湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0602民初4491号原告：晏飞华，男，1974年2月20日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：黄飞彬，湖南人和律师事务所律师。被告：徐勋才，男，1982年8月15日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：刘远江，湖南坤中律师事务所律师。被告：中银保险有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区站前路办事处新站社区站前路203号中银大厦10楼。主要负责人：任旭阳，总经理。委托诉讼代理人：韩婷，中银保险有限公司岳阳中心支公司员工。原告晏飞华与被告徐勋才、被告中银保险有限公司岳阳中心支公司（以下简称中银保险岳阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告晏飞华及其委托诉讼代理人黄飞彬、被告徐勋才及其委托诉讼代理人刘远江、被告中银保险岳阳支公司委托诉讼代理人韩婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告晏飞华向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告徐勋才赔偿原告因交通事故所产生的各项损失共计814998.15元；2、判令被告中银保险岳阳支公司在保险责任限额内承担保险赔偿责任；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年12月17日12时13分，被告徐勋才驾驶湘Ｆ×××××号车辆沿岳阳市由南往北行驶至芙蓉兴盛超市路段时，与原告驾驶的由北往南行驶的湘Ｆ×××××号二轮摩托车相撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。该事故经岳阳市公安局交通警察支队南湖大队事故处理大队出具岳市公交直认字【2017】第01217与《道路交通事故认定书》认定被告徐勋才负事故主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，原告先后在岳阳市爱康医院、岳阳市二人民医院、浏阳市骨伤科医院、岳阳市巴陵医院、中南大学湘雅医院共计住院治疗217天。2019年4月24日，原告的损伤程度经湖南省文成司法鉴定中心鉴定构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，后续治疗费需45000元，误工期限2年，护理期限1年6个月，营养期限2年。被告徐勋才驾驶湘Ｆ×××××号车辆在被告中银保险岳阳支公司投保了交强险和责任限额为30万元的商业三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。因原告与被告就损失赔偿无法达成协议，原告为维护自身合法权益，特具此诉状诉至人民法院，请求人民法院判如所请。被告徐勋才辩称：对事故责任划分有异议，根据事故现场照片及视频可以确认原告驾驶摩托车与被告的车辆相撞时处于逆行状态，交警认定的事实与客观事实明显不符，原告应承担事故全部责任。根据被告与原告于2017年11月27日签订的赔偿协议书明确原告放弃对被告在保险赔偿外的赔偿责任。被告徐勋才驾驶湘Ｆ×××××号车辆在被告中银保险岳阳支公司投保了交强险和责任限额为30万元的商业三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期限内，原告的损失应当在保险责任限额内赔偿。根据原告提出的赔偿清单，原告主张的医疗费应以正式发票为准，后期医疗费以实际发生的费用认定，但不超过鉴定意见的数额。住院伙食补助费按每天50元计算，营养费参考每天20元的标准计算。对原告主张的护理费没有异议，护理期限按鉴定意见认定。原告的误工期限按首次鉴定定残前一日计算，误工费标准按行业收入标准认定。原告的多个伤残应按1%的系数增加。原告的妻子不应计算被告扶养人生活费。交通费根据实际就医情况酌情认定。原告对损害的发生也有过错，原告主张的精神损害抚慰金应酌情减少。原告主张的财产损失，应当提供相关证据证实，并由保险公司承担。被告支付了重新鉴定费2058.60元，因重新鉴定意见撤销了一个九级伤残，因此，原告应承担重新鉴定发生的鉴定费。