河南省漯河市郾城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1103刑初318号公诉机关河南省漯河市郾城区人民检察院。被告人蔡文，男，1983年6月22日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地漯河市郾城区，住漯河市郾城区。因涉嫌开设赌场犯罪，于2018年1月17日被漯河市公安局沙北分局取保候审。于2019年1月16日被漯河市郾城区人民检察院取保候审于。2019年3月11日被本院取保候审。辩护人梁晓菊，河南汇恒律师事务所律师。被告人柴朝江，曾用名孙姜伟，男，1982年2月6日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地漯河市召陵区，现住漯河市召陵区。因涉嫌开设赌场犯罪，于2018年1月17日被漯河市公安局沙北分局取保候审。于2019年1月16日被漯河市郾城区人民检察院取保候审。于2019年3月11日被本院取保候审。辩护人张国甫，河南强人律师事务所律师。漯河市郾城区人民检察院以漯郾检公诉刑诉〔2019〕27号起诉书指控被告人蔡文、柴朝江犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院审理后，于2019年6月5日依法作出（2019）豫1103刑初91号刑事判决书，宣判后，被告人蔡文、柴朝江不服判决，向漯河市中级人民法院提出上诉。漯河市中级人民法院于2019年7月30日作出（2019）豫11刑终138号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。漯河市郾城区人民检察院指派检察员陈丽出庭支持公诉，被告人蔡文及其辩护人梁晓菊，被告人柴朝江及其辩护人张国甫到庭参加诉讼。现已审理终结。漯河市郾城区人民检察院指控：2017年11月21日至2017年12月21日期间，被告人蔡文、柴朝江租用漯河市郾城区井冈山路天鹅湖小区东门北侧的一门面房，通过放置“渔机”三台、共有手柄24个；“苹果机”六台、手柄6个；“斗地主机”二台手机2个；“拍牌机”七台（不能使用）作为赌博机器开设赌场，雇佣三人在该场所内服务，为参赌人员上、下分，提供结算，期间共获利61767元。对上述犯罪事实，公诉机关出示了被告人蔡文、柴朝江供述；物证：POS一台；书证：被告人户籍证明、现场照片、扣押清单、前科情况查询证明、到案经过、赌场账本等；证人陈某、赵某1、孟某1等证言等证据。公诉机关认为被告人蔡文、柴朝江以营利为目的，为赌博提供场所和赌具，共计营利61767元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人蔡文、柴朝江系共同犯罪，二被告人认罪态度较好，有投案自首、积极退赃情节，量刑建议对二被告人在有期徒刑三年以上，五年以下量刑。被告人蔡文对公诉机关指控的罪名无异议，对犯罪事实有异议。辩护人对起诉书指控被告人蔡文犯开设赌场罪不持异议，对案件事实及量刑发表意见：1、被告人蔡文开设赌场的实际经营时间为16天；2、犯罪获利数额为认定有误；3、被告人蔡文主动投案自首且全额退赃，可从轻或者减轻处罚；4、被告人蔡文系偶犯、初犯，自愿认罪认罚，可从轻处罚；5、被告人蔡文主观恶性较小，社会危害不大。建议对被告人蔡文适用缓刑。被告人柴朝江对公诉机关指控的事实无异议，对犯罪事实有异议。辩护人对起诉书指控被告人柴朝江开设赌场罪行为定性不持异议，但认为被告人在犯罪行为中的获利应当扣除其亏损金额。量刑方面：被告人柴朝江有自首情节，可减轻处罚；被告人柴朝江在共同犯罪中作用较小，依法可从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，无前科，认罪认罚，真诚悔罪，依法可从宽处罚。经审理查明，2017年11月21日至2017年12月21日期间，被告人蔡文、柴朝江租用漯河市郾城区井冈山路天鹅湖小区东门北侧的一门面房，通过放置“渔机”三台、共有手柄24个；“苹果机”六台、手柄6个；“斗地主机”二台手机2个；“拍牌机”七台（不能使用）作为赌博机器开设赌场，雇佣三人在该场所内服务，为参赌人员上、下分，提供结算，期间经营16天共计获利61767元。另查明，被告人柴朝江于2018年1月16日到漯河市公安局沙北分局投案自首，当晚被留置在办案中心。被告人蔡文于2018年1月17日到漯河市公安局沙北分局投案自首。案发后被告人退出赃款61767元。认定上述事实的证据有：1、被告人蔡文身份户籍证明，证明与起诉书指控一致。2、前科情况查询证明，证明被告人蔡文、柴朝江二人没有违法犯罪前科。3、到案经过，二人于2018年1月17日到漯河市公安局郾城分局孙庄派出所投案自首。4、账本一本：1-90页，证明蔡文、柴朝江开设赌场的营利情况（营业期间共计营利61767元）。5、漯河市公安局沙北分局扣押清单及发还清单；证实扣押的有“渔机”三台；“苹果机”五台；“斗地主机”二台；“小牌机”七台（不能使用）；Pos机一台；银联刷卡单据8张；账本一本等用于赌博的专业设备。6、漯河市沙北分局销毁物品、文件清单及照片，证实漯河市公安局已将蔡文、柴朝江租房处扣押的赌博机器等相关物品销毁，有销毁的现场照片证明。