贵州省开阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0121民初3912号 原告：王怀勇，男，1974年10月20日出生，汉族，住贵州省黔西县甘棠乡杨柳村桥边组，居民身份证522423197410205650。 委托诉讼代理人彭进，男，1986年5月6日生，住贵州省黔西县城关镇城南村白羊组，居民身份证522423198605065650。特别授权代理。 被告：开阳县鱼上建安硅矿，住所地开阳县城关镇鱼上村，统一社会信用代码915201211675423503N。 负责人黄健，合伙事务执行人。 被告：黄健，男，1990年05月07日出生，汉族，住武汉市江岸区吉庆街53号，居民身份证420102199005070014。 委托诉讼代理人罗宜富，男，1958年10月08日出生，汉族，住贵阳市云岩区宝山北路180号58栋1楼2号，居民身份证52010319581008121X。 被告：罗宜俊，男，1970年01月15日出生，汉族，住贵州省修文县洒坪乡小坝村五组，居民身份证522524197001154436。 被告：罗宜富，男，1958年10月08日出生，汉族，住贵阳市云岩区宝山北路180号58栋1楼2号，居民身份证52010319581008121X。 被告罗宜俊、罗宜富委托诉讼代理人：刘辉，贵州合兴律师事务所律师。特别授权代理。 第三人：赵先国，男，1974年04月19日出生，汉族，住黔西县文峰街道办事处城东社区望城坡十字路口，居民身份证522423197404193219。 第三人：黄光书，男，1974年12月09日出生，汉族，住贵州省息烽县永靖镇河丰村一组，居民身份证522423197412097315。 原告王怀勇与被告开阳县鱼上建安硅矿、黄健、罗宜俊、罗宜富及第三人黄光书、赵先国合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理。依法由审判员李康适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王怀勇及其委托诉讼代理人彭进，被告黄健委托诉讼代理人罗宜富,被告罗宜俊、罗宜富委托诉讼代理人刘辉，第三人赵先国、黄光书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王怀勇向本院提出诉讼请求：判决被告开阳县鱼上建安硅矿立即支付原告各项损失并承担违约金共计416126.40元。被告罗宜富、罗宜俊、黄健承担连带责任。第三人黄光书、赵先国承担补充连带责任。事实及理由：开阳县鱼上建安硅矿成立于2002年8月12日，登记为普通合伙企业。罗宜富于2012年5月3日从原普通合伙人李伦刚处受让其合伙份额50%，同日，罗宜俊受让原普通伙合人谢成平合伙份额50%，并于当日在开阳县工商局办理变更登记，至此，罗宜俊和罗宜富成为开阳县鱼上建安硅矿的普通合伙人，各占份额50%。2018年11月23日，罗宜俊将其50%的份额转让给黄健，黄健和罗宜富成为开阳县鱼上建安硅矿的普通合伙人，同时办理了工商登记。 在罗宜富、罗宜俊合伙期间，委托黄光书于2017年12月7日与原告签订了《承包开采协议书》，签约之后，黄光书将开阳县鱼上建安硅矿的全部证照原件交付原告收执。原告即按约定为被告建安硅矿开采硅矿。开阳县鱼上建安硅矿长期拖欠原告的开采费用，致原告运转不能。2017年12月30日，黄光书作为甲方与原告作为乙方签订《解除合同协议书》，该协议载明：因乙方无法做下去，甲乙双方协商，乙方自愿解除合同，甲方考虑乙方亏损，自愿补助乙方费用十万元整；加工场地所有硅矿和场地未加工的硅矿归甲方全权处理；甲方补助乙方十万元于元月三十号之前一次性付清，甲方在规定时间内未付清，造成的一切损失由甲方负责，违约金为10万元；甲方在天和公司的硅矿按40元每吨，在元月三十日结清，如结不清，按3万元违约金付给乙方，按甲乙双方的票据结算；乙方挖机在2017年12月30日到2018年元月30日，租金为38000元，如甲方付不清租金，乙方一切损失由甲方负责。 2017年7月，黄光书立据《承诺书》，承诺因故导致原告不能继续开采，由其本人补偿原告十万元，超过六个月不补偿。罗宜富在《承诺书》签署：同意此承诺。后因被告方原因，导致原告不能继续开采，黄光书、赵先国立据欠原告122000元，约定于同年2月10日前付清，罗宜富在该欠条上签名。 根据《解除合同》约定，被告等人应付原告违约补偿金10万元和逾期未付补偿费产生的违约金10万元；应付原告开挖硅矿石的费用122000元，另加违约金30000元；应付原告运送硅矿至天和公司的运费26126.4元；应付挖机租赁费38000元；以上合计416126.4元。 