文书内容湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0424民初2195号原告：张玲英，女，1965年11月4日出生，汉族，住浙江省丽水市景宁畲族自治县。委托诉讼代理人：陈瑜，浙江五豪律师事务所律师。被告：浙江飞达物流有限公司，住所地浙江省宁波市海曙区鄞县大道西段288号。法定代表人：陈余才。委托诉讼代理人：柳荣渌，男，汉族，1979年4月28日生，住浙江省庆元县，系该公司经理。被告：湖南华途幸福投资开发有限公司，住所地湖南省衡东县吴集镇杨峰路101室。法定代表人：周文博。委托诉讼代理人：徐昱春，湖南衡州律师事务所律师。原告张玲英与被告浙江飞达物流有限公司（以下简称飞达公司）、湖南华途幸福投资开发有限公司（以下简称华途公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张玲英及其委托诉讼代理人陈瑜、被告飞达公司委托诉讼代理人柳荣渌，华途公司的委托诉讼代理人徐昱春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玲英向本院提出诉讼请求：1、判令被告飞达公司归还借款本金人民币100万元及利息（截止至2018年12月30的利息为18.49万元,之后本金90万元的利息按月息1分计算,10万元的利息按年息8%计算,至还清之日止）；2、判令被告华途公司对上述借款本息承担连带偿还责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年至2018年期间，飞达公司、华途公司的法定代表人均为陈少华。飞达公司因湖南房地产开发资金需要于2014年5月6日、2015年4月9日分别向原告借款人民币60万元、30万元，借款均是通过银行转账方式转至法定代表人陈少华账户，同时由公司财务开具《收款收据》；2016年3月18日、29日，原告向飞达公司交了其公司新三板上市股权认购意向金计人民币10万元，有公司财务开具的收据，后因上市未成功，该笔认购意向金在2018年2月22日经双方协商，同意转为借款。上述借款后，被告只按约定支付过部分利息。飞达公司辩称，公司承认上述借款，其中的10万元当时是投资款转为借款的。华途公司辩称：1、华途公司的担保是陈少华利用其身份的便利擅自以公司的名义提供的，公司的其他股东及董事没有一个人知情；2、张玲英在签订协议时有明显过错，根据公司法的规定，她理应对公司作为担保的情况进行了解、核实，她在明知陈少华作为公司的实际控制人的情况下让华途公司作为担保人，即便华途公司担保，也只在借款人飞达公司清偿不能的情况下再向华途公司主张权利。根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：2014年5月6日，飞达公司向张玲英借款60万元，约定月息1.5%,季末付息,借期一年。同日，此款由张玲英的女儿李芳菲账户转入到陈少华个人账户，飞达公司向张玲英出具的收款收据。2018年2月23日，张玲英、飞达公司、湖南风云浙商投资开发有限公司（以下简称浙商风云公司）签订《协议》，同意借款期限为2014年5月6日至2018年12月30日，其中从2016年7月6日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计106800元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由浙商风云公司承担连带还款责任，还款方式分两次，首先归还本金再还利息。浙商风云公司同意对飞达公司的上述债务承担保证责任。2015年4月9日，飞达公司向张玲英借款30万元，约定月息1.5%,月末付息。同日，此款由张玲英账户转入到陈少华个人账户，飞达公司向张玲英出具的收款收据。2018年2月23日，张玲英、飞达公司、浙商风云公司签订《协议》，同意借款期限为2015年4月9日至2018年12月30日，其中从2016年7月9日至2017年12月30日期间的利息按每月1分计息共计56100元，2018年1月1日起至2018年12月30日不计算利息。此借款由浙商风云公司承担连带还款责任，还款方式分两次，首先归还本金再还利息。浙商风云公司同意对飞达公司的上述债务承担保证责任。2016年3月18日、3月29日，张玲英分别向宁波华途集团有限公司交纳2万元、8万元股份认购意向金。2018年2月22日，张玲英、飞达公司签订《协议》，约定上述10万股份认购金转为借款，借款期限自2016年3月29日起至2018年12月30日，利息按年息8%计算。此借款由浙商风云公司承担连带还款责任，还款方式分两次，首先归还本金再还利息。原股权认购协议同时终止作废。2018年7月30日，浙商风云公司变更为华途公司。2010年12月24日至2016年7月13日，2016年11月9日至2018年7月30日，上述公司的法定代表人均为陈少华。自2017年12月6日起，陈少华拥有华途公司70%的股权。2019年1月3日，本院作出（2018）湘0424破1号民事裁定，受理申请人楼清苗、刘建波、赵庚成、臧湘吉对华途公司的破产清算申请。2019年3月25日，张玲英向华途公司管理人申报债权。本院对华途公司对外担保作如下评析：《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”上述规定公司对外担保须经董事会或者股东会、股东大会决议是公司对内的程序性规定，并不涉及公司以外第三人的审查义务。公司是否召开董事会或者股东会、股东大会以及是否形成决议,是公司内部控制程序，不能约束与公司进行交易的第三人。该规定不属于效力性强制性规定，不能仅以违反该规定为由否定担保承诺的效力。本案中，华途公司作为担保方在三份《协议》上加盖了公章，法定代表人陈少华拥有华途公司70%的股权，在协议上均有签名，原告张玲英有足够的理由相信华途公司的担保是合法、有效的。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，被告飞达公司向原告张玲英借款1000000元，华途公司提供担保，飞达公司应当按约定的还款时间归还借款及利息，华途公司应当依约履行担保责任。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、第八十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、浙江飞达物流有限公司在本判决生效之日起三十日内归还原告张玲英借款本金1000000元、前期未付利息162900元（56100元+106800元=162900元）及后期借款利息（其中900000元按月利率1%自2018年12月31日计算至还款之日止，100000元按年利率8%自2016年3月29日计算至还款之日止）。二、湖南华途幸福投资开发有限公司对上述给付内容承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15266元，财产保全申请费5000元，共计20266元，由浙江飞达物流有限公司、湖南华途幸福投资开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  单振华人民陪审员  李海欧人民陪审员  林平清二〇一九年十二月二日法官助理何春霞书记员赵琼            校对责任人：何春霞                打印责任人：赵琼      附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第八十八条合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。合同中有关质量、期限、地点或者价款约定不明确，按照合同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家质量标准履行，没有国家质量标准的，按照通常标准履行。（二）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。（四）价格约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的报酬标准履行。合同对专利申请权没有约定的，完成发明创造的当事人享有申请权。合同对科技成果的使用权没有约定的，当事人都有使用的权利。第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十一条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。