湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初5122号原告杨宗勇，男，汉族，1979年6月22日出生，住十堰市张湾区红卫家和苑16栋1103室，身份证号码：420381197906221518。委托诉讼代理人余国锋，湖北经立律师事务所律师。代理权限为特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉和反诉等）被告王绿，男，汉族，1969年6月26日出生，住湖北省十堰市茅箭区武当路38号1栋1单元201号，身份证号码：42030019690626091X。委托诉讼代理人徐恩福，湖北兴楚律师事务所律师，代理权限为：一般代理。被告王彦刚，男，汉族，1994年1月13号出生，十堰市茅箭区武当路38号1栋1单元201号，身份证号码：420302199401130315。委托诉讼代理人徐恩福，湖北兴楚律师事务所律师，代理权限为：一般代理。被告王彦斌，男，汉族，1982年3月3日出生，住湖北省十堰市茅箭区山西路12号3栋3单元102号，身份证号码：420300198203030332。委托诉讼代理人徐恩福，湖北兴楚律师事务所律师，代理权限为：一般代理。原告杨宗勇诉被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌提供劳务者受害责任纠纷一案，2019年4月2日本院作出（2019）鄂0302民初65号民事判决。原告杨宗勇、被告王彦刚、被告王彦斌不服提出上诉。2019年9月10日十堰市中级人民法院作出（2019）鄂03民终2288号民事裁定，撤销本院（2019）鄂0302民初65号民事判决；发回本院重审。2019年10月21日本院立案受理，依法由审判员计刚担任审判长（主审），与审判员李霞、人民陪审员任亚杰组成合议庭于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告杨宗勇及委托诉讼代理人余国锋，被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌及委托诉讼代理人徐恩福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨宗勇向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费49578元，后期医疗费19500元，护理费10419.48元，交通费800元，后期伙食补助费900元，营养费2700元，鉴定费3100元，误工费14853.40元，被扶养人生活费30117.08元，精神损害抚慰金6000元，伤残赔偿金127556元，共计263965.52元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原告是油漆工，被告王彦斌及王绿雇佣原告，为王绿的儿子王彦刚装修位于中瑞领航城4号楼2单元401房屋，2018年5月27日下午四点左右，原告在处理地层压阴阳角线条时，从站在的铁凳子上摔下来，致使身上多处受伤骨折，无法动弹。原告打电话给弟弟杨宗俊，妹妹杨荣华，弟弟妹妹叫了一辆小货车将原告送往人民医院，共住院治疗18天，原告与被告协商在十堰市天平司法鉴定中心做司法鉴定，于2018年10月17日被鉴定为九级伤残，护理时间为一人护理3个月，营养时间3个月，出院前后，原告一直与被告交涉，要求对原告的人身损害承担赔偿责任，但被告一直拒绝承担，依据《民事诉讼法》、《侵权责任法》及相关法律法规，为维护原告的合法权益，请求法院依法作出判决。原告杨宗勇为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：证据一、原告及护理人员身份证、结婚证，证明原告及其护理人员的身份信息，护理人员与原告系夫妻关系。证据二、视频录像5份、录音1份、图片11张，证明原告杨宗勇与被告王彦斌及王绿属劳务雇佣关系，在雇佣活动中受伤，被告应承担劳务损害赔偿责任。证据三、出院记录、病历资料，证明原告杨宗勇入院诊疗情况及入院治疗18天的事实。证据四、病情证明6张、医疗收费收据10张，证明原告杨宗勇住院18天需一人陪护，需加强营养;共支出医疗费49578元。证据五、鉴定费发票1张，证明原告杨宗勇支付鉴定费3100元。证据六、鉴定报告1份，证明原告杨宗勇构成九级伤残，后续治疗费为19500元，误工时间为6个月，护理时间为一人护理3个月，营养时限为3个月。证据七、户口本，证明原告杨宗勇属于城镇居民，伤残赔偿金及孩子抚养费应按城镇居民计算，孩子现年8岁，需要抚养。证据八、户口本、身份证、特困无收入证明，证明原告杨宗勇父亲夏昌银现年66岁，母亲李国香现年64岁，两人系特困户低保对象，且患严重疾病已丧失劳动能力，需要原告杨宗勇赡养。证据九、证人证言2份，证明原告杨宗勇与被告属劳务雇佣关系，在劳务雇佣活动中受伤，被告应承担侵权赔偿责任。被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌向本院提交书面答辩意见称，一、答辩人王彦刚装修位于中瑞领航城4号楼2单元401房屋，曾让从事装修工作的堂哥王彦斌帮忙联系从事装修的朋友，以节省开支，并不存在将装修工程承包给王彦斌的情形，与王彥斌无关。二、原告杨宗勇系该房屋油漆工程的承包人，其自身受伤应当由其自身承担全部责任，且其提供的证据不足以证明是在干活时受伤。