吉林省珲春市人民法院民事判决书（2019）吉2404民初3237号原告：丁坤，男，1983年11月15日出生，汉族，住延吉市。被告：郎振有，男，1971年10月25日出生，汉族，个体，住珲春市。委托诉讼代理人：李光勋，吉林海兰江（珲春）律师事务所律师。原告丁坤与被告郎振有民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁坤，被告郎振有及其委托诉讼代理人李光勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。丁坤向本院提出诉讼请求：判令被告郎振有向原告丁坤支付未在借款期限内返还借款的违约金，自2015年1月11日起至2018年10月31日止的违约金暂计为52733元,实际违约金主张至被告郎振有实际还清借款本金之日止（计算方式:自2015年1月11日起至2017年1月20日止，以85000元为基数，按月利率2%计算;自2017年1月21日起至2018年10月31日止，以25000元为基数，按月利率2%计算;自2018年11月1日起至实际还清借款本金之日止，以15000元基数，按月利率2%计算);2、判令案件受理费由被告郎振有承担。事实和理由：2014年12月20日，被告郎振有向原告丁坤出具借条一份。被告因资金周转需要借款95000元人民币。借款期限为2014年12月20日至2015年1月10日。借条约定，如果借款人不能按期归还借款,每拖延一天将按借款金额的0.3%作为违约金和损失赔偿出借人。2017年1月20日，被告向原告转账支付7万元人民币，2018年10月31日，被告以现金形式向原告偿还1万元人民币。因借条中未约定借期内利息,以及约定的违约金计算标准超过了年利率24%，原告现按照月利率2%的标准要求被告支付未返还借款本金的违约金损失。故，原告以《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。郎振有辩称，双方在借条中约定的0.3%系违约金和损失合并的标准，没有对违约金和损失分别开来具体约定。从还款时间届满之日至今原告没有向被告主张过违约金，因此违约金部分已经超过诉讼时效。双方借条中的95000元中有10000元是利息，这个被告已经支付过了，应该扣除。按照《中华人民共和国合同法》第114条的规定，原告的诉讼请求明显超过损失的30%。所以请求人民法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：丁坤向本院提交的借条一份、民事判决书二份。证明双方之间的借款事实及违约金的约定。经质证，郎振有对上述证据真实性无异议，但认为双方在借条中没有明确约定具体的违约金标准，而是把违约金和损失合计约定的标准。本院对上述证据的真实性予以采信，对一二审判决认定的事实予以确认。本院经审理认定事实如下：2014年12月20日，郎振有向丁坤出具借条一份，内容为，“今借乙方人民币95000元，借款期限为2014年12月20日至2015年1月10日，还款方式为借款期限到期时乙方应一次性偿还甲方全部借款，违约责任:如果甲方不能按期归还借款，每拖延一天将按借款金额的0.3%作为违约金和损失赔偿乙方。甲方借款人:丁坤（签字);乙方还款人:郎振有（签字)”。该95000元是由60000元现金、25000元的劳务费及预先扣除的10000元的利息构成。2017年1月20日，郎振有转账给丁坤70000元，2018年10月份,郎振有以现金形式偿还10000元。因郎振有未及时偿还剩余款项，丁坤向本院提起民事诉讼，要求郎振有偿还借款本金40000元及利息。该案经本院审理并对上述事实确认后认为，郎振有已偿还80000元，还应当继续履行的债务为15000元及违约金。并于2019年7月15日作出（2019）吉2404民初1090号民事判决，判决郎振有立即偿还丁坤15000元及违约金。郎振有不服该判决，上诉至延边朝鲜族自治州中级人民法院，该案经二审后对一审认定的事实予以确认，但认为丁坤在一审庭审中变更诉讼请求为要求偿还借款本金40000元及利息，而非要求郎振有支付违约金，故一审法院判决郎振有承担违金不当，二审法院予以纠正。同时认为双方当事人以一审认定的偿还借款15000元均未提出异议，二审法院予以确认。丁坤与郎振有经过结算形成的借条中并未约定利息，但该借条中有违约金的约定,其约定的违约金计算标准超过了年利率24%,故二审对丁坤要求支付利息的诉讼请求不予支持。关于该笔借款的违约金，因丁坤在本案庭审确认的诉讼请求中未包括支持违约金的请求，故对违约金丁坤可另行主张。