襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0606民初4252号原告：襄阳市中小企业投资担保有限责任公司，住所地：襄阳市樊城区春园西路世纪大酒店A座12层。法定代表人：吴珍，公司董事长。委托诉讼代理人：黄鹏，湖北百龙律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告：张定红，女，1970年8月15日出生，汉族，住襄阳市南漳县（约定送达地址：襄阳市樊城区松鹤路3607小区11栋403室）。被告：襄阳星马食品有限公司，住所地：襄阳市樊城区后贾洼工业园内。法定代表人：张定红，该公司经理。被告：湖北星马食品有限公司，住所地：襄阳市襄城区麒麟路特1号伺服工业园科技大楼一号楼555号房。法定代表人：张定红，该公司经理。被告：郭毅武，男，1970年1月5日出生，汉族，住襄阳市南漳县（约定送达地址：襄阳市樊城区松鹤路3607小区11栋403室）。四被告共同委托诉讼代理人：孙先平、李阳，湖北长久律师事务所律师。代理权限：特别授权代理，代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为上诉、进行和解，代收法律文书。原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）与被告张定红、襄阳星马食品有限公司（以下简称襄阳星马公司）、湖北星马食品有限公司（以下简称湖北星马公司）、郭毅武追偿权纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序于2019年7月19日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人黄鹏，被告张定红及被告张定红、襄阳星马公司、湖北星马公司、郭毅武的共同委托诉讼代理人孙先平、李阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告张定红支付原告担保服务费67500元，并按日万分之五的标准，分别以45000元为本金自2017年10月23日起，以22500元为本金自2018年4月25日起支付违约金至付清之日止；2、判令被告张定红偿还原告代偿款5032501.97元，并按月利率2%的标准，分别以2013750元为本金自2018年2月13日起，以2012500元为本金自2018年10月26日起，以1006249.97元为本金自2018年11月2日起，向原告支付资金占用费至偿清之日止；3、依法判令被告张定红赔偿原告律师服务费40000元；4、判令以被告襄阳星马公司抵押的动产优先清偿以上债务；5、判令被告襄阳星马公司、湖北星马公司、郭毅武对以上债务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年2月1日，原告与张定红签订《担保服务合同》，约定原告就张定红于2017年2月1日至2022年2月1日期间内，在500万元最高限额内一系列借款合同或银行承兑协议提供连带责任保证担保。原告按担保金额的1.5%收取担保服务费，若发生代偿，张定红自原告代偿之日起，按照月利率2%标准向原告支付资金占用费直至原告追偿权实现时止，并赔偿原告为追偿债权而支出的全部费用。就原告为张定红担保事宜，襄阳星马公司将其机械设备等动产抵押给原告，作为其为张定红向原告提供的反担保。此外，襄阳星马公司、湖北星马公司、郭毅武分别与原告签订了保证反担保合同，约定对《担保服务合同》项下的债权，为张定红向原告承担连带责任保证反担保。2017年2月至2018年5月，张定红通过湖北口碑金融信息服务有限公司的口碑贷网络平台，向出借人先后借款五笔共计500万元。基于与其签订的《担保服务合同》，原告就该500万元借款本息为张定红向出借人承担连带责任保证担保。张定红未按约向原告支付担保服务费。此后，因张定红未按约偿还借款本息，导致原告为张定红代偿5032501.97元。原告多次向被告追偿无果，为向被告追偿，原告支出律师费4万元，为维护原告合法权益，提起民事诉讼。