湖北省武穴市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1182刑初538号公诉机关武穴市人民检察院。被告人桂振喜，男，1982年8月29日出生于湖北省武穴市，汉族，大专文化，无业，住武穴市。因犯受贿罪于2018年9月18日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年（实际羁押5个月7天）。因涉嫌犯诈骗罪于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，现羁押于武穴市看守所。辩护人**，湖北道辉律师事务所律师，执业证号14211201710996021。武穴市人民检察院以武检二部刑诉[2019]471号起诉书指控被告人桂振喜犯诈骗罪，于2019年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因公开开庭审理了本案。武穴市人民检察院指派检察员张伟出庭支持公诉，被告人桂振喜及其辩护人**到庭参加诉讼。现已审理终结。武穴市人民检察院指控，被告人桂振喜以虚构发包工程、出售石子等事实，骗取胡某、徐某人民币13万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。并提供相应证据。被告人桂振喜辩称，我没有诈骗，我只是通过李某向胡某和徐某借款。辩护人提出，被告人与被害人之间属于民事债权债务纠纷，不应以诈骗罪定罪量刑。经审理查明，2014年至2018年，被告人桂振喜任田镇办事处山上村书记。2017年5月份，桂振喜通过李某介绍找到被害人胡某，谎称介绍祥云公司尾矿库项目中的截流沟工程给胡某和李某承包，并以此向胡某借款10万元，2017年6月23日，桂振喜向胡某出具10万元借条，胡某向桂振喜转账5万元，并表示余下5万元等签完工程承包合同再给。2017年12月初，被告人桂振喜通过李某介绍找到被害人徐某，谎称可以在华新公司搞到便宜石头，问李某是否需要购买，徐某遂于2017年12月4日向桂振喜转账8万元，桂振喜向徐某出具10万元借条，在条上约定抵石头款，如没有出月息5分。被告人桂振喜将骗取的13万元用于偿还个人债务，未给被害人胡某介绍工程，亦未卖给被害人徐某石头，在胡某、徐某向其多次讨要后，桂振喜以支付利息的方法退还徐某8000元。2019年5月23日桂振喜经办案机关电话通知到案。另查明，被告人桂振喜2018年9月18日因犯受贿罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，桂振喜因该案自2018年4月12日至9月18日被羁押，共羁押5个月7天。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：一、书证1、到案情况说明、到案经过，证实桂振喜被传唤到案。2、微信转账截图，证实徐某转账给桂振喜8万元。3、借条，证实2017年6月23日桂振喜向胡某出具10万元借条。4、借条，证实2017年12月4日桂振喜向徐某出具10万元借条，约定抵石头款，如没有出月息5分。5、本院（2018）鄂1182刑初192号刑事判决书、释放通知书，证实桂振喜前罪判决情况、羁押时间。6、李某保证书，证实2017年12月5日李某向徐某保证桂振喜所说的华新矿山石头的事实是真实的。二、被害人陈述1、胡某陈述：桂振喜通过李某找到我，李某带着桂振喜到我家说手上有个工程需要人来承包，以高额回报为诱饵，骗我投资合伙做祥云集团轮镜塘截流沟工程，说承包工程需要10万元，当时还给了张10万元的借条，我因安全起见，说账上只有5万元，我准备先给桂振喜5万元，等工程承包后再将剩下5万元给桂振喜，桂振喜就将借条给我了。李某还在借条上担保，但桂振喜把钱拿去后，工程承包一拖再拖，并将工程给他人承包，之后，我多次找桂振喜要被骗取的5万元，桂振喜以各种理由推托，到现在分文未还。2、徐某陈述：李某说桂振喜是山上村书记，华新对山上村做村部赞助50万元，华新没有钱，就给了7万吨石头抵赞助款，李某说如果我能拿得出来50万元，可以让我拿这7万吨石头去卖，李某说这个生意可以，有钱赚。2017年12月4日，我在田镇办事处李某办公室，桂振喜也在，桂振喜跟我介绍完7万吨石头这个事，我就相信了桂振喜，但因为第一次和桂振喜做生意，桂振喜让我一次性拿50万元我没有同意，桂振喜说我真的想做这个事至少要先支付10万元，我就和李某商量，我和李某做这个事，我打给李某8万元，李某出2万元，让李某经手将10万元转给桂振喜，桂振喜收到钱后当场给我打了张10万元的借条。