山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终7104号上诉人(原审被告)：山东黄金集团建设工程有限公司。住所地：山东省烟台经济技术开发区泰山路118号。诉讼代表人：山东黄金集团建设工程有限公司破产管理人，住所地同上。委托诉讼代理人：孙美琴，山东康桥（烟台）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：林春江，男，1972年9月20日出生，汉族，住山东省招远市。被上诉人(原审被告)：招远锦汇人力资源有限公司。住所地：山东省招远市金城路178号。法定代表人：刘冬梅，总经理。委托诉讼代理人：杨帆，女，1996年1月21日出生，汉族，住山东省招远市，系该公司工作人员。上诉人山东黄金集团建设工程有限公司（以下简称工程公司）因与被上诉人林春江及招远锦汇人力资源有限公司（以下简称锦汇公司）劳动争议一案，不服招远市人民法院（2018）鲁0685民初3430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。林春江向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除双方之间的劳动关系；2、判令工程公司、锦汇公司支付林春江2017年2月21日至2017年7月21日计5个月的停工留薪期工资37500元（7500元/月×5个月）、2017年7月22日至今的待岗生活费19955元、解除劳动合同经济补偿金22500元、医疗费2373.59元；3、判令工程公司、锦汇公司支付或协助支付林春江一次性伤残补助金52500元、一次性工伤医疗补助金21289.68元、一次性伤残就业补助金42579.36元。原审法院查明，2013年1月1日，锦汇公司（乙方）与工程公司（甲方）签订了劳务派遣协议，协议主要内容：一、甲方向乙方支付的费用：派遣服务费、派遣人员社保费、住房公积金费用、应当由用工单位支付的费用，乙方负责办理派遣人员的社会保险和住房公积金手续；二、派遣人员在甲方工作期间，法律法规规定职工应当享受的有关待遇，由甲方承担；三、甲方解除终止派遣人员上岗协议依法应当支付的经济补偿金，由甲方承担；四、派遣人员发生工伤事故的，乙方接到甲方通知后，按工伤保险条例负责办理申报和赔偿事宜，如果乙方未及时办理申报和理赔事宜，乙方应承担由此给甲方造成的一切经济损失。2016年4月10日，林春江与锦汇公司签订了书面劳动合同，合同期限2016年4月10日至2018年4月9日，派遣林春江到工程公司工作。2017年2月21日，林春江在工作中受伤，致左脚内踝骨折,其工资已发放到2017年3月。2017年11月14日，烟台市人力资源和社会保障局认定林春江为工伤。2017年11月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会评定林春江为伤残10级。2018年9月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会确认林春江停工留薪期为5个月。林春江系参保职工，其社会保险交至2017年4月。2018年10月，林春江向招远市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求：1、解除劳动合同；2、支付停工留薪期工资45000元、待岗生活费10136元、解除合同经济补偿金15000元、医疗费2373.59元、一次性伤残补助金52500元、一次性工伤医疗补助金21289.68元、一次性伤残就业补助金42579.36元。2018年12月5日，仲裁委裁决：工程公司、锦汇公司支付林春江一次性伤残就业补助金42579.36元、解除劳动合同经济补偿金7850.60元、停工留薪期工资26168.50元，驳回林春江的其他请求。林春江不服裁决，诉至法院。林春江提交的证据有：1、工伤认定决定书，证明林春江为工伤；2，初次鉴定结论书，证明林春江为伤残10级；3，劳动能力鉴定结论书，证明停工留薪期为5个月；4，银行交易账单，证明林春江2016年4月-2017年3月份工资情况；5，裁决书，证明本案已经仲裁。锦汇公司对证据1、2、3、4、5的真实性无异议，但主张林春江的工伤待遇应由工程公司支付，其工资应按其解除劳动合同前月平均工资计算。锦汇公司提交的证据有：1、2016年4月-2017年3月工资表，证明林春江月均工资是5233.7元；2，解除劳动合同证明书及解除劳动合同决定，证明2017年4月30日给林春江出具了解除劳动合同的手续；3，劳务派遣协议，证明林春江的有关待遇由工程公司承担；4，劳动合同书，证明合同期限是2年，2016年4月10日-2018年4月9日。林春江对证据1的真实性无异议，但表示银行交易账单中在2016年6月27日产生的9700元交易额属于林春江私人行为，林春江的月均工资应是7093元，2016年4月份-2016年9月份，2016年11月份至2017年2月份，这段时间没有工程干，只发基本生活费1710元/月；认可证据2是林春江的签名和手印，但不认可是2017年4月30日形成的，并补充称林春江2017年5月7日去英诚医院做体检，是锦汇公司通知的，林春江2017年2月21日受伤，不可能在4月30日去办理解除劳动手续，而且该时间解除劳动关系不合适，林春江正在停工留薪期内，没有得到任何工伤补偿；对证据3和证据4，没有异议。