广东省佛冈县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）粤1821刑初141号 公诉机关佛冈县人民检察院。 被告人郑卫洲，男，1981年5月14日出生，广东省佛冈县人，汉族，初中文化，群众，务农，住广东省佛冈县。因本案于2018年7月23日被佛冈县公安局刑事拘留，2018年8月7日被执行逮捕，2019年1月15日被清远市中级人民法院决定监视居住予以释放，2019年6月14日被清远市中级人民法院决定解除监视居住。 指定辩护人李理活，广东德磊律师事务所律师。 佛冈县人民检察院以佛检公刑诉［2018］213号起诉书，指控被告人郑卫洲犯非法占用农用地罪，于2018年11月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2018年12月26日作出（2018）粤1821刑初229号刑事判决，被告人郑卫洲提出上诉。广东省清远市中级人民法院经审理于2019年7月16日作出（2019）粤18刑终24号刑事裁定，裁定撤销本院（2018）粤1821刑初229号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2019年7月18日立案，并依法另行组成合议庭，于2019年9月6日和12月6日两次对本案公开开庭进行了审理。佛冈县人民检察院指派检察员李美娥出庭支持公诉，被告人郑卫洲及其指定辩护人李理活到庭参加了诉讼。本案重新审理过程中，因案情需要，经广东省清远市中级人民法院批准，本案延长审理期限二个月。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2017年12月18日，被告人郑卫洲在未向有关主管部门办理使用林地审批手续的情况下，擅自雇请钩机到其向钟某1、钟某2承包的佛冈县石角镇观山村委拐仔冚山场进行非法钩挖占用林地，非法钩挖林地持续至2018年2月8日，造成林地原有植被严重毁坏。经佛冈县林业调查设计队鉴定，被郑卫洲毁坏林地面积6226平方米（9.34亩），其中水源涵养林面积5155平方米（7.73亩），一般用材林面积1071平方米（1.61亩）。 为指控上述事实，公诉机关向法庭提供如下证据：1.户籍证明、到案经过、山地承包合同、设备租赁单、收据等书证；2.证人钟某1、钟某2、曾某、何某1、郑某4、郑某2、郑某3、郑某、钟某红的证言；3.被告人郑卫洲的供述与辩解；4.鉴定意见；5.现场勘验、辨认现场笔录、佛冈县生态公益林管护总站、石角镇观山村委会和合村民小组图幅号F-49-12-（17）、编号：ST18220602001广东省生态公益林现场界定书等证据。 本案重审期间，公诉机关补充提交了佛冈县林业调查设计队的事业单位法人证书、林业调查规划设计证书、佛机编[2011]11号佛冈县机构编制委员会文件三份书证。 公诉机关认为，被告人郑卫洲违反土地管理法规，在未办理使用林地审批手续的情况下，擅自非法钩挖占用林地，造成林地原有植被严重毁坏，毁坏林地面积达6226平方米（9.34亩），其中水源涵养林面积5155平方米（7.73亩），数量较大，其行为应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。鉴于被告人郑卫洲归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。 本案在重审过程中，被告人郑卫洲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，认为其不构成犯罪，其是合法承包经营农场，在合法范围内对涉案山地进行钩挖，没有对环境造成很大破坏、污染。 辩护人辩称：一、对公诉机关指控被告人郑卫洲的行为构成非法占用农用地罪的定性没有异议。