浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0782民初11539号 原告:黄锋斌，男，1978年5月15日出生，汉族，住湖北省应城市。 委托诉讼代理人：楼剑君，浙江嘉图律师事务所律师。 被告：李小平，男，1982年10月16日出生，汉族，住湖北省巴东县。 被告：李海蓉，女，1981年9月11日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。 两被告共同委托诉讼代理人：郭思思，湖北今天（东湖新技术开发区）律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：陈乾坤，湖北今天（东湖新技术开发区）律师事务所实习律师。 原告黄锋斌与被告义乌宾临贸易有限公司、李小平买卖合同纠纷一案，于2019年6月12日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序由审判员陈怀瑛独任审判，因被告下落不明，本案于2019年6月25日转为普通程序审理并依法组成合议庭，且通过公告方式送达开庭传票等法律文书。在审理过程中，被告李小平向本院提交证据称被告义乌宾临贸易有限公司经依法清算已经注销，为此本院变更本案的被告为李小平和李海蓉，并于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告黄锋斌的委托诉讼代理人楼剑君，被告李小平、被告李小平、李海蓉的共同委托诉讼代理人郭思思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄锋斌诉称：原告系箱包生产销售商，义乌宾临贸易有限公司系原告客户，被告李小平系义乌宾临贸易有限公司股东及法定代表人。2015年至2017年间，义乌宾临贸易有限公司多次向原告购买货物，2017年7月18日，经原告和义乌宾临贸易有限公司对账，义乌宾临贸易有限公司尚欠原告货款1708156元，双方签订付款协议一份，原告同意义乌宾临贸易有限公司分期支付货款，同日义乌宾临贸易有限公司出具给原告欠条一份。双方签订付款协议后，义乌宾临贸易有限公司一直未按照付款协议约定付款。经原告催讨，2017年12月20日，被告李小平作为担保人在义乌宾临贸易有限公司出具给原告的欠条上签字捺印。后原告多次向义乌宾临贸易有限公司和被告李小平催讨，义乌宾临贸易有限公司和被告李小平均分文未付。为此原告诉请：1、判令义乌宾临贸易有限公司支付原告货款1708156元并赔偿损失（从违约之日起按照月利率2%计算至实际履行之日止）；2、被告李小平对上述债务承担连带责任。 审理过程中，原告收到被告李小平提交的义乌宾临贸易有限公司已注销的证据材料后又诉称：1、被告李小平作为义乌宾临贸易有限公司的股东，未经依法清算即将义乌宾临贸易有限公司进行注销登记，且其作为义乌宾临贸易有限公司债务保证人，理应对义乌宾临贸易有限公司的债务承担连带清偿责任；被告李海蓉作为义乌宾临贸易有限公司的股东，未经依法清算即将义乌宾临贸易有限公司进行注销登记，应当对义乌宾临贸易有限公司债务承担连带清偿责任。2、两被告为了逃避债务在原告提起诉讼期间，恶意将义乌宾临贸易有限公司进行注销，理应承担赔偿责任。3、两被告抗辩原告的产品质量存在问题，没有事实依据，而且其说法本身也是自相矛盾的，从被告李小平提供的证据中可以看出义乌宾临贸易有限公司向亚马逊平台第一次申请撤货的时间是2017年10月27日，那么也就是说如果原告提供的货物存在质量问题，那么最晚在2017年10月27日，义乌宾临贸易有限公司和被告李小平已经知晓这个问题，但是在2017年12月10日的时候，被告李小平仍然在出具给原告的欠条上作为保证人签字，显然义乌宾临贸易有限公司和被告李小平对原告提供的产品质量、数量是没有异议。综上，两被告理应承担付款的责任。为此，原告变更诉请为：被告李小平、李海蓉对义乌宾临贸易有限公司应支付给原告黄锋斌的货款1708156元及利息损失（从违约之日起按照月利率2%计算至实际履行之日止）承担连带清偿责任。 被告李小平、李海蓉辩称：一、义乌宾临贸易有限公司经依法清算，原告无权要求被告李小平、李海蓉承担连带清偿责任。被告依法履行了通知和公告义务。根据被告提交的《微信聊天记录》、《注销公告》等证据证实：被告在清算时已通过微信告知原告清算事宜，要求其前来确认债权，并在《金华日报》上进行了公告，公司经义乌市市场监督管理局依法核准注销。