新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0103民初8741号原告：杨林，男，1984年4月1日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。被告：中四冶新疆建设工程有限公司，住所地乌鲁木齐市新市区乌昌路2538号中国彩棉九楼。法定代表人：蒲伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴桂新，女，汉族，1970年2月17日出生，中四冶新疆建设工程有限公司员工，住乌鲁木齐市。被告：中国第四冶金建设有限责任公司新疆分公司，住所地乌鲁木齐市新市区乌昌路2538号中国彩棉九楼。负责人：蒲伟，该分公司经理。委托诉讼代理人：刘润红，女，汉族，1984年10月19日出生，中国第四冶金建设有限责任公司新疆分公司员工，住乌鲁木齐市。原告杨林与被告中四冶新疆建设工程有限公司（以下简称中四冶公司）、中国第四冶金建设有限责任公司新疆分公司（以下简称第四冶金新疆分公司）劳动争议一案，本院于2019年9月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨林、被告中四冶公司的委托诉讼代理人吴桂新、被告第四冶金新疆分公司委托诉讼代理人刘润红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨林向本院提出以下诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告中四冶公司的劳动关系；2、请求判令解除原告与被告第四冶金新疆分公司的劳动关系；3、请求判令被告中四冶公司、第四冶金新疆分公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金55200元（9200元/月×3年×2倍）；4、请求判令被告中四冶公司、第四冶金新疆分公司支付原告绩效工资320596.41元。5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：事实与理由：2015年9月12日原告到被告中四冶公司担任技术负责人，并签订劳动合同书，合同约定工作地点为乌鲁木齐市，被告第四冶金新疆分公司与原告签订劳动合同并发工资，两被告办公地点相同，工作人员系同一批人员。原告在两被告处工作期间，两被告拖欠原告工资、绩效、未足额缴纳社保，加班未调休也未发加班费。2018年7月5日，被告第四冶金新疆分公司口头通知原告去伊犁特克斯工程工地工作，原告因家中孩子无人照顾，故无法长期在外地工作。2018年7月6日被告第四冶金新疆分公司将原告辞退，并在解除劳动合同证明书中注明不服从工作安排予以辞退。原告认为，原告与被告签订劳动合同的地点为乌鲁木齐市，被告变更工作地点应当征得原告同意，原告不同意的情况下，被告应当出具书面的调整工作地点通知书，但被告直接将原告辞退，被告的行为没有事实及法律依据，严重违反劳动法的相关规定，应当属于违法解除劳动关系，损害了原告的劳动权益，为维护合法权益，诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告中四冶公司辩称，我公司不认为我们的辞退行为违法，当初招聘原告时就作为项目经理招聘的，但其不服从企业管理也未尽到工作职责。其也在解聘通知书上签字，所以辞退行为并不违法，也不存在支付赔偿金的问题。效益工资在工程行业是在结算全部完成后，将所有结算金给到一个集体，再由整个项目进行调配，而原告在项目上呆的时间并不久，并且西山工程还没有进行结算，所以不应当支付效益工资。被告第四冶金新疆分公司辩称，我公司认为绩效工资，劳动合同已经约定，项目完工时且项目达标，才会支付绩效工资，现在工程还没有验收，而且在项目完工之前原告就已从我公司离职，其余意见与被告中四冶公司相同。本院经审理认定事实如下：2015年12月31日，原告杨林与被告中四冶公司签订劳动合同，工资合同期限为3年，自2016年1月1日起至2018年12月31日止。原告杨林在工程岗位从事技术负责人工作，工资报酬为基本工资加绩效工资。劳动合同履行地点为乌鲁木齐或工程项目所在地。双方约定，如杨林所在项目完工时管理达标，中四冶公司向杨林所在项目支付其工程总造价的1%作为项目绩效工资，绩效工资由杨林所在项目负责人和技术负责人向下属管理层分配。合同签订后，被告中四冶公司委派杨林在新疆乌鲁木齐市西山雅山佳境5＃、6＃楼及以上楼下地下车库工程工地工作。2018年7月5日，被告第四冶金新疆分公司作出辞退通知书，内容为：杨林同志，你于2015年12月正式入职本公司，就职于工程部技术负责人岗位，因不服从项目管理，先后两次被西山项目部遣回；自2018年5月屡次拒绝领导安排的工作，拒绝出差，拒绝公司的正常调岗，极大的影响了公司的工作安排，此行为严重违反了公司的管理制度，经公司研究决定：对你予以辞退处理。