四川省通江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1921刑初123号 公诉机关四川省通江县人民检察院。 被告人刘杰远，男，1953年8月27日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年3月12日被通江县公安局刑事拘留。经通江县人民检察院批准，于2019年4月18日被通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。 辩护人张杰，四川竞一律师事务所律师。 被告人刘体远，男，1956年5月15日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年3月12日被通江县公安局刑事拘留。经通江县人民检察院批准，于2019年4月18日被通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。 辩护人张永生，四川竞一律师事务所律师。 被告人刘光荣，男，1960年2月17日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年3月12日被通江县公安局刑事拘留。经通江县人民检察院批准，于2019年4月18日被通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。 辩护人彭波，四川竞一律师事务所律师。 被告人刘光兴，男，1957年1月13日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年6月18日被通江县人民检察院取保候审。经本院决定于2019年8月1日取保候审，由通江县公安局执行。 通江县人民检察院以通检公诉刑诉〔2019〕106号起诉书，指控被告人刘杰远犯诈骗罪、敲诈勒索罪，被告人刘体远、刘光荣、刘光兴犯敲诈勒索罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。通江县人民检察院指派检察员伏婉琳出庭支持公诉。被告人刘杰远及辩护人张杰、被告人刘体远及辩护人张永生、被告人刘光荣及辩护人彭波、被告人刘光兴到庭参加了诉讼。被告人刘光兴未委托辩护律师及其他人担任辩护人出庭参加诉讼，同时也拒绝本院为其指定辩护律师。案件审理过程中，本院建议通江县人民检察院补充侦查一次。该案经巴中市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。 通江县人民检察院起诉书指控： 一、2017年5月19日，王某通过竞争性谈判，成为通江县铁佛镇平坝村易地扶贫搬迁项目的承建方。被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴等人得知情况后，以村干部刘某2曾承诺将该工程交给刘杰远等四人承建为由，要求从王某手中承建一部分工程。王某及其合作伙伴刘某1不同意将工程出让。刘杰远、刘体远等人遂要求王某支付12万元人民币，否则就会找王某工程上的麻烦。为保证工程顺利实施，王某、刘某1被迫同意给刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴10万元人民币。2017年7月20日，王某向刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴实际支付4万元人民币，四被告人各分得1万元。 收款后10余天，刘光兴主动退还王某1万元。2019年4月2日，刘杰远之子和刘体远之子主动到公安机关分别退款1万元。 二、2008年4月，四川省政府出台文件规定被征地农民可以购买养老保险，男性年满六十周岁即能按月领取养老金。被告人刘杰远因土地转让符合购买养老保险的条件，为了提前领取养老金，2009年4月24日，被告人刘杰远通过铁佛派出所户籍管理员违规将其年龄由1953年8月27日出生更改为1948年8月27日出生。2010年10月，刘杰远以更改后的户籍信息申购养老保险。根据其更改的年龄，刘杰远于2010年11月开始领取国家养老金，累计骗取国家的养老金67671.51元人民币。 公诉机关认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解。 公诉机关认为，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴以非法占有为目的，采用要挟的方法，强行索取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人刘杰远以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家养老金，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘杰远一人犯数罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。被告人刘光荣、刘光兴到案后如实供述全部犯罪事实，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的坦白情节，依法可以从轻处罚。 被告人刘杰远辩称：1、指控他犯敲诈勒索罪名不成立，他们村上以前是刘某2的村主任，刘某2为了让他们不继续告状，说给他们承包工程，刘光荣因长期在外面承包工程，刘光荣说他不承包，刘光兴找的王某承包工程，他没有半点意思敲诈，是刘某2给他们设置的圈套；2、他改年龄是因当时他老婆病重到北京治病，怕耽误治疗，为坐公交车方便，2009年4月份他办理户口簿也不知道2010年的政策，他2010年10月份才买的38000元的保险，他没有一点诈骗的想法。 辩护人张杰辩护时提出以下辩护意见： 一、关于指控被告人刘杰犯敲诈勒索罪的辩护意见。 1、控方的证据不足，不能达到确实充分的证据要求。本案没有任何实物证据，全部是言辞证据堆砌出来的，被害人王某、刘某1证言在重大问题、重点情节的描述是虚假的，不能相互印证，被告人刘杰远至始至终都作了是刘某2安排支付的转让费这一无罪的供述，可信度比被害人的证言要高，证明力要强，举报人与被告人、被害人，在工作上有联系，举报前征求被害人的意见，足以证明之间存在利害关系，举报人的证言证明效力低，举报人与被告人之间存在矛盾。2、事实不清，对被告人无罪的证据没有收集。