广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1973民初13417号原告：谭锐源，男，汉族，1988年2月17日出生，住广东省开平市***********，公民身份号码：440************211。被告：黄柏森，男，汉族，1970年11月13日出生，住广东省东莞市***************，公民身份号码：442************011。被告：王小龙，男，汉族，1972年9月22日出生，住江西省吉安市吉水县***************，公民身份号码：362************01X。原告谭锐源诉被告黄柏森、王小龙合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告谭锐源、被告黄柏森到庭参加诉讼。被告王小龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、被告退还原告投资款120000元、转让款50000元、赔偿原告损失150000元；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告本着友好协商于2017年10月16日签订投资经营合同共同投资经营打印机胶辊生产工厂，被告黄柏森以上班不便为由合同暂定工厂租赁地址为其住所附近的东莞市横沥镇新城工业区，合同签订后由于东莞市横沥镇新城工业区没有厂房出租，于是被告黄柏森于2017年11月选择租赁位于东莞市***************厂房，厂房租赁后原告谭锐源如数将设备搬进该厂房进行正常生产，期间原告谭锐源多次要求被告黄柏森办理工商登记执照，被告黄柏森以手续繁琐为由一直拖滞未有办理工商登记执照，直至2018年1月10日被告王小龙提出股份转让，经原告谭锐源和被告王小龙双方一致协商被告王小龙同意以人民币5万元转让其名下10%的股份给原告谭锐源，原告谭锐源于2018年1月17日通过工商银行账户，账号：621********19145447网上银行将人民币5万元转至被告王小龙指定账户被告黄柏森的广发银行的账户，账号：6214********4475731，在此之后原告谭锐源要求被告王小龙更改合同双方所占股份比例，被告王小龙以工作忙没有时间而拖延合同更改事宜，直至2018年6月26日被告黄柏森办理登记工商营业执照，此时工商登记营业执照中出现股东李华的名字，在2017年10月16日原告谭锐源和被告王小龙，被告黄柏森所签订的投资经营合同中第七条明确规定，任何一方未经对方同意，不得将持有的合作工厂的股份对外转让，合同第八条明确规定，为操作方便，合作工厂以丙方（被告黄柏森）的名义办理工商登记，但合作工厂实际为甲方（被告王小龙）和乙方（原告谭锐源）所有，但被告黄柏森在原告谭锐源不知情的情况下在工商营业执照登记的股东一栏增加另外股东，严重违反了2017年10月16日原告和被告三方所签订的投资经营合同里的互利互惠公平公正的原则，在原告谭锐源得知此事后原告谭锐源多次要求提出退股或结业清算，被告王小龙也一直拖延不同意，直至2018年10月25日被告王小龙、被告黄柏森同样在原告谭锐源不知情的情况下将工厂股份再次转让给第三方，并且再次更改工商营业执照上的股权架构，被告王小龙、被告黄柏森多次违反合同约定，因此原告谭锐源与被告王小龙、被告黄柏森多次提出退股，协商未果，特此诉至法院，请法院依法判决。被告黄柏森辩称，我不清楚原告告我什么。被告王小龙未答辩、未举证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月16日，王小龙作为甲方，谭锐源作为乙方，黄柏森作为丙方，三方签订《投资经营合同》一份，约定:甲乙双方合作在东莞市横沥镇新城工业区投资经营打印机胶棍生产工厂；甲乙双方对乙方现有的机器设备（附机器设备清单）折价120000元，双方再共同投入现金380000元，合作工厂投资总额暂定为500000元；甲方向合作工厂投入现金300000元，持有合作工厂70%的股权，乙方向合作工厂投入150000元，持有合作工厂30%的股权，其中，乙方以机器设备折抵投资款120000元，剩余30000元投资款由甲方为乙方垫付，乙方向甲方出具借条，乙方从合作工厂分配的利润应优先偿还甲方的借款；乙方保证投入合作工厂的机器设备性能良好并能正常使用，若乙方作为投资的机器设备无法正常使用，乙方应重新按持股比例用现金向合作工厂投资，以实际投资额确定乙方在合作工厂的持股比例；双方的投资款到位后，由双方共同签署投资证明书证明每方的投资金额和持股比例，乙方在签投资证明书时应向甲方出具借到30000元投资款的借条；任何一方未经对方同意，不得将持有的合作工厂的股权对外转让，双方协商一致可相互转让股权；为操作方便，合作工厂以丙方的名义办理工商登记，但合作工厂实际为甲方和乙方投资经营；本合同每页都经双方共同签名后立即生效，折价投入合作工厂的机器设备清单是本合同的组成部分。同时，该合同还对利润分配及亏损承担、股权转让、各方职责、经营管理实务决策、资产管理、财务管理、解散事由及善后事务处理、违约责任、合作期限等方面进行了约定。