湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初13434号原告：吴晓邡，女，1980年2月26日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：徐小荣，男，1976年7月4日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。系原告吴晓邡的配偶。被告：长沙鹤城医院有限责任公司，住所地在湖南省长沙市雨花区湖南环保产业园洪塘佳苑。法定代表人：刘序森，董事长。委托诉讼代理人：吴龙辉，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：关洪杰，湖南金州律师事务所律师。原告吴晓邡（以下简称原告）诉被告长沙鹤城医院有限责任公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐小荣、被告的委托诉讼代理人关洪杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付3个月零5天的一倍工资赔偿金48260.87元、无故扣发的工资9652.17元、未缴纳社会保险的补偿金7500元；2、判决被告承担本案诉讼费及原告因本次诉讼产生的交通、通讯等其他费用。事实与理由：原告于2019年2月26日入职被告公司工作，与被告法人代表刘序森口头约定试用期一个月，试用期工资12000元/月，试用期满后15000元/月。入职后被告既不与原告签订劳动合同，也不按时为被告办理转正并按转正的工资标准计发工资，至原告2019年7月3日被迫以个人原因辞职都未依法签订劳动合同，也未为原告缴纳社保。离职后，原告通过电话多次要求被告法人代表给予赔偿和工资补发未果。原告认为被告存在以下三方面违法事实：1、违法不与劳动者签订劳动合同。在法定试用期1个月后，被告非但没有与原告签订书面劳动合同，反而不断增加原告工作负担。原告由刚入职时担任被告医务科科长兼任院长助理，至2019年4月29日兼任内科主任（法院可前往被告处依法调取原告书写的病历签名作为证据)，身兼数职、工作量增加了一倍多，经常加班加点，但工资却不按规定转正增长到15000元/月，一直按照试用期12000元/月发放，明显违背常理和法律规定。原告屡次要求被告按约定支付工资，并签订书面劳动合同和缴纳社保，但被告方找各种借口拖延不办。此外，原告发现被告的很多职工也未签订书面合同。为此，考虑到在被告处工作的合法权利难以得到保障，2019年6月初原告被迫以个人原因向被告口头提出辞职，辞职原因表述为“因家庭搬迁”，实际上原告近几年从未搬家，到现在为止仍住原处，这样做的目的无非是为了顺利领取最后一个月工资，尽快离开这种不遵纪守法的单位。即使在请求辞职的情况下，被告仍以不发工资相威胁，无理要求原告待被告安排妥当方可离职。为此，原告被迫继续工作约一个月后，于2019年7月3日才被允许离职。至此，原告在被告处工作共计4个月零5天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定，被告需支付原告试用期一个月结束后工作3个月零5天的一倍工资赔偿48260.87元。计算公式：15000元/月×3个月+15000元/月÷23工作日×5工作日=48260.87元。2、违法扣发工资。因协商无果，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付赔偿、补偿金额共计64240元。2019年11月19日，该仲裁委员会作出《仲裁裁决书》(雨劳人仲案字[2019]第725号)，裁决被告支付原告赔偿、补偿金共计42960元，部分支持了原告的请求。但该裁决“无证据证明申请人月工资为15000元/月，也无证据证明申请人对实际发放12000元/月的工资对被申请人提出过异议”认定事实错误，将试用期工资标准错误地认定为转正后的正式工资标准，既不符合社会常识和有关法律规定，也与事实不符。首先，被告作为用人方明显处于优势地位，原告正是基于被告仅口头承诺、不签书面劳动合同才提出仲裁乃至诉讼请求，要求原告提供双方约定试用期后的工资为15000元/月明显不具有现实可能性的，难道原告需要在与被告商谈时录音吗?其次，被告违法长时间不与原告签订劳动合同，也不为原告办理工作转正并按转正后工资标准发放工资，并非如被告所述是因为原告“工作状态极不稳定且多次推诿拒绝与原告签订书面劳动合同及配合原告办理社会保险造成”。原因如下：原告每月按试用期工资足额领取工资未有缺勤现象；原告所持医务科工作记录可证明2019年4月1-3日正常上班；4月5-7日为清明节放假；4月15-18日原告由被告公派至长沙市第三医院血净中心交流学习（有三医院开具的学习费用1800元收据为证，原告已将该收据按被告单位财务流程报账，法院可前往被告财务处依法调取报销凭证，也可前往三医院调取查证)。上述证据足以证明被告提供的《考勤记录表》存在数据篡改可能，与事实严重不符，为虚假证据，请依法不予采信。同时，被告说原告不愿意签劳动合同不配合办理社保更是无中生有，违背人类常识。第三，原告第一学历为985大学本科毕业、全日制硕士研究生，拥有三甲医院多年临床工作经验，属于医疗行业紧缺的高端人才，从被告不断增加原告的兼职和工作任务可以看出，被告对原告的工作是相当认可的，不为原告转正的真实目的是为了逃避法律义务，意图以试用期的较低工资长期廉价使用劳动力。第四，稍微有一点社会常识的人都知道，试用期工资一般较低，转正后的工资一般都要增长20%以上，原告作为年近40岁的高级知识分子会不向被告主张权利。最后，根据《劳动合同法》规定“劳动合同期限三个月以上不满一年的试用期不得超过一个月”，原告实际在被告工作4个多月未满一年，试用期应该最多为1个月。综上，基于法律规定、常识和客观事实，请求判决被告补发试用期后的工资差额共计9652.17元，支持原告试用期结束转正后工资应正常增长的诉讼请求。计算公式：4、5、6月每月应发15000元，实发12000元，应补发3000×3=9000元；转正后的3、7月多余工作5个工作日，应15000元/月标准计发3260.87元（15000元/月÷23工作日×5工作日），实发2608.70元(12000元/月÷23工作日×5工作日），应补发652.17元。