广东省连平县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1623民初726号原告：赖树营，男，1963年10月4日出生，汉族，住连平县******委会书河屋，公民身份号码：442************113。委托诉讼代理人：刘炯宇，广东连洲律师事务所律师。被告：连平县五洲汽车运输有限公司，住所地：连平县************，统一社会信用代码：914***********382W。法定代表人：曾朝霞，站长。委托诉讼代理人：谢兰娟，广东凤鹤律师事务所律师。原告赖树营与被告连平县五洲汽车运输有限公司（以下简称五洲汽运公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赖树营及其委托诉讼代理人刘炯宇、被告委托诉讼代理人谢兰娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赖树营向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告的劳动合同关系于2018年11月20日解除；2.判令被告支付因违法解除与原告劳动关系的经济补偿金及赔偿金20000元（2000元／月工资×5年×2）；3.判令被告补发2014年、2015年、2016年、2017年、2018年的应休未休年假工资6896.55元（2000元／21.75天×300%×5天×5年）；4.判令被告支付2014年6-10月、2015年6-10月、2016年6-10月、2017年6-10月、2018年6-10月高温津贴3750元（150元×25个月，按照我省现行的标准，每人每月150元）。庭审时，原告增加一项诉讼请求要求被告向原告支付加班费42000元。事实和理由：被告于2013年9月3日开业经营，自开业经营后，原告开始在被告处工作，工作岗位是副站长，月工资为2000元／月，双方均有签订书面劳动合同及《安全生产责任书》。在职期间，被告未安排原告每年年休假5天，与法律规定不符。原告经常在高温环境下工作，被告亦未发放过任何的高温津贴。2018年11月20日，被告以原告身体健康问题为由，通知原告从2018年11月21日就不用上班了，同时11月的工资也如数发放给了原告。原告认为，根据我国《劳动合同法》、《职工带薪年休假条例》、《广东省高温天气劳动保护办法》及相关法律规定，被告的行为已违反了法律规定，且违法解除合同，导致原告合法权益受到严重侵害，为维护原告的合法利益，特提起诉讼，请求依法作出公正裁决。被告五洲汽运公司辩称，1.原告要求被告因违法解除与原告劳动合同关系的经济补偿金及赔偿金20000元无事实依据与法律依据。根据被告提交的原告工资袋及打卡记录可知，原告在2018年11月20日之后并未到被告处上班，而被告却足额支付了原告在2018年11月份的工资，是原告存在旷工行为；同时从原告2018年11月份的打卡记录可知原告是主动离职的。根据我国《劳动合同法》规定，劳动者主动离职的，用人单位无需支付经济补偿金及赔偿金。2.原告要求被告补发2014、2015、2016、2017、2018年的应休未休年假工资6869.55元无事实依据与法律依据。原告在2014年8月26日到被告处上班，即使享受带薪休假的开始时间也是在2015年8月26日后开始享受，而原告要求被告支付2015、2016、2017年的应休未休年假工资却在2019年7月3日提出，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效时间为一年，仲裁期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。而原告2015、2016、2017年的应休未休年假工资在2019年7月3日提出早已超过一年的诉讼时效。原告2018年是不享受应休未休年假工资的，因原告主动离职的行为，原告并未提出休年假，所以原告2018年是不享受应休未休年假工资的。3.原告要求被告支付2014年至2018年的高温补贴也是没有事实依据与法律依据的。根据《广东省高温天气劳动保护法》的有关规定，从事高温作业的人员可以享受高温补贴，所谓高温补贴作业指的是劳动者从事露天岗位工作及用人单位不能采取有关措施将作业场所温度降低到33℃以下的高温作业。原告在被告处任副站长职位，在室内空调房内工作，不是高温作业，因此原告是没有条件享受高温补贴。本院经审理认定事实如下：2014年8月26日，原告与被告签订了一份《聘用人员合同》，该合同约定被告就职于原告处任副站长职务，每月工资2000元，合同期限为一年即自2014年8月26日至2015年8月25日止，合同还对双方权利义务、合同的变更、终止和解除等事项作出了明确约定。此后双方陆续签订了2015年、2016年、2017年、2018年的《聘用人员合同》。对于任职时间，原告表示其在2013年9月3日开始在被告处工作，但未签订劳动合同，在2014年8月26日双方签订第一份《聘用人员合同》，被告对此予以否认，表示原告在2014年8月26日开始在被告处工作。