被告在事故发生后支付了原告40000元，请求在原告损失没有超过保险责任赔偿范围内予以返还。被告中银保险岳阳支公司辩称：承保车辆负事故主要责任，中银保险岳阳支公司承担70%的责任。从交警拍摄的现场照片来看，驾驶员未取得从业资格证，属于商业三者险免责情形。保险标的车有超载的嫌疑，应当扣除10%的绝对免赔率。中银保险岳阳支公司垫付了原告医疗费10000元，请求在赔偿数额中予以核减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原被告身份信息、被告徐勋才的驾驶证、车辆行驶证、保险单等本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告举证岳阳市公安局交通警察支队南湖事故处理大队【2017】第01217号《道路交通事故认定书》，拟证明原告负事故次要责任，被告徐勋才负事故主要责任。两被告质证称，对事故责任划分有异议，交警部门所确认的查勘事实与实际发生的事实不一致，请求法院根据实际情况对事故责任重新划分。本院经审查后认为，事故发生路段并非单向行车道路，从事故现场照片反映的情况来看，交警部门经现场查勘后认定原告晏飞华负事故次责任，被告徐勋才负事故主要责任的认定，并无不当。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，本案被告徐勋才未提供相反证据推翻《道路交通事故认定书》的待证事实，故本院对岳阳市公安局交通警察支队南湖事故处理大队【2017】第01217号《道路交通事故认定书》所认定的事实予以采信。被告徐勋才主张原告应负事故全部责任的意见，缺乏事实和法律依据支持，本院不予采纳；2.原告举证受伤后的住院治疗病历，拟证明原告受伤后住院治疗217天。两被告质证称，对病历的真实性没有异议，但从原告在岳阳巴陵医院的医嘱单来看，认为原告存在挂床43天的情况，其相应的伙食补助、营养费应当剔除。本院经审查后认为，相关病历资料并未记录原告挂床治疗43天，原告受伤治疗217天，其中43天未用药，并不能证明原告有挂床治疗的事实，且医院的三测单记录表明原告一直在接受治疗，并未离开医院。被告主张应剔除原告43天的住院伙食补助费、营养费的意见，缺乏事实依据，本院不予采纳；3.原告举证湖南省文成司法鉴定中心【2019】临鉴字第332号《法医临床司法鉴定意见书》，拟证明原告的损伤程度经鉴定构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，后续治疗费需45000元、误工期限2年、护理期限1年6个月、营养期限2年，原告支付了鉴定费2500元。两被告质证称，被告已申请了重新鉴定，应按新的鉴定结论的伤残等级认定。后续治疗费以实际发生的为准，误工费计算到第一次定残前一日，护理期限和营养期限按新的鉴定意见认定，鉴定费按正式票据认定。本院经审理后认为，双方当事人对重新鉴定意见均无异议，本院予以采信，并按重新鉴定意见计算原告的相关损失；4、原告举证国家税务局出租车专用发票，拟证明原告及其家属因本案交通事故产生交通费854元。两被告质证称，票据上没有明确起始目的地，无法确认是否用于交通事故的费用，建议根据实际情况处理。本院经审查后认为，原告主张出租车费854元，未提供该交通费的发生与治疗损伤相关，本院不予采信。但原告受伤后为治疗损伤在多家医院住院治疗，期间确实发生了交通费用，根据原告诉讼请求及受伤住院治疗时间，本院酌情按每天10元的标准认定原告住院治疗期间的交通费用为2710元；5.原告举证岳阳县畅达砂石有限公司营业执照、工资证明，拟证明原告在交通事故发生前在水电安装工作，月收入6000元。两被告质证称，对该证据的三性均有异议。本院经审查后认为，原告未提供工资发放表及银行流水证明其月工资收入状况，仅凭单位单一证明不能足以证明其月收入6000元的真实性，本院对该证据不予采信。至于原告的误工损失可根据原告从事水电工相近行业的建筑业年收入53886元计算其误工费；6.原告举证亲属关系证明、常住人口登记卡、林旺保身份证、何卫平残疾证、岳阳楼区网格化实有人口信息核查单，拟证明原告需尽扶养义务的被扶养人为其母亲、妻子、儿女。两被告质证称，不认可原告妻子何卫平的被告扶养人生活费，原告主张其母亲和子女的被扶养人生活费，应当提供住所和学籍予以佐证。本院经审查后认为，原告提供的该组证据真实，本院予以采信。但原告主张其妻子何卫平被扶养人生活费，因未提供何卫平丧失劳动能力和无他生活来源的证据予以证实，本院对原告主张其妻子何卫平被扶养人生活费不予支持；7.被告徐勋才举证2017年12月27日协议书，拟证明原告已经在明确保险责任的情况下放弃对被告徐勋才的其他民事赔偿权利。