江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1324民初8322号原告：泗洪县鑫隆融资担保有限公司，统一社会信用代码91321324684928781M，住所地江苏省泗洪经济开发区牡丹江路南侧三幢。法定代表人：张晓鸣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张栋，男，1989年1月29日出生，公司员工，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：陈建中，江苏多德律师事务所律师。被告：利星环保催化科技江苏有限公司，统一社会信用代码91321324339244100B，住所地江苏省泗洪县青阳工业园区斯泰达路。法定代表人：陈妙通，该公司执行董事。被告：陈妙通，男，1962年1月17日出生，利星公司执行董事，户籍地浙江省永康市，现住江苏省泗洪县。原告泗洪县鑫隆融资担保有限公司（原企业名称泗洪县鑫隆资金担保有限公司，以下简称鑫隆担保公司）与被告利某环保催化科技江苏有限公司（以下简称利某公司）、陈妙通追偿权纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月26日公开开庭进行了审理。原告鑫隆担保公司委托诉讼代理人陈建中、被告利某公司法定代表人暨被告陈妙通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫隆担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告利某公司偿还原告代偿款1877299.44元（已扣除保证金200000元）及利息、违约金（以代偿金额为基数，按月利率5‰计算利息，并以代偿总额为基数，按日利率0.5‰计算违约金，均自代偿之日起计算至实际还清之日止)；2.原告对被告利某公司提供抵押的机器设备（抵押登记编号32132018000466）享有优先受偿权；3.被告陈妙通对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告将第1项诉讼请求变更为：判令被告利某公司支付原告代偿款1877299.44元（已扣除保证金200000元）及违约金(以1877299.44元代偿款为基数，按年利率18%，自代偿之日起计算至还清之日止)。事实和理由：2018年9月18日，被告利某公司与江苏泗洪农村商业银行股份有限公司（以下简称泗洪农商行）签订《流动资金循环借款合同》，约定由该行出借2000000元贷款给被告利某公司使用，借期1年，即自2018年9月18日至2019年9月17日。同日，原告及被告陈妙通与泗洪农商行共同签订《最高额保证合同》，由原告及陈妙通为该笔贷款提供最高额连带责任保证。同日，原告与二被告签订《反担保合同》；同时被告向原告出具董事会决议及个人连带责任保证书，约定被告利某公司以其公司财产、被告陈妙通以其个人全部财产对该笔贷款承担无限连带偿还责任;同时，被告利某公司以评估价9260000元的设备作为反担保抵押物，并办理了抵押登记手续（登记编号32132018000466）。后泗洪农商行向被告利某公司发放了2000000元贷款。贷款到期后，被告未按约定偿还。2019年3月31日至2019年9月17日，原告分五次为被告利某公司向泗洪农商行代偿贷款本息共计2077299.44元，扣除200000元保证金后，被告尚欠原告代偿款1877299.44元，此款经原告多次催要未果，故诉至法院。被告利某公司辩称，对原告所诉事实无异议，利某公司同意以抵押的设备拍卖偿还原告的代偿款。被告陈妙通辩称，对原告所诉事实无异议，但其签字是代表利某公司，其个人不应承担还款责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，被告利某公司、陈妙通对原告提交的《流动资金循环借款合同》、借款借据、《最高额保证合同》、《最高额抵押担保合同》、抵押物清单、动产抵押登记书各1份、转账凭证5份均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的《反担保合同》、董事会（股东会）决议、个人连带责任保证书，经庭审质证，被告利某公司、陈妙通认为该3份证据材料是借款将要到期时为办理借新还旧贷款而签订或出具的，不是2018年9月18日借款时签订或出具。