四川省南充市高坪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1303民初51号 原告（反诉被告）：四川省金泰建筑工程有限责任公司，住所地四川省南充市高坪区梨树横街。 法定代表人：余高。 委托代理人：祝继明，四川辽原律师事务所律师。 委托代理人：周永贵，男，生于1959年5月7日，汉族，住四川省南充市高坪区，系公司员工。 被告（反诉原告）：四川南鑫物流集团有限公司，住所地四川省南充市高坪区物流大道三段99号。 法定代表人：郭洪平。 委托代理人：谢玲，四川锐思邦律师事务所律师。 第三人：连财兴，男，生于1966年8月25日，汉族，重庆市璧山县人，住重庆市璧山县。 原告（反诉被告）四川省金泰建筑工程有限责任公司（下称金泰公司）与被告（反诉原告）四川南鑫物流集团有限公司（下称南鑫公司）、第三人连财兴建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告金泰公司的委托代理人祝继明、周永贵，被告南鑫公司的委托代理人谢玲均到庭参加诉讼。第三人连财兴经本院依法传唤未到庭参加诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）金泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付所欠工程款11340437.92元，并自2016年3月9日起按银行逾期贷款利率支付利息直至付清之日止；同时，判令被告承担违约责任并向原告赔偿因其各种违约行为而给原告造成的全部损失；2.由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原、被告双方于2015年3月签订建设工程施工合同，约定由原告承建被告位于南充市高坪区鑫国际建材物流城的商业及土建工程。原告按照合同约定履行了义务，被告至今仍未付清其应承担的全部工程款。截止起诉之日。经原告多次催收，被告至今尚未支付上述款项，故原告起诉来院。 被告南鑫公司（反诉原告）答辩称:1.原、被告针对案涉工程没有进行工程竣工结算，金泰公司单方提供损失的资料没有事实与依据，根据施工合同的约定，金泰公司单方提出的竣工结算资料人民法院不应当认可，故，我方认为本案并非工程欠款纠纷，而是工程结算纠纷；2.案涉工程至今未能办理竣工验收的原因是由于金泰公司未提交完整的竣工验收资料造成的，同时，我方也未收到金泰公司提交的竣工结算书。我方多次发函催告金泰公司，要求进行竣工结算，但金泰公司一直未与我方办理结算手续。因此，我方不存在任何过错，不应当承担任何民事法律责任。对金泰公司主张的所谓赔偿，同样没有事实和法律依据，其请求依法不能得到人民法院的支持；3.我方按照合同约定支付了进度款，金泰公司没有提供合法有效的建安发票，南鑫公司按照合同约定享有相应的抗辩权，我方暂停支付金泰公司的进度款的行为，符合合同的约定，金泰公司主张逾期支付的损失不符合合同约定，其请求依法应当被人民法院驳回。4.我方依法应取得的执行案款，已经按照高坪区法院的抵扣裁定书，应该从金泰公司的进度款项中扣除，南鑫公司已经支付了金泰公司的工程款2600多万元，不存在逾期支付的行为；5.我方根据原、被告签订的合同约定将铝合金窗交付给第三方施工，符合合同约定，应该按照合同约定价款标准从工程总价款中予以扣减，我方不存在违约行为。综上，请求依法驳回原告的全部本诉请求。 被告（反诉原告）南鑫公司向本院提出反诉请求：1.判令被反诉人金泰公司支付反诉人延误工期违约金180万元；2.判令被反诉人赔偿反诉人工程质量缺陷维修整改费用共计52555元；3.本反诉诉讼费及其他费用由被反诉人全部承担。事实和理由：2015年3月10日，被反诉人金泰公司与反诉人签订《南鑫国际建材物流城施工合同》，合同约定：被反诉人承建反诉人开发建设的南充南鑫国际建材物流城商业部分13#-32#楼（除14#、24#）工程项目（土建部分），工期为105日历天，因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金按2万元每天计算，总额不超过合同价款的5%。同时，合同对工程质量、保修、工程结算等也作了明确约定。合同签订后，反诉人按约履行合同，但反诉人未按合同约定时间完工，延误工期达200多天之久，且工程存在质量缺陷等。期间，反诉人多次要求被反诉人进行维修整改，但被反诉人均置之不理，为此，特提起反诉，请依法判决。 原告金泰公司（反诉被告）答辩称：1.反诉原告未按照双方约定交付施工图，导致金泰公司无法按照图纸施工；2.因反诉原告对设计进行了变更，增加了工程量，导致无法按期完工；3.