西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院   民事判决书                          （2019）陕0113民初14615号   原告：陕西阳光汽车服务有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。   法定代表人：胡博博，该公司总经理。   委托诉讼代理人：樊凯飞，北京市尚公（西安）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：**，北京市尚公（西安）律师事务所律师。   被告：张乐，女，汉族，1988年10月28日出生，住西安市。   原告陕西阳光汽车服务有限公司（以下简称阳光公司）诉被告张乐劳动争议一案，被告张乐向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）[2019]983号裁决书，原告阳光公司对该裁决书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人樊凯飞、**，被告张乐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，原告与被告劳动争议纠纷一案，原告不服西安市劳动人事争议仲裁委员会做出的市劳人仲案（高新）【2019】983号仲裁裁决，原告认为，仲裁裁决中本会认为:女职工参加生育保险，在产假期间享受国家规定产假天数的生育津贴。陕西省规定的增加产假期间的工资待遇，由用人单位按女职工产假前工资标准发放。该认定明显属于适用法律错误，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条，《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条，女职工在享受《劳动合同法》规定的98天产假期间外，陕西省规定增加女职工60天产假，但该条例并未规定增加产假期间的工资待遇由用人单位发放，而《女职工劳动保护特别规定》仅规定98天产假期间的工资待遇，在已经有生育保险的条件下由生育保障基金支付，也并未规定增加的产假期间工资由用人单位发放，因此原告不应向被告支付增加产假期间的工资待遇。其次，裁决认定原告在被告哺乳期内违法解除劳合同属于违法终止劳动合同的行为，与事实不符。被告在原告公司任财务主管，其在职间工作存在严重失职，所做的账存在严重漏洞，导致公司账务混乱，原告为了调整账务外聘会计师调整账务，额外支出2万元。同时被告在职期间负责税务申报，但被告严重失职迟延税务申报，导致原告纳税人信用评分降低，致使公司申请贷款未予被银行审批通过。被告负责公司总体账务管理，出现上述行为已经属于严重失职行为，且造成了公司利益损失。原告依据《劳动合同法》第三十九条第三项规定决定与被告解除劳动关系，系合法解除劳动关系，不应当向被告支付经济赔偿金。关于被告的社会保险，原告已将被告的社会保险缴纳至税务部门具体扣划至被告个人社会保险账户，要以社保经办机构具体扣划为准，但原告经履行向员工缴纳社会保险的义务，并不存在欠缴的行为。原告现诉至法院，请求判令：1.原告不予支付被告除生育津贴外的的产假工资9328.02元;2.原告不予支付被告赔偿金268075元3.不予向原告补缴2019年1月至2019年6月期间的基本养老保险;2019年4月至2019年6月期间的基本医疗保险、生育保险2019年5月至2019年6月期间的工伤保险4.本案诉讼费用由被告承担。   被告张乐辩称：1、被答辩人认为除生育津贴外不应向答辩人支付增加产假期间的工资待遇，不符合国家有关规定；2、被答辩人认为答辩人存在严重失职，是依据《劳动合同法》依法解除的劳动关系，与事实不符。答辩人没有《劳动合同法》第三十九条第三项严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失。并且答辩人在孕期仍然遵守公司规章制度，对答辩人提出的不合理加班也是尽全力满足。3、截止2019年9月3日，被答辩人将答辩人的养老保险交至2019年1月此现象说明被答辩人已经在审，在养老中心对账到1月，2月开始未对账无法判定是否存在欠缴行为，但答辩人的养老参保证明显示，养老保险只交到2019年1月。养老保险账户每个人有仅只有1个，被答辩人不前往养老中心核对2019年2月至2019年6月的账，并落实缴款。答辩人的养老保险将无法转至新单位，影响答辩人后期缴纳养老保险。被答辩人已经补齐答辩人的四险，四险已无争议。   经审理查明，2017年2月23日，原告与被告签订《行政人员劳动合同》一份，合同约定被告入职原告处，岗位为会计主管，劳动期限自2017年2月7日起至2019年2月6日止，月基本工资为4500元。