广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0105民初19489号原告：何敬廉，男，1980年11月5日出生，汉族，住广东省广州市海珠区，委托诉讼代理人：陈家骏，国信信扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：方喜珠，国信信扬律师事务所律师。被告：冯朝斌，男，1973年5月10日出生，汉族，住广东省广州市海珠区，委托诉讼代理人：黎家盛，广东佰仕杰律师事务所律师。原告何敬廉诉被告冯朝斌合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈家骏及被告委托诉讼代理人黎家盛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告投资款人民币15万整，并按人民银行同期贷款利率支付占有资金期间的利息，从2016年4月26日起实际计至被告付清之日止，暂计至2018年12月7日为18914.16元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2016年4月22日签订《协议书》，约定被告（协议所列“甲方”）将享有相约1928音乐餐厅其中5%的股份转让给原告（协议所列“乙方”），受让价为人民币15万元。原告于2016年4月25日将受让价15万元转账至被告名下账户。协议签订后，被告并未按照约定为原告转让其股份并出具股东书面确认函，原告也无法得知相约1928音乐餐厅的相关财务报表，也未参与该餐厅的利润分配，被告未按照协议约定依法保障原告的股东权利，严重侵权了原告的股东权利。而实际上，被告并未实际享有该餐厅的25%的股权，且该餐厅也未实际注册与经营。被告利用虚构的股权骗取原告的受让款已经构成欺，应当予以返还并支付占有资金期间的利息。因此，为了维护原告合法权益，原告特此向法院提起诉讼，请求法院判如所请。被告冯朝斌辩称：一、相约1928音乐餐厅的实际注册公司是广州市相悦餐饮服务有限公司，被告是广州市相悦餐饮服务有限公司的股东，出资人民币75万元，占广州市相悦餐饮服务有限公司股权比例的25%，相约1928音乐餐厅已于2016年7月25日实际开业经营。二、被告已将原告向其支付的受让款15万元作为出资款项向广州市相悦餐饮服务有限公司实际支付，被告已履行了出资的义务，不存在任何的欺诈的行为。三、广州市相悦餐饮服务有限公司已确认原告占该公司股权的5%，被告已履行了合同的约定，故不存在违约行为。四、原告对被告是广州市相悦餐饮服务有限公司的股东，相悦音乐餐厅是有实际经营的事实是明知的，只是相约1928音乐餐厅经营不善，被迫结业之后，原告无法接受受让款的亏损，欲将损失转嫁到被告身上，严重侵犯被告的合法权益。综上所述，原告认为被告在本案中并没有违约，更没有欺诈原告，故原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告为了证明其主张，提供以下证据：1、协议书（原件），2、借记卡账户历史明细清单（原件）。上述证据显示：2016年4月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议书》，双方约定：鉴于：1.相约1928音乐餐厅（地址广州市荔湾区沙面北街67号）系依据《中华人民共和国公司法》及相关中国法律法规设立的具有独立资格的企业；2.甲方系公司的合法股东，并持有该公司25％的股份；3.乙方系以其全部意愿成为公司的隐名股东，并享有《中华人民共和国公司法》所规定的股东权利。经双方平等、自愿协商，就乙方作为股东投资餐厅之事宜，与甲方签订如下协议，以兹共同遵守。一、股权转让：1.乙方受让甲方合法持有的餐厅5%的股权，受让价款为人民币壹拾伍万元整（￥150000）。乙方作为餐厅的股东，并以甲方的名义对该餐厅持有5%股权。2.本合同交易完成后，乙方以其持有餐厅股份的比例为依据，享受5%的股东红利分配权利；同时承担相应的股东义务。3.乙方应于本协议生效后3日内将股权受让价款汇至甲方指定账户，甲方于款项到账后2个工作日内向乙方出具收款凭证。4.甲方收到前款约定的价款后，以公司名义为乙方出具股东书面确认函件（股权凭证）。5.股权转让前（即股权凭证出具之日以前）公司权利义务由甲方承担，股权转让后乙方按持股比例承担相应义务。二、保证：1.甲方保证在本协议中所陈述之情况属实，并具备签署与履行本协议所必需的全部权利与授权。甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。2.乙方保证在本协议中所陈述之情况属实，并具备签署与履行本协议所必需的全部权利与授权。三、各方权利与义务：（一）甲方权利与义务：1、甲方负责办理本合同交易所必需的各项手续，包括但不限于提供银行账号、出具收款凭证、以公司名义出具股东确认函件等。2、未经乙方书面同意，甲方不得转让其名下的股权，不得采取可能导致公司资产实质性减少的行为。