湖北省随州市曾都区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1303民初2837号原告：汪运江，男，1958年1月6日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人：余贤州，随州市曾都区府河法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：张存主，男，1962年2月17日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人：蔡红星，随州市曾都区万店法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：金从轩，男，1961年12月30日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人：裴华斌，随州市曾都区万店法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告（追加）：黄金兵，男，1962年2月29日出生，汉族，住随州市曾都区。原告汪运江与被告张存主、金从轩、黄金兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪运江及其委托诉讼代理人余贤州、被告张存主及其委托诉讼代理人蔡红星、被告金从轩及其委托诉讼代理人裴华斌、被告黄金兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪运江向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告承担原告住院医疗费、伤残补助、误工补助、护理费、交通费、后续治疗费、鉴定费合计215801.22元（其中：1、医疗费83210.82元，为119210.82-36000元；2、残疾赔偿金57590.4元；3、护理费15990元；4、误工补助28200元；5、交通费1050元；6、精神损害抚慰金3000元；7、住院伙食补助费2200元；8、营养费660元；9、鉴定费1900元；10、后续治疗费22000元。）2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年8月28日，被告金从轩在随州市曾都区××河沟村××组建私人住房三间三层，其疏忽将建房工程承包给无资质的被告张存主。张存主在施工中因防护措施不力，导致原告汪运江从约六米高处坠落致伤。先后住院22天，用医疗费12万余元，被告张存主支付7万元，其余自己垫付。2019年5月17日，随州市中心医院法医司法鉴定所对原告的伤情进行了司法鉴定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干解释》的规定：雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害的，应由雇主承担赔偿责任。同时建房受益者将工程承包给无资质个人建筑，造成人身损害的，同时应承担连带赔偿责任。张存主作为雇主，金从轩作为建房受益者，应对原告汪运江的人身损害承担赔偿责任，因多次与被告协商未果，遂诉至法院，请求法院作出判决。被告张存主辩称，被告金从轩以包工不包料的方式将兴建房屋三间三层的劳务承包给我，此工程包括砌工、木工、架模工，口头约定总人工费12.8万元。我又将架模工程分包给被告黄金兵，已支付黄金兵的架模工程款1.4万元，原告汪运江是被告黄金兵雇请来做架模工的过程中受伤的，雇主即被告黄金兵应承担事故的主要责任。原告汪运江在施工中没有注意安全，未按规范操作，存在重大过错，应承担事故的次要责任，同时赔偿数额应据实计算。被告金从轩辩称，我的建房手续是经建设主管部门合法审批的。我把建房工程发包给被告张存主任法定代表人的随州安慧劳务有限责任公司，原告汪运江是被告张存主雇请的，我与原告汪运江不存在雇佣关系。同时我并不知道随州安慧劳务有限责任公司没有房屋建设资质，而且对于农村自建房屋，法律上未规定需要建筑资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”及第十条规定:“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应赔偿责任”，我既非原告汪运江的雇主，又不存在选任过失，所以我不应承担赔偿责任，请求法院驳回原告对我的诉讼请求。被告黄金兵口头辩称，原告汪运江是我请的，我同他约定一天200元，但是其工钱是由张存主发的，我收到后转交给原告汪运江；我也是张存主雇请的，每日工资240元钱，我不应该承担原告汪运江受伤的赔偿责任。经审理查明，2018年8月，金从轩与张存主达成口头协议约定，金从轩将三间三层房屋以包工不包料的方式承包给张存主建设，人工费12.8万元。张存主又与黄金兵口头约定，将建设中的架模工程分包给黄金兵施工，人工费为1.4万元（已支付）。黄金兵请汪运江帮其架模，口头约定每天报酬200元。同年8月28日上午9时许，汪运江在二楼拆外模时，不慎掉地摔伤，当日送随州市中心医院住院治疗至2018年8月30日，共2天，用医疗费用4800元。2018年8月31日转院到华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗至2018年9月18日出院，住院18天，用医疗费112536.5元（其中医保报销36000元，张存主支付73000元）。之后，汪运江于2018年10月18日至2019年5月17日在随州市中心医院门诊治疗，自购骨康胶囊开支计1454.32元。上述医疗费合计118790.82元。2019年5月17日，随州市中心医院法医司法鉴定所作出随中法司鉴[2019]临鉴字第0730号司法鉴定意见书，认定：“1、被鉴定人汪运江胸11椎体骨折内固定术后属拾级伤残；2、被鉴定人汪运江左股骨颈骨折致左髋功能丧失25%以上属拾级伤残；3、从受伤之日起误工期评定为300日，护理期评定为150日；4、前期医疗费用应以临床治疗实际发生为准；5、后续治疗费用拟定为22000元。”汪运江支付鉴定费1900元。