广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5203民初2002号原告：杨怀康，男，侗族，1989年12月16日出生，住贵州省黎平县。委托诉讼代理人：林三耿，广东谨信律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地：汕头市红领巾路55号保险大厦。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：郑郁郸、林曼衡，广东圣桥律师事务所律师。被告：张中伟，男，汉族，1992年2月24日出生，住河南省固始县。原告杨怀康与被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称保险公司）、张中伟机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用简易程序于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告杨怀康委托诉讼代理人林三耿、被告保险公司的委托诉讼代理人林曼衡、被告张中伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨怀康向本院提出诉讼请求：一、请求判令原告在此次交通事故中所有损失共计人民币（下同）260527.59元，由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额内承担赔偿责任，超出交强险部分应由被告保险公司的商业第三者责任保险（以下简称三者险）承担赔偿责任。二、请求判令被告张中伟对以上赔偿承担连带赔偿责任。三、请求判令由二被告共同承担本案的所有诉讼费用。事实和理由:2019年7月29日11时00分，张中伟驾驶粤V*****号小型轿车，行驶至国道539线揭东区路段北侧玉滘中德金属城园区门口时，碰刮到行人杨怀康，致杨怀康受伤的交通事故。2019年08月07日揭阳市公安局揭东分局交通警察大队对本次交通事故作出《道路交通事故认定书》，认定张中伟承担事故的主要责任，杨怀康承担事故的次要责任。经交警查明，粤V*****号小型轿车，车辆所有人为张中伟，机动车交通事故责任强制保险单号：PDZA201********4910，商业保险单号：P0A201********8130，保险公司为被告保险公司，事故发生在保险期内。事故发生后，原告杨怀康被送到揭阳市人民医院住院治疗，住院43天，2019年09月10日办理出院。经医院诊断为：1.左胫骨中下段开放粉碎性骨折；2.左排骨中下段粉碎性骨折。医院处理意见：1.2019-7-29至2019-9-10住院，并于2019-8-5送手术室在腰硬联合麻下行“左胫骨中下段粉碎性骨折闭合复位髓内钉内固定+左腓骨中下段粉碎性骨折切开复位植骨内固定术”；2.建议门诊继续休息治疗玖个月，定期复诊，视骨折愈合情况决定左下肢负重时机，骨折愈合后返院取出内固定物，不适时随诊。经揭阳市揭东区人民法院依法委托广东正理法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、营养费、后续治疗费、康复费、护理人数及期限进行鉴定，并作出正理司鉴所［2019］临鉴字第490号法医临床鉴定意见书。据此，原告为维护自身合法权益，诉讼请求如上。付原告损失清单：1.医疗费：21593.38元（已扣除车主垫付的28500元）；2.住院期间伙食费：5800.00元（43天×100元/天+15天后续治疗）；3.康复费：2000.00元（参照鉴定意见）；4.后续治疗费：22500.00元（参照鉴定意见）；5.营养费：1800.00元（参照鉴定意见书）；6.护理费：22500.00元[150元/天×（30天×2+75×1人+15天后续治疗）（参照鉴定意见）]；7.误工费：160868.01[2018年6月至2019年6月原告银行流水每月平均工资187593.69元÷365天×313（住院43天+出院医嘱门诊继续休息治疗玖个月即270天）]；8.伤残赔偿金：34336.00元（2019年度广东省农村居民人均收入17168元＼年×20年×10﹪伤残等级）；9.扶养费：16952.10元[被抚养人：女儿杨媛媛，2010年4月22日出生，到事故之日为9岁，其抚养年限为9年，由原告夫妻二人承担抚养责任，抚养费为：6934.95元（2019年广东省一般农村居民人均消费性支出15411元/年×9年÷2×10﹪伤残等级），被赡养人：儿子杨富翔，2014年2月5日出生，到事故之日为5岁，其抚养费为：10017.15元（2019年广东省一般农村居民人均消费性支出15411元/年×13年÷2×10﹪伤残等级）]；10.精神损失费：5000.00元；11.鉴定费：2810元；12.交通费：2000.00元（酌情处理）。以上1～12项为医疗、伤残等赔偿项目合计298159.49元。被告保险公司辩称，一、根据交通事故认定书上可见，被告张中伟承担主要责任，因此答辩人对超出交强险部分承担70%的赔偿责任。二、答辩人已经为原告垫付了10000元费用，该款应予以抵除。三、原告提出的各项赔偿请求有部分缺乏事实及法律依据，依法应予以驳回或剔减。具体理由如下：1.医疗费，医疗费应以实际发生的费用发票为准，而原告未能提供，因此对医疗费的真实性无法予以核实，依法不能予以支持。