依据《公司法》第185条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第11条的规定，清算注销程序合法，被告不应承担赔偿责任。退一步讲，即使公司清算时有遗漏的债务，依据《公司法》第3条、第186条的规定，被告也只应在分配的剩余财产范围内承担责任。二、原告违约在先，义乌宾临贸易有限公司有权拒绝支付货款。首先，原告提供的货物不符合约定，公司有权拒绝支付货款。根据被告李小平提交的证据微信聊天记录、照片、视频、亚马逊退货订单等证实：原告交付的箱包存在发霉、混装其他款式、混贴条码、侵犯他人注册商标等问题，导致公司在亚马逊网站上的箱包全部下架，账号被封，无法销售，全部箱包撤回海外仓库。根据付款协议第B、C条，原告提供的产品不可售的，公司有权要求原告按1：5的标准赔偿，并追偿运费、仓储费，叫停支付。其次，公司有先履行抗辩权。依据《合同法》第67条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。据此，原告没有提供符合约定的产品，公司有权拒绝其付款请求。三、公司处理问题产品的损失、费用及一切后果应当由原告承担。首先，原告应当承担违约责任，赔偿公司的损失。根据付款协议：原告提供的产品不可售的，公司有权要求原告按5倍赔偿，质量问题导致产品下架、不可售、店铺关闭的，被告有权要求原告支付运费、仓储费以及额外2个月的仓储费。依据《合同法》第107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。据此，原告应当赔偿公司的损失。其次，原告应当承担公司为防止损失扩大而支出的费用。依据《合同法》第119条：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。据此，公司为处理问题产品而支出的合理费用应由原告支付。再次，原告无权要求公司支付货款。根据被告提交的证据《处理退回产品的收支明细》证实：公司处理被退回的问题产品后还亏损17万余元。据此，原告不仅无权要求公司支付货款，还应当赔偿公司的损失。四、保证期间已过，被告李小平免除相应的保证责任。根据原告提交的证据《欠条》、《付款协议》证实：被告李小平于2017年12月20日提供担保，除了最后一笔20.8万元货款于2018年12月30日到期外，剩余150万元货款在2018年11月30日之前已到期。依据《担保法》第26条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”结合本案，对于2018年11月30日以前的货款，原告没有提供证据证实其在保证期间内要求被告李小平承担过保证责任，被告李小平的保证责任应当免除。五、原告主张的违约金过高。依据《合同法》第114条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第29条：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少、当事人主张违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。结合本案，原告未能举证证明其实际损失，其主张按月息2%的标准计算损失缺乏事实根据。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律根据，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明，原告黄锋斌系箱包生产销售商，义乌宾临贸易有限公司系原告客户，被告李小平系义乌宾临贸易有限公司股东及法定代表人，被告李海蓉系义乌宾临贸易有限公司股东。2015年至2017年间，义乌宾临贸易有限公司多次向原告购买货物，2017年7月18日，原告和义乌宾临贸易有限公司进行了对账，义乌宾临贸易有限公司尚欠原告货款人民币1708156元，义乌宾临贸易有限公司的法定代表人李小平在对账单上签字盖章、原告黄锋斌在对账单上签字予以确认，对账单上还载明：以上转账金额于2017、7、18号于义乌核实，双方无异议，发货数以现有数据参考，但最终以亚马逊实际接收为准，细数待查，若数量调整，金额随之调整。 2017年7月18日，原告与义乌宾临贸易有限公司又签订了一份付款协议，原告同意义乌宾临贸易有限公司分期支付货款，付款协议中载明：此付款协议金额参照义乌宾临贸易有限公司对账单协议金额，现分期如下金额且要求按照以下时间分期付款。