锦汇公司书面表示认可林春江对解除劳动合同证明书的质证意见，不申请鉴定解除劳动合同证明书的形成时间。原审法院认为，林春江受伤前12个月的月均工资为5233.70元，有双方认可的工资表为证，事实清楚，依法应予认定。林春江与锦汇公司签订的劳动合同期限为2016年4月10日至2018年4月9日，2017年7月21日林春江停工留薪期期满后未上班，锦汇公司也没有安排工作或办理解除（终止）劳动合同的合法手续，因此双方劳动合同应于2018年4月9日劳动合同期满之日终止。锦汇公司称双方已于2017年4月协商解除劳动关系，证据不足，依法不予认定；林春江要求现在解除与锦汇公司的劳动关系，亦无充分证据，依法不予支持。工程公司、锦汇公司对仲裁裁决共同支付林春江一次性伤残就业补助金、解除劳动合同经济补偿金、停工留薪期工资未提起诉讼，应依法视其对仲裁裁决的认可。林春江要求支付一次性伤残就业补助金42579.36元，未超法定数额，依法予以准允。工程公司、锦汇公司还应支付林春江停工留薪期工资24458.50元（5233.70元/月×5个月-1710元）、解除劳动合同经济补偿金10467.40元（5233.70元/月×2个月），锦汇公司应支付林春江2017年7月22日至2018年4月9日待岗生活费11126.30元（1810元/月×8个月×70%+1810元/月÷21.75天×17天×70%）。林春江系参保职工，因工伤形成的医疗费、应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，依法应由工伤保险基金负责支付，锦汇公司应给予协助。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及有关法律规定，原审法院判决：一、锦汇公司、工程公司于判决生效后10日内支付林春江一次性伤残就业补助金42579.36元、停工留薪期工资24458.50元、解除劳动合同经济补偿金10467.40元；二、锦汇公司于判决生效后10日内支付林春江待岗生活费11126.30元；三、锦汇公司协助林春江办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇理赔手续；四、驳回原告林春江的其他诉讼请求。案件受理费5元，由锦汇公司负担。宣判后，工程公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、林春江虽经劳务派遣到工程公司工作，但是工程公司与林春江之间不存在劳动关系，与其建立劳动关系的是锦汇公司。2、法院审理和仲裁程序是两个不同的程序，法院应根据审理情况来认定案件事实，不能仅因为工程公司未对仲裁裁决起诉就认定是认可仲裁结果。3、林春江对工程公司的起诉已过诉讼时效，其已丧失胜诉权。因工程公司破产停工，已于2017年4月将锦汇公司派遣的包含林春江在内的所有职工都退回给锦汇公司，而林春江在2018年10月才申请劳动仲裁已过时效。另外劳务派遣协议中的相关支付条款，系工程公司与锦汇公司之间签订合同的内容，不适用劳动法律法规，也不属于本案的审理范围。故请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。林春江辩称，工程公司在本案中属于用工单位，用工单位对于被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。劳务派遣单位和用工单位对侵害被派遣劳动者合法权益的责任区分应当按照双方约定划分，没有约定或约定不明的，按照“谁用工、谁受益、谁负责”的原则区分。本案中，工程公司用工，工程公司受益，那么林春江因工而造成的损失理所应当由工程公司负责。林春江申请仲裁不超过法定时效。锦汇公司辩称，林春江虽然与工程公司之间不存在劳动关系，但实际提供了劳动，林春江诉求的待遇理应由工程公司承担。工程公司已进入破产程序，锦汇公司为林春江垫付的各项待遇，应当在破产程序中由工程公司支付。二审中，工程公司提交一份锦汇公司作出的《关于支付终止用工人员经济补偿金、一次性伤残就业补助金、应付工资通知》，锦汇公司则提交工程公司发出的工作联系函一份，均证实工程公司自2017年5月份开始，至2017年10月份止，将相关派遣人员陆续退回锦汇公司。本院查明的其他事实与原审查明一致。本院认为，林春江系由锦汇公司派遣到工程公司工作的派遣人员，其在工程公司工作期间受伤，依法被认定为工伤。根据《劳动合同法》第九十二条的规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，因此工程公司主张其不应对林春江的损失承担责任，理由不成立，本院依法不予支持。2017年2月21日林春江在工作中受伤，同年11月14日被依法认定为工伤，11月30日被评定为伤残十级，2018年9月30日确认林春江的停工留薪期为5个月，因此林春江于2018年10月申请仲裁，没有超过法定仲裁申诉时效。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东黄金集团建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 武 静审判员 刘光星审判员 褚兴玉二〇一九年十二月九日书记员 王 莉