安徽省霍山县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1525民初1177号 原告：安徽琳光建筑劳务有限公司，住所地安徽省蒙城县河东社区安冷小区门面23#24#25#间。 法定代表人：姜允培，该公司经理。 委托诉讼代理人：范江波，该公司员工。 委托诉讼代理人：余孝寅，安徽慧民律师事务所律师。 被告：安徽中远电力有限公司，住所地安徽省合肥市包河工业区延安路19号。 法定代表人：胡新卯，该公司董事长。 被告：国网安徽省电力有限公司霍山县供电公司，住所地安徽省霍山县衡山镇迎驾大道东路105号。 负责人：董亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱晓娟，该公司员工。 原告安徽琳光建筑劳务有限公司（以下简称琳光公司）与被告安徽中远电力有限公司（以下简称中远公司）、国网安徽省电力有限公司霍山县供电公司（以下简称国网电力霍山公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告琳光公司的法定代表人姜允培及其委托诉讼代理人范江波、余孝寅，国网电力霍山公司的委托诉讼代理人朱晓娟到庭参加诉讼。被告中远公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 琳光公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告中远公司支付工程款393094.18元；2、判决被告国网电力霍山公司在未支付的工程款中承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年国网电力霍山公司对霍山地区进行农网升级改造工程；2015年9月，国网电力霍山公司将该工程部分发包给中远公司。2016年1月4日，中远公司与琳光公司签订一份《协议书》，约定中远公司将承包的国网电力霍山公司发包的霍山地区农网升级改造工程全部分包给琳光公司进行施工。2018年2月6日，国网电力霍山公司与中远公司签订一份《结算协议》，根据该协议，国网电力霍山公司尚欠工程款298639.77元。另，中远公司拖欠原告的工程款除国网电力霍山公司未支付的工程款298639,77元外，尚有104400元工程款（已扣除管理费）未支付，根据原告与中远公司相关负责人的约定，《结算协议》确定的工程款298639.77元，扣除4%的税费后，全部支付给原告，即中远公司共计拖欠原告的工程款为393094.18元（298639.77元×96%十104400元)。综上所述，原告承包的建设工程施工已经完毕并交付使用，原告多次向被告中远公司索要，被告中远公司一再推托，不予支付。同时被告国网电力霍山公司没有向中远公司支付剩余工程款，应当在未支付的工程款范围内承担连带责任。因此，为了维护自身的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉请。 中远公司辩称，1、对于原告诉请1，要求中远公司支付琳光公司工程款393094.18元工程款，中远公司不予认同。该工程款金额没有法律依据，没有原、被告双方结算清单，也没有双方确认工程款金额的书面材料，中远公司并未欠款393094.18元，属于原告单方面意愿金额，请法院依法驳回原告诉求。2、原告诉求2，请法院依法判决。3、对于原告事实与理由中的第二段陈述有异议，异议1、原告表示中远公司尚有104400元工程款（已扣除管理费）未支付。中远公司不予认同，原告索求金额大于事实金额，且在前期其他诉讼案件中，已经确认欠款金额为74400元(附诉讼材料)。异议2、原告陈述“298639.77元，扣除4%税费，全部支付给原告”，其中扣除4%无依无据，根据原告提供的证据材料第2项，协议书，第三条，第一小项，甲方在乙方办理决算时共计收取乙方18%的工程款作为该项目的管理费。因此，原告的计算方式，298639.77*4%无任何依据，如果国网电力霍山公司欠付中远公司298639.70元事实成立，计算公式应为298639.77*18%=53755元，此项为中远公司管理费。74400元扣除管理费53755元后，中远公司欠原告琳光公司款:74400-53775=20645元，但根据原告提供证据二协议书第二大项第7小条，如出现工程质量不合格，经整改后仍未通过业主验收等情况，所造成的一切后果及经济损失均由乙方承担。再根据协议书第四大项第1条，甲乙双方在履行协议中任何一方不得擅自违约级中途退出，如一方违约应承担因此给对方造成的经济损失……。