四川省万源市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1781民初2274号 原告：桂成明，男，1976年2月3日出生，汉族，小学文化，住四川省万源市。 委托诉讼代理人：董子界，四川天维律师事务所律师。 被告：万源市同兴煤矿，住所地：万源市。 法定代表人：付伯坤，系万源市同兴煤矿负责人。 委托诉讼代理人：赵志强，四川法鑫律师事务所律师。 原告桂成明与被告万源市同兴煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告桂成明的委托诉讼代理人董子界到庭参加诉讼，被告万源市同兴煤矿的委托诉讼代理人赵志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂成明向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿从桂成明2017年2月12日起至2019年11月24日止与原告存在劳动关系应当承担的养老保险费18000元。2、请求裁决被告支付未给原告签订书面劳动合同应承担的双倍工资差额77000元。3、请求裁决被告所欠原告的工资49000元（7个月）。4、请求裁决被告赔偿原告工伤待遇款278897.59元（包括一次性伤残补助金77000元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金144040元、停工六薪期6.6个月工资46200元、护理48天费用28880元、住院48天伙食补助费960元、住院48天期间营养费960元、医疗费5857.9元、鉴定费300元、交通费500元、住宿费和鉴定生活费200元。另在庭审中增加了两项诉讼请求，要求被告支付原告经济17500元，原告与被告解除劳动关系。事实及理由：2017年2月12日（农历正月十六日），原告开始在被告处从事井下掘进工作，每月工资最低7000元。原告上班至2017年9月11日10时左右，因煤渣掉落将正在工作的原告左脚砸伤至骨折。原告受伤后被被告立即送往万源市中心医院住院治疗，入院诊断手术内固定术。2017年10月20日原告出院。实际住院天数39天，建议出院休息3个月。原告受伤后分八次通过带班人员桂逢勇在被告处借支住院受伤生活费共计4500元，被告再未向原告支付过任何费用。原告工作7个月应得工资49000元，被告至今未支付。被告也未在建立劳动关系一年内向原告签订书面劳动合同。原告2018年5月15日对2017年9月11日因工受伤申请工伤认定，然而被告昧着良知居然否认原告与被告存在特定如山的事实劳动关系。从而导致工伤认定被迫中止，2018年6月21日，原告通过达州市委书记信箱和微博等方式实名投诉举报被告的违法行为，被告在万源市应急管理局的调查下，不得不承认原告因公受伤的特定事实，达州市人力资源和社会保障局立即恢复工伤认定，同时原告2018年8月10日达州市人力资源和社会保障局对原告2017年9月11日在被告处劳动受伤的情况认定为工伤（详见达州市人社工决[2018]72号）工伤认定决定书生效后，原告2019年3月申请伤残劳动能力鉴定，2019年7月4日，达州市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为8级，2019年9月16日，原告入院万源仁和医院对因工受伤行内固定手术，2019年9月25日出院，实际住院天数9天，建议出院休息2个月，原告自行支付医疗费累计5857.59元。2019年10月24日，原告申请仲裁，2019年10月31日，万源市劳动人事争议仲裁委员会对原告仲裁申请不予受理。依照相关法律规定以及司法解释，原告收到不予受理案件通知书后十五日内起诉法院，敬请依法判决。 被告万源市同兴煤矿答辩如下： 1、本案原告应先申请仲裁，而不是提起诉讼，理由是：根据规定，劳动争议纠纷首先应进行劳动仲裁，劳动仲裁是前置程序，本案仲裁不予受理是错误的，原告应当向劳动仲裁委申请仲裁，而不是直接向法院起诉。2、原告要求购买社会保险费用不成立，理由是：因原告在被告处上班，工作不固定，企业无法为原告办理社会养老保险，同时，原告在劳动合同中已经自愿明确要求，企业应承担的社会保险费用，直接支付在乙方每月的工资当中，乙方自主向社会保障部门办理社会保险费用，事实上，该部分费用企业已经按月支付给了原告，原告应当按照约定自行向社会保障部门交纳，原告不向社保局交纳该费用，应当由原告自行承担后果，如果现在要求企业又承担该费用，实际承担了两次，这样对企业明显不公平，同时，原告也违背了诚实守信原则；3、原告主张要求支付未支付签订劳动合同双倍工资于法无据。