河南省确山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1725民初1935号原告崔胜利，男，1972年10月10日生，汉族，住河南省郑州市。委托诉讼代理人赵少杰、张文强（实习），河南仟铄律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告河南得华建筑工程有限公司（以下简称得华公司），住所地河南省西平县蔡寨乡十字街南50米路西二楼，统一社会信用代码：91411700090901186L。法定代表人：张五妮，该公司总经理。被告王顺山，男，1962年12月13日生，汉族，住河南省上蔡县。二被告共同委托诉讼代理人庄秋香，河南豫上律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告崔胜利与被告河南得华建筑工程有限公司、王顺山建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月3日受理后，于2018年12月28日做出判决，判令：一、被告河南得华建筑工程有限公司、王顺山于本判决生效之日起五日内支付原告崔胜利88400元；二、驳回原告崔胜利的其他诉讼请求。宣判后，被告王顺山不服判决，提出上诉。驻马店市中级人民法院于2019年6月3日以原审判决违反法定程序，裁定：一、撤销确山县人民法院（2018）豫1725民初3882号民事判决；二、发回确山县人民法院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告崔胜利及其委托诉讼代理人赵少杰、张文强到庭参加诉讼，被告王顺山及被告河南得华建筑工程有限公司、王顺山共同委托诉讼代理人庄秋香到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告崔胜利向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付工程款204844元及违约金（违约金以204844元为基数，按百分之一计算，自2017年9月30日起至实际付清为止）。事实与理由：原、被告双方于2017年6月9日就位于确山县双河镇高速公路桩基工程项目,签订了桩基施工合同书一份。合同对承包方式、工程质量及验收标准、合同价款及违约责任等条款均约定明确,原告如约履行施工工程,并于2017年8月8日进行决算。然而被告仅支付工程款330000元,剩余工程款204844元,经原告多次催要,至今未果。综上所述,被告违约行为,已致使原告方受到严重的经济损失,被告对此应承担全部责任，诉至法院,恳请依法判令上述请求。被告河南得华建筑工程有限公司、王顺山辩称：1.原告诉称“原告如约完成施工合同,并于2017年8月8日进行决算”这一事实错误,原告2017年11月份就已经离开工地,将其打桩工程设施转移到郑州市某一工程工地,且离开之前并没有告知二被告,并没有完成合同约定的工程内容,违反了合同的约定,应承担相应的违约责任。2.原告诉称“被告仅支付工程款33万元,剩余工程款204844元,至今未给付”，言下之意工程款应为534844元,这一事实错误。原告共完成打桩米数为19762米,按照合同约定每米打桩价款为24元,工程总价款应为474288元，而不是原告诉称的534844元。3.原告诉称“被告仅支付工程款33万元,剩余工程款204844元,至今未给付”这一事实错误,其一,二被告按照合同的规定于2017年6月12日向原告支付了预付进场费2万元,对此有2017年6月12日崔胜利向原告出具的借条为凭；其二,有银行交易记录为凭，该组证据证明了2017年6月29日至2018年2月14日,二被告向崔胜利和刘德东的建行卡和农行卡,共转款16笔,总金额35.5万元;2018年5月25日,二被告按照原告的要求,向其招聘的个人崔贞利夫妻、方焕珍、韩真林、韩明忠汇款2.5万元,用于支付农民工工资,也即工程款，共计38万元；其三,有2017年8月8日刘德东向二被告出具的借条为凭,该借条证明了二被告向原告支付了工程款66000元。通过上述支付方式,二被告前后共向原告支付工程款46.6万元,根本不是被原告所诉称的仅支付33万元工程款,还下欠204844元。4、按照桩基施工合同第8条的约定:桩基工程施工结束后全部工程结清。可原告中途退场,尚有三分之一的工程未完成,是被告另行高价另行发包的,给被告造成了近10万元的经济损失。故下欠的工程款8288元,二被告不应再支付给原告,应当视为原告对其违约行为而向二被告支出的赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年6月9日，在河南省××高速××山县××段位施工中，原告崔胜利与二被告签订CFG桩基施工合同，双方约定：承包方式，包工不包料（不含弃土清理和税金管理费）；合同价款，合同单价为24元/米，包含完成本工程的所有费用。合同总价以实际完成工程量乘以单价。工程价款的支付方法，预付贰万元进场费，桩基工程施工结束后全部工程款结清。