河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初1627号 原告：某房地产有限公司，住所地石家庄市长安区。 法定代表人：吴某某，总经理。 委托诉讼代理人：张飞，河北济民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈晓蕾，河北济民律师事务所律师。 被告：某科贸股份有限公司，住所地北京市房山区。 法定代表人：李某某，董事长。 被告：耿某某，男，1967年11月28日出生，汉族，住石家庄市长安区。 被告：王某某，男，1965年1月5日出生，汉族，住石家庄市无极县。 被告：曹某某，男，1975年4月26日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：刘虎，河北英陆律师事务所律师。 原告某房地产有限公司（以下简称“某公司”）与被告某科贸股份有限公司（以下简称“某融投公司”）、耿某某、王某某、曹某某确认合同效力纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某公司之委托诉讼代理人张飞、被告曹某某之委托诉讼代理人刘虎到庭参加诉讼，被告某融投公司、耿某某、王某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告某融投公司签订的《行唐大沙河运航沙场採沙协议》；2、依法判令被告某融投公司退还原告20万元定金，被告耿某某、王某某、曹某某承担连带责任；3、判令本案的诉讼费、保全费等诉讼相关费用由四被告承担。事实与理由：被告某融投公司与某设备有限公司（以下简称“某设备公司”）签订了《股份合作合同》，依据该合同某设备公司转让48%股份给被告某融投公司，双方就河北石家庄行唐远航砂场项目（即涉案项目）进行合作开发，被告某融投公司向某设备公司支付转让金2000万元，并约定合同经签订盖章后，被告某融投公司向某设备公司缴纳200万元，剩余的1800万元分期在7个工作日支付。但是，合同签订后，被告某融投公司未按合同约定向某设备公司支付转让金，因而被告某融投公司不能得到某设备公司的股权，无权对石家庄行唐远航沙场项目进行合作开发。在此期间，被告某融投公司通过被告王某某、曹某某联系到了原告，隐瞒其对涉案项目没有股权，没有开发权，谎称其已获得某设备公司48%股权，工商登记手续正在办理中，并表示其有权开发涉案项目，但是因资金紧张，急需合作伙伴共同开发。被告为证明其有权开发涉案项目，还向原告提交了其与某设备公司签订的《股份合作合同》复印件以及某设备有限公司营业执照复印件、中标通知书复印件、河北省河道采砂许可证复印件。2017年9月30日，原告与被告某融投公司签订《行唐大沙河运航沙场採沙协议》，依据该协议原告与被告某融投公司就石家庄行唐远航砂场项目进行合作开发，并约定签订协议时，原告向被告某融投公司缴纳20万元定金，进入沙场施工后，按照每标段80万元向被告某融投公司缴纳保证金。2017年10月1日，原告依照被告某融投公司的指示向其股东耿某某转款支付了20万元定金，同时被告某融投公司向原告出具了《中企融投（北京）科贸股份有限公司专用票据》。2017年9月18日，原告与被告王某某、曹某某签订了《合作协议》，该协议约定，被告王某某、曹某某作为保证人，共同保证因被告某融投公司原因导致涉案项目不能正常开工时将剩余保证金追回。原告认为，《行唐大沙河运航沙场採沙协议》履行的前提是被告某融投公司与某设备公司签订的《股份合作合同》能够正常履行。现被告某融投公司并未按《股份合作合同》约定向某设备公司支付转让金，并不拥有某设备有限公司的股份。因此《行唐大沙河运航沙场採沙协议》已不具备履行的基础，但是被告某融投公司故意隐瞒该事实，给原告造成了巨大的损失，其行为已经严重违反了双方的约定。依照协议约定，被告某融投公司理应向原告退还20万元定金。被告耿某某使用其个人银行账户收取了申请人20万元定金，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，被告耿某某作为公司股东，以个人名义开具账户收取了原告20万元定金，导致公司与股东之间界限模糊，严重损害了原告的利益，被告耿某某应对被告某融投公司的上述债务承担连带责任。被告王某某、曹某某作为保证人，应对被告某融投公司的上述债务承担连带责任。综上，原告为维护其合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告某融投公司、耿某某、王某某未到庭，未答辩。 被告曹某某辩称，一、被告没有隐瞒事实。原告某公司称本人与王某某、某融投公司隐瞒被告某融投公司对行唐远航沙场项目没有股权和开发权，谎称其已获得某设备公司48%股份，工商登记正在办理中，表示有开发权。但是本人并没有隐瞒的主观故意。被告王某某跟本人的姐夫认识，经介绍才听说被告某融投公司需要合作方，基于朋友信任，给朋友帮忙，才答应为其寻找合作伙伴。随后，本人联系到原告某公司，原告对沙场项目比较感兴趣，经过考察后决定投资合作，于是在和被告某融投公司签订远航沙场採沙协议之前，先跟曹某某、王某某签订了《合作协议》。本人对采砂不太了解，因此原告与被告某融投公司签订远航沙场採沙协议时，本人并没有参与，至于原告交定金之事本人根本不知情，发生纠纷以后才从原告处得知的。因此，本人没有隐瞒事实，如有隐瞒，也是被告某融投公司和王某某隐瞒。二、曹某某并非是担保人。虽《合作协议》约定曹某某和王某某保证因被告某融投公司原因导致涉案项目不能正常开工时将剩余保证金追回，但该“保证”并非担保法意义上的保证，担保法的保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。