福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初276号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人张锦杰，男，1993年8月15日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，住福建省云霄县。曾因犯诈骗罪，于2015年7月31日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；现因涉嫌犯非法经罪，于2018年7月7日被诏安县公安局刑事拘留，同年8月14日被诏安县公安局取保候审。经本院决定，2019年8月12日被诏安县公安局取保候审。2019年12月20日经本院决定逮捕，同日由诏安县公安局执行逮捕，现羁押于诏安县看守所。 被告人张东水，男，1980年9月10日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，无业，住福建省诏安县。曾因犯非法经营罪，于2006年1月7日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十个月。现因涉嫌犯非法经营罪于2018年7月22日被诏安县公安局刑事拘留，同年8月29日被诏安县公安局取保候审。经本院决定，2019年8月27日被诏安县公安局取保候审。2019年12月20日经本院决定逮捕，同日由诏安县公安局执行逮捕，现羁押于诏安县看守所。 福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]255号起诉书，指控被告人张锦杰、张东水犯非法经营罪，于2019年8月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2019年11月8日，诏安县人民检察院建议对本案延期审理，本院于同日决定对本案延期审理。同年12月6日是，诏安县人民检察院建议对本案恢复法庭审理，本院于同日决定对本案恢复法庭审理。诏安县人民检察院指派检察员陈茂坚、代理检察员沈雯悦出庭支持公诉，被告人张锦杰、张东水到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年6月10日，被告人张锦杰受张桂坤（已判决）的雇佣，驾驶一辆黑色汉兰达汽车运载5件（共计250条）双喜（软经典）成品假烟从福建省云霄县到广东省广州市沙娇岭小区停车场。后由张荣华（已判决）驾驶一部车牌号为粤Ｂ×××××的银色东风日产轿车进行接货。张锦杰收取700元（以下未特指均为人民币）的运费报酬。张荣华把这些成品假烟进行出售获利。经鉴定，该批假烟价值16250元。 2018年6月13日，被告人张锦杰受张桂坤的雇佣，驾驶一部黑色汉兰达汽车运载30件（共计1500条）双喜（软经典）成品假烟到广东省东莞市××镇的一个路边。后由被告人张东水驾驶一部车牌号为粤Ｓ×××××的银灰色五菱面包车进行接货。张锦杰收取700元的运费报酬。张东水接货后把该批成品假烟销售给“胖子”，获利4500元。经诏安县价格认证中心鉴定，该批假烟价值97500元。 2018年7月20日，被告人张东水在广东省东莞市××镇××村村祠堂隔壁的出租房内被民警抓获，民警在其出租屋及车上查获其平时在销售的红双喜、利群、红塔山等品牌卷烟。经鉴定，上述查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟，价值共计9960元。 公诉机关向法庭提供了相应证据。 公诉机关认为，被告人张锦杰、张东水违反国家烟草专卖管理法律法规，非法销售、运输假冒卷烟，其中张锦杰涉案金额为113750元，张东水的涉案金额为107460元，均属情节严重，二人的行为均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张锦杰受雇于他人运输假烟，与他人成立共同犯罪，其在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人张锦杰、张东水自愿认罪认罚，可以从轻处罚。建议判处张锦杰有期六个月至九个月，并处罚金；判处张东水有期徒刑六个月至九个月，并处罚金。 被告人张锦杰的供述与辩解：对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人张东水的供述与辩解：对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明，2018年6月10日，被告人张锦杰受张桂坤的雇佣，驾驶一辆黑色汉兰达汽车运载5件（共计250条）双喜（软经典）成品假烟从福建省云霄县到广东省广州市沙娇岭小区停车场。后由张荣华驾驶一部车牌号为粤Ｂ×××××的银色东风日产轿车进行接货。张锦杰收取700元（以下未特指均为人民币）的运费报酬。张荣华把这些成品假烟进行出售获利。经鉴定，该批假烟价值16250元。 2018年6月13日，被告人张锦杰受张桂坤的雇佣，驾驶一部黑色汉兰达汽车运载30件（共计1500条）双喜（软经典）成品假烟到广东省东莞市××镇的一个路边。后由被告人张东水驾驶一部车牌号为粤Ｓ×××××的银灰色五菱面包车进行接货。张锦杰收取700元的运费报酬。张东水接货后把该批成品假烟销售给“胖子”，获利4500元。 经福建省诏安县烟草专卖局鉴定，上述扣押的卷烟系假冒卷烟。经诏安县价格认证中心鉴定，该批假烟价值97500元。 2018年7月6日22时，被告人张锦杰在云霄县被民警抓获归案。 2018年7月20日，被告人张东水在广东省东莞市××镇××村村祠堂隔壁的出租房内被民警抓获。民警在其出租屋及车上查获其平时在销售的红双喜、利群、红塔山等品牌卷烟。经鉴定，上述查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟，价值共计9960元。 2019年9月2日由公诉机关主持被告人张锦杰、张东水，在值班律师在场的情况下，分别自愿签署《认罪认罚具结书》。 另查明，被告人张东水曾因犯非法经营罪，于2006年1月7日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十个月。同案人张桂坤犯非法经营罪，被本院于2019年6月28日判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币4万元。同案人张荣华犯非法经营罪，被本院于2019年6月28日判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元，涉案扣押假冒伪劣卷烟，予以没收。 上述事实，被告人张锦杰、张东水在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押决定书、扣押清单、打假物品入库清单、财物入库清单等物证；到案经过、户籍证明、嫌疑人信息核查登记表及前科劣迹查询证明、同案人张桂坤与张锦杰微信聊天截图、刑事判决书等书证；被告人张锦杰、张东水及同案人张桂坤、张荣华的供述与辩解；现场检查笔录、辨认笔录；诏安县价格认证中心出具的价格认定结论、福建省诏安县烟草专卖局卷烟真伪鉴别书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张锦杰、张东水未经国家烟草专卖行政主管部门许可，非法销售、运输假冒卷烟，其中张锦杰涉案金额为113750元，张东水的涉案金额为107460元，扰乱市场秩序，情节严重，二人的行为符合非法经营罪的构成要件，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，其违法所得应予追缴。被告人张锦杰受雇于他人运输假烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。公诉机关的上述公诉意见，符合事实及法律规定，本院予以采纳。被告人张锦杰、张东水虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款、第五条、第六条、第九条第一款的规定及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人张锦杰犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年至2020年6月10日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人张东水犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年至2020年5月11日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人张锦杰的违法所得人民币1400元予以追缴，上缴国库。 四、被告人张东水的违法所得人民币4500元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡东荣 审 判 员  张玲玲 人民陪审员  沈炎明 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  沈斌峰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第二十五条共犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… …… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的; …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。