其他约定，发包人未按合同规定时间（日期）拨付工程款，每超过一日（节假日顺延），应偿付支付工程款的百分之一逾期违约金，因甲方原因造成停工3天每天甲方补充乙方机械及人工费每天2000元。附属条款，因不可预见、不能避免并不能克服的客观情况影响，须由甲方按时办理签证方可顺延工期，由此涉及的其他费用不予增加。合同签订后，原告从被告处预支工程款20000元。4－1桥梁桩施工后，双方共同对工程量进行了结算，总米数为12101米（11569米+532米），王顺山签名确认。4－2桥梁桩的部分工程施工后，原告单方撤场，双方没有共同对工程量结算。庭审中，原告提交施工现场负责人刘德东计算的4－2桥梁桩施工量为9408米，二被告未予认可，辩称“4-2经过核算后为8262米，和原告技术员结合过，项目部有备案。”本次庭审中原告同意4－2桥梁桩施工量按8262米计算。二被告出示刘德东（又名刘大东）借款66000元的借条，经刘德东（作为证人出庭）辨认称“该66000元借条不是我写的”，本次审理过程中，本院委托湖北东湖司法鉴定所对该借条落款“刘德东”签名笔迹是否为刘德东所签进行鉴定，经鉴定，“2017年8月8日”的借条落款“刘德东”签名笔迹与供比对的刘德东样本笔迹是同一人所写。为此支付鉴定费2500元。二被告另提交向原告方施工负责人刘德东转账的中国农业银行银行卡交易明细清单6张，该清单显示，被告王顺山先后16次分别向刘德东转账合计为355000元。二被告出示其公司户名刘书娜账户向原告方的工人崔贞利、方焕珍、韩真林、韩明忠转账工资合计25000元。本院认为，原告与二被告之间签订的CFG桩基施工合同，系双方当事人真实意思表示，合法有效。由于双方当事人约定按固定单价24元/米计价，且包含完成本工程的所有费用。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”的规定，被告所支付各项工程款应在合同约定的总价款以内。因此，原告因此次施工产生的燃油费，应当包含在施工工程款内。原告在工程总价款以外另行主张燃油费与合同约定相悖，本院不予支持。原告提出设备损失及误工损失7000元由被告负担，被告辩称“造成设备损失7000元既未在起诉状中主张，也没有提供台班器械费用的名称、规格、误工天数等文字资料，所以原告方主张设备损失及误工损失7000元不应支持”，经查，原告该项请求已经超出其诉讼请求，本院不予支持，原告可另行主张权利。关于原告施工的工程量。由于4－1桥梁桩施工之后，双方共同对工程量进行结算，总米数为12101米（11569米+532米），且被告王顺山签名确认，该结算单据应作为定案依据。因为原告在4－2桥梁桩部分施工完成后，单方撤场，双方对工程量没有共同结算，当事人各自对工程量计算不一致。审理中，原告明确按照被告的主张4－2桥梁桩施工量为8262米，该工地工程量应为20363米（12101米+8262米）。关于被告已经支付的款项及数额。1.被告支付给原告进场费20000元，双方均认可，本院予以确认。2、被告通过银行转账和手机银行转账分别支付给原告355000元和部分工人工资25000元，共计38万元。该38万元有银行出具的单据、原告提供录音及证人证言等证实，本院予以采信。依据双方合同约定，该款应当计入工程款内。3.被告出示的刘德东66000元的借条，经鉴定系刘德东所签名确认，且刘德东系在该工地负责，故该笔借款应作为被告支付的工程款。关于违约责任问题。原告要求被告支付违约金，但是未提交相应证据。被告辩称原告没有完成合同约定的工程内容,违反了合同的约定,应承担相应的违约责任。经查，原告所诉请的工程款为被告在施工结束后未结算的部分工程款。由于原告单方撤场，自身存在一定过错，且没有与被告共同结算，原告单方对施工工程量的计算与被告的核算存在差异，双方对已经支付的工程款也存在不同说法，致使工程款迟延给付。现有证据不能证明被告有意违约，原告诉请被告承担违约金缺乏相应事实依据，本院对原告此项诉请不予支持。综上，本院确认二被告应当向原告支付剩余工程款为：20363米×24元/米-20000元-380000元-66000元＝22712元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百六十三条、二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款、第二十九条之规定，判决如下：一、被告河南得华建筑工程有限公司、王顺山于本判决生效之日起五日内支付原告崔胜利22712元；二、驳回原告崔胜利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4378元，由被告河南得华建筑工程有限公司、王顺山负担367元，由原告崔胜利负担4011元，鉴定费2500元由原告崔胜利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  汪广杰人民陪审员  安慧玲人民陪审员  王端阳二〇一九年十二月十六日书 记 员  金 柯