山西省岚县人民法院   刑事判决书   (2019)晋1127刑初90号   公诉机关山西省岚县人民检察院。   被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司，统一社会信用代码×××。   法定代表人张某1。   诉讼代表人张某2，男，1971年6月23日出生，汉族，岚县金百丰燃气科技有限公司职工，住山西省洪洞县城内站北街032号。   辩护人段某，山西瑞茨律师事务所律师。   被告人张某1，男，汉族，大专文化，岚县金百丰燃气科技有限公司法定代表人，户籍所在地山西省临汾市襄汾县，住临汾市。2014年10月22日因犯非法经营罪被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验为2014年11月17日至2018年11月16日）。因本案于2018年9月20日被岚县公安局取保候审，同年10月5日被岚县人民检察院决定逮捕，同年10月12日被执行逮捕，同年10月13日因方山县看守所暂不收押，同年10月17日被取保候审。   辩护人赵某，山西联合中正律师事务所律师。   被告人张某3，男，汉族，高中文化，原岚县金百丰燃气科技有限公司岚县加气站站长，户籍所在地山西省临汾市襄汾县，住襄汾县。因本案于2018年9月13日被岚县公安局刑事拘留，同年10月6日被逮捕，现羁押于方山县看守所。   辩护人马某，山西锋镝律师事务所律师。   山西省岚县人民检察院于二O一九年五月五日以岚检刑诉(2019)51号起诉书指控被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司犯非法经营罪，被告人张某1、张某3犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后于同年六月四日作出（2019）晋1127刑初32号刑事判决，被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司及被告人张某1、张某3均不服，提起上诉。山西省吕梁市中级人民法院于同年九月十七日作出（2019）晋11刑终307号刑事裁定，撤销本院（2019）晋1127刑初32号刑事判决，发回本院重新审理。本院于同年十月二十二日受理后，于同年十一月五日退回岚县人民检察院建议补充材料，岚县人民检察院于同年十二月十日补充完毕。本院依法另行组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。岚县人民检察院指派检察员张永红出庭支持公诉，被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司的诉讼代表人张某2、被告人张某1、张某3及辩护人段某、赵某、马某均到庭参加诉讼。现已审理终结。   岚县人民检察院指控，2018年1月份，被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司，在未取得《燃气经营许可证》的情况下，被告人张某1身为法定代表人兼总经理，任命被告人张某3担任该加气站站长，负责全面工作，李某1从事财务工作，负责收取加气款，擅自在岚县顺会乡顺会村附近开设金百丰加气站销售LNG液化天然气，从2018年1月2日至2018年9月12日有记录销售天然气金额为人民币20102106元（从销售记录中已扣除期间超市经营数额大约200万元，每天最多营业额为8000元）。   针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读出示了有关证据材料，认为被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司未经许可非法经营燃气商品，经营额为人民币20102106元，情节特别严重；被告人张某1、张某3分别作为被告单位法定代表人和直接负责的主管人员，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司和被告人张某1、张某3的刑事责任。