天津市静海区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0118民初7877号原告：贺蕾，男，1987年5月27日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：梁学敏，国浩律师（天津）事务所律师。被告：天津团泊绿岛建设有限公司，住所地天津市静海区团泊新城2号路。法定代表人：杨培军，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏芳娟，女，该公司工作人员。原告贺蕾与被告天津团泊绿岛建设有限公司（以下简称团泊公司）劳动争议一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺蕾及其委托诉讼代理人梁学敏，被告委托诉讼代理人苏芳娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贺蕾向本院提出诉讼请求：1．由于团泊公司未给贺蕾足额支付工资和缴纳社会保险，请求团泊公司支付经济补偿金40500元；2．判令双方之间的劳动合同于2019年9月26日解除；3．请求团泊公司向贺蕾支付一次性工伤医疗补助金46968元、一次性伤残就业补助金70452元，一次性伤残补助金差额137124元；4．请求团泊公司向贺蕾支付2018年9月至2019年9月共计13个月的工资差额87100元；5．请求团泊公司支付2017年防暑降温费632元、2018年防暑降温费672元、2019年防暑降温费704.4元、2016年至2019年三年冬季取暖补贴1560元。事实和理由：贺蕾于2015年4月进入团泊公司工作，主要职位是销售，贺蕾2015年11月26日在富力津门湖售楼处工作时，由于楼内起火，从窗户往外跳时不慎致伤，后经劳动能力鉴定为伤残七级。现由于团泊公司未足额为贺蕾发放工资和缴纳社会保险，未足额给付因工伤而产生的各项补偿，特向法院起诉，请法院在查明事实的基础上支持贺蕾的诉讼请求，依法裁判。团泊公司辩称，关于诉请一，团泊公司没有不足额缴纳保险和不足额支付工资的事实，因此不同意支付诉请一的款项。诉请一和诉请三是基于工伤解除合同，团泊公司与贺蕾仅存在一个解除事由，两者贺蕾应该择其一，不能一并主张。关于诉请二同意解除合同，但是主张从判决之日解除。关于诉请三，一次性工伤医疗补助金应当由社保基金报销，团泊公司同意在贺蕾配合的情况下，两周内将报销材料递交给社保中心，一次性伤残就业补助金按照法律规定支付，但是和诉请一冲突，贺蕾应该择其一，一次性伤残补助金是社保报销，不存在差额，不同意支付差额部分。关于诉请四，工资已经足额发放，不同意支付。关于诉请五，仲裁时效是一年，贺蕾主张三年的款项大部分已经超过仲裁时效，团泊公司同意没超过时效的按照法律规定支付。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。贺蕾2015年4月入职团泊公司，每月工资包括底薪3000元和销售提成，2015年11月26日发生工伤，经鉴定贺蕾伤残等级为七级，贺蕾受伤前团泊公司以每月3000元的缴费基数为贺蕾缴纳社会保险，2019年6月14日工伤保险基金向贺蕾支付一次性伤残补助金39000元，贺蕾受伤后一直未回团泊公司处工作。2019年9月19日贺蕾向天津市静海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日仲裁委员会出具不予受理通知书。庭审中，贺蕾提交了解除劳动合同通知书、快递单、快递回执，证明其向团泊公司邮寄了解除劳动合同通知书，团泊公司拒收，团泊公司表示未收到上述材料。对贺蕾提交的上述证据，本院予以确认，上述证据可以证实2019年9月23日贺蕾向团泊公司邮寄解除劳动合同通知书，2019年9月26日邮件因团泊公司拒收被退回。关于贺蕾受伤前平均工资数额问题，贺蕾主张其受伤前月平均工资为13548元，并提交了银行流水、证人证言和录音证据，团泊公司对平均工资数额不认可，对招商银行银行流水认可，对证人证言和录音证据不认可。招商银行银行流水显示贺蕾每月工资不足3000元，该款项为团泊公司发放的底薪，证人出庭表示提成以现金形式发放，贺蕾每月工资在10000元以上，对于录音证据，团泊公司不认可真实性，对该录音也不提出鉴定，依法承担举证不能的不利后果，本院对录音证据真实性予以确认，根据该录音证据显示贺蕾受伤前平均工资为9700元，故本院认定贺蕾受伤前月平均工资为9700元。关于贺蕾主张的其受伤后团泊公司每月支付的6700元是否是工资问题，贺蕾主张受伤后，除招商银行银行卡中每月的基本工资外，团泊公司每月还向其支付工资6700元，大部分以现金方式发放，团泊公司对此不认可，表示没有向贺蕾发放6700元工资，即便发放也是发放的补助，并非工资。为证实其主张，贺蕾提交了农行卡交易明细清单，其中有一笔13400元为团泊公司工作人员张洪涛支付，并注明6、7月份平均工资，团泊公司对该证据不认可。