成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0108民初9757号 原告:广州海星国际旅游有限公司成都分公司,营业场所成都市成华区双桥路213号附401、402号。 负责人：田慧仙，高级项目经理。 委托诉讼代理人：张娜，北京市盈科（广州）律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：何九辞，北京市盈科（广州）律师事务所律师，一般授权。 被告：四川景致国际旅行社有限公司,住所地成都市武侯区佳灵路20号1栋8层54号。 法定代表人：李山鹰，总经理。 被告：成都天鉴文化旅游有限公司,住所地成都高新区紫荆西路58号。 法定代表人：薛亮，执行董事。 被告：李山鹰,男,汉族,1981年7月14日出生,住成都市青羊区。 被告四川景致国际旅行社有限公司、成都天鉴文化旅游有限公司、李山鹰共同委托诉讼代理人：刘丽珍，四川量力律师事务所律师，特别授权。 被告四川景致国际旅行社有限公司、成都天鉴文化旅游有限公司、李山鹰共同委托诉讼代理人：杨庐松，四川量力律师事务所律师，特别授权。 原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司（以下简称广州海星旅游成都分公司）与被告四川景致国际旅行社有限公司（以下简称四川景致公司）、成都天鉴文化旅游有限公司（以下简称成都天鉴公司）、李山鹰旅游服务合同纠纷一案，本院于2018年12月4日受理后，依法适用简易程序，于2019年6月13日公开开庭进行了审理。原告广州海星旅游成都分公司的委托诉讼代理人张娜、何九辞，被告四川景致公司、成都天鉴公司、李山鹰的共同委托诉讼代理人刘丽珍、杨庐松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告广州海星旅游成都分公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决三被告共同向原告支付采购款7,800,000元，逾期支付采购款违约金2,488,500元（暂计至2018年11月15日）；2.判令三被告支付原告本案律师费、财产保全保险费、交通费、差旅费65,000元；3.本案受理费、财产保全费由三被告承担；以上诉讼请求暂计10,353,500元。事实与理由：2017年2月15日，原告与被告四川景致公司签订了《地接业务接待合同》，被告将其在四川区域的旅游市场地接服务全部委托原告进行采购和接待，包括景区门票、餐饮住宿、旅游团队接待、交通、旅游客车配备地接服务项目。合作期限为1年，从2017年2月15日起至2018年2月14日起，并由被告成都天鉴公司为被告四川景致公司在《地接业务接待合同》项下的义务承担无限连带担保责任。在《地接业务接待合同》签订后，原告已完全履行了合同约定义务，但被告四川景致公司、成都天鉴公司一直拖欠采购款，在原告的多次催缴后仍未履行，截至起诉之日起，被告四川景致公司、成都天鉴公司仅采购款拖欠已达7,800,000元。经原告调查，被告四川景致公司系被告李山鹰投资的一人公司。《公司法》第六十二条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告李山鹰作为被告四川景致公司唯一股东，无任何财务会计报告，两公司人格完全混沌，依法应当承担连带责任。原告与被告四川景致公司、成都天鉴公司签订的《地接业务接待合同》，意思表示真实，合法有效，对各方均具有约束力。原告认为，被告四川景致公司、成都天鉴公司未按照合同约定支付采购款的行为是严重的违约行为。本案中，被告李山鹰是一人公司股东存在人格混同逃废债务问题，原告认为其应当承担连带责任。现原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告四川景致公司、成都天鉴公司、李山鹰共同辩称，1.对原告提出的第一项诉请，没有事实依据，首先，如原告所称，原告与四川景致公司的合作分为四期，已经履行了三期，该说法与客观事实不相符合，合同履行期间，就第一期和第二期被告景致实际委托原告进行地接业务的采购，并且所有款项已付清，第三期由于九寨沟于2017年8月8日发生地震，至今九寨沟的旅游业务仍未恢复，受此不可抗力的影响，对于第三期被告四川景致公司并无任何旅游团队委托给原告予以实际采购，因此，原告要求三被告支付该期的采购费用没有事实依据，原告也没有实际履行，也不可能履行相应的采购业务，鉴于被告的行为并不构成违约，原告要求被告支付违约金没有事实依据，而且，我方注意原告依据合同第7条第2款以15%的标准要求被告支付违约金的前提是合同解除，本案中原告与被告四川景致公司并没有解除合同，仅就适用合同的违约金条款而言，该违约金支付的条件也并未成就。