建议对被告单位判处违法所得一至五倍罚金，对被告人张某1在有期徒刑五年至五年六个月之间量刑，并与前罪实行数罪并罚；对被告人张某3在有期徒刑三年至三年六个月之间量刑，减轻处罚。   被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司辩护人的辩护意见是：本案事实不清，证据不足，被告单位不构成非法经营罪，建议发出司法建议，由行政部门进行行政处罚。   同时，辩护人提供了以下证据：   1.吕梁市及兴县、岚县地图，用以证明兴县金百丰加气站所处位置比岚县金百丰加气站所处位置车流量大，对比同一时期两个加气站的销售量和销售金额差异，说明指控被告单位销售金额2000余万元不符合客观实际；   2.山西省人民政府发布的柴油货车和散装物料车污染治理限行公告及忻州市污染治理优化通行路线图等，用于证明2018年8-9月份被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司所处的岚县路段属于限行路线，将李某1银行卡中8-9月份的交易流水作为被告单位该时间段销售金额不符合实际；   3.兴县金百丰燃气公司营业执照、燃气许可证、开户许可证、易燃易爆防伪装置认可证书以及建设银行存款明细等，用以证明2018年10月11日-2019年6月30日兴县金百丰燃气公司的销售额为900多万，足以说明被告单位的销售额达不到指控的2000余万元。   被告人张某1对指控非法经营罪的犯罪事实不予认可。   其辩护人的辩护意见是：1.指控本案销售金额2000余万元，事实不清，证据不足，未能排除合理怀疑；2.被告人张某1虽为被告单位法定代表人，但并非直接负责的主管人员和直接责任人员，不应追究刑事责任；3.被告单位不构成犯罪，建议发出司法建议，由行政部门进行处罚。   被告人张某3对指控的经营数额有异议，对指控事实不予认可。   其辩护人的辩护意见是：1.本案事实不清，证据不足，被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司不构成非法经营罪，被告人张某3当然不构成此罪。本案证据相互矛盾，无法形成完整的证据链，不能排除合理怀疑，应当按照财务会计账簿记载认定公司销售金额。2.被告人张某3虽为站长，实为普通工作人员，不应承担刑事责任，即使构成犯罪，也系从犯、初犯、偶犯，主管恶性小，应酌情从轻处罚。   经审理查明，2015年12月10日，被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司登记注册成立，主要经营LNG液化天然气。2018年1月，被告人张某1作为被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司的法定代表人，在该公司未取得《燃气经营许可证》的情况下，任命被告人张某3担任加气站站长，负责安全运行及日常事务管理，李某1从事财务工作，负责收取加气款，擅自在岚县顺会乡顺会村附近开设的加气站销售LNG液化天然气。从2018年1月2日至2018年9月12日非法经营数额为人民币20102106元（已扣除期间超市经营数额约200万元，每天最多营业额为8000元）。   认定上述事实的证据有：   物证   加气机、储气罐照片等。   （二）书证   1.岚县公安局协助查询财产通知书及客户交易明细对账单，证实2018年1月1日至2018年9月12日，户名为李某1，卡号为×××的农村信用社银行卡交易流水为2000余万元以及该时间段岚县金百丰燃气科技有限公司在岚县农村信用社开设的552131010300000011018账户的资金往来情况。   2.岚县金百丰燃气科技有限公司申报的相关材料和手续及岚县公用事业局情况说明，证实岚县金百丰燃气科技有限公司已取得营业执照，统一社会代码×××,张某1为公司法定代表人兼总经理，但未取得相关燃气经营许可证。   3.刑事判决书，证实2014年10月22日被告人张某1因犯非法经营罪被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期为2014年11月17日至2018年11月16日。   4.张某3作业人员资格证，证实2017年6月19日被告人张某3取得特种设备作业人员资格。   