四川省自贡市大安区人民法院民 事 判 决 书（2019）川0304民初1946号原告：自贡市祥正特卫保安服务有限公司，住所地四川省自贡市大安区凉高山牌坊居委会10组42号。法定代表人：徐平，经理。委托诉讼代理人：贺娟，四川悬衡知平律师事务所律师。被告：张续建，男，汉族，1979年8月13日出生，户籍所在地四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：王徐波，大安区文建法律服务所法律工作者。原告自贡市祥正特卫保安服务有限公司（以下简称祥正公司）与被告张续建劳动争议纠纷一案,本院于2019年11月4日立案后，被告张续建于2019年11月7日就同一仲裁裁决不服向本院起诉，本院裁定将后案并入前案一并审理，并终结后案诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）祥正公司的委托诉讼代理人贺娟，被告（原告）张续建及其委托诉讼代理人王徐波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祥正公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告祥正公司不支付被告张续建二倍工资18320元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告张续建于2019年9月1日到原告祥正公司工作，双方约定基本工资1650元/月，并由原告每月给予被告社保补贴。被告入职后，原告派遣被告至自贡市沿滩区龙湖中学担任保安工作，在被告到学校担任保安后，原告就安排了专项负责教育项目的管理人钟正涛联系被告，要求被告与公司签订劳动合同事宜，但被告一直拖延不签劳动合同。在此期间，原告收到公安部门通知要求对未持有保安资格证上岗人员进行整改，原告通知了单位未持资格证人员参加保安资格考试，但被告却没有去参加考试，未能取得保安资格证，以至于原告不得不与其解除劳动关系。被告于2019年8月26日向自贡市大安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委裁决由原告支付被告二倍工资18320元。原告认为未与被告签订劳动合同，完全是因为被告的恶意拖延，故意为之，原告一直积极主动，不应因被告的故意承担责任；被告的基本工资为1650元/月，二倍工资10个月的赔偿金应当是16500元，仲裁委裁决支付18320元是错误的。被告张续建辩称，1.原告陈述的月工资1650元/月不属实，双方也未约定社保补贴；2.原、被告未签订劳动合同并非被告拖延，是公司从未拿过合同来签；3.仲裁裁决书计算二倍工资正确，但少计算了一个月，计算标准1650元/月不正确，应按实际发放的工资计算。原告张续建向本院提出诉讼请求：1.判令被告祥正公司支付原告二倍工资20300元、法定节假日工资1531元、休息日工资18663元、工作日延时工资13040元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月1日至2019年8月26日，被告祥正公司招聘原告到沿滩区龙湖中学校从事保安一职，被告不缴纳社保，造成原告养老保险被迫中断。被告不与原告签订书面的劳动合同，连工作服都要从工资里扣。原告应得的法定节假日工资、休息日工资、工作日延时工资从不发放。2019年8月26日，被告以没有保安证为由发告知书给原告，告知原告即时离开公司，停止劳动关系。被告未与原告签订劳动合同，应当向原告支付二倍工资，且时间应自2018年10月1日起直到2019年8月26日止，共计11个月，而仲裁委只计算了10个月工资是错误的。被告拖欠了原告2019年8月的工资，该月工资经仲裁委裁决应支付1650元，所以二倍工资应加上这1650元。原告2018年10月1日到2019年8月26日止11个月工资之和是20300元，其中2018年9、10、11月的工资应该是1800元（扣除了100元工作服费）。根据《自贡市沿滩区龙湖中学校门卫保安值班表》、《自贡市沿滩区龙湖中学校保卫人员岗位职责》、《自贡市沿滩区龙湖中学校保安人员考核细则》，学校是三个保安，每天二人上班，24小时在岗，即每人工作48小时休息24小时，平均每天工作超出了12小时的工作时间，原告的延时加班是成立的。原告部分法定节假日、休息日都在工作，值班表及学校的巡更记录均能证明，所以被告应当支付法定节假日工资、休息日工资。被告祥正公司辩称，1.原告要求公司支付20300元二倍工资不成立，公司和其他员工都签订了合同，是张续建自己不签合同；2.张续建在2019年8月没有提供劳动，不应计算该月工资；3.从银行流水可以看出，社保补贴是给了张续建的，其实际工资是1650元/月；4.公司派遣张续建到龙湖中学做保安有特殊性，巡更记录可以看出是龙湖中学管理人员，公司没有安排其节假日和休息日加班及延时加班，故原告主张的二倍工资、法定节假日工资、休息日工资、工作日延时工资均不成立。