山西省山阴县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0621民初896号原告：山西山阴芍药花煤业有限公司，住所地山阴县马营乡芍药沟村。法定代表人：王建文，行政副总经理。委托诉讼代理人：于艳花，山西熙力律师事务所律师。被告：张群，男，1969年10月18日出生，汉族，江苏省徐州市人，山西山阴芍药花煤业有限公司职工，住山西省朔州市。委托诉讼代理人：王小强，朔州市南城法律服务所法律服务工作者。原告山西山阴芍药花煤业有限公司（以下简称芍药花公司）与被告张群劳动争议一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告芍药花公司的法定代表人王建文及委托诉讼代理人于艳花，被告张群及委托诉讼代理人王小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。芍药花公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原、被告之间不存在劳动关系；2.依法判令原告无须向被告支付一次性就业补助金及停工留薪期工资；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：山阴县劳动人事争议仲裁委员会认定原、被告之间存在劳动关系是错误的。被告与大同市矿山建设工程总公司（以下简称大同矿建公司）存在劳动关系。2018年2月11日，原告与大同矿建公司签订安全生产托管合同，约定原告将生产及工程管理全部交由大同矿建公司管理。原告不负责任何生产及管理工作。被告申请劳动仲裁时自认其于2018年3月11日经朋友介绍来到芍药花公司工作，此时正属于托管期间，被告实际上系大同矿建公司招用人员，在工作中受到大同矿建公司的管理，服从其工作及制度安排，被告工资也是由大同矿建公司予以发放。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发【2005】12号）》第一条之规定，被告应当与大同矿建公司存在劳动关系。因被告系大同矿建公司员工，原告也从未与其约定过工资金额，也未支付过任何费用。因此，被告提出的赔偿数额没有事实和法律依据，原告依法不应当向被告支付一次性就业补助金及停工留薪期工资。原仲裁裁决认定原、被告之间存在劳动关系是错误的，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求贵院在查明案情的基础上，依法支持原告的诉讼请求。张群辩称，1.原被告之间存在合法的劳动关系。2019年6月6日，原告依法为被告申请进行工伤鉴定，若被告非原告公司员工，原告如何会为被告申请工伤鉴定。被告提交的工伤认定裁决书、停工留薪期确认通知书、初次鉴定结论书等证据均可显示被告系原告公司员工的事实。被告提交的中国农业银行卡明细清单也显示原告公司出纳李清林为被告发放工资的事实，亦可证明被告系原告公司员工的事实。故原被告之间存在合法的劳动关系。2.原告须支付被告一次性伤残就业补助金。根据山西省实施《工伤保险条例》办法第22条，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金标准为：十级伤残6个月的本人工资。原告应当支付被告一次性伤残就业补助金69150元。3.原告须支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。被告因工致残，经鉴定为十级伤残，根据《工伤保险条例》第37条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为十级伤残为7个月的本人工资80675元。被告因工致残，且被告提出解除劳动合同，根据山西省实施《工伤保险条例》办法第22条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为十级伤残15个月的本人工资即172872元。4.原告须支付被告停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第33条之规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告停工留薪期经朔州市劳动力鉴定委员会确认停工留薪期工资为68150元。5.交通及住宿费5000元。综上，原告应支付被告十级工伤待遇共计396850元。6.被告工资数额及工作年限的认定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”。根据《劳动争议案件办案规则》第十七条规定：“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供：用人单位不提供的，应当承担不利后果。