广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初6606号原告（反诉被告）：广东省农垦集团进出口有限公司，住所广东省广州市天河区粤垦路68号广垦商务大厦2座12楼，统一社会信用代码9144000070766154X9。法定代表人：杨敏。委托诉讼代理人：李武智，广东法制盛邦律师事务所律师。被告（反诉原告）：广西隆泽贸易有限公司，住所广西南宁市高新区创新路西段15号办公综合楼5楼523号房，统一社会信用代码914501005594292978。法定代表人：黎土添。委托诉讼代理人：董毛金，广西创和律师事务所律师。被告（反诉第三人）：何志颖，男，1980年12月7日出生，壮族，身份证住址广西贵港市港北区，委托诉讼代理人：董毛金，广西创和律师事务所律师。原告广东省农垦集团进出口有限公司（以下简称农垦公司）与被告广西隆泽贸易有限公司（以下简称广西隆泽）、何志颖买卖合同纠纷一案，本院2019年2月28日受理后，依法组成合议庭，本案本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。原告农垦公司的委托诉讼代理人李武智，被告广西隆泽的委托诉讼代理人董毛金，被告何志颖及委托诉讼代理人董毛金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告农垦公司向本院提出诉讼请求：判令两被告连带向原告支付货款812727.86元及利息（以812727.86元为本金，按中国人民银行同期贷款利率自2019年1月1日起计至实际清偿之日止）；本案诉讼费用等由两被告承担。事实及理由：2014年3月12日、8月7日，农垦公司与广西隆泽分别签署了编号为14AGI01068/14AGE01066NM的《货物采购合同》、《代理进口协议》，由农垦公司为广西隆泽供应高效液相色谱仪和气相色谱仪，合同总价款分别379548元和102000美元。农垦公司业已依约履行供货义务，但广西隆泽却迟迟不予支付货款。后经协商，广西隆泽就前述两份合同项下欠费总额、偿还履行期做出承诺，即广西隆泽于2017年12月31日前清偿合同总额的40%，最迟于2018年12月31日前清偿所有费用，并由何志颖作为连带责任担保人。农垦公司予以接受。农垦公司已于2018年起诉要求支付部分合同款，案件仍在审理当中，合同尾款支付履行期已届满，但迟至今日，广西隆泽、何志颖均未履行偿还欠款义务。被告广西隆泽辩称：一、广西赛舟科技有限公司（下简称广西赛舟）委托广西隆泽订购1台布鲁克气相色谱仪的事实。2014年4月广西赛舟中标忻城县XX所设备采购项目。因项目内有1台布鲁克气相色谱仪型号配置与广西隆泽2台气相色谱仪相同，多台一起向厂家订购价格更优惠，因此2014年6月广西赛舟委托广西隆泽一起向农垦公司订购一共3台布鲁克气相色谱仪（其中广西赛舟1台，广西隆泽2台）。二、在3台气相色谱仪销售上农垦公司存在欺诈行为。主要表现在以下二个方面：1、农垦公司向厂家订货时，存在故意缺少订购配件的事实。根据农垦公司在（2018）粤0106民初9838、9839号案中提交的证据（合同编号：14AGE04231）证实，农垦公司与布鲁克厂家签订的合同中3台气相色谱仪,缺少订购3套“中文工作站软件（单机版），货号：395020293”；缺少订购1台“带电子流量控制器EFC的脉冲火焰光度检测器，货号：4562401502”；这些都是功能性重要配件，缺少将导致设备无法正常使用。无论是根据合同约定，还是根据法律规定，农垦公司均应当按双方签订的买卖合同（合同编号：14AGE01066NM）提供原装进口配件齐全的全新货物。到目前为止，3台气相色谱仪有2台已装机验收（巴马瑶族XXX局、田林县XX局），1台仍未装机（忻城县XX所）。广西隆泽之前一直认为农垦公司提供的货物齐全，直至看到农垦公司提交的证据（合同编号：14AGE04231），才知道农垦公司缺少订购三套“中文工作站软件（单机版），货号:395020293”；和一台“带电子流量控制器EFC的脉冲火焰光度检测器，货号：4562401502”；农垦公司没有按广西隆泽签订的合同配置向厂家订货，但已装机验收的缺订配件从何而来？2、农垦公司向厂家订货时，存在故意减少货款的事实。