江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初9547号原告：东海中建混凝土有限公司，住所地东海县经济开发区西区顺泰路东侧（顺达路南侧）。法定代表人：周洪华，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐兴春，江苏恒旭律师事务所律师。被告：江苏省江天建设工程有限公司，住所地连云港市海州区朝阳中路29号假日大厦602室。法定代表人：魏根忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：马一鸣，江苏道忠律师事务所律师。被告：连云港天地经纬房地产开发有限公司，住所地东海县牛山街道和平西路105号。法定代表人：张德鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨周，江苏连众律师事务所律师。原告东某中建混凝土有限公司（以下简称中建公司）与被告江苏省江天建设工程有限公司（以下简称江天公司）、连云港天地经纬房地产开发有限公司（以下简称天地公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中建公司的委托诉讼代理人徐兴春，被告江天公司的委托诉讼代理人马一鸣，被告天地公司的委托诉讼代理人杨周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建公司向本院提出诉讼请求：1.江天公司、天地公司向原告支付货款3028490.50元及违约金302849元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月20日，原告与江天公司签订《商品混凝土买卖合同》一份。合同约定江天公司向原告购买商品混凝土预定总量50000立方米，按实际用量为准，用于天地公馆二期项目。双方就混凝土的强度等级、单价以及特殊混凝土外加剂费用进行了约定。同时约定每月25日对账：1、别墅区十六幢，七层结构两幢，十一层机构两幢，每幢基础至主体封顶付至总价款的65%(2017年1月25日前），其中十一层施工至九层结构付总价款的65%，封顶付总价款的65%，2017年6月30日前付至总价款的80%，余款在2017年12月30日前付清。2、地下室（约20000平方米)完成付至总价款的50%，地下室上部四幢十八层结构，每幢九层完成（含地下室部分）付至总价款的65%，每幢主体封顶付至总价款的65%，2018年6月30日前付款至总价款的80%，余款在2018年12月30日结清。合同还约定了任何一方中途无故解除合同或不能完全履行合同时将视为违约，违约方应按合同第一项规定的总价款的10%向对方支付违约金。合同有效期自双方代表签字之日起，至本工程结束并付清所有货款之日止。该合同签订后，原告依约定履行了供货义务，但江天公司却未能按约支付货款。2018年6月9日，原告与江天公司、天地公司签订《协议书》一份，协议确认截止2018年5月5日，江天公司尚欠原告混凝土款共计9921774.50元，按合同约定的计算方式和付款期限，江天公司应付原告5000000元。协议还约定经原告与江天公司、天地公司三方一致同意，2016年10月20日，被告一与原告签订的《商品混凝土买卖合同》所涉及的江天公司所欠原告混凝土款包括该协议的第一条所涉款项及今后项目使用的混凝土款项，如江天公司不能按合同约定的结算方式和付款期限支付原告款项的，则由天地公司根据原告提供的江天公司欠款确认单，按照2016年10月20日原告与被告一签订《商品混凝土买卖合同》约定的方式和期限代江天公司直接向原告付款。但天地公司曾在2019年1月26日、2019年5月7日分别向江天公司支付工程款500万、1000万元，而江天公司仅支付原告10万元、50万元。截止2019年10月10日，江天公司尚欠原告混凝土款3028490.50元。这一事实，有江天公司盖章确认的欠款确认单为证。经多次催要，江天公司、天地公司均未能按约定向原告支付上述欠款。综上，涉案《商品混凝土买卖合同》和《协议书》系各方真实意思表示，且不违反法律法规规定，合法有效。两被告未能按约履行，已构成违约，应承担相应的违约责任。被告江天公司辩称：1.对原告诉求中的混凝土款3028490.5元金额认可，违约金过高，请求法庭依法调整为从起诉之日，按同期银行贷款利息计算。2.诉讼费不应由我公司承担。被告天地公司辩称：1.我公司不是合同的相对方，合同约定的付款义务及违约责任对我公司没有约束力。2.我公司的义务是基于三方签订的协议书而产生的，是一种代付款义务。代付款存在前提条件，一是原告需要向我公司提供由江天公司签署的欠款确认单，但是原告并未向我公司提供。二是我公司存在对江天公司到期未付工程款，而在本案中，我公司已经向江天公司付清所有工程进度款。