证明是项目转让费的相关证据没有依法收集；刘某2是否参与工程转让的第一次协商，发什么言，表什么态的证据，公安机关对在押被告人一个都没有问材料；四被告人与王某第一次谈判的时间是在王某中标前，而对相关证据搁置不理。综上，被告人刘杰远没有敲诈勒索的主观故意，被告人与被害人关系都非常好，王某是被告人刘光兴、刘光荣的亲侄子，刘杰远与刘光兴、刘光荣是邻居，四被告人没有实力做工程，找到了王某转做项目收取了一点转让费，虽然形式上有不当，但是在本案中是不具有违法性的，更不具有敲诈勒索的行为事实，本案指控事实不清，证据不足，应当按疑罪从无的原则处理，宣告刘杰远不构成敲诈勒索罪。 二、关于指控被告人刘杰远犯诈骗罪的辩护意见。 1、对当时养老保险的惠民政策，因为各级部门的监管不力，现在形成了不利的社会现象，当时不管是否符合条件都去购买，涉及的人员是特别多，如像本案一样上升到诈骗罪，容易诱发不安定因素，建议综合考虑，不宜上升到追究刑事责任；2、指控的诈骗金额证据不足，一是对领取退休金总额的证据来源有异议，不具有合法性，所有证据的相关内容具有不公平性，不符合证据的形式要件，二是采取简单加减的方式，是非常不严谨不科学的，自费买保险资金来源利息应当扣减出来，即或是前面两年年龄造假不应领，但那个38000元在两年的利息也应扣减，三是刘杰远改年龄在先，被告人无法预知后面的政策，因此无法证明被告人的主观故意，被告人刘杰远多次讲基于陪家属去北京治病，享受老年优待更改了年龄，虽然没有提取到被告人家属在北京治病的资料，但被告人一开始就讲到，具有合理性。综上，请求法庭宣告被告人刘杰远诈骗罪不成立。 被告人刘体远辩称：对指控他犯敲诈勒索罪有异议，他没有实施半点敲诈行为，不管是电话上，还是工地上，或是家里，都没有进行过敲诈的行为。 辩护人张永生辩护时提出：1、辩护人申请证人及被害人出庭作证，未获合议庭许可，程序违法。本案中被告人刘杰远、刘体远等对被害人及证人刘某2等所作的有关指控被告人对被害人实施了敲诈勒索的犯罪行为完全不予认可，且本案中又没有物证、书证、视听资料等其它直接证据佐证的情况下，人民法院应当依法同意辩护人要求证人出庭作证的申请。同时证人出庭作证是一种义务，而法律并没有赋予证人在人民法院通知出庭作证时非以法定理由拒绝作证的权利。同时，法院是通知证人出庭作证，而不是征求证人同意再通知证人出庭作证，本案中辩护人提出的申请证人及被害人出庭作证未获法院许可，于法无据，程序违法。2、证明被告人对被害人实施敲勒索行为的证据均是孤证，相互矛盾，不能达到证明被告人构成犯罪的证据标准。本案证明被告人犯敲诈勒索罪的主要证据有证人刘某2的证言、被害人王某、刘某1陈述、被告人刘光兴、刘光荣的陈述，证人刘某2的证言是传来证据，刘某2证言真实的前提必须是王某所述真实，王某证实“刘杰远多次打电知要钱”、“每次路过刘杰远门口，刘杰远要钱”，刘某1证实“刘体远多次给他打电话要钱”、“刘杰远说平坝的工程他都要插手”，刘光兴证实“刘杰远给王某说你不拿钱，老子有的是时间和办法，老子又不怕收不到钱”、“有些事情你们考虑一下，不然有些工作就不好做”等均是孤证，这些证明被告人实施敲诈勒索行为的证据，在证明案件细节上基本没有一致的地方，都是孤证，相互矛盾，证明被告人实施敲诈勒索行为的证据既不真实，也不具有证明结果的唯一性、排他性。3、证明被告人实施敲诈勒索行为的证据被害人证言可信度低，不能到达指控被告人构成刑事犯罪的证据标准。证人刘某2、被告人王某、刘某1与被告人有法律上的利害关系，刘杰远、刘体远多年举报刘某2有法律上的利害关系，王某、刘某1与刘杰远、刘体远有利益冲突，有直接利害关系；王某提前与刘某2预谋，难以证明王某作证没有受到刘某2的影响，王某与刘某2提前商议的情况下作证，而非办案机关发现案件后王某未受刘某2影响的情况下作证，由于刘某2与被告人有矛盾，难以排除王某做出对被告人不利的证词；被告人与被害人几次协商是谁提议，谁联系，协商过程中谁说的什么，以及被告人具体什么时间、地点实施什么具体敲诈行为，被害人对案件细节已记不到而回避，刘某2、刘某1、王某、刘光兴对刘某2参加了一次被告人与被害人协商工程让与费用的基本事实都不承认，何来其他证明内容真实；除开证人证言、被告人供述、被害人陈述外没有任何直接或间接证据证明被告人犯罪事实，有利害关系的证人及被害人不是不能作证，但他们的证言在没有其他证据佐证时，可信度较低，不能单独作为定案证据予以采信。4、有大量证据证明被告人不构成犯罪。刘某2、四被告人均证明平坝村易地搬迁项目在比选竞标前刘某2邀请被告人在方山吃饭，刘某2准备把平坝村易地搬迁工程让被告人承包，因被告人与刘某2存在利益关系不便出面，而让王某、刘某1做；被告人与被害人在被害人中标前对工程让与款进行了协商；刘某2参与了被告人与被害人让与承包价款的协商，刘光荣证实刘某2主动联系的被告人协商，刘杰远、刘体远证明没有实施敲诈勒索行为，刘光荣证明刘杰远在协商过程中说了一些俏皮话，刘光兴证明项目是刘某2在操作；被告人没有阻扰被害人施工，无证据证明被告人收了4万元钱后再找过被害人收钱。5、被告人收被害人4万元是一民事行为，不构成敲诈勒索罪。被告人没有敲诈勒索的主观故意；被告人准备承包平坝村移民搬迁工程是刘某2介绍与承诺；刘体远进行了部分准备竞标工作，因刘某2拒绝刘体远邀请的杜某，而改由刘光兴介绍的王某做项目；刘某2主导参与了被告人与被害人协商被告人不做平坝村移民搬迁工程，由被害人做，被害人补偿被告人费用的协商；被告人没有对被害人实施敲诈勒索的行为，被告人收4万元是收取的工程项目转让费，是违规行为，但不是敲诈勒索行为。6、被告人涉案金额只是4万元。本案最初谈的12万，未能达成一致，后变更为10万元，最后被害人实际支付4万元，在王某支付4万元时，被告人刘光兴就明确告知了王某把4万元拿来，工程结束想给多少就给多少，在此后，四被告人没有任何人再向被害人要过钱，被害人也没有再给过被告人任何钱，故本案涉案金额为4万元而不是10万元。综上，本案证明被告人犯敲诈勒索罪的证据缺乏真实性，证明目的不具有唯一性，排他性，故本案指控被告人犯有敲勒索罪的证据不充分，公诉机关指控不成立，宣告被告人刘体远无罪。 被告人刘光荣辩称：他只要求做工，不存在敲诈，他当时要求的是给他做工，不是要求承建，他当舅舅的不可能去诈骗亲侄儿，他从来没有采取过任何的手段去威胁，不存在有敲诈行为，说刘杰远在门口问王某要钱，哪个看到的，有没有证人，说他打电话催要钱，但是没有把通话记录拿出来，当时他只是做错了一件事，没有与王某写合同，每次他们聚集的时候，气氛都很好，这一万元钱是刘某2表了态的，不是他想要王某的钱，他自己认为这个钱是刘某2许给的，没有半点敲诈勒索的意思。 