广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初21375号原告：彭婷婷，女，汉族，1987年4月5日出生。委托诉讼代理人：朱清源，广东青狮云岸律师事务所律师。委托诉讼代理人：穆迪升，广东青狮云岸律师事务所实习律师。被告：深圳茂硕电气有限公司，住所深圳市南山区西丽松白路1061号1栋厂房一楼A区一七楼A区，统一社会信用代码9144030030616303X9法定代表人：胡炎申，总经理。被告：茂硕电源科技股份有限公司，住所深圳市南山区松白路关外小白芒桑泰工业园，统一社会信用代码91440300786559921G法定代表人：顾永德，董事长。被告：深圳合生力技术有限公司，住所深圳市宝安区西乡街道固戍航城大道绵商青年创业园B栋厂房第1层，统一社会信用代码91440300306066539T。法定代表人：于万民，总经理。三被告共同委托诉讼代理人：宋乔华，广东瀛尊律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：曾美凤，广东瀛尊律师事务所实习律师。原告彭婷婷诉被告深圳茂硕电气有限公司（以下简称被告茂硕电气公司）、茂硕电源科技股份有限公司（以下简称茂硕电源公司）、深圳合生力技术有限公司（以下简称合力生公司）居间合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案受理后，于2019年11月14日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人朱清源、穆迪，被告委托诉讼代理人宋乔华、曾美凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付依据《业务开发合作协议》应支付的报酬1747911元；2、被告以1747911元为基数，依照《业务开发合作协议》约定的每日千分之三比例向原告支付违约金，从2019年5月22日计算至起诉之日为398524元，违约金计算至被告茂硕电气公司付清报酬之日止，以上两项共计2146435元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年1月1日，原告入职茂硕电气公司担任海外销售总监。2019年1月，原告与茂硕电气公司签订《业务开发合作协议》，约定茂硕电气公司授权原告为客户提供报价并签订单，凡原告促使茂硕电气公司与客户之间签署的销售订单，原告以差价的方式计提报酬，即茂硕电气公司授权底价与订单价格之间的差价。从签订《合作协议》至起诉之日，原告陆续为茂硕电气公司完成七笔订单的签约及销售工作，茂硕电气公司也收取了相应的定金和货款，目前已经全部出货。依《合作协议》原告约定应得报酬人民币1747911元。2019年5月22日，茂硕电气公司向原告发送《违约终止协议通知书》，无故通知原告解除《合作协议》并拒绝向原告支付报酬，双方对此产生争议。茂硕电源公司、合生力公司与茂硕电气公司之间存在借用账户的行为，三共同被告的上述行为已严重侵害原告的合法权益。经双方多次协商未果，原告只得向贵院起诉，请求贵院判如所请，维护原告的合法权益。被告茂硕电气公司辩称，由于原告在与被告茂硕电气公司合作期间，出于个人多得报酬的目的，恶意篡改合同文件，严重违反诚实信用原则，弄虚作假，损害公司利益，因此被告于2019年5月22日通知原告因原告的违约行为，终止业务开发合作协议，被告据不予支付任何报酬给原告，请求驳回原告所有诉讼请求。被告茂硕电源公司、合生力公司共同辩称，被告茂硕电源公司、合生力公司与原告与被告茂硕电气公司之间的居间合同无任何关系，原告起诉被告茂硕电源公司、合生力公司的目的是恶意损害被告茂硕电源公司、合生力公司的公众形象。为达到其个人目的，无辜将被告茂硕电源公司、合生力公司起诉到法庭。被告茂硕电源公司、合生力公司身份不适格，请求驳回原告对被告茂硕电源公司、合生力公司的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告原系被告茂硕电气公司员工，担任海外销售职位，双方劳动合同关系于2018年12月31日终止。2018年12月26日，被告茂硕电气公司员工向原告发送电子邮件，称：请查看附件，尽快回复并落实协议，另外，由于你的劳动合同于2018年12月31日到期，在该《业务开发合作协议》没有签署前，劳动合同将延期至2019年1月31日。2019年1月2日，被告茂硕电气公司员工向原告发送主题为“业务开发合作协议-Vicky（终版）”，载明：附件是合作协议的最终版本，不再接受修改。原告回复被告上述电子邮件，称：2018年已出货在2019年回款的部分按之前提成制度结算。2018年已出货的客户返点未返还给客户的算公司应付，如有从2019年订单中抵冲，需算入我这边2019年销售额和回款额。2019年出货的货物按此附件协议按差价结算报酬。