纵使能支持，根据交强险及商业三者险条款的约定，被告保险公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，对于超出部分的费用，应由原告或其他被告自行承担。2.住院伙食补助费，二期手术尚未发生，因此对于二期手术所产生的住院伙食补助费依法不能予以支持。3.康复费，没有实际发生，且数额过高，与原告的伤情不符，应待实际发生后再另行起诉。4.后续治疗费，该费用过高，不符合揭阳当地的治疗费标准，且属于理论数据，应待实际发生后再主张。5.营养费，根据粤高法39号文的规定，结合原告构成十级伤残的情况，最多仅能支持500元。6.护理费，结合原告的伤情，护理期限最长仅能支持住院期间，原告主张的护理期限远远超出住院期间，甚至长于鉴定报告确定的护理期限105天，明显不合理。另外，根据粤高法39号文的规定，出院后的护理费最多仅能按照120元/天计算。7.误工费，原告无法提供其与揭阳市广润五金实业有限公司的劳动合同、工资表等，无法证明双方存在劳动关系，且也无法提供该公司发放工资给他的银行流水，也没有按照收入缴纳社保、税费的证明，也无法证明其工资标准，因此对其主张的误工费依法不能予以支持。另外，原告主张的误工期过长，根据法律的规定，误工期最长不能超过定残前一天即98天。8.被抚养人生活费：应自定残之日起计算且精确到月。9.精神损害抚慰金：原告要求的数额过高，与其在事故中的过错责任、伤残等级及潮州地区的经济水平、判例实际不相符，应依法予以剔减。10.交通费，原告没有提供相关合法有效的票据证明其为本次交通事故支出交通费用，因此，该费用依法不应予以支持。11.根据保险条款的约定，诉讼费和鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。被告张中伟辩称，对原告的起诉没有意见。他为原告垫付医疗费29953元、护理费11000元，不包括保险公司垫付的10000元，他总共垫付的是40953元。本次肇事车辆（粤V*****号小型轿车）是他的车，是他自己驾驶的，该车辆有购买交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期限内。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实本院予以确认。本院确认交警部门对本案道路交通事故的认定，案涉道路交通事故被告张中伟负主要责任，杨怀康负次要责任。张中伟垫付原告相关费用共计40953元，保险公司垫付原告医疗费10000元。对当事人双方有争议的事实的质证和认定:1.广东正理法医临床司法鉴定所的《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，证明原告在2018年7月29日所受的损伤评定为：（1）构成十级伤残；（2）后续治疗费22500元，康复费2000元；（3）护理105天，营养期90天（伤后前30天配护理人员2名/天，余75天配护理人员1名/天，增加营养费1800元）；原告支付鉴定费用2810元。被告保险公司的质证意见，对《司法鉴定意见书》、鉴定费发票的真实性无异议，但对鉴定意见的内容有异议，具体异议意见同答辩意见。本院认为，对原告的伤残等级等项目的鉴定程序合法、鉴定机构、鉴定人员合法、鉴定根据客观、鉴定依据付还相关规定，鉴定意见可以作为本案的证据，有效证明原告的诉讼主张。2.原告提供《揭阳市人民医院费用结算清单》、《说明》复印件（说明原件被原告遗失了），证明原告在揭阳市人民医院住院期间的用药情况及产生医疗费50093.38元，现尚欠医院医疗费9593.38元。被告保险公司的质证意见，对《揭阳市人民医院费用结算清单》的真实性无异议，对《说明》的三性均有异议，《说明》没有原件予以核实，无具备证据的效力，但从说明上可确认原告尚未支付医疗费，所以并没有实际存在该笔损失，依法无权主张医疗费。本院认为，《说明》虽然是复印件，但里面说明的医疗费数额与《揭阳市人民医院费用结算清单》原件显示的数额相同，并有揭阳市人民医院医保科的盖章，两证据能相印证，故本院确认两证据有效证明原告的诉讼主张。3.原告提供《证明》、银行卡交易明细清单，证明原告于2016年3月至交通事故前一直在揭阳市广润五金实业有限公司工作，在工作期间工资每月15000元以上。其中银行卡交易明细清单是公司的法定代表人的个人账户发放给原告的工资。被告保险公司的质证意见，《证明》属于证人证言，但出具人未到庭作证，也未提供身份证予以核实，因此对该证明的内容不能采信。对银行卡交易明细清单的真实性无异议，对其关联性、合法性有异议。原告无法提供其与揭阳市广润五金实业有限公司的劳动合同、工资表等，无法证明双方存在劳动关系，且也无法提供该公司发放工资给他的银行流水，也没有按照收入缴纳社保、税费的证明，也无法证明其工资标准。从该明细清单上没有看到揭阳市广润五金实业有限公司的转账记录，无法证明原告所要证明的内容。原告在该明细清单上划出的胡旭阳的转账记录，未标注转账记录的性质，无法证明是发放工资。而且该转账记录不存在规律性，且每次转账的款项数额也均低于原告所出具的证明15000元。可以比较明显的发现，在2019年4月28日，胡旭阳的转账记录仅为6686.01元。从该数额可以发现，工资是没有发放0.01元的，这可以更加进一步印证，胡旭阳的转账并非属于工资款项。而且从该转账记录可以发现，2019年的2、3月份，胡旭阳没有任何转账记录。因此，从上述种种情况无法得出胡旭阳的转账记录就是发放工资，而且也无法证明原告的工资收入达到每月15000元以上。因此对其主张的误工费依法不能予以支持。