上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初67473号原告：**，男，1971年6月15日出生，汉族，住上海市崇明区。委托诉讼代理人：赵雪宏，上海岷颉律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭毅，上海岷颉律师事务所律师。被告：陆兆祥，男，1975年2月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：姚杰，女，1975年6月15日出生，汉族，住内蒙古自治区根河市。原告**与被告陆兆祥、姚杰民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告**的委托诉讼代理人赵雪宏、郭毅，被告陆兆祥到庭参加诉讼。被告姚杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告**向本院提出诉讼请求如下：1、依法判令两被告向原告偿还借款本金人民币1,350,000元；2、判令两被告向原告支某借款利息(从2017年11月24日至2019年6月23日止暂计为235,980元，实际金额计算至被告结清本金和违约金日止，利息按合同约定月利率0.92%计)；3、判令两被告向原告偿还所欠借款违约金(从2017年11月24日至2019年6月23日止暂计为207,630元，实际金额计算至被告结清本金、利息和违约金日止，违约金按月利率1.02%计)；4、依法判令原告就被告抵押物坐落于上海市浦东新区航头镇航瑞路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下至判决主文前简称“202室房屋”)具有优先受偿权；5、判令两被告共同承担律师费47,250元；6、本案诉讼费由两被告承担。事实及理由：两被告于2016年11月7日与原告签订《借款抵押合同》，并在上海市黄浦公证处办理了《具有强制执行效力的债权文书公证书》,原告按照合同约定向被告支某了借款，被告按照合同支某利息至2017年11月23日。借款到期后，被告仅支某过违约金54,000元，之后未再支某过利息、违约金或本金。经多次催讨，被告拒不履行还款义务。为维护原告合法权益，原告提起诉讼。被告陆兆祥辩称，其收到1,350,000元后转给中介公司67,500元，另还转给中介公司4个点的服务费。其已支某过2016年11月至2017年11月的利息，借款到期后还支某过54,000元的违约金。其不认可原告主张的律师费及违约金。被告姚杰未到庭亦未具辩称。审理中，针对被告陆兆祥的辩称，原告确认被告支某过54,000元违约金，认可被告转给中介公司的67,500元系原告收取的保证金，但对被告转给中介公司4个点的服务费认为与原告无关。本院经审理认定事实如下：2016年11月7日，原告作为委托人出具一份委托书，委托受托人案外人宋彬彬就202室房屋办理抵押登记手续、代为签订借款抵押合同、领取他项权利证明、不动产抵押登记证明、贷款结清证明等其他凭证。上海市宝山公证处于2016年11月7日出具(2016)沪宝证字第9016号公证书，证明原告于2016年11月7日在上述委托书上签名。2016年11月7日，宋彬彬代原告作为甲方(贷款人、抵押权人)与被告陆兆祥、姚杰作为乙方(借款人)同时作为丙方(抵押人)签订了一份《借款抵押合同》，主要内容为：甲、乙、丙各方于2016年11月7日签订本合同，丙方愿意以其合法拥有的房产抵押给甲方，作为乙方借款的担保，并支某合同约定的利息和相关费用。贷款金额为1,350,000元，贷款期限为12个月，实际放款日为2016年11月24日，到期日为2017年11月23日。贷款月利率为0.92%，利息以实际贷款期限计算，乙方须按月向甲方支某利息。202室房屋(建筑面积为89.14平方米)为抵押物，经各方约定价值为2,700,000元。抵押担保的债权范围包括借款本金及利息和抵押权人为实现抵押权支某的所有费用，包括但不限于违约金、损害赔偿金、诉讼费、财产保全费、律师费等相关费用。如乙方不按期还款，乙方应同时向甲方支某违约金，从违约之日每逾期一日应向甲方支某借款本金的万分之六违约金，计算至借款清偿之日止。当日，原告与两被告就上述《借款抵押合同》至上海市黄浦公证处办理了(2016)沪黄证经字第19006号具有强制执行效力债权文书公证书。2016年11月8日、11月24日，原告向被告陆兆祥银行转账350,000元及1,000,000元。被告陆兆祥收到上述款项后向案外人转账了67,500元，原告认可该笔款项是原告向两被告收取的借款保证金。2016年11月18日，上海市不动产登记局出具《不动产登记证明》，载明202室房屋的抵押权登记事项，权利人为原告，义务人为两被告。后被告陆兆祥向原告支某过2016年11月至2017年11月的利息，借款到期后被告陆兆祥向原告支某过违约金54,000元。现两被告逾期未归还上述借款，故原告诉至本院请求判如所请。为本次诉讼，原告支某律师费47,250元。以上事实，由委托书、借款抵押合同、不动产登记证明、具有强制执行效力债权文书公证书、聘请律师合同和发票及原、被告陈述等证据所证实。本院认为，原、被告之间的民间借贷合同关系成立，且原告已按约向被告提供了借款，两被告理应按约向原告返还本金及约定的利息、违约金。现原告要求被告归还借款本金及支某违约金及利息之主张，本院予以支持。对于借款本金的数额，被告陆兆祥提出其在收到原告的出借款后向案外人转账了67,500元及4个点的服务费，应从本金扣除，现原告认可案外人收取的67,500元系原告收取的保证金，本院认为原告在出借1,350,000元时收取了67,500元的保证金，该保证金不能计入借款本金，故认定原告实际出借1,282,500元。因原告不认可被告陆兆祥向案外人支某的4个点的服务费，故对被告陆兆祥提出该笔费用在本金中扣除的辩称不予采信。对于被告陆兆祥在借款到期后支某过的违约金54,000元，应在计算相关违约金时予以扣除。对于原告依据合同要求被告支某律师费，符合法律规定，且金额尚属合理，本院予以准许。原告和两被告间的抵押担保合同成立，如被告不能归还借款本息并承担违约责任，原告可以以抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款优先受偿。被告姚杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，其行为应视为放弃对原告诉讼主张进行抗辩及质证的权利，对由此所产生的可能不利于被告的诉讼后果，应当自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院判决如下：一、被告陆兆祥、姚杰于本判决生效之日起十日内归还原告**借款本金1,282,500元；二、被告陆兆祥、姚杰于本判决生效之日起十日内支某原告**以借款本金1,282,500元为基数、从2017年11月24日起至实际清偿之日止，按月利率0.92%计算的逾期利息；三、被告陆兆祥、姚杰于本判决生效之日起十日内支某原告**以借款本金1,282,500元为基数、从2017年11月24日起至实际清偿之日止，按月利率1.02%计算的违约金(应扣除被告陆兆祥、姚杰已支某的54,000元违约金)；四、被告陆兆祥、姚杰于本判决生效之日起十日内支某原告**律师费47,250元；五、如被告陆兆祥、姚杰未能履行上述付款义务，原告**有权以被告陆兆祥、姚杰名下上海市浦东新区航头镇航瑞路XXX弄XXX号XXX室的房屋作为抵押物折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款按抵押顺序优先受偿上述一至四项款项；六、驳回原告**的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支某迟延履行期间的债务利息。案件受理费21,367元，减半收取计10,683.50元(原告**已预交)，由原告**负担1,365元，由被告陆兆祥、姚杰共同负担9,318.50元(于本判决生效之日起七日内向本院交纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  冯昀二〇一九年十二月九日书记员  陈薇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。