四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民初2450号 原告：成都金色华府置业有限公司，住所地：成都市成华区建设南路160号9栋1层9号。 法定代表人：孔勇，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨旭，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘俊，泰和泰律师事务所律师。 被告：四川和协电力有限公司，住所地：四川省成都市天府新区华阳街道古城村。 法定代表人：张国强，执行董事。 委托诉讼代理人：吴明富，四川道合律师事务所律师。 被告：成都渝锦股权投资基金管理有限公司，住所地：成都市武侯区顺和街1号。 法定代表人：张国强，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：高槐，四川荣恩律师事务所律师。 第三人：成都万科成华置业有限公司，住所地：成都市成华区建设南街9号。 法定代表人：冯兆臣。 委托诉讼代理人：刘帅，泰和泰律师事务所律师。 第三人：招商银行股份有限公司成都分行，住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段一号。 负责人：张强，该行行长。 委托诉讼代理人：苏梦，女，1970年12月15日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区，系公司员工。 原告成都金色华府置业有限公司（以下简称金色华府公司）因与被告四川和协电力有限公司（以下简称和协电力公司）、成都渝锦股权投资基金管理有限公司（以下简称渝锦公司）、第三人成都万科成华置业有限公司（以下简称万科成华公司）、招商银行股份有限公司成都分行（以下简称招商银行）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭于2018年11月13日、2018年12月11日公开开庭进行了审理。金色华府公司委托诉讼代理人杨旭、刘俊，和协电力公司委托诉讼代理人吴明富、渝锦公司委托诉讼代理人高槐、万科成华公司委托诉讼代理人刘帅、招商银行委托诉讼代理人苏梦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 金色华府公司向本院提出诉讼请求，1、判令和协电力公司和渝锦公司立即向金色华府公司返还已付款170000000元；并支付其相应资金利息，即以170000000元为基数，自2017年3月16日起至实际清偿之日止，按照年利率20%计息（暂计至起诉之日的利息为45806000元）；2、判令和协电力公司和渝锦公司立即向金色华府公司支付违约金66124000元；3、判令金色华府公司对和协电力公司所有的位于双流县52483.71平方米土地的国有土地使用权【国有土地使用证号：双国用（2001）字第××号】及其地上6172平方米房屋的房屋所有权【房屋所有权证编号：双权字第0××5号】均享有抵押权，并有权对该抵押物折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；4、判令金色华府公司对渝锦公司持有的和协电力公司100%股权享有质权，并有权对该质物折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；5、判令由和协电力公司、渝锦公司承担本案的诉讼费。以上金额暂计：281930000元。事实与理由：2017年1月21日，金色华府公司与和协电力公司、渝锦公司签订《项目合作协议书》，协议约定和协电力公司以其所有的位于双流县52483.71平方米土地的国有土地使用权【国有土地使用证编号：双国用（2001）字第××号】及其地上6172平方米房屋的房屋所有权【房屋所有权证编号：双权字第0××5号】出资，金色华府公司以现金出资，共同就该项目进行房地产合作开发。和协电力公司负责设立房地产开发公司、完成项目用地的土地性质变更等。协议还约定，金色华府公司先行向和协电力公司支付前期合作价款170000000元，和协电力公司应当在收到上述款项后30个工作日内负责完成项目公司全部设立工作，同时最长不超过18个月完成土地性质变更工作，否则金色华府公司有权单方解除本协议，和协电力公司、渝锦公司应向金色华府公司清偿已支付款项以及利息、违约金、实现债权的费用等。