广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1803民初4331号原告：李骏飞，男，1989年1月14日出生，汉族，住广东省英德市******委会三角地，公民身份证号码441************313。委托代理人：谭岸，广东浈阳律师事务所律师。被告：郑从善，男，汉族，1982年12月18日出生，住广东省清新区浸潭镇大陂头村委会水口铺村45号，公民身份证号码441************931。委托代理人：叶俊宇、叶俊伟，广东明典律师事务所律师。被告：清远市清城区第一建筑工程公司，地址清远市清城区横荷街道办开发区7号小区****之三，统一社会信用代码914***********544N。法定代表人：梁某1。原告李骏飞诉被告郑从善、清远市清城区第一建筑工程公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月11日受理后，依法适用简易程序，于2019年11月15日公开开庭进行了审理。原告李骏飞委托代理人谭岸，被告郑从善委托代理人叶俊伟到庭参加了诉讼。被告清远市清城区第一建筑工程公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李骏飞向本院提出诉讼请求：1、判令被告郑从善、清远市清城区第一建筑工程公司连带向原告李骏飞支付河沙、碎石、石灰货款人民币120122元及违约金(违约金以120122元本金为基数，按月利率3%，从2018年7月26日起计至货款本金清偿之日止)；2、本案诉讼费用由被告郑从善、清远市清城区第一建筑工程公司承担。事实与理由：2013年7月至2014年10月期间，被告因承建清远市望龙城小区工程，与原告签订《供货协议》，约定由被告向原告采购建筑砂石，并约定了河沙、碎石、石灰的类型、单价和费用按月结算等内容。协议签订后，原告按约向被告提供河沙、碎石和石灰并将送至约定的被告指定工地，被告使用后并未支付货款，而是分别于2014年4月18日、2014年5月6日、2014年6月6日、2014年7月4日、2014年8月12日、2014年9月3日、2014年10月6日向原告出具由两被告签名和盖章确认的七份《材料结算单》，后原告多次向两被告催收，被告于2015年4月24日出具《望龙城项目部材料结算单》，确认尚欠原告材料款共计12万元，同时承诺从2014年6月1日起按12万元为基数，每月3%计算违约金。但被告出具最后一份结算单后，原告多次催款被告均以各种理由推脱，原告迫于无奈，于2018年7月向清远市清新区人民法院提起诉讼【案号为(2018)粤1803民初2265号】，后被告郑从善主动与原告协商并签订《承诺书》，确认欠原告货款12万元、利息9600元，并承诺分别于2018年8月10日支付2万元、2019年2月l日前支付6万元、2019年5月1日支付5万元，并承担案号为(2018)粤1803民初2265号诉讼费及律师费共10522元(以上合计140122元)，如逾期在2019年5月1日前为还清货款，则由其承担诉讼产生的诉讼费、律师费等，而原告答应其撤诉。但原告于2018年8月23日撤诉后，被告仅向原告支付了2万元，剩余材料款等120122元至今并未支付。综上，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判准原告的诉讼请求。原告李骏飞向本院提交的证据有：1、身份证、企业信用信息，拟证明原、被告的主体资格；2、供货协议、材料结算清单8张，拟证明两被告至2015年4月24日欠原告货款12万元和违约金的事实；3、承诺书，拟证明至2018年7月26日，两被告尚欠原告货款等共120122元，以及被告承诺逾期承担相应诉讼费、律师费等约定。被告郑从善在庭审中口头答辩称：原告的诉求缺乏事实依据，我方与原告在2015年4月24日结算材料单的违约金标准不是每月3%而是每月3‰。从原告提供的结算单看出我方尚欠货款82988元而非120000元，12万元是82988元以及37012元违约金合计的，即被告实欠为82988元货款本金，2015年4月24日前产生的违约金37012元，2015年6月至2018年6月协商的违约金9600元，即原告说的利息，诉讼费律师费10522元，以上费用减除被告支付的20000元，我方实欠120122元。原告提供的承诺书为最终结算，双方没有对往后产生的违约金约定，原告的主张每月3%不应支持。如法院认可，该违约金也过高，应调整至银行同期同类贷款为宜。被告郑从善无证据向本院提交。被告清远市清城区第一建筑工程公司无答辩及无证据向本院提交。被告郑从善对原告李骏飞提交的证据质证如下：对证据1三性没有异议，对证据2、3的真实性没有异议，但对关联性有异议，原告提供的结算单恰好证明了我实欠货款82988元。