河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀05民终4043号 上诉人（原审原告）：赵勋，男，1991年6月26日出生，汉族，住河北省邢台市平乡县。 上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司河北省分公司，住所地石家庄市新华区中华北大街27号鑫明商务中心24层2401至2405、2408至2410室。 负责人：许玉国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：申文波，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：李志学，男，1973年9月27日出生，汉族，群众，住河北省武安市。 上诉人赵勋、华农财产保险股份有限公司河北省分公司（以下简称华农财险河北分公司）因与被上诉人李志学机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵勋、上诉人华农财险河北分公司的委托诉讼代理人申文波到庭参加诉讼。被上诉人李志学经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院对其缺席处理。本案现已审理终结。 上诉人赵勋上诉请求：一、一审法院少判决了36162.53元，请求二审法院依法改判；二、被上诉人承担本案的诉讼费等相关费用。事实理由：一、一审法院以“原告出院后一年才申请鉴定，时间过长，如误工费计算至定残前一日，对被告显失公平”为由判决被告赔偿原告270天误工费适用法律依据不正确，严重损害了上诉人的合法权益。上诉人在2018年1月22日因本次交通事故受伤住院，经诊断为左胎腓骨粉碎性骨折、右膝关节脱位、右膝后交叉初带损伤，右膝外侧副初带损伤，右膝内外侧半月板损伤，有脸骨平台骨折，左肩关节脱位伴肋骨大结节撕脱性骨折等，因无钱医治，仅在医院住院17天后于2018年2月8就出院。后期康复时，因骨折迟迟不能愈合分别在2018年5月18日、2018年7月11日、2018年9月2日、2018年10月15日、2019年4月3日等多次到医院检查。并不是上诉人故意不去做鉴定，是因为上诉人伤情一直未能康复，不具备鉴定时机，即“应在原发性损伤及其与之确有关键的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行”。上诉人伤情经邢台正和司法医学鉴定中心鉴定为十级伤残，且上诉人所在单位已出具了误工证明信、银行流水证明、纳税证明、劳动合同、社保证明等，也均能体现出原告的收入情况及误工损失情况。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故上诉人一审主张的误工期从2018年1月22日至2019年3月25日，共计428天，符合国家相关法律规定，应当予以支持。 华农财险河北分公司上诉请求：一、（2019）冀0591民初908号民事判决书中多计算被上诉人赵勋误工费损失28727元，现提出上诉，请求二审法院发回重审或改判。二、上诉费由被上诉人承担。事实理由：2018年1月22日06时30分许，李志学驾驶车牌号冀Ｂ×××××小型轿车沿107国道由北向南行驶，行驶至东九家村西口时，与行人赵勋发生交通事故，造成赵勋受伤，冀Ｄ×××××车损坏。交警出具事故认定书认定李志学负此次事故全部责任。1、伤者赵勋因交通事故受伤后就治于邢台市人民医院，经诊断主要伤情为：左胫腓骨粉碎性骨折；右胫骨平台骨折，左肩关节脱位伴胶骨大结节携脱骨折，其中胫骨骨折经手术内固定治疗，其余未手术，根据伤者伤情，按公安部三期评定规范标准，其主要三种伤情误工期均不超过180天，因一审我司出庭人员查看伤者病历错误，误以为伤者膝骨骨折也是手术治疗，同意误工期限给予210天，但实际情况而言，伤者三处骨折按三期评定标准均不超过180天，多处伤情误工期不可简单进行累加，可以按其中某一处伤情对应最长误工期计算，因此，伤者赵勋误工期最长应不超过180天。法院判决应以三期鉴定标准为依据，对伤者伤情进行合理判决。2、在误工费计算标准上，一审判决将伤者其中一项减损奖励也计入正常工资收入不合理，减损奖励为保险公司针对个别员工对某起事故处理中为公司减损拒赔而特别给予的奖励性报酬并非是员工每月的固定正常收入。根据伤者提供的工资卡流水中也体现处其减损奖励并非每月固定收入，与取暖补贴性质相似，为公司额外补助性报酬，不应计算其正常工资收入。一审法院将减损奖励计算其误工损失标准中，不合理，请求二审法院发回重审或改判。 赵勋答辩意见同其上诉意见。 华农财险河北分公司答辩意见同其上诉意见。 李志学无答辩意见。 