江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0104民初8460号原告：王烈虎，男，1963年1月14日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：宁鲜鲜，江苏天哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪凝，江苏天哲律师事务所实习律师。被告：吴志俊，男，1966年12月6日生，汉族，住江西省上饶市弋阳县。被告：林桂明，女，1971年9月23日生，汉族，住福建省闽侯县。第三人：江苏畅游体育产业发展有限公司，住所地南京市秦淮区光华东街6号世界之窗创意产业园18栋2楼。法定代表人：吴志俊。委托诉讼代理人周卫忠，北京大成（南京）律师事务所律师。原告王烈虎与被告吴志俊、林桂明，第三人江苏畅游体育产业发展有限公司（以下简称畅游公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，适用简易程序于2019年9月10日公开开庭进行了审理。后本案因案情复杂，依法转为普通程序，组成合议庭，于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告王烈虎及其委托诉讼代理人宁鲜鲜、洪凝，被告吴志俊、被告林桂明、第三人畅游公司的委托诉讼代理人周卫忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王烈虎向本院提出诉讼请求：一、判令吴志俊、林桂明立即向原告支付补偿金371190.48元及利息（以214665.57元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2016年4月1日起至实际给付之日止；以156524.91元为基数按照中国人民银行同期贷款利率自2017年4月1日起至实际给付之日止）；二、判令吴志俊、林桂明立即向原告支付股权回购款2174794.52元、违约金15000元及违约金（以2174794.52为基数，按照每日万分之五的标准自2019年5月8日起至实际给付之日止）；三、被告配合原告办理股权变更登记，第三人对股权变更登记予以协助；四、本案诉讼费用被告承担。事实和理由：2015年1月12日，原告作为甲方与第三人（乙方）、两被告、唐建业、吴青、江苏舜天盛泰工贸有限公司（丙方）签订《投资协议》，约定原告以第三人2015年税后合并净利润（经具有从业资格会计师事务所审计）1200万元，作为第三人估值的计算基础，以10倍溢价对乙方投资。原告以人民币现金出资总额150万元向乙方投资，获得相当于投资后公司1.25%股权，其中注册资本投资30万元，剩余120万元投资作为公司资本公积金。协议同时对各方的权利义务进行了约定。同日，上述各方又签订《投资协议补充协议》（以下简称《补充协议》），约定1、第三人控股股东及实际控制人即两被告承诺2015年、2016年、2017年实现公司净利润（经具有从业资格会计师事务所审计）分别不低于1200万元、2400万元、3600万元。如第三人2015年及2016年经营业绩没有达到上述目标，两被告应向原告支付经济补偿金。现金补偿的计算公式为C=(X-Y)*Z*相应年度估值倍数，其中C为现金补偿总额，X为上一年度保底净利润，Y为上一年度实际完成净利润，Z为截止现金补偿时原告的持股比例，2015年相对应的估值倍数为10倍，2016年相对应的估值倍数为5倍。根据公司年度审计报告和实际经营情况，2016年及2017年的第一个季度结束前分别完成现金补偿；2、如第三人未能于2018年12月31日前完成合格IPO，则原告有权向公司股东即丙方发出书面通知，要求其收购原告所持有的全部或部分股权，赎回价格按以下两者中价格较大者确定：（1）原告取得相关股权所支付的投资款*（1+10%*N）*拟赎回股权数量/原告持有全部股权数量，其中N=投资天数/365；（2）收购时，原告要求丙方收购的股权所对应的第三人的净资产（以具有证券期货从业资格的会计师事务所经审计数据为准）；3、原告发出赎回通知后，丙方应在30日内作出关于同意股权回购的股东会决议，并按其各自持股比例回购拟赎回股权。除两被告外的其他股东如拒绝回购或者自原告书面通知后30日内未按本协议约定赎回股权，两被告有义务在原告向丙方发出赎回通知后120天内无条件赎回全部拟赎回股权，并将赎回价款支付至投资方指定账户。丙方未能在预定或承诺的赎回价款支付时间足额支付应支付的赎回价款的，两被告除需要承担本协议约定的违约责任外，应另按日万分之五就赎回价款逾期部分向原告支付违约金。上述协议签订后，原告按约于2015年1月12日完成150万元出资，并办理了工商登记变更。2015年3月10日，丙方之一江苏舜天盛泰工贸有限公司与倪志明签订股权转让协议，将其持有的第三人6.25%（计150万出资额）股权及相对应的权利和义务转让给了倪志明并办理了工商变更登记。