2017年3月16日，金色华府公司通过第三人万科成华公司委托第三人招商银行股份有限公司成都分行，以委托贷款方式向和协电力公司支付了170000000元，同时和协电力公司将上述土地和房屋办理了抵押登记手续；渝锦公司将其持有的和协电力公司100%股权办理了质押登记手续。合作期间，虽金色华府公司多次敦促，但和协电力公司、渝锦公司因自身原因既未设立项目公司，也未办理土地变性的任何工作，构成根本违约；金色华府公司于2018年7月3日发函解除协议后，和协电力公司、渝锦公司至今亦未向金色华府公司清偿约定款项，给金色华府公司造成重大损失。 和协电力公司辩称，一、金色华府公司与和协电力公司、渝锦公司双方的合同还在履行过程中，根据不中断交易的原则，双方的合同应当继续履行，同时和协电力公司也在积极努力履行合同，因此金色华府公司要求解除合同的诉求及退还本金的诉求不能成立。二、如果应当承担资金利息，根据双方合同的约定，鉴于履行案涉合同的迟缓并非和协电力公司本身的原因，而是基于政府，甚至基于金色华府公司等多方面原因造成的，应当选择双方合同约定的第五条第二项第三部分的相关规定计付利息。三、和协电力公司并不存在违约行为，因此金色华府公司的违约金诉求不能成立，即便认定和协电力公司违约，但因金色华府公司既主张利息，又主张违约金，严重高于国家的相关法律规定，应结合金色华府公司的损失状况，以及案涉各方的过错，综合予以调减。四、关于抵押权的问题，鉴于案涉的土地股权因为案外的因素还处于公安机关查封状态，抵押权的行使不能，需等待刑事案件的审理。五、和协电力公司与渝锦公司属于家族式的民营企业，和协电力公司系渝锦公司的全资子公司，两公司的实际控制人都是张辽原，张辽原正是基于本案的交易，涉嫌犯罪并羁押，但是由于双方的合同约定，张辽原是案涉债务的保证人，因此本案的诉讼结果与其有利害关系，如果张国强、张辽原参与本案诉讼，更有利于本案事实的查明。 渝锦公司辩称，一、由于和协电力公司与渝锦公司系关联关系，实际控制人均为张辽原，关于是否解除合同的问题，同意和协电力公司代理人的意见，渝锦公司愿意继续协助和协电力公司。二、如果法院认为应当解除项目合作协议，则金色华府公司不能既要求赔偿损失，同时又支付违约金，损失赔偿和违约金只能二选一。三、关于金色华府公司主张请求行使抵押权的意见与和协电力公司代理人意见一致，以及和协电力公司和渝锦公司实际控制人张辽原所涉的案件，本案争议的股权以及土地的抵押权均属于查封的状态，客观上不能行使抵押权。 万科成华公司陈述，一、对金色华府公司起诉的诉讼请求、事实和理由无异议，万科成华公司实际上系接受金色华府公司的委托，以万科成华公司的名义来替金色华府公司向本案的和协电力公司、渝锦公司支付170000000元款项，相关的抵押权人应该是金色华府公司。二、关于和协电力公司、渝锦公司方所提出的本案因为涉及到刑事案件导致抵押权不能实现的问题，本案与和协电力公司、渝锦公司方提出的刑事案件是两个不同的法律事实和法律关系，不是最高人民法院规定的应当中止或者停止，延期审理的法庭情形。抵押权属于物权，即便张辽原因个人原因造成犯罪，根据最高人民法院的司法解释，金色华府公司就案涉土地及地上房屋的抵押权并不受其个人的影响。 招商银行陈述，同意金色华府公司的诉讼请求，也同意第三人万科成华公司的答辩意见。招商银行实际上受委托人万科成华公司的委托，把委托贷款实际发到借款人的账户上，并且办理了相关的抵押手续。虽然案涉土地及地上房屋的抵押权登记在招商银行，但是本案是委托贷款关系，根据最高人民法院的相关批复，金色华府公司可以向和协电力公司、渝锦公司主张抵押权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据及事实，本院确认如下： 2017年1月21日，和协电力公司（甲方）与金色华府公司（乙方）、渝锦公司（丙方）三方为合资、合作开发房地产而签订《项目合作协议书》，约定有关内容如下：第一条第（一）款：甲方以项目用地及地上房屋作价认缴出资，乙方以现金认缴出资，由甲方负责设立房地产开发公司（以下简称项目公司），其中甲方持股90%，乙方持股10%。第一条第（二）款：甲方负责以项目公司名义将项目用地由工业用地变更为二类住宅用地（以下简称土地变性）。第一条第（三）款：在项目用地的土地性质变更得到政府主管机关确认后，乙方受让甲方持有项目公司90%股权（甲方在约定期限内亦可选择向乙方转让项目公司的60%股权）。第一条第（四）款：如因法律规定或合同约定原因导致和协电力公司、金色华府公司、渝锦公司解除协议的，则和协电力公司、渝锦公司应退还金色华府公司已投入款项（包括前期合作价款、金色华府公司向和协电力公司、渝锦公司与项目公司提供的其他费用）以及资金利息、违约金等。