江苏省泰州市海陵区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）苏1202行初200号 原告孙沐生。 委托代理人刘中满（特别授权），兴化市楚天法律服务所法律工作者。 被告兴化市自然资源和规划局，住所地兴化市长安南路75号。 法定代表人包振琪，局长。 出庭负责人钮扣华，副局长。 委托代理人杨雨明（特别授权），江苏兴华人律师事务所律师。 第三人江苏银行股份有限公司兴化支行，住所地兴化市英武中路77号。 负责人王江，行长。 委托代理人奚胜洲（特别授权），江苏四牌楼律师事务所律师。 委托代理人韩春晖（特别授权），江苏四牌楼律师事务所律师。 原告孙沐生诉被告兴化市自然资源和规划局、第三人江苏银行股份有限公司兴化支行不动产行政登记一案，于2019年9月16日向本院提起行政诉讼。本院于2019年9月18日立案后，于2019年9月19日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因第三人江苏银行股份有限公司兴化支行同被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭审理了本案。原告孙沐生及其诉讼代理人刘中满，被告兴化市自然资源和规划局的出庭负责人钮扣华及诉讼代理人杨雨明，第三人江苏银行股份有限公司兴化支行的诉讼代理人奚胜洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙沐生诉称，借款人孙玉X、蔡国X于2015年12月21日向第三人贷款。原告为此借款提供担保，并于2015年12月21日与第三人签订最高额抵押合同，将位于兴化市开发区开发村（××）的房产（兴房权证兴化字第××号、第××号）及位于兴化市开发区过境公路东侧面积6302.2平方米的土地使用权（兴国用[2015]第5685号）作为抵押物进行抵押。后由于原告家人反对，没有与第三人就上述抵押物进行他项权登记。现经原告了解发现第三人私自在被告处就上述房产及土地使用权进行了他项权登记，并领取了兴房他证兴化字第××号房屋他项权证、兴他项（2015）第1891号土地他项权证。经原告查询发现，在被告处抵押合同上均没有原告签名，其抵押合同与原告在第三人处签署的抵押合同不一致。原告认为被告违法为第三人办理了抵押登记，请求判令被告注销兴房他证兴化字第××号房屋他项权证、兴他项（2015）第1891号土地他项权证。 被告兴化市自然资源和规划局辩称，原房地产登记机关，即兴化市房地产管理处于2015年12月29日为原告、第三人办理坐落于兴化市开发区开发村（××），房屋所有权证号为兴房权证兴化字第××号、第××号非住宅抵押登记，核发了兴房他证兴化字第××号房屋他项权证。同日，原告及第三人持此房屋他项权证等材料在原国土资源局办理了上述房屋所占地、国有土地使用权证号为兴国用[2015]第5685号国有土地使用权抵押登记，领取了兴他项（2015）第1891号土地他项权证。据此，原告在2015年12月29日已明知讼争行政行为存在以及行政行为内容，但其未在法律规定的一年诉讼时效内行使权利，直至2019年9月11日后才提起行政诉讼，依法应裁定驳回起诉。兴化市房地产管理处于2015年12月29日为原告及第三人办理抵押登记，核发房屋他项权证，原国土资源局同日为原告及第三人办理上述房屋所在地的国有土地使用权抵押登记，核发土地他项权证，均符合登记时有关法律法规的规定。原告起诉的理由是其未与第三人进行抵押登记，用于抵押登记的抵押合同上没有其签名，抵押合同文本与其和第三人签署的不一致，系第三人私自办理，被告违法登记。但被告认为，2015年12月29日原告与第三人先后共同到原房地产管理处、原国土资源局申请办理涉案房屋、国有土地使用权抵押登记，共同提交了申请书、主体身份证明、房屋所有权证、国有土地使用权证（房屋他项权证）、借款合同、抵押合同、抵押清单、房地产评估报告等申请材料。经受理、查验，原告和第三人提交的抵押登记申请材料齐全，符合法定形式，依法应予登记、发证。据此，被告认为原告所提诉讼理由及诉讼请求不符合事实，没有法律依据，不能成立。综上，请求依法驳回原告的起诉。 