山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初12924号 原告：樊芹，女，1973年2月25日出生，汉族，居民，住黄岛区。 委托诉讼代理人：张峰，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张子安，山东琴岛律师事务所实习律师。 被告：丁玉江，男，1976年1月24日出生，汉族，居民，住黄岛区。 被告：朱长家，男，1979年10月30日出生，汉族，居民，住黄岛区。 委托诉讼代理人：朱莉，山东汇正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马熙江，山东汇正律师事务所律师。 被告：青岛万安达物流有限公司。 法定代表人：徐霞，总经理。 委托诉讼代理人：徐彬，该公司职工。 被告：中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司。 负责人：滕启超，总经理。 委托诉讼代理人：綦海龙，山东诚功律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘施红，山东诚功律师事务所实习律师。 原告樊芹与被告朱长家、丁玉江、青岛万安达物流有限公司（以下简称万安达物流公司）、中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告樊芹之委托诉讼代理人张峰，被告朱长家之委托诉讼代理人朱莉，被告中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司之委托诉讼代理人綦海龙、刘施红，被告丁玉江到庭参加诉讼。被告万安达物流公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告樊芹向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿各项损失共计535984.45元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月11日17时10分许，被告丁玉江驾驶鲁Ｕ×××××号重型货车与原告樊芹驾驶电动车发生交通事故，致原告受伤。交警部门认定被告丁玉江负事故全部责任。鲁Ｕ×××××号重型货车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。 被告保险公司辩称：对事故的经过及责任认定无异议，鲁Ｕ×××××号重型自卸货车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2017年10月28日至2018年10月27日，第三者责任商业险投保限额为2000000元，且投保不计免赔特约险，本案被告车主超载驾驶导致事故发生，依据其所投保的商业险保险条款，存在10%的绝对免赔率。其次本案存在两名伤者，交强险限额应分开。 被告朱长家辩称：对事故的经过及责任认定无异议，丁玉江是朱长家雇佣的司机，涉案车辆和被告青岛万安达物流有限公司是挂靠关系，事故车辆已在保险公司投保，事故损失应由被告保险公司承担。 被告丁玉江辩称：对事故的经过及责任认定无异议，我是朱长家雇佣的司机，原告的损失要求被告保险公司赔偿。 被告万安达物流公司未到庭，未答辩。 本院经审理认定事实如下： 2018年10月11日17时10分许，丁玉江驾驶鲁Ｕ×××××号重型自卸货车沿明安路由西向东行驶至事故地点处超车时，与樊芹驾驶澳柯玛牌二轮电动车（电动车前踏板上载邓盛鑫）沿明安路由西向东行驶至此相撞，造成樊芹、邓盛鑫受伤，两车不同程度受损；该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察及调查取证，认定丁玉江驾驶重型自卸货车在不允许大货车通行的道路上行驶，超车时未与所超车辆确认有充足的安全距离，且所载货物超过符合核定的载质量、所驾驶车辆经检验不平衡率不符合国标要求，是事故发生的全部原因，应负事故全部责任，樊芹、邓盛鑫不负事故责任。鲁Ｕ×××××号重型自卸货车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2017年10月28日至2018年10月27日，第三者责任商业险投保限额为2000000元，且投保不计免赔特约险。经交警部门核查，被告丁玉江驾驶证真实有效，准驾车型为B2E；鲁Ｕ×××××号重型自卸货车事故发生时检验有效期至2018年11月30日。