5.岚县昌盛能源有限公司、岚县通泰加气站2018年1月至9月天然气价格表，证实2018年1月至9月岚县昌盛能源有限公司、岚县通泰天然气公司天然气月平均购价、售价情况。   6.山西省燃气管理条例、城镇燃气管理条例、燃气经营企业从业人员专业培训考核管理办法、燃气经营许可管理办法，证实加气站须取得燃气经营许可方可经营，从业人员须取得相关资格证方可上岗。   7.企业信息查询，证实经查询，郝建栋为临汾金百丰新能源科技有限公司的股东兼监事，张某1任监事。   8.岚县公安局刑警大队情况说明，证实根据李某1陈述经岚县公安局查证李某1办理的信用社银行卡内2018年1月1日至2018年9月12日共计现金存入22102106元，其中根据李某1、程某1、程某2陈述加气站超市在该时间段的营业额约200余万元（按照每天最多8000元营业额计算）以及2018年4月23日至同年5月3日，李某1信用社银行账号×××向郝建栋6230516010000210453的银行账号网银本行转账129万元。   9.岚县公安局情况说明、协助查询财产通知书及银行账户交易明细表，证实2017年12月8日，李某1东村信用社存入的38万元通过网银转入王晶账户，12月10日李某1又在东村信用社存入的28万元通过网银转入王晶账户，同日王晶通过网银跨行装入陈某账户15万元，12月21日李某1信用社存入的20万元通过网银转入王晶账户，同日王晶通过网银跨行转入程志强账户20万元。2018年1月3日李某1在东村信用社存入的58万元通过网银转入王晶账户，随后王晶跨行转入程志强账户55万元；1月10日李某1在东村信用社存入的13万元通过网银转入王晶账户，随后王晶网银跨行转入程志强账户13万元；1月22日李某1在东村信用社存入的47万元通过网银转入王晶账户，1月25日李某1在东村信用社存入34万元通过网银装入王晶账户，同日王晶通过网银跨行装入程志强账户23万元，1月29日李某1在东村信用社存入20万元通过网银转入王晶账户，随后王晶通过网银跨行转入程志强账户20万元。李某1在东村信用社存入的现金通过网银转入王晶账户，随后王晶账户的钱又通过网银转入程志强账户146万。   10.户籍证明，证实被告人张某1、张某3均达刑事责任年龄。   （三）证人证言   1.证人李某1证言，主要内容是：2017年11月份，其经张某3介绍来到岚县顺会加气站工作。刚开始管理超市，后接手管理财务，主要负责将加气站的票据报送到金益财税代理记账公司，同时负责接管加气站每日营业额和代发加气站工作人员工资。加气站除了设备检修和特殊天气不能营业外，其他时间都是正常营业。2017年11月份，其在岚县东村信用社办了一张银行卡，户名为李某1，卡号为×××，从2018年1月1日至9月13日，卡中现金存入的钱都是加气站的营业款，共有2000余万元，其没有支配权，不能随便取，加气站每天的营业款存到这个卡上，其不知道为什么要存在个人账户上，是安排其负责管理营业款的领导带其办的卡。该卡开通了网银，网银U盾及密码被领导拿走，告诉其将每天的营业款存入该账户，该账户转走的每一笔钱不是其操作,其每天要将超市和卖气款一并存入自己办的银行卡中。   2018年夏天，其在岚县农业银行办了一张户名为李某1，卡号为×××的银行卡，转到该卡里的钱，一部分是总公司给其转的岚县金百丰燃气科技有限公司加气站员工工资，另一部分是其以个人名义向总公司给岚县金百丰燃气科技有限公司借的款。   其于2017年11月负责经营顺会加气站超市，经营范围烟酒、副食、手机、对讲机、劳保用品等，超市营业额每天最少五六千，最多每天七八千元。   张某3是2017年任岚县加气站站长，负责站内日常管理和设备安全，其负责管理超市和营业款代收，其见过张某1来岚县一次，当时是来开会，任命张某3为加气站站长，并让其管理超市，岚县金百丰燃气科技有限公司加气站每月生活费开支不固定，基本上每个月开支在8000元左右。   加气站有七名员工，站长张某3，其是报账员。加气员有4名，郭某、高某、王艳龙、李智，穆改英负责做饭。还有一个叫程某1的岚县人，只是负责跑跑关系，处理些手续等问题。岚县金百丰燃气科技有限公司员工的工资都由其来发，工资款是从每天收取的营业款里支出，张某3每月工资3000元，生活补助2000元，总共领取5000元。