辩护人彭波辩护时提出：现有在案证据，指控被告人刘光荣犯罪明显不足。其一，刘光荣没有犯罪故意，从刘光荣三次供述与辩解看没有犯罪故意，刘光荣没有受刘某2邀约到方山农家乐，只是听说刘某2许诺做工程，可以赚点钱“补贴”误工费、车旅费，刘光荣本人不做，刘光兴说找人来做拿费用。其二、全案证据来看，要对被告人刘光荣定罪判刑有很多疑点。被害人王某、刘某1在5月16日到刘光兴家目的存疑，如果说刘杰远“遇见”喊“谈一下”就去谈一下，为什么要谈；证人刘某2是否与被害人王某、刘某1第一次到刘光兴家里存疑，除刘光兴外的三名被告人均供述刘某2到了场，如到了场，刘某2在履行介绍人、许诺人的义务；本案是否是刘某2“花钱买平安”的目的存疑，刘某2的证言证明有“花钱买平安”的先例，此次极有可能采取同样的方式来化解自己的矛盾；王某为何将被告人收钱的事实只告诉刘某2，被害人不举报、不检举，而与本案有特殊关系的证人刘某2来举报、检举的目的存疑；刘某2揭发被告人行为前征求王某意见的目的存疑，很明显，王某拿出了钱，如王某不配合，则刘某2的目的落空；刘某2揭发时为何找并不知情的人签字的目的存疑，张某笔录中谈到的罗坤，是否知情，找张某签字的目的在于逃避责任，扩大知晓面，引起上级重视；刘某2告知刘光兴不能收钱的原因存疑，四人收钱，为何只告知刘光兴，刘光兴也是上访刘某2人员之一；刘某2举报刘光荣等人的目的存疑，先是刘光荣等人为刘某2的事上访，刘某2给刘光荣等人许诺，后是共同选定实际施工人，实际施工人给钱，刘某2组织并参与举报刘光荣等人。综上述不难看出，在案证据无法形成完整的证据链，从有利于被告人的刑事原则来解释，公诉机关指控证据不足，罪名不成立，建议宣告被告人刘光荣无罪。 被告人刘光兴辩称：对指控他犯敲诈罪有异议，本身这个工程是刘某2约他们去方山的过程中主动喊他们做，他去找的王某，王某是他亲外侄，他把人找到后到城里去开的委托书，然后刘某2说一个委托书不得行，喊再开个，就喊刘某1，刘某2开的车，就是在这个点上出了问题，相当于他们四人转包给王某的工程，他认为不是敲诈勒索，为什么这两年之久，王某也没有告过状，一开始就是个圈套，刘某2年前在王某那里吃饭，就说钱也拿了，刘杰远再三再四的告，是刘某2一手操作的假案。 经审理查明，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴犯敲诈勒索罪的事实如下： 2017年3月左右，通江县铁佛镇平坝村准备实施易地扶贫搬迁项目工程，该项目工程涉及七十多户村民。2017年4月左右，平坝村村委会发布了该项目的招投标公告，要求有施工资质，有建设能力的施工队伍参与竞标，参与竞标的施工队伍交20万元的保证金。2017年5月16日左右，平坝村委在村委会办公室召开了招投标大会，参与本次招投标会的有铁佛镇政府下派到平坝村担任村支部书记的刘某3、原村主任刘某2，以及选出的村民代表、党员干部代表和报名参与竞标的约6个施工队。通过报名参与竞标的各施工队的竞争和参会的村民代表、党员代表综合评定，最后王某挂靠的四川省际忠建设工程有限公司中标，成为通江县铁佛镇平坝村易地扶贫搬迁项目的承建方，2017年5月19日，平坝村委给四川省际忠建设工程有限公司送达了《中标通知书》。被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴等人得知王某挂靠的公司中标后，以村干部刘某2曾承诺将该工程交给刘杰远等四人承建为由，多次找王某及王某的合伙人刘某1一起在被告人刘光兴家里商谈。在商谈的过程中被告人刘杰远、刘体远等四人以“在城里找的人做拿12万元”、“不要做，整的时候就把路堵了”、“在村上修房子的时候很多事情整不好”、“不然就要找麻烦”等言语相威胁，要求从王某、刘某1手中分一部分工程做，在王某、刘某1不同意时，刘杰远、刘体远等四人提出要王某、刘某1拿12万元钱，为保证工程顺利实施，王某、刘某1被迫同意给刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴拿10万元。2017年7月20日，王某、刘某1在被告人刘光兴家里给刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴实际支付4万元，四被告人各分得1万元。 收款后10余天，刘光兴主动退还王某1万元。2019年4月2日，刘杰远之子和刘体远之子主动到公安机关分别退款1万元。 2019年3月11日，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴被传唤到案。 同时查明，2016年，刘某2任铁佛平坝村村主任期间，刘杰远、刘体远等人在网络上发帖反映刘某2的问题，2017年平坝村委换届时，刘某2又被选举为村主任，为了防止刘杰远、刘体远等人继续在网络上反映，刘某2多次找刘杰远、刘体远等人商谈。其中一次，刘某2约刘杰远、刘体远等人在方山村农家乐商谈时，刘某2给刘杰远等人说过：如果平坝村有工程可做的话，刘杰远等人可以通过竞标的方式取得工程，如果刘杰远等人竞标不成，刘某2也可以出面给承包工程的包工头说让刘杰远等四人参股或者承包工程的做工。 被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴等，未报名参与2017年5月通江县铁佛镇平坝村实施的易地扶贫搬迁项目工程竞标。 被告人刘杰远与被告人刘体远系同胞兄弟；被告人刘光荣与被告人刘光兴系同胞兄弟。被告人刘光荣、刘光兴系被害人王某的舅舅。 上述事实有下列证据证实： 1．受案登记表、立案决定书，证实通江县公安局于2019年3月7日对王某被敲诈勒索案立案受理。 2．拘留证、取保候审决定书、逮捕证，证实通江县公安局于2019年3月12日14时对被告人刘杰远、刘体远、刘光荣刑事拘留，当天16时送通江县看守所羁押，2019年4月18日8时对被告人刘杰远、刘体远、刘光荣执行逮捕；2019年3月12日通江县公安局决定对被告人刘光兴取保候审，收取保证金5000元。 3．户籍证明，证实被告人刘杰远，男，1953年8月27日出生，汉族，户籍所在地四川省通江县；被告人刘体远，男，1956年5月15日出生，汉族，户籍所在地四川省通江县；被告人刘光荣，男，1960年2月17日出生，汉族，户籍所在地通江县；被告人刘光兴，男，1957年1月13日出生，汉族，户籍所在地通江县。 4．接受证据材料清单、中标通知书、借记卡资料，证实2019年3月6日王某向通江县公安局提交了四川省际忠建设工程有限公司2017年5月19日在平坝村的中标通知书和银行账户的明细。