事故发生后，被告万安达物流公司法定代表人徐霞支付给原告200000元，徐霞要求将保险公司将该款支付给万安达物流公司（户名：青岛万安达物流有限公司；账号：24×××43；开户行：中国银行人民路支行）。鲁Ｕ×××××号重型自卸货车实际车主系被告朱长家，挂靠在被告万安达物流公司。 本案在审理过程中，原告和另一伤者邓盛鑫就交强险限额达成一致分配意见，约定交强险医疗限额5000元由樊芹享有，死亡伤残限额55000元由樊芹享有，其余限额由邓盛鑫享有。 原告樊芹受伤后于当日到山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗28天，诊断为：右足毁损伤，多发软组织挫伤，于2018年11月8日出院，出院医嘱：卧床休息，保持患肢克氏针固定。原告于2018年11月8日到山东大学齐鲁医院住院治疗30天，诊断为：右足残端植皮术后部分坏死，右足Lisfranc损伤术后，右足毁损伤清创截肢术后，于2018年12月7日出院，出院医嘱：休息，护具保护下活动锻炼，对症药物治疗。原告于2018年12月7日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗163天，诊断为：右足截肢植皮术后，右足Lisfranc损伤术后，右足残端植皮术后部分坏死，骨质增生，于2019年5月19日出院，出院医嘱：注意截趾残端无菌护理，按时服药，不适随诊。原告于2019年5月19日到青岛市黄岛区人民医院住院治疗82天，诊断同前，于2019年8月9日出院，出院医嘱：注意截趾残端无菌护理，继续应用外用促进皮肤愈合药物，待皮肤好转后再进行残端修整手术。原告以上共计住院303天，共计支出医疗费115780.40元。2019年5月19日，原告购买医用纱布等器材，支出1126元。2019年5月19日，原告购买拐杖和轮椅，支出1440元。2019年5月15日，原告的伤残等级、误工期限及护理人数经本院委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定，得出以下鉴定结论：原告樊芹交通事故致左足损伤评为八级伤残，误工期限评为173天，护理人数住院期间评为2人，其余时间为1人。原告到青岛万方司法鉴定所进行鉴定时未提供在青岛市黄岛区人民医院的住院病历，青岛万方司法鉴定所的鉴定报告仅对山东大学齐鲁医院（青岛）两次住院进行引用和描述。原告为此支出鉴定费2860元。经本院核查原告提供的在青岛市黄岛区人民医院的两次住院病历中的长期医嘱单均记载原告在该院住院期间均为二级护理。 原告主张在山东大学齐鲁医院（青岛）住院期间58天雇佣护工护理，提供陪护协议（记载了护理时间和金额）、陪护发票和护理人员身份证明为证，陪护发票显示陪护费支出14820元。原告主张在青岛市黄岛区人民医院住院163天期间雇佣护工护理，提供陪护合同和陪护费发票为证，陪护合同显示为24小时全日班护理每天240元。原告主张在青岛市黄岛区人民医院住院82天期间雇佣护工陪护，每天24小时200元。 原告主张住院期间由樊香陪护，只提供了工资证明，未提供银行流水或会计凭证等客观证据予以证实。 原告樊芹系青岛市黄岛区隐珠街道肖家庄村失地村民。原告之父樊俊湘于1933年1月13日出生，之母张桂香于1932年10月8日出生。原告父母共生育子女四人。原告之子邓盛鑫于2013年5月11日出生，原告之女于2001年11月7日出生。 原告主张误工费，仅提供了工资证明为证，未提供银行流水或会计凭证等客观证据。 本案在审理过程中，被告保险公司申请对原告在青岛市黄岛区人民医院合理的住院时间及护理期限进行鉴定，本院委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，得出以下鉴定结论：原告樊芹在青岛市黄岛区人民医院住院时间（共计245天）应为合理，护理期限建议以实际住院天数为准。被告保险公司为此支出鉴定费1560元。被告保险公司对青岛青大司法鉴定所出具的鉴定报告提出异议，并申请鉴定人员出庭接受质询，青岛青大司法鉴定所指派两名鉴定人员出庭接受质询。双方的质询过程如下：（一）保险公司提出问题：12月9日至12月15日没有进行任何方案治疗的记录，没有连续性的点滴治疗，只是对体温和脉搏进行测量，1月3日至5月19日也是没有连续性用药的记载，仅4月22日，5月16日有追风膏和济诺胶囊的记录，不符合机动车交通事故损害裁判指引中提出的对住院治疗措施的规定，请鉴定人员解释。