因此请求法庭驳回原告对我公司的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2016年10月20日，中建公司与江天公司签订《商品混凝土买卖合同》一份，约定由中建公司向江天公司供应混凝土，用于天地国际公馆二期项目工程，依据混凝土的强度等级计算不同单价，工期自2016年10月至2018年10月。结算方式及付款期限：（1）别墅区十六幢，……余款在2017年12月30日前付清；（2）地下室完成付至总价款的50%，……余款在2018年10月30日结清。违约责任：合同签订后，甲方或乙方中途无故解除合同或不能完全履行本合同时将视为违约，违约方应按合同第一款规定的总价款的10%向对方支付违约金（包括但不限于承揽方为实现债权而支出的律师费用，调查取证费，差率费，诉讼费用等）。合同还具体约定了其他事项。合同签订后，中建公司履行了相关供货义务。2018年6月29日，中建公司（甲方）、江天公司（乙方）与天地公司签订《协议书》一份，主要内容如下：1.经甲乙双方确认，截至2018年5月5日，乙方共使用甲方混凝土计款23331774.50元，乙方已付1341万元，尚欠9921774.50元。按合同约定的结算方式和付款期限，乙方应付甲方500万元；2.三方一致同意，2016年10月20日乙方与甲方签订的《商品混凝土买卖合同》所涉乙方所欠甲方混凝土款，包括本协议第一条所涉款项及今后该项目所使用的混凝土款项，如乙方不能按合同约定的结算方式和付款期限支付甲方款项的，则由丙方根据甲方提供的乙方欠款确认单，按照2016年10月20日甲乙双方所签《商品混凝土买卖合同》约定的付款方式和期限代乙方直接向甲方付款；3.丙方为乙方向甲方支付的混凝土款，视为乙方向甲方支付了同等数额的工程款，甲方不得再另行向乙方主张。该款项由甲方从乙方当月工程进度款中扣除，若当月应付工程款不足扣除，在下个付款节点继续扣除；4.若甲方要求丙方代付付款时限，超出甲乙双方合同规定的付款时间节点时，丙方根据乙方的欠款确认单，继续由丙方在乙方的工程款中扣除，并且由此产生的利息等相关财务费用由甲乙协商解决，与丙方无关，甲乙双方不得向丙方主张该部分款项。2019年10月20日，江天公司向中建公司出具欠款确认单，认可截至2019年9月23日尚欠中建公司混凝土货款3028490.50元。江天公司认可，江天公司尚欠中建公司混凝土货款合计3028490.50元，该款项应当于2018年10月30日以前付清，但江天公司并未支付。庭审中，天地公司认可，其所欠江天公司的工程款余额，超过中建公司的诉讼请求数额。以上事实，有中建公司举证的混凝土购销合同、协议书、欠款确认单，以及当事人当庭陈述等在卷佐证。本院认为：《商品混凝土买卖合同》、《协议书》合法有效，当事人应全面履行各自的义务。江天公司尚欠中建公司混凝土货款3028490.50元，付款期限为2018年10月30日以前，故江天公司应当承担逾期付款的违约责任。由于江天公司未按约付款，中建公司要求其支付违约金302849元，符合《商品混凝土买卖合同》约定。江天公司辩称该违约金数额过高，但未提供充分证据予以证明，结合付款期限及逾期付款时长，本院对中建公司要求江天公司支付违约金302849元的诉讼请求，依法予以支持。关于天地公司是否承担责任的问题。《协议书》约定，在中建公司提供江天公司欠款确认单情形下，由天地公司代江天公司向中建公司付款，该约定合法有效。现中建公司已经提供该欠款确认单，故天地公司应当承担付款义务,但其付款义务范围应以欠款确认单载明的欠款数额为限。由于中建公司在起诉以前并未向天地公司提供该欠款确认单，故天地公司不存在违约行为，不应承担违约责任。所以，对中建公司要求天地公司连带支付货款3028490.50元的诉讼请求，本院予以支持。对中建公司要求天地公司支付违约金302849元的诉讼请求，本院不予支持，且天地公司不应承担本案诉讼及保全费用。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏省江天建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东海中建混凝土有限公司支付货款3028490.50元人民币，并支付违约金302849元人民币。二、被告连云港天地经纬房地产开发有限公司对上述货款3028490.50元承担连带清偿责任；三、驳回原告东海中建混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33451元，保全费5000元，由被告江苏省江天建设工程有限公司承担（原告已预付，由被告履行上述义务时一并向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费33451元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  蔺玉林审 判 员  葛 婧人民陪审员  李同喜二〇一九年十二月十六日书 记 员  汤甜甜