安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初5106号 原告：费贤翠，女，1968年5月8日出生，汉族，户籍地安徽省肥东县，现住安徽省合肥市新站区。 委托诉讼代理人：孙芸，安徽云旗律师事务所律师。 被告：王剑，男，1984年9月26日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：姜华，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周忠明，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 原告费贤翠与被告王剑提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告费贤翠及其委托诉讼代理人孙芸、被告王剑委托诉讼代理人周忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 费贤翠向本院提出诉讼请求：1.王剑赔偿130159.2元（包括医药费260元、残疾赔偿金68786元、精神损害抚慰金6000元、误工费26640元、住院伙食补助费600元、护理费8083.2元、营养费4500元、交通费1000元、鉴定费2290元、后期治疗费12000元）；2.本案诉讼费及其他费用由王剑承担。事实和理由：王剑承包了汇景城市中心工程的泡沫混凝土项目，费贤翠通过顾晨风到王剑承包的工地干活。2018年11月5日上午9时许，费贤翠在清理泡沫混凝土时，被工地上的碎砖绊倒，导致右桡骨粉碎性骨折。随后，王剑的弟弟将费贤翠送到医院检查治疗，王剑支付了费贤翠住院期间的医疗费用。费贤翠出院后，双方协商赔偿问题，但王剑只愿意支付二次手术费用和10000元的误工费，费贤翠没有同意。治疗结束后，费贤翠到鉴定中心对伤残情况进行鉴定，为十级伤残。后双方再协商，未果。 王剑辩称，1.王剑不是本案的适格被告，案涉工程是中国建筑第二工程局有限公司发包给合肥剑科新材料有限公司（以下简称剑科公司）施工，王剑是剑科公司的法定代表人，代表公司与费贤翠协商处理此事，但不代表王剑是本案的雇佣人承担相应的责任，王剑履行的是职务行为；费贤翠称其是通过顾晨风到工地干活，故顾晨风应当是直接雇佣人；请求法院驳回费贤翠的起诉；2.费贤翠主张的各项诉请过高，费贤翠是农业户口，其按照城镇主张没有事实和法律依据；精神损害抚慰金过高；误工费按照180元/天计算没有事实依据，其没有提供工作证明以及工资收入证明等相关资料；交通费没有票据，金额请法院核实；3.费贤翠在事故发生后11天才到医院就诊，不排除在此期间因自身原因或其他原因加重伤情；4.根据最高人民法院的相关司法解释规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，如果是属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定，即本案情形不应当适用提供劳务者受害责任的规定，费贤翠可以通过向工程总包单位或者分包单位申请认定工伤的途径来处理。 本院经审理认定事实如下：剑科公司（法定代表人王剑）与中国建筑第二工程局有限公司签订一份《泡沫混凝土购销合同》，约定中国建筑第二工程局有限公司将其上海分公司汇景中心项目所需泡沫混凝土向剑科公司订购，单价中包含发泡剂、人工费、机械费等一切费用。 2018年11月初，费贤翠经案外人顾晨风介绍，前往该项目工作。11月5日，费贤翠在工地上捋直泡沫混凝土的软管时，不慎被软管绊倒摔伤。事故发生后，费贤翠被立即送往合肥市第一人民医院西区进行救治，该院对其右侧腕关节正侧位摄片，并对患肢进行了石膏固定。2018年11月15日，费贤翠前往安徽省第二人民医院进行门诊复查，病历记载：“右腕摔伤石膏固定十天，门诊右腕X线示，右桡骨远端骨折，短缩，掌倾负角，建议手术治疗，纠正腕高及掌倾，减少后遗症。”2018年11月16日，费贤翠前往中国人民解放军联勤保障部队第九〇一医院住院治疗，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折，经住院治疗于2018年11月27日出院。费贤翠住院期间的医疗费23752.6元已由王剑全部支付。 