南宁铁路运输中级法院 民 事 判 决 书 （2019）桂71民终86号 上诉人（原审被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司梧州分公司，住所地广西壮族自治区梧州市万秀区文澜路30号。 负责人：夏安平，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈开盛，广西程和程律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：彭宗健，男，汉族，1963年11月19日出生，住湖南省浏阳市。 委托诉讼代理人：杨洁，湖南联进律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李勤，湖南益云律师事务所律师。 原审被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区新竹路29号。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈开盛，广西程和程律师事务所律师。 上诉人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司梧州分公司（以下简称二建梧州分公司）因与被上诉人彭宗健，原审被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服南宁铁路运输法院（2017）桂7102民初926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人二建梧州分公司和原审被告二建公司的共同委托诉讼代理人陈开盛，被上诉人彭宗健的委托诉讼代理人李勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二建梧州分公司上诉请求：1.撤销南宁铁路运输法院（2017）桂7102民初926号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；2.本案的诉讼费用全部由彭宗健承担。 事实和理由：南宁铁路运输法院（2017）桂7102民初926号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项缺乏足够的事实和法律依据，是错误的，依法应予以撤销。 一、该判决认定事实错误。彭宗健所提交的发货单仅是复印件，没有提供原件进行质证，二建梧州分公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。二建梧州分公司申请对该类发货单上“王功书”的签字进行笔迹鉴定，但由于彭宗健未能提供该类发货单原件而导致无法鉴定，彭宗健应承担举证不能的法律责任。该类发货单复印件不足以证实万恒租赁部从2010年12月1日至2012年2月22日陆续向二建梧州分公司共计发出钢管360365.5米、扣件217320个、顶托7453个的事实。 二、现有证据能证实二建梧州分公司从2011年10月9日至2013年3月20日已陆续向万恒租赁部返还钢管346364.7米、扣件167089个、顶托6765个。因彭宗健的前述举证不能，可有效推定为万恒租赁部从2010年12月1日至2012年2月22日陆续向二建梧州分公司共计发出钢管346364.7米、扣件167089个、顶托6765个，且已全部返还给彭宗健。据此及根据双方所签订租赁合同的租金计付标准及方式，截至2013年3月底，二建梧州分公司所应支付的租金总额为3483748.12元。二建梧州分公司已支付的租金为3520000元，二建梧州分公司已不拖欠彭宗健租金。一审判决认定二建梧州分公司应付的租金总额为4806314.56元是错误的。 三、彭宗健提供的仅有王瑞兵签字的发货单（编号0000207），因王瑞兵不是合同约定的二建梧州分公司所指定的签收人，且二建梧州分公司事后也没有予以追认，因此，该发货单不应得以采信。 四、即使存在二建梧州分公司尚未足额返还租赁物的事实，根据涉案租赁合同第四条第2点约定，承租方有权选择补齐的救济方式，且在一审庭审中二建梧州分公司已明确表态，如有短缺的事实，愿意采取补齐的方式。