安徽省宁国市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1881民初4667号 原告：安徽省宁国众益新型城镇化建设有限公司，住所地安徽省宣城市宁国市经济技术开发区染坊路投资服务中心一楼，统一社会信用代码91341881578510648L。 法定代表人：程凯丰。 委托诉讼代理人（特别授权）：但久知，安徽向群律师事务所律师。 被告：宣城市建设总公司，住所地安徽省宣城市宣州区西林二村B幢302室，统一社会信用代码913418001533176588。 法定代表人：徐国梁。 委托诉讼代理人（特别授权）：马建华，安徽西津律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：宗方平，公司职员。 原告安徽省宁国众益新型城镇化建设有限公司与被告宣城市建设总公司建设工程施工合同纠纷一案，本院在2019年11月5日受理后，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告安徽省宁国众益新型城镇化建设有限公司委托代理人但久知，被告宣城市建设总公司的委托代理人马建华、宗方平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告延误工期违约金850000元（自2015年9月24日至2016年11月24日延误工期425天按2000元/天计算）；2、判令被告立即支付原告房屋质量违约金236457元（按工程总价款1%计算）；3、判令被告立即赔偿原告因房屋质量问题所造成的损失共计2609016元；4、判令被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：原告系宁国经济技术开发区管委会下属国有企业。因宁国市河沥溪三里亭安置区建设需要，2014年11月27日，通过招投标方式与被告就该安置区第三标段签订《建设工程施工合同》，由被告承建11#、12#、14#、17#、18#楼。合同约定，承包人对工程质量负责，若出现质量问题必须采取返工等补救措施并承担相关费用，同时向发包人偿付工程款1%的质量违约金；工程工期依合同工期为考核标准，每延误一天承包人按2000元/天向发包人偿付违约金。后被告组织施工，承建房屋相继竣工，其中11#楼于2016年11月24日竣工验收。 安置区完工后，原告将房屋移交用于拆迁户安置。拆迁户接收房屋陆续进行装潢时发现11#楼地面、构造柱存在较多裂缝。被告接到通知后进行局部修复，但仍不断有质量问题被发现或产生。2018年6月，被告针对已出现的质量问题出具修复施工方案。2018年6月9日，原告邀请房屋设计单位杭州市城乡建设设计院股份有限公司给予修复技术方案。该公司后出具《宁国三里亭安置房楼板裂缝等问题分析处理方案》。2018年8月，原告委托江苏省建筑工程质量检测中心有限公司对房屋主体结构安全性进行检测，该公司评定工程安全性评级为Bsu级，即尚不显著影响整体承载，可能有极少数构建应采取措施。原告支付检测费用222000元。因被告不愿意根据检测报告的建议对房屋存在的缺陷进行修复，原告于2018年11月委托南方工程造价咨询服务有限公司编制修复预算，为此支付编制费用6000元。此后，经原告多次催告被告进行修复。 因11#楼数次修复，不停有新的质量问题产生，拆迁户坚决要求退房。经协商，河沥园区与31户退房换房户签订《房屋拆迁补偿安置补充协议》，给予换房安置、租房补贴、装潢损失赔偿。另与未退房户签订《三里亭安置区11#楼安置房维修协议》，给予租房补贴、房屋维修费用和物业费补贴。原告共计支付2609016元（房屋质量检测鉴定费用22.2万元、房屋维修预算编制费用6000元，装潢评估中介服务费1244341元，20户的装潢损失1244341元，31户换房户房租补贴24.8万元，9户不换房的房租补贴、房屋维修费用和物业费补贴96075元，换房户房租补贴74.4万元）。为维护自身权益，原告诉至法院。 被告辩称：一、原告诉请的延误工期及房屋质量违约金无事实法律依据。《建设工程施工合同》约定完工期10个月。然案涉工程于2015年10月26日取得“用地规划许可”、同年12月23日取得“工程规划许可”、2016年7月29日取得“工程施工许可”。