广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初34349号原告：徐琳，女，1989年10月10日出生，汉族，身份证住址广西田林县。委托诉讼代理人：刘梓豪、肖业威，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州勒猫电子商务有限公司，住所地广州市白云区鹤龙街尖彭路45号穗景嘉禾楼6楼602室。法定代表人：肖全体。委托诉讼代理人：杨慧绮，广东力诠律师事务所律师。原告徐琳与被告广州勒猫电子商务有限公司合同纠纷一案，本院于2019年10月18日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐琳及其委托诉讼代理人刘梓豪，被告广州勒猫电子商务有限公司的委托诉讼代理人杨慧绮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐琳诉称：原、被告于2019年5月16日签订《分红权与收益权投资协议》，约定被告经过全体股东一致同意，决定授予徐琳30%的分红权及收益权，原告支付现金15万元换取30%的分红权及收益权，原告必须在协议签订之日起7日内支付投资款15万元，原告享受此30%分红权及收益权的期限为2年。2019年5月20日，原告按照被告股东李三建的指示将15万元转账黄艳峰的银行账户。经查询企业信用信息公司系统查询，2019年7月16日，被告向广州市白云区市场监督管理局申请公司注销备案/公告。原告发现被告申请注销后，于2019年7月30日向被告发送律师函，要求解除涉案协议并退还投资款。2019年8月1日，被告收到律师函并与原告协商。2019年8月6日，双方在微信上确定《和解协议》内容，可被告拒绝签字并履行《和解协议》的内容。现被告在收到原告的投资款后，未履行涉案协议的义务，在未通知原告的情况下，私自注销，被告的违约行为造成原告对涉案协议的合同目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第94条的规定，原告有权解除涉案协议，被告应退还15万元的投资款给原告，综上，为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、确认原、被告签订的《分红权与收益权投资协议》于2019年8月1日解除；二、被告退还原告投资款15万元并赔偿利息损失（利息损失按照年利率6%的标准，从2019年8月1日起计算至实际清偿日止）。被告广州勒猫电子商务有限公司辩称：1.2019年5月16日，原告对被告的经营状况了解后才进行投资，支付投资款15万元；2.2019年5月至7月，被告经营困难，持续亏损，原告作为投资者，支付的是投资款不是借款，本就应对被告经营共担风险，而不是公司亏损就要求退回投资款，被告曾向原告提过注销公司，以免进一步扩大损失事宜；3.被告注销是为了避免公司继续存续会导致损失进一步扩大，不是违约行为，被告也愿意与原告协议，同意返还部分款项。经审理查明：被告于2018年1月29日登记注册成立，属有限责任公司，股东为肖全体、李三建，法定代表人为肖全体。2019年5月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《分红权与收益权投资协议》、《补充协议》，约定（摘录部分）：乙方系甲方员工，鉴于乙方以往对甲方的贡献和为了激励乙方更好的工作，双方同意甲方以分红权及收益权的方式对乙方的工作进行奖励和激励。一、定义除非本协议条款或上下文另有所指，下列用语含义如下：（一）股权：指被告在工商部门登记的注册资本金，一定比例的股权对应相应金额的注册资本金；（二）分红权及收益权：指品之被告对内名义上的股权，分红权及收益权拥有者不是指甲方在工商注册登记的实际股东，分红权及收益权的拥有者仅享有参与公司年终净利润的分配权，而无所有权和其他权利，此分红权及收益权对内、对外均不得转让，不得继承；（三）分红：指之意被告按照《中华人民共和国公司法》及公司章程的规定可分配的税后净利润总额，各股东按所持股权比例进行分配所得的红利。二、协议标的根据乙方工作表现，甲方经过全体股东一致同意，决定授予乙方30%的分红权及收益权，乙方支付现金（投资款）15万元换取30%的分红权及收益权。（一）乙方取得的30%的分红权及收益权但不变更甲方公司章程，不记载在甲方公司的股东名册，不做工商变更登记，乙方不得以此分红权及收益权对外作为拥有甲方资产的依据；（二）每年度会计结算终结后，甲方按照公司法和公司章程的规定计算出上一年度公司可分配的税后净利润总额；（三）乙方可得分红为乙方分红权及收益权比例乘以可分配的净利润总额。三、协议的履行（一）乙方必须在本协议签订之日起7日内支付投资款15万元。四、协议期限以及劳动合同的关系（一）乙方享受此30%分红权及收益权的期限为2年；（三）乙方在获得甲方授予的分红权及收益权的同时，仍可根据甲乙双方签订的劳动合同享受甲方给予的其他待遇。五、协议的权利义务（一）甲方应当如实计算年度税后净利润，乙方对此享有知情权；（二）甲方应当及时、足额支付乙方可得分红。