广东省蕉岭县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1427刑初111号公诉机关蕉岭县人民检察院。被告人赖登辉，男，1962年9月18日生，公民身份号码：441************033，汉族，初中文化，户籍所在地广东省梅州市蕉岭县************，住广东省梅州市蕉岭县************，务工，无前科。因涉嫌盗窃罪于2019年5月31日被蕉岭县公安局执行刑事拘留，同年6月12日经蕉岭县人民检察院批准，同日由蕉岭县公安局执行逮捕，现羁押在蕉岭县看守所。辩护人刘中强，广东法泰律师事务所的律师。蕉岭县人民检察院以蕉检公诉刑诉（2019）101号起诉书指控被告人赖登辉犯盗窃罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。蕉岭县人民检察院检察员丘晓出庭支持公诉，被告人赖登辉及其辩护人刘中强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被害人徐某发为重新申请办理政府低保，与被告人赖登辉商量将自己的13万元现金以赖登辉的名义来存入银行，赖登辉同意。2019年2月11日9时许，赖登辉与徐某发携带13万元现金来到蕉城镇华侨大厦对面的中国农业银行蕉岭蕉城支行，以赖登辉为户名开具银行存单，由徐某发输入密码，赖登辉签名确认的方式共同完成存款，后赖登辉将存单交给徐某发。随后俩人回到徐某发的住家，徐某发在客厅当着赖登辉的面将存单放在从其房间内拿出的月饼盒子内，并将月饼盒子放回房间里的抽屉内并上锁，后赖登辉将存单盗走。2019年2月24日，徐某发发现存单不见了，多次询问赖登辉有无拿，赖登辉均否认。次日赖登辉来到中国农业银行蕉岭蕉城支行将盗得的徐某发的存单密码修改并一次性将存单内130015.17元（含15.17元利息）转入自己的中国农业银行卡中（户名：赖登辉，账号：622*************814），并将存单销户。案发后，13万元人民币已追回并发还给徐某发。公诉机关认为，被告人赖登辉以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人赖登辉对公诉机关指控的盗窃犯罪事实，认为自己的行为无罪，应当庭释放。理由是徐某发的钱存入被告人的账户就属于被告人的钱，是被告人保管的，不是盗窃，徐某发有纠纷的话可以向法院起诉，钱也于2019年5月31日退回给了徐某发，徐某发用的是假名，真名是徐某华。被告人赖登辉的辩护律师提出：被告人的行为不构成盗窃罪，建议给予被告人作出无罪判决。在本案中，被告人承担保管合同中返还保管存款的民事责任。被害人徐某发将13万元交付被告人保管，被告人同意使用自己的名字将13万元存入银行，这是双方的合意和意思表示，被害人应当以民事纠纷为由向被告人请求返还保管的存款。在法律层面上，被告人根据双方的约定以其本人实名存入自己的银行账号13万元，应当属于被告人依法所有，被告人在自己账户上支款，属于正常的行为，被告人也只是承担返还或者赔偿的民事责任，不属于盗窃。被告人因保管合同的成立而取得该涉案存款单的所有权，且该存款单没有实际的价值。上述事实，有公诉机关提交的经法庭示证、质证的如下证据予以证实：（一）书证（1）受案登记表、受案回执、立案决定书及立案告知书各1份，证实:徐某发于2019年3月8日报警称其放置于蕉岭县******洋桥住家的存单被人偷走，存单里的13万被人取走，蕉岭县公安局于2019年5月30日对徐某发财物被盗案立案侦查并告知徐某发。（2）健康检查材料1份，证实：被告人赖登辉被刑事拘留时身体健康状况良好，符合羁押条件。（3）照片、户籍证明及无犯罪记录各1份，证实：被告人赖登辉体貌特征及犯罪时已达应负刑事责任年龄，无违法犯罪记录。（4）到案经过1份，证实：2019年3月8日上午，蕉岭县公安局民警在蕉岭县************的住家将被告人赖登辉抓获。（5）扣押清单2份、扣押笔录份及扣押决定书各1份，附扣押物品照片2张,证实：蕉岭县公安局依法扣押被告人赖登辉账号为622*************814的中国农业银行储蓄卡一张，及其盗窃得来的13万元人民币。