河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0303民初5329号原告：**，女，1983年11月18日出生，汉族，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：刘啸晨，河南品缔晖诚律师事务所执业律师。被告：刘保华，男，1978年1月2日出生，汉族，户籍地山东省济宁市任城区，现住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：刘燕琳，河南王城律师事务所执业律师。原告**与被告刘保华合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。**的委托诉讼代理人刘啸晨，刘保华及其委托诉讼代理人刘燕琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。**向本院提出诉讼请求：1.解除**、刘保华之间签订的《餐厅股权制合作协议》；2.刘保华返还10万元入股金及相应利息（利息自2019年9月3日起，以10万元入股金为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%计算至本金全部清偿完毕之日止）；3.本案的全部诉讼费用由刘保华承担。事实和理由：**、刘保华签订《餐厅股权制合作协议》后，协议的丙方和丁方并未在协议中签字，协议中约定的剩余45%股份也没有人认购，协议项下用于经营餐厅的公司并未实际成立。所以根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定，**要求退伙并要求王保华退还相应股金。刘保华辩称，1.**及其丈夫王彦兵因希望入股刘保华与案外人黄紫薇、田晓辉合伙经营的洛阳禾湘里餐饮管理有限公司（即禾湘里土钵菜餐馆），经过与刘保华协商一致，约定由**将10万元股金转账给刘保华，随后由刘保华将该笔10万元股金以及刘保华自己的股金共计54万入股洛阳禾湘里餐饮管理有限公司。2018年9月6日，刘保华将总计54万元股金转给案外人黄紫薇并完成公司入股行为。2.洛阳禾湘里餐饮管理有限公司于2018年9月25日登记注册，禾湘里土钵菜餐馆也随后于2019年1月正式开张营业。**及其丈夫王彦兵曾到过该餐馆，也在该餐馆订过包间，餐馆相关工作人员及股东都知道**及其丈夫王彦兵是餐馆股东，所以**及丈夫王彦兵入股以及合伙行为是真实的，不容歪曲。3.因为禾湘里土钵菜餐馆经营管理不善，后餐馆关门歇业。4.**及其丈夫王彦兵对10万元转账为合伙投资行为而非借贷行为的性质一直心知肚明，也多次因餐馆经营问题与刘保华进行沟通。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，双方无争议的事实如下：1.2018年9月3日，**通过手机银行向刘保华转账10万元。刘保华（甲方）与**（乙方）于同日签订《餐厅股权制合作协议》一份，显示甲、乙、丙、丁四方经过平等协商，一致自愿同意出资成立洛阳市新区政和路与望春门街东南角餐厅；餐厅名称待定，经营范围为中餐，注册资本200万元，注册所在地为洛阳市新区政和路望春门街东南角，法定代表人刘保华；在成立股东后，全权委托甲方作为公司运作的总负责人（××），全权处理公司的所有事物，必须实现公司一元化领导，独立处理公司事物，如有以下重大事项或公司各股东利益的重大事项，由四方股东研究同意后方可执行，（1）单项费用支付项目超过5万元，（2）重大的促销活动，（3）公司章程约定的其他重大事项；甲方出资100万元，占餐厅的50%股份；乙方出资10万元，占餐厅的5%股份；甲、乙、丙、丁四方根据所占的股份比例，享有分配公司股利，股利每年分红一次，也可根据甲、乙、丙、丁四方协商将利润作为资本填充，加大投入，扩大公司的经营规模，扩充市场份额；待定餐厅品牌，由甲方运作，凡本店品牌以加盟或品牌使用费等产生的流水，除去运作费用，按甲、乙、丙、丁的股权比例进行分配。