河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0482民初9210号原告：河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司，住所地汝州市，统一社会信用代码：。法定代表人：刘保群，系公司负责人。委托诉讼代理人：刘远启，男，1962年7月11日生，汉族，住河南省兰考县。系该公司员工。委托诉讼代理人：司高兴，河南裕禄律师事务所律师。被告：张现营，男，汉族，1958年7月15日生，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：金新国，河南神鹰律师事务所律师。原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司诉被告张现营劳动争议一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月16日公开开庭对此案进行了审理。原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司的委托诉讼代理人刘远启、司高兴到庭参加诉讼，被告张现营的委托诉讼代理人金新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告之间不存在事实劳动关系；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：首先，原告不是适格的所谓“用工主体”，原告作为分公司不具有独立的用工权利，所招的保洁人员也仅仅是临时工而已，××残人员作为自己的正式员工。所以，被告并非原告的职工，被告与原告之间既不存在任何劳务关系，更不存在劳动关系，被告作为分公司不可能成为用工的所谓的“用工主体”。其次，被告张现营与原告之间不存在任何劳动法律关系特征。劳动法律关系特征要求，原告要遵守用人单位的劳动纪律和规章制度，听从用人单位的指挥和安排，按照固定期间获取劳动报酬，具有人身隶属性和很强的人身依附性。而本案被告的雇主为其购买的是雇主责任险，被告既可以随时离开原告的单位，又可以同时为其他单位或个人提供劳务，其是以提供一定的劳务量以天为时间单位作为获取报酬依据的，对于接受其劳务者不具有很强的人身依附性和隶属性。所以，被告仅仅是提供劳务，其与接受提供劳务者存在的应是雇佣法律关系，而不是劳动关系。第三，被告临时为原告提供劳务发生交通事故，应属于侵权和人身损害赔偿法律调整的范畴，而不属于《劳动法》调整。被告无论是否穿戴原告公司的制服或者与原告正式员工在一起均不能据此推断出原告与被告存在劳动关系，更不能依据事发后原告给被告的680元的事实就认定与原告存在劳动关系，这种认为完全是主观臆断，毫无任何事实和法律依据。综上，原告不是适格的用工主体，不具有招录人员的资格，实际上岗的保洁员均是临时提供劳务者，和任何单位和个人均未形成劳动关系，与任何单位和个人均不具有劳动法律关系特征，被告申请仲裁存在劳动关系完全错误，有悖客观事实和法律规定。为此，特提出诉讼，请贵院查明事实，依法确认原告与被告之间不具有事实劳动关系。被告张现营辩称：一、原告具有用工主体资格。原告虽为分公办理有营业执照，属于民法意义上的“其他组织”。被告到原告处任职时，不满六十周岁，且具有劳动能力，符合劳动法规定的用工主体资格。被告与原告工伤认定纠纷中，原告已经明确承认双方为“劳务关系而非劳动关系”，原告向汝州市人社局提交的书面情况说明明确：原告公司与张现营之间并不存在劳动法律关系，双方仅存在劳务关系。原告出尔反尔，明显是不诚信行为。《劳动合同法实施条例》第四条，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；《民事诉讼法》第49条规定，“公民法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”。最高人民法院《关于适用若干问题的处理意见》第四十条又进一步规定，法人依法设立并领取营业执照的分支机构，可以作为民事诉讼主体。当劳动者与此类分支机构产生劳动争议时，可以直接以支机构作为仲裁、诉讼主体，通过法律途径维护自身合法权益。二、被告与原告之间符合劳动法律关系的特征。根据中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:1、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；4、考勤记录；5、其它劳动者的证言等。其中,1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。第三、被告在劳动过程中遭受交通事故，进一步证实了双方存在事实劳动关系。原告起诉的第一条认为“被告与原告之间既不存任何劳务关系”，却又认为“被告临时为原告提供劳务发生交通事故”，两者明显自相矛盾。张现营提交的证人张某的证言和杨国的录音已经明确：张现营任装工，月薪1700元(不管大月小月，每月按照30天计算)，每天配合金英周装运垃圾。原告给被告支付的680元工资和配发的工作服、乘坐的原告的车辆也是原告对被告进行统一管理的铁证。被告恳请贵院查明事实，依法确认被告与原告之间存在事实劳动关系。原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司未提交相关证据。