湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0302民初3787号原告：何东凯，男，1968年10月1日出生，汉族，湘潭市人，湖南华菱湘潭钢铁有限公司职工，住湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：周通，湖南勤人坡律师事务所律师。被告：王建忠，男，1968年10月8日出生，汉族，湘潭县人，住湘潭县。被告：湘潭县众利冶金炉料有限公司，住所地湘潭县射埠镇巨鱼村杨世组。法定代表人：童建芳，系该公司经理。委托诉讼代理人：李强华，上海市汇业（长沙）律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司，住所地湘潭市雨湖区建设北路190号。负责人：李先良，系该公司总经理。委托诉讼代理人：熊骏，湖南见田律师事务所律师。原告何东凯与被告王建忠、湘潭县众利冶金炉料有限公司（以下简称：众利冶金炉料公司）、中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司（以下简称：人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，于同年11月21日公开开庭进行了审理。原告何东凯的委托诉讼代理人周通，被告众利冶金炉料公司的委托诉讼代理人李强华，被告人民财产保险公司的委托诉讼代理人熊骏到庭参加诉讼。被告王建忠经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告何东凯向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告共同赔偿原告各项经济损失共计人民币363229.76元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年2月21日9时20分许，被告王建忠驾驶湘Ｃ×××××号重型货车沿湘潭市岳塘区联合路行驶至泗神庙路口右转弯往岳塘路口方向行驶过程中，遇原告何东凯驾驶自行车同向正常直行通过路口，两车相撞，造成两车受损，何东凯受伤的道路交通事故。本次事故经交警部门认定，被告王建忠承担此次事故的全部责任。案发后，原告何东凯被送往湘潭市中心医院住院治疗91天，花费医药费102816.91元。原告所受损伤经司法鉴定，已构成一个九级伤残，一个十级伤残。被告众利冶金炉料公司为湘Ｃ×××××号重型货车在被告人民财产保险公司投保了交强险、100万元商业三责险及不计免赔率，本次事故发生在保险有效期内。由于原、被告未能达成赔偿协议，为此，今特提起诉讼。被告王建忠未作答辩，未向本院提交证据。被告众利冶金炉料公司辩称：1、答辩人为湘Ｃ×××××号重型货车在被告人民财产保险公司投保了交强险、100万元商业三责险及不计免赔率，原告的损失应先由被告人民财产保险公司履行保险理赔义务；2、案发后，答辩人为原告垫付医药费104767.99元、护理费9600元（即：2个月）以及重新鉴定费2921元；3、原告的伤残等级应以重新鉴定结论为准。被告王建忠系答辩人聘请的驾驶员，其侵权责任由答辩人承担。被告人民财产保险公司辩称：1、湘Ｃ×××××号重型货车投保了交强险、100万元商业三责险及不计免赔率，本次事故发生在保险期限内；2、被告王建忠在案发时无从业资格证。根据保险合同的约定，本公司仅在交强险限额内承担保险责任，商业险拒赔；3、原告的部分诉讼请求过高，住院医药费应以实际票据为准，营养费无鉴定结论确定，后续治疗费应以实际产生的为准，护理费、交通费、精神抚慰金、自行车受损无相关证据佐证，误工费主张过高，残疾赔偿金应按重新鉴定结论的系数计算；4、本公司不承担司法鉴定费、诉讼费以及20%的非医保用费。本院经审理认定事实如下：（一）2019年2月21日9时20分许，被告王建忠驾驶湘Ｃ×××××号重型货车沿湘潭市岳塘区联合路行驶至泗神庙路口右转弯往岳塘路口方向行驶过程中，遇原告何东凯驾驶自行车同向正常直行通过路口，两车相撞，造成两车受损，何东凯受伤的道路交通事故。本次事故经湘潭市公安局交通警察支队岳塘大队潭公（交）［2019］第0720号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：“王建忠承担此次事故的全部责任，何东凯无责任”。案发后，原告何东凯被送往湘潭市中心医院住院治疗91天，花费住院医药费102816.91元、门诊医药费1951.08元，医药费共计104767.99元（被告众利冶金炉料公司支付），住院期间，被告众利冶金炉料公司为原告垫付护理费9600元（即：60天）。2019年6月26日湘潭莲城司法鉴定所对原告所受损伤进行了司法鉴定，并下发［2019］临鉴字第152号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：“何东凯因交通事故致伤，其损伤后果构成一个九级伤残、一个十级伤残。建议出院后休息3个月，注意加强营养，配合适当门诊治疗，定期照片复查，其后续治疗费在3600元左右，建议适时行左胫骨骨折、左外踝骨折内固定物取出术，预计其费用在10000元左右或以县级以上医疗单位意见为准，届时再休息1个月并1人护理3周”。由于原、被告未能达成赔偿协议，为此，原告向本院提起诉讼。本案在审理过程中，因被告众利冶金炉料公司对湘潭莲城司法鉴定所［2019］临鉴字第152号《司法鉴定意见书》结论不服申请重新鉴定，经本院委托，湘潭市惠景司法鉴定所对原告所受损伤进行了重新鉴定，并下发［2019］临鉴字第460号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：“被鉴定人何东凯所受损伤构成九级伤残。建议出院后休息并门诊康复治疗3个月，费用在3600元左右，内固定取除（两处）费用在10000元左右，届时住院治疗休息1个月，并1人护理3周”。（二）湘Ｃ×××××号重型货车登记所有人系被告众利冶金炉料公司，该车在被告人民财产保险公司投保了交强险、100万元商业三责险及不计免赔率，本次事故发生在保险有效期内。被告王建忠系被告众利冶金炉料公司聘请的驾驶员，交通事故发生时，被告王建忠系履行职业行为。（三）原告何东凯系城镇户口，原告何东凯系湖南华菱湘潭钢铁有限公司正式职工，每月工资不固定，交通事故发生前七个月的平均工资为5908.49元［（2018年9月5483.03元+2018年10月6130.2元+2018年11月5650.27元+2018年12月5896.31元+2019年1月5267.79元+2019年2月6239.61元+2019年3月6692.23元）÷7个月］，交通事故发生后，该公司发放原告病休工资共计7161.98元（2019年4月2293.97元+2019年5月3171.61元+2019年6月360.24元+2019年7月163.75元+2019年8月1172.41元）。