广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初7629号原告：清远市恩科材料科技有限公司。住所地：清远市清城区石角镇了哥岩水库东侧再生资源示范基地办公大楼附楼二楼211室。法定代表人：王某2。委托诉讼代理人：叶伟智，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊氢玲，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。被告：广东众创石化工程有限公司。住所地：广州市天河区*******************。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：李放，广东上兵律师事务所律师。委托诉讼代理人：林金龙，广东上兵律师事务所实习律师。原告清远市恩科材料科技有限公司（以下简称清远恩科公司）与被告广东众创石化工程有限公司（以下简称众创公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告清远市恩科材料科技有限公司的委托诉讼代理人叶伟智、被告广东众创石化工程有限公司的委托诉讼代理人李放、林金龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告清远市恩科材料科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告工程延误违约金406978.51元。（违约金计算：工程合同造价695452元×3.8‰×154天＝406978.51元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告在2017年12月21日签订施工合同，原告将设备管道安装工程发包给被告承包施工，约定在2018年1月18日完工，但如果增加工程量和修改工期顺延双方签字确认。双方在2018年1月8日经协商后增加升降机安装项目工程量并增加15天工期。据此，完工日期由原来的2018年1月18日延长至2018年2月2日止。时至2018年7月7日，被告与原告进行完工结算。被告已经超出约定的工期长达154天，按照合同约定每逾期一天，被告需按工程合同造价的3.8‰赔偿工程延误违约金。因此被告工期延误已损害原告合法权益，为维护原告合法权益，依据民事诉讼法的规定，向法院提起诉讼，请求作出公正判决。被告广东众创石化工程有限公司答辩称，一、答辩人按约完成了工程，不存在逾期竣工。（一）工程量大幅度增加，结算总价的工程量不适用合同暂定工期的约定。合同预估的工程量造价为322187元，约定的2018年1月18日是该预估工程量所对应的预计工期，不是最终结算工程量的完工时间。被答辩人提供的证据仅是证实了322187+65240元工程量的工期，与诉求的69万多的工程量明显不一致。在2018年1月18日之后，被答辩人还存在多次要求增加工程量的情况，被答辩人提供的证据《报价表》自相矛盾，该报价表并非涉案工程的全部，恰恰证明涉案工程存在大量的合同外增加工程量。（二）被答辩人多次逾期付款。施工过程中原告存在多次逾期支付工程款的情况，致使答辩人资金周转困难，出现无法支出人工材料款，严重影响了答辩人原有施工计划的顺利推进。（三）涉案工程的具体开工时间无法证实。原被告双方签订的《施工合同》第3条明确了工期以“双方签字的开工报告起算”。依据“谁主张，谁举证”原则，被答辩人应提供该证据，否则将承担举证不能的不利后果。（四）涉案工程存在设计变更。工程的施工范围是以被答辩人提供的管道布置设计图为依据的，签署施工合同时的工程报价及合同的预估工程量均是依据图纸得出。合同履行过程中被答辩人不断要求设计变更，并导致工程量的大量增加，按照双方的约定，设计变更应该相应增加工期。（五）被答辩人已经认可交付的工程，对工程的工期、质量及工程量均无异议。项目负责人黄维森在现场指挥施工，答辩人按约完工后经试压检测工程合格，期间被答辩人还存在着拖延验收的情况。（1）双方在2018年5月23日办理完工验收手续，黄维森代表发包方签字确认，对工程的工期、工程量、质量等均无异议，被答辩人已经事实上认可了答辩人按约完成施工任务，包括质量约定和工期约定。事实上，恰恰是被答辩人极度不讲诚信，不但拖延支付工程款，而且拖延结算。（2）双方最终在2018年7月7日办理了结算，被答辨人再次确认了答辩人的工作，对工程的工期、工程量、质量等均无异议。经结算，被答辩人仅在7月10日支付10万元工程款，对于剩余款项以资金周转困难等各种理由拖延，经多次催告且发出律师函催款，被答辩人从未主张过答辩人存在工期延误的事实。（六）(2019)粤1802民初1119号判决书作为生效判决，该判决已清楚查明答辩人已经按照约定履行了双方的协议，其中包括履行了质量约定和工期约定。