陕西省镇坪县人民法院 民 事 判 决 书                                                     （2019）陕0927民初328号 原告：镇坪县某物业管理有限责任公司，地址：镇坪县。统一社会信用代码。 法定代表人：戈某，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：易泽林，陕西振康律师事务所律师。 被告：陈某某，男，1994年出生，汉族，陕西省镇坪县人，农民，住镇坪县，公民身份号码。 委托诉讼代理人：柯某某，（系陈某某姐夫），1978年出生，汉族，陕西省镇坪县人，个体工商户，住镇坪县，公民身份号码。 原告镇坪县某物业管理有限责任公司（以下简称某公司）与被告陈某某公司证照返还纠纷一案，镇坪县人民法院已于2019年7月29日作出一审判决。原告不服该判决，向安康市中级人民法院提起上诉。安康市中级人民法院于2019年8月28日作出（2019）陕09民终865号裁定，将本案发回镇坪县人民法院重审。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭审理了本案。原告某公司法定代表人戈某及其委托诉讼代理人易泽林、被告陈某某委托诉讼代理人柯某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告某公司向本院提出下列诉讼请求：1、解除戈某与陈某某于2019年3月29日签订的授权管理镇坪县某物业管理有限责任公司协议书；2、被告返还占有的原告公司证照、办公场所，停止实施对公司经营管理的一切干扰行为；3、被告赔偿因其侵权行为给原告公司造成的经济损失80000.00元；4、由被告承担案件受理费及其它费用。事实和理由：2019年1月，戈某通过受让某公司原股东王某某转让公司股份方式取得该公司100%股权。戈某委派被告陈某某出任公司法定代表人。2019年1月14日，王某某、戈某、被告三人到镇坪县市场监督管理局办理了某公司变更登记手续。变更后的公司投资人为戈某，出资额为50万元，占公司股份的100%，公司法定代表人为被告陈某某。办理公司变更登记后，被告根据戈某授权行使对公司的经营管理权。在被告管理公司期间，被告未正确履行管理职责，与物业管理委托方发生重大矛盾，业主委员会准备解除与某公司的委托管理服务关系。另，被告未按约定向戈某支付费用。鉴于以上事由，戈某于2019年5月17日解除了与被告的委托关系，告知被告在三日内将公司的管理权及相关证照移交公司股东戈某。当日，在镇坪县市场监督管理局办理了某公司变更登记手续，公司法定代表人变更为戈某。此后，被告不仅拒绝向戈某移交公司证照，而且占据公司办公室，用已作废的营业执照宣称自己仍是公司法定代表人，导致公司无法进行正常的管理服务，给物业安全、公司形象等带来的重大隐患和危害。被告系受公司投资人委托管理公司日常经营事物，由于被告未正确履行管理职责，未向投资人支付约定费用，公司投资人解除对其授权合法有效。被告被投资人解除法定代表人职务后，依法应移交公司证照和办公场所，但被告拒绝移交公司证照、霸占办公场所，这种行为显属违法，严重侵害了公司权益。为维护公司合法权益，特具状起诉，请依法判决。 原告为支持其诉讼请求，向本院提供了下列证据： 1、戈某与被告陈某某于2019年3月29日签订的协议书1份：证明戈某是原告公司的投资人，被告是戈某委派的法定代表人，双方约定被告每月向戈某支付管理费3000.00元； 2、原告公司工商登记变更信息1份：证明公司出资人是戈某，公司法定代表人由王某某变更为被告陈某某，被告不是公司股东； 3、2019年5月17日《解除合同通知书》1份：证明由于被告没有正确履行职责，导致业主对原告公司不满，准备解除与原告公司服务合同关系，且该通知已经向被告送达； 4、某公司营业执照1份（注：2019年5月17日颁发）：证明原告公司向被告下达解除通知后，变更了公司登记手续，公司法定代表人变更为戈某； 5、镇坪县某大厦业主委员会《关于再次解决某大厦物业管理相关问题的函》（XX委XX号）1份：证明被告在管理公司期间与业主发生纠纷，导致管理出现问题，业主委员会准备解除与原告公司的服务关系，鉴于此，公司的股东戈某有权解除与被告的代管关系； 6、营业执照作废声明填报表1份：证明原营业执照已于2019年5月8日公示声明作废； 7、解聘公告一份、某大厦业主交流群微信截图1份：证明某公司于2019年5月21日解聘陈某某法人代表的职务，被告陈某某在2019年5月30日已经知道被某公司解聘。 