广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初32961号原告：傅克明，男，1974年1月22日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区**********民组，公民身份号码432************116。委托诉讼代理人：何满珠、邓贵昌，均为广东上游律师事务所律师。被告：佛山市明福市*运营发展有限公司，住所地佛山市禅城区******佛山义乌小商品贸易中心七楼705，统一社会信用代码914************870。法定代表人：彭某1。原告傅克明诉被告佛山市明福市*运营发展有限公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年10月18日立案受理后，本案依法由审判员罗婉文适用简易程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人何满珠到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原、被告双方签订的《商铺使用权流转合同》及《委托经营协议书》。2.请求判决被告向原告退还商铺使用款181143元及利息（自2019年10月1日起至被告实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率计息）。3.请求判决被告向原告支付律师服务费损失37000元。4.判决本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年10月30日，原告（乙方）与被告（甲方）双方签订《商铺使用权流转合同》，合同约定被告将位于佛山市禅城区“佛山义乌小商品城”第二层2242号商铺的使用权提供给原告使用，期限为40年（自2015年2月1日至2055年1月31日），使用费总额为351143元。另外，合同约定合同签订之日，原告向被告支付商铺实际使用费的51%（181143元），剩下49%的商铺使用费（170000元），原告向银行申请按揭贷款支付给被告（被告承诺由其联系银行办理按揭，并让原告等通知）。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《委托经营协议书》，约定：原告将上述商铺委托乙方经营管理，委托经营期限为五年，自商城正式开业之日起五年期满之日止，委托经营期前三年的收益在乙方的商铺使用费中一次性抵扣，该收益已在乙方支付的商铺使用费总额中予以抵扣，第四、五年租金回报按季度支付，即每季度租金为9241元。签订上述合同及协议后，原告当天向被告交付了首期使用款181143元（包括之前支付的定金10000元），被告自2014年11月起至2016年8月未开业期间（2016年10月1日开业），每月按其对外宣传的年收益8%比例即1207元（181143元*8%÷12个月）向原告支付收益。2016年10月1日，被告经营的商铺开业，自此开始计算双方的委托经营期限，至2019年9月30日满三年（收益已扣使用款）。初期，原告多次向被告询问银行贷款进程，被告均称正在办理中，让原告等通知，之后原告就静等被告通知。至2019年10月，被告依约应向原告支付第四年的租金（即每季度租金为9241元），原告怕收益被影响，又再次跟进银行贷款事宜，此时，与原告之前联系的被告工作人员均称离职，原告故到商铺销售及招商中心去询问，却发现被告此前的销售及招商中心已人去楼空，大部分商铺已贴了法院的封条，整个项目都已停止了经营。原告认为，被告已无法再继续履行双方签订的《商铺使用权流转合同》及《委托经营协议书》，故向法院提起诉讼，请法院依法支持原告的诉请。被告未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。诉讼中，原告举证如下：1.原告身份证、被告企业信用信息公示报告打印件。证明原、被告的主体资格。2.《商铺使用权流转合同》《委托经营协议书》《商铺租金回报协议》、个人客户收付款回单、2014年10月25日及2014年10月30日收款收据两份。证明2014年10月30日，原告（乙方）与被告（甲方）双方签订《商铺使用权流转合同》，合同约定被告将位于佛山市禅城区“佛山义乌小商品城”第二层2242号商铺的使用权提供给原告使用，期限为40年（自2015年2月1日至2055年1月31日），使用费总额为351143元。另外，合同约定合同签订之日，原告向被告支付商铺实际使用费的51%（181143元），剩下49%的商铺使用费（170000元），原告向银行申请按揭贷款支付给被告（被告承诺由其联系银行办理按揭，并让原告等通知）。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《委托经营协议书》，约定：原告将上述商铺委托乙方经营管理，委托经营期限为五年，自商城正式开业之日起五年期满之日止，委托经营期前三年的收益在乙方的商铺使用费中一次性抵扣，该收益已在乙方支付的商铺使用费总额中予以抵扣，第四、五年租金回报按季度支付，即每季度租金为9241元。签订上述合同及协议后，原告当天向被告交付了首期使用款181143元（包括之前支付的定金10000元），被告自2014年11月起至2016年8月未开业期间（2016年10月1日开业），每月按其对外宣传的年收益8%比例即1207元（181143元*8%÷12个月）向原告支付收益。