安徽省广德市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1822民初3813号 原告:安徽清保竹业有限公司，住所地安徽省宣城市广德市。 法定代表人：谭曾清，该公司总经理。 委托诉讼代理人：倪伟，安徽明泉律师事务所律师。 被告:徐州市恒通建筑劳务有限公司，住所地江苏省徐州市沛县。 法定代表人：孙存宣。 委托诉讼代理人：刘云，江苏三法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛婷婷，江苏三法律师事务所实习律师。 原告安徽清保竹业有限公司（以下简称清保公司）与被告徐州市恒通建筑劳务有限公司（以下简称恒通公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理，依法适用普通程序于2019年11月26日公开开庭审理。清保公司委托诉讼代理人倪伟、恒通公司委托诉讼代理人刘云、牛婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 清保公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告恒通公司立即支付所欠货款40000元及利息193040元（按照月息2分计算至实际清偿之日，暂时计算至2019年10月19日），本息合计233040元。2、判决被告承担本案诉讼费及律师费4000元。事实与理由：原告与被告于2016年7月11日签订购销合同，原告按照被告的要求发送其指定型号竹胶板至指定地点，具体发货日期分别为2016年7月14日、2016年8月25日、2016年9月9日、2016年11月14日和2016年12月2日，货款共计570000元整，但被告截止于2019年1月26日被告仅支付180000元整，尚有390000元未付。经原告多次催讨，2018年3月14日被告方代表韩有居确认截止2018年3月14日尚欠390000元，并承诺2018年8月底全部付清。然而被告再一次违约，截止起诉之日被告尚欠40000元本金，且所欠违约金分文未付。故原告现为保障自身的合法权益，特具状贵院请求依法判如所请。 被告恒通公司辩称，原、被告之间存在购销合同认可，但是对未付390000元货款的支付期限达成合意，即在2018年8月底付清，随后被告分两次已经实际支付350000元，还剩40000元未付的理由为原告至今没有开具任何相应的发票给被告，故被告才没有将剩余的40000元给原告，且在2019年6月2日原、被告聊天记录中原告本人确认仅剩7万元未付，该7万元包括案涉40000元货款以及30000元的损失。综上，被告愿意支付相应的货款以及原告自认的30000元损失，但是请求法庭让原告开具570000元的相应发票给被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据认定的证据，结合当事人陈述，查明本案事实如下：2016年7月11日，原告清保公司（乙方）与被告恒通公司（甲方）签订《购销合同》一份，约定：“一、甲方向乙方购买如下产品：1、精品竹胶板……，备注：此合同为客户第一次合作数量，以后具体发货数量不再补签合同，以货物签收单为准。二、交货地点及运输费用……。三、货物的质量、供货的质量、供货的时间以及甲方对货物的验收。……四、货款的支付：甲方应当在收到乙方货物后付款全部货款的百分之二十，全部货款在交货后100日之内全部付清，否则视为违约，假如甲方违约，除应支付所拖欠的货款之外，还应每日向乙方支付所拖欠货款总额千分之四的违约金。……六、……2、解决争议所支出的诉讼费、律师费、鉴定评估费、交通费、住宿费等等为维权所支出的费用都由违约方承担。……八、合同的修改。任何对本合同条款的变更、修改均须双方签订书面的修改书。……”上述《购销合同》签订后，2016年7月14日、2016年8月25日、2016年9月9日、2016年11月14日和2016年12月2日，清保公司向恒通公司供应了五批货物，货款共计570000元。至2017年1月26日，恒通公司支付了180000元。2018年3月14日，恒通公司代表韩有居在原告提交的《安徽清保竹业有限公司往来客户对账单》上书写：“欠安徽清保竹胶板款叁拾玖万元，自2018年6月起开始支付，2018年8月底全部付清。特此承诺”。2018年7月16日，被告支付了货款50000元，2019年4月19日，被告支付了货款300000元。因就剩余货款及违约金的支付双方未达成一致，原告诉至本院。 本院认为，根据当事人的诉辩意见及举证、质证，本案主要争议焦点为:恒通公司向清保公司应承担的违约金如何计算，其中重点审查双方是否就变更付款期限达成了合意。本案中，原、被告之间签订的《购销合同》约定付款方式为在交货后100日之内全部付清，最后一批货物于2016年12月2日交货，恒通公司至迟应于2017年3月11日前付清全部货款。恒通公司代表虽然在对账单上签字承诺于2018年8月底付清，但该对账单不构成对付款期限的变更。