2017年5月19日通江县铁佛镇平坝村村民委员会向四川省际忠建设工程有限公司送达了中标通知书，通江县铁佛镇平坝村易地扶贫搬迁工程项目，经竞争性谈判，确定的中标公司为四川省际忠建设工程有限公司。 5．被害人王某、刘某1陈述，证实2017年5月他们挂靠四川省际忠建设工程有限公司，通过竞标的方式中得铁佛平坝村易地扶贫搬迁工程后，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴多次找他们商谈，要求分一部分工程做，他们不同意时，刘杰远等人提出要他们拿12万元，在谈的过程中刘杰远等人以：“以后在村上修房子的时候很多事情整不好”、“不然就要找麻烦”，“要堵施工道路”、“城里找的人12万元”等语言威胁，为保证顺利施工，他们被迫同意拿10万元，2017年7月20日他们拿了4万元给刘杰远等人，刘杰远等人一人得了一万元。他们参与竞标过程中，刘杰远、刘体远等四人没有给他们提供过任何帮助，他们取得工程后，刘杰远等人与他们一起谈了有三四次，但刘某2一次也都没有参与过，他们给刘杰远等人拿钱的事是王某给刘某2说的。王某陈述还证实，半个月后，刘光兴就给王某打电话，王某到刘光兴家里去后，刘光兴就把1万元钱退给王某。 6．证人刘某2证言，证实2017年的时候，平坝村把项目公示后，共有六支施工队参与竞标，每支施工队先缴纳二十万元保证金，然后平坝村的党员代表、村民代表、村社干部一起召开竞标大会，当时他担任村主任参加了会议的，刘某3是村委会书记也参加了会议，各支施工队就如何开展工程现场发言，党员代表、村民代表、村社干部一起现场评分，得分高的竞得工程项目，王某最终得分最高取得平坝村易地扶贫搬迁工程的施工资格，刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴四人没有参加竞标，王某和刘某1两人中标实施该工程后村委会在第一次签字付款的时候，王某就给他说给刘杰远拿了四万块钱，他问为什么要拿钱给刘杰远，王某说如果不给刘杰远拿钱的话，刘杰远就要阻拦施工。王某取得资格后是如何和刘杰远等人谈拿钱的事他不清楚，他也没有参与，拿钱后是王某给他说的他才晓得这个事情。王某说刘杰远还在继续要钱，他当时给王某说剩余的钱坚决不能再给了，必要的时候可以报警。2018年正月，刘体远晓得他让王某不拿剩余的钱，刘体远等人又到处告他。2016年6月份的时候，刘杰远、刘体远、刘鑫等人在网上恶意炒作他和辱骂他的家人，2017年村委换届选举的时候，他又被群众选举为村主任，刘体远、刘杰远、刘光兴就找他谈判，说他如果想当村主任的话，他就要拿钱摆平，他拿钱之后刘杰远等人就不在网上炒作他了，他和刘杰远等人总共谈判了三次。其中一次，他和刘杰远、刘体远等在方山谈时，他给刘杰远等人说过如果平坝村有工程可做的话，他们可以通过竞标的方式取得工程，如果他们竞标不上工程，他也可以出面帮他们给包工程的包工头说让他们四人参股或者承包工程的做工，他没有许诺刘杰远等人做平坝村的易地扶贫搬迁工程。 7．证人杜某证言，证实2009年刘某2是平坝村的支部书记，他当时做平坝村的农贸市场建设认识刘某2，也是这个时间认识刘体远，他只听说有刘杰远这个人，刘光兴和刘光荣他不认识。2009年他做铁佛农贸市场的钱都还没有给，之后他就再没有到铁佛做工程，2015年左右，铁佛有一个人给他说铁佛平坝村有100多万元的项目，什么项目他现在记不得，当时他就回绝了的。 8．证人余某证言，证实她是刘光兴的妻子，她记得是前几年的一天，王某和刘某1到她家里来了，当时刘杰远、刘体远、刘光荣也在她家里，王某来了之后就拿了四万元钱，钱拿了之后，王某和刘某1就走了，刘杰远、刘体远、刘光荣也就各自把钱拿了回家了，她当时就问刘光兴王某为什么要拿钱，刘光兴当时就说：“你不晓得，你也莫管。”说了之后她也就没有多问了。过了十多天，她就问刘光兴一万块钱在什么地方，刘光兴说：“王某拿走了。”她当时还以为刘光兴打牌输了，当时就喊刘光兴把钱拿出来，刘光兴就说是王某把一万块钱借走了。 9．证人张某证言，证实2017年3月左右他们平坝村搞易地扶贫搬迁工程，中标负责修建工程的是王某，他是村上的计生专干，村上就安排他负责现场监督管理工作，由于当时施工缓慢，他就常去催王某要求加快施工进度，当时王某给他说有人吃他的诈（意思是敲诈他的钱），他问王某是哪一个，王某没有给他说名字，只是说了敲了几万元。2018年下半年王某父亲（或母亲）的生日，当时他和刘某2都在王某家里吃饭，刘某2就问王某，如果有人来调查2017年你搞平坝村易地搬迁项目时刘杰远敲诈你钱的情况，你是否敢出面作证，他听王某说敢出面作证。 10．证人刘某3证言，证实2017年1月至2018年9月她被下派到铁佛镇平坝村担任村支部书记，2017年3月份左右，铁佛镇平坝村启动了易地搬迁项目，整个项目涉及七十多人，2017年4月份左右，平坝村村委会就发布了招投标公告，要求有施工资质、有建设能力的施工队伍参与竞标，参与竞标的队伍要先交二十万的保证金。5月份左右，他们就在平坝村××办公室召开了招投标大会，有参与竞标的施工队伍、村民代表、党员干部参加的大会，各个队伍都就工程的建设作了发言，经过村民代表综合评定，王某中标该项目。之后，村委会还给王某出具了中标通知书，过了一段时间，王某就进场施工了。 11．证人李某证言，证实他一直以来都是铁佛平坝村村委会委员，平坝村的易地搬迁工程是2017年5月份左右开始实施的，王某、刘某1通过招标取得该项目工程的承建权，当时有十几家公司参加竞标，刘杰远、刘体远等人他记得应该没有参加竞标；杜某是通江县人，铁佛的农贸市场是杜某修建的，他认识杜某，之前与杜某在一起吃过饭，但杜某没有参加铁佛平坝村易地搬迁项目竞标。 12．交款笔录，证实2019年4月2日刘杰远之子刘某3，刘体远之子刘某4分别代刘杰远、刘体远退款1万元到通江县公安局。 13．被告人刘杰远的供述与辩解：证实2017年铁佛镇平坝村易地扶贫搬迁项目开始的时候，刘某2主动找他和刘光兴、刘体远、刘光荣，称把这个项目承包给他们，刘某2还把他们叫到了通江县城里谈，当时他不同意接这个工程，刘光兴就说把这个项目交给王某来做，之后这个项目就是王某和刘某1在做，王某和刘某1做了这个项目之后才给他们拿的转让费，是刘光兴交给他的10000元钱。 14．被告人刘体远供述与辩解，证实2017年的时候他们铁佛镇平坝村有一个易地扶贫搬迁的项目工程，要修二十几套房子，刘某2主动找到他和刘杰远、刘光兴、刘光荣四个人，当时刘某2就给他们几个说：“你们告了我这么久，现在我们村上有个易地扶贫搬迁的工程，你们几个拿去做，这个工程可以赚点钱，也作为你们在外告我所花费开销的一个补偿，招投标方面你们不用管”。