浙江省云和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1125刑初108号 公诉机关浙江省云和县人民检察院。 被告人郭伟林，绰号“甲胺磷”，男，1977年12月14日出生于浙江省云和县，汉族，初中文化，无业，住云和县。因犯窝藏罪，于2009年6月29日被本院判处有期徒刑十个月；因故意伤害他人身体，于2016年5月6日被云和县公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币500元；因吸毒，于2019年3月27日被云和县公安局行政拘留十五日。因本案，于2019年4月11日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于云和县看守所。 辩护人陈孝坤，浙江万申佳律师事务所律师。 云和县人民检察院以云检公诉刑诉〔2019〕112号起诉书指控被告人郭伟林犯贩卖毒品罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员叶苏晴出庭支持公诉，被告人郭伟林及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 云和县人民检察院指控，被告人郭伟林于2019年1月26日向林某1贩卖“冰毒”0.2克，同年3月10日向林某1贩卖“冰毒”0.8，并以此前欠林某1的人民币2000元（以下币种相同）抵作赌资；郭伟林于同年3月26日凌晨向叶某贩卖“冰毒”0.1克，收取毒资200元；同日郭伟林前往温州瑞安购毒并答应帮林某1代买，收取毒资1000元，后因被抓获未交付毒品。同年6月13日郭伟林向侦查机关检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现。为证明上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人郭伟林非法贩卖毒品2人4次，共计至少1.1克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人郭伟林在第四笔贩毒过程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该笔犯罪可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人郭伟林有揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。 被告人郭伟林对起诉书指控的罪名无异议，对起诉书指控的对第二笔犯罪事实无异议。 其辩护人对起诉书指控的第一、三、四笔事实系贩卖毒品罪有异议，对第二笔指控无异议。其辩护称：1.第一笔贩毒指控系事实不清、证据不足。证实该笔事实的证据有林某1的证言和通话记录单，通话记录单无法体现通话内容，而林某1的证言存在前后矛盾且与项某1真的证言不一致，不足以证实该笔事实；铁路旅客购票信息证实了2019年1月26日郭伟林在温州的事实。故郭伟林在当天不能实施贩毒行为。2.第三笔贩毒指控，因郭伟林与叶某关系较好，平时经常有红包往来，故郭伟林主观上不具有贩卖的故意，其行为系赠与。3.第四笔贩毒指控，郭伟林的行为系帮林某1代购毒品，应认定为未达刑事犯罪数额的非法持有毒品。4.郭伟林有立功、主观恶性小、社会危害小等从轻处罚情节。 经审理查明： 1.2019年1月至农历春节（即2019年2月5日）期间，被告人郭伟林在云和县住处附近将一小包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，重约0.2克）卖给林某1，并以其拖欠林某1的欠款人民币2000余元（以下币种相同）抵作毒资。 证明本项事实的证据有： （1）被告人郭伟林的供述和辩解，证实：其曾在吉林延边因缺钱向林某1借了约2400元钱，当时林某1通过银行转账的方式将钱借给其。2019年农历春节前，林某1联系其要“冰毒”，其让对方前往云和县白龙山街道办事处对面（即其住处附近）。在现场，其将包在一团白色的纸里的“冰毒”交给林某1，“冰毒”约0.2克左右。林某1当场拿出一些钱给其，由于其之前就欠林某1钱未还，所以这次就没有收对方的钱。