广东省普宁市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5281刑初1086号公诉机关普宁市人民检察院。被告人谢辉明，男，1955年3月29日出生，公民身份号码440************535，汉族，广东省普宁市人，文盲或半文盲，住普宁市******永安里8号。因本案于2019年5月16日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现押于普宁市看守所。辩护人何松波、赖丹育，广东德万律师事务所律师。普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2019]1001号起诉书指控被告人谢辉明犯非法经营罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，在审理过程中，发现本案不适宜适用简易程序，遂变更为适用普通程序审理，并于同年11月14日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员郑少锐出庭支持公诉，被告人谢辉明及其辩护人何松波到庭参加诉讼。现已审理终结。普宁市人民检察院指控，被告人谢辉明为牟取非法收入，在未取得工商营业执照及《生猪定点屠宰许可证》、《食品卫生许可证》、《动物防疫合格证》等相关合法手续的情况下，于2017年2月份开始，在普宁市******经营一没有任何牌证的生猪屠宰场，对购买来的生猪屠宰后进行销售，并先后雇用谢立川、谢晓佳在该生猪屠宰场帮忙，其中谢立川在该生猪屠宰场负责屠宰生猪及分割生猪肉；谢晓佳在该生猪屠宰场负责生猪的搬运及运载生猪肉给买家进行销售。该生猪屠宰场至今销售营业额约人民币（下同）3650000元，至今从中非法获利约146000元。至2019年5月16日该生猪屠宰场被查获，现场被查获尚未屠宰生猪11头及相关记录单据10张。普宁市人民检察院向法庭提供了作案现场相片、屠宰刀具相片、证人证言、扣押清单、购货单据、普宁市市*监督管理局档案登记资料、普宁市市*监督管理局出具的证明、普宁市****局出具的复函、情况说明、破案经过、被告人供述及户籍证明等证据，认为被告人谢辉明的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，已构成非法经营罪。提请本院依法判处。被告人谢辉明辩解其营业额仅有90000多元，获利仅有7000元左右。辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书认定被告人谢辉明的营业额约3650000元、非法牟利约146000元的事实不清、证据不足；2.谢辉明有自首情节；3.谢辉明系初犯，认罪态度好。请求对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人谢辉明为牟取非法收入，在未取得工商营业执照及《生猪定点屠宰许可证》、《食品卫生许可证》、《动物防疫合格证》等相关合法手续的情况下，于2017年2月份开始，在普宁市******经营一没有任何牌证的生猪屠宰场，对购买的生猪屠宰后进行销售，并先后雇用谢立川、谢晓佳在该生猪屠宰场帮忙，谢立川负责屠宰生猪及分割生猪肉，谢晓佳负责生猪的搬运及运载生猪肉给买家进行销售。至2019年5月16日该生猪屠宰场被查获，现场查获尚未屠宰生猪11头；查扣购货销售单据10张，经谢辉明确认，营业额总计96934.8元。认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的以下证据证明:1.经被告人谢辉明确认无误的作案现场相片、屠宰刀具相片。2..破案经过、证明：2019年5月16日3时许，普宁市公安局治安管理大队根据市纪委监察委移交的线索在军埠镇军新村查获一私设屠宰场，现场查扣屠宰刀具15把、单据10张，查获谢辉明、谢立川、谢晓佳等人，后将上述人员口头传唤到该大队审查。3.扣押清单，证明：公安机关扣押到单据10张、屠宰刀具15把。4.普宁市市*监督管理局档案登记资料，证明：谢辉明为个体户，其经营范围为零售生猪肉。5.普宁市市*监督管理局出具的证明，证明：经该局在广东省食品药品监督管理系统未能查到“普宁市军埠谢明食品店”办理《食品经营许可证》的数据。6.普宁市****局出具的复函，证明：涉案的11头生猪没有检疫证明。谢辉明未有申请取得《生猪定点屠宰许可证》和《动物防疫合格证》。7.普宁市公安局治安管理大队出具的情况说明，证明：2019年5月16日由市纪委牵头相关部门对谢辉明的屠宰场进行查处，现场查到的生猪已由军埠镇政府负责处理，现因无实物无法对查获的11头生猪进行价格鉴定。经讯问，谢辉明承认其中5头生猪是其以10000元购进的，其余6头是他人准备出售给他的，还没交易，不清楚具体价值。8.查扣的10张购货单，证明：谢辉明记录的屠宰场出卖生猪肉9564斤，总经营额96934.8元；并经谢辉明签名确认。