广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初22116号原告：李羽军，男，1990年5月22日出生，汉族，住贵州省印江土家族苗族自治县*********，公民身份号码522************412。委托诉讼代理人：苏波，广东龙灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：温彩健，广东龙灵律师事务所律师。被告：佛山市丰云建材科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区********土名“黄粉岗”自编1号的厂房，统一社会信用代码914********7343523。法定代表人：伍某1。委托诉讼代理人：曾显扬，广东信广律师事务所律师。原告李羽军与被告佛山市丰云建材科技有限公司（以下简称“丰云公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人温彩健、被告的委托诉讼代理人曾显扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告损失111394元，其中包括误工费8580元、住院伙食补助费7800元、残疾赔偿金69514元、护理费11700元、鉴定费1800元、精神抚慰金10000元、营养费1000元、交通费1000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2016年3月25日入职被告处从事龙骨铝板生产工作。2016年10月25日上午10点左右，原告在从事龙骨铝板工作过程中，被铝板掉下来砸到，造成左脚严重受伤，被告工作人员将原告送到南方医科大学南海医院诊治，住院29天，住院期间留一人陪护，诊断为：1、左外踝骨折；2、左跟骨前缘线样骨折；3.左踝部皮肤挫擦伤。后于2018年8月31日到佛山市南创外科医院住院21天诊断为左外踝关节内固定术后，并进行了左外踝切开克氏针取出术，住院期间留一人陪护。并于2018年12月21日到南方医科大学南海医院住院28天诊断为左外踝骨折内固定术后愈合、右外踝软组织感染，并进行了左外踝骨折内固定术后愈合内固定装置取出术，住院期间陪护一人，原告受伤共住院78天。出院后，原告于2019年1月24日向佛山市南海区人力资源和社会保障局递交了工伤认定申请，佛山市南海区人力资源和社会保障局以原告申请工伤认定时已超过一年的受理期限，不符合《广东省工伤保险条例》第二章第十二条第二款规定的受理条件为由决定不予受理原告的申请。2019年3月21日，原告向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委以原告的受伤未经社会保险行政部门作出认定，也未经劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，驳回了原告的大部分仲裁请求。原告又以工伤纠纷为由向佛山市南海区人民法院起诉要求与被告解除劳动关系并且要求被告向原告支付相应的工伤保险待遇，2019年8月11日佛山市南海区人民法院作出(2019）粤0605民初12687号判决书，认定“原告在未被社会保险行政部门认定工伤的情况下，原告主张享有工伤待遇缺乏法律依据。并且经询问，被告对原告构成工伤及原告主张的工伤待遇持有异议”，驳回原告主张的工伤待遇请求，并且指出：“对于原告所受伤害，若不能进行工伤认定，劳动者可按一般人身损害赔偿纠纷另案主张”。2019年7月25日，原告委托广东经纬司法鉴定所对原告2016年10月25日所受的伤进行伤残等级鉴定，2019年8月6日广东经纬司法鉴定所给出的鉴定意见为：被鉴定人李羽军的损伤主要为左外踝粉碎性骨折，左跟骨前缘线样骨折，左踝部皮肤挫擦伤。经住院行左外踝骨折切开复位内固定术，左外踝切开克氏针取出术，左外踝骨折内固定术后愈合内固定装置取出术等治疗后，现伤情稳定，但仍遗留：左外踝粉碎性骨折内固定术后改变，左跟骨前缘线样骨折治疗后改变，左踝关节功能丧失57.5%（计算过程：[(20-5）/20+（50-30）/50]/2）。根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.12）条的规定，达十级伤残。原告认为，被告作为用人单位，应当为劳动者提供必要的劳动保护设施和条件，但其未提供充分的保护设施和条件，导致作为被告职工的原告在规范工作时被铝板掉下来砸到，造成左脚严重受伤，被告存在全部过错，应当承当侵权责任，具体如下：1.误工费：原告因受伤一共住院78天，按照佛山市南海区人民法院作出的（2019）粤0605民初12687号判决书所确定的原告月平均工资3300元的标准计算为：78天×3300元÷30天=8580元；2.住院伙食补助费：100元/天×78天=7800元；3.残疾赔偿金：原告的伤残等级为十级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，原告于2016年受伤，则按照广东省2015年城镇居民人均可支配收入34757元计算为：34757元×20年×10%=69514元；4.陪护费：150元/天×78天=11700元；5.鉴定费：1800元（以发票数额为准）；6.营养费：1000元；7.交通费：1000元。6.精神抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九、第十条的规定，原告申请被告支付精神抚慰金10000元。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律的相关规定，原告特向贵院起诉，敬请贵院查明事实，依法判如所请。被告丰云公司辩称，原、被告双方是劳动关系，不是劳务关系。此事一经法院裁决驳回李羽军诉讼，根据一事不再审的规定，法院不应受理。综上所述，请求法院驳回原告李羽军的诉讼请求。若法院判决被告承担赔偿责任，应从被告赔偿金额中扣减被告已支付的医疗费和工伤补贴。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经本院审查，对原告提供的原告身份证、被告工商登记信息、南海第三人民医院住院病历、出院小结、南海第三人民医院住院病案、南方医科大学南海医院疾病诊断书、佛山市南创外科医院病历、入院记录、出院小结、疾病初诊证明书、疾病证明书、南方医科大学南海医院入院记录、出院小结、住院病案、疾病诊断书、（2019）粤0605民初12687号民事判决书、顺德农村商业银行交易流水及被告提供的仲裁裁决书、（2019）粤0605民初12687号民事判决书等证据内容真实，且与本案相关联，本院予以确认。