广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1225民初1171号 原告：何殿保，男，1969年10月14日生，汉族，住址：广西罗城仫佬族自治县。 委托诉讼代理人：刘秋红，北京颐合中鸿（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方潇，北京颐合中鸿（南宁）律师事务所实习律师。 被告：韦红，男，1965年11月17日生，壮族，住址：广西罗城仫佬族自治县。 被告:吴艳鲜，女，1977年9月5日生，仫佬族，住址：广西罗城仫佬族自治县，（系韦红妻子） 二被告委托诉讼代理人：莫有红，广西红珍律师事务所律师。 原告何殿保与被告韦红、吴艳鲜民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告何殿保的委托诉讼代理人刘秋红、方潇、被告韦红及被告韦红、吴艳鲜的共同委托诉讼代理人莫有红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1.判令被告一偿还原告借款390万元及利息（利息以390万元为基数，按年利率6%从2019年6月20日起计算，暂计到2019年9月20日，利息为58500元，直至清偿为止）。2.被告二对上述借款本息承担连带偿还责任；3.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实与理由：被告韦红与被告吴艳鲜是夫妻关系，原告经人介绍认识被告韦红后，2015年11月8日，二被告以合伙经营罗城仫佬族自治县柳平加油站(简称：柳平加油站)的名义让原告出资390万元，称用于支付农民征地。被告韦红为让原告放心投资，于2018年3月18日写了一张借条，内容为：“今借到何殿保现金叁佰玖拾万元整（3900000.00元），此款用于罗城县柳平加油站的投资款。如无法完成投资，本人将如数退还何殿保的借款叁佰玖拾万元整（3900000.00元）”。于是，原告于2018年4月10日通过自己中国农业银行的帐户(帐号:62×××76）向被告韦红的农村信用合作社的帐户(帐号:62×××63)转帐300万元；2018年4月24日又在相同的帐号转帐90万元给被告韦红。被告韦红收到原告的390万元后，并未按照约定投入到柳平加油站的征地，原告的妹妹何焕菊即与被告韦红联系，叫他偿还包含390万元在内的共440万元。被告韦红答应2019年6月20日前偿还。然而，被告韦红却一再找各种借口拒不偿还。原告认为，二被告以合伙经营加油站的名义让原告进行投资，被告韦红己确认原告的390万元投资款为其向原告的借款，并答应2019年6月20日前偿还。被告韦红与被告吴艳鲜是夫妻关系，借款发生在夫妻存续期间，被告吴艳鲜对该借款知情，且被告韦红是以被告吴艳鲜名义对柳平加油站进行所谓的“投资”，为此，该债务属于夫妻共同债务，被告吴艳鲜应对上述债务承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，特提起本诉。 原告为证明主张向法庭提交证据有：1.原告身份证、2.合伙协议，证明2015年11月8日，二被告以合伙经营柳平加油站的名义让原告出资，协议商定如被告无法完成投资，该投资款转为借款。3.《借条》，证明被告确认无法完成柳平加油站的投资，390万元投资款转为借款的事实。4.银行转账凭证，证明原告通过银行向被告转账390万元的事实。5.微信聊天记录，证明原告的妹妹向被告韦红催还借款，被告韦红承诺2019年6月底偿还给原告的事实。6.情况说明，证明微信聊天的两人是原告的妹妹何焕菊与被告韦红，何焕菊代原告和另一债权人向韦红催还原告的390万元及另一债权人50万元共计440万元的借款，被告韦红承诺2019年6月底偿还借款的事实。