黑龙江省安达市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1281民再8号监督机关：安达市人民检察院原审原告：马淑杰，女，1974年8月7日出生，汉族，住安达市。原审被告：徐长友，男，1976年3月27日出生，汉族，住安达市。原审被告：林春梅，女，1974年3月1日出生，汉族，住安达市。原审被告：刘发田，男，1957年5月21日出生，汉族，住安达市。原审被告：杨君，男，1953年10月2日出生，汉族，住安达市。原审被告：周殿革，男，1964年9月22日出生，汉族，住安达市。原审原告马淑杰因与原审被告徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革民间借贷纠纷一案，安达市人民检察院以本案出现新的证据，足以推翻原判决为由作出安检民（行）监[2019]23128100003号民事再审检察建议书，向本院提出再审检察建议，经本院审判委员会讨论决定，于2019年8月15日作出（2019）黑1281民监7号民事裁定，再审立案。本院依法另行组成合议庭开庭审理了本案。原审原告马淑杰到庭参加诉讼，原审被告徐长友、刘发田、杨君、林春梅、周殿革经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安达市人民检察院提出再审检察建议，以本案出现新的证据，足以推翻原判决为由,向本院提出再审建议。马淑杰向原审法院起诉请求：1.要求徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革返还借款124,000.00元；2.要求徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革支付约定的借款利息，按照2分利计算，时间自2015年1月23日起至实际给付之日止。事实和理由：2013年5月30日安达市农义玉米种植专业合作社出资设立了安达市农亿砖厂。2014年初安达市农亿砖厂向马淑杰借100,000.00元，约定利息2分，借款期限一年。到期后安达市农亿砖厂给付利息，但本金未给付。2015年1月23日安达市农亿砖厂向马淑杰借款24,000.00元，两次共计借款124,000.00元，安达市农亿砖厂给马淑杰出具借据1张，约定利息2分。2015年6月18日安达市青肯泡乡人民政府向安达市市场监督管理局提出注销安达市农亿砖厂的申请，并且安达市青肯泡乡人民政府向市场监督管理局说明农亿砖厂无债权无债务的证明，实际上农亿砖厂直到注销也没有向马淑杰结清借款。为此，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条的规定，向徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革主张还款权利。本院原审认定事实如下：1.安达市农亿砖厂系非公司企业法人，于2013年5月30日设立，出资人安达市农义玉米种植专业合作社，货币出资500,000.00元；2.安达市农亿砖厂于2015年1月23日向原告借款124,000.00元，约定按利息2分付息；3.安达市农义砖厂于2015年6月18日未经清算注销登记；4.安达市农义玉米种植专业合作社系农民专业合作社法人，设立于2013年4月23日，成员6名，分别为周殿革、周立彬（此人在监狱服刑，原告未起诉）、徐长友、刘发田、杨君、林春梅，法定代表人系被告周殿革，成员认缴出资总额800,000.00元，未实际出资；5.安达市农义玉米种植专业合作社于2017年5月4日未经清算注销登记；6.被告徐长友承认设立大会纪要、章程等文件是本人签名，周殿革、刘发田、杨君、林春梅不承认设立文件上签名是其本人签名，但认可设立合作社时系本人提交身份证件，并且知道是为设立玉米合作社使用。本院原审认为：1.《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”，根据以上规定，安达市农亿砖厂及其出资人安达市农义玉米种植专业合作社均未经清算即被撤销，应当以企业出资人为当事人。2.《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”，根据以上规定，被告周殿革、刘发田、杨君、林春梅明知他人以自己名义设立玉米种植合作社，未作否认表示，并且提交身份证件予以配合，应当视为同意他人代理设立玉米种植专业合作社，由此产生的相关民事责任，应当由其承担，被告周殿革、徐长友、刘发田、杨君、林春梅为安达市农义玉米种植专业合作社成员（出资人）资格成立。3.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”，根据以上规定，安达市农亿砖厂未经清算即办理注销登记，应当由出资人安达市农义玉米种植专业合作社对安达市农亿砖厂的债务承担清偿责任，安达市农义玉米种植专业合作社未经清算即办理注销登记，原告要求安达市农义玉米种植专业合作社出资人周殿革、徐长友、刘发田、杨君、林春梅对安达市农义玉米种植专业合作社的债务承担清偿责任，依法应予支持。4.被告主张安达市青肯泡乡农义村民委员会是安达市农义砖厂的实际出资人，应由安达市青肯泡乡农义村民委员会承担清偿安达市农亿砖厂债务的责任。