请你于2018年7月10日之前将工作交接完毕后到财务部结清工资，到办公室领取劳动解聘书作解除社保及公积金手续，特此通知。原告杨林在该通知书上签名。次日，被告第四冶金新疆分公司作出解除或终止劳动合同证明书，其载明解除或终止劳动合同的原因为：不服从调岗被辞退。原告杨林在该证明上签名。另查，2016年至2017年6月期间，原告杨林的工资由被告中四冶公司发放，此期间被告中四冶公司给原告杨林缴纳了社保。2017年6月至2018年7月期间，原告杨林的工资由被告第四冶金新疆分公司发放，并由其继续给原告杨林缴纳社保。原告杨林2017年7月的实发工资为4592.27元；2017年8月的实发工资为4695.92；2017年9月的实发工资为6663.02元；2017年10月的实发工资为3742.92元，2017年11月的实发工资为4695.92元；2017年12月的实发工资为4695.92元。原告离职时，又补发了2017年10月的工资1508元，2018年1月的工资6168.9元，2018年2月的工资8053.2元；2018年3月的工资8053.2元；2018年4月的工资8633.2元；2018年5月的工资8633.2元；2018年6月的工资3564元。以上平均工资为为6141.72元。另查，被告中四冶公司的法定代表人与第四冶金新疆分公司的负责人均为蒲伟，两被告均认可，系关联公司。再查，原告杨林于2018年12月10日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求，1、解除申请人与第一被申请人中四冶公司劳动关系；2、两被申请人支付申请人代通知金9200元；3、两被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金55200元（9200元/月×3年×2倍）；4、两被申请人支付申请人周日加班工资18611.49元；5、两被申请人支付申请人周六加班工资43144.82元；6、两被申请人支付申请人绩效工资320596.41元。2019年7月30日，该仲裁委员会作出沙劳人仲字（2019）第80-2号仲裁裁决书，裁决：一、2018年7月6日申请人与第一被申请人劳动关系解除；二、驳回申请人的其他申请请求。原告对该裁决不服，诉至本院。对有争议的证据和事实本院认定如下:一、被告中四冶公司、被告第四冶金新疆分公司谁与原告存在劳动关系的问题。1、原告提交了劳动合同书，证明其与被告中四冶公司存在劳动关系及劳动期限。经质证，两被告对该证据的真实性、合法性、关联性及证明的问题均予以认可。经审查，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，该证据可以证明原告与被告中四冶公司存在劳动合同关系且被告中四冶公司给原告支付了工资、缴纳了社保，故本院对该证据的关联性及证明事实予以确认。2、原告提交的解除或终止劳动合同证明书，证明其与被告第四冶金新疆分公司存在劳动合同关系。经质证，两被告对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可。经审查，本院对该证据的真实性、合法性予以确认，被告第四冶金新疆分公司虽然也给原告支付了工资、缴纳了社保，但其与被告中四冶公司的负责人均为蒲伟，两被告也均认可为二套牌子、一组人员，故本院认定两被告为关联公司，被告第四冶金新疆分公司出具解除或终止劳动合同证明书应视为被告中四冶公司出具，故本院对该证据的关联性及待证事实不予确认。二、被告中四冶公司是否违法解除劳动合同。1、被告中四冶公司出具劳动合同书，证明劳动合同的履行地与绩效工资的说明，经质证，原告对该证据的真实性、合法性予以认可，关联性及证明问题不予认可。被告第四冶金新疆分公司对该证据真实性、合法性、关联性均认可。经审查，本院对该证据的真实性、合法性予以确认，该劳动合同明确约定了履行地点及绩效工资的说明方式，故本院对该证据的关联性及证明事实予以认可。2、被告第四冶金新疆分公司出具的收条、辞退通知书、物品清单、费用清单、联系函、情况说明及报告，证明原告被辞退后无异议，签收了个人物品，同时证明公司项目工地两次将原告退回公司并给公司造成了损失，被告并未违法解除劳动合同。经质证，原告对收条、辞退通知书、物品清单的真实性、合法性认可，对关联性不予认可；原告对费用清单、联系函、情况说明及报告的真实性、合法性、关联性均不予认可，被告中四冶公司对上述证据真实性、合法性、关联性均予以认可。经审查，本院对上述证据的真实性、合法性予以确认，被告提交的上述证据仅能够证明被告作为用人单位解除了与原告的劳动关系，不能够证明原告严重违法用人单位的规章制度给单位造成重大损失的事实，故本院对上述证据的关联性及证明事实不予确认。