江西省南昌市新建区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0112民初1278号 原告：南昌新建当代房地产开发有限公司，住所地南昌市新建区长堎镇新建大道159号招商大厦4楼434室，统一社会信用代码：9136010007686397X6。 法定代表人：张世红。 委托诉讼代理人：邱耀，山东科圣律师事务所律师。 被告：符凤，女，1991年9月10日出生，汉族，户籍地江西省南昌市新建县。 第三人：招商银行股份有限公司南昌分行，营业场所：江西省南昌市东湖区叠山路468号，统一社会信用代码：91360000705561465X。 负责人：陈磊。 委托诉讼代理人：江洋，男，该银行员工。 原告南昌新建当代房地产开发有限公司与被告符凤及第三人招商银行股份有限公司南昌分行追偿权纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南昌新建当代房地产开发有限公司的委托诉讼代理人邱耀、第三人招商银行股份有限公司南昌分行的委托诉讼代理人江洋到庭参加了诉讼，被告符凤经本院公告送达开庭传票未到庭。本案现已审理终结。 原告南昌新建当代房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还原告代其偿还的购房贷款人民币491241.38元（计至2019年4月10日）；2.判令被告向原告支付代偿购房贷款的利息，从实际代偿之日起，按同期贷款利率计算利息，直至实际返还之日止（暂计至2019年4月10日，1372.93元）；3.判令被告向原告支付违约金，以贷款总额51万元为本金按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年7月26日起，计算到实际支付之日止的违约金（暂计至2019年4月10日为15899.25元违约金）；4.本案的律师费用、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2015年1月29日签订《新建县商品房买卖合同》，被告购买原告位于长堎镇工业大道与工业四路交汇处开发建设的当代红湾满庭春摩码住宅区X栋X单元XX号房屋。随后原告协助被告与第三人招商银行股份有限公司南昌分行签订《个人购房借款及担保合同》，在该借款合同中原告为被告提供阶段性连带责任担保。2018年7月26日至2019年3月27日，因被告违约逾期偿还第三人的按揭贷款，第三人要求原告承担保证责任，扣划原告缴纳的保证金，用以替代被告支付购房款及利息、罚息等共计491241.38元。根据《新建县商品房买卖合同》的约定，被告应向原告支付代偿款及利息、违约金等。为维护自身合法权益，故原告诉讼来院，请求判如所请。 被告符凤未答辩也未举证。 第三人招商银行股份有限公司南昌分行陈述，原告已向我行结清贷款及诉讼费。 原告南昌新建当代房地产开发有限公司围绕诉讼请求提交了以下证据： 证据一、原告营业执照、法人代表证明、法定代表人身份证复印件，证明原告的主体资格； 证据二、《新建县商品房买卖合同》，证明1.2015年1月29日，原被告双方签订《新建县商品房买卖合同》，被告符凤购买原告开发建设的当代红湾满庭春MOMA第X栋X单元X层XX室房产，房屋总价款738982元整。2.合同约定：被告于2015年1月29日付款228982元，剩余51万元由被告办理银行按揭。3.合同附件四第二条付款方式及期限，其中第5条约定：出卖人作为买受人的贷款保证人，在保证期间，因买受人不能按期偿付购房贷款本息导致出卖人承担连带责任的情况时，买受人除应偿还出卖人代买受人向银行支付的全部应付款（包括但不限于本金、利息、罚息等）外，还应当向出卖人支付违约金。违约金的计算标准为：自出卖人履行担保责任之日起至买受人实际向出卖人付清前述款项之日止，每日按照贷款总额千分之一的基准计取。如因此导致出卖人经司法裁判承担有关诉讼、仲裁和律师费用的，买受人同意全额承担； 证据三、《个人购房借款及担保合同》，证明2015年5月7日，原告与被告及第三人签订《个人购房借款及担保合同》，约定被告向第三人贷款51万元，用以向原告支付购房款，贷款期限240个月，按月等额本息还款。原告对该贷款承担阶段性连带担保责任； 证据四、招商银行《信贷关联方账户扣收通知书》6份及代偿证明，证明因被告违反《个人购房借款及担保合同》的约定，未按期偿还按揭贷款，导致招商银行从原告账户中扣款用以代替被告支付借款本金、利息、罚息等，自2018年7月26日至2019年3月27日，分6次共计扣划491241.38元； 证据五、《民事委托代理合同》、代理费发票，证明原告为主张权利支付的律师费用为50000元； 证据六、保全裁定、保全费发票及诉前财产保全责任保险保单保函及费用发票，证明原告为查封被告财产投保产生费用2000元、保全费4215元。 第三人招商银行股份有限公司南昌分行提交了以下证据： 证据一、（2018）赣0103民初3375号民事判决书及我行对该案诉讼费结清证明，证明原告已向我行结清该案诉讼费7590元； 证据二、开发商代偿明细，证明原告从2016年3月22日至2018年7月27日总共向我行代偿100808.88元贷款本息。 