鉴定人员答复如下：住院时间合理性没有相关标准，因此鉴定所依据损伤基础，最重要的是在住院期间的治疗和病情的记录，樊芹右足部分截肢以后做了植皮，在医院是二级护理，包括口服治疗，无菌伤口包扎等，从住入黄岛区人民医院治疗，一直有局部伤口渗出，根据病程记录，截止到8月9日出院伤口还未治愈好及伤口处创面发黑发炎，因此住院时间基本合理，没有存在无病小治挂床现象。因此我所认为其住院时间合理，且其在我所鉴定时，伤口还未好，提交照片一份。（二）保险公司提出问题：机动车交通事故损害裁判指引中对住院时间有规定，住院治疗措施中对体温脉搏测量和口服药不应属于住院时间，鉴定人员也说过伤者在期间没有打点滴，只是对伤口进行了处理，且樊芹最后一次住院5月19日至8月9日全部用的是中药治疗，非必须住院时间才能满足，且多数为丹参当归人参等用于补充营养的中药，此类属于煎服，无需在住院情况下口服，请鉴定人员回答何为合理住院。鉴定人员答复如下：对于樊芹来讲，其右足被截断，樊芹只能在医院治疗，中药是促进血液循环，原告使用抗生素已经很多，不能使用抗菌素，因为可能会造成二次感染，在家中达不到无菌护理，换药在门诊进行对樊芹造成不便，且达不到相应条件。因此其必须在医院进行无菌处理。（三）保险公司提出问题：鉴定人员所说合理住院时间鉴定没有相关标准，是否鉴定结论仅仅是鉴定所人员作出的主观意见。鉴定人员答复如下：根据损伤基础，病程记录及医院的医嘱综合考虑作出的结论。（四）保险公司提出问题：最后一次住院病程记录中记载植皮部分变黑，无渗出，而鉴定人强某鉴定时有渗出。鉴定人员答复如下：病程记录中记载有渗出。（五）保险公司提出问题：樊芹伤口未愈合为何不采取动手术等方式进行有效治疗？鉴定人员答复如下：这是医院的问题。（六）保险公司提出问题：依据三期规定A.5相关规定，护理期有上限，为何本次护理期判定成伤残评定之后？鉴定人员答复如下：根据A.4、A.8相关规定，护理期的鉴定以实际天数为准。 被告保险公司在庭审过程中主张扣除非医保用药及扣除因超载产生的10%的免赔额，未提供投保签单证明其主张。 对上述事实，本院已经核实，依法予以确认。 原告主张因本次交通事故造成的损失如下：医疗费116906.4元、住院伙食补助费30300元（100元×303天）、住院护理费115790元（70340元+4500元÷30天×303天）、残疾赔偿金304902元（50817元×20年×30%）、被扶养人生活费98670元（32890元×5年÷4×30%+32890元×5年÷4×30%+32890元×13年÷2×30%+32890元×2年÷2×30%）、误工费32605.05元（68791元÷365天×173天）、交通费3500元、精神抚慰金30000元、残疾辅助器具费1140元、病历复印费137元，以上共计734250.45元，扣除被告诉前垫付的200000元，要求被告赔偿共计533124.45元；后续治疗费、出院后的护理费、后续辅助器具费用另行主张；诉讼费及鉴定费2860元由被告承担。 被告保险公司对原告主张的损失和提供的证据提出以下质证意见：对户口本原件两份真实性无异议，但依据户口本显示，原告为农业劳动者，应依据农村标准进行赔偿；对亲属证明真实性无异议，失地证明真实性无法确认，是否失地不能仅依据此失地证明确认；对误工证明不予认可；第二次失地证明（2019年5月21日）载明只提供法律援助使用，不做其他任何使用，故效力无法确认，原告若想依据城镇标准进行赔偿，应提交相应劳动合同、投保记录、银行流水等证明劳动关系；齐鲁医院住院病历原件两份真实性认可，但依据病历显示，原告在此医院住院共58天，其出院医嘱为休息、护具保护下锻炼以及复查，不具有转院治疗的医嘱，黄岛区人民医院内住院病历真实性认可，但依据该病历显示，存在大量挂床现象，且该转院治疗无医嘱，无必要性；门诊费票据及住院票据真实性认可，但实际住院花费需依据原告提交的用药明细进行核对，剔除自费药后进行赔偿；针对中瑞医疗器械有限公司发票，该发票与本案无关联性，并非住院的门诊费；司法鉴定意见书真实性认可，但鉴定等级过高，误工期过长，庭后确认是否重新鉴定及申请鉴定人员出庭接受质询；鉴定费不属于保险范围，不予赔偿。陪护协议无法核对真实性，且家政服务公司的陪护发生在原告于黄岛区人民医院住院期间，该护理有无必要性需要核实，并存在挂床；家属护理樊香收入证明不认可真实性，不能证明其月收入4500元，应提交银行流水，且其主张住院期间两人护理，樊香参与护理，应提交相应的参与护理的证据；中瑞辅助器械发票两张真实性认可，但无医嘱，不予赔偿；交通费发票真实性认可，但关联性无法确认，且并非原告主张的2000元数额；600元发票关联性不予认可，属于生活服务，看不出与本案关联性；病历复印费不认可。