江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初6997号原告蒿松明，男，汉族，1994年8月25日生，住南京市浦口区。被告正东企业管理服务外包（上海）有限公司，统一社会信用代码91310108324346964B，住所地在上海市静安区梅园路77号1910室。法定代表人刘鹤君，总经理。委托代理人陈艳艳，正东企业管理服务外包（上海）有限公司员工。委托代理人王凯敏，正东企业管理服务外包（上海）有限公司员工。被告北京外企市场营销股份有限公司上海闸北分公司，统一社会信用代码91310106301328261M，住所地在上海市静安区江场三路250号310室。负责人宋菲菲。委托代理人张蒙，北京高文律师事务所律师。被告口碑（上海）信息技术有限公司南京分公司，统一社会信用代码91320100MA1R94RC35，住所地在南京市清凉门大街39号中海大厦13层01单元。负责人王丽娟。委托代理人祁玲萍，北京金诚同达（杭州）律师事务所律师。委托代理人顾俊，北京金诚同达（杭州）律师事务所律师。被告口碑（杭州）信息技术有限公司，统一社会信用代码91380100MA27W8K94Y，住所地在浙江省杭州市西湖区西溪路55620号。法定代表人邵钰，董事长。委托代理人祁玲萍，北京金诚同达（杭州）律师事务所律师。委托代理人顾俊，北京金诚同达（杭州）律师事务所律师。原告蒿松明与被告正东企业管理服务外包（上海）有限公司（以下简称正东公司）、北京外企市场营销股份有限公司上海闸北分公司（以下简称北外市场营销闸北分公司）、口碑（上海）信息技术有限公司南京分公司（以下简称口碑南京公司）、口碑（杭州）信息技术有限公司（以下简称口碑公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒿松明，被告正东公司委托代理人陈艳艳、王凯敏，被告北外市场营销闸北分公司委托代理人张蒙，被告口碑南京公司及口碑公司委托代理人祁玲萍庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告蒿松明向本院提出诉讼请求，请求：一、被告北外市场营销闸北分公司、正东公司支付2018年8月2日至2019年4月30日延时加班工资29538.79元、双休日加班工资25747.13元；二、被告口碑南京公司、口碑公司承担连带责任。事实和理由：原告于2018年8月2日进入被告口碑南京分公司，岗位为高级客户经理，实际劳动合同与北外市场营销闸北分公司签订，合同期限自2018年8月2日至2019年8月27日。在合同履行过程中，临时接到口碑南京分公司人事通知，与正东公司签订劳动合同，合同期限自2018年12月1日至2021年11月30日。自入职口碑南京公司以来，公司实际上班时间为早上9:30-晚上21:00、22:00。早上9:30到公司安排当日工作计划，会议结束后去区域拜访餐饮客户商谈合作，晚上18:00至21:00至门店商品店货到公司开会总结培训等工作，工作强度大，身心十分痛苦，实际每天工作时长已经严重超过劳动法规定的每天8小时、每周40小时的规定，公司未按照国家及地方政府有关规定，安排员工同等时间的调休，且未发放加班工资，违反劳动法规定，原告经仲裁前置程序后，诉至法院，请求判如所请。被告正东公司辩称：根据原告与我司2018年12月1日签订的劳动合同，2018年12月1日之前的加班工资与我司无关，且合同中约定原告系外勤客户经理，实行特殊工时制，同时我方也提供2018年1月22日上海人力资源保障部门下发的批文，其中规定外勤岗位实行不定时工作制。结合日常工作安排，我方没有要求原告有固定上下班时间，我公司也未安排原告加班。请求驳回原告诉讼请求。被告北外市场营销闸北分公司辩称：员工在职期间我们实行的是不定时工时制，并已获得行政许可，劳动合同中也明确约定实行不定时工作制，在2018年11月30日，我司没有竞标成功口碑公司的外包业务。原告、正东公司和我公司在11月28日达成三方协议，原告和我司没有劳动争议纠纷，且放弃了所有诉求。请求驳回原告诉讼请求。被告口碑南京公司辩称：原告要求我方承担责任没有法律依据，口碑APP市场开发需要，口碑公司先后与北外市场营销闸北分公司和正东公司签订外包服务合同，南京地区的业务推广主要是我司和北外市场营销闸北分公司和正东公司对接，原告是北外市场营销闸北分公司和正东公司为了履行服务合同指派的工作人员。另外，南京分公司也不是承担民事责任的独立主体。被告口碑公司辩称：口碑公司从来没有任何形式向原告分配工作任务，也没有和原告有过任何接触。口碑APP推广需要就南京地区的服务具体是由口碑南京公司与北外市场营销闸北分公司、正东公司进行接洽，口碑公司从未直接参与南京地区的任务。据了解，北外市场营销闸北分公司、正东公司均实行的是不定时工作制，且明确告知了原告，原告主张加班费没有法律依据。本院查明的事实一、双方无争议事实2018年7月2日，口碑公司与北外市场营销闸北分公司签订服务合同，约定由北外市场营销闸北分公司向其提供服务外包及人才推荐服务，合同期限自2018年6月12日至2019年6月30日，服务人员在向口碑公司提供服务期间应当遵守北外市场营销闸北分公司的规章制度，接受其工作指令，服从北外市场营销闸北分公司管理，该合同效力及于口碑公司及其关联公司。