被告出示的证据有：一、事故认定书。证明：张现营与河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司之间存在事实劳动关系。二、雇主责任险批单。证明：张现营与河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司之间存在事实劳动关系。三、河南省农村信用社账户历史交易明细清单。证明：张现营的月工资为1700元。张现营与河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司之间存在事实劳动关系。四、证人证言。证明：张现营与河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司之间存在事实劳动关系。五、事故现场视频、杨国录音、郭晓芳录音。证明：张现营与河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司之间存在事实劳动关系。六、营业执照、身份证。证明：张现营提供的劳动是被申请人业务的主要组成部分，双方具备用工主体资格。经庭审质证，原告对被告出示证据的质证意见：对事故责任认定书本身真实性无异议，但事故认定书显示被告是因第三人侵权引起和事实劳动关系没有任何关联性。对证据二没有异议，恰恰证明了原告被告之间存在雇佣法律关系，被告认可该证据并提交足以证明被告认可双方的雇佣关系。对证据三真实性无异议，但对证明目的有异议，只是证明了被告的劳务所得，是按天计算工资，而非按约计算固定工资。对于证人证言有异议，与客观事实不符，且不是原告的劳务、劳动人员。对证据五有异议，被告穿原告制服的行为并未得到原告认可，其制服的取得并非原告发放，而是借用其他人员的服装。对证据六真实性无异议，对证明目的有异议，该证据与事实劳动关系无关。经审理查明,被告张现营2018年4月12日在原告单位做装工工作时，乘坐原告公司人员金英周驾驶的工作车与秦振恒驾驶的货车在汝州市207国道怪坡路口处发生交通事故，致被告张现营受伤，汝州市公安交通警察大队出具的汝公交认字[2018]189号交通事故认定书认定被告张现营不承担事故责任。事故现场视频中被告张现营和金英周都身着“河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司”的工作服。诚泰财产保险股份有限公司河南分公司出具6031701121920180000005号雇主责任险批单中，原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司将员工吴广德变更为张现营，张现营提交的河南省农村信用社账户历史交易明细清单显示原告于2018年6月8日转账给被告680元。被告张现营未与原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司签订书面劳动合同，双方因劳动关系争议诉诸法院。另查明，双方因劳动关系争议申请汝州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，2019年11月7日仲裁裁决确认原告河南美丽家园公司汝州市分公司与被告张现营存在劳动关系。本院认为，（一）、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。本案原告虽为分公司，但其依法经工商行政管理部门核准登记、核定经营范围、发给营业执照，依法具有用工资格，可以成为用工主体，原告诉称其不能成为用工主体的理由不能成立。（二）、中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确定劳动关系的通知（劳动部发[2005]12号）》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参考下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”、等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工、招聘、“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。被告张现营在原告公司上班做装工工作，2018年4月12日在乘坐本公司驾驶员金英周驾驶的工作车在工作中发生交通事故受伤，此时同其他工作人员一样身着原告单位专有工装，原告在诚泰财产保险股份有限公司河南分公司办理的雇主责任保险单中也将员工吴广德变更为张现营。张现营提交的农信社账户历史交易明细清单中显示原告给被告转账680元，符合原被告之间存在事实劳动关系的法律特征。原告诉称该680元是人道主义转款不合常理，相关证据能够印证被告所述月工资1700元，其工作十二条付给薪资的意见。故此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司与被告张现营存在劳动关系。案件受理费10元，由原告河南美丽家园环卫有限公司汝州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  张红克审 判 员  张建明人民陪审员  蔡曙光二〇一九年十二月三十日书 记 员  雷 蕾