四川省汉源县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1823民初2016号 原告：中国华融资产管理股份有限公司四川省分公司，住所地：成都市锦江区总府路35号金骊总府大厦21、20、19层。 负责人：谢涛，总经理。 委托诉讼代理人：李军，四川明炬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡玲，四川明炬律师事务所律师。 被告：汉源卿源开发有限公司，住所地：汉源县富泉镇。 法定代表人：王顶清，执行董事。 被告：王顶清，男，生于1954年2月9日，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告汉源卿源开发有限公司、王顶清共同委托诉讼代理人：王平，男，生于1985年3月27日，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告：王免，女，生于1982年3月18日，四川省汉源县人，住四川省成都市高新区。 被告：孙玉香，女，生于1953年8月11日，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：王顶洪，男，生于1967年8月15日，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 原告中国华融资产管理股份有限公司四川省分公司（以下简称华融四川分公司）与被告汉源卿源开发有限公司（以下简称卿源公司）、王顶清、王免、孙玉香金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告华融四川分公司的委托诉讼代理人李军，被告卿源公司的法定代表人王顶清及其委托诉讼代理人王平，被告王免、孙玉香及其委托诉讼代理人王顶洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告华融四川分公司向本院提出的诉讼请求：1、请求判令被告卿源公司向原告返还借款本金2000万元，以及截止2019年3月20日的利息188.9629万元；2、请求判令被告卿源公司支付自2019年3月21日起至全部款项付清之日止以本金2000万元为基数按合同约定利率计算的利息、罚息、复利；3、请求判令原告享有被告抵押财产拍卖、变卖后优先受偿权；4、请求判令被告王免、王顶清、孙玉香对上述债务承担连带保证责任；5、请求判令各被告共同承担本案律师费3万元及全部诉讼费、保全费。事实和理由：2013年1月23日，雅安市商业银行汉源支行（以下简称雅商行汉源支行）与被告卿源公司签订《借款合同》，合同编号为雅商行2012122601400095号。约定卿源公司向雅商行汉源支行借款2000万元，借款期限为2013年1月23日至2018年1月23日，按照分期还款计划表还款。借款用途为固定资产贷款。借款利率按照年利率9.6%执行，逾期罚息利率在借款利率基础上加收50%，未按时支付利息的，按国家利率政策计收复利。2013年1月23日，雅商行汉源支行与卿源公司签订《抵押合同》,合同编号为雅商行2012122601400095ｄ1号。约定卿源公司提供抵押物卿源公司综合楼为上述借款合同所形成的债务提供抵押担保，担保范围包括债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、损害赔偿金以及诉讼费、委托代理费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。于2013年1月23日办理了抵押登记，他项权证号：汉源房他证2013字第××号。2012年12月10日，被告卿源公司召开股东会，形成《股东会决议》，决议公司股东王免、孙玉香、王顶清为雅商行汉源支行2000万元贷款提供连带责任保证，并由银行签收。雅商行汉源支行按照合同约定向卿源公司发放贷款2000万元。至起诉之日，被告卿源公司未按照合同约定偿还借款本金及利息。2019年6月26日，雅安市商业银行股份有限公司（以下简称雅商行）与原告签订《资产转让协议》，约定将包括被告卿源公司在内的不良资产转让给原告，同时主债权及担保合同项下的全部权利由原告享有。2019年7月15日，按照《资产转让协议》的约定，雅商行与原告签订《债权转让协议》，约定将被告卿源公司2000万债权转让给原告。2019年7月11日，原告与雅商行发布了《债权转让通知暨债务催收联合公告》。公告含卿源公司借款合同项下的2000万元贷款的主债权及担保合同项下的全部权益转让给原告，并要求债务人及担保人向原告履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。综上所述，被告卿源公司未按时偿还借款本金及利息的行为已经违反了《借款合同》的约定，原告作为新债权人有权向各被告主张权利。为维护原告的合法权益，特提起诉讼请依法判处。 