（6）调取证据通知书及调取证据清单各3份、开户记录、银行流水2份、冠字号明细2份，证实：①蕉岭县公安局向中国农业银行蕉城支行调取2019年2月11日徐某发存款的视频，赖登辉（身份证号码：441************033）和徐某发（身份证号码：441************03X）的开户记录及流水清单，赖登辉于2019年2月11日在中国农业银行蕉岭蕉城支行有一笔定期存单（整存整取）130000元人民币，于2019年2月25日将卡里的130015.17元定期转入自己的中国农业银行卡中（户名：赖登辉，账号：622*************814）②蕉岭县公安局向中国农业银行蕉城支行调取赖登辉在2019年2月11日在中国农业银行蕉城支行存款（户名：赖登辉，存单号码：191********1746）的13万元现金冠字号明细。③蕉岭县公安局向中国农业银行蕉城支行调取徐某民农业银行卡（户名：徐某民，卡号：622********830006219）于2018年9月25日、2019年2月3日在中国农业银行蕉城支行取款的冠字号明细。（7）接受证据清单2份，附银行取款单，案情陈述书，控诉书、残疾证复印件，报警回执复印件，取款复印件各1份，证实：①2018年10月份期间，徐某发从蕉岭县**信用合作社支取现金人民币120463.77元。②徐某发本人属于三级肢体残疾人，患有口吃的身体缺陷无法将徐登辉盗窃其13万元现金的事情经过描述清楚，现已经其整理成文字材料。③蕉岭县蕉城镇人民政府于2018年4月1日取消徐某发（家庭）低保救济。④徐某发于2019年3月23日控诉请求被控诉人赖登辉返还诈骗其的13万元现金并请求公安机关以诈骗罪对被控诉人立案侦查。（8）发还清单2份，证实：①蕉岭县公安局于2019年6月27日通过建设银行电子转账发还徐某发十三万元人民币。②蕉岭县公安局于2019年8月7日发还赖登辉中国农业银行储蓄卡。（户名：赖登辉，卡号：622*************814）（9）调取证据通知书，接受证据材料清单，内含银行交易流水及存取款单据，证实：赖登辉于2019年2月21日存入其130000元人民币至其441***********746的银行账号，于2019年2月25日对其441***********746的账号进行销户，并将卡内130015.17元转入622*************814的银行账号，赖登辉于2019年5月31日向账号622*************814转账5011.83元，于2019年5月31日在其622*************814的账号取款100000元。（二）被害人的陈述（1）徐某发（男，55岁，报案人）的陈述，询问笔录3份,证实：2019年2月11日上午，其在广东省蕉岭县******洋桥的家中，当时其有十三万现金想存入银行里面，但为了申请政府的低保和不让其女儿徐某红知道其存了很多钱，其不想使用其的身份证去银行开户存钱，于是其找到赖登辉想让他用他的身份证去银行开户帮其将该笔钱存进银行。赖登辉同意了，当天上午9时多，其驾驶三轮摩托车携带十三万人民币现金载着赖登辉来到蕉岭县******的农业银行。在该农业银行使用赖登辉的身份证，由其设置存款密码，将其的十三万元现金定期三年存进赖登辉名下的账户。银行人员把十三万的定期存单给了其，然后其回到家就把十三万定期存单放在住家卧室的书桌里面。2019年2月24日晚上10点左右，其发现住家卧室书桌里面的十三万定期存单不见了，其当时就怀疑是赖登辉拿走了，因为之前其把其家的钥匙给赖登辉，而且知道其书桌钥匙的存放位置，当时发现存单不见的时候，其住家的门窗和书桌都没有被撬的痕迹。于是其就打电话给赖登辉要他帮忙一起到农业银行补办该十三万的定期存单，赖登辉起初就推脱说他没有空不愿意帮其去补办存单，后来赖登辉索性就说这笔钱是他的，其女儿徐某红、女婿李某知道后就很气愤，他们就去找赖登辉要其将钱还给其，赖登辉还狡辩说这13万元是他家里的征地款。之后其有到农业银行要求银行帮其补办该笔钱的存单，但银行拒绝了其。就这样，其的十三万钱就变成赖登辉的钱了，其没有办法将钱拿回来。该笔十三万元人民币大部分是其出售继承母亲遗产店铺的所得款。2019年2月11日，其存入农业银行的十三万元人民币全部都是面额100元的人民币，是现金存入的，定期三年。