四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初11258号 原告：中国音乐著作权协会，住所地北京市东城区东单三条33号京纺大厦5层。 法定代表人：赵季平，协会主席。 委托诉讼代理人：郭明莉，上海段和段（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖海燕，上海段和段（成都）律师事务所律师。 被告：成都伊藤洋华堂有限公司高新店，住所地四川省成都高新区天府二街999号。 负责人：黄波，店长。 被告：成都伊藤洋华堂有限公司，住所地四川省成都市武侯区二环路西一段逸都路6号。 法定代表人：今井诚，公司董事长。 二被告共同委托诉讼代理人：王婷，女，公司员工。 二被告共同委托诉讼代理人：张轩睿，男，公司员工。 原告中国音乐著作权协会（以下简称音著协）与被告成都伊藤洋华堂有限公司（以下简称伊藤公司）、成都伊藤洋华堂有限公司高新店（以下简称伊藤高新店）侵害作品表演权纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告音著协的委托诉讼代理人郭明莉，被告伊藤公司、伊藤高新店的委托诉讼代理人王婷、张轩睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告音著协向本院提出诉讼请求：1.判令伊藤高新店立即停止播放音乐作品《灰色轨迹》；2.判令伊藤公司向音著协赔偿经济损失20000元，支付合理开支13110元（其中律师费5000元、国内公证费2000元、调查咨询费1000元、香港公证费5110元），以上合计33110元。事实和理由：根据音著协与香港作曲家及作词家协会有限公司（以下简称香港作曲作词家协会）签订的《相互代表合同》，以及其与歌曲《灰色轨迹》刘卓辉作曲和WONGKAKUI（黄家驹）作词签订的《音乐著作权转让合同》，原告有权对歌曲《灰色轨迹》的作词或作曲行使著作权。被告在未取得音著协许可，亦未支付任何报酬的情况下，在成都市高新区天府二街999号的伊藤高新店播放了背景音乐《灰色轨迹》，多次交涉被告仍拒绝与原告解决著作权授权使用问题。 被告伊藤公司、伊藤高新店答辩称，1.被告播放案涉音乐不存在侵权的恶意，并已停止案涉作品的播放；2.被告播放案涉歌曲使用程度不高、范围不广、影响不大，并未通过播放该音乐为商场带来盈利；3.原告未提供有力证据证明其经济损失以及被告因播放案涉歌曲获得的盈利，不应支持其较高的赔偿。 本院经审理认定事实如下，音著协系依法登记的社会团体法人，伊藤公司系1996年12月登记成立的有限责任公司（中外合资），伊藤高新店系2011年10月登记领取营业执照的外商投资企业分公司。 在百度百科上显示，《灰色轨迹》系Beyond原唱歌曲，作曲者为黄家驹，填词者为刘卓辉。 1986年12月1日，黄家驹与香港作曲作词家协会签订内容为著作权转让的协议，将其在全世界范围内享有的表演权等权利完全转让于香港作曲作词家协会。后香港作曲作词家协会又分别与刘卓辉及黄家驹的继承人黄国民、朱少芳、黄家强签订合同，约定将其音乐作品在全世界范围内享有的表演权等权利完全转让于香港作曲作词家协会。2003年9月，音著协与香港作曲作词家协会签订《相互代表合同》，约定自1993年1月1日起，香港作曲作词家协会与音著协相互授予在各自地域内授权行使相互作品库之表演权的专有许可；同时还约定，合同的有效期为一年，除非任何一方协会至少在每次合同期限终止前6个月通过挂号信提出终止，否则逐年自动续展。授予各签约协会方在本合同和其行使专有权利所在国的国家立法所赋予的有关专有权利的权限范围内，有权以自己的名义或者以有利益关系的作者的名义，许可或者禁止公开表演对方协会作品库中的作品，并给与这些表演必要的授权；有权向应对有关作品的非法表演负责的所有自然人或法人和所有行政的或其他的当局提起法律诉讼。 2018年3月12日，四川省成都市律政公证处出具（2018）川律公证内民字第14971号《公证书》载明：2018年1月17日上午10:00时，四川省成都市律政公证处公证员刁某1、张某1同音著协代理人刘春天来到位于成都市高新区天府二街999号的伊藤高新店，在公证员刁某1、张某2监督下，刘春天用ｖｉｖｏ手机对该商场内播放的背景音乐进行了录音。刘春天对商场的外观、商场的出入口、商场内置的扩音器外观进行了拍照，得到照片8张。15:00刘春天、公证人员离开该商场。19:00刘春天、公证人员回到公证处，在本公证员和某的监督下，刘春天将录制有背景音乐的ｖｉｖｏ手机中的音频文件导入公证处电脑，并按照录音内容整理1份歌曲清单。随后公证员刁某2导入到公证处的电脑中2段音频文件全部内容刻录到光盘中，共4张盘。歌曲清单载明，四川省成都市律政公证处公证取证包括案涉歌曲《灰色轨迹》在内的64首歌曲。音著协为该公证行为支出公证费2000元。 2019年8月20日，香港作曲作词家协会出具董事会决议，载明其应音著协要求，提供音著协于四川省成都市作音乐版权诉讼之用，提供下列补充文件复印本均属实，复印本与文件原本相符：1.成都伊藤高新店背景音乐侵权案-使用CASH会员作品列表；2.会员黄家驹与本协会签订的让与契约；3.继承人会员黄国民与本协会签订的让与契约；4.继承人会员朱少芳与本协会签订的让与契约；5.继承人会员黄家强与本协会签订的让与契约；6.