四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0802民初5718号 原告：王兴林，男，汉族，生于1957年9月2日，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：赵明刚，广元市利州区东坝法律服务所法律工作者。 被告：张仲平，男，汉族，生于1967年6月14日，住广元市利州区。 被告：成都七宝树典当有限公司,住所地：成都市武侯区一环路西一段130号1栋7层719号。 法定代表人：赵琼，公司执行董事。 委托诉讼代理人：陶伟，四川同渡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周栩如，四川同渡律师事务所律师。 原告王兴林诉被告张仲平、成都七宝树典当有限公司（以下简称：“七宝树典当公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵明刚，被告张仲平，被告七宝树典当公司法定代表人赵琼、委托诉讼代理人陶伟、周栩如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求二被告连带偿还借款300000.00元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由，2018年10月28日，被告张仲平因缺乏资金周转，在原告处借款300000.00元，并出具借条一份，被告七宝树典当公司进行了担保。后经原告催收无果，故起诉。 原告提供证据如下: 1、原告的身份证复印件。拟证明原告的身份情况。 2、借条一份。拟证明2018年10月28日被告张仲平在原告处借款30万元，七宝树公司在借条担保人处加盖了财务章。 3、转款凭证。拟证明原告将借款30万元交付给了被告张仲平的事实，以及被告七宝树典当公司对被告张仲平进行了担保责任的事实。 4、（2019）川0802财保52号民事裁定书。拟证明原告在诉前对被告七宝树典当公司的账户进行了诉前保全。 被告张仲平辩称：原告陈述的是事实，被告确实在原告处借款30万元，借条也是我2018年10月28日出具的，七宝树典当公司的财务章是被告在2019年8月补盖的，盖章也未通过公司董事会和股东大会。广元顺达建筑有限公司向七宝树典当公司投资200万元，被赵总全部放贷款未收回，被告为了自己权益收回财务章，盖章也是保护自己的权益。 被告七宝树典当公司辩称：首先，被告张仲平未经七宝树典当公司授权擅自在借条担保人处补盖七宝树典当公司财务专用章，其行为构成越权代表，同时原告不构成善意债权人。七宝树典当公司最大股东为广元顺达建筑有限公司，被告张仲平作为广元顺达建筑有限公司最大股东，是七宝树典当公司关联方。根据《公司法》第十六条第二款的规定，被告张仲平未经过七宝树典当公司董事会和股东会决议。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七条、第十八条的规定，被告张仲平的行为已构成越权代表，原告不构成善意债权人，七宝树典当公司不应承担担保责任及连带还款责任。其次，财务专用章作为企业法人在工商管理部门备案的公章，系法人机构对于财务业务专门使用的印章，财务专用章主要用于财务结算，代表公司承担所有财务相关的义务，并没有对外担保的功能。同时被告张仲平并非公司法定代表人，原告作为债权人对于财务专用章不能代表公司提供担保应有一般的认知判断，提高审查义务，原告轻信被告张仲平具有代表权，明显具有过错，且借条上没有法定代表人签字或授权委托人签字。综上，原告的请求于法无据，应驳回对七宝树典当公司的诉讼请求。 被告提供的证据如下： 1、成都七宝树典当有限公司企业信用报告。 2、广元市顺达建筑有限公司企业信用报告。 证据1-2拟证明被告七宝树公司最大股东是广元市顺达建筑有限公司；被告张仲平是顺达公司的法定代表人，并且占有顺达公司72.21%的股份，系顺达公司最大股东。被告张仲平实则是七宝树典当公司关联方。 3、股东会决议（2017年1月13日）。 4、委托书（2017年1月14日）。 5、收条（2019年8月25日）。 证据3-5拟证明被告张仲平十分清楚财务专用章不得用于对外经济担保，其擅自在借条上加盖财务专用章的行为并不表明七宝树典当公司为其债务提供担保；2017年1月14日至2019年8月24日，财务专用章被谢某保管，期间从未对外使用财务专用章，张仲平于2019年8月25日取得财务专用章后恶意在借条上补盖财务专用章，其目的就是为了使七宝树典当公司承担所谓的连带担保责任。 6、证人谢某的证言。拟证明被告张仲平委托七宝树典当公司出纳谢某保管七宝树典当公司财务专用章，保管时间是2017年1月14日至2019年8月23日。