第三人江苏银行股份有限公司兴化支行述称，讼争他项权证系原告与第三人共同向被告申办的抵押权登记。2015年12月21日原告及其配偶陈小X至第三人处为孙玉X贷款签订最高额抵押合同，后与第三人持合同及权证等相关原件，先至兴化市房地产管理处填写房地产抵押权设立登记申请书、兴化市房屋抵押登记询问表，再至兴化市国土局办理土地登记申请书以及上述房屋及土地为孙玉X在第三人处350万元贷款提供最高额抵押担保，办理他项权证的登记申请。原告在被告处领取讼争他项权证时并无异议。2015年12月29日被告出证，原告及陈小X领证后即将上述证件缴至第三人处并于当日出具了抵押物未出租承诺，第三人在持有讼争他项权证及该承诺书后的次日才审核通过发放贷款。被告办理讼争他项权证登记，只负有审查他项权证成因的真实义务，法律并未规定被告为申请登记时须收集合同并归档，只是依申请办证，由申请人对材料真实性担责，故被告出具的讼争他项权证合法有效。行政诉讼法规定撤销之诉的时效为当事人知道之日起一年，2015年12月29日原告就已知晓抵押登记发证的事实，其于2019年9月11日方才提起撤销之诉，超过起诉期限，请求依法驳回起诉。 经审理查明，2015年12月21日，第三人与孙玉X签订个人经营贷借款合同（额度版），孙玉X、蔡国X均在借款合同上借款人一栏后签名。同日，第三人与兴化市XX陶瓷洁具销售中心（个体工商户、经营者孙沐生）签订最高额保证合同（个人经营贷额度版）一份，与孙沐生签订最高额抵押合同（个人经营贷额度版）一份，约定：孙沐生对孙玉X上述自2015年12月21日起至2018年12月20日期间借款的全部债务提供抵押担保，担保最高额为最高不超过601.12万元，抵押物为位于兴化市经济开发区开发村（××）的房产（兴房权证兴化字第××号、第××号）及兴国用（2015）第5685号土地使用权。同日，孙沐生在抵押物清单上进行了签字确认。后原告填写了兴化市房屋抵押登记询问表、房地产抵押设立登记申请书、土地登记审批表，但均未载明日期，2015年12月29日原房地产管理处作出房屋抵押登记审批表，并发放了兴房他证兴化字第××号房屋他项权证。2015年12月30日原国土资源局发放兴他项（2015）第1891号土地他项权证。但原告主张其系以个人身份为借款提供担保，不是以房产进行担保，其将房地产证件交付给第三人是审查担保人资质，不是提供担保。原告承认在抵押物未出租承诺书上签名，认可为抵押物购买保险的事实，又主张购买保险是为了审批贷款，并陈述承诺书上当时时间为空白，手写字迹还有打印内容均为后补。 2017年2月15日第三人提起民事诉讼，兴化市人民法院于2017年4月22日作出（2017）苏1281民初1244号民事判决书，判决：孙玉X、蔡国X于本判决生效后十日内共同偿还江苏银行股份有限公司兴化支行贷款本金350万元及其利息、罚息、复利（按本金350万元，自2016年9月21日起至2016年11月20日按月利率4.35‰，自2016年9月21日起至本判决给付之日按月利率6.525‰，应付未付利息按月利率6.525‰计算复利）。孙玉X、蔡国X于本判决生效后十日内共同偿还江苏银行股份有限公司兴化支行本案律师代理费7.25万元。孙沐生对孙玉X上述给付义务在最高不超过350万元的额度内承担连带偿还责任，并在承担连带责任后有权向孙玉X追偿。江苏银行股份有限公司兴化支行对孙沐生抵押的位于兴化市经济开发区开发村（××）的房产（兴房权证兴化字第××号、第××号）和位于兴化市经济开发区、过境公路东侧面积6302.20平方米的土地使用权【兴国用（2015）第5685号】即抵押登记的兴房他证兴化字第××号房屋他项权证、兴他项（2015）第1891号土地他项权证所载房地产拍卖、变卖或折价所得款项享有优先受偿权。该判决已依法送达并进入执行程序。原告称其在2019年6月法院张贴执行公告时才知道涉案房屋及土地办理他项权登记的情况，进而提起了本案诉讼，请求判令被告注销兴房他证兴化字第××号房屋他项权证、兴他项（2015）第1891号土地他项权证。