会员刘卓辉与本协会签订的让与契约；7.音著协与本协会签订的互相代表合同。 另查明，音著协为证明其提交的文件为香港作曲作词家协会签署的真实文件，委托卢伟强律师楼出具《证明书》，产生了相应的公证费。 音著协委托成都市九乐知识产权代理有限公司调查取证，支出相应的知识产权服务费。 因与伊藤高新店的诉讼，音著协委托上海段和段（成都）律师事务所提供代理服务，双方签订《民事委托代理合同》，音著协支付代理费5000元。 认定上述事实，有原被告主体身份的登记证书、营业执照、工商登记信息、《相互代表合同》、《著作权转让协议》、《董事会决议》、《证明书》、公证文件、公证费发票、百度百科对案涉歌曲说明的网页截图、《民事委托代理合同》、律师代理费发票、调查取证咨询费发票以及当事人当庭陈述等证据在卷佐证。 本院认为，《灰色轨迹》系带词且能演唱的歌曲，能体现作者的创作美感，为音乐作品，应受著作权法保护。音著协提供的百度百科显示内容，该作品的作曲者为黄家驹，填词者为刘卓辉，被告伊藤公司、伊藤高新店认为百度百科不具有权威性，不能认定为案涉作品的作曲者为黄家驹，填词者为刘卓辉，但其未提交其他证据予以佐证；又因百度百科通常以客观已存在的事实为创建条件，其内容有一定程度的公信力，故在无相反证明的情况下，本院对原告主张的《灰色轨迹》词曲作者为黄家驹、刘卓辉予以认可。 黄家驹、刘卓辉为案涉作品的作者，依法享有著作权。黄家驹（后为其继承人）、刘卓辉将其作品的表演权转让给香港作曲作词家协会，签署了相关转让协议，该协议有各方当事人签字确认，协议明确中英文两种文本均具有同样的效力，故本院对被告对该协议不予认可的意见不予采纳。香港作曲作词家协会将其享有的表演权专有许可给音著协，双方签订了《互为代表合同》，被告认为该协议签订较久，无法证明该协议是否在继续履行，本院认为，合同虽然签订为2003年，但合同约定了签订后除非任何一方协会提出终止，否则逐年自动续展。而原告提交的香港作曲作词家协会于2019年出具的《董事会决议》也印证了双方仍在继续合作的事实。故音著协可依据《互为代表合同》行使其权利，且音著协系依照我国法律依法成立的著作权集体管理组织，其有权以自己的名义就案涉音乐作品提起诉讼。 关于伊藤高新店播放了案涉作品是否侵犯了著作权人的表演权。音著协提交的《公证书》明确记载了公证员对伊藤高新店在店内播放音乐作品的行为进行证据保全的过程，伊藤高新店亦认可其播放了涉案歌曲《灰色轨迹》。根据《中华人民共和国著作权法》（以下简称《著作权法》）第十条第一款第（九）项的规定，著作权包括表演权，“即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利”，第四十八第（一）项中规定，未经著作权人许可，表演其作品的，构成侵权。伊藤高新店在其经营场所将涉案音乐作品作为背景音乐进行公开播送的行为，虽然不能直接利用音乐作品获利，但可以起到营造氛围，提高消费者在购物过程中的愉悦程度，进而对商家的销售起到促进作用，是一种间接获利的商业性使用行为,其使用行为不属于可以不经著作权人许可和无需向著作权人支付报酬的情形。因此，伊藤高新店未经著作权人许可，在营业性场所将涉案音乐作品作为播放背景音乐的行为，侵犯了著作权人的表演权。 关于民事责任的承担。《著作权法》第四十八条第一款第（一）项中规定，未经著作权人许可，表演其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。故本院对音著协要求伊藤高新店停止播放音乐作品《灰色轨迹》的主张予以支持。就赔偿损失而言，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，本案应由伊藤公司承担赔偿损失的民事责任。就赔偿损失的具体数额而言，音著协既未举证证明权利人的实际损失，也未能证明侵权人的违法所得，《著作权法》第四十九第二款规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。因此，本院根据本案具体情况，在综合考虑案涉作品的类型、影响力，伊藤高新店的经营规模、侵权行为的方式、影响范围、主观过错，以及音著协为制止侵权所支出的合理开支等因素的情况下，确定伊藤公司应承担的赔偿数额为6500元。 据此，依照《中华人民共和国著作权法》第三条第（三）项、第十条第一款第（九）项、第四十八条第一款第（一）项、第四十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告成都伊藤洋华堂有限公司高新店于本判决生效之日起立即停止播放音乐作品《灰色轨迹》； 二、本判决生效之日起十日内，被告成都伊藤洋华堂有限公司赔偿原告中国音乐著作权协会经济损失及合理开支6500元； 三、驳回原告中国音乐著作权协会的其他诉讼请求。 如被告成都伊藤洋华堂有限公司未在指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费628元，由被告成都伊藤洋华堂有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  徐文波 审 判 员  邱方丽 人民陪审员  周开全 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  王艺洁