新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民事判决书（2019）新2302民初2442号原告：新疆吉隆管业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市阜西工业园准东石油生活基地北侧阜彩路西侧。法定代表人：刘建平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘刚，新疆伯仲律师事务所律师。被告：中晟升博集团有限公司，住所地四川省成都市高新区天辰路88号1栋1单元2层215号。法定代表人：谢秀芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：李淑蓉，四川炜烨律师事务所律师。原告新疆吉隆管业有限公司（以下简称吉隆管业）与被告中晟升博集团有限公司（以下简称中晟升博）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用普通程序，于同年10月28日公开开庭进行了审理。原告吉隆管业的委托诉讼代理人刘刚、被告中晟升博的委托诉讼代理人李淑蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吉隆管业向本院提出诉讼请求：判令被告向原告给付拖欠的货款518392.9元。事实和理由：2017年8月6日，原告与被告公司的分支机构四川升博建设有限公司阜康分公司（以下简称升博建设阜康分公司）签订了《供货合同》，合同约定：由原告向被告承揽的位于新疆阜康市的农产（食品）加工园区基础设施建设项目的工地供砌井砖（加砌块）。单价为每块1.65元，2017年9月8日调价为每块1.75元，若2017年年底停工不能付清全部货款，则该砖的价格上浮40%。合同还约定了该砖的规格、数量以及违约责任。该供货合同签订后，原告于2017年8月7日至2017年10月28日供货253590块，合计总货款598392.9元。被告已支付80000元，尚欠518392.9元未支付。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。中晟升博辩称，被告的主体不适格，《供货合同》的甲方不是被告，而是陶传文，合同落款处甲方也是陶传文，原、被告之间不存在买卖合同关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：被告提交的营业执照一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交的证据：1．《供货合同》一份，证明原、被告之间存在买卖合同关系，双方在合同中约定了所供砖块的单价。经质证，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该协议是陶传文与原告签订的，协议首页的甲方为升博建设阜康分公司，但协议的落款处签字是陶传文个人，不是升博建设阜康分公司，该协议上并未加盖被告公司的公章，此时升博建设阜康分公司并未成立。该协议与本案没有关联性，不能证明原、被告之间存在买卖合同关系。本院认为，虽然该《供货合同》上并未加盖升博建设阜康分公司的公章，原告提交的证据也不能证实陶传文签订合同能够代表或代理被告对外签订合同或其行为构成表见代理，但升博建设阜康分公司成立后其负责人李国文在对账单上对原告提供的砌块的时间、数量、单价均进行了确认，该行为应视为对陶传文与原告签订《供货合同》行为的追认。结合对账单能够证明原、被告之间存在买卖合同关系，故本院对该《供货合同》的真实性、合法性、关联性以及证明力均予以确认。2．对账单一份、销售单六十张，证明被告收到原告供应的砌块数量共计253590块，原告与升博建设阜康分公司负责人李国文对账后，2017年10月13日至2017年10月23日期间，原告又向被告供应的砌块45000块。经质证，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，对账单及销售单上李国文的签字不能确认是否是其本人书写的，对账单中销售的货物没有发票，不能证实已经出售，单价与合同中约定的不一致，原告提供的销售单是会计记账联，应当提供送货单联。本院认为，虽然对账单及销售单上并未加盖升博建设阜康分公司的公章，但李国文系升博建设阜康分公司的负责人，其对外出具对帐单、接收材料明显是其履行职务的行为，并且2017年10月13日至2017年10月23日期间均为升博建设阜康分公司成立后送到工地上的砌块，绝大部分是由李国文签字确认接收，虽然有个别销售单是由张小应、张万清签收，但结合原告提供的第三组证据中被告向中冶华天出具的索赔意向书及附件，可以证实张小应、张万清二人均是被告认可的施工管理人员，接收材料亦在其职务范围内，故本院对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明力均予以确认。3．企业进疆资料、索赔意向书及附件各一份、工资信息表两份、升博建设阜康分公司的工商登记信息一份，证明陶传文、李国文、付沙丽等人的身份。经质证，被告对企业进疆资料、索赔意向书的真实性无异议，对关联性和原告所要证明的问题有异议，认为索赔意向书是升博建设阜康分公司向中冶华天出具的，附件不能证明与索赔意向书是一套资料。2017年8月30日，升博建设阜康分公司才成立，升博建设阜康分公司成立之前陶传文的行为系个人行为，也不属于表见代理，不能证明原告与被告之间存在买卖合同关系；工资信息表仅是一张打印件，不具有证据的形式，且来源不明，对真实性、合法性、关联性均有异议。因原告对企业进疆资料、索赔意向书的真实性无异议，故本院对企业进疆资料、索赔意向书的真实性予以确认。因索赔意向书系被告出具，被告仅以附件上并未加盖被告或升博建设阜康分公司的公章否认附件与索赔意向书是一套资料，但未提供证据来证实其出具的索赔意向书随附的附件与原告提供的不一致，故本院对索赔意向书的附件予以确认。因原告不能证实工资信息表的来源，上未加盖任何印章或签名，不具备证据的形式要件，对工资信息表不予采信，因工商登记信息系公开信息，本院对工商登记信息予以确认。4.2019年10月15日，余伟与陶传文之间电话通话录音一份，证明本案所有的证据材料，陶传文都看到了，证据属实。经质证，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，电话通话录音的双方当事人身份不确定，且与本案无关，从电话通话录音的内容中不能反映出是看过全部资料，只是说看过材料，看过哪些材料并没有说明，该组证据并不能证明本案的事实。