山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终6933号上诉人（一审被告）：徐某1，男，2007年10月22日出生，汉族，山东省招远市人，学生，现住招远市。法定代理人：徐某2，系上诉人父亲。上诉人（一审被告）：徐某2，男，1978年11月1日出生，汉族，山东省招远市人，现住招远市。上诉人（一审被告）：温福纬，女，1980年6月10日出生，汉族，山东省招远市人，现住招远市。被上诉人（一审原告）：秦某，女，2007年6月9日出生，汉族，山东省招远市人，学生，现住招远市。法定代理人：崔某，1980年3月2日出生，汉族，现住招远市。系被上诉人母亲。被上诉人（一审被告）：招远市温泉学校。住所地：招远市河东路与横掌路交汇处。法定代表人：李春元，校长。上诉人徐某1、徐某2、温福纬因与被上诉人秦某、招远市温泉学校身体权纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2019）鲁0685民初708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。徐某1、徐某2、温福纬的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，依法应当予以改判或发回重审。1、2018年9月13日被上诉人被划伤的事情发生后，上诉人徐某2曾询问过上诉人徐某1事情发生的经过，经徐某1叙述，事情的起因是他与被上诉人在争夺零食的时候不小心将被上诉人的手腕划伤。至于后来徐某1在调查的时候所陈述的是被上诉人经过其身边时，不经意把被上诉人的手腕划伤的说法，是因为上诉人考虑到将被上诉人划伤是事实，至于具体是因何划伤的并不重要，同时也是徐某1在考虑到如实陈述双方因打闹而致伤会受到更严重的批评，因此才隐瞒了真实经过，只是简单的陈述不小心将被上诉人划伤。另外作为一个未成年的小学生，在面对有关部门的询问的时候，自然也会因紧张而导致陈述不实的情况。而且从被上诉人的伤害部位来看，其受伤的地方是手腕部，属于内侧部位。如果是被上诉人不经意经过上诉人徐某1身边时，徐某1不小心划伤的也应该是被上诉人的外侧部位，而不应该是内侧，由此也可以推断出此事是双方在争闹过程中发生的，从而也印证一开始上诉人徐某1对父母的陈述的过程是真实的。由此也可以证实，被上诉人在此事件的发生过程中是存在过错的，一审法院认定其在本案中没有过错，不承担责任的结论是错误的。2、从被上诉人的伤情来看，一审中上诉人已经提供了视频录像及照片证实被上诉人受伤后，经治疗已经恢复正常，其在学校中的学习等各方面活动中均无任何异常，司法鉴定其腕部伤情构成十级伤残是没有根据的。在鉴定过程中，被上诉人在鉴定机构先后进行了三次鉴定，第一次鉴定是被上诉人在无被上诉人共同参与的情况下私自到鉴定机构做的检查，在第二次鉴定过程中，被上诉人故意隐瞒其已经康复的事实，伪造手部不能正常活动的假象，导致当时鉴定机构作出其伤残大约是八级伤残的误判。后在上诉人提供了相关视频资料后，鉴定机构才又重新做了一次鉴定，但每次被上诉人都伪装出伤情严重不能活动，从而导致鉴定机构最终作出被上诉人构成十级伤残的错误结论。同时，在被上诉人受伤后不到一个月的时间，其就到学校上学了，且具备完全的自理能力，鉴定其护理时间为四个月，显然是不正确的。上诉人认为，被上诉人的司法鉴定存在严重的徇私舞弊的情况，依法应当重新对其伤情进行鉴定。3、被上诉人受伤后，上诉人温福纬在医院中先后两次支付了被上诉人的医药费3600元，该医药费应该从被上诉人的赔偿额中予以扣除。综上，上诉人认为，被上诉人的伤残鉴定结论存在严重不实之处，对本案的发生被上诉人存在一定的过错，应当承担相应的责任。请求二审法院在查明案件事实后，依法予以改判或发回重审。被上诉人秦某辩称，我方尊重伤残鉴定结果，有证据证明被上诉人当时没有动，是上诉人拿刀将被上诉人划伤。一审原告秦某向一审法院的起诉请求：1.判令四被告赔偿原告经济损失110830.22元，其中医疗费9449.22元、住院伙食补助费240元（30元×8天）、伤残补助费79098元（39549元/年×20年×10%）、护理费13183元（39549元/年÷12个月×4个月）、交通费1000元、司法鉴定费2860元、精神抚慰金5000元。