山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初2451号 原告：宋玉香，女，1960年7月17日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王黎明，山东汉顿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜蕾，山东汉顿律师事务所律师。 被告：青岛市黄岛区中医医院，住所地青岛市黄岛区。 法定代表人：卢彦敏，院长。 委托诉讼代理人：丁利荣，山东瑞康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵松强，男，1977年2月28日出生，汉族，住青岛市黄岛区，系被告职工。 原告宋玉香与被告青岛市黄岛区中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋玉香的委托诉讼代理人王黎明、姜蕾，被告的委托诉讼代理人丁利荣、赵松强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋玉香向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失的15%为55727元（各项损失:医疗费57082.64元、住院伙食补助费6000元、护理费11366元、误工费169732元、交通费1500元、残疾赔偿金101634元、鉴定费14200元、精神损害抚慰金10000元）；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年5月25日和2017年8月6日，原告因右肩部拉伤，先后两次进入被告青岛市黄岛区中医医院，进行手术治疗，并被多次叮嘱出院后加强锻炼。但原告出院后，病情并无好转，反而疼痛加剧，原告遂前往青医附院再次进行手术治疗。自2017年5月至10月，原告因右肩袖损伤，先后经历三次手术，但术后至今，右肩仍伴有疼痛，右上肢活动受限。原告自第一次手术后持续感到不适，被告却一直叮嘱加强锻炼。原告先后前往青医附院、市立医院，均被告知病情未见缓解，××症加重恶化情形。原告认为，被告在为原告治疗的过程中，未尽到应尽的诊疗注意义务，医疗行为存在不当，导致原告右上肢活动障碍，右肩受伤至今未愈。被告的行为对原告的生理健康、精神健康造成严重困扰，经济受损，被告应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院，望判如所请。 被告青岛市黄岛区中医医院答辩称：原告在被告处诊疗过程可见，被告诊疗行为符合诊疗规范、不存在过错，诊疗行为与原告所诉医疗损害之间不存在因果关系；原告的伤情经鉴定为功能丧失40%，结合上次因果关系及参与度的鉴定结论，被告存有一定过错，参与度为10-15%，因此，即便按照15%计算，原告的自身原因所占的比例为85%，结合原告的功能丧失程度，原告功能丧失比例中的34%系其自身原因导致，而根据人体损伤致残程度分级的规定，功能丧失达到25%即构成十级伤残，原告自身原因导致的功能丧失比例即达到了34%，故其伤残并非由被告的医疗过错导致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据本院予以确认，并在卷佐证。本院经审理查明事实如下：2017年5月25日和2017年8月6日，原告因右肩部拉伤，进入被告青岛市黄岛区中医医院，住院进行手术治疗，分别住院22天、21天。原告出院后，病情未好转，于2017年10月9日前往青岛市市立医院再次进行手术治疗，共计住院17天。原告宋玉香为非农业家庭户口。 青岛市统计部门公布的2018年度青岛市城镇居民人均可支配收入为50817元，城镇居民人均消费支出为32890元，在岗职工年平均工资为68791元。 对有争议的证据，本院作如下认定： 1、经原告宋玉香申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究院司法鉴定中心对被告青岛市黄岛区中医医院对宋玉香的医疗行为是否存在过错、过错与损害后果之间是否存在因果关系及过错参与程度进行法医学鉴定。该司法鉴定机构于2019年8月13日作出司鉴院[2019]临鉴字第1535号司法鉴定意见书，认为：青岛市黄岛区中医医院在对被鉴定人宋玉香的诊疗过程中存在一定的过错，与其右肩关节功能障碍之间存在一定的因果关系，系轻微原因，参与度拟为10%-15%。原告为此支出鉴定费12900元。2019年9月11日，本院委托莱西市市立医院司法鉴定所对原告宋玉香的伤残等级进行了鉴定。该鉴定所于2019年11月7日作出了莱西市立司鉴【2019】法临鉴字第315号司法鉴定意见书，鉴定意见为：宋玉香的损伤程度构成十级伤残。 原告对第1535号鉴定意见提出异议，认为：该鉴定报告关于中医院医疗过错行为参与度为10%-15%的鉴定意见错误，原告认为中医院应对其医疗过错行为承担全部或主要责任。 