3、甲方不得侵害乙方依据公司法作为股东所享有的合法权利。（二）乙方权利与义务：1、本合同交易完成后，乙方按5%持股比例享有公司法规定的股东权利并承担相应义务。2、餐厅增加注册资本时，乙方有权按持股比例等比增资。3、甲方转让餐厅股权时，乙方享有优先购买权。4、乙方享有公司法规定的其它股东权利并承担相应义务。5、乙方认可其对公司的权利仅限于股东权利，并承诺不对该部分出资以任何名义行使债权人权利。四、违约责任：任何一方违反本协议约定，须承担中国现行法律所规定的违约责任。五、协议解除或终止：1、经各方协商一致，可以终止本协议，但须由各方签订书面终止协议。2、任何一方单方提出解除本协议的，须提前60日书面通知合同各方，并按照中国现行法律规定行使权利及承担义务。七、法律适用与管辖：各方同意与本协议有关的任何争议，均适用中国法律并由公司所在地的中国法院行使司法管辖权。签订上述协议后，原告于2016年4月25日向被告转款150000元。被告对上述证据三性确认。被告为了支持其抗辩意见，提供以下证据：1、股权确认书（原件），2、借记卡账户明细表（原件），3、“相约1928音乐餐厅”合作经营合同书（复印件），4、广州壹九贰八餐饮服务有限公司的企业信用信息公示报告（网络打印件），5、任职书（原件），6、广州市房屋租赁合同（原件），7、房屋租赁登记备案证明（原件），8、临时经营场所使用证明（原件），9、委托书（原件），10、广州市相悦餐饮服务有限公司章程（原件），11、准予设立（开业）登记通知书（原件），12、广州市玥霖餐饮管理服务有限公司的企业信用信息公示报告（网络打印件），13、保证书（复印件）。上述证据1、2显示：被告（乙方）与广州市相悦餐饮服务有限公司（甲方）于2016年9月3日签订《股权确认协议》，载明：鉴于：l、乙方于2016年4月22日与何敬廉签订《协议书》，约定乙方将其持有甲方25%的股权中的5%转让给何敬廉；2、乙方为广州壹九贰八餐饮服务有限公司的股东，谢金萍为广州壹九贰八餐饮服务有限公司的法定代表人及股东；3、乙方、广州壹九贰八餐饮服务有限公司、王秀敏、沈志强于2016年5月10日签订《“相约1928音乐餐厅”合作经营合同书》，合作经营“相约1928音乐餐厅”，经营场所位于广州市荔湾区沙面北街67号，约定合作出资合计人民币叁佰万元整。现甲、乙双方经协商一致，就股权确认事宜签订本协议，以兹共同遵守。第一条公司概况：1.1甲方在工商局登记的法定代表人为余志杰，工商登记地址为广州市荔湾区沙面北街67号101房，经营饭店名称为“相约1928音乐餐厅”。第二条股权确认:2.1甲方确认，乙方己向甲方指定银行账户（账户名为黄宝亚，银行账号62×××7*）汇款及现金合计出资人民币柒拾伍万元，占甲方股权比例为25%。2.2经甲方股东会全体股东同意，乙方将其持有25%的股权中的5%转让给何敬廉，因何敬廉己向乙方支付受让款人民币15万元，视为何敬廉己向甲方出资，现确认乙方占甲方股权比例为20%，何敬廉占甲方股权比例为5%。2.3乙方同意，因甲方经营需要，乙方不登记在股东名册及企业工商登记中，由广州壹九贰八餐饮服务有限公司的法定代表人谢金萍作为显名股东在工商部门予以登记，但并不影响乙方作为甲方股东的权利与义务；等。被告分别于2016年4月26日、2016年5月23日、2016年7月7日、2017年5月20日向上述合同所指定账户转汇45000元、50000元、192500元及20000元。证据3显示：甲方广州壹九贰八餐饮服务有限公司（代表为被告）、乙方王秀敏与丙方沈志强于2016年5月10日签订一份《“相约1928音乐餐厅”合作经营合同书》，三方约定：甲、乙、丙三方经友好协商，就共同经营饭店事宜达成如下合作协议：利用合作人自身具备的资金管理优势和独特风味，使合作人通过合法的手段，共同成立运营团队，承租沙面北街67号101、102、103、104、1c05房屋创造劳动成果，分享经济利益。合作经营的饭店名为“相约1928音乐餐厅”，经营场所位于广州市荔湾区沙面北街67号，法人为余志杰，身份证。合作经营项目为特色餐饮，范围包括酒类销售、婚宴等，本次合作由合作人三方均同意终止合作，视为终止。甲方广州壹九贰八餐饮服务有限公司以现金方式出资，计人民币1350000元，占总股份的45%；乙方王秀敏以现金方式出资，计人民币1200000元，占总股份的40%；丙方沈忠强以现金方式出资，计人民币450000元，占总股份的15%；本合作出资共计人民币3000000元，合作期间各合作人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合作终止后，各合作人的出资，仍为个人所有，协议终止当天或按合作人约定的时间与方式予以返还。甲方拥有“相约1928音乐餐厅”的经营权及运营业务的决定权，监督权；合作人享有合作利益的分配权属，以后凡加盟商涉及婚宴/婚恋/相亲约会的都隶属“相约1928音乐餐厅”，乙、丙双方合占加盟费28%，从第三家加盟店起乙、丙双方合占加盟费的30%，各股东直系亲属开加盟店享受一次免加盟费，乙、丙双方股东朋友及转介绍加盟，乙、丙双方推荐股东个人占加盟费的35%；合作人分配合作利益应以出资额比例或者按协议的约定进行，合作经营积累的财产归合作人所有；甲方不能以任何理由单独提出退股转让要求，否则必须补偿155万元整给乙、丙方作为不能履责的赔偿金；等。