被告卿源公司表示对借款本金2000万元予以认可，但辩称：1、对诉讼请求的利息因原告并未出具计算方式及清单,不清楚其利息金额怎样得出；2、答辩人从2013年12月31日起就未按约定的还款计划还款，在答辩人严重违约的情况下雅商行汉源支行并未主张过权利，也未终止借款合同，而是一直按合同约定的利息标准收取答辩人的利息，答辩人也将2017年12月31日前的利息给付完毕，在此期间雅商行汉源支行并未收取过答辩人的罚息、复利；3、2017年12月雅商行汉源支行同意答辩人在借款合同到期并支付完利息后续贷，答辩人按要求支付完2017年12月31日前利息，并提交了续贷申请，结果借款合同到期后雅商行汉源支行直接答复不能续贷且在银行系统作出了答辩人逾期、失信的标签，导致答辩人贷款逾期也无法再向其他银行贷款，对答辩人的逾期不能还款，雅商行汉源支行存在过错，因而答辩人不应承担借款到期后的利息、罚息、复利；4、该借款担保系抵押担保，王顶清、王免、孙玉香未在借款合同和抵押合同上签字，不应承担保证责任；5、对要求被告承担代理费和诉讼费的请求不予认可。 被告王顶清、王免、孙玉香的辩称意见一致，请求法院驳回原告对三答辩人的诉讼请求，理由为：1、三答辩人并未在借款合同以及担保合同上签名，不是该借款的担保人，原告主张无事实和法律依据；2、卿源公司的股东决议形成时间为2012年12月10日，且记载表述为“拟向贵行申请贷款”，而实际借款时间为2013年1月23日，即决议发生在借款之前，且决议只是对未知事件所作的初步意思表示，不是对借款担保的承诺；3、在正式签订借款合同时，雅商行汉源支行主动提出卿源公司提供的抵押物已满足担保价值，无需再由股东担保，故三答辩人并未签订过担保手续，双方不存在担保合同关系；4、在《借款合同》第六条明确约定合同项下的担保方式为抵押，该条也印证了三答辩人并非保证人的事实；5、即使假设三答辩人构成连带担保责任，雅商行汉源支行在被告未按合同还款计划约定偿还借款的情况下亦从未向三答辩人主张过权利，已超过保证期间。 本院经审理认定事实如下：2013年1月23日，雅商行汉源支行与被告卿源公司签订《借款合同》，合同编号为雅商行2012122601400095号。合同约定卿源公司向雅商行汉源支行借款2000万元，借款种类为中长期抵押贷款，借款用途为固定资产贷款，借款期限为2013年1月23日至2018年1月23日，按照分期还款计划表还款，借款利率按照年利率9.6%执行，逾期利息利率在借款利率基础上加收50%，未按时支付利息的，按国家利率政策计收复利。合同还约定因借款人违约致使贷款采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的委托代理费、差旅费及其他实现债权的费用；在本合同项下借款的担保方式为抵押，担保合同另行签订。同日，雅商行汉源支行与卿源公司签订《抵押合同》,合同编号为雅商行2012122601400095ｄ1号。约定卿源公司提供抵押物卿源公司综合楼为上述借款合同所形成的债务提供抵押担保，担保范围包括债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、损害赔偿金以及诉讼费、委托代理费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用，并于2013年1月23日办理了抵押登记，他项权证号：汉源房他证2013字第××号。雅商行汉源支行按照合同约定向卿源公司发放贷款2000万元。之后，卿源公司按合同约定付清了2018年1月4日前的贷款利息，本金未进行偿还。2019年6月26日，雅安市商业银行股份有限公司（以下简称雅商行）与原告签订《资产转让协议》，约定将包括被告卿源公司在内的不良债权资产转让给原告，同时主债权及担保合同项下的全部权利由原告享有。2019年7月11日，原告与雅商行发布了《债权转让通知暨债务催收联合公告》。公告含卿源公司借款合同项下的2000万元贷款的主债权及担保合同项下的全部权益转让给原告，并要求债务人及担保人向原告履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。2019年7月15日，按照《资产转让协议》的约定，雅商行与原告签订《债权转让协议》，约定将《资产转让协议》附件列明的债权包内的全部债权转让给华融四川分公司，并载明担保人为卿源公司，债权截至基准日（2019年3月20日）本金余额2000万元，债权截止基准日（2019年3月20日）欠息金额为188.9629万元。综上所述，被告卿源公司未按时偿还借款本金及利息的行为已经违反了《借款合同》的约定，原告作为新债权人有权向各被告主张权利。为维护原告的合法权益，原告提起诉讼提出前述请求。 另查明：1、2012年12月10日，被告卿源公司召开股东会，形成《股东会决议》，决议主要载明公司因拟向雅商行汉源支行申请贷款，通过以下决议：……拟提供的担保方式为抵押；公司股东承担100%的连带责任……股东王免、孙玉香、王顶清在决议上签字同意。该决议同日由雅商行汉源支行签收；2、原告华融四川分公司为本案诉讼支付律师代理费3万元，本案未实际产生诉讼保全费。 认定上述事实的证据有：原被告公司营业执照复印件，负责人身份证明书及身份证复印件，原告公司金融许可证复印件、被告王免、孙玉香、王顶清身份证复印件、借款合同、借款凭证、抵押合同、股东会决议、土地抵押登记备案函、国土资源局复函、他项权证书、贷款逾期催收通知书3份、2019年7月11日报纸公告、委托代理合同、发票、利息还款清单、调查笔录以及原、被告双方当事人的陈述等。 