四川省南充市顺庆区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川1302刑初672号 公诉机关南充市顺庆区人民检察院。 被告人**，绰号“洋洋”，男，1991年7月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省南充市嘉陵区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月30日被监视居住，2019年12月9日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人冯雪峰，四川京蜀律师事务所律师。 南充市顺庆区人民检察院以南顺检刑检刑诉（2019）2997号起诉书指控被告人**犯贩卖毒品罪，于2019年11月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年12月9日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员寇志农出庭支持公诉。被告人**及辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年4月3日下午，被告人**接到吸毒人员郑某购买300元冰毒电话，郑某按**要求，通过微信转给**360元，双方约定在顺庆区进行毒品交易。**微信支付300元，给微信号叫“旭日东升”的男子，购买1小袋冰毒卖给郑某后，被民警在饮泉路一超市门口抓获。当场从郑某身上查获疑似冰毒一小袋（净重0.5克）、疑似麻古半颗（净重0.05克）。经鉴定，查获的疑似冰毒、麻古分别检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。另查明，同年3月31日18时许，**接到郑某购买300元冰毒的电话，郑某通过微信转给**320元购买冰毒。**微信支付310元给微信叫“旭日东升”的男子，购买一小袋冰毒后，让郑某自己到顺庆区铁门上去取该冰毒。认定上述事实的主要证据有扣押的物证、书证、证人证言、鉴定意见、视听资料、电子勘验检查记录及被告人供诉和辩解。 被告人**对起诉书指控的事实及罪名有异议。郑某是通过微信和他联系的，不是电话联系的他。郑某转了360元给他，其中60元是打车和买吃的用了，他没有从中获利。他的行为不构成犯罪。 辩护人冯雪峰的辩护意见：针对2019年4月3日这次，被告人**获60元差价的问题，**与郑某聊天记录的证明力绝对大于郑某单方面的证言。**在公安机关陈述，60元用于车费和买锅盔，这60元不应当属于牟利。被告人冒这么大的风险赚十几二十元，这与常情不符。郑某通过微信找到**，要**拿点吸食的毒品，他知道**有这样的途径，**并不是主动要卖毒品给郑某，双方是委托关系，**购买毒品是为了郑某吸毒。从主观上来看，**没有体现出贩卖毒品的故意，贩卖毒品的故意与其他的犯罪故意是有差别的。郑某提出购买毒品到**提供毒品的时间很短，这不是买卖毒品，而是代郑某购买并短时占有毒品，该行为不符合以贩卖为目的的非法收买。**为郑某代购仅用于吸食的毒品，在代购过程中产生交通、食宿费用是属于必要开销，**不具有将收取的毒品进行贩卖的目的，而是用于吸毒人员郑某吸食的目的，不应当认定为从中牟利变相加价贩卖毒品，不能认定为贩卖毒品。公诉机关出示的证据无法达到**构成贩卖毒品罪的程度，证据并不确实、充分，应当依法宣告被告人无罪。 审查查明事实，2019年4月3日下午，被告人**在嘉陵区乡下，接到吸毒人员郑某购买300元冰毒电话，**要求同时给其30元交通费，后又提出这次毒品质量好，还可以给一块麻古，要求郑某再给30元。双方约定在顺庆区进行毒品交接。郑某按**要求，通过微信转给**360元。**将300元毒资通过微信转给微信名叫的“旭日东升”人。**乘坐公交车至嘉陵区客运站，用去7元；从嘉陵区客运站坐出租车到顺庆区买锅盔，车费是13元,买两个锅盔（加肉）共20元；然后，从顺庆区坐出租车坐到伍家坡香槟小镇拿毒品，用去车费7元；最后拿了毒品坐出租车从伍家坡香槟小镇坐到饮泉路，花了8元左右。