镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1112民初2389号原告:镇江三龙建材有限公司，住所地镇江市润州区正太悠然居52幢101室。法定代表人：刘社文，该公司总经理。委托诉讼代理人：任浩，江苏丹正律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗心宇，江苏丹正律师事务所律师。被告：镇江富禾新型材料有限公司，住所地镇江市丹徒区新城镇南村（美润仓储旁）。法定代表人：王燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕东东，上海山田（镇江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晨晖，上海山田（镇江）律师事务所实习律师。被告：潘朝晖，男，1967年4月23日生，汉族，住镇江市。原告镇江三龙建材有限公司（以下简称三龙公司）与被告镇江富禾新型材料有限公司（以下简称富禾公司）、潘朝晖买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后依法适用简易程序，后因案情复杂，依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告三龙公司的委托诉讼代理人任浩、被告富禾公司的委托诉讼代理人吕东东到庭参加诉讼。被告潘朝晖经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三龙公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告富禾公司于2019年1月1日签订的材料供应合同；2.判令被告富禾公司向原告支付价款3096694.92元；3.判令被告富禾公司承担原告律师费损失14.8万元；4.判令被告潘朝晖对被告富禾公司上述债务承当连带清偿责任；5.案件诉讼费由被告负担。（案件审理过程中，原告自愿撤回“请求判令解除原告与被告富禾公司于2019年1月1日签订的材料供应合同”及“判令被告富禾公司承担原告律师费损失14.8万元”两项诉讼请求，本院口头裁定予以准许。）事实与理由：原告与被告富禾公司系业务单位关系，原告长期向富禾公司供应砂石。2019年1月1日，双方订立材料供应合同一份，合同约定，合同有效期自2019年1月1日至2019年12月31日。原告同意为其垫资400万元货款后，富禾公司开始付款。每月31日对账，富禾公司于每月15日前付清超出垫资款部分的货款。若迟延支付，应支付月息1.5%的利息，并承担包括但不限于原告为实现债权而支出的律师费、调查取证费、差旅费、诉讼费等。如发生合同约定情形，原告有权停止供货并解除合同，如逾期付款、向非原告方购买砂石、双方对砂石单价不能达成一致等情形。被告潘朝晖对被告富禾公司该合同项下的债务承担连带保证责任。2019年6月5日，被告富禾公司向原告出具对账单一份，载明截止到2019年4月30日，富禾公司欠原告砂石款4399399.12元；5月份又赊购1097295.8元，已付150万元，尚欠原告材料款3996694.92元（该款不包含2019年6月发生的业务）。后因市场行情及原告单位人员发生变化，原告所供砂石的单价不能满足富禾公司的需求。故2019年6月底停止供货，双方不再合作，即终止履行合同。2019年6月13日，富禾公司支付40万元，7月2日支付50万元，至今尚欠3096694.92元(该款不包含2019年6月发生的业务)。基于上述事实，原告于2019年8月7日发函通知被告，终止履行双方2019年1月1日签订的材料供应合同。由于富禾公司没有按照合同约定按时支付相应价款，依据双方合同约定，已构成违约，同时双方为砂石单价未能达成一致，原告有权解除双方之间的合同。故原告诉至法院，请求法院支持原告以上诉讼请求。被告富禾公司辩称：1.不同意解除材料供应合同，原告无权单方主张解除合同，被告要求原告继续履行合同。理由是合同约定的履行期限是从2019年1月1日至12月31日止，目前尚未届满，并且原告自认是因为市场行情及原告单位人员发生变化，而主动单方发函终止履行合同，原告没有任何证据证明双方存在合同约定的解除条件，原告的行为构成单方违约，不享有解除权，且其解除合同的请求也未达到富禾公司的认可。故原告无权提出解除合同的请求。2.原告履行合同过程中存在违约行为，且富禾公司给付货款的条件尚未满足。理由是原告提供的黄砂无合法来源，且原告因盗采江沙被公安机关侦查，据了解原告法定代表人被取保候审，现侦查阶段尚未结束。原告至今不能保证其提供的黄沙系合法取得，并且不存在任何权利瑕疵。根据合同约定原告自愿为富禾公司垫资400万元，超出400万元后富禾公司才在期限未届满前负有付款义务。本案尚未超过400万元的垫资限额，所以原告要求富禾公司支付货款的条件不成就。3.原告至今未能提供已付货款的正式发票，所以原告如要求付款，应当提供已付款的增值税专用发票。4.合同中没有约定付款账户，也未约定原告有权指定其他单位收款，即便条件成就，合同期限届满，富禾公司也应将款项付至原告在银行开立的账户，否则富禾公司也无法履行付款义务。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回其全部诉请。被告潘朝晖未出庭应诉，亦未提交证据及书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对无争议的事实，本院认定如下：原告三龙公司与被告富禾公司素有业务往来，由被告富禾公司向原告三龙公司购买砂石等货物。2019年1月1日，富禾公司（甲方）与原告（乙方）签订《材料供应合同》一份，合同有效期自2019年1月1日至2019年12月31日止。被告潘朝晖作为担保方（丙方）在该份合同上签字。关于材料价格，合同约定：根据市场行情，甲方在黄砂、碎石靠岸价基础上适当加收利润给乙方，价格由乙方报给甲方靠岸价，甲方确认价格后(该确认价格不含税)，乙方开始供货;如开发票，税费由甲方承担。关于结算方式，合同约定：1.乙方同意为甲方垫资400万元货款后开始付款，材料每月截止31日对账（对账时间在次月3-10日），甲方以现金及转账支付，如以银行承兑汇票结算，需按银行同期贴现利率，贴息费用由甲方承担。超出400万元货款部分甲方于次月15日前付清。