被告对第1535号鉴定意见提出异议，认为：该鉴定报告认定医院存在过错是通过推定的方式来认定的，没有确切的依据；鉴定结论推定医院存在过错与宋玉香术后感染存在因果关系没有充足的证据证明；宋玉香的右肩关节功能障碍系患者原发性损伤，鉴定意见认定参与度10%-15%依据不足。 原告对第315号鉴定意见无异议。 被告对第315号鉴定意见有异议，认为：原告的伤情经鉴定为功能丧失40%，结合上次因果关系及参与度的鉴定结论，被告存有一定过错，参与度为10-15%，因此，即便按照15%计算，原告的自身原因所占的比例为85%，结合原告的功能丧失程度，原告功能丧失比例中的34%系其自身原因导致，而根据人体损伤致残程度分级的规定，功能丧失达到25%即构成十级伤残，原告自身原因导致的功能丧失比例即达到了34%，故其伤残并非由被告的医疗过错导致 本院认为，上述两次鉴定程序合法，内容合理，检验方法符合规范，分析说理符合医学逻辑，认定过错及参与度区间较为客观，原、被告虽对相关鉴定报告提出异议，但并未提供证据和合理理由予以反驳，本院对原、被告双方的异议不予采信，对该鉴定意见予以确认和采用。 对原告主张的各项损失数额，本院认定如下： 1、医疗费。原告根据医疗机构出具的住院病历、医药费、住院费收款凭证、病人费用清单等相关证据，主张在青岛市黄岛区中医院支出医疗费57082.64元，本院予以确认。 2、住院伙食补助费。原告主张按照100元/天计算，本院依法予以支持，原告住院60天，其住院伙食补助费应为6000元。 3、交通费。原告主张1500元，未提交证据佐证，但患者就医必然产生一定的交通费，本院酌情支持1000元。 4、误工费。原告主张按青岛市社会职工平均工资标准计算，原告住院60天，但原告主张误工896天，其并未提交证据予以证明，结合原告提交的两次出院记录所载明休息一周，原告的误工时间为74天，本院确认为13946.67元（68791元/年÷365×74）。 5、护理费。原告主张按照2018年度青岛市社会职工平均工资计算护理费，但原告并未提交护理人员工资减少的证明，故其护理费应当按照当地一般护工工资标准每日100元计算，为6000元 6、残疾赔偿金。原告为非农业家庭户口，1960年7月17日出生，其残疾赔偿金应当计算20年，本院依据2018年城镇居民人均可支配收入计算为101634元（50817元/年×20年×10%）。 以上，确认医疗费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计185663.31元。 7、鉴定费。原告支出鉴定费14200元，系原告所受损失，本院依法予以支持。 8、精神损害抚慰金。根据有关法律规定，精神损害赔偿主要是限于受害人遭受损害后果比较严重的情况，如因伤残或死亡等，使受害人本人或其亲属在精神上遭受打击而给予的抚慰救济。原告主张10000元，本院结合医疗过错、损害后果等因素，酌情支持5000元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案系医疗损害责任纠纷，争议的焦点是医疗损害责任的认定和各项赔偿数额的确定。鉴定机构认定青岛市黄岛区中医医院在对原告宋玉香的医疗行为中存在过错，医疗过错与损害后果之间存在因果关系，过错参与度区间为10%-15%。本院对该鉴定意见予以采用，并综合全案，对诊疗过失参与程度酌定为15%，即认定被告按15%的责任比例对原告承担损害赔偿责任。以上确认医疗费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失合计185663.31元，由被告赔偿15%为27849.5元。被告同时还应赔偿原告鉴定费14200元、精神损害抚慰金5000元。上述损失合计47049.5元。 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条规定，判决如下： 被告青岛市黄岛区中医医院于本判决生效后10日内赔偿原告宋玉香医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等合计47049.5元； 二、驳回原告宋玉香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1193元，由原告宋玉香负担187元、被告青岛市黄岛区中医医院负担1006元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长 韩 飞 审判员 张艳丽 审判员 曹方超 二〇一九年十二月十八日 书记员 肖长春 附：本判决适用的法律、法规及司法解释条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。 受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。