江西省南昌市东湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣0102刑初981号 公诉机关南昌市东湖区人民检察院。 被告人徐小明，男，1975年1月29日出生，汉族，小学文化，无业，住南昌市。因犯抢夺罪，于2005年11月17日被本院判处有期徒刑一年；因犯爆炸罪，于2013年9月26日被南昌市青山湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月，于2015年9月14日刑满释放；因吸食毒品，于2018年6月24日被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日，同日被南昌市公安局东湖分局强令社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年6月24日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年7月6日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人肖红红，南昌市东湖区法律援助中心指派江西英民律师事务所律师。 南昌市东湖区人民检察院以东检刑检刑诉[2019]960号起诉书指控被告人徐小明犯贩卖毒品罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员涂某出庭支持公诉，被告人徐小明及其辩护人肖红红到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年6月23日12时许，被告人徐小明在南昌市杨家厂路一居民楼4楼其住处内，以人民币200元向吸毒人员刘某出售甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）各1袋，将获取的上述毒资夹在床头书本内。 当日13时许，刘某离开被告人徐小明住处时，在外蹲守的民警进入房内，徐小明随即将1袋透明结晶状物抛至楼下，民警将徐小明抓获归案。民警从房内查获圆形片剂状物1袋和透明结晶状物1袋，净重共1.66克；从徐小明家中楼下地面上查获上述透明结晶状物1袋，净重5.04克；从其卧室床头书本内查获人民币200元、自制吸毒过滤壶2个；从刘某处扣押红色片剂状物0.03克、白色结晶状物0.17克。 经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，从徐小明家中及楼下地面、刘某处查获可疑红色圆形片剂状物及可疑透明结晶状物中检出甲基苯丙胺成分。从徐小明楼下查获的白色结晶状物检出DNA分型与徐小明样本在D8S1179等21基因座基因型相同，其似然比率为4.7×10（21次方）。刘某、徐小明甲基安非他明尿样检测均呈阳性。 为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、证人刘某等人的证言、搜查笔录、称重笔录、辨认笔录、鉴定意见、被告人徐小明的供述等证据。 公诉机关认为：被告人徐小明向他人出售含有甲基苯丙胺成分的毒品共计6.9克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情节。 被告人徐小明在侦查机关及庭审中对所犯罪行未做供述。 辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，辩称：1、被告人徐小明贩卖毒品不是为了盈利，是以贩养吸，毒品数量应当考虑被告人存在吸食的情节酌情处理；2、涉案毒品5.04克，未流入市场，应当视为犯罪未遂，可从轻或减轻处罚；3、本案不排除公安机关“特情引诱”，应从轻处罚；4、认罪态度好，认罪悔罪明显。 经审理查明：2018年6月23日12时许，被告人徐小明在南昌市杨家厂路一居民楼4楼其住处内，以人民币200元向吸毒人员刘某出售甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）各1袋，将获取的上述毒资夹在床头书本内。 当日13时许，刘某离开徐小明住处时，在外蹲守的民警进入房内，徐小明随即将1袋透明结晶状物抛至楼下。民警将徐小明抓获归案。从房内查获圆形片剂状物1袋和透明结晶状物1袋，净重共1.66克；从徐小明家中楼下地面上查获透明结晶状物1袋，净重5.04克；从其卧室床头书本内查获人民币200元、自制吸毒过滤壶2个；从刘某处扣押红色片剂状物0.03克、白色结晶状物0.17克。 经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，从徐小明家中及楼下地面、刘某处查获可疑红色圆形片剂状物及可疑透明结晶状物中检出甲基苯丙胺成分。从徐小明楼下查获的白色结晶状物包装袋上检出DNA分型与徐小明样本在D8S1179等21基因座基因型相同，其似然比率为4.7×1021。刘某、徐小明甲基安非他明尿样检测均呈阳性。 上述事实，有经举证、质证的下列证据予以证实： 1、身份证明及前科材料，证实：被告人徐小明案发时已达刑事责任年龄。因犯抢夺罪，于2005年11月17日被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年；因犯爆炸罪，于2013年9月26日被南昌市青山湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月，于2015年9月14日刑满释放。因吸食毒品，于2018年6月24日被南昌市公安局东湖分局行政拘留十日，同日被南昌市公安局东湖分局强令社区戒毒三年。 2、江西精神病学司法鉴定所出具的书函，证实：2018年11月2日、11月21日两次组织鉴定专家对徐小明进行精神病学司法鉴定，因徐小明对专家的提问一言不发，无法得出徐小明精神病学司法鉴定意见书，故终止鉴定。 