（四）对原告何东凯的损失，本院确认如下：1、医药费共计104767.99元（被告众利冶金炉料公司支付）；2、残疾赔偿金146792元（36698元/年×20年×20%），残疾赔偿金参照《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准（2019-2020）》全年城镇居民人均可支配收入36698元计算；3、精神损害抚慰金酌情认定10000元；4、误工费30258.46元［（5908.49元/月÷30天×190天）-已发病休工资7161.98］，误工时间为实际住院91天以及湘潭市惠景司法鉴定所［2019］临鉴字第460号《司法鉴定意见书》确认的门诊康复治疗90天、取内固定住院30天，误工天数本院酌情认定190天。误工费按5908.49元/月计算；5、护理时间为实际住院91天以及后续取内固定护理21天，共计112天，前60天已实际发生，按160元/天计算，后52天参照《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准（2019-2020）》居民服务、修理和其他服务业61227元/年计算为：160元/天×60天+61227元/年÷365天×52天=18322.75元；6、住院伙食补助费6050元［50元/天×（91天+后续取内固定住院30天）］；7、交通费605元［4元/天×（91天+后续取内固定住院30天）］；8、营养费酌情认定7000元；9、后续治疗费13600元，依据湘潭市惠景司法鉴定所［2019］临鉴字第460号《司法鉴定意见书》确认；10、原告的自行车已实际损坏，财产损失酌情认定200元；11、司法鉴定费1600元（凭票认定）；以上1-11项损失合计人民币339196.2元。以上事实有原告何东凯，被告众利冶金炉料公司、人民财产保险公司当庭陈述以及原告何东凯的常住人口登记卡复印件，被告王建忠的居民身份证、机动车驾驶证复印件，被告众利冶金炉料公司、人民财产保险公司的营业执照复印件，交强险、商业三责险保险单复印件，湘Ｃ×××××号重型货车行驶证复印件，湘潭市公安局交通警察支队岳塘大队潭公（交）［2019］第0720号《道路交通事故认定书（简易程序）》，湘潭市惠景司法鉴定所［2019］临鉴字第460号《司法鉴定意见书》，湘潭市中心医院入院记录、出院记录、出院病人疾病诊断书、陪护证明、门诊医药费票据、住院医药费票据，工资发放银行流水，护理费收条，司法鉴定费票据等证据予以证实，足以认定。本院认为，交警部门制作的道路交通事故认定书客观、公正，具有证明力，本院予以确认。被告王建忠在本案中应负全部责任，但案发时，被告王建忠系履行职业行为，故该侵权赔偿责任应由被告众利冶金炉料公司。湘Ｃ×××××号重型货车在被告人民财产保险公司投保了交强险、100万元商业三责险及不计免赔率，本次事故发生在保险有效期内。关于被告人民财产保险公司提出被告王建忠不具有从业资格证，商业三责险拒赔的问题，本院认为商业三责险免责条款“驾驶出租车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书和其他必备证书”，属于对具体应当具备哪些许可证书和其他必备证书约定不明，在约定不明的情况下，保险人无法履行《中华人民共和国保险法》第十七条及其司法解释规定的提示和明确说明义务，谈不上对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果向投保人作出解释说明，该条款不产生效力，故被告人民财产保险公司不能依据该条款免责，应在交强险、商业三责险限额内承担保险责任。关于本案非医保用费的核减问题，经被告协商同意按18%核减。原告何东凯的损失共计337596.2元（不含司法鉴定费1600元），其中住院医药费102816.91元，交强险以外的住院医药费为92816.91元（即：102816.91元-交强险医药费限额10000元），依据双方约定，非医保用费16707.04元（即：92816.91元×18%），由被告众利冶金炉料公司承担。被告人民财产保险公司应在交强险、商业三责险限额内赔偿原告何东凯人民币320889.16元（即：337596.2元-非医保用费16707.04元）。司法鉴定费1600元，由被告众利冶金炉料公司承担。在320889.16元保险理赔款中，因被告众利冶金炉料公司为原告垫付医药费104767.99元、护理费9600元，在扣除被告众利冶金炉料公司应承担的21682.04元（即：非医保用费16707.04元＋司法鉴定费1600元＋案件受理费3375元）之后，原告何东凯应获得赔偿款228203.21元，余款92685.95元（即：医药费104767.99元＋护理费9600元-21682.04元），由被告人民财产保险公司直接支付给垫付人众利冶金炉料公司（即：被告众利冶金炉料公司）。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条第一款、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在交强险、商业三责险限额内赔偿原告何东凯人民币320889.16元；二、被告湘潭县众利冶金炉料有限公司赔偿原告何东凯人民币18307.04元（已支付114367.99元）；三、驳回原告何东凯其他诉讼请求。上述赔偿款，限被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在本判决生效之日起十日内一次性支付完毕。在320889.16元保险理赔款中，其中：228203.21元支付至原告何东凯银行账号，92685.95元支付至被告湘潭县众利冶金炉料有限公司银行账号。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费6750元，减半收取3375元，由被告湘潭县众利冶金炉料有限公司负担（已扣减）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  曹波二〇一九年十二月五日代理书记员  唐顿附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条第一款：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国民法总则》第三条：民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一、二款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一、二款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。