贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0112民初4125号原告：贵阳鑫展泰贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富源南路435号4号楼2层16号[二戈塞社区]，统一社会信用代码915201023373118673。法定代表人：陈煌阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗萍，贵州道卫律师事务所律师，执业证号15201201811022479。委托诉讼代理人：陈波，贵州道卫律师事务所实习律师，执业证号2301190511333。被告：贵州孔银发物资有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B307室，统一社会信用代码91520115MA6DJHF72W。法定代表人：孔银发，该公司总经理。被告：孔银发，男，1978年9月22日出生，汉族，身份证住址贵州省遵义县，现租住贵州省贵阳市南明区。被告：谢丽，女，1983年6月12日出生,汉族，身份证住址贵州省修文县，现住址同上。原告贵阳鑫展泰贸易有限公司（以下简称鑫展泰公司）与被告贵州孔银发物资有限公司（以下简称物资公司）、孔银发、谢丽买卖合同纠纷一案，本案原由贵阳市观山湖区人民法院受理，根据《贵阳市中级人民法院关于将观山湖法院部分案件指定给乌当法院管辖的通知》及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条第一款规定，该院将本案报请贵阳市中级人民法院指定管辖。2019年10月9日，贵阳市中级人民法院作出（2019）黔01民辖203号民事裁定，指定本案由贵阳市乌当区人民法院审理。本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫展泰公司的委托诉讼代理人罗萍、陈波，被告物资公司的法定代表人孔银发、孔银发、谢丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫展泰公司向本院提出诉讼请求：1．请求法院判决被告物资公司、孔银发、谢丽向原告支付钢材款250000元，并自2018年11月16日起以250000元为基数，按照月息2%向原告支付资金占用费，直至被告清偿完毕时止(资金占用费暂算至2019年8月31日止为48000元);2．本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告承担。事实与理由：2018年11月13日，原、被告双方签订《钢材购销合同》，约定由原告给被告供应钢材，被告在收到钢材后3日内付款给原告，逾期被告应当按照所供钢材每天每吨4元的标准向原告支付违约金。合同签订当天，原告给被告供应了价值356227.35元的钢材，被告在收到钢材以后并未按照合同约定按时付款，经原告再三催要后被告支付了原告106227.35元，剩余25万元钢材款一直未支付。2019年1月17日，原告与被告签订《欠款确认函》，约定被告在2019年1月23日前必须将剩余25万元付清给原告，被告孔银发和谢丽自愿承诺，该款其与被告公司共同偿还。约定还款期限到期后，被告仍然未支付原告所欠钢材款，为维护自己的合法权益，现诉请法院依法判决。被告物资公司、孔银发辩称，1．确实是欠了原告钢材款25万元;2．原告主张的资金占用费太高，应当按照银行的同期贷款利率标准来计算；3．被告谢丽不知情，原告派人来到我们家里面让谢丽签字，说签字了以后就不找她的麻烦了，谢丽在不知情的情况下签了字；4．该笔款项应当由我本人及公司还款，谢丽不知情不应当承担责任。公司意见与本人意见一致。被告谢丽辩称，这笔款项不关我的事，因为原告和孔银发签合同的时候我不知情，公司的情况我也不知道，还款应当由孔银发和他的公司承担责任，原告找人到我家里几次找我麻烦，逼我签字，在没办法的情况下，我为了小孩就只有签字了。本院经审理认定事实如下：2018年11月13日，鑫展泰公司、物资公司签订《钢材购销合同》，约定由鑫展泰公司向物资公司供应凤钢三级盘螺、闽达三级螺纹等不同规格型号的钢材共计77.05吨，总价款356227.35元。合同约定，由物资公司到鑫展泰公司公司仓库内自行提货，运杂费、吊装费由物资公司承担；重量以鑫展泰公司仓库过磅单为准，物资公司可以对鑫展泰公司所供钢材进行全部或部分复磅，如磅差在0.3%以内（含0.3），则以鑫展泰公司仓库过磅单为准，超过0.3%，物资公司应通知鑫展泰公司处理；对于付款方式，双方约定，提货后三日内付清全款，收款后，鑫展泰公司应开具16%的增值税专用发票给物资公司；双方还约定，逾期支付货款，物资公司需按4元/吨向鑫展泰公司支付违约金。合同还对其他相关内容进行了约定。合同签订后，鑫展泰公司按约向物资公司供应了价值356227.35元的钢材。2018年11月26日，孔银发向鑫展泰公司转账支付了货款56227.35元货款，同月30日，其再次向鑫展泰公司转账支付货款50000元，但余款250000元一直未付。2019年1月17日，鑫展泰公司、物资公司签订《欠款确认函》，协议载明：确认物资公司（乙方）尚欠鑫展泰公司（甲方）货款250000元未支付，物资公司应偿还由此所产生的资金占用费，物资公司须于2019年1月23日前付清欠款及资金占用费。鑫展泰公司、物资公司均在协议书的甲、乙方处打印的公司名称上签章，孔银发还在打印的公司名称上方签名，并在公司名称上捺印。同时，谢丽、孔银发还在乙方处公司名称下方签名捺印并加盖了印章，孔银发还书写了“保正（应为‘证’）还款”。还款期限届满后，物资公司仍未还款，经催讨未果，鑫展泰公司遂诉至法院。另查明，孔银发、谢丽均系物资公司的股东。还查明，鑫展泰公司提起诉讼时，其向本院提交的《欠款确认函》复印件中签名“谢丽”的左方处无“保证人”三字，但庭审中提交的《欠款确认函》原件中，签名“谢丽”的左方处添加了“保证人”三字。本院认为，本案争议的焦点是物资公司的股东孔银发、谢丽在《欠款确认函》中签名，二人是否应当对物资公司的债务承担还款责任。依法成立的合同受法律保护。鑫展泰公司、物资公司于2018年11月13日签订的《钢材购销合同》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。