江西省浮梁县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0222刑初101号公诉机关浮梁县人民检察院。被告人肖小平，绰号“天门盖”，男，1970年10月25日出生于浮梁县，汉族，初中文化，个体户，住浮梁县。2003年11月28日因犯强迫交易罪被本院判处罚金人民币3000元。2019年1月25日因本案被浮梁县森林公安局刑事拘留，同年3月1日被逮捕；经浮梁县人民检察院决定，于同年6月19日被浮梁县公安局取保候审。现在家。辩护人江晓辉，江西三人行律师事务所律师。被告人肖小平被控非法占用农用地一案，浮梁县人民检察院于2019年9月3日以浮检刑检刑诉[2019]86号起诉书向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月25日、12月24日公开开庭审理了本案。浮梁县人民检察院指派检察员蒋纪东出庭支持公诉,被告人肖小平及其辩护人江晓辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2007年至2013年间，被告人肖小平在浮梁县山场超出办理林地征用手续范围开采瓷土，非法占用林地开挖取土面积共计360余亩。针对该指控，公诉机关当庭出示了书证：开采瓷土协议、林权证、常住人口信息、《认罪认罚具结书》等；证人何某、周某、王某等人的证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见及现场勘查笔录等证据，认为被告人肖小平的行为已触犯《中华人民共和国共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任，因考虑被告人自愿认罪认罚，且将被破坏的林场恢复森林植被，建议判处三年有期徒刑可以适用缓刑，并处罚金人民币20万元至50万元。被告人肖小平对指控无辩解意见，自愿认罪认罚；其辩护人辩护认为，1、被告人经传唤后主动到案，并如实供述了自己的犯罪行为，应当认定为自首；2、没有合法有效的证据证明涉案的134.649亩、182.448亩土地性质于2013年以前仍然属于林地；3、被告人自愿认罪认罚，依法应当从轻处罚。经审理查明，2007年至2013年，被告人肖小平在浮梁县三龙镇杨村村××甲组“南坑坞”山场及该村陈家组和黄家组“焦家岭”山场超出办理林地征用手续范围开采瓷土。经江西百信司法鉴定中心鉴定，被告人肖小平在三龙镇杨村村黄家组、陈家组“焦家岭”山场1号矿区非法开挖取土林地面积为134.649亩；在“焦家岭”山场2号矿区非法开挖取土林地面积为182.448亩；在杨村村××甲组“南坑坞”山场非法占用林地开挖取土面积为47.209亩，合计非法开挖取土林地面积为364.306亩。上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据予以证实：一、书证1、受案登记表、受案回执、立案决定书及归案情况说明等，证明：本案是2019.1.24浮梁县森林公安局在工作中发现线索，并于当日受理并立案侦查，被告人肖小平系公安干警电话通知接受调查的。2、犯罪嫌疑人基本情况表、常住人口详细信息表、归案情况说明、归案情况说明，证明：肖小平，男，1970年10月25日出生，达到完全刑事责任能力年龄。其在2013年、2014年两次因非法占用林地被浮梁县森林公安局行政处罚。肖小平于2019年1月24日被浮梁县公安局传唤至该局接受询问，在当日下午17时许，浮梁县公安局民警通知浮梁县森林公安局民警将肖小平从浮梁县公安局带至浮梁县森林公安局接受调查。3、三龙林工站出具证明壹份，证明：2019.2.18三龙林工站证明，本案中江西百信司法鉴定中心出具的司法鉴定意见中使用的地名“南坑坞”是所属山场的大范围的整个地名，其中的“倒坞里”、“庙坞里”2个山场名是包含在大的“南坑坞”山场的大范围的地名内的。4、县森林公安局三龙派出所提供的林业行政处罚决定书2份，证明：2013.5.17，因为犯罪嫌疑人肖小平在“倒坞里”山场超范围采挖瓷土，未经批准占用林地9.4亩，浮梁县森林公安局对肖小平处以罚款6.2698万元，并责令恢复原状。附有县森林资源监测中心调查意见书、勘查图；2014.9.28，因为犯罪嫌疑人肖小平在未办理林地继续使用和原矿址未恢复原状的情况下，继续采挖瓷石7.2亩，处以4.8万元罚款，并责令恢复原状附有县森林资源监测中心调查意见书、勘查图。