福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0125民初2995号 原告：漳州路桥物资发展有限公司，住所地:福建省漳州市龙文区朝阳工业区，统一社会信用代码：91350603589583869P。 法定代表人：巫升柱，董事长。 委托诉讼代理人：陈志铭，福建明嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：严洪，福建明嘉律师事务所律师。 被告：中城建设有限责任公司，住所地：福建省闽清县梅城镇南北大街122号，统一社会信用代码：9135012415478387XW。 法定代表人：林礼钦，执行董事。 委托诉讼代理人：江良芳，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：苏贞法，男，该公司员工。 被告：卢胜，男，1975年5月25日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：何凌云，福建天衡联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李天鹏，福建天衡联合律师事务所实习律师。 原告漳州路桥物资发展有限公司（以下简称“路桥物资公司”）与被告中城建设有限责任公司（以下简称“中城建设公司”）、卢胜买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告路桥物资公司委托诉讼代理人陈志铭、严洪，被告中城建设公司委托诉讼代理人江良芳，被告卢胜委托诉讼代理人何凌云到庭参加诉讼。诉讼过程中，本院根据路桥物资公司的申请，于2019年12月19日作出（2019）闽0125民初2995号民事裁定：冻结中城建设公司、卢胜名下的银行账户存款490万元，期限为一年。案件申请费5000元，由路桥物资公司负担。本案现已审理终结。 路桥物资公司向本院提出诉讼请求：1、判令中城建设公司立即向路桥物资公司支付货款人民币3339520.72元及加价款（加价款按合同约定的加价方法计算，至2019年11月27日为1426374.14元；并自2019年11月28日起，以885.20吨为基数按每日每吨加价2元计算加价款，应计至实际付清全部货款之日止）；2、判令中城建设公司立即赔偿路桥物资公司支付的律师费人民币123000元、保全申请费5000元、保全担保费用7350元；3、判令卢胜对中城建设公司的上述一、二项债务承担连带清偿责任；4、判令本案诉讼费用包括案件受理费用由两被告承担。事实和理由：2016年9月13日，路桥物资公司与中城建设公司签订漳路物资（合）字第ZLWZ2016-904号《钢材销售合同》。在单价的确定中约定：定价原则为供需双方根据付款期限长短适时调整单价。第1、2、3项约定，按付款时间分为现款结算或加价方式累计货物结算单价，超过支付期限付款按付款时间自91日至120日以及121日后分阶段累计每日加价1.5元/吨、2元/吨。合同第六条第2项约定，中城建设公司支付期限为每批货物签收后90日内付清该次货物的全部货款，卢胜同意对前述合同项下债务承担连带担保责任。合同签订后，路桥物资公司先后供应钢材若干批，按照合同约定的计价和加价原则，中城建设公司累计拖欠路桥物资公司诉求钢材货款和加价款仍未付清。路桥物资公司多次催告被告偿还未果。根据合同约定，加价款仍继续发生。为此，路桥物资公司根据合同法第159条、161条规定，特提起诉讼请求如上，请法院依法维护路桥物资公司的合法权益。 中城建设公司辩称，一、路桥物资公司诉求的“加价款”，应区分认定其性质。90天之后的“加价款”系违约金条款，且该约定过高，应予调整。1、路桥物资公司与中城建设公司在诉争《钢材销售合同》中约定价款的支付期限为：每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。同时约定90天内付款的，在现款基础上每日加价1.1元，该约定实际系当事人之间对案涉钢材货物的特别约定，可以认定为价格条款。但该浮动价格显然不能过高，因此，该加价款应有一定的限制。2、根据重庆高院于2014年8月12日发布的关于审理买卖合同纠纷案件若干法律适用问题的解答（一）[渝高法〔2014〕184号]第2条规定：买卖合同中关于支付“加价款”、“资金占用费”等款项的约定属于何种性质？买卖合同中约定，买受人向出卖人支付垫资期间的“加价款”、“资金占用费”等款项的，该约定属于当事人之间对付款期限届满前垫资期内的货物价格的特别约定，应当认定为价格条款。对于当事人约定在付款期限届满后继续支付“加价款”、“资金占用费”等款项的，属于当事人之间关于逾期付款违约责任的约定，应当认定为违约金条款。同一买卖合同中，既约定有付款期限届满前垫资期内的“加价款”、“资金占用费”等款项，又约定有付款期限届满后的“加价款”、“资金占用费”等款项的，应当区分认定其性质。