对于原告提出的第二、三项诉请，由于被告并不构成违约，因此原告诉请三被告承担相关费用没有依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月15日，广州海星旅游成都分公司（乙方）与四川景致公司（甲方）签订《地接业务接待合同》，约定双方开展旅游业务合作。合同约定“第一条合作内容和期限（一）甲方将其在四川区域的旅游市场地接服务全部委托乙方进行采购和接待。具体地接服务包括如下第1至5项目：1.旅游团队接待；2.飞机、货车、船等大交通采购；3.景区门票、配套旅游项目采购；4.旅游客车、司机、导游配备；5.餐厅餐饮、酒店住宿、配套旅游项目接待。（二）合作期间，由甲方向乙方采购的地接产品额度不少于￥3,690万元（大写人民币叁仟陆佰玖拾万圆整），按月对账。乙方根据甲方每月的采购额度，收取采购总额2.44%采购手续费。合作期间，甲方承诺保证支付给乙方的采购手续费不低于90万元。（三）本合同双方的合作期为1年，自2017年2月15日起至2018年2月14日止……第三条结算方式（一）每个自然月为一个对账周期，甲方应该在每个对账周期的15号前，将上月1-31期间使用的乙方预控资源明细传真给乙方，乙方财务核对无误，作为最终往来款结算价，并在3工作日内确认盖章回传。每三个月为一个结算周期，每一结算周期的旅游资源采购结算款，须在第四个月的5日前完成结算汇款：甲方向乙方完成汇款及成本发票送达，乙方向甲方开出收入发票并寄出……（五）关于发票的具体要求：甲方从资源供应方取得资源成本发票并提供给乙方。乙方开出的收入发票为：以甲方实际使用资源情况而定。第四条担保方式（一）双方均同意，甲方按照以下第2方式向乙方提供担保：……2.保证担保（1）甲方承诺在本合同签订之日起3日内，成都天鉴文化旅游有限公司保证为甲方的本合同义务承担无限连带担保责任，当甲方违约时，成都天鉴文化旅游有限公司愿意以其名下的担保财产向乙方承担支付和偿还义务……第七条违约责任（一）如本合作年度内甲方交给乙方接待的采购额未能达到￥3,690万元，则甲方应在本合同到期后1个月内，不足乙方保底收益90万元（保底收益=3,690万元×2.33%）。（二）甲方应当按照合同约定的期限给乙方支付各种应付款项（包括但不限于团款、手续费及其他应付款项），若甲方逾期支付的，逾期向乙方支付的，按所欠金额每日万分之五的支付违约金，向乙方支付滞纳金。逾期超过一个月的，乙方有权单方面解除合同，并要求甲方另按所欠结算款总额的15%支付违约金。如果违约金无法弥补乙方实际损失的，甲方则按乙方的实际损失对乙方进行赔偿……（六）违约方应承担守约方为实现合同债权所发生的其他费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费……”。2017年2月15日，成都天鉴公司（担保人）为四川景致公司（被担保人）向广州海星旅游成都分公司出具《担保函》。 另查明，2017年3月5日，广州海星旅游成都分公司（乙方）与四川航协商务旅游发展有限公司（甲方）签订《景区销售合作合同》，约定甲乙双方就九寨沟景区资源销售达成门票销售合作即甲方同意提供该景区旺季成人门票供乙方进行销售；合同有效期为一年即2017年3月15日起至2018年2月14日止；合同签订后5个工作日内，乙方须向甲方支付4,000,000元作为门票预付款；双方实行叁月一结的账目核对制度，以每壹个月为一个对账周期，双方确认本合同项目最后的对账及结算时间为2018年2月14日，结算以多退少补为原则；因甲方原因（如甲方关闭、停业及其他造成乙方无法销售该景区门票或已销售门票无法使用的原因）导致乙方无法售卖该景区门票的或已销售门票无法使用的，如该原因导致本协议无实际履行可能性的，乙方有权终止本协议，甲方应在合同终止后5个工作日内全额退回乙方未售出的门票款项。2017年3月22日，广州海星旅游成都分公司向四川航协商务旅游发展有限公司转账支付预付款4,000,000元。 2017年，广州海星旅游成都分公司（甲方）与松潘客来安饭店（乙方）签订《餐厅合作协议》，约定乙方同意在本协议有效期内即2017年6月1日起至2017年11月30日止，按本协议约定的优惠结算价格，为甲方旅游团队提供餐饮服务；甲方应在本协议签订后2个工作日内向乙方支付2,000,000元作为团餐预付款，该费用可以用于冲抵合同期内甲方应支付给乙方的团餐费用；甲乙双方每月2号前完成上个月度的对账工作，结算清单由甲方书面确认后由乙方在甲方预付款中进行款项冲抵，合同期内，甲方预付款支付完毕的双方另行协议；若本合同一方逾期支付合同另一方应付款项的（包括餐费预付款、预付款余额退回和本合同约定其他应付款项），每逾期一天，迟延履行方应向守约方支付逾期支付款项的千分之五的违约金，直至付清为止。2017年8月15日，广州海星旅游成都分公司向松潘客来安饭店转账支付预付款2,000,000元。 