（1）工商登记中安达市农亿砖厂的出资人为安达市农义玉米种植专业合作社；（2）原告在本案中未要求其他主体承担责任，即使本案中存在实际出资人，也不属于必要的共同诉讼；（3）《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十七条规定：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持”，参照上述规定，名义股东应当对债权人承担责任，承担责任后可向实际出资人追偿。本案被告如认为存在实际出资人，可在清偿欠款后向实际出资人追偿（即根据原告在本案中的诉讼请求及案件事实，本案只审理被告是否应承担民事责任的问题）。依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、第八十七条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款规定，本院原审判决：一、被告周殿革、徐长友、刘发田、杨君、林春梅共同偿还安达市农亿砖厂向原告马淑杰的借款124,000.00元，被告之间互负连带清偿责任，于判决生效后十日内给付；二、被告周殿革、徐长友、刘发田、杨君、林春梅以124,000.00元为基数，自2015年1月24日起至实际给付之日止，按24%（即20‰）利率计算。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,780.00元由被告周殿革、徐长友、刘发田、杨君、林春梅共同负担。本院再审认定案件事实如下：2014年初安达市农亿砖厂向马淑杰借款100,000.00元，2015年1月23日，安达市农亿砖厂向马淑杰借款24,000.00元，两次借款合计124,000.00元，安达市农亿砖厂给马淑杰出具借据1张，约定利率2分。此款安达市农亿砖厂至今未付。另查明，1.2013年5月30日，安达市青肯泡乡人民政府(现更名为安达市古大湖镇人民政府)开办安达市农亿砖厂，由安达市青肯泡乡农义村民委员会经营管理，注册登记的主管部门为安达市青肯泡乡人民政府，安达市青肯泡乡农义村民委员会以安达市农义玉米种植专业合作社的名义投入注册资金500,000.00元。2015年6月18日，安达市青肯泡乡人民政府申请注销了安达市农亿砖厂，并向登记主管机关出具了安达市农亿砖厂“债权债务已清”的证明文件。2.安达市农义玉米种植专业合作社于2013年4月23日注册成立，股东为周殿革、周立彬、徐长友、刘发田、杨君、林春梅，周殿革为法定代表人。2017年4月，安达市农义玉米种植专业合作社注销登记。本院再审认为，本案争议的第一个焦点是安达市农义玉米种植专业合作社及股东是否对安达市农亿砖厂负有清算责任。安达市农亿砖厂于2013年5月30日注册登记，企业类型为集体企业，非公司企业法人。依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十一条“企业法人办理注销登记，应当提交法定代表人签署的申请注销登记报告、主管部门或者审批机关的批准文件、清理债务完结的证明或者清算组织负责清理债权债务的文件。经登记主管机关核准后，收缴《企业法人营业执照》《企业法人营业执照》副本，收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行。”的规定，出资企业及其出资企业的股东对集体性质的企业不负有清算义务。登记主管机关系根据安达市青肯泡乡人民政府出具的注销申请及“债权债务已清”的证明文件等材料注销了安达市农亿砖厂。本案争议的第二个焦点是徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革应否偿还安达市农亿砖厂的借款124,000.00元及利息。安达市农亿砖厂注册资金500,000.00元，安达市青肯泡乡农义村民委员会以安达市农义玉米种植专业合作社的名义实际投入注册资金500,000.00元，并用于企业的经营，应认定为安达市青肯泡乡农义村民委员会替代安达市农义玉米种植专业合作社履行了出资义务，安达市农亿砖厂的注册资金不存在虚假及不实的情形。安达市农亿砖厂向马淑杰借款124,000.00元并出具了借据，债务人为安达市农亿砖厂，马淑杰要求徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革偿还该笔借款及利息，无法律依据。综上所述，安达市农义玉米种植专业合作社及其股东徐长友、林春梅、刘发田、杨君、周殿革对安达市农亿砖厂注销前债权债务不负有清算责任，亦不负有偿还其债务的义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、撤销本院（2017）黑1281民初321号民事判决；二、驳回原告马淑杰的诉讼请求。案件受理费2,780.00元，由原告马淑杰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代理人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长 魏 晓 光人民陪审员 魏 银 龙人民陪审员 郦  波二〇一九年十二月三十一日书 记 员 张依子暄