再结合原告提供的证据7：中远公司与国网电力霍山公司的结算协议第一条，“因乙方再施工过程中，部分台区存在安全和质量问题，经甲乙双方协商一致，乙方同意将剩余工程交由其他施工单位完成，所产生的费用由乙方承担，然后乙方从甲方处统一结算”，结算协议第二条，乙方未完成施工项目：71605.17元，及第三方单位施工178394.83元，两项合计25万元。根据以上条款，得出以下结论：因原告琳光公司施工质量问题，造成霍山县供电公司要求中远公司将部分工程交由其他单位施工，合计25万元，根据原告琳光公司与中远公司的协议约定，25万*18%=4.5万元，该4.5万元是中远公司的利润管理费，但因原告琳光公司的施工质量问题导致中远公司直接的经济损失，协议书约定，经济损失由乙方承担，因此，中远公司无法再支付琳光公司剩余20645元工程款，综上所述，实际情况为原告琳光公司尚欠中远公司45000-20645=24355元。请法院依法审理判决。4、对于原告诉请3，要求被告承担诉讼费，中远公司不予认同。因原告的相关诉求与事实相违背，所以请法院依法驳回原告诉求。 国网电力霍山公司辩称，原告请求霍山供电公司在未支付的工程款中承担连带责任，霍山供电公司与中远公司实际中标的金额是实际中标的金额是349.70343万元，然后剩余的25万元经法院直接划转给实际施工人。也就是说霍山供电公司实际上直接支付给中远的是302万元。另外原告与中远公司的签订的工程合同的协议书，没有确定这个工程的总价款，我们也无法得知中远公司与原告之间的总的金额，我们只能说明供电公司对中远的应付账款只有这么多。也就是说也只能在这227034.3元中承担连带责任。对于他们之间的账目核实问题，请求法院核实。 经审理查明：2015年，国网电力霍山公司对霍山地区进行农网升级改造工程；2015年9月，国网电力霍山公司将该工程部分发包给安徽中远电力有限公司。2015年9月6日，国网安徽电力公司六安供电公司依法采购2015年第一批零星工程与服务暨农网改造升级工程集中框架协议，中远公司采购成交上述项目并与国网电力霍山公司签订相关工程施工合同，工程含税预算总价为452.56万元。 2016年1月4日，中远公司（甲方）与琳光公司（乙方）签订《协议书》，该协议约定：工程内容：1、工程名称：安徽霍山地区农网升级改造2、工程地点：安徽霍山地区3、工程施工费最终以决算审计价为准。协议内容：中远公司将2015年安徽霍山地区中标的农网升级工程交给乙方按本协议约定的内容独立完成。一、双方的权利与责任1、由乙方负责组织、安排施工以及处理与承接工程相关的全部事宜。2、由乙方负责购进承接范围内的施工所涉及的各种材料及辅助材料。3、由乙方负责组织所承接工程项目施工所需全部资金。并且在工程中所需的一切费用由乙方独立承担（如工程资料费、材料费等），与甲方无关。4、乙方要严格按图纸施工……7、如出现工程质量不合格，经整改仍未能通过业主验收等情况，所造成的一切后果及经济损失均由乙方承担。8、应乙方要求，或甲方认为该项目需要，甲方派人到该工地支持、帮助或协助乙方工作或办理该工程相关事项。9、乙方在取得工程款后，应将全部工程款用于本工程……10、为保证本项目能按期完工，工程业主拨付给甲方的工程款实行专款专用，除甲方特别授权外，乙方不得以借款或其他形式向工程业主支取工程款。三、甲乙双方关于项目工程款支付的约定：1、甲方在乙方办理决算时共计收取乙方18%的工程款作为该项目的管理费。2、工程施工所涉及的税金由甲方负责缴纳。3、台区施工结束后，由承包人报送供电公司验收并送电。供电公司给予付款后，甲方需在7个工作日内付至乙方指定账户。四、违约责任1、甲乙双方在履行协议中任何一方不得擅自违约及中途退出，如一方违约应承担因此给对方造成的经济损失，并且对方还有权违约方继续履行协议或终止协议。2、未经甲方同意……3、乙方需按甲方要求在规定工期内完成工程施工，如未完成，造成损失由乙方承担。五、其他……4、本协议履行过程中如发生争议、纠纷，双方本着友好合作的原则协商解决；解决不成，可向甲方所在地人民法院提起诉讼。甲方加盖中远公司的合同专用章并由经办人签字，乙方由姜允培签字并加盖琳光公司公章，签约日期为2016年1月4日。 2016年2月23日，中远公司发文任命姜允培为案涉工程的现场负责人。 2018年2月6日，国网电力霍山公司（甲方）与中远公司（乙方）签订《结算协议》，该协议约定：1、乙方承接甲方2015年农网升级改造工程，在施工合同约定的期限内未按甲方要求完成所有施工项目，因乙方在施工过程中存在安全和质量问题，因此，经甲乙双方协商一致，乙方同意甲方将剩余工程交由其他施工单位完成，所产生的电力安装费用由乙方承担，然后由乙方从甲方处统一结算。