上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初14974号原告：褚引华，女，1962年1月6日出生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：华兴。被告：上海金山巴士公共交通有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：蔡正达，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱军，男。被告：天安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东大道2000号7楼A-H室。主要负责人：周敏，总经理。委托诉讼代理人：郑梦苑，上海市中天阳律师事务所律师。原告褚引华与被告上海金山巴士公共交通有限公司(下称第一被告)、天安财产保险股份有限公司上海分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月15日立案受理后依法适用简易程序，于同年12月9日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，第一被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费2,914.60元、营养费2,700元、残疾赔偿金136,068元、交通费500元、护理费10,119元、误工费17,500元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元、律师代理费4,000元等各项损失合计162,410.60元，其中第二被告在交强险及商业三者险内承担赔付责任，其余部分由第一被告承担；二、判令本案诉讼费由第一被告承担。事实与理由：2019年1月23日18时05分许，第一被告员工包杰驾驶牌号为沪EFXXXX大型普通客车在本区漕廊公路、杭州湾大道西南约500米处，与原告驾驶的牌号为沪DHXXXX轻便二轮摩托车会车时，原告与行走至此的案外人谈顺芳相撞，造成原告及案外人谈顺芳受伤。事发后，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，认定原告负事故主要责任，第一被告员工包杰负事故次要责任，案外人谈顺芳无责任。2019年6月6日，原告委托上海市东方医院司法鉴定中心对原告的伤残等级及伤后所需休息、营养、护理期限进行鉴定，该机构于同月24日出具下述鉴定意见：原告之损伤，已构成XXX伤残，酌情给予伤后休息期150日、营养期90日、护理期90日。第一被告书面辩称，对事故经过和责任认定无异议，驾驶员包杰系其员工，事发时在履行职务。第二被告辩称，对事故经过和责任认定均无异议，肇事车辆向其投保了交强险及保险限额为10万元的商业三者险(未购买不计免赔)，要求扣除5%的绝对免赔率。医疗费应扣除非医保部分，营养费认可30元/天计算90天，误工费不予认可，护理费认可40元/天计算90天，残疾赔偿金认可农村居民标准，精神损害抚慰金认可1,500元，交通费认可100元，鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。经审理查明：原告所述事故的事发经过、责任认定及已作鉴定的情况属实。又查明：包杰系第一被告员工，事发时在履行职务，其驾驶的车辆向第二被告投保了交强险(责任限额为122,000元)和商业三者险(保险限额为100,000元，未购买不计免赔)，事故发生在保险期间内。以上事实，由原、被告基本信息、保单、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、误工证明及收入情况证明、营业执照复印件、房屋搬迁补偿协议、村委会证明、居委会证明、律师代理费发票，第二被告提交的商业险条款、调查照片以及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的健康权应受法律保护。侵害他人健康造成损害的，应承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队认定原告负事故主要责任，第一被告驾驶员包杰负事故次要责任，案外人谈顺芳无责任。各方均无异议，且该责任认定并无不当，本院予以认同。因包杰系第一被告员工，事发时在履行职务，根据侵权责任法第三十四条之规定，相应的赔偿责任应由第一被告承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第二被告辩称，肇事车辆未投保不计免赔，按照保险合同的约定，应扣除5%的绝对免赔率，并提交商业三者险保险条款，本院对第二被告的意见予以采纳。据此，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔付，在商业三者险内承担超出部分的28.5%(30%*95%)，第二被告不予赔付的免赔额及不属于保险理赔范围的部分由第一被告承担30%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院凭据确认为2,914.60元。2、营养费，本院按照30元/天，参照鉴定意见计算90天为2,700元。3、残疾赔偿金，原告系农业户口，但提交劳动合同、误工证明及收入情况证明、营业执照、村委会证明、居委会证明、房屋搬迁补偿协议，证明其事发前一年居住在城镇且主要收入来源于城镇，诉请按照城镇居民标准赔偿；第二被告有异议,并提供现场照片一组，称经调查核实，原告上述证据中显示的工作单位地址与事实不符，该地址并非上海缤甄实业有限公司，而系渔家客栈餐厅；原告表示该地址系原告单位的注册地，本院拨打误工证明上的电话核实，该经办人表示该地址的餐馆系其经营的上海缤甄实业有限公司旗下的，本院对原告所举证据予以采信，对其诉请按照城镇居民标准赔偿的请求予以支持；原告定残时未满60周岁，伤情构成XXX伤残，故残疾赔偿金确认为136,068元；4、护理费，原告诉请按照本市居民服务行业职工平均工资3,373元/月,参照鉴定意见计算90天为10,119元，符合法律规定，本院予以支持。5、误工费，原告提交所在单位的营业执照、劳动合同、误工证明及收入情况证明，诉请按照3,500元/月参照鉴定意见计算150日为17,500元；第二被告有异议并提交调查照片一组，称经现场调查，金山嘴渔业村XXX号并无原告所在的单位，原告表示该地址系原告单位的注册地，本院拨打误工证明上的电话核实，该单位法定代表人表示该地址的餐馆系其经营的上海缤甄实业有限公司旗下的，第二被告提交的证据不足以推翻原告的证据，故本院对原告所举证据予以采信，对其诉请予以支持。6、交通费，本院根据原告就诊次数酌情支持300元。7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度及双方的过错情况酌情支持3,000元。8、鉴定费1,950元，本院凭据予以支持。上述1-8项合计174,551.60元，由第二被告在交强险责任限额内承担115,614.60元，在商业三者险内承担超出部分的30%并扣除5%的免赔额后为16,797元，扣除的免赔额884.10元由第一被告承担。9、律师代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉请金额等因素酌情支持3,000元，不属于保险理赔范围，由第一被告承担。综上，第一被告应赔偿原告3,884.10元，第二被告应赔偿原告132,411.60元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海金山巴士公共交通有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告褚引华3,884.10元；二、被告天安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告褚引华132,411.60元；三、驳回原告褚引华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,774元，由原告负担261元，第一被告负担1,513元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨丹芳二〇一九年十二月二十日书记员  杨 凤附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。