2.本案诉讼费用由四被告承担。一审法院认定事实如下：原告秦某与被告徐某1系招远市温泉学校五年级二班同学。2018年9月13日下午第二节至第三节课间期间，在二班教室，被告徐某1拿铅笔刀削完铅笔后玩耍铅笔刀时误将原告的右腕部割伤。当即，被告温泉学校教师联系原告家长并将原告送到玲珑英城医院，当日转至招远市人民医院，诊断为：右腕部切割伤、右侧尺侧腕屈肌断裂、右侧尺神经部分损伤。原告住院治疗8天，花费医药费8619.64元。同年10月17日，原告到烟台山医院治疗，肌电图显示：右侧尺神经损伤，花费医疗费829.58元。为查明本案事实，法院到公安部门调取询问原、被告及蒋丽君笔录，其中原告在询问笔录中陈述：2018年9月13日下午15时许，下课期间跟一名同学说话时，徐某1手里拿着壁纸刀来回甩搭，走到我身边时挥到我手腕处把我割伤。同学们把我领到班主任办公室，几个老师把我送到英诚医院。徐某1是不是故意的不知道。被告徐某1陈述：下课期间在自己座位上削铅笔，秦某从我身边走过时，我不经意间把秦某右手手腕割破。我不是故意的，不小心刀子划了一下结果把她手割破了。蒋丽君陈述：当时我班一个学生把秦某领到我办公室，秦某说她的右手手腕被徐某1用铅笔刀无意间割伤，我就给秦某家长打电话，到教室后问徐某1，徐某1说他削完铅笔后，铅笔刀没有放下就到别的同学座位玩，不知怎么铅笔刀碰到秦某把秦某右手腕割伤。然后与同事一起把秦某送到英诚医院。后来经与双方家长协商，秦某家长要求赔偿7万元，徐某1家长觉得秦某家长态度不好还报了警，不接受赔偿7万元。原告质证意见：通过原、被告及蒋丽君的证言，被告徐某1用壁纸刀将原告的手腕划伤，是不争的事实。但是被告徐某1是有意还是无意，有被告学校的调查证据。不管被告徐某1是怎么划伤的原告，其在削完铅笔后，手里拿着壁纸刀，作为一个正常人，明知壁纸刀的危害性，将原告的手腕划伤，无论是有意或者是无意，都应当承担全部赔偿责任。本案中，原告没有任何过错，是无辜的受害者。被告徐某2、温福纬质证意见：对笔录没有异议，但是原告讲徐某1拿壁纸刀来回甩搭有异议。对原告的质证意见有异议，肯定是无意的，作为一个孩子，无冤无仇，不可能拿壁纸刀故意划伤原告。被告温泉学校质证意见：对笔录无异议，徐某1课间削完铅笔后，拿着铅笔刀玩，同学证明是无意的。法院根据原告申请，委托烟台信恒祥司法鉴定所对原告伤残程度等事项进行了鉴定。2019年5月29日，该鉴定所出具鉴定意见书，结论为：秦某右手损伤构成十级伤残，建议伤后1人护理120日。是否需后续治疗及费用，建议参照医院相关证明或按实际发生的合理费用计算。原告花鉴定费2860元。原告质证意见：认为鉴定的伤残等级偏低，但尊重司法鉴定的结果。被告徐某2、温福纬质证意见：原告前后鉴定了3次，前两次伪装作弊，对于第三次鉴定结论保留意见。被告温泉学校质证意见：尊重司法鉴定的结果。法院调取学校保存的与涉案铅笔刀同款的铅笔刀，测量刀身长10厘米，刀体全部伸出长度为4厘米，刀刃锋利。另查明，原告系城镇居民。2018年度山东省城镇居民年人均可支配收入39549元，国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天，2018年6月1日起招远市护工工资标准1910元/月。一审法院认为，被告徐某1课间玩耍铅笔刀时误将原告右手腕割伤，事实清楚，不论被告徐某1是否出于无意，均不影响被告徐某1应承担的赔偿责任，因原告在本案中没有过错；由于被告徐某1系未成年人，其应当承担的赔偿责任，应由其监护人即被告徐某2、温福纬承担；原告要求被告温泉学校承担责任，认为壁纸刀不应允许在学校商店销售，学校作为管理部门对此放之任之；学校没有对学生尽到危险物品的管理教育责任，被告徐某1的行为和学校疏于管理教育的行为造成了本案的发生，被告温泉学校应承担责任。法院认为，本案造成原告伤害的工具并非严格意义上的美工壁纸刀，而是学生作为铅笔刀使用的文具用品，并非是管制刀具，故原告主张该铅笔刀为“危险物”，法院不予采信；被告温泉学校在管理、教育学生时已经采取了相应的管理措施，尽到必要的安全教育义务，且在该事件中及时将原告送到医院，已经采取了救助措施，尽到了救助义务，故被告温泉学校不应承担赔偿责任。