成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初8616号 原告：某二局集团有限公司，住所地：四川省成都市金牛区。 法定代表人：邓某，董事长。 委托诉讼代理人:李广，男，1994年8月13日出生，汉族，住云南省曲靖市富源县。 被告:李龙江，男，1971年10月1日出生，汉族，住贵州省水城县。 委托诉讼代理人：刘之航，贵州鼎尊律师事务所律师。 第三人：某二局第一工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区。 法定代表人:文某，总经理。 委托诉讼代理人:闫俊峰，男，1984年2月24日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 原告某二局集团有限公司（以下简称：“某二局集团公司”）与被告李龙江、第三人某二局第一工程有限公司（以下简称：“某二局一公司”）劳动争议一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序，由审判员黄曦独任审判，公开开庭进行了审理。原告某二局集团公司的委托诉讼代理人李广、被告李龙江的委托诉讼代理人刘之航到庭参加了诉讼，第三人某二局一公司经本院依法传唤，无法定理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告某二局集团公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令某二局集团公司与李龙江之间不存在劳动关系；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出的黔劳人仲字[2019]150号裁决书时错误的，缺乏事实和法律依据。一、裁决认为原告与被告有事实上的劳动关系时错误的。1、项目由某二局一公司组织项目部施工，某二局一公司是独立法人，对外独立承担民事责任。2、被告是祁东县祁发建筑劳务有限公司（以下简称：祁东劳务公司）的员工，据了解，某二局一公司在组织施工过程中，将防护栅栏安装等各项劳务作业内容分包给了祁东劳务公司。祁东劳务公司是独立法人，而被告是祁东劳务公司的员工。二、以代发工资为主要理由认定存在劳动关系是错误的。某二局一公司下属项目经理部按照国家相关部门的规定，以及某二局一公司和祁东劳务公司之间签订的《劳务分包合同》第15条第3款约定，代发祁东劳务公司员工的工资。代发被告工资不等同于支付被告工资，更不能以代发工资为由认定存在劳动关系。综上，原告与被告之间不存在劳动关系，某二局集团公司诉至本院处理。 被告李龙江辩称，仲裁裁决认定的事实是清楚的，适用的法律是准确的，因此裁定原告与被告存在劳动关系是正确的；原告称被告是祁东县祁发建筑劳务有限公司的员工无事实和法律依据，在整个工地现场没有看到该公司的任何信息，并且被告的部分工资是由原告的下属成贵铁路项目经理部第一分部所支付的，并非由该劳务公司支付，且原告在诉状中陈述其发工资是代发不是事实。 第三人某二局一公司未到庭应诉，但向本院提交了书面答辩意见，述称：“工程由某二局集团公司中标，某二局一公司作为某二局集团公司的子公司负责该工程的具体施工。某二局一公司于2016年8月13日与祁东县祁发建筑劳务有限公司（下称劳务公司）签订了《劳务分包合同》，并将涉案工程劳务作业分包给劳务公司。在施工过程中，劳务公司给某二局一公司出具了代发工资授权委托书，某二局一公司下属项目部依据国家相关规定及合同约定曾代发劳务公司员工李龙江的工资。李龙江系劳务公司的员工，与某二局一公司及某二局集团公司没有任何劳动关系，黔西县劳动仲裁委员会以代发工资为主要理由认定某二局集团公司和李龙江成立事实劳动关系是错误的，请法院裁判集团公司的诉讼请求。” 本院经审理认定事实如下：李龙江在贵州省毕节市黔西县基附属工程项目（以下简称：案涉工程）工作。2017年11月20日19时35分，李龙江因“主诉：外伤致右小腿疼痛，功能障碍1＋天”至黔西县中心医院治疗。2019年5月16日，李龙江向贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求为：“确认李龙江与某二局集团公司自2017年5月20日起至今存在事实劳动关系。”2019年6月20日，贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出《裁决书》，裁决如下：“李龙江自2017年5月20日起至2017年11月20日之间与某二局集团公司存在事实劳动关系。”某二局集团公司对裁决结果不服，遂在法定期限内诉至本院。 