为规避主管部门检查，被告只能断断续续施工，另外原告交付的施工场地水、电及道路均不通，案涉工程未按约竣工是原告原因所致，与被告无关。案涉工程在2016年11月24日经验收合格符合合同约定的质量标准。原告诉请延误工期及工程质量违约金无事实法律依据。如工程有质量瑕疵问题，被告仅应履行维修义务。二、原告诉请被告赔偿损失无事实法律依据且不符合起诉条件。1，案涉工程经相关部门验收合格，且原告也委托鉴定机构对主体结构安全性进行了检测鉴定，经鉴定案涉房屋的安全性评级为Bsu级，不影响居住使用。另，该鉴定是在有部分安置业主拆除承重墙情形下进行的鉴定。宁国开发区没有追究业主责任，也没有依据鉴定机构的意见进行处理，反而同意业主退房并要求被告承担所谓的房租费、装潢损失，没有法律依据。2，原告与宁国经济开发区分别为不同的法人主体。被告与原告存在建设工程施工合同关系，与宁国开发区无合同关系。如宁国经济开发区认为拆迁户更换房屋给自己造成损失，应由其自行主张，原告的诉讼主体不适格。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 2014年11月27日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定，由被告承建宁国开发区河沥园区三里亭安置区第三标段的11#、12#、14#、17#、18#楼；计划开工日期2014年11月28日，计划竣工日期2015年9月23日，工期总日历天数300天；签约合同价25752437.58元；在合同履行过程中，因发包人未能按合同约定提供施工现场、许可、批准等开工条件的，导致工期延误和（或）费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用；承包人对工程的质量负责，若出现质量问题须采取返工等补救措施并承担相关费用，同时向发包人偿付工程款1%的质量违约金；工程工期依合同工期为考核标准，每延误一天承包人按2000元/天向发包人偿付违约金。 2015年10月26日，原告取得“建设用地规划许可证”。同年12月23日，原告取得“建设工程规划许可证”。2016年8月5日，原告取得“建筑工程施工许可证”。2016年11月24日，11#楼经竣工验收评定为合格，其中安全和主要使用功能亦被认为符合要求。 11#楼竣工后有40户交付拆迁户，入住后有业主反映房屋质量存在问题，2018年6月9日，原告向案涉房屋设计单位杭州市城乡建设设计院有限公司发出“关于确定三里亭安置房楼板裂缝等问题处理方案的函”。6月15日，该设计院回函，认为11#楼楼板、飘窗、构造柱裂缝均属于施工质量通病，并不会影响到工程的主体结构安全，并对出现的问题进行分析，亦给予修复施工方案。同时，被告亦出具“修复施工方案”。2018年10月24日，江苏省建筑工程质量检测中心有限公司就11#楼主体结构安全性出具“检测鉴定报告”，将该工程安全性评级为Bsu级，即安全性尚不显著影响整体承载，可能有极少数的构件应采取措施。建议聘请具有相关资质和能力的设计单位和施工单位对该房屋存在的裂缝、混凝土缺陷等问题进行相应的技术处理；对拆改的承重墙体进行恢复，保证房屋结构的整体性；在建筑物使用过程中，未经技术鉴定或设计许可，不得改变结构的布置、用途和使用环境，使用荷载不得大于设计及验算荷载。原告为此支付鉴定费22.2万元。2018年11月28日，安徽南方工程造价咨询服务有限公司就11#楼房屋修复费用预算出具“报告书”，预算11#楼30户房屋修复费用共计50245.61元。原告为此支付鉴定费用6000元。因业主对11#楼质量反响较大，宁国市经济开发区河沥园区与31户退房换房户签订《房屋拆迁补偿安置补充协议》，与未退房户签订《三里亭安置区11#楼安置房维修协议》，同意分别给予租房补贴、物业补贴，并赔偿房屋维修费用及装潢损失。现原告以被告工期延误、存在严重质量瑕疵，对其造成巨大损失为由，诉至本院，要求判如所请。 另查明：宁国市审计局对被告承建的五幢房屋的造价进行审核，确认造价为2364.57万元，其中11#楼造价为8882889.15元，并于2017年11月15日出具审计报告 上述事实有原告提供的建设工程施工合同一份、房屋验收报告一份、关于确定三里亭安置房楼板裂缝等问题处理方案的函、修复施工方案、三里亭安置房楼板裂缝等问题分析维修方案、检测鉴定报告、鉴定费发票、转账凭证两份、建设工程项目预算造价编制报告书、发票、房屋拆迁安置补偿协议31份、审计报告一份；被告提供的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证项目、工程竣工验收报告、检测鉴定报告各一份在卷予以佐证。 