但一审法院却粗暴的判令二建梧州分公司对短缺数量进行赔偿，这严重干涉并侵犯了二建梧州分公司的合法权利。一审法院应当书面告知二建梧州分公司明确的退还数量及合理的的时间、地点、接收人信息，以便二建梧州分公司能够返还尚欠的租赁物。 五、一审法院自行将本案违约金调整为按日利率万分之五计算无事实和法律依据。租赁合同第五条第2点对利息并未约定，但对违约金总额最高额进行了明确约定，为不超过总租金的3‰。因此，违约金的给付总额亦应以该约定为准。 六、彭宗健于2017年10月16日提起诉讼已超过诉讼时效。一审法院认定本案未超过诉讼时效的证据是《债权转让通知书回复函》，该函没有原件予以核实，且二建梧州分公司对其三性均不予以认可，因此，该证据不能作为有效证据使用。根据租赁合同关于“竣工验收一个月后付清租金余款”的约定以及涉案工程项目竣工验收时间为2012年12月14日的事实，彭宗健于2017年10月16日提起诉讼，已明显超出了诉讼时效。 七、彭某作为晓园租赁行与二建梧州分公司之间的指定的对接人，却因个人原因长期不与二建梧州分公司进行结算，在二建梧州分公司于2014年1月份支付最后一笔租金后长达三年多的时间未向二建梧州分公司主张权利，导致二建梧州分公司认为租金已支付完毕租赁物已全部返还。晓园租赁行自动放弃其享有的权利，故2014年1月之后的租金不应继续计算，彭宗健的这部分诉请也不应得以支持。 彭宗健辩称，1.彭宗健提交的部分发货单虽为复写联，但确系对客观事实的记载，一审判决采信此证据并无不当。彭宗健提交的发货单、收货单均为一式三联，二建梧州分公司收持第2联，彭宗健收持第3联。由于历史经营原因，彭宗健自持的发货单只剩第3联，该联为复写件。如果二建梧州分公司认为复写件不真实，应提交自持的发货单第2联来证明其主张，但二建梧州分公司没有向法院提交自持的第2联来质证。根据证据规则，可视为拒不提供对己不利的证据，彭宗健的证据应当采信。2.二建公司与二建梧州分公司在一审中申请了字迹鉴定，但未能鉴定的原因在于二建公司与二建梧州分公司未依法定程序履行相应义务，并非彭宗健无法提供第1联造成。而关联案件（2017）桂7102民初927号案件进行了鉴定，证实字迹是王功书所写。3.王瑞兵在发货单、收货单中多次签字，即使王瑞兵没有得到授权，但也构成表见代理。二建公司与二建梧州分公司对其部分签字认可，部分不认可的行为，系故意歪曲事实。4.一审判决未返还的租赁物折价赔偿，有事实和法律依据，并无不当。租赁合同约定租赁物损坏、丢失的，承租方应负责修复或按合同约定价赔偿。二建梧州分公司亦认可租赁物丢失，彭宗健主张赔偿符合合同约定。5.租赁合同对违约金进行了约定，只是对违约金标准存在不同理解。一审法院按照每天万分之五计算违约金是合理的。6.租赁合同未约定租赁期限，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第232条规定，应当视为不定期租赁。二建梧州分公司还有器材未返还，双方未进行结算，合同仍在继续履行，故彭宗健的起诉未超过诉讼时效。7.彭宗健主张2017年之后的租金未得到一审法院支持，之所以没有提起上诉是想尽快结案，拿到应得的款项。 二建公司陈述称，1.认同二建梧州分公司的上诉意见。2.发货单第1联和第3联是彭宗健收持，第1联是原始联，第3联是会计联，是复写件，应当与第1联相应对，才能充分证实彭宗健已向二建梧州分公司交付租赁物的数量和时间。3.关于笔迹鉴定问题，是由于彭宗健无法提供原始第1联单据，导致不能鉴定，这个后果应当由彭宗健承担。4.关于诉讼时效问题，本案已过诉讼时效。5.关于结算是否是二建梧州分公司支付租金的合同约定要件，这在双方签订的租赁合同中有明确约定，只有彭宗健提交了双方的结算清单之后，二建梧州分公司才负有付款的义务。现有的证据只能证实二建梧州分公司返还租赁物的数量和时间，因此，应依法推定二建梧州分公司已全部返还租赁物。 彭宗健向一审法院提出诉讼请求：1.判令二建公司、二建梧州分公司向彭宗健支付至2017年8月31日止所欠租金、装卸费、校直费、洗油费、缺螺丝螺帽费共计2323042.52元；2.