被告开阳县鱼上建安硅矿、黄健辩称：开阳县鱼上建安硅矿及其股东从未与原告签订过任何协议，也没有发生任何经济往来，不应当承担任何责任。 被告罗宜俊、罗宜富辩称：一是被告罗宜俊、罗宜富与原告没有合同关系，根据合同的相对性，被告罗宜俊、罗宜富不承担责任。二是原告主张的欠款，罗宜俊没有任何签字，也未在场，不应当承担责任。罗宜富仅仅是作为在场人签字见证，也不应当承担责任。三是原告主张的违约金不符合法律规定，不应支持。原告的应得款项应根据票据据实结算。 第三人黄光书述称：黄光书根据开阳县鱼上建安硅矿的委托，代表矿山与原告签订承包协议，开阳县鱼上建安硅矿应当承担责任。对于原告主张的款项：认可补偿费用100000元及工程款122000元；不认可两项违约金130000元，理由是100000元的违约金约定过高，黄光书当即表示付不起，原告承诺给不起就不给了；不认可第四项的违约金30000元，理由是已经结算，而且开阳县鱼上建安硅矿已经付了48000元。 第三人赵先国述称：王怀勇与黄光书的确是经赵先国介绍后签订的《承包开采协议书》。当时，王怀勇担心得不到钱，赵先国承诺过得不到钱由赵先国负责，所以赵先国才在欠条上签名，同意对欠条涉及的款项承担部分责任。其他的款项与赵先国无关，不应当承担责任。 经审理查明：开阳县鱼上建安硅矿成立于2002年8月12日，登记为普通合伙企业，成立时由李化刚、谢成平各占50%。2012年5月3日，罗宜富、罗宜俊分别受让李伦刚、谢成平各自的合伙份额，并办理了变更登记。2018年11月23日，罗宜俊将其持有的份额转让给黄健，罗宜俊因此退出合伙。2019年11月29日，办理工商变更登记，黄健、罗宜富为开阳县鱼上建安硅矿的普通合伙人。 2015年12月26日，开阳县鱼上建安硅矿出具委托书给黄光书，委托书内容为：“经研究，本矿山全权委托黄光书同志为本矿山作探矿工作”。2016年3月10日，罗宜富、罗宜俊与黄光书签订《合作协议》，约定：黄光书投资500000元，投资回报方式为：从硅矿开采的矿石中按8元/吨提取利润，直至硅矿《采矿许可证》中载明的资源量开采完毕为止。投资方式为：签订协议之日后，黄光书三日内向硅矿注入资金100000元，余款400000元从注资后硅矿前期生产的5万吨矿石中扣除。同时约定：罗宜俊、罗宜富不参加硅矿的安全、生产管理，硅矿在安全、生产、经营过程中产生的责任事故、债权债务、劳动纠纷、涉罚涉讼等由黄光书自行承担；乙方（罗宜俊、罗宜富）派驻一人经手矿山产量（销售量）及货款对账；双方在合作期间转让硅矿山，乙方分配10%的转让款给甲方。黄光书、罗宜俊、罗宜富均在该协议上签名确认，开阳县鱼上建安硅矿加盖了公章。后经赵先国介绍，黄光书与王怀勇洽谈硅矿开采事宜。2017年7月，黄光书向王怀勇承诺：“若在开挖过程中，因国家征占或矿山转让等原因，导致王怀勇不能继续施工，三个月之内本人补偿王怀勇50000元的损失费，六个月之内补偿100000元，超过六个月，不补偿”。罗宜富在该承诺上签署：同意此承诺。同年7月7日，黄光书与原告签订《承包开采协议书》，协议签订后，原告便在开阳县鱼上建安硅矿开采区内开采加工硅矿石。2017年8月7日，黄光书代表开阳县鱼上建安硅矿与贵州新天鑫化工有限公司签订《硅石购销合同》，与贵州黔能天和磷业有限公司、贵州新天鑫化工有限公司签订《采购廉政协议书》。开阳县鱼上建安硅矿将原告开采加工的硅矿销售给贵州黔能天和磷业有限公司及贵州新天鑫化工有限公司。2017年12月30日，第三人黄光书（甲方）与原告王怀勇（乙方）签订《解除合同协议书》，该协议载明：“因乙方无法做下去，甲乙双方协商，乙方自愿解除合同，甲方考虑乙方亏损，自愿补助乙方费用10万元整；加工场地所有硅矿和场地未加工的硅矿归甲方全权处理；甲方补助乙方10万元于1月30号之前一次性付清，甲方在规定时间内未付清，造成的一切损失由甲方负责，违约金为10万元；甲方在天和公司的硅矿按40元/吨，在1月30日结清，如结不清，按3万元违约金付给乙方，按甲乙双方的票据结算；乙方挖机在2017年12月30日到2018年1月30日，租金为38000元，如甲方付不清租金，乙方一切损失由甲方负责”。 2018年1月18日，黄光书与王怀勇进行结算，王怀勇开采硅矿的应得费用为122000元，黄光书出具了欠条，赵先国在欠款人处签名，罗宜富作为在场人签名。 2018年11月24日，罗宜富与黄光书签订《合同终止协议》，解除了《合作协议》。 上述事实，有开阳县鱼上建安硅矿营业执照、开采许可证、合伙人之间签订的《转让协议书》、罗宜富与黄健签订的《合伙人协议》等工商登记材料、开阳县鱼上建安硅矿出具给王怀勇的委托书、黄光书与王怀勇签订的《承包开采协议书》《解除合同协议书》、承诺书、欠条，贵州黔能天和公司、贵州新天鑫化工有限公司开具的精矿计量单，《硅石购销合同》《采购廉政协议书》、黄光书与罗宜富、罗宜俊签订的《合作协议》《合同终止协议》及各方的庭审陈述在卷为证，各方当事人对这些证据的合法性、真实性不持异议，能印证前述事实，予以确认。 