山东省巨野县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1724民初3540号原告：王一新，男，1959年9月17日出生，汉族，农民，住山东省巨野县。委托诉讼代理人：田晓峰，山东百士律师事务所律师。被告：刘香云，女，1974年3月26日出生，汉族，农民，住山东省巨野县。委托诉讼代理人：黄承增，巨野达正法律服务所法律工作者。原告王一新与被告刘香云生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序审理。诉讼中，原告要求对其伤残等级、护理期限及人数等进行鉴定，菏泽成武县人民医院司法鉴定所于2019年11月8日出具了菏成司法鉴定[2019]临鉴字第185号司法鉴定意见书。本案在审理过程中，发现本案有不适宜适用简易程序审理的情形，本院依法裁定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王一新及其委托诉讼代理人田晓峰、被告刘香云及委托诉讼代理人黄承增到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王一新向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿各项损失60000元，诉讼中原告变更诉讼请求为102317.29元。事实与理由：2019年7月7日10时许，原告王一新在巨野县瓜时，被告刘香云驾驶电动三轮车撞在原告妻子史瑞云停着的电动三轮车后尾部之后，又将原告撞倒，致使原告受伤。原告受伤后被告刘香云的丈夫郭远军将原告送至太平镇小垓子村医院进行治疗，后因伤情较重，被告刘香云带原告到巨野县人民医院进行检查，被告了解到花费较高，悄悄离开医院，留原告自行在医院进行治疗。2019年7月12日原告报警，因该交通事故的事实无法查清，成因无法判定，巨野县公安局交通警察大队在2019年7月25日出具了第37172430002019037号道路交通事故证明书。后与被告进行协商，被告拒绝支付相应的费用。为此，起诉至法院，请求依法判决被告赔偿损失。被告刘香云辩称，原告在公路边设点摆摊卖瓜时和被告驾驶的二轮车追尾是事实，但原告的伤是否是被告造成的不确定；原告在公路边设点摆摊卖瓜属于一种违反《道路交通安全法》的违法行为，对此造成受伤应承担相应的责任。原告向本院提交证据如下：1、原告身份证复印件。2、道路交通事故证明书，证明被告将原告撞伤的事实。3、护理人员身份证复印件。4、原告村委会证明，证明原告被被告撞伤住院的事实，以及住院期间原告的儿子进行护理的事实，证明原告常年从事水果销售行业。原告护理人员的工作情况。巨野县人民医院住院病历、诊断证明、医疗费单据，证明原告为治疗所支付的医疗费。5、医疗器具费单据，证明原告受伤后所支出的残疾器具费用。6、司法鉴定意见书，证明原告的伤残、护理及营养等情况。7、鉴定费单据，证明原告为司法鉴定所支出的费用。8、交通费单据，证明原告受伤期间所产生的交通费。9、赔偿清单一份，证明原告的各项损失。被告的质证意见为，对证据1无异议。对证据2有异议，无法证明交通事故发生的基本事实，无法证明是被告造成原告受伤；对证据3没有异议；对证据4村委会证明有异议，村委会无法证实被告对原告造成伤害；对巨野县人民医院病历、诊断证明的真实性无异议，对治疗费用单据无异议；对证据5有异议，单据不是正规发票，并且医嘱上未标明需要配备辅助器；对证据6司法鉴定意见书有异议，住院病历医嘱上显示是二级护理，但该司法鉴定意见书是两人护理，护理期间过高；对证据7没有异议；对证据8有异议，票种不是交通发票，是加油的发票，时间也不对，请求法院予以酌情认定。对证据9中的误工费有异议，原告鉴定时已超过60周岁，不应计算123天的误工费，营养费应按每天30元计算。本院依被告的申请，依法对证人王某、张某的进行了调查，证人王某及张某均证实原告在巨野县太平镇南东西公路上，路北一个厂子门口西边大约七八米处卖西瓜，原告将西瓜摊摆放在了公路上，卖西瓜的大车也占了路面。原告的质证意见为，对该证人证言提出异议，认为证人说的不属实。被告的质证意见为，对该证人证言无异议。对当事人无异议的证据本院予以认定并在卷为凭，对当事人有异议的证据，本院认定如下，对于原告提交的证据2巨野县公安局交通警察大队出具的第37172430002019037号道路交通事故证明，虽然被告提出异议，但是该证据中被告已自行认可其驾驶电动三轮车将原告王一新撞伤，对于该证据本院予以确认。对于原告所提交的证据4巨野县太平镇芦庄村民委员会所出具的证明，被告提出异议，但结合原告所提交的证据2可以证实原告被被告撞伤的事实，对于该证据本院予以确认。对于原告所提交的证据5医疗器具费单据，被告提出异议，虽然该单据单据不是正规发票，但都盖有出售单元的印章，并且出院医嘱第1项也要求原告继续佩戴膝关节支具术后10周，因此，本院对该证据予以认可。对于原告所提交的证据6菏泽成武县人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告提出异议，但是被告并没有申请重新鉴定，也没有提供相应证据来推翻该鉴定结论，且该鉴定是经巨野县人民法院委托，菏泽成武县人民医院司法鉴定所具有鉴定资质，因此本院对该鉴定意见书予以确认。对原告提交的证据8交通费单据，被告提出异议，经本院审查，原告提供的是案外人丁玉梅的加油单据，且时间与原告治疗及检查伤病的时间也不相符，与本案没有关联性，对该证据本院不予认定。对证人王某、张某的证言，原告提出异议，根据巨野县公安局交通警察大队所出具的道路交通事故证明书中原告的自述，也根据当地小贩占道摆摊销售的现状，本院对王某、张某的调查笔录予以认定。本院经审理认定如下事实：2019年7月7日10时许，被告刘香云驾驶电动三轮车，由东向西行驶至巨野县时，因躲避车辆将在该处公路上摆摊销售西瓜的王一新撞伤，后被告刘香云的对象郭远军将原告送至太平镇小垓子医院进行治疗，因伤情较重，2019年7月9日，原告转至巨野县人民医院住院治疗18天，原告的伤经诊断为：1，右膝关节损伤；2，右膝前交叉韧带损伤；3，右膝内外侧副韧带损伤；4，右股骨骨损伤；5，右膝关节积液。支出门诊医疗费630元，住院医疗费26973.90元，后续检查费650.60元。共计28254.50元。2019年11月8日菏泽成武县人民医院司法鉴定所出具了[2019]临鉴字第185号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）原告王一新电动车撞伤右侧膝关节，行手术治疗，遗留功能障碍，构成十级伤残；（二）王一新电动车撞伤后护理时间90日，住院期间18天为2人护理，72天1人护理，营养期60日。原告支付鉴定费2900元。另查明：巨野县公安局交通警察大队出具第37172430002019037号道路交通事故证明，该证明为：经调查访问，双方说法不一致。现场无交通监控设施，道路交通事故基本事实无法查清、成因无法判定。