二、对被告人郑卫洲量刑意见，请依法考虑下列量刑情节：1、被告人郑卫洲是在承包佛冈县石角镇观山村委拐仔冚山场时，为方便生产经营，在未向有关主管部门办理使用林地审批手续的情况下非法钩挖山地构成本罪，其主观恶性较低。2、2018年11月2日石角镇观山党政公共服务站、佛冈县石角镇观山村和合村民小组出具了《谅解书》和《求情信》，依据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》有关规定，对积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况，可以减少基准刑的40%以下。3、被告人郑卫洲平时表现良好，没有犯罪前科，是初犯，依法应当从轻处罚。4、被告人郑卫洲能如实供述自己所有犯罪事实，依据上述有关规定，可以减少基准刑的20%以下。 经审理查明：2017年11月7日郑卫洲等人承租钟某1位于佛冈县石角镇观山村的拐子冚山地40亩，后于2018年1月1日又承租钟某2位于佛冈县石角镇观山村的拐子冚已耕种的山地发展农业。2017年12月18日，被告人郑卫洲在未向有关主管部门办理使用林地审批手续的情况下，擅自雇请他人使用钩机到佛冈县石角镇观山村委拐仔冚山场进行非法钩挖山场部分林地，取土填埋鱼塘。至2018年2月8日，造成林地原有植被严重毁坏。经佛冈县林业调查设计队鉴定，被郑卫洲毁坏林地面积6226平方米（9.34亩），其中水源涵养林面积5155平方米（7.73亩），一般用材林面积1071平方米（1.61亩）。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证实： 1.户籍证明、身份证复印件、无违法犯罪记录证明、到案经过证实，被告人人郑卫洲犯罪时年满十八周岁，具有完全刑事责任能力，郑卫洲在此之前无违法犯罪记录；被告人郑卫洲是传唤到案，无自首情节。 2.案件移送书、关于石角镇观山村委塘口村山场非法占用林地案的调查报告、佛冈县林业技术鉴定书、勘验检查笔录、林权证复印件证实，佛冈县林业局、佛冈县国土资源局分别于2018年3月30日、4月2日向佛冈县公安局移送案件及相关证据材料；佛冈县人民政府出具的佛府林证字（2011）第0400649号林权证(含森林、林木、林地状况登记表,附图片)，证明涉案山场属石角镇观山村委和合村民小组集体所有。 3.佛冈县林业局及佛冈县公益林管护总站出具的证明、图幅、界定书、卫星图片两张证实：佛冈县石角镇观山村委塘口村山场（又名拐子冚）在2018年3月30日前没有到林业主管部门办理《使用林地审核同意书》，林业地籍号：××、××、××、××；佛冈县国土资源局于2018年6月13日提供的佛冈县石角镇观山村委拐仔冚山场林地2016年、2017年的卫星图片（附调取证据清单）两张，证明拐子冚山场林地被钩挖前的植被、地貌情况。 4.佛冈县林业局出具的佛林函[2018]43号复函、佛冈县国土资源局出具的佛国土资函[2018]78号复函、验收复函证实，佛冈县林业局及佛冈县国土资源局对认定该违法用地面积的相关解释，及佛冈县农业局对石角镇观山和合村整改地块复耕验收复函。 5.营业执照复印件一张、合同复印件三份、山地承包合同、收据复印件证实，佛冈县益远农业发展有限公司于2018年2月27日成立，法定代表人为郑某；钟某1于2017年11月7日与郑某2签订山地承包合同，钟某1将位于佛冈县观山村拐子冚山地40亩，租给乙方发展农业，钟某2于2018年1月1日与郑某2签订山地承包合同，将石角镇观山村拐子冚现有耕种山地，转让给郑某2耕种发展，签订合同时乙方处是空白的。 6.设备租赁单、收据复印件证实，郑卫洲于2017年12月18日开始租赁钩机平整鱼塘、山地，及为复绿购买多种树苗及人工种树的费用、支人工的事实。 7.