2019年1月1日，被告茂硕电气公司（甲方）与原告（乙方）签订《业务开发合作协议》，约定：乙方负责为甲方开发客户，并与甲方协商后签订相关《购销合同》，乙方负责商务洽谈、业务代表、跟催货款、协调处理甲方生产交货相关异常，如：品质、交期异常等。乙方能继续使用目前在甲方的职位和邮箱进行业务推广。甲方同意乙方独家承包甲方的巴西、墨西哥、智利、阿根廷和哥伦比亚共5个国家的市场，甲方公司人员和其他第三方不能再参与本市场，且甲方收到本市场的询盘需转由乙方跟进。乙方承诺在协议期限为甲方促成15OO万元的销售额。甲方与乙方属于业务开发合作（居间合同）关系，即由乙方为甲方开发客户，促成甲方与客户订立购销合同并实际交易，由甲方向乙方支付相应的报酬。乙方未促成甲方与约定客户订立购销合同并实现产品交易的，乙方不得要求甲方支付报酬。甲乙双方一致同意并明确，采取差价方式计提报酬；即凡乙方居间促使甲方与乙方报备客户签署的购销合同，甲方承诺给予乙方的报酬为：购销合同价格与甲方给乙方授权底价之间的差价；甲方负责国内到港口段的物流费用和本地人民币费用。甲方支付乙方报酬：甲方按照乙方报备客户实际回款向乙方支付报酬．甲方收到销售回款后10个工作日内，再支付乙方报酬，结算时需在乙方所得报酬中扣除国外物流费用、个人税费以预支差旅等乙方发生的费用，将报酬支付到乙方指定账户；报酬为月度结算。当乙方开发客户因客户单方原因货款支付逾期时（超出合同账期到期日90天），甲方有权不再给乙方结算此客户的报酬（包括过去与将来），甲方有权派人取代乙方承接客户，即此客户不再与乙方相干。乙方开发客户因客户单单方原因造成货款支付逾期时（超出合同账期到期日90天），且合计、累计含税金额达超过300万元时，甲方有权单方立即终止本协议且不予以给乙方结算报酬（包括过去与将来）。甲方未按约定向乙方支付报酬的，除需向乙方支付未付款项外，还需按应付款项金额的日千分之三向乙支付违约金。如因甲方单方面的原因，无法履行已与乙方客户签订的《购销合同》，造成的交易流失，该笔交易额计入乙方的销售额。本协议期限：2019年1月1日至2020年12月31日。本协议签署后，乙方未按期促成如下交易的，甲方有权中止本协议，但需书面或邮件告知：2019年度第1度的交易额人民币200万元，第2季度300万元，第3季度400万元，第4季度600万元，全年1500万元。该协议附件一列明了授权产品及价格，其中，型号为SF3KTN出厂价人民币1557元、ST12000TL出厂价人民币5200元、ST20000TL出厂价人民币6700元、SF5000TL出厂价人民币2800元、WIFI模块出厂价人民币115元。2019年5月22日，原告收到被告茂硕电气公司发送的主题为“违约终止协议通知书”电子邮件，主要内容为：经查实因原告个人恶意藏匿、篡改在公司任职期间2018年11月和2018年12月的销售合同（合同号BBBR0618K27A/BBBR0618K27B/BBBR0618L19），并以此谋取不正当收益，欺诈公司，清洁恶劣，依照协议立即终止合作协议。现向原告通知，不得再以茂硕名义及拥有的品牌、产品等进行商业活动；收回茂硕邮箱的使用权、收回原告承包市场的客户；不予支付原告违约期间的所有报酬。2019年5月28日，原告向被告茂硕电气公司员工回复电子邮件，不同意被告茂硕电气公司于2019年5月22日发出的违约终止协议通知。2019年5月26日，被告茂硕电气公司员工向原告发送主题为“VICKY2018-2019费用计算”的电子邮件，列明了原告居间费计提表，被告茂硕电气公司认为BBBR0618K27A、BBBR0618K27B、BBBR0618L19、BBBR0619B19A、BBBR0619C26五份订单原告提成/居间费合计333155.60元，其中，BBBR0619B19A订单居间费266027.25元、BBBR0619C26订单居间费3586.91元。另查，编号为BBBR0618K27A、BBBR0618K27B、BBBR0618L19订单的签约时间均在2018年11月、12月份。2019年2月22日，原告收到BBBR0619B19B订单，其中，SF3KTN产品带WIFI400套、ST12000TL产品带WIFI50套、ST20000TL产品带WIFI25套，该订单货款203750美元；2019年6月18日，被告茂硕电气公司将该订单货物报关发货。2019年4月14日，原告收到BBBR0619D25订单，其中SF3KTN产品带WIFI5套、SF5000TL产品带WIFI5套、ST20000TL产品带WIFI20套，该订单货款34850美元；2019年8月6日，被告茂硕电气公司将该订单货物报关发货。庭审中，原告确认，回款按照被告茂硕电气公司提供的汇率为准。本院认为，原告和被告茂硕电气公司签订的《业务开发合作协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人均具有法律约束力。根据协议约定，原告的主要义务为促成被告茂硕电气公司与境外客户订立销售合同并实际交易。