黑龙江省伊春市友好区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0704民初357号原告:伊春市某某建筑有限责任公司，住所地伊春市友好区双建街。法定代表人：刘某某，职务董事长。委托诉讼代理人：李某，伊春市某某建筑有限公司员工。委托诉讼代理人：王某某，伊春市某某法律服务所法律工作者。被告：黑龙江某某房地产开发有限公司，住所地某某市某某区。法定代表人：杨某某，职务董事长。委托诉讼代理人：付某某，黑龙江某某律师事务所律师。被告：杨某某，男，1958年7月1日出生，汉族，黑龙江某某房地产开发有限公司董事长，住某某市某某区。被告：张某甲，男，1970年10月10日出生，汉族，黑龙江某某房地产开发有限公司股东，原住某某市，现羁押于哈尔滨市某某监狱。委托诉讼代理人：张某乙（张某甲之姐），1965年10月17日出生，汉族，无固定职业，住某某市。第三人：张某某，男，1971年5月27日出生，汉族，伊春市建筑工程公司某某项目部负责人，住某某市（未到庭）。原告伊春市某某建筑有限公司（以下简称某某甲公司）与被告黑龙江某某房地产开发有限公司（以下简称某某乙公司）、杨某某、张某甲、第三人张某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某某甲公司委托诉讼代理人李某、王某某、被告某某乙公司、杨某某、被告张某甲委托诉讼代理人张某乙到庭参加诉讼，第三人张某某经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告某某甲公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告黑龙江某某房地产开发有限公司给付某某区某某小区5#楼工程款2,149,865.50元；2.承担2013年6月15日至判决生效的利息（中国人民银行同期同类贷款利率计息）；3.判决被告黑龙江某某房地产开发有限公司、杨某某、张某甲承担连带责任；4.案件受理费由三被告承担。鉴于在12月6日对完账后，原告申请在此基础上减少工程款50万，同时增加诉讼请求111,520.00元，这是李某为某某乙公司垫付的试桩和打桩费（即1,761,385.50元）。事实与理由：2012年6月，原告伊春市某某建筑有限责任公司（下称某某甲公司）与被告黑龙江某某房地产开发有限公司（下称某某乙公司）签订建筑工程施工合同约定：某某乙公司（甲方）将其开发的某某区某某小区1-5号楼承包给某某甲公司（乙方）施工建设，工程地点在友好三中北侧，建筑结构、规模为砖砼结构，建筑面积为15,788.30M2，承包形式为包工包料，质量标准为合格，工程价款为1#、3#、5#楼1150.00元/M2×实际施工面积，2#、4#楼1500.00元/M2×实际施工面积，开竣工日期为2012年6月10日至2012年12月31日，并就工程款支付期限、工程质量保修、安全生产、监督检查指导等作出约定，某某乙公司应在竣工结算报告生效后的14天内向某某甲公司支付竣工结算价款，某某甲公司收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付甲方公司。原告施工5#楼工程总价款为7,286,365.50元；2012年8月1日至2013年1月4日期间，被告某某乙公司七次共给付原告工程款合计5,136,500.00元，尚欠2,149,865.50元。原告如期完工后，向被告索要余下工程款，被告某某乙公司说与友好林业局没有结算，公司没有钱，与友好林业局结算后再给原告，现被告某某乙公司起诉友好林业局索要工程款一审、二审、申请执行完毕也没有给付原告工程款。因股东杨某某、张某甲涉嫌犯罪（二人均涉嫌虚假出资、抽逃出资)，公司经营出现异常，致使原告的合法利益无法保障，现起诉三被告至人民法院索要欠款及所欠工程款利息，并且判三被告承担连带责任。同时要求确认原告于2012年10月16日收到的200,000.00元工程款系通过原告个人账户转给第三人张某某的，该笔工程款与原告无关。被告某某乙公司辩称，恳请人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。理由如下：1.本案从程序上来讲，根据原、被告签订的《建筑工程施工合同》第十三条规定，甲方（某某乙公司）应在竣工结算报告生效后的14天内向乙方（某某甲公司）支付竣工结算价款。