贵州省六盘水市钟山区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2018）黔0201行赔初18号原告：李国品，男，1969年9月13日出生，汉族，住六盘水市钟山区。一般授权委托代理人：徐锦，系贵州崇实律师事务所六盘水分所律师，执业证号15202201411661044。特别授权委托代理人：朱仁杰，系贵州崇实律师事务所六盘水分所律师，执业证号15202200410240083。被告：贵州钟山经济开发区管理委员会，住所地六盘水市红桥新区石桥村。法定代表人：鲍吉克，系该委员会主任。特别授权委托代理人：惠仕刚，系贵州屋脊律师事务所律师，执业证号15202201510895220。第三人：贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心，住所地钟山经济开发区双龙社区服务中心。法定代表人：彭睿，该中心主任。特别授权委托代理人：李文甫，系贵州屋脊律师事务所律师，执业证号15202201610315827。原告李国品因被告贵州钟山经济开发区管理委员会及第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心房屋拆迁管理（拆迁）行政赔偿一案，于2018年7月19日向本院提起行政赔偿诉讼。本院立案后，向被告贵州钟山经济开发区管理委员会及第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2018年9月28日公开开庭审理了本案。原告李国品及其委托诉讼代理人朱仁杰、被告贵州钟山经济开发区管理委员会的委托诉讼代理人惠仕刚、第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心的委托诉讼代理人李文甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李国品向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告193720元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告之老宅原在钟山区，建筑面积为45.365平方米。后因铁路部门修建水城南站需占用原告老宅，故于1998年10月11日将原告老宅房屋拆除，当时有关部门对原告许诺，会安置一个地基给原告建房，在原告新房建成以前，由政府承担原告一家之过渡房租。2011年，双龙社区居委会通知原告，原告新安置的地基与同村的其他村民相同，都是安置在双龙社区冻青树处。2016年，双龙社区把安置地点平场及将原告家布置图交付原告后，原告与村里其他同样情况的村民开始修建自己的房屋。2018年3月18日下午15时30分许，第三人单位工作人员打电话给原告，电话中说原告修建的房屋5层以上是违章建筑，让原告赶紧拆除。原告回答，没有任何部门通知原告5层以上就是违章建筑，何况其他修建房屋的人5层以上多得很。但工作人员说如果原告不拆，那么他们马上动手拆除。当天下午原告赶到现场，原告之房屋已被砸得稀巴烂，第五层混凝土板面多处断裂。第三人砸烂原告房屋给原告造成的损失为193270元。第三人忽视相关法律规定其行为完全违法，为维护原告合法权利，特向贵院起诉，因第三人不是行政单位，其责任应由其上级部门贵州钟山经济开发区管理委员会承担，故望如诉请判决为谢。原告李国品向本院提交以下证据：1、身份证复印件1份，用于证明原告自然情况；2、2017年9月6日情况说明1份，用于证明原告在冻青树修建房屋是国家安置的地基；3、贵州铁路征地拆迁房屋勘丈表复印件1份、收款收据1份（收款收据系当庭提交），用于证明因修建南编组站，原告的房屋已被拆除，原告的地基来源合法；4、照片8张，用于证明原告的房屋已经被第三人砸毁，照片上可以看到原告旁边的房屋六七层的较多，并没有被被告及第三人拆除；5、（2019）黔02行终101号行政判决书。经庭审质证，被告贵州钟山经济开发区管理委员会对原告李国品所出示的证据的质证意见是：对原告出示的证据1无异议；对证据2合法性有异议，根据法律规定，社区居委会没有权利划拨地基给原告，该证据不合法；对证据3勘丈表无异议，对收款收据由于是在举证期限后提交，不予质证；对证据4三性均有异议，该照片没有注明拍摄时间，无法证明照片上的房屋系涉案房屋，无法证明房屋被被告及第三人拆除的事实，房屋周边其他人的房屋与本案无关；对证据5无异议。第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心对原告李国品出示的证据质证意见是：对原告出示的证据1无异议；对证据2真实性无异议，是我社区向原告出具的，对合法性及证明目的有异议，划拨土地是国土局的权利，居委会不属于国家行政单位，无权划拨土地；对证据3中丈量表真实性无异议，该房屋的拆除是与原告达成一致意见并经原告同意拆除的，对证据3中收款收据被告及第三人未收到，与第三人无关；对证据4质证意见同被告；对证据5无异议。