本合同期限内不可退股，如执意退股，退股后以退股时的财产状况进行结算，按退股人的持股比例的60%退出；未经其他三方同意，而自行退股，给其他三方造成损失的，应进行赔偿；容许合伙人转让自己的股份，但必须经其他合伙人同意，合伙人有优先购买权；因发展需要，甲、乙、丙、丁四方协商可以以股份的方式、以利润或者增资的方式扩充市场，在其他三方不愿入股或增资的情况下，甲方依然可以使用本餐厅名称以独资或入股的方式扩充市场，不存在品牌的使用费（必须是甲方是××的情况下），新店独立运营，债权债务与本店无关联；公司因经营原因亏损，结束营业，亏损部分由四方股东根据股份比例进行偿还；合伙因下列事由可以终止合同，（1）合伙期满，（2）全体合伙人同意终止合作关系，（3）合伙事业完成或不能完成，（4）合伙生意违法被撤销，（5）法院判决公司撤销等。该协议补充条款约定，（1）马明可获取每年营业净利润的5%（此处指的营业净利润为营业收入减去营业中食品饮品原料成本支出、装修支出、人工费、水电费、煤气费、房屋租金、维修费、管理费、房屋折旧费、税金等各种费用及支出），（2）马明不可以任何形式参与经营管理，（3）如需转让此店马明不参与获取转让费。该协议刘保华和**分别在甲、乙方处签名，丙、丁方处为空白。2.洛阳禾湘里餐饮管理有限公司（以下简称禾湘里公司）的《企业信用信息公示报告》显示，禾湘里公司于2018年9月25日成立，注册资本200万元，法定代表人为黄紫薇，住所地洛阳市××××103，经营范围为餐饮管理、餐饮服务、预包装食品、酒、水、饮料的销售；股东有关乐、黄紫薇（执行董事兼总经理）、韦刚（监事）；其中股权变更信息显示2018年11月21日，股东田晓辉的股权由28%变更为0%，股东关乐的股权由0%变更为30%，股东刘保华的股权由30%变更为0%，股东韦刚的股权由0%变更为28%。3.经法庭询问，刘保华称《餐厅股权制合作协议》中的马明是小龙游四海火锅店的老板，小龙游四海火锅店是禾湘里公司接手之前的餐厅；**称在签订《餐厅股权制合作协议》时，刘保华说马明就是协议的一方，还有另外一个人也是股东。双方有争议的事实如下：1.刘保华称其将**转账的10万元加上自己的44万元交给案外人黄紫薇。刘保华提供黄紫薇于2018年9月6日出具《收据》一份，载明“今收到刘保华入股禾湘里餐厅股金伍拾肆万元整（540000）人民币”。刘保华提供黄紫薇（甲方）、刘保华（乙方）、田晓辉（丙方）签订的《餐厅股权制合作协议》一份，载明甲、乙、丙三方经过平等协商，一致自愿同意出资成立洛阳禾湘里管理有限公司餐厅；如有以下重大事项或公司各股东利益的重大事项，由三方股东研究同意后方可执行，（1）重大的促销活动，（2）公司章程约定的其他重大事项；甲方出资756000元，占餐厅的42%股份；乙方出资540000元，占餐厅的30%股份；丙方出资504000元，占餐厅的28%股份；甲、乙、丙三方根据所占的股份比例，享有分配公司股利，股利每三个月分红一次，也可根据甲、乙、丙三方协商将利润作为资本填充，加大投入，扩大公司的经营规模，扩充市场份额；禾湘里餐厅品牌，由乙方运作，凡本店品牌以加盟或品牌使用费等产生的流水，除去运作费用，按甲、乙、丙的股权比例进行分配；本合同期限内不可退股，如执意退股，退股后以退股是的财产状况进行结算，按退股人的持股比例的60%退出；未经其他两方同意，而自行退股，给其他两方造成损失的，应进行赔偿；容许合伙人转让自己的股份，但必须经其他合伙人同意，合伙人有优先购买权；因发展需要，甲、乙、丙三方协商可以以股份的方式、以利润或者增资的方式扩充市场，在其他两方不愿入股或增资的情况下，甲、乙、丙方依然可以使用本餐厅名称以独资或入股的方式扩充市场，不存在品牌的使用费，新店独立运营，债权债务与本店无关联（另开分店××必须是甲、乙、丙本人）；公司因经营原因亏损，结束营业，亏损部分由四方股东根据股份比例进行偿还；合伙因下列事由可以终止合同，（1）合伙期满，（2）全体合伙人同意终止合作关系，（3）合伙事业完成或不能完成，（4）合伙生意违法被撤销，（5）法院判决公司撤销等。