湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0724民初760号原告：欧阳杰，男，1972年12月22日出生，汉族，住临澧县。委托诉讼代理人：周文，湖南芙蓉律师事务所律师。被告：临澧县壹品足御城，住所地临澧县安福镇朝阳街社区居委会朝阳东街朝阳新城门面。经营者：唐汇水，男，1974年8月26日出生，汉族，住临澧县。委托诉讼代理人：陈雪凤，湖南远大律师事务所律师。原告欧阳杰与被告临澧县壹品足御城健康权纠纷一案，本院于2019年4月26日受理后，依法适用简易程序，于2019年5月16日第一次公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院于2019年11月15日裁定转为普通程序审理，并分别于2019年12月6日、同年12月13日两次因涉及个人隐私不公开开庭进行了审理。原告欧阳杰及其委托诉讼代理人周文，被告临澧县壹品足御城的经营者唐汇水及其委托诉讼代理人陈雪凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。欧阳杰向本院提出诉讼请求：判令临澧县壹品足御城赔偿欧阳杰各项经济损失100000元。诉讼过程中，欧阳杰变更诉讼请求为：判令临澧县壹品足御城赔偿欧阳杰各项经济损失126020元[其中总损失明细如下：1、住院医疗费109455元（107004+2451）；2、门诊费2200元；3、住院伙食补助费3300元（100元/天×33天）；4、营养费4500元（50元/天×90天）；5、误工费25200元（6个月〈180天〉×4200元／月）；6、护理费15097元（61227元／年÷365×90）；7、残疾赔偿金73396元（36698×20年×10%）；8、精神损害抚慰金5000元；9、被抚养人生活费（江局秋）6683元（25064元/年×8年×10%）；10、交通费2000元；11、鉴定费5210元，以上合计252041元，再×50%]。事实和理由：2019年2月12日晚上7点左右，欧阳杰与家人、亲友一行5人到被告处进行足浴消费。值班经理为他们安排了一个房间以及3个男技师和2个女技师，其中一个66号女技师为欧阳杰提供服务。在泡脚过程中，该技师声称可以安排他们5人在一个房间里接受足浴服务，并开始为欧阳杰进行身体按摩，在按摩到颈椎部位时用手肘使劲按压，使得欧阳杰当时就感觉到全身麻木发胀特别难受，并不禁“哎呦”叫出声来，当场就无法站立。该技师连忙喊来值班经理，该值班经理认为可能是错位导致，就在欧阳杰胯部做复位按摩，但没有任何效果。于是欧阳杰的亲友就把欧阳杰抬到临澧县人民医院初步检查，后急送往中南大学湘雅医院住院治疗19天，支付医疗费107004元。直到现在，欧阳杰仍然处于康复期间。临澧县壹品足御城辩称，一是被答辩人欧阳杰的疾病与答辩人无因果关系。1、被答辩人在诉状中陈述在答辩人处按摩，但未举证证明按摩是否受伤，且在被答辩人病例中，其“否认外伤史”，按摩并未造成被答辩人受伤，被答辩人属于身体疾病，不是受伤导致；2、从被答辩人的病例记载中可以看出，其并未骨折，其颈椎退行××变属于疾病，与答辩人的按摩无因果关系。二是被答辩人的诉请不能得到支持。1、由于上述无因果关系，因此答辩人依法不能承担法律责任，且被答辩人索要的医疗费应予返还；2、被答辩人的医疗费已经作为疾病进行了医保报销，即其已自认疾病事实，故与答辩人无关，答辩人不应承担赔偿责任。同时针对欧阳杰变更的诉讼请求补充答辩如下：1、对欧阳杰的伤残鉴定有异议，当时其只是颈椎损伤，但鉴定结果却是性功能出现障碍，且湘雅医院做检查的时候并无记载，所以鉴定结果与受伤无关联；2、当时欧阳杰是因为颈椎动手术，医院记录无任何说明，因此没有关联性；3、误工费是否真的有误工事实佐证；4、护理费过高，鉴定费应看票据，住院费已经在医保处报销，不能重复主张权利，故请求将不合理部分剔除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即：欧阳杰提交的本人身份证复印件、临澧县壹品足御城营业执照复印件、欧阳杰母亲江局秋的身份证、常住人口登记卡（户口本）、居民委员会证明，临澧县壹品足御城提交的中南大学湘雅医院住院结算单及用药清单，本院调取的医院关于就诊记录的证明，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：欧阳杰提交的中南大学湘雅医院住院病历资料、医疗费票据、收条、临澧县人民医院诊断报告单、常德市第一人民医院出院记录（含出院诊断书）、门诊费和医药费票据、常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定意见书及补充鉴定意见书、鉴定费票据，具有真实性、合法性，能相互印证，且与本案有关联,加之异议方未能提交相反证据予以反驳，故本院对其证明力予以认定。