原告(被告)祥正公司为支持其主张及抗辩理由，向本院举示了如下证据：1.营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法人身份证复印件，拟证明：祥正公司的主体资格。2.证人证言复印件，拟证明：公司多次要求张续建签订劳动合同，但张续建拒绝签订劳动合同。3.工资表复印件，拟证明：张续建每月工资1650元，每月向张续建发放了社保补贴，工资计发时间从2018年9月至2019年7月。4.巡更记录复印件，拟证明：张续建的工作性质，不存在延时工作和加班的情况，有旷工情形。5.证明复印件，拟证明：巡更记录丢失并非祥正公司原因造成，而是龙湖中学因2019年8月巡更系统网站出现故障，使2017年9月至2019年4月的巡更考勤数据丢失。6.告知书复印件，拟证明：双方解除劳动关系是因张续建不具有保安员资格证，不能再从事保安员工作，自2019年8月26日公司书面告知张续建解除劳动关系。7.仲裁裁决书复印件（大劳人仲案【2019】35-2号），拟证明：双方的劳动争议已经过仲裁。被告（原告）张续建为支持其主张，向本院举示了如下证据：1.自贡市大安区人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（大劳人仲案【2019】35-2号）复印件，拟证明：原告（被告）祥正公司与被告（原告）张续建没有签订书面劳动合同，该裁决书少计算了一个月的二倍工资。2.自贡市大安区人事争议仲裁委员会送达回证复印件，拟证明：张续建领取裁决书的时间。3.张续建身份证复印件，拟证明：张续建身份情况。4.注册登记信息复印件，拟证明：祥正公司主体资格。5.工作牌复印件，拟证明：劳动关系。6.2019年春节慰问信复印件，拟证明：劳动关系。7.四川省农村信用社借记卡明细清单，拟证明：张续建的工资收入情况；证明祥正公司拖欠张续建2019年8月份工资、法定节假日、休息日及延时加班工资；自贡市大安区人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（大劳人仲案【2019】35-2号）少计算了一个月的二倍工资。8.自贡市大安区人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（大劳人仲案【2019】35-1号）复印件，拟证明：祥正公司违法解除劳动关系并拖欠了8月份的工资，自贡市大安区人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（大劳人仲案【2019】35-2号）少计算了一个月的二倍工资。9.证明，拟证明：张续建入职后前三个月每月工资为1800元，不是四川省农村信用社借记卡明细清单显示的1700元，因被祥正公司每月克扣了100元，合计300元的工作服费。10.自贡市沿滩区龙湖中学校保安人员考核细则复印件，拟证明：张续建法定节假日、休息日有加班及工作日延时加班。11.自贡市沿滩区龙湖中学校保卫人员岗位职责复印件，拟证明：张续建法定节假日、休息日有加班及工作日延时加班。12.自贡市沿滩区龙湖中学校保安值班表复印件，拟证明：张续建法定节假日、休息日有加班及工作日延时加班。13.加班工资计算方式及依据，拟证明：加班工资计算方式和依据。14.告知书复印件，拟证明：单位没有结算最后一个月工资的情况下就单方违法终止劳动合同。对于原告(被告)祥正公司举示的证据，被告（原告）张续建的质证意见为：对第1组证据三性无异议；对第2组证据有异议，证人应该到庭接受询问；对第3组证据三性有异议，工资表无张续建签名确认，是公司单方制作的；对第4组证据真实性无异议，证明目的有异议；对第5组证据形式有异议，应有负责人签名；对第6组、第7组证据无异议。对于被告（原告）张续建举示的证据，原告(被告)祥正公司的质证意见为：对第1组证据真实性无异议，证明目的有异议；对第2组—第5组证据无异议；对第6组证据不认可；对第7组证据真实性无异议，但清单不能证明张续建8月份的工资情况，不能证明其工资构成，也不能证明节假日加班的情况；对第8组证据无异议；对第9组证据无异议，工作服的钱已经支付给劳动者了；对第10组、第11组、第12组证据证明目的有异议，不能证明实际上班的情况；对第13组证据有异议，是张续建自行书写的；对第14组证据无异议，但不能证明公司单方违法解除合同。对于原、被告双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，有争议的证据，本院在查明事实部分及本院认为部分进行综合认定。本案经审理，认定如下案件事实：被告（原告）张续建于2018年9月1日起经原告（被告）祥正公司派遣至自贡市沿滩区龙湖中学校（以下简称龙湖中学）从事保安工作。祥正公司未与张续建签订劳动合同，也未为张续建购买社会保险。张续建的日常工作由龙湖中学安排，祥正公司的管理人员每月与学校核对张续建的工作情况并据此以银行转账的形式向张续建发放工资。