河南省南阳市卧龙区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫1303行初56号原告周光善，男，1948年7月25日出生，汉族。被告南阳市房产管理中心。住所地：高新区张衡路796号。法定代表人马驰昭，任主任。委托诉讼代理人胡文超，该单位工作人员。委托诉讼代理人赵建，河南大为律师事务所律师。第三人南阳市气象局。住所地:南阳市北京北路209号。法定代表人刘杰，任局长。委托诉讼代理人赵荣晖，河南大为律师事务所律师。原告周光善与被告南阳市房产管理中心、第三人南阳市气象局不履行住房大修基金监管法定职责纠纷一案，原告周光善于2019年7月11日诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周光善、被告南阳市房产管理中心的委托诉讼代理人胡文超、赵建、第三人南阳市气象局的委托诉讼代理人赵荣晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周光善向被告南阳市房产管理中心邮寄送达履行法定职责申请书，认为被告不履行法定职责，提起诉讼。原告诉称，原告拥有产权的公有住宅，位于南阳市气象局（简称气象局）梅溪路家属院北楼顶层。1999年房改前，气象局拆除信号铁塔，因误操作铁塔砸在原告住房屋顶，造成屋顶损伤，严重漏雨，气象局多次维修效果不佳。1999年，气象局公有住房改革后，提取的专项维修资金一直由气象局违法、违规管理、使用、保管账目，而拒不依法交存南阳市住房维修基金管理中心（简称维修资金管理中心），也未依法审计、公布。2008年至2014年期间，原告屋顶又经气象局至少3次维修，效果极差。2015年漏雨愈加严重，必然腐蚀楼板钢筋危及房屋和人身安全，必须及时维修。气象局办公室称：你这房子没有一万多元修不下来，但现在维修资金已经用完，只能你自己先掏钱维修了。因所在家属院既没有业主委员会，也没有物业管理单位，原告只好直接向维修资金管理中心申请解决应急维修问题。而维修资金管理中心称：气象局不交存专项维修资金，我们也没有办法，你只能先垫支，费用列支问题以后再说吧。原告无奈只好于2016年5月自己垫资5800元维修。之后，费用列支问题，气象局与维修资金管理中心相互推诿，5800元维修费用至今不能从住宅专项维修资金中列支，合法权益被严重侵害。2019年3月22日，原告向被告局长信箱发送履行法定职责申请书要求其履行对住宅专项维修资金监督管理的法定职责。5月6日，房产管理中心对气象局下达了《关于要求南阳市气象局履行住宅专项维金相关规定的通知》，气象局仍未履行。鉴于上述情况，建议你到南阳市城市综合执法局反映相关情况或根据《河南省住宅专项维修資金实施细则》第三十七条规定依法申请仲裁或向人民法院起诉。二、被告负有法定管理住宅专项维修资金的主体职责，却不履行和拖延履行职责，是南阳市气象局鸠占鹊巢盗占用专项维修资金，侵害业主物业维修合法权益的主要原因。1、《住宅专项维修资金管理办法》(建设部令第165号)第十一条业主大会成立前，已售公有住房住宅专项维修资金，由物业所在地直辖市、市、县人民政府财政部门或者建设(房地产)主管部门负责管理。《河南省住宅专项维修资金管理实施细则》第十四条第四款规定:“已售公有住房提取的住宅专项维修资金由维修资金管理机构负责管理。”2、执法体制改革后，被告负有其主管领域内涉及城市管理专业技术强的违法违规行为认定和工作中发现违法事项移交给市、区两级城市管理综合执法部门行具体行政处罚权及相应行政强制权的法定职责，不可推脱。南阳市气象局不履行义务，被告就应该移交给南阳市综合执法局执行。综上，请求1、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，将其已经认定的南阳市气象局拒不履行住宅专项维修资金相关规定的违法行为移交至南阳市城市综合执法局；2、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，将南阳市气象局未经管理部门和业主同意挪用住宅专项维修资金的违法行为移交至南阳市综合执法局；3、判令被告履行住宅专项维修资金监管主体职责，提请审计机关，依照《住宅专项维修资金管理办法》(建设部令第165号)第三十二条规定，对南阳市气象局盗占盗用的梅溪路家属院专项维修资金审计。4、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布专项维修资金银行专户情况，以便业主要求复核、查询。5、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主无遗漏地公布专项维修资金发生列支的项目、费用情况，包括施工合同、施工时间、部位、材料、价格、数量、用工、验收。6、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，公布1999年房改前南阳市气象局拆除信号铁塔造成申请人住房楼顶损伤严重漏雨，气象局于2008年至2014年期间至少三次使用专项维修资金维修的合同、列支费用和用料用工清单。7、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局超范围挪用专项维修资金将已售公有住房上下水管道分支及水表全部更换的相关情况。8、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局列支专项维修资金项目所拆除的大量钢管水表等残值款项是否记入专项维修资金账目的情况。9、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金利息等增值收益情况。10、判令被告履行住宅专项维修资金监管的主体职责，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金自1999年起至2018年止历年的审计情况。原告提交如下证据：1、房屋产权证书两页；2、照片5张；3、履行法定职责申请书；4、南阳市房产管理中心网站局长信箱截图。