本案中，自货物签收之日起90日后付款的“加价款”，实际系当事人之间对关于逾期付款违约责任的约定，具有违约金的性质。因此，对于案涉《钢材销售合同》中加价款分段计算的约定，应当区分不同的性质。3、退一步讲，即使中城建设公司应付90天之后付款的违约金，路桥物资公司诉求的加价款明显超出其实际损失，应予调整。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，路桥物资公司并未提交相应的证据证明自身的实际损失，其所产生的损失实际仅为资金占用损失，即中国人民银行同期同类贷款利息，而路桥物资公司所主张的加价款明显高于其利息损失，应予调整。因此，路桥物资公司所主张的90天后的“加价款”，应自中城建设公司收到各批次钢材之日起90天后按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计至2019年12月25日为366242.63元。二、路桥物资公司主张的律师费123000元无任何事实及法律依据。 卢胜辩称，一、卢胜的保证期限已届满，卢胜无须再承担任何责任。本案中，《钢材销售合同》约定卢胜的担保期限至需方应付款项还清止，根据《担保法》司法解释第三十二条之规定，属于保证期间约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。《钢材销售合同》第六条约定价款的支付为：每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。案涉货物的交货时间为2017年4月23日至2017年7月11日，即使以最后一笔货物签收时间2017年8月29日后的90日即2017年11月27日作为中城建设公司履行债务的届满日期，卢胜的保证期限已于2019年11月26日届满，而本案中路桥物资公司向法院提起诉讼的时间为2019年12月6日，显然已超过保证期间，卢胜不再承担保证责任。二、路桥物资公司诉求的“加价款”，应区分认定其性质。90天之后的“加价款”系违约金条款，且该约定过高，应予调整。1、路桥物资公司与中城建设公司在诉争《钢材销售合同》中约定价款的支付期限为：每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。同时约定90天内付款的，在现款基础上每日加价1.1元，该约定实际系当事人之间对案涉钢材货物的特别约定，可以认定为价格条款。但该浮动价格显然不能过高，因此，该加价款应有一定的限制。2、根据重庆高院于2014年8月12日发布的关于审理买卖合同纠纷案件若干法律适用问题的解答（一）[渝高法〔2014〕184号]第2条规定：买卖合同中关于支付“加价款”、“资金占用费”等款项的约定属于何种性质？买卖合同中约定，买受人向出卖人支付垫资期间的“加价款”、“资金占用费”等款项的，该约定属于当事人之间对付款期限届满前垫资期内的货物价格的特别约定，应当认定为价格条款。对于当事人约定在付款期限届满后继续支付“加价款”、“资金占用费”等款项的，属于当事人之间关于逾期付款违约责任的约定，应当认定为违约金条款。同一买卖合同中，既约定有付款期限届满前垫资期内的“加价款”、“资金占用费”等款项，又约定有付款期限届满后的“加价款”、“资金占用费”等款项的，应当区分认定其性质。本案中，自货物签收之日起90日后付款的“加价款”，实际系当事人之间对关于逾期付款违约责任的约定，具有违约金的性质。因此，对于案涉《钢材销售合同》中加价款分段计算的约定，应当区分不同的性质。3、退一步讲，即使被告应付90天之后付款的违约金，路桥物资公司诉求的加价款明显超出其实际损失，应予调整。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，路桥物资公司并未提交相应的证据证明自身的实际损失，其所产生的损失实际仅为资金占用损失，即中国人民银行同期同类贷款利息，而路桥物资公司所主张的加价款明显高于其利息损失，应予调整。因此，路桥物资公司所主张的90天后的“加价款”，应自中城建设公司收到各批次钢材之日起90天后按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计至2019年12月25日为366242.63元。三、路桥物资公司主张的律师费123000元无任何事实及法律依据。综上，恳请依法驳回路桥物资公司的诉讼请求。 路桥物资公司围绕诉讼请求向本院提交以下证据：A1、《钢材销售合同》；A2、供货清单；A3、《还款承诺书》;A4、汇总清单；A5、《代理合同》、发票、付款回单；A6、保全费发票；A7、保险单、保险费发票、付款回单。