被告贵州钟山经济开发区管理委员会辩称，原告因房屋拆迁获得位于双龙社区冻青松处的地基安置是事实，但是在该地基上修建的房屋不能超过五层，第三人发现原告在该地基上修建的房屋超过六层之后向我单位上报了该情况，之后我们就电话通知原告要求其停止建设并自行将已修建的部分拆除，但原告并未理会，仍在抢建，故我单位只得派人到现场制止，让其无法再继续修建，我单位并没有事实强拆行为。根据六盘水市人民政府下发的市府发（2010）10号关于严禁在市中心城区违法占地违法建设的通告，对抢搭抢建的要从严、从重、从快查处，我单位根据该通告，认真履行职责，积极制止原告抢建违法建筑，行为合法，原告的主张无事实及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告贵州钟山经济开发区管理委员会当庭向本院提交了以下证据、依据：1、统一社会信用代码证书、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，用于证明被告主体资格；2、六盘水市人民政府市府发（2010）10号文件，用于证明市政府要求在市中城区的二违要进行全部清理，依法查处，对抢搭、抢建的要从严、从重、从快查处。经庭审质证，原告李国品对被告贵州钟山经济开发区管理委员会所出示的证据的质证意见是：被告逾期提交证据视为无证据出示，对被告出示的证据不予质证。第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心对被告贵州钟山经济开发区管理委员会所出示的证据的质证意见是：均无异议。第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心述称，同意被告的意见，另，本案涉案房屋属于违章建筑，应当予以拆除，我单位没有强制拆除房屋的事实，对该建筑的拆除只起到协助作用，相应行政行为并不违法。对原告提起的行政赔偿我们认为，本案涉案房屋的拆除行为是否违法尚没有被确认，不符合行政赔偿的条件，且原告要求赔偿的损失金额没有法律依据及事实依据，原告要求赔偿的损失金额是原告单方计算得出，并没有经过评估，该金额是如何计算得出没有依据，不应当得到支持。第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心当庭向本院提交了以下证据、依据：1、事业单位法人证书、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各1份，用于证明第三人主体资格；2、钟经发（2017）6号文件1份，用于证明根据该文件规定，原告未办理用地规划手续，所修建的房屋系二违建筑，发现正在修建时应当予以制止，若发现继续修建的应当予以拆除；3、询问笔录及责令停工通知书各1份，用于证明2017年8月7日第三人要求原告停止修建房屋，原告收到责令停工通知书后还继续修建，故才将原告的二违建筑予以拆除，拆除行为合法。经庭审质证，原告李国品对第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心所出示的证据的质证意见是：对证据1无异议；对证据2真实性、关联性无异议，对合法性及证明目的有异议，钟山经济开发区管委会并无认定违章建筑的法定职权，且原告修建房屋的土地是国家机关安置的，不符合文件中所述未经批准占用土地修建的情形；对证据3中的责令停工通知书真实性无异议，对合法性及关联性有异议，通知并没有送达给原告；对证据3中的询问笔录的真实性无异议，对合法性及关联性有异。被告贵州钟山经济开发区管理委员会对第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心所出示的证据的质证意见是：对证据均无异议。本院经原告李国品提出鉴定申请，委托对涉案房屋的损坏原因及价值进行鉴定，由鉴定机构出具的鉴定报告及评估报告各一份。经质证，原告李国品对该两份报告无异议，但认为所评估的价值未计算人工费。被告贵州钟山经济开发区管理委员会对鉴定报告无异议，对评估报告结论及真实性无异议，对鉴定程序有意义。第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心对鉴定报告无异议，对评估报告意见与被告一致。本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据：对证据1因能够证明原告的自然情况，故予以确认；对证据2、3因该组证据能够相互印证证明原告在双龙社区（原冻青树）处取得安置地基的事实，且被告对此事实亦认可，故对该事实予以确认；对证据4，因系原告单方制作，照片拍摄时间无体现，故不予确认；对证据5因能证明被告的拆除行为已经生效裁判文书认定为违法行为，故对该证据予以确认。