以上证据证实原告系已售公房业主，房屋存在漏雨情况，南阳市房产管理中心应当及时核准及拨付专项维修资金，但因被告不履行法定职责，放纵南阳市气象局不予纠正。被告对上述证据质证意见如下:证据的证明方向有异议，1、根据《河南省住宅装修维修资金实施细则》第37条，有纠纷可选择民事纠纷的解决方式，不应该通过行政诉讼的方式来解决。2、证据不能证明南阳市房管中心具有限期改正的法定职责外的权限。第三人对原告提交证据质证意见：对第一组证据有异议，房屋产权证不能证明气象局梅溪路家属院的房改发生在2002年，该房改发生在98年左右。对第二组证据有异议，该证据与本案的诉讼请求无关。第三、四组证据都是部门规章等，相关文件不是证据，不具有证据效力，不能作为认定案件的依据。被告辩称，南阳市房产管理中心已履行《住宅专项维修资金管理办法》赋予的“责令限期改正”的法定职责。《住宅专项维修资金管理办法》第三十五条规定，公有住房售房单位未按规定缴存住宅专项维修资金的，由财政部门会同房地产主管部门责令限期改正。南阳市房产管理中心在接到原告的举报后，向南阳市气象局下发了《关于要求南阳市气象局履行住宅专项维修资金相关规定的通知》，责令南阳市气象局限期改正，已履行了法律法规赋予住宅专项维修资金代管部门的职责。二、南阳市房产管理中心无其他不履行法律法规规定的法定职责的情形。“法无授权不可为”，相关法律法规并未对“公有住房售房单位未按规定缴存住宅专项维修资金”的行为设立除“责令限期改正”外的其他权限，因此，南阳市房产管理中心无权行使法律法规授权外的职责，否则属于越权行政。三、南阳市气象局既未按规定缴存住宅专项维修资金，也未将住宅专项维修资金交我中心代管，我中心无法将南阳市气象局住宅维修资金的交存、使用、管理、利息增值等情况予以公示，因此，我中心无法履行《行政起诉状》列明的3-10项请求。被告提供如下证据：1、南阳市房管中心出具的通知一份。2、建设部、财政部《住宅装修维修资金管理办法》以及《河南省住宅专项装修维修基金管理办法实施细则》。原告对被告提交证据质证意见：南阳市机构改革委员会出具的2018第1号文件的三、四条有规定，被告具有职权。我举证的文件包含了被告提交的文件。第三人对被告提交证据质证意见：对证据真实性无异议。1、气象局梅溪路家属院所有业主均未按照房改的要求缴纳个人应承担的大修基金部分。2、气象局用于家属院房屋维修改造的支出远远大于房改时单位和个人应该缴纳的大修基金，气象局的支出已经超过大修基金。第三人南阳市气象局述称，1、本案原告不具有诉讼主体资格。本案是住宅大修基金纠纷案件，南阳市气象局梅溪路家属院在房改时作为本案原告的周光善和其他参加房改职工均未按照相关文件的要求缴纳个人应当承担的大修基金，造成第三人无法完成大修基金的征缴任务。2、根据相关规定，涉及大修基金案件应该是业主委员会作为原告，如果业委会不同意，应由超过三分之二的业主签名才能进行起诉。3、第三人认为原告的行政诉讼超过诉讼时效的规定，本案房改发生在九十年代，距今超过20年，原告起诉已超时效。4、原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据。经审理查明，原告人周光善住房位于南阳市气象局（简称气象局）家属院多层公有住宅楼顶层。1999年，气象局公有住房改革，该房出售给原告周光善，2003年5月20日办理房屋所有权证。因房顶漏雨修复的资金未解决，原告周光善于2019年3月22日向南阳市房产管理中心网站局长信箱发送《履行法定职责申请书》，类别为投诉，内容为：1、行使南阳市住宅专项维修资金主管部门的监管职责，提请审计机关进行南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金审计。2、行使南阳市住宅专项维修资金主管部门的监管职责，确认南阳市气象局不具有法定管理、使用专项维修资金的主体资格，其管理、使用梅溪路家属院专项维修资金，违反了《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《建设部住宅共用部位共用设施设备维修基金管理办法》（建住房［1998］213号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》（宛政[2005]78号）、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》的相关规定，属物业侵权违法行为。3、依照《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》（宛政[2005]78号）、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》的相关规定，履行代管南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金的法定职责。4、依照《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》（宛政[2005]78号）、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》相关规定，会同南阳市财政局，对南阳市气象局所称的气象局梅溪路家属院“业主不交存专项维修资金”的违规行为，履行责令限期改正的法定职责。5、依照《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》的相关规定，会同南阳市财政局，对南阳市气象局明知气象局梅溪路家属院“业主不交存专项维修资金”却将房屋交付买受人的行为，履行责令限期改正的法定职责。6、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金银行专户情况。7、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主无遗漏地公布南阳市气象局梅溪路家属院已售公有住宅专项维修资金所有列支维修项目的施工时间、地点、部位、内容，包括材料名称、价格、数量、用工、费用。