江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初9827号 原告：江苏四新科技应用研究所股份有限公司，统一社会信用代码913201006089219400，住所地在本市鼓楼区幕府东路199号紫金（下关）科技创业特别社区。 法定代表人：曹治平，董事长。 委托诉讼代理人：王伟，北京市隆安（南京）律师事务所律师，执业证号13201200710552396。 被告：吴飞，男，汉族，1977年11月5日生，住本市鼓楼区。 委托诉讼代理人：李军，江苏泰有律师事务所律师，执业证号13201200210544125。 委托诉讼代理人：叶志红，江苏泰有律师事务所律师，执业证号13201201311230713。 原告江苏四新科技应用研究所股份有限公司（下称江苏四新公司）诉被告吴飞劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏四新公司的委托诉讼代理人王伟，被告吴飞及其委托诉讼代理人叶志红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏四新公司向本院提出诉讼请求，请求判令被告:1、返还竞业限制补偿金576000元并支付利息（自2016年6月10日起算，按年利率6%计算至付清时止）；2、赔偿原告律师费25000元、公证费1020元；3、赔偿原告产品销售损失500000元。事实和理由。原告为中国最大的消泡剂及相关产品的专业生产厂家，产品覆盖到纺织、医药、造纸、涂料、石油、清洗、食品、化肥、水泥、建材、机械加工等行业。现为江苏省消泡剂工程技术研究中心、国家知识产权示范企业、国家高新技术企业、国家高新技术产品认定企业、江苏省企业知识产权管理示范先进单位。被告吴飞原系原告公司副总经理、技术中心主任、技术总监。吴飞在职期间与原告签订了保密及竞业限制协议，承诺无论是否在职均保守原告公司商业秘密并约定被告离职后24个月内，不得到与原告生产经营同类消泡剂产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作或兼职，也不得自己开业生产或者经营同类消泡济产品、从事同类业务。2016年6月，吴飞辞职离开原告公司，原告按约向其支付了竞业限制补偿金直至2018年6月。但原告近期发现，被告在离职后的2016年7月就注册成立南京瑞思化学技术有限公司。嗣后，吴飞又与他人注册成立了南京思易普化工有限公司。在竞业限制期间，被告利用其掌握的原告公司产品配方、生产工艺，以上述两公司为载体，生产、销售消泡剂及相关产品且直接以吴飞为联系人在网站对外宣传推广，被告的行为严重违反了保密及竞业限制协议约定，给原告造成严重的经济损失，特提起诉讼，望依法支持原告的诉讼请求。 被告吴飞辩称：被告不存在违反竞业限制条款的行为，反而是原告没有按照约定时间支付竞业限制补偿费，多次出现滞后支付的情况。请求驳回原告的全部诉请。 经开庭审理，本院对事实认定如下：2015年1月，原告与被告吴飞签订保密及竞业限制协议。协议第7条1、约定，在乙方（下称被告）离职（劳动合同被解除或终止）后24个月内，不得到与甲方（下称原告）生产经营同类消泡剂产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作或兼职，也不得自己开业生产或者经营同类消泡济产品、从事同类业务（但经销原告产品除外）；2、约定，被告按照原告规定遵守竞业限制约定的，在竞业限制期内，原告每月支付被告竞业限制补偿费，该补偿费不少于被告离职前12个月平均工资的三分之一。第8条3、4、约定，被告违反竞业限制约定的，返还已经收取的竞业限制补偿外；原告的损失，包括但不限于实际损失、间接损失（含预期利益）以及原告因调查或制止被告违约或者侵权行为而支出的合理费用（如差旅费、鉴定费、诉讼费、仲裁费、律师费等）；第11条2、约定，本协议第6条、第7条所称“工作”或“兼职”，均包括但不限于担任股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等，还包括提供其他形式的服务（含有偿或无偿）。