广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2019）粤71行初473号原告：张雄华，男，1970年10月1日出生，汉族，住广东省河源市。委托代理人：刘静，女，1964年4月24日出生，汉族，住广西桂林市象山区，系桂林好善助残联合会推荐的志愿者。被告：广东省通信管理局。住所地：广东省广州市越秀区执信南路3号。法定代表人：苏少林，局长。委托代理人：朱琳，该局工作人员。委托代理人：李云舒，北京大成（广州）律师事务所律师。原告张雄华诉被告广东省通信管理局行政答复一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告张雄华及其委托代理人刘静，被告的委托代理人朱琳、李云舒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张雄华诉称：因被投诉举报人深圳市宜搜天下科技股份有限公司（以下简称宜搜公司）使用未取得增值电信业务经营许可证、域名为easou.net、myeasou.net的网站有偿向包括原告在内的客户提供网页制作和网站使用服务，并导致原告等人把使用这些域名的二级域名网站从事非法经营活动获取作为合作的目的，原告于2018年11月16日通过挂号信向被告邮寄投诉举报材料，提出以下履职请求：1.请求针对投诉举报人所投诉举报的问题向工商部门调取有关证据；2.请求确认被投诉举报人向包括本人在内的客户有偿提供easou.net和myeasou.net等二级域名网站制作和使用服务的行为违法；3.请求确认被投诉举报人让本人在内的客户使用easou.net和myeasou.net等二级域名网站从事经营性互联网信息服务增值电信业务活动的行为违法；4.请针对投诉举报问题依法履行行政查处职责，包括责令被投诉举报人停止违法服务，妥善处理善后工作。本人请求帮助退还服务款70000元及资金占用损失费按20%-年计息，暂计6午，共计78400元；5.请求在作出行政处罚决定前参加听证会；6.请在法定期限内以书面形式告知本人处理结果。原告于2018年12月12日收到被告作出的﹝2018﹞588《处理回复书》，被告的答复事实不清，其否定原告所投诉举报的违法事项的存在，且并未就被投诉举报人的违法行为进行行政处罚及向其他机关履行移送职责。请求法院判令：一、确认被告消极履行行政处罚法定职责违法，并依法撤销被告作出的﹝2018﹞588《处理回复书》；二、责令被告依法对原告提出的投诉事项重新作出处理；三、确认被告未履行移送职责程序违法，并依法责令被告将被投诉人涉嫌违法的线索向具有管辖权的机关移送；四、本案诉讼费及合理维权开支由被告承担。被告广东省通信管理局答辩称：一、被告对原告举报事项进行处理属于其法定职责范畴，被告处理程序尽职合法，不存在消极履行行政监管职责的情形，并在法定期限内给予原告回复，尽职勤勉地履行了法定职责。2018年11月16日，被告收到原告寄送的《投诉举报兼履职申请书》，2018年11月21日，被告作出﹝2018﹞588《受理告知书》，告知原告将依法进行调查处理，请您耐心等待回复，并邮寄给原告。此前，被告于2018年10月10日、2018年10月15日收到原告邮寄的《投诉举报兼履职申请书》《张雄华的投诉举报兼履职申请补充履职请求》（被举报人同样为宜搜公司，举报投诉事项与本案基本一致，仅履职请求略有不同），被告于2018年10月30日作出﹝2018﹞479《处理回复书》对原告的投诉举报兼履职申请作出回复。在该案的调查过程中，被告曾于2018年10月17日向宜搜公司发出信管调﹝2018﹞99号《调查函》，要求其到被告处配合相关调查工作。2018年10月26日，被告对宜搜公司进行了调查并制作有《询问笔录》，同时要求宜搜公司提供相关《营业执照》《中华人民共和国增值电信业务经营许可证》《关于myeasou.net是否从事经营性电信业务的情况说明》、许可业务查询结果、ICP/IP地址／域名信息备案管理系统查询结果等。因举报投诉事项基本一致，被告将上述调查情况及获取资料用于原告本次举报的调查。另外，针对原告的再一次举报投诉，被告再次检索了两个被举报的网站，其中easou.net无法正常访问，myeasou.net为宜搜公司的官网，主要内容是其公司的简介和业务介绍，前述网站未发现向上网用户有偿提供信息或者网页制作等经营性电信业务服务活动，均无需取得增值电信业务经营许可证。被告在调查过程中并未发现宜搜公司存在涉嫌违反电信业务经营相关法律法规的行为，甚至不存在原告所述应当受到行政处罚的行为，故无须履行移送职责。2018年12月11日，被告作出被诉《处理回复书》，并于当日邮寄给原告。被告就原告在《投诉举报兼履职申请书》中提出的六项履职请求的回复，证据确凿，适用法律、法规正确，实体内容合法。请求法院判决驳回原告的诉讼请求或裁定驳回原告起诉。经审理查明：2018年10月10日，被告广东省通信管理局收到原告张雄华邮寄的《投诉举报兼履职申请书》，原告投诉举报宜搜公司用没有获得ICP经营许可证的网站有偿向其提供网站制作服务。要求被告履职请求为：“1.请责令被投诉举报人停止违法服务，退还投诉举报人费用70000元及资金占用损失77000元；2.对被投诉举报人利用未取得经营许可的www.myeasou.net网站从事互联网增值电信业务经营活动的违法行为履职行政处罚职责；3.请对使用wap地址为hywww.myeasou.net和cnwhy.easou.net两网站所从事的信息服务的性质进行界定；4.请在法定期限内以书面形式告知本人处理结果和界定结果。”2018年10月15日，被告收到原告邮寄的《张雄华的投诉举报兼履职申请补充履职请求》，原告补充履职请求为：“5.请求对被投诉举报人利用增值电信业务进行欺诈活动的行为向工商部门和公安部门移送。”