河南省项城市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1681民初5228号原告：张某某，住项城市。委托诉讼代理人：高广良。被告：孙某某,住项城市。委托诉讼代理人：闫东升。被告：河南某某皮业有限公司。委托诉讼代理人：赵海祥原告张某某与被告孙某某、河南某某皮业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人高广良，被告孙某某的委托诉讼代理人闫东升，被告河南某某皮业有限公司的委托诉讼代理人赵海祥，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告连带支付工程款347512元；2、案件受理费由二被告承担。事实与理由：被告河南某某皮业有限公司将公司办公楼1#楼、2#楼建设项目发包给被告孙某某，被告孙某某又将该项目承包给原告具体施工建设，并于2018年6月5日签订了《工程合同书》。该《工程合同书》约定“…按工程总造价1166480元支付，办公楼建筑面积4166平方米，每平方米280元，总价款的70％即816536元设为涉支付。出土0一次性付272000元，一层封顶付272000元，二层封顶付272000元；下欠30％=349770元，分两次支付，一层支付15万元，两层支付清。以上设为现金，不含税，保修金扣除5％，工程维修期为一年。…”原告按照被告孙某某提供的施工图纸范围的工程量，被告累计应向原告支付工程款1336512元，扣除被告孙某某已经支付的989000元，至今还下余347512元工程款未支付。后原告多次找到二被告索要该款未果。原告为维护其合法权益，根据《民事诉讼法》第119条等相关法律之规定，特向贵院提起诉讼，请依法支持之所请，以彰显法律的公正，提高法律的公信力。被告孙某某辩称：1、原告起诉答辩人，因漏列具有诉权的案外人王学中，原告起诉答辩人明显程序不当，况且答辩人与原告在2018年6月签订施工合同的行为是履行职务行为，原告起诉答辩人明显主体错；2、原告诉状不实，请法庭不予采信。（1）2018年6月原告承包的涉案工程不是原告自己承包而是案外人王学中共同合伙承包。（2）原告与王学中针对涉案工程进行施工中，毫无诚信，在涉案工程做到前妻主体即将完工时因嫌价格低廉、没有利润，就主动提出解除承包合同关系，原告与王学中根据自己所干的工程量价款已经足额实际得到。被告河南某某皮业有限公司辩称：第一：本案案由错误，因为建设工程合同分项部分包括施工和分包合同，依据案由规定应当按照劳动纠纷来处理本案，本案原告已支付工程款的责任处罚实施和法律依据。第二：原告不是本案的是个原告，作为原告并非实际施工人，最高法作出明确规定，在建设工程中投有资金，提供材料，提供劳务。本案原告不属于法律规定的实际施工人。其不应按照建设工程合同提起诉讼。应当驳回原告的起诉，建议按照劳务合同纠纷处理本案。第三：原告要求被告承担连带责任，承担连带责任应当有法律明确规定，最高法司法解释1、2条明确规定，原告没有任何证据证明欠其工程款，原告把我们作为被告缺乏法律依据。第四：事实与理由错误，同第一答辩人的答辩意见。华祥公司没有把工程发包给第一答辩人。所以诉请中所说，均是你们的主观想象，缺乏相关证据佐证。第五：本案被告已足额按照施工合同支付工程款，根据解释一、解释二规定，要求发包方承担责任的，不应当得到支持，综上：原告起诉华祥公司缺乏事实和法律依据，应当驳回原告诉请。原告张某某向本院提交证据如下：1、原告张某某身份证复印件一份、被告孙某某身份证复印件一份、被告河南某某皮业有限公司工商信息截图一份；2、原告张某某与被告孙某某签订的《工程合同书》；3、被告河南某某皮业有限公司办公楼1#楼、2#楼照片3份。被告孙某某向本院提交证据如下：1、2018年6月5日被告与张某某、王学中之间的施工合同；2、郑志领证言、于立华证言、彭军伟证言、石俊伟证言；3、原告张某某与其合伙人王学中及涉案工程张某某与王学中不干后，新的承包人徐守海领款、领条；4、涉案工程农民工彭军伟、郑志领、刘福贤、石俊伟、于立华领条。被告河南某某皮业有限公司向本院提交证据如下：1、施工协议书一份，证明被告河南某某皮业有限公司依据法律规定发包给春霞公司，该协议合法有效应当受到法律保护；2、农业银行转账凭证已经春霞公司的收款收据，证明被告华祥公司依据协议约定已足额支付完毕工程款以及保证金。