2016年5月31日，吴飞辞去原告公司董事、副总经理职务，双方于2016年6月23日解除劳动合同。当月，原、被告双方签订竞业补偿费确定协议，约定双方同意原告于每月10日支付被告竞业补偿费24000元（税后）。之后，原告通过工商银行从2016年7月12日开始支付被告补偿费，共计支付24个月的竞业限制补偿费567000元。2016年7月11日，股东为武新荣、被告吴飞的南京瑞思化学技术有限公司登记营业，吴飞任公司法定代表人。公司经营范围为：化工技术开发、技术转让和技术咨询；知识产权代理服务；化工产品的生产、销售；普通货物道路运输；化工设备和器材的采购与销售；自营和代理各类商品及技术的进出口。同年12月20日，南京易思普化工有限公司登记营业，被告吴飞为该公司自然人股东。该公司经营范围为：化工产品的生产（限分支机构经营）；化工技术开发；技术转让及技术咨询；化工产品销售；普通货物道路运输；化工设备和器材的采购与销售；自营和代理各类商品及技术的进出口。2019年7月25日，原告就其与被告吴飞的竞业限制纠纷申请劳动争议仲裁。南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会出具仲裁申请时间确认书后，原告诉请本院处理。 庭审中，原告认为，被告开办公司的经营范围与原告登记的化工、机械、电子、建筑材料的技术开发、转让、咨询服务及产品销售经营范围重合，构成违反竞业限制约定；并提交南京公证处2019年7月23日出具的内容为2017年7月18日在公证处的网页截屏内容进行的保全的公证书。公证书载：南京瑞思化学技术有限公司域名备案登记信息，其中第9页至11页系根据域名备案信息跳转到该公司官网，官网首页产品中心中有消泡剂等产品信息及相关消泡剂业务介绍，在官网首页最下一列有版权标记，版权自2016年开始，证明南京瑞思化学技术有限公司从事同业经营，违反竞业限制。11页至16页为网上查询的工商登记信息，该公司从事消泡剂相关产品生产经营。提交南京瑞思化学技术有限公司官网新闻动态网页截屏打印件，称动态内容均与消泡剂有关且相关落款时间从2015年至2017年10月，从被告对网页版权标记可以确认网站版权上线时间是2016年。提交南京思易普化工有限公司网页截图，证明被告从事消泡剂相关产品生产经营，在该公司网站行业动态里相关文章的落款时间是2017年4月18日，证明被告在竞业期内有违约行为。被告质证称，真实性无异议，但南京瑞思化学技术有限公司网站IP地址域名信息备案管理系统显示，审核通过时间是2018年7月19日。公证书不能达到原告的证明目的。原告是2019年到网站浏览，被告在2018年6月1日后就已解除竞业限制。被告的公司写成2016年至2018年，是说明公司是2016年成立，2018年正式上线。吴飞的公司是2018年7月6日提交初审首次备案，7月19日提交管审局审核，当日网站正常上线。上述证据不能达到原告的证明目的。 原告还提交其从国家税务总局南京江北新区税务局调取的南京瑞思化学技术有限公司向天津市伊宁美克精细化工有限公司、江阴市华士胶粘助剂厂出售改性硅开票查询结果，其中向天津伊宁美克精细化工有限公司销售金额为193162.39元，向江阴市华士胶粘助剂厂销售金额14358.97元，合计207521.27元。时间在2016年12月26日至2017年6月21日之间。提交其公司销售清单及增值税专用发票，证明天津伊宁美克精细化工有限公司、江阴市华士胶粘助剂厂在2016年即被告离职前就与原告有销售业务往来。因此，被告开办的公司与该两单位开展销售业务即是违反竞业限制行为。提交金额为25000元律师费发票及委托代理合同和金额为1020元公证费发票，要求被告承担。被告质证称，销售的是改性硅化工原料，不是原告经营的消泡剂，不能证明被告有违反竞业限制的行为。被告未违反竞业限制规定，不应当承担任何费用。 原告还提交其的利润表，证明其公司2018年营业总收入为183418164.59元，营业成本125019138.43元，毛利为31.83%，要求按该毛利率计算，由被告赔偿其销售产品损失。被告不同意原告的该主张，认为改性硅是原料，消泡剂是一种产品，原告不应用整个产品的毛利率来折算某一类产品的毛利。 法庭辩论结束后，经当庭调解，因被告不同意调解，致本案未能调解结案。 