湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13043号上诉人（原审被告）：湖南九门建材贸易有限公司，住所地：长沙经济技术开发区榔梨街道东十一路南段78号中国（长沙）工程机械产业园9栋智能厂房101。法定代表人：刘伟良，总经理。委托诉讼代理人：戴旌晶，湖南同才律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴自香，男，1967年1月21日出生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶继清，湖南鸿明律师事务所实习律师。上诉人湖南九门建材贸易有限公司（以下简称九门建材公司）因与被上诉人吴自香劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）湘0121民初5726号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。九门建材公司上诉请求：1、请求撤销一审判决并依法改判。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定的各类赔偿费用过高，缺乏事实和法律依据。关于三个一次性赔偿数额，因被上诉人自身原因放弃购买社保，上诉人除每月的基本工资及提成外，上诉人每月支付被上诉人800元的社保补贴，故被上诉人实际月平均工资应扣除社保补贴，因此三个一次性的基数错误。关于医药费，被上诉人受伤后一切费用上诉人均已支付，且被上诉人提供的医疗费票据大多由株洲市医院开具，但其并未提供任何证据证明在株洲治疗的疾病系工伤所致。关于停工留薪期工资，依据被上诉人受伤情况其停工留薪期应为2.5个月，一审判决6个月停工留薪期过高。二、被上诉人主张经济补偿金系重复主张，且其自行要求解除劳动合同，上诉人不存在违法解除劳动合同的情形，故上诉人不应支付经济补偿金。综上，请求判如所请。吴自香辩称：1、一审认定的吴自香工资标准以及各项工伤保险待遇均有事实和法律依据。2、一审认定的解除劳动关系经济补偿金于法有据，请求二审法院依法维持原判。吴自香向一审法院提出诉讼请求：一、九门建材公司支付吴自香各项工伤保险待遇共计199514.48元，含一次性伤残补助金40898元、一次性工伤医疗补助金37180元、一次性伤残就业补助金37180元、停工留薪期间工资44616元、医疗费8612.98元、住院期间护理费19950元、住院伙食补助费7980元、交通住宿费1712.5元、鉴定检查费1385元；二、九门建材公司支付吴自香解除劳动关系的经济补偿金22308元。一审法院认定：一、双方当事人无争议的事实。1.吴自香于2012年7月入职九门建材公司，从事装卸工作。吴自香、九门建材公司双方签订了两次固定期限劳动合同，合同期限分别为：2015年4月1日-2016年4月1日、2017年3月10日-2018年3月10日。2017年3月29日，吴自香在装卸玻璃时受伤，被送往泰和医院检查，当日又转院至长沙市中医医院住院治疗133天。吴自香受伤后未再回九门建材公司处提供劳动，双方劳动关系现已解除。2.吴自香以九门建材公司为被申请人就劳动关系、双倍工资、工资等问题向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出芙劳人仲案字［2017］第247号裁决：一、确认申请人与被申请人存在劳动关系。二、驳回申请人其他仲裁申请。九门建材公司不服，向长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，请求确认双方不存在劳动关系。长沙市芙蓉区人民法院于2018年2月1日作出判决，驳回了九门建材公司的诉讼请求。九门建材公司对一审判决不服，提出上诉。长沙市中级人民法院于2018年10月26日作出“驳回上诉，维持原判”的生效判决。3.2019年1月4日，长沙市人力资源和社会保障局作出长人社工伤认字（2019）002号认定工伤决定书，将吴自香此次受伤认定为工伤。4.2019年3月18日，长沙市劳动能力鉴定委员会对吴自香作出劳动能力鉴定结论，其伤残等级为捌级。5.吴自香2016年3月-7月、2016年11月-2017年2月的工资流水分别为：3476元、3609元、3944元、3847元、3328元、3228元、4054元、4374元、3599元。6.吴自香以九门建材公司为被申请人就工伤待遇问题、经济补偿金等问题向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会逾期未作出仲裁裁决。吴自香遂向一审法院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实。1.吴自香的月平均工资。吴自香认为其月平均工资为3718元。九门建材公司认为，吴自香的月平均工资为1988元。一审法院认为，吴自香的月平均工资应当按照其银行流水金额计算，为3718元[（3476+3609+3944+3847+3328+3228+4054+4374+3599）÷9]。