其的工资是2000元，补助1000元，共3000元，郭某、高某、王艳龙、李智之前领2000元，之后领3000元，程某1的工资其不清楚。岚县金百丰燃气科技有限公司的主要业务就是向过往的大货车销售液化天然气，岚县金百丰燃气科技有限公司其只知道有一个营业执照，其他的不清楚。岚县金百丰燃气科技有限公司的法人代表是张某1，设备在其来了以后一直可以正常的使用，2017年11月份以后就开始营业了。   2.证人武某证言，主要内容是：其为岚县昌盛能源有限公司LNG加气站站长，经营加气站需要手续，从业人员均需进行培训取得资格证书方可经营。2018年1-9月份，一般每公斤运费为0.7元左右，运费和购进的液化天然气是一起结算，不单结算运费。除去一切开支，净利润每公斤0.1元左右，每公斤销售毛利为0.2元左右。岚县的三个加气站（包括金百丰加气站）2018年1-9月份的销售利润都差不多。   3.证人郭某证言，主要内容是：2017年农历7月其去的加气站工作，从上班开始加气站基本上运行一直正常，主要是给过往的大货车加液化天然气（LNG）。其去了以后，先跟上其他加气员学习了一个月，刚开始是24小时两班倒，张某3去后换成三班倒。其去的时候加气站站长是刘某1，会计是刑某，张某3经张某1任命为站长到任后，原来的站长李卫星及会计刑某离开，加气站改为三班制6个人负责，一班2人12小时，给过省的车辆加气，所有的销售额交给张某3。程某1在加气站有办公室，负责对外对接，张某3任站长后，加气站员工有我、李智、张艳兵、马季、王艳龙，还有高某，刚到加气站20天左右，员工工资都是3000元，起价3-5元，2017年11-12月气源紧张时价格涨到10-11元左右，2018年1-9月气的价格3-5元不等，最高峰时一天能加40-50辆车，最低一天能加10-15辆车，一个班我最高收过七万元左右的销售额，最低时是四五千元不等。该气站只有一个储气竖罐，一次能储存20吨左右液化天然气，每月平均销售3-4次，应该是从陕西购买，但购买情况我不清楚。从2018年3月份开始，进货及销售全是由张某3负责。销售款通过现金、微信、POS机刷卡多种方式收取。   4.证人高某证言，主要内容是：其是2018年7月份进的加气站，负责加气工作，月工资3000元，每个班12小时，我工作时气源价格是每公斤4.3元，最高峰时一天能加40-50辆车，最低一天能加10-15辆车左右，现金能卖2万元左右，销售款通过现金、微信、POS机刷卡收取，下班前所有加气款统一交给李某1，李某1负责收取营业款、发工资。张某3是站长，负责储罐压力、技术安全和日常管理。   5.证人陈某证言，主要内容是：期从2017年到现在一直担任山西毅立通新能源有限公司总经理职务，公司的主要业务是对外销售天然气，2017年5月至2018年2月我公司向临汾市金百丰新能源科技公司销售过天然气，只有一份框架协议，因天然气价格浮动，不可能有具体数量和价格的协议，合作期间，销售天然气销售量总价值4000多万元，我与临汾金百丰公司的张志强联系。2018年，我们公司和临汾金百丰公司合作了两个月，大概购买了600万元以上的天然气。结算不固定，如临汾市金百丰公司账户有钱就一次性支付给我们公司，如公司账户没钱，就会拉一车天然气对应给我付一车的钱，我每月底再将临汾市金百丰公司的钱转交给公司财务。是临汾市金百丰公司一个叫王晶的人把钱转到我的账户，我没有见这个人，只是银行转账流水账目中体现“王晶”这个人。只要是我和王晶的银行转账流水记录的转账款项，就是临汾市金百丰公司的购气款，我们之间没有其他款项往来。2018年1月份王晶转给我的100多万元是临汾市金百丰公司向我公司的购气款。2017年临汾金百丰公司还可以按照约定一个月一次性结算气款，从2018年1月份开始出现分批次结算，时有出现拖欠，我们公司从2018年3月份之后就没有和临汾金百丰公司发生交易。我们公司是贸易公司，只是把天然气出售，不管出售后再什么地方销售。2018年年初正好气荒，我们出售1万元左右一吨，他们每吨约挣500元。   6.证人刘某2证言，主要内容是：其是岚县通泰加气站副站长，2018年1-9月份除去工资、耗损等，净利润每公斤0.1元左右，平均销售价每公斤4.2元，平均利润是0.2元，岚县三个加气站基本上都是这个销售价格。   