广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1882民初2022号原告：陈华健，男，住广东省清远市清新区****。被告：连州市正能农牧科技有限公司。住所：连州市****[粤（2017）连州市不动产权第0008***号]房屋首层。法定代表人：陈华健。被告：郑小燕，女，住广东省清新区****。被告：广东穗源新型农业科技股份有限公司。住所：清远市清新区太和镇107国道北396号。法定代表人：江秋平。委托代理人：吴剑辉，系广东法行律师事务所律师。原告陈华健诉被告连州市正能农牧科技有限公司（以下简称：连州正能公司）、郑小燕、广东穗源新型农业科技股份有限公司（以下简称：广东穗源公司）请求公司变更登记纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员欧学强适用简易程序于2019年12月19日公开开庭进行审理。原告陈华健，被告广东穗源公司委托代理人吴剑辉到庭参加诉讼，被告连州正能公司、郑小燕经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令撤销原告陈华健担任连州正能公司法定代表人身份资格，并注销陈华健作为连州正能公司法定代表人的工商登记;2、诉讼费用由各被告承担。事实与理由：原告自2015年以来一直是被告广东穗源公司的员工，并于2018年11月14日受被告广东穗源公司的委派出任连州正能公司法定代表人。连州正能公司的股东分别为郑小燕（占股35%）、广东穗源公司（占股65%）。在本人任职法定代表人期间，其本人一直是被告广东穗源公司的员工，直至2019年7月份止，原告与被告广东穗源公司终止劳动合同关系。原告担任连州正能公司法定代表人期间，并未与连州正能公司建立劳动合同关系，也未曾收取过连州正能公司的任何报酬，被告广东穗源公司承诺每月向原告支付1000元的补贴也未曾支付。原告与被告广东穗源公司终止劳动关系后，原告多次要求被告郑小燕、广东穗源公司撤销原告法定代表人的资格登记，并办理变更工商登记，但被告一直怠于履行。原告认为，原告既不是连州正能公司的员工，也非权益人，与被告连州正能公司、郑小燕不存在劳动合同关系或委托关系，与被告广东穗源公司已于2019年7月终止劳动关系，不愿再接受其委托，原告没有继续担任连州正能公司法定代表人的法定义务。为此，请求法院依法判决，责令被告撤销原告陈华健担任连州正能公司法定代表人身份资格，并注销陈华健作为连州正能公司法定代表人的工商登记。被告郑小燕书面答辩称，其作为连州正能公司的股东，意见如下：1、同意变更连州正能公司现法定代表人；2、同意前往连州市市场监督管理局变更现法定代表人的登记；3、公司法定代表人变更后，愿意出任连州正能公司法定代表人；4、愿意对本次起诉的一切费用由公司承担；5、对因股东之间的矛盾对现法定代表人造成的影响深表歉意。被告广东穗源公司辩称，请法院依法驳回原告的诉请。原告在本案中或者公司的运营中，被告郑小燕和其丈夫恶意串通，这种不道德的行为，导致公司的项目被他们撤销，导致了公司以及股东广东穗源公司的损失，但是原告还是被告广东穗源公司的员工，在原告与被告的劳动合同期限没有到，劳动合同关系没有解除之前，被告广东穗源公司还是愿意委派原告出任连州正能公司的法定代表人，虽然原告从七月份到现在一直属于旷工不上班的状态，但是被告广东穗源公司与原告的劳动合同还没有解除，原告出任被告连州正能公司的法定代表人，是由被告广东穗源公司委派去的，只有双方的劳动合同解除了，原告才可以不担任连州正能公司的法定代表人，所以请法院依法驳回原告的诉请。被告连州正能公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：连州市正能农牧科技有限公司成立于2018年5月21日，成立时由郑小燕独资控股。2018年11月14日日变更工商登记，法定代表人由郑小燕变更为陈华健，股东变更为：广东穗源公司、郑小燕，郑小燕担任经理，陈华健担任执行董事，欧启标担任监事。郑小燕、广东穗源公司签名盖章的《连州市正能农牧科技有限公司章程》约定：第十三条、股东享有下列权利：（九）有选举和被选举为执行董事或者监事的权利。第二十八条、公司法定代表人由执行董事担任。第三十三条、股东会行使下列职权：（二）选举和更换非由职工代表担任的执行董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事项。第四十一条、执行董事每届任期叁年。执行董事任期届满，连选可以连任。执行董事任期届满未及时改选，或者执行董事在任期内辞职的，在改选出的执行董事就任前，原执行董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行执行董事职务。2019年2月26日，被告广东穗源公司为甲方（用人单位）,原告陈华健为乙方（劳动者），双方签订《劳动合同书》，约定：一、合同期限：（1）固定期限从2019年3月1日起至2020年2月28日止。二、工作地点和工作内容，乙方服从甲方的工作安排，在清远市清城区……广东穗源公司、连州正能公司的总经办部门副总经理岗位。甲乙双方可经协议一致更换工作场所，须签订合同增、修改条文并签名/盖章确认。八、劳动更改、解除和终止：第二十五条、有下列情形之一的，合同一方可以解除劳动合同（4）甲方连续2个月以上不支付乙方工资的。第二十五条、有下列情形之一的，解除劳动合同一方应提前30天书面通知对方。乙方辞职：（1）乙方因私人原因而要离职的。十、调解与仲裁，双方在履行本合同时发生争议，应先协商解决。协商无效的，应先到所属地劳动争议调解办公室申请调解。