浙江省桐乡市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0483民初5834号原告：濮武根，男，1966年6月24日出生，汉族，住桐乡市。委托诉讼代理人：许炳强，浙江国毅律师事务所律师。被告：杨诚诚，男，1983年7月31日出生，汉族，住台州市椒江区。被告：桐乡市尚亿服饰有限公司。住所地：桐乡市濮院镇濮院大道2080号6幢。统一社会信用代码91330483693885736D。法定代表人：张雷。委托诉讼代理人：沈金丽，浙江浙博律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵蕊，浙江浙博律师事务所实习律师。被告：王丽娜，女，1984年12月25日出生，汉族，住台州市椒江区。被告：徐金华，男，1980年4月27日出生，汉族，住台州市路桥区。委托诉讼代理人：郭振乔，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈超群，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。被告：杨洁洁，女，1981年10月7日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。委托诉讼代理人：郭振乔，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈超群，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。原告濮武根与被告杨诚诚、桐乡市尚亿服饰有限公司（以下简称“尚亿服饰公司”）、王丽娜、徐金华、杨洁洁民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，于2019年10月9日组织庭前证据交换。原告濮武根委托诉讼代理人许炳强、被告尚亿服饰公司委托诉讼代理人沈金丽、被告徐金华及杨洁洁共同委托诉讼代理人郭振乔到庭参加诉讼，被告杨诚诚、王丽娜经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。后本案因案情复杂依法转为普通程序，由审判员盛诚成担任审判长，与人民陪审员朱武英、陈静娟共同组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告濮武根委托诉讼代理人许炳强、被告尚亿服饰公司委托诉讼代理人沈金丽、被告徐金华及杨洁洁共同委托诉讼代理人沈超群到庭参加诉讼，被告杨诚诚、王丽娜经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。审理中，被告尚亿服饰公司就涉案借款协议上印鉴与公安局备案公章是否一致向本院提出鉴定申请，本院经审查认为根据本院向嘉兴市公安局治安警察支队调取的被告尚亿服饰公司公章印模，该公章印模下方刻有印章编号，而原告所提交的借款协议所盖印鉴未有印章编号，显与被告尚亿服饰公司公安局备案公章不同，故不予准许鉴定。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告濮武根向本院提出诉讼请求（变更后）：1、判令被告杨诚诚立即向原告归还借款940000元，并支付违约金60572元(以94万元为基数，以年利率24%计算，自2019年7月3日起暂计算至2019年10月9日，要求计算至判决确定之日止)；2、判令被告杨诚诚承担原告为实现债权支出的律师费50000元；3、判令被告尚亿服饰公司、王丽娜、徐金华、杨洁洁对被告杨诚诚的借款、违约金及其应承担的原告为实现债权的律师费等支出承担连带责任；4、由五被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告杨诚诚因业务需要于2018年8月31日与原告签订《借款协议》约定：被告杨诚诚自2018年9月3日至2018年10月2日向原告借款2000000元，并约定借款利率、违约金等条款。并由被告尚亿服饰公司、王丽娜、徐金华、杨洁洁对上述借款承担连带保证责任，约定了担保期限等条款，其中约定的担保范围包括本息、违约金及为包括律师费在内的实现债权的一切费用。原告通过工商银行于2018年9月3日以转账方式支付借款2000000元，并于当日由被告杨诚诚签写了收条。被告杨诚诚于2018年11月5日通过转账归还本金1000000元。经原告催告，被告杨诚诚至今未归还剩余的本金1000000元。