第三条第（一）款第1项：乙方应向甲方支付前期合作价款，即股权转让价款的预付款170000000元，丙方为甲方前期合作价款本息及可能产生的违约金等向乙方承担连带保证担保责任．．．．．．。第三条第（一）款第2项：乙方有权自行委托其他第三方或选择银行委托贷款的方式向甲方提供合作价款，乙方选择银行委托贷款方式的，则甲、丙方及丙方股东均应配合向委托银行提供相应的抵押、质押、保证，甲、丙方及丙方股东均认可乙方和委托银行均有权向其主张前期合作价款的本息及可能产生的违约金，抵押、质押和保证的担保权利人同时包含乙方和委托贷款银行。第三条第（二）款：甲方使用前期合作价款期间按照如下约定向乙方计付利息：1、协议签署之日起12个月内依约完成土地变性且完成项目公司股权转让的，则前期合作价款不计息。2、协议签署之日起12个月接满之日起至18个月届满期间依约完成土地变性及项目公司股权转让的，则从乙方支付的前期合作价款到达甲方指定账户之日起计付利息，1年内期间按照年利率6.5%计息，1年届满次日起按照年利率12%计息直至前期合作价款转为第一笔股权交易价款。3、协议签署之日起18个月届满后非因甲方原因导致未完成土地变性和股权转让的，则利息按照第五条第（二）款相关约定执行。4、协议签署之日后除因本款前三项对利息计付约定外，因甲方或丙方违约，乙方依照协议约定或法律规定的解除权解除本协议的，则前期合作价款自乙方实际支付至甲方指定账号之日起至甲方归还全部前期合作价款本息及违约金之日止均按照年利率20%计息。第四条第（一）款第1项：在收到前期合作价款后30个工作日内，甲方以项目土地及地上房屋实物出资（以下简称作价入股），负责完成项目公司全部设立工作．．．．．．需要金色华府公司配合的，和协电力公司应书面通知金色华府公司，金色华府公司在接到和协电力公司书面通知3日内配合提供应由金色华府公司提供的相关资料。第五条第（一）款：1、甲丙方应当负责在项目用地及地上房屋转移登记至项目公司后10个工作日内启动以项目公司名义向政府部门申请变更项目用地性质的工作。第五条第（二）款：1、从乙方支付完毕前期合作价款之日起计18个月内，甲方应当负责按照约定条件完成土地变性工作；非因甲方原因，18个月届满之日若未完成土地变性工作的，协议各方按照如下约定执行：．．．．．．（3）18个月届满，在协议各方均未依照约定解除条件解除本合同的前提下，双方继续等待土地和规划等影响土地变性因素的变化，在本协议未解除且最终完成土地变性、股权如约转让的前提下，乙方已支付款项从乙方实际完成支付之日起计付利息，1年内期间按照年利率6.5%计息；1年届满次日起按照年利率12%计息直至前期合作价款转为第一笔股权交易价款。第六条第（二）款第1条：甲方持有项目公司90%股权对应转让价款为330620000元。第十一条第（二）款：．．．．．．2、如甲方未按本协议之约定完成项目宗地拆迁工作、土地变性的，则甲方构成违约；逾期超过10日的，视为根本违约，乙方有权单方解除本协议，甲方应于合同解除之日起7个工作日内清偿乙方已支付款项以及利息、违约金，甲方应承担股权转让价款（330620000元）20%的违约金。3、如甲方未按本协议之约定设立项目公司并按照约定完成作价入股的，则甲方构成违约，甲方应自办理期限届满次日起按乙方已支付款项每日万分之三的比例向乙方支付违约金；逾期超过10日的，视为根本违约，乙方有权单方解除本协议，甲方应于合同解除之日起7个工作日内清偿乙方已支付款项以及利息、违约金，甲方并应承担股权转让价款（330620000元）20%的违约金。．．．．．．6、若甲、丙方一方违约，则另一方应对其违约责任承担连带责任。第十一条第（三）款：．．．．．．3、任一方发生违约情形的，违约方应承担守约方因主张权利所发生的实现债权的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、公证费及其他费用。第十四条：．．．．．．2、送达地址为各自在本协议所载明的联系地址，收件人为法定代表人。如通知或函件是以专递信函方式送达，则在其发出后三天视为到达。如任何一方的送达地址及收件人发生变更，变更方均应在变更之日起五个工作日内将变更内容通知对方。如未作通知的按照下述约定地址送达的通知或其他有关文件均视为有效送达。3、乙方向甲方或丙方发出通知的，发送给甲方或丙方任一方均视为已向双方送达。 