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月，被告河南某某皮业有限公司于项城市春霞建筑有限公司口头协议，河南某某皮业有限公司把本公司厂区办公室、宿舍楼、标注化厂房围墙及周边设施土建施工发包给项城市春霞建筑有限公司。项城市春霞建筑公司于同月把该项目口头分包给原告张某某、王学义（案外人）。张某某、王学义于2018年4月18日入住工地并领取第一笔生活费10000元。2018年6月5日，项城市春霞建筑有限公司委托其公司员工孙某某与原告张某某、王学义补签了工程施工劳务合同。项城市春霞建筑公司负责混凝土、钢筋、加气砖、沙石料；张某某、王学义负责顶板架体、模板、小型工具。施工范围：主体结构、二次结构、内外墙抹灰。工期约定：2018年8月31日。付款方式：按工程总造价1166480元支付等条款。合同签订后，原告张某某、及案外人王学中施工至2018年8月中旬，共领取工程款987540元（王学义领取16笔共计326000元、张某某领取12笔571540元、二人共同领取90000元）。2018年8月13日张某某把二次结构以398000元价格转包给徐守海，并签订了协议书。签订协议后，徐守海分5次从被告孙某某处领取工程款316000元（2018年9月4日张某某、徐守海67000元；2019年9月12日徐守海领取40000元；2018年9月19日徐守海领取7000元；2018年9月20日领取7000元；2018年10月8日徐守海领取195000元）。孙某某支付二次结构个人工资319920元（水电工石俊伟10000元、木工于立华35000元刘福贤51000元、彭军伟50400元、郑志领173520元）。孙某某代徐守海支付工程款319920元。孙某某在承包工程期间共支付工程款1623460元。工程完工后，原告张某某以被告孙某某欠付工程款为由，诉至法院，请求被告支付剩余的工程款及利息。本院认为，本案争议的焦点是：1.原告张某某、王学义（案外人）与被告孙某某之间的合同关系如何确定；2.原告承包施工的范围及工程款应如何确定。关于“原告张某某、王学义（案外人）与被告孙某某之间的合同关系如何确定”。原告诉称，被告河南某某皮业有限公司将公司办公楼1#楼、2#楼建设项目发包给被告孙某某，被告孙某某又将该项目承包给原告具体施工建设。被告孙某某辩称其余张某某、王学义（案外人）是受项城市春霞建筑有限公司委托，是职务行为。证明原告张某某与被告孙某某对双方之间存在合同关系予以认可。合同当事人之一的王学义放弃合同权利，由原告张某某全权处理，是当事人对自己诉讼权利的放弃。《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”关于“原告承包施工的范围及工程款应如何确定”。本案中，原告向本院提交原、被告双方签订的“工程施工劳动合同”中约定，付款方式：按工程总造价1166480元支付。庭审中，原告又提交工程外的施工项目核算单二份，该证据无当事人签名确认，不能达到原告证明工程外施工项目工程款，该工程款仍应按双方协商的工程总造价1166480元支付。原告诉称“按照被告孙某某提供的施工图纸范围的工程量，被告累计应向原告支付工程款1336512元，扣除被告孙某某已经支付的989000元，至今还下余347512元工程款未支付”。经开庭审理，被告孙某某向本院提交各种收条累计1623460元，其中包括合同当事人张某某、王学义的领款，原告转包人及转包人工人领款，以实际超出该工程总价款的支付数额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。由于原告提交的证据不充分，不能证明被告孙某某（项城市春霞建筑有限公司）尚欠347512元工程款未支付的事实。综上所述，原告张某某与被告孙某某之间的建筑分包合同成立有效，依法应受法律保护。原告请求被告孙某某尚欠347512元工程款未支付的事实，所提交证据不足以证明其事实主张，故原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告张某某诉讼请求。案件受理费3256元，由原告张某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  夏淑琴二〇一九年十二月二十七日书记员  秦 坤