安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0603民初2890号原告：葛红祥，男，1979年11月5日出生，汉族，淮北市十八子美容美发经营部经营者，住安徽省淮北市相山区。被告：许建军，男，1972年10月8日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区，现被羁押于淮北市第二看守所。被告：郭飞，男，1981年8月1日出生，汉族，无业，住安徽省淮北市相山区。被告：淮北中安融资担保有限公司，住所地安徽省淮北市相山区相山路帝景翰园2号楼翰云座。法定代表人：赵金良，该公司总经理。被告：安徽淮北凤凰山经济开发区管理委员会，住所地安徽省淮北市相山区凤凰山开发区淮海西路。法定代表人：许纪江，该管委会主任。委托诉讼代理人：王千秋，安徽淮信律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐杰杰，安徽淮信律师事务所律师。原告葛红祥与被告许建军、刘玉玲、郭飞、崔裴裴、淮北中安融资担保有限公司（以下简称中安公司）、安徽淮北凤凰山经济开发区管理委员会（以下简称凤凰山管委会）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序进行审理。在审理过程中，原告葛红祥申请撤回对被告刘玉玲、崔裴裴的起诉，本院审查后依法予以准许。后因被告许建军涉嫌刑事犯罪被逮捕，而该刑事案件尚未审结，为查明事实，本院依法裁定本案中止审理。后本案于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告葛红祥，被告许建军、郭飞，被告凤凰山管委会的委托诉讼代理人徐杰杰到庭参加诉讼；被告中安公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。葛红祥向本院提出诉讼请求：1、判决许建军、郭飞偿还葛红祥借款200万元、利息224万元（暂计算至2019年6月24日，之后的利息按本金200万元年利率24%的标准继续计算至本息清偿之日止）；2、判决中安公司对上述全部债务承担连带保证责任；3、判决凤凰山管委会在出资不实的范围内承担连带还款责任；4、本案诉讼费、保全费等全部诉讼费用由许建军、郭飞、中安公司、凤凰山管委会承担。事实和理由：2014年9月25日，葛红祥与许建军、郭飞、中安公司签订《借款合同》，合同约定，出借人葛红祥，借款人郭飞、许建军，担保人中安公司，借款金额贰佰万元，借款期限贰个月，自2014年9月25日起至2014年11月24日止，借款月息2.8%，还款方式按月付息，到期一次性返还本金。保证范围为本合同项下所发生的全部借款本息、违约金，借款过程中发生的评估、登记、公证、服务费用，出借人为实现债权发生的诉讼费、执行费、律师费、催告等费用。本担保属不可撤销担保，保证效力及于本合同项下全部款项偿付清结。合同签订后，葛红祥按约定将200万元汇入郭飞开户行建行淮北西城支行，账号为62×××90内。上述借款期限届满后，许建军、郭飞未按约定偿还借款本息。2014年12月25日，葛红祥与许建军、郭飞、中安公司签订《借款展期协议》。约定，依原借款合同，借款金额贰佰万元，现展期金额贰佰万元整，借款总期限28个月，自2014年9月25日至2017年1月24日，展期借款利率为月息3%，此展期借款利率溯及至此笔借款开始之日，中安公司为保证人，保证人对借款人在原借款合同和本借款展期协议项下的全部债务承担连带保证责任。上述协议约定履行期限届满后，许建军、郭飞、中安公司对上述200万元借款本息、违约金等，至今未予偿还。凤凰山管委会作为中安公司的股东，未按规定出资，应当在出资不实的范围内承担连带责任。为维护葛红祥的合法权益，故具状起诉，望判如所请。许建军辩称：借款属实，我会想办法还款，我借款的用途是用在中安公司，在2017年之前，我是中安公司的股东，应由中安公司统一偿还，且我和相山区政府签订了股权转让协议，也有欠葛红祥这笔的钱，主持债权人进行登记的时候，葛红祥也去登记了，在债权转让的当天，相山区政府是认可这笔债务的。