事实上，原告已经签订了书面的劳动合同，该合同明确约定，期限为一年，每月工资3800元，社会保险费用，由企业每月支付在原告的工作当中，此后，由原告向社会保险部门自行交纳；4、原告要求支付工资不存在，事实上，原告受伤前，所有工资已经由原告班组付清，受伤后的停工留薪工资，已经由桂逢勇代领支付给了原告，原告要求再支付下欠工资明显有违法敲诈之嫌；5、原告要求支付一次性伤残补助金按照7000元错误，一次性伤残补助金是按照职工的本人工资计算，原告工资按照劳动合同的约定每月为3800元，事实上，原告的工资没有达到3800元，因为原告每月没有足额上班到约定的时间；6、原告依法不应该享受一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，理由是：根据《工伤保险条例》第三十七条职工因公受伤致残定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：一、从工伤保险基金按照伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；二、劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出结束劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据该条规定的第2项规定。伤残赔偿金因已经申请了重新鉴定，在鉴定结果下来后再进行认定。 原告桂成明为支持其诉讼请求，提交了如下证据： 1、原告的身份证复印件；证明原告的主体资格。 2、被告工商登记信息；证明被告的基本信息。 3、工伤认定决定书；证明2018年8月10日，达州市人力资源和社会保障局对原告2017年9月11日受伤情况认定为工伤。 4、鉴定申请表；证明原告2017年2月12日起与被告建立劳动关系，2019年3月申请劳动能力鉴定。 5、初次劳动能力鉴定书；证明原告的伤情鉴定结论为八级。 6、原告第一次住院病历；证明原告2017年9月11日入院，诊断为：左胫腓骨中段开放性骨折，2017年10月20日出院，出院建议休息3个月。 7、原告第二次住院；证明原告2019年9月16日住院去除内固定术，实际住院9天，出院建议休息两个月。原告应当享受停工留薪期工资两个月9天。 8、原告给达州市委书记的信；证明原告2017年2月与被告建立劳动关系，原告反映没有领到劳动期间的工资7个月共计49000元。被告终于认可2017年9月11日原告系在被告处上班受伤的事实。 9、仲裁申请书；证明原告2018年6月21日向万源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付被告未支付的工资49000元及其他事项，至今没有任何回复。 10、医疗费票据；证明原告自行垫付支出医疗费用5857.59元；万源市中心医院的医疗费用是被告支付的，原告认可。 11、交通费部分票据；证明原告部分交通费为330元。 12、劳动仲裁委员会不予受理通知书；证明原告向仲裁委员会提起过仲裁。 13、借支费用明细，证明代班人员桂逢勇为原告原告支付4500元的借支费用。 14、达州市人力资源的通知书对桂的工伤认定的十项终止；桂从来没有在被告处上班，不存在桂这个工人，进行了十项终止，进行控告，调查后，原告要求工伤认定。 被告对原告的证据进行了如下质证。 1、对原告的证据1、2、3、4无异议。 2、对原告的证据5，初次劳动能力鉴定书有异议，我方已经申请了从新鉴定。 3、对原告的证据6原告第一次住院病历关联性以及真实性有异议。 4、对原告的证据7原告第二次住院病历，具体不清楚。 5、对原告的证据8给达州市委书记的信，被告已经经工资支付给了班组。 6、对原告的证据9仲裁申请书，不予受理是错误的，应该是受理而不是不予受理。 7、对原告的证据10医疗票据是否是原告和被告垫支有异议。 8、对原告的证据11部分交通票据三性无异议。 9、对原告的证据12不予受理通知书应该是受理而不是不予受理。 10、桂逢勇支付的生活费，他代替原告领取了3个月的生活费以及停工留薪期的工资。 11、对原告的证据通知书的真实性无异议。 被告为反驳原告的诉讼请求向法庭提交了以下证据： 1、劳动合同书；证明约定劳动期限以及工资、社保缴纳等。 2、证人证言（桂逢勇）；证明原告的工资实际是班组支付了的，不存在欠工资。 