原告于2019年8月7日向本院提出上述诉讼请求，被告应诉后不认可原告主张的事实，提出上述辩解理由。经调解双方达不成协议。本院认为，本案的争执焦点有两个，一、原告所述的伤害是否是被告所致；二、原告要求被告赔偿102317.29元的事实及法律依据。针对第一个焦点，本院认为，根据当事人陈述、交警部门的询问笔录和证人证言，能够证明被告刘香云驾驶电动三轮车行至巨野县时，将原告王一新撞伤的事实，因此，本院应认定原告的伤情由被告所致。被告刘香云所驾驶的电动三轮车系机动车辆，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条的规定“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”被告刘香云并未取得机动车驾驶证；并且事故发生地位于巨野县，该处附近为一工厂门口，在该处人员比较密集，被告驾驶机动车辆行至该处时，应当减速慢行，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定“机动车驾驶人应当遵循道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”，被告违反了上述规定，应当对该事故的发生承担主要责任。另外根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十一条的规定“未经许可，任何单位和个人不得占用道路从事非交通活动。”原告王一新的西瓜摊占用道路从事非交通活动，原告也应当对该事故的发生承担相应的责任。针对第二个焦点，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《司法解释》）第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原告支出医疗费28254.5元，有医院出具的收费单据、病历为证，本院予以认定。《司法解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”虽然原告在定残日前一天已满60周岁，但是原告在受伤之前一直从事水果经营行业，此次事故导致原告的实际收入减少，原告的误工费应当支持，原告系农村户口、未有固定收入，且未向本院提供其最近三年的平均收入状况，其护理费应按每日100元计算，原告要求误工期为123天。因此，误工费应为：123天×100元=12300元。根据《司法解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”根据鉴定机构意见原告护理时间为90日，住院期间18天为2人护理，其余72天1人护理，原告在住院期间由其儿子王汝果、王汝伟护理，出院后由其两子轮流护理。王汝果、王汝伟系农村户口、未有固定收入，且未向本院提供其最近三年的平均收入状况，其护理费应按每日100元计算。因此，护理费应为：18天×100元×2人+72天×100元×1人=10800元。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告要求被告赔偿交通费用，但提供的交通费票据均为加油票，且加油票据所出具的时间与原告就医时间不一致，本院依法不予支持。《司法解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”菏泽当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天80元，原告王一新的住院伙食补助费为18天×80元/天=1440元。《司法解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告王一新经鉴定营养期为60天，并且其出院医嘱中也要求其加强营养，根据其身体状况及治疗情况，酌定50元/天，营养费50元/天×60天=3000元。《司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，在那好受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均存收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。”原告为农村居民，构成十级伤残，并且其定残时刚满六十周岁，因此其残疾赔偿金为：2018年山东省农民人均纯收入16297元/年×20年×10%=32594元。《司法解释》第二十六条第一款规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情由特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。”原告要求残疾辅助器具费用360元，由医嘱和票据证明，本院予以认定以上确定王一新损失数额为：医疗费28254.5元，误工费12300元，护理费10800元，住院伙食补助费1440元，营养费3000元，残疾赔偿金32594元，残疾辅助器具费360元，鉴定费2900元，合计91648.5元。本案刘香云所驾驶电动车三轮车虽系机动车辆，但目前保险公司并没有开办适用于电动三轮车或电动自行车的交强险，被告刘香云未投保交强险并非自身原因，因此，本案不应适用机动车未投保交强险发生交通事故由投保义务人在交强险责任限额内赔偿的规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”结合本案的具体情况，被告刘香云应承担70%的责任，即赔偿原告91648.5元×70%=64153.95元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”该事故对原告造成了严重精神损害，对原告要求的精神损害抚慰金1000元，本院予以支持。故被告刘香云应赔偿原告王一新各类损失为64153.95+1000元=65153.95元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第二十二条第一款、第三十一条、、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条第一款规定，判决如下：一、由被告刘香云于本判决生效之日起十日内赔偿原告王一新医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、精神抚慰金、残疾赔偿金、残疾辅助器具费和鉴定费等共计65153.95元二、驳回原告王一新的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2346元，由被告刘香云负担1642元，原告王一新负担704元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  程大银人民陪审员  郭良冰人民陪审员  崔相伦二〇一九年十二月二十日书 记 员  李丹阳