本院认为，原告诉请被告支付延误工期违约金85万元。被告辩称，虽被告于2014年11月28日进场施工，但因原告未及时取得相关许可，无法正常施工，开工日期应予顺延。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》规定，开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期，开工日期发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期。同时，该解释还规定承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。本院考量，《中华人民共和国建筑法》第七条规定，建筑工程开工前，建设单位应按国家有关规定申请领取施工许可证，并应办理建筑工程用地批准，取得建设工程规划许可证。原、被告在明知未取得相关许可的情形下，擅自施工，显属违法。基于当事人不得从自己的违法行为中获取利益之原则，无论案涉工程是否延期，当事人均不得主张利益。故对原告诉请被告支付延误工期违约金，本院不予支持。 原告诉请被告支付房屋质量违约金236457元（按工程总价款1%计算）。被告辩称，如工程质量存在瑕疵，被告仅承担保修义务，而不应承担给付违约金义务。虽案涉工程经验收且认定为合格，但房屋设计单位已证实11#楼楼板、飘窗、构造柱存在裂缝。江苏省建筑工程质量检测中心有限公司亦因11#楼存在的裂缝、混凝土缺陷等，将该房主体结构安全性评级为Bsu级。可见，被告施工的工程存在质量问题是勿庸置疑的。《建设工程施工合同》约定承包人对工程的质量负责，若出现质量问题须采取返工等补救措施并承担相关费用，同时向发包人偿付工程款1%的质量违约金。案涉工程出现质量问题，被告进行保修只属补救措施。原告要求被告支付质量违约金，符合合同约定，本院予以支持。然原告要求以工程总造价的1%计算，显属不当。现仅查明11#楼存在质量问题，故应以该楼造价8882889.15元的1%即88828.89元确定违约金为宜。 另，原告诉请被告赔偿因房屋质量存在问题所造成的各项损失2609016元。案涉工程存在质量问题，原告可以要求被告赔偿损失。原告诉请的损失中有房屋质量检测鉴定费用22.2万元、房屋维修预算编制费用6000元。住房不仅对业主存在巨大财产利益，且对人身安全至关重要。在发现房屋出现质量问题，对房屋安全性进行鉴定、对房屋维修进行预算，均为自我救济之必要手段。故对该两项损失，本院予以支持。同时，此举可促使施工单位严把质量关。另，原告的诉请损失中的其他项目，因实际付款人为宁国开发区河沥园区，与原告无直接关系。原告的此项诉请，无事实法律依据，本院不予支持。 综上，针对被告施工的工程质量存在问题，原告既根据约定要求违约金，同时以约定违约金过低，要求被告赔偿损失，并不有悖于法律，但二者之和不得超过被告造成的损失。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一十三条第二款之规定，判决如下： 一、被告宣城市建设总公司于本判决生效之日起十日内给付原告安徽省宁国众益新型城镇化建设有限公司违约金88828.89元，并赔偿损失139171.11元（222000元+6000元-88828.89元）； 二、驳回原告安徽省宁国众益新型城镇化建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费36364元，由原告安徽省宁国众益新型城镇化建设有限公司负担30364元，被告宣城市建设总公司负担6000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  王 鹏 人民陪审员  吴甜甜 人民陪审员  陈日忠 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  赵 晗 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失