因第三人未能于2018年12月31日前完成合格IPO且2015年、2016年度净利润分别为1028.27万元、2149万元，未达到其承诺目标，故原告分别于2019年1月8日、2019年2月25日向两被告及其余丙方发出《关于提请回购江苏畅游体育产业发展有限公司股权的赎回通知》（以下简称《通知一》）及《关于提请回购江苏畅游体育产业发展有限公司控股股东及实际控制人履行王烈虎投资江苏畅游体育第四条（赎回安排）4.3款义务有通知》（以下简称《通知二》），要求两被告按约支付补偿金，要求两被告及其他股东按约定支付股权回购款。由于其他股东未在30天内按持股比例向原告回购股权，故原告有权要求两被告无条件赎回全部股份。原告为了维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告吴志俊辩称，原告主张有失公平，不同意原告的诉讼请求。被告林桂明辩称，对于原告计算的回购方式有异议，回购应当是原来所有股东同比例稀释。另被告认为“对赌协议”不公平，故不同意原告的相关诉请。第三人畅游公司述称，根据原、被告双方的意愿及股东的意思表示再确定是否办理股权变更登记手续。双方当事人围绕原告的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月12日，原告（甲方）与第三人畅游公司（乙方）及（丙方）被告吴志俊、林桂明，案外人唐建业、吴青、江苏舜天盛泰工贸有限公司签订《投资协议》，约定：甲方拟以乙方2015年税后合并净利润（经具有从业资格会计师事务所审计）人民币1200万元，作为公司估值的计算基础，以10倍溢价对乙方投资。甲方以人民币现金出1资50万元向乙方投资，获得相当于投资后公司1.25%的股权，其中注册资本投资30万元，剩余120万元投资作为公司资本公积金。《投资协议》明确控股股东及实际控制人系指本案被告吴志俊、林桂明。同日，上述甲、乙、丙方三方又另行签订《补充协议》，约定：1、第三人控股股东及实际控制人即两被告承诺2015年、2016年、2017年实现公司净利润（经具有从业资格会计师事务所审计）分别不低于1200万元、2400万元、3600万元。如第三人2015年及2016年经营业绩没有达到上述目标，控股股东及实际控制人应向原告支付经济补偿金。现金补偿的计算公式为C=(X-Y)*Z*相应年度估值倍数，其中C为现金补偿总额，X为上一年度保底净利润，Y为上一年度实际完成净利润，Z为截止现金补偿时原告的持股比例，2015年相对应的估值倍数为10倍，2016年相对应的估值倍数为5倍。根据公司年度审计报告和实际经营情况，2016年及2017年的第一个季度结束前分别完成现金补偿；2、如第三人未能于2018年12月31日前完成合格IPO，则原告有权向公司股东即丙方发出书面通知，要求其收购原告所持有的全部或部分股权，赎回价格按以下两者中价格较大者确定：（1）原告取得相关股权所支付的投资款*（1+10%*N）*拟赎回股权数量/原告持有全部股权数量，其中N=投资天数/365；（2）收购时，原告要求丙方收购的股权所对应的第三人的净资产（以具有证券期货从业资格的会计师事务所经审计数据为准）；3、原告发出赎回通知后，丙方应在30日内作出关于同意股权回购的股东会决议，并按其各自持股比例回购拟赎回股权。除两被告外的其他股东如拒绝回购或者自原告书面通知后30日内未按本协议约定赎回股权，两被告有义务在原告向丙方发出赎回通知后120天内无条件赎回全部拟赎回股权，并将赎回价款支付至投资方指定账户。丙方未能在预定或承诺的赎回价款支付时间足额支付应支付的赎回价款的，两被告除需要承担本协议约定的违约责任外，应另按日万分之五就赎回价款逾期部分向原告支付违约金。上述协议签订后，原告按约于2015年1月12日完成150万元出资，并办理了工商登记变更。2015年3月10日，丙方之一江苏舜天盛泰工贸有限公司与倪志明签订股权转让协议，将其持有的第三人6.25%（计150万出资额）股权及相对应的权利和义务转让给了倪志明并办理了工商变更登记。另查明，第三人未能于2018年12月31日前完成合格IPO。根据原告提供的《江苏畅游体育产业发展有限公司利润表》所记载，2015年、2016年度，第三人的净利润分别为1028.267541万元和2149.560137万元，均未能达到《补充协议》所约定的承诺目标。原告于2019年1月15日向被告林桂明送达《通知一》；于2019年2月26日、27日分别向两被告送达《通知二》。另根据原告提供的给其他第三人股东《赎回通知》的时间为2019年7月4日至7月16日之间。但截止本案诉讼中，包括本案两被告内的第三人的其他股东均未能在30天内按其持股比例向原告回购股权。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与第三人及两被告签订的《投资协议》和《补充协议》均系当事人的真实意思表示，不违反法律或者行政法规的规定，合法有效。