2018年10月18日，为继续向政府申请己经取消的低保，其从蕉城湖谷农村信用社支取所有的存款十万多元人民币，后将这十多万元现金存放在住家卧室内。2019年春节前，其侄子徐某民归还了二万五千元的借款给其，加上其平时积蓄五千元。三笔钱一共十三万元人民币现金。其之所以把这十三万元人民币存入赖登辉的账号是为了申请政府的低保和不让其女儿徐某红知道其存了很多钱。其从2017年之前就一直领政府的低保，2017年底，蕉城镇府查询到其在银行有大笔存款，镇政府就以其不符合领取低保的条件为由取消了其的低保，为在2018年底继续申领低保，其从银行将十多万存款全部取了出来，将这十三万元人民币以赖登辉的名义存入银行。其女儿徐某红是其收养的，不是其亲生的，平时父女关系一般，其不想让她知道其有十多万存款。而其和赖登辉是朋友关系，没有任何债务往来或纠纷。赖登辉想将其的十三万元钱占为己有，所以说该十三万元钱是他的，其不清楚现在这十三万元在何处，但其手中的这十三万元定期存单就不见了，其怀疑是赖登辉将该存单偷走了，他可以不经我同意将这十三万元从银行取走。其希望公安机关为其主持公道，早日为其追回损失。2019年1月28日，其己经通过了政府低保的定期复核，为保住政府的低保，其不能使用其的身份证去银行开户存家里存放的13万元钱，再有就是其不想让其的养女徐某红知道其手里有13万元人民币。于是在2019年农历春节前的一天，其问朋友赖登辉怎样办，当时赖登辉就提出可将这13万元以他的身份证去银行开户存入，这样的话政府就不能查到，其的低保就可以继续领取，其当时同意了赖登辉提出的办法，其当时还提出在2019年春节后将钱存入蕉城湖谷农信社，但赖登辉说把钱存入农业银行的利息比存入农信社的高，后经其查询确实如此。2019年2月10日下午，赖登辉打电话给其，于是在电话里商量好于次日银行正常上班后，其的13万元人民币以赖登辉的身份证到农业银行开户定期三年存入，存款密码由其输入，存单由其保存。2019年2月11日8时多，赖登辉来到其在蕉岭县******洋桥的家中，其从家中客厅转角酒柜内拿出13万元人民币，赖登辉还帮其清点了没有银行捆纸封住的3万元人民币散钞，另外10万元是银行捆纸封住的1万元一捆的人民币，共10捆。后其将这13万人民币装在塑料袋并交给了赖登辉，接着其驾驶三轮摩托车载着赖登辉来到蕉城华侨大厦对面农业银行。当日9时左右去到银行时，银行还没有开门，约等候了一会儿，银行才开门，当时其取的号是4号。轮到办业务时，赖登辉拿出他的身份证和13万元人民币交给银行柜台工作人员并说存13万元定期三年，工作人员受理后，由其设置存款密码，其记得其当时输入的密码是“135779”。不一会儿，银行人员就把13万元定期三年的存单交给了赖登辉。后来走出银行大门后，赖登辉用他手机拍了该存单照片后才将该存单交给其。接着其驾驶三轮摩托车载着赖登辉回到其的家中，回到家后其从客厅茶桌抽屉拿出一只钥匙，后其进到其房间用该只钥匙打开书桌抽屉，从里面拿出一个月饼盒子，因房间内光线暗，其便将该盒子拿出客厅，接着其当着赖登辉面将这张13万元的存单放进盒子内并盖好盒盖，后其将该盒子拿回房间书桌抽屉内，锁好抽屉后将钥匙放回客厅茶桌抽屉内。因时间还早，其和赖登辉一起离开其家，其驾驶摩托车到县人民医院进行摩托车走客，赖登辉则驾驶他的女装摩托车回家去了。2019年2月24日晚上10点多，其想将近日摩托车走客赚得的几百元钱放进房间书桌抽屉内的月饼盒里面，其发现盒内的那张13万元的存单不见了，其当时就怀疑是赖登辉拿走了，于是其就打电话给赖登辉告诉他那张13万元的存单遗失了，赖登辉对其说三更半夜打电话给他会影响他小孩睡觉，随后他就挂断了电话。其再次打给他时，他已经把手机关机了。2019年2月25日早上7时30分，其再次打电话给赖登辉，他的手机还是关机。当日上午8时多，其再次打电话给赖登辉，他接听了电话，其告诉他那张13万元的存单不见了，并问他是不是他拿走了，赖登辉说他没有拿，其又问他能否跟其一起去农业银行将该存单补过来，赖登辉说他没有空，不跟其去银行，他还说不用去银行补存单的，存单里面的钱还保留在银行电脑里，其说要打110报警，他说不用去报警的。接着其又来到华侨大厦对面的农业银行，要求银行帮其补存单，但银行拒绝了其，说要存单上姓名的人，才可以来补存单。从2月25日开始，其多次打电话给赖登辉，要求他跟其去银行补存单，但赖登辉一直是拒绝跟其前往，后来索性就说该笔13万存款是他的。