临澧县壹品足御城申请出庭的证人吉某的当庭证言，证词内容中关于欧阳杰说颈椎很不舒服和给欧阳杰交代“颈椎问题很严重，要去医院”以及事后有“颜小华”帮助按摩的陈述部分因与欧阳杰的相关陈述不一致，且无其他证据佐证，故本院对该部分的证明力不予认定，对其余部分的陈述，因异议方未能提供证据充分反驳，故本院对该部分的证明力则予以认定。同时，本院对庭审中当事人的一致陈述的证明力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月12日（农历正月初八）晚上7点多，欧阳杰及其亲友一行5人来到临澧县壹品足御城进行足浴消费。该足御城遂安排一名服务号为“66号”的女雇员吉某以技师（无相关专业资格证）的名义为欧阳杰提供服务。服务前欧阳杰未感身体异常，8时50分许，经技师按摩后即感身体不适，当即被送到临澧县人民医院进行检查，影像学诊断为：Ｃ3／4、Ｃ4／5、Ｃ5／6椎间盘突出，颈椎骨质增生，后纵韧带钙化，骨性椎管及侧隐窝狭窄，结合ＭＲＩ。欧阳杰为此花去门诊检查费578元。同年2月14日，欧阳杰被送往中南大学湘雅医院接受治疗，共住院19天，花去住院医疗费107004.02元。该院出院诊断为：1、脊髓损伤（不全四瘫）；2、颈椎椎管狭窄；3、后纵韧带骨化；4、颈椎间盘突出（Ｃ3／4、Ｃ4／5、Ｃ5／6）；5、颈椎退行××变；6、手术后状态（阑尾炎切除术）。同年3月5日，欧阳杰再次被送往常德市第一人民医院接受治疗，共住院5天，花去住院医疗费2451.32元。该院诊断结论为：1、脊髓损伤（四肢瘫），双侧肢体运动障碍，双侧肢体感觉障碍；2、颈椎椎管狭窄；3、后纵韧带骨化；4、颈椎间盘突出（Ｃ3／4、Ｃ4／5、Ｃ5／6）；5、颈椎退行××变；6、手术后状体（阑尾切除术后）；7、高脂血症。出院后，欧阳杰先后在常德职业技术学院附属第一医院（常德市第三人民医院）、益丰大药房连锁股份有限公司临澧老正街分店进行检查治疗和购药，分别花去门诊检查费用578.34元、药费1180元。事发后，临澧县壹品足御城为欧阳杰支付了赔偿款30000元。诉讼中，为了调查欧阳杰伤前病史，本院向临近的临澧县中医医院、临澧县人民医院、常德市第一人民医院、常德市第一中医医院调取了欧阳杰事发前一年内的就诊记录，均无历史记载。常德市岐黄司法鉴定所受本院委托出具《司法鉴定意见书》认定：1、欧阳杰此次损伤已构成十级伤残；2、欧阳杰的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；3、本鉴定完成之日前的医疗费按实际支出酌定（凭发票）；4、欧阳杰经影像检查确有椎间盘突出，后纵韧带骨化，颈椎退行××变等原发性疾病存在，伤前未发现明显阳性体征，外伤后造成颈脊髓损伤，当时就出现四肢肌力下降及肢体麻木、疼痛等体征；欧阳杰现有后果，与原有疾病及外伤均有关系，两者单独存在均可能不会出现现有后果，两者无法区分主次关系，故被鉴定人此次后果系同等原因力造成。欧阳杰为此花去鉴定费5210元。湖南省统计局2019年公布的统计数据表明，上一年度城镇居民人均可支配收入为36698元,城镇居民人均消费性支出为25064元，湖南省农、林、牧、渔业及居民服务业职工年平均工资分别为43266元、60798元。另查明，临澧县壹品足御城于2016年5月18日注册成立，经营范围为“按摩、足浴服务”，组成形式为“个体工商户”。欧阳杰现有被抚养人及其基本情况为：母亲江局秋，1947年9月18日出生，育有子女3人。本院认为，欧阳杰接受临澧县壹品足御城按摩后健康权受损，双方由此产生如下争议焦点：一、临澧县壹品足御城向欧阳杰提供足浴按摩服务时是否存在过错，该行为与欧阳杰的损害后果有无因果关系以及责任如何划分；二、欧阳杰的各项赔偿请求是否适当，其损失如何确定。关于焦点一。欧阳杰作为消费者在接受临澧县壹品足御城提供的足浴按摩时享有人身安全不受损害的权利，临澧县壹品足御城作为经营业主应当保证其提供的服务符合保障人身安全的要求。