江苏省宿迁市宿豫区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏1311刑初397号公诉机关江苏省宿迁市宿豫区人民检察院。被告人吴某，曾用名吴某某，女，1966年8月27日出生于江苏省宿迁市，汉族，原宿迁市经济开发总公司六级员工、江苏开泉信用担保有限公司财务总监、宿迁市开盛创业投资有限公司财务总监、宿迁市开源置业有限公司会计，住宿迁市宿城区中豪星城小区27-706室。因涉嫌犯挪用公款罪，于2019年4月30日被泗洪县监察委员会留置，同年7月29日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。辩护人姜亚旭，江苏宏亮律师事务所律师。宿迁市宿豫区人民检察院以宿豫检诉刑诉〔2019〕343号起诉书指控被告人吴某犯挪用公款、贪污罪，于2019年9月25日向本院提起公诉。经宿迁市中级人民法院指定本院管辖。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。宿迁市宿豫区人民检察院检察员叶某、陆某出庭支持公诉。被告人吴某及其辩护人姜亚旭到庭参加了诉讼。现已审理终结。宿迁市宿豫区人民检察院指控：一、挪用公款：2016年11月至2018年4月间，被告人吴某先后利用担任江苏开泉信用担保有限公司财务总监、宿迁市开盛创业投资有限公司财务总监、宿迁市开源置业有限公司会计的职务便利，先后多次挪用公款共计人民币563万元，其中挪用公款人民币538万元进行营利活动；挪用公款人民币45万元归个人使用，其中人民币20万元用于归还先期挪用的公款，现有人民币45万元至今未还。二、贪污：2013年1月18日，被告人吴某利用担任宿迁市开源置业有限公司会计的职务便利，采取虚报冒领的方法骗取该公司公款人民币5.28万元非法占为己有并用于个人开支。为证明上述事实成立，公诉机关当庭宣读、出示被告人吴某的供述、证人证言及相关书证等证据，公诉机关认为，被告人吴某身为国有公司工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，或者超过三个月未还，情节严重，应当以挪用款罪追究其刑事责任。被告人吴某身为国有公司工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，数额较大，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人吴某与仲某、潘某共同故意挪用公款犯罪，系共同犯罪。被告人吴某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人吴某判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人吴某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人吴某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控的第一起挪用公款38万元，不应计入犯罪金额，因为其挪用38万元后直接打入还款账户用于归还贷款，应认定为挪用公款归个人使用，且该笔公款在三个月内已经归还，故不应计入犯罪金额。2.被告人吴某与宿迁市经济开发总公司签订《聘用人员合同》合同为一年一签，其身份为开发总公司的合同制员工，被告人吴某不具备国家机关工作人员的人份，没有从事公务，不符合挪用公款罪和贪污罪的主体要求。3.关于挪用公款450万元，被告人吴某应当被认定为从犯。4.被告人吴某主动认罪认罚且具有坦白情节，退回公款，未对国家造成巨大损失，请法庭综合全案对吴某从轻处罚。经审理查明:一、挪用公款的事实被告人吴某于2016年11月至2018年4月间先后利用担任江苏开泉信用担保有限公司（以下简称开泉有限公司）财务总监、宿迁市开盛创业投资有限公司（以下称开盛有限公司）财务总监、宿迁市开源置业有限公司（以下称开源置业有限公司）会计的职务便利，先后多次挪用公款共计人民币（以下币种同）538万元进行营利活动。具体事实分述如下：1.被告人吴某于2016年11月10日利用担任开泉有限公司财务总监的职务之便，挪用公款38万元，其中10万元归个人使用，28万元用于个人投资。被告人吴某于2016年12月5日归还该笔公款。2.被告人吴某于2017年2月17日利用担任开泉有限公司财务总监的职务便利，安排潘某、仲某（另案处理）分别利用其担任开泉有限公司总账会计、现金会计的职务便利，由仲某将开泉有限公司苏州银行账户内450万元转入潘某个人账户，潘某通过手机银行购买了450万元为期一年的惠盈岁岁升理财产品，第二天，被告人吴某安排潘某将上述理财产品撤单重新购买为期三个月的嘉盈季某1号理财产品，理财所得收益为48242.47元。同年5月27日，将450万元归还至开泉有限公司账户，被告人吴某及仲某、潘某将理财所得收益48242.47元私分，其中被告人吴某分得18000元。3.被告人吴某于2018年2月7日利用担任开盛有限公司财务总监的职务便利，挪用公款人民币60万元用于网上投资，并于2018年3月份陆续将上述挪用的公款全部归还。二、贪污的事实被告人吴某于2013年1月18日、2018年3月至4月份间，利用担任开源置业有限公司会计的职务便利，虚报、冒领公共财物合计50.28万元。