2月28日，其到派出所报警，3月8日派出所受理该案件，3月10日其将这件事情告诉了侄子徐某民，后徐某民又将这事告诉了其养女徐某红。其家中存放的这13万元现金中的10万元是其于2018年10月18日从湖谷农信社取出来，25000元是其侄子徐某民在2019年春节前还款给其的，还有5000元是其平时的积蓄。从信社取出来的10万元和借给徐某民的25000元是其出售继承母亲遗产店铺的所得款。赖登辉跟其是十几年的朋友，互相间熟络，他经常会来其家嬲，他有其家的钥匙（去年其家装修时其将家门钥匙给了赖登辉），他知道其保管存单书桌的钥匙存放在客厅茶桌抽屉内。而且他知道其每天上午均外出摩托车走客。就是2019年2月11日那天上午，在其家中，其当着赖登辉的面将存单放进月饼盒子，之后其就没有去打开盒子查看。2月24日晚10点多，发现存单不见了。民警将赖登辉抓获归案后，他主动退还他盗取其的13万元存款。赖登辉的家属也多次找其，要求其谅解赖登辉的行为。现在其要看赖登辉的态度，其保留意见。（三）被告人的供述与辩解（1）被告人赖登辉的讯问笔录，7份,证实：2019年2月初，徐某发跟其一起的时候说现在有低保政策，但是他本人有十多万存款，影响低保的申请，所以他想将钱存进他女儿户头，但是我问他女儿有无外嫁，有无登记结婚，如果没有外嫁登记结婚的话，他女儿一样还在他户口那里，钱存进他女儿银行卡的话，一样会影响到徐某发的低保申请，最后徐某发就说委托其帮忙，把他银行账号的钱存进其的名下账户内，这样就不会影响他的低保申请了，密码由他自己编写的，只是使用其名下的账户代为保管，其同意了。到2019年2月10日，徐某发再次打其手机，说让其跟他一起去银行存钱，于是其就答应说好，双方约好第二天去存钱。到2019年2月11日上午大约8时左右，其独自一人驾驶两轮电动车来到徐某发位于蕉城镇乐群小学对面的住家后，其先去他楼上套房内，其看到徐某发从桌子上拿了一袋钱，是使用黑色塑料袋装着的，然后就下楼乘坐徐某发驾驶的三轮摩托车来到蕉城镇华侨大厦对面的农业银行。去到后排队等候，到了之后：按之前的约定由其从徐某发手中接过13万元现金的袋子并将钱和其本人的身份证全部交给银行柜台的工作人员手中，工作人员使用验钞机对全部100元面额的现金进行查验后办理定期三年的存款手续，办完手续后是由徐某发编写输入存款密码，其当时坐在旁边，看到徐某发亲自输入密码的，其偷偷看到了他输入密码的数字第一个数字是1,其猜想可能他输入的是手机号码，然后由其本人签名确认。其和徐某发一起存完钱之后，银行工作人员将存单交给其，其随手将存单交给徐某发了，上车后其跟徐某发说其还没有看清楚，就跟他拿过来看，看了之后，其还给他了。之后一起回到他住家，在他住家的时候其看到他在将存单放进盒子并翻来覆去查看，之后其就去上厕所了，上完厕所出来看到他的存单掉在地上，他转身进房间，其就从地上捡起该存单并偷偷装进自己的裤袋里面，然后其假装有事就急急忙忙离开徐某发的住家了。到2019年2月23日其的母亲脑出血住院治疗，于是其想到徐某发的那笔钱，其就于2019年2月25日去了该农业银行，打算将徐某发的那笔13万元转入自己的银行卡里面去并取出来使用。2月25日中午14时多点，其送了小孩子上学后独自一人驾驶电动二轮车来到农业银行后，拿出那张存单和身份证去柜台那里，找到当天办理业务的工作人员，假装咨询可否将定期的存款转入银行卡方便使用，对方答复说使用你自己的身份证可以办理，于是其就要求办理将钱转入其的银行卡内。当时其偷看徐某发输入密码的时候，知道第一个数字是1，其他数字其没有看到，无法输入正确的密码了，于是其就随意乱输入一组密码，柜台工作人员说其密码输入错误，其说自己因为喝了酒忘记了密码，协助办理的大堂工作人员告诉其说可以更改密码，还跟柜台里面的工作人员说：“没事，是他本人的钱，可以帮他改过密码。”于是其就按柜台工作人员指示更改密码并成功将原本属于徐某发的13万元全部转入其自己的银行卡账号内。过了几天，因为其急用钱，其就去银行将徐某发的钱取了三万现金出来，其将该三万元用于自己老家老屋那里装铁皮瓦以及自己现在居住的新家那里安装监控器，剩余的10万元现金全部还在其自己的银行卡内。