证人钟某1的证言：拐子冚山场是观山村委（原东二村委）禾合村民小组的集体山，我20年前（即1998年1月）向禾合村民小组承包了拐子冚山场约40亩山地和约14亩水田，承包期40年，种植砂糖桔、黄皮及龙眼，还在该山场开了两条路，一条是从山顶至山脚宽为3、4米的拖拉机路，另一条是从山场入口经过鱼塘通往山冚尾。2017年11月6日晚，郑卫洲到我家里说想向我承包拐仔冚山场，我们当晚谈好了价钱，11月7日郑卫洲和郑某3亲自到我在文明路斜对面的修理厂向我支付1万6千元租金和2万2千元押金，付完钱后郑卫洲就拿出拐仔冚的转让合同给我签，当时这份合同乙方没有签字，合同处有一处笔误用手写改正后，我签了名。我持的合同是后来郑某2签字后由郑卫洲拿给我的。在签合同前后郑某2没有跟我商谈过承包拐仔冚山场的事情，我听郑某2说郑卫洲在山场准备养鸡鸭。我听郑卫洲说拐仔冚山场实际经营者有几个股东。转包后我经过该山场时看见钩机推平山地用土填充鱼塘，并在老路的基础上修整了。大概2018年1月，郑卫洲打电话给我说向钩挖原来种植砂糖桔和笋竹的山地。拐子冚山场分成两人份，是我跟钟某2的。拐子冚山场是我跟钟某2的，以窝底为界，钟某2的界线是西至饮水冚，东至放牛洞水库冚尾，其中我指认的原养蜂平地带部分是钟某2承包经营的；我的是西至放牛洞水库冚尾，东至田尾左边山。佛冈县林业调查设计队对拐仔冚山场的林业技术鉴定，经补充鉴定，鉴定意见为拐仔冚被占用林地面积共11621平方米即17.43亩，占用的林地林种：分别为水源涵养林10270平方米即15.4亩，一般用材林1351平方米即2.03亩，占用林地地类：灌木林。根据工程师实地丈量，我指认的毁坏林地面积为5395平方米即8.09亩，其中：水源涵养林面积5115平方米即7.67亩（鱼塘面积3954平方米即5.93亩，其他用地面积1161平方米即1.74亩），一般用材林面积280平方米即0.42亩。我对此没有异议。 8.证人钟某2的证言：拐子冚山场是观山村委（原东二村委）禾合村民小组的集体山，由我和钟某1分别承包，租金是1000元每年，山脚以食水冚冚口为界，半山以拖拉机路为界，拖拉机路前的山地属于我的承包范围，我承包的都是山地，我没有签订合同所以提供不了合同。承包期间我在拐子冚山场种植砂糖桔，后来弃耕了几年，我在食水冚冚口山脚处钩挖过面积为40至50平方米的空地。后来的鱼塘都是钟某1将水田改成的，我承包的山场与钟某1相邻，食水冚除了鱼塘外的山地都是我的山场。我在2010年曾经钩挖过一次山地，因为我为了方便种植砂糖桔就在食水冚冚口山脚处钩挖了一片空地，计划建造果场屋用于堆放种植工具及肥料。我雇请了本村钟盛沪来钩挖，当时我在广州上班，我只要求钩挖能建果场屋的就行了，钟盛沪自己做主帮我钩挖了一块平地，具体怎么钩挖的我不清楚，当时不知道要办什么证，也没有办过手续。 郑卫洲在2017年12月中旬打电话给我，他告诉我已经转包了钟某1的山场，他想把整个拐仔冚都承包下来搞种养。问我的山场能不能转包给他经营，我想自己的山场丢荒在那里不如转包给郑卫洲经营，就答应他了。2018年1月1日，我将拐子冚山场转包给郑卫洲经营，郑卫洲说用于养鸡，签订合同时郑卫洲说有几名合伙人，未确定以谁的名义转包，说确定以后再找我重新签订转包合同，所以我手上的转包合同乙方空缺，只有我的签名。整个转包过程都是郑卫洲与我交涉，我签名后郑卫洲当场支付租金4千元和押金6千元。转包后我回山场时看见拐子冚山场泥土被钩挖，鱼塘被填埋。 9.证人曾某的证言：2018年1月下旬郑卫洲联系我想找我的钩机工作，第二天我跟郑卫洲到现场看山，看到现场种植有沙糖桔，有杂草，每个山窝都有鱼塘，在现场郑卫洲指出钩挖范围为路边山坡不平整的土地，拆除鱼塘边的房屋及大棚，把山坡钩挖至水平面下降5至6米与鱼塘等高。我们没有合同，只有口头约定。我看得出该山场的鱼塘跟路都是很久以前被钩挖过的。郑卫洲说该山场是他公司承包的。