广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0307民初19525号原告彭友华，男，汉族，1977年8月26日出生，身份证住址:重庆市合川市，委托代理人冉群，北京市瑞浩律师事务所律师。被告深圳市盘古天地投资管理有限公司，住所地深圳市龙岗区横岗街道横坪公路87号办公楼301之一，统一社会信用代码91440300319619008B。法定代表人徐锴俊。委托代理人简巧凤，广东深信律师事务所律师。委托代理人张碧茜，广东深信律师事务所律师。被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司，住所地：深圳市南山区蛇口街道花果路花果山大厦A栋1605号，统一社会信用代码：914403000671711110。负责人卢士志。委托代理人曾庆文，广东海埠律师事务所律师。委托代理人卫梦玥，广东海埠律师事务所实习律师。被告安徽宏安保安服务有限公司，住所地：金寨现代产业园区汇金财富商厦2B110-1室，统一社会信用代码：91341524057024599T。法定代表人储士合。委托代理人李辉，男，汉族，1998年1月19日出生，身份证住址：安徽省金寨县，系公司员工。上述原告与被告劳动争议纠纷一案，原告于2018年10月23日向本院起诉，被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司于2018年11月2日向深圳市南山区人民法院起诉原告，以深圳市盘古天地投资管理有限公司、安徽宏安保安服务有限公司为第三人，深圳市南山区人民法院受理后依法将该案移送本院处理。本院受理后，依法适用简易程序合并审理,原告彭友华先行起诉作为本案的原告，其他诉讼当事人作为本案的被告。原告的委托代理人冉群、被告深圳市盘古天地投资管理有限公司（以下简称“深圳盘古天地公司”）的委托代理人简巧凤、张碧茜、被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司（以下简称“宏安深圳分公司”的委托代理人曾庆文到庭参加了庭审。被告安徽宏安保安服务有限公司（以下简称“安徽宏安公司”）经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原、被告的诉辩主张原告彭友华的诉讼请求：1、三被告共同给付原告2017年11月1日至2018年8月3日期间未休年休假工资1200元；2、三被告共同给付原告2017年6月1日至2018年8月3日期间高温补贴1070.7元；3、三被告共同给付原告2016年11月1日至2018年8月3日工作日期间加班工资32314.68元；4、三被告共同给付原告2016年11月1日至2018年8月3日期间双休日加班工资26332.76元；5、三被告共同给付原告2016年11月1日至2018年8月3日节假日期间加班工资7808.4元；6、被告宏安深圳分公司、安徽宏安公司共同给付原告2017年11月1日至2018年8月3日期间未发工资9300元；7、被告宏安深圳分公司、安徽宏安公司共同给付原告2016年11月1日至2018年8月3日期间解除劳动关系经济补偿金11922.72元。被告深圳盘古天地公司的答辩意见：1、我方与被告宏安保安深圳分公司之间为服务合同关系，并非劳务派遣关系。双方签订了保洁及保安服务协议，约定由其提供保洁、保安服务，我方支付服务费用。2、合同标的为服务，我方不负责安保人员的管理，仅监督服务质量。3、服务费用以单价乘以工作量，并非以安保人员工资加派遣费结算。被告宏安保安深圳分公司的答辩意见与起诉意见一致。诉讼请求如下：1、无需向原告支付2017年6月1日至2018年8月3日高温补贴费用1070.7元；2、无需向原告支付2016年11月1日至2018年8月3日延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资差额35609.67元；3、本案诉讼费用由原告承担。原告的答辩意见与起诉意见一致，补充两点：1、被告宏安保安深圳分公司无证据证明将工作环境控制在33度以下，且保安亭仅有风扇，故应支付高温津贴；2、我方上班出勤情况为每月26天或者27天，每天工作12小时，被告宏安保安深圳分公司应支付工资和加班工资，每月仅支付4000余元显然不足额支付，故应补足差额。本案查明的基本事实一、入职及派遣时间：原告于2016年11月1日入职被告宏安深圳分公司，入职后，被告宏安深圳分公司安排其到深圳盘古天地公司工作，直至离职。原、被告对劳动仲裁认定的上述事实均无异议，本院予以确认。二、工作岗位：保安员。三、签订劳动合同情况：已签订，原告和被告宏安深圳分公司签订固定期限从2017年1月1日至2020年1月1日止的劳动合同。四、双方约定的工资构成：劳动合同第五条第一款约定原告的工资主要为基本工资和加班工资。基本工资不低于深圳市政府同期公布的最低工资标准执行。第六条第二款手写原告每月工资2130元。原告主张其工资结构为基本工资3750元和加班工资，提供了《招聘启事》为证。本院认为，《招聘启事》无被告宏安深圳分公司的盖章，且不属于合同意思协商部分。劳动合同有原告的签字，且第五条第一款关于工资结构的约定为打印文本，故认定原告的工资结构为深圳市政府同期公布的最低工资标准和加班工资。