大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0204民初5460号原告：马速新，住内蒙古赤峰市元宝山区。委托诉讼代理人：陈静，律师。被告：银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司，住所地大连市沙河口区。法定代表人：王艺，总经理。委托诉讼代理人：田新雨，律师。委托诉讼代理人：贾亮，律师。原告马速新与被告银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月21日立案，适用简易程序公开开庭。审理后发现本案不适宜适用简易程序，裁定转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告马速新及其委托诉讼代理人陈静、被告银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司的委托诉讼代理人田新雨、贾亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马速新向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2018年11月工资5500元；2.被告支付原告2018年9月至10月的提成工资2630元；3.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金2.4万元；4.被告支付原告2017年5月至2018年11月休息日加班费31632.18元、法定节假日加班费4413元；5.被告支付原告未签订劳动合同双倍工资58000元。事实和理由：2017年4月20日，原告到被告处从工作，岗位为销售人员，每月工资标准为4000元加提成。2018年7月，晋升为综合管理部经理，月工资标准调整为6000元加提成。2018年11月，被告单方调整原告工作岗位和工资标准，并且采取将原告工作电脑搬走，禁止原告进入丁作场所等措施，致使原告无法工作；但被告却谎称系原告旷工，并以此为由与原告解除劳动合同，系违法解除。另外，原告就职期间，被告亦存在未与原告合法签订劳动合同，未依法向原告支付加班费用等违法行为。原告为此依法向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但仲裁只支持了原告的部分请求。原告认为仲裁裁决的认定有悖事实和法律，为维护原告合同法权益，故诉至法院。被告银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司辩称，原告不存在租车提成的情况，劳动合同也未对此有约定。根据劳动合同及员工手册的规定，员工需要无条件接受外派，如果不接受公司有权进行调整岗位或者无条件辞退。员工手册规定旷工三天以上视为自动离职。原告属于旷工的情形，被告解除合法。原告未提供加班的时间和天数的证据，其诉求不能成立。在原告已经产生的加班时间段内，被告已经支付了对应的加班费用。原告已与被告签订了劳动合同，无需支付未签订劳动合同双倍工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提供了一份其与被告之间的劳动合同书，内容系空白，甲方（用人单位）处盖有被告的印章，乙方（劳动者）签名处有原告签字，原告称系被告向其提供。庭审时被告提供了一份由双方盖章签字的并带有内容的劳动合同书。原告、被告均对己方的劳动合同予以认可。被告提供的劳动合同书中记载“员工需无条件接受外派安排，若不接受，公司有权对其进行调岗、降薪直至无条件无赔偿辞退”，被告以此规定作为与原告辞退原告的依据。两份合同的印章及签字均为真实。2.关于原告主张的工资构成问题，原告主张其工资包括正常工资以银行转账的方式支付，另一部分提成工资通过银行及现金方式支付，对此被告不予认可。从原告提供的银行账户交易明细来看，被告通过股东王艺的账户向原告账户支付过几笔备注提成工资或佣金性质的款项，本院予以认定。但原告未提供证据证明现金方式支付提成工资的事实，本院无法认定。关于银行账户明细中王艺向原告支付备注为往来款性质的款项，被告对该性质不予认可为提成工资，原告对此未提供进一步证据予以证明，故现有证据无法认定该款项的性质为提成工资。根据当事人所陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告于2017年4月20日入职被告处从事房车业务销售工作，工作地点在大连。被告于2018年11月22日向原告发送《调岗通知函》，主要内容为：因您不能胜任综合管理部现岗位，经公司研究并与您协商决定，现调您从综合管理部岗位往房车露营公司东戴河店副店长岗位报到，调岗从2018年11月23日其开始执行，调岗后工资及其他待遇按照新岗位的标准执行。公司已于2018年11月20日将此决定传达于您本人，请您2018年11月22日工作交接完毕，2018年11月23日12:00前至新岗位报到。如超期未报到者，视为旷工；旷工达月累计旷工三天及以上，年累计旷工十天及以上者，将视为自动离职，公司将按规定处理。原告签收，并书写“不同意，有异议”。后原告未到新岗位报到，仍在原岗位工作。被告以原告无故连续旷工为由于2018年11月30日与原告解除了劳动合同关系，于2018年12月5日出具解除劳动合同通知书，原告于2018年12月6日收到该通知书。该通知书记载解除的事由为：自2018年11月24日原告未在指定工作地点按规定打卡上班，根据公司规定，月累计旷工达三天及以上，或年累计旷工十天及以上者，严重违反规章制度，视为自动离职，公司无赔偿解除劳动合同。另查，原告解除劳动合同前12个月的平均工资为4851.08元。