广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0507刑初994号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人卢德城，男，1963年4月27日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************711，小学文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区**********3巷6号。因本案于2019年10月31日被刑事拘留，同年11月1日被广东省汕头市公安局龙湖分局取保候审，同年12月16日被本院取保候审，同月30日被本院决定逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。被告人谢晓铭，男，1993年5月22日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************719，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区**********1巷8号。因本案于2019年8月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检二部刑诉[2019]134号起诉书指控被告人卢德城、谢晓铭犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员张晓溢、被告人卢德城、谢晓铭到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：自2019年3月1日开始，被告人卢德城将其位于汕头市龙湖区新溪镇十一合金狮喉一菜地平房及十一合村中南路8号一仓库租赁给同案人“方来德”（身份不明）从事假冒散装卷烟支生产以获利。期间，被告人谢晓铭受被告人卢德城招引，与同案人谢镇杏、卢德好（均另案处理）及同案人谢正兴、杨鹏峰、郭荣伟、陈四珍（均已判决）以汕头市龙湖区新溪镇十一合金狮喉一菜地平房为生产场地，以新溪镇十一合村中南路8号一平房为仓库，利用土制简易烟机、散装烟丝、滤嘴棒等原材料，非法生产假冒散装卷烟支。上述非法制假窝点下设两个生产组，由同案人谢正兴、杨鹏峰担任技术师傅，带领同案人郭荣伟、陈四珍等工人生产假冒卷烟支。被告人谢晓铭负责在厂房周边望风。同案人谢镇杏负责给工人提供伙食。同年3月13日16时许，汕头市烟草专卖局联合汕头市龙湖区烟草专卖局、汕头市公安局龙湖分局对上述制假窝点进行查处，现场抓获同案人谢镇杏、谢正兴、杨鹏峰、郭荣伟、陈四珍，并从上述地点内查获小型土制简易细支烟机1套、散装烟丝2290公斤、滤嘴棒11万支、黄鹤楼散装烟支79万支、不完整包装盘纸35盘。同日19时许，民警在上述龙湖区新溪镇十一合金狮喉一菜地平房内抓获同案人杨鹏峰。经广东省质量监督烟草检验站检验：上述黄鹤楼散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟；上述烟丝系烤烟烟丝，有异味且无使用价值。经汕头市烟草专卖局鉴定：上述黄鹤楼散装烟支79万支、滤嘴棒11万支、烟丝2290公斤，价值共计738394.37元。同年8月17日23时许，汕头市公安局龙湖分局在汕头市龙湖区********荣骏汽车服务部内抓获被告人谢晓铭。同年10月31日，被告人卢德城到汕头市公安局龙湖分局投案。公诉机关认为，被告人卢德城、谢晓铭结伙非法生产假冒伪劣烟草制品，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。鉴于被告人卢德城、谢晓铭是犯罪未遂，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。鉴于被告人卢德城自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人卢德城自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑二年至三年，可适用缓刑，并处罚金。鉴于被告人谢晓铭如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金。公诉机关提交了同案人谢镇杏、谢正兴、卢德好、杨鹏峰、郭荣伟、陈四珍的供述及辨认、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、广东省质量监督烟草检验站检验报告、汕头市烟草专卖局价格证明、汕头市龙湖区烟草专卖局打假涉案物品入库单、公安机关现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场及缴获假烟的拍照、抓获经过、户籍材料、扣押清单、委托保管物品清单、同案人刑事判决书、被告人卢德城、谢晓铭的供述及辨认等证据。被告人卢德城、谢晓铭对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人卢德城、谢晓铭结伙生产、销售伪劣烟草专卖品，货值金额达到五十万元以上不满二百万元，其行为均已触犯刑律，构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人卢德城、谢晓铭犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立。鉴于被告人卢德城明知同案人实施生产、销售伪劣产品犯罪而提供生产、经营场所，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；其参与犯罪而被缴获的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；其有自首情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。鉴于被告人谢晓铭在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；其参与犯罪而被缴获的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议恰当，本院可以采纳。综上，本院根据被告人卢德城、谢晓铭犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第六条、第九条第一款、第二款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人卢德城犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押2日，折抵刑期2日，即自2019年12月30日起至2022年12月27日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）二、被告人谢晓铭犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月17日起至2021年8月16日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  吴文州人民陪审员  李先林人民陪审员  蓝扬佳二〇一九年十二月三十日书 记 员  林佳岳附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。