河北省石家庄市裕华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0108民初4413号 原告：河北国控矿业供销有限公司，住所地石家庄市裕华区槐安东路162号泰宏大厦10楼。 法定代表人：薛清秀，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨建国，河北球衡律师事务所律师。 被告：河北奎文商贸有限公司，住所地河北省邢台市南宫市苏村镇德演宫。 法定代表人：房盼盼。 委托诉讼代理人：王昆峰，山东济正律师事务所律师。 被告：河北天韵陶粒热电有限公司，住所地河北省邢台市南宫市苏村镇大家村。 法定代表人：顾贝凯。 被告：张兆龙，男，1964年1月10日出生，汉族，住山东省汶上县。 委托诉讼代理人：王昆峰，山东济正律师事务所律师。 被告：房盼盼，女，1990年11月6日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。 委托诉讼代理人：王昆峰，山东济正律师事务所律师。 原告河北国控矿业供销有限公司（以下简称国控矿业公司）与被告河北奎文商贸有限公司（以下简称奎文商贸公司）、河北天韵陶粒热电有限公司（以下简称天韵热电公司）、张兆龙、房盼盼合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告国控矿业公司委托诉讼代理人杨建国到庭参加诉讼，被告奎文商贸公司、被告天韵热电公司、被告张兆龙、被告房盼盼经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国控矿业公司向本院提出诉讼请求：1.责令第一被告立即支付原告货款6533334.11元及违约金（自2017年7月1日起至支付完毕之日止，按年息24%计算）；2.第二、三、四被告对上述债务承担连带偿债责任；3.责令第一被告向原告开具价税合计金额为3334306.28元的增值税发票；4.本案一切诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2016年1月19日原告与第一、二被告签订了《合作经营协议》，约定由原告向第一被告提供采购原煤资金，第一被告加工的焦炭由原告销售，约定由第一被告负责代偿南宫龙腾煤化工有限公司欠付原告的款项，并约定第一被告逾期支付原告的合作资金时，需向原告支付月3%的违约金，因第一被告未按约定支付欠付原告的合作资金，理应承担违约责任。经过核对，第一被告共计欠付原告款项6533334.11元，并承诺自2017年6月30日前将欠款偿还完毕，但第一被告未履行承诺，后于2019年6月19日第一、三被告再次共同出具承诺书，承诺2019年三季度偿还50万元，四季度偿还100万元，2020年6月底偿还剩余欠款，并将价税合计3334306.28元增值税发票向原告开具。但第一被告始终未履行承诺，其行为表明不再履行该承诺，故原告要求被告立即偿还欠付原告的款项。第二、三、四被告为原告与第一被告的合作提供了连带担保，并出具担保承诺，故应对第一被告欠付原告的款项承担连带偿债责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 奎文商贸公司提交书面答辩意见：国控矿业公司所诉拖欠货款金额真实，予以确认，拖欠发票金额也对，但房盼盼不应承担担保责任。双方签订合作经营协议时原告要求房盼盼作为法人，张兆龙作为实际控制人提供保证担保。房盼盼于2016年1月21日出具承诺书向原告提供担保。2017年1月5日奎文商贸公司、张兆龙出具担保承诺书时，房盼盼并不知情，房盼盼本人也不掌管印章。2019年6月19日，奎文商贸公司向原告出具承诺书时，房盼盼也不知情都是张兆龙出具并有张兆龙加盖的印章，故原告起诉房盼盼承担担保责任已超时效。 房盼盼提交书面答辩意见：1.房盼盼并非奎文商贸公司的真正股东，只是名义股东，奎文商贸公司成立时老板张兆龙出资打入房盼盼账户，安排房盼盼充当股东并担任法定代表人。因此房盼盼实际在公司不享有股东权益，自然也不承担债权债务，房盼盼从未管理，也从未参与过公司的经营活动，对公司的经营不应负责任。2.房盼盼出具承诺书意思表示不真实。当时张兆龙安排房盼盼签字出具承诺书并声明与房盼盼无关，房盼盼签字时并不清楚债权债务情况及经营项目的风险。3.房盼盼个人担保已超时效属无效担保。房盼盼2016年1月21日出具担保后，原告从未再与房盼盼就担保事宜有任何联系，有关本案的债务延期等协商都未事先征求房盼盼的意见。2017年承诺书、2019年承诺书房盼盼均在原告起诉时获知。原告起诉时已超过法定6个月的担保期间，且债权金额及偿还期限等重大事项的变更均未通知房盼盼，据此房盼盼的担保已无效。 天韵热电公司、张兆龙未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2016年1月19日，原告国控矿业公司（甲方）与被告奎文商贸公司（乙方）、被告天韵热电公司（丙方）签订《合作经营协议》，约定：甲方在南宫龙腾煤化工有限公司有1716846.52元预付货款未收回，南宫龙腾煤化工有限公司自2015年10月23日起至2018年10月31日止租赁给乙方经营。为清收甲方预付货款，支持乙方生产经营活动，甲、乙、丙三方经协商达成协议。甲方为乙方采购原料煤提供资金支持，为保证甲方资金安全，由乙方股东为甲方提供个人担保。乙方生产的所有焦炭、焦油、粗苯产品由甲方销售，产品销售收入打入甲方指定账户。乙方确保库存货物价值250万元以上，甲方出资1000万元，共计1250万元作为采购货物周转资金，由甲方与乙方指定的精煤供应商签订购销合同，由甲方向精煤供应商支付货款。结算方式：以甲方与供应客户签订的采购合同为准，按照精煤采购价上浮3元/吨对乙方结算；以甲方与销售客户签订的焦炭销售合同为准，在销售价基础上下浮4元/吨对乙方结算。