对被告提交的证据：对证据1、2因其未在举证期限内提交，且无正当理由，故对该证据不予确认。对第三人提交的证据：对证据1因能够证明第三人的主体情况，故予以确认；对证据2因系被告为规范管理辖区内土地和建设的规范性文件，故对该证据的真实性予以确认；对证据3中的责令停工通知书，因无证据证明该通知书系向原告所作及已送达给原告，故不予确认；对证据3中的询问笔录，因该笔录系向案外人所做，并无原告的追认，且笔录中所述责令停工通知书是否实际送达给原告被告亦无证据证明，故对该证据不予确认。对经本院委托鉴定的鉴定报告及评估报告，因能证明原告因被告的拆除行为导致房屋的损坏及所损坏部分的价值情况，故予以确认。经审理查明，原告李国品在钟山经济开发区双龙社区（原冻青树）处因安置取得地基一副。后原告李国品未取得规划证照即开始在该地基上修建房屋。被告贵州钟山经济开发区管理委员会认为该在建房屋5层以上系违章建筑。2018年3月15日，第三人贵州钟山经济开发区双龙社区服务中心到房屋建设现场阻止该房屋继续修建，并将已建的第6层的部分墙体拆除。原告李国品对上述拆除行为不服，故诉至本院要求确认违法，并同时提起本案的诉讼要求被告进行赔偿。另，原告李国品提起本案诉讼时，同时就上述拆除行为提起要求确认具体行政行为违法之诉。本院于2019年1月13日作出（2018）黔0201行初162号行政判决书，确认上述拆除行为违法。被告不服该判决提起上诉。因本案的审理与该案的审理结果有关联，本院于2019年1月15日作出（2018）黔0201行赔初18号行政裁定书，裁定中止本案的诉讼。2019年6月24日，六盘水市中级人民法院就上述案件作出（2019）黔02行终101号行政判决书，判决维持原判。2019年7月12日，本院作出恢复诉讼通知书，通知各方当事人本案恢复诉讼。审理过程中，原告李国品申请对其被拆除的房屋损坏原因及价值做鉴定，经本院委托鉴定，原告李国品的涉案房屋第五层楼板的损坏原因为拆除第六层墙体时墙体倒塌冲击所致，第六层墙体经双方确认为被告拆除。经评估，原告李国品的涉案房屋第五层楼板损坏部分的修复费用及第六层推倒墙体的建材损失价值共计为15931元。本院认为，第三人根据被告作出的文件规定的要求对原告修建的建筑物实施制止并拆除部分墙体的行为，应视为受被告委托实施的行为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第五款“行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告”的规定，被告系本案的适格被告。被告认为其并实施强拆行为，但并未提供相应的证据证实对原告房屋实施强拆的系其他行政主体，故第三人所实施的强拆行为系经被告委托，所产生的相应后果应由被告承担。被告未按照《中华人民共和国行政强制法》的规定在作出强制行为前履行程序性事项，其对原告房屋的拆除行为违法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》(2012年修正)第三十六条第（三）、第（四）项：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金”的规定,本案中，原告的房屋第六层墙体已经拆除，恢复原状已无可能。经鉴定，原告的房屋第五层楼板的损坏系因第六层墙体的拆除导致，故被告应赔偿原告第五层楼板修复损失及第六层墙体的建材损失。根据评估报告，被告应赔偿原告的该两项损失为15931元。对被告主张的评估报告鉴定材料未经质证的理由，因评估报告系评估机构根据鉴定报告载明的损坏部分进行价值评估，并无由当事人提供的证据材料，而被告对鉴定报告并无异议，故对其该理由本院不予采信。对原告主张的评估报告未计算人工费用的理由，因该房屋系原告自建房屋，其自建房屋的人工费用不必然等同于常规建房所产生的人工费用，而原告亦未提交证据证明实际产生的人工费用，故对原告主张的该理由本院不予采信。综上，被告应当承担涉案房屋赔偿金额共计15931元。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十二条第一款、第三十六条第（三）、第（四）项的规定，判决如下：一、被告贵州钟山经济开发区管理委员会于本判决生效之日起三十日内赔偿原告李国品因违法拆除造成的财产损失共计偿金15931元；二、驳回原告李国品的其他诉讼请求。鉴定费17000元，由被告贵州钟山经济开发区管理委员会承担（原告已预交，由被告于本判决生效之日起三十日内返还给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审 判 长  曹思思审 判 员  余 燕人民陪审员  陈永革二〇一九年十二月二十七日书 记 员  黄 珊