医疗费中中瑞公司1126元无关联性不予赔偿，其余需剔除自费药后进行赔付；住院伙食补助费221天，我司认为实质住院天数只有58天，应是5800元；住院护理费去除于黄岛区人民医院所花费的护理费后再行计算，樊香的护理不予认可，其无论参加护理及护理标准均不予认可；残疾赔偿金应按照农村标准赔偿；被扶养人生活费前5年已经超标准，且其儿子应以12年计算，其于2013年5月11日出生；误工费原告没有提交证据，即使存在误工费，也应依据最低工资标准进行计算；交通费2000元不予认可，核对票据后确认；精神抚慰金无依据，且商业险不予赔付；辅助器具费不予认可，病历复印费不予认可；鉴定费不应由我司赔付。医疗费根据其提供的单据，有效的药物治疗仅为700元左右，其余的住院费、诊查费等我司不予承担，系非合理支出；误工费、护理费及其他增加的损失请求我司不予承担。 被告朱长家同被告保险公司的质证意见一致。 本院认为：被告朱长家雇佣的司机丁玉江驾车与原告樊芹骑电动自行车载其子邓盛鑫发生交通事故，致原告及邓盛鑫受伤，交警部门认定丁玉江负事故全部责任，经本院开庭调查核实，认为该责任认定并无不当，本院予以确认。因鲁Ｕ×××××号重型自卸货车在被告保险公司处投保交强险，被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告及邓盛鑫的损失，不足部分，因该车在被告保险公司处投保了商业三者险，被告保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告及邓盛鑫的损失。 被告保险公司主张扣除非医保用药和扣除因承保车辆超载所产生的10%的免赔额，属于免除被告保险公司的部分赔偿责任，规定该项内容的条款应当视为免责条款，被告保险公司应当就上述免责条款对投保人进行提示和明确说明，被告保险公司未提供投保签单证实已经就上述免责条款对投保人进行明确说明，应当承担举证不能的法律后果，故，上述免责条款不应当发生法律效力，被告保险公司应当在商业三者险范围内承担非医保用药，并不能扣除因超载产生的10%的免赔额。 原告的损失应确认如下： 1、根据原告提供的医疗费单据和病历材料，原告的医疗费应确认为115780.40元。原告主张医用纱布等器材，因系在住院期间产生，上述器材应由医院提供，且原告未提供医嘱需外购上述器材，本院不予支持。 2、根据青岛青大司法鉴定所出具的鉴定报告，原告在青岛市黄岛区人民医院两次住院245天均合理，被告保险公司提出异议，并申请鉴定人员出庭接受质询，鉴定人员在庭审中的陈述符合原告的客观实际情况，本院对该鉴定报告予以采信。原告的住院时间应确认为303天，其住院伙食补助费应确认为30300元（100元/天×303天）。 3、原告因本次交通事故造成右足部分截肢，行动不便，需要购买拐杖、轮椅等辅助器具；原告主张购买拐杖、轮椅支出的费用1440元已经提供相关发票为证，本院予以支持。 4、根据青岛万方司法鉴定所出具的鉴定报告，原告在山东大学齐鲁医院（青岛）两次住院共计58天需要两人陪护。因原告在青岛万方司法鉴定所鉴定时未提交在青岛市黄岛区人民医院的住院病历，故青岛市黄岛区人民医院的住院期间不应当包含在该鉴定结论的住院时间内。经本院核查青岛市黄岛区人民医院出具的长期医嘱单，均记载原告在该院住院245天期间为二级护理，结合原告在该院的治疗情况，应当认定原告在青岛市黄岛区人民医院住院245天期间为一人陪护。原告在山东大学齐鲁医院住院期间进行手术治疗，需要人员24小时陪护，对原告在山东大学齐鲁医院支出的护工费用14820元本院予以支持。原告在青岛市黄岛区人民医院住院245天期间属于恢复期，没有进行手术治疗，只进行少量的注射治疗，大部分时间进行无菌护理和中药治疗，不需要人员24小时护理，且原告并未提供转账凭证等证据证明其实际支出了护工费用，对原告主张在青岛市黄岛区人民医院住院245天雇佣护工24小时陪护的主张，本院不予支持。原告其余时间的护理费可参照青岛市就业人员年平均工资的80%即149.47元/天（68197元/年÷365天×80%）计算。原告的护理费应确认为60109.41元（14820元+149.47元/天×58天+149.47元/天×245天）。 5、原告系失地村民，未提供银行流水或会计凭证等证据证明其收入情况，其误工费应参照青岛市最低工资标准计算。根据青岛万方司法鉴定所出具的鉴定报告，原告的误工期应为173天，原告的误工费应确认为11014.33元（1910元/月÷30天×173天）。 