湖南省中方县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1221刑初45号 公诉机关湖南省中方县人民检察院。 被告人陈羿杉，女，1980年1月18日出生于贵州省贵阳市南明区，住贵州省贵阳市。因涉嫌犯职务侵占罪，经公安机关上网追逃，2018年7月13日被贵阳市公安局云岩分局黔灵派出所民警抓获，同年7月14日被中方县公安局刑事拘留，因涉嫌挪用资金罪，同年8月17日被逮捕。现押怀化市看守所。 辩护人罗晃龙，湖南久景律师事务所律师。 湖南省中方县人民检察院以湘中检刑诉[2019]36号起诉书指控被告人陈羿杉犯挪用资金罪，于2019年5月27日向本院提起公诉，后以湘中检刑追诉[2019]3号追加起诉决定书于2019年10月18日向本院追加起诉。本院依照湖南省怀化市中级人民法院指定管辖决定，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中方县人民检察院指派检察员邵承龙出庭支持公诉，被告人陈羿杉及辩护人罗晃龙均到庭参加诉讼。因公诉机关需要补充侦查，于2019年8月26日建议本院对本案延期审理，本院于同年8月27日决定本案延期审理，公诉机关补充侦查完毕后，于2019年9月25日提请本院恢复对本案的审理，本案重新计算审理期限。现已审理终结。 湖南省中方县人民检察院指控： 2012年7月4日，时任怀化富达房地产发展有限公司财务总监的被告人陈羿杉伙同时任总经理郑某（另案处理），利用职务上的便利，擅自将该公司资金96万元借给陈某用于经商，陈某支付给陈羿杉的5万余元利息，被个人占用。 2014年4月份期间，时任怀化富达房地产发展有限公司财务总监的被告人陈羿杉伙同时任总经理郑某（另案处理），利用职务上的便利，擅自将该公司资金400万元借给刘某用于办理银行承兑汇票贷款，刘某支付给陈羿杉的2万余元利息，被个人占有。 2013年1月18日至2013年12月31日期间，被告人陈羿杉利用其保管怀化富达房地产发展有限公司资金的职务之便，擅自将其保管的公司资金13320228.2元用于购买“活期宝”理财产品，购买该理财产品实现的理财收益11036余元，被其个人占有。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相关书证、证人证言、审计报告、被告人的供述和辩解、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人陈羿杉身为怀化富达房地产发展有限公司财务总监，利用职务上的便利，伙同他人或单独挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人陈羿杉起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。提请本院依法判处。 被告人陈羿杉提出如下辩解意见：1、对起诉书指控的基本事实无异议；2、其个人银行账户供公司使用是经公司同意的，其将公司资金借给他人均系郑某安排，其只是正常履职；3、其光大银行账户开通的“活期宝”，是银行为揽储变相提高活期存款利率，实际上资金始终在其光大银行的账户上。 辩护人罗晃龙提出如下辩护意见：1、关于起诉书指控陈羿杉利用其光大银行活期账户购买了光大银行的“活期宝”理财产品的问题，因富达公司有很多债务，公司为了防止资金因债务纠纷被法院冻结执行，该公司同意将陈羿杉的个人银行账户作公司账户使用，存款产生的利息归陈羿杉，其个人活期账户既有个人资金又有公司资金，鉴定结论没有将其个人资金与公司资金完全区分；同时陈羿杉去光大银行开户时，系银行职员推荐其新开户时一并开通“活期宝”功能，“活期宝”实际上就是类似于“余额宝”，是银行为揽储变相提高活期存款利率，实际上资金始终在陈羿杉这个光大银行的账户上，并没有从账户上挪出到其他地方；故该行为不构成挪用资金罪；2、关于将96万元借给陈某及400万元借给刘某的问题，由于富达公司董事长曾某长期在国外，公司实际由总经理郑某负责，将96万元借给陈某，陈羿杉向郑某作了汇报，系郑某告知陈羿杉取得董事会和曾某同意了后才借款出去的，陈羿杉理所当然的认为已经履行了正常的财务程序，其主观上不具有挪用资金的故意；将400万元借给刘某，实际是将钱借给唐某、顾某，因唐某、顾某借给公司250万元，当时要办承兑汇票，想把钱拿回去，公司为了长期使用这笔资金，所以经协商，郑某同意将公司400万元暂时借出去用几天，并收取利息，陈羿杉只是根据郑某的安排打款，且郑某也告知陈羿杉已经取得董事会和曾某同意，陈羿杉只是正常履职，不构成挪用；3、即使法院认定陈羿杉构成挪用资金罪，其归案后如实交代了犯罪事实，系坦白，同时系初犯偶犯，之前社会表现一贯表现良好，希望能够从轻处理判处缓刑。 