安徽省霍邱县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1522民初2238号原告：霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司，住所地：霍邱县宋店乡贾圩村S310省道旁，统一社会信用代码：91341522670919825U(1-1)。法定代表人：秦国福，公司总经理。委托诉讼代理人：洪永安，安徽兴隆律师事务所律师。被告：万兵，男，1972年9月15日生，汉族，安徽省霍邱县人，合力集团董事长，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：万廷鹏，安徽万廷鹏律师事务所律师。被告：李士辉，男，1967年12月19日出生，汉族，安徽省霍邱县人，城镇居民，住安徽省霍邱县。被告：湖南省第三工程有限公司，湖南省湘潭市岳塘区书院路36号，统一社会信用代码：91430300184685082Y。法定代表人：秦跃丰，公司董事长。委托诉讼代理人：邓志伟，男，1963年1月17日出生，汉族，湖南省湘潭市人，湖南省第三工程有限公司员工，住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：梅铁辉，男，1974年11月29日出生，汉族，湖南省长沙市人，湖南省第三工程有限公司员工，住长沙市开福区。被告：徐立春，男，1960年12月26日出生，汉族，安徽省霍邱县人，公司职工，住霍邱县。被告：朱树结，男，1974年8月12日生，汉族，安徽省霍邱县人，公司职工，住霍邱县。霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司（以下简称：鑫翔公司）诉万兵、李士辉、湖南省第三工程有限公司（以下简称：湖南三建）、徐立春、朱树结买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告法定代表人秦国福、委托诉讼代理人洪永安，被告万兵委托诉讼代理人万廷鹏，被告李士辉，被告湖南三建委托诉讼代理人邓志伟、梅铁辉，被告徐立春、朱树结到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令五被告支付原告混凝土款344615元及利息损失（按银行贷款逾期年利率7,125%从2011年5月27口起计算到偿清之日，截止2019年2月27日的利息为190271元）；2、五被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2010年湖南三建承建霍邱县二中体育馆项目，从2010年8月9日至2011年5月26日，原告向该项目供应了794615元商品混凝土，之后由徐立春、朱树结在对账单签字确认。原告通过原告公司业务员马少运收回货款45万元，至今仍欠344615元。2016年，原告向霍邱法院起诉徐立春、朱树结偿还混凝土款，法院追加了湖南三建为本案被告，开庭审理时，徐立春、朱树结均称收料是为老板万兵、李国辉收料，并称该工程为万兵、李国辉挂靠的湖南三建二中体育馆工程，后期李国辉不干了转让给万兵，账都转万兵。起诉之后，被告以工程仍在审计，希望坐下来协商为由，原告撤回了起诉，但至今被告仍未付款。原告销售的货物及款项事实清楚，货款拖欠了8年之多，为维护原告的合法权益，特具状起诉，望判如所请。被告万兵辩称：万兵没有与原告订立商品混凝土买卖合同，与原告之间不存在商品混凝土买卖合同关系；徐立春、朱树结不是万兵的代理人，其行为与万兵无关；万兵不是原告主张的商品混凝土的买方主体，不是本案适格被告，原告诉请万兵支付混凝土款344615元及利息，没有事实和法律依据，故请求法院依法驳回原告对万兵的诉讼请求。被告李士辉辩称：李士辉接项目后，湖南三建前期打款到李士辉账户，收到731万多，后期万兵与湖南三建说李士辉去澳门赌钱，湖南三建就不打钱给李士辉，后期几百万都给万兵，实际李士辉支出八九百万，有账目的。本案与李士辉没有什么关系，后期湖南三建没有打钱给李士辉。李士辉个人也垫付一百多万，总项目合计1300多万。后期几百万需要追查，到底在谁手里，追上来后不够情况下，李士辉和万兵一人认可五十万，事情是湖南三建是主体，需要追查出钱在哪，是在湖南三建总公司还是湖南三建分公司，还是万兵手里或者李士辉手里，李士辉可以提供发票，前期45万混凝土是李士辉付的。朱树结、徐立春与本案无关，是为李士辉和万兵收料子的，工资也没拿到手。李士辉与万兵是合伙关系，当时与湖南三建有合作关系，挂靠资质的，给他们两个点。李士辉和万兵是实际项目施工方，找人干活收料子。钱不打给李士辉后来李士辉就不问项目了。先从湖南三建追查账目，钱款到底在哪里，合计1300多万，二中的工程款已经全部给湖南三建，钱找到在谁手里谁来还。被告湖南三建辩称：买卖合同纠纷，款项应当由买受人支付，湖南三建没有与原告签订买卖合同，请求驳回原告对湖南三建的起诉。