鑫展泰公司已按合同约定履行了供货义务，但物资公司并未按合同约定的付款时间足额支付鑫展泰公司货款，在鑫展泰公司催讨欠款的情况下，双方签订了《欠款确认函》，确认除了已经支付的货款之外，物资公司尚欠鑫展泰公司货款本金250000元，且物资公司同意向鑫展泰公司支付资金占用费。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。……。”的规定，物资公司逾期支付钢材款已经构成违约，鑫展泰公司诉请物资公司支付钢材款250000元，本院予以支持。对于鑫展泰公司诉请物资公司从2018年11月16日起以250000元为基数，按照月利率2%向原告支付资金占用费，直至物资公司清偿欠款完毕时止(资金占用费暂算至2019年8月31日止为48000元)的请求。本案中，鑫展泰公司与物资公司在《钢材购销合同》中对于物资公司逾期支付货款需按每天每吨支付4元违约金，但双方签订的《欠款确认函》中将物资公司逾期付款需要支付违约金调整为支付资金占用费，而该约定对物资公司逾期付款需要承担的违约责任方式进行了变更，是双方意思自治的体现，应从其自愿。由于鑫展泰公司与物资公司在《欠款确认函》中未明确约定资金占用费的支付标准，而在物资公司逾期付款的情况下，鑫展泰公司的实际损失则表现为物资公司占用其钢材款250000元期间造成的资金占用损失，损失金额大小则直接取决于资金占用时间，鉴于物资公司占用鑫展泰公司资金期间确实会造成鑫展泰公司一定损失，鑫展泰公司诉请物资公司支付资金占用费，本院予以支持。但对于支付资金占用费的标准，本院认为，鑫展泰公司与物资公司之间并非借款合同关系，鑫展泰公司要求物资公司按月利率2%为标准支付资金占用费无法律依据，本院不予采纳。由于物资公司在与鑫展泰公司签订《欠款确认函》后未按照约定时间于2019年1月23日前付清欠款及资金占用费，再次构成违约，鑫展泰公司主张的资金占用费具有违约金性质，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，结合物资公司逾期支付货款的期限，本院酌情考虑按中国人民银行2015年10月24日公布的一至五年（含五年）期贷款年利率4.75%上浮50%即7.125%作为计算资金占用费的标准。本案中，物资公司未按其在《钢材购销合同》中承诺的付款时间于2018年11月16日前将货款全额付清，虽然《欠款确认函》中对付款时间进行了重新约定，但该约定的前提是物资公司未按承诺的付款时间支付货款，故鑫展泰公司诉请物资公司支付资金占用费的时间应从双方《钢材购销合同》约定的付款期限届满时起算。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，鑫展泰公司主张物资公司从2018年11月16日起以欠付货款250000元为基数支付资金占用费至货款付清时止的请求，本院予以支持，其中截至2019年8月31日止共计9.5个月的资金占用费为14101.56元（即250000元×7.125%÷12个月×9.5个月，四舍五入）。关于孔银发、谢丽是否应当承担责任的问题。本院认为，孔银发、谢丽在《欠款确认函》原件中签名捺印是事实，但在二人签名时该函件中并未明确注明二人身份为“保证人”，而鑫展泰公司在起诉时提交的《欠款确认函》复印件中确无“保证人”三字。庭审中，鑫展泰公司提交了《欠款确认函》原件，其中谢丽签名的左方添加了“保证人”三字，鑫展泰公司当庭认可“保证人”三字是公司员工自行添加。根据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第二款“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”的规定，对于保证人的认定应当采取明示标准，即当事人应当明确表明其保证人身份，保证法律关系方能成立，即保证法律关系的成立应当以当事人明确地作出愿意承担保证责任的意思表示为前提，当事人仅在合同或欠条等债权凭证上盖章或签字的并不能当然认定其为保证人。本案中，由于《欠款确认函》原件中“保证人”三字系鑫展泰公司员工自行添加，谢丽虽然在欠条上签名，但其签名时并未明确表明其保证人身份，从《欠款确认函》内容上也不能看出谢丽有提供保证担保的意思表示，也无证据证明谢丽愿意为物资公司的债务承担保证责任，故谢丽在《欠款确认函》上签名的行为不符合保证的构成要件，不能认定为是其对公司债务的保证，因此，谢丽在本案中不应承担还款责任。同理，孔银发个人亦不应当承担还款责任。但是，孔银发是物资公司的法定代表人，其在《欠款确认函》中签署了意见“保证还款”，虽然其签名时是其履行法定代表人职务的行为，但其在庭审答辩时提出案涉款项应当由其本人及物资公司还款，这是其对物资公司的债务作出承担的承诺，其该行为符合债务加入的构成要件，构成债务加入，故其应当与物资公司一并承担还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第十条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第二款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、被告贵州孔银发物资有限公司、孔银发于本判决生效之日起五日内支付原告贵阳鑫展泰贸易有限公司钢材款人民币250000元；二、被告贵州孔银发物资有限公司、孔银发于本判决生效之日起五日内以钢材款250000元为计算基数，从2018年11月16日起以年利率7.125%为计算标准向原告贵阳鑫展泰贸易有限公司支付资金占用费，直至钢材款250000元付清之日止（其中截至2019年8月31日的资金占用费为14101.56元）；三、驳回原告贵阳鑫展泰贸易有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5770元减半收取2885元、财产保全费1820元、诉讼保全责任保险费500元，共计5205元，由原告贵阳鑫展泰贸易有限公司负担328元，被告贵州孔银发物资有限公司、孔银发负担4877元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  梁国辉二〇一九年十二月三日书记员  王礼斌