我派了钩机手何某1到该山场作业，负责清除该处的杂草，修直平整道路，填埋小鱼塘，拆除鱼塘边的房屋及大棚，吊涵桶填埋，我差不多每隔一天到现场查看工作情况，我的钩机从2017年12月18日开始在该处作业至2月8日结束，钩机费用共72870元，2018年2月9日我到郑卫洲公司收取了5万元。郑卫洲钩挖土地是为了在该处养鱼及种植桑葚等作物。 10.证人何某1的证言：2017年12月底，郑卫洲雇请我老板曾某钩挖山地，是郑卫洲带领我进场并要求我将把山场上的杂物清除，再钩挖山上部分的泥土填埋鱼塘和平整路面，我进山场时山场的道路有5至6米，路可以看出是加宽过的，山体未被钩挖过，山场有一点杂树和山场侧边有小部分竹。我从山场的里面往外面作业，先把山冚里面的泥土和山上的垃圾一起刮下来填埋鱼塘，在病死砂糖桔的山嘴（是一个小山坡）把山体泥土钩挖下来填平路面，将山体下降至与路面水平面等高，山体下降约5至6米。郑卫洲每天到山场指挥钩机并签单。我在山场作业至2018年2月中旬，约40多天，钩机是曾某的，郑卫洲每天到山场指挥钩机并签单。 11.证人郑某4的证言：我是佛冈县益远农业发展有限公司股东之一，郑卫洲、郑某、郑某2、郑某3等人也是股东,郑某是法人代表。公司在佛冈县石角镇观山村委禾合村民小组拐子冚山场经营种植和养殖项目，主要由我和郑卫洲全权负责。该山场是禾合村民小组集体的山场，听郑卫洲说该山场是禾合村村民钟某2和钟某1两人的。从拐子冚山场入口至山塘的范围是钟某2的，过了山塘山嘴里面的范围都属于钟某1。公司转包事宜由郑卫洲负责。我公司于2018年1月1日承包该山场时，山场稀疏种有益肾子、油茶、皇帝柑、竹笋等作物，其余山地杂草丛生。除山嘴处有一片钩挖好的空地，山上没有钩挖过的痕迹。山场还有约10口鱼塘，沿着鱼塘有几米宽的路。公司于2018年1月底以210元每小时雇请了曾某的一台钩机钩挖鱼塘坝的泥土填埋鱼塘并在山嘴处拆除两间房屋及一排猪栏，将建筑废料用于填埋鱼塘，共填埋了4、5口鱼塘，还钩挖山体和鱼塘边山的杂草，将山嘴高度下降2米，取山体的泥土平整地面，钩挖作业约20余天，到2月上旬结束作业。钩机费用共7万多，几名股东合资支付了5万元，还有2万元没有结付。3月中旬我公司在平整的地上种了一些荷树、杨梅树、还有百香果。我公司在地下埋装了排水的涵桶。公司钩挖平整该山场没有办理使用林地审核同意书。 12.证人郑某2的证言：我是佛冈县益远农业发展有限公司股东之一，公司共有郑某4、郑卫洲、郑某等六个股东。开始是郑卫洲承包了拐仔冚的山场和鱼塘的，他准备在那里搞种养，后来陆续有几个人也表示想搞种养。我们六个人成立了佛冈县益远农业发展公司，公司成立后才开始在拐仔冚动工的。拐仔山是观山村委和合村的集体山，以前是由钟某1、钟某2承包了在该处养鱼和种砂糖桔，后来我公司承包了该山场，打算种百香果和桑葚、养鱼。我公司请了钩机在2018年1月底开始动工将砂糖桔树头和杂草及一些垃圾钩挖掉，用来填平鱼塘，这些事情平时都是郑卫洲和郑某4负责。我投入公司的钱还不到一万，是直接给郑卫洲，再由郑卫洲结算的。 13.证人郑某3的证言:我是佛冈县益远农业发展有限公司股东之一，郑卫洲、郑某2、郑某4也是股东。郑卫洲在2018年1月邀请我合资开展项目，当月我们成立益远有限公司在石角镇观山村委拐子冚山场开展种养项目。拐子冚山场是2018年1月转包的，郑卫洲参与了转包交付租金的过程。在转包前郑卫洲带我到过现场,我到山场时该山场是荒山，山上少部分种植有益肾子，田地已弃耕，还有几口鱼塘。为方便种植果树，我、郑卫洲、郑某4商量决定由郑卫洲负责雇请钩机钩挖田旁边的山边，方便取土平整地面，钩挖山地的费用由郑卫洲代表公司支付,我公司在该山场钩挖土地没有办理使用林地审核同意书。目前为止我并没有参与公司出资。 14.