原告质证称，对该协议书的三性均有异议，认为原告不知道该协议书的存在，也没有授权晏飞红代签协议，对晏飞红没有取得原告特别授情况下与被告达成的协议不予认可。本院审查后认为，2017年12月27日的协议书是原告的哥哥晏飞红与被告签订的，原告并没有授权晏飞红与被告签订赔偿协议，且原告至今对协议书的内容不予认可，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。”的规定，本院认定被告徐勋才于2017年12月27日与原告的哥哥晏飞红所签协议对原告不发生效力；8、被告徐勋才举证事故现场照片七张、撞击视频、车辆痕迹鉴定，拟证明事故发生时，被告驾驶的车辆属于正常行驶，原告的车辆属于逆行，且没有佩戴头盔，对事故发生存在重大过错，应当承担事故全部责任。原告质证称，对该证据的三性均有异议，认为事故责任应当以交警部门的责任划分为准。本院审查后认为，被告所举证明虽真实，但不能足以推翻岳阳市公安局交通警察支队南湖事故处理大队作出的【2017】第01217号《道路交通事故认定书》所认定的事实，故本院对被告主张原告应当承担事故全部责任的意见不予采纳；9、被告中银保险岳阳支公司举证事故现场照片、证件照片，拟证明被告徐勋才驾驶的车辆在事故发生时有超载行为，且没有从业资格证，根据保险条款的约定，应当扣除10%的绝对免赔率，中银保险岳阳支公司在商业三者险责任限额内拒赔。本院经审查后认为，被告中银保险岳阳支公司未提供承保车辆的载重量以及事故发生时的实际载重量的证据证明被告驾驶的车辆超载，仅凭照片不能足以证明被告徐勋才在事故发生时有超载行为，对其主张10%绝对免赔率以及商业三者险免赔偿的意见，本院不予采纳。被告徐勋才具有合法的驾驶资格，被告中银保险岳阳支公司主张商业三者险免赔偿的理由不成立。本院依据所采信的证据，并结合双方当事人的陈述，确认如下案件事实：2017年12月17日12时13分，被告徐勋才驾驶湘Ｆ×××××号车辆在岳阳市芙蓉兴盛超市路段与原告驾驶的二轮摩托车相撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。2018年1月5日，岳阳市公安局交通警察支队南湖事故处理大队对该起事故作出了【2017】第01217号《道路交通事故认定书》，认定被告徐勋才负事故主要责任，原告晏飞华负事故次要责任。原告受伤后，先后在岳阳市爱康医院、岳阳市二人民医院、浏阳市骨伤科医院、岳阳市巴陵医院、中南大学湘雅医院共计住院治疗217天，发生医疗费188274.44元，其中被告徐勋才支付了40000元，中银保险岳阳支公司支付了10000元。2019年4月24日，原告的损伤程度经湖南省文成司法鉴定中心鉴定构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，后续治疗费用原则上应按实际发生的确定，误工期限2年，护理期限1年6个月，营养期限2年。原告支付了鉴定费2500元。本案审理过程中，经被告徐勋才申请，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定。2019年9月25日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出【2019】临鉴字第919号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人晏飞华左股骨颈骨折，左股骨中段骨折，左胫骨平台骨折，左胫骨腓骨开放性粉碎性骨折；评定为一处八级伤残、两处十级伤残。误工期计算至本次鉴定定残前一日，护理期12个月，营养期为18个月。被告徐勋才支付鉴定费2058.60元。被告徐勋才具有合法的驾驶资格，其驾驶湘Ｆ×××××号车辆在被告中银保险岳阳支公司投保了交强险和30万责任限额的商业三者险,本次事故发生在保险期限内。另查明：1.原告受伤前从事水电安装工作，其相近行业为建筑业；2.原告需尽扶养义务的被扶养人有：原告的母亲林旺保，1951年2月10日出生，扶养年限12年，林旺保有三个子女；原告的儿子晏杨，2005年9月14日出生，扶养年限4年；原告的女儿晏昕然，2015年1月29日出生，扶养年限14年。晏杨、晏昕然随原告夫妻居住在岳阳市岳阳楼区王家河办事处海棠社区；3.原告对被告中银保险岳阳支公司就原告摩托车损失定损800元不持异议。本院认为，原告晏飞华在驾驶湘Ｆ×××××号二轮摩托车与被告徐勋才驾驶的湘Ｆ×××××号车辆发生交通事故中遭受人身损害，原告有权请求侵权人赔偿。