本付款协议对应义乌宾临贸易有限公司对账单，且对应有义乌宾临贸易有限公司法人代表李小平签署的欠条，三份内容各一式两份，其支付、质量、数量的改变均对涉及的三份（付款协议、欠条、对账单）内容产生实质影响。分期付款约定如下：2017年7月30号付款2万、2017年8月30号付款2万、2017年9月30号付款3万、2017年10月30号付款3万、2017年11月30号付款5万、2017年12月30号付款5万，2018年1月30号付款15万、2018年2月30号（注：实际上无这个日期）付款5万、2018年3月30号付款10万、2018年4月30号付款10万、2018年5月30号付款10万、2018年6月30号付款10万、2018年7月30号付款10万、2018年8月30号付款15万、2018年9月30号付款15万、2018年10月30号付款15万、2018年11月30号付款15万、2018年12月30号付款20.8万。协议中还载明：A、以上付款方式准时汇入对方账户，如不按时支付对方货款，延期支付则须按照月息5%支付给对方作为滞纳金和信用补偿。B、产品若产生质量问题，按照亚马逊后台系统截图为准，特规定以亚马逊系统中不可售栏目对应的产品数量为准判判定为次品数量，若截图为英文版本内容也属于本约定的范畴予以统计。允许的次品率范围不得超过2%，赔偿的标准按照1：5赔偿给收货方，发送对方截图文件即可参照标准从余额中扣除对应费用。C、若产品产生重大质量问题，如产品次品率超过15%，质量问题导致的产品下架、不可售、店铺关闭，收货方有权追偿海、空运费，同期对应时间点的店铺全部仓储费和同期时间点的后2个月的店铺全部仓储费作为产品积压导致的销售下降的补偿、以及对应产品的销售所得。收货方面临上述重大质量问题可优先叫停支付，若供货方无货款余额，则保留追溯权。D、本欠款中付款超过50%（比例由供货商独订，其比例需协商），收货方有权可根据布料供应商发往供货商处的布料签收单据直接扣除对等款项。 2017年7月18日,义乌宾临贸易有限公司还出具给原告欠条一份，欠条中载明：今欠到黄锋斌货款1708156、00元整，此欠条对应义乌宾临贸易有限公司对账单，且对应义乌宾临贸易有限公司付款协议，三份内容一致，效力一致，意思一致。2017年12月20日，被告李小平对欠条中的款项进行了担保，并在欠条右下方载明：此欠条李小平担保。嗣后，义乌宾临贸易有限公司分文未付，被告李小平也未履行保证义务。 另查明，原告于2019年6月12日向本院提起诉讼，因义乌宾临贸易有限公司、李小平下落不明，本院于2019年7月14日在人民法院报上公告送达开庭传票等法律文书。2019年7月12日，义乌宾临贸易有限公司召开股东会，决定解散义乌宾临贸易有限公司，成立清算小组进行清算本公司债权债务，清算小组成员为李小平，李海蓉，李小平担任组长。2019年7月15日，义乌宾临贸易有限公司在金华日报上刊登了注销公告。2019年7月21日，被告李小平通过微信向原告通知清算事宜，通知中载明：我公司正式通知你方于8月30号前带上双方签署的相关合同及其单据来我公司清算账目，告知人李小平。2019年7月22日，原告通过微信向被告李小平答复：账目已经结算清楚，请你按约付款。2019年8月30日，义乌宾临贸易有限公司被义乌市市场监督管理局登记注销；义乌宾临贸易有限公司在提交给义乌市市场监督管理局的股东会决议中载明：经股东会研究决定，本公司清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认，报告内容不含虚假，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任；义乌宾临贸易有限公司在提交给义乌市市场监督管理局的公司清算报告中载明：公司于2019年7月20日前通知各债权人，并于2019年7月15日在金华日报上已公告。截止2019年8月30日止，共有总资产50万元，无负债，净资产50万元。 本院还查明，2019年2月26日，义乌宾临贸易有限公司曾在浙江工人日报上刊登过注销公告，但期满后未办理注销手续。 上述事实有原告提供的对账单一份、付款协议一份、欠条一份、公司登记基本情况一份、企业注销登记提交的资料一份（含企业注销登记申请书一份、2019年7月12日作出的股东会决议一份、2019年8月30日作出的股东会决议一份、公司清算报告一份、解散公告登报报样一份，营业执照二份），被告李小平提供的注销公告一份（含收款收据一份）、企业信用信息公示报告一份、付款协议一份,被告李小平、李海蓉共同提供的股东会决议一份、微信聊天记录一份（含2019年7月21日、22日原告与被告李小平的微信聊天记录）一份、注销公告、股东会决议、公司清算报告各一份、注销公告（注：工人日报上刊登的公告）、公告登报证明各一份以及当事人在庭审时的陈述等证据在卷佐证。 