之后，徐某发发现他的钱不见了，多次上门来找其要求其将自己帮他代管的13万元现金还给他，但是钱被其盗取出来了，其也没有打算还给他，于是其就不再接他电话，也不见他，也没有再理会他的多次恳求。最后徐某发去派出所报警了，派出所民警找其协助调查，其害怕自己做的事情会受到法律的处理，就向警察撒谎说那些钱是其自己的，是徐某发想谋取其的钱，其实其之前跟派出所民警说的全部都是谎话，那笔13万元现金全部都是徐某发的，其是一时贪念想占为己有。其是2019年2月初跟徐某发一起的时候听他说起他申请低保的事想把他银行卡内的存款转移的，徐某发先说他有12万元现金，后来存款的时候是拿了13万元现金去存。徐某发没有告诉我他之前存钱的银行。后来存款手续办理完之后途径蕉城镇谢坡桥信用社的时候，他才指着该信用社告诉其说他的钱是从该信用社取出来的。但是没有具体告诉其说他从该信用社取了多少钱。徐某发说将他的存款委托其代保管并存入其的银行账号内，当时其和徐某发一起去蕉城镇华侨大厦对面的农业银行存钱的事没有其他人知道，就其和徐某发两个人知道，包括徐某发的女儿都不知道。后来办理手续的时候就只有银行的工作人员在场看到，但是银行的工作人员以为是其本人的钱，于是到25日其去取钱的时候该工作人员在大堂还帮其证明该笔钱是其的，让柜台工作人员放心帮其修改密码并盗取了徐某发的钱。2019年2月25日是其自己去盗取徐某发的钱的，没有其他人参与。存完钱后，按照其和徐某发之前的约定，使用其的身份证，由其本人签名。但是钱是徐某发的，只是委托其代保管。密码由他本人设置并输入。其和徐某发一起存完钱之后，银行工作人员将存单交给其，其随手将存单交给徐某发了。其没有去他家偷存单，是2月11日他自己掉地上其捡起来并偷偷带走，在徐某发住家发现他存单掉地上的时候，其没有告诉徐某发存单掉了，其是将存单检起来偷偷装进自己的裤袋里了其当时起了贪念，没有考虑那么多。想着以后可以盗取徐某发的钱。其将存单偷偷带回家后没有无将此事告知其的家人，其的家人全部不知情。在徐某发发现自己的存单不见了，去银行查询发现他的钱没有了之后，徐某发主动多次联系其，要求其归还帮他保管的13万元，其之所以多次拒绝并不予理会，是因为其已经成功将徐某发的13万元盗取出来并占为己有，其中一部分钱已经被其开支掉了，同时害怕承认之后要归还钱财给对方，还要承担法律责任，所以其坚决不承认自己盗取他的钱一事。其将徐某发的13万元转入的其的银行卡账号户名是其自己在蕉岭县*******对面的农业银行开户的，其自己赖登辉的户名，账号是622*************814。其和徐某发之间没有无任何借贷关系和大额经济来往关系。在徐某发多次找其拿回他的钱财的过程中，他的未来女婿李某在此过程中为了帮他女朋友的父亲讨回钱财而引发纠纷并殴打其的事，其原谅李某的行为，只要他承担其的医疗费用，其不再追究他任何的法律责任。2019年3月25日11时多，其驾驶三轮电动车载着其两个年幼的孙子、孙女回到其在蕉岭县********的住家门口，当时其看见有辆白色的小车停放在其家门口，其以为该车主正在附近的小卖部买东西，便停下车在车上等候。过了一会儿，那辆白色的小车上下来一男一女，两人看到其就一前一后走到其的三轮车右边。那男子没有说话就挥起右拳朝其的左眼打了一拳，其顿时感觉头晕且看不清楚打其的人。接着那男子走到其三轮车的左边，那男子左手抓住其后颈部，他右手抓住其的左手臂，后该男子将我从三轮车上抓下来并拉着其往其左侧的墙上撞了两下，其随即顺手从三轮车拿了把雨伞想去档对方，其没有打到那男子就被那男子将雨伞抢走了，接着其转身往三轮车后逃跑，这时其感觉双脚很疼痛且无力，特别是右脚疼痛的更厉害，逃跑时都很吃力，所以其刚跑出两米左右远想抬脚上50多厘米的墙台阶时，其的双脚已经很疼痛了无法抬脚上去，其只能爬着上去那50多厘米高的墙台阶。那男子很快就追上来，他用脚踢了其的右腰两、三下，后还用拳头朝其头部打了几拳，其忍着双脚的疼痛继续往出入住家的主巷道方向逃跑，因其的双脚疼痛跑不快，所以其就被那男子追着打了十几米远，当其折返回到离其的三轮车十多米时，其在逃跑过程中倒在地上，当其看见那男子手中拿着一块石头想打其，其顾不上双脚和身体其他部位的疼痛，其下意识地赶紧起身挣脱那男子往巷道的另一条小巷道跑去。