三、绩效工资是否应当支付的问题。1、原告出具劳动合同，证明被告应当支付绩效工资。经质证，两被告对该证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，其认为原告主张的绩效工资是工程完工后决算才支付的，且该工资是给整个项目的管理人员的并非原告个人。经审查，本院对该证据的真实性、合法性予以确认，劳动合同书明确约定，该部分绩效工资为支付给原告所在项目的所有管理人员，支付条件为：项目完工管理达标，现涉案工程尚未决算，原告全额绩效工资，不符合合同的约定，故本院对该证据的关联性及证明事实不予确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被告中四冶公司与原告签订了劳动合同，指派原告到被告第四冶金新疆分公司的工地工作，并支付工资，缴纳社保，原告亦认可其与被告中四冶公司之间存在劳动关系，故本院认定被告中四冶公司为用人单位。被告第四冶金新疆分公司在本案中虽然也给被告支付了工资并缴纳了社保，但其与被告中四冶公司为关联公司，也未与原告签订书面的劳动合同，其行使用人单位的职权，应当认定为被告中四冶公司行使。2018年7月6日，被告中四冶公司已经通过关联公司第四冶金新疆分公司与原告解除了劳动关系，现劳动合同约定的劳动期限届满，且原告亦请求解除与被告中四冶公司之间劳动关系，本院对该项诉讼请求予以支持，确认双方劳动关系于2018年7月6日解除。因被告第四冶金新疆分公司系被告中四冶公司的关联公司，其与原告之间不存在劳动关系，故本院对原告请求解除与被告第四冶金新疆分公司劳动关系的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）、在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）、严重违反用人单位的规章制度；（三）、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）、因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）、被依法追究刑事责任的。本案中，被告中四冶公司以不服从调岗为由，解除了与原告的劳动关系。原、被告双方签订劳动合同约定的履行地点为乌鲁木齐或工程项目所在地，从原告向本院递交的民事起诉状可以证明，原告确系存在不服从单位调岗的事实，但被告中四冶公司并未证明原告不服从单位调岗严重违反了用人单位的规章制度，且原告对该规章制度已明确知悉。因此，被告中四冶公司解除与原告杨林的劳动关系违法。《中华人共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。据此，被告中四冶公司应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，原告主张赔偿金55200元，原告在被告中四冶公司在工作期限为2016年1月1日起至2018年7月6日。因劳动合同中约定，原告的工资为基本工资加绩效工资，因原、被告双方对于基本工资约定不明确，本院按照原告离职前上一年度实发工资6141.72元予以计算，应当为36850.32元（6141.72元×3×2），本院就合同部分予以支持。原告主张的绩效工资320596.41元，原告提供的证据，不能证明被告应当向其支付绩效工资320596.41元的事实，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于赔偿金的给付主体，被告第四冶金新疆分公司并非用人单位，故在本案中不承担给付责任，故本院驳回原告对被告第四冶金新疆分公司的诉讼请求。综上，依据《中华人民共和国劳动法合同法》第四十八条、八十七条之规定，判决如下：一、原告杨林与被告中四冶新疆建设工程有限公司的劳动关系于2018年7月6日解除；二、被告中四冶新疆建设工程有限公司支付原告杨林违法解除劳动赔偿金36850.32元；三、驳回原告杨林对被告中国第四冶金建设有限责任公司新疆分公司的诉讼请求；四、驳回原告杨林的其他诉讼请求。以上被告应付款项，应于本判决生效之日起十日内付清，逾期履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（本院减半收取，原告已预交）,由被告中四冶新疆建设工程有限公司负担，剩余案件受理费5元，退还原告杨林。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（上诉期限届满后七日内，未预交二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）。审判员 肖 振 亮二〇一九年十二月一日书记员 ??陈娟娟