而《合作协议》中的“保证”并没有当被告某融投公司不履行债务，就由曹某某等偿还或者承担责任的意思，其真实含义是，当被告某融投公司的原因导致不能开工时，委托曹某某等代其追回保证金，是一种委托代理关系。之所以用“保证”一词，意在强调曹某某等负责追回保证金的义务，并非是担保法意义上的保证人的保证责任。另外，从曹某某和原告是委托代理关系的角度，曹某某并非是本案被告，因原告的诉讼请求案由是其与被告某融投公司签订的远航沙场採沙协议纠纷，曹某某并不属于该协议的合同主体，也不是担保保证人，因此，曹某某并不具备被告资格。三、即使曹某某等承担保证责任，也不应承担连带责任。《合作协议》中约定，曹某某和王某某保证因被告某融投公司原因导致涉案项目不能正常开工时将剩余保证金追回，很明显，约定保证追回的是保证金，而非定金。本案原告的诉讼请求是退还20万元定金，并不是保证金，事实上原告也没有支付保证金，因此，即使约定曹某某等承担保证责任或者追回保证金的义务，因保证事项没有发生，曹某某也不能承担连带责任。综上所述，对于本案，法院应驳回原告要求曹某某承担连带责任及相关诉请，其他诉讼由法院依法裁判。 本院经审理认定事实如下：2017年9月18日，原告某公司（甲方）与被告王某某、曹某某（乙方）签订《合作协议》，约定：甲乙双方友好协商共同保证《行唐大沙河远航砂场採砂协议》的合同正常进行，甲方占股份净利润的80%，乙方占股份净利润20%；甲方负责砂场生产的一切事宜，乙方协助保证人员机械设备的正常施工；乙方负责《行唐大沙河远航砂场採砂协议》中甲方责任的落实到位，并保证《行唐大沙河远航砂场採砂协议》中的甲方出现违约事情乙方负责协助解决……乙方保证《行唐大沙河远航砂场採砂协议》因甲方原因不能正常开工时将剩余保证金追回。 2017年9月30日，原告某公司（乙方）与被告某融投公司（甲方）签订《行唐大沙河运航沙场採沙协议》，约定：关于行唐县大沙河远航砂场第____标段，沿河长度贰公里，宽以水利厅批文坐标为准，採沙深度以河水水平下挖8米为准，甲乙双方达成协议；甲方负责办理相关手续，负责採沙现场外围治安管理，对村民政府部门协调事宜，保证採沙的运输畅通，甲乙双方负责成品沙子销售；乙方签订协议时，缴纳订金贰拾万元整人民币（贰个标段），在10个工作日内组织进入沙场，对所在施工标段进行正常生产、筛选沙子，同时每标段再缴纳保证金捌拾万元整人民币……签订协议后，乙方在10个工作日内无法进入沙场，所造成的损失由甲方负责，并退还订金……。2017年10月1日，原告某公司通过田春林的账户向被告某融投公司股东耿某某（即本案被告耿某某）转款20万元，被告某融投公司为原告某公司出具《中企融投（北京）科贸股份有限公司专用票据》并备注“某房地产有限公司合作开发行唐县大沙河远砂场开发定金款”。原告缴纳订金后，双方的协议并未能履行。 以上事实有股份合作合同复印件、采砂协议、某融投公司的专用发票、建行个人活期账户交易明细、合作协议及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。本案中原告某公司与被告某融投公司签订《行唐大沙河运航沙场採沙协议》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，双方均应按该协议约定全面履行各自义务。原告某公司依约向被告某融投公司缴纳了协议第二条约定的订金20万元，但被告中企融投一直未投入到涉案採沙项目施工，该行为表明被告某融投公司不履行合同约定义务，故对原告某公司主张解除《行唐大沙河运航沙场採沙协议》，本院予以支持。原告某公司缴纳订金后，涉案项目并未实际实施，根据协议第六条约定“乙方在10个工作日内无法进入沙场，所造成的损失由甲方负责，并退还订金”，故对原告某公司主张被告某融投公司退还原告某公司订金20万元，本院予以支持。被告耿某某作为被告某融投公司的股东，其以个人名义开具账户收取了原告某公司的20万元定金，系公司财产和股东个人财产混同，该在法定账册之外另行立账册的行为导致公司财产不再独立，严重侵犯了债权人的利益，故对原告某公司主张被告耿某某对上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。虽原告某公司与被告王某某、曹某某签订《合作协议》，但该协议第4条约定“乙方保证《行唐大沙河远航砂场採砂协议》因甲方原因不能正常开工时将剩余保证金追回”，该条约定系对保证金追回的约定，且该条约定并非担保约定，故对原告某公司主张被告王某某、曹某某对上述债务承担连带清偿责任，本院不予支持。被告某融投公司、耿某某、王某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼视为其对诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告某房地产有限公司与被告某科贸股份有限公司于2017年9月30日签订的《行唐大沙河运航沙场採沙协议》； 二、被告某科贸股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告某房地产有限公司订金20万元，被告耿某某对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告某房地产有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元（原告已预交），由被告某科贸股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韩立芹 人民陪审员  樊立成 人民陪审员  刘丽雪 二〇一九年十二月三日 书 记 员  杨红豆