3.商铺现场图片。证明至2019年10月，被告依约应向原告支付第四年的租金（即每季度租金为9241元），原告怕收益被影响，又再次跟进银行贷款事宜，此时，与原告之前联系的被告工作人员均称离职，原告故到商铺销售及招商中心去询问，却发现被告此前的销售及招商中心已人去楼空，大部分商铺已贴了法院的封条，整个项目都已停止了经营。4.《民事委托代理合同》、转账截图、律师费发票。证明原告因提起本案诉讼支付律师费37000元，已支付基础费10000元。诉讼中，被告无证据提交。经庭审质证，本院认证如下：被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证、抗辩的权利。对原告提供的证据1、2、4，因上述证据均为原件或与原件核对无异的复印件，本院对真实性予以确认；证据3为照片，能反映拍摄的为涉案商铺所在商场，本院对真实性予以确认。综合本院采信的证据和当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：2014年10月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《商铺使用权流转合同》（合同号：0032），约定：一、位于佛山市禅城区“佛山义乌小商品城”第二层2242号商铺，建筑面积22.60平方米；二、1.甲方将该商铺使用权提供给乙方使用，甲方给予乙方使用权期限合共为40年，即从2015年2月1日至2055年1月31日，商铺使用费总额为351143元……四、商铺使用费付款方式本合同签订之日，乙方向甲方支付首期款50%为181143元，剩余49%的商铺使用费170000元向银行申请按揭支付给甲方。乙方需于签订合同后的十五日内交齐办理银行按揭所需的全部资料给银行，并办理银行按揭所需的相关手续，如因乙方的个人征信或资料不齐等原因导致不能办理银行按揭，乙方需于接到通知后的十五日内将剩余商铺使用费一次性给甲方……十、……2、本合同的第二条第1点所约定的商铺使用费是指2015年2月1日至2035年1月31日期间的商铺使用费，其中2035年2月1日至2055年1月31日为甲方赠送给乙方的使用期限，上述约定的使用期限享有本合同规定的同等权利和义务。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《委托经营协议书》，约定：一、甲方同意将位于佛山市禅城区********交汇佛山义乌小商品城的第二层2242号商铺委托乙方经营管理，该商铺的建筑面积为22.60平方米；二、甲方同意在委托经营期内将涉及商铺经营管理的一切事项委托乙方全权处理，并同意乙方以自己的名义从事商铺经营管理的一切活动。在委托经营期内，乙方可将该商铺出租、分租给第三人，并获得相应的租金收益；三、1.甲、乙双方约定委托经营期为5年，自2015年8月31日起至2020年8月30日止（如项目开业时间调整，则该合同的委托期限的起始时间自动调整，与开业时间保持一致，即该协议的委托开始时间以开业时间为准）……四、委托经营期前三年的收益在甲方的商铺使用费中一次性抵扣，该收益已在甲方支付的商铺使用费总额中予以抵扣，即甲、乙双方于2014年10月30日签订的《商铺使用权流转合同》第二条第1点中所约定的商铺使用费总额是已扣除乙方根据本协议应向甲方支付的前三年商铺委托经营收益。第四、五年租金回报按季度支付，即每季度租金为9241元。再查明，2014年10月25日，被告向原告开具“义乌小商品城”二层2242铺的商铺定金收据，金额为10000元；2014年10月30日，被告向原告开具出租商铺使用权租赁款收据，金额为171143元。本案的起诉状等应诉材料于2019年10月31日送达被告。在相同系列案中另查明以下事实：2016年11月3日，佛山义乌小商品贸易中心通过佛山市禅城区建设工程竣工联合验收。佛山市禅城区****侧、弼唐路东侧土地属弼唐村农民集体所有，该土地使用权人系佛山市禅城区****弼唐股份合作经济联合社（下称弼唐经联社）。弼唐经联社与被告于2013年1月8日签订《补充协议》，明确合作开发佛山市禅城区*****东、西两侧，由弼唐经联社出让土地使用权，使用权年限为40年，被告负责开发、建设、管理、维护等。根据相同系列案（2019）粤0604民初34941号案张葵欢陈述，其已经根据《商铺租金回报协议》收取被告支付的回报款至2016年8月，根据被告当时陈述，涉案商场的开业时间是2016年10月1日。被告在相同系列案中陈述：涉案商城的主体建筑物大概在2014年11月建成。涉案商城的开业时间是在2016年10月1日。本院认为，涉案《商铺使用权流转合同》约定，合同项下交易的标的物为涉案商铺的使用权，使用期限到期后原告需无条件将商铺交还被告，由被告向原告支付一定的商铺使用费，故上述合同实已具备《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百一十三条所规定的租赁合同构成要件，应为房屋租赁合同，本案应系房屋租赁合同纠纷。关于涉案《商铺使用权流转合同》的效力。依据合同的约定，涉案商铺的使用期限为2015年2月1日至2055年1月31日。《中华人民共和国合同法》第二百一十四条规定：“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。”