被告王彦斌曾经从事装修工作认识做油漆工的杨宗勇，便联系了杨宗勇，并说明该房屋的油漆工程承包给了杨宗勇，装修完毕后具体结算。而且现装修行业均是外包，如果油漆工程不是承包给杨宗勇，为何杨宗勇没有证据证明工资多少的基本事实。这也是本案十堰市中级人民法院发回重审需要查明的基本事实。因此，杨宗勇作为油漆工程的承包人，受伤应当由其自身承担责任，与答辩人无关。其次，根据杨宗勇提供的证据，仅证明杨宗勇从楼道内被人扶出，无法证明是在王彦刚装修房屋内处理地层压阴阳角线条时从站在铁凳子上摔下受伤，还是其自身在楼道内由于其自身原因摔伤。第三、杨宗勇受伤时并没有呼叫救护车，反而是给其家人打电话，被家人扶出，这不符合常理，其受伤的程度是否在干活时受伤还是在干活时受轻微伤，被其家人扶出后，是先回的家还是直接去的医院均无法证明，其现在的受伤程度是在回家后或在去医院的路途中造成的也无法证明。三、答辩人王绿与本案无关。四、因十堰天平司法鉴定中心存在违法违规行为，该鉴定机构也已注销，作出的鉴定意见不具有参考性，不能作为本案审理裁判的依据。原一审中答辩人已对该机构所做的伤残鉴定意见书提出重新鉴定申请，但并没有通知上诉人重新鉴定事宜，且在2018年12月6日至2018年12月10日答辩人的手机一直处于开机状态，并没有接到过司法技术室的电话通知，在开庭时也提出了该问题，但最终并没有进行重新鉴定。现本案发回重审，答辩人当庭再次提出重新鉴定，望法院依法进入重新鉴定程序。综上所述，原告所主张的事实没有证据证明其受伤是在从事装修房屋的相关工作中受伤还是从事其他事宜时受伤，其受伤后是否是发生了二次伤害导致后果加重，也无法查实，其主张缺乏基本证据证明是否有直接的因果关系，故应依法驳回原告的诉讼请求。被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌为支持其抗辩向本院提交如下证据：证据一、录音光盘、十堰天平司法鉴定中心企业信息，证明天平司法鉴定中心存在违规行为，该鉴定机构已注销，鉴定意见不具备参考性，不能作为本案审理依据。是与十堰天平司法鉴定证据二、通话记录，证明被告在2018年12月6日至2018年12月10日期间被告电话一起处于电话开机状态，并未接到法院司法技术室的任何电话选择鉴定机构重新鉴定的通知，本案发回重审，被告依然有提出重新鉴定的权利。经庭审质证，被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌对原告杨宗勇提交的证据无异议。证据二、对视频真实性无异议，视频的内容经查看，只看到原告进电梯视频并没有看到原告出电梯视频。部分视频无法打开，不能直接证明原告受伤是与王彦刚房屋装修有直接的因果关系。证据三、四真实性无异议，关联性有异议。证据五、证据六真实性无异议，对鉴定意见有异议。证据七真实性无异议。证据八有异议、子女五人应共同承担抚养责任。证据九证人证言来源真实性、合法性有待核实，达不到证明目的，两个证人并不知情被告是否雇佣原告装修房屋，原告受伤与被告装修房屋没有直接的因果关系。原告杨宗勇对被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌提交的证据一有异议，原告杨宗勇与被告打电话同意在十堰天平司法鉴定中心鉴定的，鉴定是在十堰天平司法鉴定中心注销前作出的，合法有效。证据二有异议，按照司法技术室退回的鉴定意见为主。上述证据经庭审质证，本院予以确认。对双方拟证目的及争议的事实，本院依据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》并结合原、被告双方发表的质证意见综合评判。根据原、被告当庭陈述及证据分析，本院认定如下案件事实：被告王彦斌与被告王彦刚系堂兄弟关系。被告王彦刚欲装修位于中瑞领航城4号楼2单元401房屋。被告王彦刚委托被告王彦斌找油漆装修人员。遂后，被告王彦斌联系原告杨宗勇为被告王彦刚位于中瑞领航城4号楼2单元401房屋从事油漆装修工作。2018年5月27日下午16时许，原告杨宗勇在处理地层压阴阳角线条时，从凳子上摔倒，导致原告杨宗勇受伤，原告杨宗勇受伤后电话通知其弟、妹将其送至十堰市人民医院住院治疗，入院诊断为：右髋臼粉碎性骨折，右髋骨骨折，右耻骨下肢骨折。原告杨宗勇在十堰市人民医院住院18天（2018年5月27日至2018年6月14日），支付门诊费1380.74元，住院费48198.21元。2019年9月10日原告杨宗勇委托十堰天平司法鉴定中心作出鄂十堰天平【2018】临鉴字第7号司法鉴定意见书。鉴定意见：1、杨宗勇骨盆两处以上骨折严重畸形愈合伤残程度为九级伤残；2、杨宗勇右髋臼骨折切开复位钢板固定术后4块内固定取出必然发生后续治疗费人民币19500元；3、杨宗勇不稳定型骨盆骨折误工时间为自受伤之日起误工休息6个月，护理时间为一人护理3个月，营养时间3个月。双方因赔偿事宜协商未果，引起诉讼。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据原、被告当庭陈述，被告王彦斌受被告王彦刚委托联系原告杨宗勇为中瑞领航城4号楼2单元401房屋从事油漆装修工作这一事实可以确认。被告王彦刚作为中瑞领航城4号楼2单元401房屋权利人，委托被告王彦斌雇佣原告杨宗勇为其房屋从事油漆装修工作，原告杨宗勇与被告王彦刚双方形成劳务关系，作为接受劳务一方的被告王彦刚对提供劳务一方的原告杨宗勇劳动保护承担责任，原告杨宗勇在提供劳务过程中遭受损害，被告王彦刚应对原告杨宗勇损害结果承担相应的赔偿责任。