判令二建公司、二建梧州分公司向彭宗健返还钢管14153.8米、扣件50231套、顶托688套，若不能返还，则按价值526077元赔偿，并支付自2017年9月1日起至租赁器材全部还清之日止的后续租金（按合同约定的租金标准架管0.0135元/天/米、扣件0.0115元/天/套、顶托0.09元/天/套计算）；3.判令二建公司、二建梧州分公司向彭宗健支付违约金801144.36元，并支付自2017年9月1日起至租金全部付清之日止的违约金（按合同约定的3‰/日计算）；4.判令二建公司、二建梧州分公司承担本案的全部诉讼费用、保全费用及其他相关费用。诉讼过程中，彭宗健增加诉讼请求：“判令解除平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部与广西建工集团第二建筑工程有限责任公司梧州分公司于2010年11月17日签订的《建筑材料租赁合同》”。 一审法院认定事实：二建梧州分公司（承租方）因承建封开枫华粤江花园一期项目工程，于2010年11月17日，与广西贺州市平桂管理区沙田镇万恒建筑材料租赁部（出租方,以下简称万恒租赁部）签订了《建筑材料租赁合同》（以下简称《租赁合同》），合同约定：“第一条：租赁建筑材料的清单(租赁物资的名称、规格、租金单价等)。2、租赁单价：（1）钢管0.0135元/米/天；（2）扣件0.0115元/个/天；（3）顶托、底托0.09元/个/天。第四条：建筑材料出、返库验收及运输方式。1、数量：出租方必须按承租方提供数量、尺寸，按时提供合格钢管给承租方，承租方按实际租赁数量及天数计算。2、扣件租赁时，出租方按承租方提供的数量、各种扣件进行配备。退回时，其扣件不按名称、型号退，按数量退还，如有罗杆、罗帽、钢管、顶托丢失损坏等，按钢管15/米，扣件6元/个，顶托18元/个，螺丝、螺帽按0.45元/套进行赔偿或由承租方补齐。5、租赁钢管扣件、顶、底托的出库的运输和装卸由出租方承担，返库的运输和装卸费用由承租方承担。6、承租方指定经办人王功书代表承租方提取、返还租赁材料，此人在本合同约定的租赁材料的出租、返还、租金结算、材料维修、材料丢失损坏赔偿、材料运输费用单据上的签字并经承租方项目经理审定认可生效。如承租方更换经办人，应与出租方商量另行出具授权委托书。7、如有弯曲、变形的钢管按0.20元/米收取钢管调直费。承租方如返还时扣件没有上油，按洗油费0.10元/套给出租方。第五条：租金的计算方式、付款期限、支付约定。2、逾期承租方未付租金超过一个月后加收实际逾期时间(部份)的滞纳金日率3‰，总滞纳金不超过总租金的3‰。工程外架全部拆除退还后，付至总租金的90%，余款在竣工验收后一个月内付清。3、承租方拆除钢管后及时通知出租方并及时运到出租方场地(封开县城内)，出租方派人清点，如不及时清点，从运到场地之日起不再支付租金。第六条：违约责任。承租方：1、由于使用保管或维修保养不当，造成租用物资损坏、丢失的，负责修复或按合约定价赔偿。”此外，合同还约定了其他的权利义务。 2010年11月20日，赵某（案外人）、聂某（案外人）与彭宗健（本案原告）三人订立合伙协议，企业名称仍为平桂管理区沙田镇万恒建筑材料租赁部，经营范围包括钢架管、扣件、顶托、脚手架等与各种建筑相关器材租赁，赵某为万恒租赁部法人代表。2011年12月1日，赵某、聂某与彭宗健三人订立拆伙协议，固定资产分配中约定营业执照归赵某，但以现有营业名称所签订的租赁合同，公章和账户仍以原方式共用，现有承租单位分配中约定涉案封开枫华粤江花园一期项目分给彭宗健，并约定拆伙后未结算完毕的承租单位租金往来，在彭宗健未注册新名称和结算账户前，仍使用原账户进账。2011年12月1日，平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部向二建梧州分公司出具了致建筑材料承租单位函，声明自2011年12月1日起涉案封开枫华粤江花园一期项目的所有钢管、扣件和顶托的所有权、所有应收租金和今后的管理转交给股东彭宗健，由彭宗健的儿子彭某管理，以彭某为法人的租赁部正在注册，注册后起用新的结算账户，再以新租赁部名义变更结算账户。