浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终5759号上诉人（原审原告）：邓义军，男，1981年9月21日出生，汉族，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：黄仰余，浙江人民联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄平平，浙江人民联合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡道季，男，1975年6月1日出生，汉族，住浙江省乐清市。被上诉人（原审被告）：乐清市正德塑化电器有限公司，住所地：浙江省乐清市柳市镇隔篱村沙湖工业区。法定代表人：胡经文。原审被告：亚太财产保险有限公司温州中心支公司，住所地：浙江省温州市机场大道5465号国大广场8楼。负责人：朱守海，总经理。委托诉讼代理人：夏红娟，女，公司员工。上诉人邓义军因与被上诉人乐清市正德塑化电器有限公司（以下简称正德塑化公司）、胡道季、原审被告亚太财产保险有限公司温州中心支公司（以下简称亚太保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初3646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邓义军上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人各项损失应由被上诉人胡道季、正德塑化公司承担连带赔偿责任。1、一审未认定胡道系从事职务行为中致人受伤，属认定事实不清。正德塑化公司系肇事车辆的所有人，胡道季与该公司法定代表人系父子关系。一审庭审时，胡道季陈述其驾驶涉案车辆替公司去取材料，过程中发生交通事故。正德塑化公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉答辩，视为放弃对上诉人的主张进行抗辩的权利，相应后果应由正德塑化公司自行承担。一审庭审已查明胡道季驾驶公司车辆为公司办事发生交通事故，系履行职务的行为。2、一审判决仅认定胡道季个人承担赔偿责任，属适用法律错误。根据乐清市公安局交通警察大队作出的事故认定书，胡道季承担事故全部责任，上诉人不承担事故责任。显然，胡道季对本次交通事故的发生存在重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故胡道季、正德塑化公司应连带赔偿上诉人各项损失。二、一审法院未将上诉人父亲邓孝华列入被扶养人范围错误。首先，邓孝华于2016年10月退休后除了每月领取社会基本养老保险金1167元外，没有其他收入来源，其领取的数十年米所缴保费的增值返还部分，类似储蓄利息，不能认同为“经济来源”。其次，邓孝华每月养老金仅1167元，远低于上一年度城镇居民人均消费性支出额，不足以支付日常生活开支，且上诉人系独生子女户，邓孝华需要物质和精神上的安慰。再次，扶养费是丧失扶养的一种填补，不能因为被扶养人有生活来源就剥夺其应得到的扶养。故一审判决明显不公。胡道季、正德塑化公司均未到庭应诉。亚太保险公司述称，一、浙Ｃ×××××号车辆被保险人正德塑化公司，在亚太保险公司投保交强险和商业险，总赔偿限额420000元，邓义军赔偿总金额己超赔偿限额，故亚太保险公司在限额内承担赔偿责任。二、对一审判决亚太保险公司在限额内赔偿的人民币420000元无异议，已于2019年10月9日汇入一审法院账户，己履行完毕。三、本案诉讼费不予承担赔偿。邓义军向一审法院起诉请求：判令胡道季、正德塑化公司、亚太保险公司赔偿邓义军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费各项费用共计881587.22元，诉讼费由胡道季、正德塑化公司、亚太保险公司承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2018年9月16日，胡道季驾驶浙Ｃ×××××小型轿车途经地段时，与邓义军驾驶的浙Ｃ×××××小型越野客车发生碰撞，造成邓义军等人受伤及车辆受损的道路交通事故。二、交警部门的责任认定情况：胡道季承担此次交通事故全部责任。三、受害人的伤情及治疗情况：邓义军受伤后，被送往乐清市人民医院治疗，共住院14天。四、涉案保险合同的主体、类型和内容：亚太保险公司承保了浙Ｃ×××××小型轿车交强险和商业第三者责任险等险种（商业第三者责任险保险金限额30万元，并投保了不计免陪），事故发生在保险期限内。五、司法鉴定意见：经浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所鉴定，被鉴定人邓义军的致残程度，构成八级伤残；误工期为93日，护理期为60日，营养期为60日。经温州天正司法鉴定所鉴定，被鉴定人邓义军的致残程度，构成八级伤残。六、本案垫付及其他相关情况：胡道季已垫付28044.2元。邓义军父邓孝华（身份证：5122241956××××××××，退休工人）与母刘国彬（身份证：5122241957××××××××），婚后生育一子邓义军。邓义军夫妇育有一女一子，女，2017年1月17日出生，子，2006年11月14日出生。七、邓义军各项损失：1.医疗费，根据邓义军提供的门诊、住院收费票据、病历、病人出院记录，剔除伙食费。