7.《公证书》，证明原告曾经委托被告韦红办理罗城鑫波加油站、柳平加油站的营业执照变更、征地、资质证件以及办理合作、转让等所有相关手续。委托期限从2017年12月4日起到2018年12月30日止。8.《合伙补充协议》、原告代理律师与韦红的微信截图，证明原告与被告及另一投资人已经达成对原《合伙协议》终止的共识，韦红也认可原《合伙协议》已终止。9.中石化河池石油分公司函及附件，证明①被告韦红作为原告代理人未履行告知义务导致原告在履行罗城鑫波加油站资产补偿合同过程中违约；②韦红收取了原告的征地补偿款，却没有履行完支付征地补偿款给罗城鑫波加油站土地权属人的义务；③韦红的委托权限已过期，仍出面阻挠干预鑫波加油站的建设。10.银景勇签字的声明，证明鑫波加油站全部股权转让给何殿保，之前债权债务与何殿保无关。 被告韦红、吴艳鲜辩称：一、2015年11月8日,何殿保与吴艳鲜、钟世文签订《合伙协议》,约定合伙经营:柳平加油站、鑫波加油站、城波加油站。其中柳平加油站、城波加油站原由吴艳鲜注册登记,吴艳鲜以柳平加油站、城波加油站的经营权折合人民币110万元作为出资，负责办理征地和招拍所得以及三个加油站所有资质并保证完整性,合法性。合伙人钟世文负责收购鑫波加油站(注册经营者为银景勇)的所有权、负责协调加油站建设各项工作。合伙人何殿保以人民币暂定1000万元方式出资,负责柳平、鑫波两个加油站建设完成全部资金。待两个加油站建设完成并投入使用后,再投入建设城波加油站。《合伙协议》还约定本协议签订后一个月内由合伙人吴艳鲜到工商局变更营业执照为合伙企业。营业执照变更完成,何殿保的出资,第一笔资金300万元于2015年12月15日以前完成投资(用于支付农民征地),其他资金按建设进度支付。不能按本协议约定完成应付投资的不能成为本协议合伙人,不享有本协议的任何权利。《合伙协议》签订后,何殿保没有按协议进行出资,第一期出资期限届满,其出资仅为80万元,至2018年3月18日,其出资仅为180万元(均汇入韦红银行账号),导致柳平加油站、鑫波加油站的相关征地及其他手续无法按时完成,何殿保的行为已构成根本性违约。案外人钟世文原出资人民币55万元付给银景勇收购鑫波加油站,但事后又要求银景勇退回人民币55万元。即作为合伙人之一的钟世文亦没有履行出资义务。2018年3月,鑫波加油站征地要完成时,何殿保见有利可图,其向吴艳鲜追加投资390万元,但2018年3月18日其在汇款前又私下要求韦红写下“借条”,名为借款,实为投资,后才于2018年4月10日、24日分别汇入韦红账号300万元和90万元,该390万元被告韦红已用于柳平加油站、鑫波加油站的征地及相关费用支出，不属于韦红的个人借款,而是合伙人之一的何殿保在履行出资义务。因此，本案属于合伙纠纷,合伙人何殿保以民间借贷提起诉讼无事实和法律依据。二、在合伙过程,没有设立合伙公共账户，吴艳鲜负责征地等，需要支付款项,由于自己没有银行账号,遂借用丈夫韦红的银行账号接收合伙人的投资款。整个过程韦红只是提供个人银行账号给吴艳鲜接收投资款,并全部用于柳平加油站、鑫波加油站的征地及相关费用支出，合伙人何殿保诉称的390万元不属于韦红的个人借款。因此,把韦红列为本案被告无事实和法律依据。如果原告要求退还390万元的投资款，先把柳平加油站工商登记中的投资人：何殿保变更为吴艳鲜后，同意退款。综合上述,请法院依法驳回其诉讼请求。 被告韦红、吴艳鲜向法庭提供证据：1.企业名称预先核准通知书、河池市商务局《关于罗城县柳平加油站申请立项新建征用土地的复函》(河商函〔2013〕16号)、《基本建设投资项目登记备案证》(罗发改登字〔2013〕36号)，证明吴艳鲜于2012年起就开始筹建柳平加油站。