文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初38881号原告：陈送华，男，1967年11月16日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：万川，广东邦昊律师事务所律师（广州市天河区法律援助处指派）。被告：广州越秀物业发展有限公司，住所地广州市天河区体育西横街111号。法定代表人：杜凤君。委托诉讼代理人：陈晓晴、欧阳金龙，均系该司职员。原告陈送华与被告广州越秀物业发展有限公司劳动争议一案,本院于2019年9月23日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月30日公开开庭进行审理。原告陈送华及其委托诉讼代理人万川，被告广州越秀物业发展有限公司的委托诉讼代理人陈晓晴、欧阳金龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关事实一、入职时间：2018年1月25日。二、工作岗位：保安员。三、签订劳动合同的情况：双方签订的劳动合同约定期限自2018年1月25日至2020年3月31日止。四、工资情况：原告工资构成为基本工资（同期广州市最低工资标准）+加班工资+绩效加班工资+加班福利+预发高温津贴+节日加班补贴等，每月工资数额不固定。五、原告的出勤情况：2019年3月1日、2019年3月30日正常出勤；2019年3月2日至2019年3月20日、2019年3月22日至2019年3月28日休病假；2019年3月21日、2019年3月29日未到岗工作亦无请假；2019年3月31日，到岗工作2小时后离岗。2019年4月、5月均全月休病假，未到岗。2019年6月1日至2019年6月12日休病假；2019年6月13日至2019年6月27日正常出勤；2019年6月28日至2019年7月3日、7月4日到岗后于中午就餐前离开，后再未返岗。六、双方解除劳动关系的事实及原因：2019年7月7日，被告向原告送达书面严重违纪辞退通知书，其中载明“违反《员工手册》第十二章第二点第（六）小点第（20）条规定，旷工3天，按照《员工手册》的相关规定，从2019年7月7日起，对您作出严重违纪辞退处分”。七、申请仲裁时间：2019年7月18日。八、仲裁请求：1.确认原告与被告2018年1月25日至2019年7月7日期间存在劳动关系；2.被告支付2018年1月25日至2019年7月7日期间违法解除劳动合同的赔偿金15836元；3.被告支付2019年3月工资差额624.64元、4月工资差额861.34元、5月工资差额861.34元，合计工资差额2347.32元；4.被告支付2018年2月至2019年7月7日期间加班费差额17424元；5.被告支付2019年1月26日至2019年7月7日期间年假工资1364元。九、仲裁结果：1.被告支付原告2019年3月1日至31日期间工资差额349.8元；2.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起本案诉讼。被告未就该仲裁提起诉讼。十、原告的诉讼请求：原告当庭将诉请1变更为：确认原、被告于2018年1月25日至2019年6月28日期间存在劳动关系（理由为：公司在2019年6月28日口头告知其第二天不用上班）；其余请求与仲裁请求一致。十一、其他需要说明的问题：在仲裁庭审中，原告主张：2019年6月27日，班长口头告知其次日起不用上班，其当场表示如果要辞退须支付赔偿金，故自2019年6月28日起其未再返回工作；2019年7月3日，被告电话通知其当日返岗工作，但因其正在治疗而未返岗：2019年7月4日，被告再次以电话形式要求其返岗，其于当日上午到岗并被告知将调岗至另一停车场，其以身体原因为由拒绝调岗，该日中午前以身体不适为由请假离岗，之后未再返回；2019年7月5日，其收到被告的旷工通知快递件，其未理会;2019年7月7日，收到解除合同通知书和要求办理离职手续两份快递件。被告主张：2019年6月27日，其没有提出辞退原告，而是通知原告需调岗至另一处工作；2019年6月28日至2019年7月2日，其安排原告休年休假；2019年7月2日，其以电话方式通知原告次日返回人力资源部报到，将安排工作调动，原告电话中答复称不谈也不返岗；2019年7月3日，原告未返岗，其以电话方式通知原告次日报到，2019年7月4日，原告按时报到后2小时即称身体不适要回家，其明确告知原告可以去医院就医，但就医后须返岗工作，原告离开后再未返岗；2019年7月4日，其向原告发出书面调岗通知书和旷工警告书；2019年7月5日，因原告继续旷工，其对原告第二次发出书面旷工严重警告，但原告此后依旧未返岗；2019年7月7日，因原告连续旷工三天，其向原告发出书面解除通知书、关于办理离职手续的通知。裁判理由与结果本院认为，原、被告对自2018年1月25日至2019年6月28日存在劳动关系无异议，本院予以确认。关于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。原告主张的事实是被告于2019年6月28日口头将其辞退，但原告未能就此举证证明，且被告亦予以否认；从双方在仲裁庭的陈述可知，被告此后仍通知原告返岗，原告于2019年7月4日还有回到被告处，只因不接受调岗而再未上班。故原告主张被告于2019年6月28日无故解除劳动合同，无事实依据，本院不予采信。据此，原告的该主张亦无依据，本院不予支持。关于原告主张的2019年3月工资差额624.64元、4月工资差额861.34元、5月工资差额861.34元，合计工资差额2347.32元。关于2019年3月工资差额，该月原告存在21号、29号未请假亦未出勤的情况，属于旷工，被告主张不支付相应工资，予以采信；原告该月除1号、30号、31号出勤外，均请休病假。被告该月已发放工资1906.7元，其中含加班工资576.5元。经核算，原告的该月工资应为2256.5元（2100元÷21.75天×18天×80%+576.5元+2100元÷21.75天×3天），故被告还应向原告支付工资差额349.8元（2256.5元-1906.7元）。关于2019年4月、5月工资差额，原告全月休病假未出勤，被告按基本工资2100元的80%计算病假工资并无不妥，原告主张差额无依据，本院不予支持。关于原告主张的2018年2月至2019年7月7日期间加班费差额17424元。原告的工资构成中已明确列明了各类型的加班工资数额，此表明被告每月已向原告发放了加班工资。现原告主张差额，应当举证证明差额部分的加班事实，但原告未能举证，应承担不利后果，故原告的该主张无事实依据，本院不予支持。关于原告主张的2019年1月26日至2019年7月7日期间年假工资1364元。根据《职工带薪年休假条例》第四条规定：职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假。原告在2019年累计休病假已达2个月以上，故原告不享受2019年的年休假，故原告的该主张于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《职工带薪年休假条例》第四条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告陈送华与被告广州越秀物业发展有限公司自2018年1月25日至2019年6月28日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起3日内，被告广州越秀物业发展有限公司支付原告陈送华2019年3月1日至31日期间工资差额349.8元；三、驳回原告陈送华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告陈送华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 汪  翔二〇一九年十二月十二日书记员 欧阳肖玲黄嘉敏            判决书于     年    月    日送达