原告于2019年1月30日向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会就所诉事由申请仲裁，该仲裁委员会作出仲裁裁决书裁决被告支付原告2018年11月工资3057.47元，驳回了其他的仲裁请求。原告不服，向本院提起了本次诉讼。上述事实，有原告提供的起诉状、仲裁裁决书、银行交易明细、微信记录、劳动合同，被告提供的劳动合同、调档通知函、解除劳动合同证明书、快递单、工资条、转账记录等证据及当事人当庭陈述笔录在案为凭。本院认为，关于原告主张被告拖欠的2018年11月工资一节，经查，被告未向原告支付2018年11月工资，从被告提供的工资表来看，被告应支付原告2018年11月工资2436元。原告主张5500元，未提供证据予以证明，本院不予支持。故被告应支付原告2018年11月工资2436元。关于原告主张被告支付2018年9月至10月租车提成2630元，原告提供了其与被告经理何百龙的微信聊天记录，该记录形成于2018年10月11日，且被告提供的工资表中也显示有何百龙该名员工。该证据所能反映的事实具有高度的盖然性，本院予以采信。原告提供的该证据显示原告2018年9月的租车提成工资为920元、2018年10月租车提成工资1710元，合计2630元。被告在庭审时否认工资构成中存在提成工资，但原告提供的银行交易明细显示被告向其支付的工资中有提成工资或佣金，故可以证明原告的工资构成中包含了提成工资，现有证据可以证明被告未予支付2018年9月、10月提成工资，故原告的诉求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金24000元一节，经查，被告单方调整原告工作地点，原告不同意调整，而未到新工作地点报到，而被告拒绝原告在原工作地点上班考勤，被告以原告未到新岗位报到而旷工为由解除了劳动合同。双方争议的焦点在于被告单方调整原告的工作地点是否符合法律规定和合同约定。被告调整原告的工作地点基于其持有的劳动合同中第四十三条的约定，即“员工需无条件接受外派安排，若不接受，公司有权对其进行调岗、降薪直至无条件无赔偿辞退”，原告对此不予认可，提供了其与被告之间签订的劳动合同，但主要内容为空白，第四十三条也为空白。正常而言，劳动者与用人单位之间签订的劳动合同系应经双方协商一致后分别在合同上签字或盖章，一式两份，由劳动者和用人单位保存。现原告持有的劳动合同为空白，而被告持有的劳动合同填有内容，且该合同填有的内容关系到原告的重要的权利义务，被告应进一步举证证明其持有的合同内容系与原告协商一致而形成，现其仅对原告持有合同提出质疑，但未提供证据证明原告系违法取得该合同。故对此，被告作为用人单位，负有举证责任。被告未能提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故被告以其持有的合同内容作为解除劳动合同的依据，又未提供其他证据证明其调整原告岗位的合法性、合理性，原告主张被告违法解除劳动合同，有事实和法律依据，本院予以支持。原告在被告处工作一年七个月，解除前12个月的月平均工资为4851.08元，故被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金19404.32元（4851.08元×2个月×2倍）。关于原告主张休息日加班费及法定节假日加班费，原告主张2017年5月至2018年6月期间的休息日加班工资，原告、被告双方在劳动合同中并未约定休息日天数，按照劳动法的相关规定，用人单位应当保证劳动者每周不少于一天的休息时间，从被告提供的工资表可以看出，被告保障了原告每周不少于一天的休息日，且按照每月自然天数作为工资计算天数，原告对此未提出异议，一直按此履行，且原告在工资表上签字表示认可。现原告再行主张被告另付加班费，本院不予支持。关于原告主张2018年7月至2018年11月期间的加班费，被告提供的工资表中记载了原告的工资构成中包含了加班费，原告签字确认，故原告再行主张该期间的加班费，本院不予支持。另原告主张该期间的法定节假日加班费，原告对自己主张加班的事实负有举证责任，现原告未能提供充分证据证明其存在法定节假日加班的事实，应承担举证不能的法律后果。故对原告的该项诉求，本院不予支持。关于原告主张被告支付未合法签订劳动合同的双倍工资，按照劳动合同法的相关规定，用人单位未与劳动者签订书面劳动合同的，应支付未签订劳动合同双倍工资，本案中，原告与被告已实际签订了书面劳动合同，虽持有的合同内容存在了差异，但这仅影响了双方的部分权利义务，但不能否定双方签订书面劳动合同的事实，故原告主张被告支付未签订劳动合同双倍工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司给付原告马速新2018年11月工资2436元；二、被告银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司给付原告马速新2018年9月、10月提成工资2630元；三、被告银泰（大连）房车露营旅游发展有限公司给付原告马速新违法解除劳动合同赔偿金19404.32元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述具有给付内容的条款，于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费10元，由原告负担5元，由被告负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  杨诚诚人民陪审员  赵东升人民陪审员  吕玉珍二〇一九年十二月十九日书 记 员  赵家艺