广西隆泽与农垦公司的订货合同上（合同编号：14AGE01066NM），三台气相色谱仪的型号配置都一样。但从农垦公司和厂家的订货合同上可看出（合同编号：14AGE04231），三台气相色谱仪有一台价格（24430美元）与另二台（31785美元/台）不同，从金额上可见在订货时，有一台的配置与另二台不一样。这个在合同配置单上亦可证实确实比另二台少了一台检测器。而且广西隆泽与农垦公司签订的合同价格为每台34000美元，三台共102000美元。但农垦公司与布鲁克厂家签订的订货价格为二台价格为31785美元一台，一台为24430美元一台，三台共88000美元。在广西隆泽委托农垦公司代理时，向厂家订货的价格是经过双方约定的，且农垦公司收取的货款及垫付利息也是按102000美元计算收取的。二份合同差价为14000美元（约合人民币10万元）。可见，缺订配件和订货价格上农垦公司都存在欺诈行为。三、农垦公司销售欺诈行为严重损害了广西隆泽的利益，广西隆泽要求2台气相色谱仪退货并赔偿损失328364元。2台设备广西隆泽的中标合同价分别为：田林县XX局：41万元；巴马瑶族XXX局：41万元。2台合计：82万元。根据农垦公司提供的结算清单，三台设备价值总额为人民币737456元，平均一台：245818元（不含利息、业务费）。2台设备退货给广西隆泽造成的直接损失为328364元。（820000-245818×2=328364元）。四、农垦公司提供的《承诺函》中，本金利息与事实不符，计算不合理，要求重新计算（详见结算表）。1、《承诺函》中的总金额为：1354546.44元，其中三台气相色谱仪的结算清单本息合计为：1007172.08元（其中本金：737456元，利息及业务费：269716.08元）。因为3台气相色谱仪在销售上农垦公司存在欺诈行为，所以《承诺函》广西隆泽应支付的货款应减除3台气相色谱仪的本息。广西隆泽之前一直认为农垦公司提供的货物齐全，直至看到农垦公司提交的证据（合同编号：14AGE04231），才知道农垦公司缺少订购三套“中文工作站软件（单机版），货号:395020293”；和一台“带电子流量控制器EFC的脉冲火焰光度检测器，货号：4562401502”；2、广西隆泽与农垦公司项目合作中，农垦公司在垫付本金的同时，也扣押着广西隆泽的622293.38元的利润（包括但不限于劳务费、质保金）结算款未支付。所以，农垦公司对广西隆泽利息的计算应该按广西隆泽项目结算款到帐后的实际扣减相应的利息（详见结算表）。并按（2018）粤0106民初9838号案判决书广西隆泽利润与欠农垦公司的货款互相冲抵。3、广西隆泽与农垦公司为长期合作伙伴关系。截止至今，农垦公司共拖欠百色市产品质量监督检验所、北海市产品质量监督检验所、柳州东城投资有限公司、梧州市疾病预防控制中心、大化瑶族自治县疾病预防控制中心等六个项目利润（包括但不限于劳务费、质保金）本金622293.38元未付给广西隆泽[详见（2018）粤0106民初9838号案判决书]。因此，根据双方于2016年12月31日签订的《承诺函》第一条第2款约定：“我司与贵司尚有未清算项目，所结算利润将用于抵扣部份所欠合同款项；未到账之质保金在收到之后将用于抵扣部份所欠合同款项”。基于以上三点原因，农垦公司与广西隆泽的结算（详见结算表）可看出：（1）广西隆泽应付农垦公司货款：231351.39元，利息：26996.57元。本息合计：258347.96元。（2）农垦公司应付广西隆泽利润（包括但不限于劳务费、质保金）款共：622293.38元。（3）广东农垦应实际支付广西隆泽人民币363945.42元。（622293.38-258347.96=363945.42元）。综上所述，广西隆泽认为，农垦公司严重违反诚实信用原则，如果不是广西隆泽参加诉讼，至今仍被蒙在鼓里，根本无从得知要求购买的原装进口货竟然是个“漏嘢”货，农垦公司的违约行为严重损害了广西隆泽的合法权益。现反诉如下：1、判令农垦公司承担运费并负责分别从巴马瑶族XXX局、田林县XX局运回布鲁克厂家生产的2台气相色谱仪；2、确认农垦公司根据双方于2016年12月31日签订的《承诺函》第一条第2款约定抵扣货款本金及利息后应实际支付广西隆泽363945.42元；3、判令农垦公司赔偿广西隆泽因违约退货所造成的损失共328364元；4、本案本诉、反诉等全部诉讼费用均由农垦公司承担。