郭飞辩称，债权转股权协议书及三方签订的协议书证明借款是用于中安公司的，应由中安公司承担还款责任，签订借款合同的时候，我是以经办人的名义签订的，当时我是中安公司的会计，才转到我账户上的，转到我账户上之后，我就转给赵剑个人账户了，当时中安公司欠赵剑的钱，我就直接转给赵剑的。中安公司未到庭未作答辩。凤凰山管委会辩称，1、凤凰山管委会已经履行完在抽逃出资2000万元范围内应当承担的补充赔偿责任。2、葛红祥对中安公司的担保债权发生在2014年12月25日，而凤凰山管委会所谓的出资抽资行为发生在2016年12月20日，因此凤凰山管委会对中安公司的增资抽资的行为发生在葛红祥对中安公司的担保债权发生之后，两者之间没有关联性。3、最高人民法院的相关案件的批复对于股东抽资后的法律责任的承担已经明确了抽资股东在抽资范围内民事赔偿责任的承担必须以抽资行为与涉案债务存在关联性为前提。4、凤凰山管委会并非故意抽逃增资部分的出资。近两年来，由于经济下行及管理混乱等原因，中安公司陆续发生数额较大的代偿，企业经营陷入困境。为帮助中安公司渡过难关，淮北市相山区人民政府2016年第75次常务会研究，同意将2016年民营敬意发展专项资金分两批注入中安公司补充保证金，开展新的担保业务，因中安公司账外承担担保责任的民间借贷较为复杂，且中安公司账户已被债权人冻结，为确保专项资金的安全，保证专款专用，凤凰山管委会在完成增资的工商变更后将此款原路转回暂存于凤凰山管委会账户。据此，凤凰山管委会主观上并无抽逃资金的故意，且鉴于款项的专款性质，人民法哀怨不应采取强制扣划的执行措施。一审判决没有查明凤凰山管委会将资金转回的主观目的，仅以资金被抽回的表象认定偷逃资金，违背了主客观相一致的原则。本院经审理认定事实如下：2014年9月25日，葛红祥（出借人）与郭飞（借款人）、中安公司（担保人）签订《借款合同》，约定，借款金额200万元，借款期限2个月，自2014年9月25日起至2014年11月14日止。借款利率为月息2.8%，保证范围为本合同项下所发生的全部借款本息、违约金；借款过程中发生的评估、登记、公证、服务费用；出借人为实现债权发生的诉讼费、执行费、律师费、催告等费用。本担保属不可撤销担保，保证效力及于本合同项下全部款项偿付清结。保证期限为主债权届满之日起两年。借款人如逾期不还借款（含利息和费用），出借人有权随时收回借款，借款人除按本合同第四条规定向出借方支付息费外，自本合同规定的应还款本金、息费期限第二天起，还须按日向出借人支付逾期应付还款本息费总额的万分之五的延期还款违约金。借款人未按照合同规定偿债借款本息时，应承担出借人为实现债权所发生的诉讼费、执行费、律师费、催告费、抵押物处置费、过户费及其他相关费用；收款指定账户为郭飞建行淮北西城支行62×××90账号。合同签订当日，葛红祥将200万元借款转入郭飞账户。2015年11月18日许建军作为借款人在《借款合同》上签字。2014年12月24日在原借款合同右下角加注“经双方协商达成如下借款条约，原合同不变，利息按3分付息，展期贰个月，到期归还本金，至2015年2月23日”，中安公司加盖公章，许建军签字。2016年11月24日后，葛红祥（甲方）与许建军、郭飞（乙方）、中安公司（丙方）签订落款时间为2014年12月25日《借款展期协议》，约定：原借款合同借款金额200万元，展期金额为200万元；原借款合同借款期限为2个月，自2014年9月25日至2014年11月24日，因乙方到期不能偿还，经三方同意于2014年11月24日第一次展期2个月至2015年2月23日，但直至2016年11月24日，乙方仍不能偿还借款，现三方协议再次展期至2017年1月24日，借款总期限为28个月，自2014年9月25日至2017年1月24日；依原合同，借款期间利率为2.8%，展期后，展期借款利率为3%，展期借款利率溯及至此笔借款开始之日；在展期借款期限届满时，乙方应主动偿还借款本金及相应的利息；如到期仍不能偿还，则甲方不再给予展期，甲方实现债权的费用（包括但不限于律师代理人、案件受理费、保全费等）由乙方承担；丙方为保证人，丙方对乙方在原借款合同和本借款展期协议项下的全部债务承担连带保证责任，保证期限及保证范围仍按照原《借款合同》保证条款执行。