根据原告谭锐源提供的工商登记信息显示，被告黄柏森于2018年6月26日登记设立东莞市浩勤橡胶制品有限公司，经营场所为东莞市****************，其法定代表人为黄柏森，股东则为黄柏森、代廷柱、李华。庭审中，原告谭锐源与被告黄柏森均一致确认案涉投资经营合同签订后，谭锐源与黄柏森共同找到位于横沥镇隔坑村智谷科技园的厂房，并共同将案涉机器设备搬入前述新租的厂房，黄柏森确认谭锐源有将合同约定的机器设备投入工厂使用，但是双方未填写相应的书面交接清单，后因谭锐源与王小龙意见不合，谭锐源于2018年5月离开，黄柏森于2018年6月登记设立东莞市浩勤橡胶制品有限公司。另，原告谭锐源主张被告王小龙称将其名下10%的股份转让给谭锐源，谭锐源依据王小龙的指示将50000元的股份转让款转账给王小龙指定的收款人黄柏森，并提供了中国工商银行的转账凭证予以佐证，且因王小龙未能如约将投资款投入工厂使用，导致案涉投资经营合同未能履行，双方合作终止，谭锐源于2018年5月离开，但离开时未将案涉机器设备搬走，由黄柏森继续保管和使用，双方也未进行结算；被告黄柏森则主张对于谭锐源与王小龙的矛盾不清楚，谭锐源持有案涉厂房的钥匙，案涉机器设备谭锐源有无搬走黄柏森表示不清楚，且谭锐源离开后，黄柏森才登记设立东莞市浩勤橡胶制品有限公司，该公司与谭锐源、王小龙约定投资经营的公司无关。本院认为，被告王小龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃答辩、举证及质证的权利。合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议，结合各方当事人签订的投资经营合同约定的内容，故本案应为合伙协议纠纷。本案中，案涉投资经营合同是各方当事人在平等、自愿的基础上签订，意思表示真实、一致，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。各方当事人均应遵循诚实信用的原则，全面、合法地履行各自的权利义务。本案的争议焦点为：谭锐源诉请王小龙、黄柏森退还设备折抵投资款120000元、股份转让款50000元及因被告违约所产生的经济损失150000元，有无事实及法律依据。本院分析如下：首先，依据谭锐源与黄柏森、王小龙签订的投资经营合同中关于“为操作方便，合作工厂以丙方的名义办理工商登记，但合作工厂实际为甲方和乙方投资经营”的约定，拟投资经营的工厂仅以黄柏森的名义办理工商登记，但实际经营者为谭锐源及王小龙，故谭锐源、王小龙应为前述投资经营合同的权利义务主体。依据合同的约定，王小龙负有按照约定履行货币出资的义务，谭锐源则负有按照约定履行机器设备折抵投资款的义务，本案中，谭锐源主张已经履行机器设备出资的义务，因王小龙未按约定出资，导致投资经营合同约定的投资目的无法实现，双方约定的工厂未能登记设立和投入经营，也即双方的合伙尚未实际成立。谭锐源以机器设备出资，在对方以明确的意思表示不再继续履行投资经营合同且前述合同约定的合伙尚未实际设立的情况下，谭锐源仅有权要求返还其作为出资部分的机器设备，其要求依据投资经营合同中关于股权比例的约定，以机器设备折抵投资款的形式返还投资款120000元，无事实和法律依据，本院依法不予支持。其次，谭锐源主张王小龙将其名下10%的股权以50000元转让给谭锐源，并根据王小龙的指示将前述股份转让款50000元支付给黄柏森，并提交了相应的转账凭证予以佐证，据此要求王小龙退还股份转让款50000元。本院认为，谭锐源未提交相应的证据证明其与王小龙关于前述股份转让的约定，而案涉合伙尚未实际成立，在王小龙出资尚未到位的情况下，其将拟投资设立的合伙股份转让给谭锐源且要求谭锐源先行支付相应的股份转让款，与常理不符，且谭锐源未提交相应的证据证明前述转账给黄柏森的50000元与王小龙的股份转让存在关联，案涉50000元转账的款项系何性质尚不明确，谭锐源应依法承担举证不能的法律后果，故对其要求王小龙返还股份转让款50000元，依据不足，本院依法不予支持。最后，依据民法的意思自治原则，合伙是建立在双方自愿的基础上，谭锐源虽与王小龙签订了投资经营合同，但最终因出资等问题双方未能达成一致，双方约定的合伙尚未实际设立，谭锐源据此主张王小龙存在违约行为，要求其赔偿经济损失150000元，无事实和法律依据，本院依法不予支持。另，依据投资经营合同的约定，拟投资经营的工厂仅以黄柏森的名义办理工商登记，但实际经营者为谭锐源及王小龙，谭锐源据此要求黄柏森承担相应的责任，于法无据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告谭锐源的全部诉讼请求。本案受理费3050元，由原告谭锐源负担。上述受理费，原告起诉时已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 王 观二〇一九年十二月十三日书记员 叶佩欣陈冠文附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。