四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1321民初4823号 原告：廖家文，男，1975年6月30日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：柴洪勇、邓思琪，四川建春律师事务所律师。 被告：四川川金建筑工程有限公司，住所地：成都金牛高新技术产业园区蜀西路46号2栋9层902号。 法定代表人：程麟。 委托诉讼代理人：刘泉，南部县陵江法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：周鹏，公司员工。 被告：南部县蜀北街道办事处松云洞村村民委员会。 法定代表人：马己林，村主任。 委托诉讼代理人：马泓，四川龙正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雍和太，村支书。 原告廖家文与被告四川川金建筑工程有限公司（以下简称“川金公司”）、南部县蜀北街道办事处松云洞村村民委员会（以下简称“松云洞村”）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告廖家文及其委托诉讼代理人柴洪勇，被告川金公司的委托诉讼代理人周鹏、刘泉，被告松云洞村的委托诉讼代理人雍和太、马泓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 廖家文向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计136687.81元；2.判令本案鉴定费用由被告承担；3.判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：南部县城工业园区至南部县枣儿乡范家沟水库路段道路由被告川金公司中标承建施工，目前该路段主车道工程已完工，车辆可通行，未封闭施工，部分车辅道未完工。2019年1月10日左右，因被告松云洞村的供水管道破裂，二被告商议后，组织人员将事发路面挖开进行管道修复，并支付了人工、机械及管道维修等费用，此后对开挖路面用沙石进行了回填，但未进行后续修缮处理，此后该路面持续处于破损状态。2019年3月8日凌晨4时30分许，原告驾驶二轮摩托车，由南部县炮台路至南部县工业园区向阳路方向行驶，行至到该施工破损路面时，因周围未设置警示标识，也未采取防护措施，原告驾驶摩托车径直驶入坑洼不平的施工破损路面内，车辆失去控制而摔倒，致使原告严重受伤及摩托车受损。原告受伤后入院治疗至2019年4月9日，住院33天，至今仍未完全康复。经鉴定，原告构成面颅骨多发骨折致张口受限十级伤残。被告的侵权行为，对原告的身体和精神健康造成了严重的损害，并造成了原告的财产损失。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告川金公司辩称：原告的诉请部分不实，请求法院驳回原告对第一被告的诉讼请求。1.该道路已经完工并交付使用，交通局已经划线，车辆已经可以通行；2.路面的坑也不是我方挖的，是村委会因水管管道破裂挖的坑，我公司不应当承担责任；3.本案的案由应变更为机动车交通事故责任纠纷，应当追加保险公司作为被告参加诉讼；4.我方对原告自行作出的鉴定有异议，原告进行鉴定时处于伤情康复期，故保留申请重新鉴定的权利。 被告松云洞村辩称:1.原告受伤的直接原因是因自身操作不当且没有尽到安全驾驶义务，自身应当承担责任；2.该处水管管道破裂是第一被告施工所造成的，村委会是代第一被告进行修复的，修复后第一被告没有恢复路面，也没有设置安全警示标志，且村委会没有法定的管理和维护义务，不应当承担责任；3.原告的各项赔偿金额过高；4.对原告的鉴定有异议，保留申请重新鉴定的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月8日凌晨4时30分许，原告驾驶川Ｒ×××××二轮摩托车，由南部县炮台路至南部县工业园区向阳路方向行驶，行驶至南部县，摩托车驶入施工破损路面内，导致摩托车摔倒，造成廖家文受伤及摩托车受损的道路交通事故。 原告受伤后被送至南部县人民医院住院治疗，于2019年4月9日出院，住院33天，花去住院医疗费20250.62元。出院诊断：1.右侧颞叶小灶性脑挫伤伴脑内血肿形成；2.右侧额颞部薄层急性硬膜下、硬膜外血肿；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.右侧颞叶小血肿形成；5.右侧颞骨、中颅凹底、颧弓、上颌窦前壁及外侧壁骨折；6.脑脊液漏；7.左耳鼓膜穿孔、双耳耳鸣；8.肋骨骨折、胸骨体骨折、肺挫伤。出院医嘱：1.注意休息1月；2.出院1月后来院复查CT（警惕慢性硬膜下血肿、癫痫、迟发型面瘫发作可能）；3.我科门诊、耳鼻喉科门诊随访，不适及时就医。出院后，原告支出门诊医疗费923元。 2019年4月8日，南部县公安局交通警察大队作出了第511321120190000123号《道路交通事故认定书》，认定：廖家文驾驶机动车在道路上行驶时，对道路上的情况观察不足，操作不当，是造成此次事故的原因之一，道路施工作业单位未在施工作业地点设置明显的安全警示标志，采取防护措施，是造成此次事故的另一原因，故确定：廖家文与该处道路施工作业单位分别承担此次事故的同等责任。 