被告张定红辩称，一、被告从2017年2月1日起在口碑贷网络平台贷款100万元而非500万元，原告提供了担保，随后发生的贷款都是对该笔贷款的借新还旧。二、被告从2015年8月20日起至2017年8月17日止分9次支付原告担保服务费288750元，其中2017年2月17日支付15000元，2017年8月17日支付15000元。根据双方签订的《担保服务合同》第二条第一款约定，并未约定担保服务费是按照每一笔贷款还是按照贷款时间长短来收取。2017年2月1日双方签订《担保服务合同》后，原告仅为被告提供担保100万元，只应当收取担保服务费15000元。2017年2月1日之前的贷款担保服务费应按双方的约定支付。原告第一项诉讼请求无事实依据，应予驳回。三、2015年11月5日，原告向被告借款100万元，口头约定利息月息2分，截止2019年7月4日共计44个月，利息为88万元。该资金来源系被告向口碑贷贷款转借给原告的，被告向口碑贷网络平台支付了管理费和利息。在本案中被告主张进行债务抵消，基于双方互负到期债务，且该债务的标的物种类、品质相同；被告出借的100万元来源是口碑贷公司的贷款，原告提供了担保，被告承担了贷款平台的使用费、利息以及向原告支付了45000的担保服务费，上述费用合计580000.12元，都应当抵消被告代偿的本金。四、在口碑贷网络平台贷款100万元的到期日，被告并没有预期还贷的情况下，原告作为担保人主动为被告偿还借款不符合常理。被告并未违约，是湖北口碑金融信息服务有限公司（现更名为湖北能手网络信息中介服务有限公司）与原告恶意串通的结果，导致被告无法续贷，恶意抽贷。且原告系湖北能手网络信息中介服务有限公司股东之一，所有的借款合同首页均显示该贷款的实际出借人就是原告。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，原告与湖北能手网络信息中介服务有限公司恶意串通主动代偿后依据《担保服务合同》主张担保服务费以及担保服务费的违约金，年息24%的资金占用费，上述费用约定累计超过年息24%的部分，人民法院不予支持。五、关于原告主动为被告清偿其在2017年2月1日之前的400万元贷款，因双方没有签订担保服务合同，结合第三条答辩意见抵消债务后的超出部分，被告张定红愿意承担偿还责任，但利息损失只能按照同期银行贷款利率计算。同时被告襄阳星马公司、湖北星马公司、郭毅武不应当对该400万元的剩余款项承担连带担保责任，因其在对2017年2月1日前的贷款没有与原告签订反担保合同。被告襄阳星马公司、湖北星马公司、郭毅武答辩意见同被告张定红第五项答辩意见。根据双方当事人提交的证据，结合当事人陈述，本院认定以下事实：1、2017年2月1日，中小企业担保公司作为担保人（甲方），张定红作为被担保人（乙方）签订编号为（2017）襄阳中小保字第A052号《担保服务合同》一份。合同主要约定，乙方拟在2017年2月1日至2022年2月1日期限内连续与贷款人或承兑人签订一系列借款合同或银行承兑协议，最高余额为人民币500万元整（可以连续发生贷款或承兑，但最高余额不得超过人民币500万元，连续发生贷款或承兑的贷款人或承兑人、金额、期限及签约日期以借款合同或银行承兑协议为准），需甲方提供担保服务。甲方愿意为乙方依据上述借款合同或银行承兑协议而与贷款人或承兑人形成的债务提供最高额保证担保，保证方式、保证期限及保证范围均以甲方与贷款人或承兑人签订的保证合同为准。甲方的权利和义务主要为，按甲方担保金额的1.5%向乙方收取担保服务费。有权要求乙方提供相应的反担保，包括抵押、质押、保证、让与担保等各种形式。乙方应向甲方提供反担保，按期偿还借款本息或支付票款。担保服务费及风险保证金的支付为：乙方在本合同签订后三日内按合同第二条第一款约定的标准足额支付担保服务费和风险保证金；若贷款展期、续保、或借款期限超过一年，甲方按合同第二条第一款约定的标准另行收取担保费；逾期支付担保服务费或风险保证金的，甲方有权拒绝为乙方提供担保，甲方同意提供担保的，乙方应按逾期额的日万分之五向甲方支付违约金。