根据该约定，原、被告之间尚未进行工程结算，因此被告向原告支付工程款的条件尚未成立。2.从实体上看，被告在举证期限内已经向人民法院申请调取了原告第一次向贵院起诉时的全部卷宗材料，在证据交换时，被告向法庭提供了与本案相关的全部财务会计账目，该上述证据的完整结合证明，被告不但不欠原告工程款，反而向原告多支付了工程款736,734.50元。针对该事实，被告准备提起反诉或者另行提起诉讼。综上，原告的诉讼请求既没有事实根据，又没有法律根据，恳请人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告杨某某辩称，与某某乙公司答辩意见一致。被告张某甲委托代理人辩称，因为张某甲本人现羁押在监狱，其作为委托代理人出庭，没有答辩意见，尊重法律规定。第三人张某某经本院依法传唤无正当理由，未到庭参加诉讼，法庭期间内亦未提出书面述称。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告张某甲委托诉讼代理人对原告提交的证据三“收条”无异议，被告某某乙公司、杨某某认为该份证据系复印件，对其真实性提出异议。庭后原告向本院提交了收条原件，经比对，与原告提交的证据三内容吻合，故本院对该份证据予以采信。2.原告某某甲公司、被告张某甲委托诉讼代理人对被告某某乙公司提交的证据一“2012年10月16日收据1份、中国农业银行电子回单1份”持有异议，某某甲公司提出，20万元确实转到某某小区5号楼实际施工人李某的个人账户，但该笔款项系某某乙公司支付给另一工程施工人张某某的，李某已经将此款付给张某某了，故不能计算在支付给李某的工程款中。且被告提交的“中国农业银行电子回单”有涂改痕迹，与被告在伊春市中级人民法院另一起案件提交的该份证据有出入。某某甲公司针对其主张向本院提交相反证据“2012年10月16日收据1份、中国农业银行电子回单1份”（该证据系复印于伊春市中级人民法院（2016）黑07民初2号卷宗中被告某某乙公司提交证据）及第三人张某某收条1份（复印件）、电话录音1份。被告张某甲委托诉讼代理人提出，张某甲知道李某转给张某某20万的事情。从被告某某乙公司提交的收据、银行电子回单及原告提交的收据、银行电子回单、收条、电话录音看，可以证实2012年10月16日某某乙公司作为付款方从账号08×××ＸＸ账户支付收款方户名李某、账号62×××ＸＸ账户200,000.00元，收款方李某出具借据1份的事实。原告提出该笔款项系某某乙公司转给本案第三人张某某的工程款，其虽向本院提交了收条、电话录音，但因收条系复印件，且第三人张某某未到庭参加诉讼，无法核实收条及电话录音的真伪。故本院对被告提交的证据一“收据、银行电子回单”予以确认，对原告提交的反证“收条、电话录音”不予采信。3.原告某某甲公司及被告张某甲委托诉讼代理人对被告某某乙公司提交的证据二“2012年8月1日金额为111,520.00元收据1份、同日中国农业银行111,520.00元电子回单1份、2012年7月7日被告和黑龙江某某基础工程公司签订的《桩基础施工合同》1份、该公司项目负责人刘某甲于2012年8月10日出具的收条1份、刘某甲身份证复印件1份”均持有异议。原告某某甲公司提出，此笔款项与原告无关，是被告某某乙公司与刘某甲签订的合同，工程款111,520.00元是某某乙公司直接拨付给刘某甲的。且施工中，因某某乙公司杨某某、张某甲均不在友好，经与张某甲电话沟通，张某甲让李某将此款先行垫付，某某乙公司秦某某可以证实李某垫付了111,520.00元，现要求被告某某乙公司将李某给其公司垫付的111,520.00元予以返还，同时给付同期贷款利息。原告针对其主张向本院提交相反证据：1.“伊春市中级人民法院（2016）黑07民初2号卷宗第69页收据1份”：经手人是秦某某、李某，收款人是刘某乙，杨某某、张某甲签字确认；2.秦某某电话录音。被告张某甲委托诉讼代理人提出，原告说的是事实，当时张某甲和杨某某都没在友好，某某乙公司秦某某给张某甲打电话，张某甲让李某把111,520.00元先垫上。从被告某某乙公司提交的证据二可以确认：2012年7月7日，被告某某乙公司与黑龙江某某基础工程公司（刘某甲）签订《桩基础施工合同》，合同约定黑龙江某某基础工程公司作为承包人，负责伊春市某某小区载体桩施工，工程造价：每根桩340元人民币，按实际数量计算等内容。