赵勋向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计270000元；二、诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2018年1月22日7时06分许，被告李志学驾驭冀Ｅ×××××轿车沿107国道由北向南行驶至东九家村口时，与行人原告赵勋发生交通事故，造成：原告受伤，车损坏。事故发生后，原告受伤后被送往邢台市人民医院救治，被诊断为：1.左胫腓骨粉碎性骨折；2.右膝关节脱位；3.右胫骨平台骨折；4.左肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱骨折；5.左小腿到裂伤；6.多发软组织损伤；7.右膝后交叉韧带损伤；8.右侧外侧副韧带损伤；9.右膝内外侧半月板损伤。原告于2018年2月8日出院，共计住院治疗17天，花费医疗费45538.62元，病历取证费用32元，救护车费用430元。该事故经邢台市公安交通警察支队七里河新区大队邢公交认字［2018］第00004号道路交通事故认定书认定：李志学的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定负此事故全部责任，赵勋不负事故责任。原告委托邢台正和司法医学鉴定中心对其伤残等级、护理期、营养期、后续治疗费进行评定，2019年3月26日邢台正和司法医学鉴定中心出具鉴定意见为：赵勋，左肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱骨折，遗留左肩关节活动受限，为十级伤残，其它损伤不构成伤残等级；赵勋的护理期75日，营养期75日；赵勋需择期行左胫骨骨折内固定物取出术，费用约需7000-10000元。另查明，被告李志学驾驭的冀Ｅ×××××轿车在被告华农财险河北分公司处投保有交强险及商业三者险50万元。原告系中华联合财产保险股份有限公司邢台中心支公司员工，从事查勘工作。事故发生前三个月原告到卡收入为为21878.91元。原告赵勋与其妻子路丹育有一子赵浩宇，出生于2016年11月28日。原告曾将登记车主赵国霞作为被告一并诉至本院，后在开庭前撤回对赵国霞的起诉。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，被告李志学与原告赵勋发生交通事故，致使原告赵勋受伤，交警部门认定被告李志学负事故全部责任，原告赵勋无责任，被告依法应当赔偿原告相应的损失。因被告李志学驾驭的冀Ｅ×××××轿车在被告华农财险河北分公司处投保有交强险及商业第三者保险50万元。原告请求被告华农财险河北分公司在交强险及第三者责任险限额范围内予以赔偿，本院应予支持。原告赵勋的各项损失本院认定如下：1、医药费45538.62元,该医药费为原告实际花费，本院应予支持。被告抗辩称救护车费用430元属于交通费用，不属于医药费，本院认为原告救护车费用未计算在医疗费用清单中，本院认定为交通费。对原告主张救护车费用属于医药费不予支持。2、住院伙食补助费850元，原告事故发生地和住院治疗地均为邢台，并未到事故发生地以外的外地治疗，故应当参照邢台本地出差伙食补助标准计算，即50元／天，原告实际住院17天，住院伙食补助费为50元／天×17天＝850元。原告主张的100元／天，标准过高，本院不予支持。3、营养费2250元，原告的营养期经鉴定为75天，根据本地通用标准，本院按照30元／天计算，原告的营养费计算为30元／天×75天＝2250元。原告主张营养费标准按照50元／天，标准过高，本院不予支持。4、误工费61796.7元，原告主张的误工期计算至定残前一日为428天，被告根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，按原告伤情最严重之处最长误工期不应超过270天，被告认可210天。因原告2018年2月8日出院，2019年2月16日申请残疾鉴定，原告出院后一年后才申请鉴定，时间过长。如误工费计算至定残前一日，对被告显失公平。本院结合原告伤情，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，多处损伤，不能将多处损伤的误工期进行简单累加，一般以误工期最长的损伤为主，结合其他损伤期限综合考虑确定，本院认定原告误工期为270天。原告提供的事发前三个月的收入综合为21878.91元，但其中取暖费1280元为按年计算发放的冬季取暖补贴，不是月工资收入范围，且根据本院确定的误工期原告在2018年冬发放取暖费时应当已经参加工作，无证据证明其在2018年取暖费减少，故不应当计入事发前三个月工资范围。扣除取暖费1280元后，原告的事发前三个月工资收入为20598.91元，原告的误工费计算为20598.91元÷90天×270天＝61796.7元。