河北省高阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0628民初1868号 原告:赵江维，男，1984年9月17日出生，汉族，现住河北省保定市高阳县。 委托诉讼代理人:王敬，河北红安律师事务所律师。 被告:高志光，男，1984年7月10日出生，汉族，河北省保定市高阳县。 委托诉讼代理人:张文柱，河北佳篷律师事务所律师。 原告赵江维与被告高志光确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵江维及其委托诉讼代理人王敬到庭，被告高志光及其委托诉讼代理人张文柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵江维向本院提出诉讼请求：1、判决被告与原告不存在非法用工关系，原告不承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、裁决书认定事实不清，证据不足：1、裁决书中第二页，经审理查明，申请人在发生事故时，被申请人处悬挂“建辉电子提花机配件大全”牌子，电话号码为151××××6222。仲裁委对被告提交的这一证据，查而不清，建辉电子提花机配件大全是不是被告劳动争议中所提到的建辉二手电子提花机厂，这一事实没有查清；牌子上电话究竟为谁的，没有查清。在这种情况下，被告所诉的用工主体“建辉二手提花机厂”是否存在、若存在是谁经营，这些基本事实都不清的情况下，认定原告为建辉二手电子提花机负责人（裁决书中认定）没有事实依据。2、被告在劳动争议纠纷中，所提交的证据，均不能证实原、被告双方为用工关系，且被告申请两位证人出庭作证，二证人均与被告为亲属关系，但仲裁庭对证人高某的证人证言予以采信，实为对被告的偏袒。二、劳动争议仲裁程序存有瑕疵：1、仲裁庭开庭时，因被告当庭确定赔偿数额并当庭提交证据，原告申请仲裁庭给予原告答辩期间并明确表示对赔偿数额及证据暂不进行质证。开庭时未对赔偿数额及相关证据进行质证，根据法律规定，未经质证的证据不能作为认定案件事实的依据，但仲裁庭确依据未质证的证据作为裁决的依据，程序明显不符合法律规定；2、裁决书中第7页，仲裁委对调取的劳动监察案卷内容予以采信，并陈述厉建民与原告之间系合伙经营关系，并未开庭举证质证而据此认定合伙关系不符合法律规定。根据《民事诉讼法》第一百三十二条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼，根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第六条，如仲裁庭认定厉建民与原告之间为合伙关系，则仲裁庭也应当追加有关主体参加诉讼。基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请求法院支持原告诉讼请求。 被告高志光辩称，一、答辩人与赵江维之间存在非法用工关系。2017年腊月十三,赵江维的姐夫代崇亮给我妻子说，赵江维经营二手提花机，需要找工人，问我愿不愿去，我就去了赵江维在高阳县的经营摊点。当时在他经营的门市上挂着“建辉电子提花机配件大全”的牌子，至于赵江维有没有营业执照我不清楚。我去了以后开始不会干，赵江维就安排我清洗、打扫机子。后来厉建民回来，赵江维安排厉建民对我培训，经过短期的培训后，一边学一边进行改装、维修、安装工作。后来赵江维说这个活一个人干不了，让我帮忙找两个人来一起干，我找到了刘某、高某来厂一起工作。他们二人工作到同年的腊月二十五，我干到了腊月二十七。过年后由于高某没有返厂，赵江维让我再帮忙找一个工人，赵江维姐夫也找一个工人，加上我和刘某，我们四人一起工作，工资以计件的形式结算。2018年2月28日，厉建民叫我和他一起去东赵堡村常某家维修时，在维修过程中跌落摔伤。住院期间，原告承担了治疗费用。出院后，2018年4月初赵江维叫我回厂上班，由于我没养好没去，4月22日由刘某开车接我回工厂开会，说工厂安装了打卡机，要求每天上班打卡，没来的打电话请假。后来由于工作流动性大，就取消了。5月中旬被厂叫回继续工作。夏天因天气炎热，厂里开会决定工作时间调整为上午5点上班，下午1点下班。后天气转凉恢复正常上下班，直到10月15日，由于不开工资问题我离厂。因原告拖欠我们工资，我们找到高阳县请求政府帮助解决，我们才知道赵江维没有办理工商登记。据此才按非法用工向仲裁委申请的仲裁。关于原告在诉状中所称，无证据证实赵江维是建辉电子提花机经销处经营者的问题。首先，在高阳县劳动监察处赵江维给付了我们工资，仲裁委调取的答辩人支款条中体现：今支赵江维工资30968元。此支款条是在劳动监察办案人员及赵江维、答辩人共同在场时所书写，目的是解决赵江维拖欠的工资，怎么能说与赵江维无关。其次，我之所以到那去工作，是赵江维的姐夫介绍的，我去了也是赵江维安排工作。证人刘某、高某也证实了我们之间系劳动关系。赵江维他们的经营模式是他们在外地收二手机器，让我们进行清洗、改装，然后他们在本地销售，我们去安装。赵江维多少钱采购提花机，多少钱售出，我们不知情，我们仅仅是按计件从赵江维处支取工资，我们干活时使用的叉车等工具都是赵江维提供的。上述事实足以证实，我与赵江维之间已形成事实上的劳动关系。