被告辩称，被告不认可原告的诉讼请求。被告担任原告公司的法定代表人，在2019年1月14日办有营业执照。《解除合同通知书》被告也未收到。戈某再次私自办理营业执照并刻了公司公章，被告并不知情。戈某通过欺骗方式获取新的营业执照后，称被告占用其办公室，双方为此还发生过冲突并报警处理。原告要求返还的值班室是违章建筑，被告没有向戈某返还执照与公章的义务。 被告为支持自己的辩解意见向本院提交如下证据： 1、镇坪县XX大厦业主委员会《关于解决XX大厦物业管理相关问题的函》及《关于镇坪县XX大厦业主委员会续用某物业公司的通知》（XX委XX号、XX号）各1份：证明被告与XX大厦业主委员会第一次协商物业费问题及业主委员会请被告提供服务至6月30日； 2、镇坪县住建局重点行业领域扫黑除恶专项治理工作排查表1份（照片打印件）：证明XX大厦业主反映存在违建、乱停乱放等问题，正是因为杨某某等人违建、乱停乱放的行为导致被告无法进行管理； 3、某公司营业执照1份（2019年1月14日颁发）及公章三枚（公章、财务专用章、发票专用章）：证明某公司的法定代表人是被告陈某某，被告是营业执照及公章的合法执有人； 4、被告委托诉讼代理人柯某某与张某某的通话录音1份：证明被告对原告变更法定代表人并不知情； 5、证人吕某某的证言1份：证明某公司是杨某某的，不是戈某的； 6、2019年2月1日王某某与杨某某移交协议1份：证明某公司属杨某某所有； 7、股权转让协议：证明陈某某享有鸿腾公司50%股权，是公司股东。 原审法院依法向镇坪县公安局治安大队教导员张某某、镇坪县市场监督管理局工作人员于某某进行了调查，分别取得了调查笔录两份及某公司近两次变更工商登记信息的相关资料两组。 对双方当事人提供的证据及原审依法收集的证据，本院组织双方当事人进行了证据交换、当庭举证、出示、质证：被告不能确定原告提供的证据1是否为其所签，但不申请笔迹鉴定；对原告提供的证据2表示不知情；对原告提供的证据3、4不予认可，认为原告公司营业执照在被告合法执有的情况下再次办理的营业执照程序不合法，且被告并未收到《解除合同通知》；认为原告提供的证据5是业主委员会送给被告的文件，而被告将该文件遗失；不认可原告提供的证据6的真实性；对原告提供的证据7拒绝质证。原告对被告提供的证据1，认为无法辨别其真实性，但如果是真实的，则该证据从侧面证明被告管理物业公司与业主发生了矛盾；认为被告提供的证据2不能达到被告的证明目的，同时也可看出被告占用着原告公司的办公场所，且存在被告管理不善的问题；对被告提供的证据3的真实性无异议，但认为该营业执照已经作废；认为被告提供的证据4、6无法判断其真实性，且与本案无关联；认为被告提供的证据5不能达到被告的证明目的，谁是投资人应以工商登记为准。原、被告对本院依法调查收集的证据均无异议。 本院的认证结果：本院依法收集的二份调查笔录及原告某公司的工商登记资料，双方当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证；原告提供的证据1、2、3、4、6，被告提供的证据3、7，各证据来源合法、内容客观真实、且与本案相关联，各证据之间能相互印证，本院作为有效证据予以采用；原告提供的证据5及被告提供的证据1、2与本案无关联性，被告提供的证据4、5不能达到被告的证明目的，且证据5吕某某的证言与本院依法调取的原告某公司的工商登记信息资料记载内容不符，本院不作为有效证据采用；原告提供的证据7，被告委托诉讼代理人柯某某当庭承认该信息是其自行发出，但并非受被告陈某某委托，故不能达到原告的证明目的，本院不予采用；被告提供的证据6，虽名为《移交协议》，但只有一方当事人的签名，其形式不符合规定，且与本院依法调取的原告某公司的工商登记信息资料记载内容不符，不能达到被告的证明目的，本院不作为有效证据采用。 