山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终6987号上诉人（原审原告）：王远志，男，1950年10月9日出生，汉族，农民，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：张洪涛，山东旭冉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：烟台市烟台山医院。住所地：烟台市芝罘区解放路91号。法定代表人：张树栋，该院院长。委托诉讼代理人：董麒，山东同济律师事务所律师。上诉人王远志因与被上诉人烟台市烟台山医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2018）鲁0602民初7111号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王远志上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在一审审理中两次申请司法鉴定，一审法院分别委托山东金正法医司法鉴定所和司法鉴定科学研究院进行鉴定，其结论均以超出其鉴定能力范围不予受理。后上诉人再次提出司法鉴定申请，一审法院未予允准。上诉人认为对被上诉人是否存在医疗过错、过错与损害结果之间是否存在因果关系及责任程度大小进行鉴定直接影响本案的审理结果，本案涉及中草药的相关专业知识，一审法院委托的上述两家鉴定机构并非专业机构。为查清相关事实，综合案件情况，有必要再次委托专业的鉴定机构进行鉴定。被上诉人烟台市烟台山医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。原审原告王远志向一审法院起诉请求:被告赔偿原告医疗费等各项费用50000元。庭审中，原告明确诉讼请求为：被告赔偿原告医疗费10000元、精神损害抚慰金40000元。一审诉讼中，原告申请追加云南金乌黑药制药有限公司为本案共同被告，后又撤回了该项申请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，一审法院确认如下：2017年6月21日，原告因治疗左肩周炎至被告门诊就诊，被告为原告开具了云南金乌黑药制药有限公司生产的三乌胶丸药品服用治疗。该药品的说明书中载明：成份有生草乌、何首乌、附子（附片）、生白附子、乳香、冰糖、鲜猪蹄；功能主治祛寒除湿、祛风通络、活血止痛、强筋健骨；用于风寒湿邪、风痰、淤血引起的风湿麻木、骨节肿痛、腰腿疼痛、四肢瘫痪、陈伤劳损、中风偏瘫、口眼歪斜、失语及风湿性关节炎、类风湿性关节炎、风湿性肌炎、骨质增生、坐骨神经痛、肩周炎、创伤性关节炎等；不良反应和注意事项尚不明确；感冒发热患者及孕妇、儿童禁服；批准文号为国药准字Z53020142，执行标准为部颁标准中药成方制剂第二十册WS3－B－3745－98；生产厂家为云南金乌黑药制药有限公司。2018年1月22日，因原告投诉，烟台市卫生和计划生育委员会在向被告出具的《举报投诉案（事）件处理单》[烟卫医（2018）第2号]中载明：现将原告举报投诉案（事）件移交被告，请在2018年2月5日前将调查处理情况予以反馈；主要内容是，原告于2017年6月21日至被告就诊后，对医生开具的云南金乌黑药制药生产的三乌胶丸药品有不良反应，该委员会提出几点解决方案：1、被告通过直报系统向市药品不良反应检测中心报告该药品不良反应事件；2、被告应主动与药品供应商及生产厂商联系，协商给予原告一定经济补偿；3、该事件不属于医疗事故，请撤回医疗事故技术鉴定申请；4、积极与原告沟通，尽快化解矛盾，解决纠纷。为证明其诉讼主张，原告另向法院提交了如下证据：1、（1）2017年10月15日原告在被告处的影像科CT诊断报告1页、（2）2018年1月3日青岛大学附属医院影像学检查报告单1页及门诊收费票据两张、（3）2018年9月6日七台河市人民医院诊断书1页、（4）七台河市中医医院门诊病历两本（4页）及2018年4月17日的诊断证明书1页、（5）2018年4月10至9月14日间的勃利县人民医院门诊医疗手册1本（1页）及诊断书1页、勃利县中医医院门诊医疗手册4本（4页）及诊断书4页，拟证明原告为治疗三乌胶丸药品的不良反应前往多家医院进行就诊，且三乌胶丸的部分成分毒性较大，损伤肝肾，七台河市中医医院的医生在医疗手册上也进行了说明；被告在原告作为老年人且症状较轻的情况下，开具了注意事项和不良反应均不明确的三乌胶丸存在过错。被告质证称，（1）对原告提交的在被告处的影像CT报告真实性没有异议，但原告此次检查的结果是肺部疾病，与涉案肩周炎的治疗无关。（2）对2018年1月3日青岛大学附属医院影像学检查报告单和收费票据真实性没有异议，但报告单载明的是原告肺部疾病，与本案无关。（3）对2018年9月6日七台河市人民医院诊断书的真实性没有异议，但诊断意见是脑梗死，同样与本案无关；（4）对两份七台河市中医医院门诊病历真实性有异议，两份病历中签字的医师均为于莉莉，但明显书写不是一个人的笔迹，说明该证据有篡改的嫌疑，被告不予认可。