首先，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。”该对账单上清保公司仅要求对送货时间、送货数量、总货款、已付款、尚欠货款等进行确认，并未涉及逾期付款责任，亦未在该对账函中确定付款时间，恒通公司代表的签字是在其已经逾期的情况下，向清保公司单方作出的付款承诺，清保公司对该付款期限并未认可。其次，《中华人民共和国民法总则》第一百四十条规定：“行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示”。本案中，虽然清保公司在恒通公司书写上述内容后，并未提出相反意思表示，但因不存在上述法定情形，不能以清保公司的沉默推定其已同意了恒通公司书写的内容。第三，双方签订的《购销合同》中第八条明确，“任何对本合同条款的变更、修改均须双方签订书面的修改书”，付款期限的变更属于合同条款的变更，恒通公司在对账单上单方承诺的行为不符合上述约定。综上，无论是明示，还是默示，均不能认定该对账单是双方对付款期限进行了变更。被告恒通公司提交短信记录主张双方已将剩余货款40000元付款期限变更至2019年6月7日，且原告自认违约损失为30000元，本院认为，从原告法定代表人在短信中陈述的“你说节前付，还有几天”等内容来看，该短信并非对付款期限的变更，也非对违约金的自认，而是附条件地减免恒通公司的逾期付款违约责任，即恒通公司在相关期日前偿付了剩余货款和部分违约金后，则清保公司不再追究其余逾期付款违约责任。在恒通公司未按该期限偿付的情况下，清保公司仍有权按原合同约定主张违约金。恒通公司虽然于2018年7月16日、2019年4月19日支付了共350000元的货款，但履行时间不符合合同约定，存在不完全履行的情形，应按照合同约定承担违约金责任，其中50000元迟延支付492日，300000元迟延支付769日。双方合同中约定逾期付款违约金按日千分之四计算过高，违约金数额的确定应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素予以衡量。清保公司就恒通公司不完全履行给其造成的实际损失未能举证予以证明，主张按月利率2%计算违约金，不予支持，本院酌定恒通公司以迟延支付货款本金为基数，按照年利率10%向清保公司承担违约金，其中50000元的违约金为6833元（50000×10%÷360×492），300000元的违约金为64083元（300000×10%÷360×769）。清保公司主张恒通公司承担律师费4000元，符合双方约定，且不违反法律规定，但因其提供的发票金额为3000元，故对该项诉请本院支持3000元。恒通公司辩称未付货款原因系清保公司未开具发票，《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”支付货款是买受人的主给付义务，开具发票则为出卖人的附随义务，且双方在合同中也没有作出清保公司不开具发票恒通公司有权拒绝支付货款的特别约定，故恒通公司以清保公司未开具发票为由拒付货款不符合法律规定，该辩解意见本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 一、徐州市恒通建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给安徽清保竹业有限公司尚欠货款40000元及违约金（以40000元为基数，自2017年3月12日起按照年利率10%计算至本判决确定给付之日止）。 二、徐州市恒通建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给安徽清保竹业有限公司已付390000元货款的迟延履行违约金共计70916元。 三、徐州市恒通建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给安徽清保竹业有限公司律师费3000元。 四、驳回安徽清保竹业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4860元，由安徽清保竹业有限公司负担1000元，徐州市恒通建筑劳务有限公司负担3860元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  崔建红 人民陪审员  吴祥明 人民陪审员  李方明 二〇一九年十二月十一日 书 记 员  李珊珊 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 2、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 3、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条…… 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。