贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终2219号上诉人（原审被告）：盘州市柏果镇人民政府，住所地：贵州省盘州市柏果镇，统一社会信用代码：11520202009465891B。法定代表人：吕群洋，系盘州市柏果镇人民政府镇长。特别授权委托诉讼代理人：汤仕尧，系贵州思语律师事务所律师，执业证号：15201200910825444。被上诉人（原审原告）：浦凤极，女，1957年3月11日出生，汉族，住贵州省盘州市。特别授权委托诉讼代理人：邹云江，系贵州盘兴律师事务所律师，执业证号：15202201910083752。被上诉人（原审被告）：贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市南明区中华南路45号，统一社会信用代码：915200007143026417。法定代表人：吴秀忠，系贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：颜嘉骏，系贵州惟胜道律师事务所律师，执业证号：15201201710013880。一般授权委托诉讼代理人：周亮，系贵州惟胜道律师事务所实习律师，证号：2301180911444。上诉人盘州市柏果镇人民政府因与被上诉人浦凤极、贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司物件损害责任纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初5429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。盘州市柏果镇人民政府上诉请求：1.依法撤销盘州市人民法院(2019)黔0222民初3524号民事判决并改判；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1.案涉工程并未综合验收合格，因被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司未按照约定用铝制骨架施工，故综合验收未通过。2.按照施工合同的约定，案涉工程还在质保期，由于被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司在施工中使用了木制的龙骨架，经日晒雨淋而腐朽，导致铝塑板坠落，这是本次物件坠落伤人的根本原因。另外，时任洒基政府的分管领导就质量问题曾多次向被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司反映，要求尽快处理竣工验收、结算和维修的事宜，但被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司迟迟不进行综合验收和结算、维修，过错在于被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司。3.被上诉人浦凤极本人也存在一定的过错。在一审庭审中，被上诉人已经认可其坐在街边台阶上闲聊的事实。通过证人证言可知，当时正处于多风的季节，并且之前经常有铝塑板被吹落的情况，因此，被上诉人作为完全民事行为能力人，不应当坐在危险地段闲聊。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审人民法院在查明案件事实的基础上改判支持上诉人的上诉请求。浦凤极、贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司未向本院提交书面答辩意见。浦凤极向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计126641.90元（其中医疗费21977.81元，残疾赔偿金60024.80元，误工费25859.18元，护理费6340.11元，营养费6300元，住院伙食补助费2240元，交通费600元，鉴定费1300元，精神抚慰金2000元）；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2013年5月14日，原盘县洒基镇人民政府与原贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司签订施工合同，约定由原贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司承建盘县洒基镇特色小城镇建设及街景立面改造工程，合同还就施工内容、工期等内容进行了约定。该合同附件3《工程质量保修书》中约定工程质保期为5年，质保期从工程竣工验收开始计算。同时还约定“属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到保修通知之后7天内派人修理。承包人不在约定的期限内派人修理的，发包人可以委托他人修理，保修费用从质量保修金内扣除。”签订合同后，原贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司对工程进行施工。2013年9月20日，该工程经原盘县洒基镇人民政府等各方进行竣工验收，认定该工程合格。并将工程交付原盘县洒基镇人民政府。2018年5月24日，原告浦凤极到盘州市柏果镇卫生院洒基分院治疗，支出诊疗费186元。同日，原告到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院治疗32天，其所受伤被诊断为：左足背部挫灭、毁损伤。①第一跖骨劈裂骨折；②足背动脉挫灭，毁损；③拇长伸肌、趾长伸肌部分挫灭；④腓浅神经内侧支、腓深神经内侧支损伤。此期间原告支出医疗费21188.01元。2018年8月29日，原告所受伤经六盘水市人民医院法医司法鉴定所鉴定，作出六医司鉴[2018]临鉴字第0700号鉴定意见书，评定原告受伤为十级伤残，因此次受伤的误工期为150日、护理期60日、营养期90日。为此原告支出鉴定费1300元。另查明，原告户口类别为非农业家庭户口。2015年，原盘县柏果镇人民政府和原盘县洒基镇人民政府经审批被撤销，并重新设立盘县柏果镇人民政府。