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，中城建设公司、卢胜对路桥物资公司提交的证据A1-A3、A5-A7无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下： A4，系路桥物资公司单方制作的，且数据与《还款承诺书》上的不一致，不能作为本案认定事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月13日，路桥物资公司（供方）与中城建设公司（需方）、卢胜（担保方）签订一份《钢材销售合同》（漳路物资（合）字第ZLWZ2016-904号），约定：供、需、担保三方经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》及相关法律、法规，就永泰泰禾红峪三期下列产品购销事宜达成如下一致协议：一、产品名称、规格型号、生产厂家、数量、计量单位、金额。单价的确定：每批材料供应前，需方将本批所需材料产品名称、规格和数量以书面形式通知供方，由供需双方协商同意后，共同签订《漳州路桥物资发展有限公司价格确认书》(以下简称《价格确认书》)，作为本批所供材料结算单价；定价原则为供需双方根据付款期限长短适时调整单价：需方充分了解并同意本合同的定价原则是基于供方的采购成本、资金成本、管理成本、合理利润以及因需方付款期限长短所确定的。需方完全同意基于上述因素而确定的定价公平、合理并自愿接受：1、若需方在收到货物之日起10日内(含第10日)付款的，则该部分单价以价格确认书确定的现款价结算。2、若需方在货物签收之日起第11日至90日内付款的，该部分货物单价自货物签收之日起按以下方式计算加价：自第1日起在现款价基础上每日加价1.1元/吨。在货物签收之日起第11日至90日内(含第90日)付款部分的货物结算单价为现款价与上述加价总额的合计数额。3、若需方在本合同第六条约定的支付期限(90日)后付款的，该部分货物单价自货物签收之日起按以下方式分段计算加价：91至120日内付款的，自91日起每日加价1.5元/吨；120日后付款的，自第121日起每日加价2元/吨。加价总额为以上各阶段加价的合计数额。在货物签收之日起90日后付款的货物结算单价为90日付款价与上述加价总额的合计数额。4、需方每次付款时，供方根据付款的时间及金额计算并调整该款项所对应的材料结算单价（按实际到货日与实际付款日相差的日历天数计算的单价），且双方默认每次均以到货时间的先后顺序按调整后的结算单价支付货款。5、合同金额约为4267万元，合同项下所有结算不超过该金额，具体以实际结算为准。二、本合同项下的价格确认书中需方有权签字人及货款结算人签名字样“黄新辉”。……。六、价款支付方式及期限：1、双方同意采用转账支票、银行汇票、银行汇款支付价款；2、双方同意价款的支付期限为：每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。……。八、特别事项约定：……4、履约担保：担保方为本合同项下需方的全部债务提供连带担保责任。在需方没有按时足额付清货款时，担保方在接到供方书面通知后七日内代为偿还需方所欠款项。担保方的担保期限至需方应付款项还清止。5、合同履行过程中，若供方认为有必要对本合同项下的货物重量、未付款项金额等进行对账确认，由供方提供结算单据，经需方或需方指定的有权代理人签名确认，该代理人签名确认后，即代表需方对结算单据中的数量、金额结算确认无误，日后不得提出任何异议。供方提供结算单据后五日内，需方既不确认又不提出异议的，视为需方认可供方的结算单据。需方确认结算单据的授权代理人为“黄新辉”，需方若需变更该代理人的，应提前通知供方。……。九、解决纠纷的方式：向签约地人民法院起诉，并由违约方承担对方因本次诉讼所支付的一切费用，该费用包括但不限于诉讼费用、律师费用、诉讼保全费、诉讼保全担保费等。……。供方、需方在合同上加盖公章，卢胜在担保方上签名、捺印。合同签订后，路桥物资公司依约于2016年9月24日至2017年7月11日多次向中城建设公司供应钢材。2017年8月29日，黄新辉作为需方授权代理人在最后一张供货清单上签名确认。截止2019年6月10日，中城建设公司尚欠路桥物资公司885.056吨钢材的货款3329136.53元，逾期加价款1135919.6元。2019年7月2日，中城建设公司向路桥物资公司出具《还款承诺书》，主要内容为：针对编号为漳路物资（合）字第ZLWZ2016-904号《钢材销售合同》（供应永泰泰禾红峪三期项目），截止目前尚欠货款本金3329136.53元，逾期加价款1135919.6元，共计4465056.13元。针对以上欠款还款如下：1、2019年11月30日前支付2000000元；2、2019年12月31日前支付2465056.13元。 另查明，路桥物资公司因本案诉讼支出律师代理费123000元、财产保全费5000元、财产保全担保保险费7350元。 