根据当事人陈述与辩解及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 某公司系自然人独资企业。2019年1月14日，戈某、陈某某与某公司原股东王某某签订了股权转让协议，王某某将其持有的某公司100%股权以0.1万元的价格转让给戈某、陈某某，二人各占公司股份的50%。在工商登记时股东名册上股东为戈某一人，并占有100%股权。被告陈某某为执行董事兼总经理，为公司法定代表人。镇坪县市场监督管理局给某公司办理了公司变更登记并颁发了营业执照。2019年3月29日，戈某与陈某某签订了一份《协议书》，约定：“一、甲方（戈某）投资成立某物业管理有限责任公司，由乙方（陈某某）派人担任法人代表；二、甲方不参与管理，全权交乙方派人管理。三、甲方（实为乙方）从2019年3月起，每月交管理费叁仟元整。自2020年元月起每月肆仟元整，按月支付。四、王某某经营期间下欠电费27800元，由甲方承担，乙方解除协议时按27800基数结算。”之后，被告陈某某即对某公司进行经营管理，并以某公司名义向镇坪县XX大厦提供物业服务。由于XX大厦业主在某公司股权转让前已向公司交纳电费、物业费，某公司在股权转让后未能就费用问题与各业主协商一致，双方发生纠纷。2019年4月23日、4月25日，镇坪县XX大厦业主委员会先后以文件形式向某公司函告，要求解决业主提前交纳的电费、电梯费、物业费等问题，并欲解除与某公司物业服务合同。陈某某就此事与戈某交涉未果。2019年5月8日，戈某在国家企业信息公示系统中发布声明，将某公司原营业执照作废。5月17日，戈某以某公司股东之名，制作了《解除合同通知》，决定解除陈某某任某公司法定代表人职务，并要求陈某某在三日内将公司的管理权及相关证照移交公司股东戈某，但《解除合同通知》未送达被告陈某某。同日，戈某重新雕刻了某公司印章并到镇坪县市场监督管理局申请重新办理了营业执照，将法定代表人变更为自己。2019年5月21日，镇坪县XX大厦业主委员会以文件形式向某公司函告：委托某公司继续为XX大厦服务到2019年6月30日。5月27日，原告向本院提起诉讼，请求：1、解除戈某与陈某某于2019年3月29日签订的授权管理镇坪县某物业管理有限责任公司协议书；2、被告返还占有的原告公司证照、办公场所，停止实施对公司经营管理的一切干扰行为；3、被告赔偿因其侵权行为给原告公司造成的经济损失80000.00元；4、由被告承担案件受理费及其它费用。 另查明：2019年5月27日，原告某公司向本院提起诉讼，并提供了2019年5月17日制作的《解除合同通知》等证据材料。本院受理后，于2019年5月29日向陈某某进行了送达。 本案在审理过程中，因原告某公司不同意本院主持调解，致调解不能。 本院认为，陈某某与戈某就某公司管理事项于2019年3月29日签订的《协议书》为当事人的真实意思表示,且不违反法律法规的强制性规定，为合法有效协议，双方当事人均应严格履行合同约定的义务。双方据此协议建立企业承包经营合同法律关系。故本案案由确定为企业承包经营合同纠纷。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十四条规定:“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。”该条规定对合同解除通知逾期提出异议只是导致非解约一方当事人的异议权消灭,解约一方当事人的解除权并不因此自动成立,解约行为也不因此自动有效。因此,当事人根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定通知对方要求解除合同的,必须具备《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定的约定解除条件成就或者第九十四条规定的法定解除的情形,才能发生合同解除的法律效力,否则即使解除通知到达对方,对方未在异议期内提出异议并提起诉讼,也不产生合同解除的效力。本案中,双方并未约定合同解除的条件,故涉案合同是否解除,应审查某公司单方解除行为是否符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除情形。