广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初3393号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人江冠雄，男，1989年7月14日出生，壮族，广西上思县人，小学文化，务工，住上思县***********。公民身份号码：450************410。曾因犯抢劫罪于2010年被广西上思县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2014年4月29日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月22日被羁押并被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人黄小芳，广东广田律师事务所律师。被告人曾新文，男，1973年4月3日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，无业，住东莞市*************。公民身份号码：441************310。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年5月23日被羁押并被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人李卓颖，广东经致律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕3378号起诉书指控被告人江冠雄犯贩卖毒品罪、曾新文犯容留他人吸毒罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员叶碧鸿出庭支持公诉，被告人江冠雄及其辩护人黄小芳、曾新文及其辩护人李卓颖到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，2019年5月期间，被告人江冠雄先后14次向吸毒人员叶志鹏（已行政处罚）贩卖毒品海洛因，每次以700元或800元的价格贩卖海洛因约1克。叶志鹏拿到海洛因后，先后10次到被告人曾新文管理的东莞市**********巷5号出租屋或曾新文居住的大岭山镇连平计岭村二街一巷20号301房，和曾新文一同吸食海洛因。2019年5月22日10时许，民警在东莞市厚街镇南五社区***********将江冠雄抓获，并在其出租屋内搜获白色固体1包（净重39.1克，经检验含海洛因成分）。次日10时许，民警在东莞市**********药店门口路段将曾新文抓获。公诉机关当庭提供了相关证据，据此认为被告人江冠雄的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪；被告人曾新文的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪，提请本院依法惩处。被告人江冠雄当庭辩称自己没有贩卖毒品，房间内被缴获的毒品是自己用来吸食的，涉案的微信号也不是自己的，自己不认识起诉书提及的吸毒人员。辩护人提出以下辩护意见：1.证人叶志鹏先称每次购买毒品约1克，400元左右，后又改称是和曾新文、叶应伦凑钱买，约700、800元1克，证言前后矛盾，可信度较低。且叶志鹏称其于2019年4、5月开始从“广西仔”处购买毒品，微信转账记录里也显示叶志鹏从4月7日开始即收到曾新文、叶应伦转的毒资。但江冠雄是2019年4月18日才第一次来东莞。时间上存在差异。现也无证据证明微信号“一路上有你”即是江冠雄持有并使用，不能认定江冠雄有贩卖毒品；2.江冠雄构成的是非法持有毒品罪，涉案毒品没有流入社会，危害性相对较小；3.江冠雄归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好。被告人曾新文当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有提出异议。曾新文的辩护人提出以下辩护意见：1.曾新文系初犯，归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好；2.被告人犯罪情节较轻，建议不对其判处罚金或者从轻判处罚金。经审理查明，2019年5月期间，吸毒人员叶志鹏（已行政处罚）通过被告人江冠雄的微信号“一路上有你”联系江，先后于5月4日、9日11时许、17时许、10日、11日、12日、13日、14日、15日、17日、18日、19日、21日通过现金、微信扫码的支付方式向江购买毒品海洛因（白粉）13次。叶志鹏并将部分购得的毒品与被告人曾新文或者吸毒人员叶应伦一起吸食。其中，在曾新文管理的位于东莞市**********巷5号出租屋或曾新文居住的大岭山镇连平计岭村二街一巷20号301房，和曾一同吸食10次。2019年5月22日10时许，民警在东莞市厚街镇南五社区***********将江冠雄抓获，并在其出租屋内搜获白色固体1包（净重39.1克，经检验含海洛因成分）。次日10时许，民警在大岭山镇计岭路19号药店门口路段将曾新文抓获。以上事实，有经当庭举证质证的手机等物证，到案经过、常住人口基本信息、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、提取笔录、房屋租赁合同、微信聊天、转账记录、银行流水、现场检测报告书、行政处罚决定书、扣押清单、通话清单，证人叶志鹏、叶应伦、熊健的证言及辨认、指认笔录，检验报告，现场勘查笔录、现场图、现场照片，被告人江冠雄、曾新文的供述及辨认、指认笔录等证据予以证实，足以认定。关于被告人江冠雄是否构成贩卖毒品罪的问题。（1）江冠雄与吸毒人员叶志鹏之间是否存在联系的问题。经查，江冠雄辩称自己不认识叶志鹏等人，微信号“一路上有你”也不是自己的。但叶志鹏明确指证江冠雄即是贩卖毒品给自己的“广西仔”。同时，江冠雄在其签订的租房合同上留的手机号为17777021315，在侦查阶段供述自己的手机号为17110992792。而手机通话清单显示，叶志鹏持有的158*****173手机号自2019年5月5日至5月13日与17777021315手机号存在频繁通话、自2019年5月14日至5月22日与17110992792手机号存在频繁通话。且大部分通话发生的时间与叶志鹏微信转账给“一路上有你”的时间仅有数分钟的时间差。能够认定叶志鹏与江冠雄之间存在紧密联系，且涉案的微信号“一路上有你”确实为江冠雄用于贩毒。（2）叶志鹏有无向江冠雄购买毒品的问题。经查，叶志鹏证实其多次与曾新文或者叶应伦凑钱向江购买毒品，通过现金及扫江的微信二维码的方式支付毒资。并指认出曾新文、叶应伦转账给他，以及他转账给江冠雄的相关微信转账记录。曾新文、叶应伦也证实因为不知道贩毒人员的联系方式，每次购买毒品都是先通过微信转账给叶志鹏，再由叶志鹏去购买毒品，曾新文还明确指认出毒资的微信转账记录。从转账记录可以看出，曾新文、叶应伦转账给叶志鹏的时间、金额，与叶志鹏转账给江冠雄的时间、金额的联系较为紧密，且与叶志鹏、曾新文、叶应伦关于购买毒品的细节的描述基本一致。能够认定叶志鹏通过微信转账给江冠雄的钱款即是毒资。（3）江冠雄贩卖毒品海洛因的数量的问题。经查，在江冠雄住所内缴获的39.1克毒品均应认定为其用于贩卖的毒品。而叶志鹏称每次向江冠雄购买毒品约1克，但其每次购买毒品的金额存在一定波动，现也无其他证据证实其所购毒品的具体重量。故江冠雄向叶志鹏贩卖毒品的部分，本院仅认定贩卖13次的事实，对双方毒品交易的数量不做确认。上述证据能够相互印证，足以证实被告人江冠雄贩卖毒品海洛因的事实。故被告人江冠雄的辩解意见及其辩护人的第1、2点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人江冠雄贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；曾新文多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人江冠雄犯贩卖毒品罪、曾新文犯容留他人吸毒罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控江冠雄贩卖毒品海洛因五十克以上的证据不足，本院不予支持，指控江冠雄贩卖毒品海洛因给叶志鹏的次数有误，本院予以纠正。关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金；容留他人吸毒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，被告人江冠雄归案后否认自己的犯罪事实，不构成坦白，且有故意犯罪前科，应酌情从重处罚；被告人曾新文容留他人吸毒的次数较多，应酌情从重处罚，但其归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人曾新文的辩护人的第1点辩护意见，本院予以采纳；被告人江冠雄的辩护人的第3点辩护意见、被告人曾新文的辩护人的第2点辩护意见，本院不予采纳。随案移送的手机1部，系被告人曾新文用于犯罪的作案工具，依法应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人江冠雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金1万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月22日起至2027年11月21日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人曾新文犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月23日起至2020年1月22日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李年富审 判 员  李 政人民陪审员  伍乃仁二〇一九年十二月十九日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。