因赔偿事宜协商未果，2018年11月28日，费贤翠女儿向合肥市公安局高新技术开发区分局蜀麓派出所报案，称费贤翠在汇景中心中建二局干活时左手骨折，带班不愿出面处理且相互推诿。民警将费贤翠送至合肥高新区劳动工伤部门处理。因费贤翠未能提供认定工伤所需的材料，未被认定为工伤。 后经费贤翠自行委托，安徽爱民司法鉴定所于2019年4月2日作出鉴定意见：1.费贤翠因故致右桡骨远端粉碎性骨折后遗右腕关节功能丧失25%以上，此损伤后遗症评定构成十级伤残；2.损伤误工期评定自受伤之日起计算至伤残评定日前一日止，护理、营养期依序评定为60日、90日；3.后续取骨折内固定医疗费用，评估建议按12000元确定。费贤翠为此支付鉴定费2290元。 2019年7月10日，费贤翠诉至本院，要求判如所请。 诉讼中，王剑申请对费贤翠的伤残等级及“三期”进行重新鉴定。安徽正邦司法鉴定所接受本院委托后，于2019年9月18日作出鉴定意见：1.费贤翠系在工作中绊倒致右桡骨远端粉碎性骨折，遗留右腕关节活动功能丧失25%以上，构成十级伤残；2.给予费贤翠伤后误工期135日，护理期45日，营养期75日。 另查明：费贤翠无固定工作及收入。2018年度，安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为45070元，城镇居民人均可支配收入为34393元。 上述事实，有接处警情况登记表、录音资料、门诊病历、出院记录、病人费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、泡沫混凝土购销合同及当事人陈述等证据在卷证实。 本院认为，费贤翠在提供劳务的过程中，应当对自身安全尽到合理的注意义务，其在捋直软管时，因疏忽大意被软管绊倒受伤，故其对损害后果的发生存在过错。王剑作为接受劳务的一方，应对费贤翠的损害后果承担一定的责任。综合双方的过错情况，本院确定王剑应对费贤翠的损害后果承担60%的赔偿责任，由费贤翠自行承担40%的责任。 王剑辩称案涉工程系剑科公司承包，其系剑科公司的法定代表人，代表公司与费贤翠协商处理赔偿事宜，因王剑未能提供剑科公司与费贤翠之间签订的劳动合同等能够证明其二者之间存在相应法律关系的证据，故对其抗辩理由，本院不予采信。 费贤翠因本次事故产生的合理损失，本院确认如下：1.医疗费23752.6元，有出院记录及医疗费发票为凭，应予确认；2.住院伙食补助费600元（50元/天×12天）；3.营养费3750元（50元/天×75天）；4.护理费5556.58元（45070元/年÷365天×45天）；5.误工费12720.7元（34393元/年÷365天×135天），费贤翠未能举证证明其实际从事的行业及最近三年的平均收入状况，本院参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算其误工费；6.残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%）；7.精神损害抚慰金，费贤翠因伤致残，确给其造成了一定的精神创伤，因其自身存在过错，故本院酌定为4000元；8.后续治疗费12000元，鉴定时，费贤翠右桡骨骨折内固定尚且在位，其后期取出必然发生医疗费用，且有鉴定结论确定，予以支持；9.鉴定费2290元，有鉴定意见书及鉴定费发票为凭，应予确认；10.交通费400元，综合考虑费贤翠的伤情、就医地点、住院时间、就诊次数等因素酌情确定。综上，费贤翠的损失合计应为133855.88元。 王剑按责任比例应赔偿费贤翠81913.53元[（133855.88元-4000元）×60%+4000元]，扣除其已支付的23752.6元，尚应再赔偿费贤翠58160.93元。 综上所述，费贤翠的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告王剑应于本判决生效之日起十日内赔偿原告费贤翠58160.93元； 二、驳回原告费贤翠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2903元，减半收取计1452元，由原告费贤翠负担803元，被告王剑负担649元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  李铭 二〇一九年十二月三十一日 法官助理徐萧砚 书记员孙莉 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。