7、漯河市公安局沙北分局行政处罚决定书十份，对参与在漯河市郾城区井冈山天鹅湖小区东门北侧的门面房内赌博的孟某1、钱某等人予以治安处罚。8、证人陈某的证言（赌场工作人员），证明自己店内摆放的有赌博机器、具体的操作流程、记账方式、参赌人员等具体情况。9、证人赵某1（赌场工作人员）的证言，证明自己在店内的工作是记账，具体说明了记账的内容。10、证人熊某（赌场工作人员）证言，证明自己的工作内容是上分记账，并说明了开业以来记账内容。11、证人刘某证言，证明自己给蔡文、柴朝江提供P0S的事实。12、证人王某1（蔡文的朋友）的证言，证明自己知道朋友蔡文在郾城区井冈山路盛世春天售楼部旁开赌博机店的事。13、证人孟某1证言（赌场参赌人员）证明，自己在查获当天参与赌博的事实。14、证人王某2（赌场参赌人员）证言，证明自己在店内参与赌博的过程。15、证人朱某（赌场参赌人员）证言，证明自己去赌场找人观看别人赌博的过程。16、证人曹某证言，证明自己在天鹅湖小区附近的店内赌博的过程。17、证人赵某2证言，证明自己在井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内赌博的过程。18、证人孟某2（赌场参赌人员）证言，证明当天在井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内赌博的过程。19、证人李某（赌场参赌人员）证言，证明当天在井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内找人并看到有人赌博的过程。20、证人姚某1证言，证明当天在井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内找人并看到有人赌博的过程。21、证人胡某证言，证明当天在井冈山路盛世春天门面房内用渔机赌博的过程。22、证人陶某（赌场参赌人员）证言，证明多次在井冈山路盛世春天门面房内用渔机赌博的过程。23、证人王某3证言，证明当天和朋友张某1在井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内观看并见到有人赌博的过程。24、证人张某1证言，证明当天和朋友王某3、孟某1在井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内观看并见到有人赌博的过程。25、证人钱某证言，证明自己多次到井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内参与赌博的过程。26、证人姚某2证言，证明自己多次到井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内参与赌博的过程。27、证人张某2证言，证明自己当天到井冈山路盛世春天原售楼部旁的网吧内参与赌博的过程。28、被告人蔡文的供述，证明自己和柴朝江（又名孙姜伟）合伙从2017年11月21至12月21日在郾城区井冈山路天鹅湖小区附近开了一家网吧，内放置多台赌博机器，供多人在此赌博的过程，期间共营利61767元的犯罪事实。29、被告人柴朝江的供述，证明自己和蔡文合伙从2017年11月21至12月21日在郾城区井冈山路天鹅湖小区附近开了一家网吧，内放置多台赌博机器，供多人在此赌博的过程，开业期间自己没有参与管理，期间共营利61767元的犯罪事实。30、漯河市公安局沙北分局退款票据，证实赃款61767元已全部上缴。上述证据均经当庭质证，查证属实，各证据之间能够相互印证一致，且证据来源合法，足以认定。本院认为，被告人蔡文、柴朝江以营利为目的，为赌博提供场所和赌具，共计营利61767元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人蔡文、柴朝江系共同犯罪。蔡文、柴朝江犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。案发后退出赃款，可酌情从轻处罚。庭审中，被告人蔡文当庭出示其利用手机软件自行恢复的微信截图6张，拟证明其经营期间共计亏损15324元，实际获利金额为46443元。对该证据公诉机关不予认可，认为该证据与本案无关，应以二被告人提供的书面账本为准。本院认为，被告人蔡文提供的微信截图系其个人采集，在无其他证据相印证的情况下，对被告人提供的该组证据，本院不予采信。辩护人的辩护意见符合本案事实和法律规定的部分，本院予以采信，其他不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人蔡文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人柴朝江犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自判决生效后十日内一次性缴纳。）三、涉案赃款61767元由扣押机关依法予以没收，上缴国库。四、扣押的POS机一台、账单予以没收；涉案的赌博用具（未随案移送）由扣押机关依法予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  鞠 涛审 判 员  王佳佳人民陪审员  靳泽林二〇一九年十二月十七日书 记 员  李 源