湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0408民初2969号原告:谢树忠，男，1968年8月21日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托诉讼代理人：廖勇，湖南秦湘律师事务所律师。被告：衡阳源鸿运长城金属科技有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新技术产业开发区芙蓉路46号。法定代表人：燕飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王云，湖南天戈律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭盛君，该公司职员，女，1965年5月9日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。原告谢树忠为与被告衡阳源鸿运长城金属科技有限公司（以下简称长城金属公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢树忠及其委托诉讼代理人廖勇，被告长城金属公司委托诉讼代理人王云、谭盛君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢树忠向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付欠付的2018年3、4、5月份基本工资9931元；2018年6月至2019年11月的基本工资76500元；2017、2018年度业务提成工资1179.4元；2.判决被告支付给原告因未签订劳动合同支付11个月双倍工资赔偿金73337元；3.判决被告因违法解除劳动合同支付给原告86671元赔偿金。被告长城金属公司辩称，1.原、被告工资结算已经有2019年9月的结算函，扣除原告的各项款项，尚欠18304元，无剩余工资；2.原、被告签订的书面劳动合同，在约定中有不规范处，但不属于未签订劳动合同，不应当支付双倍工资，该诉请已过时效；3.原、被告解除劳动关系依据法律规定解除，不存在违法解除，且不支付违法解除赔偿金。本院经审理认定事实如下：2012年2月14日，原告谢树忠进入被告长城金属公司工作，被安排在生产部担任经理职务，月工资7000元。2013年3月，长城金属公司的经营地址由华源市场迁移至高新技术产业开发区芙蓉路46号，法人代表变更为燕飞。2015年8月14日，原、被告签订了一份《劳务聘用合同》，合同有效期自2015年8月1日起至2016年7月31日止。合同约定：被告公司实行每天工作8小时的工作制度；被告按月支付原告工资为4500元人民币，另加奖金及补助。原、被告双方于当天又签订了一份《劳务合同补充协议》，合同第三条约定，合同签订期限为一年，合同期满后如双方没有提出任何异议，合同继续有效。合同签订后，原告谢树忠的工作岗位调整为市场营销部业务员岗位。2018年2月14日，原告谢树忠向被告长城金属公司借支现金20000元，借款原因为“回家过年”。2018年4月3日，原告谢树忠向被告长城金属公司借支现金5000元，借款原因为“家用及车贷”。2018年4月23日，原告谢树忠与其他两人注册成立衡阳市诚锐精密机械有限公司，注册资本为3000000元人民币，经营范围为金属及五金材料的设计、生产、销售；机械设备设计、研发、生产、制造与销售；原告谢树忠持股比例为15%，实际投资金额为80000元。2018年5月10日，被告长城金属公司营销部负责人找原告谢树忠谈话，告知原告谢树忠开办同类型企业，把公司业务带给自己新成立的公司，严重违反了公司的管理制度，原告谢树忠则矢口否认。2018年5月12日，原告谢树忠离职。2018年5月16日，长城金属公司出具一份《劳动合同解除通知书》，根据劳动合同法第三十九条第二款、第三款、第四款规定解除与原告谢树忠之间的劳动合同，该份通知书未送达至原告谢树忠。2018年6月，原告谢树忠到衡阳市诚锐精密机械有限公司工作。2018年9月19日，被告长城金属公司出具一份《关于公司依法保留起诉权利的函》，内容为：“谢树忠3月份应发工资4472元、4月份应发工资4326元、5月份应发工资1133元，合计金额9931元，扣除社会保险费用个人部分，实发金额6696元。抵扣借款25000元，欠公司余额18304元；鉴于你目前已患严重疾病，公司出于人道主义赞助5000元，个人所欠余额不再偿还，请你于9月26日前到公司办理债务清欠手续”。2018年10月9日，原告谢树忠在该份《关于公司依法保留起诉权利的函》上签收确认。之后，被告长城金属公司并未履行该函内容，即未支付人道主义赞助5000元给原告谢树忠。2017年6月，谢树忠以长城金属公司未与其签订劳动合同、未补发工资、违法终止劳动合同等原因为由，向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。请求裁决：一、裁定长城金属公司向谢树忠支付2018年3、4、5月份基本工资9931元；2018、2019年度业务提成工资1179.4元；二、裁定长城金属公司向谢树忠支付未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿金73337元。三、裁定长城金属公司向谢树忠支付其违法解除劳动合同的赔偿金86671元。