江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0723民初5033号 原告：湖北省航道工程有限公司，住所地，湖北省武汉市经济技术开发区太子湖北路芳草二路华中电子商务产业园B9栋。 法定代表人：李求生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨代英，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘天锐，湖北筑武律师事务所律师。 被告：江苏森柏油脂有限公司，住所地，灌云县临港产业区经十路北首。 法定代表人：解修语。 委托诉讼代理人：韦九银，江苏震云律师事务所律师。 原告湖北省航道工程有限公司与被告江苏森柏油脂有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨代英、刘天锐，被告委托诉讼代理人韦九银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖北省航道工程有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告支付原告已完成的工程价款（进度款）6706518.64元及逾期付款利息（以6706518.64元为基数，自2018年2月1日起至付清之日按月息2%计算）；二、判令被告支付原告因停工造成的损失2000000元；三、确认原告对已完成的工程享有建设工程价款优先受偿权；四、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年11月16日签订《江苏森柏油脂有限公司粮油工业园施工总承包协议》，约定由原告负责施工被告粮油工业园工程，被告按月支付工程进度款，逾期承担违约责任。协议签订后，原告依约进场施工，并按月报送工程量，但被告除在协议签订后支付1200000元预付款外，并未按协议约定支付工程进度款。原告多次函告，要求被告按协议支付工程进度款，但被告以各种理由推诿不付，致使原告已完成的工程款7906518.64元不能收取。在被告根本违约的情形下，原告于2018年4月14日停工。原告认为，依法成立的合同应诚信履行，被告拒不履行双方生效协议，应依法承担违约责任。现原告为维护合法权益，特具状起诉，请依法判如所请。 被告江苏森柏油脂有限公司辩称：一、原告所述与事实不符，原告最后一次报送工程量清单及进度款申请，监理仅对于基本合格工程实体等进行了确认，其他工程量暂时没有形成合格实体，因此并未进行确认。经监理确认合格的工程量约140万元，并非原告所称的670余万元。被告曾多次发函给原告要求其报送经确认的工程量清单，以便我司确认。目前为止，原告一直未能提交。二、答辩人支付原告的款项已经超过合同约定的应付款，我司在合同签订后已经支付人民币1200000元整，根据合同约定工程完成后付至合同价款的85%，原告实际完成的工程量经监理审核的工程价款约140万元，故我司应支付1190000元，我司付款已超过应付款，无需继续付款。三、原告未向答辩人提供申请拨款的手续。根据合同约定，每次付款，原告应向答辩人提供以下材料：付款申请单（经监理审核完成）；与付款金额相同的符合要求的建设工程发票；甲方和现场监理的验收证明。答辩人至今未收到原告应提供的工程发票。四、经我方调查发现，原告存在未经答辩人同意私自将工程整体分包的行为，且原告未能按照答辩人要求提供其油罐建设资质。综上所述，答辩人认为，原告诉讼请求无事实和法律依据，依法不能成立。答辩人已付款项已经超过合同约定的工程进度款，故原告不应继续向答辩人要求拨款，反而应按进度完成工程量，并积极报验，以便答辩人对其进行拨款。原告主张的停工损失200万元更是无事实依据，答辩人建议法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 经审理查明：2017年11月16日，原、被告签订《江苏森柏油脂有限公司粮油工业园施工总承包协议》约定：原告承建被告粮油工业园工程；承包内容包括生产车间（一期）、生产车间（二期）、仓库、原料立筒仓、原料油罐、职工宿舍楼、餐厅、厂区道路和绿化；以甲、乙双方确认的施工范围和图纸为依据，按照江苏省现行工程计价定额、江苏省和连云港市相关配套文件及编制期人工、材料信息价为依据经财政评审共同确定的施工图预算价下浮10%，作为建安费；甲方不按合同或协议约定有关款项执行或不及时支付工程款（进度款），双方未达成延期付款协议，导致施工无法进行或其他损失，由甲方承担违约责任。其执行标准为30天内每天承担违约伍仟元，超过30天，每天壹万元的违约金。2017年12月11日，原、被告重新签订《江苏森柏油脂有限公司粮油工业园施工总承包协议》，将2017年11月16日合同中“以甲、乙双方确认的施工范围和图纸为依据，按照江苏省现行工程计价定额、江苏省和连云港市相关配套文件及编制期人工、材料信息价为依据经财政评审共同确定的施工图预算价下浮10%，作为建安费”变更为“以甲、乙双方确认的施工范围和图纸为依据，按照江苏省现行工程计价定额、江苏省和连云港市相关配套文件及编制期人工、材料信息价为依据经财政评审共同确定的施工图预算价下浮10%（主材按当地信息价结算，不下浮），作为建安费”，其余无更改。 合同签订后，被告支付预付款1200000元，原告进行施工。后因被告未按约支付工程进度款，原告停工。根据原告申请，本院委托江苏阳光豫信建设投资咨询有限公司对涉案工程的工程造价进行司法鉴定，以2017年12月11日《江苏森柏油脂有限公司粮油工业园施工总承包协议》为鉴定依据，鉴定意见为6386089.36元。 另查明，原告经营范围为：港口与航道工程施工总承包；航道工程专业承包；通航建筑工程专业承包；河湖整治工程专业承包；公路路面工程专业承包；公路路基工程专业承包；公路养护工程施工；市政公用工程施工；水利水电工程施工；环保工程施工；房屋租赁；设备租赁；普通货物道路运输；物流服务；港口经营服务；销售建筑材料；装饰装潢业务；交通安全设施制作与安装。 上述事实，有原告当庭陈述的部分内容、原告举证的2017年12月11日《江苏森柏油脂有限公司粮油工业园施工总承包协议》、工程造价咨询报告书等证据证实，本院予以确认。 本院认为，原告经营范围不包括本案建设工程项目，因此，涉案《江苏森柏油脂有限公司粮油工业园施工总承包协议》属于无效合同。原告按已完成的工程量主张工程款，本院依法予以支持，具体金额应当以司法鉴定意见6386089.36元为准。因涉案合同系无效合同，合同中关于逾期付款违约责任的约定不具效力，故逾期付款利息应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从原告起诉之日起计算至实际给付之日止。对于原告主张的停工损失以及隐蔽工程等部分项目工程款，因原告未提交相关证据，导致对停工损失、隐蔽工程等部分项目的鉴定无法进行，故本院在本案中不予支持。综上，扣除被告已付的预付款1200000元，被告应当支付原告工程款5186089.36元（6386089.36元-1200000元），并且原告就涉案粮油工业园己方施工部分的工程折价或者拍卖的价款在5186089.36元范围内享有优先受偿权。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条之规定，判决如下： 一、被告江苏森柏油脂有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告湖北省航道工程有限公司支付5186089.36元及欠付工程款利息（自2018年7月27日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。 二、原告湖北省航道工程有限公司就涉案粮油工业园己方施工部分（详见审理查明）的工程折价或者拍卖的价款在5186089.36元范围内享有优先受偿权。 三、驳回原告湖北省航道工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费72750元、鉴定费97000元，共计169750元，由原告湖北省航道工程有限公司负担68638元，由被告江苏森柏油脂有限公司负担101112元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判长  何义清 审判员  葛海涛 审判员  梁 亮 二〇一九年十二月十日 书记员  杨善丽 附：履行账户 账户名称：灌云县人民法院 开户行:江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部 帐号：3207230011010000042540 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《中华人民共和国合同法》 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 （二）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 （三）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。