张续建2018年9月-12月的月工资为1800元，2019年1月工资为1850元，2019年2月-7月的月工资为1900元。张续建在工作期间，两人值班，一人轮休，值班两天可休息一天。2019年8月26日，祥正公司以公司需遵照自贡市治安支队对校园保安要求必须持有保安员资格证上岗的特殊性及与沿滩区教育局保安外包服务经费的局限性，要求张续建于2019年8月26日起离开公司，并停止与公司的劳动关系。张续建自2019年8月27日后离开单位。张续建于2019年8月26日向自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求祥正公司支付违反解除劳动关系的赔偿金3800元、2019年8月工资1650元、未签订书面劳动合同的二倍工资20550元、法定节假日工资1531元、休息日加班工资18663元、延时加班工资13040元。自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月21日作出大劳人仲案[2019]35号-1号《仲裁裁决书》，裁决祥正公司自收到本生效裁决书后十日内向张续建一次性支付违法解除劳动关系的赔偿金3664元、拖欠工资1650元，本裁决为终局裁决，自作出之日起发生法律效力；同时作出大劳人仲案[2019]35号-2号《仲裁裁决书》，裁决祥正公司自收到本生效裁决书后十日内向张续建一次性支付未签订书面劳动合同的二倍工资18320元，驳回张续建的其他仲裁请求。祥正公司与张续建不服大劳人仲案[2019]35号-2号《仲裁裁决书》，分别先后向本院起诉。本院认为，关于祥正公司是否应支付张续建二倍工资及应该支付多少的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”，祥正公司直到与张续建解除合同前一直未与其签订书面劳动合同，应依法向张续建支付自2018年10月1日起计算的二倍工资。祥正公司辩称在工作期间多次要求张续建签订合同，但张续建拒不签订，但祥正公司未举示充分的证据证明未签订书面劳动合同的过错在于张续建，应自行承担举证不能的法律后果。根据查明的张续建的工资标准，二倍工资差额应计算为20300元。关于原告（被告）张续建要求被告（原告）祥正公司支付法定节假日工资1531元、休息日工资18663元、工作日延时工资13040元的问题，首先，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作方法和休息方法。”及参照《劳动部贯彻〈国务院关于职工工作时间的规定〉的实施办法》第五条“因工作性质或生产特点的限制，不能实行每日工作8小时，每周工作40小时标准工时制度的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法，并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行”之规定，张续建在祥正公司处所从事的保安工作，其主要工作内容为门卫与巡逻，其工作时间、排班安排等方面的特殊性，执行不定时工作制具有合法性。其次，参照劳动部《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：(一)用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；(二)用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；(三)用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定”之规定，因祥正公司实行的是不定时工作制，不适用于法定节假日加班工资、休息加班工资及工作日延时工资的规定；最后，根据龙湖中学的巡更记录，虽然可以看出张续建存在法定节假日上班的情形，但因工作的特殊性，且祥正公司也对其保安人员进行轮班、轮休的作息做了安排。张续建并未举示证据证明其存在除约定的工作时间外延长工作时间、双休日及法定假日加班的证据，应当自负举证不能的法律后果。综上，张续建要求祥正公司支付法定节假日工资1531元、休息日工资18663元、工作日延时工资13040元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（被告）自贡市祥正特卫保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）张续建支付未签订书面劳动合同的二倍工资20300元；二、驳回被告（原告）张续建的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告（被告）自贡市祥正特卫保安服务有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审 判 员 刘学二〇一九年十二月二十四日法官助理 李静书 记 员 陈梅