2.九门建材公司是否应当向吴自香支付各项工伤待遇。吴自香认为，九门建材公司应当支付吴自香各项工伤保险待遇共计199514.48元。九门建材公司认为，吴自香的三个一次性补助金应当按1988元/月的标准计算，停工留薪期为2个月，住院伙食补助费应按10元/天的标准计算，医药费、交通住宿费、鉴定检查费、住院期间护理费不应得到支持。一审法院认为，双方的劳动关系已解除，吴自香的各项工伤待遇应当依法计算，即1、一次性伤残补助金，根据伤残等级计算为40898元（3718元/月×11个月）；2、一次性工伤医疗补助金，根据伤残等级计算为37180元（3718元/月×10个月）；3、一次性伤残就业补助金，根据伤残等级计算为37180元（3718元/月×10个月）；4、停工留薪期工资，根据吴自香住院治疗情况和出院医嘱，一审法院对停工留薪期酌情认定为6个月，故九门建材公司应当支付的停工留薪期工资为22308元（3718元/月×6个月）；5、医疗费，根据吴自香提供的票据认定为8612.98元；6、鉴定检查费，根据吴自香提供的票据认定为1385元；7、住院期间护理费，根据湖南省上年度城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资47885元的标准计算，护理费为17449元（47885元÷365天×133天）；8、住院伙食补助费，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，吴自香的住院伙食补助费应按10元/天计算，为1330元；9、交通住宿费，酌情认定为500元。共计166842.98元。3.九门建材公司是否应当向吴自香支付经济补偿金。吴自香认为，九门建材公司应当向其支付经济补偿金22308元。九门建材公司认为，其无需向吴自香支付经济补偿金。一审法院认为，九门建材公司未依法为吴自香购买社会保险，其应当向吴自香支付经济补偿金20449元（3718元/月×5.5个月）。一审法院认为：第一，吴自香此次受伤已认定为工伤，九门建材公司应当向其支付各项工伤待遇，即：一次性伤残补助金40898元、一次性工伤医疗补助金37180元、一次性伤残就业补助金37180元、停工留薪期工资22308元、医疗费8612.98元、鉴定检查费1385元、住院期间护理费17449元、住院伙食补助费1330元、交通住宿费500元，共计166842.98元。第二，九门建材公司未依法为吴自香购买社会保险，其应当向吴自香支付经济补偿金20449元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条之规定，判决：一、确认吴自香与九门建材公司的劳动关系已解除；二、限九门建材公司于判决生效之日起十日内向吴自香支付一次性伤残补助金40898元、一次性工伤医疗补助金37180元、一次性伤残就业补助金37180元，共计115258元；三、限九门建材公司于判决生效之日起十日内向吴自香支付停工留薪期工资22308元；四、限九门建材公司于判决生效之日起十日内向吴自香支付医疗费8612.98元、鉴定检查费1385元、住院期间护理费17449元、住院伙食补助费1330元、交通住宿费500元，共计29276.98元；五、限九门建材公司于判决生效之日起十日内向吴自香支付经济补偿金20449元；六、驳回吴自香的其他诉讼请求。案件诉讼费5元，由九门建材公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：1、一审法院根据双方一致确认的吴自香的工资流水计算吴自香的月平均工资为3718元并无不妥，本院依法予以维持。上诉人认为吴自香的每月工资流水应当扣除每月的社保补贴800元没有事实和法律依据，本院对此不予认可。2、吴自香的工伤登记为八级，根据长沙市中医医院的出院记录，吴自香的住院日期为133天。出院医嘱为：注意脊柱科复诊，当地医院继续治疗，不适随诊。一审法院据此酌情认定吴自香的停工留薪期为6个月并无不妥，亦符合《工伤保险条例》第三十三条的相关规定。上诉人关于一审认定停工留薪期过长的上诉理由不能成立，本院对此不予支持。3、关于经济补偿金。因上诉人未为被上诉人购买社保，一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金并无不妥。上诉人主张被上诉人主张经济补偿金系重复主张，且系被上诉人自行要求解除劳动合同，因此上诉人不应支付经济补偿金没有事实和法律依据，本院对此不予支持。综上所述，湖南九门建材贸易有限公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南九门建材贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  陈 瑶审判员  龙付送二〇一九年十二月二日法官助理徐琳琳书记员林本实枝附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。