2012年8月1日某某乙公司作为付款方从账号08×××ＸＸ账户支付收款方户名刘某甲、账号10×××ＸＸ账户111,520.00元及收款人刘某甲确认收到此款的事实。另被告某某乙公司提出，根据原、被告签订的《建设施工合同》第二条、第三条约定，某某甲公司须完成设计施工土质的全部内容，承包形式：包工包料。故此笔打桩费应当由施工方或实际施工人承担。为了进一步证明这个问题，被告某某乙公司出示证据四“2012年7月20日张某丙承担3号楼打桩费34,400.00元收据及银行电子回单”作为证据二的补强证据。经本院对原、被告提交的证据核对，原告提交的反证“伊春市中级人民法院（2016）黑07民初2号卷宗第69页收据”内容与被告某某乙公司提交的证据二中“2012年8月1日金额为111,520.00元收据1份、中国农业银行111,520.00元电子回单1份”内容相一致，故本院对上述证据予以采信。原告提交的电话录音，因录音涉及人员未到庭接受法庭质询，无法确认录音内容的真伪，故本院不予采信。被告某某乙公司为证明其主张将证据四“2012年7月20日张某丙承担3号楼打桩费34,400.00元收据及银行电子回单”作为补强证据，从证据四内容看，系2012年7月20日某某乙公司作为付款方从账号08×××ＸＸ账户支付收款方户名刘某甲、账号10×××ＸＸ账户34,400.00元的事实。因被告某某乙公司针对友好某某小区载体桩施工工程费用应由工程承包人或工程实际施工人承担的主张未向本院提交直接、有效证据加以证明，故本院对被告某某乙公司主张载体桩施工工程费用111,520.00元由某某小区5号楼实际施工人李某承担不予确认。原告某某甲公司主张打桩费111,520.00元由其公司实际施工人李某垫付，要求被告某某乙公司返还并承担利息。因与本案系两个法律关系，本院不予审理。4.原告某某甲公司对被告某某乙公司提交的证据三“2012年8月1日黑龙江地方税务局金额为112,000.00元通用机打发票、某某乙公司账目（三）中的招标代理费由原告公司的实际施工人张某丙、张某某、李某分摊记账凭证”持有异议。被告张某甲委托诉讼代理人对该证据无异议。原告某某甲公司提出，对票据真实性无异议，对被告证明问题有异议。该笔费用应属被告某某乙公司的招标费用，与原告的工程费用无关，理应由某某乙公司自行承担。况且该票据亦没有原告签字确认，记账凭证是被告自行记载的，不是原告签字确认的，此费用应由被告承担。从被告某某乙公司提交的“2012年8月1日黑龙江地方税务局金额为112,000.00元通用机打发票”可以证实，2012年8月1日，友好林业局作为付款方向收款方齐齐哈尔市建平建设工程招标代理有限公司付某某小区1#-11#楼代理费112,000.00元，同年8月30日某某乙公司作为付款方从账号08×××07账户支付收款方户名齐齐哈尔市建平建设工程招标代理有限公司、账号10×××ＸＸ账户112,000.00元的事实。被告主张此笔款项应由原告某某甲公司实际施工人（张某丙、李某、张某某）分摊，即某某小区5号楼实际施工人李某分摊35,000.00元，因其未向本院提交该笔费用应由实际施工人分摊的直接证据，故本院对被告主张不予采信。5.原告某某甲公司对被告某某乙公司提交的证据五“2012年7月24日某某乙公司支付某某小区5号楼实际施工人李某试桩费7,500.00元收据1张、中国农业银行电子回单1张”事实无异议，但对被告要证明的问题有异议。提出5号楼在施工期间土质变更需要对土质进行打桩测试，被告某某乙公司让实际施工人李某派人打桩和使用的机械配合技术人员进行土质测试，以确定是否能实现打桩，此费用是被告某某乙公司给付的，不包括在全部工程款中，属工程款之外新增的工程量。被告张某甲委托诉讼代理人对该证据无异议。从被告某某乙公司提交的“收据、银行回单”内容可以证实，2012年8月16日某某乙公司作为付款方从账号08×××ＸＸ账户支付收款方户名李某、账号62×××ＸＸ账户7,500.00元的事实。原告虽提出异议，但其未向本院提交证据加以证实，故本院对被告某某乙公司提交的证据五予以采信。6.原告某某甲公司对被告某某乙公司提交的证据六“2013年2月1日李某出具收到工程款800,000.00元的收据1张、2014年3月27日李某在哈尔滨市公安局香坊分局询问笔录5页”真实性无异议，但对证明问题有异议。