云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民再9号原审原告：中国华融资产管理股份有限责任公司云南省分公司(再审期间受让原债权人马龙县农村信用合作联社的债权)，住所地云南省昆明市金江路1号。负责人：高存宏。委托诉讼代理人:马建宁，北京大成（昆明）律师事务所律师，一般授权代理原审被告：云南历通酒店有限责任公司，住所地沾益县望海新区经一路。法定代表人：古才卉。原审被告：古才卉，女，汉族，1965年10月7曰出生，住沾益区。古才卉的法定代理人：周俞秀，女，汉族，1989年6月26生，住沾益区，系古才卉之女儿。现在云南省曲靖监狱服刑。原审被告：周俞秀，女，汉族，1989年6月26日出生，住沾益区，现在云南省曲靖监狱服刑。原审原告中国华融资产管理股份有限责任公司云南省分公司(以下简称华融资产管理公司云南分公司；原债权人为马龙县农村信用合作联社，以下简称马龙信用社)与原审被告云南历通酒店有限责任公司（以下简称云南历通公司）、古才卉、周俞秀金融借款合同纠纷一案，本院于2016年9月9日作出（2016）云03民初195号民事调解书，已经发生法律效力。2018年9月7日，本院作出（2018）云03民监1号民事裁定，再审本案。本院依法组成合议庭开庭审理了本案，原审原告华融资产管理公司云南分公司的委托诉讼代理人马建宁、原审被告云南历通公司的法定代表人古才卉及原审被告古才卉的法定代理人周俞秀、原审被告周俞秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华融资产管理公司云南分公司原审诉讼请求：1、判决合同编号［2013年马借字第108号］的《流动资金循环借款合同》提前到期并判令第一被告立即偿还借款本金人民币1000万元、自2015年6月21日起至2016年7月21日的利息1389404.1元（含合同期内利息、罚息及复利），两项合计11389404.17元并承担自2016年7月21日起至实际还清之日的利息（含罚息及复利，按合同约定的利率计算）；2、判令第一、二、三被告承担原告实现债权的律师代理费99800.00元；3、判决原告对第二被告抵押的坐落于沾益县西平镇龙华社区龙华园小区（二期）1—Ｓ1的房产（房屋预告登记证号：曲房预沾字第××号）享有优先受偿权；4、判令第二、三被告对上述第1、2项诉讼请求承担连带偿还责任；5、判令上述三被告承担本案的案件受理费。本案在原审过程中，经本院调解，双方当事人自愿达成调解协议。2016年9月9日，本院作出（2016）云03民初195号民事调解书，确认如下调解协议：一、原告与被告云南历通酒店有限责任公司签订的合同编号为［2013年马借字第108号］的《流动资金循环借款合同》提前到期，并由被告云南历通酒店有限责任公司于2016年9月16日之前偿还原告借款本金人民币1000万元及自2015年6月21日起至2016年7月21日的利息1389404.17元（含合同期内利息、罚息及复利），两项合计11389404.17元并承担自2016年7月21日起至实际还清之日的利息（含罚息及复利，按月利率13.8375‰计算）。二、由被告云南历通酒店有限责任公司、被告古才卉、被告周俞秀于2016年09月16日之前支付原告实现债权的律师代理费99800.00元。三、由被告古才卉、周俞秀对上述第1、2项下的债务承担连带偿还责任。四、若上述款项被告云南历通酒店有限责任公司、古才卉、周俞秀在还款期限内未偿还，则原告对被告云南历通酒店有限责任公司抵押的坐落于沾益县西平镇龙华社区龙华园小区（二期）1—Ｓ1的房产（房屋预告登记证号：曲房预沾字第××号）变卖、拍卖的价款享有优先受偿权。案件受理费人民币90735元减半收取45368元，由被告云南历通酒店有限责任公司、古才卉、周俞秀负担。（2016）云03民初195号民事调解书已经发生法律效力。再审中，原审原告华融资产管理公司云南分公司举证如下:1、《借款申请》，用于证明原审第一被告于2013年8月7日向原审原告申请借款1000万元；2、《流动资金循环借款合同》、《最高额抵押合同》，用于证明原审原告于2013年8月31日与原审第一被告就借款、第二被告就抵押的权利义务内容达成一致并签订书面合同；3、《预告登记申请书（登记表）》、《房屋预告登记证明》，用于证明原审第二被告用于抵押的房产及产权情况，抵押办理了登记手续，抵押权依法设立，可以对抗第三人；4、《共同担保承诺书》，用于证实原审第二、第三被告承诺对上述借款承担连带偿还责任；5、《借款借据》，用于证明原审原告已按合同约定于2013年8月31日发放了贷款200万元，于2013年9月3日发放贷款800万元；贷款帐或利息清单，用于证明原审被告已还款金额及所欠利息的金额、依据及计算方式；6、贷款账或利息清单，用于证明原审被告已还款金额及所欠利息的金额、依据及计算方式；7、委托代理协议及发票，用于证明原审原告为实现债权委托律师而支付的律师代理费用；8、《不良资产（债权）批量转让协议》，用于证明2018年11月26日马龙信用社与华融资产管理公司云南分公司签订了债权转让协议，将涉案的债权及从权利一并转让，涉案的债权在附件1的第14项和第15项9、2018年12月22日《云南经济日报》，用于证明华融资产管理公司云南分公司已经履行了债权通知的法定义务，债权转让生效时间是12月22日，刊登版面在B1版。经当庭质证，原审被告周俞秀无异议。本院依职权向曲靖市公安局沾益分局经侦大队调取曲靖市第三人民医院司法鉴定所鉴定意见书一份。经当庭质证，原审原告、原审被告均无异议。经举证、质证，本院确认如下法律事实：原审被告古才卉系原审被告云南历通公司法定代表人。2013年8月7日，云南历通公司向马龙信用社申请贷款。2013年8月31日，马龙信用社与云南历通公司签订编号为2013年马借字第018号《流动资金循环借款合同》，合同主要约定：云南历通公司向马龙信用社借款人民币1000万元，云南历通公司使用循环借款额度的期限为自本合同生效之日起至2016年8月31日止。利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基础上浮80%确定，按月结息。