他们几个没有同意，他们说：“我们几个肯定莫法出面做这个工程，因为一直在告你，现在又做你的工程，这样不好，只有我们去找个人去做。”然后他们四个人商议后就在通江县城找了一个经常搞建筑工程的杜某，准备让杜某来做刘个工程，杜某还专门跑到铁佛来了的，但被刘某2拒绝了的，刘某2说喊他帮还不如喊王某做，之后易地扶贫搬迁的项目工程被王某、刘某1通过招投标的方式取得，之后刘光兴就把王某、刘某1和他们几个找拢，然后刘某1跟王某就给刘光兴拿了四万元钱，这个四万元钱是他和刘体远、刘光荣、刘光兴四个人一人分的一万元。 他记得有两次商量，都是在刘光兴的家里，第一次商议的是要求刘某1、王某给他们四个人拿12万元钱，但是刘某1、王某没有同意，所以之后他们六个人又在刘光兴家里谈了一次，他们就说的要求刘某1、王某两个给他们四万元，结果刘某1、王某就同意了的，当时就给他们拿了四万元，他们四个人一人分了一万元，现在就是这个工程喊他们做，他们没有做放弃了的，后面才有王某、刘某1中标做工程的事情，所以他觉得刘某1、王某应该给他们拿钱。 15．被告人刘光荣的供述与辩解，证实2017年4月份的时候，刘体远给他打电话说，他们村上有个易地搬迁项目，刘某2说喊他们四个人（刘杰远、刘光荣、刘体远）投标去做，他说他没有钱他不做，刘体远也就没有说什么就挂了，过了大概两三天的时间，他去赶场路过刘体远房子那儿，他就去了刘体远家里，问刘体远村上易地搬迁项目的事情，刘体远说这个事情是刘某2喊他们去做的，说里面可以赚点钱，为什么原因刘某2喊他们去做这个工程，他和刘体远都心知肚明，主要是他们一直在告刘某2，所以刘某2才喊他们去做工程的。他给刘体远说他没钱他不做，刘体远说那他们可以找个开发商来做，他们去给开发商把标竞过来，喊开发商给他们拿点钱。这次结束后就开始找开发商，竞标之前刘某2给刘体远打电话说了准备竞标了，刘体远就电话给他说竞标的事情，并说他在通江找个开发商，开发商同意只要搬迁项目竞标下来后，工程的所有项目由开发商来做，开发商给他们12万元好处费，后来知道王某和刘某1竞标成功后，他们几个人就想在这个工程上找活路做，有一天，具体哪天他记不起了，他接到刘体远的电话喊他到刘光兴家里来下，商量下工程的事情，他去了后看见有刘杰远、刘光兴、刘体远、刘某1、王某都在场，刘杰远对王某说：“你给我们整几套房子做，我儿子也来往工地上拉材料。”王某说：“我做工程的人我已经找好了。”他说：“我也要五套房子的做工。”刘某1说：“做工的人也已经找好了，没法了。”王某和刘某1的意思说不要他们做了。刘体远说：“我在通江找人，12万现金都是背上来找我们，你现在什么都不给我们做，既然不要我们做，那就要给我们拿点钱。”刘体远说：“通江做工程的现金是背上的，看你拿好多钱。”大家都就没说话，隔了几分钟，刘体远说：“别人给我们整12万块钱，你们给我们整10万块钱。”刘某1说：“都是邻居，给你们整八万块钱算了。”大家就沉默了一会儿，刘杰远说：“有些事情你要考虑下，不然有些工作就不好做。”王某接了个电话后说：“我街上有事，我先走了。”说完王某和刘某1先后走了。他们也就走了。又隔了一个月左右的时间，他打电话给刘体远说：“王某说给我们整钱了，那个咋没整。”刘体远说：“我也不晓得。”接完就挂了电话。隔了一段时间，刘体远打电话给他说：“你到你二哥这里来，他们把钱取过来了，你过来哈。”接完电话他就去二哥刘光兴家，到了后他看到刘杰远、刘体远、刘某1、刘光兴都在场。刘体远说：“喊你们都拢来，他们把搬迁工程的保证金退回来了，今天一个人只整一万块钱。”王某说：“剩余的就等工程做完了再给。”说完王某就在数钱，王某数了四万块钱给刘杰远，刘杰远就给他、刘体远、刘光兴每人一万块钱。王某说：“你们把钱收了，给我打个条子，二天莫问我要二道。”都说这有啥子条子打，未必还不承认，就都没有打条子。刘某1说：“我工地上比较忙，我先走了。”说完就和王某走了。刘体远说：“等了那么久，才整了一万块钱。”说完他们就都走了。 16．被告人刘光兴的供述与辩解，证实2017年的时候，他和刘杰远、刘体远、刘光荣因为平坝村的刘某2在担任村支部书记的期间账目有问题，一直在市县纪委上访，后来刘某2就找到他让他不要去告，以后会给他一点补偿，后来又约他、刘杰远、刘体远、刘光荣一起到了方山一个农家乐里面跟他们谈，让他们四个人不要去上访，村里有个项目，有二三十套房子要修，到时候交给他们四个人做，挣的钱就当是给他们四个告状的车费、住宿的补助，他们四个人是同意刘某2这个方案的，回到铁佛后，他和刘杰远、刘体远、刘光荣就从其他地方听说这个项目是刘某2在操作，但是王某在出面办理事情，他们四个人就把王某约到他家里来谈，第一次他们给王某说这个项目是刘某2答应给他们四个人的，如果王某中标了，他们三个人也要分点活路做，具体一个人做几套他也记不清了，刘杰远的儿子是开车拉砂石，刘杰远还给王某说的他儿子要给工地上供砂石，但是王某不同意，这是他们第一次跟王某谈的内容。下来刘体远给他们三个说，他找过一个人准备来做这个项目，名字他不记得了，那个人给刘体远说的愿意出十二万的介绍费，他们就又找王某来谈这个事情，提出来让王某拿十二万的现金，他们就不做这个工程了，王某当时同意了，在2017年下半年的时候，王某中标以后，具体时间他记不清楚了，王某就让他通知刘杰远、刘体远、刘光荣一起到他家里来，他们到齐了后，王某和王某的合作伙伴刘某1就一起到他家里，王某就拿了四万元钱，一万一捆的现金放到桌子上，说先给他们拿四万元，其他的钱修起后再给，隔了一段时间，刘某2在村委会当着他的面给王某说这个十二万让王某不要给了，还给他说让他把钱退了。然后他就把这个钱退给了王某，整个事情的经过就是这个样子。 2017年5月份左右，刘某2当时在达州给刘体远打电话，让他们在民胜镇方山去见个面，然后刘体远就电话告诉他和刘杰远，刘体远就开着车载着他和刘杰远一起到了方山，他们到的时候刘某2还没到，然后他们就在方山等了一会儿，刘某2到了后就在给他们三个人说事情，刘杰远就说平坝村这几年这么多工程，他们从来没做过，都是被外地人把钱赚走了，刘某2就说你们想做马上村上就有个工程，这个工程可以赚点钱，后面也就没有说了。然后刘某2就请他们几个在一家农家乐吃的饭，之后就回家了。