余伟、陶传文并非本案当事人，余伟与陶传文之间的电话通话录音应属证人证言，证人应当出庭接受双方当事人质询，因余伟与陶传文并未出庭作证并接受双方当事人质询，故本院对该组证据不予采信。二、被告提交的证据：工作联系函一份，证明因中冶华天的指令导致工地停工，不是被告的原因。经质证，原告对该组证据的真实性无异议，对原告所要证明的问题有异议，认为只能证明中冶华天与被告还未结算。被告对中冶华天有工程结算权利，被告主体适格，应当承担支付该项目工程的租赁费及货款的责任。本院对该组证据的真实性予以确认。三、本院依职权调取的证据：2017年5月10日，中冶华天与升博建设阜康分公司签订的《新疆阜康农产品（食品）加工园区基础设施项目工程施工总承包合同》一份。经质证，原告对该合同的真实性无异议，认为该份合同约定案涉工程开工日期为2017年5月10日，竣工日期为2018年5月10日，升博建设阜康分公司的倒签行为属于对其成立前施工行为的追认，符合建筑工程施工的要求。被告对该合同的真实性无异议，升博建设阜康分公司于2017年8月30日成立，升博建设阜康分公司对成立前的行为无法追认，因此该合同不符合主体合法的规定，该合同的签订时间必须在2017年8月30日之后；倒签的原因是中冶华天想将升博建设阜康分公司成立前的工程与成立后承包的工程一起结算，升博建设阜康分公司成立前冷楷与陶传文以中冶华天的名义对外施工。冷楷与陶传文想将之前的工程量纳入升博建设阜康分公司一起结算，所以升博建设阜康分公司倒签了合同。被告认为两段工程量应当分开结算。本院对该合同的真实性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月10日，中冶华天与升博建设阜康分公司签订《新疆阜康农产品（食品）加工园区基础设施项目工程施工总承包合同》，将中冶华天承包的（食品）加工园区基础设施项目转包给升博建设阜康分公司。2017年8月6日，原告（作为供方）与陶传文（作为需方）签订《供货合同》，合同约定：产品名称：砌井砖，规格型号：12×17×24，计量单位：块，单价：1.65元，按实际数量计算；质量要求技术标准：按国家标准GB/T11836-2009执行；交（提）货地点、方式：本工程施工现场；运输方式及到达站和费用负担：供方在施工现场交货，由供方承担运费；计算方式及期限：合同签订时需方向供方预先支付30000元预付款，至2017年8月30日前支付总货款的80%，2017年工程停工后一个月付清当年全款。《供货合同》还对其他内容进行了约定。原告吉隆管业在该协议落款供方处未签字盖章，陶传文在该协议落款需方委托代理人处签名并捺印。2017年8月30日，升博建设阜康分公司登记成立，李国文系该公司负责人。陶传文、张小应、张万清系该公司的工作人员。2017年9月8日，李国文在砌块对账单上签名，砌块对账单内容为：四川升博建设工程有限公司阜康农产品加工园区项目部与吉隆管业砌块对账。2017.8.7至2017.9.8（上午）总收到砌块163590块，每块单价为1.65元（不含发票）。”2017年10月15日，李国文在该砌块对账单上下方书写以下内容：“2017.9.8-2017.10.13日，总收砌块45000块。”再查明，2017年11月21日，四川升博建设工程有限公司变更为中晟升博集团有限公司。本案的争议焦点为：原、被告之间是否存在买卖合同关系？本院认为，陶传文签订《供货合同》时升博建设阜康分公司并未成立，升博建设阜康分公司未成立之前并不具备授予陶传文代理权的行为能力，亦不存在授予陶传文代理权的可能性，原告并未举证证明陶传文的代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素。原告在签订合同时，也未审查陶传文的授权，未要求升博建设阜康分公司盖章，没有尽到基本的注意义务，亦非善意无过失。陶传文签订《供货合同》的行为不构成表见代理，该行为为无权代理，但2017年9月8日，升博建设阜康分公司成立后其负责人李国文向原告出具对账单，对原告供应砌块的时间、数量、单价进行了确认，李国文系升博建设阜康分公司的负责人，其与原告进行对账是其履行职务的行为，其行为代表升博建设阜康分公司对原告与陶传文签订《供货协议》进行了事后的追认，据此可以认定原告与升博建设阜康分公司之间存在买卖合同关系。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的相关规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司承担。本案中，升博建设阜康分公司系被告中晟升博的分公司，应由被告中晟升博对其下属分公司的行为承担相应的法律后果。故本案中承担民事责任的主体为被告中晟升博。《供货合同》约定的单价为1.65元/块，2017年9月8日，李国文签字确认2017年8月7日至9月8日收到的砌块数量为163590块，每块单价1.65元。9月8日以后供应的砌块，产品销售单上明确载明单价为1.75元，对此李国文亦在销售单上签字确认，表示其接受该单价，故原告后期提供的90000块砌块的单价应当按1.75元计算。《供货合同》同时也约定，2017年工程停工后一个月付清当年全款，如果年底前总货款没有付清，产品单价将上浮40%。该约定并没有违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。被告未在约定的时间内付款，原告主张按上浮后的单价计算货款：163590块×1.65元/块×(1+40%)+90000块×1.75元/块×(1+40%)=598392.9元，扣除已支付的货款80000元，原告要求被告支付剩余货款518392.9元有理有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十六条第一款,《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告中晟升博集团有限公司于本判决生效后十日内向原告新疆吉隆管业有限公司支付货款518392.9元。案件受理费8984元，由被告中晟升博集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长 王云凌审 判 员 谢召涧人民陪审员 朱力勇二〇一九年十二月九日书 记 员 刘海丽附本案相关法律条文：1．《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。3．《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。