四川省青神县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1425刑初79号 公诉机关：四川省青神县人民检察院。 被告人：肖阿格，曾用名“格本基”，男，1975年6月13日出生，藏族，大专毕业，户籍所在地四川省成都市高新区，住四川省成都市高新区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月11日被眉山市公安局刑事拘留；同年12月18日，经眉山市人民检察院批准，于次日被眉山市公安局执行逮捕。现押于眉山市看守所。 辩护人：刘煜，四川亚峰律师事务所律师。 被告人：蔡云，曾用名“蔡荣”，男，1979年8月4日出生，汉族，初中毕业，户籍所在地四川省绵阳市安州区，住四川省成都市武侯区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月30日被眉山市公安局刑事拘留；同年12月18日，经眉山市人民检察院批准，于次日被眉山市公安局执行逮捕。现押于仁寿县看守所。 辩护人：肖鸿薪，四川陵州律师事务所律师。 四川省青神县人民检察院以青检诉刑诉[2019]76号起诉书指控被告人肖阿格、蔡云犯开设赌场罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院遵照四川省高级人民法院、四川省眉山市中级人民法院的指定管辖，于同日决定受理。本院依法组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭审理了本案。四川省青神县人民检察院指派检察员胡建出庭支持公诉，被告人肖阿格及其辩护人刘煜，被告人蔡云及其辩护人肖鸿薪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 四川省青神县人民检察院指控称：2018年5月至8月期间，被告人肖阿格在成都“某某咖啡馆”、成都华阳一茶楼多次组织敖某、蔡云、毛明、蒋某、雷某、向东等人“扯旋儿”赌博，并先后安排彭从丹（另案处理）、被告人蔡云从事记账、发放筹码、赌资结算等服务，赌资金额共计1830.41万元，抽头渔利共199.24万元。 2018年11月11日22时许，被告人肖阿格在成都市高新区家中被公安机关抓获；同年11月30日，被告人蔡云在绵阳市安州区家中被公安机关抓获。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表，立案决定书，到案经过，被告人肖阿格、蔡云的供述及辩解等证据。公诉机关据此认定被告人肖阿格、蔡云开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖阿格起主要作用，被告人蔡云起次要作用，请依法判处。 被告人肖阿格辩护称，2018年5月12日是几个朋友打牌，没有抽头；没有收到过违法所得。 其辩护人刘煜的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名有异议，认为肖阿格的行为符合赌博罪的特征，应定赌博罪；公诉机关指控肖阿格获利199.24万元属于认定事实不清；肖阿格自愿认罪悔罪，请求从轻处罚。 被告人蔡云辩护称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但对指控的罪名有异议。 其辩护人肖鸿薪的辩护意见是：蔡云在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；蔡云在犯罪中没有获利，且自愿认罪认罚。请求对其从轻处罚，并适用缓刑或免予刑事处罚。 经审理查明，2018年5月，被告人肖阿格在成都华阳一茶楼多次组织向东、“东哥”、“强哥”、“李二哥”、“雷哥”等人“扯旋儿”赌博，并安排蔡云记账。2018年7月至8月期间，被告人肖阿格在成都“某某咖啡馆”多次组织敖某、蔡云、毛明、蒋某、雷某、向东等人“扯旋儿”赌博，并先后安排彭从丹（另案处理）、被告人蔡云从事记账、发放筹码、赌资结算等服务。赌资金额共计1830.41万元，抽头渔利共计199.24万元。 2018年11月11日、30日，被告人肖阿格、蔡云先后在其家中被民警抓获。 上述事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证明： 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实：案件来源情况。 （2）被告人身份信息，证实：肖阿格于1975年6月13日出生，蔡云于1979年8月4日出生，均系具有完全刑事责任能力的自然人。 （3）到案经过，证实：2018年11月11日22时许，被告人肖阿格在家中被民警抓获；同年11月30日，被告人蔡云在家中被民警抓获。 （4）传唤证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、释放通知书、释放证明书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书，证实：被告人肖阿格、蔡云被采取强制措施情况。 （5）扣押决定书、扣押清单，证实：民警依法扣押肖阿格、蔡云及相关人员涉案物品情况。 2.证人证言 （1）证人蒋某的证言，证实：其在“某某咖啡会所”打牌时认识了肖阿格。2018年8月左右，其受朋友向东邀请到“某某咖啡会所“打旋儿”赌博。参加人员有肖阿格、雷某、向东、张某等人。蔡云负责发筹码、记账、结算，蔡云称他是帮毛明和肖阿格做事的，按每局赢取金额的10%或20%抽头，输家转账给蔡云。当时抽头约3、4万元。其后来陆续参与赌博三次。毛明也参与过“打旋儿”赌博。 （2）证人张某的证言，证实：2018年8月，其和雷某在“某某咖啡”认识了毛明和肖阿格。毛明和肖阿格是“某某咖啡”的老板。其到“某某咖啡”“打旋儿”赌博五六次。蔡云负责发筹码、记账、结算，按每局赢取金额的10%抽头。 （3）证人敖某的证言，证实：2018年6、7月，其通过表哥向某认识了肖阿格。其在“某某咖啡”“打旋儿”赌博时认识了毛明。“某某咖啡”是肖阿格和毛明合伙开的。其在“某某咖啡”“打旋儿”赌博四次，参加人员有敖某、雷某、向某、肖阿格、小老五、毛明、张某等人。蔡云和另一个人负责发筹码，并告诉“打旋儿”赌博的规则，按每1万元抽头200元。 （4）证人雷某的证言，证实：其认识毛明、肖阿格、杨列。2018年7月，毛明对其称，“某某咖啡”是他和肖阿格、杨列一起开的。毛明几次约其在“某某咖啡”“打旋儿”赌博。参加者还有向东、向东的朋友、张某、“双双”、肖阿格等人。毛明、肖阿格、杨列按赢的钱的10%抽头。彭从丹负责发筹码和记账。其曾一次输了三四万元。 （5）证人向某的证言，证实：其小名“向东”。2017年，其认识了肖阿格，后在“某某咖啡”“打旋儿”赌博时认识了毛明。2018年6月，肖阿格告诉其他开的“某某咖啡”可以打牌赌博。毛明曾说自己是“某某咖啡”的股东之一。肖阿格曾四次约其在“某某咖啡”“打旋儿”赌博。其约了表弟敖某一起“打旋儿”赌博。参加人员还有雷某、敖某、肖阿格、“小老五”、毛明。蔡云负责发筹码，并按每一万元抽头200元。其“打旋儿”赌博期间，“某某咖啡”抽约十几万。 （6）证人李某的证言，证实：2017年1月，蔡云约其到“某某咖啡”帮忙，并安排其记赌博账，蔡云将所记的赌博账通过微信图片发给肖阿格。肖阿格也曾让其把赌博账发给他。 （7）证人罗某的证言，证实：其系肖阿格之妻。其与肖阿格于2009年结婚。婚后，罗某在家带孩子。其与肖阿格名下的所有资产都是肖阿格挣钱买的。 3.同案人彭从丹的供述，证实：其绰号“阿丹”。“某某咖啡”从开业起就在组织人“扯旋儿”赌博。肖阿格曾让其到“某某咖啡”帮忙记“扯旋儿”赌博账。其文化水平低，做不好，故只记了几次账（四天）。“扯旋儿”赌博按每一万元抽取200元。其记账期间，抽头约一二十万。其将输赢情况记录通过微信图片发给肖阿格，并将抽头交给杨列，由他们结算。“扯旋儿”赌博的人有陈兵、“向总”、雷某、“许哥”、“双双”、“李总”、肖阿格、“强总”、“鲜总”、“东总”。蔡云是肖阿格的驾驶员，“某某咖啡”赌博结算是通过蔡云的农行卡账号转账处理的。在彭从丹为“扯旋儿”记账期间，一共抽了一二十万。 4.被告人的供述 （1）被告人肖阿格的供述，证实：2018年5月，其在成都华阳一茶楼多次组织人员“扯旋儿”赌博，并安排蔡云负责记录赌客输赢及抽头盈利情况。2018年7月，其入股“某某咖啡”店，占股30%，杨列占股10%，其余由毛明安排。“某某咖啡”店由毛明负责管理。2018年7月中旬至八月期间，其和毛明各自邀约人到“某某咖啡”“扯旋儿”赌博。其先后安排彭从丹和蔡云负责记录赌客输赢及抽头盈利情况，他们通过微信发给其记账记录图片。其偶尔也参与“打旋儿”。其安排人负责输赢结算，后期主要是用蔡云的银行卡结算。根据记录账统计，抽头约62万元，由其和毛明对半分。在“某某咖啡”参加“扯旋儿”赌博的人有向某、“小老五”、“李总”、张兵等人。 （2）被告人蔡云的供述，证实：其绰号“小蔡”，是肖阿格的司机。2018年5月，肖阿格曾安排其在一个赌博场子负责记账。2018年7月，“某某咖啡”店是开始营业，股东有毛明、肖阿格、杨某。大概2018年7月至8月，毛明和肖阿格经常组织人在“某某咖啡”店打麻将和“扯旋儿”赌博。期间，其每周大概去“某某咖啡”四次。肖阿格安排其记账、抽头放水。抽头是按每万元抽三百元。事后，其对账单拍照后通过微信传给肖阿格。根据其记账统计，抽头62万。参加“扯旋儿”赌博的人主要是张某（“张总”）、敖某、向东、“五哥”（蒋某）、雷某、“强总”、“李总”。