原告杨宗勇主张被告王彦刚承担赔偿责任诉求，本院予以支持。根据庭审查明情况来看，没有证据表明被告王绿、被告王彦斌与原告杨宗勇存在劳务关系，原告杨宗勇主张被告王绿、被告王彦斌承担赔偿责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告杨宗勇在从事油漆过程中，应当意识到站在凳子上有一定的危险性，而未尽到安全注意义务，其行为具有疏忽大意的过失，对损害的发生存在过错，可以减轻被告王彦刚相应的责任。关于被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌申请重新鉴定的抗辩意见，本院认为，受害者有权自行委托鉴定机构对其伤残等情况进行鉴定，对一方委托鉴定机构作出的鉴定结论，另一方若没有充分的证据证明该鉴定报告程序违法，鉴定结论明显与事实不符的，法庭应当作为证据使用。经庭审质证，被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌没有提交充分的证据证实该鉴定报告程序违法，鉴定结论明显与事实不符的相关证据予以佐证。本案中，根据被告王彦斌的申请，本院在案件受理前启动诉前重新鉴定程序，经本院司法技术室多次通知申请人，电话关机，无法联系，导致鉴定不能，申请人应当承担举证不能的法律后果。综上所述，被告王绿、被告王彦刚、被告王彦斌申请重新鉴定的抗辩意见，本院不予采纳。关于原告杨宗勇受伤后损失数额，本院认定如下：1、门诊费1380.74元，住院费48198.21元，医疗费合计49578元，本院予以确认；2、原告杨宗勇伤残评定为玖级，本院参照湖北省2018年度城镇居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金为127556元（31889元×20×20﹪）；后续治疗费19500元，鉴定费3100元，本院予以确认。3、误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确认。原告杨宗勇住院18天，出院医嘱休息三个月，误工时间108天，误工费本院参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准建筑业计算为14853.40元（50199元÷365天×108天）；4、住院伙食补助费900元（18天×50元）；5、住院18天，医嘱加强营养一个月，营养费1440元（48天×30元）；6、原告杨宗勇住院期间需陪护一人，医嘱院外三个月内需陪护一人，护理时间108天。护理费本院参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准居民服务和其他服务行业计算为10419.48元（35214元÷365天×108天）；7、交通费本院酌情考虑500元；8、原告杨宗勇主张精神损害抚慰金6000元，本院予以确认；9、原告杨宗勇主张被抚养人生活费，户口登记载明，原告杨宗勇父亲夏昌银生于1951年12月4日，母亲李国香生于1954年4月12日，居住十堰市张湾区方滩乡王家山村7组。张湾区方滩乡王家山村村委会出具的证明显示，夏昌银、李国香常年体弱多病，无工资收入，属建档立卡贫困户。原告杨宗勇主张被抚养人夏昌银、李国香生活费，符合法律规定，本院予以支持。根据户口登记及村委会提交的证明显示，被抚养人夏昌银、李国香居住在农村，本院参照湖北省2018年度农村居民人均消费性支出计算被抚养人夏昌银、李国香生活费为8841.08元（11633元×【8＋11】年×20﹪）÷5（姊妹五人），本院予以支持。被抚养人杨洲城系原告杨宗勇之子，生于2010年2月17日，随原告杨宗勇共同生活居住在城镇，本院参照湖北省2018年度城镇居民人均消费性支出计算生活费为21276元[21276元×10年×20﹪]÷2；被扶养人生活费合计为30117.08元。上述各项费用合计263963.96元，被告王彦刚承担70%，即184774.77元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告王彦刚于本判决生效后十日内赔偿原告杨宗勇各项损失人民币184774.77元。二、驳回原告杨宗勇对被告王绿、被告王彦斌的诉讼请求。三、驳回原告杨宗勇的其他诉讼请求。如未按法律文书确定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1785元，保全费2020元，由被告王彦刚承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省财政厅预算外资金财政专户十堰分户；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；17234901040010701。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  计 刚审 判 员  李 霞人民陪审员  任亚杰二〇一九年十二月二十七日书 记 员  郑春玲本案适用的法律规定《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。《中华人民共和国民法总则》第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，法庭辩论总结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。