2017年1月22日，渝锦公司与金色华府公司签订《股权质押合同》，约定渝锦公司以其持有的和协电力公司100%股权担保《项目合作协议书》的履行，并约定担保范围：担保包括主协议下金色华府公司向和协电力公司和渝锦公司支付的前期合作价款本息、其他款项本息以及和协电力公司或渝锦公司未履行主协议约定可能产生的违约金，包括但不限于前期合作价款本金170000000元及其他款项（包括土地变性费用、交易价款、股权转让款）本金、资金占用利息，主协议项下渝锦公司需支付的违约金、金色华府公司实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）、因和协电力公司或渝锦公司违约而给金色华府公司造成的损失等其他应付费用。2017年1月23日，成都市工商行政管理局作出《股权出质设立登记通知书》【（天府新区）股质登记设字［2017］第000011号】，登记质权于2017年1月23日设立，出质人为渝锦公司，质权人为金色华府公司，质权登记编号为5××2。 2017年1月24日，和协电力公司与金色华府公司签订《借款协议》，约定：根据《项目合作协议书》约定，金色华府公司应以借款的形式向和协电力公司提供股权转让价款预付款，由和协电力公司用于生产经营活动，借款金额170000000元，并约定利息、借款期限、违约责任等事项。 2017年2月16日，和协电力向招商银行成都红照壁支行发出《融资申请》，由和协电力公司作为借款人，万科成华公司作为委托人，申请170000000元的委托贷款。 2017年3月3日，万科成华公司向招商银行成都红照壁支行发出《委贷申请书》，由万科成华公司作为委托人，银行作为受托人，向和协电力公司发放170000000元的委托贷款。同日，万科成华公司向招商银行成都红照壁支行发出《委托贷款通知书》，通知银行对和协电力公司发放委托贷款170000000元等事宜。事后，招商银行成都分行与和协电力公司签订《委托贷款借款合同》，约定招商银行接受万科成华公司的委托，向和协电力公司发放170000000元、期限60个月（万科成华公司与和协电力公司对还款期限、还款时间另有约定的，招商银行仅根据万科成华公司的书面通知进行相应的调整，和协电力公司承诺无条件按照万科成华公司书面通知及招商银行据此出具的贷款催收通知书归还委托贷款项下本金）等事宜。同时，和协电力公司与招商银行签订《委托贷款抵押合同》，约定为担保《委托贷款借款合同》项下170000000元本息及其他一切相关费用能得到按时足额偿还，和协电力自愿以其所有的案涉土地使用权和房屋所有权提供抵押等事项，担保范围为：包括但不限于《委托贷款借款合同》及万科成华公司与和协电力公司另行约定（以万科成华公司书面通知为准，和协电力公司无异议）的债务本金及相应利息、罚息、复息，违约金和实现抵押权的费用，具体包括：1、招商银行根据《委托贷款借款合同》向和协电力公司发放的贷款本金及相应利息罚息、复息、违约金和有关费用；2、招商银行行使抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费等）。 2017年3月15日，成都市国土资源局颁发《不动产登记证明》【川（2017）成天不动产证明第0012272号】登记设立抵押权，权利人为招商银行，义务人为和协电力公司，抵押物包括案涉土地使用权及房屋所有权。同日，和协电力公司《国有土地使用证》【双国用（2001）字第××号】登记设立抵押权。 2017年3月16日，和协电力公司收到招商银行成都分行发放的170000000元。 2018年1月26日，金色华府公司向和协电力公司、渝锦公司发出《催告函》，催告截止发函日，两家公司未启动项目公司设立、土地变性。2018年4月11日，金色华府再发《催告函》，催告截止发函日，两家公司仍未启动项目公司设立、土地变性。 2018年5月23日，和协电力公司、渝锦公司向金色华府公司递交《申请书》，说明：金色华府公司已按照约定通过万科成华公司提供了前期合作价款。．．．．．．截至目前，基于和协电力公司、渝锦公司内部管理原因，尚未启动设立项目公司及启动土地变性的工作。 2018年6月3日，和协电力公司、渝锦公司向金色华府公司递交《情况说明》，说明：金色华府公司已按照约定提供了170000000元的借款．．．．．．基于和协电力公司、渝锦公司内部管理原因，尚未启动设立项目公司及启动土地变性的工作。 2018年7月3日，金色华府公司分别向和协电力公司、渝锦公司、张国强公证发出《解除通知书》，告知解除《项目合作协议书》、限期支付170000000元及利息、违约金等事项。