广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1322民初4667号原告：李龙和，男，汉族，1965年11月1日出生，住江西省吉安市安福县***********，身份证号码：362************611。法定代理人：李鑫，男，汉族，1997年11月14日出生，住江西省吉安市安福县***********，身份证号码：362************617，系原告儿子。委托代理人：李勇林，系广东震铄律师事务所律师。被告：博罗县同乐农业技术发展有限公司，地址：惠州市博罗县罗阳镇协作城B420号门店。法定代表人：彭某1。委托代理人：吴锋彬、梁更新，广东标远（博罗）律师事务所律师。被告二：李晓和，男，汉族，1961年9月7日出生，地址：江西省吉安市安福县***********，身份证号码：362************616。原告李龙和诉被告博罗县同乐农业技术发展有限公司、李晓和生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，于同年12月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李鑫、李勇林、被告一博罗县同乐农业技术发展有限公司的委托代理人吴锋彬到庭参加诉讼，被告二李晓和缺席。本案现已审理终结。原、被告的诉辩意见原告李龙和诉称，2017年12月，博罗县同乐农业技术发展有限公司（以下称同乐公司）的经理彭灼庭找到李晓和对同乐公司位于博罗县******的工程项目进行搭棚、焊接、不锈钢的焊接和安装，要求李晓和找几个人一起去做。李晓和找了四个人（分别是邹育康、周圆顺、刘辉先、李龙和）一起去博罗县******草埔工地搭棚。2018年6月5日，原告李龙和在搭棚过程中从架台上摔下受伤。随即李龙和被送往博罗县人民医院抢救，后因病情严重转院至南方医科大学南方医院治疗。由于原告家属确实无力负责沉重的医疗费用，原告尚处于无意识状态，现只能回江西省吉安市安福县人民医院住院保守治疗。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，同乐公司将搭棚项目发包给自然人李晓和，属于建设单位将工程发包给个人的情形，属于违法发包。且同乐公司要求李晓和找几个人一起去做，李晓贺按照同乐公司的要求找来了四个人（分别是了邹育康、周圆顺、刘辉先、李龙和）一起去博罗县******草埔工地搭棚。李龙和在搭棚工作时因工受伤，同乐公司属于雇主，应当对李龙和所受事故伤害承担赔偿责任；同乐公司将建设工程违法发包给没有相应资质或者安全生产条件的自然人李晓和，同乐公司应当与李晓和承担承担连带赔偿责任，同乐公司为较大过错责任。原告经劳动关系仲裁、民事一审，博劳人仲案[2019]8号《仲裁裁决书》、（2019）粤1322民初2724号《民事判决书》确认同乐公司与李龙和不存在劳动关系。原告无法申请工伤赔偿，遂根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条、第18条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第24、第25条、第26条、《民法通则》第119条的规定，特提起诉讼。原告李龙和的诉讼请求：1.判令被告博罗县同乐农业技术发展有限公司、李晓和连带赔偿原告医疗费683991.88元、误工费（暂计到2019年9月13日）73122.21元、护理费1578620元、营养费240000元、交通费5000元、住院伙食补助费（总共住院197天）19700元、伤残赔偿金841320元、残疾辅助器具费51000元、后续治疗费240000、精神损害抚慰金100000元，合计合计3832754.09元。2.本案诉讼费由被告博罗县同乐农业技术发展有限公司、李晓和承担。庭审时，原告要求变更诉讼请求，医疗费变更为611688.18元，医疗费截止时间是2018年12月24日，比原先的数额减少。其他没有变更。原告李龙和为其诉称向本院提供如下证据：1、身份证、户口本，证明原告的身份信息，原告和法定代表人系父子关系，2、被告企业信息，证明被告的身份信息，3、被告身份证。