江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初7344号原告：南京广电文化产业投资有限责任公司，住所地江苏省南京市鼓楼区中山路129号中南国际大厦8楼。法定代表人：陈晓海，该公司总经理。委托诉讼代理人：刁前进，北京市隆安（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙斌，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被告：泾阳怡科食品有限公司，住所地陕西省咸阳市泾阳县桥底镇。法定代表人：王志民，该公司董事长。委托诉讼代理人：张开俊，国浩律师（南京）事务所律师。原告南京广电文化产业投资有限责任公司（以下简称广电文投公司）与被告泾阳怡科食品有限公司（以下简称怡科公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广电文投公司委托诉讼代理人孙斌、被告怡科公司委托诉讼代理人张开俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广电文投公司向本院提出诉讼请求：1.怡科公司支付商业利润515057元及利息（自2019年5月1日起至实际支付之日止，按银行同期贷款基准利率计算）；2.怡科公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年，广电文投公司与怡科公司签订《LNG终端供气合作协议》，约定由广电文投公司在怡科公司厂区内负责投资建设天然气自备用气化站一座，供气时间为5年，自2017年5月1日至2022年5月1日。协议对怡科公司每年最低用气量、天然气价格等事项进行了详细约定。协议签订后，广电文投公司分别与第三人签订了设计、设备采购、土建安装等协议，并支付了相应价款。完工后，广电文投公司向怡科公司交付了合格的LNG气化站一座，怡科公司验收合格后便开始使用。但自2018年5月1日起至2019年4月30日，怡科公司并未履行合同约定的价格与最低使用量条款，致使广电文投公司未能获得本应获得的商业利润515057元[4006元/吨（平均供气价格）÷1400（气化率）×15%（利润率）×120万立方米（最低用气量）]。因广电文投公司为履行协议支付了大量资金及成本，怡科公司的违约行为对广电文投公司造成了巨大损失，故请求判如所请。怡科公司辩称：案涉合同性质为买卖合同，广电文投公司拒不按约定价格供气导致合同未继续履行，合同不履行的责任在其自身，并非怡科公司；广电文投公司主张案涉气化站系由怡科公司验收合格无事实依据，案涉协议并未约定由怡科公司对气化站是否合格进行鉴定，且怡科公司亦无能力进行鉴定；广电文投公司未按合同约定办理气化站的安全许可手续，导致该气化站被泾阳县市场和质量监督局查封至今，导致合同无法履行；广电文投公司主张的损失无合同及法律依据，且计算错误；虽然广电文投公司在此期间未向怡科公司供气，但天然气并未灭失，其依然可向其他主体供应，故广电文投公司既不存在实际损失亦不存在预期利益损失。综上，请求驳回广电文投公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年，怡科公司（甲方）与广电文投公司（乙方）签订《LNG终端供气合作协议》一份，约定：广电文投公司负责给怡科公司在其厂站内投资建设天然气自备用气化站一座，LNG站的设计、土建、安装、调试等相关费用由广电文投公司负责支付；怡科公司于合同签订后7个工作日内一次性预付广电文投公司20万元作为保证金，广电文投公司收到该20万元保证金后可组织相关的厂站投资、建设等问题，预付款在建站完毕正常供气后继续作为怡科公司支付广电文投公司的预付气款；合同期限内气化站备案以怡科公司的名义办理，安监、环评、技术监督等由广电文投公司负责，怡科公司应派专人积极协助办理，期间所发生的行政费用由广电文投公司承担；合同期限为5年，合同到期后，广电文投公司对怡科公司所投入的设备产权归广电文投公司所有，广电文投公司在同等条件下有优先供气权，并必须确保怡科公司正常生产用气；合同期内所建造LNG气化站所有设施设备均由广电文投公司负责提供，所有权亦由广电文投公司享有；本合同供气时间为5年，自2017年5月1日至2022年5月1日，供气期满后，双方重新续签供气合同，广电文投公司具有优先续约权和优先供气权；在合同履行期间，怡科公司必须确保广电文投公司为怡科公司唯一指定的上游天然气供应商地位，怡科公司不得以任何其他理由向广电文投公司之外的其他供应商采购天然气；怡科公司需在每月24日向广电文投公司书面通知下月用气计划，广电文投公司根据用气计划，安排车辆按时到达，交货地点在怡科公司指定的厂站内；天然气质