和协电力公司于当月5日签收，庭审中认可已收到解除通知；渝锦公司于当月4日签收，庭审中认可已收到解除通知；张国强于当月5日签收。 庭审中，万科成华公司确认其委托招商银行贷款的行为，系接受金色华府公司委托所作出的，金色华府公司应为委托贷款关系中的实际委托人。招商银行认可万科成华公司有关金色华府公司为实际委托发放贷款人的陈述。和协电力公司确认其于2017年3月16日收到金色华府公司支付的170000000元。 本院另查明，一、和协电力公司存在过两枚公章，法定代表人张国强于2018年11月16日到庭说明，原公章已经登报遗失。2016年12月12日取得印章准刻证，合法申请新印章。二、本案审理过程中，四川亚峰（自贡）律师事务所律师罗云宽持有和协电力公司加盖原公章的授权委托书来本院应诉、四川道合律师事务所律师吴明富持有和协电力公司法定代表人张国强的授权委托书来本院应诉。张国强当庭陈述：张国强作为法定代表人仅委托了吴明富作为和协电力公司的诉讼代理人，没有委托其他单位及个人作为诉讼代理人参与本案审理。对此本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款“法人由其法定代表人进行诉讼”的规定，张国强作为和协电力公司的法定代表人参加诉讼符合法律规定。罗云宽律师提交的授权委托书并据此参加诉讼缺乏法律依据，故其发表的意见不能视为和协电力公司意见，和协电力公司的答辩意见应以公司法定代表人张国强及委托诉讼代理人吴明富的陈述为准。 上述事实，有金色华府公司、和协电力公司、渝锦公司、万科成华公司、招商银行的营业执照与组织机构代码证复印件、《项目合作协议书》、《股权质押合同》、《股权出质设立登记通知书》、《委托贷款通知书》、《委托贷款借款合同》、《委托贷款抵押合同》、《抵押合同》、《融资申请》、《不动产登记证明》，2018年1月26日《催告函》，2018年4月11日《催告函》，《申请书》等文件以及当事人陈述在案予以佐证，因符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院认为，金色华府公司与和协电力公司、渝锦公司签订的《项目合作协议书》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应严格遵守履行相关的合同义务。根据当事人各方的陈述，本案争议的焦点为：一、和协电力公司、渝锦公司是否应退还170000000元。二、利息与违约金的起算时间以及计算标准。三、金色华府公司就案涉土地使用权及地上房屋所有权是否享有抵押权。四、金色华府公司对渝锦公司持有的和协电力公司100%股权是否享有质权。现对以上问题分述如下： 一、和协电力公司、渝锦公司是否应退还170000000元。 该问题项下，需先讨论《项目合作协议书》的解除问题。首先，设立项目公司后以项目公司名义完成土地变性，是《项目合作协议书》明确约定的合作模式，从各方对项目公司的股权构架以及内部制度、对和协电力公司未按约定设立项目公司承担相应的责任有具体的约定可以看出，设立项目公司系合同的重要组成部分，并非仅为土地变性的附随义务，因此和协电力公司与渝锦公司以案涉土地近几年无法变性、为节省成本为由，认为无需设立项目公司的主张不能得到支持。其次，根据《项目合作协议书》第四条第（一）款之约定，金色华府公司仅有提供相应资料之协助义务，在和协电力公司未提供证据证明非和协电力公司原因导致项目公司未能设立的情况下，其以非自身原因导致项目公司未能设立的抗辩不能成立。再次，根据《项目合作协议书》第四条第（一）款与第十一条第（二）款第3项的约定，金色华府公司在约定条件成就的情况下，有权解除合同。该项约定系金色华府公司的权利而非义务，《项目合作协议书》亦未对金色华府公司应如何行使解除权进行约定，因此和协电力公司以金色华府公司未及时行使解除权而主张权利消灭的理由不能成立。最后，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十六条第一款：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”之规定，和协电力公司与渝锦公司于2018年7月4、5日收到解除通知后的三个月内，未向人民法院或者仲裁机构就解除通知的效力提出异议，因此《项目合作协议书》于2018年7月5日解除。 根据《项目合作协议书》第三条第（一）款第二项之约定、和协电力公司、万科成华公司与招商银行的一致陈述，可以认定和协电力公司凭《委托贷款借款合同》借贷的170000000元，系金色华府公司为履行《项目合作协议书》，委托万科成华公司向招商银行委托出借的，因此和协电力公司实际是因《项目合作协议书》获得了170000000元。