该协议补充条款约定，（1）马明可获取每年营业净利润的5%（此处指的营业净利润为营业收入减去营业中食品饮品原料成本支出、装修支出、人工费、水电费、煤气费、房屋租金、维修费、管理费、房屋折旧费、税金等各种费用及支出），（2）马明不可以任何形式参与经营管理，（3）如需转让此店马明不参与获取转让费，（4）—方占投资金额比例为30%股份，另增加营业净利润技术股份7.5%（在管理期间）。禾湘里公司于2019年5月25日作出《禾湘里公司重要会议通知（三）》，载明因禾湘里公司的营业执照上，前期因股东田晓辉、刘保华办理经济适用房，进行股东改动更换，田晓辉股东改为韦刚，刘保华股东改为关乐，2019年5月25日的会议韦刚、关乐，若没有按时参加会议，田晓辉、刘保华全权代理两人签字，放弃不参与禾湘里公司的一切事宜，韦刚、关乐于2019年5月25日以后的所有个人行为与禾湘里公司无关。该通知上黄紫薇签名，田晓辉代韦刚签名，刘保华代关乐签名。**称对上述证据的真实性无法核实，对真实性及关联性有异议。2.刘保华申请证人李某出庭作证，证人李某称其是禾湘里公司后厨的员工，2018年10月至2019年4月期间在禾湘里公司工作。证人李某称禾湘里公司明面上有三个股东，分别为“黄总”、“田总”和刘保华，“黄总”和“田总”的名字证人李某不清楚。还有一个“王总”是女的，名字好像叫**，因“王总”在禾湘里公司的餐厅订过一次包间，该包间在厨房附近，证人李某在厨房门口见过“王总”一次。**认为证人李某的陈述不能证明**与禾湘里公司有关，且李某与刘保华系老板和员工的关系，二人具有利害关系。本院认为，**与刘保华签订《餐厅股权制合作协议》系双方真实意思表示，本院予以确认，双方应按照《餐厅股权制合作协议》（以下简称协议）约定内容履行各自义务。协议的合作目的为开办餐厅，约定了合作的成员有甲、乙、丙、丁四方，但该协议上仅有甲方刘保华和乙方**签字。刘保华称**转账给其的10万元已经入股禾湘里公司并成立禾湘里土钵菜餐馆，后禾湘里土钵菜餐馆因经营管理不善已关门歇业。根据禾湘里公司的《企业信用信息公示报告》显示，**非禾湘里公司的股东，刘保华曾占禾湘里公司30%股份，但刘保华于2018年11月21日已非禾湘里公司的股东，且刘保华非禾湘里公司的法定代表人。**已经按约定出资10万元，但是刘保华未提供证据证明其已按协议约定成立相应的餐饮公司，使**占餐饮公司5%股份，刘保华占餐饮公司的50%股份且为公司的法定代表人。因刘保华未按约定履行其义务，已不能实现双方签订协议的目的，故**要求解除刘保华与其签订的协议的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。刘保华未提供充分证据证明协议已经履行，故协议解除后，刘保华应返还**10万元入股金。刘保华占用**资金至今，应赔偿**相应的利息损失，故本院酌定自**起诉之日即2019年11月5日起计算利息，**主张按照年利率4.35%标准计算利息，不违反法律规定，本院予以支持。刘保华的辩称理由，证据不足，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告**与被告刘保华签订的《餐厅股权制合作协议》予以解除；二、被告刘保华于本判决生效之日起十日内返还原告**入股金10万元及利息（以10万元为基数，自2019年11月5日起按照年利率4.35%计算至实际履行之日止）；三、驳回原告**的其他诉讼请求。如刘保华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元，减半收取1150元，由刘保华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 陶 源二〇一九年十二月三十一日书记员 王丹阳