安徽省寿县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0422民初4583号原告：寿县永固新型建材科技有限公司，住所地安徽省寿县窑口镇窑口村，统一社会信用代码91341521695737657A。法定代表人：许胜，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨春，系该公司员工。委托诉讼代理人：刘纬，安徽繁星律师事务所律师。被告：安徽锦天建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市肥西县上派镇巢湖西路鑫鑫花园，统一社会信用代码91340123683637173E。法定代表人：张荣明，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李毅刚，北京中银（合肥）律师事务所律师。第三人：程振国，男，汉族，1964年11月14日出生，户籍地安徽省六安市金安区，现居住地安徽省合肥市经开区。原告寿县永固新型建材科技有限公司（以下至判决主文前简称永固建材公司）与被告安徽锦天建设工程有限公司（以下至判决主文前简称锦天建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，程振国于2019年11月7日向本院申请参加诉讼，经审查依法准许其以第三人参加诉讼。后依法适用简易程序于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告永固建材公司的委托诉讼代理人杨春、刘纬，被告锦天建设公司的委托诉讼代理人李毅刚，第三人程振国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永固建材公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付货款4277415元及逾期付款违约金1373924元(违约金暂计算至2019年10月4日)，之后的违约金以4277415元为基数按日计算千分之一的违约金直至被告付清货款；2、被告负担全部诉讼费用。事实与理由：被告是位于寿县新城区通淝路与紫金路交口的《寿县楚都御花园二期》房地产开发项目的建筑商，其为工程需要向原告采购商品混凝土，双方于2017年11月8日签订一份《商品混凝土购销合同》，就混凝土价格、供货方式、价款结算、支付方式、违约责任等均作了详尽的约定。截至目前，被告尚欠货款4277415元，其一直以种种借口拖延至今分文未付，原告具状起诉，请依法判决。永固建材公司针对其诉讼请求提供证据如下：1、营业执照、国家企业信用信息公示系统打印件，证明原告及锦天建设公司的企业法人身份。2、商品混凝土购销合同，证明①双方约定付款方式及期限为“二期共12栋楼乙方总垫资2000000元整，达到垫资额后每供货达到2000000元甲方付款1000000元，以此类推至建设单位第一次拨付工程款给甲方后一周内付清除垫资款外的所有货款。以后每月供应的混凝土款每月底对账，次月15日内付清。主体结构全部完成30日内付清尾款及垫资款项，零星混凝土货款待混凝土供应结束后全部付清”；②违约责任为“甲方未按合同约定付给乙方货款的，自应付货款之日起每日按1‰向乙方支付违约金。合同对甲方付款期限没有约定或者约定不明确的，甲方应以相关人员签署结算清单(或者对账清单)之日起7日内付清货款。如逾期付款，甲方从结算清单(或者对账清单)签字日起按实际欠款的1‰按日另向乙方承担违约金”；③双方约定由寿县人民法院管辖。3、调价通知书一份、补充协议两份、告知函一份、情况说明一份，证明双方对合同内容的变更。4、对账单及明细清单，证明被告尚欠货款4277415元。5、送货单95张（2018年9月1日到2018年9月27日）、送货单4张，证明案涉工程结构齐在2018年9月27日，2019年6月5日混凝土供应全部结束。6、发票签收单6张，证明被告已签收24997095.5元的发票。锦天建设公司辩称：我方承接案涉项目后将工程转交给程振国，程振国作为实际施工人，全面履行锦天建设公司与业主方的建设施工合同全部内容，程振国独立核算自负盈亏，原告就案涉工程发生的商品混凝土购销合同的签订履行均由程振国具体经办。原告对于程振国为案涉工程的实际施工人是明知的，本案中相关的付款义务应当由程振国承担。据了解，原告诉请的货款本金计算有误，具体以程振国的计算为准。同时，原告诉请逾期付款违约金没有事实和法律依据。程振国辩称：本人是寿县楚都御花园二期实际施工人，也就是承包人。合同主体不适格，合同无效。