量须符合国家标准GB17820-2012《天然气》中所规定的II类天然气，广电文投公司保证所交付天然气符合本合同质量要求；供气量的计算以广电文投公司安装的流量计读数的计量为准，广电文投公司应提供流量计合格证，按体积单位标准气态立方米计量；根据怡科公司液化天然气价格组成，双方协商后，广电文投公司给怡科公司供气的价格为2.4元/气态立方米（含税价）；价格调整：根据怡科公司生产性质每个榨季生产前调整一次（榨季时间当年8月31日至次年7月30日），首个榨季供气价格2.4元/气态立方米；可每年对前一年的市场价格回顾一次，次年生产前一个月可按照延长液厂、杨凌液厂以及泓澄液厂的平均价格+300元（运费）÷1400（气化率）×115%作为价格核定的标准（核定价格时运费300元不乘以115%）；如遇市场有较大（如交通管制、管网事故、国家调价等）的价格调整，经双方协商同意后可对价格进行调整；广电文投公司应在价格调整后的5个工作日内将调整后的天然气价格确认函发给怡科公司，怡科公司在5个工作日内依据合同约定进行确认，经双方确认调整价格生效；气款结算采用预付形式，除本合同商定的20万元保证金继续作为怡科公司的预付气款外，怡科公司应确保在广电文投公司处的用气账户余额不低于5天的预付款，双方每周二对上周用气量及账款进行核对，两个工作日内预付下周气款；怡科公司每月以书面方式或邮件向广电文投公司提供下月用气计划，广电文投公司根据用气计划按合同约定向怡科公司供气；怡科公司计划对设备进行同步检修，应在检修前7个工作日书面通知广电文投公司暂停供气，检修结束，怡科公司应在用气前7个工作日书面通知广电文投公司恢复供气，若发生突发性装置及设备故障和运行中发生的紧急停接气（非不可抗力原因），怡科公司应采取书面形式及时通知广电文投公司；怡科公司在本合同有效期内除非广电文投公司不能按时供应天然气外不得与其他天然气相关单位有类似合作，其每年用气量不得低于120万方；在合同期内，除不可抗力因素外（不包括恶劣天气、车辆拥堵、交通事故），广电文投公司不得停止向怡科公司供应天然气，如广电文投公司单方随意停止供应天然气，由此造成怡科公司停产的直接损失由广电文投公司承担；当一方遇到不可抗力事件时，如战争、地震、水灾、人为破坏、冰雪封路及政府考虑其他综合因素不予批准该气站的建设，如遇上述情况发生，应当及时通知对方，并应当在合理期限内提供证明，采取补救措施把损失降至最低程度，因不可抗力不能履行合同时，有关损失各自承担；广电文投公司负责以怡科公司名义办理气化站的相关备案，怡科公司派专人办理并提供必要的证明材料及原始证照，但遇因政府部门对气化站手续不予办理期间，则由双方协商应对，但广电文投公司应确保该气化站设计正规，设备出厂合格，建设资质齐全。合作协议还详细约定了其他相关事宜。协议签订后，广电文投公司在怡科公司厂区内建造LNG气化站一座，并交付怡科公司使用，但气化站至今未办理备案、安监、环评、技术监督等手续，未领取相关证照。自2017年9月10日起，广电文投公司开始向怡科公司供应天然气。2017年9月30日，广电文投公司向怡科公司致函，载明：近期因天然气源头价格大幅调整，国内气源供应形势出现普遍性的短暂气荒或不同程度的气源紧张，给我司对贵司的供应带来一定程度的困难。为了保证供应的延续性和稳定性，以不延误贵司的正常生产为最终目的，我司拟计划对近期为贵司供应的天然气价格进行调整，拟调整的销售价格为3.5元/立方。调整时间拟从2017年10月1日起开始执行（以双方于2017年10月1日0时流量计抄表读数为基准），最终执行的价格我司将会在国庆节后第一时间与贵司进行当面交涉。因此次调价为非合同内规定的气价调整，属于全国性的气价波动造成的临时性调整。此次气价异常波动周期结束，我司亦会再次将气价调整回原先基准价格。因而给贵司带来的不便我司深表歉意，再次感谢贵司对我司工作难度的理解与支持。2017年10月23日，怡科公司回函广电文投公司，认为广电文投公司对2017年LNG市场价格评估不到位，在市场价格出现上调后将上调价格部分由怡科公司全部承担不合适。在双方友好合作的基础上，同意市场价格上调部分由双方各承担50%（0.55元/立方），调整时间2017年10月15日。2017年11月13日，广电文投公司向怡科公司移交有关竣工资料，具体包括：1.竣工资料1套；2.压力管道检监报告1份；3.低温储罐资料1套；4.液化天然气汽化器资料1套62A；5.液化天然气汽化器资料1套61A；6.BOG-300-A7资料1套；7.电热水浴式复热器资料1套；8.静电释放栓资料3套；9.静电接地报警器资料1套；10.空气压缩机资料1套；11.PVC控制柜报告1份；12.安全阀质量证明书1份；13.防爆灯资料报告1份。2017年12月7日，怡科公司致函广电文投公司，就2017果季广电文投公司给怡科公司供应LNG过程中出现的问题提出如下意见：1.