本院认为，该3份证据材料尾部虽均未署签订或出具日期，但被告利某公司、陈妙通均认可在上述3份证据材料上盖章签字，其中董事会（股东会）决议第一条明确载明时间为2018年9月17日，被告未提供证据证明上述3份证据材料是在借款即将到期时所签订或出具，对被告该质证意见本院不予采信，对上述证据的证明效力本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月18日，被告利某公司（借款人）与泗洪农商行（贷款人）签订一份《流动资金循环借款合同》，合同约定：借款额度2000000元;借款人使用上述循环借款额度的期限为自本合同生效之日起至2019年9月17日止;借款人每次借款的期限以借据记载为准，借款凭据为本合同组成部分，具有同等法律效力，借款利率和计息以借款凭证记载的利率为准;若借款人到期（含被宣布提前到期）不偿还本合同项下借款本金及利息，从逾期之日起在执行利率基础上加收50%计收逾期利息;对借款人不能按时支付的期限内利息、逾期利息、罚息计收复利。2019年9月18日，原告鑫隆担保公司及被告陈妙通作为保证人与债权人泗洪农商行共同签订《最高额保证合同》，合同载明：为了确保债务人利某公司与债权人签订的编号为201801046号《流动资金循环借款合同》的切实履行，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。合同约定：保证人自愿为主合同债务人自2018年9月18日起至2019年9月17日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的全部债务提供最高额连带保证责任担保，所担保债权之最高本金余额为2000000元;保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、律师代理费）;保证方式为连带责任保证;保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。2018年9月，被告利某公司（该公司为自然人独资公司）作出股东会决议，决议载明：利某公司同意为鑫隆担保公司所担保的2000000元贷款提供反担保;担保期间为被保证债权到期后满两年之日止;利某公司不能按期归还泗洪农商行2000000元借款本金及利息，利某公司同意以本公司应收账款、土地、房产、机器设备等所有财产对鑫隆担保公司所担保贷款及产生的相关费用承担无限连带责任;利某公司同意以公司评估价9260000元的机器设备作为反担保抵押物，并办理抵押登记手续。2018年9月，原告鑫隆担保公司（抵押权人甲方）与被告利某公司（抵押人乙方）签订《最高额抵押担保合同》，合同载明，为确保泗洪农商行合同编号为201801046《流动资金循环借款合同》切实履行，乙方愿意以其所有的具有处分权的位于乙方公司厂房内运行正常的财产作抵押，甲方同意接受乙方的财产抵押。合同约定：乙方以评估价9260000元的机器设备（机器设备清单附后见附录三）设定抵押；抵押担保的贷款金额2000000元；抵押期限自2018年9月17日至2023年9月16日；抵押担保的范围为贷款本金2000000元及利息（包括罚息）、借款人应支付的违约金、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括诉讼费、律师费等）；借款合同履行期限届满借款人未能清偿债务的，甲方有权以抵押物折价或拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，实现抵押权。2018年9月19日，原告与被告利某公司至抵押登记机关对上述抵押物进行了抵押登记，宿迁市泗洪县市场监督管理局动产抵押登记处向其颁发了登记编号为32132018000466《动产抵押登记书》。2018年9月，原告鑫隆担保公司（甲方、担保人）与被告利某公司（乙方、被担保人）、陈妙通（丙方、反担保人）签订《反担保合同》，合同载明：为保证乙方与泗洪农商行签订的编号为201801046《流动资金循环借款合同》切实履行，甲方根据乙方申请，同意为乙方自2018年9月18日至2019年9月17日借款期限内的2000000元贷款本金、利息、违约金等及实现债权的费用提供连带责任保证担保，乙方应向甲方提供反担保。