮与王磊自2015年5月17日签订了合伙协议，至2016年6月后王磊提出解除合伙后，事实是双方一直在经营，并未解除合伙，根据合同法第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。而本案中，王磊在当初并未与姚亮协商一致，而是私自将酒店的账本偷偷带出酒店后放弃经营，将合伙期间的所有责任全部甩给了姚亮，因前期所预定的饭桌合同必须完成，姚亮在无奈的情况下，将后期的所有事项完成。根据民法通则第三十五条第二款的规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，按照相关法律规定，姚亮与王磊再未依法解除合同期间所形成的债务应当承担责任，即自2016年6月至2018年1月停止营业,姚亮自己经营期间应当计算在审计范围内的，而一审法院未予审理；二、原审法院认定的解除合伙时间错误。原审法院在认定事实中称，“2015年5月17日，王磊、姚亮双方协商共同经营餐饮项目……2016年6月王磊提出退伙声明，此后一直由姚亮独自经营”。上述认定双方退伙时间是错误的，在王磊提出退伙前双方共同经营期间，就双方经营的酒店已经对外预定饭桌至2016年12月至1月份，所有预定的顾客交纳了定金，并且姚亮向原审法院提供了预定的票据，证明是在与王磊经营期间对外预定饭桌等事实，按照这一事实即使王磊提出退伙，也应在双方经营结束，对酒店的最后盈余、折旧等相关费用作出最后的结算方能协商退伙，并且也符合常理。姚亮当时没有同意结算的原因就是因为这一事实的存在，也是本案双方矛盾所在。所以，姚亮与王磊应当就本酒店将在经营期间所有项目完成后，将账目进行结算后，对其共同经营期间所有盈余和剩余相关设备进行处理后，才能是双方经营期间最后结果，且对双方也是公平的。所以，原审法院认定双方解除时间是错误的，没有将后期的经营期间折旧和其他损失计算审计报告内，对姚亮是不公平的；三、本案的裁判结果与事实结果不符，显失公平。原审法院认定事实中称“2015年5月17日至2016年5月17日收入为5,769,542.46元，成本费用为6,756,755.43元，净利润为996,212.97元”，按照原审法院的陈述应当本年度是负值，是亏损的状态。而此时双方并没有最后进行清算和解除合伙经营，所以酒店的经营一直在持续状态，会产生费用其中包括相关的设备折旧和人员的费用也持续在发生。所以，最后双方不再经营时间为2018年1月，这时应将酒店的所有账目进行清算，将剩余设备等进行处理后，才是该酒店最后在原有的净资产基础上，经营期间的盈余加上设备处理价值后，得出双方在经营期间的结果即是盈余多少钱，并按比例分担。而不是像原审法院，简单的以审计结果进行简单作出处理,同时也不能将处理固定资产结果按审计报告的数据折合成人民币现金的形式分担即让姚亮以现金的方式付给王磊，显然不合理、也不公平。应将酒店所有设备等按照市场实际价值为准作处理后具体剩余多少钱，按照比例分担。姚亮在庭审中着重的提出了这一问题，而原审法院没有充分考虑这一实际问题，没有能从根本和实际来考虑本案，只是应付了事，显然对姚亮不公平；四、8万元定金不应当作为收入在审计中体现出来，王磊在合伙解除过程中有过错，应承担过错责任，并不是因为姚亮的原因，而是因为王磊应当缴纳租金和房费，其没有钱缴纳而提出退伙，根据约定，王磊已经构成违约，应当承担违约责任。王磊辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王磊向一审法院起诉请求，1、请求法院判令王磊、姚亮双方解除合伙关系；2、分割王磊、姚亮合伙期间的共同财产3,189,030.51元的30%即956,709.16元；3、诉讼费由姚亮承担。