从法律特征看：1、原告具备用工主体的特征：有字号，有经营场所，有明确的经营范围。2、原告采购提花机，改装、维修后，再出售给他人，答辩人完成的是整个经营活动的部分工作。3、答辩人单纯提供劳务，使用原告的工具，叉车等，依靠原告的工具完成安装工作。4、答辩人遵守原告的制度，考勤，记工；服从原告的指挥。5、领取的报酬是按计件计算的工资。因原告未依法办理工商登记，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条，劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。故赵江维符合承担非法用工主体责任的条件。二、对于我的经济损失，原告应依法承担赔偿责任。2018年2月28日，受原告方的指派，我和他一起去东赵堡村常某家维修提花机，在维修过程中摔伤，经鉴定为九级伤残。二次手术花费6696元，检查费516元，鉴定费400元全部是我支付。依据《工伤保险条例》第六十六条，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位职工受到事故伤害，由该单位向伤残职工给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；前款规定的伤残职工就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。人力资源和社会保障部颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条，本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位受到事故伤害的职工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工给予一次性赔偿。第四条，职工受到事故伤害，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工所在单位支付。一次性赔偿金按照以下标准支付九级伤残的为赔偿基数的2倍，前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。故原告应赔偿我生活费62019元；护理费2700元；伙食补助费360元；一次性赔偿金143266元；鉴定费400元；二次医疗费6696元。三、关于厉建民是否应参加诉讼问题。因厉建民与赵江维之间是否属于合伙关系，原告在仲裁期间并未提交合伙关系的证据。故其主张无证据支持。 双方举证、质证如下： 原告为证实其主张举证如下：1.加工承揽协议，证实与被告双方之间为加工承揽关系，被告高志光承担技术安装调试提花机，经成果验收后，进行加工费给付,标的为68台提花机每台1700元，提交出库单一份，来源于代重亮；2.2018年8月6日高志光在代重亮处取1344滑轮绳一套给高阳县军达纺织品有限公司安装维修提花机；3.图片一张（2019年9月17日拍摄，地点在高阳县老油库对面）证实建辉电子提花机配件大全正在对外经营,经营地点为高阳县老油库对面，经营人为吴成辉；4.河北省高碑店市人民法院（2017）冀0684民初612号民事裁定书，本院认为中提到应当办理营业执照而未办理营业执照，应当由主张非法用工者提供相应证据；5.仲裁程序中高志光申请书一份，其陈述月工资在5000左右是被厉建民叫到常某家进行提花机调试，常某及厉建民在其受伤后将其送到卫生院，然后其称在家养伤3个月后继续工作；5、另申请证人苏某和常某出庭作证。 被告质证认为，关于承揽合同，首先他写的2018年12月28日这张纸，是因为劳动监察叫我们去说拖欠工资的事情，原告打电话说要把工资数额核对一下，然后把我们约到原告姐夫家，原告给我们说劳动监察解决问题，原告说咱们要写一个东西，如果不写签字按手印劳动监察会罚原告钱，钱的数额也不对，这个用途是应付劳动监察；关于出货单，8月6日早上原告给我打电话，说有一个换滑轮绳的活你们去，说你去我姐家拿滑轮绳，去了之后原告姐姐说你签了字，你们厂里付钱；关于图片，对于图片不清楚认为与本案没有关系；高碑店法院民事裁定书与本案没有关系；仲裁申请书一份，对真实性有异议；我不认识证人苏某，我们是受原告指派，苏某所述事实不对，工钱苏某是和原告商量好给原告，工资是我给原告要，但原告让我们去给苏某要，然后苏某把钱给我们。证人常某他的机器是在野王建辉提花机配件大全那里买的，配件与齿轮箱都是原告让我们拉过去给他安装的。梯子是2018年2月28日我在建辉那干活，厉建民叫我到常某家去帮助他维修，厉建民已经在该厂提花机上面了，厉建民让我去下面给他拿工具，在拿工具上提花机的过程中摔下来的。 被告为证实其主张举证如下：1.高阳县劳动仲裁委裁决书，证实本案原告不具备用工主体资格，二、原、被告之间系劳动关系，三、被告是在给原告工作时受伤，四、经鉴定为九级伤残及被告的其他损失情况；2.照片，照片是原告方在野王工厂上所挂的牌匾（建辉电子提花机配件大全）证实原告方有固定的经营场所，及自己所提经营字号经营范围；3.