跑进那小巷道内，其想找地方躲藏，但那男子很快就追了上来，其看见小巷道旁边的围墙上放着一把铁铲，那男子追上来用脚踢打其时，其就拿起该铁铲打该男子，那男子就上来跟其抢夺铁铲，铁铲头掉了下来，后来其和那男子就互相抢夺铁铲柄，后来铁铲柄被其抢到手，其赶紧拿着铁铲柄离开现场到逢甲大道。其见那男子没有追上来，便打电话报警。民警接报后来到现场并将其送到蕉岭县人民医院治疗。当时其的头部、左眼、双手、双脚等部位受伤。其中其的右脚骨折，经蕉岭县********鉴定为轻伤二级。其的右脚伤势是如何来的具体其也不清楚，其是在男子将其从三轮车上抓下来并拉着其往其左侧的墙上撞了两下，其当时就感觉被撞晕了，全身都无力且很疼痛。当其从三轮车边往车后巷道跑时，其就感觉到双脚很疼痛且无力，右脚疼痛的更厉害，跑时都很吃力．在其跑出两米左右远想抬脚上50多厘米的墙台阶时，其的双脚已经很疼痛了无法抬脚上去，其只能爬着上去那50多厘米高的墙台阶。后来那男子在追打其过程中都是对其的身体拳打脚踢，其为逃命，加上其头被撞墙后全身无力，特别是双脚走路都吃力。整个过程，他用脚和拳头打了其身体的头脸部左边、左眼、双脚、双手、右腰等部位。当时不认识打其的男子，其是事后才知道那男子是徐某发的女婿，他叫李某。2019年3月26日，其在接受民警询问时说其的脚伤是摔伤所致，是因为当时其在县人民医院接受治疗，其的头部被撞了，神志意识不清楚。2019年4月3日，其在接受民警询问时说脚伤是被对方用脚踢伤和拉着其撞墙部所致，是因为那男子在故意伤害其的整个过程都有对其的身体拳打脚踢。其是在被那男子拉着头部撞墙后就感觉双脚很疼痛，行走吃力，特别是右脚，疼痛得厉害。其记不清楚在被那男子拉着头撞墙时，那男子有无用脚踢其的右脚了。（四）证人证言（1）证人李某证言，1份，证实：2019年3月25日11时许，其驾驶车牌为粤M*****的吉利牌SUV小车载着其女朋友徐某红来到蕉岭县******赖登辉的住家，其当时将小车停在赖登辉住家门口，其下车按门铃的时候，没有人应答，于是其就上车等赖登辉回来。不久其就看到赖登辉骑着一辆三轮电动车回来，当时他就将电动车停在他家的附近，其看到他回来其就和女朋友徐某红下车去找赖登辉。其当时就问赖登辉他骗其女朋友徐某红父亲徐某发13万元的事情怎么解决，但是赖登辉不但不承认这件事情，而且还辱骂了其几句（具体骂什么其记不清），于是其就用巴掌扇了赖登辉的面部一巴掌，赖登辉当时就从他的电动车上拿出一把雨伞往其身上捅过来，后其就用拳头往他的眼角处打了一拳，还将赖登辉的雨伞抢过来，其当时就比较生气，于是就用脚往赖登辉的腰部和脚上踢了几脚，赖登辉之后倾倒在三轮车边上。赖登辉仍然不断的骂其，于是就用手抓着赖登辉的头部，然后将他的头将他按到墙上，其之后就往赖登辉的头部打了几拳，赖登辉当时也有还手，其就用脚踢了他的腿部几脚，后赖登辉就挣脱逃跑，他就往附近的巷子里面跑，跑的时候赖登辉就往地上摔倒了，后他就自己起来了，其就在后面追他，当其追到一户人家门口时，赖登辉就从附近拿起一把铁铲，然后往其后脑勺砸了一下，当时铁铲的铲头就断掉了，后当他想再次砸其的时候，就被其抢住了，就没有砸到其，后其看到赖登辉继续拿着铁铲的柄，于是其就过去抢，后其把赖登辉的铁铲柄拉住，就互抢铁铲柄。之后其就将铁铲柄互拉，赖登辉就被其拉着过来其这边，后其就用手打赖登辉的头部，之后赖登辉就挣脱跑出去了，就没有再发生打架了。其是因为他骗了其女朋友徐某红的父亲徐某发13万元钱，所以其和徐某红想找他商量如何解决此事。其和赖登辉打架的过程中，赖登辉拿了一把铁铲，其就没有拿什么东西。当时徐某红她没有参与打架，当时现场没有无其他人参与打架。当时其的后脑勺会痛，其的手臂，脚上都有些擦伤，赖登辉的面部、手上、脚都有伤情。其与赖登辉以前没有矛盾冲突，其当时打了赖登辉头部好几下，脚踢了赖登辉的腰部和脚上好几下，具体其记不清。（2）证人徐某民证言，1份，证实：2018年9月25日19时至19时30分间，其来到蕉岭县*******上城旁边的农业银行城南支行自助柜员机，其使用其本人的农行银行卡（账号为622*************219）支取了10000元人民币现金，钱取出来后，其直接来到蕉城东湖路徐某发住家并将钱给了徐某发。2019年2月3日17时至17时30分间，其来到蕉岭县*******上城旁边的农业银行城南支行自助柜员机，其使用其本人的农行银行卡（账号为622*************219）支取了20000元人民币现金，钱取出来后，其直接来到蕉城东湖路徐某发住家并将其中的15000元钱给了徐某发。