根据《委托贷款借款合同》对借款期限之约定，现《项目合作协议书》已于2018年7月5日解除，且万科成华公司认可金色华府公司要求和协电力公司归还170000000元贷款的诉求，可以认定《委托贷款借款合同》约定的贷款期限已经届满，故不论是基于《委托贷款借款合同》贷款期限届满之事实，抑或基于《项目合作协议书》已经解除，和协电力公司均应返还170000000元。因万科成华公司、招商银行均认可和协电力公司应将该款项返还给金色华府公司，故对金色华府公司要求和协电力公司返还170000000元的诉求，本院予以支持。根据《项目合作协议书》第三条第（一）款第1项，渝锦公司应对该返还义务承担连带担保责任。 二、利息与违约金的起算时间以及计算标准。 金色华府公司主张，根据《项目合作协议书》第三条（二）款第４项之约定，因和协电力公司违约导致合同解除，和协电力公司应以170000000元为基数，自2017年3月16日起至实际清偿之日止，以年利率20%支付利息；而根据《项目合作协议书》第十一条第（一）款第2项、第（二）款第3项之约定，和协电力公司因其违约行为导致合同解除，还应承担约定设立项目公司股价20%的违约金66124000元。对此，本院认为，虽然前述条款约定了利息与违约金，但前述条款成就的条件均系和协电力公司存在违约行为且金色华府公司以此行使了约定解除权，因此两笔款项应同属于双方约定的和协电力公司承担违约责任之范围，应将约定的利息和违约金一并作为和协电力公司承担违约责任之范围加以考量。 根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”、第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，金色华府公司作为守约方要求和协电力公司与渝锦公司承担违约责任，应当承担证明其因违约方的违约行为所造成的损失构成，但金色华府公司未能提供证据证明其具体损失的数额，因此金色华府公司主张的赔偿金额不能完全支持。为补偿守约方的实际损失，促使民事主体以善意方式履行其民事义务，维护交易的安全和秩序，充分保护守约方的民事权益，在综合考虑各方约定的项目公司股权最低价为330620000元、金色华府已支付前期合作价款170000000元以及各方当事人实际履约情况的基础上，酌定将和协电力公司应支付的违约金调整为：以170000000元为基数，自2017年3月16日起至实际清偿之日止，以年利率20%支付违约金。根据《项目合作协议》第十一条第（二）款第6项的约定，渝锦公司对和协电力公司的违约责任承担连带责任。 三、金色华府公司就案涉土地使用权及地上房屋所有权是否享有抵押权。 根据《中华人民共和国担保法》第三十四条“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋．．．．．．（三）抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）．．．．．．”、第三十九条“抵押合同应当包括以下内容：（一）被担保的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；（四）抵押担保的范围；（五）．．．．．．”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为合法土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）．．．．．．”之规定，招商银行为保证和协电力公司如期还款，与和协电力公司签订了《委托贷款抵押合同》并据此办理了抵押登记，因此招商银行对案涉土地享有抵押权。 虽然招商银行为登记的抵押权人，但该抵押法律关系是为170000000元如期归还所设定的，而该款项又系万科成华公司委托招商银行发放，在该委托贷款法律关系中，受托人招商银行仅为居间代理，其代理行为产生的后果应当归属委托人万科成华公司。如前所述，万科成华公司的委托贷款行为又系接受金色华府公司的委托所作出，万科成华公司委托贷款行为所产生的后果应归属金色华府公司，因此招商银行代理行为产生的后果实际应当归属于金色华府公司。因本案诉讼过程中，招商银行亦明确表示金色华府公司享有案涉土地的抵押权，且和协电力公司知晓170000000元系金色华府公司提供，所以金色华府公司依法可以自己的名义直接向和协电力公司主张权利，该权利包括以招商银行名义设立的担保物权。