到期不偿还借款本息的，贷款人有权对逾期借款按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付利息按合同利率加收100%的利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人及担保人应当承担贷款人为实现债权和相关从权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费、公证费等），如借款人因自身状况发生重大不利变化，已经或可能影响其履行合同项下各项义务的能力，贷款人可以宣布借款提前到期，提前收回已发放的借款。同日，原审被告古才卉与马龙信用社签订了合同编号为2013年马借字第018号《最高额抵押合同》，古才卉自愿用其向云南中劲房地产开发有限公司预购的曲靖市沾益区西平镇龙华社区龙华园小区1-S1号商铺为该笔贷款提供抵押担保。2013年8月30日，原审被告古才卉与马龙信用社在沾益县房地产交易中心办理了预购商品房抵押权预告登记。2013年8月31日，原审被告古才卉、周俞秀向马龙信用社出具共同担保承诺书，承诺对借款人云南历通公司的上述借款提供连带责任保证担保。合同签订后，马龙信用社向原审被告云南历通公司支付借款人民币1000万元。云南历通公司按约支付利息至2015年6月21日后，未还本付息。为此，原审原告向本院提起诉讼，提出如前诉请。再审另查明：2018年11月26日，马龙信用社将上述债权转让给原审原告华融资产管理公司云南分公司，并于2018年12月22日与华融资产管理公司云南分公司在云南经济日报发表了债权转让通知暨债务催收联合公告。原审被告古才卉经曲靖市第三人民医院鉴定为：1、被鉴定人古才卉患重度抑郁发作，伴××性症状（Ｆ32.3）；2、被鉴定人古才卉无诉讼能力。本院再审认为，原审原告华融资产管理公司云南分公司受让了本案债权，并公告履行了通知义务，该债权转让行为合法，华融资产管理公司云南分公司承继马龙信用社债权后，作为本案债权人主张债权，并经本院裁定由其替代马龙信用社作为本案原告参加诉讼，诉讼主体适格。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”。第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不确定，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”。第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”。原审被告云南历通公司向马龙信用社借款人民币1000万元，双方签订了《流动资金循环借款合同》。《流动资金循环借款合同》对借款数额、借款期限、利率的计算方式、违约救济等均作了明确约定。因原审被告云南历通公司未按约还本付息，根据合同约定的违约救济条款，原审原告可以主张合同提前到期并收回借款。庭审中，原审被告对原审原告华融资产管理公司云南分公司主张的借款本金、利息及利息计算方式等均无异议。原审被告云南历通公司应当按照合同约定偿还原审原告借款本息，并承担相应的罚息、复利及律师代理费。原审被告古才卉、周俞秀自愿对原审被告云南历通公司上述借款承担连带担保责任，应按约定对借款合同项下的所有提款、利息、罚息等及实现债权的律师代理费承担连带担保责任。再审争议的焦点问题是，对原审被告古才卉用于抵押的沾益县西平镇龙华社区龙华园小区（二期）1-S1房产，原审原告华融资产管理公司云南分公司是否享有优先受偿权。原审被告古才卉自愿用其向云南中劲房地产开发有限公司购买的沾益县西平镇龙华社区龙华园小区（二期）1-S1商铺为该笔贷款提供抵押担保，双方在沾益县房地产交易中心办理了抵押权预告登记。《中华人民共和国物权法》第二十条：“当事人签订房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”《城市房地产抵押管理办法》第三十条第二款：“以预购商品房抵押的，登记机关应当在抵押合同上记载，抵押的房地产在抵押期间竣工的，当事人应当在抵押人领取房地产权属证书后，重新办理房地产抵押登记。”抵押预告登记作为一种临时性登记行为，其设立的目的是为了保障将来能享有抵押权，即权利人依据预告登记享有优先设立抵押权的权利，在抵押办理登记生效之前，权利人并不直接享有抵押权，亦不能据此主张享有抵押权。原审被告古才卉与马龙信用社未办理抵押房产的抵押登记手续，抵押合同不发生法律效力，故原审原告华融资产管理公司云南分公司不享有优先受偿权。原审调解确认原审原告对抵押房产变卖、拍卖的价款享有优先受偿权违反上述法律规定，再审予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款规定，判决如下：一、撤销本院（2016）云03民初195号民事调解书；二、合同编号为[2013年马借字第108号]的《流动资金循环借款合同》提前到期。三、原审被告云南历通酒店有限责任公司于判决生效后15日内偿还原审原告中国华融资产管理股份有限责任公司云南省分公司借款本金人民币1000万元及自2015年6月21日起至2016年7月21日的利息1389404.17元（含合同期内利息、罚息及复利），两项合计11389404.17元，并承担自2016年7月21日起至实际还清之日的利息（含罚息及复利，按月利率13.8375‰计算）。四、原审被告云南历通酒店有限责任公司于判决生效后15日内支付原审原告中国华融资产管理股份有限责任公司云南省分公司实现债权的律师代理费99800.00元。五、原审被告古才卉、周俞秀对上述第三、四项下的债务承担连带偿还责任。六、驳回原审原告中国华融资产管理股份有限责任公司云南省分公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币90735元，由原审被告云南历通酒店有限责任公司、古才卉、周俞秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内日，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院审判长 王 瑛审判员 张云江审判员 刁云霞二〇一九年十二月四日书记员 孙 晖