河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1321民初2236号原告：南召鑫琦方解石有限公司。住所地：河南省南召县姬青工业园1号。统一社会信用代码：914113007708837271。法定代表人：陆军，任公司董事长。委托诉讼代理人：毋战斗，北京德恒（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：裴雅娟，河南通天路律师事务所律师。被告：吴贵军，女，1954年5月12日出生，汉族，住郑州市中原区。被告：张健，女，1970年12月12日出生，汉族，住郑州市。共同委托诉讼代理人：李涛，河南正方圆律师事务所律师。原告南召鑫琦方解石有限公司与被告吴贵军、张健损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭，9月23日公开开庭进行了审理。原告南召鑫琦方解石有限公司（以下简称“鑫琦公司”）的委托诉讼代理人毋战斗、裴雅娟和被告吴贵军、张健的共同委托诉讼代理人李涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿经济损失100万元；2、判令二被告互负连带清偿责任。事实与理由：被告吴贵军是原告公司股东之一，2012年5月20日至2017年2月14日期间，担任原告公司董事长、总经理、法定代表人，全面主持管理公司的生产经营。被告张健系吴贵军的外甥女，自2012年5月20日至今，受吴贵军指派担任原告公司董事，2016年12月离开公司前，一直担任原告公司会计主管，在南召县税务局有备案。吴贵军在任职期间，违法将公司回收的货款存入个人银行账户；拒不履行公司章程规定的义务，阻挠法定代表人变更登记，严重影响公司的生产经营；滥用股东权利，恶意阻止公司的生产经营，导致公司长期停产，造成数以百万计的直接经济损失；在离职时和张健共同非法占有公司印鉴和会计资料拒不返还，影响了公司的正常生产经营活动。二被告共同损害了公司和其他股东的利益，造成原告公司巨大的直接经济损失，应当承担赔偿责任，遂诉至法院。二被告辩称：张健不具有股东身份，本案的案由为损害公司利益责任纠纷，原告无权就损害股东利益问题主张权利；2012年5月20日至2017年2月14日吴贵军为鑫琦公司法定代表人，但根据公司章程规定，公司的实际控制人是总经理陆福才；2015年11月10日鑫琦公司的财务负责人由张健变更为樊丽，办理了交接、变更、工商备案手续，其后公司正常申报纳税，不存在二被告隐匿公司财务账册的情况；吴贵军不存在将鑫琦公司货款存入个人账户、侵占公司货款的行为；吴贵军并未非法阻挠公司法定代表人变更，其是在依法行使自己的权利；吴贵军对私刻公司印章行为的举报是法律赋予其的权利和义务，且该举报情况属实；鑫琦公司的《安全生产许可证》到期日期为2017年5月26日，而在2月14日鑫琦公司法定代表人已由吴贵军变更为陆军，且吴贵军在变更后未参与过公司的生产经营和管理，《安全生产许可证》的续期情况与吴贵军无关；吴贵军就南阳市公共资源交易中心关于采矿权股权变更公示提出异议的时间是2017年7月1日，是在行使法律赋予的基本权利，且鑫琦公司《采矿许可证》的出证时间是2017年8月2日，并无延误三个月之说。综上，二被告并未实施任何损害鑫琦公司利益的行为，也未实施任何其他违法行为，原告诉求既无事实依据也无法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告鑫琦公司为中外合资企业，成立于2007年，原始股东三位：外方股东为罗马尼亚富海机械化工进出口有限公司（股权比例47.5%，法定代表人是陆福才）；中方股东为南召鑫琦方解石有限公司（股权比例47.5%，法定代表人是吴贵军）和冯秀莲（股权比例5%，已去世，暂时无继承人继承其股权）。2011年6月18日和2013年10月5日鑫琦公司在工商管理机关备案的章程载明，“董事会是公司的最高权力机构”，“股东有权按本章程的规定委派公司的董事或监事，董事长由外方担任，董事长为合资企业法定代表人”。2012年5月20日，鑫琦公司董事会决议变更法定代表人，委派吴贵军为法定代表人。同日，外方股东出具委派书，任命吴贵军出任鑫琦公司董事、鑫琦公司董事长、法定代表人，任期三年；吴贵军作为中方股东，辞去副董事长职务，委派张健为董事，并依法进行了工商备案登记。