原告及第三人提交的上述证据,可以证实本案的基本事实，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：2015年1月29日，原告南昌新建当代房地产开发有限公司与被告符凤签订《新建县商品房买卖合同》，约定：被告符凤购买原告开发建设的位于新建县工业大道与工业四路交汇口当代红湾满庭春MOMA第X栋X单元X层XX室房产，房屋总价款738982元，其中首付款228982元，剩余510000元由被告办理银行按揭，原告作为被告的贷款保证人，在保证期间，因被告不能按期偿付购房贷款本息导致原告承担连带责任的情况时，被告除应偿还出卖人代买受人向银行支付的全部应付款（包括但不限于本金、利息、罚息等）外，还应当向原告支付违约金。违约金的计算标准为：自原告履行担保责任之日起至被告实际向原告付清前述款项之日止，每日按照贷款总额千分之一的基准计取。如因此导致原告经司法裁判承担有关诉讼、仲裁和律师费用的，被告同意全额承担。2015年5月7日，原、被告与第三人招商银行股份有限公司南昌分行签订《个人购房借款及担保合同》，约定被告向第三人贷款510000元，用以向原告支付购房款，贷款期限240个月，按月等额本息还款。原告对该贷款承担阶段性连带担保责任。合同签订后，被告支付了部分贷款本息，但自2016年2月起未能按约还款，第三人自2016年3月22日起，从原告的保证金中扣划了相应的款项，截止2018年5月30日，共扣划21次计94076.13元。原告于2018年7月5日向本院提起诉讼，本院已依法作出（2018）赣0112民初2276号民事判决书，但判决后被告仍未按约归还贷款，自2018年6月1日至2019年3月27日，因被告违约不按期偿还第三人的按揭贷款，第三人要求原告承担保证责任，扣划原告保证金483651.38元用以支付被告应付的购房款及利息、罚息等。为维护自身合法权利，原告诉讼来院，请求判如所请。 另查明，2019年4月12日，原告与山东科圣律师事务所签订《民事委托代理合同》，原告委托山东科圣律师事务所担任原告与当代红湾满庭春摩码项目住宅区X栋X单元XX室业主即被告符凤商品房买卖合同纠纷一案的代理人，固定代理费50000元，原告已缴纳并开具了增值税发票。 本案在庭审过程中，经本院依法释明，原告南昌新建当代房地产开发有限公司向本院申请将本案案由变更为追偿权纠纷。 本院认为，原告南昌新建当代房地产开发有限公司与被告符凤签订的《新建县商品房买卖合同》及原、被告和第三人招商银行股份有限公司南昌分行签订的《个人购房借款及担保合同》均系各方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，各方均应严格按约履行。第三人按约发放了贷款，被告应按约偿还贷款，由于被告不按约还款，导致担保人即原告被扣款，担保人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故原告要求被告返还原告代其偿还的购房贷款的诉请，本院予以支持。而原告的诉请超出部分，本院不予支持，被告应返还原告南昌新建当代房地产开发有限公司的代偿款本息为483651.38元。对于原告要求被告支付利息的诉讼请求，因原告与被告签订的《补充协议》中仅对违约金进行了约定，并没有约定可以主张利息，而本案中原告已对被告提出了违约金的诉请，故本院对利息的诉请不予支持。对原告要求被告支付违约金的诉请，本院认为，原、被告在《补充协议》中对违约金进行了相应的约定，根据该约定，原告在对被告履行书面通知义务后，被告才具有支付应付款及违约金的义务。虽然本案中原告没有证据证明其向被告履行过该书面通知义务，但本院考虑到原告已经向本院提起了对被告的民事诉讼，被告应当从收到本院应诉材料后就开始知晓，故本院对原告要求被告支付违约金的诉讼请求予以支持。但对违约金的计算，原告主动调整为按照中国人民银行同期贷款利率计算，属于对自己权利的处分，本院予以支持，该标准应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。原告要求被告承担本案律师费的诉请，因合同有明确约定，且已支付，本院予以支持。原告要求被告承担因原告申请诉前保全而产生的保费，因保费不是必须产生的费用，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下： 一、被告符凤于本判决生效之日起十日内，返还原告南昌新建当代房地产开发有限公司的代偿款本息人民币483651.38元，并承担此款自2019年4月22日起至还清款日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金； 二、被告符凤于本判决生效之日起十日内，支付给原告南昌新建当代房地产开发有限公司律师费人民币50000元； 三、驳回原告南昌新建当代房地产开发有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13579元，财产保全费4215元，合计17794元，由原告南昌新建当代房地产开发有限公司负担792元，由被告符凤负担17002元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  匡宗平 人民陪审员  蔡军华 人民陪审员  王爱菊 二〇一九年十二月十六日 法官助理  夏亮 书记员  周勇