江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初12048号原告：南京永致商务信息服务有限公司，住所地南京市鼓楼区中山北路45号。法定代表人：韩亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈六明，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许圆圆，女，该公司员工。被告：杨宗义，男，1964年7月9日出生，汉族，住南京市玄武区。被告：舒宁，女，1971年12月7日出生，汉族，住南京市玄武区。被告：福中集团有限公司，住所地南京市玄武区玄武大道699号-10号福中高科技产业园一号楼。法定代表人：杨芬萍，该公司总经理。上述三被告共同委托诉讼代理人：马德卿，男，福中集团有限公司员工。上述三被告共同委托诉讼代理人：武镜明，男，福中集团有限公司员工。原告南京永致商务信息服务有限公司（以下简称永致商务公司）诉被告杨宗义、舒宁、福中集团有限公司（以下简称福中集团）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月8日受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永致商务公司的委托诉讼代理人陈六明，被告杨宗义、舒宁、福中集团的共同委托诉讼代理人马德卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永致商务公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告杨宗义立即返还借款本金800万元整，并自2019年7月19日起至实际付清之日止，按照年利率24%标准计算利息及违约金，原告就前述债权对南京市玄武区太平门东街2号7幢不动产享有优先受偿权；2.由被告杨宗义承担本案诉讼费用；3.被告舒宁及福中集团对上述杨宗义的债务承担连带偿还责任。事实和理由：2019年7月19日，原告与杨宗义签订《借款合同》一份，约定原告向被告杨宗义提供800万元，借款期限自2019年7月19日起至2019年9月19日止，2019年9月19日前还款借款不计利息，逾期还款，自实际放款日起按1.5%/月计算利息，被告舒宁、福中集团承担连带保证责任，保证期限为借款到期日起三年。合同签订后，原告依约向被告杨宗义支付800万元借款。期限届满后，原告多次催促还款未果，遂诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。三被告共同答辩称，1、原告主体不适格，本案的实际出借人是南京海华混凝土公司的实际控制人李海荣，三被告与原告不认识，也没有借贷合意，借款合同是案外人李海荣指派其财务人员过来签订的，本案的实际出借人并未书面授权原告提起诉讼，请求法院驳回起诉；2、被告认可收到以原告名义出借的借款，但是借款合同中约定2019年7月20日至2019年9月19日期间的利息应该按照每月1.5%计算，之后双方约定的违约金远远超过法律规定的上限不应当得到支持。综上，请求法院依法判决。案件审理过程中，原、被告围绕诉讼请求向本院提交了借款合同、不动产申请登记表、抵押合同、不动产登记证明、银行汇款凭证等证据。根据原、被告陈述及经审查认定的证据，本院认定事实如下：2019年7月19日，原告永致商务公司作为甲方（出借人），被告杨宗义作为乙方（借款人），舒宁、福中集团作为丙方（担保人），各方签订《借款合同》，合同约定：乙方向甲方借款800万元，上述借款在取得二押收件单付700万本票给杨宗义，银行解押后，再付杨宗义100万元；借款用途为资金周转，借款期限自2019年7月19日起至2019年9月19日止（出借日以出借人实际放款之日为准，至止日不变），借款利率1.5%/月，利息税收由乙方承担；2019年9月19日前还款，借款不计利息，逾期还款，自实际放款之日起按1.5%/月计算利息，并承担合同违约责任；乙方自愿以本市玄武区的不动产抵押，抵押担保范围为本合同项下借款本金、利息、违约金、损害赔偿金及甲方实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等），乙方到期不能履行给付义务，甲方有权就抵押物优先受偿；丙、丁方自愿为乙方如期还本付息承担连带保证责任，保证期限为借款到期日起三年，保证范围为本合同项下借款本金、利息、违约金、损害赔偿金以及甲方为实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费）；无论本合同借款有无物的担保，丙、丁方均愿就本合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任；乙方未按本合同约定期限归还借款本金的，应以逾期款项为基数，自逾期之日起按日千分之一标准计向甲方支付违约金，直至清偿为止；乙方未按本合同约定期限支付利息的，应以借款本金为基数，自逾期之日起按日千分之一标准向甲方支付违约金，直至清偿为止等等。当日，永致商务公司与杨宗义签订《南京市房地产抵押合同》，约定杨宗义将位于本市玄武区不动产抵押给永致商务公司，作为履行上述债务的担保，主债权数额为800万元，债务履行期限2019年7月19日起至2019年9月19日止，抵押担保范围为主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用，同时确认该房屋此前已抵押给北京银行，担保的债权数额为600万元。后双方将上述合同在房屋管理部门备案，并办理抵押登记。2019年7月19日，原告永致商务公司向中国工商银行申请开具收款人为杨宗义的两张本票，金额分别为600万元及100万元，杨宗义于7月22日签收。