3、证人证言（王寿勇、钟桂友、施长平、王池兵、桂金勇）；证明内容同上。 4、万源市同兴煤矿工资表（三张）；证明工资费用已经支付给了原告。 5、重新鉴定的申请书 原告发表了如下的质证意见： 1、劳动合同的三性均有异议；因为当时说的没有桂逢勇这个工人，我们知道签订了劳动合同的，班组代替原告签过合同，与合法性不具备，工资没有实行固定的工资3800元，只有经理等人是实行的固定工资，其他井下的都是实行的计件制。不应该采信。 2、对被告证据证人证言（王寿勇、钟桂友、施长平、王池兵、桂金勇）的三性均有异议，不属实，一线工人没有工资表，实际是为了应诉造的假，原告没有委托桂逢勇领工资，与实际相矛盾。 3、对被告证据桂逢勇的证言的三性均有异议，不予认可，当时桂逢勇没有作证，现在承认原告在被告处上班与实际相矛盾。 4、对证据4的三性均有异议，被告涉嫌伪造证据；请求法庭允许补充调查结果。 通过原、被告举证，结合法庭调查，对原、被告提供的证据本院将结合案情予以综合认定。 综合上述有效证据及庭审情况，本院确认如下案件事实： 2017年3月1日，原告开始在被告处从事井下掘进工作，并签订了书面劳动合同。合同期限为一年，至2017年12月30日，约定计时或岗位工资每月3800元，从事井下作业的，每个工作日井下津贴为30元，每日吸尘补贴20元，超出时间加班的，每个工作日加班补贴为100元。社会保险费按月直接发放到劳动者手中。原告上班至2017年9月11日10时左右，因煤渣掉落将正在工作的原告左脚砸伤至骨折。原告受伤后被被告送往万源市中心医院住院治疗，入院诊断手术内固定术。2017年10月20日原告出院。实际住院天数39天，建议出院休息3个月。原告受伤后分八次通过带班人员桂逢勇在被告处借支生活费4500元，被告再未向原告支付过任何费用。 原告2018年5月15日对2017年9月11日因工受伤申请工伤认定，因被告否认原告与被告存在劳动关系。从而导致工伤认定被迫中止，2018年6月21日，原告通过达州市委书记信箱和微博等方式实名投诉举报被告的违法行为，被告在万源市应急管理局的调查下，承认原告因公受伤的事实，达州市人力资源和社会保障局恢复工伤认定，2018年8月10日达州市人力资源和社会保障局对原告2017年9月11日在被告处劳动受伤的情况认定为工伤，工伤认定决定书生效后，原告于2019年3月申请劳动能力伤残鉴定，2019年7月4日，达州市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为8级，被告不服申请重新鉴定，2019年11月15日经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残。2019年9月16日，原告入住万源仁和医院对因工受伤行内固定手术，2019年9月25日出院，实际住院天数9天，医嘱建议出院休息2个月，原告自行支付医疗费累计5857.59元。到达州、成都用去交通费500元、住宿费200元、鉴定费300元。2019年10月24日，原告申请仲裁，2019年10月31日，万源市劳动人事争议仲裁委员会对原告仲裁申请不予受理。 同时查明，原告在被告处从事井下工作，其工资未按约定发放，实行按计件制发放工资，原告称至今未支付，被告未提交给原告每月发放了工资和发放了多少的有效证据。被告未给原告办理工伤保险和养老保险。原告受伤的上一年度即2016年达州地区企业职工月平均工资为3856.75元,原告要求解除劳动关系的上一年度即2018年达州地区企业职工月平均工资为4828.3元,另查明，原告受伤后未到被告单位上班，同时，原、被告双方均未向对方提出解除劳动合同关系。 本院认为，职工因工受伤依法应享受相关的工伤待遇。原告桂成明在工作中受伤致玖级伤残，被认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。原告要求解除劳动合同，请求一次性伤残补助金和伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金享受9个月本人工资、职工本人提出解除劳动合同的由工伤保险基金和用人单位分别支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金合并计算享受16个月本人工资，由于原、被告双方均未提供原告桂成明确切的工资证据，原告桂成明的一次性残疾补助金的工资标准应以原告受伤时的上一年度即2016年达州地区企业职工月平均工资为3856.75元计算为34710.45元(9月×3856.75元/月)，原告2019年10月24日申请仲裁，一次性残疾就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算，以原告提出与用人单位解除劳动关系时的统筹地区上一年度(2018年度)职工月平均工资4828.3元为基数计算16个月，故、一次性残疾就业补助金和一次性工伤医疗补助金77252.8元(16月×4828.3元/月)。