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十八的规定，行政诉讼的原告提起诉讼，既可以请求判决撤销或者变更行政行为，也可以请求判决行政机关履行特定法定职责或者给付义务，还可以请求判决确认行政行为违法或者无效……不同的诉讼请求可能决定了诉讼类型的不同，不同的诉讼类型又决定了起诉条件、裁判标准和判决方式等的不同。在本案中，就存在究竟属于一个履行法定职责之诉，还是属于一个撤销之诉的判断问题。 原告的诉讼请求是判令被告注销兴房他证兴化字第××号房屋他项权证、兴他项（2015）第1891号土地他项权证，从字面理解属于一个履行法定职责之诉。《不动产登记暂行条例实施细则》第二条规定，不动产登记应当依照当事人的申请进行，但法律、行政法规以及本实施细则另有规定的除外。该细则第二十八条规定，有下列情形之一的，当事人可以申请办理注销登记：（一）不动产灭失的；（二）权利人放弃不动产权利的；（三）不动产被依法没收、征收或者收回的；（四）人民法院、仲裁委员会的生效法律文书导致不动产权利消灭的；（五）法律、行政法规规定的其他情形。不动产上已经设立抵押权、地役权或者已经办理预告登记，所有权人、使用权人因放弃权利申请注销登记的，申请人应当提供抵押权人、地役权人、预告登记权利人同意的书面材料。抵押权是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿的权利。物权法规定了抵押权消灭的情形：（一）主债权消灭；（二）抵押权已经实现；（三）抵押权人放弃抵押权；（四）法律、行政法规规定抵押权消灭的其他情形。这些情形是登记机构无法了解及判断的，依照操作规范的规定，债权消灭或抵押权人放弃抵押权的，抵押权人可以单方申请注销登记，抵押人也可依生效法律文书确认的抵押权消灭的情形向登记机构单方申请，登记机构没有必要依职权注销。根据本案查明的事实，无论是抵押权人还是抵押人，均未向被告提出过办理抵押权的注销登记的申请，本案中亦不存在被告依职权主动注销登记的情形，即原告未能提供被诉行政不作为存在的材料，其起诉不符合受理条件。 但根据庭审中的陈述，原告提起本案诉讼的实质是主张其系以个人身份为借款提供担保，不是以房产进行担保，其将房地产证件交付给第三人是审查担保人资质，不是提供担保，其虽然签署了担保以及办理抵押登记的相关手续，但其本人并未前往不动产登记部门亲自办理手续。即原告认为行政机关违法为第三人办理了抵押登记，要求消灭这种违法状况，这属于一个撤销之诉。不同的诉讼类型决定起诉期限会有所不同，也决定了起诉期限的起算点会有所不同。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。本案中，原告承认在抵押物未出租承诺书上签名，认可2015年12月29日为抵押物购买保险的事实，在该承诺书中对房地产抵押给第三人作为贷款的抵押担保有明确的阐述，原告提出的承诺书上当时时间为空白，手写字迹、打印内容均为后补等主张，无任何证据予以佐证，结合原告主动将涉案房地产权利证书交出的事实，原告关于办理涉案抵押登记不知情的辩解，明显不符合常理。另外，兴化市人民法院于2017年4月22日作出的（2017）苏1281民初1244号民事判决书，也明确载明了第三人对原告抵押的兴房权证兴化字第××号、第××号房产和兴国用（2015）第5685号土地，即抵押登记的兴房他证兴化字第××号房屋他项权证、兴他项（2015）第1891号土地他项权证所载房地产拍卖、变卖或折价所得款项享有优先受偿权。该法律文书已依法向原告送达，原告对上述登记情况理应知晓。原告于2019年9月16日提起本案行政诉讼，已经超过法定起诉期限。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条第一款第（二）项、第六十九条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 驳回原告孙沐生的起诉。 本案不需要交纳案件受理费，已预收50元，待本裁定生效后，退还给原告。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  王 玮 人民陪审员  王凤林 人民陪审员  梁文有 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  窦秀梅