五、工资发放情况：双方在劳动仲裁期间确认已发放2016年11月1日至2018年8月3日（除2017年11月）的工资共89293元。2017年11月份的工资，被告宏安深圳分公司提交了其负责人卢士志的中国建设银行个人网上银行流水，证明于2017年12月17日通过个人账户发放了原告2017年11月份的工资4350元，本院予以采信，故原告已获得的2016年11月1日至2018年8月3日期间工资为93643元。六、加班情况：关于加班时间，原告主张每天工作12小时，每月上班26天或者27天，法定节假日加班。被告宏保深圳分公司确认原告存在加班的事实，主张已经足额发放加班工资，但未提供考勤记录证明原告的加班时间。本院根据原告的主张结合其岗位的性质，认定原告每天工作12小时，每月休息4天，据此核算，原告2016年11月1日至2017年5月31日工作日加班时间592小时、休息日加班时间348小时、法定节假日加班时间84小时；2017年6月1日至2018年7月31日工作日加班时间1184小时、休息日加班时间756小时、法定节假日加班时间132小时；2018年8月1日至2018年8月3日工作日加班时间12小时。原告主张以3750元为基数计算加班工资，因与劳动合同约定不相符，故不予采信。本院以2016年11月1日至2017年5月31日深圳市最低工资标准为2030元、2017年6月1日至2018年7月31日深圳市最低工资标准为2130元，2018年8月1日起深圳市最低工资标准为2200元，计算如下：原告2016年11月1日至2017年5月31日工作日加班时间592小时、休息日加班时间348小时、法定节假日加班时间84小时；（1）工作日加班工资：2030元÷21.75天÷8小时×592小时×150%=10360元；（2）休息日加班工资：2030元÷21.75天÷8小时×348小时×200%=8120元；（3）节假日加班工资：2030元÷21.75天÷8小时×84小时×300%=2940元。2017年6月1日至2018年7月31日工作日加班时间1184小时、休息日加班时间756小时、法定节假日加班时间132小时；（1）工作日加班工资：2130元÷21.75天÷8小时×1184小时×150%=21740.69元；（2）休息日加班工资：2130元÷21.75天÷8小时×756小时×200%=18508.97元；（3）节假日加班工资：2130元÷21.75天÷8小时×132小时×300%=4847.59元。2018年8月1日至2018年8月3日工作日加班时间12小时，工作日加班工资：2200元÷21.75天÷8小时×12小时×150%=227.59元。综上，原告2016年11月1日至2018年8月3日应获得的加班工资合计66744.84元。被告宏安深圳分公司已支付原告上述时间段工资为93643元，减去2016年11月1日至2017年5月31日工作日工资14210元（2030元×7个月），2017年6月1日至2018年8月3日工作日30123.45元（2130元×14个月+2200元÷21.75天×3天），被告已支付原告加班工资为49309.55元（93643元-14210元-30123.45元）。因此，被告宏安深圳分公司已应支付的加班工资差额为17435.29元（66744.84元-49309.55元）。七、原告离职前12个月平均工资计算：2017年8月至2018年7月工作日加班时间1012小时、休息日加班时间636小时、法定节假日加班时间132小时，加班工资合计38996.64元。离职前12个月平均工资为5379.72元（2130元+38996.64元÷12个月）。八、是否安排年休假情况：原告主张2017年11月1日至2018年8月3日未休年休假。被告宏安深圳分公司主张已安排年休假，但未提供证据证明。九、高温补贴发放情况：未发放。被告宏安深圳分公司主张其控制原告的工作环境在33摄氏度以下，故无需支付高温补贴，但未提供证据证明。十、劳动关系解除的时间和原因：2018年8月4日。原告主张被迫解除劳动合同关系，于2018年8月4日向被告宏安深圳分公司邮寄了通知书。被告宏安深圳分公司否认收到了该通知书，认为该邮寄单未写明收件单位，也未写明文件性质。十一、工作年限：2016年11月1至2018年8月4日为21个月。十二、申请劳动仲裁的日期：2018年8月14日。十三、仲裁请求：1、三被告共同支付2017年11月1日至2018年8月3日未休年休假工资差额1200元；2、三被告共同支付2017年6月1日至2018年8月3日高温补贴1070.7元；3、三被告共同支付2016年11月1日至2018年8月3日延长工作时间加班工资32314.68元；4、三被告支付2016年11月1日至2018年8月3日双休日加班工资26321.76元；5、三被告共同支付2016年11月1日至2018年8月3日法定节假日加班工资7808.4元；6、被告安徽宏安公司、宏安深圳分公司共同支付2017年11月份、2018年7月1日至8月3日正常工作时间工资9300元；7、被告安徽宏安公司、宏安深圳分公司共同支付解除劳动关系经济补偿金11922.72元。