山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0691民初2779号原告：孙德利，男，1966年2月13日生，汉族，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：孙明珠,1996年6月14日生，汉族，无业，住址同上，系原告女儿。委托诉讼代理人：王光君，山东福阳律师事务所律师。被告：栾丙朋，男，1967年2月5日生，汉族，住烟台市福山区。被告：烟台东来建筑劳务有限公司，住所地烟台市芝罘区幸福中路28号，统一社会信用代码91370602MA3DCLCH21。法定代表人：张朝文，经理。被告：山东前进建筑工程有限公司，住所地烟台市芝罘区幸福南路西8号，统一社会信用代码913706020523866461。法定代表人：谭义进，经理。委托诉讼代理人：陈鸣，该公司员工。委托诉讼代理人：张波，山东同济律师事务所律师。原告孙德利诉被告栾丙朋、被告烟台东来建筑劳务有限公司（以下简称东来公司）、被告山东前进建筑工程有限公司（以下简称前进公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙德利诉讼代理人孙明珠、王光君，被告栾丙朋，被告东来公司法定代表人张朝文，被告前进公司诉讼代理人陈鸣、张波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙德利向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿原告医疗费29828.8元、伤残赔偿金174015.6元、误工费29507元、护理费17445元、住院伙食补助费7100元、鉴定费6156元、营养费9000元、交通费1500元、精神损害抚慰金20000元，以上合计294552.4元；2.诉讼费由三被告承担。事实和理由：原告于2018年5月28日在烟台开发区磁山寿峰山庄D-9#施工现场施工时，从1.8米料台上栽下。被告前进公司是该工程的发包方，被告东来公司是该工程的承包方，被告栾丙鹏是原告的雇主及实际施工人。原告伤后被送至烟台市福山区人民医院就诊，被诊断为创伤性硬膜下出血、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、脑疝。伤后原告自行支付医疗费29828.8元，其余医疗费为三被告支付。后经鉴定机构鉴定，原告因该事故导致颅脑损伤开颅术后十级伤残，目前遗留“脑外伤所致器质性智能损害（轻度）”，构成九级伤残。经原告与被告多次协商，均拒绝赔偿，故诉至法院，望判如所请。被告栾丙朋辩称，不排除原告事故发生前已有疾病，因为原告平常就吃阿司匹林，而这种药极易造成脑出血。并且事发当天9点钟时原告从最多1米高的架子上掉下来过一次，但原告说自己没事。11点左右，原告再次掉下来，但不是直接掉到地上，而是掉到搬料工人身上滚到地上去了。虽然原告当时昏迷了，但到医院时原告又能自己走进医院，作完CT后，原告开始昏迷、并且加重。因此，原告并不是因高处摔落导致受伤，而是其自身就有疾病，因此摔落。并且原告的请求过高，应予以调低。被告东来公司辩称，同被告栾丙朋的意见一致。被告前进公司辩称，前进公司将工程依法分包给了东来公司，东来公司与原告之间的劳务关系，均与前进公司无关，东来公司是独立法人，应当依法承担责任，前进公司不应当承担责任。并且原告自己本身也应该注意到安全保护义务，自身也存在一定的过错。本院经审理认定事实如下：被告前进公司为烟台经济技术开发区磁山寿峰山庄D-9#楼的总包方，被告东来公司为该工程的分包方，二者于2017年12月23日签订了《建筑分项分包合同》，约定被告东来公司负责工地现场500米范围内所产生的搬运零工费用。原告是被告东来公司外聘班组被告栾丙朋找来干活的工人，原告做小工，负责在架子上接下方工人递上来的轻质砖。2018年5月28日11时左右，原告在烟台经济技术开发区磁山寿峰山庄D-9#楼施工现场施工时，从约1.8米的料台上栽下受伤。原告工作时，被告未提供安保措施。原告受伤后，先后多次至烟台市福山区人民医院治疗，共住院71天，原告自行支付医疗费23128.8元、押金6700元，因原告无法出具工伤认定书，押金部分的医疗费医院未予结算。原告为证明其伤情委托烟台富运司法鉴定中心进行鉴定，花费鉴定费2500元。2018年12月10日，富运司法鉴定中心作出烟富司鉴【2018】临鉴字第1198号鉴定意见书，意见为：原告颅脑损伤开颅术后构成十级伤残，误工时间为6个月，伤后需护理3个月（住院期间2人护理、余时间1人护理），伤后营养期限为3个月。三被告对鉴定意见不认可，但不申请重新鉴定，本院采纳此鉴定意见。庭审过程中，原告申请法院对原告的精神损害伤残进行鉴定，花费鉴定费3656元。烟台精神疾病司法鉴定所依本院的委托对原告的精神伤残等级进行鉴定，于2019年7月23日作出烟精鉴所［2019］精鉴字第360号司法鉴定意见书，分析认为：原告外伤前，身体健康，精神正常，外伤后出现脑损伤所致器质性智能缺损、器质性癫痫发作，并非其他疾病和应用精神活性物质等因素所致，符合《中国精神障碍分类与诊断标准第三版（CCMD-3）》“脑外伤所致器质性智能损害（轻度）”，评定为九级伤残。被告对鉴定意见没异议，但认为原告之前就有精神方面的疾病，长期服用阿司匹林，从架子上掉下来是身体原因所致。针对原告的诉求及本案争议，本院评析如下：关于原告受损自身是否存在过错，本院认为，被告虽主张原告之前就服用精神方面药物，原告摔下来是因为自身身体原因导致，但未提交证据予以证明。