浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4524号 上诉人（原审被告）：周新定，男，1967年2月13日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：王璇，余姚市姚南法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：章华珍，女，1966年11月27日出生，汉族，住慈溪市。 法定代理人：沈登月，1966年12月15日出生，住慈溪市，系被上诉人章华珍丈夫。 委托诉讼代理人：王来焕，宁波市海曙区天诚法律服务所法律工作者。 原审被告：永诚财产保险股份有限公司余姚支公司。住所地：余姚市长城路2号。 负责人：汤骥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱玲，永诚财产保险股份有限公司宁波分公司员工。 上诉人周新定因与被上诉人章华珍、原审被告永诚财产保险股份有限公司余姚支公司（以下简称永诚财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2019年9月9日作出的（2019）浙0282民初9160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周新定上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也由过错的，可以减轻侵权人的责任。鉴定结论被上诉人构成一级伤残，与其未戴头盔导致重型颅脑损伤存在直接的因果关系。本起交通事故上诉人承担主要责任，被上诉人承担次要责任，按照判例应以三七开的比例划分责任，一审法院按照二八开比例划分责任明显偏袒被上诉人。2.一审法院认定被上诉人医疗费不正确，应以被上诉人在一审中提供的医院发票为准，实际金额不到666480.09元。3.一审法院认定被上诉人营养费不正确，人血白蛋白费用33620元不应被支持，因为一审法院已经按每天30元计算了营养费。4.一审法院认定残疾赔偿金不正确。被上诉人没有提供证据证明其可以享受城镇居民标准的事实，一审法院直接按照城镇标准计算残疾赔偿金的依据不足。5.一审法院认定被上诉人误工费不正确。被上诉人于1966年出生，至本案事故发生时已超过了法定退休年龄。如果支持被上诉人的误工费其理应提供在职证明。6.一审法院认定被上诉人的护理费不正确。一审法院计算了20年零195天，超过了法律规定的最高期限，且计算标准也存在错误。另外，被上诉人提供的医疗费发票中也存在护理费的计算，说明医疗费中包含了护理费，该部分护理费应在被上诉人主张的护理费中予以抵扣。 章华珍辩称：一审中，原审被告对被上诉人提供的医疗费发票作了质证，上诉人在场没有对医疗费发票提出异议。被上诉人的护理费损失是根据一级伤残的赔偿标准计算的。尽管本案事故发生时被上诉人超过了50周岁，但其依然在劳动。本市在2016年已经统一了居民的城乡户籍，故被上诉人的残疾赔偿金应按照城镇标准计算。交通事故责任认定书明确上诉人承担主要责任，被上诉人承担次要责任，上诉人认为应按三七开的比例承担赔偿责任没有依据。上诉人认为被上诉人没有佩戴头盔是造成被上诉人伤势严重的原因，没有依据。一审中，上诉人和原审被告对被上诉人主张的人血白蛋白费用均没有异议，且被上诉人的伤势必须使用人血白蛋白，一审法院对此予以认定也是正确的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 永诚财险公司述称：对本起交通事故的发生和责任比例划分没有异议，一审中计算过医疗费，扣除了非医保部分，赔偿额已经超过100万的商业险限额，因此，对一审判决没有异议。 章华珍向一审法院起诉请求：1.判令被告永诚财险公司在交强险责任限额内赔偿优先支付精神抚慰金50000元，医疗费666480.09元、住院期间伙食补助费7800元(195天/40元）、护理费1768700元（住院期间195天/2人/230元=89700元+100% 长期护理20年/3950元=1679000元）、营养费7200元(6个月/1200元）、住院期间人血白蛋白33620元、伤残赔偿金（一 级60134元/20年）1202680元、误工费280000元(7年40000元）、辅助器费4923元、救护车费4100元、车旅费2000元、车损1000元、鉴定费4000元、精神抚慰金50000元，合计 4009489.09元；第三者责任险支付在上述交强险赔偿限额外的不足部份；2.在交强险责任限额内赔偿及第三者责任商业保险赔偿不足部份，原告按责承担20%的782058.21元，被告按责承担80%的3128232元，扣除已支付150000元，尚需支付3075351.20元；3.继续遵医嘱治疗，具体费用以实际发生为准；4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月17日19时07分许，被告周新定驾驶浙Ｂ×××××号小型轿车沿慈溪市周庵公路自南往北行驶至沧大公路路口处往东右转弯时，与原告驾驶沿沧大公路自西往东行驶的慈溪183898号（防盗登记号）电动自行车发生刮碰，造成原告受伤及电动自行车损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被送往慈溪市人民医院抢救、宁波市海曙康复医院、浙江省第一医院住院治疗，经诊断遗留意识障碍、四肢瘫。2019年2月16日慈溪市公安局交通警察大队作出慈（公）交认字{2019}第330282120190000021号《道路交通事故认定书》：原告应承担此事故的次要责任，被告应承担此事故的主要责任。2019年7月19日经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告为一级伤残。建议原告伤后休养时间为长期休养，护理时间为长期护理，营养期限为6个月。建议继续遵医嘱治疗，具体费用以实际发生为准。浙Ｂ×××××车系被告周新定所有。该车辆在被告永诚财险公司投保交强险、商业三责险（限额1000000元）及不计免赔险。 