根据贺蕾陈述，其提交的农行卡交易明细清单中有四笔款项与其主张的月工资6700元有关，四笔款项中，只有一笔注明是工资，其余三笔均未注明款项性质，同时贺蕾提交了部分其领取6700元现金时签字的表格，上述表格中均未注明该款项为工资，有些注明的是补助，有些未明确注明款项性质，同时根据贺蕾提交的录音证据，张洪涛表示3000元是底薪，另外6700元是补上来的，人力没有记录，跟公司没有关系，不走财务。综合上述证据，本院认定贺蕾主张的每月6700元并非是团泊公司支付的工资。本院认为，贺蕾对天津市静海区劳动人事争议仲裁委员会出具的不予受理通知书不服提起诉讼，起诉要求团泊公司支付经济补偿金及工伤保险待遇，双方之间系劳动争议。关于劳动合同解除问题，贺蕾提出解除劳动合同，团泊公司同意解除，但双方对解除时间意见不一致，贺蕾于2019年9月23日向团泊公司书面提出解除劳动合同，团泊公司于2019年9月26日拒收上述材料，可以视为2019年9月26日贺蕾已经向团泊公司书面提出解除劳动合同，根据相关法律规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同，因此本院认定双方劳动合同于2019年10月26日解除。关于经济补偿金问题，贺蕾以团泊公司未足额支付工资和缴纳社会保险为由提出解除劳动合同。因贺蕾发生工伤后一直未回团泊公司工作，在此期间团泊公司一直在向贺蕾发放底薪，贺蕾主张的未发放的款项并非工资，因此团泊公司不存在未足额支付工资的情况。针对未依法缴纳社保费而被迫辞职的情形，劳动者以社会保险费缴费基数不符合法律规定为由解除劳动合同，并请求用人单位支付经济补偿金，用人单位对此有过错的，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定的情形，应予支持，而劳动者主张社会保险费缴费基数不符合法律规定，应当提供社会保险征缴部门或者劳动监察部门出具的限期补缴通知书或者限期整改指令书等证据予以证明，本案中贺蕾并未提供上述证据材料，依法承担举证不能的不利后果，贺蕾要求团泊公司支付经济补偿的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题，根据相关规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因此工伤医疗补助金应当由用人单位支付，本案中团泊公司表示同意为贺蕾办理申报手续，并表示只需要贺蕾提供解除劳动合同申请书，贺蕾向团泊公司提供了解除劳动合同申请书，但团泊公司拒绝接收，在本院限定的合理期限内，团泊公司一直未办理保险申报手续，造成贺蕾无法从工伤保险基金处获得赔偿。贺蕾至今未获得一次性工伤医疗补助金，团泊公司对此存在过错，本院认定团泊公司应当向贺蕾支付一次性工伤医疗补助金。贺蕾伤残等级为七级，双方2019年解除劳动关系，因此根据相关规定，一次性工伤医疗补助金应当按照2018年度天津市职工平均工资的标准支付8个月，一次性伤残就业补助金应当按照2018年度天津市职工平均工资的标准支付12个月，故团泊公司应当向贺蕾支付一次性工伤医疗补助金46968元（5871元/月×8个月），一次性伤残就业补助金70452元（5871元/月×12个月）。关于一次性伤残补助金差额问题，贺蕾以团泊公司未按照实际工资数额为其缴纳社保，致使其获得的一次性伤残补助金数额减少为由主张团泊公司支付一次性伤残补助金差额。因社保基数非法院调整的范畴，贺蕾并未通过相关社保机构对缴费基数进行认定，故贺蕾该项诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。关于贺蕾主张的2018年9月至2019年9月工资差额问题，因本院已经认定贺蕾每月领取的6700元并非工资，因此贺蕾的该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于防暑降温费和冬季取暖费问题，团泊公司主张贺蕾的该项诉讼请求部分已经超过仲裁时效，根据法律规定，贺蕾申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，贺蕾于2019年9月19日申请仲裁，因此其请求中部分已经超过仲裁时效，对超过仲裁时效的请求，本院不予支持。因此本院认定团泊公司应当向贺蕾支付防暑降温费704.4元，冬季取暖费用520元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《天津市工伤保险若干规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、贺蕾与天津团泊绿岛建设有限公司之间的劳动合同于2019年10月26日解除；二、天津团泊绿岛建设有限公司于本判决生效之日起五日内给付贺蕾一次性工伤医疗补助金46968元、一次性伤残就业补助金70452元、防暑降温费704.4元，冬季取暖费用520元，合计118644.4元；三、驳回贺蕾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由贺蕾负担3元，由天津团泊绿岛建设有限公司负担2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 周 新二〇一九年十二月二十四日书记员 于学婷