“冰毒”是其从温州瑞安购得，均是其一人坐动车过去，去瑞安一共3次，购买了两次大概十几个“冰毒”，用133××××0005的手机号码联系毒贩，平时自己使用的手机号码是139××××0005。 （2）证人林某1的证言，证实：2018年10月份左右，郭伟林联系其称自己在东北没钱用，向其借钱，其通过银行转账了约2000元给郭伟林。2019年1月26日白天，其在缙云用女友项某1真的电话联系郭伟林，问对方有没有“东西”，郭伟林说有，让其开车到云和县口再联系。当天其就开着浙Ｋ×××××的白色丰田越野车从缙云来到云和，下高速后直接前往郭伟林位于云和县口的家中，并将车停到了村口篮球场旁。郭伟林从自己家里出来，递给其一包用纸包好的“冰毒”，具体数量不清楚。这次购毒没有给钱，因为此前曾借给郭伟林约2000元，故这此就当对方把钱还清了。其手机尾号为3088。 （3）证人项某1真的证言，证实：手机尾号8982的电话号码是其的手机号码。2019年1月26日的那几天其和林某1在丽水一家叫温州人家的海鲜店一起吃过晚饭，记不清林某1是否曾借用其手机打电话。 （4）通话记录单，证实：2019年1月26日，尾号3088的号码与139××××0005的号码在9点56分至15点27分之间有过9次通话。2019年1月26日15点25分16秒，尾号8982的号码呼叫133××××0005的号码，通话时长88秒。 （5）铁路旅客购票信息，证实：郭伟林的铁路乘车记录，其中在2018年11月2日从瑞安至丽水；2019年1月17日从丽水至温州南，次日从瑞安至温州南；同年1月26日从丽水至瑞安，同日从瑞安至温州南；同年3月7日从丽水至温州南，同日返回。 2.2019年3月10日，被告人郭伟林再次在云和县住处附近将一小包甲基苯丙胺（重约0.8克）卖给林某1，同样以其拖欠林某1的上述2000余元欠款抵作毒资。 对本项事实，被告人郭伟林及其辩护人均无异议。证明本项事实的证据有：被告人郭伟林的供述和辩解、证人林某1的证言、监控视频录像（光盘形式）、车辆卡口信息及截图等。 3.2019年3月26日凌晨，被告人郭伟林在云和县胺（重约0.1克）卖给叶某，并通过微信转账的方式收取毒资200元。 证明本项事实的证据有： （1）被告人郭伟林的供述和辩解，证实：叶秋多次电话联系其要“冰毒”，具体次数记不清，最后一次在2019年3月底其被抓获当天的凌晨，天还没亮，叶某给其发了200元微信红包，其收下后叫叶某过来吸食“冰毒”，叶某便骑一辆电瓶车来到黄水碓41号其家中，其从卧室桌上的一个小木盒里拿出一点点“冰毒”给叶某，重约0.1克。 （2）证人叶某的证言，证实：2019年3月26日凌晨两点多，郭伟林通过微信问其是否有钱，自己“打鱼”输光了。其分两次转给郭伟林共200元，郭伟林收钱后问其想不想吸毒，想就去他家拿，其便前往郭伟林在黄水碓的家中拿“冰毒”。郭伟林从卧室里桌上的一个原木色小木盒里拿出半个（约0.5克）“冰毒”，用白纸包好给其。其平时与郭伟林不会就“冰毒”谈钱，因为郭伟林输钱后会向其要钱，其向郭伟林转一些红包，郭伟林就会给其“冰毒”。 （3）微信交易明细，证实：2019年3月26日3点23分、5点45分，叶某分两次通过微信向郭伟林支付共200元。 （4）监控视频录像（光盘形式），证实：2019年3月26日3点25分许，叶某驾驶电动经过云和县新建南路白龙山街道辅道。 4.2019年3月26日，被告人郭伟林前往温州瑞安购买甲基苯丙胺，并主动提出帮林某1购买，林某1答应，并以微信转账方式支付毒资1000元给郭伟林，后郭伟林因被抓获而未向林某1给付毒品。 证明本项事实的证据有： （1）被告人郭伟林的供述和辩解，证实：2019年3月26日，其电话联系林某1称准备去温州瑞安购毒，问是否要帮林某1购买一些，林某1同意，并通过微信转账了1000元给其。 （2）证人林某1的证言，证实：2019年3月26日，郭伟林打电话给其，问其之前的“冰毒”吸完没有，其说刚吸完，郭伟林就说正好要去温州买“冰毒”，问其要不要，其答要，就通过微信转账1000元给郭伟林。 （3）电子证据检查工作记录、微信交易明细，证实：2019年3月26日10点19分，林某1通过微信向郭伟林转账人民币1000元。 2019年3月26日，被告人郭伟林因吸毒在云和县其住处被抓获，后于同年4月11日被刑事拘留，其随身携带的VIVO手机及香槟色iPhone6S手机各一部被一并扣押。同年6月13日，被告人郭伟林向侦查机关检举揭发他人犯罪行为，经查证属实。 