5、四甲村村民与肖小平之间关于山地开采瓷土的协议，证明：2008年5月22日，肖小平与四甲组村民双方签订协议，约定四甲村将所有的山地租赁给肖小平开采瓷土，并允许铺设道路，肖小平则按照5元每吨的标准，向四甲村支付相关费用，约定年限为6年。四甲村共有24位村民签名。6、肖小平与陈家村小组村民之间开采陈家瓷土矿的协议书，证明：2007.9.17肖小平与陈家村小组各个村民签订协议约定，陈家村小组将陈家庭村山场（地名爽嘴山）瓷土出售给肖小平开采，肖小平自行负责青苗费、征田征地费用，并按照瓷土每吨6元的价格向陈家庭组支付相关费用，期限以肖小平将瓷土挖完为止。7、肖小平与黄家村第三组村民之间关于在黄家村第三组山地开采瓷土的协议，证明：2007.7.29肖小平与黄家村第三组村民签订协议约定，黄家村第三组将（八分四凹）矿藏约100亩山地租赁给肖小平开采瓷土并允许铺设道路，肖小平则按照每吨瓷土4元的标准向黄家村第三组支付费用，双方约定期限为开采完瓷土为止。8、浮梁县林业局提供的关于肖小平对涉案的林地所办理的相关征用手续材料（包含8份使用林地的批复或审批表）证明：2007.11.13浮梁县林业局同意肖小平开采瓷土临时使用三龙镇杨村村陈家组0.66公顷林地；2008.5.06浮梁县林业局同意开采瓷土使用杨村村陈家组集体林地10亩；2009.9.09浮梁县林地25亩；2010.7.31浮梁县林业局同意肖小平取土临时占用杨村村陈家组集体林地1.333公顷，同时批准机关还有市国土局；2008.5.27浮梁县林业局同意肖小平临时占用三龙乡杨村村××甲组林地1.35公顷（20.25亩）；2011.11.04浮梁县林业局同意肖小平开采瓷土临时使用（2011.11.04-2013.11.03）三龙镇杨村村××甲组集体疏林地30亩；2007.8.01浮梁县林业局同意肖小平开采瓷土临时使用三龙乡杨村村黄家组0.75公顷林地；2010.8.18江西省林业厅准予浮梁三龙镇杨村瓷石矿使用浮梁县集体林地0.3333公顷。9、浮梁县林业局浮林字[2019]11号关于撤销肖小平擅自改变林地用途案（2017）林罚决字第188号林业行政处罚决定的批复，证明：2019.1.29因为浮梁县森林公安局对（2017）林罚决字第188号林业行政处罚决定所处罚的事项作为刑事案件进行立案侦查，故依据相关法律规定将上述行政处罚予以撤销，并附上述行政处罚决定书。10、县森林公安局委托县林业局对涉案林地植被恢复费用评估意见，证明：浮梁县林业局对被破坏的林地进行评估，预估恢复植被预算需要1250元/亩。11、江西百信司法鉴定中心鉴定意见补正书，证明：江西百信司法鉴定中心对其在本案中的鉴定意见记载的地名错误进行更正。12、县森林资源检测中心对涉案土地植被恢复情况调查意见，证明：经调查，截止2019.5.24涉案的土地中3号矿区中只有大约10亩是裸露岩层，其他地方已经有树苗成活并生长。1、2号矿区未做调查。13、肖小平前科记录文书（浮梁县人民法院[2013]浮刑初字第06号刑事判决书），证明：2003.1.28因犯强迫交易罪被浮梁县人民法院判处罚金叁仟元。14、犯罪嫌疑人肖小平家属的取保候审申请及肖小平的出院记录、肖小平家属的承诺书（取保候审相关材料）证明：犯罪嫌疑人肖小平的家属向景德镇市人民检察院提交取保候审申请后，市院将申请材料转交我院进行审查处理。出院记录记载，2019.5.17景德镇市第一人民医院对在其三龙分院治疗的犯罪嫌疑人肖小平诊断为急性上消化道出血。还有一些过往疾病相关诊断记录。承诺书主要是承诺对肖小平非法占用农用地所破坏的土地，家属愿意进行复绿修复，并保证树木成活率。15、江西百信司法鉴定中心关于肖小平非法占用农用地案鉴定意见情况说明，证明：该鉴定中心对其鉴定意见进行说明，杨村村××甲组“南坑坞”山场与黄家组、陈家组“集家岭”山场中的非林地面积共计299.005亩，依据浮梁县林业局《浮梁县林地变更暨森林资源数据更新成果图》对这部分土地进行比对叠加分析并结合公安机关所调取的涉案土地的《林权证》，认定前述299.005亩非林地在2013年之前仍然属于林地。16、三龙林工站证明，证明：2019.7.24犯罪嫌疑人肖小平在三龙镇杨村村黄家组、陈家组“焦家岭”山场1号、2号矿区以及四甲组“南坑坞”山场开采瓷土只办理了部分林地用地手续，出现非法占用林地行为后，三龙镇林工站多次进行制止并向林业公安机关报案，对肖小平非法占用林地进行了多次行政处罚。17、调取的涉案山场的林权证明复印件，证明：涉案山场中，林种皆为用材林。