对广电文投公司主张的、到目前为止的燃气差价92万元，怡科公司愿意承担一半。2.对广电文投公司在双方未达成协议的情况下停止LNG供应，导致怡科公司停产、所造成的损失，怡科公司象征性收6万元。3.广电文投公司停止供气时按2.4元/立方的价格，怡科公司的预付款中应该还有8万元左右。4.广电文投公司恢复供气的价格在2017年12月31日以前与协议价（2.4元/立方）的价差，怡科公司承担50%，广电文投公司承担50%；2018年1月1日以后广电文投公司的供气价格参照原合同中约定的“延长液厂、杨凌液厂以及泓澄液厂的平均价格+300元（运费）÷1400（气化率）×115%作为价格核定的标准（核定价格时运费300元不乘以115%）”条款执行。5.广电文投公司同意恢复供气，怡科公司在支付20万元预付款后，广电文投公司需将之前的约400万元气款的发票开给怡科公司。6.40万元价格差（46万减6万）怡科公司最晚12月底前支付。2017年12月7日，广电文投公司回函怡科公司，答复如下：1.对于贵司所提意见我司基本同意。2.贵司目前在我司账上仅有8万元预付款项，请贵司尽快将20万元预付款项补齐，我司尽量安排车辆，计划将于12月8日恢复供气。3.目前野花天然气市场气源仍较为紧张，请贵司务必提前做好用气计划，并报送我处，以便我司及时安排，保证贵司正常用气。2018年1月7日，广电文投公司最后一次向怡科公司供气。此后，供气业务未继续进行，案涉LNG气化站一直处于闲置状态。2018年9月3日，泾阳县市场监督管理局特种设备安全监察人员依法对案涉LNG气化站进行执法监察。《特种设备现场安全监督检查记录》载明：1.怡科公司现场正在使用叉车4台，现场未见特种设备使用登记证（叉车）及牌照。2.怡科公司5台锅炉未使用（现场），锅炉监校报告有效期2018年9月3日。3.怡科公司LNG气化站未运行，设备本体未安装安全附件（压力表、安全阀）。当日，泾阳县市场监督管理局向怡科公司送达《特种设备安全监察指令书》，责令怡科公司立即停止使用锅炉、叉车、LNG气化站，在办理厂内机动车（叉车）特种设备使用登记证后方可使用，锅炉进行检验后方可使用，LNG气化站安装并校验后方可使用。审理中，广电文投公司陈述：其已将关于设备本身质量的资料全部交付怡科公司，但怡科公司未向质监部门申请办理质监证照；广电文投公司委托了陕西润满新能源有限公司（以下简称润满公司）办理安监手续，但因润满公司违约导致本案气化站安全生产许可证未能办理成功；环评亦是委托润满公司办理，目前尚未办理成功，但天然气燃烧后并不会对环境产生危害。另查明，2018年5月22日，广电文投公司向本院提起诉讼[（2018）苏0106民初12897号]，要求解除与润满公司之间的《LNG终端供气合作协议》、《市场拓展委托代理协议》、《会议纪要》、《服务外包协议》及《技术服务合同》，同时要求润满公司返还工程款、设备款及其他款项，并赔偿亏损损失。广电文投公司在事实与理由部分明确指出润满公司“一直未按照约定为用户办理相关证照手续”（涉及本案气化站的证照）。上述事实，有《LNG终端供气合作协议》、气化站竣工资料与交接清单、天然气流量计量结算单、业务往来函件、《特种设备现场安全监督检查记录》、《特种设备安全监察指令书》、（2018）苏0106民初12897号案民事诉状及本案庭审笔录予以证实。本院认为，案涉《LNG终端供气合作协议》系广电文投公司与怡科公司的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。合同法第一百一十条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但法律上或者事实上不能履行的除外。本案中，广电文投公司在怡科公司厂区内建造LNG气化站后，至今未办理气化站的备案、安监、环评、技术监督等手续，未领取相关证照，该行为已构成违约。另外，气化站的相关设备已于2018年9月3日被泾阳县市场监督管理局查封，并要求停止使用，且天然气供气属于具有较高危险性的项目，故广电文投公司要求怡科公司向其采购天然气在法律上不能履行，怡科公司在2018年1月7日后未要求广电文投公司继续供气并无不当。现广电文投公司要求怡科公司支付2018年5月1日至2019年4月30日期间的商业利润于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告南京广电文化产业投资有限责任公司的诉讼请求。案件受理费8971元，减半收取4485.50元，由原告南京广电文化产业投资有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员 毛 锦二〇一九年十二月十八日书记员 蒋庆嫚