8、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，公布1999年房改前，南阳市气象局拆除信号铁塔造成申请人住房楼顶损伤，严重漏雨，南阳市气象局于2008年至2014年期间至少三次使用专项维修资金维修的列支费用和用料用工清单。9、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金列支项目使用专用发票情况。10、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局将已售公有住房上下水管道分支及水表全部更换，并从专项维修资金中列支的违规情况。11、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局列支专项维修资金项目所拆除的大量钢管、水表等回收款项记入专项维修资金账目的情况。12、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金增值收益情况账单。13、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金自1999年起至2018年止历年的审计情况。14、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，同意业主周光善就南阳市气象局、南阳市房管局公布的南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金使用情况进行复核。15、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条、第三十一条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主无遗漏地公布公有住房住宅专项维修资金专户管理银行每年至少一次向负责管理公有住房住宅专项维修资金部门发送的住宅专项维修资金对账单。2019年5月24日，南阳市房产管理中心回复称：根据你反映的情况，按照维修资金中心的职责要求，我单位派人到南阳市气象局对该局梅溪路家属院住宅专项维修资金建立情况进行了了解，并告知南阳市气象局要求其按照《住宅专项维修资金实施细则》和《河南省住宅专项维修资金实施细则》规定维修资金应统一归集到我市维修资金专户，但气象局未予落实。5月6日，中心对气象局下达了《关于要求南阳市气象局履行住宅专项资金相关规定的通知》，嫌弃到我中心补建维修资金专户并按规定将维修资金交存至专户，但截至5月15日，气象局仍未履行。建议你到南阳市城市综合执法局反映相关情况或根据《河南省住宅专项维修资金实施细则》第三十七条规定依法申请仲裁或向人民法院起诉。”《关于要求南阳市气象局履行住宅专项资金相关规定的通知》内容如下：根据投诉人周光善的投诉要求，我单位对南阳市气象局梅溪路家属院住宅专项维修资金建立情况进行了解。经了解，你单位于上世纪九十年代末公房出售的南阳市气象局梅溪路家属院未按规定建立住宅专项维修资金。按照河南省住建厅、财政厅下发的《河南省住宅专项维修资金实施细则》第二十八条第一款“凡在各市、县行政区域内，已建成且未交纳维修资金的小区(公有住房、单位集资房及个人已购商品房、经济适用房)均应统一交存住宅专项维修资金。单位代收的维修资金都应统一归集到各市、县住宅专项维修资金管理部门在专业银行设立的专用账户该单位在5月15日前建立住宅专项维修资金，并按照规定将该小区的住宅装修维修资金缴存到南阳市住宅专项维修资金专户。本院认为，原告的房产属于房改时由公有住房变为个人住房，房改时间1999年。参照当时生效的《住宅共用部位共用设施设备维修基金管理办法》的通知（建住房[1998]213号）第六条“公有住房售后的维修基金来源于两部分：1、售房单位按照一定比例从售房款中提取，原则上多层住宅不低于售房款的20％，高层住宅不低于售房款的30％。该部分基金属售房单位所有。2、购房者按购房款2％的比例向售房单位缴交维修基金。售房单位代为收取的维修基金属全体业主共同所有，不计入住宅销售收入。”《住宅专项维修资金管理办法》系2008年2月1日施行，第五条规定“县级以上地方人民政府建设(房地产)主管部门会同同级财政部门负责本行政区域内住宅专项维修资金的指导和监督工作。”第四十二条规定“本办法实施前，商品住宅、公有住房已经出售但未建立住宅专项维修资金的，应当补建。”依据上述规定，被告负有监督和指导本行政区域内住宅专项维修资金的职责。原告所在家属院在公有住房售出时售房单位和购房者均需要按比例缴纳维修资金。原告向被告发送的邮件标题为履行职责申请书，实则是履行职责与信息公开内容混同的申请书。原告的诉讼请求1、2，认为第三人存在不履行住宅专项维修资金缴纳及挪用住宅专项维修资金违法行为，请求判决被告履行住宅专项维修资金监管职责移交相关部门作出行政处罚。原告该两项请求超出其向被告递交的履行职责申请书，《住宅专项维修资金管理办法》系部门规章，未对“公有住房售房单位未按规定缴存住宅专项维修资金”的行为设立除“责令限期改正”外的其他权利，故不予支持。原告诉讼请求3，依据《住宅专项维修资金管理办法》第三十二条规定“住宅专项维修资金的管理和使用，应当依法接受审计部门的审计监督。”被告具有住宅专项资金的监管职责，接受审计监督的是其掌握的住宅专项维修资金，原告该请求，缺乏法定的权利依据，不予支持。原告诉讼请求4-10，与其向被告递交的履行职责申请书中第8-15项内容一致，为请求公开南阳市气象局梅溪路家属院维修资金使用情况。本案原告已知晓南阳市气象局并未缴纳住宅专项维修资金，被告无住宅专项维修资金情况的信息，无法向其公开，上述诉请亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。诉讼费50元，由原告承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  刘小宁代理审判员  吴张红代理审判员  王 静二〇一九年十二月十七日书 记 员  刘 欢