证人郑某的证言：2018年2月，我父亲郑某2找我说他代表郑卫洲签订了两份转包山地合同，郑卫洲想成立一间公司，但不懂如何办理相关手续，让我作为法人代表去有关部门办理手续，我在办理完毕后就将营业执照及公章交给郑卫洲了，公司名称是佛冈县益远农业发展有限公司，公司是2018年1月成立的，公司出资方面、运营及拐仔冚山场项目的细节由我父亲郑某2及其余股东负责，公司的运营我不实际参与，我仅代表我父亲合股。公司的具体经营项目是在石角镇观山村委拐仔冚山场种植百香果等作物及养殖鱼类。拐仔冚山场的经营项目的开展主要由郑卫洲负责，该项目的费用也由郑卫洲代表公司支付，我没有到过现场。郑某2与佛冈县益远农业发展有限公司并没有关系，听说是原承包者不相信郑卫洲，要郑卫洲找一名担保人签订转包山地合同，我父亲相当于是担保人的角色。郑某2承包的土地与益远公司没有关联。政府要求我公司复耕，我将此情况告知郑卫洲，复耕的事情由郑卫洲跟进负责，听郑卫洲说购买了两三种树苗，种植树苗的人员也由郑卫洲安排。公司在拐子冚山场钩挖山地没有到林业部门办理林地使用审核同意书。 15.被告人郑卫洲的供述及辩解：在2018年春节前我向郑某4等提出一起经营种植和养殖，我、郑某4、郑某2、郑某3、郑某于2018年1月合伙成立佛冈县益远农业发展有限公司，除郑某外都有出资，我和郑某4负责在山场钩挖山地以及种植项目的实际操作，郑某负责办理公司手续，其他股东没有具体负责项目，但我们没有签订合伙协议。拐子冚山场是石角镇观山村委禾合村民小组的集体山，由钟某2、钟某1分别承包，我于2017年12月底、2018年1月先后转包钟某1、钟某2位于拐子冚的山场用于养鱼及种植百香果、桑葚及砂糖桔、橡草，钟某1山场的是2018年1月我和郑某3去到钟某1的修理厂签订合同的，我找到钟某2以6千元押金和每年4千元租金承包了钟某2在拐子冚的山场。由于钟某1、钟某2担心我无法支付租金，所以转包合同是由郑某2作为担保人签署，郑某2没有参与公司运营，郑某2和郑某还没出钱。 2018年1月左右，我雇请了曾某的钩机到拐子冚山场钩挖平整山地，从拐子冚山场冚尾开始，由里往外作业，用钩机将鱼塘边和山边的杂草钩挖除掉，将鱼塘塘坝的杂草填埋了部分鱼塘，并把山嘴种植砂糖桔的山坡钩挖整平，让该山场水平面下降5至6米，同时将钟某1原有的猪圈推平，还拆除了山嘴的三间房屋，将房屋处的泥土钩挖下来填埋鱼塘。该山场鱼塘边原有一条机耕道路，我们在原来基础上修建加宽让该道路平整修直。钩机断续作业至2018年2月8日，共作业大约40多天，每小时210元，费用共72870元，还有部分没结清。 钩机作业期间，我几乎每天都到现场指挥并签署钩机作业时间表，郑某4也经常过来现场指挥钩挖。我们在该山场钩挖土地没有办理使用林地审核同意书。2018年3月16日我购买了杉树树苗、百香果苗、杂树树苗及桑葚苗，并雇请了工人进行种植，我自己每天也在山场参与种植。我只是用钩机钩鱼塘旁边的泥草把鱼塘填平，原来鱼塘的那部分面积算在我破坏的面积里面不合理。因我钩挖拐仔冚山场，被国土部门发现，国土执法部门要求我在钩挖的地上复绿。我钩挖平整的地上（除了路）都种植了百香果、桑树，因为种下去的树有一些被晒死，我前后共种了四次，种树的数量详单我都提供给公安机关了。我复绿之后由国土及林业部门现场验收。 我已经几次指认现场，2018年8月9日手绘的石角镇观山村委禾合村拐仔冚山场平面示意图，我已经看过，与事实相符。经补充鉴定，鉴定意见为拐仔冚被占用林地面积共11621平方米即17.43亩，占用的林地林种：分别为水源涵养林10270平方米即15.4亩，一般用材林1351平方米即2.03亩，占用林地地类：灌木林。根据工程师实地丈量，我指认的毁坏林地面积为6226平方米即9.34亩，其中：水源涵养林面积5155平方米即7.73亩，一般用材林面积1071平方米即1.61亩。虽然佛冈县益远农业有限公司的营业执照2018年2月底办好了，但是该公司还没算真正运行营业的，我和郑某4、郑某2、郑某3、郑某还没商量过如何出资、利润如何分成。 16.