郭飞按照合同约定支付借款利息至2015年3月24日，之后未再偿还借款本息。2016年12月14日，潘峰与许建军、中安公司签订《债权转股权协议书》，协议书将潘峰对许建军、中安公司享有的债权4057万元予以确认，同时许建军持有的80.06%股权转让给潘峰，在债权转为股权完成变更登记后，潘峰对许建军、中安公司享有的债权消灭。另协议书对股权变更前中安公司债务的确认及承担进行了约定“在股权变更登记完成后三日内，召开债权人会议，由新股东、老股东、债权人、相山区政府参加，邀请淮北市同创融资担保集团列席见证会议，对债务进行确认，并完成书面变更手续，经确认后的中安公司原有债务（包括以原法定代表人许建军个人名义签署的借款属中安公司债务的，见附件清单为准）在变更后仍由中安公司继续承担和履行还款义务”。《债权转股权协议书》附件中登记的涉及葛红祥的债权为一笔（该笔借款登记的借款日期为2014年9月25日，还款日期为2015年9月24日，借款金额为200万元，利率3%，担保人为中安公司）。另查，中安公司性质为有限责任公司。2016年12月20日，安徽省人民政府金融工作办公室（简称省金融办）出具皖金函【2016】874号批复，内容为：一、同意许建军、凤凰山管委会分别受让原股东淮北同创融资担保集团有限公司所持31.06%、19.94%股权，变更后公司股权结构为许建军出资8030万元，占股80.06%，凤凰山管委会出资2000万元，占股19.94%；二、同意潘峰受让许建军所持中安公司80.06%股权，变更后公司股权结构为：潘峰出资8030万元，占股80.06%；凤凰山管委会出资2000万元，占股19.94%。2017年6月9日，省金融办出具【2017】387号批复，同意中安公司注册资本由1.003亿元增至1.203亿元，增资后股权结构为：潘峰出资8030万元，持股66.75%，凤凰山管委会出资4000万元，持股33.25%。2017年6月18日，中安公司股东会通过决议：凤凰山管委会实缴新增注册资本2000万元，增资后，潘峰出资8030万元，占注册资本66.75%，凤凰山管委会出资4000万元，占注册资本33.25%。中安公司并修改了公司章程，办理了工商注册信息登记变更。2017年5月27日，凤凰山管委会向中安公司银行账户汇入增资款2000万元，同日，中安公司又将该2000万元（用途注明为转回投资款）转回凤凰山管委会银行账户。另查在安徽省淮北市中级人民法院（2019）皖06执131号案件中，凤凰山管委会在抽逃出资2000万元的范围内已经承担补充赔偿责任9501639.07元；在濉溪县人民法院（2019）皖0621执2185号案件中，凤凰山管委会在抽逃出资2000万元的范围内已经承担补充赔偿责任4686327元；在濉溪县人民法院（2019）皖0621执恢269号案件中，凤凰山管委会在抽逃出资2000万元的范围内已经承担补充赔偿责任6586853元；且超过2000万元的部分773180元已经由濉溪县人民法院退还凤凰山管委会。凤凰山管委会在抽逃资金2000万元范围内应当承担的补充赔偿责任已经全部履行完毕。以上事实，有葛红祥提交的借款合同、借款展期协议、银行交易明细、淮北市相山区人民法院（2017）皖0603民初3877号民事判决书，郭飞提交的债权转股权协议书、银行交易明细，凤凰山管委会提交的安徽省淮北市中级人民法院（2019）皖06执131号执助冻结存款通知书、安徽省淮北市中级人民法院（2019）皖06执131号协助划拨存款通知书、银行回单、濉溪县人民法院（2019）皖0621执2185号协助执行通知书、银行回单、濉溪县人民法院（2019）皖0621执恢269号协助执行通知书、银行回单、（2019）皖0621执恢269号执行裁定书、银行回单，以及当事人陈述在卷证明，本院予以认定。