调解不成的，如当事人一方要求仲裁的，应自争议发生之日起60日内向当地劳动争议仲裁部门申请仲裁。2019年5月1日，被告广东穗源公司为甲方,原告陈华健为乙方，双方签订《关于委托陈华健任职连州市正能农牧科技有限公司法人的双方承诺》，约定:“因工作需要，现甲方委托乙方任职连州正能农牧科技有限公司的法人，就相关事项双方作出以下承诺：一、甲方承诺：1、只要甲方授权乙方签订的任何协议、文件等，均属甲方责任；2、任何甲方在正能公司的经济纠纷、法律责任，均属甲方；3、在委托乙方做正能公司法人期间，甲方付给乙方每月1000元法人岗位工资。二、乙方承诺：1、在未经甲方授权下，审核的任何文件，甲方不承担责任，造成的损失由乙方负责；2、在合理范围内，必须服从甲方工作安排，听从甲方指令做事。三、共同承诺，在乙方出任法人之前或之后未经乙方本人亲笔签署的一切文件、合同等，乙方不负责任。”2019年7月5日，原告向广东穗源公司法定代表人江秋平提交《辞职报告》，声明：“……辞去穗源公司董事及副总经理一职。辞去代理连州正能公司法人一职，公司务必于2019年7月15日前完成法人变更。本人将于2019年7月16日前离职，当然公司批准提前离职亦可。”江秋平于2019年7月6日在下方书写“在未处理完毕正能事务前不同意辞职。”2019年7月5日《辞职报告》载明：“鉴于本人是受连州正能公司股东广东穗源公司的委托才出任正能公司法定代表人一职，今本人已于2019年7月5日从穗源公司辞职，已与穗源公司无关系，不再接受穗源公司的委托，在此同时辞去本人在正能公司的一切职务，请正能公司股东于一个月内（于2019年8月6日前）变更正能公司法定代表人，以免造成彼此的不便。”左下方由连州正能公司监事欧启标加盖连州正能公司公章，并由陈华健本人书写“同意辞职”字样，右下方由陈华健签名。原告提交的在网络上打印的《穗源科技：董事辞职公告》显示：公告日期：2019-07-31，证券代码：834235，证券简称：穗源科技，主办券商：安信证券，广东穗源公司董事辞职公告，本公司董事陈华健因个人原因，自2019年7月31日起不再担任董事…陈华健离职后不再担任公司其他职务。原告于庭后提交：通过手机税务系统截图打印个人所得税查询六张、社保费缴纳情况查询三张，住房公积金缴存明细，拟证明从2019年8月份起被告广东穗源公司未支付工资、停缴医保社保、住房公积金。本院认为，原告与被告广东穗源公司签订的《劳动合同书》约定“工作地点和工作内容，乙方服从甲方的工作安排，在清远市清城区……广东穗源公司、连州正能公司的总经办部门副总经理岗位。甲乙双方可经协议一致更换工作场所，须签订合同增、修改条文并签名/盖章确认。”该合同约定的工作地点包括了连州正能公司，原告与广东穗源公司签订《关于委托陈华健任职连州市正能农牧科技有限公司法人的双方承诺》约定原告担任被告连州正能公司的法定代表人，是对原告在连州正能公司的工作内容进行明确，也是对《劳动合同》进行细化和补充。原告于2019年7月5日向广东穗源公司提交《辞职报告》，广东穗源公司称需处理完连州正能公司事务才同意辞职，故双方对是否解除劳动合同关系存在争议。原告是受被告广东穗源公司委派担任连州正能公司法定代表人职务，虽然原告已举证证明广东穗源公司已经同意其辞去广东穗源公司的董事等职务，但未举证证实双方已经解除劳动合同关系，原告与被告广东穗源公司解除劳动合同关系是原告辞去担任连州正能公司法定代表人职务的前提，因原告未举证证明原告与被告广东穗源公司的劳动合同关系已通过仲裁、诉讼等方式进行了解除，本案不是劳动争议纠纷，故不应在本案中对劳动合同关系是否已经解除作出认定。连州正能公司的公司章程规定法定代表人由股东会选举出的执行董事担任，被告郑小燕同意变更后的连州正能公司法定代表人后由其担任，被告广东穗源公司则不同意变更法定代表人，两股东无法达成一致意见。如注销陈华健作为连州正能公司法定代表人的工商登记，则可能导致被告连州正能公司的登记事项不符合《公司登记管理条例》的规定。连州正能公司章程第四十一条约定“执行董事每届任期叁年。执行董事任期届满，连选可以连任。执行董事任期届满未及时改选，或者执行董事在任期内辞职的，在改选出的执行董事就任前，原执行董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行执行董事职务。”《中华人民共和国公司法》第四十五条规定“董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”即使原告辞职，在改选出的执行董事就任前，原告也应履行执行董事职务，即履行担任法定代表人的相关义务。综上所述，因原告未举证证明原告与被告广东穗源公司的劳动合同关系已经解除，且连州正能公司股东未改选出新的执行董事，故原告提出撤销其担任连州正能公司法定代表人身份资格，并注销陈华健作为连州正能公司法定代表人的工商登记的诉请，本院不予以支持。被告连州正能公司、郑小燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告陈华健的诉讼请求。本案受理费50元，由原告陈华健负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 欧学强二〇一九年十二月三十日法官助理 陆思廷书 记 员 成 彪附本案相关法律文书：一、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第四十五条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。第五十条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。