2017年5月19日，广州海星旅游成都分公司（甲方）与松潘好口福饭店签订《餐厅合作协议》，约定乙方同意在本协议有效期内即2017年5月18日起至2018年2月14日止，按本协议约定的优惠结算价格，为甲方旅游团队提供餐饮服务；甲方应在本协议签订后5个工作日内向乙方支付3,000,000元作为团餐预付款，该费用可以用于冲抵合同期内甲方应支付给乙方的团餐费用；甲乙双方每月2号前完成月度对账工作，结算清单由甲方书面确认后由乙方在甲方预付款中进行款项冲抵，合同期内，甲方预付款支付完毕的双方另行协议；若本合同一方逾期支付合同另一方应付款项的（包括餐费预付款、预付款余额退回和本合同约定其他应付款项），每逾期一天，迟延履行方应向守约方支付逾期支付款项的千分之五的违约金，直至付清为止。2017年8月14日，广州海星旅游成都分公司向松潘好口福饭店转账支付预付款3,000,000元。 庭审中，广州海星旅游成都分公司称其与四川景致公司的合作模式是由广州海星旅游成都分公司向四川景致公司指定的门票及餐饮商户采购并向该第三方预先支付费用，将旅游服务中的上述采购项目交给四川景致公司的旅行团使用，由四川景致公司直接向广州海星旅游成都分公司回款，而不是广州海星旅游成都分公司与第三方结算的模式；四川景致公司称与广州海星旅游成都分公司的合作模式是广州海星旅游成都分公司使用其自有资金与第三方签订采购合同对旅游资源进行锁定，四川景致公司组织旅行团实际使用旅游资源后按照使用情况与广州海星旅游成都分公司进行结算及相关款项的支付，广州海星旅游成都分公司与第三方的合同关系独立于四川景致公司与广州海星旅游成都分公司的合同关系，四川景致公司向广州海星旅游成都分公司付款仅限于实际使用旅游资源的一部分。 还查明，2017年8月8日，九寨沟县境内发生7.0级地震，九寨沟景区从2017年8月9日起停止接待游客。截至法庭辩论终结时，九寨沟景区仍处于闭园状态。 2017年9月12日，四川景致公司向广州海星国际旅游有限公司（以下简称广州海星旅游公司）发送《商榷函》一份，载明“因受九寨沟‘8.8地震’的影响，通过双方多次沟通，现就前期合同的执行条款做相应的调整，望贵司斟酌：一、合同约定执行日期不变，即2017年2月15日至2018年2月14日终止，合同终止时结清所有款项。二、原结算周期为一个季度结算一次，现餐饮费项目500万元已结算两个季度，结算至2017年8月5日；门票项目400万元已结算一个季度，结算至2017年6月5日，第二季度自2017年6月6日起至2017年9月5日待结算。三、我司申请餐饮采购款500万元自2017年8月6日起因地震原因调整结算周期，我司承诺此采购预付款2018年2月5日与贵司结算。四、第二季度的门票采购款400万元9月内完成结算，同时支付合同约定剩余的业务利润给贵司。9月份结算之后支付的门票采购预付款，我司承诺于2018年2月5日与贵司结算。五、原已结算的利润为34.16万元（餐饮12.2+12.2=24.4万元，门票9.76万元），2018年2月14日合同终止时，我司应支付贵公司合同利润90万元，我司建议余下的合同利润55.84万元在本次商量达成共识时一次性支付完毕。”。 2017年9月13日，广州海星旅游公司向四川景致公司发送《关于四川景致旅行社的复函》，载明“……现函复如下：一、合同约定执行日期不变，即2017年2月15日至2018年2月14日终止，合同终止时结清所有款项。二、同意贵公司《商榷函》中提出的关于调整餐饮采购项目的结算周期调整至2018年2月5日，双方一次性结算。三、同意贵司第二季度的门票采购款400万元2017年9月29日前完成结算，同时支付合同约定剩余的业务利润给我司。四、贵公司需支付给我公司的余下业务利润55.84万元，须在2017年9月15日之前一次性支付完毕”。 2018年2月2日，四川景致公司向广州海星旅游公司发出《商榷函》，载明“根据双方2017年9月12日商量的商榷函，截止到2018年2月5日前回款贵司900万元采购款，由于这次地震原因，无法让业务开展，特申请延缓采购款回款时间，回款时间如下：二、采购款回款计划：1,2018年12月31号前回款300万元；2，2019年12月31号前回款600万元；三、由此给贵方造成的资金占用成本，按5%/年计。四、在此期间我司愿意用与药泉山庄签订的14年经营权来做为担保。五、目前我司无抵押物，正积极协调股东私人抵押物来担保。”。 2018年3月13日，四川景致公司向广州海星旅游公司发出《商榷函》，载明“一、根据双方2017年9月12日商量的商榷函，截止到2018年2月5日前回款贵司900万元采购款，由于这次地震原因，无法让业务开展，特申请延缓采购款回款时间，回款时间如下：二、采购款回款计划：1,2018年3月10号前按每日回款0.5万元；83天2,2018年6月1号到12月31号前按每日回款1万元；214天3,2019年4月1号前回款644.5万元；三、每十天回款到贵司指定账户。四、在此期间我司正在积极主动与合作银行商谈用我司现有的珠宝产品在银行出具担保函”。