3、江西省精神病院出院记录，证实：徐小明于2017年7月20日入院诊断为精神分裂症，同年9月3日出院时情况为精神症状消失，肝功能正常，平时行为正常，能够与病房的病友进行正常交流，自知力基本恢复，情况保持稳定。 4、抓获经过，证实：2018年6月23日13时许，民警在南昌市东湖区杨家厂路一居民楼4楼将徐小明抓获归案。 5、扣押吸毒工具、毒资、疑似毒品等附照片，证实：从徐小明处扣押吸毒工具自制吸毒工具过滤水壶两个、红色片剂状物一袋、白色结晶状物两小袋，从其住处楼下扣押的白色结晶状一袋数量及外形特征。 6、扣押毒资50元附照片、查获毒品称重附照片，证实：民警从梁某处扣押毒资50元、从刘某处扣押毒品经称重红色片剂状物0.03克、白色结晶状物0.17克。共计0.2克。 7、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、证据保全决定书、进账单，证实：民警从徐小明家中查获透明结晶状物2袋、红色圆形片剂状物12粒、在徐小明家中楼下地面上查获透明结晶状物1袋、净重共计6.7克，人民币200元、自制吸毒过滤壶2个，依法进行扣押收缴。 8、搜查笔录，证实：2018年6月23日，民警对徐小明位于南昌市杨家厂路一居民楼4楼的住处进行搜查，当场查获塑料袋装的红色圆形片剂状物和透明结晶状物三小袋，在一书本内查获200元人民币，在客厅查获吸毒工具自制过滤瓶两个。 9、毒品称重笔录，证实：经称重，从徐小明家中查获的三袋圆形片剂状物和透明结晶状物净重1.66克，从徐小明家中楼下地面上查获一袋透明结晶状物净重5.04克，共计6.7克。 10、现场检测报告书三份、行政处罚决定书两份、吸毒成瘾认定意见一份，证实：2018年6月23日，吸毒人员刘某、梁某及徐小明甲基安非他明尿样检测均呈阳性。公安机关已对刘某、梁某作行政处罚。徐小明被认定为吸毒成瘾类人员。 11、证人刘某的证言及辨认笔录，证实：2018年6月23日12时许，刘某在本市杨家厂路一居民楼4楼找“小强”购得200元一粒红色麻古和一小袋冰毒，之后和“小强”一起吸食。后携带剩余毒品离开时，被民警查获。在“小强”家中，其按到十多粒麻古和一包大概5克的冰毒，目睹“小强”将200元毒资放在床头一本书内。 12、证人梁某的证言及辨认笔录，证实：2018年6月23日12时许，梁某至南昌市杨家厂一居民楼4楼找“小强”购买50元毒品，在楼道口被民警抓获。2018年6月21日17时许，找小强买过100元毒品冰毒。 13、证人徐某、潘某的证言，证实：徐小明平时在监区里脾气暴躁，话少，其逻辑比较正常，有时可以正常交流，经常自言自语。 14、证人姚某的证言，证实：徐小明系住在其楼上的邻居，徐小明年轻时很正常，后来因吸毒导致精神上出现一些异常，曾因砸地板、敲东西制造噪声被社区带到精神病院。 15、证人万某（社区工作人员）的证言，证实：徐小明家庭情况和精神状态。徐小明父母已过世，其有一女，随其配偶生活。徐小明一直没有工作，情绪比较激动，曾持刀在社区闹事。2017年8月，社区将其送到江西省精神病院，2017年9月2日其母过世才接回来。徐小明有爆炸罪的前科，2015年9月刑满释放。 16、南昌市公安司法鉴定中心出具的（洪）公（司）受（法物）字（2018）988号法医物证鉴定书，证实：送检的装有疑似毒品的塑料包装袋上检出DNA分型与徐小明样本在D8S1179等21基因座基因型相同，其似然比率为4.7×1021。 17、南昌市公安鉴定中心出具的（洪）公（司）鉴（化）字【2018】1407号毒品检验鉴定报告，证实：从刘某身上查获的可疑红色圆形片剂状物及可疑透明结晶状物中检出甲基苯丙胺成分。 18、南昌市公安司法鉴定中心出具的（洪）公（司）鉴（化）字【2018】1407号毒品检验鉴定报告，证实：经鉴定，从徐小明家中及家楼下地面上查获可疑红色圆形片剂状物及可疑透明结晶状物中检出甲基苯丙胺成分。 19、视频资料光盘，证实：刘某从徐小明住处离开。以及从徐小明住处查获毒品、毒资和吸毒工具的事实。 20、被告人徐小明的供述与辩解，证实：徐小明供述其绰号“小强”，认识刘某，辩称没有向刘某、梁某贩卖毒品，对查获毒品等情况均沉默不语。 上述证据之间具有内在联系，共同指向同一待证事实，不存在无法排除的矛盾和无法辩解的疑问，可作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人徐小明向他人出售含有甲基苯丙胺成分的毒品共计6.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐小明的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人徐小明有犯罪前科且系累犯，依法应从重处罚。经查，本案系公安人员在正常工作中抓获吸毒人员后发现被告人徐小明的犯罪事实，无证据证实本案存在特情引诱等异常因素，公安机关在现场将被告人徐小明抓获后，在其住处查获的毒品应当认定为其贩卖的毒品数量，且无论毒品是否流入社会，均具有严重社会危害性。另被告人在侦查机关及庭审阶段均未供述其所犯罪行，故辩护人提出被告人系未遂、认罪态度好、存在“特情引诱”的意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。但考虑被告人有吸食毒品情节，依照规定可酌情从轻处罚。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月24日起至2021年6月23日止），并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。 二、追缴被告人徐小明违法所得人民币200元，上缴国库。 三、扣押在案的毒品6.9克、自制吸毒过滤壶2个予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 玉 人民陪审员  徐先良 人民陪审员  魏竹子 二〇一九年十二月十九日 书 记 员  史娜娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。