济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初3493号原告：山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司，住所地济南高新区丰满路以南2-01，统一社会信用代码91370100MA3C5LF702。法定代表人：李斌，经理。委托诉讼代理人：张津，山东鲁泉律师事务所律师。被告：徐欣，男，1982年11月5日出生，汉族，无业，住济南市历下区，被告：丁乙，女，1982年10月27日出生，汉族，无业，住济南市历下区,上列两被告共同委托诉讼代理人：高泽传，山东康桥（北京）律师事务所律师。上列两被告共同委托诉讼代理人：韩苗苗，山东康桥律师事务所律师。原告山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司（以下简称十兵卫公司）与被告徐欣、丁乙公司证照返还纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告十兵卫公司的委托诉讼代理人张津，被告徐欣、丁乙的委托诉讼代理人高泽传到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。十兵卫公司向法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司公章、法定代表人章、财务专用章、合同专用章、发票专用章、公司章程（包括章程修正案）、股东会会议记录和公司财务会计报表、财务会计报告、公司会计账簿（包括总账、明细账、日记账、原始凭证和记账凭证）等财务资料及文档材料；2.判令被告协助办理工商登记变更手续；3.判令被告承担诉讼费用。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为判令被告返还原告公司公章。事实与理由：2016年1月15日，由司学强、徐欣、吕於斌、卢湛、姜如甲共同发起设立十兵卫公司，并经工商局核准登记，徐欣为十兵卫公司法定代表人、执行董事兼总经理，丁乙被聘为公司财务负责人。公司自成立以来一直由被告经营管理，公司公章、财务章等由其保管使用，股东会会议记录和财务会计报表、公司财务会计报告、公司会计账簿（包括总账、明细账、日记账、原始凭证和记账凭证）亦由上述被告保存。根据原告公司章程第十六条约定，执行董事任期3年，现原执行董事任期已届满，故原告公司于2019年4月25日召开股东会，选举李斌为新任执行董事，免去徐欣执行董事职务，根据原告公司章程第二十一条约定，执行董事为公司法定代表人，即被告徐欣不再是原告公司的法定代表人，但被告拒绝交接自公司成立以来的上述财务档案资料，拒绝返还公司公章、财务公章、法定代表人印章，导致公司无法正常经营，且使公司面临极大的风险。现原告为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。徐欣、丁乙辩称，一、原告提供的证据无法证实两被告持有原告的公章、印章、会计账册等资料。二、关于协助办理工商登记手续的事宜，因徐欣对股东会决议以提起确认无效之诉，请求法庭待股东会决议确认无效之诉审理后，再处理该案。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月14日，司学强、徐欣、吕於斌、卢湛、姜如甲共同出资设立十兵卫公司，并制定了公司章程，该章程共八章，规定了总则、股东权利、义务和转让、出资的条件等相关内容，该章程第七条约定：徐欣认缴出资额90万元，出资比例30%；姜如甲认缴出资额30万元，出资比例10%；司学强认缴出资额90万元，出资比例30%；吕於斌认缴出资额45万元，出资比例15%；卢湛认缴出资额45万元，出资比例15%。第九条约定：公司设股东会，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的执行董事、监事、决定有关执行董事、监事的报酬事项；（三）审议批准执行董事的报告；（四）审议批准监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案；（七）对发行公司债券作出决议；（八）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程。第十二条：股东会会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行或者不履行召集和主持职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十四条：股东会会议对本章程第九条第（一）项至第（七）项事项作出决议时，必须经代表二分之一以上（不含二分之一）表决权的股东通过；对本章程第九条第（八）项至第（十）项事项作出决议时，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第十五条：股东会决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程、或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。第十六条：公司不设董事会、设执行董事一人，由股东会选举产生，执行董事任期3年，任期届满，可连选连任。执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。