山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初12436号原告：刘文强，男，1967年11月13日出生，汉族，住烟台市芝罘区。被告：烟台九任电子商务有限公司，住所地烟台市莱山区港城东大街298号烟台南山世纪大厦B座4楼405室、406室、407室、408室。法定代表人：刘海东，该公司总经理。原告刘文强诉被告烟台九任电子商务有限公司劳动争议一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘文强和被告的法定代表人刘海东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：确认原、被告自2016年11月17日至2017年3月8日期间存在劳动关系。事实和理由：原告于2016年11月17日到被告公司工作，工作内容主要为淘宝运营，月基本工资2200元。原告在职期间，被告拒绝与原告签订劳动合同及缴纳社会保险，原告于2017年3月8日因无劳动保障离职。原告不服烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会作出的烟芝劳人仲案字[2019]第116号裁决书，故诉请解决。被告辩称，被告单位从事淘宝、京东的电商工作，工作内容适合年轻人。原告到被告单位面试过，其年龄不适合被告单位工作。原告称其曾在日报社工作过，文笔不错，故提出在被告单位做兼职，为被告的淘宝店铺写文案。原告在家里工作，不需要坐班，双方口头约定每小时费用为12元。原告未在被告单位工作过，双方不存在劳动关系。经审理查明，被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险。2019年1月21日，原告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，要求确认双方自2016年11月17日至2017年3月8日期间存在劳动关系。2019年7月2日，该委员会作出烟芝劳人仲案字[2019]第116号裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服，诉至本院。庭审中，原告称其于2016年11月16日到被告公司面试，次日到被告处从事淘宝运营工作，主要负责推广店铺、网站策划等工作，有时也写点文案，其于每天早晨8点半到被告位于烟台市芝罘区的办公地点（具体楼层记不清）工作，中午12点下班，下午1点上班，5点半下班，一个半月后被告搬到10楼1008室，2017年3月8日其因个人原因辞职。被告称，原告于2016年农历八月十五之前到单位面试，其当时因原告年龄太大拒绝招用原告，后原告称其在日报社工作过，文章写得不错，可以做兼职，被告就同意了。原告在做了三四个月兼职后，因为原告的文章写得不太好，被告不再与原告联系。其公司上班的时间为上午8:30至12:00，下午1：30到6：00，原告从未在单位坐班，只是按照被告的要求写文案。其公司一开始在十楼1008室办公，后来搬至八楼801办公，原告若在其单位上班，不可能不知道其公司的具体地址。原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1.2016年12月至2018年9月期间烟台农商银行账号交易明细清单一份，其上显示被告法定代表人刘海东于2016年12月20日为原告转账1066元，2017年1月16日转账3000元，2017年3月16日转账1600元，2017年4月17日转账1556元，原告称其工资为下发工资，通过该证据证明双方之间存在劳动关系。被告对该证据真实性无异议，但主张被告向原告的转账记录显示转账金额及转账月份均不固定，可以证明原告只是在其单位做兼职，双方不存在劳动关系，其给原告发放的是合作费用。原告称，因2017年1月份过春节，被告当时转账3000元发放了两个月的工资，双方口头约定其月工资为2200元，每周休一天，按实际出勤天数计算工资，但遇上法定节假日或被告放长假，被告会扣发工资，故其每月实发工资不足2200元。被告称其单位并未经常放假，也未克扣员工工资。2.原告与被告法定代表人刘海东的电话录音光盘及书面整理材料一份，内容为原告要求被告为其缴纳社会保险，原告以此证明其与被告存在劳动关系。被告对该证据真实性无异议，但认为原告系敲诈勒索，且原告也曾发短信相威胁，称“咱俩在烟台市好好耍耍”，该录音无法体现原、被告之间存在劳动关系。被告为此提交该短信聊天记录打印件一份。原告对该证据真实性无异议，称其当时只是想申请劳动仲裁，提前与被告打招呼。3.原告在被告处工作期间通讯录打印件一张，其上有原告的姓名及手机号码，原告以此证明其系被告单位职工。被告主张该证据系打印件，对该证据不认可。4.2019年11月23日原告与被告单位原职工张淑令的通话录音文字整理材料及光盘各一份，内容为张淑令向原告询问起诉公司缴纳劳动保险的情况。原告以此证明其系被告公司员工。被告对录音的真实性无异议，但对原告证明的事实不认可。5.原告与张淑令的短信记录打印件及被告办公地点在1008室的楼层照片一张，原告以此证明其入职时被告在1008室办公，一个月后搬至801室，其离职以后被告又搬到营业执照上登记的地址。被告对短信记录的真实性无法确认，称张淑令以前系其单位职工，现已离职。对照片无异议，认可其公司曾经在1008室办公。6.支付宝账户截屏的打印件一份，证明183××××3347是张淑令的电话号码。被告对该证据的真实性不清楚，其所知道的张淑令电话号码与该号码不相符。被告向本院提交了案外人栾添宇与被告签订的劳动合同书复印件一份，载明合同期限为2016年11月15日至2017年11月14日，证明被告公司其他入职职工均与被告签订劳动合同，唯独原告没有签订劳动合同，与常理不符。原告称该合同其从来没有见过，对该证据不予认可。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”因此，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应对双方是否存在劳动法上的隶属关系予以考量。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。因此，劳动者只要完成了初步证明其在用人单位劳动的举证责任后，证明双方之间是否存在劳动关系的主要举证责任在于用人单位。在劳动争议处理过程中，提供属于用人单位掌握的与争议事项有关的证据是用人单位不可推卸的责任。本案中，被告认可原告为其公司提供劳动，但主张原告只是兼职写文案，也不到其公司工作，其公司向原告发放的是合作费用，双方不存在劳动关系，被告提交的其公司与其他职工签订的劳动合同书不足以否定其与原告的劳动关系。关于被告主张其向原告转账的金额及月份不固定问题，原告称2017年1月16日被告转账3000元系发放两个月的工资，解释较为合理，被告每月向原告转账的金额亦相差不大，且被告对其主张的合作费用未提交相关证据，故被告的此项抗辩主张不能成立。因此，原告向被告提供劳动，被告向原告支付劳动报酬，原告提供的劳动是被告单位业务的组成部分，双方符合建立劳动关系的基本特征，故本院认定原、被告双方之间存在劳动关系。原告主张双方自2016年11月17日至2017年3月8日期间存在劳动关系，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，判决如下：确认原告刘文强与被告烟台九任电子商务有限公司自2016年11月17日至2017年3月8日期间存在劳动关系。案件受理费10元，由被告烟台九任电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  卫 娜人民陪审员  车汝玲人民陪审员  陈泽卿二〇一九年十二月二十六日书 记 员  陈贺彬