2012年1月11日，以彭某为法人的梧州市蝶山区晓园建筑器材租赁行（以下简称晓园租赁行）向二建梧州分公司出具了关于变更收款账户名称函，通知二建梧州分公司将涉案封开枫华粤江花园一期项目的所有租金通过向晓园租赁行的银行账户转账的方式付款。自2012年1月份起，二建梧州分公司便将涉案封开枫华粤江花园一期项目的租金，支付给彭某或通过银行转账至晓园租赁行账户。 《租赁合同》签订后，根据经承租出租双方认可的王功书、沈上炎等人签字确认的发货单、验收单，万恒租赁部从2010年12月1日至2012年2月22日陆续向二建梧州分公司供应租赁器材，共计发出钢管360365.5米、扣件217320个、顶托7453个。二建梧州分公司从2011年10月9日至2013年3月20日陆续向万恒租赁部返还租赁器材，共计返还钢管346364.7米、扣件167089个、顶托6765个。截止2017年8月31日，二建梧州分公司尚有钢管14000.8米、扣件50231个、顶托688个未返还。从2010年12月1日实际履行《租赁合同》至2017年8月31日，共产生租金4806314.56元，及调弯费4640元、洗油费10072.9元、螺丝螺帽赔偿费5510.85元等费用共计20223.75元。二建梧州分公司已支付租金3520000元，最后一笔付款时间为2014年1月27日，之后再未支付任何款项。 2017年7月21日，“平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部”名称变更为“平桂区沙田万恒建筑材料租赁部”。2017年8月8日，平桂区沙田万恒建筑材料租赁部向二建公司、二建梧州分公司发出债权转让通知书，内容为：我部2017年7月21日名称由“平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部”变更为“平桂区沙田万恒建筑材料租赁部”。我部与贵司2010年11月17日签订《建筑材料租赁合同》，由我部向贵司承建的“封开枫华粤江花园一期项目”供应建筑器材，截止至2017年7月31日，该项目贵司租用我部建筑器材产生租金共计4817292.28元，贵司已付租金2520000元，尚欠我部租金2297292.28元，尚有钢管14153.8米、扣件50231套、顶托688套未归还，该债权的具体金额由债权受让人彭宗健与贵司核算确定。我部现已将基于《建筑材料租赁合同》项下的所有债权及基于该债权产生的其他权利全部转让给彭宗健(身份证号码：)，现依法通知贵司如上。请径向其核算并给付为荷。并在湖南省浏阳市公证处对通过EMS邮寄的方式将债权转让通知书寄送给二建梧州分公司的行为进行了公证保全证据。2017年8月31日，二建梧州分公司向平桂区沙田万恒建筑材料租赁部出具关于债权转让通知书回复函，内容为：我公司于2017年8月28日收到你租赁部邮寄的债权转让通知书中，关于由“平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部”变更为“平桂区沙田万恒建筑材料租赁部”已知晓。但你租赁部提出的租用建筑器材产生的租金共计4817292.28元有异议。据了解项目部对上述租金与贵方正在核对之中，并未最终确认，希望贵方与项目部抓紧核对，完善结算手续，以免造成误会。 另查明，万恒租赁部拆伙后，由于场地搬迁及交接不当等原因，涉案发货单第一联大部分已灭失，仅剩8张发货单第一联及作为会计凭证的发货单第三联得以留存。 一审法院认为，万恒租赁部更名前，其于2010年11月17日以“平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部”的名义与二建梧州分公司所签订的《建筑器材租赁合同》，系合同双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合同成立并合法有效，对双方当事人均具有约束力，双方均应遵守合同约定全面履行各自义务。现就本案焦点问题评析如下： 一、关于彭宗健主体资格的问题。