双方在顺庆区易家超市门口进行了毒品交易。后被民警当场挡获。民警从郑某身上查获疑似冰毒一小袋（净重0.5克）、疑似麻古半颗（净重0.05克）。经鉴定，查获的疑似冰毒、麻古分别检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。 上述事实有公诉机关举出并经庭审质证的下列证据证实: 1.受案登记表、立案决定书、情况说明等证实，本案是控制下交易。 2.抓获经过证实，民警于2019年4月3日将涉嫌贩卖毒品的被告人**抓获，同时从吸毒人员身上搜出毒品等。 3.搜查证及搜查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、称重报告，南充市公安局物证鉴定所南公物鉴（理化）字【2019】0166号检验报告等证实，从被告人**处扣押手机一部；郑某处搜出并扣押疑似毒品冰毒及麻古，冰毒净重0.50克，麻古净重0.05克，从疑似冰毒检查甲基苯丙胺成分，从麻古中检查甲基苯丙胺成分和咖啡因成分。 4.吸毒人员郑某及被告人**指认交易毒品现场照片。 5.尿液提取笔录、南充市公安局顺庆分局刑事侦查大队吸毒现场检测报告书，证实**、郑某的检测样本经过现场检测，结果呈阳性。 5.微信聊天记录及微信转账 来自郑某使用的微信名叫“殇”的微信账户显示，在2019年4月3日下午3点46分，该账户给**转账360元。 **使用的微信名叫“**”的，在2019年4月3日4点27分给“旭日东升”转账300元。 来找郑某使用微信账户的微信聊天记录显示，郑某问**在哪里，**答道在老家。郑某提出“要拿东西”，其后两人有语音聊天。当日15:38（微信时间）郑某说“马上转给你”，“马上连药钱一起转给你”，“拿个300的给你转30元车费”。中间有语音。后郑某微信转账360元，**收款。 6.证人证言 （1）证人郑某（“飞娃”）的陈述：2019年4月3日下午3点左右，他毒瘾来了，想找点东西吃（指吸食冰毒）。他就发微信给“洋洋”，叫他拿300元的东西（指冰毒）。当时“洋洋”说在乡下，还对他说“如果我要，就多发30元拿钱给他作为车费”，当时我就同意了。过了一会儿，“洋洋”又给他发微信说，让他给转360元，这样分量多一点，还可以送一颗麻古。当时他也同意了，随后。他通过微信给他转了360元，并将交易地址（饮泉路可可香江小区门口）发给“洋洋”。大约下午5点左右，他在顺庆区门口等洋洋，等了大概一个小时，“洋洋”坐了一辆出租车就来了。洋洋到了之后先给他一个锅盔，他边吃锅盔边和洋洋聊天。聊了两分钟，“洋洋”就递给他一支烟，他将烟点燃后，又和洋洋聊了几句。这时，“洋洋”从右脚鞋子里面拿出用卫生纸包装好了的一小袋冰毒放进他右边衣服口袋里。然后他和“洋洋”继续在小区门口闲聊，聊了几句就碰到警察了。我每次都是通过微信支付给“洋洋”的，但是洋洋每次都叫他多加几十块钱，这几十元钱都是洋洋赚取的费用。因为之前他们一起吸毒的时候，洋洋给他说过现在没有经济来源，想帮别人拿毒品赚点差价供自己消费。 （2）证人任某的陈述,是郑某带“洋洋”到城北客运站派乐汉堡上面的出租屋吸毒，当时她也在出租屋，她是经郑某介绍认识“洋洋”的。洋洋和她一起吸过毒，大概有三四次左右，都是在城北客运站派乐汉堡上面的出租屋吸的毒。大概在2019年春节前的一个晚上，具体时间她想不起来了。“洋洋”通过微信发送文字信息，要她找“波娃”问“波娃”那里有没有东西（指冰毒）。她回复说她不好意思问“波娃”，喊洋洋自己去问。她还提出了如果能拿到东西，能不能分一些给她。过了一会儿，洋洋发消息说联系了波娃，波娃那里有200元的东西，分了一半给洋洋。之后洋洋拿到东西就到她住的出租屋。他们一起吸食了。洋洋没有向她要钱。洋洋和波娃是好朋友，她和洋洋才认识的时候，洋洋就在微信上发消息给她，说和波娃的关系比较好，一般都是从波娃那里拿东西。洋洋给她说这个，应该是想让她照顾一下波娃的生意，介绍朋友从波娃手里买毒品。但是她没有介绍过其他人在洋洋那里买毒品。 7.被告人供述 被告人**的供述：他长期在“旭日东升”那里拿毒品，“旭日东升”知道他没有把买家买毒品的钱给“旭日东升”，买家也知道买毒品的时候多给他30-50元钱，方便他自己花销。