对此，答辩人无须就是否延误工期进行举证。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第3、4项之规定，(2019)粤1802民初1119号判决书已确认的案件事实，答辩人无须另行举证。(2019)粤1802民初1119号《民事判决书》第8页第15行，法院认为“原告已按约定完成工作，且……”，该“按约定”，即指合同中关于工期的约定、工程质量的约定等，证实了该案件中法院已确认答辩人无违约的情况。二、被答辩人的主张无事实及理由，并且前后自相矛盾。（一）被答辩人在(2019)粤1802民初1119号案中无视事实，为了逃避支付拖欠的工程款，在庭审中谎称答辩人(1)没有完成工程量;(2)没有竣工验收；(3)还认为存在逾期竣工;(4)没有交付使用等情况，经法官多次释明，明确告知被答辩人在对工程签署确认，且无异议的情况下，要求其提供确切的证据证实其主张，但被答辩人无法提供任何证据，亦无法合理进行说明，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，在该案中没有提供新的证据支持，理应驳回。（二）被答辩人在（2019）粤1802民初1119号案中认为涉案工程没有完工，工程量不予认可，因此主张工程存在逾期竣工的情况。在本案中，又认可了工程已实际完工，将不认可的工程量、造价作为诉求请求的依据，明显是自相矛盾，充分证实了被答辩人的诉求请求无事实依据，仅是为了逃避欠款编造的说辞。本院经审理认定事实如下：2017年12月21日，原告清远恩科公司（甲方）与被告众创公司（乙方）签订《清远市恩科材料科技有限公司设备管道安装工程施工合同》，约定由甲方将其位于清远市*********的设备管道安装工程给乙方，乙方包工包料、包安装人工费用（辅助材料）、包质量、包工期、包安全，且需按甲方确认并提供的设备管道布置设计图纸进行施工，工程预算价为322187元。此外，合同对承包方式还约定为：工程变更及修改现场签证，按报价清单单价计费，报价清单未作约定的，由甲乙双方另行协议确定价格。工期约定为：工程施工总工期暂定为2018年1月18日当天完成设备管道全部配置，设备钢平台管道安装以双方签字的开工报告日起计算，如甲方增加工程量和修改工期顺延双方需签字确认，需要遇不可抗力情况或因业主原因，工期顺延，包括但不限于现场不具备施工条件、未按时足额付款、设计变更等非乙方原因导致的工程延误。保修期约定为：工程保修期限为一年。付款约定为：合同签订生效后二日内，甲方须支付合同造价的50%工程款131115.59元；乙方完成安装后，甲方应在2天内支付工程款91780.90元；乙方完成安装经甲方验收且双方办理结算后3天内，甲方支付至工程结算款95%；剩余5%工程款作为质保金（一年），甲方在质保期到期后7天内付清。违约责任约定为：若甲方不按期拨付工程款，从逾期次日起，每逾期一天，甲方应按合同总额的1‰向乙方支付违约金，直至付清拖欠数额为止；若乙方逾期竣工，从逾期次日起，每逾期一天，乙方按承包工程合同造价的3.8‰向甲方赔偿工程延误违约金，直至工程竣工为止。2018年1月8日，原告与被告就上述工程所增加的升降机安装项目达成合意，并出具《清远市恩科材料科技有限公司增加升降机安装项目报价表（3）》，该表涉及的项目总计12项，总价为65240元，注明：1、以上现场增加材料，根据第一合同报价清单条款执行；2、以上工程数量需要增加15天工期；3、升降机电缆根据甲方现场接电地方，由甲方提供电缆，乙方安装。2018年5月23日，被告向原告提交《管道系统耐压试验条件确认与试验记录（一）》及《管道完工报验申请表》。庭审中，被告抗辩提出其在2018年5月23日之前已完成涉案工程，当时要求原告验收未果，故经自检合格后，请求原告审查验收。《管道完工报验申请表》审查（审定）意见一栏标注：1、报验表格填写不符合要求，现予退回，请重新填表报验；2、报验工程施工尚未全部完成，请在施工作业完成并自检合格后再行填表报验；3、工程实物达不到验收质量要求，请按审查附件要求抓紧整改后再行填表报验；4、申报附件不符合要求，请按审查附件要求抓紧完善后再行填表报验；5、符合设计和规范要求，同意验收，可进入下部工序施工；6、同意施工项目部监理旁站，旁站人员;7、其他需要签署意见。《管道系统耐压试验条件确认与试验记录（一）》及《管道完工报验申请表》由原告清远恩科公司总工程师黄维森签收但无签署任何意见。原告则表示，被告在2018年5月23日后有继续对涉案工程进行施工，故2018年7月7日双方进行结算时，被告才完成涉案设备管道安装工程及增加的升降机安装工程，但未提供相应的证据予以证明。