赌博抽取的水钱，由肖阿格和毛明分。 5.四川效率源电子数据司法鉴定所效率源司鉴2018（电鉴）196号司法鉴定意见书及硬盘，证实：鉴定机关恢复肖阿格手机数据信息情况。 6.提取笔录及涉案有关微信截图照片，证实：公安机关从肖阿格手机中提取肖阿格与蔡云、彭从丹、李某之间微信聊天记录，证实赌博记账的情况。 7.搜查证及搜查笔录，证实：2018年11月11日，民警依法搜查肖阿格家及住所情况。 8.辨认笔录，证实：证人、被告人相互辨认及辨认赌博场所情况。 上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。 本院认为，被告人肖阿格、蔡云以营利为目的，开设赌场，组织赌博活动，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。被告人肖阿格、蔡云系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人肖阿格起主要作用，系主犯；被告人蔡云起次要作用，系从犯，给予减轻处罚。被告人蔡云归案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，给予从轻处罚。被告人蔡云自愿认罪认罚，酌定给予从轻处罚。四川省青神县人民检察院指控被告人肖阿格、蔡云犯开设赌场罪成立，所举证据确实、充分，适用法律正确，其指控意见，本院予以采纳。 被告人肖阿格的辩护人辩护称肖阿格的行为构成赌博罪的理由不能成立，该辩护意见，本院不予采纳。经查，被告人肖阿格组织赌博的参赌人员虽然相对固定，但赌博场所、抽头方式均固定，赌资金额特别巨大，符合开设赌场罪的特征。辩护称在案证据不能证明肖阿格已经获利199.24万元的理由不能成立，该辩护意见，本院亦不予采纳。经查，被告人肖阿格开设赌场获利199.24万元的事实，有证人证言、被告人的供述、微信截图照片等证据证实，且能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。被告人蔡云的辩护人辩护称蔡云系从犯，且自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚的理由成立，该辩护意见，本院予以采纳。根据被告人蔡云的犯罪性质、情节及社会危害性，不宜对其适用缓刑。被告人蔡云的辩护人请求对其适用缓刑的理由不能成立，该辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决如下： 一、被告人肖阿格犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一百五十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月11日起至2022年5月10日止。罚金一百五十万元限于本判决生效后十日内缴纳；逾期不缴纳的，则强制缴纳。） 二、被告人蔡云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月30日起至2020年5月29日止。罚金十万元限于本判决生效后十日内缴纳；逾期不缴纳的，则强制缴纳。） 三、对被告人肖阿格的违法所得199.24万元，继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  刘跃红 人民陪审员  周 云 人民陪审员  李 俊 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  方志勇 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款（开设赌场罪）开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条（自首、坦白）犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具备前二款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条第一款（共同犯罪）共同是指二人以上共同故意犯罪。 第二十五条（共同犯罪）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条（主犯）组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条（从犯）在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十三条（罚金缴纳）罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。