江西省吉安县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0821民初2731号原告：刘云凤，女，1966年2月16日生，汉族，江西省吉安县人，住江西省吉安县。委托诉讼代理人：高正华，永丰县恩江法律服务所法律服务工作者，特别授权。被告：吉安县甘竹劳务有限公司，住所地江西省吉安县城白云路。法定代表人：彭志坚，经理。委托诉讼代理人：周龙华，江西律星律师事务所律师，特别授权。被告：新华人寿保险股份有限公司吉安县支公司，住所地江西省吉安县富川路庐陵星城铭仕苑一栋47号。负责人：**伟，经理。委托诉讼代理人：李荣根、李亭燕，该公司职工，特别授权。原告刘云凤诉被告吉安县甘竹劳务有限公司（以下简称“甘竹劳务公司”）、被告新华人寿保险股份有限公司吉安县支公司（以下简称“吉安县新华保险公司”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘云凤及其委托诉讼代理人高正华、被告甘竹劳务公司的委托诉讼代理人周龙华、被告吉安县新华保险公司的委托诉讼代理人李荣根、李亭燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付工伤待遇170413.04元；2、依法判令被告继续承担拆除内固定物的后续治疗义务。事实及理由：原告自1999年起在江西燕京啤酒有限责任公司工作，后来原告被江西燕京啤酒有限责任公司划归被告甘竹劳务公司继续从事原岗位工作，被告未与原告签订书面劳动合同。2019年1月13日8时15分许，原告在江西燕京啤酒有限责任公司厂内工作时，不慎从塑料箱上摔下，致左脚受伤。事故发生后，原告被送往医院住院治疗。2019年4月8日，经评定后认定原告系工伤。2019年8月9日，原告工伤伤残经鉴定评定为玖级。原告多次与被告协商赔偿事宜，被告均予以拒绝，故原告诉至法院，要求判如所请。被告甘竹劳务公司辩称：1、原告已满退休年龄，其与我司系劳务关系，原告诉请缺乏法律依据；2、若原告与我司系劳动关系，应仲裁前置；3、原告的损害事实我方无异议，我司已在原告受伤后向其支付了7000元相关费用，原告诉请残疾赔偿应进行相关鉴定；4、因原告已退休，且系劳务关系，我司无法为原告缴纳五险一金，我司已为原告在吉安县新华保险公司投保了意外损害保险，并已向原告支付了10000元赔款，已尽法律义务，我司不应予以承担责任。被告吉安县新华保险公司辩称：1、原告实际年龄超过法定退休年龄。其与甘竹劳务公司系劳务关系，非劳动关系，应按照民事侵权诉请赔偿，而非劳动争议；2、原告诉请赔偿的标准有误，请法庭核准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据:原告向法庭提交如下证据:1、原告身份证复印件一份，证明原告主体适格；2、吉安县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，证明本劳动争议已经过劳动仲裁；3、认定工伤决定书，证明原告受伤被评定为工伤；4、初次鉴定结论书，证明原告为工伤玖级伤残；5、疾病证明书、出院记录、收费票据、费用清单，证明原告住院治疗情况；6、工资单，证明原告受伤前12个月的平均工资为3950元/月。被告甘竹劳务公司质证认为：对证据1、5的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2的真实性无异议，但该证据可以证明原告与用人单位非劳动关系；对证据3的真实性无异议，对其合法性、关联性有异议，该鉴定程序不合法；对证据4的真实性无异议，对其合法性、关联系有异议，该证据程序不合法，且鉴定标准不一；对证据6无异议。被告吉安县新华保险公司质证意见与被告甘竹劳务公司一致。被告甘竹劳务公司向法庭提交如下证据:营业执照一份，证明被告主体资格。原告及被告吉安县新华保险公司对上述证据质证无异议。被告吉安县新华保险公司向法庭提交如下证据：1、投保人为刘云凤投保的证据材料，证明原告在我司购买了三款保险产品的事实；2、保险产品条款，证明我司已按照保险条款履责；3、被保险人索赔申请，证明被保险人于2019年1月已就治疗费用申请理赔；4、保险理赔证据，证明我司业已进行赔付。原告、被告甘竹劳务公司对上述证据不持异议。本院对原、被告出具的证据认证如下：原、被告出具的证据均在本院指定的举证期间内，符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以采信。根据上述有效证据和庭审笔录，本院确认以下法律事实：原告刘云凤自1999年起在江西燕京啤酒有限责任公司工作，后来原告被江西燕京啤酒有限责任公司划归被告甘竹劳务公司继续从事原岗位工作，被告未与原告签订书面劳动合同。2019年1月13日8时15分许，原告在江西燕京啤酒有限责任公司厂内工作时，不慎从塑料箱上摔下，致左脚受伤。事故发生后，原告被送往医院住院治疗。