2019年4月3日下午4点钟的样子，我当时在嘉陵区老家耍，接到“飞娃”用他老婆任某的微信给我发信息说要请我耍（指吸食冰毒），并喊我给他带300元的东西（指冰毒），我想反正是“飞娃”请我耍，就喊“飞娃”拿400块钱的冰毒，这样才够我们两个人耍一天，但是“飞娃”没有这么多钱，于是我喊“飞娃”把拿东西的路费给我报了，“飞娃”就用微信转账的方式给我转了360块钱过来，他叫我拿到冰毒后到顺庆区去找他，我收到“飞娃”的钱后，就用微信联系了一个叫“旭日东升”的卖冰毒的微信好友，我把“飞娃”转给我的300块钱又转账给“旭日东升”，然后我就到顺庆区2期旁边的铁门拿东西，这个塑料袋里面就装的是冰毒和半颗麻古，我拿到这袋冰毒后，就把冰毒放进了我右脚靠近脚踝位置的袜子里面，接着在路边叫了个的士，又到了“飞娃”开始给我说的顺庆区，我在小区旁边的易家超市，门口找到“飞娃”，把开始从河西乡来顺庆的时候买的锅盔凉粉拿给“飞娃”，又从自己右脚袜子里面把那一小袋冰毒和麻古交给“飞娃”，我们正准备离开的时候，就被警察抓了。我喊“飞娃”给我多转60元钱是因为我从老家嘉陵区坐客车，坐到了嘉陵区客运站，用了7元；从嘉陵区客运站坐出租车到顺庆区买锅盔，车费是13元，一个锅盔是5元，加肉5元，两个锅盔加肉就是20元；然后，从顺庆区坐出租车坐到伍家坡香槟小镇拿毒品花了7元左右；最后拿了毒品坐出租车从伍家坡香槟小镇坐到可可香江，花了大概8元左右。最后我微信零钱里面就只剩下了4元3角。 上述证据本院予以采信。认定被告人**从“旭日东升”处300元拿毒品，在索要了30元车费后，又以毒品质量好等为由再要30元的依据，一是吸毒人员郑某的陈述，二是从郑某使用的微信账户上提取的与**的聊天记录，聊天记录印证了**除要300元毒资、30元车费外，再要30元等事实，足以认定。认定被告人**从其老家河西乡至顺庆区的交通费，买锅盔，是有利于被告人**的事实，可以依被告人**的供述认定。被告人**在庭审中辩解称，多收郑某的钱，是郑某让其买锅盔，其在侦查阶段没有相应供述，证人郑某也无相应陈述，二人之间的微信聊天内容也无佐证，其辩解不能成立。 2019年3月31日18时许，郑某找**购买300元冰毒，**随即与“旭日东升”联系，希望从中赚取一定差价，后谈成从中获利10元的买卖协议。郑某通过微信转给**购买冰毒的320元，**随即用微信支付310元给微信叫“旭日东升”的男子。购买一小袋冰毒后，**让郑某到顺庆区铁门上取走了该冰毒。 上述事实有公诉机关举出并经庭审质证的下列证据证实: 1.微信聊天记录及微信转账记录 来自**使用的微信聊天记录内容：**与旭日东升的对话。2019年3月31日18：10：45（微信上面的时间）**：还是凤姐她男人。18:11:03,200他知道多少，你到时候给他稍微多装点点。18：11:40，旭日东升：我就没有明白是个啥意思。18：11:40，你直接说给我转多少我就知道了。18:11:48，**：就是这个意思，他给了我，一哈给我转了320，他说要装个250的，然后一颗红的，日马250的我给他说我囊们装嘛，我的意思就是你还是按照200元的装，稍微给他多装点点，看起比200的要多点点，然后我的意思我留50块钱，董的起不，我给你转270。 **与“旭日东升”没有讲好。至18：13：37，**说，我给你300算了。我留20买烟。至18：18:53，旭日东升，干脆你就上来你多给我20我给你拿个300加红算了。18：19:17，**，（捂脸）我留10块天啊。18：19:21，**发了一个跟“殇”的聊天截图，收取了殇320元的微信转账。18：19:31，**微信转账给旭日东升310元。 **的微信转账记录证实，郑某于2019年3月31日下午6点18分给**转账320元，**于同日下午6点19分给“旭日东升”转账310元。 2.证人证言 证人郑某陈述，2019年3月31日下午4点左右，他给“洋洋”发微信说买320元的东西（冰毒），**叫他将钱通过微信转账，然后他将320元转账给**。过了一会儿“洋洋”发微信给他说把东西放在小区的铁门上面的，让他自己到铁门上自己去拿的。 3.被告人供述 被告人**供述，2019年3月底6点钟左右，“飞娃”在为微信上闲聊说他烟都没得抽的了，然后他给“飞娃”说没空，叫“飞娃”自己去拿。