2、经甲、乙双方共同核算，乙方未完成的施工项目电力安装费用共计25万元，其中线路改造款71605.17元（不含在审计结算款3497034.30元内），由甲方直接支付给第三方施工单位，剩余178394.83元电力安装费甲方将打入乙方公司账户，乙方收到款后次日将该款项打入甲方指定的第三方账户（实际施工单位），第三方在收到上述款项后，甲方着手安排乙方在甲方的剩余电力工程款共计298639.77元。3、如果甲方未在约定期限内完成支付第三方款项……6、如果甲、乙双方均已履行义务，则乙方应及时结清在施工过程中拖欠的当地劳务人员工资以及拖欠其他人员的相关费用，如因乙方未进行支付或不足额支付造成上访或投诉事件，则由乙方驻霍山农网建设现场施工负责人姜允培负全部责任。 2019年4月22日，居仁柱、王合、徐光道、高业宏、章军分别向霍山县人民法院起诉，要求国网电力霍山公司、中远公司按2018年2月6日《结算协议》，支付其收尾工程款共计250000元。2019年5月22日，国网电力霍山公司通过向霍山县人民法院执行庭转账250000元用于支付上述五人的劳动报酬共计250000元。 另查明，案涉工程完工后，经修复已竣工验收。经审计，案涉工程款共计为3497034.30元，外加线路改造款71605.17元，合计3568639.47元。自2015年12月至2017年1月，被告国网电力霍山公司向被告中远公司转账3020000元，被告中远公司收到被告国网电力霍山公司转款后共支付原告琳光公司工程款2372000元。依据中远公司与琳光公司签订的《协议书》，在被告国网电力霍山公司支付给被告中远公司的工程款中，除扣除18%的管理费后，还应给付原告琳光公司104400元。依据被告国网电力霍山公司与被告中远公司达成的《结算协议》，国网电力霍山公司还应支付被告中远公司工程款227034.3元。 上述事实，有原、被告营业执照复印件、被告身份证复印件、《协议书》、《通知》、《采购成交通知书》、《工程施工合同》、《审计付款表》、《银行流水单》、《结算协议》、《委托支付证明》、《竣工结算书》等证据及原、被告的陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告中远公司明知原告琳光公司未取得相关的建筑施工企业资质却与其签订《协议书》，将其承包的由国网电力霍山公司发包的霍山地区农网升级改造工程全部转包给琳光公司进行施工，故被告中远公司与原告琳光公司签订的转包合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，案涉工程已经竣工，且经被告国网电力霍山公司组织相关单位验收合格，故本案原告请求被告中远公司参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条的规定,实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任，故国网电力霍山公司依法应在欠付中远公司工程款范围内对其所欠琳光公司工程款承担责任。对于原告要求被告支付剩余工程款按4%扣除管理费的请求，因原、被告之间的协议系无效合同，被告中远公司按工程款的18%作为管理费无法律依据，考虑到被告中远公司纳税(案涉税率3%左右)等实际情形，本院认为按8%收取剩余工程款的管理费较为妥当，故被告中远公司尚应给付原告工程款313271.56元（104400元+227034.30元×92%）。被告中远公司无正当理由拒不到庭，应视为放弃抗辩权利，对此应承担相应的法律后果。因线路改造款71605.17元不在案涉中标合同范围内，本案不予处理。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽中远电力有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告安徽琳光建筑劳务有限公司工程款313271.56元； 二、被告国网安徽省电力有限公司霍山县供电公司在欠付被告安徽中远电力有限公司工程款227034.30元内对原告安徽琳光建筑劳务有限公司承担责任； 上述款项交本院转付（账号：12×××67，开户行：中国农业银行股份有限公司霍山城郊分理处，汇款户名：霍山县人民法院执行庭，汇款单注明本案案号）。 三、驳回原告安徽琳光建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7200元，由原告安徽琳光建筑劳务有限公司负担200元，被告安徽中远电力有限公司负担7000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  李庆树 审 判 员  姚道龙 人民陪审员  孟 玲 二〇一九年十二月十九日 书 记 员  陈维钰 附:本案适用的法律条文 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。