2019年7月23日、24日，原告先后向被告杨宗义转账两笔50万元，合计100万元，备注均为借款。后被告杨宗义未偿还任何款项，被告舒宁及福中集团亦未承担担保责任，原告遂诉至法院。另查明，借款合同签订期间，福中集团的法定代表人为杨芬萍，持股比例5%；被告杨宗义持股比例95%，系该公司的实际控制人。案件审理过程中，被告方主张，确实收到800万元，但实际出借人为李海荣，其根据李海荣的要求，在借款合同上签字并办理了相关抵押手续，本案款项应为代付款，愿意向李海荣归还借款，但一次性归还存在难度；被告方在合同上签字系自愿，但是真实意思是与李海荣签订合同；除本案款项外，被告方与原告之间无其他资金往来，无买卖关系，收到款项后，未支付任何利息及本金；杨宗义系福中集团的实际控制人，持股90%多，舒宁系杨宗义妻子；福中集团未就该笔担保进行股东会决议或者董事会决议。原告陈述，其工作人员将借款合同带至福中集团去盖章，福中集团未提供股东会决议或者董事会决议等文件供原告审核。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，被告方自愿在原告为权利人的《借款合同》及《南京市房地产抵押合同》上签字，并办理抵押手续，根据原告提交的证据，应认定各方之间存在借贷合意且款项实际交付。被告方关于实际借款人应为李海荣的抗辩意见，本院不予采信。现借款期限届满，被告方未归还任何款项，原告主张被告归还800万元借款本金的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。关于利息及违约金。当事人在《借款合同》中约定，2019年9月19日前还款，借款不计利息，逾期还款，自实际放款之日起按1.5%/月计算利息，并承担合同违约责任。案件审理过程中，原告陈述，借款利息自实际借款之日起算，违约金自逾期之日起算，按照每日千分之一计算，并主动将利息及违约金计算标准调整为年利率24%。因被告方至今未归还任何款项，故根据款项实际出借时间，被告杨宗义应按照月利率1.5%向原告支付期内利息231532.26元[700万×1.5%×（1+29/31）+50万×1.5%×（1+28/31）+50万×1.5%×（1+27/31）]，并以800万元为基数，按照年利率24%支付2019年9月20日起至实际清偿之日止的逾期利息及违约金。关于抵押权的问题。本院认为，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。本案中，各方当事人签订的《南京市房地产抵押合同》依法成立并生效，且办理了抵押登记，故原告永致商务公司依法享有抵押权。现抵押物上存在顺位在先抵押权，杨宗义未能按约返还借款并支付利息，故永致商务公司在顺位在先抵押权人优先受偿后在抵押担保范围内对抵押物享有优先受偿权。关于担保责任的问题。借款合同约定，被告舒宁自愿为杨宗义的上述债务提供连带责任保证担保，并表示无论本案有无物的担保，均愿就借款合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任。现杨宗义逾期还款，舒宁应在约定范围内承担担保责任，并有权在承担担保责任后向被告杨宗义追偿。关于福中集团担保的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二项的规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议。本案中，福中集团为实际控制人杨宗义提供担保，但并未经股东会决议；原告作为债权人，亦未向法院提交证据证明其在订立合同时要求对股东会决议进行审查；依据现有证据，亦无法判定福中集团另一股东杨芬萍对于该担保知晓并同意，故福中集团为本案借款提供的担保无效。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告永致商务公司及福中集团对于担保合同的无效均存在过错，故福中集团应就债务人杨宗义不能清偿部分的二分之一承担民事责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杨宗义自本判决生效之日起三十日内一次性偿还原告南京永致商务信息服务有限公司借款本金800万元及期内利息231532.26元，合计8231532.26元，并以800万元为基数，按照年利率24%的标准支付自2019年9月20日起至实际清偿之日止的利息及违约金；二、如被告杨宗义未履行上述第（一）项债务，南京永致商务信息服务有限公司有权对杨宗义名下坐落于南京市玄武区不动产进行折价或以拍卖、变卖所得价款在顺位在先抵押权人优先受偿后，在抵押担保范围内优先受偿；三、被告舒宁对上述第（一）项债务承担连带担保责任，并有权在承担担保责任后向被告杨宗义追偿；四、被告福中集团有限公司就第（一）项债务中杨宗义不能清偿部分的二分之一承担民事责任，并有权在承担民事责任后向被告杨宗义追偿。如当事人未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70205元，减半收取35102.5元，由被告杨宗义负担（原告已预交，被告杨宗义应在履行上述义务时一并支付此款，被告舒宁承担连带担保责任，被告福中集团有限公司就杨宗义不能清偿部分的二分之一承担民事责任，被告舒宁、福中集团有限公司有权在承担民事责任后向被告杨宗义追偿）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  邢珊珊二〇一九年十二月二十日书记员  陈 枫履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。