本院认为，被告保险公司的质证意见符合相关规定，本院予以采纳，原告主张原告是揭阳市广润五金实业有限公司的员工，工资每月15000元以上缺乏有效证据证明，该主张不能认定。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。案涉交通事故的责任，本院采纳交警部门的认定意见，被告张中伟负主要责任，原告负次要责任。被告张中伟驾粤V*****号小型轿车与原告发生本案交通事故，造成原告受伤，被告张中伟依法应当承担相应的赔偿责任。粤V*****号小型轿车的所有人是张中伟。被告保险公司承保粤V*****号小型轿车的交强险、商业三者险，依法被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告的损失，如有赔偿不足部分，再由被告保险公司在商业三者险责任限额按责任比例予以赔偿，还有赔偿不足部分，再由被告张中伟按责任比例予以赔偿。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本院依法确认原告因本案交通事故造成的经济损失如下：1.医疗费50093.38元；2.住院伙食补助费100元/天×(43天＋15天)＝5800元；3.营养费500元，粤高法[2018]39号文规定；4.后续治疗费22500元；5.康复费2000元；6.护理费150元/天/人×[30天×2人＋（13天＋15天）×1人]＋120元/天/人×60天×1人＝20400元；7.误工费43327元/年÷365天/年×99天＝11751.71元，原告主张每月工资15000元以上证据不足，应按2018年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资43327元标准计算，误工时间为发生本次事故之日，即2019年7月29日至原告定残的前一天，即2019年11月4日，为99天；8.伤残赔偿金17168元/年×20年×10％＝34336元；9.交通费30元/天×（43天＋15天）＝1740元；10.伤残鉴定费2810元；11.扶养费16952.10元：（1）被扶养人杨媛媛15411元/年/人×9年÷2人×10％＝6934.95元，（2）被扶养人杨富翔15411元/年/人×13年÷2人×10％＝10017.15元；12.精神损失费5000元。以上12项合计174373.19元，其中第1至4项合计78893.38元，属于交强险医疗费用责任限额赔偿范围，第5至12项合计94989.81元，属于交强险死亡伤残费用责任限额赔偿范围。依法被告保险公司应在交强险医疗费用责任限额10000元内赔偿原告损失10000元，在交强险死亡伤残费用责任限额110000元内赔偿原告94989.81元。保险公司垫付原告医疗费10000元应予抵除，抵除后，保险公司应在交强险责任范围内赔偿原告94989.81元。交强险不足赔偿部分为78893.38元－10000元﹦68893.38元。按被告张中伟负70％责任比例计算，应由被告保险公司在商业三者险责任限额1000000元内赔偿原告68893.38元×70％＝48225.37元。被告张中伟垫付原告医疗费等费用40953元应予抵除，抵除后，被告保险公司应在商业三者险中赔偿原告48225.37元－40953元＝7272.37元。原告的损失已经由被告保险公司完全赔偿，无需被告张中伟继续赔偿。综上所述，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告94989.81元，应在三者险责任限额内赔偿原告7272.37元。原告诉讼请求被告张中伟对保险公司的上述赔偿款承担连带赔偿责任，本院依法支持被告张中伟对保险公司的上述在商业三者险中赔偿原告款承担连带赔偿责任，原告的其它诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院予以驳回。被告张中伟垫付原告医疗费等费用40953元，可根据保险合同向被告保险公司主张赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内,在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告杨怀康人民币94989.81元，应在商业第三者责任保险限额内赔偿原告杨怀康人民币7272.37元。二、被告张中伟应对被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告杨怀康人民币7272.37元承担连带赔偿责任。三、驳回原告杨怀康的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5206元，减半收取计2603元（杨怀康已经垫付），由原告杨怀康负担1576元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担1027元。（上述赔偿款项支付至原告杨怀康指定的下列银行账户：开户行：中国农业银行揭阳磐东支行，户名：杨怀康，账号：622*************973）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审判员  黄望生二〇一九年十二月二十四日书记员  江洁琰附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。