经核查，被告杨诚诚或者通过其亲友每月通过转账向原告支付了2018年9月3日至2019年7月的利息共390000元（其中2018年9月及10月各60000元，2018年11月2日至2019年8月2日计9个月各30000元）。2019年8月初，原告再次要求还款时了解到，被告尚亿服饰公司的法定代表人己由被告杨诚诚变更为案外人张雷。原告认为，五被告之行为，系违约行为，应承担归还借款本金、违约金及原告为实现债权支出的包括律师费在内的合理费用。审理中，原告确认将被告杨诚诚于借款当天归还的利息60000元，从本金中予以扣除，借款本金实际为1940000元。被告尚亿服饰公司答辩称：被告尚亿服饰公司从未对本案原告与被告杨诚诚的借款进行担保，也从未在借款协议上进行盖章，故在庭前申请对公章真伪进行鉴定，请求法庭在鉴定基础上驳回原告的对被告尚亿服饰公司的起诉。被告徐金华、杨洁洁答辩称：1.本案的保证期限已过，原告不能对两被告主张保证责任，根据借款协议中保证期间的条款，应视为没有约定保证期间，故保证期间是主债务人履行期届满之后六个月，最后履行期限为2018年10月2日，保证期限应至2019年4月2日，原告主张保证责任是2019年8月12日，已过保证期限。2.原告已变更诉讼请求，除了扣除砍头息外，因主债务人偿还部分利息，除了第一个月利息按月息3%计算，之后利息属于逾期利息，合同并未约定逾期利息计算方式，根据民间借贷司法解释相关规定，应为不超过年息24%，根据已归还的利息计算，已超过年息36%，多余的利息应抵作本金，故本金应低于940000元。3.对于剩余借款本金及相应利息，原告主张也是错误的，在逾期之后，根据合同约定，每天支付违约金5000元，也是参照合同法的规定，请求法院予以调整，应按同期贷款利率计算。4.原告主张要求主债人支付律师费，因在协议中并未约定，故主债务人无需承担，那么律师费也不在保证范围内，且律师费用根据本案的事实情况及案件的难易程度，律师费过高，请求法院予以调整。被告杨诚诚及王丽娜未作答辩。经审理，本院确认案件事实如下：2018年8月31日，原告与五被告签订《借款协议》一份，由被告杨诚诚作为借款人签字捺印，被告王丽娜、徐金华、杨洁洁作为保证人签字捺印，同时保证人处盖有被告尚亿服饰公司未备案公章。《借款协议》约定：1.借款金额2000000元。2.借款期限自2018年9月3日至2018年10月2日，乙方（即被告杨诚诚）应于上述借款期限内还清所有借款及利息。3.月利率3%，于2018年9月3日付60000元。4.上述借款由被告尚亿服饰公司、王丽娜、徐金华、杨洁洁的承担连带责任。担保范围：包括借款本金、利息、咨询费、违约金、律师费、交通费、诉讼费及实现债权的一切费用、从逾期之日起至收回全部本息之日的逾期利息，违约金及全部费用。担保期限根据借款人借款时间（包括借款人逾期时间）承担连带责任。5.乙方如违约还款，每天支付违约金5000元，直至本金还清。2018年9月3日，原告向被告杨诚诚转账2000000元。同日被告杨诚诚按约向原告转账支付60000元。此后被告杨诚诚于2018年10月2日向原告转账60000元、2018年11月4日转账3000元、2018年11月5日转账1000000元、2018年11月6日转账30000元、2018年12月3日转账30000元、2019年1月3日转账30000元、2019年2月2日通过胡某龙转账30000元、2019年3月5日转账30000元、2019年4月2日转账30000元、2019年5月5日通过王丽娜转账30000元、2019年6月5日转账30000元、2019年7月6日通过支某司转账30000元。原告自愿将被告杨诚诚在借款当日转账给原告的60000元在借款本金中予以扣除，其自认实际借款本金为1940000元，且2018年11月5日转账的1000000元系用于归还借款本金。被告杨诚诚曾系被告尚亿服饰公司法定代表人，该公司法定代表人于2018年4月13日，由被告杨诚诚变更为案外人张雷。《借款协议》签订时，被告杨诚诚持有被告尚亿服饰公司6%股份。2009年9月21日，被告尚亿服饰公司向公安局备案公章一枚，备案公章印模下方载有印章编号3304830007068。本案借款协议上所该公章仅有被告尚亿服饰公司名称，未有印章编号。与借款协议所盖公章形式一致的公章曾于2011年7月13日桐乡市尚亿服饰有限公司股东会决议上与备案公章一并加盖使用。原告为实现其主张，支付律师费50000元。上述事实由借款协议及其附件、收条、中国工商银行转账汇款回单、委托协议书、律师费发票、借记卡账户历史明细清单、公司登记基本情况、嘉兴市公安局治安警察支队调取的尚亿服饰公司公章印模、尚亿服饰公司股东会决议及当事人陈述予以证实。本院认为，本案系因借款合同产生的纠纷，本案争议焦点为：一、如何认定未归还借款本金数额；二、涉案借款是否已过保证期间；三、被告尚亿服饰公司应否承担保证责任；四、原告主张的律师费能否支持。