高志光在高阳县劳动监察所出具的一份收到原告公司的工资条，证据来源于高阳县所保存的档案，但是原告并没有给被告钱，而是由原告给被告出具了一张欠条，内容详见欠条（2018年12月28日欠条），这两组证据与原告方出示的第一份证据是相矛盾的；4.被告与原告的微信转账记录，原告在2018年12月28日给被告打下欠条，在2019年1月10日原告通过微信分两笔给被告转付了共计两万元，说明第三组证据的真实情况；5.证人高某、刘某他们在仲裁委开庭时的出庭证言，证实上述二位证人与被告一起给原告工作的事实；6.两张图片，来源是劳动监察原告提供的账簿上拍摄，证实于奎元还有代普亮干活工资全部结清；7.高志光与原告2018年10月28日录音（整理书面提交），证实被告向原告索要工资，详见录音笔录；8.鉴定结论书，证实被告的伤残为九级；9.被告的诊断证明病历及药费清单及鉴定费票据，上述票据与仲裁委相核对一致。 针对被告的举证，原告质证认为，对第一组证据裁决书真实性无异议，鉴于裁决书在做出程序及事实依据上有瑕疵（详见诉状事实理由），对被告的证明目的不认可；第二组证据提供的建辉照片没有拍摄来源载体，在申请书上提到的建辉二手电子提花机所诉的主体不一致，其电话也不是原告的，对于他的真实性和证明目的有异议，不能证实有固定经营场所；第三组证据高志光提供的工资收条，这个工资收条是高志光单方出具的并没有原告的签字，对其证明目的有异议，所提供的欠条只能证实有欠款关系，缺乏与本案的关联性；第四组证据转账记录，给付的是承揽加工费用已给付清；证人证言经在仲裁庭核实，刘某与高志光有亲属关系，高志光是刘某舅舅家孩子，高某在证人证言中有虚假陈述，他与高志光有亲属关系，系一个太爷的子孙；对于提交的两张图片，因原告没有提交原件，对于其真实性、关联性不予认可；对于被告所提供的录音真实性没有异议，结算的是承揽加工费，并非工资；对初次鉴定结论书真实性没有异议，关联性有异议，我方与被告不存在劳动关系；票据为复印件，不能证实与本案有关联性。 本院经审理认定事实如下： 对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 2018年2月21日，被告高志光向高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决要求被告给予伤残赔偿。 高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会高劳人仲案字（2019）第03号裁决查明事实：2018年2月28日，高志光受厉建民指派到东赵堡村常某家进行提花机的安装调试工作。在调试机时摔伤。被送往中国人民解放军第二五二医院住院治疗，2018年2月28日至2018年3月8日入院治疗，治疗期间的医疗费用共计25708元全部由被申请人支付。2019年3月14日，申请人在中国人民解放军第二五二医院治疗，去除内固定，住院日期为2019年3月14日至2019年3月24日，住院治疗10天，住院治疗费用6696元，被申请人没有派人进行护理，全部费用由申请人自行垫付。在两次住院治疗期间，申请人支取生活费31700元。 第二次住院收费票据一张，日期为2019年3月24日，金额为6696元。提取病历票据3张，分别为2018年4月26日病历取证票据金额为7元；2019年2月25日病历取证票据金额为12.8元；2019年4月24日病历取证票据金额为12.4元。2019年2月25日高阳县医院票据2张，分别为放射科检查费用138元及CT室检查费用378元。2019年4月23日，高阳县医院放射科检查票据1张，金额为138元。 2019年6月18日，保定市劳动能力鉴定委员会受高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会委托，做出了《初次鉴定结论书》保劳鉴2019年0556号，鉴定结论为：九级12条、十级12条；玖级伤残。2019年5月17日，保定市人力资源和社会保障局出具的劳动能力鉴定费票据1张，金额为400元。2019年7月25日，被申请人提交劳动能力再次鉴定申请书，但未进行再次鉴定。 高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会调取了申请人在高阳县讨要工资的投诉书及工资收条。投诉书中显示被投诉单位为厉建民，收条内容为：“今支到赵江维工资30968元（叁万零玖佰陆拾捌元）工资全部结清”收款人为高志光，收款日期为2018年12月28日。 高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决结果：由原告承担被告生活费62019元；护理费2700元；伙食补助费360元；一次性赔偿金143266元；鉴定费400元；二次医疗费6696元。 原告赵江维不服裁决决定，向本院起诉。 通过双方举证质证，结合仲裁裁决认定的事实，对双方有争议的事实与证据认定如下： （1）、原告主张双方为承揽合同关系而非劳动关系，出具与高志光、刘某、高某的提花机安装协议，被告对该份证据合法性及证明目的均不予认可，认为是应原告要求签字，如果不签，劳动监察部门会处罚原告，钱的数额也不对，协议用途是应付劳动监察部门的。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定，“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证责任。”