本院认为，路桥物资公司与中城建设公司、卢胜签订的《钢材销售合同》系当事人真实意思表示,且不违反相关法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按合同约定履行义务。2019年7月2日，中城建设公司向路桥物资公司出具《还款承诺书》，确认截止目前尚欠货款本金3329136.53元。因此，中城建设公司依法应向路桥物资公司支付拖欠的货款3329136.53元。关于加价款,路桥物资公司和中城建设公司在《钢材销售合同》中对于加价款作出了明确约定,该约定并未违反法律或行政法规的强制性规定,具有法律效力,双方当事人均应信守。《钢材销售合同》约定：定价原则为供需双方根据付款期限长短适时调整单价：需方充分了解并同意本合同的定价原则是基于供方的采购成本、资金成本、管理成本、合理利润以及因需方付款期限长短所确定的。需方完全同意基于上述因素而确定的定价公平、合理并自愿接受“加价条款”,可见本案合同中关于加价的约定,是买卖双方为应对钢材市场价格浮动而对钢材销售价格采取的一种结算方法,属于合同买卖双方的市场行为,属于价格条款的约定。中城建设公司、卢胜抗辩加价款是违约金,理由不能成立，本院不予采纳。路桥物资公司主张加价款按合同约定的计价方法,计算至2019年11月27日为1426374.14元,并自2019年11月28日起，以885.20吨为基数按每日每吨加价2元计算加价款，应计至实际付清全部货款之日止,该计算有误，应予调整。截止2019年6月10日，中城建设公司尚欠路桥物资公司885.056吨钢材的货款3329136.53元，加价款为1135919.6元。因此，加价款自2019年6月11日起应以钢材885.056吨为基数按每日每吨加价2元计算至中城建设公司实际付清全部货款为止。路桥物资公司要求中城建设公司支付其已实际支出的律师代理费123000元、财产保全费5000元、财产保全担保费用7350元,有合同依据,本院予以支持。根据《钢材销售合同》约定：“卢胜为本合同项下中城建设公司的全部债务提供连带担保责任。在中城建设公司没有按时足额付清货款时，卢胜在接到供方书面通知后七日内代为偿还中城建设公司所欠款项。卢胜的担保期限至需方应付款项还清止”，卢胜的保证方式为连带责任保证,保证范围为全部债务。又根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”规定，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。本案合同中约定每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。案涉货物最后一次交货时间为2017年7月11日，中城建设公司在最后一张供货清单上签字的时间为2017年8月29日。以2017年8月29日后的90日即2017年11月27日作为中城建设公司履行债务的届满日期，卢胜保证期间至2019年11月26日。路桥物资公司提交的证据不足以证明其在保证期间要求保证人卢胜承担保证责任,其于2019年12月6日起诉主张保证人卢胜承担连带责任已超过保证期间，依法应免除保证人卢胜保证责任。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百六十一条,《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中城建设有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付漳州路桥物资发展有限公司货款3329136.53元及加价款（即按合同约定的加价方法计算,至2019年6月10日为1135919.6元;并自2019年6月11日起,以885.056吨为基数按每日每吨加价2元计算至付清全部货款之日止）； 二、中城建设有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付漳州路桥物资发展有限公司律师代理费123000元、财产保全费5000元、财产保全担保费用7350元； 三、驳回漳州路桥物资发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费的46031元，减半收取计23015.50元，由中城建设有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  陈宜贤 二〇一九年十二月二十七日 法官助理李冰琳 书记员鲍美龄 附： 一、本案适用的主要法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2、《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 5、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。