原告与被告签订《聘用人员合同》的同时另签订了2014年至2018年《安全生产责任书》，责任书对责任人的职责、各责任单位的工作责任分工等作出了约定，原告提供的责任书尾页落款处签单部门为手写“消防”，责任人签名处有原告签名。对于原告的工作范围，原告表示其主要从事消防、负责站内外的交通安全、旅客管理、与外来拉客车辆的协调纠纷等事务，被告则表示原告只从事消防工作。庭审时，原告称在2018年的10月15日被告以公司资金周转困难及原告身体健康问题提出让原告不要再来上班，被告则称2018年10月15日上午十时左右，被告负责人与原告聊天说公司经营运作出现问题，资金周转困难，原告提出不再在被告处上班，并且原告在2018年11月20日后也没有在被告处上班，视为原告主动离职，且被告亦足额发放了原告2018年11月份的工资。庭审时，被告认可没有给原告发放过带薪年休补贴和高温补贴，认为原告经常旷工不享有带薪年休假，但被告对此未提供证据证实；被告认为原告的工作岗位不属于高温作业范围因此没有支付高温补贴。本院认为，被告聘请原告担任被告的副部长职务并签订了聘用合同，双方之间形成了劳动合同关系，双方因劳动合同的解除产生的争议属于劳动争议。关于原、被告的劳动合同解除时间问题。庭审时，原告称是被告要求其不用再去上班，但未提供证据证实，且其自2018年11月20日开始确实未再继续在被告处打卡上班，被告则认为是原告主动离职，但又认可被告负责人找过原告谈及公司经营运作出现问题等事宜并建议原告上班至11月，且被告也将原告11月份的工资足额支付给了原告，可见双方应该对原告是否继续在被告处上班有过商谈，因原、被告双方对原告的离职原因各执一词，又均无法证明原告的离职原因，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条：“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”因此，本案视为原、被告协商一致解除劳动合同，又因被告曾建议原告上班至11月，且在原告于11月20日后未再上班的情况下足额支付原告11月份的工资，可见双方的劳动关系应于11月30日终止，故对原告请求确认原告与被告的劳动合同关系解除的诉求，本院予以支持，但劳动合同解除的时间应为2019年11月30日。关于原告主张的经济补偿金及赔偿金的问题。因原、被告均无法证明原告离职原因，视为双方劳动合同的解除是经协商一致而解除，因此，原告主张被告违法解除合同并支付赔偿金的诉求，本院不予支持，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应向原告支付经济补偿。第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”因原告无法举证证明其入职的时间是于2013年9月3日开始，而原告提供的工资流水无法证明其在2013年9月3日入职被告处，又未提供其他证据相佐证，且被告否认原告于2013年9月3日在其处上班，故对原告在被告处的工作时间应以双方签订《聘用人员合同》确定的时间为原告入职时间，即从2014年8月26日时起算，至2018年11月30日合同解除，该时间段为原告在被告处的工作期限，故被告应向原告支付的经济补偿金金额应为9000元（2000元／月×4.5个月）。关于原告主张被告补发2014年、2015年、2016年、2017年、2018年的应休未休年假工资的问题。原、被告双方对原告自工作以来未享受过带薪年休假双方没有异议，虽然被告庭审时表示被告经常旷工，所以不享有带薪年休假，其旷工即是享受带薪年休假，但根据原告提供的工资流水及被告庭审时的表述可以看出被告对原告的旷工已经在工资中予以扣减处理，故对原告认为被告旷工即是享受带薪年假的抗辩意见，本院不予采纳。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工在入职满一年以上的才可享受带薪年休假；该条例第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。故原告于2014年8月26日至2015年8月25日入职的第一年不享有带薪年假，故对原告主张2014年应休未休年假工资的请求，本院不予支持。原告从2014年8月26日入职被告处，至2018年11月30日合同解除，累计工作不满10年。同时，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告在申请劳动仲裁时，被告已经对此提出过时效抗辩意见，庭审时，被告亦认可除了2019年申请过仲裁外，此前未曾申请过劳动仲裁，被告认为原告主张2015年、2016年应休未休年假工资已超过仲裁时效，因此对被告的该时效抗辩意见，本院予以采纳。故对原告主张2015年、2016年应休未休年假工资的请求，本院不予支持。原、被告双方劳动合同实际解除时间为2018年11月30日，因被告认可未向原告支付应休未休年假工资，亦未提供原告在2017年存在旷工情况及天数，故应认定原告2017年应休年假天数为5天；而根据被告提供的打卡记录，原告在2018年的实际上班天数为317天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，原告可享受2018年休年假的天数为天4天（317÷365×5天-0天），庭审时，被告称原告未上班的时间已折算为休假，但根据被告提供的原告的工资单显示，原告未上班的天数已被扣除工资，因此不能认定原告已享受带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定，被告应向原告支付2017年、2018年应休未休年假工资为2483元（2000元÷21.75天×9天×300%）。