关于原告主张的7份订单的报酬，本院分析如下：一、涉案《业务开发合作协议》的协议有效期自2019年1月1日开始，原告在2018年12月31日前系被告茂硕电气公司的销售人员，涉案的BBBR0618K27A、BBBR0618K27B、BBBR0618L19三份订单的订立时间均在2018年度，按照合同法相关法律规定，合同后续变更、支付定金、发货等情况均不影响合同的订立时间，故上述三份订单并非订立于合作协议的有效期内，不应按照《业务开发合作协议》约定的报酬计算方式提成，故关于原告主张上述三份订单的报酬的诉讼请求，本院不予采信。因原告上述三份订单订立于原告与被告茂硕电气公司劳动合同存续期限内，原告相关诉求应另循劳动争议途径解决，本院在本案中不予审查。二、原告与被告茂硕电气公司之间的主题为“VICKY2018-2019费用计算”的电子邮件，列明BBBR0619B19A订单居间费266027.25元、BBBR0619C26订单居间费3586.91元。原告对BBBR0619C26订单的费用无异议，本院予以确认。原告对BBBR0619B19A订单主张按照较高的汇率计算。本院认为，原告在庭审中确认回款按照被告茂硕电气公司提供的汇率为准，亦未提交相应证据证明该笔提成较原告与被告茂硕电气公司确认的其他订单汇率存在明显偏低或不合理的情形，故本院确认BBBR0619B19A订单居间费为266027.25元。三、原告促成被告茂硕电气公司与境外客户签订BBBR0619B19B、BBBR0619D25订单。其中，BBBR0619B19B订单原告授权底价合计人民币1104925元（400套×1557元+50套×5200元+25套×6700元+475套×115元），该订单货款203750美元，因原、被告均未举证证明美元兑人民币汇率，故本院酌定以该订单订立之日2019年2月22日美元兑人民币中间汇率6.7276元为准，计算得出该订单价值人民币1370748.50元，原告应得提成为人民币265823.50元（1370748.50元-1104925元）。BBBR0619D25订单原告授权底价合计人民币159235元（5套×1557元+5套×2800元+20套×6700元+30套×115元），该订单货款34850美元，该订单货款203750美元，因原、被告均未举证证明美元兑人民币汇率，故本院酌定以该订单订立之日2019年4月14日美元兑人民币中间汇率6.7039元为准，计算得出该订单价值人民币233630.92元，原告应得提成为人民币74395.92元（233630.92元-159235元）。被告辩称BBBR0619D25订单并非原告促成，本院认为，该订单由原告居间订立，嗣后境外客户虽有增加购买新的设备，但该订单最初由原告居间获得，原已达成买卖合意的货款金额仍应计算在提成基数内。综上，原告共计应得居间报酬人民币609833.58元（266027.25元+3586.91元+265823.50元+74395.92元），被告茂硕电气公司应予支付。关于原告主张被告茂硕电气公司自2019年5月22日起按照每日千分之三标准计算违约金。本院认为，原告与被告茂硕公司对涉案的BBBR0618K27A、BBBR0618K27B、BBBR0618L19订单是否属于涉案合作协议内订单产生争议，且经本院审查，该三份订单确不属于协议内订单，故原告本身对本案纠纷的产生存在过错，而被告茂硕电气公司对原告合作期内的订单报酬全部不予给付亦有过错，故本院酌定违约金以609833.58元为基数自本案立案之日2019年8月21日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计至款项付清之日止。原告主张被告茂硕电源公司、合生力公司就被告茂硕电气公司上述债务承担连带责任，但未提交相应证据予以佐证，无相应事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳茂硕电气有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告彭婷婷支付报酬人民币609833.58元及利息（利息以人民币609833.58元为基数，自2019年8月21日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计至款项付清之日止）；二、驳回原告彭婷婷的其他诉讼请求。被告深圳茂硕电气有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11985.74元，保全费5000元，合计16985.74元，由原告负担12159.84元，被告深圳茂硕电气有限公司负担4825.90元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳审判员  熊晓婷二〇一九年十二月五日书记员  周思媛附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。第四百二十六条居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。