安徽省来安县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖1122刑初285号 公诉机关安徽省来安县人民检察院。 被告人李剑宁,男,汉族,1973年9月21日出生,小学文化,住福建省漳州市南靖县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年7月9日被来安县公安局刑事拘留,因涉嫌犯非法经营罪经来安县人民检察院批准于2019年7月23日被来安县公安局依法逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人史佃文，安徽皖新律师事务所律师。 被告人赵峰,男,汉族,1988年11月12日出生于安徽省明光市,高中文化,住南京市雨花台区。2014年7月30日因赌博被南京市公安局雨花台分局行政罚款200元，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年6月2日被来安县公安局刑事拘留,因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月26日被依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人夏少文、实习律师李岳，江苏丰亚律师事务所。 被告人赵士友,男,汉族,1963年1月6日出生于安徽省明光市,初中文化,户籍地安徽省明光市，住江苏省南京市雨花台区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年6月2日被来安县公安局刑事拘留,因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月26日被依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人王伟，江苏丰亚律师事务所律师。 被告人朱玉承,男,汉族,1964年10月16日出生,高中文化,住安徽省来安县。曾因非法储存危险物质,于2017年2月1日被来安县公安局行政拘留7日，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2019年5月25日被来安县公安局刑事拘留,于2019年6月26日被来安县公安局取保候审,于2019年8月23日被来安县人民检察院决定取保候审，于2019年12月16日被本院决定取保候审。 辩护人辛明平，上海平霄律师事务所律师。 来安县人民检察院以来检公诉刑诉［2019］289号起诉书指控被告人李剑宁、赵峰、赵士友犯非法经营罪、被告人朱玉承犯非法经营罪，于2019年12月12日向本院提起公诉。本院依法适用筒易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案；来安县人民检察院检察员刘文出庭支持公诉，被告人李剑宁及其辩护人史佃文、被告人赵峰及其辩护人夏少文、被告人赵士友及其辩护人王伟、被告人朱玉承及其辩护人辛明平到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年6月至2019年5月,被告人李剑宁无烟草专卖许可证多次销售假烟给被告人赵峰、赵士友,销售金额共计290600元。2018年至2019年,被告人赵峰、赵士友无烟草专卖许可证多次销售假烟给被告人朱玉承（有烟草专卖零售许可证）,销售金额共计69300元。2019年6月民警在被告人赵峰的苏Ａ×××××车内查获未销售的香烟合计74条假云烟、45条假黄皖和33条假硬中华,价值计19000元。2018年至2019年,被告人朱玉承多次销售假烟给陈某,销售金额计34950元,多次销售假烟给唐某,销售金额32000元,销售金额共计66950元。经安徽省烟草质量监督检测站检测,被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 案发后,被告人朱玉承的亲属退出违法所得140000元。被告人李剑宁、赵峰、赵士友、朱玉承对指控的犯罪事实和证据没有异议,并自愿认罪认罚、签署认罪认罚具结书。公诉机关建议对被告人李剑宁在有期徒刑五－六年间量刑，并处罚金十至十五万元，对被告人赵峰、赵士友建议在有期乖巧八个月至十个月间予以量刑，并处罚金三至四万元，对被告人朱玉承建议在有期徒刑六个月至八个月间予以量刑，并处罚金三至四万元。 上述事实，四被告人在庭审中亦无异议，并有证人唐某、陈某、黄某、朱某1、张某、童某、查某、高某、朱某2等人证言，卷烟产品鉴别检验报告、搜查笔录、扣押决定书、二张光盘（汇款）及光盘内容整理笔录等证据证实。以上证据内容真实、来源合法，能相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人李剑宁、赵峰、赵士友无烟草专卖许可证非法销售假烟，被告人朱玉承虽有烟草专卖零售许可证，非法销售假烟，扰乱市场秩序；其中，被告人李剑宁情节特别严重，被告人赵峰、赵士友、朱玉承情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李剑宁、赵峰、赵士友犯非法经营罪罪名成立，本院予以支持。被告人朱玉承虽然取得烟草专卖零售许可证，但非法收购、销售假烟，同时构成生产、销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪三个罪名，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定，应择一重罪处罚。故对被告人朱玉承应按照非法经营罪予以定罪处罚。对公诉机关指控被告人朱玉承犯生产、销售假冒注册商标的商品罪，本院不予支持。四被告人到案后，如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；认罪认罚、并签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处理。根据被告人赵峰、赵士友、朱玉承的犯罪事实、情节、认罪悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的风险，本院依法对三被告人适用缓刑。故对三被告人的辩护人建议适用缓刑的意见，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）、（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李剑宁犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月9日起至2025年7月8日止.罚金于判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人赵峰犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人赵士友犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 四、被告人朱玉承犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 五、对各被告人违法所得予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  吴 仲 人民陪审员  张云春 人民陪审员  胡晓山 二〇一九年十二月二十七日 法官助理郭娟娟 书记员刘艺 附：《中华人民共和国刑法》法条 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期造型或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产； （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 六、关于一罪与数罪的问题 行为人的犯罪行为同时构成生产、销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪等罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。