关于争议焦点一，本案中被告杨诚诚已向原告归还本金1000000元及利息333000元。另，双方约定的借期内利息及违约金均超过了年利率24%，在被告杨诚诚支付前述利息时尚有本金未归还的情况下，已支付的利息超过年利率24%的部分应当作为归还本金予以扣除，故本院确认被告杨诚诚尚欠原告借款本金832715.80元（详见附件一），违约金以832715.80元为基数，自2019年7月7日起按年利率24%计算至判决确定之日止。关于争议焦点二，借款协议约定担保期限根据借款人借款时间（包括借款人逾期时间）承担连带责任，该条款符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，双方对于保证期间的约定应视为约定不明，其保证期间为主债务履行期届满之日起二年，即2018年10月2日至2020年10月1日，可见原告要求担保人承担保证责任并未超过保证期间，担保人应对涉案借款本金及违约金承担连带清偿责任。关于争议焦点三，原告认为被告杨诚诚在借款时向其出具的被告尚亿服饰公司营业执照载明被告杨诚诚系其法定代表人，且借款协议上盖有被告尚亿服饰公司公章，该公章虽未备案，但该公章也曾在其他场合与备案章一同使用，应与备案公章具有同等法律效力，故被告尚亿服饰公司理应承担保证责任。但事实上协议签订时被告杨诚诚虽尚持有被告尚亿服饰公司6%股份，但其早已不是被告尚亿服饰公司法定代表人，且《中华人民共和国公司法》第十六条已明确规定，为公司股东提供担保必须由股东会或股东大会决议。原告在出借款项时理应对此进行审查。被告杨诚诚作为被告尚亿服饰公司的股东，公司为其提供担保未经被告尚亿服饰公司股东会决议通过，故涉案借款协议对被告尚亿服饰公司不产生效力，其无须就案涉款项承担连带清偿责任。关于争议焦点四，因原告与被告杨诚诚对律师费未有约定，是否聘请律师是原告的权利，不是其与被告进行协商或提起诉讼必须行为，故对原告要求被告支付律师费50000元的诉讼请求，本院不予支持。而担保人承担的担保责任范围应当以主债务为限，故担保人对该部分费用亦勿须承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨诚诚于本判决生效之日起十日内归还原告濮武根借款本金832715.80元，支付违约金（以832715.80元基数，自2019年7月7日起按年利率24%计算至判决确定之日止）；二、被告王丽娜、徐金华、杨洁洁对上述还款义务承担连带清偿责任；三、驳回原告濮武根其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14250元，保全费5000元，合计12125元，由原告濮武根负担992元，由被告杨诚诚、王丽娜、徐金华、杨洁洁负担18258元（应于裁判文书生效后10日内缴纳，缴纳账户户名：桐乡市非税收入结算户，开户银行：中国农业银行桐乡支行，账号为：62×××63，逾期缴纳将移送执行）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出上诉状副本,上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审 判 长  盛诚成人民陪审员  朱武英人民陪审员  陈静娟二〇一九年十二月十三日书 记 员  陈晓萍附件一：期间应付利息（元）归还时间实际归还金额（元）累计尚余利息（元）尚余本金（元）2018.9.32018.9.3-2018.10.22018.10.22018.10.3-2018.11.442213.602018.11.439213.602018.11.51279.202018.11.51000000（本金）40492.802018.11.6612.532018.11.611105.332018.11.7-2018.12.316538.402018.12.3916443.732018.12.4-2019.1.318939.842019.1.3905383.572019.1.4-2019.2.218107.672019.2.2893491.242019.2.3-2019.3.518465.492019.3.5881956.732019.3.6-2019.4.216463.192019.4.2868419.922019.4.3-2019.5.519105.242019.5.5857525.162019.5.6-2019.6.517722.192019.6.5845247.352019.6.6-2019.7.617468.452019.7.6832715.80