提出：（1）某某乙公司委托代理人在哈尔滨市香坊区人民法院（2014）香刑初字第401号刑事判决书及两次庭审笔录中多次提到向李某转账80万元与公司无关，系被告张某甲个人行为；（2）被告杨某某在张某甲刑事案件卷宗（124-127页）询问笔录中承认张某甲向李某转款80万元系个人行为与某某乙公司无关；（3）某某乙公司股东邬志宏在张某甲刑事案件卷宗（128-129页）询问笔录中承认张某甲向李某转款80万元与系个人行为某某乙公司无关；（4）某某乙公司股东贾某某在张某甲刑事案件卷宗（130-131页）询问笔录中承认张某甲向李某转款80万元与系个人行为某某乙公司无关。原告针对其主张庭前申请本院调取了哈尔滨市香坊区人民法院（2014）香刑初字第401号刑事判决书、庭审笔录、询问笔录（第124页-131页），并要求当庭作为相反证据出示。被告张某甲委托诉讼代理人对被告提交的证据六“收据、公安机关询问笔录”及原告提交的反证“刑事判决书、庭审笔录、询问笔录”均无异议，提出上述证据均可以证明张某甲支付李某80万元工程款系张某甲个人支付，与公司无关，某某乙公司应当返还张某甲。从被告提交的证据六及原告申请本院调取的哈尔滨市香坊区人民法院（2014）香刑初字第401号刑事卷宗相关材料均可以证实，2013年2月1日被告张某甲付给某某小区5号楼实际施工人李某工程款800,000.00元的事实，原告某某甲公司及被告张某甲委托诉讼代理人均提出该笔工程款系张某甲个人行为，与某某乙公司无关。因张某甲支付李某工程款800,000.00元是张某甲个人行为还是公司行为，系某某乙公司与公司股东之间的债权债务关系，属另一法律关系，本院不予审理，权利人可另行主张权利。故本院对被告张某甲支付某某小区5号楼实际施工人李某工程款800,000.00元予以确认。7.原告某某甲公司、被告张某甲委托诉讼代理人对被告某某乙公司提交的证据七“友好区房地产产权市场管理中心于2018年7月25日出具的证明、抵李某工地工程款房屋明细”均持有异议。原告某某甲公司提出，对证据的真实性无异议，对证明问题有异议。首先该房屋不是被告某某乙公司的财产，即该财产不是某某小区5号楼内的房屋，其次也不是某某乙公司委托黑龙江某某房地产开发有限公司委托或授权的行为，某某乙公司与黑龙江某某房地产开发有限公司是什么关系无法说明和说清，无论是房屋证明、收据均没有李某签字、盖章或授权盖章和签字。原告为证明其主张，向本院提交反证“友好区房管中心出具的抵李某工地工程款房屋明细、购房收据（复印件）”，明细中只写抵给李某，并无签字，产权人不明，无法证实抵给李某，且上述房屋黑龙江某某房地产开发有限公司已经出卖给庞某某。被告张某甲委托诉讼代理人提出，房屋抵工程款明细是事实，是黑龙江某某房地产开发有限公司提交给友好房管中心的，但明细中的房屋并没有抵给李某。因为某某区某某小区的开发主体是友好林业局，林业局先跟某某乙公司签订合同，后来因某某乙公司出事，林业局与某某乙公司解除合同后又与黑龙江某某房地产开发有限公司签订合同。当时前期的施工方都找友好林业局索要工程款，在这种情况下，林业局的意思是黑龙江某某房地产开发有限公司将某某小区的工程接下来，也要把债务接下来，最后再一起与林业局结算。因某某小区5号楼李某找林业局要工程款，林业局就让李某找黑龙江某某房地产开发有限公司要工程款，当时黑龙江某某房地产开发有限公司是打算用房子抵，但是后来没有履行。庭前按原告某某甲公司、被告某某乙公司申请，本院到伊春市友好区房地产产权市场管理中心调查黑龙江某某房地产开发有限公司用某某小区9号楼1单元402室、6号楼3单元403室抵李某工地工程款448,010.40元的具体情况，从伊春市友好区房地产产权市场管理中心调取的“抵李某工地工程款房屋明细、证明（本院（2018）黑0704民初267号民事卷宗(二)第17页）及本院于2019年12月5日对某某区某某小区9号楼1单元402室、6号楼3单元403室房屋购买人张某丁、庞某某调查笔录、房屋买卖合同”内容看，已经形成证据链条，可以确认某某小区5号楼实际施工人李某收到黑龙江某某房地产开发有限公司以某某区某某小区9号楼1单元402室、6号楼3单元403室房屋抵工程款448,010.40元，后李某将上述房屋出卖给庞某某的事实。故本院对被告提交的证据七予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月26日，被告某某乙公司与友好林业局签订《开发改造委托协议书》，协议约定由某某乙公司负责开发建设某某区某某小区工程。