2017年，根据中华人民共和国民政部批复，贵州省撤销盘县设立盘州市，原盘县柏果镇人民政府更名为盘州市柏果镇人民政府。贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司原名“贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司”，于2017年9月6日变更为现名称。对有争议的事实认定如下：1.关于原告受伤原因的问题。原告称其左脚受伤是因洒基财政所外立面施工添附的板材掉落砸伤。并申请证人段某出庭作证，段某称其在事发地经营店铺，原告的女儿在其店铺旁边经营店铺，在事发前不久洒基财政所外立面施工所添附的板材被大风吹落多次，砸中行人及车辆，周边居民向柏果镇政府等部门反映情况，但无人员进行维修。事发当天原告坐在其经营的店铺门口，洒基财政所外立面的板材掉落，其中一块砸伤原告的左脚，原告受伤后被送往医院治疗，当时证人为原告拍摄了受伤部位照片。此外，原告提交了柏果镇政府于2018年6月4日向贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司作出的《盘州市柏果镇人民政府关于尽快完善原洒基镇街景立面改造工程相关手续及对存在安全隐患区域进行整改的函》，该函件后附有原告受伤部位的照片，该照片为证人所拍摄。两份证据可以证明原告向柏果镇政府反映其受伤情况，柏果镇政府将原告受伤的照片作为相关印证材料送达给了贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司，证明柏果镇政府对原告受伤情况知晓。该函件及照片与证人证言内容相互印证，可以认定原告所受伤害是于2018年5月24日下午在洒基财政所对面，被洒基财政所外立面悬挂的装饰板材掉落砸伤的事实。2.柏果镇政府是否通知贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司对原洒基镇财政所外立面进行维修的问题。柏果镇政府辩称其在原告受伤前通过电话的方式联系贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司对原洒基镇街景立面改造工程中存在的铝塑板掉落进行维修，贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司予以否认。根据柏果镇政府于2018年6月4日向贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司送达的《盘州市柏果镇人民政府关于尽快完善原洒基镇街景立面改造工程相关手续及对存在安全隐患区域进行整改的函》，只能证明柏果镇政府在原告受伤后要求贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司对工程存在的问题进行维修。并不能证明柏果镇政府在原告受伤前就事发地街景立面改造工程需要维修的事宜告知了贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司。一审法院认为，本案的争议焦点是：1.原告的损失为多少；2.被告是否应当承担责任，各承担何种责任。关于原告的各项损失。1.医疗费，原告提交了医疗费发票，可以证明原告在盘州市柏果镇卫生院洒基分院、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗支出医疗费21374.01元，原告主张医疗费高于该金额的部分不予支持；2.误工费，原告因此次受伤的误工期经鉴定为150日，原告受伤时已年满60周岁，原告并未举证证明其职业状况，且原告为城镇居民，故参照2018年贵州省城镇常住居民人均可支配收入标准计算原告误工损失，原告的误工损失为12983元（31592元/年÷365天×150天≈12983元）；3.住院伙食补助费，原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院32天，住院期间伙食补助费应按照本地市直机关工作人员出差伙食补助标准70元/天进行计算，故原告的住院伙食补助费为2240元（70元/天×32天=2240元）；4.护理费，经鉴定，原告的护理期为60天，原告未提供护理人员的收入状况，故应按照2017年居民服务、修理和其他服务业收入标准计算，故原告护理费损失为6340.11元（38568元/年÷365天×60天=6340.11元）；5.营养费，经鉴定，原告受伤后的营养期为90天，营养费酌情支持40元/天，故原告的营养费损失为3600元（40元/天×90天=3600元），原告的请求中高于该金额部分不予支持；6.残疾赔偿金，原告为城镇居民，应按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31592元/年计算残疾赔偿金。经鉴定，原告此次受伤伤情为十级伤残，原告受伤时已年满62周岁，故原告的残疾赔偿金为56865.60元（31592元/年×18年×10%=56865.60元）；7.交通费，原告未提供证据证明其支出交通费，但原告在住院、鉴定期间交通费为必要支出的费用，结合公共交通费用标准，酌情支持原告交通费500元；8.鉴定费，原告为支持其主张支出鉴定费1300元，该费用为原告主张损失所支出的必要费用，予以支持；9.精神损害抚慰金。原告因此次损伤达十级伤残，给原告的精神造成了严重的损害，根据原告的伤情，结合本地实际经济状况，酌情支持原告精神损害抚慰金1000元。原告诉讼请求中超过该金额部分不予支持。综上，原告的各项损失共计106202.20元。关于被告是否应当承担责任，各承担何种责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”本案中，洒基财政所办公楼外立面改造工程在其外墙搭建骨架，制作铝塑板固定于搭建的骨架上，现铝塑板因风吹脱落，属于建筑物悬挂物脱落的情形。洒基财政所办公楼外立面改造工程由原盘县洒基镇人民政府发包给贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司施工，后经竣工验收交付原洒基镇人民政府，故该工程交付原盘县洒基镇人民政府后，其管理人及所有人为原盘县人民政府。设立柏果镇政府后，现管理人和所有政府。