山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终7353号上诉人（原审被告，反诉原告）：山西一诺一客公寓管理有限公司，住所地太原市迎泽区桃园正街63号3幢2层201号,统一社会信用代码×××。法定代表人:郝天明,董事。委托诉讼代理人:陶磊,山西一诺一客公寓管理有限公司业务经理。被上诉人（原审原告，反诉被告）：刘永记，男,汉族,1987年4月18日出生,住太原市。上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司因与被上诉人刘永记装修装饰合同纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2019）晋0106民初2803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司向本院提出的上诉请求：1.请求依法撤销太原市迎泽区人民法院作出的(2019)晋0106民初2803号民事判决,依法改判为驳回被上诉人刘永记诉讼请求,支持上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司反诉请求;2.本案全部诉讼费用由被上诉人刘永记承担。事实与理由：1.上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司与被上诉人刘永记在双方签订的装修合同中明确约定各项装修施工标准，被上诉人刘永记未按照合同约定的标准进行施工,所施装修工程存在诸多质量问题,被上诉人刘永记的行为已经构成违约,依法依约应当承担违约责任；2.上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司与被上诉人刘永记2017年11月11日签订的《施工合同》第六条工程验收部分约定,被上诉人刘永记所施工程须由上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司监理、房管和被上诉人刘永记施工队共同验收,双方办理工程结算、签订工程验收单和书面移交手续后,方视为工程结束。但被上诉人刘永记在所施工程出现不符合约定情况后,一直拖延并拒绝整改,双方未完成合同约定的验收及结算；3.双方合同约定被上诉人刘永记所施工程的质保期为5年,质保金为被上诉人刘永记工程款的5%。本案被上诉人刘永记所施工程并未完成验收,剩余工程款尚不具备付款条件,一审法院直接判决上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司履行全部付款义务,属严重干预合同双方意思自治,也损害了上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司的合法权益；4.上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司另行委托其他的专业人员进行整改处理并不属于擅自使用的情形。被上诉人刘永记所施工程不符合合同约定的标准，给上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司造成了误工损失及整改费用损失。综上,恳请二审法院在依法查明案情的基础上支持上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司上诉请求。被上诉人刘永记辩称，施工完成后被上诉人刘永记通知上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司验收房屋，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司派其公司人员进行验收，被上诉人刘永记已交付房屋钥匙应视为验收合格，并且郝天明为上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司公司法定代表人，其出具欠条注明装修验收合格。上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司已经使用房屋，从未进行整改装修，录音可充分证明上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司拖延履行装修款，被上诉人刘永记按照约定履行合同全部内容，不存在任何违约行为，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司应支付剩余工程款。一审法院判决无误，请求二审法院驳回上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司的上诉请求，维持原判。被上诉人刘永记在一审法院起诉时向一审法院提出的诉讼请求：1.请求判令被告支付原告装修工程款75535元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院判决认定的事实，2017年11月11日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订《山西一诺一客公寓管理有限公司装修合同》,约定：发包方为山西一诺一客公寓管理有限公司，承接方为刘永记，山西一诺一客公寓管理有限公司委托刘永记进行居室装潢，预付工程款：签订合同后，山西一诺一客公寓管理有限公司向刘永记预付合同造价款的30%，结算工程款：全部工程完工验收合格，按签订合同完工日后45天为期，山西一诺一客公寓管理有限公司根据实际发生的金额和料单予以结算其余工程款（长退短补）。工程质量验收：由山西一诺一客公寓管理有限公司监理、房管和刘永记施工队共同进行验收，双方办理工程结算，签订工程验收单和书面移交手续后，视为工程结束。因施工地不同,原告（反诉被告）分十三次与被告（反诉原告）签订《施工合同》。施工结束后,经双方结算,至2018年3月31日被告（反诉原告）应向原告支付装修款168492元,被告（反诉原告）已付装修预付款46857元。2019年1月28日被告法定代表人郝天明向原告出具《欠条》，载明：山西一诺一客公寓管理有限公司欠刘永记公寓装修款75535元，装修工程已于2018年4月1日全部完工并验收合格。至今仍未向原告支付剩余装修款。2019年5月22日，郝天明出具《关于给刘永记所打欠条的情况说明》，载明：郝天明为山西一诺一客公寓管理有限公司股东、董事、法人代表，其于2019年1月7日已暂停担任总经理职务，但刘永记多次纠缠使郝天明无奈打下欠条。一审法院认为，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《山西一诺一客公寓管理有限公司装修合同》、《施工合同》是双方真实意思表示，未违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，双方应严格履行各自的义务。原告（反诉被告）就涉案工程进行了施工，被告（反诉原告）应按约向原告支付工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条及第十四条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，涉案工程虽未经竣工验收，但根据庭审查明被告（反诉原告）已将接收并投入使用，故被告（反诉原告）不应以涉案工程存在质量问题拒绝付款，根据原告（反诉被告）提交的原告施工明细表及《欠条》，双方将装修款结算为168492元,被告已支付装修预付款46857元，尚欠原告工程款75535元。故对原告（反诉被告）主张被告支付原告装修工程款75535元的诉讼请求本院予以支持。关于被告（反诉原告）主张原告（反诉被告）赔偿因装饰装修工程质量问题给被告（反诉原告）造成的各项损失12000元的诉讼请求，被告（反诉原告）仅提供其单方出具的刘永记工队装修工程验收一览表、照片，原告（反诉被告）对上述证据不予认可，故无法确认其真实性，难以证明案件相关事实，故对被告（反诉原告）的该项诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。一审法院判决“1、被告（反诉原告）山西一诺一客公寓管理有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告（反诉被告）刘永记工程款75535元；2、驳回被告（反诉原告）山西一诺一客公寓管理有限公司的诉讼请求”。本诉案件受理费844元、反诉案件受理费50元均由被告（反诉原告）山西一诺一客公寓管理有限公司负担。本院二审期间，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司与被上诉人刘永记查明的事实无异议，本院予以确认。被上诉人刘永记又提供新证据：两套房子租出去的电子合同，拟证明：上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司房子已经全部租出去，另外11套房子没有取到证据。上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司提出的质证意见：现在房子确实租出去了，剩余鸿富小区和景观360两套没有租出去，原因是配套设施不达标不愿意租，都是被上诉人刘永记装修的。鸿富小区曾有其中有两间租过，两间没有租过，景观360住过人。工程完工以后因为有需要整改的地方，所以没有进行验收。上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司认可涉案房屋已出租的事实，本院对被上诉人刘永记出具电子租赁合同的证据予以采信。本院认为，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司与被上诉人刘永记签订的《山西一诺一客公寓管理有限公司装修合同》、《施工合同》是双方真实意思表示，未违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。被上诉人刘永记施工完毕后，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司法定代表人郝天明出具《欠条》载明装修工程已于2018年4月1日全部完工并验收合格，并明确所欠工程款，且上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司已明确施工房屋验收合格并对外予以出租、实际使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司就涉案工程未提供被上诉人刘永记应承担质量问题责任的证据，故应依约履行付款义务。上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司未提供证据证明被上诉人刘永记造成的损失，本院不予支持。关于质保金，双方在合同中约定合同到期后被上诉人刘永记未与上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司及时续约则应付工程款5%作为质保金。现双方签署的《施工合同》仍在履行期间，合同约定的支付条件未实际发生，上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司的请求本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费894元，由上诉人山西一诺一客公寓管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜宏亮审判员 李 峻审判员 郭雄心 二〇一九年十二月二十三日书记员 薛 英