2019年5月13日，原告阳光公司向被告发出通知书，通知被告因被告处于产假期间，遂延长至产假98天及事假结算，期满后不再与被告续签劳动合同，终止劳动合同时间为2019年6月13日。   另查，被告申请休产假158天，原告批准产假98天，另60天以事假形式批准。2019年1月1日，被告开始休产假。再查，被告2018年度月平均工资为5361.46元。被告确认未就哺乳期与原告协商。原告确认已取得生育津贴12352.16元未向被告发放。原、被告双方均确认劳动合同关系自2019年6月13日解除。庭审中，被告撤回要求原告为其补缴社保的申请。原告已付被告产假工资5462.21元。   以上事实，有劳动合同、通知书、银行交易流水明细、陕西省XX镇职工基本养老保险参保缴费证明、个人参保证明、西安市社会保险管理信息系统查询截图、双方当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证。   本院认为，《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资，与其解除劳动合同或者聘用合同。第七条第一款规定，女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天。《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条第二款规定，职工合法生育子女的，在法定产假的基础上增加产假六十天。职工在婚假、产假、护理假期间按出勤对待，享受相应的工资、福利待遇。《西安市人力资源和社会保障局关于将生育津贴纳入生育保险支付范围有关问题的通知》市XX社XX号第一条规定：参加我市生育保险的女职工休产假时，按国家规定的产假天数享受生育津贴。 第四条规定：女职工的生育津贴由生育保险经办机构转入用人单位，由用人单位发放。生育保险经办机构拨付的费用不足于支付本人工资的，差额部分由用人单位补足。 符合省、市规定的其他增加产假期间的工资待遇，由用人单位发放。依据法律规定，被告应享受158天产假及待遇，原告仅批准98天，其余60天以事假形式批准，原告行为违反法律规定。原告应按法律规定补足98天产假的差额部分并对60天产假按原告月工资收入发放工资，同时应将已获取的生育津贴一并支付被告，经核算为22774.8元｛（5361.46元÷30天×98天-12352.16元）+12352.16元+5361.46元×2-5462.21｝。   《陕西省实施女职工劳动保护特别规定》第七条规定，用人单位不得限制或者变相限制女职工结婚、生育；不得以女职工结婚、怀孕、生育、哺乳等原因，降低女职工的工资、辞退女职工、单方面解除劳动或者聘用合同，或者限制女职工晋职、晋级、评聘专业技术职务。在孕期、产期、哺乳期内劳动合同或者聘用合同期限届满的，劳动合同或者聘用合同应当顺延至孕期、产期、哺乳期期满，但女职工提出解除劳动合同或者聘用合同的除外。《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：......（三）女职工在孕期、产期、哺乳期的。....《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告与被告的劳动合同约定2019年2月6日到期，但被告于2019年2月17日生产，哺乳期一年，故合同应延续至2020年2月16日终止。原告在被告孕期内即向被告发出劳动合同解除通知书，属违法解除劳动合同，应当依法向被告支付违法解除劳动合同赔偿金，经核算为26807元（5361.46元×2.5×2）。因原、被告确认劳动合同于2019年6月13日解除，本院对该事实予以确认，被告主张哺乳期工资的诉讼，无事实和法律依据，本院依法不予支持。因被告已撤回补缴社保的诉请，对被告该请求，本院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《女职工劳动保护特别规定》第五条、第七条，《西安市人力资源和社会保障局关于将生育津贴纳入生育保险支付范围有关问题的通知》第一条、第四条，《陕西省实施女职工劳动保护特别规定》第七条，之规定，判决如下：   一、原告陕西阳光汽车服务有限公司向被告张乐支付产假工资22774.8元（包含生育津贴部分）。   二、原告陕西阳光汽车服务有限公司向被告张乐支付违法终止劳动合同的赔偿金26807元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   三、驳回原告全部诉讼请求；   本案受理费10元，由原告承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。             审判长  刘  洁   人民陪审员  王 谋 儿   人民陪审员  李 恒 远     二〇一九年十月二十二日     书记员  祁  鑫     打印：扈艳红     校对：李静   2019年月日送达              1