原告桂成明受伤，两次住院天数为48天，医院建议休息5个月，原告应当享受停工留薪待遇，从2017年9月11日受伤后两次住院并结合医嘱合理确定为6.5个月，其金额为25068.87元（(6.5月×3856.75元/月)。现原告向对方提出解除劳动关系，提出了给付经济补偿金请求，应视为桂成明自提出仲裁申请之日(2019年10月24日)起向被告万源市同兴煤矿提出了解除劳动关系。根据我国劳动法的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此桂成明诉请万源市同兴煤矿赔偿存在劳动关系期间应承担的养老保险费，本院予以支持，结合原告受伤后再未到被告处上班的实际情况，根据公平合理的原则，被告承担养老保险金的时间从桂成明2017年3月1日起计算至原告2017年9月11日受伤住院的7个月，加上停工留薪的6.5个月共计13.5个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。故桂成明诉请万源市同兴煤矿支付经济补偿金7242.45元(1.5月×4828.3元／月)，并解除劳动合同关系，理由成立，本院予以支持。本案中桂成明因工受伤进行治疗，住院期间护理费用，本院按照其实际住院天数予以保护3840元(48天×80元／天)；住院伙食补助费为960元(48天×20元／天)、医疗费5857.59元、交通费500元、住宿费200元、鉴定费300元，符合法律规定，本院予以支持，过高的部分，本院不予支持。其请求被告给付住院期间营养费，因工伤保险条例对工伤保险待遇各项目中均无受伤害职工住院期间应该计算营养费的规定，请求于法无据，本院不予支持。桂成明受伤后向万源市同兴煤矿借支生活费4500元，应当予以扣减。被告辩称的已按月给原告发放了工资，但未提供有效的证据予以佐证，原告自认通过桂逢勇借支了4500元生活费，故被告的辩称理由不成立，本院不予支持。劳动者有获取劳动报酬的权利，被告应当给原告发放其在2017年3月1日上班起至原告2017年9月11日受伤期间的6个月零10天的工资。其数额为24426.08元(6个月零10天×3856.75元／月)。被告事实上已与原告签订了劳动合同，其请求给付双倍工资的理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、(三)项、第四十六条第(一)项、第四十七条和《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知(川府发(2011)28号)第二条第(三)项的规定，判决如下： 一、解除原告桂成明与被告万源市同兴煤矿之间的劳动合同关系。 二、被告万源市同兴煤矿支付原告桂成明的一次性伤残补助金34710.75元、一次性工伤医疗补助金和一次性残疾就业补助金77252.8元、停工留薪期工资25068.87元、护理费3840元、住院伙食补助费960元、医疗药费5857.59元、交通费500元、住宿费800.00元、鉴定费300元，共计149290.01元（应扣除原告借支的生活费4500元）。 三、被告万源市同兴煤矿支付原告桂成明经济补偿金7242.45元。 四、被告万源市同兴煤矿支付所欠原告桂成明的工资24426.08元。 五、被告万源市同兴煤矿赔偿原告桂成明2017年3月1日起至原告2017年9月11日受伤住院的7个月，加上停工留薪的6.5个月共计13.5个月的单位应缴纳的社会养老保险金的部分(以四川省万源市社会保险事业管理局核定的金额为准)。 以上内容限在本判决生效后一个月内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 六、驳回原告桂成明的其他诉讼请求。 案件受理费10.00元，减半收取为5.00元，由被告万源市同兴煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于达州市中级人民法院。 审判员  苟良荣 二〇一九年十二月十三日 书记员  董玲先