四川省合江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0522刑初217号 公诉机关合江县人民检察院。 被告人何正贵，男，1968年2月22日出生，汉族，中专文化程度，案发时任合江县九支镇华剪坝社区党支部书记，四川省合江县人，住合江县。因涉嫌贪污罪，于2019年8月7日被监视居住。 辩护人赵明伦，四川荔香律师事务所律师。 被告人程正平，男，1971年8月20日出生，汉族，中专文化程度，案发时任合江县九支镇华剪坝社区主任，四川省合江县人，住合江县。因涉嫌贪污罪，于2019年8月7日被监视居住。 被告人赵小容，女，1971年7月27日出生，汉族，中专文化程度，案发时任合江县九支镇华剪坝社区副主任，四川省合江县人，住贵州省赤水市。因涉嫌贪污罪，于2019年8月7日被监视居住。 指定辩护人钱静，四川万盛行律师事务所律师。 合江县人民检察院以泸合检公诉刑诉〔2019〕184号起诉书指控被告人何正贵、程正平、赵小容犯贪污罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。经检察机关建议，本院于2019年10月30日决定对本案延期审理，并于2019年11月29日恢复审理。合江县人民检察院指派检察员王华敏、王云琳出庭支持公诉，被告人何正贵及其辩护人赵明伦、被告人程正平、被告人赵小容及其指定辩护人钱静等到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2011年至2013年，被告人何正贵、程正平、赵小容利用协助人民政府为“40、50”（即40岁以上女性、50岁以上男性）就业困难人员安排公益性岗位工作的职务便利条件，通过提供虚假资料的方式，为合江县九支镇华剪坝社区虚报公益性岗位52人，套取岗位补贴20.47万元。何正贵、程正平、赵小容以社区干部工资低、政府未解决保险为由，将其中的11.9337万元以养老保险、医疗保险以及加班补贴等名义予以私分，各分得3.9779万元，用于缴纳个人社会保险和家庭支出。 2019年5月5日，被告人何正贵、程正平、赵小容向合江县员会退缴11.9337万元。 被告人何正贵、程正平、赵小容犯罪后自动投案，后如实供述自己的犯罪事实。 认定上述事实的证据如下：书证、证人证言、被告人供述和辩解。 公诉机关认为，被告人何正贵、程正平、赵小容利用职务上的便利，采用骗取、侵吞的手段，非法占有公共财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人何正贵、程正平、赵小容案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，可以减轻处罚；三被告人在接受调查处理期间，退缴了全部赃款，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 在公诉意见中，公诉机关认为被告人等人贪污的款项为特定款物。 被告人何正贵对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无 意见。 被告人何正贵的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，对指控的贪污金额有异议，认为共同犯罪金额为43752元。发表如下辩护意见：1.指控金额中用于实际缴纳社会保险的单位统筹账户部分15695元以及实际加班补助费9500元应予扣除。2.被告人具有自首情节且全额退还非法所得，犯罪情节显著轻微。3.建议量刑三年以内有期徒刑。 被告人程正平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无意见，对指控金额有意见，同时赞成何正贵辩护人辩护意见。希望法庭从轻处罚。 被告人赵小容对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无意见。但辩称自己没有非法占有的主观故意，套取的资金是用于缴纳社保，另社区工作量大，加班是常态，理应获得加班补助费，该笔金额应从指控金额中扣除。 被告人赵小容指定辩护人对公诉机关指控罪名和事实无异议。发表辩护意见如下：1.被告人赵小容具有自首情节，签订认罪认罚具结书并当庭认罪，认罪态度好。2.个人犯罪金额应该按照3.9779万元计算，用于缴纳社保部分认为应该作为社区工作经费支出。3.指控犯罪金额在公诉前已经退缴完毕。4.此次系初犯，建议从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：被告人何正贵原系合江县九支镇华剪坝社区党支部书记，被告人程正平原系合江县九支镇华剪坝社区主任，被告人赵小容原系合江县九支镇华剪坝社区副主任，基本犯罪事实如下： 2011年至2013年，被告人何正贵、程正平、赵小容利用协助人民政府为“40、50”（即40岁以上女性、50岁以上男性）就业困难人员安排公益性岗位工作的职务便利条件，通过提供虚假资料的方式，为合江县九支镇华剪坝社区虚报公益性岗位52人，套取岗位补贴20.47万元。何正贵、程正平、赵小容以社区干部工资低、政府未解决保险为由，将其中的11.9337万元以养老保险、医疗保险以及加班补贴等名义予以私分，各分得3.9779万元，用于缴纳个人社会保险和家庭支出。 