2019年6月13日，原告委托四川福森特司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2019年6月25日作出了福森特司鉴〔2019〕临鉴字第390号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人廖家文面颅骨多发骨折致张口受限鉴定为十级伤残；2.被鉴定人廖家文的误工期评定为150日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。为此，原告支付鉴定费1800元。 原告所有的川Ｒ×××××号普通二轮摩托车经南部县公安局交通警察大队委托四川华大科技司法鉴定所进行鉴定，其意见为：川Ｒ×××××号普通二轮摩托车的转向系、行车制动系、前部灯光照明装置均符合ＧＢ7258－2017《机动车运行安全技术条件》的相关要求。原告血液中乙醇含量未检出，原告持有普通二轮摩托车驾驶证、行驶证，其机动车强制保险已过保险期间。摩托车维修费用共计1050元。 被告川金公司中标修建南部县城工业园区至南部县枣儿范家沟水库路段。该路段至起诉之日止没有竣工验收和交付，但允许车辆通行。2018年4月，四川省南部县福康供水责任有限公司（以下简称福康供水公司）在案涉路段预埋了过街地下水管。之后，被告川金公司将该段公路主路修筑完成。2019年1月14日，被告松云洞村村民发现案涉路段严重渗水，怀疑地下水管破裂，为修复水管，该村与福康供水公司取得联系，并安排本村工作人员将渗水路面挖开，福康供水公司工作人员发现水管的损伤口直径约有5cm左右，系外力作用所致。水管修复后，被告松云洞村将挖开路段恢复至路面高度相差约10cm左右，预留用于路面铺油恢复原状。事故发生后，该事故路段已被修好，恢复通车。 上述事实，有原、被告陈述、原告的行驶证、驾驶证、原告住院病历及医药费发票、四川福森特司法鉴定所司法鉴定书及鉴定费发票、四川华大科技司法鉴定所司法鉴定意见书、摩托车维修发票、南部县公安局交警大队的《道路交通事故认定书》、询问笔录、事发现场照片、施工现场图片、证人柴某、岳某、田某、李某出庭作证等证据在卷佐证。 本院认为， 一、本案争议焦点之一，本案的案由系属于机动车交通事故责任纠纷还是属于地面施工、地下设施损害责任纠纷？ 1、机动车交通事故责任，是指机动车的所有人或者使用人在机动车发生交通事故造成他人人身伤害或者财产损失时所应承担的侵权损害赔偿责任。通常包括参加道路交通事故行为的双方或多方，一般具有明确的侵权人和被侵权人。该类案件主要依据《道路交通安全法》第76条和《侵权责任法》中“机动车交通事故责任”一章的规定来确定责任承担，常涉及交强险和商业险的法律适用，并且一般依据交警部门出具的交通事故认定书来确定民事责任。本案原告所诉的二被告均不是交通事故的参与方，也不符合《道路交通安全法》第76条和《侵权责任法》中“机动车交通事故责任”一章的规定，显然本案案由不能定为机动车交通事故责任纠纷。 2、地面施工、地下设施损害责任，是指施工人在在进行施工过程中造成地面即路况恶劣，安全防护措施和安全警示标志设置不符合要求，未尽到相应的管理职责造成他人损害所应承担的责任。其特点主要有：侵权行为是地面施工未设置明显标志和采取安全措施的不作为行为；侵权行为造成的损害是施工人违背其应有的注意义务所致；侵权行为的责任主体为施工人。因此地面施工致人损害侵权责任的承担，是以施工人没有设置明显标志和采取安全措施为条件的，如果施工人已设置明显标志和采取安全措施，客观上已尽其应有的注意义务，即可免除责任。该侵权责任适用过错推定原则，应由施工人来证明自己已按规定设置明显标识和采取安全措施。 3、《最高人民法院关于印发修改后的〈民事案件案由的规定〉的通知》明确规定“民事案件案由应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定”。原告诉称二被告对通行的路段没有尽到维护安全的义务，事发当日，事故路段没有任何安全防护措施，未尽到相应的安全保障义务，故以地面施工、地下设施损害责任纠纷为案由主张权利。 综上所述，原告主张的法律关系，符合《侵权责任法》第91条地面施工、地下设施损害责任纠纷的内在逻辑结构，故本案案由应当确定为地面施工、地下设施损害责任纠纷。故对被告川金公司辩称将本案案由变更为机动车交通事故责任纠纷的主张本院不予支持。 二、本案争议焦点之二，各方当事人在本案事故中是否存在过错，应如何承担责任？ 交通事故管理部门的交通事故责任认定是对本次交通事故的责任认定，而非侵权纠纷当事人之间的民事侵权损害赔偿责任的认定。民事侵权责任的划分应当根据侵权损害的因果关系、当事人的注意义务大小、过错程度及原因力大小等因素综合考量进行认定。我国民法设定安全保障义务的原因在于：存在某种公众看不见或者虽然看得见但不能识别的危险，这种危险具有隐蔽性或不能识别性，不予警示，人们则不能发现或不能识别，误接触就会发生损害。《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国侵权责任法》确定的因地面施工引起的侵权行为属于一种特殊侵权行为，其特点主要有：侵权行为是地面施工未设置明显标志和采取安全措施的不作为行为；侵权行为造成的损害是施工人违背其应有的注意义务所致；侵权行为的责任主体为施工人。