项目部是内设机构，未经工商登记，依法不具备法人资格，亦不属民事诉讼法及相关规定的可以以自己的名义商定变更终止民事权益义务关系的组织，不是适格签约主体，也不能独立享有民事权利，承担民事义务，故以其名义签的合同无效。合同第六款第一条内容无效。未付款的原因是开发商没有按合同约定付款，2018年9月至今乙方（原告）不和我方对账办理结算，经多次催促，原告推诿。由于具体金额无法确定，我方无法按约付款，该责任应由原告承担。乙方不和我方对账的原因是乙方供货的数量短斤少两，乙方不同意按合同第三条第六款确认实际供货数量，也不同意按合同第二条下浮混凝土结算单价，合同未约定固定泵/拖泵的加水费用200元一次，乙方无理要求增加费用，根据合同约定的单价、计算方式，我方计算出来乙方供货总金额为30889913.45元，已支付27000000元，余欠货款3889913.45元（计算方式附后）。双方经结算确定最终货款金额后，我方积极协调开发商尽快付款予以兑付。程振国为支持其抗辩意见提供证据如下：1、身份证复印件，证明程振国身份情况。2、商品混凝土购销合同、2017年11月27日调价通知书一份、2018年4月27日补充协议，证明双方的权利义务，购买混凝土单价的确定（合同第二条），购买混凝土数量计算的确定（合同第三条）。3、2018年3月23日甲乙双方确定的混凝土运输过磅单5张，证明乙方供货的数量短斤少两，应按购销合同第三条第六款确认实际供货数量。4、供货款结算明细、支付总款明细表，证明余欠货款金额3889913.45元。根据各方陈述及所举证据，审理查明的事实为：锦天建设公司承建《寿县楚都御花园二期》项目的建筑工程，且成立了楚都御花园二期项目部。其为工程需要向永固建材公司采购商品混凝土，双方于2017年11月8日签订一份《商品混凝土购销合同》，合同第四条约定：乙方（永固建材公司）总垫资2000000元，达到垫资额后每供货达到2000000元甲方（锦天建设公司）付款1000000元，以此类推至建设单位第一次拨付工程款给甲方后一周内付清除垫资款外的所有货款。以后每月供应的混凝土款每月底对账，次月15日内付清。主体结构全部完成30日内付清尾款及垫资款项，零星混凝土货款待混凝土供应结束后全部付清。合同第六条约定：甲方未按合同约定付给乙方货款的，自应付货款之日起每日按1‰向乙方支付违约金。合同对甲方付款期限没有约定或者约定不明确的，甲方应以相关人员签署结算清单(或者对账清单)之日起7日内付清货款。如逾期付款，甲方从结算清单(或者对账清单)签字日起按实际欠款的1‰按日另向乙方承担违约金。合同签订后在履行过程中，原告陆续向该项目供货，期间受原材料价格因素影响，进行多次调价。买卖双方交易过程中均有送货运输单、销货日报表、销售对账结算单，且送货运输单记载供货日期、浇筑部位、强度、方式、方量等。同时查明，截止2018年9月27日原告供货款额为29447869.285元，至2018年9月10日原告认可被告付款25500000元，尚欠3947869.285元。自2018年9月28日至2019年6月5日供货结束原告供货款额为1829545.60元。2018年11月9日、11月27日被告分别付款1000000元、200000元，2019年3月20日、5月30日被告分别付款100000元、200000元。从送货运输单记载的内容显示出2018年9月27日主体结构齐，2019年6月5日原告供货结束。另查明，2019年12月20日上午，原告永固建材公司与第三人程振国共同确认总供货款额31274414.98元，已付款额27000000元，因供货价格、差方数、拖泵水费，以及2018年3月23日过磅时数量的减少等因素，双方同意从永固建材公司总供货款额中扣除187247元，最终确认尚欠货款4080000元。本院认为：原、被告签订的《商品混凝土购销合同》系当事人的真实意思表示，合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。本案争议的焦点为：一、尚欠货款数额；二、承担责任的主体；三、违约金是否应予支持。一、关于尚欠货款数额。庭审时锦天建设公司辩称，原告诉请的货款本金计算有误，具体以程振国的计算为准。2019年12月20日上午，永固建材公司与程振国共同确认最终尚欠货款4080000元，锦天建设公司对此数额应视为认可，故本院认定尚欠货款数额为4080000元。二、关于承担责任的主体。本院认为，第三人程振国在《商品混凝土购销合同》的委托代理人一栏签名，被告锦天建设公司是寿县楚都御花园二期项目建筑商，其成立了“寿县楚都御花园二期项目部”，该项目部在《商品混凝土购销合同》、补充协议等盖章确认，原告将锦天建设公司作为被告起诉，主体适格，应依法承担付款责任。