广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初19449号原告：刘权国，男，1976年10月8日出生，汉族，住湖南省平江县**********，公民身份号码为430************335。委托诉讼代理人：林振富，广东展豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘森明，广东展豪律师事务所辅助人员。被告：东莞宝辉灯饰有限公司，住所地：广东省东莞市******工业区，统一社会信用代码为914********0082066。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：冯利君，该公司员工。原告刘权国与被告东莞宝辉灯饰有限公司劳动争议一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林振富，被告的委托诉讼代理人冯利君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间及职务：2015年3月24日，车间烧炉。二、劳动合同签订情况：双方已签订劳动合同，其中关于社会保险和福利待遇的约定为：“合同期内，被告应按国家、省和本地区的有关规定，依法为原告办理参加养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险的手续……”。三、社会保险参加情况：原告于2017年12月至2019年8月在被告处参加基本医疗保险、工伤保险和生育保险。四、工资情况：原告在2017年4月至2018年3月工资分别为6105元、7048元、6687元、6126元、4679元、3005元、5017元、6122元、5769元、3572元、857元、3687元（2018年4月25日）。被告在2018年5月至2019年3月期间向原告转账情况：2018年5月29日269元、6月25日269元、7月3日5830元（备注工伤工资）、7月25日239元、7月31日11472元（备注工资）、8月24日170元、9月26日170元、10月26日249元、11月26日407元、12月25日170元、2019年1月23日170元、3月20日233元。五、劳动关系解除情况：原告于2019年8月22日向被告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，以被告自入职至今未为原告参加养老保险和失业保险为由向被告提出解除劳动合同。被告于2019年8月23日收到上述通知书。原告主张其于2018年3月30日在工作中不慎受伤，之后反复进行门诊治疗。原告在受伤后查询到被告仅为其参加医疗保险、生育保险和工伤保险，没有参加养老保险和失业保险，多次要求被告补办，被告回复整个公司的社保都是统一的，拒不补办。原告受伤后一直在康复治疗，无法回去工作，被告也没有要求原告回去工作。直到2019年年中，原告要求回去工作，被告没有提供工作岗位，但一直为原告参保至2019年8月。因此，原告被迫解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金。被告主张其已按照劳动合同法第三十八条的规定为原告参保，原告虽在受伤后有向被告提出补办社保，但原告已放弃参保，且也未到被告处和社保部门办理补办手续，故原告被迫解除劳动合同的理由不成立。事实上，被告在原告受伤后多次电话询问受伤情况和要求其回来上班。原告自2018年5月1日起未到被告处报到，并于2019年8月22日邮寄解除劳动合同通知书并提起劳动仲裁，要求与被告解除劳动合同，表明原告是自动离职的。原告在受伤前已提交辞工书，但在受伤后拿走了该辞工书。原告后来提交身份证和银行卡复印件作为办理离职手续的证明材料，并要求被告将工伤期间的工资汇入其账户。被告已同意原告的离职请求，双方的劳动关系自2018年5月1日起已解除。被告为此提供《个人放弃社保权利声明书》予以证明，其主要内容为：“本人为东莞宝辉灯饰有限公司的员工，自与公司建立劳动关系以来，公司方面一再表示需为本人办理各类社会保险并要求本人与公司共同依照有关法律、行政法规及规章的规定按比例缴纳各类社会保险费。本人基于个人情况的考虑，不同意公司帮本人办理各类社会保险，也不同意按比例缴纳本人应缴纳的各类社会保险费，本人自愿放弃公司应为本人办理各类社会保险的权利。对于上述事宜本人声明如下：本人放弃办理各类社会保险待遇完全是本人的个人意愿，本人在任何时期均不再要求公司对于本人同意放弃办理各类社会保险而承担任何法律责任、任何补偿责任及补缴责任。本人完全知悉不办理社会保险的全部风险，并愿意自己承担该全部风险。本人保证不因公司未办理社会保险而追究公司的任何法律责任。今后，如本人愿意加入任何社会保障体系，应另行向公司提出书面申请。上述声明为本人的真实意思表示。员工签名处共有包括原告在内的四人签名，落款时间为2016年8月26日”。对此，原告主张该声明书是由被告单方制作的统一文件，且在签订该声明书后，原告提出异议，被告已在2017年12月为原告参加社保，双方已以实际行为表明该协议书无效。本院认为，被告主张双方劳动合同因原告自行离职于2018年5月1日已解除，但提供的身份证和银行卡复印件无法证明其主张，也未提供辞工书等其他相关证据，且被告向原告支付工资至2019年2月和为原告参保至2019年8月，被告未对此作出合理说明，故本院对其该主张不予采纳。根据双方诉辩意见，本案争议焦点为原告主张被迫解除劳动合同是否成立。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第二条规定，国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。本案中，原告虽在2016年8月签订了《个人放弃社保权利声明书》，但被告已于2017年12月开始为原告参保，且双方在2018年3月签订的劳动合同也明确约定被告须为原告参保，视为双方已以实际行动和新的约定变更了之前原告放弃参保的声明。同时，为劳动者参保本就是作为用人单位的被告的法定义务，在原告已提出补办社保的情况下，被告仍未为原告补办社保，已违反上述法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告主张被迫解除劳动合同，本院予以支持。因原告自2018年3月30日受伤后未回被告处上班，其后的工资远低于之前工资，属于非正常出勤工资，故本院以原告2017年4月至2018年3月期间（剔除2017年9月和2018年2月）的工资计算得出月平均工资为5481元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应向原告支付经济补偿金24664.5元（5481元/月×4.5个月）。六、申请仲裁时间：2019年9月5日。七、仲裁请求：1.被告向原告支付经济补偿金24664.5元；2.确认双方的劳动关系已解除。八、裁决结果：1.确认双方的劳动关系已解除；2.驳回原告的其他仲裁请求。九、原告的诉讼请求：1.确认双方的劳动关系已解除；2.被告向原告支付经济补偿金24664.5元。综上所述，依照前述所援引之法律和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十二条的规定，判决如下：一、确认原告刘权国与被告东莞宝辉灯饰有限公司的劳动合同已解除；二、限被告东莞宝辉灯饰有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘权国支付经济补偿金24664.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已申请免交，本院予以准许），由被告东莞宝辉灯饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  邓剑锋二〇一九年十二月十八日书记员  章碧煌强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。