他给“飞娃”说拿300元的冰毒，但是”飞娃”给他转了320元，叫他剩下的20元拿去买烟抽。后面他转给了“旭日东升”310元。因为“旭日东升”要自己去放东西，就给他说路费还要给旭日东升转10元。于是，他就微信给旭日东升转了310元，剩下的10元他买了包紫云。 上述证据，本院予以采信。被告人**与郑某于2019年3月31日买卖的毒品早为郑某消耗掉，客观上不能再收集到该毒品这一物证。被告人**的供述、吸毒人员郑某的陈述均说到买卖的毒品种类系冰毒（甲基苯丙胺），是有证据证实的；辩护人以无毒品这一物证，主张毒品是啥都没有得到证实，从而否定**贩卖毒品的事实，相当于否定了言词证据的证明力，于法无据。被告人**辩解自己找郑某多要10元钱，是郑某给他买烟的钱，与被告人**跟“旭日东升”的微信聊天记录矛盾；微信聊天记录是客观性强的证据，因此，本院采信微信聊天记录的内容。 本院认为，被告人**于2019年4月3日，接受吸毒人员郑某向其购买300元甲基苯丙胺要求，在索要了30元车费后，再以毒品质量好为由索要30元，在得到360元后向其上家“旭日东升”购买300元甲基苯丙胺,后将毒品交给了郑某。被告人**为给郑某购买毒品，乘坐公交车至嘉陵区客运站，再坐出租车到顺庆区买锅盔，再坐出租车坐到伍家坡香槟小镇拿毒品，再坐出租车从伍家坡香槟小镇坐到饮泉路，其中到顺庆区买锅盔的行为不属于为郑某购买毒品行为，该行为产生的车费不应当计入为郑某购买毒品的合理支出。刨除这个因素，被告人**向郑某索要30元车费与为郑某购买毒品所需路费是相当的。**在车费外另索要的30元钱，虽然称是因为毒品质量好、外加一颗麻古等，但其并未向上家“旭日东升”支付这30元毒资，明显是从中赚取差价的行为。郑某是否要求被告人**为其买锅盔，没有证据支持；即便该事实成立，也不影响被告人**收取该30元行为的性质。被告人**获得该30元赃款时，即拥有对该赃款的支配权，被告人**用该30元赃款自己消费，与郑某一起消费，甚至是郑某要求**用此钱买锅盔供自己吃，自己因而答应，都是被告人**处分自己财产的行为，不能否认该30元是赃款这一性质。被告人**于2019年3月31日为郑某购买毒品，从中获利10元。因此，被告人**的两次行为，均已触犯刑法第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。 辩护人称，如果说被告人**是贩卖毒品，其获利十元二十元与其贩卖毒品面临的风险不相当，不符合常理。本院认为，通过被告人**与其上家“旭日东升”的微信对话，完全可以确认被告人**从两次贩卖毒品中分别获利十元、三十元，当事人根据具体情况及自己的交易愿望确定交易物的价款与利润，获利再少，也无不合情理之处。当证据确凿充分之时，无适用仅具盖然性的“常理”之余地。被告人**概括性地供述了在帮他人代购毒品时与“旭日东升”的关系，即要从中谋取利益些微利益，与其在两次帮郑某购买毒品中与“旭日东升”商量谋取多少利益，并实际获得了一定利益是吻合的。因此，被告人**是积极追求这种利益的，这不是简单的代购行为。因此，辩护人关于被告人**的行为不构成贩卖毒品罪的意见，不能成立。 被告人**归案后如实供述自己的主要犯罪罪行，可依照刑法第六十七条第三款的规定处罚。 根据被告人**的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 被告人**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10，000元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月9日起至2021年5月11日止。) （罚金于本判决书生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王瑞江 人民陪审员  申晓雷 人民陪审员  罗 平 二〇一九年十二月九日 书 记 员  张 兰 附：法条 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。