河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终8186号上诉人（原审原告）：王传兆，男，1963年1月2日出生，汉族，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：闫振伟，河南船旗律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘相振，男，1966年5月15日出生，汉族，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：胡建博，河南子午律师事务所律师。上诉人王传兆与被上诉人刘相振为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2018）豫1302民初8611号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年12月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王传兆上诉请求：撤销原判，改判王传兆不承担责任，不服金额为30042元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、机器出现故障是因为刘相振疏于安全维护保养所致。机器不是王传兆操作的，井下作业人员无法对机器故障控制、预料和躲避。2、王传兆没有违背任何工作要求。没有关于打井工作的实施细则要求王传兆承担注意义务，没有第三方鉴定、没有行政部门的认定，让王传兆承担责任没有法律依据。3、一审认定的3000元精神赔偿抚慰金过低，医生判断王传兆没有恢复身体功能的可能性，其作为家中主要劳动力，不能从事重体力劳动，生存困难。刘相振辩称，一审法院对事故发生的认定和对相关费用的计算是正确的。应驳回上诉，维持原判。王传兆向一审法院起诉请求：各项费用扣除刘相振垫付款共计157923元，应由刘相振承担。诉讼中，王传兆变更诉讼请求为126673.98元。一审法院认定事实：2017年11月11日，王传兆在遂平县××××一起从事机井打井工作。当日上午，因井架倒塌，将王传兆砸伤。王传兆被送往遂平县人民医院就诊，经检查确诊，事故造成王传兆：1、头外伤，头皮血肿；2、左股骨干下段开放性骨折；3、左胫骨开放性骨折，左腓骨骨折；4、左手4、5指皮肤撕裂伤术后。王传兆在庭审中认可，住院期间，刘相振垫付了王传兆全部医疗费用。至2017年12月18日，王传兆在该院出院，住院38天。王传兆为评定本人受到的伤残等级及护理期限、后续治疗费用，进行了鉴定，支出了鉴定费1900元。南阳市科威法医临床司法鉴定所于2018年4月8日出具了司法鉴定意见书，因该鉴定适用的鉴定依据不合法，刘相振申请重新鉴定，法庭予以准许，并由南阳万和法医临床司法鉴定所重新鉴定了鉴定，并于2019年9月17日出具新的鉴定报告。经重新鉴定，王传兆伤残等级为十级伤残，误工期为240天，护理期为120天，营养期为90天，二次去除内固定物费用大约需13000元左右。王传兆对该鉴定无异议，并依据该鉴定结论变更了诉讼请求。庭审中，王传兆提供了河南省利华医疗器械有限公司出具的收据一份，用于证明王传兆支出下肢固定医疗器械费3600元。王传兆提供了其父母王世英、宋长荣及其子王长波的户口簿，南阳市宛城区红泥湾镇潘庄村村民委员会出具证明，证明上述人员之间的身份关系。户口簿显示，王传兆父亲王世英生于1934年10月15日，其母亲宋长荣生于1934年9月23日，其子王长波生于2005年3月20日。庭审中，王传兆认可自己兄妹五人。法庭调查过程中，刘相振不认可是自己雇佣了王传兆，但认可是刘相振问任连兴要钱，刘相振给王传兆发工资。刘相振陈述，王传兆在医院的诊疗费是被告垫付的，但被告认为该款是被告问任连兴要的。庭审中，被告陈述自己招呼打井工作，搞技术。一审法院认为：本案争议焦点问题是王传兆所举证据及庭审查明的事实是否可以证实刘相振雇佣王传兆从事打井工作，以及王传兆提出的各项损失数额是否符合法律规定。本案中，王传兆提供了崔成龙、陈兴全证言，陈兴全陈述，经其手刘相振给王传兆15000元。崔成龙陈述，其和王传兆一起给刘相振打井，工资从刘相振手里领取。庭审中，刘相振陈述由其给王传兆发工资，结合刘相振在庭审中的陈述，上述证言可以采信。因王传兆、刘相振均为普通农民工，农闲时节外出务工，在务工过程中，事先一般不会签订书面的劳务合同，因此，严格要求王传兆提供书面的或其他证据证明王传兆、刘相振之间形成提供劳务关系，显然不符合实际情况，此种情况下，王传兆提供了一起务工的农民工的证言，结合刘相振给王传兆发工资等因素综合评定，可以认定双方之间形成提供劳务关系。刘相振提出的王传兆、刘相振之间没有劳务关系的辩解，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”王传兆在从事机井打井过程中，因井架倒塌，受到伤害，系因劳务自己受到伤害，应当根据各自的过错承担相应的责任。