但其存在如下过错：1、从就业资质看，临澧县壹品足御城的雇员应统一持有《按摩师资格证》方能从事按摩服务，但对欧阳杰实施按摩行为的吉某却系无证上岗；2、从司法鉴定结论看，欧阳杰的此次损伤与外伤（即按摩所伤）有关，系同等原因力造成。同时，考虑到欧阳杰事发前自身存在椎间盘突出，后纵韧带骨化，颈椎退行××变等原发性疾病，从保护受害者合法权益原则出发，根据客观事实和专业机构的意见，本院认定吉某实施的按摩行为与欧阳杰的损害后果之间存在同等因果关系，确定其因此应承担的责任比例为50%。因吉某系临澧县壹品足御城的雇员，且本案发生在吉某从事雇佣活动中，故临澧县壹品足御城作为雇主应对本案承担赔偿责任。关于焦点二。1、医疗费是否应剔除医保报销部分。在我国现行法律法规无明文规定的情况下，各种医疗保险待遇是受害人享有的一项福利，且属另一种法律关系,与损害赔偿无关，不能替代或抵消受害人应当获得的赔偿，不能以此项受害人自己享受的福利待遇而减轻侵害人的责任，即不能因为医疗费用为医疗保险或公费报销而影响损害赔偿诉讼中医疗费的赔偿数额，该部分医疗费应以医院出具的相关正式发票核定，不能扣减医保报销部分，临澧县壹品足御城对此项的辩解主张，于法无据,本院不予采信;欧阳杰主张的医疗费（含门诊费）未超过法定和实际支出标准，本院予以支持；2、护理费。护理期限按司法鉴定意见（即90天）确定，护理人数按照鉴定结论和原告方的主张确定为1人，考虑到原告方未能提供充分的证据证实护理人员的收入情况，护理费则参照当地居民服务业标准计算，即为14991元（60798元/年÷365天/年×90天）；3、误工费。误工期参照上述护理期限的原因确定，按司法鉴定确定的天数（180天）计算，因原告方未能提供欧阳杰最近三年的平均收入情况，故其标准可参照湖南省统计局公布的农、林、牧、渔业行业的年平均工资计算（即每年43266元），即为21337元（43266÷365×180）；4、交通费。原告方虽未提供交通费票据，但考虑到其受伤治疗急需就医的实际情况，本院酌定为1000元；5、精神损害抚慰金。根据欧阳杰的损害后果、当地的平均生活水平等实际情况，本院酌定为5000元；6、残疾赔偿金。按照中共中央、国务院公布的《关于建立健全城乡融合发展体制和政策体系的意见》中明确提出的“改革人身损害制度，统一城乡居民赔偿标准”的规定，原告方主张的残疾赔偿金应按城镇居民标准（36698元）计算，该项主张未超过法定标准，本院予以支持；7、住院伙食补助费。共实际住院24天，本院确定按100元/天计算，即为2400元（24×100）；8、营养费。按照司法鉴定结论确定营养期（即90天），本院酌定按50元/天的标准计算，原告方对此项的主张未超过标准，本院予以支持；9、被抚养人生活费。本案中，江局秋系欧阳杰的母亲，现已年满72岁，因欧阳杰在本案中致十级伤残，故依法应赔偿被抚养人生活费，即为6684元(25064/年×8年÷3人×10%)，原告方对此项的主张未超过该标准，本院予以支持；10、鉴定费。从本院查明的实际支出情况以及司法鉴定结论来看，原告方对此项的主张未超出标准，本院予以支持。综上，本院确定欧阳杰因此次受伤遭受的损失为：医疗费111655元（107004+2451+2200）、住院伙食补助费2400元、营养费4500元、护理费14991元、误工费21337元、残疾赔偿金73396元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费5210元、被抚养人生活费6683元，以上合计246172元。综上，本院确定临澧县壹品足御城应赔偿欧阳杰123086元（246172元×50%），除去已赔偿30000元，尚应赔偿93086元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、临澧县壹品足御城于本判决生效后3日内赔偿欧阳杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计93086元；二、驳回欧阳杰的其他诉讼请求。本案受理费2300元，由欧阳杰、临澧县壹品足御城各负担1150元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。本案的申请执行期限为二年，即权利人应当自本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院书面申请执行。审 判 长  李跃军人民陪审员  夏政权人民陪审员  王三平二〇一九年十二月三十日法官助理张雅婷书记员鲍萍