原告要求赔偿护理费13183元，未提交护理人员实际误工减少收入的证明，应当按照招远市护工工资标准1910元/月计算；原告受到伤害，已经法院委托鉴定机构已经评定为10级伤残，原告主张的精神损害抚慰金，依法不予支持；原告的交通费，酌情按500元计算。原告是否需要后续治疗及费用，鉴定机构建议参照医院相关证明或按实际发生的合理费用计算，原告未提交医院相关证明，故应当在实际发生后另行主张。综上所述，原告合理经济损失包括：医疗费9449.22元、住院伙食补助费240元（30元×8天）、残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%）、护理费7640元（1910元/月×4个月）、交通费500元、司法鉴定费2860元，共计99787.22元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第三十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院于2019年8月8日判决：一、被告徐某2、温福纬于判决生效后10日内赔偿原告秦某经济损失99787.22元。二、驳回原告秦某其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2517元，由原告秦某负担222元，由被告徐某2、温福纬负担2295元。二审中，被上诉人提交了U盘录音3段，证实1.当时在场的同学考鹏坤在现场可以证实徐某1拿刀比划他脖子，证明徐某1手持刀具。2、根据同班同学张栋辉在现场看到秦某在未动的状态下被徐某1割伤。3、根据同学秦德嘉在现场看到徐某1拿刀比划同班同学考鹏坤的脖子和其他同学，并未与秦某打闹或抢零食，并拿刀具伤了秦某。经质证，被上诉人称这个录音一直是被上诉人母亲在诱导孩子说话，录音内容一直在强调“徐某1有没有用刀比划考鹏坤”,与我们讨论的没有什么直接关系。上诉人温福纬主张先后支付了其医药费3600元，该医药费应予以扣除，二审庭审中，被上诉人对此表示认可，同意该3600元从被上诉人应赔偿的数额中予以扣除。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人徐某1在课间玩耍铅笔刀时误将被上诉人秦某划伤，致其右手腕受伤，该部分事实清楚，上诉人徐某1应承担赔偿责任，因徐某1系未成年人，应由其监护人即上诉人徐某2、温福纬承担。现上诉人主张被上诉人秦某对自身受伤存在过错，应对其主张承担举证责任。二审中，上诉人提供的录音不能提供证据证实其主张，被上诉人不予认可，对此本院不予采信。上诉人仅以言语主张因被上诉人秦某对自身受伤存在过错，也应承担一部分责任，证据不足，本院不予支持。上诉人对一审法院委托烟台信恒祥司法鉴定所出具的关于被上诉人秦某伤情的鉴定意见书中，秦某的伤后护理时间及伤残等级提出异议，亦不能提供证据推翻该鉴定意见书，或证实作出该鉴定意见书的鉴定机构存在程序违法等情形，故上诉人的该主张证据不足，于法无据，本院不予支持。上诉人主张秦某受伤后，上诉人温福纬先后支付了其医药费3600元，该医药费应予以扣除，二审庭审中，被上诉人对此表示认可，故该3600元从被上诉人应赔偿的数额中予以扣除，上诉人应赔偿被上诉人的经济损失变更为96187.22元，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人99787.22元不妥，本院对此予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第三十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省招远市人民法院（2019）鲁0685民初708号民事判决；二、上诉人徐某2、温福纬于本判决生效后10日内赔偿上诉人秦某经济损失96187.22元。三、驳回被上诉人秦某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2517元，二审案件受理费2517元，共计5034元，由上诉人徐某2、温福纬负担4368.9元，由被上诉人秦某负担665.1元。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  刘 腾审判员  付景波二〇一九年十二月十四日书记员  李茜茜