鉴定意见，佛冈县林业调查设计队出具的佛林技鉴字[2018]第号、佛林技鉴字[2018]第号、佛林技鉴字[2018]第号鉴定书证实，经钟某1、郑卫洲现场认定，经测量钟某1指认的毁坏林地面积5395平方米（8.09亩），其中水源涵养林面积5115平方米即7.67亩（鱼塘面积3954平方米即5.93亩，其他用地面积1161平方米即1.74亩），一般用材林面积280平方米（0.42亩）。郑卫洲指认的毁坏林地面积6226平方米（9.34亩），其中水源涵养林面积5155平方米（7.73亩），一般用材林面积1071平方米（1.61亩）。 占用林地地类为灌木林地，灌木林种类为杂灌（红背叶、桃金娘、岗松），林地原有植被受破坏，占用林地林业种植条件毁坏状况为适宜于复垦复绿。 17.勘验、辨认笔录证实，被钩挖的山场位于佛冈县石角镇观山村委禾合村民小组拐仔冚山场，佛冈县林业局、佛冈县国土资源局、佛冈县公安局森林分局均作出现场勘验，并作出记录；辨认现场笔录证实郑卫洲已指认其在拐子冚山场的记录，钟某1辨认和佛冈县林业局工程师对佛冈县石角镇观山村委禾合村民小组拐子冚山场现场勾图；何某1指认地点为佛冈县石角镇观山村委禾合村民小组拐子冚山场，辨认拐仔冚在其钩挖前的面貌。 18.佛冈县林业调查设计队的事业单位法人证书、林业调查规划设计证书、佛机编[2011]11号佛冈县机构编制委员会文件证实，佛冈县林业调查设计队是有鉴定资质的机构。 上述证据均经庭审质证，相互印证，经综合认证，能够证实本案事实。 被告人郑卫洲在原审时向本院提交并在庭上举证、质证的证据有佛冈县石角镇观山村和合村民小组出具的谅解书和佛冈县石角镇观山村大坝村民小组出具的求情信证实，被毁林地所在的村民小组对被告人郑卫洲予谅解。 对于公诉机关的指控、被告人的辩解及辩护人的辩护意见中的争议焦点，本院综合评判如下： 1.关于被告人郑卫洲是否构成非法占用农用地罪的问题。根据《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；……”和《中华人民共和国森林法》第四条“森林分为以下五类：（一）防护林：以防护为主要目的的森林、林木和灌木丛，包括水源涵养林，水土保持林，防风固沙林，农田、牧场防护林，护岸林，护路林；……”的规定，非法占用并毁坏防护林地达到五亩以上的，以非法占用农用地罪追究刑事责任。经查，位于佛冈县石角镇观山村委拐仔冚山场虽系被告人郑卫洲等人向钟某1、钟某2承包的山场，但被告人郑卫洲未经有关主管部门批准，以经营种植和养殖项目为目的，在没有办理林地使用手续下擅自雇请他人使用钩机对该山场部分山体进行钩挖，取土填埋山场里的几个鱼塘和填平路面，致使部分山坡被钩挖至水平面下降5至6米，与路面水平面等高。以上事实有证人曾某（钩机老板）、何某1（钩机司机）、郑某4等人的证言和被告人郑卫洲的供述证实。被告人郑卫洲作为石角镇观山村村民，明知拐仔冚山场毗邻佛冈县县城唯一饮水源放牛洞水库，仍钩挖该山场部分山体，取土填塘、平整道路进行农业种养，主观方面有非法占用林地、改变林地用途的故意。根据佛冈县生态公益林管护总站证实该山场被划定为省级以上生态公益林（水源涵养林），同时，根据被告人郑卫洲现场指认的钩挖范围，经佛冈县林业调查设计队鉴定，被告人郑卫洲指认的毁坏林地面积9.34亩，其中水源涵养林7.73亩，一般用材林面积1.61亩。被告人郑卫洲毁坏的水源涵养林面积7.73亩中，并没有包括被填埋的鱼塘和扩宽道路的面积。佛冈县林业调查设计队具有鉴定资质，鉴定过程合法有效，本院对佛冈县林业调查设计队出具的鉴定结论予以采纳。被告人郑卫洲钩挖山场林地，虽没有对环境造成破坏、污染，但其钩挖面积较大，且已改变部分山体林地用途。鉴于被告人郑卫洲钩挖山场林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已违反《中华人民共和国刑法》和《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，依法应以非法占用农用地罪追究刑事责任。