关于原告主张高温津贴的问题。根据原告提供的《安全生产责任书》中显示原告所在部门是消防，没有显示原告的工作属于高温作业，虽然原告诉称其工作性质是从事消防、负责站内外的交通安全、旅客管理、与外来拉客车辆的协调纠纷等事务，但未提供证据证实其在达到了可享受高温津贴的高温天气环境中进行高温作业，而在原告提供的《聘用人员合同》中显示，原告的职务为副部长，没有约定原告的工作范围，亦未显示原告的工作属于高温作业，故对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告主张加班费42000元的问题。虽然原告在劳动仲裁中未提出，但因原告与被告之间的劳动合同关系已确认解除，原告主张的加班费属于原、被告之间的劳动争议范围，且原告在被告处工作年限不长，为减少双方讼累，本院对此进行合并审理。因原告无法举证证明其2014年-2017年的具体上班天数，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，对原告主张2014年-2017年的加班费的诉求，本院不予支持。至于2018年的上班时间，庭审时，原、被告均认可原告每月上班天数为30天，但根据被告提供的2018年打卡记录可以看出，原告于2018年3月份上班天数为29天，2018年4月份上班天数28天，2018年5月份上班天数31天，2018年6月份上班天数为30天，2018年9月份上班天数为30天，2018年10月份上班29天，2018年11月份上班20天，因被告未提供原告在2018年1月、2月、7月、8月上班打卡记录，视为原告在此四个月份中均为满勤。又因原告所从事的工作属于交通运输线路，因此原告的工作时间不受《劳动法》第四十一条的工作时间限制，但《劳动法》第三十八条又规定用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，因此，原告在2018年1月、2月、4月、5月、7月、9月、10月分别可享受4天休息时间，在3月、6月、8月、11月分别可享受5天休息时间，又因原告在3月请假2天，4月请假2天，10月事假3天，11月有10天未上班，拆抵可享受的休息时间，原告2018年可享受的休息时间分别是1月4天、2月4天、3月3天、4月2天、5月4天、6月5天、7月4天、8月5天、9月4天、10月1天、11月0天，合计36天，该36天原告可享受工资200%的工资报酬，而原告在法定休假日仍被安排上班，该时间段原告可享受工资的300%的工资报酬，原告在2018年法定休假日为元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天，共11天。故被告应向原告支付的加班费应为（2000元÷30天×36天×200%－2000元÷30天×36天）＋（2000元÷30天×11天×300%－2000元÷30天×11天）=3867元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）〉》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告与被告的劳动合同关系于2018年11月30日解除；二、被告连平县五洲汽车运输有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告经济补偿金9000元；三、被告连平县五洲汽车运输有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告应休未休年假工资2483元；四、被告连平县五洲汽车运输有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告加班费3867元；五、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预缴10元），由被告连平县五洲汽车运输有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审 判 长  钟巧萍人民陪审员  谢远飞人民陪审员  曾文彬二〇一九年十一月二十八日书 记 员  冯诗怡附：连平县人民法院履行款账户户名：连平县人民法院账号：442***********210汇入行：连平县农行营业部《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文第一百六十四条：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。”第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”