庭审中，某二局集团公司向本院出示了甲方为某二局一公司、乙方为祁东县祁发建筑劳务有限公司（以下简称：“祁发劳务公司”）的《建设工程施工劳务分包合同》（合同订立落款时间：2016年8月13日），其上载明：“甲方将位于贵州省毕节市黔西县基附属工程项目的劳务分包给乙方。劳务作业内容：防护栅栏安装、现浇骨架混凝土等各项内容。乙方应依法与劳务作业人员签订《劳动合同》并按规定办理各种社会保险。”某二局集团公司向本院出示了落款处加盖了名为“祁东县祁发建筑劳务有限公司”印章的《委托书》，其上载明：“某二局一公司：由于我公司蔺顺军班组拖欠成贵铁路十五标段项目民工工资未支付，现委托贵公司代为支付拖欠民工工资（附：蔺顺军班组拖欠民工工资一览表），共计金额55000元。代付金额在我公司劳务款中扣除。”某二局集团公司向本院出示了加盖了名为“祁东县祁发建筑劳务有限公司”印章的《劳务班组工资支付书》（2017年10月至2018年1月，班组：蔺顺军，每月一张，共计4张），前述《劳务班组工资支付书》中均有名为“李龙江”的签名及捺印。某二局集团公司述称：“案涉工程是案外人某高新工业股份有限公司（原名某二局股份有限公司）中标，后根据国资委下发文件，某高新工业股份有限公司承揽的工程全部由某二局集团有限公司承建，某二局集团有限公司又将工程交由下属公司即某二局一公司具体组织施工。”李龙江向本院出示了落款的欠款人为蔺顺军的《欠条》，其上载明：“欠李龙江处工人工资共71625元。”李龙江述称：“案涉工程中标人为某高新工业股份有限公司（原名某二局股份有限公司）。《欠条》中载明的71625元包括了其他工人的工资。李龙江于2017年5月20日开始在案涉工程工作，李龙江是通过蔺顺军介绍。工资180元／天，工作内容主要为安装路基护栏。李龙江的工资一般是由蔺顺军支付，但某二局工程有限公司成贵铁路项目经理部第一分部也向李龙江转账支付工资。某二局工程有限公司后又更名为某二局集团公司。蔺顺军应该是包工头。” 另查明，名为“某二局工程有限公司成贵铁路项目经理部第一分部”的银行账户向李龙江、李龙祥等人分别发放了李龙江、李龙祥等人在贵州省毕节市黔西县基附属工程项目工作的报酬。某二局集团公司原名为某二局工程有限公司，更名时间为2018年9月28日。案外人某高新工业股份有限公司原名某二局股份有限公司，更名时间为2017年1月24日。李龙江已以某高新工业股份有限公司为被申请人，向毕节市人力资源和社会保障局申请认定工伤，后因某高新工业股份有限公司提出与李龙江不存在劳动关系，毕节市人力资源和社会保障局中止了工伤认定。 上述事实有身份证、工商登记信息、门诊病历、裁决书、建设工程施工劳务分包合同、委托书、劳务班组工资支付书、银行转账记录、工伤认定时限中止通知书以及原、被告当庭陈述在案佐证，本院予以认定。 本院认为，因案涉工程实际是由某二局一公司组织施工，故无论某二局一公司是否又将案涉工程的劳务分包给祁东县祁发建筑劳务有限公司，也无论祁东县祁发建筑劳务有限公司是否又将工程违法分包给蔺顺军，李龙江也不可能是由某二局集团公司聘用，李龙江与某二局集团有限公司之间不存在劳动关系。李龙江请求确认其与某二局集团公司之间存在劳动关系，其目的是要求确认某二局集团公司为承担工伤保险责任的单位，而根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿”的规定，如本案确实存在祁东县祁发建筑劳务有限公司从某二局一公司处承包案涉工程劳务后又将劳务分包给蔺顺军的事实，则祁东县祁发建筑劳务有限公司才是承担工伤保险责任的单位，但祁东县祁发建筑劳务有限公司是否应当承担工伤保险责任的问题不属于本案审理范围。关于本院是否应当依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（以下简称：“《通知》”）第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，认定某二局集团公司与李龙江之间存在劳动关系的问题。因《通知》规定的是违法发包单位应对劳动者承担责任，并未规定违法发包单位与劳动者存在劳动关系，故本院不能依据《通知》第四条认定某二局集团公司与李龙江之间存在劳动关系，事实上某二局集团公司也只是将案涉工程交由某二局一公司施工，某二局集团公司并未将工程发包给不具备用工主体资格的自然人或组织。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 某二局集团有限公司与李龙江不存在劳动关系。 案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由李龙江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  黄曦 二〇一九年十二月三日 书记员  王竹