故对金色华府公司请求享有招商银行对案涉土地使用权及地上定着物所有权的抵押权之诉求，本院予以支持。 招商银行与和协电力公司签订的《委托贷款抵押合同》中约定和协电力公司以其所有的案涉土地及地上房屋作为借款的抵押担保，合同签订后，双方办理了抵押物他项权登记，招商银行作为抵押权人，在170000000元本金及违约金的范围内，对和协电力公司名下双流县52483.71平方米土地的国有土地使用权【国有土地使用证编号：双国用（2001）字第××号】及其地上6172平方米房屋的房屋所有权【房屋所有权证编号：双权字第0××5号】的折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。如前所述，金色华府公司在170000000元本金及违约金的范围内，对前述抵押物的折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。 至于案涉土地已被查封之事实，并不妨碍金色华府公司抵押权的行使。 四、金色华府公司对渝锦公司持有的和协电力公司100%股权是否享有质权。 根据《中华人民共和国担保法》第七十八条“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效．．．．．．”之规定，因金色华府公司已支付170000000元，渝锦公司为担保《项目合作协议书》依约履行，与金色华府公司签订《股权质押合同》并据此办理了质押登记，因此金色华府公司对渝锦公司持有的和协电力公司100%股权享有质权。 金色华府公司与渝锦公司签订的《股权质押合同》中约定渝锦公司以其持有的和协电力公司100%股权作为《项目合作协议书》中约定的前期价款170000000元及其他款项提供质押担保，合同签订后，双方办理了股权质押登记，金色华府公司作为质押权人，在前期合作价款本金170000000元及违约金的范围内，对渝锦公司以其持有的和协电力公司100%股权的折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。 综上，金色华府公司的起诉请求部分成立，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国担保法》第三十四条、第四十二条、第七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款、第一百五十二条，判决如下： 一、四川和协电力有限公司于本判决生效之日起十日内向成都金色华府置业有限公司退还前期合作价款170000000元。 二、四川和协电力有限公司于本判决生效之日起十日内向成都金色华府置业有限公司支付违约金。（计算方式：以170000000元为基数，自2017年3月16日起至实际清偿之日止，按年利率20%支付计算。） 三、成都金色华府置业有限公司对登记在四川和协电力有限公司名下的位于双流县的国有土地使用权（国有土地使用证号：双国用（2001）字第××号）及地上房屋的房屋所有权（房屋所有权证编号：双权字第0××5号）享有抵押权，即在第一项、第二项支付义务的范围内，有权对上述抵押物的折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。 四、成都渝锦股权投资基金管理有限公司对四川和协电力有限公司的上述第一、二项支付义务承担连带责任。 五、成都金色华府置业有限公司对成都渝锦股权投资基金管理有限公司所持有的四川和协电力有限公司100%股权享有质权，即在第一项、第二项支付义务的范围内，有权对上述质押物的折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。 六、驳回成都金色华府置业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1451450元（已由成都金色华府置业有限公司预交），由成都金色华府置业有限公司负担333834元，由四川和协电力有限公司和成都渝锦股权投资基金管理有限公司负担1117616元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  廖 方 审 判 员  袁晟翔 人民陪审员  张安华 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  唐语桐