经审核依法认定17764.2元。2.住院伙食补助费，邓义军住院14日，按每日30元标准计算，支持420元。3.营养费，营养期限采纳司法鉴定意见60日，按每日30元标准计算，支持1800元。4.误工费：误工期限采纳司法鉴定意见93日，按每日150元标准计算，支持13950元。5.护理费，护理期限采纳司法鉴定意见60日，住院14天按每日150元标准计算，支持2100元；余下46天按每日110元标准计算，支持5060元。综上支持护理费7160元。6.交通费，酌情支持600元。7.残疾赔偿金，按2018年浙江省城镇常住居民人均可支配收入55574元的标准计算（55574元／年×20年×30%），支持333444元。被扶养人生活费，按2018年浙江省城镇常住居民人均消费性支出34598元的标准计算（34598元／年×19年×30%＋34598元／年×23年×1／2×30%＝316571.7元），支持650015.7元。被扶养人生活费纳入残疾赔偿金一并计算，故残疾赔偿金合计为650015.7元。8.精神损害抚慰金，根据邓义军伤残等级及过错程度，酌情支持15000元。9.鉴定费，系邓义军因本案事故引发的支出，且有票据为凭，支持2600元。以上总计709309.9元。一审法院认为，浙Ｃ×××××小型轿车已在亚太保险公司投保机动车交强险和商业三者险，现保险期间内发生交通事故。由亚太保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿邓义军医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿邓义军误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共110000元（精神损害抚慰金15000元）。超出部分589309.9元，由亚太保险公司在商业三者险范围内赔偿300000元。以上亚太保险公司合计赔偿420000元。不足部分289309.9由胡道季负担，胡道季已垫付28044.2元，还应赔偿邓义军261265.7元。正德塑化公司、亚太保险公司经传票传唤，未到庭应诉，依法缺席审判。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、第三十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、亚太财产保险有限公司温州中心支公司赔偿邓义军保险金420000元。款限判决生效后十日内交一审法院民三庭转付。二、胡道季还应赔偿邓义军261265.7元。款限判决生效后十日内交一审法院民三庭转付。三、驳回邓义军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12600元，减半收取6300元，由邓义军负担900元，由胡道季负担5400元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经审查当事人一审提交的证据，本院对一审认定的事实予以确认。另查明，浙Ｃ×××××小型轿车所有人系正德塑化公司。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。上诉人邓义军的父亲邓孝华每月领取养老保险金，具有一定的生活来源，一审未将其列入被扶养人范围，基本合理，本院予以维持。浙Ｃ×××××小型轿车登记于被上诉人正德塑化公司名下，被上诉人胡道季一审中确认系该公司法定代表人胡经文之子，事发当天系为公司取货途中发生本次道路交通事故，现上诉人邓义军主张胡道季系履行职务行为中致其损害，本院予以采信。正德塑化公司一、二审经合法传唤，均未到庭应诉，视为放弃抗辩的权利。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故邓义军因本案交通事故造成的合理损失应由正德塑化公司承担赔偿责任。邓义军各项损失共计709309.9元，由亚太保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿420000元，不足部分289309.9应由正德塑化公司负担。由于胡道季已垫付28044.2元，故正德塑化公司还应赔偿邓义军261265.7元。综上所述，邓义军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初3646号民事判决第一项；二、撤销浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初3646号民事判决第二、三项；三、乐清市正德塑化电器有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿邓义军261265.7元；四、驳回邓义军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12600元，减半收取6300元，由邓义军负担900元，由胡道季负担5400元；二审案件受理费4036元，由上诉人邓义军负担。本判决为终审判决。审判长  柯丽梦审判员  邓习军审判员  白海玲二〇一九年十二月二十二日书记员  叶冰夫附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。