上述两项共计9652.17元。3、违法不为原告办理社保。工作期间，被告未为原告缴纳社保，事实情况如前述。根据《劳动法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，被告应按转正后每月15000元的标准补偿半个月工资7500元。请求支持原告的全部诉讼请求。被告辩称，1、原告主张补发工资的诉讼请求无事实及法律依据，请求予以驳回。2、原告与被告在法定期限内未签订劳动合同是原告个人原因所导致的，被告不应承担因此产生的法律责任。即便被告因未签订合同要向原告支付双倍工资，也应按12000元/月的标准计算。3、被告未给原告缴纳社保是原告原因导致，被告不应为此承担法律责任。即便被告因此需向原告支付经济补偿金，也应按原告的工资标准12000元/月的标准计算，而非15000元/月。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2019年2月26日入职被告公司从事医务工作，工资为12000元/月，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2019年7月2日，原告因个人原因离职，双方解除了劳动关系。2019年9月5日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、被告支付原告3个月零5天的一倍工资赔偿金47500元；2、被告支付原告无故扣发的工资9240元；3、被告支付原告未缴纳社会保险的补偿金7500元。2019年10月30日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2019]第725号《仲裁裁决书》，裁决：1、被告支付原告二倍工资36960元；2、被告支付原告经济补偿金6000元；3、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，于2019年12月4日诉至本院，请求判如所诉。被告亦不服，于2019年11月29日诉至本院[案号：（2019）湘0111民初13386号]。另查明，根据被告提供的工资表、考勤记录表及原告提供的建设银行个人账户工资/收入明细等证据，原告2019年2月、3月、4月、5月、6月、7月的工资分别为1161.20元、7148.94元、12000元、12000元、12000元、960元，被告均已实际支付给原告。以上事实，有：仲裁裁决书及送达回证、《员工离职申请表》、《员工离职交接表》、考勤记录表、工资表、建设银行个人账户工资/收入明细、当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，用人单位与劳动者之间的劳动关系自用工之日起建立。原告自2019年2月26日起至被告公司工作，被告向原告支付了相应工资，双方自此建立了劳动关系。一、关于被告应否向原告支付二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。被告辩解因原告原因而致双方未签订书面劳动合同，但未提供充分的证据证明，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，原告于2019年2月26日至被告公司工作，被告应于2019年3月26日前与原告签订书面劳动合同，但直至2019年7月2日原、被告解除劳动关系，双方均未签订书面劳动合同，故被告应支付原告2019年3月26日至2019年7月2日期间的二倍工资差额。根据被告提供的工资表及原告提供的建设银行个人账户工资/收入明细，本院认定原告工作期间的月工资为12000元。原告陈述其月工资应为15000元，但未提供证据证明，本院不予采信。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“日工资、小时工资的折算”规定：“月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天”。故被告应支付原告2019年3月26日至2019年7月2日期间的二倍工资差额为37946元（7148.94元/月÷21.75天×3天＋12000元/月×3月＋960元），对原告主张超出部分本院不予支持。二、关于被告应否向原告支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告存在未给原告缴纳社会保险费的情形，原告依法可以解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告于2019年2月26日到被告处工作，2019年7月2日双方解除合同。故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金6000元（12000元/月×0.5个月），对原告主张超出部分本院不予支持。至于原告诉求的被告扣发工资问题，根据被告提供的工资表、考勤记录表及原告提供的建设银行个人账户工资/收入明细等证据，足以认定被告已足额支付了原告的工资，原告未提供证据证明被告扣发了其工资，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。此外，原告还主张被告承担其因本次诉讼产生的交通、通讯等其他费用，于法无据，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告长沙鹤城医院有限责任公司应于本判决生效之日起10日内支付原告吴晓邡二倍工资差额37946元；二、被告长沙鹤城医院有限责任公司应于本判决生效之日起10日内支付原告吴晓邡经济补偿金6000元；三、驳回原告吴晓邡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙鹤城医院有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  唐战胜二〇一九年十二月十九日书记员  王晓纯附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。