岳阳市公安局交通警察支队南湖大队事故处理大队对该起事故作出的岳市公交直认字【2017】第01217与《道路交通事故认定书》所认定的事实清楚，责任认定适当，应当作为本案认定侵权事实的依据。被告徐勋才负事故主要责任，应当对原告晏飞华遭受的人身损害后果承担赔偿责任。原告晏飞华请求被告徐勋才赔偿其合理损失的理由正当，本院应以支持。原告晏飞华负事故次要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，本院认定被告徐勋才对事故损失承担70%的赔偿责任，原告晏飞华承担30%的赔偿责任。因被告徐勋才驾驶的湘Ｆ×××××号车辆在被告中银保险岳阳支公司投保了交强险和商业三者险,本次事故发生在保险期限内，故被告中银保险岳阳支公司应当在保险责任限额内依照法律规定和保险条款约定承担保险责任。被告中银保险岳阳支公司按保险条款约定主张在商业三者险责任限额内不承担保险责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因被告徐勋才与原告的哥哥晏飞红所签协议对原告晏飞华不发生效力，故本院对被告徐勋才主张不承担保险责任限额外的损失及返还垫付的医疗费40000元的意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求及本案现有证据，本院对原告晏飞华的损失认定如下：1、医疗费按188274.44元认定（其中被告徐勋才支付了原告医疗费40000元，被告中银保险岳阳支公司支付了原告医疗费10000元）。原告主张后期医疗费45000元，未提供医疗机构和司法鉴定的具体意见，本院不予认定，原告可待实际发生后另行主张权利。2、住院伙食补助费，按60元/天的标准确定结合住院的217天予以计算，即13020元（217天×60元/天）。3、营养费，原告所受损伤构成三处伤残，且提供了鉴定意见，本院酌情认定营养费16425元。4、鉴定费，凭票据认定4558.6元（2500元+2058.60元）。5、护理费，依据鉴定意见，护理期限为365天，护理费的标准参照居民服务业47885元/年标准确定，即护理费为47885元。6、误工费，原告自2017年12月17日受伤至2019年9月25日定残前一日共计误工646天。误工费的标准本院酌情参照建筑业年收入53886元的标准认定，故原告的误工费为95370.84元（53886元/年÷365天×646天）。7、交通费根据原告提供的交通费票据和住院时间酌情认定2170元。8、残疾赔偿金264225.60元（36698元/年×20年×36%）。9、精神抚慰金，酌情认定为12600元。10、被抚养人生活费117299.52元【（25064元/年×林旺保扶养年限12年×36%÷林旺保的三个子女）+（25064元/年×晏杨扶养年限4年×36%÷原告夫妻二人）+（25064元/年×晏昕然扶养年限14年×36%÷原告夫妻二人）。11、摩托车损失按800元认定。以上损失共计762629元，该损失大于保险责任限额，故被告中银保险岳阳支公司应在交强险责任限额内赔付原告晏飞华保险金120800元（包含精神抚慰金8000元及摩托车损失800元），在商业三者险责任限额内赔偿300000元，交强险和商业三者险共计420800元，抵扣已经支付的10000元后，还应支付410800元。被告徐勋才应赔偿原告晏飞华损失147221.70元【（总赔偿款762629元-交强险应赔120800元）×70%-300000元-鉴定费2058.60】，抵扣被告徐勋才已经支付的40000元后，还应赔付107221.70元。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告中银保险有限公司岳阳中心支公司在承保的湘Ｆ×××××号车辆交强险和商业三者险责任范围内赔付原告晏飞华保险金410800元；二、由被告徐勋才赔偿原告晏飞华损失107221.70元；上述应支付的款项当事人应在本判决生效后十日内支付至本院执行款账号（开户行：华融湘江银行岳阳巴陵东路支行；单位全称：岳阳市岳阳楼区人民法院；账号80×××82），如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告晏飞华其他诉讼请求。案件受理费5975元，由原告晏飞华负担515元，被告徐勋才负担5460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  黄建岳二〇一九年十二月二十四日书记员  陈 可