河南省清丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0922民初4569号原告：马博凯，男，1990年2月3日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：王德排，河南启点律师事务所律师。被告：靳自军，男，1969年9月27日出生，汉族，住河南省清丰县。委托诉讼代理人：库增民，濮阳市清丰县为民法律服务所法律工作者。原告马博凯与被告靳自军、高敬华借款合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马博凯庭前自愿撤回了对高敬华的起诉，当事人均无异议，本院予以准许。原告马博凯及其委托诉讼代理人王德排，被告靳自军及其委托诉讼代理人库增民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马博凯向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告靳自军偿还原告马博凯450000元及利息（利息按月息2分子2015年7月1日计算至还清之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：曹现防于2015年2月份先后从原告马博凯处借款共计壹佰壹拾万元整（1100000元），曹国占和靳自军做为上述借款的担保人。后由于曹现防无法偿还借款，原告马博凯与担保人曹国占、靳自军协商，达成一致还款协议，三方于2015年6月签订协议，协议约定曹国占和靳自军自愿各承担肆拾伍万元，不再承担其他任何责任。如果截止2015年6月30日前还不清肆拾伍万元，剩余部分从2015年7月1日开始按照2分计算利息。被告靳自军没有按照协议履行。为维护原告的合法权益特起诉，望判如所请。被告靳自军辩称，1.靳自军与马博凯并不存在真实的借款合同关系，马博凯也从未将现金交付给靳自军。马博凯在诉状中也陈述，曹国占和靳自军系曹现防向马博凯借款的担保人，而非借款人，故本案案由应为保证合同纠纷；2.民间借贷系实践合同，马博凯是否将1100000元借款交付给了曹现防，怎么交付的，实际交付了多少，偿还了多少，双方之间是否存在超过国家规定的利率标准均不清楚；3.马博凯在诉状中陈述，由于曹现防无法偿还借款，马博凯与担保人曹国占、靳自军协商后于2015年6月达成了一致还款协议，协议约定曹国占和靳自军自愿各自承担肆拾伍万元，不再承担其他任何责任。如果截止2015年6月30日前还不清450000元，剩余部分从2015年7月1日开始按2分计息。从该约定可以看出，该协议只是变更了担保方式，由曹国占、靳自军共同为曹现防提供连带责任保证，变更为曹国占、靳自军各自担保450000元，该担保方式的变更是无论如何也不能转化为民间借贷关系的。保证期间应自2015年7月1日开始起算，截止马博凯起诉之日，保证期间已经超出且已超出诉讼时效，依据相关法律规定，请求驳回原告对被告靳自军的诉讼请求。庭审中，被告靳自军又补充答辩称如果借款成立，该110万元已经纳入曹现防非法集资数额内，原告在开庭审理曹现防案件时已经主张，依据相关法律规定，原告不能再次主张权利。本院经审理认定本案事实如下：2015年2月5日，马博凯与曹现防签订《民间借贷合同》一份，合同约定：曹现防向马博凯借款250000元，借期4个月自2015年2月5日起至2015年6月5日止，曹国占、靳自军作为保证人在上述借款合同上签名捺印，合同约定如果借款人不能按时偿还，保证人无条件自愿承担返还借款本息的责任，并抛弃先诉抗辩权。保证期间限债务履行期满后两年；2015年2月7日，马博凯与曹现防签订《民间借贷合同》一份，合同约定：曹现防向马博凯借款150000元，借期2个月自2015年2月7日起至2015年4月7日止，曹国占、靳自军作为保证人在上述借款合同上签名捺印，合同约定如果借款人不能按时偿还，保证人无条件自愿承担返还借款本息的责任，并抛弃先诉抗辩权。保证期间限债务履行期满后两年；2015年2月10日，马博凯与曹现防签订《民间借贷合同》一份，合同约定：曹现防向马博凯借款200000元，借期4个月自2015年2月10日起至2015年6月10日止，曹国占、靳自军作为保证人在上述借款合同上签名捺印，合同约定如果借款人不能按时偿还，保证人无条件自愿承担返还借款本息的责任，并抛弃先诉抗辩权。保证期间限债务履行期满后两年；2015年2月18日，马博凯与曹现防签订《民间借贷合同》一份，合同约定：曹现防向马博凯借款500000元，借期4个月自2015年2月18日起至2015年6月18日止，曹国占、靳自军作为保证人在上述借款合同上签名捺印，合同约定如果借款人不能按时偿还，保证人无条件自愿承担返还借款本息的责任，并抛弃先诉抗辩权。保证期间限债务履行期满后两年。2015年6月，马博凯与曹国占、靳自军签订《协议》约定：“曹现防于2015年2月份从马博凯处借款共计壹佰壹拾万元整（1100000元），担保人是曹国占、靳自军。