4、营业执照、企业信用信息公示报告。5、博劳人仲案（2019）8号《仲裁裁决书》、（2019）粤1322民初2724号民事判决书。6、博罗县人民医院住院病案首页、入院记录、诊断证明（2018年8月14日）、诊断证明（2018年8月18日）、出院记录、出院证。7、南方医科大学南方医院住院首页、疾病诊断证明书（2018年8月24日）、疾病诊断证明（2018年9月18日）、出院记录。8、安福县人民医院住院疾病诊断证明书（2018年11月2日出院记录）、出院记录（2018年12月24日）。9、住院医疗费等发票单据。10、司法鉴定意见书。11、租房合同书、数据、租房证明。被告一博罗县同乐农业技术发展有限公司辩称，一、答辩人与被答辩人李晓和、李龙和之间是承揽关系。1、在答辩人之前的工程中，均是李晓和、李龙和合伙向答辩人工程施工。答辩人的法定代表人的父亲彭灼庭与李晓和联系，由被答辩人李晓和、李龙和组织相关的工人进行施工，完成搭棚等工作，双方一直是按照承揽关系支付相应的工程进度款，双方对于承揽关系是清楚的；2、答辩人与被答辩人李晓和、李龙和之间是承揽关系。（1）2016年5月31日，李晓和向答辩人提供《龙华鱼塘铁件、不锈钢报价单》，答辩人同意李晓和的标单，答辩人将为龙华镇鹤溪村草埔的搭棚工作交给李晓和承揽，李晓和就组织李龙和、邹育康、周圆顺、刘辉先到龙华的工地上去看现场，决定要不要做，能不能做，而且按照平均分配的方式决定报酬。（2）李龙和、邹育康、周圆顺、刘辉先等是合伙关系，从李龙和的出庭作证证实“我们五个人合伙一起做，没有谁安排谁，自己做什么就做什么，劳动报酬按出勤率，谁做得多报酬就多。”（3）李龙和、邹育康、周圆顺、刘辉先等人在《龙华鱼塘铁件、不锈钢结算单》上签名和仲裁庭陈述、证实：工作自觉，没有人员安排，按照多劳多得的原则，平均分配报酬；（4）李晓和等人和答辩人之间是承揽关系，已经生效的民事判决书确认。从博罗县劳动人事争议仲裁委员会查明的事实证实，答辩人李晓和和答辩人之间是承揽属性，“申请人到龙华镇鹤溪村草埔的搭棚工作，不是被申请人直接招用，工作内容不是被申请人直接安排，具有承揽新的属性”，已经生效的博罗县人民法院（2019）粤1322民初2724号民事判决书确认，答辩人和李晓和之间是承揽关系：“由李晓和组织相关人员施工，被告博罗县同乐农业技术发展有限公司支付相应的工程款项，被告与李龙和之间具有承揽属性”。“证明被告和李晓和之间存在承揽关系。”（5）答辩人与被答辩人李晓和、李龙和的承揽属性符合《合同法》中承揽合同的规定，属于承揽关系；其一，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付劳动报酬的合同，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”、第二百五十二条：“承揽合同的内容包括承揽标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款”的规定，答辩人和被答辩人李晓和、李龙和之间的关系符合承揽关系；其二、从被答辩人的工作形式确定，自己负责不需要答辩人安排和管理；其三、从李晓和2017年1月3日签名的收据证实，李晓和从答辩人处领取的是人工费：即报酬，答辩人一直与李晓和之间是承揽关系；其四、答辩人支付的报酬予以证实：答辩人与李晓和之间是承揽关系，从被答辩人提交的证据转账流水证实：答辩人是按照被答辩人完成的工作项目、支付相应的报酬如冬棚、搭棚、不锈钢进度款、工程进度款等，从转账流水中，注明是进度款，工程进度款，其三，答辩人发放的报酬不定时，即完成一定工作任务就支付一定报酬，符合中华人民共和国合同法第二百六十三条：“定作人应当按照约定的期限支付报酬，对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付，工作成果部分支付的，定作人应当相应支付”。其六，被答辩人李晓和、李龙和等交付给答辩人的是工作成果-搭棚。二、被答辩人李龙和与李晓和之间是合伙关系。1、因李晓和在博罗县劳动人事争议仲裁委员会出庭作证的庭审笔录显示，李龙和、邹育康、周圆顺、刘辉先和李晓和是合伙关系，以博罗县罗阳镇李记不锈钢加工部的名义对外承揽业务。