2.柳平加油站《营业执照》，投资人：吴艳鲜，证明2014年7月10日，吴艳鲜取得《营业执照》。3.柳平加油站《营业执照》投资人：何殿保，证明吴艳鲜于2016年3月29日将柳平加油站营业执照变更登记投资人为何殿保。4.《基本建设投资项目登记备案证》(罗发改登字〔2013〕35号），证明银景勇于2013年开始办理鑫波加油站的相关报建手续。5.鑫波加油站《营业执照》投资人：银景勇，证明2014年7月15日,合伙取得鑫波加油站经营权。6.鑫波加油站《营业执照》投资人：何殿保，证明根据协议约定,于2016年3月30日对鑫波加油站《营业执照》进行变更登记投资人为何殿保。7.被征地单位基本情况调查表、征地范围图、征地费用交费缴款单，证明吴艳鲜按《合伙协议》完成罗城仫佬族自治县鑫波加油站的征地。8.自治区人民政府《关于鑫波加油站项目建设用地的批复》{桂政土批函〔2016〕880号}，证明吴艳鲜完成鑫波加油站的报建手续。9.鑫波加油站资产补偿合同。证明何殿保出让鑫波加油站得土地补偿款6800000元,吴艳鲜、银景勇等未得分文,存在合伙纠纷。 经过开庭质证，被告对原告证据1、4、7无异议，对证据2真实性无异议，证明目的有异议，认为协议约定合伙经营的是三个加油站，不仅仅是柳平加油站，而且协议里没有约定把投资款变更为借款的情况；对证据3的真实性无异议，对原告证明目的有异议，390万元是投资款不是借款；对证据5微信聊天记录有异议，被告收到的款项是390万元而不是440万元，原告妹妹催款没有法律依据，不能证明被告同意把390万元投资款变为借款；对证据6的质证意见与证据5一致；对证据8有异议，这份协议还没有签订下来，没有经过最后确定，被告也没有在上面签字确认，应该是无效的；对证据9的真实性无异议，但是证明目的有异议，是原告违约不是被告造成的。 原告对被告证据1-9的真实性均无异议，但是对于证明内容有异议，证据7、8证实吴艳鲜是柳平加油站的业主，确实按照合同约定要进行出资，原告给的钱并不是用于出资，而是用于柳平加油站的征地的，被告没有任何一份证据证明履行柳平加油站征地手续，提交的是鑫波的征地手续。证据9证明事项有异议，680万元的补偿款至今何殿保分文未得，而是被告违约导致鑫波加油站资产补偿合同，其他无异议。 本院对当事人没有异议的证据予以确认，对当事人有异议的证据分析认证如下：原告提供的证据5，是被告韦红与原告胞妹何焕菊的微信记录，其真实性予以认可；证据8，《合伙协议》补充协议，该协议被告没有履行签名，虽然被告韦红在与原告代理律师微信记录中，被告韦红仅认可“收到”，没有表示“同意”或“认可”该协议等肯定字样，协议内容还停留在要约阶段，只有被告明确表示同意或签字确认，才能完成签约，被告韦红辩称该协议还没有生效。本院对该协议不予以认可。 综合全案证据，本院确认以下法律事实： 被告韦红与被告吴艳鲜系夫妻关系。被告吴艳鲜2012年3月9日获得柳平加油站预先核准工商登记、2013年3月21日获得河池市商务局复函，通知柳平加油站到相关部门办理新建用地手续、2013年12月12日获得罗城发展和改革局准予柳平加油站登记备案证、2014年7月10日获得工商营业执照登记，投资人：吴艳鲜，经营范围：筹建，成品油、柴油零售。2015年11月8日,何殿保与吴艳鲜、钟世文签订《合伙协议》,约定三人合伙经营柳平加油站、鑫波加油站和城波加油站。合伙人吴艳鲜以柳平加油站、城波加油站的经营权折合人民币110万元作为出资，负责办理征地和招拍所得以及三个加油站所有资质并保证完整性,合法性。合伙人钟世文负责收购鑫波加油站(注册经营者：银景勇)的所有权、负责协调加油站建设各项工作。合伙人何殿保以人民币暂定1000万元出资,负责柳平、鑫波两个加油站建设完成全部资金。