7.证人张某4证言，主要内容是：2016年6月底其在岚县金百丰燃气科技有限公司的加气站任站长，在任站长期间，由于手续不全，没有卖过气，但给自己的车加过气，余下的21吨液化天然气是为了调试。   8.证人梁某1证言，主要内容是：其是张某4任站长期间的会计，负责收取试营业期间的营业款，每超过1500元收一次，承认在任职期间给过往大车卖过1万余元的气。   9.证人刑某证言，主要内容是：2016年冬天刘某1任站长，自己负责财务工作，2017年10月1日张某1和樊总带着李某1到加气站任命张某3为站长，李某1接替自己负责财务工作，后来自己和刘某1就离开了加气站。岚县金百丰燃气科技有限公司顺会加气站是临汾金百丰新能源有限公司的分公司。   10.证人刘某1证言，主要内容是：其于2016年冬天到加气站任站长，2017年10月1日离开，自己离开时张某3已到任，张某1和樊小军一起去岚县金百丰燃气科技有限公司顺会加气站视察和安排过工作，顺会加气站应该是临汾金百丰新能源有限公司的分公司。自己任站长期间因封路没有卖过气，加气站需要的手续很多，最后办下燃气许可证才能进行正常的经营活动。   11.证人王某证言，主要内容是：其是岚县金益财税服务有限公司的会计助理，负责代理客户做账报税。2016年11月开始至今一直由其负责给岚县金百丰燃气科技有限公司记账、报税。该公司提供原始单据记账，整理装订，后由财税公司负责人主管张计存审核，也让客户会计或出纳查看，记账无误后，我再给税务申报平台进行网上系统申报。2017年11月以前是刑某负责岚县金百丰燃气科技有限公司财务，2017年11月至今由李某1负责，通过其现场查看从2017年11月份开始就有购销天然气的记录，一直至2018年8月份断断续续都有购销记录，通过现场核查，从2017年11月至2018年8月岚县金百丰燃气科技有限公司天然气营业额共计299849元。   12.证人付某证言，主要内容是：临汾金百丰公司给岚县顺会加气站配送过20多吨的天然气。   13.证人程某1证言，主要内容是：方山县原交通局局长薛贵元给其介绍在岚县金百丰燃气科技有限公司负责办理各种手续并协调该公司占地与王家湾村村民的关系等，每月工资5000元。岚县金百丰燃气科技有限公司目前的手续不齐全，没有燃气经营许可证。公司的法人和负责人是张某1，他也是总公司临汾金百丰新能源有限公司的总经理，总部在临汾，岚县公司是临汾公司的下属公司，该公司平时由站长张某3管理，其负责站内技术、安全及站内的一切日常事务。站内账务管理由李某1负责，该加气站共8人，其平日的工作情况向张某1汇报。岚县金百丰燃气科技有限公司从2016年12月份开始试调，大约2017年初开始卖气，加气站从2016年营业，经历三任站长，张某3是于2017年冬天由张某1任命为站长，加气站超市由李某1负责。最高时营业额不超1000元，经过辩认公安机关出示的顺会加气站会议纪要里面提到的张总就是张某1。张某1每年来一两次，来了就是安排工作，从会议纪要看，2016年11月2日至2017年9月27日多次来过研究安全管理、财务、人员管理、销售策略方面的事项。   14.证人梁某2证言，主要内容是：其是顺会村支书，位于该村的加气站每天加气的人特别多。   15.证人程某2证言，主要内容是：其在岚城镇经营一小卖部，加气站经营期间，给加气站送过货，淡季每天送1000元左右，旺季每天送3000元左右。2018年生意不错，送了50余万元的货。   16.证人李某2、刘某3证言，主要内容是：经方山县原交通局局长薛贵元介绍，其认识了张某1，后其打算和李某2、张某1在岚县投资加气站，但因其与李某2没有钱，都没有实际投资，也没有参与经营管理投资。   （四）勘验、提取笔录等   1.现场勘验笔录、现场图、现场照片等，证实案发现场情况。   2.岚县公安局提取笔录、扣押物品文件清单等，证实公安民警提取了被告单位关于研究营销策略、管理办法的会议纪要，以及2016年、2017年均销售过天然气，范建刚等人办理了会员卡，实行消费积分制度，不同积分兑现的礼品数量及品种，且加气站为袁文军等发放了赠品。   3.