乙方未履行借款合同或银行承兑协议项下的还款义务而导致贷款人或承兑人依据保证合同向甲方主张债权的，经甲方认定并代偿后，乙方对甲方的认定和代偿行为不得以任何理由予以否认或提出抗辩，甲方由此取得对乙方的追偿权和索赔权；自代偿之日起，甲方有权按月利率2%的标准向乙方收取资金占用费（计算基数以甲方代偿金额为准），直至甲方的追偿权得以实现为止；除支付上述资金占用费外，乙方还应赔偿甲方为追索债权而支出的全部费用（包括律师费）。同日，双方还签订一份《补充合同》确定了有效的送达地址等事项。同日，中小企业担保公司作为担保人甲方分别与反担保人乙方郭毅武签订（2017）襄阳中小反保字第52-2号《保证反担保合同》，与反担保人乙方湖北星马公司签订（2017）襄阳中小反保字第52-3号《保证反担保合同》，与反担保人乙方襄阳星马公司签订（2017）襄阳中小反保字第52-4号《保证反担保合同》。其合同内容均约定，为确保甲方与债务人张定红签订的编号为（2017）襄阳中小保字第A052号《担保服务合同》项下债权的实现，乙方自愿向甲方提供连带责任保证反担保。保证方式为连带责任保证，无论有无抵押、质押，甲方有权要求乙方直接在保证范围内优先承担保证责任，乙方不得提出异议。保证期限为两年，若有多笔债务的保证期限至最后一期债务代偿后两年止。甲方履行保证义务（即代偿债务）后，在乙方的保证期限内有权要求乙方履行反担保义务，若乙方未在限定的期限内履行反担保义务即视为违约，甲方除要求乙方在保证范围内承担责任外，还有权要求乙方赔偿因追偿债权而支出的全部费用（包括但不限于人工费、诉讼费、保全费、律师费等）。2、2017年2月17日，甲方（借款人）张定红，乙方（投资人）周方绪、李仁义、曹永兵等16人，丙方（担保人）中小企业担保公司，丁方（平台公司）湖北口碑金融信息服务有限公司签订《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》，合同编号：20170217001，年年盈101期。约定甲方申请通过口碑贷网向乙方借款，乙方同意通过口碑贷网向甲方发放借款，借款本金100万元，利率按年利率9%计算，借款期限自2017年2月20日起至2018年2月20日止，共计365日。丙方提供连带责任保证，保证担保范围为合同项下的借款金额及利息、逾期利息，以及违约金和实现债权的全部费用。保证期间为甲方偿还借款本息期限届满之日起2年。如甲方未按时、足额清偿借款本息，丁方有权代表乙方要求丙方承担连带保证责任。丙方履行担保责任后，即可向甲方行使追偿权。同年2月20日，张定红收到口碑贷互联网金融平台支付借款本金100万元。交易明细备注：通过襄阳中小担保--年年盈101期借款。3、2017年8月16日，甲方（借款人）张定红，乙方（投资人）盛冬容，丙方（担保人）中小企业担保公司，丁方（平台公司）湖北口碑金融信息服务有限公司签订《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》，合同编号：20170816001，双季盈464期。约定甲方申请通过口碑贷网向乙方借款，乙方同意通过口碑贷网向甲方发放借款，借款本金100万元，利率按年利率7.5%计算，借款期限自2017年8月17日起至2018年2月17日止，共计184日。丙方提供连带责任保证，保证担保范围为合同项下的借款金额及利息、逾期利息，以及违约金和实现债权的全部费用。保证期间为甲方偿还借款本息期限届满之日起2年。如甲方未按时、足额清偿借款本息，丁方有权代表乙方要求丙方承担连带保证责任。丙方履行担保责任后，即可向甲方行使追偿权。同年8月17日，张定红收到口碑贷互联网金融平台支付借款本金100万元。交易明细备注：通过襄阳中小担保--双季盈464期借款。4、2018年4月26日，张定红、中小企业担保公司、湖北口碑金融信息服务有限公司等人签订三份借款合同，分别为：《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》，合同编号：20180426002，双季盈620期。甲方（借款人）张定红，乙方（投资人）周韬、付茹、施敏等20人，丙方（担保人）中小企业担保公司，丁方（平台公司）湖北口碑金融信息服务有限公司签订。