回来后他们也没有整标书，过了大概10多天后招标通知书就出来了，中标的人是王某，他们听到后，他、刘光荣、刘杰远、刘体远就把王某找来五个人就在他家里一起商量说这个工程说的给他们做，怎么被王某做了，那他们必须要做点活儿，刘体远就说在城里找个人，人家拿12万给他们，刘杰远就说他儿子要拉砂石挣运费，刘光荣说他要修几套房子，他当时介于双方都是亲戚朋友，他也没说做，也没说不做，王某听了后就表示不同意，双方就争执起来的，刘杰远说：“那你不要他做他家里有个货车，你整的时候我就把路给你堵了，不要你们整。”当天没说好，然后王某就走了后他们四个就商量，他就提出他们自己都不做，不管哪个来做都一样，他们要点钱算了，自己也不垫钱。过了一两天后，他们通知王某来他家里谈，王某来后他们五个就又在一起谈，刘杰远就说：“给他们拿10万元，他们都不做工程。”刘体远就说那不得行，他在城里找的人做给12万，刘杰远又对王某反复的说：“你不拿钱那老子有的时间和办法，老子又不怕收不到钱。”他们双方就又争执起来了，后来他就说这个事情他也不参与了，他也不管你们咋整，然后王某说他没有钱就走了。王某走后他们四个人又商量这个钱要多少，如何才能拿到手。又过了几天他在街上碰到王某，他就问到底有没钱赚，王某说没好多赚的，材料都是欠起的，他听了后就给刘光荣、刘杰远、刘体远说了，说了后他们就商量的让王某给他们拿10万，说好后他就给王某打电话说了他们的想法，王某就说只有4万元，他就说先拿来，后面的工程结束了再给，到时工程结束了想给多少就给多少。然后他们又约定在他家里见面，然后王某和刘某1就在他家里来了，就拿了四万现金，当时把钱放在他们桌子上的，刘杰远就说他们一人拿一万，然后他们就每人分了一万块钱。过了十多天后刘某2就给他打电话问他们要了多少钱，他就说王某拿了4万块钱，他们每人分了一万，他就说这个钱你们也敢要，这是国家的专项资金，用了要出问题。第二天他就给王某打电话说这个钱他不要，叫王某来他家把钱拿回去，后来王某就来他家里他把钱退给了王某。 他们与王某一起谈了三四次，每次谈的过程他都参与了的，刘某2一次都没有参与过他们与王某的谈论。 经审理查明，被告人刘杰远犯诈骗罪的事实如下： 2008年4月，四川省政府出台文件规定被征地农民可以购买养老保险，男性年满六十周岁即能按月领取养老金。被告人刘杰远因土地转让符合购买养老保险的条件。2009年4月24日，被告人刘杰远通过铁佛派出所户籍管理员将其年龄由“1953年8月27日出生”更改为“1948年8月27日出生”。2010年10月，刘杰远以更改后的出生年月等户籍信息申请购买养老保险，经村、社申报，乡镇审核，原通江县国土局核定后，通江县社会保险事业管理局给被告人刘杰远办理了养老保险。刘杰远于2010年11月开始领取国家养老金，到2019年2月26日，通江县社会保险事业管理局发放到被告人刘杰远养老保险金账户的养老金共计127119.26元人民币。经通江县社会保险事业管理局测算：按被告人刘杰远实际出生年月1953年8月退休测算，2013年9月起月基本养老保险金为541.53元,截止2019年5月应领取养老金为59968.78元；截止2019年3月应领养老金57835.14元。依照通江县社会保险事业管理局的测算，被告人刘杰远2019年月基本养老金为1066.82元。从2010年11月至2019年2月期间，被告人刘杰远共骗取养老金70350.94元。 被告人刘杰远于2019年3月12日被通江县公安局刑事拘留，羁押于通江县看守所。通江县公安局对被告人刘杰远涉嫌犯诈骗罪一案于2019年4月9日立案受理。2019年3月25日、2019年4月23日、2019年5月23日三次，通江县社会保险事业管理局分别发放到被告人刘杰远养老保险金账户的养老保险金均为1630.17元，共计4890.51元。 上述事实，有经法庭审理举证、质证，本院确认的下列证据证实： 1．受案登记表、立案决定书，证实2019年4月9日通江县公安局对被告人刘杰远涉嫌犯诈骗罪立案受理。 2．证人苟某证言，证实他2007年3月至2009年8月在铁佛派出所担任户籍员工作，2009年的一天，刘杰远到铁佛派出所来找他说年龄有误，想把自己的真实年龄更正过来，他当时就要刘杰远写一份申请经领导签字同意后才能予以办理，过了几天刘杰远就交了一份申请给他，他当时就要求刘杰远去找领导签字，刘杰远说不认识领导，喊他帮忙找领导签字，当时户籍室办事的人比较多，刘杰远又一直求他帮忙，他当时碍于情面就把刘杰远的户籍年龄改了，从1953年改为1948年，他当时想的是下班之后再找领导签字，他把刘杰远的户籍年龄改了后就给刘杰远打印了新的户口簿，当天办事的人比较多，他下班比较晚，他下班之后就忘记找领导在申请书上签字。 3．证人秦某证言，证实2008年4月11日四川省人民政府办公厅出台了川办发［2008］15号文件，文件要求要进一步做好被征地农民社会保障工作，文件规定被征地农民年满16周岁就可参加企业职工基本养老保险，缴费年限最多不超过15年，被征地农民男满60周岁，女满55周岁可按规定领取基本养老保险并享受国家规定的基本养老保险调整政策，这项政策从2008年一直沿用至今，只是在缴费办法有所改变，2010年被征地农民购买养老保险使用的就是这项政策。刘杰远不改年龄的话应从2013年9月份才能按月领取养老保险。 4．调取证据通知书、征地农转非人员参加基本养老保险申请登记表、征地补偿协议、通江县铁佛镇征地补偿金发放花名册、居民身份证、户籍证明、土地征用协议、2010年11月至2019年3月刘杰远领取养老保险计算单等，证实铁佛镇人民政府、铁佛镇平坝村委分别于2007年8月、2009年9月征收被告人刘杰远的土地，与刘杰远分别签订了征地补偿协议，2010年10月21日被告人刘杰远申请参加基本养老保险登记，从2010年11月起被告人刘杰远开始领养老保险金。 5．四川省人民政府办公厅川办发〔2008〕15号《关于进一步做好被征地农民社会保障工作的通知》、通江县劳动和社会保障局通劳社发〔2010〕43号《关于规范执行企业基本养老保险费补缴政策等有关问题的通知》，证实被征地农民年满16周岁就可参加企业职工基本养老保险，缴费年限最多不超过15年，被征地农民男满60周岁，女满55周岁可按规定领取基本养老保险并享受国家规定的基本养老保险调整政策。 6．常住人口登记表、常住人口信息表，证实被告人刘杰远出生于1953年8月27日，公民身份号码5130251953××××××××。 7．重户口注销证明，证实2019年7月19日通江县公安局以被告人刘杰远身份号码513025194808274257与身份号码5130251953××××××××系重复申报户口，铁佛派出所注销刘杰远身份号码513025194808274257的户口信息。 8．