视频资料及情况说明等，证实2018年9月12日，公安民警扣押案涉加气站相关书证的过程等。   （五）被告人供述   1.被告人张某1供述，主要内容是：我在岚县投资建设的加气站名称是岚县金百丰燃气科技有限公司。2015年11月份，在岚县工商部门登记注册的，法人是我，当时还有个合伙投资人李某2，实际他没有投资也没有参与经营。2016年下半年该加气站开始承建，手续的事情是岚县的程某1在负责办理，是否办理完毕我不清楚。公司是否有燃气许可证我也不清楚，程某1就是负责给公司办理相关手续以及负责处理外围的一些事务。因为程某1是当地人，就是处理与当地占地村民的一些事务等。因为我之前就是投资加气站生意，通过考察岚县这边加气站市场还不错，所以就想在岚县投资建设，通过曾是方山县交通局局长的薛贵元认识了岚县的程某1，由程某1办理相关的手续。加气站建设完工，是否进行营业我不清楚。我这个公司在岚县金融部门开设有账户，是在岚县东村信用社开设的，是我和程某1去开设的，公司的账务是程某1委托的做财务的服务公司管理，是谁往委托做财务的公司报帐我不知道。张某3在岚县金百丰燃气科技有限公司负责站内的安全管理及日常事务管理，李某1协助张某3管理加气站工作，张某3今年初去的岚县，之前跟着我一直在临汾金百丰新能源科技有限公司工作，我不知道李某1在东村信用社开设自己的账户，也不知道李某1存入的是什么钱。2016年底，岚县金百丰燃气科技有限公司的负责人张某4被公安机关行政处罚我知道，是因为非法储存危险物品被行政拘留的。加气站主要经营的是液化天然气，主要成分是甲烷，据我知道是没有销售过液化天然气。   2017-2018年从临汾金百丰燃气公司采购过20万元的液化天然气，采购的液化天然气销售过，因调试设备需充装，所以向过路的大车销售过。岚县顺会加气站手续不齐全，无燃气许可证，张某3是2017年底去的，比李某1去的早一点。我安排过张某3负责站内的事情，程某1负责站外的事情，李某1账上2000多万元去了哪儿我不知道。   2.被告人张某3供述，主要内容是：我以前在临汾金百丰新能源科技有限公司工作，2017年腊月来岚县金百丰燃起科技有限公司加气站接替原站长刘某1的职务，张某1任命我为岚县金百丰加气站的站长，负责加气站的安全运行和日常管理，每个月工资5000元。加气站共有9人，法人张某1派遣过来的只有我和李某1，剩下的是岚县本地的人，负责加气的加气员有6个人，分别是李智、郭某、马季、张艳斌、王艳龙、高某，他们6个人两个人一班分三班，上班12个小时休息24个小时，这六个人都是我任站长以后招聘的以前的加气员。六个人里面高某干的时间短，来了一个月左右，他只是学习加过气，还没正式加气，财务给他领2000元工资。我招聘他们时说每个月2100-2200元，但他们具体领多少钱我不清楚，因为他们学会加气以后工资会涨，这些都是财务管的，还有一个做饭的叫穆改英，加气站没有组织员工培训过专业知识。岚县金百丰加气站每天的销售额是多少我不清楚，因为销售是加气员每天收取现金或刷卡收取的销售金额，每班加气员的销售款直接给财务李某1不通过我。岚县金百丰加气站的财务只有李某1一个人，她负责管理财务，也不和我汇报这方面的工作，所以账务这块我也不是很清楚，但是十天左右就销售一罐液化天然气，一罐气储存量60立方，合计22吨，按公斤计算加气量，一公斤是3-5元不等。岚县金百丰燃气有限公司的账目表上有我的签字，因为每次李某1拿一堆东西让我签字，我也就签了，从来不看内容，因为我不管财务。张某1是临汾金百丰新能源科技有限公司的人，他在临汾金百丰新能源科技有限公司是什么职务不清楚，但他是岚县金百丰燃气科技有限公司（岚县金百丰顺会加气站）的法人。   我来到金百丰加气站任站长的时候加气站已经在销售液化天然气，我接任以后加气站一直在运营中，今年8月份中旬的时候，因为道路禁行车流量明显减少，我们接近停业，但是有车进来加气我们也会卖，应该是从2017年11月份开始购销天然气试营业的。今年3月份中旬，李某1来到岚县金百丰加气站没几天张某1就来了加气站，任命她接管财务。