5、护理费8844元，原告的护理期经鉴定为75天，根据原告提供的护理人营业执照、关系证明，原告主张按照2019年度餐饮业每天117.92元计算，本院予以支持。原告的护理费75天×117.92元＝8844元。6、后续治疗费8500元，原告主张10000元，被告认可7000元，鉴定意见为7000-10000元，本院酌定为8500元。7、伤残赔偿金65994元，原告主张按照2019年度城镇居民可支配收入32997元／年×20年×10%计算，符合法律规定，本院予以支持。8、被抚养人生活费18807.95元，原告收入来源于城镇，扶养费应当按照城镇居民人均年消费支出22127元计算。原告育有一个未成年子女，与其妻子两个人扶养，原告主张计算17年抚养费，不超过法定标准，本院予以支持，但抚养费的总和不得超过当地人均年消费支出，对于原告的计算标准本院予以认可。原告被扶养人生活费为22127元／年×17年／2×10%＝18807.95元。9、精神抚慰金3000元，原告要求5000元，被告华农财险河北分公司认为金额过高。本院综合原告伤情，酌定为3000元为宜。10、交通费800元，根据原告住院时间和交通费支出情况，本院酌定原告住院期间的交通费为800元。11、鉴定费2200元，有鉴定票据证明，本院应予支持。12、病历取证费用32元，该费用为原告实际花费，本院应予支持。以上十二项损失共计218613.27元。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。由于本案承保交强险和商业三者险的保险公司均为被告华农财险河北分公司。对于原告的上述损失，首先应当由被告华农财险河北分公司在交强险责任限额范围内承担责任，交强险医疗费用责任限额10000元，原告医疗费、住院伙食补助、营养费三项合计已经超过10000元，故被告华农财险河北分公司在医疗费用责任限额10000元以内应当全部赔付；交强险死亡伤残赔偿责任限额为11万元，赔偿项目包括误工费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费等，原告的上述费用已超过责任限额，被告华农财险河北分公司也应当在交强险死亡伤残赔偿责任限额为11万元以内全部赔付。被告华农财险河北分公司应当在交强险范围内赔偿原告损失120000元。交强险赔偿范围之外的98613.27元，其中鉴定费2200元和病例取证费32元根据保险合同约定属于间接损失，应当由被告李志学负担。因肇事车辆在被告华农财险河北分公司处投保有商业三者险，故剩余96381.27元，应当由被告华农财险河北分公司在商业三者险范围内予以赔偿。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款之规定，一审法院判决如下：一、被告华农财产保险股份有限公司河北省分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告赵勋各项损失共计120000元；二、被告华农财产保险股份有限公司河北省分公司于本判决生效后十日内在机动车商业险保险范围内赔偿原告赵勋各项损失共计96381.27元；三、被告李志学于本判决生效后十日内赔偿原告鉴定费、病例取证费共计2232元；四、驳回原告赵勋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元减半收取2675元，由原告赵勋负担509元，被告李志学负担2166元。 本院二审期间，各方未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。 本院认为，根据双方当事人的诉辩情况，本案争议焦点为：赵勋的误工费应当如何认定。 首先，虽然赵勋的误工时间计算至定残日前一天为428天，但是根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，按赵勋伤情最严重之处最长误工期不应超过270天，华农财险河北分公司在一审中也认可210天。一审判决以赵勋误工期最长的损伤为主，结合其他损伤期限综合考虑确定误工期为270天合理合法。其次，赵勋单位出具的误工证明显示赵勋平均工资为7295元，高于一审计算的标准，现华农财险河北分公司要求在此基础上再次减少，本院不予支持。 综上所述，赵勋和华农财产保险股份有限公司河北省分公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5350元由上诉人赵勋负担2675元，由上诉人华农财产保险股份有限公司河北省分公司负担2675元。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 乔 鹏 审 判 员 刘素娟 二〇一九年十二月二十四日 法官助理 刘西超 书 记 员 路敬贤