关于原告诉讼请求第一项，补偿金的计算方式应为：2015年现金补偿金额为（1200万元-1028.27万元）×1.25%×10倍，计214662.5元；2016年现金补偿金额为（2400万元-2149.56万元）×1.25%×5倍，计156525万元。合计371187.5元。根据《补充协议》第三条的约定“根据公司年度审计报告和实际经营情况，2016年及2017年的第一个季度结束前分别完成现金补偿”，故相应逾期利息的起算时间分别为2016年4月1日和2017年4月1日。关于原告诉讼请求第二项，根据《补充协议》第四条的约定“原告取得相关股权所支付的投资款×（1+10%×N）×拟赎回股权数量/原告持有全部股权数量，其中N=投资天数/365”，故回购金额应为150万元×（1+10%×1596天/365天），计2174794.52元。因原告于2019年3月26日向丙方各股东发出《赎回通知》，故股权回购款的违约金的起算时间应为2019年7月26日。因被告吴志俊持有第三人股份比例为40.25%，被告林桂明持有第三人股份比例为13.125%。故被告吴志俊应回购的股权份额为40.25%/（40.25%+13.125%）×1.25%，计0.943%；应承担的股权回购款为0.943%/1.25%×2174794.52元，计1640664.99元。故被告林桂明应回购的股权份额为13.125%/（40.25%+13.125%）×1.25%，计0.307%；应承担的股权回购款为0.307%/1.25%×2174794.52元，计534129.53元。关于原告主张股权回购款违约金的请求，根据《补充协议》4.3条的约定：“投资方发出赎回通知后，丙方应在30日内作出关于同意股权回购的股东会决议，并按其各自持股比例回购拟赎回股权。除控股股东及实际控制人外的其他股东如拒绝回购或者自原告书面通知后30日内未按本协议约定赎回股权，控股股东及实际控制人有义务在原告向丙方发出赎回通知后120天内无条件赎回全部拟赎回股权，并将赎回价款支付至投资方指定账户。丙方未能在预定或承诺的赎回价款支付时间足额支付应支付的赎回价款的，控股股东及实际控制人除需要承担本协议约定的违约责任外，应另按日万分之五就赎回价款逾期部分向原告支付违约金。”因原告向第三人其他股东送达《赎回通知》的最后时间为2019年7月16日，故违约金的起算时间应为2019年11月16日。关于原告依据《补充协议》第10.2条即“协议其他各方如对投资方在根本性违约行为，在收到投资方通知的10个工作日内仍未消除的，则应按投资方实际投资额的1%承担违约责任”的约定，向被告主张违约金15000元的请求，符合双方约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告吴志俊、林桂明于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王烈虎现金补偿款371187.5元及利息（该利息分别以214662.5元为基数，自2016年4月1日起至2017年3月31日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算；以371187.5元为基数，自2017年4月1日起计算至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告吴志俊、林桂明于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王烈虎违约金15000元。三、被告吴志俊于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王烈虎股权回购款1640664.99元及违约金（该违约金以1640664.99元为基数，自2019年11月16日起至实际给付之日止，按照每日万分之五标准计算）。四、被告林桂明于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王烈虎股权回购款534129.53元及违约金（该违约金以534129.53元为基数，自2019年11月16日起至实际给付之日止，按照每日万分之五标准计算）。五、原告王烈虎于本判决发生法律效力之日起十日将在其名下持有的第三人江苏畅游体育产业发展有限公司1.25%股权中的0.943%转移登记至被告吴志俊名下；将在其名下持有的第三人江苏畅游体育产业发展有限公司1.25%股权中的0.307%转移登记至被告林桂明名下；第三人江苏畅游体育产业发展有限公司对此予以协助办理。六、驳回原告王烈虎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27571元，由被告吴志俊、林桂明负担（被告应负担的诉讼费用已由原告预交，被告应于本判决生效之日起十日内将此款直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  顾 竞人民陪审员  叶新江人民陪审员  周思华二〇一九年十二月十八日见习书记员  党万睿