山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁17民终3613号上诉人（原审被告）：王甫，女，1980年10月20日出生，汉族，农民，住曹县。委托诉讼代理人：梁振明，曹县聚宾法律服务法律工作者。被上诉人（原审原告）：高秀平，女，1980年9月1日出生，汉族，个体工商户，住曹县。委托诉讼代理人：赵华芹，曹县魏湾法律服务所法律工作者。上诉人王甫因与被上诉人高秀平健康权纠纷一案，不服山东省曹县人民法院(2019)鲁1721民初3958号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王甫上诉请求：依法撤销一审民事判决，发回重审或依法中止审理。一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人高秀平与上诉人王甫健康权纠纷一案，被上诉人唯一证据就是曹县公安局做出的曹公【倪】行罚决字【2019】2566号行政处罚决定书，该行政处罚决定书是2019年6月21日送达上诉人王甫和通知上诉人的家属，上诉人王甫及家属当场表示不服，拒绝签字。两份法律文书上均有记载，完全可以证明。虽然上诉人在60日内未提起行政复议，但上诉人王甫还有6个月的行政诉讼的权利，那么曹公【倪】行罚决字【2019】2566号行政处罚决定书就还不具有法律效力，不能做为有效证据使用。而曹县人民法院直接把这一未产生法律效力的行政处罚决定书做为有效证据使用，并以此做出上述判决，是认定事实错误，应依法予以撤销。高秀平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。在上诉期间王甫也对曹公（倪）行罚决字【2019】2566号提起了行政诉讼，后王甫又申请撤回起诉，曹县人民法院作出了（2019）鲁1721行初55号行政裁定书，从而说明曹公（倪）行罚决字【2019】2566号行政处罚决定书已经生效。高秀平向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失1万元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月30日17时许，在曹县倪集街道办事处艺睿工艺品厂内，原告高秀平与被告王甫的婆婆张胜敏因拿架子发生争吵，后被告王甫赶到现场，原、被告发生争吵，被告对原告实施殴打。被告称，其去了之后，高秀平就上前打她，因其怀孕8个月，不可能打高秀平，故其属于自卫,但对其主张的事实未提供相应的证据证明，而原告提供的曹县公安局作出的曹公（倪）行罚决字【2019】2566号行政处罚决定书对王甫殴打高秀平的事实予以认定，并对王甫作出行政拘留5日的行政处罚，未对王甫自卫的事实进行认定，该行政处罚决定书属公文书证，被告未提供证据予以反驳，故对于被告所主张的事实，不予认定。原告受伤后，被送往曹县人民医院住院治疗，在曹县人民医院住院治疗7天，花医疗费3357.87元。原告受伤住院期间由其丈夫张仓雨进行护理。原告与其丈夫张仓雨系从事草、柳、木工艺品加工及销售的个体工商户，其字号为曹县倪集街道办事处幸福家工艺品厂。原告称其因受伤而支付交通费2500元，但其提供的25份汽车补充客票无起止时间和地点，无车辆所属运输公司的公章，不能证明是为治疗受伤所支付的费用，对其主张因受伤而支付交通费2500元的事实，不予认定。另查明，2018年山东省制造业在岗职工平均工资为67071元。一审法院认为，根据原告的起诉和被告的答辩，本案争议的焦点问题：一、原、被告对原告受伤各自的过错及责任；二、原告请求被告赔偿各项损失1万元是否予以支持。关于焦点问题一，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告王甫的婆婆与原告因拿架子发生争执，其赶到现场后未能采取合法的方式、理性的处理问题，反而与原告发生争吵，进而殴打原告，造成原告受伤，被告王甫存在过错应承担赔偿责任。原告高秀平对于拿架子一事，未能采取合理的方式、理性处理问题，反而与被告王甫的婆婆发生争吵，在被告王甫赶到现场后，亦未能及时采取措施，阻止事态进一步发展，又与被告王甫发生争吵，导致王甫对其实施殴打，对损害后果的发生起到了一定的促进作用，原告存在过错。因原告存在过错，应减轻被告赔偿责任。综上，一审法院酌定，原告对自己的受伤承担10%的责任，被告王甫承担90%的赔偿责任。