2012年5月，被告某某乙公司与原告某某甲公司签订《建设工程施工合同》，合同约定，某某乙公司将其开发建设的某某区某某小区1-5号楼工程承包给某某甲公司，合同对工程开竣工日期、地点、结构、规模、承包形式、价款及工程款给付等进行了约定。后某某甲公司将其承包的某某小区5号楼交由公司员工李某负责施工。2012年10月30日伊春市友好区房地产产权市场管理中心出具房屋面积测量报告，确定某某小区5号楼建筑面积为6335.97平方米。2013年6月1日，建设单位友好林业局棚户区改造、设计单位伊春市广易集团建筑设计有限公司对某某小区5号楼进行单位（子单位）工程施工质量竣工验收。经核算，某某小区5号楼工程总价款为7,286,365.50元。原告某某甲公司以被告某某乙公司自2012年8月1日至2013年1月4日期间，分七次共给付原告工程款合计5,136,500.00元，尚欠2,149,865.50元为由，诉至法院，要求依法判令被告某某乙公司给付拖欠工程款及利息，公司股东杨某某、张某甲承担连带给付责任，同时要求确认原告于2012年10月16日收到的200,000.00元工程款系通过原告个人账户转给第三人张某某的，该笔工程款与原告无关。被告某某乙公司提出，根据原、被告之间签订的《建设工程施工合同》约定，原、被告之间尚未进行工程结算，被告向原告支付工程款的条件尚未成立。且通过被告核算，被告不但不欠原告工程款，反而向原告多支付了736,734.50元。被告保留反诉或提起诉讼的权利。被告杨某某同某某乙公司意见一致。被告张某甲委托诉讼代理人提出，张某甲支付某某小区5号楼施工人李某800,000.00元工程款系张某甲个人行为，与某某乙公司无关。第三人张某某经本院依法传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案通过庭审查实及核对原、被告双方提交的证据可以认定：某某区某某小区5号楼工程总价款为7,286,365.50元。被告某某乙公司已支付原告某某甲公司工程款7,876,510.40元（其中：友好林业局拨付某某甲公司账户工程款4,900,000.00元、友好林业局拨付某某甲公司账户工程余款784,500.00元、友好林业局支付某某小区5号楼工人工资86,500.00元、某某乙公司拨付某某小区5号楼实际施工人李某个人账户工程款857,500.00元、被告张某甲支付某某小区5号楼实际施工人李某工程款800,000.00元、黑龙江某某房地产开发有限公司以房抵某某小区5号楼实际施工人李某工程款448,010.40元）。另查明，2013年3月22日，友好林业局与某某乙公司解除开发改造委托合同，与黑龙江某某房地产开发有限公司签订《开发改造委托协议书》。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告签订的《建设工程施工合同》系原、被告真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应确认合法有效，对原、被告均具有法律约束力。现原告要求被告给付拖欠工程款2,149,865.50元及利息，通过本院核对原、被告及本院调取的证据看，被告已经超额支付原、被告双方核定的工程款，故本院对原告主张不予支持。被告某某乙公司主张工程招标代理费35,000.00元、工程载体桩施工费111,520.00元应由原告某某甲公司负担，因其证据不足，本院不予支持。被告张某甲委托诉讼代理人主张张某甲支付工程款800,000.00元系个人行为，与公司无关。因张某甲支付工程款800,000.00元是张某甲个人行为还是公司行为，系某某乙公司与公司股东之间的债权债务关系，属另一法律关系，本院不予审理，权利人可另行主张权利。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告伊春市某某建筑有限责任公司诉讼请求。案件受理费23,998.92元，由原告伊春市某某建筑有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于伊春市中级人民法院。审 判 长  孙丽萍审 判 员  迟明双人民陪审员  滕郑刚二〇一九年十二月二十四日书 记 员  张 赛