长城金属公司亦向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会提出反诉请求：一、裁决谢树忠赔偿长城金属公司经济损失2400000元；二、裁决谢树忠返还长城金属公司25000元借款。2019年10月21日，衡阳市蒸湘区劳动人事争议仲裁委员会作出衡市劳人仲委【2019】第185号仲裁裁决：一、谢树忠与长城金属公司之间的劳动关系解除；长城金属公司自本裁决书生效之日为谢树忠出具解除劳动关系证明，并在本裁决书生效之后十五日内为谢树忠办理档案和社会保险关系转移手续；二、长城金属公司自本裁决书生效后五日内一次性支付谢树忠经济赔偿金(2012年2月14日起至2018年5月16日止）6.5个月×4500元/月×2倍=58500元；三、长城金属公司自本裁决书生效后五日内补发谢树忠工资6696元；四、谢树忠的其他仲裁请求本委不予支持。本院认为，本案系劳动争议纠纷。原、被告之间的劳动争议经衡阳市蒸湘区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告不服而诉至本院，原仲裁裁决不发生法律效力，本院无须对原仲裁裁决作出评判，而应对原、被告之间的劳动争议事项进行全面审查。本案中，原告谢树忠与被告长城金属公司于2015年8月14日签订的《劳务聘用合同》，合同标题不标准，不规范，应当更正为《劳动合同》。经审查，该合同内容具备劳动合同的法定要素和必备条款，而且在合同的尾页下方，盖有长城金属公司单位的公章及谢树忠的亲笔签名，属于原、被告双方真实意思的表达，故该份劳动合同合法有效，本院依法予以确认。双方于同时签订的《劳务合同补充协议》，标题存在同样瑕疵，应当将“务”字更正为“动”字，该补充协议第三条约定：“合同签订期限为一年，合同期满后如双方没有提出任何异议，合同继续有效”。劳动合同到期后，双方应当依法继续签订书面劳动合同。该条款约定的关于合同期限的延长时限不明确的措辞，虽然不存在明显违反法律规定之处，但不宜提倡。鉴于谢树忠未提出异议，且已经予以签名确认，故原告谢树忠主张被告长城金属公司未与其签订书面劳动合同，并要求被告长城金属公司支付其11个月的双倍工资73337元，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。2012年2月14日起至2015年8月1日期间，被告长城金属公司存在未与原告谢树忠签订书面劳动合同的情形，因诉讼时效为一年，原告谢树忠未及时主张权利，现在已经超出诉讼时效。经核实，原、被告劳动关系存续期间，用人单位应当严格依照劳动合同的约定及薪酬制度的规定及时足额发放劳动者的工资。依据双方提供的证据材料可以认定，被告长城金属公司拖欠申请人谢树忠2018年3月、4月、5月份的工资差额为6696元，该工资依法应当予以补发。同时，对于被告长城金属公司于2018年9月19日向原告谢树忠出具的《关于公司依法保留起诉权利的函》，双方并未按此履，故被告仍应支付原告未付工资6696元。对于原告向被告借支的20000元、5000元，原告均在借支单上签字确认，且写明了借款原因为回家过年和家用及车贷，故该款项可认定为原告向被告借款。庭审中，原、被告双方均同意在本案中一并处理，故原告欠被告的25000元款项，可在本案中用于抵扣。对于原告诉请被告支付2018年6月至2019年11月的基本工资76500元，因原告于2018年5月12日在被告处离职，并于2018年6月到衡阳市诚锐精密机械有限公司工作，故原告诉请被告支付2018年6月至2019年11月的基本工资76500元，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。关于原告谢树忠主张被告长城金属公司尚存在2017年、2018年度业务提成工资1179.4元未予发放的问题，原告并未就此提供相关的《销售提成方案》或者其他有效证据予以佐证，依法应承担举证不能的法律后果，故对原告该项诉请本院依法不予支持。本案中，被告长城金属公司未将解除劳动合同的决定及解除劳动合同的通知书送达给原告谢树忠，被告解除劳动合同的程序不符合法律规定，故被告长城金属公司应当支付原告2012年2月14日起至2018年5月16日止的经济补偿金58500元(6.5个月×4500元/月×2倍），抵扣原告尚欠被告25000元，还应支付33500元，对于原告诉请超过部分，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告谢树忠与被告衡阳源鸿运长城金属科技有限公司之间的劳动关系解除；二、被告衡阳源鸿运长城金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢树忠工资6696元；三、被告衡阳源鸿运长城金属科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢树忠经济补偿金33500元；四、驳回原告谢树忠其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告衡阳源鸿运长城金属科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  阳林二〇一九年十二月二十四日法官助理谷江波书记员洪珊附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。