被告人郑卫洲辩称其在合法范围对涉案山地进行钩挖填平鱼塘，用于从事农业种植，不构成犯罪的意见明显与事实不符，本院不予采纳。 2.对于被告人的辩护人认为被告人郑卫洲平时表现良好，没有犯罪前科，是初犯，主观恶性较低，应该从轻处罚，同时，被告人郑卫洲能如实供述自己所有犯罪事实，可以减轻处罚的辩护意见。经查，被告人郑卫洲归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被告人郑卫洲是初犯，且案发后已对被毁林地进行了复绿，并得到被毁林地所属村民小组的谅解，可酌情从轻处罚。被告人的辩护人提出可减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，植树造林、保护森林，是公民应尽的义务。国家所有的和集体所有的森林、林木和林地，个人所有的林木和使用的林地，由县级以上地方人民政府登记造册，发放证书，确认所有权或者使用权。被告人郑卫洲违反土地管理法规，未办理使用林地审批手续即擅自非法钩挖林地，造成林地原有植被严重毁坏，毁坏林地面积达9.34亩，其中水源涵养林面积7.73亩，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人郑卫洲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，依法应予支持。鉴于被告人郑卫洲归案后能如实供述自己的所有犯罪事实，依法可以从轻处罚。同时，被告人郑卫洲是初犯，案发后对被毁林地进行了复绿，并得到被毁林地所属村民小组的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《中华人民共和国森林法》第四条以及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下： 被告人郑卫洲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，应当减去之前已羁押的五个月二十四日。罚金限在本判决生效之日起十日内交清，上缴国库。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。 审 判 长  胡海英 审 判 员  罗洁娣 人民陪审员  陈灿开 二〇一九年十二月十二日 书 记 员  黄举鹏 附引用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国森林法》 第四条森林分为以下五类： （一）防护林：以防护为主要目的的森林、林木和灌木丛，包括水源涵养林，水土保持林，防风固沙林，农田、牧场防护林，护岸林，护路林； （二）用材林：以生产木材为主要目的的森林和林木，包括以生产竹材为主要目的的竹林； （三）经济林：以生产果品，食用油料、饮料、调料，工业原料和药材等为主要目的的林木； （四）薪炭林：以生产燃料为主要目的的林木； （五）特种用途林：以国防、环境保护、科学实验等为主要目的的森林和林木，包括国防林、实验林、母树林、环境保护林、风景林，名胜古迹和革命纪念地的林木，自然保护区的森林。 《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上； （二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上； （三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上； （四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。