2018年9月27日，口碑公司又改与正东公司签订服务合同，期限自2018年9月1日至2019年8月31日。口碑公司向北外市场营销闸北分公司、正东公司支付服务费，北外市场营销闸北分公司、正东公司向口碑公司开具全额发票。蒿松明于2018年7月30日入职北外市场营销闸北分公司，与北外市场营销闸北分公司签订劳动合同，期限自2018年8月2日至2019年8月2日，合同约定北外市场营销闸北分公司安排蒿松明在口碑项目服务部门，从事高级客户经理（产品营销推广或口碑公司安排的其他工作）工作，其提供正常劳动期间的工资为7000元/月，北外市场营销闸北分公司实行不定时工作制。2017年3月29日，北外市场营销公司获得北京市朝阳区人力资源和社会保障局许可实行综合工时制、不定时工时制。2018年11月28日，北外市场营销闸北分公司、正东公司、蒿松明签订三方协议，约定蒿松明与北外市场营销闸北分公司解除劳动关系，与正东公司签订劳动合同，蒿松明在北外市场营销闸北分公司的工作年限视为在正东公司的工作年限，蒿松明与北外市场营销闸北分公司解除劳动合同时，其经济补偿金年限按照相关法律规定计算，三方确认2018年11月30前蒿松明与北外市场营销闸北分公司劳动关系存续期间相互的权利义务与正东公司无关，蒿松明与北外市场营销闸北分公司劳动关系存续期间的权利义务确认已经结清，双方再无其他争议并保证不再因此向对方主张权利或正东公司主张任何法律责任的权利。2018年12月1日，正东公司、蒿松明签订劳动合同，期限自2018年12月1日至2021年11月30日，约定其工作岗位为高级客户经理，实行特殊工时制，月工资7000元。2018年1月22日，正东公司获得上海市静安区人力资源和社会保障局办法的《准予企业实行其他工作时间制度决定书》，明确自2018年2月1日至2019年1月31日期间实行其他工作时间制度，其中高级管理人员、高管驾驶员、长途运输司机、外勤岗位实行不定时工作制，单位应当在保障员工身体健康的基础上，采用适当的工作和休息方式，确保员工的休息休假权利。2019年5月20日，蒿松明向南京市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，5月21日，该委出具不予受理通知书，蒿松明诉至法院。审理中，蒿松明提供其钉钉截图，显示2018年12月8日，口碑公司李九玲（微信名浪伊）告知双12前无休息，还曾言明：“没日没夜为了第一次双十一，几乎全月无休”……在打车记录中也可以看出经常晚上20:00以后从环宇城离开。在蒿松明提供的一些微信群中，有部分人员晚上讨论工作总结和计划的言论。蒿松明陈述其工作时间为9:30至公司报道，打卡、开会、进行小组工作规划，然后就外出跑业务，因其是管理层，下班时大部分时间需要至公司打卡，少部分时间需要监督员工，每天的工作量不一样，基础员工每天跑8家店，原告负责监督他们以及数据实时追踪。蒿松明还陈述另案原告林峰屹在（2019）苏0106民初5230号案件中提供视频证明公司要求上下班时间，其为固定工时。另外，蒿松明还确认其基本工资为7000元，绩效另算，绩效计算基数为10000元，与其业绩有关，工资、社保、报销均由正东公司负责，正东公司每月通过微信公众号发放工资条，且月工资约15000元。目前正东公司安排每天坐在办公室，没有工作内容，每月发放基本工资7000元，没有加班、每周双休，但蒿松明现在要求多工作、多拿钱。判决理由和结果本院认为，蒿松明分别与北外市场营销闸北分公司、正东公司签订劳动合同，而北外市场营销闸北分公司、正东公司先后与口碑公司签订外包服务合同，蒿松明亦知晓双方的外包关系，故蒿松明主张加班工资的相对方应为北外市场营销闸北分公司、正东公司。而北外市场营销闸北分公司与正东公司在与蒿松明签订的劳动合同中均明确实行不定时工时制或特殊工时制。根据《中华人民共和国劳动法》第39条的规定，企业因生产特点不能实行标准工时制规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第41条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制。本案中，正东公司的不定时工作制已经劳动行政部门审批，故蒿松明向正东公司主张延时及双休日加班工资并无法律依据。北外市场营销公司的不定时工作制也已经劳动行政部门审批，闸北分公司虽然未提供不定时工作制的审批文件，但从蒿松明、北外营销公司闸北分公司、正东公司签订的三方协议来看，其与北外营销公司闸北分公司的劳动关系存续期间的权利义务已经全部结清，故蒿松明向北外营销公司闸北分公司主张加班费亦无法律依据。另外，从蒿松明的陈述来看，其基本工资为7000元，此外还有绩效工资，而绩效的取得与其工作时间、工作效果有关，故蒿松明多工作的劳动时间，正东公司也向其支付了更多的劳动报酬，并每月发送工资条，蒿松明再主张加班工资于法无据。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《江苏省工资支付条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告蒿松明的诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判长  段福铸审判员  李庆华审判员  高 臻二〇一九年十二月二十四日书记员  徐瀚文