并且，烟精鉴所［2019］精鉴字第360号鉴定意见书已明确载明“原告外伤前，身体健康，精神正常”，原告的多次入院体格检查，亦未显示原告存在心脏病、高血压、糖尿病、精神疾病等可能导致原告摔落的病症。因此，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据予以证实，但法律有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，被告应承担举证不能的不利后果，对其辩称，本院不予采信。关于承担侵权责任的主体，本院认为，被告栾丙朋虽称自己受雇于被告东来公司，是该公司的职工，但其并未提交劳务合同，其具体工作是找人给东来公司干活，不固定发工资，报酬则是东来公司支付给干活人的工资与其实际支付给干活人工资的差额。上述劳动报酬支付方式的实质为东来公司将劳务分包给栾丙朋，栾丙朋负责雇佣员工，并赚取利润。因此，本院认定栾丙朋与原告之间系雇佣关系，原告为栾丙朋的雇员。被告栾丙朋不具有相应资质且未能提供相应的安全生产条件以保证原告安全施工，对原告摔落受伤负有过错，应赔偿原告的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告东来公司将部分工作分包给没有资质及安全生产条件的栾丙朋具有过错，应与被告栾丙朋对原告承担连带赔偿责任。被告前进公司将工程分包给具有相应劳务资质的东来公司没有过错，不符合承担连带责任的法律情形，故原告要求前进公司承担连带赔偿责任，本院不予支持。关于医疗费，原告自行支付医疗费23128.80元，另付押金6700元，被告虽主张原告缴纳的押金并未实际发生，但因系被告方原因未能提供工伤认定书，导致医院无法就押金部分进行计算，故该部分费用应由被告承担，若有未实际花费金额，可在被告方提供工伤认定书办理结算时，退赔给被告方。故，被告应向原告支付的医疗费金额为23128.80元+6700元＝29828.80元。关于残疾赔偿金，据鉴定意见，原告是九级伤残、十级伤残各一处，原告发生事故时从事的是建筑行业，原告居住地村委亦证明原告自2017年3月至事故发生之日一直在外打工，故应按山东省城镇居民标准计算残疾赔偿金为39549元/年×20年×（20%+2%）＝174015.6元。关于误工费，据鉴定意见，原告误工期6个月。原告主张按照建筑行业标准计算误工费，被告认为不应按建筑行业标准计算，但未提交证据予以证明。本院认为，原告发生事故时从事的行业为建筑业，村委会亦出具书面证明证明原告自2017年3月起在外打小工，因此能够认定原告从事建筑行业，故应按照2018年度建筑行业标准计算误工费为59014元÷12个月×6个月＝29507元。关于护理费，据鉴定意见，原告需护理3个月（住院71天期间2人护理，余时间1人护理）。原告系由妻子王春丽及女儿孙明珠护理，孙明珠虽为农业户口，但原告提供的证据孙明珠因护理原告向工作的烟台市福山区馨悦居家养老服务中心请假90日，期间扣发工资9600元，应据此计算护理费。王春丽是农业户口，应按2018年度山东省农村居民收入标准计算71天护理费为16297元/天÷365天×71天=3170元。护理费共计12770元，原告多主张部分，于法不符，本院不予支持。关于营养费，鉴定意见营养期为3个月，原告虽提交购买海参总计9000元的两张收据，但不足以证明系原告所用，本院按每日营养费30-60元的标准酌定营养费为5000元。关于住院期间伙食补助，原告共住院71天，原告主张按每天100元计算7100元，符合规定标准，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，综合考虑原告的损害程度及侵权人的过错程度等因素，本院确定为10000元。关于交通费，各方协商金额为800元，本院予以认定。综上所述，原告的合理损失为：医疗费29828.80元、残疾赔偿金174015.60元、误工费29507元、护理费12770元、住院伙食补助费7100元、交通费800元、鉴定费6156元、营养费5000元、精神损害抚慰金10000元，共计275177.40元。本案调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，判决如下：一、被告栾丙朋于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙德利医疗费29828.80元、残疾赔偿金174015.60元、误工费29507元、护理费12770元、住院伙食补助费7100元、交通费800元、鉴定费6156元、营养费5000元、精神损害抚慰金10000元，共计275177.40元；二、被告烟台东来建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告对被告山东前进建筑工程有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5718元减半收取2859元，由原告孙德利负担145元，被告栾丙朋、被告烟台东来建筑劳务有限公司负担2714元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者法定代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  刘肖婧二〇一九年十二月八日书记员  盛婷婷