后我让李某多次催桂振喜，桂振喜一直拖，后来桂振喜书记被撤，人也被抓了。三、证人证言1、李某证言：桂振喜找到我，说他手上有便宜的石头可以卖，他问我是否要买，桂振喜开口向我要50万元，我考虑没有这么多钱和风险的问题，我就找到徐某，徐某出8万元，我出2万元，一共10万元作为石头的定金给了桂振喜，桂振喜还当我和徐某面谈论过卖石头给我们的事，所以桂振喜打了张10万元的借条。后我们一直要桂振喜要石头，桂振喜一直没有拿出石头给我和徐某。其中桂振喜两次给了8000元利息给我。桂振喜找到我说他手上有个工程需要人承包，问我要不要做，我就把胡某介绍给桂振喜了，桂振喜跟胡某说工程是祥云公司的轮镜塘截流沟工程，说要是承包工程就要给10万元，当时桂振喜先写了张10万元的借条，胡某有点担心，就说账上只有5万元，胡某准备先给5万元，承包工程后再给5万元，桂振喜说有5万就先给5万，等有了钱再给5万，就把写好的10万元借条给胡某，事后桂振喜将工程给别人承包，钱也未给胡某。2、廖某证言：我是祥云公司循环经济开发部部长，分管山上村轮镜塘垸尾矿库工程。该工程是承包给湖南核工业建设有限公司，因为这个工程是在山上村地盘上，征用的土地上有山上村的坟墓、田地、树木等，为工程顺利进行，就把工程中的截流沟工程给山上村村民做。3、吴某证言：我是华新水泥厂行政管理部副部长，2016年至2017年，田镇办事处山上村书记桂振喜向我们公司提出，他们要建村部办公楼让我们公司赞助50万元资金，但我们公司没有答应，也没有答应给7万吨石头抵50万元赞助款。4、石某证言：我是李某司机，2017年11月份，我开车带李某去找徐某，李某说桂振喜有7万吨石头出售，蛮便宜的，就邀徐某一起做这个生意，徐某答应了。后来我多次在车上听到李某打电话找桂振喜要石头，但桂振喜一直在说等一等，至于给10万元钱的事我不在场，桂振喜没有给石头李某，李某就找桂振喜要10万元。5、张某、柯美友证言：我们村干部不能参与工程承包，村委会也没有开会讨论截流沟工程承包的事，当时为了做群众的迁坟工作，祥云公司将截流沟工程承包给山上村的村民。四、视听资料桂振喜与徐某通话录音光盘，证实桂振喜支付徐某利息情况。五、被告人供述桂振喜供述：2017年6月初，我当时找李某，想让他帮我借10万元，用途是应急，等以后祥云轮镜塘有工程的话，与他合伙一起做，还他一个人情。过了几天，李某带胡某和我见面，胡某答应借我10万，但银行卡里只有5万元，并说过几天再给我5万元，我当时打了一个借到10万元的借条。当时我没有跟胡某承诺支付利息，只是跟胡某说以后有什么工程一起合伙做。2017年12月4日，在田镇李某办公室，我向李某借款10万元，当时徐某转账8万元我，另外2万元李某说归他给我，实际上李某并没有将这2万元给我。关于被告人桂振喜辩称没有诈骗只是借款，辩护人提出被告人与被害人之间属于民事债权债务纠纷的意见。经查，被害人胡某、徐某陈述证实，桂振喜以承包祥云公司工程、出售华新公司低价石头为理由骗取被害人钱某，李某、石某证言能够印证上述事实，足以认定，被告人及辩护人的意见，均不予采纳。本院认为，被告人桂振喜以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人桂振喜的罪名成立。被告人桂振喜在缓刑考验期内发现还有其他的罪行没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人桂振喜犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；撤销前受贿罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元缓刑部分，数额并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月23日起至2025年6月15日止。罚金已缴纳二十万元。）二、责令被告人桂振喜退赔违法所得人民币122000元。（罚金及退赔款限于本判决生效后一月内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 钟 强人民陪审员 苏 鹃人民陪审员 程晓祥二〇一九年十二月二十一日书 记 员 陈 媛