经审理查明: 1、2012年7月4日，时任怀化富达房地产发展有限公司财务总监的被告人陈羿杉伙同时任总经理郑某，利用职务上的便利，擅自将该公司资金96万元通过转账给蒋某个人银行账户的方式借给陈某用于经商，该款归还后陈某支付了5万余元利息，该利息被陈羿杉个人占有。 2、2014年4月份期间，时任怀化富达房地产发展有限公司财务总监的被告人陈羿杉伙同时任总经理郑某，利用职务上的便利，擅自将该公司资金400万元通过转账给蒋某个人银行账户的方式借给刘某用于办理银行承兑汇票贷款，该款归还后刘某支付了2万余元利息，该利息被陈羿杉个人占有。 另查明，2018年7月13日，被告人陈羿杉在贵阳市云岩区金狮小区被贵阳市公安局云岩区分局黔灵派出所民警抓获。 上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证实： 1、被告人陈羿杉的户籍信息证明，证实被告人的基本身份情况及达到刑事责任年龄。 2、贵阳市公安局云岩区分局黔灵派出所出具的抓获经过，证明被告人陈羿杉到案情况。 3、被告人陈羿杉提供的统计表等材料，证明被告人陈羿杉在公司任职期间管理现金的流水记录对收入支出明细有详细的记载，对利息没有进行入账处理的有关情况。 4、证人顾某的证言，证明其找郑某协商由富达公司临时拆借资金给他们，富达公司将500万元钱拆借给其以后，其再将这笔钱借给了刘某，还支付了大概3万元的利息给富达公司财务总监陈羿杉。 5、证人蒋某的证言，证明2012年7月4日其银行账户转给陈某银行卡上的96万元，是帮他做流水记录，同年8月1日、8月6日、8月30日，陈某共转回101.2万元，是陈某的还款。 6、证人曾某的证言，证明其系怀化富达房地产发展有限公司法人代表，公司的章程很明确，任何的公司资金绝对不会允许作为个人的活动，借（挪）用也不行，拿走更不行，即使是郑某、陈羿杉、蒋某这样的管理人员，都不行，其确定没有答应任何公司的员工用公司的资金作为个人活动。 7、证人魏某的证言，证明其从2015年10月左右开始在富达公司上班，其作为公司的财务总监发现陈羿杉（公司原财务总监）把公司从宝利公司借的1000万借款其中的400万通过银行转账给了她老公蒋某私人账户，然后蒋某又将这400万转给了刘某，刘某又将这400万办理了与其自身相关的银行业务，这一系列的资金流转行为公司账目上都没有体现，属于陈羿衫和蒋某的个人行为。 8、证人刘某的证言，证明其当时为了增加自己在银行的固定存款，方便以后贷款，就找到了顾某商量借400万，承兑汇票出来之后其会把汇票给顾某，也会补给汇票贴现的钱，顾某答应了之后在2014年4月17日打电话说400万借款打款了，其立马就查收到了蒋某银行账户打来的400万，之后其安排公司财物经理盛觉慧将400万承兑汇票给了顾某。 9、同案人郑某的供述与辩解，证明1、当时富达公司向蒋鹏辉（宝利公司）借了1000万之后，其中500万还了信用社的货款，另外500万转到陈羿杉的账户上，陈羿杉又将其中400万转账给了刘某，转给刘某的钱系陈羿杉跟其汇报给他人借款做过桥资金，这笔过桥资金得了几万元的利息，具体数额记不清了，都是陈羿杉经手办理的，利息也在她手上；2、将公司资金借给陈某这笔款项也是陈羿杉跟其汇报的，这笔利息也是在陈羿杉手上保管；3、关于陈羿杉光大银行账户购买“活期宝”理财产品的情况其不知情，理财产品所产生的收益也不知道是怎么使用的。 