延边朝鲜族自治州中级人民法院于2019年10月10日作出（2019）吉24民终1445号民事判决：一、撤销吉林省珲春市人民法院(2019）吉2404民初1090号民事判决;二、郎振有于本判决发生法律效力后，立即偿还丁坤借款本金15000元。二审判决生效后，丁坤于2019年10月30日向本院对郎振有提起民事诉讼，要求郎振有支付逾期付款的违约金。郎振有于2019年11月2日向丁坤履行了（2019）吉24民终1445号民事判决确定的支付借款本金15000元的义务。庭审中，丁坤明确了具体请求，要求郎振有支付逾期违约金56333元，即：自2015年1月11日起至2017年1月20日止，以85000元为基数，按月利率2%计算;自2017年1月21日起至2018年10月31日止，以25000元为基数，按月利率2%计算;自2018年11月1日起至2019年11月2日止，以15000元基数，按月利率2%计算。本院认为，丁坤与郎振有的民间借贷纠纷经一、二审判决确认，虽然借条中借款数额为95000元，但其中10000元为预先扣除的利息计入至本金中，故实际借款本金应为85000元，丁坤亦以85000元本金为基数向郎振有主张逾期违约损失，对借款本金数额本院予以确认。另外，生效判决认定郎振有已支付给丁坤80000元，还欠丁坤本金15000元。故根据以上事实，应推定郎振有支付给丁坤的80000元中有70000元为支付的本金，10000元为支付的违约金及损失。因双方并未具体约定哪笔为违约金，哪笔为本金，故本院认为，应以郎振有首次向丁坤还款时的70000元中，60000元认定为偿还的本金，10000元认定为支付的违约损失。因此，在郎振有主张的逾期违约金中，应扣除已付的10000元违约损失。因双方在借条约定，如果借款人不能按期归还借款,每拖延一天将按借款金额的0.3%作为违约金和损失赔偿出借人。该约定超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，现丁坤主张按照月利率2%标准要求郎振有支付违约金，不违反法律规定，本院予以支持。故本院确认郎振有应向丁坤支付的违约金为：①以85000元为基数，自2015年1月11日起至2017年1月20日止的违约金85000元×2%×24个月+10日×（85000元×2%÷30日）=41360元，扣除前述认定已付的10000元后为31360元;②以25000元为基数，自2017年1月21日起至2018年10月31日止的违约金25000元×2%×21个月+11日×（25000元×2%÷30日）=10676元;③以15000元为基数，自2018年11月1日起至2019年11月2日止的违约金15000元×2%×12个月=3600元。以上三项合计为：31360元+10676元+3600元=45636元。关于郎振有提出的，从还款时间届满之日至今原告没有向被告主张过违约金，因此违约金部分已经超过诉讼时效的意见。本院认为，违约金从属于借款本金，是依附于借款本金债权而存在的从权利，一般来说其诉讼时效应与主债权诉讼时效相同。但自2017年1月20日郎振有向丁坤履行偿还本金的义务后，该部分的违约金亦应予以支付，故该部分的违约金应从2017年1月20日开始起算诉讼时效。但从2017年1月20日至2019年4月15日丁坤向本院提起诉讼要求郎振有偿还借款并支付违约金，未超过《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条诉讼时效期间为三年的规定。故本院对郎振有的抗辩意见不予支持。关于郎振有提出的，双方在借条中未单独约定违约金，而是将违约金和损失合并约定为每拖延一天将按借款金额的0.3%赔偿给出借人，因此不应支付违约金的意见。及按照《中华人民共和国合同法》第114条的规定，原告的诉讼请求明显超过损失的30%，因此应驳回原告诉讼请求的意见。本院认为，因本案系民间借贷纠纷，在适用法律方面应适用有关民间借贷纠纷的特别规定，即《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。本案中丁坤与郎振有约定的违约金和损失为日0.3%，现丁坤按月利率2%标准选择主张违约金，符合上述法律规定。郎振有的上述答辩意见没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、郎振有在本判决生效后即支付给丁坤逾期还款违约金45636元。二、驳回丁坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1118元，减半收取计559元，由郎振有负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审判员 赵强 二〇一九年十二月二十三日书记员 孙丹