2019年8月22日被告张仲平说要收回公章，证人在2019年8月23日将公章通过邮寄的方式寄给被告张仲平。在保管公章期间，没有对外担保过。 本院经审理认定事实如下：2018年10月28日被告张仲平因缺乏资金周转，在原告处借款30万元，原告通过工商银行网上银行向被告张仲平账号转账30万元，被告张仲平向原告出具借条一份，内容为：“今借到王兴林人民币叁拾万元整（小写：¥300000.00元），特立此据。借款人：张仲平。担保人：成都七宝树典当有限公司财务专用章”。后原告起诉要求二被告连带偿还借款本金30万元及利息。 另查明：被告张仲平系广元市顺达建筑有限公司法定代表人，广元市顺达建筑有限公司系被告七宝树典当公司的股东，出资比例31%。2017年1月13日被告七宝树典当公司股东会议决议第六条“加强公司民主管理，形成互相监督的格局。公司印章（公章、财务章、法人印章）分别管理。张仲平负责财务印章管理，赵琼负责法人印章管理，何玉林负责行政公章管理。”2017年1月14日被告张仲平委托谢某保管并使用成都七宝树典当有限公司财务专用章，使用公司财务章每用一次必须告知张仲平，同意可办理并做好登记，待张仲平来公司补签。此印鉴不得用于对外经济担保。2019年8月22日被告张仲平要求公司出纳谢某将成都七宝树典当有限公司财务专用章邮寄给他，2019年8月23日被告张仲平收到成都七宝树典当有限公司财务专用章，之后被告张仲平在借条的担保人处上加盖了被告七宝树公司的财务专用章。被告张仲平在庭审中陈述，在借条上加盖公司财务专用章未经被告七宝树典当公司董事会、股东会决议。 以上事实，有借条，转账凭证，证人证言，企业信用报告、股东会决议、委托书、收条，原、被告当庭陈述加以佐证。 本院认为：本案的争议焦点：1、原告王兴林与被告张仲平之间借贷行为是否成立；2、被告七宝树典当公司是否应当承担连带偿还责任。 焦点1：被告张仲平向原告王兴林借款，原告已向被告提供借款30万元，被告张仲平向原告王兴林出具了借条，原、被告之间借贷关系成立。被告张仲平应当按照诚实信用原则积极履行偿还借款义务。 焦点2：第一，被告张仲平作为广元市顺达建筑有限公司的法定代表人，广元市顺达建筑有限公司系被告七宝树典当公司的股东，被告张仲平负责被告七宝树典当公司财务印章管理。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”被告张仲平履行职务期间未经被告七宝树典当公司董事会、股东会决议，利用职务之便在借条上加盖公司财务专用章为其个人借款担保。 第二，被告张仲平自认在借条上加盖公司财务专用章，目的是保护其在被告七宝树典当公司自身利益。 第三，被告张仲平加盖被告七宝树典当公司财务专用章提供担保时，无被告七宝树典当公司法定代表人签字或签章，原告王兴林也未举证证明被告张仲平加盖公司财务专用章获得被告七宝树典当公司法定代表人授权。原告王兴林本应对张仲平是否越权尽到审查义务，但其并未进行形式上的审查。被告张仲平不是被告七宝树典当公司的法定代表人，在没有法定代表人授权的情况下，依法不能代表公司对外签订担保。综上，被告七宝树典当公司对被告张仲平借款担保无效。根据《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。”由于原告王兴林未完全尽到审查义务存在过错，被告七宝树公司对公司财务专用章管理上疏漏，具有过错。因此，被告七宝树典当公司承担被告张仲平不能清偿部分的20%。 关于原告王兴林要求被告张仲平支付利息的诉讼请求。因原、被告在借款时未约定利息，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，故应从起诉之日即2019年10月10日起至付清借款本金之日止，按照年利率6%支付利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条和《中华人民共和国担保法》第五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、限被告张仲平在本判决生效后十五日内向原告王兴林偿还借款本金30万元及利息（2019年10月10日起至付清借款本金之日止，按照年利率6%计算）。 二、被告成都七宝树典当有限公司承担被告张仲平不能清偿部分的20%。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800.00元，由被告张仲平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长 王 玉 人民陪审员 何 靖 人民陪审员 魏志英 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员 杨 瑾