上述事实，有原、被告陈述，原告提交的仲裁申请书、仲裁申请时间确认书、保密及竞业限制协议、竞业补偿费确定协议、解除劳动合同证明、社保关系变动表、南京瑞思化学技术有限公司及南京思易普化工有限公司的工商登记信息、原告从国家税务总局南京江北新区税务局调取的南京瑞思化学技术有限公司向天津市伊宁美克精细化工有限公司、江阴市华士胶粘助剂厂出售改性硅开票查询结果，被告提交的2017年6月21日开具的增值税发票（作废）及本案开庭笔录等证据证实。 本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。故本案原、被告双方签订保密及竞业限制协议和竞业补偿费确定协议后，双方应按照协议的约定履行各自的义务。根据本案事实，原告已按约向被告吴飞支付了竞业限制补偿费567000元，故被告应依法及依据协议约定，履行其竞业限制义务。但被告在其竞业限制期内的2016年7月11日即开办经营由其任公司法定代表人、经营范围有化工技术开发、化工产品的生产、销售等的南京瑞思化学技术有限公司，于同年12月20日成立由其为股东、经营范围有化工产品的生产（限分支机构经营）；化工技术开发、技术转让及技术咨询、化工产品销售的南京易思普化工有限公司。上述两公司的化工产品销售的经营范围与原告公司经核准的化工产品销售属于同类业务，且南京瑞思化学技术有限公司在被告竞业限制期内存在向与原告原有业务销售关系的天津市伊宁美克精细化工有限公司、江阴市华士胶粘助剂厂出售改性硅行为，该行为属于从事与原告同类业务的行为。被告吴飞的上述行为，违反了保密及竞业限制协议第7条1、约定的被告离职（劳动合同被解除或终止）后24个月内，不得到与原告生产经营同类消泡剂产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作或兼职，也不得自己开业生产或者经营同类消泡济产品、从事同类业务的约定，被告应当按照保密及竞业限制协议第8条3、4、的约定，返还已经收取的竞业限制补偿费。但因双方保密及竞业限制协议就返还竞业限制补偿并未作出相关利息的约定，故原告要求被告按年利率6%计算，支付自2016年6月10日起至付清时止的利息的请求，本院不予支持。但原告起诉本案后主张的相关利息损失，被告应予赔偿。关于被告辩称的原告没有按照约定时间支付竞业限制补偿费，多次出现滞后支付情况的意见，因原告实际已收取该费用且在本案诉讼前并未提起仲裁和诉讼，主张原告违约，故本院对原告的该意见不予理涉。关于原告要求被告赔偿产品销售损失的请求，根据双方保密及竞业限制协议第8条3、4、的约定，被告应当赔偿原告的实际损失、间接损失（含预期利益）。鉴于被告虽对原告主张的其销售产品毛利率为31.83%不予认可，但未能说明其向天津伊宁美克精细化工有限公司、江阴市华士胶粘助剂厂销售改性硅的利润率，故本院对原告该项主张予以采纳。因此，被告应赔偿原告产品销售间接损失66054元（207521.27元×31.83%）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告吴飞于本判决生效之日起七日内一次性返还原告江苏四新科技应用研究所股份有限公司竞业限制补偿费576000元并按同期银行贷款利率标准赔偿原告该款自2019年8月1日起至实际还清该款时止的利息损失； 二、被告吴飞于本判决生效之日起七日内一次性赔偿原告江苏四新科技应用研究所股份有限公司律师费25000元、公证费1020元，合计26020元； 三、被告吴飞于本判决生效之日起七日内一次性赔偿原告江苏四新科技应用研究所股份有限公司产品销售损失66054元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  张瑞强 人民陪审员  卞 嘉 人民陪审员  朱怀凤 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  陈伯堃 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3.对被执行人限制高消费、限制出入境； 4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。