工程所需水、电应由反诉原告负责安装、开通，水电未能及时安装，位导反诉被告致无法正常施工；4.反诉原告未按照合同约定支付工程款导致本案的工程延期；5.由于自然灾害以及停水停电等原因导致客观上工期延误；6.中标通知书与合同约定的工期不一致，合同所约定的工期应当无效；7.有关的违约责任的约定，如果法庭认为反诉被告具有违约责任，违约金的约定也过高，请求调减；8.维修整改费用未经我方同意，反诉被告不予认可。综上，反诉被告认为反诉原告南鑫公司的反诉请求不能成立，请求驳回其全部反诉请求。 第三人连财兴未出庭参加诉讼，未提交答辩意见，未提交证据。 经审理查明：被告（反诉原告）南鑫公司将其开发的南充南鑫国际建材物流城一标段对外招标。2015年2月27日，原告（反诉被告）金泰公司向南鑫公司提交了投标文件。2015年3月5日，南鑫公司向金泰公司发出《中标通知书》，通知书载明金泰公司被确定为中标人，中标价3600万元，工期150日历天。2015年3月10日，南鑫公司作为发包人（甲方）与金泰公司作为承包人（乙方）签订了《南鑫国际建材物流城施工合同》一份，约定由金泰公司承建南充南鑫国际建材物流城商业部分13#-32#楼工程项目（土建部分），计划开工日期和计划竣工日期分别为2015年3月15日、2015年6月30日，工期总日历天数105日历天。工期总日历天数与根据前述计划开工竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。签约合同价暂定3600万元，其中安全文明施工费为108万元。在该合同第一部分合同协议书结尾处南鑫公司在发包方处加盖印章及委托代理人王小平签名，金泰公司在承包人处加盖印章及委托代理人连财兴签名。合同专用部分约定：1.6.1发包人向承包人提供图纸两套，提供图纸内容为全套施工图（含电子版）。2.4.1关于发包人移交施工现场的期限要求：施工场地于2015年1月20日前完成，满足商业部分工程开工条件。2.4.2关于发包人应负责提供施工所需的条件，包括：施工用水、施工用电由发包方将指定接点，并满足施工要求，接点至施工现场段管道/管线、计量设备由承包人自行解决，承包人每月底向发包人缴纳水电费。7.5.1因发包人原因导致工期延误情形：发包人提出需进行重大设计变更而影响施工进度。7.5.2除发包人提出重大设计变更或不可抗力外，因承包人原因导致工期延误承包人均应承担违约责任。不可抗力，此延误工期须在出现后七天内承包人向发包人书面提出办理签证，逾期不予认可。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的结算方法为：逾期按照2万元/天给以处罚。逾期竣工违约金上限：总额不超过合同价款的5%。12.3.1本合同价款采用综合包干价方式确定，合同价款确定方法为：（1）本工程承包单价为1230元/平方米。1）以建筑物竣工图的自然层外墙结构外围水平面积之和计算。2）设计层高高于2.2米以上的，亦只计单层面积。3）外墙保温及外墙装饰不计入面积计算范围……。（4）增加工程量：双方认质认价确认后方可施工。（5）暂定单价部分：暂定单价工作内容已包含于综合包干单价范围内，甲方有权指定材料品牌，认质认价后，价差计入结算总价。中空铝合金窗（单面镀膜）：380元/㎡，外墙真石漆：50元/㎡,外墙保温：40元/㎡，人工挖孔桩（D代表直径，B代表椭圆桩直径）D=900;B=0型桩：580.44元/㎡,D=1000;B=0型桩：712.8元/㎡,D=1200;B=0型桩：943.45元/㎡,D=900;B=600型桩：645.44元/㎡。12.4工程款（进度款）支付方式：转账支付（资金支付前乙方先提供高坪区税务机关开具的等额建安税发票）。工程进度款支付比例及时间：1）工程每6栋基础完工竣工合格后支付相应工程总造价的10%；2）工程每6栋主体完成后支付至相应的工程总造价的55%；3）工程资料备案并竣工验收合格后，付至工程款的80%；4）待审计后，付至其审定价95%，预留工程质量保证金5%，待缺陷责任期满后30个工作日内无息支付等内容。同日，双方还签订《工程质量保修书》一份，约定：1.1地基基础与主体结构工程在设计文件规格的合理使用年限内保修结构安全；1.2屋面、厨房、卫生间、外墙面以及其他防水要求的地方渗漏保修5年……。7.质量保修金为结算价款的5%。8.工程保修期二年满后7日内退还保修金总额的80%，剩余保修金在保修期五年满后30天内发包人一次性无息退还（扣除承包人不履行保修义务而发包人代支付款额及有关违约金额，保修金不计利息）。 2015年3月15日，建设单位、监理单位、施工单位出具了《开工报告》，案涉工程开始施工建设。