关于焦点问题二，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告在曹县人民医院住院治疗所支付的医疗费3357.87元，被告应当赔偿。因受伤原告造成了收入的减少，被告应当赔偿原告误工费。因原告系从事草、柳、木工艺品加工及销售的个体工商户，其误工费应当按照2018年山东省制造业在岗职工平均工资为67071元的标准计算，误工费的数额为1286元（67071元÷365天×7天）。原告在曹县人民医院住院期间由其丈夫张仓雨进行护理，张仓雨系从事草、柳、木工艺品加工及销售的个体工商户，其护理费应当按照2018年山东省制造业在岗职工平均工资为67071元的标准计算，护理费的数额为1286元（67071元÷365天×7天）。原告在曹县人民医院住院7天，其住院伙食补助费按每天70元的标准计算，数额为490元（70元／天×7天）。原告请求被告支付交通费2500元，无事实根据，不予支持。综上，原告受伤所造成的各项损失共计6419.87元（3357.87元+1286元+1286元+490元）。原告自行承担641.99元（6419.87元×10%）。被告王甫赔偿原告各项损失5777.88元（6419.87元×90%）。综上所述，被告王甫应赔偿原告各项损失5777.88元。原告请求被告赔偿各项损失1万元，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、被告王甫赔偿原告高秀平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计5777.88元；二、驳回原告高秀平的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由被告王甫负担。二审期间，上诉人王甫提交曹县公安局对被上诉人及其女儿的两份询问笔录。一份是对被上诉人高秀平的询问笔录，证明上诉人王甫只是用手掌打了被上诉人高秀平，并没有造成什么伤情，被上诉人高秀平医药费过高，明显存在不合理治疗现象。另一份是对被上诉人高秀平的女儿张梦雅的询问笔录，证明上诉人王甫和被上诉人高秀平扯拉在一起，自己住院的事实。高秀平提交提交证据一、（2019）鲁1721行初55号行政裁定书。拟证明王甫对行政处罚决定书提起了行政诉讼，诉讼期间王甫撤回了行政诉讼。证据二、（2019）鲁1721民初5326号判决书，证明王甫作为原告起诉的高秀平提起的健康权诉讼的事实。高秀平对王甫提交的证据质证认为，第一份询问笔录没有盖章，对其真实性提出异议。退一步讲，即便是真实的，也能证明是王甫打了高秀平，但不能证明上诉人的证明目的，不能证明高秀平医疗费用过高、用药费用不合理。对张梦雅的询问笔录的真实性提出异议，没有盖章，如果这份笔录是真实的，张梦雅并没说的很具体，这份笔录只是行政处罚2566号决定书的一部分，公安机关是结合其它的事实证据对治安案件作出处罚，单独这两份笔录不能客观全面的反映上诉人与被上诉人之间殴打的具体情况，具有片面性。王甫对高秀平提交的证据质证认为，对于（2019）鲁1721行初55号行政裁定书的真实性、合法性没有异议。对于（2019）鲁1721民初5326号民事判决书的真实性没异议，但是对于被上诉人的证明目的有异议，该判决书判决高秀平承担10%的责任。对于上诉人王甫提交的证据，经审查，并未显示证据来源途径，即便依其陈述，来源于行政诉讼案件中，但该两份证据也仅是公安机关整体讯问笔录的部分内容，对其证明目的本院不予支持。被上诉人高秀平提交的证据，属司法机关作出的司法文书，经本院审查，予以认定其真实性。本院对一审查明认定的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。根据一审查明的事实，上诉人王甫和被上诉人高秀平因故发生争执的事实均无异议，双方发生争执之后，公安机关对双方进行了询问，对上诉人王甫作出了行政处罚决定，并且王甫对其用手掌击打了高秀平也予以认可，故一审法院根据当事人提交的证据综合认定高秀平人身损害为王甫所致并无不当。通常情况下，具体行政行为一旦作出即生效，行政诉讼法也规定，行政诉讼期间，不停止具体行政行为的执行，故上诉人王甫提出行政处罚未生效的意见不成立，本院不予支持。一审法院综合本案案情，按照各自过错划分责任比例亦无不当。综上所述，上诉人王甫的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人王甫负担。本判决为终审判决。审判长  陈尔森审判员  李学军审判员  张秀云二〇一九年十二月二十六日书记员  刘翠芝