贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2301民初12010号原告：赵必胜，男，1963年11月12日生，汉族，贵州省兴义市人，小学文化，农民，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：王志梅，贵州四通律师事务所律师，特别授权代理。被告：兴义市森荣养殖有限公司，住所地贵州省兴义市捧乍镇黄泥堡村曹子组，统一社会信用代码91522301356374249U。法定代表人：吕丽，系公司总经理。委托诉讼代理人：陈会波，男，1974年7月10日生，汉族，贵州省兴义市人，中专文化，兴义市森荣养殖有限公司执行董事，住贵州省兴义市，特别授权代理。原告赵必胜诉被告兴义市森荣养殖有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵必胜及其委托诉讼代理人王志梅，被告兴义市森荣养殖有限公司委托诉讼代理人陈会波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵必胜向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告残疾赔偿金117667.80元、住院伙食补助费2400元、营养费3600元、误工费58400元、护理费18000元、交通费1000元，医疗费1335.76元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元，合计208703.60元；2、判决被告承担本案诉讼费。事实及理由：2016年11月5日，被告雇请原告在兴义市捧乍镇黄泥堡村黄泥堡组为公司用旋耕机耕地，工钱按照80元/亩计算，16时许，原告被旋耕机的刀片搅伤左腿，被告派人将原告送往黔西南州医院治疗，诊断为：1、左下肢多发软组织挫裂伤并异物存留(重度)；2、左胭窝神经、血管损伤；3、左膝关节脱位；4、左膝部韧带损伤；5、全身多发软组织擦伤。当天，被告将原告送往黔西南州中医院治疗，住院24天，用去医疗费2万余元，除被告支付医疗费外，原告支付1335.76元。原告出院后，经黔西南州人民医院司法鉴定所鉴定原告的伤情为十级，误工期为180－365日，护理期为60－150日，营养期30－60日，支付鉴定费1300元。本案原告损失有:1、残疾赔偿金117667.80元；2、住院伙食补助费2400元(100元/天×24天)；3、营养费3600元(60元/天×60日)，4、误工费58400元(160元/天×365天)；5、护理费18000元(120元/天×150天)；6医疗费13576元；7交通费1000元；8、精神抚慰金5000元；9、鉴定费1300元;合计208703.60元。原告2017年12月申请劳动关系仲裁，在开庭协商时，被告只同意补偿原告3万元，双方未达成协议，为了维护原告的合法权益，特起诉，请求支持原告诉求!被告兴义市森荣养殖有限公司辩称，被告不承担赵必胜损失的赔偿责任，请求人民法院驳回赵必胜的起诉。事实及理由：1、事情经过，被告在2016年11月5日前有约130亩地需要种草，将耕地工程承包给张廷芬（与赵必胜系夫妻关系），张廷芬雇佣赵必胜等四人于2016年11月5日进场施工，赵必胜在当天16时许受伤。被告从未与赵必胜及其他两人就耕地一事有过联系，事发前也没有到现场进行过指挥、管理等行为，直到赵必胜受伤施救送医院过程中才有交流。2、兴劳（人）仲案裁字[2017]141号仲裁裁决书裁决：被告与赵必胜在2016年8月至2016年10月期间劳动关系成立，即2016年11月5日当天，被告与赵必胜的劳动关系不成立。3、原告的损失计算过高，实际情况是：赵必胜与张廷芬在事发前两个月的工资为1500元/月，护理期都是张廷芬一人在护理，按实际计算，住院生活费960元（40元／天×24天），营养费600元（20元／天×30天），误工费9000元（50元／天×180天），护理费3000元（50元／天×60天）。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据即原告的身份证、住院病历、医药费发票、鉴定费发票、黔西南州医司鉴（2019）法医临床鉴定第471号、967号鉴定意见书，兴义市劳动仲裁委（2017）141号仲裁裁决书等证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实是：原告赵必胜与其妻张廷芬在2016年8月至10月期间，在兴义市森荣养殖公司做工，主要是喂兔子。2016年11月初，因森荣养殖公司承包的130亩土地需除草、翻土后种植兔草，所以公司就与张廷芬联系，另将除草、翻土及种植兔草的要求作了说明，其中，还包含将土地上的空心砖等搬出，约定80元/亩，直至兔草种植完毕，包括未生长的部分补种完成，张廷芬等人现场查勘后即叫上原告及张廷芬的哥哥、嫂嫂共同完成此项工作。施工当天，原告操作旋耕机翻土，因操作不当导致受伤，被告当即将原告送往黔西南州中医院医治，诊断为：1、左下肢多发软组织挫裂伤并异物存留(重度)；2、左胭窝神经、血管损伤；3、左膝关节脱位；4、左膝部韧带损伤；5、全身多发软组织擦伤；在中医院住院共计24天，产生医疗费用20000元，被告支付19000元，原告支付1000元。