十四、仲裁结果：1、被告宏安深圳分公司支付2017年11月1日至2018年8月3日未休年休假工资为391.72元；2、被告宏安深圳分公司支付2017年6月1日至2018年8月3日的高温补贴费用为1070.7元；3、被告宏安深圳分公司支付2017年11月份正常工作时间工资2130元、2018年8月1日至3日正常工作时间工资差额3.79元；4、被告宏安深圳分公司支付2016年11月1日至2018年8月3日延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资差额35609.67元；5、被告安徽宏安公司对被告宏安深圳分公司的以上支付义务承担补充清偿责任；6、驳回原告的其他仲裁请求。十五、其他需要说明的情况：被告深圳盘古天地公司与被告宏安深圳分公司签订《保洁及安保服务协议》，约定被告宏安深圳分公司承包深圳盘古天地公司指定地点的保洁服务及安保服务，约定保安员每人每月3950元，结合整体的保洁、安保服务确定服务费用总额。裁判结果本院认为，本案争议焦点：1、三方是否属于劳务派遣关系；2、被告宏安深圳分公司是否存在原告主张的未支付加班工资等相关补贴的情形；3、被告宏安深圳分公司是否应当支付经济补偿金。关于焦点一，是否属于劳务派遣关系的问题。被告宏安深圳分公司依法具有提供安保服务的资质，与被告深圳盘古天地公司建立平等的保洁、安保承包服务合同法律关系，向其提供保洁、安保服务。服务的内容也非被告盘古天地公司的经营业务组成部分，服务的结算也不以派遣人员的工资加派遣服务费为内容。因此，三方不符合劳务派遣关系的法律特征，本院认定原告和被告宏安深圳分公司存在劳动合同关系。原告以存在劳务派遣关系为由要求被告深圳盘古天地公司承担共同支付的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于焦点二，原告主张的未休年休假工资、高温补贴、加班工资问题，按照民事诉讼法的举证规则，用人单位负有提供证据证明已支付或者无须支付的举证义务，因被告宏安深圳分公司未能提供证据证明，应承担举证不能的不利法律后果。因此，本院对被告宏安深圳分公司应向原告支付的未休年休假工资、高温补贴、加班工资、核算如下：未休年休假工资：2017年11月1日至2017年12月31日未休年休假不足一天，2018年1月1日至2018年8月3日未休年休假2天（215天÷365天×5天）。据此，2017年11月1日至2018年8月3日的未休年休假工资计算为391.72元（2130元÷21.75天×2天×200%）。高温补贴：2017年6月1日至2018年8月3日共7个月零3天，计算为1070.7元（150元×7个月+6.9元×3天）。加班工资差额：17435.29元（按本院查明计算）。关于焦点三，被告宏安深圳分公司是否应当支付经济补偿金的问题，原告以被告宏安深圳分公司未足额支付工资、加班工资、年休假工资以及未购买社保为由，向被告宏安深圳分公司主张被迫解除劳动合同，要求被告宏安深圳分公司支付经济补偿金。经本院查明被告宏安深圳分公司确实存在未足额支付加班工资地情形，故被告宏安深圳分公司应支付原告解除劳动关系的经济补偿金，支付经济补偿金的时间应从原告入职之日2016年11月1日起计算工作年限为21个月，原告离职前十二个月的平均工资为5379.72元，经济补偿金计算为10759.44元（5379.72元×2年）。被告宏安深圳分公司系被告安徽宏安公司设立的分公司，虽已申请登记，领取了营业执照，但仍不具有独立资格，其民事责任由被告安徽宏安公司承担补充清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条、第九十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告彭友华2017年11月1日至2018年8月3日未休年休假工资391.72元。二、被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司本判决发生法律效力之日起十日内支付原告彭友华2017年6月1日至2018年8月3日的高温补贴费用1070.7元。三、被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司本判决发生法律效力之日起十日内支付原告彭友华2016年11月1日至2018年8月3日加班工资差额17435.29元。四、被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司本判决发生法律效力之日起十日内支付原告彭友华解除劳动关系的经济补偿金10759.44元。五、被告安徽宏安保安服务有限公司对被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司的上述责任承担补充清偿责任。六、驳回原告彭友华的其他诉讼请求。七、驳回被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已预交），由被告安徽宏安保安服务有限公司深圳分公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄少娟二〇一九年十二月九日书记员  伍 眯