承诺书双方没有就违约金作出约定。本院经审理认定事实如下：被告郑从善是清远市清城区第一建筑工程公司望龙城项目部实际施工人,清远市清城区第一建筑工程公司望龙城项目部是清远市清城区第一建筑工程公司临时机构。被告郑从善因其望龙城项目部需要河沙、碎石、石粉以望龙城项目部名义作为买方与原告李骏飞作为卖方在平等自愿协商一致的情况下签订了一份《供货协议》，该协议主要约定：一、产品名称、规格型号、数量、单价、供货时间等；二、质量要求；三、交货地点、方式、费用承担，交货地点:买方所在地（广东省英德市望埠镇旧一中工地）；四、验收标准、方法；五、结算方式及期限；六、其他约定事项，1、合同价格在约定期限内一般情况下不作调整，若遇市场价格波动较大超出合同价的10%，双方另行协商调整价格，协商不成，终止合同；七、协议约定期限为自2013年7月1日起至2014年6月30日止等。原告李骏飞在该协议中的卖方负责人栏处签名及加按手指摸、被告郑从善在该协议中的买方负责人栏处签名及加按手指摸。协议签订后，原告按协议约定供应了河沙到被告郑从善在清远市清城区第一建筑工程公司望龙城项目部工地，经双方结算，清远市清城区第一建筑工程公司望龙城项目部分别出具了七张材料结算单给原告收执，其中，2014年3月1日至2014年3月30日河沙款11686.74元（河沙数量149.83方，单价78元/方），2014年4月1日至2014年4月30日河沙款40704.8元（河沙数量508.81方，单价80元/方），2014年5月河沙款44320元（河沙数量554方，单价80元/方），2014年6月1日至2014年6月30日河沙款37154元（河沙数量464.43方，单价80元/方），2014年7月1日至2014年7月30日河沙款23064元（河沙数量288.3方，单价80元/方），2014年8月1日至2014年8月30日河沙款17296元（河沙数量216.2方，单价80元/方），2014年9月1日至2014年9月30日河沙款3764.8元（河沙数量47.06方，单价80元/方），以上，原告供应河沙合共2228.63方给被告郑从善，合共河沙款177988元，被告郑从善分别在2014年5月9日、2014年7月4日、2014年8月10日、2014年12月30日支付了10000元、50000元、15000元、20000元合共95000元货款给原告，尚欠材料款82988元未付，经原告向催收，被告郑从善于2015年4月24日在未付材料款82988元的望龙城项目部材料结算单上注明“此款项由于拖欠太久，按购货合同已超期按超合同每方每月加2元计算，至2015年6月份计算实结120000元（壹贰万），超出6月份，按120000元每月违约金3%”，但被告郑从善仍未付款，经原告催收无果，原告于2018年7月16日向本院提起诉讼，在诉讼期间，被告郑从善于2018年7月26日向原告作出内容“本人郑从善因欠李骏飞货款120000元及同意支付违约金129600元(暂计到2018年6月份)，本人承诺2018年8月10日支付2万元货款，2019年2月1日前支付6万元货款，2019年5月1日前支付5万元货款，并承担(2018)粤1803民初2265号诉讼费及律师费用共计10522元，如逾期未在2019年5月l日前还清货款，本人承须承担诉讼护生的诉讼费、律师费等一切维权产生相关的费用”承诺书，由于原告未按时预交案件受理费，本院于2018年8月23日作出裁定，裁定按原告撤回起诉处理。之后，被告郑从善并无按承诺付款原告，原告向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。在庭审中，原告陈述称：被告郑从善于2018年8月30日还款20000元，还的20000元是诉讼费和律师费以及部分违约金部分利息。被告郑从善则辩称：归还部分是属实，构成部分有异议，我是归还本金。以上事实，有原、被告身份证复印件，企业信用信息，供货协议、材料结算清单，承诺书以及庭审笔录等在案佐证。本院认为：原告诉请被告支付货款，双方因货款支付问题产生纠纷，故本案属于卖买合同纠纷。原告李骏飞与被告郑从善在平等自愿协商一致的情况下签订了的《供货协议》，协议内容并没有违反相关的法律规定，协议有效。根据原、被告的诉辩意见及原、被告庭审陈述，本案主要争议焦点是：1.涉案货款欠款总额如何确定问题；2.被告郑从善于2018年8月30日所付的20000元款项性质问题；3.违约金计算问题。关于第一个争议焦点，本案中，原告李骏飞依约向被告郑从善供应了河沙，经双方结算，被告郑从善确认欠原告货款82988元，但由于被告郑从善久拖未付，被告郑从善签字表示每方加2元计算实结120000元，实际是双方变更了供货协议的货款计算方式，而且被告郑从善在其出具的承诺书中也确认欠原告货款120000元，故涉案货款欠款总额应为120000元。