证据4-11显示的内容为：1、根据2019年7月20日出具的企业信用信息公示报告载明：广州壹九贰八餐饮服务有限公司于2016年5月30日成立，注册资本为50万元，地址位于广州市海珠区怡乐路37号101房自编01号，股东成员分别为曾永治、王洪斌、冯朝斌及谢金萍，谢金萍担任该公司法定代表人。2、工商管理部门于2016年7月25日核准广州市相悦餐饮服务有限公司成立，地址位于广州市荔湾区沙面北街67号101房（有效期至2019年5月15日），法定代表人为余志杰（身份证号码），注册资本为5万元，股东为谢金萍、沈志强、王秀敏；其中余志杰负责签署租赁广州市荔湾区沙面北街67号101房的租赁合同及办理备案登记等。证据12-13显示的内容为：1、根据2019年7月20日出具的企业信用信息公示报告载明：广州市玥霖餐饮管理服务有限公司于2017年10月19日成立，注册资本为50万元，地址位于广州市荔湾区环市西路37号2608房自编D01房，原股东成员分别为余志杰、何敬廉及谢景波，而后于2019年5月6日变更为余志杰、谢景波及李燕，谢景波担任该公司法定代表人。2、《保证书》载明：我承租沙面北街67号101、102、103、104、1c05套间，现要求业主将101用余志杰租金25000元、102用何敬廉租金12000元、104用相悦婚姻介绍有限公司租金2500元、1c05北侧用余志杰租金4500元、1c05南侧用萧晓珊租金9000元的名称到街道租赁备案。我保证日后一切还是按2016年4月20日与业主签订的《房屋租赁协议》内容执行。如有任何纠纷和法律责任均由本人承担，与业主无关。时间落款为2016年7月31日，承租保证人处分别有类似“何敬廉”、“余志杰”及“冯朝斌”字样的签名并盖有“广州市相悦餐饮服务有限公司”的印章和“广州市相悦婚姻介绍有限公司”的印章。原告对上述证据1-3、5-10表示无法确认三性，并认为证据1的确认书没有法定代表人签名，所涉及的出资款与占股比例不相符，且没有获得股东签名以及登记原告在股东名册内；对证据4确认真实性但认为与本案无关；对证据11表示不清楚并认为与本案无关；对证据12表示该公司是当时应朋友邀请一块开办的公司，原告已于2019年5月16日退出该公司，该证据与本案无关；对证据13表示无证据原件不能确认三性。另查，原告以被告未退还款项为由向本院提起本案诉讼，本院于2018年12月29日立案受理。基于原告向本院申请诉前财产保全，本院依法采取了财产保全措施。以上事实，有《承诺书》、《股权确认书》、借记卡账户明细表、“相约1928音乐餐厅”合作经营合同书及当事人陈述等予以证实。本院认为：结合双方诉辨意见，本案争议焦点在于被告有无违反涉案《协议书》的约定。本案原告主张被告并未按约定为原告转让其股份并出具股东书面确认函及保障原告的股东权利（如原告无法得知涉案餐厅的相关财务报表及参与该餐厅的利润分配），被告对此予以否认并抗辩称其已按约定履行了义务且原告知悉涉案餐厅因经营不善而结业等情况。第一，按照涉案《协议书》约定，被告须在原告给付15万元价款后以公司名义出具股东书面确认函件，现从被告提供的《股权确认书》来看，该确认书已符合上述约定的条件，且被告的举证也反映出开设过涉案餐厅。虽然原告对该确认书提出质疑，但没有举证推翻该证据。其次，对于原告所述其无法得知涉案餐厅相关财务报表及利润分配情况以致其股东权利无法保证的问题，首先，原告对其因被告隐瞒或阻扰无法得知财务报表或利润分配情况等事实方面没有提供相应的证据予以证实，对此原告的举证存在不足；其次，退一步说，如果被告确有隐瞒或阻扰原告之行为，原告在发现后理应通过多种途径或方式向被告催讨，而对此原告也没有举证予以证明，故原告对这方面的举证也存在不足；再次，相对于原告而言，被告的举证则可以反映出双方有共同相识的案外人“余文杰”负责涉案餐厅经营，由此原告可通过该案外人知悉涉案餐厅经营、财务及利润分配等状况。最后，原告对其主张的事实没有进一步地提供证据证实其主张，本案现有证据也无法证实原告所主张的事实。鉴于此，原告主张被告违约的举证方面缺乏有效证据，现有的证据也无法形成有效证据链证明原告所主张的事实，故原告要求被告返还款项及利息的依据不足，本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告何敬廉的全部诉讼请求。本案诉讼费5143.30元（受理费3678.30元、诉前保全费1365元及管辖异议费100元），受理费3678.30元及诉前保全费1365元由原告负担，本案管辖异议费100元由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴哲伟人民陪审员  刘佩贞人民陪审员  邓丽红二〇一九年十二月二十三日书 记 员  汪嘉敏