由于曹现防已被捕，现二位担保人经与马博凯协商，曹国占与靳自军自愿各自承担肆拾伍万元，不再承担其他任何责任。如果截止2015年6月30日前还不清肆拾伍万元，剩余部分从2015年7月1日开始按2分计算（按月计息，月息2分）”。2016年1月5日，清丰县人民检察院以曹现防犯合同诈骗罪、非法吸收公众存款罪向本院提起公诉。本院审理后于2016年7月19日作出（2016）豫0922刑初16号刑事判决书，判决书中认定曹现防向马博凯非法吸收110万元。另查明，2019年7月9日马博凯以靳自军、高敬华为被告以靳自军未履行《协议》约定的债务向濮阳市华龙区人民法院提起债权人撤销权之诉，后因管辖争议经濮阳市中级人民法院审查后作出（2019）豫09民辖终59号裁定移送本院审理。以上事实有原被告身份证、《民间借款合同》、《协议》、（2016）豫0922民初3104号民事判决书、（2016）豫0922刑初16号刑事判决书、询问笔录、转款记录等及庭审笔录在卷予以证实，并已经质证，可以作为本案定案的依据。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告马博凯请求被告靳自军偿还借款及利息，被告靳自军对提供保证的事实予以认可但否认双方存在借款合同关系，并辩称原告马博凯的诉请已超出保证期间、诉讼时效的相关规定。本院认为，原告马博凯与曹现防签订四份《民间借款合同》，曹现防向马博凯共计借款1100000元，曹国占、被告靳自军作为保证人提供担保，双方约定“如果借款人不能按时偿还，保证人无条件自愿承担返还借款本息的责任，并抛弃先诉抗辩权。保证期间限债务履行期满后两年。”一般保证和连带责任保证的区别在于是否具有先诉抗辩权。上述合同约定借款人不能按时还款时担保人放弃先诉抗辩权，可知上述保证方式为连带责任保证，原告马博凯和被告靳自军系保证合同关系，保证期间为借款期限届满后两年。2015年6月，原告马博凯与曹国占、被告靳自军又签订《协议》约定：“曹现防于2015年2月份从马博凯处借款共计壹佰壹拾万元整（1100000元），担保人是曹国占、靳自军。由于曹现防已被捕，现二位担保人经与马博凯协商，曹国占与靳自军自愿各自承担肆拾伍万元，不再承担其他任何责任。如果截止2015年6月30日前还不清肆拾伍万元，剩余部分从2015年7月1日开始按2分计算（按月计息，月息2分）。”从该协议内容看，协议写明本案争议的450000元债务的由来是曹国占、靳自军为曹现防借款提供担保，曹现防被捕无法还款的情况下曹国占、靳自军才各自自愿偿还450000元，并不再承担其他责任；从协议的意思表示看，被告靳自军并未明确表示其承担450000元债务系放弃原保证人地位自愿成为曹现防借款的债务人为曹现防承担债务，且被告靳自军当庭也称其仅为曹现防借款的保证人，与马博凯之间不存在借款关系。故本院认为该协议系债权人原告马博凯与保证人曹国占、靳自军对原保证约定的部分变更，即三人约定二保证人的保证范围变更为各自对1100000元中的450000元承担保证责任，原告马博凯和被告靳自军并未因该协议形成新的借款关系。原告马博凯以借款合同请求被告靳自军偿还借款及利息不当，本案案由应为保证合同纠纷，本院予以纠正。关于马博凯的诉讼请求是否超出相关时效规定。本院认为，原告马博凯与被告靳自军签订的《协议》变更了保证约定的范围，但并未变更原来约定的保证期间，被告靳自军对450000元借款的保证期间仍为两年。《协议》约定“如果截止2015年6月30日前还不清肆拾伍万元，剩余部分从2015年7月1日开始按2分计算（按月计息，月息2分）”其中2015年6月30日前是双方约定的被告靳自军清偿债务的期限，2015年7月1日开始计息是双方约定的违约计算方式。被告靳自军承担保证责任的保证期间应为2015年6月30日起两年内。庭审中，被告靳自军提出时效经过抗辩。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。原告马博凯称起诉前曾向被告靳自军主张过权利，但未能提交相关证据证明。自2015年6月30日至2019年7月9日原告马博凯向濮阳市华龙区人民法院提起债权人撤销权纠纷诉讼时已超出两年保证期间，故其请求被告靳自军承担保证责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第一百二十五条、第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十五条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告马博凯的诉讼请求。案件受理费8050元，减半收取计4025元，由原告马博凯承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  邵高冲二〇一九年十二月二十六日书记员  和会铭