被告徐立春辩称：之前起诉也说明了，与万兵和原告达成协议，审计后钱支付给原告，与徐立春和朱树结无关，两人只是收料子，不负责支付，几年后对方还起诉，徐立春是收料员，签订的是核对表，没有金额，签字是已核对，核对打的对号就是确认数量有无核对，只是修改立方量，对的是立方量不是金额，与金额无关，我们不过问价格，单价不是固定的，会调价。货款应该找湖南三建或者万兵、李士辉，不应该找徐立春。湖南三建在合肥有分公司，去追查账目，二中先打给湖南三建然后再往下拨款。因此请求驳回原告对徐立春的起诉。被告朱树结辩称：朱树结是受雇于万兵来收料的，签收材料多少数量，与徐立春都是材料员，只负责核准立方量，在表上确认签字收取的立方量数目，朱树结只是打工不应该承担责任，由老板万兵承担。经审理查明：2010年湖南三建承建霍邱县二中体育馆项目，从2010年8月9日至2011年5月26日，原告向该项目工地持续供应了商品规格为C15、C25、C30泵送混凝土和部分砂浆，合计2250方量，金额794615元，后该工地收料员徐立春在原告出具的销售混凝土登记表上签字：“已核对，二中工地接收人徐立春”，后收料员朱树结在原告发给的应收账款对账函上客户意见本欠款属实一栏中签名确认。该函载明“贵公司应付未付账款项为794615元人民币，大写……现予以核实。”并附有混凝土发货明细清单。后经李士辉手偿还混凝土款45万元，余欠344615元一直拖欠不还。2016年5月12日，原告曾向本院起诉徐立春、朱树结偿还欠款，法院依法追加了湖南三建为第三人出庭参加诉讼，后原告申请撤诉。现原告再次起诉来院要求判如所请。在庭审中，湖南三建陈述：是湖南三建承建二中体育馆项目，湖南三建没有直接施工，是万兵、李士辉实际负责施工，前期打钱给李士辉，后来万兵、李士辉闹矛盾，实际是万兵负责的，万兵未提供财物结算单，上面拨款先给公司，经公司再付给实际承包人，应当全部支付给万兵和李士辉了；原告讲2016年双方诉讼达成调解，公司不知情，也没有参与调解，万兵承诺应当对调解负责。万兵委托诉讼代理人陈述：万兵和李士辉是合伙关系，李士辉接的活，工程是湖南三建在安徽分公司与李士辉达成的，是挂靠关系；万兵没有挂靠湖南三建，万兵参与建设，从湖南三建分公司拿的活，分公司提供了部分施工劳务。李士辉陈述：与万兵合伙和湖南三建挂靠都是口头协定，没签订书面协议，最早是万兵联系的。朱树结陈述：三年前原告起诉时万兵说审计没结束，结束后看多少再付，后原告撤诉，万兵当初确实讲过审计后付钱。以上事实有原告举证的营业执照、销售混凝土登记表、应收账款对账函、收据四份、前两次庭审笔录及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，被告李士辉、万兵合伙以被告湖南三建名义承建霍邱二中体育馆项目工程，有原告鑫翔公司的陈述，被告李士辉、湖南三建、徐立春、朱树结的当庭认可，本院依法予以确认。李士辉、万兵作为该项目工程实际施工人在收到原告供应的商品混凝土，理应承担偿还货款的责任。被告徐立春、朱树结系万兵、李国辉的雇员为万兵、李国辉收料，是履行职务行为，其责任应由雇主承担。徐立春、朱树结辩称其在表上签字只负责确认收取商品混凝土的数量，无关价格，但从两人所签销售混凝土登记表及应收账款对账函来看，除销售混凝土登记表上记载有销售商品的单价、金额，且在应收账款对账函上载明应付未付账款为794615元，同时五被告也未对相关价格提出异议，因此对本案所涉货款依法予以确认。湖南三建与鑫翔公司不存在合同关系，也未参与该项目工程实际施工与经营，对李士辉、万兵所负债务不承担清偿责任。被告李士辉辩称后期几百万湖南三建都不打钱给李士辉且李士辉也已实际支出八九百万，不能作为拒绝对外承担债务的理由。因此原告诉请万兵、李士辉共同偿还原告混凝土款344615元，本院予以支持。鉴于双方没有约定还款期限及违约付款责任，原告主张的从货款对账时起按银行贷款逾期年利率7.125%计算，本院依法不予支持，但逾期付款的利息损失，可从原告第一次起诉之日起参照有关规定按照年利率6%支付资金占用期间的利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告万兵、李士辉共同偿还原告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司混凝土款344615元及利息损失（自2016年5月12日起至清偿日止，按年利率6%计算），于判决生效后十五日内付清。二、驳回原告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9149元，原告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司负担3000元；被告万兵、李士辉负担6149元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  潘同合二０一九年十二月六日法官助理钟华书记员刘浩附：本案引用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项:未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。