2016年12月10日，原告到七舍卫生院输液产生医疗费1085元。2017年年底，原、被告因争议向兴义市劳务仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出（2017）141号仲裁裁决书，裁决确认赵必胜、张廷芬在2016年8月至10月期间与森荣养殖公司存在劳动关系，2019年4月原告就其伤情委托黔西南州人民医院司法鉴定所进行鉴定，作出黔西南州医司鉴（2019）法医临床鉴定第471号鉴定意见书，鉴定原告的左下肢踝关节功能障碍属于九级伤残，左下肢膝关节功能障碍属于十级伤残，同时作出第967号鉴定意见书，对误工期、营养期、护理期进行了鉴定，评定误工期为180日至365日，护理期为60日至150日，营养期为30日至60日，并产生鉴定费1300元。另查明，赵必胜在黔西南州中医院住院期间，兴义市森荣养殖公司支付医疗费19000元，赵必胜在兴义市七舍镇卫生院治疗期间，兴义市森荣养殖公司支付500元。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，个人之间形成劳务关系，因提供劳务受到损害的，根据过错承担相应的侵权责任。关于本案争议的赵必胜与兴义市森荣养殖有限公司之间是否存在劳务关系的问题。兴义市森荣养殖有限公司在答辩中只认可将公司的130亩土地的除草、翻土、搬运空心砖、种植兔草等工作承包给赵必胜之妻张廷芬，并没有与赵必胜及其他俩人有过联系，故抗辩称其与赵必胜之间无任何法律关系。但赵必胜之妻张廷芬在与兴义市森荣养殖有限公司执行董事陈会波商谈后，即与赵必胜等人共同查看场地现状后即进场施工，所做工钱四人平分，赵必胜并未提取任何费用。综合审查当事人提供的证据和查明的事实，本院认为赵必胜与兴义市森荣养殖有限公司之间存在劳务关系的待证事实的存在具有高度可能性，本院依法认定赵必胜与兴义市森荣养殖有限公司之间存在劳务关系。对于当事人在本案中的过错程度问题。首先，赵必胜长期从事农耕工作，应当对农耕过程中可能产生的风险具备足够的防范意识，在作业前亦应当采取必要的防护措施，但其未尽到合理、审慎的安全注意义务，对事故的产生存在一定过错；兴义市森荣养殖有限公司作为劳务接受人，在组织提供劳务者进行作业前，应当对其进行必要的安全风险防范教育，亦应当在作业前向提供劳务者提供必要的防护设备，作业过程中应当尽到审慎的提醒和监督义务，但其未履行相应义务，对事故的产生存在较大过错。综合本院对于此次事故产生的原因分析。本院依法确定由兴义市森荣养殖有限公司承担60%的侵权责任，赵必胜自行承担40%的侵权责任。对于赵必胜主张的各项损失是否合法合理的问题。根据贵州省高级人民法院《黔高民法发（2019）明传34号》文件精神及黔西南州中级人民法院州《中法明传（2019）96号》文件精神，损失的计算标准按照城镇居民标准进行计算。根据法庭辩论终结前贵州省上一年度的统计数据，赵必胜因本次事故产生的损失计算如下：1、医疗费：20835.76元（其中赵必胜支付1335.76元+兴义市森荣养殖公司已支付的19500元）；2、误工费：28692元（159.4元/天×180天）；因赵必胜未提供证据证明其最近三年的平均收入情况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，误工天数取最低值。赵必胜主张超出部分，本院不予支持；3、护理费：6339.94元（居民服务、修理和其他服务业38568元/年÷365天×60天）；因赵必胜并未举证证实护理人员近三年平均收入情况，故参照居民服务行业平均工资进行计算护理天数取最低值。赵必胜主张超出部分，本院不予支持；4、住院伙食补助费：2400元（24天×100元/天），符合法律规定，本院予以支持；5、营养费：1500元（50元/天×30天），营养期取最低值，；赵必胜主张超出部分，本院不予支持；6、残疾赔偿金：132686.40元（31592元/年×20年×21%），赵必胜主张的金额为117667.80元，未超过法律规定的范围，以其主张的金额予以支持；7、交通费：赵必胜并未提供证据证明实际产生的金额，本院酌情支持500元；8、精神损害抚慰金：综合本院对于过错责任的认定，酌情支持2000元；9、鉴定费：1300元，有发票予以证实，本院予以支持。上述费用共计181235.50元，根据本院对过错程度的认定，兴义市森荣养殖有限公司应赔偿赵必胜181235.50元×60%=108741.30元，扣除兴义市森荣养殖公司已支付的19500元，兴义市森荣养殖公司还应赔偿赵必胜89241.30元，其余部分由赵必胜自行承担据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限兴义市森荣养殖有限公司于本判决生效后十五日内赔偿赵必胜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费等共计89241.30元（已支付部分除外）；二、驳回赵必胜的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2316元，减半收取1158元，由赵必胜负担458元，兴义市森荣养殖有限公司负担700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。审 判 员 王成武二〇一九年十二月九日法官助理 陈 雄书 记 员 杨 鹏