被告何志颖辩称：我同意被告广西隆泽的答辩意见。原告在向布鲁克厂家订购的时候，没有根据我方的要求订货，隆泽公司和原告之间所订购的三台气相色谱仪，里面是18个部件，而原告向厂家订购的时候，有两台设备只订购了17个部件即三台气相色谱仪原告都故意少订购了一个中文操作系统，且其中1台气相色谱仪还缺少了一个检测器。在原告向厂家支付货款的时候，也不是原告与我方约定支付的金额，而是少向厂家支付约1.4万美金的货款，原告存在事实欺诈。这些设备在安装的时候是没有发现问题，而是原告在（2018）9839号案提供的证据中，我方才发现原告少订购了部分部件。我方针对被告隆泽公司的反诉没有意见。原告农垦公司对被告广西隆泽的反诉辩称：一、原告已经充分履行涉案争议合同项下的交付义务，并不存在被告所述的缺货、少货的相应事实。关于被告所提出依据《承诺函》第1.2条予以抵扣货款金额的请求，该事实已经在本案前述案件9838号案中进行了审理，该案还在二审阶段。二、鉴于原告并不存在本案项下的违约事实，因此被告所述的违约退货损失并不存在，也不应当得到支持。三、根据合同约定，被告应该在收到货物后5个工作日内进行验收，但是被告时至今日才提出所谓的缺货、少货的说法，按照买卖合同的司法解释，被告的相应反诉请求不应得到支持。四、在本案的代理进口协议当中，已经由双方明确约定货物的供应商是由被告的指定客户进行安排货物的提供与交接，如确实发生了少货、缺货的情况，被告应该通知原告协助处理，而不是提起所谓的违约请求。经审理查明：2014年3月12日，农垦公司与广西隆泽签署了编号为14AGI01068的《货物采购合同》，由农垦公司为广西隆泽供应高效液相色谱仪一台，合同总价款379548元。2014年3月28日，赛舟公司中标忻城县XXX局采购项目，中标价1848000元。2014年4月16日，赛舟公司与忻城县XX所签订《采购合同》（项目编号KWGZ2G2014020），合同总金额1848000元，合同列明各设备配置要求，其中一台为布鲁克气相色谱仪。2014年6月10日，赛舟公司（委托人）、广西隆泽（受托人）签订一份《委托书》，写明：赛舟公司2014年中标忻城县XXX所设备采购项目。因项目内有一台布鲁克气相色谱仪型号配置与广西隆泽二台气相色谱仪相同，多台一起向厂家订购价格更实惠。经双方友好协商，赛舟公司委托广西隆泽订购原装进口全新的布鲁克气相色谱仪一台。请广西隆泽按附件中的配置清单连同广西隆泽的二台向农垦公司一起订购。2014年8月7日，广西隆泽与农垦公司签订编号14AGE01066NM的《代理进口协议》，约定：广西隆泽委托农垦公司代理进口Scion456GC原装进口布鲁克气相色谱仪三台，总价102000（USD）。农垦公司收取上述进口货物完税价的1.5%作为代理手续费并已包含在开票总价中。……上述商品到货后七天内由广西隆泽自行报验检查，如发现货物的数量、品种与合同所规定的不符时，须在进口合同规定的有效期到期前10天向农垦公司提供商检部门出具的检验证明，以便农垦公司协助广西隆泽对外索赔，索赔费用由广西隆泽承担。该协议列明合同仪器配置清单（配置18项）及用户（其中广西巴马畜牧局、广西田林畜牧局、广西忻城畜牧局）。上述三台设备进口后，涉及用户为巴马瑶族XXXX局的设备于2015年1月9日经用户验收合格，涉及田林县XX局于2016年5月26日经用户验收货物完好符合招标要求。涉及忻城县XX所的至今仍未安装。2016年12月31日，广西隆泽向农垦公司出具《承诺函》，载明：2014年我司（广西隆泽）与农垦公司签订设备进口合同，合同号如下：14AGI01068，14AGE01066NM。上述合同相应进口货物已于2014年内全部交付完毕，截至2016年12月31日我司尚欠农垦公司各种款项合计1354546.44元，详细计算方式详见附件“结算清单”。……我司承诺将对上述合同货款、费用及代理手续费承担全部清偿责任，具体还款计划如下：1.我司承诺于2017年12月31日前清偿贵司垫付的部分货款，即合同总额的40%；2.我司与贵司尚有未清算项目，所结算利润，用于抵扣部分所欠合同款项；未到账之质保金在收到之后将用于抵扣部分所欠合同款项；3.我司承诺最迟于2018年12月31日之前，将上述合同中贵司代垫付的货款、资金成本及代理服务费全部清偿完毕。