2018年10月17日，被告向宜搜公司发出信管调﹝2018﹞99号《调查函》，通知宜搜公司到被告处就原告投诉的问题配合调查。2018年10月26日，宜搜公司到被告处接受调查，并向被告提供了《营业执照》《中华人民共和国增值电信业务经营许可证》《关于myeasou.net是否从事经营性电信业务的情况说明》、许可业务查询结果、ICP/IP地址／域名信息备案管理系统查询结果等。2018年10月30日，被告作出﹝2018﹞479《处理回复书》，对原告的上述投诉举报兼履职申请作出答复。答复内容为：“关于您反映宜搜公司利用www.myeasou.net网站从事经营性互联网信息服务业务的问题，经查，www.myeasou.net网站为宜搜公司的官网，主要内容是其司的简介和业务介绍，暂未发现其司利用该网站从事经营性互联网信息服务业务。关于您要求我局对wap地址hywww.myeasou.net和cnwhy.easou.net两个网站所从事的信息服务的性质进行界定的问题，经我局工作人员使用wap端对上述网址进行测试，上述两个网址打开之后直接跳转至easou.com网站，没有实质性内容。另，http://hywww.myeasou.net和http：//cnwhy.easou.net是宜搜公司免费给用户搭建的wap网站，其内容为用户提供的信息展示，无需取得增值电信业务经营许可证。宜搜公司为用户提供的有偿收费的移动顶告业务是在easou.com上开展的，其司已获得的增值电信业务经营许可证（许可证编号：粤B2-20100029）中包含了easou.com域名。关于您反映的其他问题，建议您通过司法途径解决或向其他相关职能部门反映。”2018年11月16日，被告再次收到原告邮寄的《投诉举报兼履职申请书》，履职请求为：“1.请求针对投诉举报人所投诉举报的问题向工商部门调取有关证据；2.请求确认被投诉举报人向包括本人在内的客户有偿提供easou.net和myeasou.net等二级域名网站制作和使用服务的行为违法；3.请求确认被投诉举报人让本人在内的客户使用easou.net和myeasou.net等二级域名网站从事经营性互联网信息服务增值电信业务活动的行为违法；4.请针对投诉举报问题依法履行行政查处职责，包括责令被投诉举报人停止违法服务，妥善处理善后工作。本人请求帮助退还服务款70000元及资金占用损失费按20%-年计息，暂计6午，共计78400元；5.请求在作出行政处罚决定前参加听证会；6.请在法定期限内以书面形式告知本人处理结果。”2018年11月21日，被告作出受理告知书，告知原告收悉并予以受理其申请。2018年12月11日，被告作出﹝2018﹞588《处理回复书》，对原告的上述投诉举报兼履职申请作出答复。答复内容为：“关于您反映宜搜公司向客户有偿提供easou.net和myeasou.net二级域名网站制作和使用服务以及从事经营性互联网信息服务增值电信业务的问题，经查，easou.net现已无法正常访问；myeasou.net为宜搜公司官网，主要内容是其司的简介和业务介绍；hywww.myeasou.net和cnwhw.myeasou.net主要内容为信息展示，根据目前内容判断，上述网站业务均无需取得增值电信业务经营许可证。《移动顶告服务购买合同》属于用户与企业之间签署的民事合同，不属于我局行政监督范畴。如您对企业之间签署的合同有争议，建议您可根据《合同法》的相关规定与企业协商处理或通过司法途径解决。关于您要求宜搜公司退还服务款及资金占用损失费的问题，建议您与企业直接协商处理或通过司法途径解决。关于宜搜公司的虚假宣传行为，建议您向市场监督管理部门反映。关于宜搜公司的诈骗行为，建议您向公安机关反映”。原告对上述答复不服，遂诉至本院。以上事实，有《投诉举报兼履职申请书》《张雄华的投诉举报兼履职申请补充履职请求》《调查函》《处理回复书》《营业执照》《中华人民共和国增值电信业务经营许可证》《关于myeasou.net是否从事经营性电信业务的情况说明》、快递详情单以及原、被告当庭陈述等证据在案予以证实。本院认为，本案的争议焦点是被告作出的被诉处理回复是否合法适当。《中华人民共和国电信条例》第三条第二款规定，省、自治区、直辖市电信管理机构在国务院信息产业主管部门的领导下，依照本条例的规定对本行政区域内的电信业实施监督管理。据此，被告作为广东省行政区域内电信行业的监督管理责任主体，对原告的投诉事项依法具有处理职责。本案中，原告向被告投诉举报宜搜公司违法向客户提供easou.net和myeasou.net二级域名网站制作和使用服务及从事经营性互联网信息服务增值电信业务等问题，请求被告对宜搜公司进行查处，并责令其退还服务款及资金占用费等。被告受理原告投诉后进行了调查，调查的情况显示：easou.net已无法正常访问；myeasou.net为宜搜公司官网，主要内容是宜搜公司的简介和业务介绍；hywww.myeasou.net和cnwhw.myeasou.net主要内容为信息展示，根据目前内容判断，上述网站业务均无需取得增值电信业务经营许可证。而后，被告将前述调查的情况向原告作出被诉处理回复，对于不属于被告职权范围内的事项，向原告告知可协商解决或寻求司法途径解决。综上，被告已依法履行了监督管理职责，被告作出的被诉处理回复认定事实清楚、程序合法，本院予以支持。原告主张被告消极履行法定职责，被诉处理回复认定事实不清、适用法律错误的理由，没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告张雄华的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张雄华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  杨立志审判员  杨 芳审判员  石晓利二〇一九年十二月十八日法官助理江妙龄书记员王裕清