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”对此，本院认为，根据合同约定,陈某某应每月向戈某支付管理费3000元。戈某作为发包人,将某公司交由陈某某经营管理,其合同目的即收取相应收益。虽然合同对于陈某某在管理不善和不交纳管理费的情况下，戈某能否要求解除合同未作出明确约定，但陈某某在管理某公司期间管理上出现问题，造成业主委员会与某公司之间的矛盾，且被告也未能按约向戈某支付管理费用，已使戈某的合同目的无法实现,陈某某已构成根本违约,戈某有权要求解除合同。根据法律规定,当事人一方依照合同法第九十三条、第九十四条规定主张解除合同的,应当通知对方;合同自通知到达对方时解除。虽然原告称已于2019年5月17日制作了《解除合同通知》，决定解除陈某某某公司法定代表人的职务，并要求陈某某在三日内将公司的管理权及相关证照移交公司股东戈某，但《解除合同通知》未送达到被告陈某某。鉴于本案原审受理后在2019年5月29日向被告陈某某送达起诉状副本及证据材料时，《解除合同通知》作为证据材料向陈某某进行了送达，故某公司与陈某某之间的承包经营合同应于2019年5月29日解除。某公司此项诉讼请求,于法有据,予以支持。 关于返还公司证照、办公场所，停止实施对公司经营管理的一切干扰行为。陈某某称在原公司股东王某某转让股权时，其与戈某共同受让了股权，陈某某占50%股权，系公司的股东,并就任公司执行董事兼总经理，有权持有公司证照及公章。本院认为，公司的公章、证照等是公司对外以自己的名义享有权利、承担义务,对外进行活动的有形代表和法律凭证,其所有权应属公司。公司证照、印章及财务文件均属于公司的财产,公司的财产权是独立的,排除他人的非法干涉,任何人,包括股东、董事及公司高级管理人员均不得侵占公司财产。公司的证照、资料等由何人保管,属于公司内部管理问题,可通过制定公司章程或相关管理制度的方式来确定。某公司章程并未涉及公司证照的具体保管人,现亦无证据证明该公司存在相关管理制度,鉴于双方签订的企业承包经营协议已解除，陈某某已被免除执行董事及总经理职务,根据《中华人民共和国物权法》第三十四条规定:“无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物”。其保管上述证照、印章、占用办公场所没有依据。某公司要求其返还,有事实及法律依据,法院予以支持。双方如有股权纠纷可另案解决。 庭审中，原告并未向本院提供证据证明陈玉山有扰乱公司经营管理的行为，对此请求本院不予支持。 原告请求被告赔偿因其侵权行为给原告公司造成的经济损失80000.00元。本院认为，《协议书》对双方当事人均具有约束力，陈某某应按约支付管理费，支付时间应从2019年3月至合同解除时（2019年5月29日），故陈某某应支付2019年3、4、5月三个月的管理费，即9000元。其他损失因原告未能提供相关证据证实，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第四十三条、第五十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下： 一、解除戈某与陈某某于2019年3月29日签订的授权管理镇坪县某物业管理有限责任公司协议书，此协议书解除时间为2019年5月29日； 二、被告陈某某在本判决生效后十日内将原告镇坪县某物业管理有限责任公司营业执照、公司公章、发票专用章、财务专用章返还给原告并将办公场所钥匙交与原告（具体方式为交还给镇坪县某物业管理有限责任公司法定代表人戈某）； 三、被告陈某某在本判决生效后十日内向原告镇坪县某物业管理有限责任公司支付管理费9000元； 四、驳回原告镇坪县某物业管理有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1800.00元，原告镇坪县某物业管理有限责任公司负担1500元，被告陈某某负担300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审 判 长 刘 旭 审 判 员 陈 勇 人民陪审员 吴 丹 二〇一九年十二月十九日 法官 助理 刘晓庆 书 记 员 邹 盼