一审法院认定原告的损失金额如下：医疗费666480.09元、住院伙食补助费5850元、营养费5400元、人血白蛋白33620元、精神抚慰金50000元、残疾赔偿金1202680元、误工费35390元、护理费1453430元、辅助器具费4923元、交通费4100元、车损200元、鉴定费4000元，上述合计3466073.09元，被告永诚财险公司已经支付原告190000元，被告周新定已经支付原告140000元。 一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照相关规定，由侵权人予以赔偿。根据交警部门的事故认定，被告周新定负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告的损失由被告永诚财险公司在交强险限额内赔偿精神抚慰金、医疗费、残疾赔偿金、车辆损失费共计120200元。其余损失3345873.09元，由原告负担其中的20%，二被告赔偿其中的80%即2676698.47元。其中由被告永诚财险公司根据保险合同赔偿1000000元，被告周新定赔偿余款1676698.47元。至于原告今后的其他费用可待发生时另案处理。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，之规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司余姚支公司在交强险限额赔偿原告章华珍120200元，在商业三者险限额内赔偿1000000元。合计赔偿原告1120200元，扣除已经赔偿的190000元，尚需赔偿930200元，于判决生效之日起七日内履行；二、被告周新定赔偿原告章华珍1676698.47元，扣除已经赔偿的140000元，尚需赔偿1536698.47元，于判决生效之日起七日内履行；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案受理费31403元，减半收取15701.5元，由被告永诚财产保险股份有限公司余姚支公司负担4867元，由被告周新定负担8042元，原告章华珍负担2791.5元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院除对护理费和误工费之外一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。上诉人上诉称被上诉人的医疗费计算错误，经本院审核，一审法院认定被上诉人实际医疗费损失666480.09元并无不当。上诉人的该项主张没有依据，本院难以支持。上诉人主张被上诉人的营养费应按法律规定计算，人血白蛋白费用不应予以支持。但该项费用系被上诉人家属根据医嘱为抢救被上诉人的实际所需而购买，故一审法院对该项费用予以认定，也无不当。上诉人认为应该按照农村标准计算被上诉人的残疾赔偿金，但从2016年9月30日起本市已不区分农业和城镇户籍，所有居民统一登记为居民户籍，故一审法院按城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金并无不当。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费期限最长不超过20年，故本院认定被上诉人在住院期间和定残后的护理费期间分别为195天和19年零170天，合计20年。被上诉人构成一级伤残系完全护理依赖，其护理费总计为70780元*20年=1415600元。一审法院对于被上诉人的护理费计算错误，本院予以纠正。上诉人认为一审法院计算的护理费有误的主张理由成立，本院予以采信。上诉人认为被上诉人提供的医疗费发票中包含了部分护理费，该部分护理费应在被上诉人主张的护理费中予以抵扣。对此，被上诉人提供的医疗费发票中的护理费属于治疗所需的护理，而其在一审中主张的护理费，系依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条所规定的，因受害人生活不能自理所产生的护理费。两者的作用不同，理应分别计算。故上诉人的该项主张理由不足，本院不予采信。 被上诉人在本案事故发生时已年逾50周岁，超过法定退休年龄，因其未提供确凿的证据证明其在事故发生之前有稳定工作收入的事实，故上诉人主张被上诉人的误工费不应得到支持的理由成立，本院予以采信。 关于本案交通事故的责任比例划分问题，根据事故现场的监控录像分析，一审法院按照二八开的比例认定上诉人与被上诉人的责任承担，并无不妥。被上诉人的损失合计3392853.09元，由原审被告在交强险限额内赔偿120200元，其余损失3272653.09元，由被上诉人负担20%，上诉人负担80%即2618122.47元，扣除原审被告承担的商业险限额1000000元，上诉人尚应赔偿1618122.47元。 综上所述，周新定的部分上诉理由成立。一审法院认定部分事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持浙江省慈溪市人民法院（2019）浙0282民初9160号民事判决第一项，即永诚财产保险股份有限公司余姚支公司在交强险限额赔偿章华珍120200元，在商业三者险限额内赔偿1000000元，合计1120200元，扣除已支付的190000元，尚需赔偿930200元，于本判决生效之日起十日内履行； 二、撤销浙江省慈溪市人民法院（2019）浙0282民初9160号民事判决第二项； 三、周新定赔偿章华珍1618122.47元，扣除已经赔偿的140000元，尚需赔偿1478122.47元，于本判决生效之日起十日内履行； 四、驳回章华珍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 一审案件受理费31403元，减半收取15701.5元，由永诚财产保险股份有限公司余姚支公司负担4867元，周新定负担7735.5元，章华珍负担3099元；二审案件受理费18630元，由周新定负担16999.5元，章华珍负担1630.5元。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长  黄永森 审判员  朱亚君 审判员  赵保法 二〇一九年十二月十六日 书记员  桂红艳