涉案《商铺使用权流转合同》约定使用期限即租赁期限为40年，根据上述规定，使用期限超出2035年1月31日的部分无效，使用期限未超过2035年1月31日的部分有效，依法受法律保护。关于原告诉请解除合同。第一，涉案商场虽有部分铺位被法院查封，但涉案铺位并未被查封，法院的查封行为并无影响原告正常使用铺位，故原告以其他铺位被查分的主张解除合同没有事实依据，本院不予支持；第二，涉案《商铺使用权流转合同》无约定被告是贷款义务人，故原告以其无法贷款为由主张解除合同，没有合同依据；第三，如前所述，涉案《商铺使用权流转合同》约定的使用期限未超过2035年1月31日的部分有效，原告已支付完毕前二十年的商铺使用费，即原告已经履行完毕其付款义务，不存在继续履行导致其损失扩大的情形。综上，原告要求解除与被告签订的《商铺使用权流转合同》，理据不足，本院不予支持。至于《委托经营协议书》，因被告未依约履行支付委托经营期收益，已构成违约，原告诉请解除，于法有据，本院予以支持。无证据证明原告在诉前有向被告主张解除合同，本案起诉状于2019年10月31日送达被告，故《委托经营协议书》于2019年10月31日解除。关于原告主张被告返还商铺使用费。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，因涉案《商铺使用权流转合同》使用期限超出2035年1月31日的部分无效，故该无效部分所涉财产或应予以返还，或不应予以收取。关于返还金额。首先，虽然涉案《商铺使用权流转合同》约定后20年为被告赠送给原告的使用期限，但对于承租人的原告而言，其就涉案商铺所支付的使用费建立在使用40年的基础上，即该使用费应为40年的对价；其次，被告作为以营利为目的经营主体，其为涉案商铺提供20年的赠送使用期限违背了市场规律；第三，《委托经营协议》约定在《商铺使用权流转合同》的商铺使用费总额是已扣除被告根据协议应向原告支付的前三年商铺委托经营收益，即加上该部分收益才是总使用期限租金的对价。因双方并未约定前三年收益标准，参照《委托经营协议书》第四、五年的每季度租金9241元，酌定前三年的每年租金为36964元，即《商铺使用权流转合同》前二十年租金对价为120125.50元【（351143元+110892元）÷2-110892元】，后二十年租金对价为231017.50元。根据案件查明的事实，原告已向被告支付商铺使用费合计181143元，故被告应当向原告返还已支付的商铺使用费61017.50元。原告诉请超出部分，本院不予支持。至于应返还款项的利息，原、被告对于合同部分无效，均存在过错，被告作为出租人过错比例更大，因原告于2014年10月30日向被告支付最后一笔商铺使用费，故酌定自该日起以61017.50元为本金计算。至于利息的计算标准，因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此，本院确定，2019年8月20日之前的利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，之后的利息计算标准为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。关于律师费。因并非原告的必然损失，且原告作为租赁标的物的承租人，未尽审查注意义务致租赁合同部分无效，也应承担相应的责任。故原告该项诉请缺乏依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第九十四条第（四）项、第九十六条、第二百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、确认原告傅克明与被告佛山市明福市*运营发展有限公司于2014年10月30日签订的《商铺使用权流转合同》（编号0032）合同使用期限超出2035年1月31日的部分无效；二、确认原告傅克明与被告佛山市明福市*运营发展有限公司于2014年10月30日签订的《委托经营协议书》于2019年10月31日解除；三、被告佛山市明福市*运营发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告傅克明返还佛山市禅城区“义乌小商品城”二层2242号商铺2035年2月1日至2055年1月31日部分的商铺使用费61017.50元及利息（利息以61017.50元为本金，从2014年10月30日起按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；四、驳回原告傅克明的其他诉讼请求。如被告佛山市明福市*运营发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取2286元，由原告傅克明负担1647元，被告佛山市明福市*运营发展有限公司负担639元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  罗婉文二〇一九年十二月十六日书记员  黄帼文附引用法律法规：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第二百一十四条租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。