具体事实分述如下：1.被告人吴某利用担任开源置业有限公司会计的职务便利，采取虚假支付宿迁市环境保护局开发区分局排污费的方式，于2013年1月18日将5.28万元转至个人账户占有并使用。2.被告人吴某利用担任开源置业有限公司会计的职务便利，采用虚假支付江苏邗建集团有限公司、江苏国美市政园林建设有限公司工程款的方式，分别于2018年3月30日将该公司账户内的20万元转至开盛有限公司用于归还之前私自挪用开盛有限公司的钱款，于同日又将该公司账户内的5万元转至个人账户占有使用；于同年4月23日将该公司账户内的20万元转至个人账户占有使用。另查明，被告人吴某抓获归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，签字具结，并退出违法所得人民币52.08万元（其中42.08万元存于本院，10万元存于泗洪县商业贿赂小组办公室）。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人吴某的供述，同案关系人潘某、仲某的供述，证人杨某、徐某甲、徐某乙、吴某、林某、蔡某、徐某丙、张某、王某等人的证言笔录；劳动合同、工资明细、银行交易明细、理财明细、绩效考核表、财物管理手册、营业执照、公司章程、法人章使用登记表、建设工程合同、中标通知书、发破案经过、退赃明细等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款人民币538万元进行营利活动，系情节严重，其行为破坏了国家机关正常的工作秩序，已构成挪用公款罪。被告人吴某身为国家工作人员，利用职务上的便利非法占有公款50.28万元，数额巨大，其行为侵犯了公共财物所有权和国家工作人员职务的廉洁性，破坏了国家机关正常的工作秩序，已构成贪污罪。公诉机关指控被告人吴某挪用公款罪的第1、2、3起犯罪事实及罪名成立。起诉书指控的挪用公款的第4起犯罪事实，公诉机关指控为挪用公款罪，经查，在案证据可以证实被告人吴某以非法占有为目的，利用担任开源置业有限公司会计的职务便利，采用虚假支付江苏邗建集团有限公司、江苏国美市政园林建设有限公司工程款的方式非法占有公款45万元，被告人吴某的行为已构成贪污罪，对公诉机关指控的该起犯罪事实的罪名予以更正。被告人吴某在挪用公款的第2起犯罪事实中与他人共同故意犯罪系共同犯罪，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人吴某归案后如实供述自己的罪行，且退出全部违法所得，予以从轻处罚。被挪用的公款于案发前已经归还，在量刑时候酌情予以考虑。被告人吴某一人犯数罪，应当数罪并罚。对被告人及其辩护人提出的与上述分析、认定一致的辩护意见本院予以采纳。关于辩护人提出的其他辩护意见，结合本案的事实及相关法律规定，本院综合评判如下：1.关于辩护人提出的被告人吴某于2016年11月10日挪用的38万元不应计入犯罪金额的辩护意见，经查，在案证据能够证实被告人吴某挪用38万元公款，其中10万元归个人使用且在三个月内归还，故10万不应计入犯罪金额，公诉机关也未进行指控，28万元虽然用于归还借款，但是应当根据借款产生原因，来判断借款用途，本案中被告人吴某挪用的28万元公款归还的借款产生的原因系进行营利活动，故该28万元应当计入挪用公款的犯罪数额。对辩护人该辩护意见本院不予采纳。2.关于辩护人提出的被告人吴某不具有国家机关工作人员的身份，罪名应当定性为挪用资金罪和职务侵占罪的辩护意见，经查，在案证据能够证实开泉有限公司、开盛有限公司、开源置业有限公司的股东均为宿迁市经济开发总公司，且宿迁市经济开发总公司为全民所有制企业。被告人吴某于2012年4月至2018年12月间担任开泉有限公司财务总监、于2017年1月至2018年12月间担任开盛有限公司财务总监、于2012年4月开始兼任开源置业有限公司会计。挪用公款罪与贪污罪的犯罪主体均为国家工作人员，刑法中的国家工作人员包括在国有公司、企业中从事公务的人员。被告人吴某符合挪用公款罪和贪污罪的犯罪主体要求，故对辩护人该辩护意见不予采纳。3.关于辩护人提出被告人吴某在挪用开泉有限公司450万公款的犯罪事实中应认定为从犯的辩护意见，经查，在案证据能够证实被告人吴某系开泉有限公司财务总监，且系潘某、仲某的直属领导，被告人吴某主动提出并安排潘某、仲某挪用公款购买理财将收益用于其三人的福利支出，故在该起挪用公款的事实中被告人吴某起主要作用，应认定为主犯，对辩护人该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人吴某犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月；犯贪污罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2025年10月29日止。罚金自判决生效后三日内缴纳。）二、将被告人吴某退出的违法所得人民币52.08万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马海青人民陪审员  张守业人民陪审员  杜金艳二〇一九年十二月九日法官 助理  单 迪书 记 员  王 旭吴凯