（面积情况：单位亩）陈义发17、陈早生26、陈国生38、陈开发134、陈宝生40、蒋贵生50、陈利生56、陈才生51、陈四生7、陈田生51、陈璐26、陈灶生37、谢德生55。18、浮梁县林业局经调查核实：在鉴定意见书认定的占用65.301亩中除少数塘口岩石裸露地无法恢复植被的林地外，其它具有植被恢复条件的林地，均已采取人工造林或补植补造等措施进行了植被恢复，栽植树种为湿地松，当前成活率及栽植密度皆达到造林技术堆积标准。同时对江西百信司法鉴定中心出具的《关于肖小平非法占用农用地案鉴定意见的情况说明》中关于“焦家岭”山场中于2013年已区划为非林地的299.005亩（其中1号小班134.679亩、2号小班面积164.356亩）的土地植被恢复情况也进行了调查。经调查核实，1号小班尚在采石，目前只有约40亩土地采取了人工促进天然更新，并辅以人工造林或补植补造等措施进行植被恢复，栽植树种为湿地松，当前成活率及栽植密度皆达到造林技术规程标准；2号小班已停止采石。除原来少数塘口岩石裸露地无法恢复植被的土地外，其它具有植被恢复条件的范围，均采取了人工促进天然更新，并辅以人工造林或补植补造等措施进行了植被恢复，栽植树种为湿地松，当前成活率及栽植密度达到造林技术规程标准。二、证人证言1、证人何某（货车司机）的陈述，证明：2018年7月份以后，其驾车帮肖小平从陈家小组运输石料，还有其他的车辆帮肖小平运输石料。2、证人周某（货车司机）的陈述，证明：从2018年7月份左右，其开始为肖小平在陈家组瓷土矿运输石料并按5元每吨结算运费。3、证人王某（司机）的陈述，证明：其从2009年开始替肖小平在三龙镇杨村水库的左边山场开挖瓷土。4、证人蒋某（陈家组组长）的陈述，证明：大约2008年前后，肖小平就与陈家组所有村民签订租用山地的协议，开挖瓷土和片石。5、证人李某（四甲组组长）的陈述，证明：从2008年5月开始，肖小平与四甲组全体村民签订开采瓷土的协议，直至2013年年底，按每吨5元钱的标准向村小组支付补充费用，没有村民核对过数量，都是按肖小平所报收取相应的补充费用。6、证人刘某（曾经合伙人）的陈述，证明：2008年其与肖小平合伙在“焦家岭”山场开采瓷土，其负责瓷土矿的外围事宜，肖小平负责生产。2013年因经营亏损，其就退出了。7、证人黄某（黄家组组长）的陈述，证明：大约2007年7月，肖小平与其组签订了一份协议，肖小平对被占用山场的村民进行补偿，至现在还在开采。三、被告人的供述与辩解被告人肖小平对指控的犯罪事实供认不讳，且自愿认罪认罚。四、鉴定意见经江西百信司法鉴定中心鉴定，被告人肖小平在三龙镇杨村村黄家组、陈家组“焦家岭”山场1号矿区非法开挖取土林地面积为134.649亩；在“焦家岭”山场2号矿区非法开挖取土林地面积为182.448亩；在杨村村××甲组“南坑坞”山场非法占用林地开挖取土面积为47.209亩。五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘查笔录及照片2组。以上证据，来源合法，且相互印证，被告人及其辩护人均不持异议，应予确认。本院认为，被告人肖小平未经林业部门批准，违反土地管理法规，非法占用林地开采瓷土，造成360余亩林地被破坏，其行为已构成非法占用农用地罪。鉴于被告人系公安干警电话通知到公安机关接受调查，后如实供述自己的犯罪事实，故有自首情节；另对被其非法占用的林地恢复植被，自愿认罪认罚，依法可予从轻处罚。被告人的辩护人认为涉案的134.649亩、182.448亩土地性质于2013年以前难以证实仍然属于林地，经查，浮梁县林业局数据更新成果图及相关林权证可予证实，故对该辩护意见不予采纳；其他辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。结合当地社区评估意见（同意实行社区矫正），可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人肖小平犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）二、责令被告人肖小平在缓刑考验期限内继续对非法占用林地的植被进行维护管理，确保成活率及栽植密度达到造林技术规程标准，并经有关部门验收合格。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯全镇人民陪审员  汪秀清人民陪审员  姚永安二〇一九年十二月二十七日书 记 员  许 颖