2018年7月7日，原告与被告对设备管道技改安装项目及增加的升降机安装项目进行结算并分别出具《清远市恩科材料科技有限公司现场实际工程量结算书（1）》及《清远市恩科材料科技有限公司增加升降机安装项目结算表（1）》，确定设备管道技改安装项目结算后的优惠价为617517元，增加的升降机安装项目结算总价为77935.02元（备注已付30000元）。就上述两项工程，原告及被告均确认工程总造价为695452.02元。另外，被告向本院提交了《对账单》，拟证明原告未足额支付工程款，存在多次拖欠进度款的情况。《对账单》显示，原告于2017年12月23日支付64437.4元，2017年12月26日支付66678.19元，2018年1月11日支付50000元，2018年1月15日支付了30000元，2018年1月29日支付240000元，2018年2月5日支付59658元，2018年2月10日支付98795元，2018年3月24日支付30000元。庭审中，被告抗辩认为工程存在多次设计变更及增加工程量而导致工期顺延的情形，但未提供相应的证据予以证明。另外，被告抗辩认为双方约定的逾期完工违约金过高。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。原告与被告签订的《清远市恩科材料科技有限公司设备管道安装工程施工合同》、《清远市恩科材料科技有限公司增加升降机安装项目报价表（3）》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的禁止性的规定，均合法有效。本案的争议焦点是：1、被告是否存在逾期竣工的违约行为。2、如果被告存在逾期竣工的违约行为，应如何计算违约金。关于第一个焦点。首先，原告主张被告于双方结算日即2018年7月7日完成涉案工程，被告则抗辩认为其于提交《管道系统耐压试验条件确认与试验记录（一）》及《管道完工报验申请表》即2018年5月23日之前已经完成涉案工程，但双方当事人均无证据证明被告的具体完工时间。本院根据被告于2018年5月23日向原告提交《管道系统耐压试验条件确认与试验记录（一）》及《管道完工报验申请表》的事实，据此认定涉案工程的完工时间为2018年5月23日。虽然原告庭审中提出被告2018年5月23日后有继续对涉案工程进行施工，但未提交相应的证据予以证明，对该主张，本院不予采纳。其次，根据《清远市恩科材料科技有限公司设备管道安装工程施工合同》的约定，涉案工程应于2018年1月18日完工。双方当事人于2018年1月8日就增加升降机安装项目以及增加15天工期达成合意，故涉案工程应于2018年2月2日完工，据此，被告逾期完工时间为110天。再次，关于被告抗辩认为原告多次拖欠进度款及变更设计等导致工期顺延的问题。涉案《清远市恩科材料科技有限公司设备管道安装工程施工合同》约定，合同签订生效后二日内（即2017年12月23日前），原告须支付工程款131115.59元；被告完成安装后（即2018年5月23日），原告应在2天内支付91780.90元。根据被告提交的《对账单》显示，至2017年12月26日，原告才足额支付131115.59元，迟延3天。至2018年2月5日，原告已支付超过91780.90元，故第二笔进度款未存在逾期支付的情形。据此，因原告逾期支付工程进度款3天，故工程顺延3天，顺延后被告逾期完工时间为107天。另外，因被告未提供相应的证明原告存在多次变更设计及增加工程量而导致工期顺延的情形，故对该抗辩主张，本院不予采纳。关于第二个焦点。根据涉案《清远市恩科材料科技有限公司设备管道安装工程施工合同》的约定，若被告逾期竣工，每逾期一天，应按工程造价的3.8‰支付违约金，但因原告未提供证据证明被告逾期完工对其造成的实际损失及被告抗辩双方约定的逾完工违约金过高，故本院参照双方约定的逾期付款违约金标准，酌情将逾期完工违约金调整至每日1‰。综上，被告应向原告支付的逾期完工违约金为74413.4元（695452.02元×107天×1‰）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广东众创石化工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告清远市恩科材料科技有限公司支付违约金74413.4元。二、驳回原告清远市恩科材料科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3702元，由原告清远市恩科材料科技有限公司负担2872元，被告广东众创石化工程有限公司负担830元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  黄洁怡二〇一九年十二月五日书记员  卢晓婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。