南京市高淳区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0118民初4287号原告：刘善明，男，1981年7月1日生，汉族，南京市高淳区人，住南京市高淳区。委托诉讼代理人：张丽，江苏东银律师事务所律师。被告：江苏贵耀建设工程有限公司，住所地南京市高淳区经济开发区双高路73号。法定代表人：叶晓辉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何冰龙，江苏镜湖律师事务所律师。原告刘善明与被告江苏贵耀建设工程有限公司（以下简称贵耀公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘善明及其委托诉讼代理人张丽、被告贵耀公司的委托诉讼代理人何冰龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘善明向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工资差额18125元，支付未签订书面劳动合同的双倍工资40625元，支付经济赔偿金6250元，支付加班工资86025元，支付伙食费4160元。事实与理由：原告于2019年4月经网络招聘进入被告处工作，担任施工员，工资为全年150000元，每月伙食费1040元，以及年终2个月的奖金。后因被告承包的工程结束，被告负责人直接微信通知原告另寻新工作。期间，被告未与原告签订书面劳动合同，工资也未足额发放。现提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告贵耀公司辩称，原、被之间存在劳动关系属实，原告于2019年5月4日至2019年9月4日期间在被告工地担任施工员，约定的工资标准是5000元/月，无有关伙食费及年度奖的约定；双方之所以解除劳动合同关系，是因为原告不懂读绘施工图纸，不具备作为施工员的基本条件，无法胜任本职工作；原告工作时间4个月，被告应付原告工资20000元已全部按约付清。被告发放工资形式为每月10日发放上个月的工资，现被告支付原告35000元，其中，2019年5月份并未到工资发放时间，该月支付的5000元以及2019年8月份支付的10000元均属原告向被告的借款；因被告已及时足额发放原告工资，原告要求被告支付双倍工资40625元缺乏事实依据；劳动合同系在原告不能胜任工作的情况下双方协商解除，因此被告不应支付经济补偿金；原告未举证证明存在加班的事实，双方之间也未约定伙食费，故其主张加班工资及伙食费缺乏事实依据。本院经审理认定如下事实：贵耀公司由叶晓辉、孔贵贵两股东投资成立。2019年是4月26日，刘善明与贵耀公司股东之一的孔贵贵微信联系后于2019年4月28号至贵耀公司承包的工地。2019年9月4日，刘善明与孔贵贵微信聊天后，刘善明即离开贵耀公司。期间，双方未签订书面劳动合同，贵耀公司支付刘善明的款项为35000元。关于刘善明离开公司的原因，刘善明提供了其与孔贵贵的聊天记录，基本内容为：孔问“你会CAD绘图不？”刘答“不会，铺装面积不是算给他了吗？”孔说：“读绘图纸是一个施工员基本的技能”，刘说“什么意思，是不是我哪边做的不好，或者是做错了什么，我喜欢直来直去”，孔说“你找新工作吧，我这边会电脑，会绘图是必须的”，刘说“好，那把账算一下吧”，孔说“好”。关于工资标准，刘善明提供了其妻与孔贵贵通话录音，其中刘妻说，“刘善明易激动，今天打电话给你是想工资算一下，你当初讲年薪180000元，那怎么算呢”，孔说，“我只跟他说年薪150000元，做到年底有奖金，两个月左右”。对此，贵耀公司质证认为，微信聊天记录涉及到的算账，并非原告所称的清算工资，而是指被告所借两笔借款项的结算。通话录音是在原告之妻向孔贵贵提出诱导性问题时回答的结果，该录音资料不具有合法性，且孔贵贵并非公司的法定代表人或实际负责人，其行为不能代表公司。此外，刘善明提供了其与案外人宋某的通话录音，证明贵耀公司曾承诺按月给付伙食费。以上事实，有刘善明提供的居民身份证、住房和城乡建设领域专业人员岗位培训考核合格证书、贵耀公司的企业登记信息、银行卡交易明细、微信聊天记录截图、通话录音、仲裁决定书，以及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，原、被告就双方之间存在劳动关系以及解除劳动合同关系的时间为2019年9月4日的事实不持异议，本院予以确认。本案所涉争议事项，涉及到对孔贵贵行为性质的认定。对此，本院认为，孔贵贵作为贵耀公司两股东之一，且在与刘善明的劳动关系成立与解除过程中，事实上均由其决定并经办，因此，其行为应当认定为履行贵耀公司职务的行为。关于刘善明入职时间，从其与孔贵贵的聊天记录中可以看出为2019年4月28日。贵耀公司认为4月28日其仅到工地查看情况，实际入职时间为2019年5月4日，并未提供证据，故本院认定入职时间为2019年4月28日。关于工资标准，孔贵贵与刘善明之妻的通话录音中明确陈述工资标准为年薪150000元，该陈述虽然是在对方主张年薪180000元的情况作出的回答，但其意思表示真实，不因对方是否存在诱导而产生影响。贵耀公司根据其按月发放的数额5000元，认为工资标准为5000元/月，明显依据不足，其认为在刘善明离职时陈述的“把账算一下”，指的时“结算借款”，明显有悖常理。且年薪150000元与目前建筑行业施工员的工资水平相当，按月发放生活费、年终结算工资也符合建筑行业工资发放形式的惯例。故本院认定工资标准为每年150000元。关于解除合同的形式：在孔贵贵提出“你找新工作吧，我这边会电脑，会绘图是必须的”时，刘善明回符说“好，那把账算一下吧”，说明在贵耀公司提出解除劳动合同时，刘善明予以同意，因此，本院认定解除劳动合同的形式为双方协商解决。关于刘善明的诉讼请求：工资差额，刘善明入职至离职实际工作时间为4个月7天，按工资标准计算应发工资为53125元，扣除已支付的35000元，因此，刘善明主张工资差额18125元，本院予以支持；未签订劳动合同的双倍工资：劳动合同法规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。因此，刘善明主张3个月7天的未签订书面劳动合同的双倍工资差额40625元，符合法律规定。贵耀公司认为其已足额支付工资，不应支付双倍工资，而工资是否足额支付与未签订劳动合同的双倍工资并非同一个概念，故本院对此不予采纳；关于经济赔偿金：劳动合同法规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同，并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当支付经济补偿金。刘善明工作时间不满6个月，用人单位应当支付半个月的经济补偿金。刘善明主张经济赔偿金6250元，实质上为经济补偿金，该请求符合法律规定，本院予以支持；关于加班工资和伙食费：对此，劳动者负有举证义务，而现有证据不足以证明其存在加班的事实以及用人单位负有支付伙食费的义务，故对该两项诉讼请求，本院不予支持。综上，贵耀公司应当支付刘善明工资差额18125元，支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额40625元，支付解除劳动合同关系的经济补偿金6250元，合计65000元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第二项、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、江苏贵耀建设工程有限公司支付刘善明工资差额18125元，支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额40625元，支付解除劳动合同关系的经济补偿金6250元，合计65000元，限于本判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回刘善明的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院审判员  赵小根二〇一九年十二月三十日书记员  史生娣