对2018年4月17日的七台河市中医医院诊断证明书的真实性没有异议，但该证明书中载明的诊断为腰痛，同样与本案无关。（5）对勃利县人民医院和勃利县中医医院门诊医疗手册的真实性没有异议，但载明的结果分别为眩晕和脑供血不足待查、前列腺稍大、腔隙性脑梗塞、头痛待查、冠心病、心功能不全和肺气肿等，均与2017年6月21日的诊疗无关。2、医疗费、药费单据一宗，金额共计5682.74元。被告质证称，（1）原告提供的医疗费单据中有8张载明为信誉卡，有6张七台河市健康药店出具的单据中未载明用途，另有1张系某公司出具的送货单，上述单据并非正规药品销售单据，不能证明原告真实购买了上述药品，且上述药品也与治疗肩周炎无关，与被告无关。（2）其中2017年12月25日烟台市中医医院门诊收费票据，原告应当提供相关的门诊病历进行佐证；该票据中载明的听力测试收费项目，与涉案2017年6月21日的诊疗行为无关。（3）对原告提供的其他医疗费单据的真实性没有异议，结合之前原告提交的门诊病历，被告认为该部分费用单据所进行的诊疗项目与涉案2017年6月21日的诊疗无关。3、勃利县康华药店出具的收据两张、2018年10月4日勃利县康华药店出具的收据两张、勃利县益仁大药店出具的收据三张、勃利县第一药店出具的收据两张、烟台金康大药房有限公司北马路店出具的收据一张、勃利县益民大药房一店出具的收据一张；原告在烟台京城男科医院的门诊病历一本、治疗申请单1页、检查报告单7页及收费票据5页。被告质证称，对原告在烟台京城男科医院的证据真实性无异议，但上述证据材料均与原告治疗肩周炎无关。对其他证据材料的真实性不予认可，上述证据中加盖的公章均不是正规的财务章或公章，且与原告治疗肩周炎无关。一审诉讼中，根据原告的申请，一审法院依法委托山东金正法医司法鉴定所关于被告在对原告的诊疗过程中是否存在过错、过错与损害后果之间是否存在因果关系及责任程度进行司法鉴定。2018年12月3日，山东金正法医司法鉴定所在向法院出具的鲁金正司鉴所[2018]函字第945号《不予受理函》中载明：经该所审查研究，认为该案鉴定所涉及的问题超出该所的鉴定能力范围，无法对鉴定项目做出明确意见，故决定对本案不予受理。经原、被告双方再次协商，一审法院依法委托司法鉴定科学研究院（国家级）关于被告在对原告的诊疗过程中是否存在过错、过错与损害后果之间是否存在因果关系及责任程度进行司法鉴定。2019年1月11日，司法鉴定科学研究院在向法院出具的（登记编号：2019临049）《退卷函》中载明：经研究认为，鉴定要求所涉专门性问题超出该院技术条件或者鉴定能力，依据《司法鉴定程序通则》第十五条（五）之规定，决定不予受理本案鉴定，予以退卷。一审诉讼中，原告以本案应委托对中草药比较了解的相关中医院进行司法鉴定为由申请对本案医疗过错再次进行司法鉴定，结合司法鉴定机构及本案的实际情况，一审法院依法未予允准。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告主张被告针对其肩周炎病症开具三乌胶丸药品这一诊疗行为存在过错，且对其身体造成了多种损害后果。因涉及医学专业知识，法院依法分别委托具备司法鉴定资质的山东金正法医司法鉴定所和司法鉴定科学研究院（国家级）分别审查鉴定材料后，均予以退案，未能作出被告存在医疗过错的明确鉴定结论。现原告请求被告赔偿各项损失50000元的主张，证据不足，法院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条之规定，一审法院于2019年6月24日判决：驳回原告王远志的诉讼请求。案件受理费1050元，由原告王远志负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人王远志主张被上诉人烟台市烟台山医院为其治疗肩周炎过程中开具的三乌胶丸药品与其肩周炎病症不符，导致其出现心脏病加重、心力衰竭、肾功能衰竭等多种疾病，要求被上诉人烟台市烟台山医院承担赔偿责任。一审法院先后委托山东金正法医司法鉴定所及司法鉴定科学研究院对被上诉人烟台市烟台山医院在对上诉人王远志的诊疗过程中是否存在医疗过错以及过错与损害后果之间是否存在因果关系及责任程度进行鉴定，上述两鉴定部门均以鉴定要求涉及的问题超出技术条件或鉴定能力范围为由予以退鉴。在此情况下，上诉人王远志请求被上诉人烟台市烟台山医院承担赔偿责任，无合法依据，一审法院判决驳回上诉人王远志的诉讼请求，并无不当。上诉人王远志请求再次委托专业的鉴定机构进行鉴定，理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人王远志的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人王远志负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年十二月九日书记员  赵广娜