福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初317号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人徐耀伟，男，1971年2月9日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工，住福建省云霄县，现住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年9月27日被诏安县公安局刑事拘留，同年9月30日被诏安县公安局取保候审。经本院决定，2019年9月30日被诏安县公安局取保候审。 辩护人林伟宏、马巍武，福建铁马律师事务所律师。 诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]299号起诉书，指控被告人徐耀伟犯非法经营罪，于2019年9月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员陈茂坚、代理检察员沈雯悦，被告人徐耀伟及其辩护人林伟宏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年9月26日19时许，被告人徐耀伟驾驶一辆车牌号为闽Ｅ×××××的轿车从广东省饶平县运载380条卷烟（包括中华、七匹狼、芙蓉王等品牌卷烟）准备运载至其开设在云霄县的杂货店销售，途经诏安县国道324线金星乡院前村路段时被民警查获。经鉴定，被查获的卷烟为真品香烟，价值人民币91050元（以下未特指，均为人民币）。另查明，被告人徐耀伟没有办理烟草零售专卖许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人徐耀伟违反国家烟草专卖管理法律、法规，未办理烟草零售专卖许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件，跨区域运输烟草制品用于销售，涉案金额91050元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人徐耀伟自愿认罪认罚，可以从轻处罚。建议判处徐耀伟，有期徒刑七个月至八个月，适用缓刑，并处罚金。 被告人徐耀伟的供述与辩解：对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，要求对其从轻处罚并适用缓刑。 辩认人提出的辩护意见：被告人徐耀伟跨区域运输的香烟为真品香烟，且未在其杂货铺进行售卖，也未取得违法所得，到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，请求法庭采纳公诉机关的建议，适用缓刑。 经审理查明，2017年5月31日被告人徐耀伟因多次违法生产经营烟草专卖品，被福建省云霄县烟草专卖局取消其从事烟草专卖业务资格，收回烟草专卖许可证并依法办理烟草专卖许可注销手续。 2018年9月26日19时许，被告人徐耀伟驾驶一辆车牌号为闽Ｅ×××××的轿车从广东省饶平县运载380条卷烟（包括中华、七匹狼、芙蓉王等品牌卷烟）准备运载至其开设在云霄县的杂货店销售，途经诏安县国道324线金星乡院前村路段时被民警查获。公安机关依法扣押上述卷烟。被告人徐耀伟驾驶的闽Ｅ×××××牌丰田轿车，系被告人徐耀伟的儿子徐某所有。经鉴定，被查获的卷烟为真品香烟，价值人民币91050元。 2019年6月25日，由公诉机关主持，被告人徐耀伟在值班律师在场情况下自愿签署《认罪认罚具结书》。 经云霄县司法局审前社会调查并评估，认为被告人徐耀伟可适用社区矫正。 上述事实，被告人徐耀伟在开庭审理过程中亦无异议，并有行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、卷烟寄存清单、机动车详细信息查询表、诏安县烟草专卖局出具的情况说明、户籍证明、嫌疑人信息核查登记表、诏安县公安局的说明、抓获经过、审前社会调查评估报告等书证；证人张某、颜某的证言；被告人徐耀伟的供述与辨解；当场盘问、检查笔录及照片；抽样取证笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、诏安县价格认证中心出具的价格认定结论书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐耀伟违反国家烟草专卖管理法律、法规，未办理烟草零售专卖许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件，跨区域运输烟草制品用于销售，涉案金额91050元，情节严重，其行为符合非法经营罪的犯罪构成要件，公诉机关指控的罪名成立，被告人徐耀伟的行为构成非法经营罪，应予刑事处罚，涉案扣押的380条卷烟（中华（硬）50条，芙蓉王（硬）100条，七匹狼（红硬）50条，七匹狼（红软）25条，七匹狼（灰）150条，红双喜（硬上海5条））应予没收。 关于公诉机关提出被告人徐耀伟认罪认罚，可以从轻处罚的公诉意见及适用缓刑的量刑建议，符合事实和法律，本院予以采纳。鉴于被告人徐耀伟犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对其予以宣告缓刑，被告人徐耀伟必须接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条的规定，判决如下： 一、被告人徐耀伟犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。（已预交） （缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。 二、涉案扣押的380条卷烟（中华（硬）50条，芙蓉王（硬）100条，七匹狼（红硬）50条，七匹狼（红软）25条，七匹狼（灰）150条，红双喜（硬上海）5条）予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张玲玲 人民陪审员  杨平原 人民陪审员  许辉容 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  沈斌峰 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的; …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。