两次将钱归还给徐某发后，徐某发都将钱拿回其房间存放，后他将欠条还给其，其将欠条撕毁。其两次共给了徐某发25000元人民币，其中2018年9月25日晚给了10000元，另一次在2019年2月3日晚给了15000元。2018年3月份的时候，其因购买钩机需要一笔钱，于是其就叫其叔徐某发借些钱给其，徐某发同意后他就带其到农村信用社从其账户内取了20000元并将钱借给其。两人约定半年后归还欠款。2018年9月25日晚，其将10000元借款归还给徐某发，并同徐某发商量好剩余款项于2019年春节前归还。2019年2月3日晚，其将15000元借款归还给徐某发，其中5000元钱是其父亲之前向徐某发借来购买摩托车的。所以两次共归还给徐某发25000元。这25000元钱的是其与于2018年9月25日19时至19时30分间和2019年2月3日17时至17时30分间其在蕉岭县*******上城旁边的农业银行城南支行自助柜员机，使用其本人的农行银行卡（账号为622*************219）两次共支取了30000元人民币现金，全部都是面额100元的，其把其中的25000元给了徐某发。（3）证人肖某秀证言，1份，证实：今年3月25日中午，徐某发的女儿和女婿来到其在蕉岭县************住家门口，其中他女婿还打伤了其丈夫赖登辉，于是其就问徐某发的女儿、徐某发的女婿为何要打伤赖登辉，徐某发的女儿说赖登辉将其父亲徐某发寄存在赖登辉银行账户内的13万元占为己有不肯归还。接着其就问赖登辉有无这回事，如真的拿了徐某发的钱就要归还给人家，当时赖登辉就否认有这回事。后来其就对徐某发的女儿说，如果能拿出证据来说明赖登辉拿了徐某发13万元钱，其和其家人就会敦促赖登辉将该13万元钱归还给徐某发。昨天派出所民警从其家中将赖登辉传唤到公安机关，今天赖登辉承认他拿了徐某发的13万元并要其协助公安机关将这13万元钱退还给徐某发，希望能得到公安机关的从轻处理。其不清楚赖登辉是如何占有徐某发13万元人民币的，也不知道赖登辉将这13为元存放在何处，平时家庭收入和支出均由赖登辉负责，其从不过问。其也搞不懂赖登辉为何要占有徐某发13万元人民币，家里近期有征地款收入且两个儿子均已成家，家里生活算好，可以不为生活费忧愁。在今年3月25日中午，徐某发的女儿和女婿找上门向赖登辉要钱，其当时就问过赖登辉是否占有过徐某发13万元人民币，之后其和两个儿子也多次问过，赖登辉均表示否认，他说他没有拿徐其发的钱。其不清楚赖登辉和徐某发是什么关系，其没有见过徐某发。其是在徐某发女儿找上门要钱时才知道有徐某发这个人。赖登辉没有告诉其徐某发是谁，其也没有问。其丈夫赖登辉也是一时糊涂才做了违法犯罪的事情，现在赖登辉也将这13万元钱交由公安机关扣押。（4）证人徐某红证言，1份，证实：2019年3月25日11时多，其叫其老公李某一起到蕉岭县***赖屋赖登辉的住家，到了以后去按赖登辉家的门铃，没有人回应，其和其老公就在车里等赖登辉回来，等了一会赖登辉就骑车回来了。赖登辉回到家门口看到有车在他家门口堵着，他就按喇叭，其和其老公就下车叫赖登辉下车，想和赖登辉说他拿走其爸徐某发十三万元的事情。赖登辉没有理会，他从他的三轮摩托车上拿出雨伞下车戳到李某，李某随后就用手抓住赖登辉胸前的衣服并用脚踹了赖登辉的脚部和腹部几下，赖登辉躲闪的时候身体还撞到了墙上。因为在场有很多群众在，李某就稍微松了下手，赖登辉就挣脱了李某的手就往家里斜对面的巷子里面跑去，李某随即就去追打赖登辉，其也跟着跑进去巷子，当其进到巷子十几米的时候，其就看到赖登辉拿了把铁铲子往李某的后颈部打了两下，赖登辉手中的铁铲头断了只剩木柄，赖登辉就用手中的木柄去戳李某，两人就又打了起来，其看到了用手机将该段过程拍了下来，后来双方互相打了一会就停下手。民警接到在场群众报警到达现场并将双方带回派出所。其老公的左脚多处擦伤，左手大拇指位置流血了，右手小臂位置肿起来了，左边后脑位置有肿包，颈部有淤血；赖登辉的左边额头位置流血，还有左边裤擦破了，具体伤势其不清楚。赖登辉先拿雨伞戳我老公李某，我老公就用手拉扯赖登辉的衣服并用脚瑞赖登辉，赖登辉就往墙边躲闪，躲闪的时候自己撞到墙上，之后赖登辉就往旁边的巷子里跑，其老公在后面追上前去，其跟上去的铸候其看到赖登辉拿了把铲子去砸其老公的后脑位置，其老公用手去挡，之后其拿手机拍视频的时候赖登辉就停手往巷子外面走，就没有再动手了。