6、原告系失地村民，其所居住的村庄已经划归城区范围，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。残疾赔偿金采取的是“收入丧失说”的理论，原告因本次交通事故造成八级伤残，其可支配收入每年丧失15245.10元（50817元/年×30%），人均消费性支出每年丧失9867元（32890元×30%），故，原告所有被扶养人生活费年赔偿总额累计不能超过9867元。原告之父于原告定残时已经超过75周岁，应当扶养5年，由子女四人分担扶养费；原告之母于原告定残时已经超过75周岁，应当扶养5年，由四女四人分担扶养费；原告之子于原告定残时已经年满6周岁，应当抚养12年，由父母两人分担抚养费；原告之女于原告定残时已经年满17周岁，应当抚养1年，由父母两人分担抚养费。综上，原告四个被扶养人前1年的生活费总额累计超过9867元，对超过部分，本院不予支持。综上，本案的残疾赔偿金应确认为388771.50元（50817元/年×20年×30%+32890元/年×1年×30%+32890元/年×4年÷4人×30%+32890元/年×4年÷4人×30%+32890元/年×11年÷2人×30%）。 7、原告因治伤需要支出交通费，本院酌定为3030元，对过高部分，本院不予支持。 8、原告主张病历复印费不属于本案的赔偿范围，本院不予支持。 9、根据原告提供的鉴定费票据，本案的鉴定费应确认为2860元。 10、原告因本次交通事故造成八级伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，考虑到侵权车辆归个人所有以及原告在本次交通事故中无过错等因素，本院酌定为6000元，对过高部分，本院不予支持。原告主张在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金符合相关规定，本院予以支持。 综上，原告的各项损失共计应确认为619305.64，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿60000元（包含精神抚慰金6000元）；余款559305.64元，因精神抚慰金已经在交强险限额内先行赔付，剩余赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。因被告万安达物流公司法人徐霞为原告垫付200000元，原告应返还给被告万安达物流公司200000元，故，被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告359305.64元，并给付被告万安达物流公司200000元。被告保险公司支出的鉴定费应由被告保险公司自行负担。 根据《中华人民共和侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司在交强险限额内赔偿原告樊芹因本次交通事故造成的各项损失共计60000元（包含精神抚慰金6000元）。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司在商业三者险范围内赔偿原告樊芹因本次交通事故造成的各项损失共计359305.64元。 上述一、二项应付款至原告（户名：樊芹；账号：62×××74，开户行：中国农业银行黄岛支行）。 三、被告中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司在商业三者险范围内给付被告青岛万安达物流有限公司200000元（户名：青岛万安达物流有限公司；账号：24×××43；开户行：中国银行人民路支行）。 上述一至三项赔偿款均于本判决生效后十日内付清。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9160元，减半收取4580元，由原告负担580元，由被告中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司负担4000元。因原告已预交诉讼费8600元，被告中国平安财产保险股份有限公司城阳支公司于本判决生效后十日内付给原告4000元（户名：樊芹；账号：62×××74，开户行：中国农业银行黄岛支行）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  史丽丽 二〇一九年十二月十九日 书记员  韩晓东