本院认为：本案系原告华融四川分公司从雅商行受让不良债权后，向原金融借款合同的债务人卿源公司以及担保人主张权利的案件，应以金融不良债权追偿纠纷确定案由，立案时确定的金融借款合同纠纷案由应予更正。原告华融四川分公司在受让该不良债权后，有权按雅商行汉源支行与卿源公司签订的借款合同及抵押合同向债务人及担保人主张权利。本案中，被告卿源公司与雅商行汉源支行于2013年1月23日签订《借款合同》，向雅商行汉源支行借款2000万元，并以卿源公司综合楼为该债务作抵押，属双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，对双方均具有约束力。卿源公司在借款期满后未及时偿还借款结清利息的行为已构成违约，故对原告华融四川分公司要求被告卿源公司承担偿还借款本息并按约支付逾期利息、复利等违约责任的请求本院依法予以支持；因《借款合同》中对罚息的约定仅限于“借款人不按合同约定用途使用贷款”，而本案中原告并未主张卿源公司存在此种情形，故本院对罚息的请求依法不予支持；对原告华融四川分公司要求判令对被告抵押财产拍卖、变卖后享有优先受偿权的请求有双方抵押合同约定，并依法进行了抵押登记，符合法律规定，本院依法予以支持；对原告华融四川分公司要求卿源公司承担本案律师代理费3万元的请求符合借款合同的约定，本院依法予以支持，保全费因未实际发生，本院依法不予支持。对原告华融四川分公司要求被告王免、孙玉香、王顶清作为保证人承担连带责任的请求，因卿源公司虽然提交了《股东会决议》，被告王免、孙玉香、王顶清亦在决议上签字，但该决议发生在2012年12月10日，且载明为“拟向雅商行汉源支行申请贷款”，因此该决议为意向性决议，为单方面的要约，而在2013年1月23日雅商行汉源支行与卿源公司正式签订的《借款合同》中明确约定“在本合同项下借款的担保方式为抵押，担保合同另行签订”，之后雅商行汉源支行与卿源公司签订的担保合同只有《抵押合同》，且在卿源公司未按借款合同分期还款以及借款逾期时，雅商行汉源支行多次向卿源公司进行催收，但均从未要求被告王免、孙玉香、王顶清履行保证责任。以上事实足以说明，雅商行汉源支行与卿源公司正式签订《借款合同》时，双方对借款担保的合意为只要求卿源公司进行抵押担保，并未要求被告王免、孙玉香、王顶清作为保证人提供担保，对卿源公司之前股东会决议的要约内容已通过双方签订的正式借款合同作了实质性变更，该要约已失效，故案涉借款的担保方式只应认定抵押担保，对原告华融四川分公司要求被告王免、孙玉香、王顶清承担连带保证责任的请求，本院依法不予支持。对被告王免、孙玉香、王顶清提出没有为该借款进行保证担保的辩称意见，与本院查明一致，本院依法予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二十条第（四）项、第七十九条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告汉源卿源开发有限公司在本判决发生法律效力后十日内支付原告中国华融资产管理股份有限公司四川省分公司借款本金2000万元，支付截止2019年3月20日的利息188.9629万元，支付自2019年3月21日起至款清之日止以2000万元为基数按合同约定利率计算的逾期利息、复利； 二、由被告汉源卿源开发有限公司在本判决发生法律效力后十日内支付原告中国华融资产管理股份有限公司四川省分公司律师代理费3万元； 三、在上述第一、二项确定由被告汉源卿源开发有限公司支付的金额范围内，原告中国华融资产管理股份有限公司四川省分公司对被告汉源卿源开发有限公司综合楼变现后的价款享有优先受偿权； 四、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司四川省分公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费162881元，由被告汉源卿源开发有限公司承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 员  郝燕跃 审 判 员  胡卫红 人民陪审员  李 烈 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  任佳乐 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二十条有下列情形之一的，要约失效： (一)拒绝要约的通知到达要约人; (二)要约人依法撤销要约; (三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺; (四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： (一)根据合同性质不得转让; (二)按照当事人约定不得转让; (三)依照法律规定不得转让。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。