故是否为承揽关系的举证责任应由原告承担，原告主张的承揽合同关系并结算承揽费用，与原告在高阳县劳动监察部门与被告解决拖欠工资问题时，原告和劳动监察办案人员、高志光三方同时在场，高志光向原告出具“今支到赵江维工资30968元（叁万零玖佰陆拾捌元）工资全部结清”收款人为高志光，收款日期为2018年12月28日。”的事实相矛盾，原告现有证据不足以证实双方为承揽关系，本院不予采信；（2）、原告主张高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会采信厉建民与原告之间系合伙经营关系，并未开庭举证、质证，认定合伙关系不符合法律规定。本院认为原告未出示证据证明合伙出资人身份信息、出资情况、盈余分配、债务承担等合伙事项，亦未在仲裁审理阶段申请追加合伙人，故仲裁庭是在查明原告为出资人的情况下，将原告作为仲裁案件的被申请人并承担责任，并无不妥，对原告的主张不予采信；（3）、原告主张仲裁庭开庭时，未对赔偿数额及相关证据进行质证，仲裁庭却依据未质证的证据作为仲裁裁决的依据，程序明显不符合法律规定，但原告未出示证据予以证实，本院不予采信。 综上，认定案件基本事实如下：原告经营场所未经工商行政管理部门依法登记备案，不具备合法用工资质。被告发生事故时，原告处悬挂建辉电子提花机配件大全牌子，地点在高阳县口城西医院后身。被告受伤时在原告处从事提花机改装、安装、维修工作，未签订书面劳动合同。2018年2月21日，被告高志光向高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，裁决后，原告不服裁决结果，诉至本院。 本院认为，根据劳动法律、法规规定，用人单位支付劳动者工资，劳动者受用人单位的管理、约束或其工作是用人单位业务的组成部分等，可认定双方间存在劳动关系。劳动关系一经建立，则劳动者必须听从用人单位的指挥，将劳动力的支配权交给用人单位，接受用人单位的管理，服从其工作时间、任务等安排，遵守其规章制度。对于未签订书面劳动合同的双方当事人是否建立劳动关系的认定，应当结合双方权利义务的履行情况判断其是否符合劳动关系的构成要件。原告销售电子提花机，并对销售的电子提花机按照客户要求提供改装、维修、安装的服务。原告指定被告高志光的工作时间、服务地点，对被告工作进行管理约束，被告高志光实际接受原告经营范围内的工作，实行计件工资，且劳动工具等均由原告方提供，双方虽未签订书面劳动合同，但不影响其与劳动者之间建立劳动关系的事实，故原、被告之间符合劳动关系的特征。原告一直未提交与厉建民或他人存在合伙经营关系的证据，亦未申请追加参加诉讼，原告提交的现有证据无法确定仲裁是否遗漏必须共同参加的当事人，导致诉讼中亦不能依法追加诉讼当事人，故原告作为销售电子提花机处的出资人和经营者，应承担赔偿责任。如原告按照合伙关系主张权利，应待证据充足后可另案处理。 高阳县劳动人事争议调解仲裁委员会依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第三款、第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第9号）第二条、第三条、第四条、第五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条之规定，裁决原告承担被告生活费62019元；护理费2700元；伙食补助费360元；一次性赔偿金143266元；鉴定费400元；二次医疗费6696元，以上费用共计215441元，原告主张不存在劳动关系应不予赔偿，但对具体赔偿项目及数额均未提出异议，且被告对裁决结果无异议，故本院仲裁裁决原告承担被告生活费62019元；护理费2700元；伙食补助费360元；一次性赔偿金143266元；鉴定费400元；二次医疗费6696元，以上费用共计215441元的赔偿予以支持。原告请求判决被告与原告不存在非法用工关系，原告不承担赔偿责任的诉讼请求，现有证据不足，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第9号）第二条、第三条、第四条、第五条之规定，判决如下： 一、原告赵江维于本判决生效之日起十日内赔偿被告高志光各项损失共计215441元（生活费62019元、护理费2700元、伙食补助费360元、一次性赔偿金143266元、鉴定费400元、二次医疗费6696元）； 二、驳回原告的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告赵江维负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  齐宁 二〇一九年十二月十九日 书记员  马雪 备注：上诉人应当自向本院提交上诉状时预交上诉费，至迟应于上诉期限届满之日起7日内预交并向本院提交汇款凭证原件。上诉费直接汇入河北省保定市中级人民法院诉讼费用专户内（户名：河北省保定市中级人民法院；账号：10×××07；开户行：中国银行保定市西城支行），期满仍未预交的，按撤回上诉处理。