宁夏回族自治区固原市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）宁04刑终167号   原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。   上诉人（原审被告人）王某，出生于福建省漳州市诏安县，捕前住福建省漳州市诏安县。2009年3月14日因犯销售伪劣产品罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元，2009年10月10日刑满释放。2019年4月12日因涉嫌犯销售伪劣产品罪经固原市公安局原州区分局决定被刑事拘留，同年5月15日经固原市原州区人民检察院批准逮捕，次日被依法执行逮捕。现羁押于固原市看守所。   辩护人康某，宁夏萧关律师事务所律师。   宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人王某犯销售伪劣产品罪一案，于2019年11月1日作出（2019）宁0402刑初435号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月19日公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派检察员马某出庭履行职务。上诉人王某及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。   原判查明，2011年3月，被告人王某与张某相识后商量在固原销售伪劣卷烟。2011年6月至2013年1月，被告人王某给其通过邮政物流从广州供烟，张某在固原接货并将劣质卷烟销售给崔某、黄世恩。2013年1月14日，公安机关从张某处查获1062.2条中华、芙蓉王（硬）等各类品牌卷烟，从崔某处查获76条各类品牌卷烟，从黄世恩处查获15条各类品牌卷烟。2013年1月21日，公安机关从固原邮政物流处扣押了发给张某的100条“芙蓉王”卷烟。经西北烟草质量监督检查站鉴定：被扣押的卷烟属假冒注册商标且属伪劣卷烟，按照宁夏当年卷烟零售指导价格认定，货值总计213404元。   另查明，上述扣押的伪劣卷烟已经（2013）原刑初字第287号刑事判决书确认予以没收，并销毁。   1.户籍证明，证实被告人王某的个人基本情况及犯罪时达到法定承担刑事责任年龄。   2.受案登记表、立案决定书，证实本案的来源以及公安机关将该案立为刑事案件侦查。   3.固原市原州区人民法院(2009)原刑初字第44号刑事判决书，证实被告人王某2009年因涉嫌销售伪劣产品法院判处一年有期徒刑并处罚金人民币60000元。   4.调取证据清单，证实2013年3月11日固原市公安局原州区分局民警在固原市邮政局调取账号×××储蓄卡的开户信息，开户时间以及开户以来的账单明细记录。   5.邮政国内特快邮件详情单，证实自2011年至2013年，被告人向张某（以收货人苏斌、祁永胜等为名）邮递伪劣烟。   6.扣押决定书及扣押清单，证实2013年1月14日，固原市公安局原州区分局民警,在见证人闫旭的见证下，从持有人张某处扣押芙蓉王硬盒203.8条、中华硬盒86.4条、中华软盒82.2条、云烟（紫）350条、红塔山（硬经典）160条、红塔山（硬经典100）40条、兰州（硬珍品）74.8条、利群29条；从崔某处扣押云烟（紫）11条、利群9条、兰州10条、芙蓉王硬盒10条、红塔山（硬经典）26条、中华硬盒4条、中华软盒6条；从黄世恩处扣押芙蓉王硬盒4条、兰州（硬珍品）2条、红塔山（硬经典）9条;从固原邮政物流扣押发给“祁永胜”的芙蓉王硬盒100条。   7.委托书，证实2013年1月21日，固原市烟草专卖局委托固原市公安局原州区分局代为保管涉案各类伪劣卷烟1217.2条。   8.鉴定意见书等，证实关于涉案卷烟零售价格的估算意见及卷烟零售价格、被鉴定香烟确系假冒注册且属伪劣卷烟。   9.固原市原州区人民法院（2013）原刑初字第287号刑事判决书，证实2013年11月21日被告人张某因涉嫌非法经营罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币10万元;王某系张某上线。   10.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，证实公安机关组织张某对被告人王某进行辨认。   11.证人丁某、张某、崔某的证言，证实有人在固原销售假烟。   12.被告人王某的供述和辩解，证实被告人王某销售伪劣卷烟。   原判认为，被告人王某销售伪劣卷烟，金额213404元，其行为构成销售伪劣产品罪。关于被告人王某销售金额的计算问题，依据已经发生法律效力的（2013）原刑初字第287号刑事判决书确认，从被告人王某下线处扣押的卷烟价值为213404元，故被告人王某的销售金额以此为标准计算。被告人王某犯罪后能自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人曾因销售伪劣产品罪被人民法院判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条第一款、六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第五项之规定，判决：被告人王某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币十一万元。   