证明本项事实及本案其他事实的证据有： （1）证人顾某的证言，证实：2019年3月底，其在男友郭伟林位于云和县的家中曾发现卫生间里有一个“冰壶”。同年3月26日21时许，其听说郭伟林被公安抓获，就在前述卫生间里找出“冰壶”，还找到一些“冰毒”。其将“冰毒”冲进马桶里处理掉。 （2）传唤证、归案经过，证实：公安民警书面传唤被告人郭伟林于2019年3月26日22时至派出所接受询问。同年3月27日郭伟林因吸毒被行政拘留十五日。后民警在工作中发现郭伟林涉嫌贩卖毒品，遂于同年4月11日在云和县看守所对郭伟林宣布刑事拘留。 （3）立功材料，证实：被告人郭伟林检举揭发他人犯罪行为，经查证属实的情况。 （4）扣押决定书、扣押清单、VIVO手机及香槟色iPhone6S手机各一部，证实：上述两部手机被扣押的情况。 （5）刑事附带民事判决书、行政处罚决定书，证实：被告人郭伟林的前科劣迹情况。其中刑事附带民事判决书的落款时间为2009年6月29日。 上述证据经庭审质证，具有合法性、真实性、关联性，能够互相印证，本院依法予以确认。 关于辩护人提出第一笔犯罪系事实不清、证据不足的意见，本院认为：现有被告人郭伟林的供述与辩解、证人林某1的证言等证据证实，在2019年农历春节之前郭伟林曾给林某1约0.2克甲基苯丙胺，双方默认以此前的欠款抵作毒资的事实；证人林某1的证言与通话记录证实，2019年1月26日林某1以项某1真的手机联系郭伟林商量购毒的事实；证实毒品交易在2019年1月26日当天完成的证据仅有林某1的证言，本院综合全案认定在2019年1月至农历春节期间，郭伟林向林某1贩卖甲基苯丙胺0.2克。就上述意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出第三笔事实被告人郭伟林无贩毒的主观故意，其行为系赠与的意见，本院认为：郭伟林收受叶某给付的200元后，在当天向叶某交付约0.1克甲基苯丙胺，收钱与交付毒品之间有直接关联，系贩卖毒品。就上述意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出第四笔事实应认定为代购毒品的意见，本院认为：被告人郭伟林主动向林某1提出可购买甲基苯丙胺，林某1直接向郭伟林给付毒资1000元，买卖关系于两人之间成立，且经查明郭伟林在此前已有贩毒行为。故第四笔事实应认定为贩卖毒品。就上述意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人郭伟林向2人非法贩卖甲基苯丙胺4次，共计1.1克，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人郭伟林有犯窝藏罪的前科，及因故意伤害他人身体、吸毒被行政处罚的劣迹，应酌情从重处罚。被告人郭伟林在第四笔犯罪的过程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人郭伟林检举揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，可以减轻处罚。关于辩护人提出被告人有立功等从轻、减轻情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人郭伟林当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十八条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人郭伟林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日起至2021年12月10日止，罚金限本判决生效后五日内交纳）； 二、扣押在案的VIVO手机及香槟色iPhone6S手机各一部予以没收； 三、被告人郭伟林的违法所得人民币3200元予以继续追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱晨咏 审 判 员  王晓庆 人民陪审员  余卫星 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  廖微微 ? 附： 本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。