其辩称承接案涉项目后将工程转交给程振国，程振国作为实际施工人，既未提供证据证明，同时也不能对抗与原告签订购销合同的主体是锦天建设公司。程振国在本案诉讼过程中，申请参加诉讼，且表示愿意承担付款责任，表明有债务加入的意思表示，原告未明确表示反对，应当认定债务加入成立。故被告锦天建设公司承担付款责任，第三人程振国承担连带给付责任。三、关于违约金是否应予支持。《商品混凝土购销合同》约定，主体结构全部完成30日内付清尾款及垫资款项，零星混凝土货款待混凝土供应结束后全部付清。甲方（锦天建设公司）未按合同约定付给乙方（永固建材公司）货款的，自应付货款之日起每日按1‰向乙方支付违约金。从原告供货的浇筑部位显示出2018年9月27日主体结构已全部完成，被告未按合同约定在2018年10月27日履行付清全部货款义务，应依法承担逾期付款的违约责任。第三人程振国辩称，由于具体金额无法确定，无法按约付款，该责任应由原告承担。本院认为，从第三人程振国提供的供货款结算明细、支付总款明细表，以及自认余欠货款金额3889913.45元，其对大概欠款数额是明知的，所以其辩解理由不能成立。由于双方约定“自应付货款之日起每日按1‰支付违约金”，可以理解为双方最初按照年利率36%的利率标准约定了违约金。本院认为违约金是合同当事人在订约时普遍采用的一种制约违约行为的责任方式，但本案中双方约定的标准过高。本院从原告总供货数额、被告付款金额的实际情况考虑，以及被告违约迟延支付货款给原告造成实际损失的角度出发，对原告主张的违约金标准，本院予以调低为按年利率24%予以计算。原告认为被告于2018年11月9日至2019年5月30日期间四次付款1500000元视为支付原告2018年9月28日至2019年6月5日期间供货款项（1829545.60元），未提供证据证明，本院不予支持。又因计算违约金时需确定应付货款数额，故从永固建材公司总供货款额中扣除187247元亦应在计算违约金时从应付款基数中扣减，因此截止2018年9月27日实际尚欠数额为3760622.285元（3947869.285元—187247元）。其违约金为：（1）、从2018年10月28日至2018年11月8日违约金为29672.855元（3760622.285元×24%÷365天×12天）；（2）、从2018年11月9日至2018年11月26日违约金为32673.666元（2760622.285元×24%÷365天×18天）；（3）、从2018年11月27日至2019年3月19日违约金为38725.027元（2560622.285元×24%÷365天×23天）；（4）、从2019年3月20日至2019年5月29日违约金为114873.982元（2460622.285元×24%÷365天×71天）；（5）、从2019年5月30日至2019年6月5日违约金为10405.055元（2260622.285元×24%÷365天×7天）；（6）、从2019年6月6日至2019年10月4日违约金为324611.50元（4080000元×24%÷365天×121天）。合计550962.085元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告安徽锦天建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告寿县永固新型建材科技有限公司混凝土款4080000元；二、被告安徽锦天建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告寿县永固新型建材科技有限公司逾期付款违约金550962.085元（至2019年10月4日），以后违约金从2019年10月5日开始以4080000元为基数，按年利率24%计算至款付清止；三、第三人程振国对上述一、二项判决内容负连带清偿责任；四、驳回原告寿县永固新型建材科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51360元减半收取25680元，由被告安徽锦天建设工程有限公司、第三人程振国共同负担22054元，原告寿县永固新型建材科技有限公司负担3626元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审判员 王   辉二〇一九年十二月二十七日书记员 邢瑾（代）附本案相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。