担保责任：自愿为我司履行上述承诺的担保人，担保方式为连带责任担保，担保范围为全部债务。黎XX在法人签字处签名盖章，何志颖在担保人签字处签名。该《承诺函》的附件：编号14AG101068合同《结算清单》载明：开票额497374.36元；编号14AGE01066NM合同《结算清单》载明：开票额1007172.08元。2018年4月17日，农垦公司将广西隆泽、何志颖诉至本院【案号（2018）粤0106民初9838号】，要求广西隆泽、何志颖连带支付货款541818.58元及利息；广西隆泽则反诉请求：1.确认农垦公司应支付广西隆泽利润（包括但不限于劳务费、质保金）本金622293.38元及利息199929.3226元，合计822222.70元；2.农垦公司根据双方于2016年12月31日签订的《承诺函》第一条第2款约定抵扣上述第1项诉讼请求金额后应实际退还广西隆泽280404.12元。在（2018）粤0106民初9838号案件诉讼过程中，广西隆泽发现农垦公司提供与厂家合同（合同编号14AGE04231）中，农垦公司向布鲁克厂家缺少订购3套“中文工作站软件（单机版），货号：395020293”、缺少订购1台“带电子流量控制器EFC的脉冲火焰光度检测器，货号：4562401502”等功能性重要配件，遂认为农垦公司涉嫌价格欺诈、销售欺诈。2019年2月28日，农垦公司诉至本院，提出上述诉讼请求。2019年3月6日，忻城县XXX所向赛舟公司发出《关于气相色谱仪安装通知函》，称双方签订的农产品质量检测检验仪器设备采购合同中（合同编号KWGZ2G2014020），由于合同项下的气相色谱仪1台（品牌：布鲁克，型号SCION456-GC）至今仍未安装，对我单位的工作造成了严重影响，现再次通知你司收到通知后10个工作日内上门安装并调试完毕，如果设备无法安装正常运行，我单位将此台设备做退货处理，对此造成的全部损失将由你司全部承担。2019年3月21日，本院作出（2018）粤0106民初9838号判决，判决：1、农垦公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广西隆泽支付80474.8元；2、驳回农垦公司的诉讼请求；3、驳回广西隆泽的其他反诉请求。宣判后，农垦公司、广西隆泽均提出上诉。2019年9月25日，广东省广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终11240号判决，判决：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2018）粤0106民初9838号民事判决的第二项；二、撤销广东省广州市天河区人民法院（2018）粤0106民初9838号民事判决的第一、三项；三、驳回上诉人广西隆泽的反诉请求。2019年11月8日庭审中，针对广东省广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终11240号民事判决，农垦公司申请变更增加诉讼请求，广西隆泽则坚持不同意其变更增加诉讼请求。本院认为：广西隆泽与农垦公司签订编号14AGE01066NM的《代理进口协议》为双方真实意思表示，合同约定广西隆泽委托农垦公司代理进口Scion456GC原装进口布鲁克气相色谱仪三台。农垦公司在向布鲁克厂家订购时，缺少订购合同约定的3套“中文工作站软件（单机版）货号395020293”、1台“带电子流量控制器EFC的脉冲火焰光度检测器货号4562401502”等功能性重要配件，农垦公司构成违约，依法应当承担相应违约责任。合同约定“上述商品到货后七天内由广西隆泽自行报验检查，如发现货物的数量、品种与合同所规定的不符时，须在进口合同规定的有效期到期前10天内向农垦公司提供商检部门出具的检验证明，以便农垦公司协助广西隆泽对外索赔，索赔费用由广西隆泽承担”，因涉及巴马瑶族自治县XXX局的设备已于2015年1月9日经用户验收合格，涉及田林县XXX局于2016年5月26日经用户验收货物完好符合招标要求，对是否缺少功能性重要配件以及该配件是否为原装进口的检验义务，是广西隆泽应当履行的义务，现该两台设备已投入使用两年多，广西隆泽未依约及时履行检验义务，也构成违约，自行应当承担部分违约责任。