一审法院认定事实：2015年5月17日，王磊、姚亮双方协商共同经营餐饮项目建华区鹤都酒店，协议主要载明：王磊、姚亮共同出资租赁齐齐哈尔市建华区东四道街与双华路交岔口方兴农贸市场一层二层，面积2600平方米的房屋，租金为每年120万元；姚亮第一年以房租120万出资，王磊出资现金100万元，总投资不足部分由姚亮出资；盈余分配：每个结算期，在盈利资金中先行依照本协议的约定，按投资比例分配；债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足以清偿债务时，由双方按出资比例承担责任；合伙经营的盈利分配周期：自本协议生效且开展经营之日起，每季度为双方的一个结算周期；合伙经营组织聘任王金玲为合伙经营的经理，负责合伙经营组织的经营活动，聘用月薪为5,000.00元；合伙人擅自以其在合伙组织中的财产份额出资的行为无效，对方有权按退伙处理，本协议任何一方严重违反本协议、或因重大过失导致合伙组织解散的，应当向对方承担赔偿责任；合伙期限届满、双方合伙人一致同意终止合伙关系、发生合伙经营过程中无法继续履行本协议等情形的合伙解散;合伙终止后，各合伙人的出资为个人所有，届时予以返还。协议签订后，房屋装修期间，王磊又投资了20万元，姚亮投资了160万元。在经营管理中,姚亮免去王金玲的经理职务并予以辞退，双方未按照协议约定对合伙企业的账目如期进行清算，也未分配利润。2016年6月王磊提出退伙声明，此后一直由姚亮独自经营。另查明，在齐齐哈尔市工商行政管理局建华分局备案的姚亮与齐齐哈尔北方房地产开发有限责任公司于2015年7月4日签订的房屋出租协议，协议约定该房房租为每年50万元。2017年2月21日，在王磊及诉讼代理人熊锦全、姚亮委托代理人范桂兰及**民在场情况下对共同经营的账目进行了核对，王磊认为是491,644.98元、姚亮认为是142,421.40元。交接单中库存商品为233,498.49元，有姚亮的会计**民、胡瑞雪的签字。后据上述事实本院于2017年4月做出（2016）黑0203民初1395号判决。姚亮不服上诉至齐齐哈尔市中级人民法院被撤销、发回重审。诉讼期间，本院告知双方当事人应进行依法清算。期间，双方均未进行清算。2018年3月2日，王磊对其合伙经营齐齐哈尔市建华区鹤都酒店期间（2015年5月17日-2016年5月31日）的共有财产情况进行资产清算审计申请，在齐齐哈尔信达会计师事务所有限公司进行鉴定。2019年6月18日，该事务所鉴定意见书鉴定意见为：120万元房租出资已经到位时，2015年5月17日至2016年5月31日收入为5,769,542.46元，成本费用为6,765,755.43元，净利润为996,212.97元；2016年5月31日资产总额为3,003,787.03元，负债为零，净资产总额为3,003,787.03元。王磊出资30%，享有净资产为901,136.11元；姚亮出资比例为70%，享有净资产数额为2,102,650.92元；120万元房租出资没有到位时，2015年5月17日至2016年5月31日收入为5,769,542.46元，成本费用为5,565,755.43元，净利润为203,787.03元，2016年5月31日资产总额为3,003,787.03元，负债为零，净资产总额为3,003,787.03元。王磊出资43%，享有净资产为1,291,628.42元；姚亮出资比例为57%，享有净资产数额为1,712,158.61元。一审法院认为，王磊、姚亮签订的合伙协议合法有效，双方应依协议行使权利、履行义务。按照合伙协议约定，每季度为一个结算周期。经营期间，姚亮未按照协议约定对合伙企业的账目进行如期结算且也未分配利润;加之王磊、姚亮对以房租出资的形式以及人员辞退等问题产生意见分歧，王磊即在2016年6月后未再进入酒店工作。现王磊主张解除双方的合伙关系的诉讼请求应予支持。关于姚亮是否投资120万元租金的认定问题，王磊、姚亮签订合伙协议时，约定租赁房屋的租金额为每年120万元；姚亮第一年以房租120万出资，王磊出资现金100万元，总投资不足部分由姚亮出资。王磊作为完全民事行为能力人应当知晓书面合伙协议中投资额约定的含义，在协议履行过程中租赁房屋一直作为经营场所，故可以认定姚亮的120万元业已出资到位，应当按此投资额计算王磊、姚亮合伙期间（2015年5月17日-2016年5月31日）的盈亏分配。因双方无法进行合伙清算，本院依据鉴定部门的审计意见为依据做出处理。依据鉴定部门的鉴定意见：120万元房租出资已经到位时，王磊出资30%，享有净资产为901,136.11元。