调取证据通知书、被告人刘杰远在邮储银行通江支行账号60×××67账户交易记录、通江县社会保险事业管理局《关于刘杰远参保核实情况》、通江县企业职工基本养老金核对表、通江县社会保险事业管理局《刘杰远测算表》、四川省人力资源和社会保障厅四川省财政厅《关于2014年调整企业退休人员基本养老金的通知》及相关文件等，证实：（一）被告人刘杰远2010年10月经村、社申报，乡镇审核，原县国土局核定，以征地农民参加企业职工基本养老保险，本人全额缴纳养老保险费38376元，自2010年11月起至2019年5月止被告人刘杰远实院领取的养老保险共计132009.77元。2019年度月基本养老金为1630.17元。2019年3月25日、2019年4月23日、2019年5月23日三次，通江县社会保险事业管理局分别发放到被告人刘杰远养老保险金账户的养老保险金均为1630.17元；（二）如按被告人刘杰远实际年龄1953年8月测算，2013年9月起月基本养老金541.53元,2013年9月至2019年5月应领取养老金为59968.78元；2013年9月至2019年3月应领取养老金为57835.14元。 9．被告人刘杰远的供述与辩解，证实他真实出生年月是1953年8月27日，2010年的时候，他把自己的年龄改成1948年8月27日的，改大五岁，他在2010年的时候购买了三万八的养老保险，当时他才57岁，按规定，他要到2013年才能领取养老保险金，他就把自己的年龄改大5岁，好提前按月领取养老保险，当时更改年龄铁佛派出所就可以办理，当时平坝村给他出具了一份土地征用的证明，他带上户口簿和土地征用证到铁佛派出所户籍室，他说他购买了养老保险，但是还不够年龄领取，他想把年龄改大，好按月领取养老保险，然后派出所的工作人员就把他年龄改大的。他是从2010年的11月开始领取养老保险，前两个月每月领的六百块钱，从2010年的11月开始，他每月领的八百多块钱，之后养老保险每年都会上涨。 本院认为，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴以非法占有为目的，采用言语威胁的方法，强行索取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪；被告人刘杰远以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家养老金，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪、诈骗罪追究被告人刘杰远的刑事责任；应当以敲诈勒索罪追究被告人刘体远、刘光荣、刘光兴的刑事责任。公诉机关指控被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴的罪名成立，依法予以支持。被告人刘杰远一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴敲诈勒索他人10万元，属数额巨大，其中未遂6万元，可以比照既遂犯，对被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴减轻处罚。被告人刘光荣、刘光兴到案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人刘杰远、刘体远、刘光兴退清了敲诈勒索非法所得，可以酌定从轻处罚。 针对被告人及辩护人在法庭审理过程中，争议的问题，本院作如下评判： 1．关于被告人刘体远的辩护人提出申请证人出庭，未获许可，程序违法的问题。 《最高人民法院关于适用的解释》第二百零五条规定：公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对定罪量刑有重大影响，或者对鉴定意见有异议，申请法庭通知证人、鉴定人出庭作证，人民法院认为有必要的，应当通知证人、鉴定人出庭；无法通知或者证人、鉴定人拒绝出庭的，应当及时告知申请人。本院认为，本案被告人刘体远的辩护人申请证人出庭作证的书面申请的事实及理由不属对证人证言有异议，且个别证人的证言对被告人定罪量刑无重大影响，辩护人申请证人刘某2、余某、杜某、王某、刘某1出庭作证，不具有必要性，且部分证人经联系，明确表示拒绝出庭作证，依据前述规定，在开庭前已及时告知了申请人，其辩护人主张不成立，依法不予支持。 2．关于被告人刘杰远、刘体远、刘光荣及各辩护人、以及被告人刘光兴等，提出的证据不足，其举出的证据属孤证，相互矛盾，不构成敲诈勒索罪，属民事法律关系的问题。 在法庭审理过程中，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴等人，对2017年5月左右被害人王某、刘某1竞得铁佛平坝村易地扶贫搬迁项目工程后，几次与王某、刘某1在被告人刘光兴家里谈判是给工程做还是给钱的事实表示认可。同时，四被告人对通过几次谈判，最后确定由被害人王某、刘某1拿10万元钱给四被告人的事实和被害人王某、刘某1实际给付了4万元钱的事实表示认可。本院认为，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴等2017年5月未参与铁佛平坝村易地扶贫搬迁项目工程的竞标，未取得该项目工程承建施工权利，四被告人要求被害人王某、刘某1分给工程做或是给钱，均缺乏合理的根据。对四被告人要求王某、刘某1分给工程做或是给钱的事实，结合被告人王某、刘某1的陈述，被告人刘光荣、刘光兴的供述与辩解，能认定四被告人采取言语威胁的犯罪事实，符合敲诈勒索罪的构成要件，属刑法调整范畴，而不属民事法律调整的范畴，案件证据确实、充分，相互形成证据锁链，被告人及辩护人的主张不成立，依法不予支持。 3．关于被告人及辩护人提出的证人刘某2许诺其承包工程，四被告人转让工程的事实是否成立的问题，以及被告人及辩护人提出的证人刘某2参与了协商的事实是否成立的问题。 本院认为，2017年刘某2虽被选任村主任，但刘某2个人无权将村集体的工程项目承包给任何人，2017年刘某2邀约被告人刘杰远、刘体远等人在通江县方山村农家乐商谈解决对其信访举报问题，属刘某2私事，刘某2不代表铁佛平坝村集体，刘某2在此次商谈过程中即使许诺被告人刘杰远、刘体远承包工程，也不代表四被告人就取得了工程项目的承包权。在案证据证实了2017年铁佛镇平坝村实施的易地扶贫搬迁项目工程，是平坝村委集体通过公开招投标方式确定的中标公司，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴均未参与竞标，未取得该项目工程的承包权。