如甲方未按合同约定给付货款的，自应付之日起按月息1.5%支付逾期付款利息损失，并承担因此发生的包括但不限于乙方为实现债权而支出的律师费、调查取证费、差旅费、诉讼费用等，且乙方有权停止供货和解除合同，所造成的损失由甲方负责；2.合同期满或双方价格达不成一致意见，导致供货合同不能继续履行时，则本合同终止，同时甲方在合同终止之日起三个月内等额付清所有欠乙方的货款；3.乙方满足甲方生产能力的情形下，甲方生产混凝土所需的黄砂由乙方一人供应，如有其它公司供应黄砂，乙方可以选择终止履行合同。同时甲方在合同终止之日起三个月内等额付清所有欠乙方的货款。关于权利义务，合同约定：丙方对甲方合同项下的债务承担连带保证责任，保证期限为甲方应付款之日起两年。合同还对其他内容进行了约定。合同签订后，原告陆续向被告富禾公司供应砂石，原告出具的双方关于2019年6月5日的2月对账单载明，截至2019年4月30日富禾公司尚欠原告货款4399399.12元，2019年5月份进料1097295.8元、付款150万元，截至2019年5月31日富禾公司尚欠3996694.92元（4399399.12+1097295.8-1500000）。富禾公司提供了镇江市欣宝建筑材料有限责任公司（以下简称欣宝公司）于2019年6月12日、2019年7月2日向镇江市润州区凤舞建材销售中心（以下简称凤舞销售中心）分别支付40万元、50万元的网上银行回单及欣宝公司出具情况说明，拟证明富禾公司委托欣宝公司向原告付款。原告自认截至目前，富禾公司尚欠3096694.92元货款。2019年8月7日，原告发函通知被告，因市场行情及原告公司人员发生变化，原告所供的单价不能满足富禾公司的需求，故2019年6月底停止供货，要求富禾公司及担保人潘朝晖在接到通知后，按合同约定将所欠3096694.92元货款支付至凤舞销售中心银行账户。2019年8月8日，富禾公司回函称，原告的行为已构成违约，要求原告严格履行供货义务，并要求原告提供已供货物来源合法的证明及相关税务发票。以上事实有《材料供应合同》、对账单、网上银行电子回单、情况说明、通知书、回复函、当事人陈述等予以证实。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：原告三龙公司提供2019年2月份对账单、3月份对账单、4月份对账单各一份，拟证明被告未按照合同约定于次月15日前付清超过400万元垫资金额的货款，已构成违约。上述证据均为复印件，被告富禾公司称对证据的真实性均不予认可，即便真实，也不能证明富禾公司违反合同约定。结合原告的举证及被告富禾公司庭审中的质证意见，可以证明双方的交易习惯存在滚动付款的情形,即使原告提供的对账单真实，富禾公司每月支付的货款均高于上月超出垫资额度部分的货款，如：2019年2月份对账单载明截至2019年1月30日富禾公司尚欠原告货款4456232.38元，2019年2月富禾公司付款800000元；2019年3月份对账单载明截至2019年2月28日富禾公司尚欠原告货款4019262.34元，2019年3月富禾公司付款80万元；2019年4月份对账单载明截至2019年3月31日富禾公司尚欠原告货款4769659.75元，2019年4月份富禾公司付款165万元；2019年5月份对账单载明截至2019年4月30日富禾公司尚欠原告货款4399399.12元，2019年5月富禾公司付款150万元。就付款金额而言，富禾公司的付款符合合同约定。本院认为，原告与两被告签订的《材料供应合同》，系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。案涉合同约定“合同期满或双方价格达不成一致意见，导致供货合同不能继续履行时，则合同终止，同时甲方在合同终止之日起三个月内等额付清所有欠乙方的货款”，该条款实际上为双方在合同的终止上均赋予了较为宽松的决定权，原告于2019年8月7日向富禾公司发出停止供货，要求给付货款的通知，足以证明双方就价格未能达成一致意见。根据《合同法》第九十一条的规定，存在当事人约定终止的其他情形，合同的权利义务终止。因案涉合同的权利义务已经终止，故富禾公司给付剩余货款的条件已经成就。关于富禾公司辩称的发票及货物来源的合法性问题，本院认为，合同仅载明“如开发票，税费由甲方承担”，并未约定付款应当先行开具发票，发票的开具不是履行付款义务的前置必要条件，富禾公司不应以原告未开具发票为由拒绝支付货款。如原告确实存在不按照法律法规开具发票的行为，富禾公司可依据《中华人民共和国发票管理办法》向税务机关举报。另外，原告的供货义务已经完成，被告富禾公司亦予以接受并使用。如富禾公司认为货物来源非法，应当对此承担举证责任，富禾公司仅以原告公司及法定代表人因盗采江沙被公安机关立案侦查为由认定案涉货物可能系非法获取，证据不足。综上，富禾公司应承担3096694.92元剩余货款的付款责任。关于担保责任，本院认为，根据合同约定被告潘朝晖自愿作为担保人为富禾公司在该合同项下的债务承担连带保证责任，保证期间为富禾公司应付款之日起两年，据此，原告要求被告潘朝晖承担连带保证责任的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十一条第（七）项、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告镇江富禾新型材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告镇江三龙建材有限公司支付货款3096694.92元；二、被告潘朝晖对被告镇江富禾新型材料有限公司的上述第一项义务承担连带责任，被告潘朝晖在承担保证责任后可以向被告镇江富禾新型材料有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31574元，保全费5000元，合计36574元，由被告镇江富禾新型材料有限公司负担，被告潘朝晖对被告镇江富禾新型材料有限公司应承担诉讼费承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长 审判长胡正宇人民陪审员 孔  金  生人民陪审员 侯  国  玉二〇一九年十二月二十日法官 助理 高    倩书 记 员 张    俊附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。