被告张健（吴贵军的外甥女）担任鑫琦公司会计主管，并报南召县税务局备案。2016年11月29日，鑫琦公司向南阳市工商行政管理局（以下简称“南阳工商局”）申请法定代表人变更登记，南阳工商局作出不予受理通知。2017年1月20日，经鑫琦公司申请行政复议，河南省工商行政管理局作出豫工商复字（2016）122号行政复议决定，责令南阳工商局依法受理鑫琦公司变更法定代表人申请。吴贵军不同意法定代表人变更登记，向南阳工商局申请听证，同年2月13日，南阳工商局组织了听证会，2月14日，南阳工商局向鑫琦公司颁发了统一社会信用代码914113007708837274（1-1）营业执照，法定代表人为陆军。2017年2月24日，吴贵军向南阳市中级人民法院提起行政诉讼，请求撤销南阳工商局的变更登记。南阳市中级人民法院经审理作出（2017）豫13行初61号行政判决书，驳回了吴贵军的诉讼请求。吴贵军不服该判决，向河南省高级人民法院提起上诉。2018年2月10日，河南省高级人民法院作出（2017）豫行终2291号行政判决书，驳回了吴贵军的上诉，维持了南阳市中级人民法院的判决。吴贵军在担任公司董事长期间，2016年8月4日将以承兑方式收到的47万元货款贴现46.1540万元，存入自己的农业银行账户62×××15。2017年3月15日，因吴贵军举报鑫琦公司原法定代表人陆福才和新任董事长陆军私自刻制公司公章，南召县公安局作出召公（治）行罚决字【2017】0002号行政处罚决定书，以2017年2月14日以前，鑫琦公司未在公安机关办理备案和准刻手续的情况下私自刻制印章使用，系不按规定刻制印章为由，根据《印章治安管理办法》第二十五条之规定，对鑫琦公司处以警告处罚。2017年5月，鑫琦公司因板山矿区《安全生产许可证》需要续展，向南阳市国土资源局申请南召县板山方解石矿《采矿许可证》变更登记。同年7月1日，在南阳市公共资源交易中心依行政程序公示期间，吴贵军提出《关于南召鑫琦方解石有限公司采矿权股权变更公示异议申请书》，7月3日提出《关于南召鑫琦方解石有限公司南召县板山方解石矿采矿权股权变更异议申请书》。2017年8月2日，南阳市国土资源局为鑫琦公司变更登记了采矿许可证。2019年6月，吴贵军委托张一兵为其代理人。6月14日晚，张一兵等人以吴贵军代理人的身份，阻止为鑫琦公司申办安全生产许可证的专家评审会工作，并提出不许鑫琦公司通过评审的要求。鑫琦公司报警后，南召县公安局白土岗派出所出警到达现场，对张一兵等人释明法律规定，并进行批评教育，后张一兵等人离开鑫琦公司。2019年6月16日，吴贵军的代理人张一兵与石教哲共同以实名举报的方式，向鑫琦公司各主管部门递交书面《举报》、《实名举报》材料，举报鑫琦公司在没有取得安全生产许可证的情况下盗采、非法开采、破坏林地，以及鑫琦公司发生3次伤亡事故，要求追究鑫琦公司的法律责任。2019年8月26日，南召县应急管理局针对吴贵军的实名控告、举报材料，作出《关于对市局下达的督办通知单（宛应急督字第【2019】9号）的调查报告》，主要内容为：一、南召鑫琦方解石有限公司板山方解石矿严格按照《安全设施设计》进行施工，不存在非法开采的情况；二、不存在瞒报事故的情况；三、南召鑫琦方解石有限公司在河南省林业局取得了《使用林地审核同意书》（豫林资许【2019】114号）。2019年10月18日，河南省应急管理厅核发了编号为（豫）FM安许证字【2019】XRLC314的《安全生产许可证》。2019年6月28日，吴贵军代理人张一兵使用手机（号码为135××××3046）分别向鑫琦公司外方股东董事长陆福才和鑫琦公司现任董事长陆军发送了手机短（彩）信，主要内容为提出三种问题解决方案。2019年6月6日，案外人席国俊以吴贵军为被告，向南召县人民法院提起诉讼，以2017年7月30日其与吴贵军签订了《股权转让意向书》，吴贵军拟以5500万元的价格向其转让鑫琦公司47.5%的股权，并已经支付200万元的“诚信金”为由，请求确认其与吴贵军签订的《股权转让意向书》有效并履行。此案因被告提出管辖权异议，裁定移送至郑州市高新技术产业开发区人民法院处理，后席国俊不服上诉，目前在二审审理中。另查明，2016年12月，吴贵军和张健因鑫琦公司外方股东委派陆军为鑫琦董事长、法定代表人，离开鑫琦公司。