被告人及辩护人的主张不成立，依法不予支持。被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴在侦查阶段的供述均不能证实，证人刘某2参与了四被告人与被害人王某、刘某1协商的事实，而在法庭审理过程中部分被告人陈述证人刘某2参与了协商，但综合全案证据，不能证实刘某2参与过与王某、刘某1协商的事实。被告人及辩护人的主张不成立，依法不予支持。 4．关于被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴犯敲诈勒索罪的犯罪数额认定问题。 本院认为，被告人刘杰远、刘体远、刘光荣、刘光兴等与被害人王某、刘某1多次商谈，由被害人王某、刘某1给10万元钱的事实，四被告人表示认可，四被告人的犯罪数额应认定为10万元。其中，在案发前实际给付的4万元应认定为既遂，未给付的6万元认定为未遂。 5．关于被告人刘杰远及辩护人提出的被告人刘杰远不构成诈骗罪的问题。 本院认为，被告人刘杰远在2010年申请办理养老保险时，对自己2009年将出生年月更改为“1948年8月27日”的事实是明知的，其仍然以更改后的出生年月申请办理养老保险，其行为属于隐瞒事实真相，虚构事实，具有主观故意；客观上，被告人刘杰远以更改后的出生年月，申请办理养老保险被主管部门受理并被纳入了领取养老保险的对象范围，并实际领取了养老保险金。被告人刘杰远的行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪追究刑事责任，被告人及辩护人的主张不成立，依法不予支持。 6．关于被告人刘杰远的辩护人提出指控被告人刘杰远犯诈骗罪的诈骗金额证据不足的问题，以及对被告人刘杰远犯诈骗罪的犯罪数额认定问题。 本院认为，通江县社会保险事业管理局属于通江县辖区范围内管理企事业单位养老保险金的主管部门，其对被告人刘杰远从2010年10月至2018年5月期间实际领取养老保险金132009.77元的统计数据，客观真实，应当采信。其对被告人刘杰远以真实出生年月，即1953年8月27日,测算的从2013年9月起至2019年3月期间和2013年9月起至2019年5月期间领取养老保险金57835.14元和59968.78元的测算数据，有政策依据，应当采信。被告人刘杰远于2019年3月12日被通江县公安局刑事拘留，羁押于通江县看守所，2019年3月12日以后通江县社会保险事业管理局发放到被告人刘杰远养老保险账户内的养老保险费数额共计4890.51元,因被告人刘杰远无诈骗犯罪的时间,不应认定为被告人刘杰远的诈骗数额，在计算被告人刘杰远的犯罪数额时应从实际领取的数额中扣除,本案计算被告人刘杰远实际领取的养老保险金的时间段，应截止到2019年3月12日，即被告人刘杰远实际领取的金额为127119.26元（132009.77元-4890.51元）。依照通江县社会保险事业管理局按被告人刘杰远真实出生年月（即1953年8月），测算的2013年9月开始领取养老保险金到2019年3月和5月分别为57835.14元和59968.78元的数据,可计算出被告人刘杰远2019年月基本养老保险金为1066.82元[（59968.78-57835.14）÷2]；按测算数据，同时可以计算出被告人刘杰远从2013年9月到2019年3月12日前领取养老保险金为56768.32元（57835.14元-1066.82元）。综上,可计算出被告人刘杰远实际诈骗的数额为70350.94元（127119.26元-56768.32元）。公诉机关起诉指控被告人刘杰远犯诈骗罪的事实成立，但诈骗金额67671.51元计算有误，应当以审理查明被告人刘杰远诈骗的金额70350.94元认定。被告人刘杰远的辩护人的主张不成立,依法不予支持. 为了维护公民和国家财产权益不受侵害，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条第一款,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定,经本院审判委员会讨论，判决如下： 一、被告人刘杰远犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月11日起至2023年3月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人刘体远犯敲诈勒索罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币3000元; （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月11日起至2021年3月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人刘光荣犯敲诈勒索罪,判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币2500元; （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月11日起至2020年9月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人刘光兴犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币2000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人刘杰远、刘体远犯敲诈勒索罪，所退非法所得各人民币10000元，发还被害人王某、刘某1。追缴被告人刘杰远犯诈骗罪非法所得人民币70350.94元，上缴国库。追缴被告人刘光荣犯敲诈勒索罪非法所得人民币10000元，发还被害人王某、刘某1。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  陈仲平 人民陪审员  王贤光 人民陪审员  李泽民 二〇一九年十二月六日 书 记 员  张 骁 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 …… 第六条敲诈勒索近亲属的财物，获得谅解的，一般不认为是犯罪；认定为犯罪的，应当酌情从宽处理。 …… 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 ……