另查明，原告汪运江系农业户口，其经济损失有：1、医疗费82790.82元(118790.82元-36000元)；2、残疾赔偿金34149.84元（参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准农村居民人均可支配收入14978元/年×19年×12%）；3、护理费15985.07元（参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业在岗职工人年平均工资38897元/年÷365天×150天）；4、误工费24512.55元（参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准农、林、牧、渔业年平收入34280元/年÷365天×261天）；5、住院伙食补助费1000元（20天×50元/天）；6、营养费600元（20天×30元/天）；7、后期治疗费22000元；8、法医鉴定费1900元；9、交通费300元（酌定）；10、精神损害赔偿金3000元；合计186238.28元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告金从轩其将三间三层房屋以包工不包料的方式承包给被告张存主建设，二人之间形成事实上的建筑施工合同关系；被告张存主又将该工程中的架模工程分包给被告黄金兵施工，二人形成分包合同关系；被告黄金兵请原告汪运江帮其架模，提供劳务，其报酬由被告黄金兵支付，二人之间形成了被告黄金兵为雇主、原告汪运江为雇员的雇佣关系；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告汪运江在拆除架模板时不慎掉地受伤，并非雇佣关系以外第三人造成，因此，原告汪运江遭受的人身损害受到的损失，应依法由雇主被告黄金兵承担主要赔偿责任，本院酌定其承担40%的责任。根据《解释》）第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告张存主作为房屋建设工程的总承包人，明知被告黄金兵缺乏安全生产条件，仍将房屋建设架模工程分包给黄金兵，被告金从轩作为房主，应当知道承包人张存主没有房屋建设资质和安全生产条件，却没有尽到核实义务，将自己的三层房屋建筑工程发包给张存主，二人均存在发包、分包用人不当，应当与雇主黄金兵承担连带赔偿责任，本院根据二者过错责任的大小酌定被告张存主承担25%的责任，被告金从轩承担10%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的责任。”原告汪运江作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中，对自身的安全未尽到合理的注意义务，对安全事故的发生有一定的过错，对自身损害也应承担相应的责任。结合本案的实际情况及原告自身过错责任大小，本院酌定其承担25%的责任。关于原告汪运江诉请各项损失，本院逐项评判如下：1、原告汪运江请求判令被告赔偿医疗费83210.82元，其中有2018年11月10日的随州市医药公司出库复核单，销往单位为李传雄内科诊所，商品名称为复方阿胶浆、葡萄糖酸钙口服溶液，价款计420元，该药既非原告汪运江购买，又与治疗损失无关，该费用不能计入赔偿范围，应从中扣除后计为82790.82元；2、原告汪运江请求判令被告赔偿残疾赔偿金57590.4元。根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人居可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。”的规定，一是请求按湖北省2018年度城镇居民人均生活消费支出（年）23996元计算标准错误，汪运江是农业户口，应该按照湖北省2019年度农村居民人均纯收入（年）14978元计算。二是残疾赔偿金按20年计算年限错误，原告汪运江于1958年1月6日出生，至定残之日2019年5月17日，已满61岁有余，故应计算19年，为34149.84元；3、原告汪运江请求赔偿交通费1050元。根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，原告汪运江提供交通费票据计1040元，但除了3张票据计142.5元与治疗时间、地点相符外，其余均与治疗时间不符。考虑到就医交通费确为必要支出，故本院酌定交通费为300元；4、原告请求被告赔偿误工费按300日计算。根据《解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人应伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告受伤构成伤残，误工时间从2018年8月29日起至定残日前一天，即2019年5月16日止，共计261天，计算为24512.55元；5、原告汪运江请求判令被告赔偿住院期间的伙食补助费每天按100元计算，根据汪运江的经济收入和生活水平，本院按每天50元计算为1000元；6、原告汪运江请求判令被告赔偿住院期间的营养费660元。汪运江实际住院20天，按每天30元的标准计算，共计营养费600元。以上汪运江损失共计为186238.28元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：被告黄金兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪运江损失186238.28元的40%即74495.31元；二、被告张存主于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪运江损失186238.28元的25%即46559.57元。（被告张存主垫付73000元，予以扣减后，对超过部分由原告汪运江予以退还）；被告金从轩于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪运江损失186238.28元的10%即18623.83元；四、驳回原告汪运江的其他诉讼请求。案件受理费1215元，由原告汪运江负担304元，被告黄金兵负担486元，被告张存主负担304元，被告金从轩负担121元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。审 判 长  孙晓明人民陪审员  苏功茂人民陪审员  刘前富二〇一九年十二月二十五日法官助理李冬梅书记员金晶