反担保合同约定：利某公司（抵押人）同意用评估价9260000元的机器设备作为抵押物，向甲方提供反担保，承担连带清偿责任；丙方作为反担保人保证担保贷款金额为2000000元及其他相关费用;反担保保证方式为连带责任保证;如乙方未依约偿还所欠债务，甲方有权直接要求反担保人承担担保责任，清偿乙方债务;反担保担保范围为本合同项下的债务本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的费用（含正常的律师代理费）;反担保期限为自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后二年止;乙方在本合同签字之日向甲方支付担保总额10%的保证金（乙方已向甲方交纳保证金2000000元），若乙方不按期履行还款付息义务，该保证金作为乙方违约金赔偿给甲方，同时甲方有权随时向乙方追偿代偿款项;如任何一方不履行约定义务的，应当从代偿之日起向甲方支付代偿总额每日0.5‰的违约金，至还清日止，并赔偿由此给甲方造成的损失。后被告陈妙通向原告鑫隆担保公司出具个人连带责任保证书，保证书载明保证人愿意为原告鑫隆担保公司所担保的被告利某公司在泗洪农商行所借的2000000元贷款，以其所有的全部财产（包括家庭财产）提供无条件不可撤销的连带责任担保;保证范围为本金、利息、违约金、保证金、赔偿金及为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费等费用）;保证期间为债权到期后满两年之日止。2018年9月19日，泗洪农商行向被告利某公司交付借款2000000元，被告利某公司向泗洪农商行出具借款借据1份，借据同时载明：借款期限为2018年9月19日至2019年9月17日，结息方式为每月20日结息，借款利率为年利率9.43950%。在合同履行过程中，因被告利某公司未按合同约定还本付息，原告鑫隆担保公司作为该笔贷款保证人按保证合同约定向债权人泗洪农商行履行担保义务，于2019年3月31日、2019年4月24日、2019年7月30日、2019年8月29日分别代偿贷款利息14722.51元、16314.82元、15732.50元、16312.61元，于2019年9月17日代偿贷款本息2014217元。以上合计代偿贷款本息2077299.44元，扣除被告利某公司交纳给原告的200000元保证金，被告利某公司尚欠原告代偿款1877299.44元未偿还，故原告诉至法院。本院认为：泗洪农商行与被告利某公司签订的《流动资金循环借款合同》，与原告鑫隆担保公司及被告陈妙通签订的《最高额保证合同》以及原告鑫隆担保公司与被告利某公司签订的《最高额抵押担保合同》，与被告利某公司、陈妙通签订的《反担保合同》，均系各方真实意思表示;被告陈妙通向原告出具的个人连带责任保证书，亦均系其真实意思表示，均不违反法律、行政法规强制性规定，均合法有效，各方均应按合同约定和保证履行各自的义务。因被告利某公司未按合同约定偿还泗洪农商行借款本息，原告鑫隆担保公司作为本案借款连带责任保证人依约履行保证责任，为被告利某公司向债权人泗洪农商行代偿借款本息后，依法享有向主债务人利某公司追偿的权利，同时对被告利某公司提供抵押的机器设备在抵押担保范围内拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，并有权要求被告利某公司按照《反担保合同》约定承担违约金。被告陈妙通为原告鑫隆担保公司所担保的债务向原告提供反担保，在主债务人被告利某公司未能清偿原告代偿款的情况下，被告陈妙通应按《反担保合同》约定及保证书承诺在保证范围内对所担保的债务承担连带清偿责任。关于违约金，原、被告双方在《反担保合同》中约定“如任何一方不履行约定义务的，应当从代偿之日起向甲方（原告）支付代偿总额每日0.5‰的违约金，至还清日止”，现原告要求被告支付以扣除200000元保证金后尚欠的代偿款数额1877299.44元为基数，按年利率18%，自代偿之日起计算至还清之日止的违约金，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。关于被告陈妙通辩称其签字是代表利某公司，其个人不应承担还款责任。本院认为，被告陈妙通在《流动资金循环借款合同》借款人栏法定代表人处签名、《最高额抵押担保合同》乙方（抵押人）栏法定代表人处盖其个人印章、《反担保合同》乙方（被担保人）栏法定代表人处签名、董事会（股东会）决议上董事（股东）处签名以及在借款借据上签名和盖个人印章，均是代表被告利某公司履行职务行为，该行为后果应由被告利某公司承担，但被告陈妙通在《最高额保证合同》保证人处签名和在《反担保合同》丙方（反担保人）栏签名以及在个人连带责任保证书保证人处签名，均是其个人行为，该行为后果应由其个人承担，被告陈妙通应按其所签订的合同约定和出具的保证书承诺对所担保的债务承担连带清偿责任。