因此地面施工致人损害侵权责任的承担，是以施工人没有设置明显标志和采取安全措施为条件的，也就是说，只有施工人已设置明显标志和采取安全措施，客观上已尽其应有的注意义务，才可免除责任。该侵权责任适用过错推定原则，应由施工人来证明自己已按规定设置明显标识和采取安全措施。根据《中华人民共和国公路法》第四十六条“任何单位和个人不得在公路上及公路用地范围内摆摊设点、堆放物品、倾倒垃圾、设置障碍、挖沟引水、利用公路边沟排放污物或者进行其他损坏、污染公路和影响公路畅通的活动。”、《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”的规定，结合本案实际，被告川金公司作为事故道路的中标修建方，在该道路虽未经验收合格交付，但车辆已经开始通行期间，遇预埋的水管破损，为保证附近村民正常用水，应当及时履行修复义务，但经被告松云洞村联系福康供水公司的工作人员修复好受损的水管后，在破损路面存在近2个月期间里既未及时修复，又未设置明显警示标志及采取安全防护措施，对本案事故的发生存在过错，应当承担相应的赔偿责任。被告川金公司辩称对被告松云洞村因地下水管破损而挖开路面进行修复的事不知情，但是因该公路在该村附近，其公路下面水管发生渗水现象必然向修建方即被告川金公司联系请求维修，且被告松云洞村没有恢复公路铺油的能力，其留下10cm用于被告川金公司铺油，显然也是被告川金公司所要求的，故本院认为被告川金公司的辩称不符合常理，不予支持。被告松云洞村因修复地下水管的需要，挖开了相应路段，水管修复后其应当极积监督该路段的修建方及时进行恢复原状，保证车辆通行安全，对本案事故的发生也存在一定过错，应当承担相应的赔偿责任。本案事故地点并非封闭路段，是新修道路，原告因从事屠宰行业，经常经过事发路段，应当知晓该处道路的受损状况，又是夜间通行，应对其自身安全有着最高的注意义务，却驾驶摩托车径直驶入坑洼不平的施工破损路面内，致车辆失去控制而摔倒受伤，且交警部门对原告在该次事故中的过错责任认定为同等责任，故原告对事故的发生也应承担相应的责任。综上，本院确定由被告川金公司承担40%的责任，被告松云洞村承担10%的责任，原告自行承担50%的责任。 对原告主张的赔偿数额及标准，本院根据法律规定和本案实际，作如下认定： 1、医疗费：21173.62元。原告的医疗费21173.62元，有相关票据证实，各方当事人均没有异议，本院予以确认。 2、住院伙食补助费：1650元（33天×50元）。原告住院33天，按照相关规定住院伙食补助费每天30元，应当计算为990元（33天×30元）。 3、营养费：1200元（60天×20元）。原告依据鉴定结论主张营养费1200元，符合相关规定，本院予以确认。 4、护理费：10786.17元（64717元÷12个月÷30天×60天）。原告依据鉴定结论，按2018年度就业人员平均工资计算护理费符合相关规定，其护理费应当计算为10638.41元（64717元÷365天×60天）。 5、误工费：26596.03元（64717元÷365天×150天）。原告依据鉴定结论主张误工费，按2018年度就业人员平均工资计算护理费符合相关规定，故本院予以确认。 6、住宿费500元。原告没有提交相应票据，本院不予支持。 7、交通费：500元。原告因受伤住院治疗的需要，确有交通费的实际产生，结合本案实际情况，本院酌情认定原告的交通费为300元。 8、伤残赔偿金：66432元（33216元/年×20年×10%）。原告的伤残经鉴定属十级伤残。根据2018年四川省城镇居民人均可支配33216元计算，原告的残疾赔偿金66342元，本院予以确认。 9、精神抚慰金：5000元。因该次事故造成原告十级伤残其精神损害客观存在，按照南充市两级人民法院的相关规定，并结合本案事实，对原告主张精神抚慰金5000元，本院予以确认。 10、车辆损失维修费：1050元。有原告提供的摩托车维修发票佐证，本院予以确认。 11、鉴定费：1800元。原告向法庭提交了鉴定费票据，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第九十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、原告廖家文的伤残赔偿金66432元、医疗费21173.62元、精神损害抚慰金5000元、误工费26596.03元、护理费10638.41元、住院伙食补助费990元、营养费1200元、交通费300元、鉴定费1800元、车辆损失维修费1050元，共计135180.06元；由被告四川川金建筑工程有限公司在本判决书生效后十五日内向原告廖家文赔偿54072.02元（135180.06元×40%），由被告南部县蜀北街道办事处松云洞村村民委员会在本判决书生效后十五日内向原告廖家文赔偿13518.01元（135180.06元×10%），其余损失由原告廖家文自行负担； 二、驳回原告廖家文的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3034元，减半收取计1517元，由被告四川川金建筑工程有限公司负担607元，被告南部县南隆镇蜀北街道办事处松云洞村村民委员会负担152元，原告廖家文负担758元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  袁颖 二〇一九年十二月九日 书记员  周帅