待两个加油站建设完成并投入使用后,再投入建设城波加油站。《合伙协议》签订后，按协议约定完成了鑫波加油站的收购，2016年3月29日，在工商登记机关将柳平加油站《营业执照》的投资人吴艳鲜变更为何殿保，次日，又将鑫波加油站《营业执照》的投资人银景勇变更为何殿保。接着合伙人开始进行鑫波加油站征地及报建工作，在完成土地征地工作后，原告何殿保于2018年7月16日代表合伙方与中国石化销售有限公司广西河池石油分公司(简称：河池石油分公司)签订《罗城鑫波加油站资产补偿合同》，以680万元的合同价将鑫波加油站给予河池石油分公司拥有，合伙人未进行合伙清算或利润分配。为了柳平加油站的征地工作，2018年3月18日，被告韦红先给原告何殿保写《借条》，内容为：“今借到何殿保现金叁佰玖拾万元整（3900000.00元），此款用于罗城县柳平加油站的投资款。如无法完成投资，本人将如数退还何殿保的借款叁佰玖拾万元整（3900000.00元）”。之后原告何殿保分别于2018年4月10、24日两次通过银行向被告韦红转帐共计390万元。由于征地工作未能如意完成，原告何殿保有意退出柳平加油站的投资，原告胞妹何焕菊代表原告分别于2019年5月29日、6月16日、6月19日、6月20日通过微信向被告韦红提出退款，韦红亦同意退款。案件庭审中，韦红要求原告先把柳平加油站的《营业执照》变更为被告吴艳鲜才同意退款，而原告则要求先全额或退还大部分款后才能变更。由于双方各持己见，无法达成一致意见。 本院认为，本案争议焦点:1.原告何殿保与被告韦红、吴艳鲜是借贷关系还是合伙关系（390万元是合伙投资款还是借款）。2.原告请求两被告连带支付390万元及利息是否有事实及法律依据。本案被告韦红与吴艳鲜是夫妻关系，韦红协助或代理妻子吴艳鲜在合伙事务中代收、代付和使用合伙资金、参与合伙事务商议，吴艳鲜对其行为无异议，韦红的代理行为对吴艳鲜具有法律效力。本案中，被告吴艳鲜2012年就获得柳平加油站的经营权、2014年7月10日获得工商登记的《营业执照》。2015年11月8日,原告何殿保与被告吴艳鲜及案外合伙人钟世文共同签订《合伙协议》后正式开展合伙事务。《合伙协议》约定原告暂定投资1000万元，用于柳平加油站、鑫波加油站和城波加油站征地及建设投入，合伙期间，合伙人吴艳鲜已将柳平加油站工商《营业执照》变更为登记原告名字，同时完成收购鑫波加油站的经营权，也将工商《营业执照》变更为登记原告名字，原告并于2018年7月16日代表合伙方将鑫波加油站转予河池石油分公司。合伙期间的2018年4月，原告两次汇给被告韦红390万元，虽然韦红事先立了《借条》给原告，但《借条》注明“用于罗城县柳平加油站的投资款”与原、被告之前签订《合伙协议》相吻合，而原、被告的合伙关系既没有经过清算，也没有证据证明合伙解散或退伙，因此该款项实属名为借款，实为合伙投资款，原告以借款要求被告共同归还，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告何殿保的诉讼请求。 案件受理费38468元，诉讼保全费5000元，共计43468元，由原告何殿保承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并在上诉期限届满后七日内，预交上诉案件受理费19234元（汇款户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理），上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  何昭琼 人民陪审员  罗泽军 人民陪审员  潘四霖 二〇一九年十二月二十二日 书 记 员  廖芳逸