根据本案的广西平桂管理区沙田万恒建筑材料租赁部股东拆伙协议书、致建筑材料承租单位函、关于变更收款账户名称函、债权转让通知书、债权转让通知书邮寄单、公证书、关于债权转让通知书回复函、银行转账凭证、支付明细等证据，能够证明万恒租赁部拆伙后，《租赁合同》权利义务由彭宗健承继，并已向二建梧州分公司送达了债权转让通知书，二建梧州分公司于万恒租赁部拆伙后向彭宗健的儿子彭某支付租金的事实。因此彭宗健作为《租赁合同》权利义务承接人，有权作为原告提起诉讼。 二、关于诉讼时效的问题。根据本案的债权转让通知书、关于债权转让通知书回复函等证据，能够证明《租赁合同》双方并未进行结算，且对租用建筑器材产生的租金数额未能达成一致意见，亦未约定付款期限，故彭宗健于2017年10月16日提起诉讼并未超出诉讼时效期间。 三、关于合同解除的问题。根据合同法第九十三条第一款规定，“当事人协商一致，可以解除合同。”彭宗健主张解除本案《租赁合同》，二建公司、二建梧州分公司表示同意解除，故解除本案租赁合同符合法律规定，一审法院予以支持。万恒租赁部与二建梧州分公司于2010年11月17日签订的《建筑材料租赁合同》，于彭宗健提出解除合同诉讼请求之日即2018年9月1日解除。 四、关于二建梧州分公司欠付的租金、装卸费、校直费、洗油费、螺丝螺帽费金额的确定。合同签订以后，万恒租赁部向二建梧州分公司履行了提供租赁物的义务，二建梧州分公司则应当按照合同约定履行支付租金等费用的义务。且本案《建筑材料租赁合同》第四条中，对承租方承担器材返库装卸费、调直费、洗油费、螺帽赔偿均有明确约定。故彭宗健要求二建梧州分公司支付租金、装卸费、校直费、洗油费、缺螺丝螺帽费的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。本案租赁合同于彭宗健提出解除合同诉讼请求之日即2018年9月1日解除，但彭宗健仅主张截至2017年8月31日的租金，系其对自身民事权利的处分，一审法院予以确认。彭宗健提交的证据115张发货单第三联、收货单性质均为复写件，二建公司、二建梧州分公司对收货单予以认可，对发货单不认可，但对发货事实及数量未提供相反证据反驳，一审法院认为复写件是经过媒介的复写纸形成的，与原件同步完成，具有不能再复制的特点，与现实生活中的日常交易习惯、商业惯例相符，且在形式上与彭宗健提交的8张发货单第一联原件完全相符、又与证人赵某、彭某、张某的证言能够相互印证，共同证明万恒租赁部向二建梧州分公司发出租赁器材的事实及收发货的数量，彭宗健作为《租赁合同》权利义务的承继人已尽到其举证责任，故对上述彭宗健提交的收、发货单，一审法院予以确认。对仅有王瑞兵签字的发货单（编号0000207），在形式上与其他发货单完全相符，又有证人彭某的证言可以佐证，一审法院亦确认为有效证据。故二建梧州分公司应支付彭宗健租金1286314.56元（从2010年12月1日实际履行《租赁合同》至2017年8月31日共产生租金4806314.56元—被告已支付的租金3520000元=1286314.56元），及调弯费4640元、洗油费10072.9元、螺丝螺帽赔偿费5510.85元，共计1306538.31元。 五、关于租赁物返还、补齐或赔偿的确定。根据合同法第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”截止2017年8月31日，二建梧州分公司尚有钢管14000.8米、扣件50231个、顶托688个未返还，合同解除后，二建梧州分公司应当向彭宗健归还上述租赁物。本案《租赁合同》第四条第2点约定：“如有罗杆、罗帽、钢管、顶托丢失损坏等，按钢管15元/米、扣件6元/个、顶托18元/个进行赔偿或由承租方补齐”，属于合同履行方式约定不明。根据合同法第六十一条规定，“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”彭宗健主张返还租赁物，如不能返还则按合同约定的价格赔偿，二建梧州分公司主张补齐，双方无法达成一致意见。根据合同法第六十二条第五项规定，“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。”综合本案的实际情况，租赁合同中虽约定可以补齐，但未就补齐的标准、方式进行明确约定，一审法院认为以合同约定价格进行赔偿是最有利于实现本案租赁合同目的的方式，故对彭宗健主张赔偿的诉讼请求，一审法院予以支持。