涉及忻城县XX所的至今仍未安装使用，广西隆泽同样也未依约及时履行检验义务，仍应当承担部分违约责任。关于本诉部分。从广西隆泽出具的《承诺函》的内容可知，双方对于基于编号14AG101068，14AGE01066NM合同项下产生的合同货款、费用、代理费用以及相应的还款计划作出明确约定和安排，即广西隆泽应于2017年12月31日前清偿款项总额的40%，并最迟于2018年12月31日前全部清偿完毕。另一方面，双方对其之间还存在其他未清算项目予以确认，并约定相应利润用于抵扣部分欠付货款。现14AGE01066NM合同下设备因缺少合同约定的3套“中文工作站软件（单机版）货号395020293”、1台“带电子流量控制器EFC的脉冲火焰光度检测器货号4562401502”等功能性原装进口重要配件，货款本应相应的减少，但广西隆泽仍出具《承诺函》确认尚欠各种款项1354546.44元，后也未申请撤销该《承诺函》，是其对自身民事权利的处分，本院对此予以认可。根据本院已生效的（2018）粤0106民初9838号判决、广东省广州市中级人民法院（2019）粤01民终11240号民事判决，可以认定农垦公司应向广西隆泽支付未结算费用为622293.38元，抵扣部分欠付货款后，广西隆泽还应向农垦公司支付款项为732253.06元（1354546.44元-622293.38元）。因双方之间一直就欠款、项目利润的结算、支付问题存在争议，在未结算完毕的情况下，农垦公司亦无由主张利息。关于反诉部分。一般来讲，被告提起反诉的条件是须与本诉的诉讼标的是同一的或有牵连的，两者源于同一法律关系或相关联的法律关系，提起反诉的目的在于抵销或吞并本诉原告的诉讼请求。广西隆泽认为农垦公司提供给忻城县XX所的设备缺订配件，存在销售欺诈行为，在本案中并未提出反诉，故对用户为忻城县XX所的尚未安装的布鲁克厂家生产的1台气相色谱仪，本案不作处理。因两台气相色谱仪已投入使用两年多，广西隆泽反诉要求农垦公司承担运费并负责分别从巴马瑶族XXX局、田林县XX局运回布鲁克厂家生产的2台气相色谱仪的诉讼请求，本院不予支持，但其要求农垦公司赔偿因违约所造成的损失328364元的诉讼请求，本院予以支持。广西隆泽反诉要求确认农垦公司根据双方于2016年12月31日签订的《承诺函》第一条第2款约定抵扣货款本金及利息后应实际支付广西隆泽363945.42元，与本院查明的上述事实相悖，对此不予支持。何志颖在《承诺函》担保人处签名,依法应当承担担保责任，承责后，可向债务人追偿。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）广西隆泽贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（反诉被告）广东省农垦集团进出口有限公司款项732253.06元；二、被告何志颖对被告广西隆泽贸易有限公司上述第一项债务及本案诉讼费用承担连带清偿责任；其承责后，可向债务人追偿；三、原告（反诉被告）广东省农垦集团进出口有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被告（反诉原告）广西隆泽贸易有限公司损失328364元；四、驳回原告（反诉被告）广东省农垦集团进出口有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）广西隆泽贸易有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费11990元、财产保全费4584元，由原告广东省农垦集团进出口有限公司、被告广西隆泽贸易有限公司各负担8287元（原告已向本院预缴上述费用，超出部分本院予以退回，被告负担部分由被告于本判决发生法律效力之日起十日内迳向本院缴纳）；反诉费5361元，由原告广东省农垦集团进出口有限公司负担（被告广西隆泽贸易有限公司已向本院预缴上述反诉费，本院予以退回，由原告于本判决发生法律效力之日起十日内迳向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  李杏容人民陪审员  许红霞二〇一九年十二月四日法官助理凤敏仪书记员叶丽方