2、答辩人不是被答辩人的雇主，李龙和、邹育康、周圆顺、刘辉先和李晓和是合伙关系，且答辩人和李晓和是承揽关系，所以答辩人和被答辩人及邹育康、周圆顺、刘辉先之间不存在雇佣关系，答辩人依法不承担雇主责任，三、被答辩人李龙和损害并不是因答辩人的定作、指示过失造成的，答辩人不应当承担责任。1、被答辩人李龙和损害是自己造成的，从被答辩人的仲裁申请书、民事起诉状及庭审中陈述“2018年6月5日下午三点左右在架台上从事搭棚焊接的作业时摔下来受伤”。2、答辩人没有过错，不承担赔偿责任。四、被答辩人李龙和要求答辩人与被答辩人李晓和承担连带责任，没有事实和法律依据。1、答辩人于被答辩人之间不是雇佣关系，而是承揽关系，前面已经赘述，不再重复；2、被答辩人李龙和的损失是自己造成的，并不是因为答辩人的定作、指示或者选任存在过失造成的，所以答辩人不应当承担责任，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条中：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，答辩人没有过错，依法不用承担赔偿责任。五、答辩人的搭棚工作不属于建设工程，不需要被答辩人要有资质。综上所述，答辩人认为，答辩人和被答辩人之间是承揽关系，被答辩人的损害不是因为答辩人的过失造成，答辩人不承担责任，被答辩人的请求没有法律依据，请依法予以驳回被答辩人的所有请求。被告一为其辩称向本院提供如下证据：1、龙华鱼塘铁件、不锈钢报价单。2、收据。3、李龙和等人龙华搭棚统计。4、龙华鱼塘铁件、不锈钢结算单。5、银行流水。6、庭审笔录。7、生效证明。被告二李晓和经本院依法向其送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票、举证须知等诉讼文书，逾期后无正当理由未到庭参加诉讼，亦未于庭前向本院提交书面答辩及证据。本院查明的事实经审理查明，2017年12月，被告博罗县同乐农业技术发展有限公司的经理彭灼庭找李晓和（原告李龙和的哥哥）对被告位于博罗龙华镇鹤溪村进行搭棚、焊接、不锈钢架的焊接和安装，要求其找几个人一起去做。被告李晓和找了四个人（分别是邹育康、周圆顺、刘辉先、原告李龙和）一起去博罗龙华镇鹤溪村草埔工地搭棚。原告李龙和与被告李晓和均不具备相应的施工资质及安全生产条件。2018年6月5日，原告李龙和在搭棚过程中从架台上摔下来受伤，随即送往博罗县人民医院抢救，后因病情严重转院至南方医科大学南方医院治疗，后到江西省吉安市安福县人民医院住院保守治疗，共住院197天。后原告委托广东远大法医临床司法鉴定所对其损伤与事故因果关系、伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度进行鉴定。2018年11月2日，该所作出司法鉴定意见书：1、被鉴定人李龙和所受损伤与本次意外事故有直接因果关系。2、被鉴定人李龙和右侧颞部硬膜下血肿，双额颞叶挫裂伤伴迟发性血肿形成，外伤性蛛网膜下腔出血，腔隙性脑梗死，行“双额颞叶硬膜下血肿清除术+硬脑膜切开减压+去骨瓣减压术”，致四肢瘫，双上肢肌力2级，上下肢肌力3级，构成一级伤残。3、被鉴定人李龙和脊柱损伤，致胸8、腰1椎体压缩性骨折，符合二椎体压缩性骨折，构成九级伤残。4、被鉴定人李龙和颅脑损伤，行开颅术后，构成十级伤残。5、被鉴定人李龙和颅骨修补需30000元人民币，配置防褥疮床垫需3000元人民，每3年更换1次；四肢瘫伴大、小便失禁予以支持、对症等治疗需12000元人民币/年。6、被鉴定人李龙和需要完全护理依赖。另查一，被告李晓和于2016年11月7日成立了博罗县罗阳镇李记不锈钢加工部（个体工商户），经营范围加工、销售铝合金、不锈钢。另查二，原告受伤后向博罗县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原告与被告博罗县同乐农业技术发展有限公司之间在2017年12月至2018年6月5日存在劳动关系。