六、协议的变更、解除和终止（三）甲乙双方经协商一致同意的，可以书面形式解除本协议；（六）甲方公司解散、注销或者乙方死亡的，本协议自行终止。上述协议书签订后，原告于2019年5月20日通过银行转账方式向黄艳峰支付15万元。原告称，其是为了投资才加入被告，其不是被告的员工，双方没有签订《劳动合同》，其不会向被告主张劳动关系。上述协议约定其只享有分红权和收益权，不是股份，且不享有其他权利，也不需要承担风险。其在加入被告处后，被告并未告知其亏损的情况，而是私自注销公司。其知道被告进行公司注销后，发送律师函给被告，并与被告员工协议退款事宜未果。原告就此向本院提交如下证据：1.注销备案/公告，记载：被告清算组备案、成立日期为2019年7月16日，注销原因为决议解散。拟证明被告在2019年7月16日申请注销。2.EMS特快专递单、签收截图、律师函，拟证明原告向被告发送律师函，要求解除涉案协议，该邮件于2019年8月1日由他人代收。3.《和解协议》、微信聊天记录，拟证明原、被告达成过和解协议，后被告又反悔。被告对上述证据的质证意见为：证据1是由于被告经营困难，持续亏损，才申请注销；证据2没异议；证据3，双方没有在《和解协议》上签字盖章，没有生效，不能证明双方达成了和解；微信聊天记录的真实性没有异议，但双方没有达成和解，只能证明双方进行过协议。被告称，上述协议内容中虽约定原告为员工，但实际是合作关系，双方也没有签订劳动合同，被告没有发放过工资给原告。原告不是被告的股东，原告不参与被告的决策经营管理，但可以查阅被告账目，享有知情权。虽然上述协议中没有约定风险的承担，可原告享有分红权益，且该笔是投资款，原告应共同承担经营风险，故不同意解除上述协议。由于被告经营处于亏损状态，被告没有向原告分过红利，被告于2019年7月16日申请注销，并于2019年7月暂停营业，且不会继续经营。被告就此提交资产负债表和利润表，拟证明被告持续亏损，不符合分红条件。原告对被告提交的上述证据有异议，该证据是被告自行制作，没有原告确认，也没有进行审计核算。以上事实，有《分红权与收益权投资协议》、《补充协议》、转账记录、注销备案/公告、EMS特快专递单、签收截图、律师函、微信截图、《和解协议》、微信聊天记录、资产负债表和利润表及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告签订的《分红权与收益权投资协议》、《补充协议》没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告双方均应恪守履行。关于合同解除问题。被告于2019年7月16日申请注销，且被告确认已暂停经营并不会继续经营，现被告以其行为表明不能继续履行合同，依法应承担违约责任。被告于2019年8月1日收到原告邮寄的解除上述协议的律师函，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同；第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力；以及根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持，当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持的规定，本案原告于2019年8月1日向被告发出解除上述协议通知，被告虽有异议，但未在三个月内请求人民法院或者仲裁机构否定解除合同的效力，故本院确认原、被告签订的《分红权与收益权投资协议》已于2019年8月1日解除。关于退款及赔偿利息损失问题。对于被告主张原告应共担经营风险，仅同意退还部分款项的辩解意见。现被告确认原告不是被告的股东，且《分红权与收益权投资协议》及《补充协议》亦未约定原告需与被告共担经营风险，同时，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。故被告以此主张不予退还投资款缺乏合同和法律依据，本院不予采纳，被告应向原告退还收取的全部款项15万元及赔偿利息损失，本院予以支持。由于双方对退款事宜进行协商未果，故利息从起诉之日（2019年10月18日）起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告徐琳与被告广州勒猫电子商务有限公司签订的《分红权与收益权投资协议》于2018年8月1日解除。二、于本判决生效之日起五日内，被告广州勒猫电子商务有限公司退还原告徐琳150000元及利息（利息从2019年10月18日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）。三、驳回原告徐琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1650元（原告徐琳已预交），由被告广州勒猫电子商务有限公司负担并在履行本判决时直接支付给原告徐琳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  易细姣二〇一九年十二月十九日书记员  李 越