刘相振作为接受劳务一方，庭审中陈述自己招呼打井工作，即施工组织者，在施工过程中，没有采取安全防护措施，未尽到安全管理义务，对王传兆受到的伤害应当承担主要责任。刘相振作为成年人，在工作中未尽到自身安全注意义务，存在一定的过错，对其所受损害应当承担次要责任，本院根据双方过错，依法酌定刘相振承担70%的赔偿责任。王传兆提出的各项损失数额是否符合法律规定的问题，针对王传兆诉请，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院作如下认定和评析：1、住院伙食补助费。王传兆住院时间为2017年11月11日至2017年12月18日，王传兆诉请金额为6350元，本院根据住院时间计算该费用为1900元（38天×50元/天）。2、营养费，经鉴定，营养期为90天，该费用经计算为1800元（90天×20元/天）。3、误工费，经鉴定，误工期为240天，王传兆未提供收入证明材料，本院按照2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资44314元/年标准计算为29137.97元。4、护理费，经鉴定，护理期为120天，王传兆未提供护理人员收入证明材料，本案按照2018年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资45677元/年计算为15017.10元。5、交通费，王传兆提供了交通费发票，但该部分发票均为定额发票，发票存在明显的连号现象，王传兆所举该部分证据本院不予采信。本院根据王传兆住院时间、诉讼、鉴定事宜，依法酌情确定交通费为800元。6、残疾赔偿金，经鉴定，王传兆伤残为十级伤残，王传兆未提供充分的收入证明材料，本院结合王传兆为农业户口、2018年度河南省农村居民人均纯收入13830.74元/年标准等，计算该项费用为27661.48元。7、后续治疗费，经鉴定，二次去除内固定物费用大约需13000元左右，参照该鉴定结论，本院确认该项费用为13000元。8、被扶养人生活费，根据被扶养人具体情况及王传兆兄妹五人的事实，涉及王世英、宋长荣的该项费用为2078.4元（2018年度河南省农村居民人均生活消费支出10392.01元/年×5年÷5人×2人×10%），涉及王长波的该项费用为2078.4元（2018年度河南省农村居民人均生活消费支出10392.01元/年×4年÷2人×10%）。9、下肢固定医疗器具费。经审查，王传兆提供的涉及该费用的证据为医药公司的收据，没有发票，也没有医生的遗嘱，也没有鉴定机构出具的鉴定意见予以证实，因此，该项请求本院不予支持。10、鉴定费，王传兆因提供劳务受到伤害，为了获取证据申请进行鉴定，但王传兆的该项证据未被法庭采信，王传兆应自行承担由此带来的法律后果，该项费用本院不予支持。上述共计93473.35元，根据前述评述的责任划分比例，刘相振应当赔偿的金额为65431.35元。关于王传兆诉请的精神损害抚慰金的问题，王传兆的伤情经鉴定构成残疾，依法应酌情支付王传兆的该项请求，本院根据本案王传兆十级伤残的情况，酌定确定该项费用为3000元，由刘相振承担赔偿义务。结合前述各项费用，刘相振应当承担的赔偿费用共计68431.35元。诉讼中，王传兆变更诉讼请求为请求刘相振赔偿126673.98元，本院按照王传兆变更后的诉讼请求，重新核算本案案件受理费为2833元。关于刘相振陈述的王传兆出院后支付给王传兆15000元的问题，王传兆认为该款是刘相振支付给王传兆的工资，刘相振未提供证据证明该款系因本次事故而支付的赔偿款项，王传兆、刘相振就此争议可协商解决，协商不成，另行诉讼。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四第、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条的规定,判决:一、被告刘相振于本判决生效之日起十日内赔偿原告王传兆68431.35元；二、驳回原告王传兆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2833元,由原告王传兆负担1302元,由被告刘相振负担1530元。二审中，双方当事人未向本院提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为：本案中王传兆在从事打井过程中因井架倒塌受到伤害，王传兆作为提供劳务一方、刘相振作为接受劳务一方应当根据过错程度承担相应的责任。王传兆作为长期从事打井工作的成年人，应当知道工作中存在的危险并提前采取措施加以避免，其在下井前未能注意检查井架牢固程度，自身存在过错，一审法院判决其承担30%的责任并无不当。一审法院根据本案实际情况确定的精神抚慰金数额符合法律规定，王传兆主张增加变更缺乏依据，本院不予采信。综上所述，王传兆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费556元，由王传兆负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  白丞博审判员  王 妮二〇一九年十二月二十七日书记员  张建梅