博罗县劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出博劳人仲案（2019）8号仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院经审理后作出（2019）粤1322民初2724号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求，该判决已生效。本院判决的理由及结果本院认为，本案中，被告李晓和、原告李龙和及案外人刘辉先、周圆顺、邹育康从2017年12月开始在被告博罗县同乐农业技术发展有限公司的博罗县******草埔工地从事搭棚工作。根据原、被告双方提供的证据来看，被告博罗县同乐农业技术发展有限公司几次找被告李晓和进行搭棚工作，由李晓和组织相关人员施工，被告博罗县同乐农业技术发展有限公司支付相应的工程款项，被告博罗县同乐农业技术发展有限公司与被告李晓和之间具有承揽属性；原告李龙和到博罗县******进行搭棚工作是因被告的彭经理叫被告李晓和找几个人去做，而后被告李晓和找上原告一起做，不是由被告直接招用；原告的工作方式、工作安排、劳动报酬支付方式等是被告李晓和、原告、刘辉先、周圆顺、邹育康五人到搭棚现场看，自行商量怎么做，自行商量劳动报酬分配，并非由被告直接安排工作内容，以上事实，亦已由生效的本院（2019）粤1322民初2724号民事判决书查明。而被告李晓和与原告李龙和之间存在人身依附性，双方存在雇佣关系。原告李龙和与被告李晓和均不具备相应的施工资质及安全生产条件。被告博罗县同乐农业技术发展有限公司将该项目交给被告李晓和承揽，具有过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故本次事故造成原告的损失，应由两被告承担连带赔偿责任。被告李晓和经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法不影响本院对本案的审判。原告的损失根据相关法律规定及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算如下：1、医疗费：611688.18元，有发票、出入院记录等予以证明，本院予以支持。2、误工费：原告未提供相关的工作证明，但考虑到原告确有接手搭棚、焊接等工作，本院酌情参照广东省私营单位职工上一年度平均工资计算：58258元/年÷12×5个月=24274元。3、护理费：住院护理费150元/天×197天=29550元；出院后护理费（暂计5年）：120元/天×365天×5年=219000元。超过上述期限后，原告确需继续后续护理的，可另行诉讼处理。4、营养费：根据原告的伤残情况，本院酌情予以支持5000元。5、交通费：根据原告的住院天数及转院治疗情况，本院酌情予以支持5000元。6、住院伙食补助费：100元/天×197天=19700元。7、伤残赔偿金：经鉴定，原告构成一个一级伤残、一个九级伤残、一个十级伤残，原告仅提交一份租房合同及收据，该租房合同及收据显示为被告李晓和代原告李龙和租房，且原告未提交其他证据予以辅助证明，故本院参照农村标准予以计算：17168元/年×20年=343360元。8、配置防褥疮床垫费（暂计12年）：3000元×4=12000元。超过上述期限后，原告确需继续配置防褥疮床垫的，可另行诉讼处理。9、后续治疗费：颅骨修补30000元；四肢瘫伴大、小便失禁予以支持、对症等治疗需12000元人民币/年（暂计10年）即120000元。超过上述期限后，原告确需继续治疗的，可另行诉讼处理。10、精神损害抚慰金：根据原告的伤残情况，本院酌情支持100000元。以上损失合计1484296.18元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告一博罗县同乐农业技术发展有限公司、被告二李晓和应于本判决发生法律效力之日起10日内连带赔偿1484296.18元给原告李龙和。二、驳回原告李龙和的其他诉讼请求。案件受理费18731元，由被告博罗县同乐农业技术发展有限公司、被告二李晓和承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长 钟翔能二〇一九年十二月十九日法官助理 马刘星书 记 员 聂润达