本院认为，债务应当清偿。郭飞、许建军以借款人身份与葛红祥签订《借款合同》、《借款展期协议》，约定借款本金200万元，借款期限自2014年9月25日至2017年1月24日，借款利息为月利率3%。签订借款合同当日，葛红祥将200万元借款汇至郭飞账户，郭飞偿还借款利息至2015年3月24日，故葛红祥与郭飞、许建军之间的债权债务关系成立，本院予以认定。现借款期限已过，郭飞、许建军未偿还借款本金，故葛红祥诉请判令郭飞、许建军偿还借款本金200万元，于法有据，本院予以支持。关于借款利息。按照《借款展期协议》约定，借款利息为月利率3%，对此约定超过年利率24%的部分，本院不予支持。郭飞、许建军已经偿还借款利息至2015年3月24日，故葛红祥要求许建军、郭飞支付2014年9月25日至2019年6月24日的利息224万元及其后的利息，本院仅对其中的2015年3月25日至2019年6月24日的利息204万元及自2019年6月25日起按照本金200万元年利率24%的标准计算至本金清偿之日止的利息予以支持；超过部分，无事实及法律依据，本院不予支持。关于中安公司的责任。根据《借款合同》、《借款展期协议》中载明的内容，中安公司担保许建军、郭飞在2017年1月24日前偿还借款本息，保证期限为主债权届满之日起两年。现葛红祥于2018年8月22日向本院提起诉讼，未超出保证期间，故中安公司的担保责任不能免除。关于凤凰山管委会的责任。我国《公司法》第三十五条规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”。《公司法解释（三）》第十四条规定“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”根据已经生效的裁判文书认定凤凰山管委会有抽逃出资行为，应当在抽逃资金2000万元的范围内承担补充赔偿责任。但在安徽省淮北市中级人民法院（2019）皖06执131号、濉溪县人民法院（2019）皖0621执2185号及（2019）皖0621执恢269号三个案件中，凤凰山管委会在抽逃资金2000万元范围内应当承担的补充赔偿责任已经全部履行完毕。故葛红祥要求凤凰山管委会承担连带清偿责任的诉请，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。郭飞、许建军以借款人身份与葛红祥签订并履行本案《借款合同》、《借款展期协议》，即使所借款项用于中安公司的经营，也不能免除其作为借款人应当承担的还款责任。且本案中，中安公司已经以连带保证人的身份对本案债务承担连带清偿责任，故本院对郭飞、许建军称应由中安公司承担偿还本案借款本息责任的辩解不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告许建军、郭飞于本判决生效后十五日内偿还原告葛红祥借款本金200万元、利息204万元，合计404万元，并自2019年6月25日起按本金200万元年利率24%的标准支付利息至本金清偿之日止；二、被告淮北中安融资担保有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告葛红祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40720元，由原告葛红祥负担1920元，由被告许建军、郭飞、淮北中安融资担保有限公司负担38800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  陈永战人民陪审员  王新桥人民陪审员  武子飞二〇一九年十二月二十三日书 记 员  张 莉附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定份的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。