2016年1月，经原、被告、设计单位中机中联工程有限公司、勘查单位重庆南江地质工程勘察设计院、监理单位四川佳诚建设项目管理咨询有限公司对案涉工程进行竣工验收，认定案涉工程质量验收合格。 金泰公司在施工过程中，因工程相应，增加了工程量，其中包括：基础增加费用521021.15元，零星签证30769.58元，共计551790.73元。 2016年2月3日，南鑫公司委托南充仁恒测绘有限公司对案涉工程（13栋、15-23栋、25-32栋）进行测绘，实际完工面积为31383.64㎡，并出具了《规划建筑面积和房屋产权实测面积差异对比表》。 2016年11月1日，南鑫公司通过邮政EMS快递向金泰公司邮寄《工作联系函》及《律师函》各一份，其中《工作联系函》载明：“我公司已多次口头通知贵公司办理结算相关事宜，但贵公司一直未办理，现再次要求贵单位尽快与我司协调办理结算事宜；由于贵单位承建的工程质量问题一直未得到整改，我司已安排进行整改，2016年3月份至今共发生费用38125元，此费用将从贵单位工程款中扣除”；《律师函》载明“2015年3月10日，贵公司与委托人签订《建设工程施工合同》，2016年3月工程竣工验收，贵司逾期完工达250多天，构成严重违约，同时，工程质量存在问题……希望贵公司在收到本函之日起7日内前往南鑫公司办理工程结算事宜，提供竣工验收全部资料”。2017年1月20日，因17栋15号楼顶防水维修及车库道闸线路安装，产生维修费用4270元；2017年10月23日，因19栋3号、15栋5号、17栋16号地坪开裂，产生维修费用1160元。 因金泰公司未对铝合金窗、百叶窗进行施工，南鑫公司将该部分工程另行发包给四川省南充市汇丰建筑工程有限公司进行施工。2018年9月13日，四川省南充市汇丰建筑工程有限公司出具情况说明一份，载明：“我公司承包的由南鑫公司开发建设的南鑫国际建材物流城的门窗安装工程，合同名称《门窗安装工程协议书》；承包范围：7#-43#楼门窗安装工程，其中7#-12#楼门窗面积为3133.58平方米；13#-32#楼门窗面积为8833.45平方米，百叶面积为590.4平方米；33#-43#楼门窗面积为4595.32平方米；工程结算已完成，质保期已到，工程款已结清”。 2015年4月24日至2015年9月28日原告施工期间，南鑫公司通过现金支票的方式于2015年4月24日向金泰公司付款100万元，4月30日付款100万元，5月7日付款565578元，5月13日付款1034422元，6月9日付款100万元，6月11日付款5637552.48元，7月8日付款30万元，7月27日付款5657740.20元，9月25日付款350万元，9月28日付款2595894.76元，共计付款22291187.44元。在本院立案执行（2017）川1303执691号，南鑫公司与连财兴、金泰公司等民间借贷纠纷一案中，南鑫公司与金泰公司抵消债权4241132元。在案涉工程建设中，因存在不规范行为，2015年5月9日，监理单位（四川佳诚项目管理咨询有限公司）对工程项目部处罚9000元，该款已由南鑫公司支付。案涉工程施工期间，南鑫公司垫付水电费8823.9元。以上共计26550143.34元。 因原、被告对外墙保温工程是否实施存在争议，为查明案件事实，本院于2019年12月19日上午对13#-32#楼（不含14、24）的外墙保温工程是否施工进行了现场勘察，随意对21栋、30栋进行勘查，被勘查楼栋均未进行外墙保温工程进行施工。 审理中，经本院向金泰公司核实，该公司陈述第三人连财兴系借用其施工资质对案涉工程进行的施工。 上述事实由原、被告的身份信息《南鑫国际建材物流城施工合同》、《开工报告》、《情况说明》、《工作联系函》、EMS回执、《现场勘察笔录》等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点：1.案涉施工合同效力问题；2.对未施工部分工程，南鑫公司是否应当扣减相应费用；3.对案涉工程增加工程量的认定问题；4.金泰公司的损失确定问题；5.金泰公司延期完工应承担的违约责任问题；6.案涉工程的维修费用承担问题。 1.案涉工程施工合同虽系原、被告签订，但从本院查明的事实可以认定，第三人连财兴从签订合同开始便参与案涉工程，其并非金泰公司员工，系其借用金泰公司施工资质承建的案涉工程，因此，根据《最高人民法院》第一条的规定，案涉工程施工合同针对原告应当系无效合同，但被告在与原告签订协议时，其合同相对方系原告金泰公司，金泰公司是具有施工资质的建筑企业，故案涉工程施工合同对被告来说应当视为有效合同。 2.