10、被告人陈羿杉的供述与辩解，证明1、蒋某当时讲陈某要向公司借钱作为资金周转，并愿意支付一部分利息给公司，其把这个事情向郑某汇报经其同意之后，就借了100万给陈某，大概过了一个月之后，陈某就把这笔钱还给公司了，借款给陈某的利息是按月息4分计算，100万元的借款转给陈某之前先扣了一个月的利息4万元，所以100万的借款实际打了96万元给陈某；2、其最初到光大银行开户时光大银行的工作人员说银行有一个“活期宝”的理财产品可以自动把本人名下的与光大银行签约的其他银行卡内的余额都转过来归集到这一张光大银行卡内，需要使用资金的时候也能随时从“活期宝”中提现出来，这个理财产品有一定比例的收益，其觉得资金安全没有问题，为了获取收益就跟银行签约了“活期宝”理财产品，之后一直都没有解约，购买“活期宝”理财产品的资金既有其个人资金，亦有管理的公司资金；3、富达公司当时从保利公司借了1000万元后，其中500万元归还了公司信用社贷款，另外的500万元到了其管理的富达公司银行账户上，顾某知道富达公司有这笔款项进账就说把这笔钱借给刘某做过桥资金用于办理银行存兑汇票贷款，只使用几天，并且可以支付一些利息，其就说这件事情必须经过郑某同意，然后其就跟郑某说了顾某借款的事情，过了一两天，顾某打电话说借款的事情，郑某亲自跟顾某通电话之后同意借款，然后安排给顾某打款，其就按照顾某的要求给刘某转了400万元，过了一个星期左右，顾某、刘某就将这笔借款还给富达公司，并且支付了几万元的利息。 11、福建众诚有限责任会计师事务所（2018）闽众会专审字033号关于蒋某与陈某资金往来情况分析说明，证明通过蒋某汇给陈某的96万元来自于陈羿杉账户汇入，蒋某累计收到陈某汇入款项101.2万元。 12、福建众诚有限责任会计师事务所（2018）闽众会专审字035号关于向蒋某2借入人民币壹仟万元使用情况审计报告，证明通过蒋某银行账户汇给刘某400万元资金已归还。 本院认为，被告人陈羿杉利用担任怀化富达房地产发展有限公司财务总监的职务便利，伙同他人挪用该公司资金人民币496万元进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。中方县人民检察院指控被告人陈羿杉犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。对公诉机关追加起诉决定书中指控的被告人陈羿杉个人挪用公司资金人民币13320228.2元进行营利活动的该起事实，经查，怀化富达房地产发展有限公司对被告人陈羿杉将公司资金保管于个人银行账户的行为系明知并默许的，该行为不属被告人陈羿杉擅自决定并挪用，被告人陈羿杉的银行账户虽同时绑定了“活期宝”理财产品，但其主观上没有故意挪用资金进行营利活动的动机，客观上该公司资金亦未实际脱离陈羿杉银行账户的管理、控制，故对该起指控意见本院不予采纳，对被告人陈羿杉及辩护人罗晃龙提出该起指控事实不构成犯罪的辩解辩护意见本院予以采纳；对被告人陈羿杉及辩护人罗晃龙提出挪用496万公司资金系受郑某同意与指使，被告人只是正常履职不构成犯罪的辩解辩护意见，经查，被告人陈羿杉作为公司财务总监，未经公司同意，与郑某共同擅自挪用公司资金供他人使用，并收取利息，其主观上具有营利的目的和动机，该行为符合挪用资金罪的构成要件，故对该辩解辩护意见本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人陈羿杉亦起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；案发后被告人陈羿杉如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。对被告人陈羿杉违法所得的财物，依法应当予以追缴。 综上所述，根据被告人陈羿杉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人陈羿杉犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2018年7月13日起至2021年7月12日止。） 二、继续追缴被告人陈羿杉违法所得人民币70000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曾慎初 人民陪审员  杨司妹 人民陪审员  周春华 二〇一九年十二月三日 书 记 员  刘彦君