对原告提供的鉴定意见书及鉴定费发票，被告认为系原告单方委托，但未提供证据反驳，亦未申请重新鉴定，本院对该证据予以确认。对原告提供的证明，被告虽有异议，但未提供证据反驳，本院对该证据予以确认。对被告提供的员工入职登记表及劳动合同，原告虽提出异议，但未提供证据反驳，本院对该证据予以确认。对被告提供的医疗发票、医疗收费票据、补充说明等证据，因原告未在本案主张医疗费用，故该部分证据与本案不存在关联性，因此本院不予确认。被告提交的补充说明及现场车间图，原告均有异议，其中补充说明系被告单方陈述，不属证据，本院不予确认，而现场车间图亦不能显示是事故发生时所拍摄，故本院不予确认。对被告提交的5份工资表，原告只认可其中原告签名的三份工资表，本院对该三份工资表予以确认，其余2份工资表因无原告签名，原告存在异议，故本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2016年3月25日入职被告处从事龙骨铝板生产工作。2016年10月25日上午10点左右，原告在从事龙骨铝板工作过程中，被铝板掉下来砸到，造成左脚严重受伤。随后，被告工作人员将原告送到南海区第三人民医院治疗，住院至2016年11月23日出院，诊断为：1.左外踝骨折；2.左跟骨前缘线样骨折；3.左踝部皮肤挫擦伤。原告住院29天，住院期间留一人陪护，出院医嘱全休3个月，加强营养，骨折愈合后二期手术取内固定物。2018年8月31日原告到佛山市南创外科医院住院治疗至2018年9月20日，住院20天，诊断为左外踝关节内固定术后，并进行了左外踝切开克氏针取出术。2018年12月21日原告又到南方医科大学南海医院住院治疗至2019年1月17日，住院27天，诊断为左外踝骨折内固定术后愈合，并进行了左外踝骨折内固定术后愈合内固定装置取出术，住院期间陪护一人，出院医嘱休息一个月。出院后，原告于2019年1月24日向佛山市南海区人力资源和社会保障局递交了工伤认定申请，佛山市南海区人力资源和社会保障局以原告申请工伤认定时已超过一年的受理期限为由决定不予受理原告的申请。原告又以劳动合同纠纷为由向本院起诉要求与被告解除劳动关系并且要求被告向原告支付相应的工伤保险待遇，2019年8月11日本院作出(2019）粤0605民初12687号判决书，驳回原告主张的工伤待遇请求。2019年7月25日，原告委托广东经纬司法鉴定所对原告2016年10月25日所受的伤害进行伤残等级鉴定，2019年8月6日广东经纬司法鉴定所给出的鉴定意见为：被鉴定人李羽军的损伤达十级伤残。原告支出鉴定费1800元。另查明，自2006年1月开始，原告的主要收入来源于城镇。被告已支付原告工伤补贴2158元。本院认为，原、被告之间自2016年3月25日开始就存在劳动关系，依据《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请……”，原告在2016年10月25日受伤后，被告作为用工单位有义务申请工伤认定，被告没有在规定的时间内申请工伤认定，导致原告无法通过工伤认定获得工伤保险待遇，被告对此负有相应的责任。虽然原、被告之间实际上是劳动关系，但在原告因未在法定期间申请工伤认定而无法遵循工伤保险途径主张权利的情况下，可另行提起人身损害赔偿，本案的处理可适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定。根据该规定，原、被告双方应根据各自的过错承担相应的责任。本案中，原告作为具有完全民事行为能力的成年人，对自身安全负有合理的注意义务，其在工作过程中应当注意工作环境中存在的危险因素并谨慎行事，其对自身安全未尽合理注意义务导致自己受伤，因此，原告对其受伤负有过错。被告作为原告的雇主，有义务向原告提供安全的工作环境与设施，被告未能提供充分证据证明其已履行上述义务，故被告对原告的受伤亦存在过错。综合双方的过错程度，本院酌定由被告对原告的各项损失承担75%的赔偿责任，原告自行承担25%的责任。经核，原告在本案中主张的损失包括：1.误工费8360元。原告误工天数为76天，按照月平均工资3300元计算。2.住院伙食补助费7600元。原告住院76天，按每天100元计算。3.残疾赔偿金69514元。原告提供的证据能证实其在事故发生前的收入主要来源于城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。原告主张69514元不违反法律规定，本院予以确认。4.护理费8400元。原告住院期间有56天医嘱陪护一人，按每天150元一天。5.鉴定费1800元。根据发票确定。6.营养费500元。根据原告的伤情酌定。7.交通费1000元。根据原告的就医情况酌定。上述1-7项费用合计97174元，由原告自身承担24293.5元，被告承担72880.5元。原告主张精神损害抚慰金10000元，根据原告的伤情及双方的过错程度，本院酌定支持精神损害抚慰金2000元。综上，被告应赔偿原告74880.5元，扣减被告已支付给原告的工伤补贴2158元，被告尚需支付72722.5元。被告请求从中扣减已支付给原告的医疗费用，因原告本案中并未主张医疗费用，因此本院不予扣减。若被告认为多支付了医疗费给原告，可另行起诉主张原告返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、佛山市丰云建材科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿72722.5元予李羽军；二、驳回李羽军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计528.49元（原告已申请缓交），由原告负担183.47元，被告负担345.02元，原、被告应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期本院将强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 颜 熙二〇一九年十二月二日书记员 冯万葵