当时赖登辉拿雨伞戳其老公，还拿铲子砸其老公赖登辉使用的雨伞是深蓝色的直柄雨伞，长度约80cm，铲子是木柄握把铁质平头铲，长度约150cm，现在铲子被公安机关扣押，雨伞在赖登辉摩托车。因为赖登辉骗走了其爸徐某发的十三万元人民币，其和丈夫李某今天过去找赖登辉要他归还这十三万元。徐某发是其的养父。徐某发在2018年10月的时候，因政府取消了他的低保，为重新申请低保，他把银行里十多万现金取了出来放在家里存放。2019年2月11日上午，徐某发将手中十三万现金以赖登辉的名字存入农业银行，后来怀疑赖登辉将该笔存款的存单从徐某发家中偷走了，现在徐某发无法支取其以赖登辉名字账户里面的十三万元。（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）辨认笔录1份,证实：2019年5月31日，赖登辉辨认出蕉岭县******洋桥徐某发住家即是其盗窃存单的地方，附现场照片3张。（2）现场勘查笔录1份，证实：2019年5月30日，民警对在蕉岭县******洋桥发生的盗窃案现场进行勘查，现场未发现有价值痕迹物证。附方位示意图1张，现场照片7张。（3）搜查证、搜查笔录各1份，证实：2019年5月31日，民警持搜查证依法对被告人赖登辉位于广东省蕉岭县************的住所进行搜查，现场扣押一张中国农业银行储蓄卡（户名：赖登辉，卡号：622*************814）。（六）视听资料、电子数据（1）蕉岭县公安局视听资料、电子数据说明材料1份，光碟一张,证实：2019年2月11日，被告人赖登辉与受害人徐某发来到中国农业银行蕉城支行，后徐某发将13万元存进赖登辉的名下，由徐某发输入存款密码，赖登辉负责签名。存完钱后，存单由徐某发保管。本院认为，被告人赖登辉以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人及其辩护人提出被告人不构成盗窃犯罪问题。1、被告人与徐某发不存保管合同法律关系。根据《中华人民共和国民法通则》相关规定，民事法律行为是行为人真实意思表示。本案中，徐某发因账户中有大额存款，不符合继续领取人民政府低保金，为隐瞒事实真相，能继续领取低保金，必须将其个人名下的大额存款进行处理。被告人与徐某发是朋友关系，基于信任，经双方协商一致后，徐某发将其个人名下的13万元存被告人名下，但存单及存款仍由徐某发自己撑握，被告人与徐某发之间形成了“借名存款”的真实意思表示，并按这个意思表示进行存款的活动：（1）徐某发与被告人共同到农业银行以被告人的名义进行存款；（2）存款时，密码由徐某发自己设置（被告人偷看到徐某发设置密码时的第一个数字），由被告人与银行办理签名确认手续；（3）存款完成后，银行将存单交由被告人，被告人又将该存单交由徐某发撑握。至此完成了“借名存款”的全部手续。被告人与徐某发之间存在借名存款的真实意思表示。2、被告人采取秘密手段盗取存单后，通过偷改密码并将存款转移占为已有。完成存款后，基于信任，徐某发当着被告人的面在客厅里将存单装月饼盒子内，并将月饼盒放回房间里的抽屉内并上锁。后，存单被赖登辉盗走。被告人称其当时是在地上拾取，不符合常理。被告人通过偷改密码并将存款转移占为已有。被告人称其不必采取秘密手段是公开取走自己账户内的钱，不属于盗窃行为。第一、徐某发并无将此存款交由被告人保管意思表示；第二、徐某发与被告人均不知道，以被告人的名义存款，被告人完全可以公开手段，使用控制该款。否则，徐某发也不会借名存款，被告人也不会通过盗取存单的方式盗取存款。综上，被告人及其辩护人提出被告人不构成盗窃罪，不予采信。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：被告人赖登辉犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2023年5月30日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丘 吉人民陪审员  徐召庆人民陪审员  罗秋芳二〇一九年十二月二十四日书 记 员  阮 鑫