由柏果镇政府所有并管理的洒基财政所办公楼外立面悬挂物脱落导致原告受伤，柏果镇政府不能证明其尽到了管理和维护义务，不能证明其对悬挂物的掉落不存在过错，故柏果镇政府应对原告的损失承担赔偿责任。关于贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司是否承担赔偿责任的问题。根据原盘县洒基镇人民政府与贵州建工建筑装饰环境绿化工程有限公司签订的施工合同约定质保期为五年，原告受伤时尚未超过质保期，但在原告受伤前原盘县洒基镇人民政府及柏果镇人民政府在知晓事发地的外立面悬挂物脱落的情况下，未将安全隐患告知贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司并要求贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司进行维修，且根据合同约定，柏果镇政府有义务告知贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司相关工程需要维修的情况，故柏果镇政府未履行告知义务，贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司未对已验收合格的工程进行维修并不存在过错。其对于原告所受损失不应承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告盘州市柏果镇人民政府于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告浦凤极医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计106202.20元；二、被告贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司在本案中不承担责任；三、驳回原告浦凤极的其他诉讼请求。案件受理费1416元，由原告浦凤极负担229元，由被告盘州市柏果镇人民政府负担1187元。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1.上诉人是否应赔偿被上诉人浦凤极各项损失106202.20元？2.被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司是否应对浦凤极的损害后果承担赔偿责任？关于第一个争议焦点。根据法律规定，因建筑设施悬挂物发生脱落造成他人损害的，所有人、管理人、使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权赔偿责任。上诉人作为本案涉案建筑的使用者、管理者、所有者，其不能提供证据证实已尽到了安全提醒以及管理和维护义务，不能证实其不存在过错，因此，上诉人应承担被上诉人浦凤极的侵权损害赔偿责任。关于第二个争议焦点。被上诉人浦凤极作为本案原告，其在一审诉讼中，将上诉人盘州市柏果镇人民政府以及被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司作为共同被告一并起诉，诉讼请求是要求盘州市柏果镇人民政府以及被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司共同承担连带赔偿责任。经审查，上诉人与被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司之间是建设工程施工合同关系，双方权利义务受合同约束，双方应按合同约定履行权利义务。本案审理的仅是浦凤极受到损害的侵权赔偿，并不涉及上诉人与被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司之间建设工程施工合同关系的审理。上诉人与被上诉人贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司之间是否存在违约行为，贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司是否应承担赔偿责任，应在查明双方的建设工程施工合同履行的事实基础上作出认定。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条，对上诉人作出责任认定和判决并无不当，但在未对贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司与上诉人的建设工程施工合同履行的事实进行审理的基础上，即作出贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司在本案中不承担责任的认定和判决的表述不当，应予纠正。如上诉人有证据证实贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司存在违约行为，同时证实浦凤极所受损害与贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司的违约行为之间有因果关系，上诉人可以另案主张权利。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初5429号民事判决第一、三项，即“被告盘州市柏果镇人民政府于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告浦凤极医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计106202.20元”、“驳回原告浦凤极的其他诉讼请求”；二、撤销贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初5429号民事判决第二项，即“被告贵州建工集团第十一建筑工程有限责任公司在本案中不承担责任”；一审案件受理费1416元，二审案件受理费2424元，合计3840元，由上诉人由盘州市柏果镇人民政府负担3611元，被上诉人浦凤极负担229元。本判决为终审判决。审判长 刘 靖审判员 邓少旭审判员 唐丽红二〇一九年十二月二十六日法官助理黄佑玲书记员安梦薇