被告李小平提供的微信聊天记录一份（证据4）、微信聊天记录一份（证据5）、照片一份（证据8）、视频一份（证据9）、微信聊天视频（证据10）、通话记录二份（证据11）、亚马逊退货订单和邮件各一份（证据13），原告对上述证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，本院认为上述证据与本案缺乏关联性，达不到被告所要证明的证明目的，本院对上述证据不予认定。 被告李小平提供的照片一份（证据6）、箱包2只（证据7）、视频（证据12）、处理退回货物收入明细一份（证据14）、处理退回产品支出明细一份（证据15），原告对上述证据的真实性有异议，本院认为上述证据的真实性无法确认，本院不予认定。 本院认为，原告与义乌宾临贸易有限公司之间的买卖关系合法有效，义乌宾临贸易有限公司欠原告货款1708156元的事实有原告提供的对账单、付款协议、欠条为凭，义乌宾临贸易有限公司理应按约及时支付货款，逾期未付系违约，应承担相应违约责任。虽然对账单上约定货物数量以亚马逊实际接收为准，付款协议上约定产品质量问题按照亚马逊后台系统截图为准，但被告并未提供亚马逊平台相关的证据，故被告辩称原告提供的货物存在产品质量的问题，数量也不确定的主张，证据不足，本院不予采信。本案在诉讼过程中，本院已经通过人民法院报向义乌宾临贸易有限公司和被告李小平公告送达有关法律文书，原告也已经通过微信在2019年7月22日向被告李小平明确表明要求义乌宾临贸易有限公司按约付款的情况下，应认定原告履行了向义乌宾临贸易有限公司申报债权的义务，但两被告作为股东、清算组成员仍将义乌宾临贸易有限公司注销，且向义乌市市场监督管理局提供的清算报告中称义乌宾临贸易有限公司无负债，明显与事实不符。义乌宾临贸易有限公司未经清算即办理注销登记，两被告在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，现原告主张两被告对公司债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告李小平在2017年12月20日明确表示对义乌宾临贸易有限公司欠款承担担保，系其真实意思表示，因此李小平据此也应对义乌宾临贸易有限公司的债务承担连带清偿责任。两被告辨称本案的保证期间已过的主张，与事实不符，本院不予采信。两被告辩称原告主张的违约金过高的主张，本院认为，虽然原告已在诉请中从约定的按月利率5%计付调整为月利率2%计付，但根据本案实际情况，按月利率2%计付违约金仍然存在过高情况，应予调整，本案违约金应以月利率1%计付为宜。综上，原告的诉请，部分合理，合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条和最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条的规定，判决如下： 一、被告李小平、李海蓉于本判决生效后十日内支付原告黄锋斌人民币1708156元并赔偿利息损失（其中2万元从2017年7月31日起，2万元从2017年8月31日起，3万元从2017年10月1日起，3万元从2017年10月31日起，5万元从2017年12月1日起，5万元从2017年12月31日起，15万元从2018年1月31日起，5万元从2018年3月1日起，10万元从2018年3月31日起，10万元从2018年5月1日起，10万元从2018年5月31日起，10万元从2018年7月1日起，10万元从2018年7月31日起，15万元从2018年8月31日起，15万元从2018年10月1日起，15万元从2018年10月31日起，15万元从2018年12月1日起，20.8156万元从2018年12月31日起，均按月利率1%计付至实际履行完毕之日止）。 二、驳回原告黄锋斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23420元，由原告黄锋斌负担2082元，被告李小平、李海蓉负担21338元，公告费300元，由被告李小平、李海蓉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陈怀瑛 人民陪审员  吴永胜 人民陪审员  黄莺莺 二〇一九年十二月十日 书 记 员  黄 和