故对被告陈妙通上述抗辩意见，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、第一百八十九条、第一百九十五条规定，判决如下：一、被告利星环保催化科技江苏有限公司于本判决生效后十日内支付原告泗洪县鑫隆融资担保有限公司代偿款1877299.44元及违约金（以1877299.44元为基数，按年利率18%，自2019年9月17日起计算至实际履行完毕之日止）；二、原告泗洪县鑫隆融资担保有限公司对被告利星环保催化科技江苏有限公司提供抵押的机器设备（抵押登记编号32132018000466机器设备清单见附录三）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、被告陈妙通对判决主文第一项确定的款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21705元，由被告利星环保催化科技江苏有限公司、陈妙通共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费21705元。审 判 长  许 光人民陪审员  张振球人民陪审员  张 明二〇一九年十二月三十日书 记 员  祖 烨附录一：本案证据目录一、原告鑫隆担保公司提交的证据及证明目的如下:1.《流动资金循环借款合同》、借款借据各1份，证明被告利星公司向泗洪农商行借款2000000元的事实。2.《最高额保证合同》1份，证明泗洪农商行与原告及被告陈妙通签订《最高额保证合同》，原告及陈妙通为被告利星公司所借的2000000元贷款本息及实现债权的费用提供连带责任保证担保。3.《反担保合同》、董事会（股东会）决议、个人连带责任保证书、《最高额抵押担保合同》、抵押物清单、动产抵押登记书各1份，证明被告利星公司以其公司财产、被告陈妙通以其个人全部财产对该笔贷款承担无限连带偿还责任，被告利星公司以评估价9260000元的机器设备作为反担保抵押物，并在泗洪县市场监督管理局办理了抵押登记，登记编号为32132018000466。4.转账凭证5份，证明原告为被告利星公司向泗洪农商行代偿贷款本息共计2077299.44元，扣除200000元保证金，被告尚欠原告代偿款1877299.44元。二、被告利星公司、陈妙通未提交证据。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。附录三：抵押物机器设备清单HANW00双头封盖机1台HANW00隔板压装机1台HANW00咬口机1台HANW00排气管打印机1台J23-80开式双柱可倾压力机1台J23-40开式可倾压力机1台J21-80开式固定台压力机1台J21-80开式可倾压力机1台JB23-25压力机1台JB23-25开式可倾压力机2台J23-35开式可倾压力机1台J23-16开式可倾压力机3台JB23-16开式可倾压力机1台JD23-63A开式可倾压力机1台J23-10开式可倾压力机1台开式可倾压力机5台CW6140卧式车床1台C6123卧式车床1台CQ6128车床1台C06100台式仪表车床1台ZS-50A齿轮式钻攻两用机床1台YB32-315液压机1台Y71-L63液压机1台YQ32-300-T四柱液压机1台四柱液压机1台YG27-100B4保温瓶专用液压机2台M7130H卧轴矩台平面磨床1台XD-B型电热恒温烘箱1台DW50NC单头弯管机1台DW80NC单头弯管机1台J3G-SW-400切割机1台GPH-26V型高频热处理机1台ZXQ-16多功能钻铣床1台Z4125A台式钻床1台Z4112台式钻床1台YJ315Q金属圆锯机1台Q11D-3×1600机械闸式剪板机1台80NC自动缩管机1台锯管机1台工业电炉2台工业烤箱2台焊机12台小烤箱2台真空泵1台胶体磨2台卧式砂轮机1台储气罐3台调速电动机2台三元催化器模具24套剪板机3台卷管机2台L4K勾缝剂1台液压异形封罐机1台液压反边机1台台式砂轮机1台滚焊机3台点焊机5台保护焊机组1台气焊机13台火焰切割机4台不锈钢切割机1台液压制管机1台液压封口机2台气动压机1台拉管机1台空气压缩机2台成型多用机1台封口焊接机3台气动整形机1台卷丝机1台发电机组2台立式升降铣床1台包夹式直缝机1台涂装设备1台打标机2台鼓风电热干燥机1台空气电热干燥机1台电炉控制柜3台纯净水器1台高频热处理恒炉1台喷漆、干燥设备1台模具142件