针对原告因案涉施工合同系无效合同，根据《最高人民法院》第十一条的规定，施工方一是需要建设工程质量合格，二是参照实际履行的合同结算工程价款，故，施工方仅能对其施工的工程主张工程款，对其未施工部分南鑫公司应当按合同确定的单项金额进行扣减。其中，应当扣减的包括13#-32#楼门窗面积为8833.45平方米，百叶面积为590.4平方米，按合同约定按每平方米380元计算，扣减金额为：（8833.45平方米+590.4平方米）×380元/平方米=3581063元。对与外墙保温，本院经现场勘查，其21栋、32栋均未进行保温施工，其他楼栋未予勘查，为此，原告向本院撤回对该部分的支付请求，施工图范围内约定的施工面积为9109.52平方米，应予扣减的金额为：9109.52平方米×40元/平方米=364380.8元。 3.案涉工程，原告提交了增加工程的相应签证资料，虽然其提交的相关资料存在瑕疵，但仍然应当能够认定其进行了增加工程的施工问题，因此，本院确定增加工程量的工程款为551790.73元。 4.因双方合同中未对南鑫公司违约责任进行明确约定，其后双方又未另行约定，金泰公司认为南鑫公司未及时支付工程款，对其造成的损失赔偿问题，因案涉施工合同针对原告、第三人系无效合同，原告、第三人仅能通过结算获得相应施工款，同时，本院查明的事实亦是南鑫公司按进度进行了付款，因双方未进行结算，故不能认为南鑫公司存在迟延付款的事实，且双方 合同还约定了付款时金泰公司应当提供建安发票的条款，故，对原告要求被告支付损失的请求本院不予支持。 5.因反诉被告、第三人未能在约定期限内完工，同时也未提交延期完工存在应予扣减工期的相关证据，故本院对反诉原告提出应当由反诉被告支付延期完工违约金的请求应予支持。按合同约定及中标通知书，反诉被告于2015年3月15日开工，工期应当按照中标通知书确定的150日计算，即在2015年8月15日竣工，酌情扣减合理的增加工程时间30日，本院确定竣工时间为2015年9月15日。原告实际竣工时间为2016年1月，原告延期完工时间超过100天，根据施工合同约定的2万元/天计算，违约金超过200万元，另根据施工合同违约金总额不超过5%施工总金额计算，应在150万元以上，鉴于原告及第三人施工要支付相应的民工工资、材料商的材料款等，本院酌定反诉被告、第三人承担违约金的数额为120万元。 6.对于案涉工程维修费的问题，因案涉工程出现部分工程质量问题，需要维修整改，反诉原告向反诉被告发出了相应的通知书，因其未进行维修施工，反诉原告为此代为维修产生的相关费用，应当在反诉被告工程款中进行相应扣减，本院确定反诉原告实际产生的费用为43555元。 综上，本案被告南鑫公司应当向原告及第三人支付的工程价款为31383.64㎡×1230元/平方米-3581063元（门窗、百叶窗）-364380.8元（外墙保温）+551790.73元（增加工程）=35208224.13元。被告南鑫公司已付款及应当扣减的费用为26550143.34元，另因案涉建筑物的防水保修期尚未到期，应当依法按合同进行扣减，经本院计算为35208224.13元×5%×20%=352082.24元，待保修期满后再由被告按实际情况予以退还。维护正常社会经济秩序，保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条及前述法条之规定判决如下： 一、被告四川南鑫物流集团有限公司在本判决生效后十五日内向原告四川省金泰建筑工程有限责任公司、第三人连财兴支付工程款8305998.55元； 二、反诉被告四川省金泰建筑工程有限责任公司、第三人连财兴向反诉原告支付维修费用43555元（该款在四川南鑫物流集团有限公司应付四川省金泰建筑工程有限责任公司、连财兴工程款中扣减）； 三、反诉被告四川省金泰建筑工程有限责任公司、第三人连财兴向反诉原告支付违约金120万元（该款在四川南鑫物流集团有限公司应付四川省金泰建筑工程有限责任公司、连财兴工程款中扣减）； 四、驳回原告四川省金泰建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉诉讼费89841元，反诉诉讼费10736元，共计100577元，由原告四川省金泰建筑工程有限责任公司、第三人连财兴负担39357元，由被告四川南鑫物流集团有限公司负担61220元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  何 斌 审 判 员  梁小兵 人民陪审员  钟 勇 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  施宇宁