二建梧州分公司应当向晓园租赁行赔偿523782元（未归还钢管14000.8米×15元/米+未归还扣件50231个×6元/个+未归还顶托688个×18元/个=523782元）。租赁合同解除后，合同双方的租赁关系已结束，且未归还的租赁物已按合同约定折价进行赔偿，故彭宗健要求支付后续租金的诉讼请求没有事实和法律依据，一审法院不予支持。 六、关于违约金的问题。根据合同法第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”万恒租赁部依约提供了租赁器材，二建梧州分公司未按合同约定如期足额支付租金，其行为已构成违约，应承担违约责任。本案《租赁合同》第五条第2点约定，“承租方逾期未付租金超过一个月后加收实际逾期时间的滞纳金，总滞纳金不超过总租金的3‰”现双方对该约定的理解存在争议，均请求一审法院予以调整，一审法院决定参照最高人民法院关于民间借贷利率计算的规则，以日利率万分之五核算，因双方一直未进行结算，违约金应自起诉之日开始起算。故彭宗健要求二建梧州分公司支付违约金的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。二建梧州分公司应向彭宗健支付违约金（以欠付租金1286314.56元为基数，按日利率万分之五的标准计算，自2017年10月16日起计至租金付清之日止）。 七、关于二建公司是否承担本案责任的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”二建梧州分公司是二建公司依法设立的分支机构，因此，二建梧州分公司的以上合同债务，由二建公司承担补充清偿责任。 八、关于证人费用的承担问题。证人赵某、彭某、张某出庭作证的交通费、餐饮费、住宿费支出是诉讼过程中产生的合理费用，三位证人的证言能够与本案其他证据相互印证，起到了证明案件事实的作用，故对彭宗健关于证人出庭费用由二建公司、二建梧州分公司承担的主张，一审法院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第六十一条、第六十二条第五项、第七十四条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款、一审法院判决：一、解除万恒租赁部与二建梧州分公司于2010年11月17日签订的《建筑材料租赁合同》；二、二建梧州分公司向彭宗健支付租金1286314.56元，及调弯费4640元、洗油费10072.9元、螺丝螺帽赔偿费5510.85元，共计1306538.31元；三、二建梧州分公司向彭宗健赔偿523782元；四、二建梧州分公司向彭宗健支付违约金（计算方法：以欠付租金1286314.56元为基数，按日利率万分之五的标准计算，自2017年10月16日起计算至清偿之日止）；五、二建公司对二建梧州分公司的上述债务承担补充清偿责任；六、驳回彭宗健的其他诉讼请求。案件受理费36002元、保全费5000元，共计41002元（彭宗健已预交），由二建公司、二建梧州分公司负担。证人赵某、彭某、张某出庭费用共计3048元，由二建公司、二建梧州分公司负担。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。彭宗健对一审判决查明的事实无异议。二建梧州分公司与二建公司对一审判决查明的万恒租赁部向二建梧州分公司发出的钢管、扣件、顶托数量和截至2017年8月31日二建梧州分公司未返还的钢管、扣件、顶托数量以及产生的租金、调弯费、洗油费、螺丝螺帽赔偿费等事实有异议。本院认为，彭宗健提交的钢架管扣件发货单第三联（复写件）、8张枫华粤江花园工地发货单第一联（原件）、证人赵某、彭某、张某的证言，能够相互印证，共同证明万恒租赁部向二建梧州分公司发出租赁器材的事实，一审法院采纳该证据并无不当，经核算，一审法院查明的租赁数量、未返还数量及租金、调弯费、洗油费、螺丝螺帽赔偿费无误，本院予以确认。 经审查，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院依法予以确认。 