2019年4月8日，原告经吉安县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月9日，原告经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定后评定为工伤玖级。2019年10月25日，原告经吉安县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。之后，原告多次与被告协商赔偿事宜未果，故原告诉讼来院，要求判如所请。经查，被告甘竹劳务有限公司已为原告在被告吉安县新华保险公司处投保了意外伤害团体医疗保险、意外津贴团体医疗保险及意外伤害保险，原告受伤后，被告甘竹劳务公司向原告支付7000元赔款，原告出院后，凭住院票据在被告吉安县新华保险公司进行保险理赔10000元。本案的争议焦点为：1、原告与被告是否构成劳动关系？2、原告的损失应如何认定？本院认为：1、原告自1999年起在江西燕京啤酒有限责任公司务工，后经江西燕京啤酒有限责任公司划归至被告处继续从事原岗位工作，尽管未签订书面劳动合同，且工伤发生时已达法定退休年龄，但依照《最高人民法院（三）》第八条之规定，已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者与用人单位发生争议的，人民法院应按照劳动关系处理。现原告长期在被告处务工，虽未签订劳动合同，且已达法定退休年龄，但其仍在为被告提供劳动，与被告形成有效的劳动关系，对此本院予以确认。2、原告受伤后被吉安县人力资源和社会保障局认定为工伤，经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤玖级，按照《工伤保险条例》之规定，劳动者因公受伤，依法享受下列补偿待遇：医疗费、住院补助、停工留薪期工资、护理费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。现原告向本院举证其受伤前12个月平均工资为3950元/月以此主张各项损失，被告抗辩认为其实际工资未达到3950元/月，但未提供相关证据予以反驳。本院认为，用人单位按月向劳动者发放工资，应造表登记在册，现对劳动者月平均工资存在争议，用人单位应尽举证之责，被告未能在本院指定的期限内完成举证，应承担举证不能的不利后果，本院确认原告受伤前12个月的平均工资为3950元/月。据此，本院按照《工伤保险条例》及《江西省实施办法》有关规定，认定原告工伤损失如下：医疗费为14726.24元，住院伙食补助费为30元/天×12天=360元，护理费为4560元/月÷30天×70%×12天=1276.8元，停工留薪期工资为3950元/月×4月=15800元，一次性伤残补助金为3950元/月×9月=35550元，一次性工伤医疗补助金为3950元/月×7月=27650元，一次性伤残就业补助金为3950元/月×17月=67150元，合计162513.04元。品除被告吉安县新华保险公司已向原告支付医疗费保险金10000元及被告甘竹劳务公司已付7000元赔偿款，尚余145513.04元。劳动者因工受伤，用人单位应按照工伤赔偿标准，赔偿劳动者各项损失，现原告诉请被告甘竹劳务有限公司赔偿工伤损失，理由正当，本院予以支持。被告吉安县新华保险公司与原告不存在劳动争议关系，故原告诉请被告吉安县新华保险公司连带赔偿，本院不予支持。原告诉请被告甘竹劳务有限公司赔偿拆除内固定物的后续治疗费，因未实际发生，本案不做处理，待实际发生后，可另行起诉。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，最高人民法院（三）》第八条，《工伤保险条例》第三十三条、三十四条、三十七条，《江西省实施办法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告吉安县甘竹劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告刘云凤支付工伤赔偿款145513.04元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告吉安县甘竹劳务有限公司承担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  肖春明二〇一九年十二月九日书记员  殷 梓附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病。最高人民法院（三）》第八条企业停薪留职人员、未达到法庭退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院起诉的，人民法院应当按劳动关系处理。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江西省实施办法》第二十二条一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：九级7个月；一次伤残就业补助金标准为：九级17个月。