2018年7月19日，程正平、赵小容在合江县对其初步调查时主动供述自己贪污的犯罪事实，2018年7月30日，何正贵主动到合江县投案。 2019年5月5日，被告人何正贵、程正平、赵小容向合江县员会退缴11.9337万元。 被告人何正贵、程正平、赵小容犯罪后自动投案，后如实供述自己的犯罪事实。 另查明，合江县司法局对被告人何正贵、程正平、赵小容进行了审前调查评估，根据被告人何正贵、程正平、赵小容的现实表现，合江县司法局同意将三被告人纳入社区矫正。 上述事实，被告人及其辩护人在开庭审理过程中无异议，且有经当庭举证、质证，并经本院确认的证据如下： 第一组证据证明侦查活动的合法性，被告人何正贵、程正平、赵小容身份情况及采取强制措施的情况：初步核实决定书、立案决定书、立案通知书、归案说明、监视居住决定书、三被告人户籍证明、任职证明。 第二组证据证明何正贵、程正平、赵小容涉嫌贪污的犯罪事实：被告人何正贵、程正平、赵小容的供述与辩解及三人自书材料、证人袁某、何某、宋某、洪某1、李某、任某、贾某、洪某2、张某、钟某、税元贵、程某证人证言、2011年度到2013年度华剪坝社区申领领取、岗位补贴凭证、发放社保补贴财务凭证、三被告人领取公益性岗位缴纳社保财务凭证、三被告人以加班补助领取岗位补贴财务凭证、农商银行华剪坝社区账户交易明细、县社保局出具华剪坝社区参保情况证明、华剪坝社区社保缴费花名册、2011年至2013年，三被告人个人缴纳养老保险对账单、华剪坝社区公益岗位缴纳社保票据、三被告人缴纳个人社保情况证明、关于印发《泸州市在任村（社区）干部参加基本养老保险实施办法（试行）》的通知泸市人社发（2013）49号、九支镇财政所出具的情况说明、九支镇政府发放华剪坝社区干部养老保险补贴财务凭证、三被告人缴纳个人医保材料、关于2011年以来社区申报岗位补贴和社保补贴资金使用情况的自查自纠报告（九府（2017）33号）、华剪坝社区、安居坝社区退缴2011年至2013年岗位补贴缴款、补贴财务凭证、华剪坝社区享受岗位补贴明细表、拨付华剪坝社区岗位补贴支付凭证、相关参照执行文件、2011年-2013年华剪坝社区公益性岗位申领补贴报送资料等。 第三组证据主要证明何正贵、程正平、赵小容具有的量刑情节：程正平、赵小容、何正贵退缴赃款缴款书，2019年5月5日，赵小容、何正贵、程正平分别退还赃款3.9779万元。 关于犯罪金额认定。根据在案证据足以证明被告人何正贵、程正平、赵小容利用职务之便，将领取的政府发放的公益性岗位补贴资金予以截留。在政府已经出资为三被告人缴纳社保的情况下，三人仍共同以社保补助的名义贪污共计9.0837万元；以加班补助费的名义贪污2.85万元。三人共谋，将公益性岗位补贴资金以加班补助费、社保补助的名义进行私分，应当对共谋私分的所有款项共同承担责任，故本院认定三被告人共同犯罪金额为11.9337万元。 本院认为，被告人何正贵、程正平、赵小容作为协助人民政府履行管理职能的人员，以非法占有为目的，利用协助人民政府从事社会管理的职务便利，先后私分公共财物11.9337万元的行为，数额较大，已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实、充分，依法予以支持。在案证据不足以证明三被告人共同贪污款项系特定款物，对公诉机关指控该款项为特定款物的意见不予采纳。本案三被告人在共同犯罪中积极配合，作用相当，不宜划分主从犯。三被告人主动投案，后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。三被告人在被提起公诉前已退缴全部赃款、认罪悔罪态度好，酌情从轻处罚。对辩护人提出的被告人具有自首情节，积极退赃，请求从轻处理并适用缓刑的辩护意见予以采纳。综上，结合三被告人的犯罪事实、情节、现实表现情况及认罪悔罪态度，不关押也不致于再危害社会，决定对被告人三被告人适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人何正贵犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人程正平犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人赵小容犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、三被告人退缴的赃款，由监察机关予以没收，并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  姚玉林 审 判 员  陈小容 人民陪审员  许祝平 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  夏茂林 附：本案适用的相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判决以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 …… 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。