宣判后，上诉人王某上诉称，原判认定其销售的伪劣产品数额213404元错误,其只向张某出售了价值129750元伪劣卷烟,故原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻判处。   辩护人提出上诉人王某犯销售伪劣产品罪的犯罪数额应当认定为129750元，建议综合上诉人王某累犯和自首的情节，判处上诉人王某一年二个月至一年四个月有期徒刑。   出庭履行职务的检察人员认为原判认定上诉人王某犯销售伪劣产品罪的证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，适用法律准确。但上诉人王某销售伪劣产品罪的犯罪数额应当认定为240069元,建议二审法院对上诉人王某的犯罪数额予以纠正。原判量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。   经二审审理查明，上诉人王某向张某销售伪劣卷烟1217.2条，金额为240069元，其他事实与一审查明的一致,且有原公诉机关当庭举证，经上诉人质证，原审判决确认的扣押清单、扣押决定书、邮政特快专递邮件详情单、委托书、证人证言、鉴定意见、上诉人的供述与辩解等证据予以证实，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，证据间能够相互印证，形成完整的证据链条，二审对原判认定的证据均予以确认。   本院认为，上诉人王某销售伪劣卷烟，金额240069元，其行为构成销售伪劣产品罪。鉴于上诉人王某系累犯，应当从重处罚；上诉人王某犯罪后虽能自动投案，但仅如实供述了部分犯罪事实，可以从轻处罚。   关于上诉人王某及其辩护人提出上诉人王某销售伪劣产品罪的犯罪数额应当为129750元的上诉理由和辩护意见。经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条的规定，没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。根据本案收集的扣押决定书、扣押清单、委托书、邮政特快专递邮件详情单、身份证复印件、辨认笔录等证据,证明上诉人王某以“武昌”为名从广东省的广州、德庆、封开、恩平等地通过邮政特快专递方式给张某运输伪劣卷烟1217.2条，与证人张某证言中的伪劣卷烟的来源、数额、支付方式等内容能够互相印证,本案的犯罪事实也经发生法律效力的（2013）原刑初字第287号刑事判决书确认。上诉人王某的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。   关于上诉人王某提出原判量刑过重的上诉理由和辩护人提出应当综合考虑上诉人王某累犯和自首的情节，对上诉人王某判处一年二个月至一年四个月有期徒刑的辩护意见。经查，上诉人王某自动投案后供述其犯罪数额为129750元，而根据证人证言、扣押清单、价格认定表等证据证实，上诉人王某向张某销售各类伪劣卷烟的价值为240069元。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第二条关于“如实供述自己的罪行”的具体认定，已交代的犯罪数额与未交代的犯罪数额相当，一般不认定为如实供述自己的主要犯罪事实。本案中，上诉人王某已交代的犯罪数额与未交代的犯罪数额相当，应当不认定为如实供述自己的主要犯罪事实，上诉人王某的行为不符合自首情节的条件。上诉人王某曾因犯销售伪劣产品罪被判处有期徒刑，其明知国家法律规定禁止销售伪劣卷烟，在刑满释放后，不思悔改，继续销售伪劣卷烟，主观恶性大。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。原判以销售伪劣产品罪判处上诉人王某有期徒刑三年二个月，并处罚金十一万元系在法定幅度内量刑。上诉人王某的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。   关于出庭履行职务的检察人员建议对上诉人王某犯罪数额纠正为240069元的意见。经查，上诉人王某向张某销售各类伪劣卷烟1217.2条，金额240069元，原判计算错误，二审予以纠正。原判认定上诉人王某系自首不当，二审予以纠正。但根据上诉不加刑原则，对上诉人王某的量刑部分予以维持。   综上，原判认定上诉人王某犯销售伪劣产品罪的证据确实、充分，量刑适当,定罪准确，适用法律准确。审判程序合法。出庭履行职务的检察人员建议对上诉人王某犯罪数额纠正为240069元及驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 姜丽华   审判员 马亚妮   审判员 赵 奇     二○一九年十二月二十三日   书记员 杨晓霞   附本案适用的法律条文：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。