关于第二个争议焦点，原告主张被告郑从善所付的20000元是支付诉讼费和律师费以及部分违约金部分利息，但被告郑从善不予认可，原告对其主张并无提供依据证实，根据谁主张谁举证原则，原告应承担举证责任，不能举证的应承担举证不能的法律后果，而且被告郑从善所出具的承诺书中被告郑从善分四期支付货款，并约定2019年5月1日前还清货款，在此期间被告郑从善支付了20000元，被告郑从善所付的20000元是支付货款也符合常理，故原告主张被告郑从善所付的20000元是支付诉讼费和律师费以及部分违约金部分利息依据不足，本院不予支持，被告郑从善所付的20000元应视为支付货款。关于第三个争议焦点，被告郑从善未按约定还款，已构成违约，被告郑从善应承担违约责任并支付违约金。本案中，被告郑从善于2015年4月24日在望龙城项目部材料结算单中签字写明超出6月份按120000元每月违约金3%计算，以及其在2018年7月26日出具的承诺书中确认欠原告货款120000元及同意支付违约金129600元(从2015年6月份至2018年6月份)，该违约金可以计算出每月违约金按3%（129600元÷120000元÷36月）计算，故违约金应认定为按每月3%计付，而被告郑从善抗辩认为按每月3‰计算违约金缺乏事实依据，而且不符合常理，故被告郑从善该抗辩意见，本院不予采纳。对于被告郑从善认为原告主张按每月3%计算违约金过高要求予以调整问题，本院认为，《合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失，本案中，违约损失主要系资金占有损失，但约定的违约金超出了《最高人民法院关于审理民间借贷案件司法解释使用法律若干问题的规定的年利率》24%的上限规定，本院予以调整，应调整为按每月2%计算违约金。综上所述，被告郑从善实际欠原告货款100000元（120000-20000），被告郑从善应及早清付并按每月2%支付违约金给原告，原告诉请主张被告郑从善从出具承诺书之日即2018年7月26日起计付违约金，合法合理，本院予以支持。另外，被告郑从善在出具的承诺书中承诺逾期还款其承担诉讼产生的诉讼费及律师费，故被告郑从善应支付(2018)粤1803民初2265号诉讼费及律师费用共计10522元给原告。关于被告清远市清城区第一建筑工程公司是否承担责任问题，清远市清城区第一建筑工程公司望龙城项目部实际施工人是被告郑从善，被告郑从善在工程施工过程中使用清远市清城区第一建筑工程公司望龙城项目部公章，实际施工人郑从善以被告清远市清城区第一建筑工程公司的名义进行施工，原告有理由相信其与被告清远市清城区第一建筑工程公司发生买卖关系，故被告清远市清城区第一建筑工程公司应对被告郑从善付款义务承担连带责任。被告清远市清城区第一建筑工程公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视其自动放弃诉讼权利，并承担不到庭举证、质证和抗辩的法律后果。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告郑从善应在本判决生效之日起七日内付清所欠货款100000元并支付违约金（违约金从2018年7月26日起至付清款日止以100000元为基数按每月2%计付）给原告李骏飞；二、被告郑从善应在本判决生效之日起七日内支付诉讼费、律师费共10522元给原告李骏飞；三、被告清远市清城区第一建筑工程公司对被告郑从善以上第一、二项付款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告李骏飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1351元，由原告李骏飞负担108元，被告郑从善、清远市清城区第一建筑工程公司负担1243元。此款原告李骏飞已预交1351元，本院不作退回，被告郑从善、清远市清城区第一建筑工程公司负担部分，由被告郑从善、清远市清城区第一建筑工程公司在履行上述判决时一并迳付给原告李骏飞。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  刘伟东二〇一九年十二月十一日书记员  李嘉俊附法院标的款账户和相关法律、司法解释条文：户名：清远市清新区人民法院，开户银行：中国银行清新支行，账号：7146*****391。《中华人民共和国民法通则》第八十四条“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款“当事人协商一致，可以变更合同。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”