2018年7月9日，四川景致公司向广州海星旅游成都分公司发出《商榷函》，载明：在采购款回款期间将提供三名股东在占股的三家公司当中以其中一家公司作为担保，欢迎广州海星旅游公司了解、调查。 庭审中，广州海星旅游成都分公司与四川景致公司一致确认双方签订的《地接业务接待合同》已到期终止，双方均无解除合同情形。 还查明，四川景致公司向广州海星旅游公司共计支付2,010万元，其中包括四川景致公司于2017年5月5日至2017年10月24日期间转账支付的1,890万元以及四川景致公司委托赵明铖于2018年3月22日至2018年8月20日期间共计支付的120万元（详见表一）。 表一：赵明铖向广州海星旅游公司转账金额明细                            编号                       转账时间                       金额（万元）                       附言                               1                       2018.3.22                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               2                       2018.3.29                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款3.20-29                               3                       2018.4.8                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款3.29-4.8                               4                       2018.4.18                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款4.9-18                               5                       2018.4.28                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               6                       2018.5.8                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               7                       2018.5.18                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               8                       2018.5.28                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               9                       2018.6.11                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               10                       2018.6.20                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               11                       2018.7.2                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               12                       2018.7.12                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               13                       2018.7.20                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               14                       2018.7.30                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               15                       2018.8.10                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               16                       2018.8.20                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               合计                       120                                      庭审中，广州海星旅游成都分公司认为双方按照《地接业务接待合同》已实际开展三期采购、第四期采购未实际发生，已支付的2,010万元构成为第一期、第二期的结算款1,800万元、保底利润90万元、第三期采购的实际回款120万元，并举出第一期采购900万元、第二期采购900万元向案外人付款的凭证；四川景致公司认为双方按照《地接业务接待合同》已实际开展二期采购，第三期采购由于地震未实际发生，已支付的2,010万元构成为第一期、第二期的结算款1,800万元、保底利润90万元、为维系合作关系预先支付的回款120万元。 上述事实，有原、被告主体身份信息，《地接业务接待合同》、《担保函》，《景区销售合作合同》、《餐厅合作协议》、《商榷函》、《关于四川景致旅行社的复函》、付款凭证等证据，以及原、被告当庭陈述在案为证。 本院认为，广州海星旅游成都分公司与四川景致公司双方签订的《地接业务接待合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，应为合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。广州海星旅游成都分公司与四川景致公司对于由广州海星旅游成都分公司向案外第三方支付采购预付款以锁定旅游资源供四川景致公司使用的合作方式，双方按照《地接业务接待合同》已履行完成第一期、第二期采购并回款，四川景致公司已支付90万元保底收益等事实并无争议，本院予以确认。 根据双方《地接业务接待合同》、《商榷函》、付款凭证等证据可知，广州海星旅游成都分公司已按照《地接业务接待合同》进行第三期采购并向案外第三方支付预付款900万元。根据四川景致公司多次向广州海星旅游成都分公司发出的《商榷函》以及广州海星旅游成都分公司的回函以及赵明铖于2018年3月至8月期间向广州海星旅游公司转账付款明细等证据可知，2017年8月8日九寨沟地震发生后，四川景致公司与广州海星旅游成都分公司在2017年9月就《地接业务接待合同》合同条款的执行达成“合同约定执行日期不变，即2017年2月15日至2018年2月14日终止，合同终止时结清所有款项”的一致意见，其后四川景致公司多次向广州海星旅游成都分公司作出延缓900万元采购款回款时间的意思表示，并按照2018年3月13日向广州海星旅游公司发出的《商榷函》实际履行每日回款义务，可知四川景致公司在对地震影响有预见的情形下，在地震发生后实际使用了部分广州海星旅游成都分公司按照《地接业务接待合同》为其采购的第三期旅游资源，故对于四川景致公司所称赵明铖代为支付的120万元为预付回款之抗辩，本院不予采信。根据现有证据，广州海星旅游成都分公司并未同意四川景致公司关于延缓900万元采购款回款时间之请求，故根据《地接业务接待合同》以及双方于2017年9月之合意，双方约定的合作期限已届满。广州海星旅游成都分公司与四川景致公司对于合同已到期终止并无异议，本院予以确认。 广州海星旅游成都分公司为履行与四川景致公司签订的《地接业务接待合同》而与案外第三方签订合同并预付款项，广州海星旅游成都分公司未举证证实案外第三方系由四川景致公司指定以及其与案外第三方合作系受四川景致公司指示，故本院对其相关主张不予采信。广州海星旅游成都分公司未举证证实与四川景致公司就《地接业务接待合同》项下第三期采购已完成结算，且对于四川景致公司未实际使用的案外第三方旅游资源，根据合同相对性，应由合同相对方之间进行结算，四川景致公司负协助义务。 综上，根据本案现有证据，广州海星旅游成都分公司的相关诉讼请求，事实依据不足，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司的全部诉讼请求。 案件受理费83,921元，本院减半收取41,960.5元，保全费5000元，合计46960.5元，由原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 苑 颖 二〇一九年十二月一日 书记员 唐肃峰