约定甲方申请通过口碑贷网向乙方借款，乙方同意通过口碑贷网向甲方发放借款，借款本金100万元，利率按年利率7.5%计算，借款期限自2018年4月27日起至2018年10月27日止，共计183日。同年4月27日，张定红收到口碑贷互联网金融平台支付借款本金100万元。交易明细备注：通过襄阳中小担保--双季盈620期借款。《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》，合同编号：20180426003，双季盈621期。甲方（借款人）张定红，乙方（投资人）王秀亭，丙方（担保人）中小企业担保公司，丁方（平台公司）湖北口碑金融信息服务有限公司签订。约定甲方申请通过口碑贷网向乙方借款，乙方同意通过口碑贷网向甲方发放借款，借款本金100万元，利率按年利率7.5%计算，借款期限自2018年4月27日起至2018年10月27日止，共计183日。同年4月27日，张定红收到口碑贷互联网金融平台支付借款本金100万元。交易明细备注：通过襄阳中小担保--双季盈621期借款。《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》，合同编号：20180426004，双季盈622期。甲方（借款人）张定红，乙方（投资人）马秋彦、杨聪慧、王秀清等24人，丙方（担保人）中小企业担保公司，丁方（平台公司）湖北口碑金融信息服务有限公司签订。约定甲方申请通过口碑贷网向乙方借款，乙方同意通过口碑贷网向甲方发放借款，借款本金100万元，利率按年利率7.5%计算，借款期限自2018年5月2日起至2018年11月2日止，共计183日。同年5月2日，张定红收到口碑贷互联网金融平台支付借款本金100万元。交易明细备注：通过襄阳中小担保--双季盈622期借款。上述三份合同均约定，丙方提供连带责任保证，保证担保范围为合同项下的借款金额及利息、逾期利息，以及违约金和实现债权的全部费用。保证期间为甲方偿还借款本息期限届满之日起2年。如甲方未按时、足额清偿借款本息，丁方有权代表乙方要求丙方承担连带保证责任。丙方履行担保责任后，即可向甲方行使追偿权。5、2017年8月17日，中小企业担保公司作为抵押权人甲方，襄阳星马公司作为抵押人乙方，签订《最高额抵押反担保合同》，主要内容：为确保甲方与债务人张定红、襄阳星马公司签订的一系列《担保服务合同》项下债权的实现，乙方自愿将享有合法处分权、并列入“抵押物清单”的财产为甲方上述债权设立最高额抵押反担保。抵押物为动产，附件“抵押物清单”载明：饺子皮生产线1条、面条加工生产线机械3条。担保范围为甲方与债务人签订的一系列《担保服务合同》项下甲方全部债权，担保债权最高本金余额952万元及实现债权发生的费用。抵押期限5年。同年8月24日，在工商管理部门办理了抵押登记。6、湖北口碑金融信息服务有限公司合计向张定红发放借款500万元。因张定红未按《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》约定按期偿还借款本息。2018年2月13日，中小企业担保公司为张定红代偿借款本息2013760元；同年10月26日，代偿借款本息2012510元；同年11月2日，代偿借款本息1006260元。湖北口碑金融信息服务有限公司向中小企业担保公司出具了代偿证明，证明中小企业担保公司共计代偿借款本息5032500元。另查明，2018年12月27日，中小企业担保公司为本案纠纷委托湖北百龙律师事务所代为诉讼，支付律师服务费40000元。本院认为，张定红与中小企业担保公司签订的《担保服务合同》及中小企业担保公司分别与郭毅武、湖北星马公司、襄阳星马公司签订的《保证反担保合同》，与襄阳星马公司签订《最高额抵押反担保合同》，以及张定红与湖北口碑金融信息服务有限公司、中小企业担保公司等签订的《口碑贷互联网金融平台借款/担保合同》均系合同各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，应受法律保护。本案中，张定红在借款担保合同期限届满后未按约定偿还借款本息，中小企业担保公司按照该合同约定为张定红代偿了所欠借款本息5032500元，承担了保证责任，根据合同约定和法律规定，有权向张定红追偿。