2019年3月，鑫琦公司以返还原物纠纷为由，向郑州市二七区人民法院提起民事诉讼，请求法院判决吴贵军和张健返还其非法占有的公司会计凭证、账簿等物品，案件正在审理中。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》及其司法解释的相关规定，损害公司利益责任纠纷是指公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益而引发的纠纷。强调的是上述人员未对公司尽勤勉、忠实义务时的赔偿责任。就本案而言，认定股东或者董事、监事、高级管理人员行为是否构成损害公司利益，应当以其是否存在滥用权利的行为，或者违反法定义务为前提。吴贵军作为鑫琦公司股东和原法定代表人、原董事长，张健作为原董事和原财务负责人，均对鑫琦公司负有忠实和勤勉义务，该义务包括而不限于遵守法律、行政法规和公司章程的义务、将公司资金存储在公司账户的义务。本案中，吴贵军作为股东，明知公司章程规定鑫琦公司法定代表人由外方委派担任，以及自己董事长的任期已经届满，对鑫琦公司依章程变更法定代表人的行为，提出异议，并在南阳工商局核准鑫琦公司变更法定代表人登记后，提起行政诉讼，并最终败诉。吴贵军的行为虽然是行使诉讼权利，但是，其作为鑫琦公司的股东，负有遵守公司章程的义务，其以鑫琦公司股东的身份提起诉讼请求撤销法定代表人变更登记的行为，导致鑫琦公司陷于行政诉讼之中，其行为对鑫琦公司的生产经营造成一定的不良影响，系滥用股东权利。吴贵军将鑫琦公司回收货款的价值47万元的承兑汇票，贴现后，存入自己的个人银行账户，其行为违反了《中华人民共和国公司法》第一百七十一条第二款“对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储”的规定，损害了公司权益。吴贵军举报鑫琦公司私自刻制公章的行为，经南召县公安局查明属实，并予以行政处罚。虽然吴贵军的举报行为是法律赋予的权利和义务，但在2017年2月14日以前，包括其本人担任法定代表人期间保管和使用的鑫琦公司的公章，亦未在公安机关办理备案和准刻手续，违反了行政法规的规定，并最终导致公司受到处罚，故吴贵军在举报之前的行为也违反了对公司的忠实义务。吴贵军及张一兵等人2019年6月阻止为鑫琦公司申办安全生产许可证的专家评审会工作并实名举报鑫琦公司盗采、违法开采及隐瞒伤亡事故的事实，因举报事件已经南召县应急管理局核实，且《安全生产许可证》已在10月18日核发，虽然对鑫琦公司申领证件过程造成一定影响，但并未对鑫琦公司造成实质性损害。关于吴贵军代理人张一兵向鑫琦公司外方股东董事长陆福才和现任董事长陆军发送短（彩）信的行为仅是对双方矛盾解决的单方意向，并未落实，没有产生损害公司利益的实质后果。吴贵军就南阳市公共资源交易中心关于采矿权股权变更公示提出异议的时间是2017年7月，是在行使法律赋予的基本权利，且鑫琦公司《采矿许可证》的出证时间是2017年8月2日，并无延误三个月之说。该抗辩成立，本院予以采信。吴贵军作为鑫琦公司原董事长，张健作为鑫琦公司的原财会负责人，离职时是否隐匿公司会计凭证、财务账簿的问题，因2019年3月，鑫琦公司向郑州市二七区人民法院以返还原物纠纷为由另行提起民事诉讼，本案不予审理。吴贵军与席国俊关于股权转让意向是否损害其他股东和公司权益一事，因上述二人的纠纷正在诉讼中，本案不予评述。关于原告要求二被告赔偿请求由原来100万元损失变更增加为200万元，因增加部分未缴纳诉讼费，本院不予审理。综上所述，吴贵军作为鑫琦公司的股东和原法定代表人、原董事长，在原法定代表人任职期间违反了忠实义务，给鑫琦公司的利益造成了一定的损害，但具体的损失金额，因原告未提供充分证据说明，本院不予支持。本案经调解无效，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十条、第一百四十七条、第一百四十九条、第一百七十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:驳回原告南召鑫琦方解石有限公司的诉讼请求。案件受理费13800元，由原告南召鑫琦方解石有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  李 璇审 判 员  姬春侠人民陪审员  芦应峰二〇一九年十二月二十五日法官助理王召瑞书记员**运