故一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决:一、解除原告王磊与被告姚亮的合伙关系；二、被告姚亮于本判决发生法律效力后十日内返还原告王磊投资款为901,136.11元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,367.00元，由原、被告各负担6,683.50元，鉴定费23,500.00元，由原、被告各负担11,750.00元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，姚亮与王磊约定合伙期限为5年。本院认为，合伙协议由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。订立合伙协议、设立合伙企业，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，发生合伙人难以继续参加合伙的事由及其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务，合伙人可以退伙。姚亮与王磊签订的协议书是双方真实意思表示，符合法律规定，双方均应按照约定全面履行自己的义务。姚亮与王磊约定了合伙期限为5年，在经营管理中，姚亮免去王金玲的经理职务并予以辞退，姚亮虽自述其已告知王磊但未提供充分证据证实，且王磊不予承认。同时，姚亮与王磊也未按照协议约定对合伙企业的账目如期进行清算，也未分配利润，双方已难以继续合伙，故2016年6月王磊提出退伙，解除合伙关系符合协议约定，本院予以支持。姚亮关于一审判决认定解除合伙时间错误、王磊提出退伙应在双方经营结束，将酒店的所有账目进行清算、将剩余设备进行处理、对酒店最后盈余、折旧等相关费用作出最后的结算方能协商退伙的主张，与相关法律规定不符，本院不予支持。合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。本案中，王磊先出资100万元，后又出资20万元，姚亮先出资120万元房租，后又出资160万元，总出资额为400万元，王磊出资占总投资比例30%，且双方已约定按投资比例分配，故王磊要求按30%的比例分配合伙期间的共同财产，并无不当，本院予以支持。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的企业事务的，待该事务了结后进行结算。2016年6月，王磊提出退伙时，姚亮应当与王磊按照退伙时的合伙企业财产进行结算，退还王磊的财产份额。2019年6月18日，齐齐哈尔信达会计师事务所有限公司出具的鉴定意见书鉴定意见为：120万元房租出资已经到位时，2016年5月31日资产总额为3,003,787.03元，负债为零，净资产总额为3,003,787.03元。王磊出资30%，享有净资产为901,136.11元；姚亮出资比例为70%，享有净资产数额为2,102，650.92元。姚亮虽对该鉴定意见有异议，但没有提供充分证据证实，且该鉴定意见是在王磊提出退伙时对2016年5月31日双方合伙期间净资产总额的认定，又是在双方无法进行合伙清算的情况下形成的，一审法院采用该鉴定意见符合法律规定。姚亮关于8万元定金不应当作为收入在审计中体现出来的主张，因证据不充分，本院不予支持。姚亮未提供充分证据证实王磊退伙时有过错且王磊退伙时给合伙企业造成了损失，也未提供王磊退伙给合伙企业造成的损失相应扣减其应当赔偿的具体金额，也没有提出王磊退伙时有未了结的企业事务，一审判决并无不当，本院予以维持。姚亮关于在2016年6月至2018年1月停止营业其自己经营期间应当计算在审计范围内等主张，不在本案审理范围。退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。因姚亮与王磊对财产份额的退还办法没有约定，也协商不成，故一审判决并无不当。姚亮关于一审法院简单的以审计结果作出处理,将固定资产按审计报告的数据折合成现金的形式分担，让姚亮以现金的方式付给王磊，显然不合理、也不公平的主张，与法律规定不符，本院不予采信。综上，姚亮的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12,812.00元，由姚亮负担。本判决为终审判决。审判长 周 虹审判员 戚丽英审判员 杨志欣二〇一九年十二月十五日书记员 王宝亮