9.证人谢立川的证言及辨认笔录，证明：他于2017年初开始到谢辉明位于军埠镇军新村开设的屠宰场帮忙，每月工资3500元，他负责杀猪，每天约屠宰2头生猪。帮工谢晓佳负责将宰好的猪肉送给客户。颜楚文、颜汉州、陈清南经常来屠宰场购买猪肉。他不清楚谢辉明的屠宰场是否有办理相关证件，他在屠宰场没有看到《生猪定点屠宰许可证》、《动物防疫合格证》、《食品卫生许可证》、《营业执照》，他也没有办理《屠宰技术人员资格证书》、《身体健康证书》。谢立川从公安机关提供的多人相片中辨认出谢辉明。10.证人谢晓佳的证言及辨认笔录，证明：他于2017年7月份开始到谢辉明开设的屠宰场上班，负责帮忙搬猪肉及将分割好的猪肉送货给买家陈清南与颜楚文，有时会送给石桥头村的菜市场。该屠宰场每天约屠宰2头猪，每头约300斤。他没有看到屠宰场有《生猪定点屠宰许可证》、《动物防疫合格证》、《食品卫生许可证》、《营业执照》，他也没有办理《屠宰技术人员资格证书》、《身体健康证书》。谢晓佳在公安机关提供的多人相片中辨认出开设屠宰场的男子就是谢辉明。11.证人陈清南的证言及辨认笔录，证明：他向谢辉明购买猪肉共有七八年时间，具体花了多少钱记不清楚，每月差不多购买1800斤，每年约20000斤，至今向谢辉明购买猪肉约150000斤，约有1000000元。陈清南从公安机关提供的多人相片中辨认出谢辉明。12.证人颜楚文的证言及辨认笔录，证明：他于2018年10月份左右到谢辉明开设的屠宰场购买猪肉，每次都购买1500元左右，至今购买了100多次，总计购买了约150000元的猪肉。颜楚文从公安机关提供的多人相片中辨认出谢辉明。13.证人颜汉州的证言及辨认笔录，证明：他于2019年2月份左右到谢辉明开设的屠宰场购买猪肉，一般每次购买1200多元，买了30多次，大概有40000元左右。颜汉州从公安机关提供的多人相片中辨认出谢辉明。14.被告人谢辉明前在侦查机关的供述，证明：2017年1月份开始，他在军埠镇军新村搭建生猪屠宰场屠宰生猪出售，他先后雇佣谢立川、谢晓佳在屠宰场务工，谢立川负责生猪屠宰，谢晓佳负责送货。他没有帮谢立川、谢晓佳办理过《屠宰技术人员资格证书》、《身体健康证书》，也不清楚他们是否有办理。屠宰场没有取得《生猪定点屠宰许可证》、《动物防疫合格证》、《食品卫生许可证》、《营业执照》，军埠镇食品办等部门曾过来检查，认为其屠宰场达不到办理相关证件的条件，不能开办屠宰场，要求其关闭屠宰场，但他没有关闭，仍然屠宰生猪出卖。屠宰场至今经营了18个月，每天平均屠宰并出售生猪约2头，每天的经营额约5000元，至今营业总金额约3650000元，获利约146000元。生猪是从潮阳那边买来的，他屠宰后将猪肉卖给陈清南、颜汉州、颜楚文等人。陈清南自2017年11月份开始向他购买生猪肉，约买了13500斤，共135000元；颜楚文自2018年10月开始向他购买生猪肉，约买了7000斤，共70000元；颜汉州自2019年2月份向他购买生猪肉，约买了1125斤，共22500元。公安机关在现场扣押的单据10张，是他记录部分屠宰生猪数及生猪宰杀前后的重量，经其确认，营业额总计96934.8元。15.被告人谢辉明的户籍证明。关于被告人谢辉明非法经营的数额认定问题。经查，在案虽有证人陈清南、颜汉州、颜楚文的证言证明其各自向谢辉明购买生猪肉的数额，但都是大约数，与谢辉明前在侦查机关交代的其向上述3名证人出售生猪肉的数额有较大出入，不能相互印证，且上述证据均是言词证据，证明效力较低；本案中侦查机关现场查扣了谢辉明用于记录屠宰生猪数及重量的单据，并经其确认营业额总计96934.8元，该证据系书证，证明效力较高。根据有利于被告人的原则，涉案数额应按96934.8元认定。公诉机关指控谢辉明的非法经营额约3650000元及获利约146000元证据不足，故谢辉明的辩解及其辩护人提出公诉机关认定谢辉明非法经营的数额事实不清、证据不足的辩护意见予以采信。本院认为，被告人谢辉明违反国家规定，未经批准私设生猪屠宰场，非法从事生猪屠宰、销售经营活动，情节严重，其行为扰乱市场秩序，已构成非法经营罪。应依法予以惩处。公诉机关指控谢辉明所犯罪名成立。辩护人提出谢辉明系初犯的意见，理由成立，予以采纳；提出谢辉明有自首情节的意见，没有事实及法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十三条的规定，判决如下：被告人谢辉明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月16日起至2020年11月15日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗卓标人民陪审员  周伟群人民陪审员  李梅鑫二〇一九年十二月三十一日书 记 员  顾荣鑫附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。