本案争议的焦点：一是被告及第三人是否应当承担责任；二是原告主张的相关款项是否应予支持。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当全面履行自己的义务。合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任。 关于各被告及第三人是否应当承担责任问题。本案中，《合作协议》约定合作期间由黄光书经营管理。黄光书基于《合作协议》与原告签订《承包开采协议书》，又与贵州黔能天和公司、贵州新天鑫化工有限公司签订《硅石购销合同》《采购廉政协议书》。虽然《合作协议》约定开采期间的产生债务由黄光书承担，但该约定属于合作双方的内部约定。因此，黄光书、开阳县鱼上建安硅矿对双方在合作期间产生的债务应当承担连带清偿责任。罗宜俊、罗宜富系原告在开阳县鱼上建安硅矿采矿加工期间的普通合伙人，依法应对开阳县鱼上建安硅矿该期间所生产的债务承担连带责任。黄健受让罗宜俊所持份额，成为开阳县鱼上建安硅矿的普通合伙人，依法应当对开阳县鱼上建安硅矿的债务负连带责任。赵先国向原告承诺要不到钱由其负责，并在欠条上欠款人处签名，实质上是属于保证，因此，赵先国对欠条上所载明的122000元应该承担连带保证责任。 关于原告主张的相关款项认定问题。原告主张的补偿款100000元，该款系《承包开采协议书》解除后，原告与黄光书合意的补偿金额，黄光书对此不持异议。虽然各被告提出异议，但罗宜富在《承诺书》中签署：同意此承诺，说明其知晓并认可承诺书中补偿费标准，故补偿费100000元应予确认；原告主张开挖加工硅矿工程款122000元，有黄光书出具的欠条，欠条上有被告罗宜富作为在场人的签名，也在第三人赵先国的签名，应予确认；原告主张挖机租赁费38000元，因《解除合同协议书》约定了由黄光书支付该费用，应予确认；原告主张未清偿被偿款所产生的违约金100000元及未清偿开挖加工硅矿的工程款所产生的违约金30000元，黄光书和各被告均认为《解除合同协议书》约定的违约金不合法，属于无效条款。《解除合同协议书》约定的补偿费100000元及开挖加工硅矿的工程款122000元给付期限为30日（2017年12月30日约定于1月30日前付清），约定的逾期违约金分别为100000元及30000元，因合同延迟履行主要导致原告可得利息受损，双方对于违约金约定明显属于过高情形，故原告要求按约定支付两笔违约金共计130000元，不予支持。但债务人没有按照约定的期限清偿款项，应当承担支付利息的违约责任。综合合同履行的预期效益，原告因此遭受的损失，债务人至今未清偿相关款项等因素考虑，本案以从给付期限届满之日起，以222000元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率的1.3倍计算违约金较为公平；原告主张运费26126.4元，由于《承包开采协议书》《解除合同协议书》均没有约定，原告所提供的计量单据既不能证明运费的标准，也不能证明黄光书等人应支付该运费，故不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”，《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”、第五十四条“退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。”的规定，判决如下： 一、被告开阳县鱼上建安硅矿、第三人黄光书于本判决生效后30日内给付原告王怀勇补偿款100000元、开挖加工硅矿的工程款122000元、挖机租赁费38000元，合计260000元，并支付违约金（从2018年1月31日起至，以222000元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率的1.3倍计算，至实际付清之日止）； 二、被告罗宜俊、罗宜富、黄健对上述款项承担连带责任； 三、第三人赵先国对第一项中的开挖加工硅矿的工程款122000元承担连带责任； 四、驳回原告王怀勇的其余诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7542元，减半收取3771元，由原告王怀勇负担1000元，被告开阳县鱼上建安硅矿、第三人黄光书共同负担2771元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  李康 二〇一九年十二月十八日 法官助理刘荣菊 书记员李远娇