根据各方当事人的诉辩及陈述意见，归纳本案的争议焦点为：1.彭宗健向一审法院提起诉讼是否已经超过诉讼时效期间？2.一审判决计算的二建梧州分公司向彭宗健支付的租金等各项费用是否正确？3.一审判决二建梧州分公司向彭宗健赔偿未返还租赁物的价值是否正确？二建梧州分公司主张以补齐的方式返还租赁物是否应当得到支持？4.一审计算的违约金是否过高？5.二建公司是否应当对二建梧州分公司的债务承担补充清偿责任？ 本院认为，关于诉讼时效的问题。一审判决认定彭宗健起诉并未超过诉讼时效期间并不仅仅依据二建梧州公司所发的债权转让通知书回复函，根据本案查明的事实，租赁合同双方并未进行最终的结算，对租用建筑器材产生的租金数额以及未返还的租赁物如何处理一直未能达成一致意见，亦未约定付款期限，故一审法院认定彭宗健于2017年10月16日提起诉讼并未超出诉讼时效期间并无不当，本院予以维持。 关于二建梧州分公司向彭宗健支付租金等各项费用是否正确的问题，二建梧州分公司认为彭宗健提交的发货单第三联是复写件，根据此复写件得出的各项租赁物的数量、计算的租金、调弯费等费用与事实不符，一审判决不应采信。本院认为，根据本案现有证据，在出租方的发货单第一联大部分缺失的情况下（目前能提供的仅有8张），彭宗健只能向法院提交第三联，二建梧州分公司认为彭宗健提交的发货单第三联不真实，但至今二建梧州分公司未能向本院提交相关的反驳证据，一审法院采信彭宗健提交的发货单第三联并无不当，如前所述，一审法院查明的租赁物数量、未返还租赁物数量及计算的租金、调弯费、洗油费、螺丝螺帽赔偿费等各项费用正确无误，本院予以维持。 关于未返还的租赁物应采取补齐还是赔偿的方法，以及一审判决的赔偿价值是否正确的问题。本案所涉租赁合同约定，如有罗杆、罗帽、钢管、顶托丢失损坏等，按钢管15元/米、扣件6元/个、顶托18元/个进行赔偿或由承租方补齐。租赁合同中虽约定未返还的租赁物可以采取补齐的方法，但未就补齐的标准、具体方式进行明确约定。现彭宗健主张返还租赁物，如不能返还则按合同约定的价格赔偿，二建梧州分公司则主张补齐，在双方无法达成一致的情况下，一审法院综合本案的实际情况，认为以合同约定价格进行赔偿是最有利于实现本案租赁合同目的的方式，故支持了彭宗健主张赔偿的诉讼请求并无不当，本院予以维持。前述已确定二建梧州分公司尚有钢管14153.8米、扣件50231套、顶托688套未归还，故一审判决二建梧州分公司应当向晓园租赁行赔偿523782元（未归还钢管14000.8米×15元/米+未归还扣件50231个×6元/个+未归还顶托688个×18元/个=523782元）符合双方合同约定，本院予以维持。 关于违约金是否过高的问题。本案租赁合同约定，承租方逾期未付租金超过一个月后加收实际逾期时间的滞纳金，总滞纳金不超过总租金的3‰。该滞纳金实际为违约金，由于双方当事人对该条款的理解存在争议，二建梧州分公司认为违约金应不超过总租金的3‰，彭宗健则认为按此计算违约金明显过低，双方均请求法院予以调整，故一审法院参照最高人民法院关于民间借贷利率计算的规则，确定违约金以欠付租金为基数，按日利率万分之五计算符合本案实际情况，亦在合理范围内，本院予以维持。 关于二建公司是否承担补充清偿责任的问题。二建公司未对本案一审判决提出上诉，二建梧州分公司在上诉请求中要求撤销一审判决第五项，即二建公司无需承担补充清偿责任。本院认为，二建梧州分公司是二建公司依法设立的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，二建梧州分公司对本案的债务承担清偿责任后，不足部分，应当由二建公司承担。故一审法院判决二建公司承担补充清偿责任有事实和法律依据，本院予以维持。 综上所述，上诉人二建梧州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费36002元(广西建工集团第二建筑工程有限责任公司梧州分公司已预交），由广西建工集团第二建筑工程有限责任公司梧州分公司负担。本判决为终审判决。 审 判 长  张 岚 审 判 员  袁宇飞 审 判 员  梁耀美 二〇一九年十二月××日 法官助理  徐小晴 书 记 员  符贵芳