郭毅武、湖北星马公司、襄阳星马公司均为中小企业担保公司与张定红签订的《担保服务合同》提供了连带责任保证反担保，襄阳星马公司亦将生产设备设立抵押，并办理了抵押登记，应当按照约定承担担保责任。综上，中小企业担保公司请求判令张定红偿还原告代偿款及利息，理由正当，本院予以支持。但其金额计算有误，中小企业担保公司实际代偿5032500元，中小企业担保公司请求超出部分本院不予支持。中小企业担保公司另请求并按月利率2%的标准，分别以2013750元为本金自2018年2月13日起，以2012500元为本金自2018年10月26日起，以1006249.97元为本金自2018年11月2日起，向原告支付资金占用费至偿清之日止。符合双方合同约定，本院予以支持。中小企业担保公司确认的计算支付利息的代偿款本金基数，系自身权利处分，本院以中小企业担保公司起诉状中明确的基数金额予以支持。中小企业担保公司还请求判令张定红支付律师代理费40000元的诉讼请求，符合双方合同约定，本院予以支持。中小企业担保公司同时请求判令以被告襄阳星马公司抵押的动产优先清偿以上债务；判令被告襄阳星马公司、湖北星马公司、郭毅武对以上债务承担连带清偿责任，符合《保证反担保合同》的约定，本院予以支持。原告中小企业担保公司另诉请判令被告张定红支付担保服务费67500元并支付违约金至付清之日止，该诉请与本案审理的追偿权纠纷，不属同一民事法律关系，故原告中小企业担保公司主张担保费67500元及违约金的诉讼请求不属于本案审理范围，本案不予处理。原告中小企业担保公司可另行主张权利。被告张定红提出原告中小企业担保公司于2015年11月5日向被告张定红借款100万元，口头约定利率月2%，截止2019年7月4日利息为88万元，同时还承担平台使用费、利息、担保服务费合计580000.12元。以上款项应抵消原告中小企业担保公司代偿的本金。本院认为，原告中小企业担保公司与被告张定红自2015年8月后多次发生担保业务，被告张定红提交的银行交易记录显示被告张定红于2015年11月5日向原告中小企业担保公司转款100万元，未提交借据或者欠条等其他书面证据，仅凭银行交易记录并不能证实被告张定红抗辩的与原告中小企业担保公司之间存在民间借贷法律关系，故被告张定红提出的借款100万元及利息予以抵销原告中小企业担保公司代偿的本金的抗辩理由不能成立，其抗辩意见本院不予支持。被告张定红可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款之规定，判决如下：一、被告张定红于本判决生效后十日内向原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司偿还代偿款5032500元。并按月利率2%的标准，分别以2013750元为基数自2018年2月13日起计算支付利息，以2012500元为基数自2018年10月26日起计算支付利息，以1006249.97元为基数自2018年11月2日起计算支付利息，至清偿完毕之日止；二、被告张定红于本判决生效后十日内赔偿原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司律师代理费40000元；三、被告襄阳星马食品有限公司以其登记的抵押财产在担保限额范围内优先清偿上述判决第（一）、（二）项确定债务；四、被告襄阳星马食品有限公司、湖北星马食品有限公司、郭毅武作为保证人对上述判决第（一）、（二）项债务共同承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；五、驳回原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47028元，减半收取23514元，由原告襄阳市中小企业投资担保有限责任公司负担3514元，被告张定红、襄阳星马食品有限公司、湖北星马食品有限公司、郭毅武负担20000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员 王 飞二〇一九年十二月十七日书记员 郑雪妮