我去年10月份受张某1派遣，来到岚县金百丰加气站工作，负责设备维护，李某1当时在临汾金百丰新能源科技有限公司工作，因为我俩是恋人关系，所以她没事就来找我玩，去年11月份的时候，张某1派遣李某1来岚县金百丰加气站工作，我俩在岚县金百丰加气站工作一直至今，李某1当时任什么职务我不清楚，岚县金百丰加气站的液化天然气是临汾金百丰新能源科技有限公司负责调度的，液化天然气的调度也不通过我，我只是负责看储罐上面的表显示是否有气，没气的时候我就给临汾金百丰新能源科技有限公司调度上打电话他们就把气送过来。临汾金百丰新能源科技有限公司一共给岚县金百丰加气站送过液化天然气的具体数目我不清楚，道路禁行以前正常营业期间十几天就送一次，一次送一罐大约20吨。   上述证据经庭审控辩双方举证、质证，予以确认。   本院认为，被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司违反国家规定，未经许可非法经营燃气商品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪；被告人张某1作为该单位的法定代表人在实施犯罪中系直接负责的主管人员，被告人张某3作为该单位具体实施犯罪的其他直接责任人员，其行为均已构成非法经营罪。被告单位和被告人张某1、张某3及三辩护人的辩解、辩护意见，与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人张某1、张某3实施犯罪行为的主从关系不明显，可不区分主、从犯，应根据二被告人在单位犯罪中的地位、作用和犯罪情节分别处以相应的刑罚。关于公诉机关指控本案非法经营数额达到情节特别严重的意见，因目前公布实施的法律文件，未对经营天然气的物品行业进行列举式规定，判断本案的情节问题应考虑非法经营数额、购进价、销售价以及违法所得数额、经营规模、经营区域、时间、受处罚次数等因素，故本院综合评价为情节严重，公诉机关指控情节特别严重，于法无据。本案中被告人张某1在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条和第七十七条之规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第三十条、第三十一条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：   一、撤销山西省临汾市尧都区人民法院（2014）尧刑初字第313号刑事判决中对被告人张某1犯非法经营罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分；   二、被告单位岚县金百丰燃气科技有限公司犯非法经营罪，判处罚金人民币162万元。   （罚金在判决生效后五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）   三、被告人张某1犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币405000元；与前罪犯非法经营罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元（已缴纳），决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币505000元（已缴纳10万元）；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所处罚金在判决生效后五日内日缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）   四、被告人张某3犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月13日起至2020年9月12日止，所处罚金在判决生效之后五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）   如不服本判决，可从接到判决书的第二日起，十日内通过本院向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。   审 判 长 刘海军   人民陪审员 李惠芳   人民陪审员 张秀萍     二〇一九年十二月二十六日   书 记 员 范淑芸