第二十一条：执行董事为公司的法定代表人，依照法律、行政法规和公司章程的规定代表公司对外开展活动，行使民事权利、履行民事义务，签署有关法律文件。法定代表人在职权范围内代表公司的行为，其法律后果由公司承担，但法定代表人职务行为之外的个人行为，其后果由本人承担。该公司成立于2016年1月15日，徐欣为法定代表人。2019年4月8日，十兵卫公司通过报纸公告方式向股东徐欣、吕於斌、卢湛、姜如甲通知召开十兵卫公司股东会议事宜，并对会议时间、会议地点、参会人员、会议事项进行了公告。2019年4月25日，十兵卫公司召开股东会，参会人员为：司学强、吕於斌、卢湛、姜如甲，会议决议为：一、选举李斌为公司的执行董事，并为公司的法定代表人，免去十兵卫公司徐欣执行董事、法定代表人职务；二、选举司学强为公司监事；三、收回原法定代表人持有的公司（包括分公司）所有公章、财务账簿、财务报告等证章资料。后十兵卫公司以徐欣作为原法定代表人、原执行董事，丁乙作为原财务负责人拒不交还公司公章为由诉来本院。本院认为，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司证照是公司的合法财产，公司对其证照的所有权受法律的保护，任何个人和单位不得侵犯。本案中，2019年4月25日，十兵卫公司召开股东会会议，参会股东司学强、吕於斌、卢湛、姜如甲，系公司70%有表决权的股东会议，且一致通过了股东会决议，选举出新的执行董事、监事及法定代表人，符合《中华人民共和国公司法》第四十二条“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”，第四十三条第一款“股东会的议事方式和表决程序，除本法另有规定的外，由公司章程规定”，《山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司章程》第十四条“股东会会议对本章程第九条第（一）项至第（七）项事项作出决议时，必须经代表二分之一以上（不含二分之一）表决权的股东通过；对本章程第九条第（八）项至第（十）项事项作出决议时，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名”的规定，十兵卫公司在召开股东会议前进行了会议通知，且参会人员符合法律规定和公司章程的规定，该股东会会议召集程序虽有瑕疵但并无不当，且股东会产生了新的法定代表人李斌，其作为公司法人的意思表示机关，对外有权以公司的名义从事法律行为，对内有权主持公司的经营管理工作。法定代表人是公司意志的代表机关，故对李斌代表公司提起本案诉讼未违反法律的规定，并无不当，在公司印章缺位时，法定代表人的签字可以代表公司的意志，基于此，李斌有权代表公司签署起诉书，本院予以确认。根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第二款“公司股东大会或者股东会、董事会的决议内容违法法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”的规定，因程序违法的股东会议决议属于可撤销的范围，但不属于认定为无效的决议范围，因此徐欣以股东会召集未向其通知，会议程序性事项违法向本院提起股东会议决议无效之诉，要求待股东会决议确认无效之诉审理后再作处理的抗辩，不符合法律规定，本院不予采纳。徐欣、丁乙辩称，十兵卫公司所诉的印章及财务资料不在其二人处，印章和财务资料没有进行交接，现应当在实际经营者手中。根据法律的规定，法定代表人代表法人行使职权，对外系公司意志的当然代表，对其公司证照具有当然保管权，当然亦可以通过制定公司章程来约定保管人。涉案公司章程并未授权专人保管，根据当然保管的规定，公司的证照由原法定代表人徐欣保管，且有本院依法从济南市公安局高新技术产业开发区公安局舜华路派出所调取的该所民警出警执法记录视频相佐证，可以确定十兵卫公司的公司公章现在徐欣处。公司的法定代表人由徐欣变更为李斌，基于公司财产的对立性，任何人不得侵占公司证照，在公司作出新的意思表示或法定代表人基于法定职权要求前期相关人员返还证照后，相关人员应当立即返还，故徐欣应当将其所持有的公司公章返还十兵卫公司。关于十兵卫公司要求丁乙返还公司公章的诉讼请求，既无法律依据，又未提交有效证据证明公司公章在其处，故本院不予支持。关于十兵卫公司要求徐欣协助办理工商登记手续的诉讼请求，因十兵卫公司的该项诉讼请求属于请求公司变更登记法律关系，与本案公司证照返还纠纷不属于同一法律关系，且徐欣提起的股东会决议无效之诉尚在审理之中，本案中不作处理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十九条，《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十七条、第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告徐欣于本判决生效之日起十日内向原告山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司返还公司公章；二、驳回原告山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司公司对被告丁乙的诉讼请求；三、驳回原告山东料理十兵卫酒店管理咨询有限公司公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由被告徐欣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  王卉二〇一九年十二月四日书记员  韩菁