因被告的单位工资表、考勤表等由单位保管和掌握，故原告须提供相应的工资表、考勤表作为认定被告工资数额及工作年限的依据。7.被告工资应认定为11525元/月。被告提交银行流水清单可显示，原告公司出纳分别于2018年9年24日、2018年11月6日、2018年11月28日、2019年1月29日分别向被告支付工资11550元、11850元、10850元、11850元，因被告系2018年3月11日经朋友介绍进入原告公司处工作，至2018年8月20日被告发生工伤事故，至2019年1月14日工伤认定结论作出，被告于原告处工作并不足12个月。因此，被告工资应按照其实际平均月工资作为基数计算，即(11550元+11850元+10850元+11850元)÷4个月=11525元/月。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月11日，芍药花公司与大同矿建公司签订安全生产托管合同。双方约定：1.芍药花公司将煤炭生产和开拓延伸安全、技术等生产系统整体委托大同矿建公司规范管理：2.托管期限从2018年2月11日至2020年2月10日；3.大同矿建公司承担生产系统的职工工资（包括职工养老保险、失业保险、工伤保险、意外伤害保险、医疗保险金、各种培训等）。同时承担其招工人员的体检及原职业病史（来矿人员必须有无职业病史证明），承担芍药花公司移交人员的管理及工资和各项统筹费用（原劳动合同不变更，所需费用从大同矿建公司工程款中扣除，芍药花公司移交人员出现工伤时，芍药花公司负责处理工伤保险理赔事项申报，大同矿建公司负责及承担工伤理赔以上费用）及其它纠纷，芍药花公司予以配合。2019年1月14日，山阴县人力资源和社会保险局认定张群于2018年8月20日在井下工作时从高处落下，造成左桡骨远端骨折属工伤。该局为张群颁发了《职工工伤证》。2019年2月14日，朔州市劳动鉴定委员会鉴定张群因工伤造成停工留薪期为6个月。2019年2月14日，朔州市劳动鉴定委员会确认张群的停工留薪期为六个月。后鉴定张群的伤残等级为十级。该委员会为张群颁发了《职工伤残等级证》。在上述有关部门出具的决定书、通知书、结论书和证件上，均载明张群的用人单位为芍药花公司。芍药花公司为证明张群与其不存在劳动关系，而是与大同矿建公司形成劳动关系，提供了证人康某、周某分别出具的书面证言，张群不予认可。因康某、周某均系芍药花公司职工，与其有利害关系，且证人未出庭作证，故该证言不能作为定案依据。芍药花公司另提供的安全生产托管合同、人员移交名册，仅能证实芍药花公司与大同矿建公司有托管煤矿以及芍药花公司将管理、技术人员移交大同矿建公司管理的事实，但也不能证明张群与大同矿建公司成立了劳动关系。本院认为，本案争议的焦点为：当事人之间是否存在劳动关系。通常来讲，认定工伤以双方存在劳动关系为前提。但由于矿山、建筑领域的客观实际情形，国家规定上述企业承担工伤保险责任主要是基于安全生产的考虑和出于对劳动者生存权益的保障，属于法律拟制的替代责任，不同于劳动关系中用人单位对劳动者的工伤保险终局责任，不能依据该工伤保险责任的承担来反向推定双方存在劳动关系。劳动者主张存在劳动关系，除工伤认定结论等证据外，仍应提供证实双方有人事和劳动管理、报酬支付等具有劳动关系特征的证据，否则，应承担不利后果。就本案而言，张群除工伤认定的有关证据外，另提供了中国农业银行卡明细清单，用以证明芍药花公司为其支付报酬的事实，但该清单上既无工资项目，也无交易一方单位的名称，同时，张群未提供与芍药花公司存在劳动关系的其他证据佐证，不能确认其与芍药花公司之间存在劳动关系。因此，张群主张芍药花公司支付其一次性就业补助金及停工留薪期工资缺乏事实依据，故芍药花公司的诉讼请求，理由充分，本院予以支持。在本案审理过程中，芍药花公司申请追加大同矿建公司作为第三人参加诉讼。本院经审查认为，根据芍药花公司提供的证据，大同矿建公司在本案中既不是有独立请求权的第三人，也不是无独立请求权的第三人，同时，也非必须共同进行诉讼的当事人，本案审理的当事人之间是否存在劳动关系与大同矿建公司并无法律上的利害关系。因劳动争议仲裁时，被申请人中并无大同矿建公司，退一步讲，即使大同矿建公司与张群存在劳动关系，仍需通过仲裁前置程序进行。因此，芍药花公司的申请无法律依据，本院不予准许。综上所述，因张群未能提供充分的证据证实其与芍药花公司存在劳动关系，应承担举证不能的法律后果。芍药花公司的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认山西山阴芍药花煤业有限公司与张群之间不存在劳动关系；二、山西山阴芍药花煤业有限公司无需向张群支付一次性就业补助金及停工留薪期工资。案件受理费10元，减半收取计5元，由张群负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省朔州市中级人民法院。审判员  兰志军二〇一九年十二月一日书记员  郭晋平