数量要求：乙方确保生产焦炭每月40000吨，乙方确保每月向甲方采购精煤52000吨，如乙方未达到上述的精煤采购量及焦炭生产销售量，则乙方按照甲方所投入资金总数的3%向甲方支付投资收益，金额计入精煤、焦炭的购销差价。副产品焦油、粗苯的销售货款直接打入甲方账户，降低甲方的应收账款。甲乙双方每月结算一次，结算后如甲方销售焦炭、焦油、粗苯收入未达到甲方投入采购资金数额，不足部分由乙方弥补。在合作期间乙方负责代偿南宫龙腾煤化工有限公司欠甲方货款，偿还金额按照月度焦炭销售量以10元/吨计算。应市场价格变动发生经营亏损时，亏损由乙方承担；甲方销售的焦炭、焦油、粗苯发生质量问题产生扣款的，甲方受损损失由乙方承担。丙方为乙方提供担保，确保甲方投入资金安全。丙方担保本协议约定的乙方全部义务以及甲方行使权利时的全部费用和损失，每月结算一次，如乙方投入资金不足，则由丙方用上网电费补足差额。合作期满日，甲方通过销售乙方焦炭等产品回收资金，不足部分由乙方用现金形式还给甲方，至合作期满日乙方不能偿还的部分按月3%向甲方支付逾期损失，直至偿还完所有资金。自此协议签订完毕之日起15日内甲方向乙方支付合作资金，如未按要求完成支付，甲方需向乙方支付每月3%违约金。采购流程：精煤供应商-甲方-乙方，销售流程：乙方-甲方-焦炭客户。合作期限：自2016年1月19日起至2016年12月31日。2016年1月21日，房盼盼作为担保人出具承诺书，对国控矿业公司、奎文商贸公司、天韵热电公司签署的合作经营协议书中约定的所有乙方义务向甲方提供个人担保。 合同签订后，双方开始履行合同。经原、被告对账，截至2016年12月23日，被告奎文商贸公司占用原告国控矿业公司资金总计6533334.11元。2017年1月5日，被告奎文商贸公司、被告张兆龙出具承诺书，承诺2017年2月28日前将欠原告的全部焦煤、焦炭增值税进项发票全部开清，2017年6月30日前将欠原告的全部货款6533334.11元还清。2019年6月19日，被告奎文商贸公司、张兆龙出具承诺书，2019年三季度偿还原告货款50万元，2019年四季度偿还原告货款100万元，2020年6月底前偿还原告剩余欠款5033334.11元，欠原告焦炭增值税进项发票1695.12吨（价税合计3334306.28元）全部开清。截至庭审之日，被告未向原告支付欠款，也未开具增值税发票。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告张兆龙与被告奎文商贸公司共同承担偿还责任。 本院认为，原告国控矿业公司与被告奎文商贸公司、被告天韵热电公司签订的《合作经营协议》，系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效，本院予以确认。合作协议约定由原告为被告奎文商贸公司提供资金采购原料煤，被告奎文商贸公司将其生产的焦炭、焦油、粗苯产品交由原告销售，原告从中取得利润，同时协议还约定因市场价格变动发生经营亏损以及因焦炭、焦油、粗苯发生质量问题产生扣款的，原告所受损失均由被告承担，合作期满原告不能回收的资金由奎文商贸公司用现金形式返还给原告，由此可知，合作协议仅约定了原告按照一定比例享有收益，并不承担经营过程中产生的风险，不符合共享收益、共担风险的原则，因此该协议名为合作协议实为借贷，本案应按照民间借贷法律关系处理。截至2016年12月23日被告奎文商贸公司共计拖欠原告款项6533334.11元，之后双方也未发生经济往来，因此被告奎文商贸公司应按照对账结果支付欠款。关于违约金部分，原告主张自2017年7月1日起按年利率24%计算违约金，被告国控矿业公司、张兆龙承诺2017年6月30日前还清全部货款，协议第十五条约定“合作期满日乙方不能偿还的部分按月3%向甲方支付逾期损失，直至偿还完所有资金”，因此原告主张的违约金符合协议约定，本院予以支持。被告张兆龙分别于2017年1月5日、2019年6月19日出具承诺书承诺还清全部欠款，其承诺属于债务加入，应与奎文商贸公司共同承担还款义务。关于原告要求被告奎文商贸公司开具增值税发票问题，因本案为民间借贷法律关系，并不涉及购销，不符合开具增值税发票的法定条件，故对原告该项请求本院不予支持。关于被告天韵热电公司及被告房盼盼的担保责任，合作经营协议及房盼盼出具的承诺书均未约定保证期间，保证期间应为主债务履行期届满之日起6个月；被告奎文商贸公司、张兆龙承诺分期（延期）偿还原告欠款，对主债务履行期限作了变动，但未经被告天韵热电公司、房盼盼书面同意，二被告的保证期间仍为合作协议期满之日起6个月。原告未在该期间内要求被告天韵热电公司、房盼盼承担保证责任，二被告免除保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告河北奎文商贸有限公司、张兆龙于本判决生效后十日内共同偿还原告河北国控矿业供销有限公司欠款6533334.11元及违约金（违约金以6533334.11元为基数，自2017年7月1日起按照年利率24%计算至款项全部还清之日止）； 二、驳回原告河北国控矿业供销有限公司其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费57534元，由被告河北奎文商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院,并于七日内到河北银行交纳上诉费并向本院提交缴费凭证。收款单位名称：河北省石家庄市中级人民法院；开户银行：河北银行华兴支行；银行账户：62×××47。逾期不缴纳，视为放弃上诉。 审 判 长  张 聪 人民陪审员  **辉 人民陪审员  惠英军 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  李 旦 ——