四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1321民初5760号 原告：赖涛，男，1973年12月8日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：赵兰兰，四川昊川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖小悦，四川蜀信律师事务所律师。 被告：南部明珠医院。住所地：四川省南部县南隆镇迎宾大道中段。 法定代表人：陈旭东，院长。 委托诉讼代理人：吴洪伟，四川建春律师事务所律师。 原告赖涛与被告南部明珠医院劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赖涛的委托诉讼代理人赵兰兰、被告南部明珠医院的委托诉讼代理人吴洪伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告赖涛向本院提出诉讼请求：1.判令确认原、被告自2009年4月30日至2019年8月31日存在事实劳动关系；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金78225元（3725元/月×10.5月×2）；3.判令被告向原告支付2016年1月至2019年8月的加班工资77747.11元，2019年4月至2019年8月的奖金差额1400元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2009年4月30日进入被告单位从事救护车驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，也未给原告购买社会保险，2019年8月31日，被告单方违法解除了与原告的劳动关系，为维护自身合法权益，原告于2019年9月30日向南部县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委作出南劳人仲案（2019）126号仲裁裁决书，原告不服，起诉至法院，理由如下：一、仲裁裁决未认定原被告在2009年4月至2019年8月存在事实劳动关系属于遗漏仲裁申请事项，应当予以纠正。二、该委认定原告离职前12个月平均工资为3240元系认定事实错误。原告每月的基本工资2750元，基本奖金每月800元，夜班费300元，原告在2019年4月至8月未上夜班，所以每月只发给基本奖金800元，被告单方扣除35%的奖金无任何依据，故2018年3月至2019年3月期间，原告的工资为3850元，2019年4月至2019年8月期间的工资为3550元，且被告扣除2019年4月至2019年8月的奖金差额1400元也是错误的。三、在原告已经提供基础证据证明其加班事实的情况下，其举证责任已经完成，仲裁委仍将举证不利的责任分配给作为劳动者的原告系适用法律错误。原告已经提交了自2016年1月至2019年8月的出勤记录情况，充分证明了原告加班的事实存在，被告不认可却又无法提供证据推翻原告的证据，用人单位应当对此承担不利的后果。综上所述，原仲裁裁决在事实认定事实和法律适用上都存在错误，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求支持原告的全部诉讼请求。 被告南部明珠医院辩称，1.原告主张双方存在事实劳动关系的时间有误，原告在被告单位工作的时间是2010年4月30日至2019年8月31日；2.被告解除与原告的劳动合同是因为原告在外兼职，严重违反了劳动纪律，且经被告警告教育仍不改正，被告才解除劳动合同的，因此不存在经济赔偿金问题；3.原告主张的加班工资，但原告没有证据证明存在被告安排原告加班及确实存在加班的事实，而且救护车驾驶员是特殊工作岗位，不存在加班情况；4.被告是民营企业，奖金是经过绩效考核后发放的，对于原告依据考核只应该发放65%，所以不存在向原告补发奖金。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告南部明珠医院系个人独资企业。 原告从2009年4月30日起在被告单位从事救护车驾驶员工作，双方没有签订书面劳动合同。2019年4月25日，被告出具证明一份：“证明兹有我院职工赖涛，男，身份证号码：5129221973××××××××，身份证地址：南部县，现居住地址：南部县，从2009年4月30日在明珠医院上班至今。特此证明南部明珠医院2019年4月25日”，被告在该证明上加盖了单位公章。2019年8月31日，被告单位的法定代表人陈旭东口头通知原告解除劳动关系。原告离职前12个月的平均基本工资为2750元。2019年9月5日，原告在被告处领取2019年4月至8月65%的奖金每月520元，共计2600元。 2019年9月30日，原告向南部县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年11月8日作出南劳人仲案（2019）126号仲裁裁决书，裁决被告在本裁决书生效之日起15日内向原告支付违法解除赔偿金68040元及奖金差额1400元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至法院。 本院认为，本案争执的焦点有三个：一是原告离职前12个月的平均工资问题；二是被告是否应当向原告支付加班工资的问题；三是被告是否应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。 原告自2009年4月30日起与被告单位建立了事实劳动关系，双方的权利义务受劳动合同法及其有关劳动法律法规的规范和调整。被告辩称原告的入职时间是2010年4月30日，但其向法庭提交的于2019年10月9日书写的一份原告的入职时间为2010年4月30日的说明，与原告提供的由被告于2019年4月25日出具并加盖公章的证明内容相矛盾，故对被告的辩称本院依法不予支持，原告的入职时间本院确认为2009年4月30日。 一、关于原告离职前12个月平均工资的问题。 原、被告对原告在离职前12个月的平均基础工资为2750元均没有异议，本院依法予以确认。双方争执的主要是奖金问题。第一，原告认为其2018年9月至2019年3月期间每月的奖金为1100元，但其向法庭提交的2018年9月至2019年8月的银行明细不能佐证被告每月向原告支付了1100元的奖金，也没有相关的其他证据予以佐证，对此被告亦一直均予以否认，故对原告的该项主张本院依法不予支持。第二，2019年4月至8月期间，从原告提交的2019年9月5日的领款单来看，是被告单位经过考核给原告发放了65%的奖金，即每月520元，对此被告亦予以认可。被告单位系个人独资企业，其投资人即法定代表人对包括原告在内的企业员工进行绩效考核，是其依法行使企业的自主管理权，经考核后仅发给原告每月奖金520元，并不违反法律法规，故本院确认原告每月的奖金为520元，且原告要求补发2019年4月至2019年8月的奖金差额1400元，既没有事实依据，也没有法律依据，本院依法不予支持。 二、关于被告是否应当向原告支付加班工资的问题。 《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”、第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”、第三十九条“企业应生产特点不能被告本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”明确规定了劳动者每周的基本工作时间及其他相关规定，而本案原告从事的是救护车驾驶员工作岗位，原告在被告单位工作超过了十年，但从其一入职开始就十分清楚其工作岗位职责及其工作时间的特殊性，且原告本人向法庭提交的“南部明珠医院救护车出车情况一览表”中，充分证明原告每周的工作量并未超过相关法律规定标准，因此原告不存在加班的事实，被告也否认安排原告加班的事实，故原告主张被告支付2016年1月至2019年8月加班工资77747.11元的诉讼请求，缺乏事实依据，本院依法不予支持。 三、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。 被告以原告在外兼职，严重违反了单位的规章制度为由口头解除与原告的事实劳动关系，但没有提供相关证据予以佐证，且被告也没依照法定程序办理解除合同事宜，故原告请求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金符合相关法律规定，本院依法予以支持。原告自2009年4月30日入职被告单位至2019年8月31日止，共计10年4个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，被告应当向原告支付的经济赔偿金为68670元【（2750元+520元）×10.5个月×2倍】。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、原告赖涛与被告南部明珠医院自2009年4月30日至2019年8月31日存在事实劳动关系； 二、限被告南部明珠医院在本判决生效后十五日内向原告赖涛支付解除劳动合同的经济赔偿金68670元； 三、驳回原告赖涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告南部明珠医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  袁颖 二〇一九年十二月三十日 书记员  周帅