湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初16938号原告：长沙市岳麓区观沙岭街道办事处，住所地长沙市岳麓区银杉路255号。负责人：邹士朴。委托诉讼代理人：李雨林，湖南越一律师事务所律师。委托诉讼代理人：王嫱，湖南越一律师事务所律师。被告：胡智强，男，1964年5月2日，汉族，住长沙市岳麓区。原告长沙市岳麓区观沙岭街道办事处（以下简称“观沙岭街道”）诉被告胡智强劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告观沙岭街道的委托诉讼代理人李雨林，被告胡智强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告观沙岭街道向本院提出诉讼请求：1、判令原告不应向被告支付经济赔偿金；2、判令原告无需再向被告支付加班费；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、仲裁机构认定原、被告之间属于违法解除系认定事实错误。被告系岳麓区政府同意聘用的城管协管人员，根据岳政办函（2014）63号长沙市岳麓区人民政府办公室印发《岳麓区综治协管员和城管协管员管理办法（试行）》的通知（下称“管理办法”）第三章“两大员”的聘用第七条第三款“男性年龄在55周岁以下”。申请人于2019年5月2日年满55周岁，系因自身年龄等条件不符合相关聘用条件。且根据长沙市城市协管管理员办法第一条第二款、第十七条第三项的规定，城市协管员属于公益性岗位，且男性年龄超过55周岁的可以解聘。故原告根据该办法的规定解除与被告的劳动合同关系合法，且原告已根据劳动合同法第四十四条的规定向被告支付了相应经济补偿金。故原告于2019年5月30日终止与被告的劳动关系不属于违法解除。观沙岭街道向胡智强发放了补助，但是并不是作为经济补偿金发放的，根据劳动合同法实施条例第12条，公益性岗位劳动合同关系的解除不需要支付经济补偿金。二、仲裁机构认定原告未支付加班费属于认定事实错误。根据劳动合同法司法解释三第九条规定，主张加班费的，应当由劳动者就加班事实提供证据证明，而仲裁阶段被告未提交任何证据证明其进行了加班。且根据原告提交的每月工资情况表显示，原告已按被告的加班情况支付了相应加班费，原告无须再就加班费重复予以支付，同时，原仲裁裁决认定原告应当支付被告12年的加班费，已经超过诉讼时效了，与客观事实不符。综上，原告认为长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会对本案认定事实错误，裁判结果不符合法律规定。被告胡智强辩称：1、胡智强于2007年5月通过面试、体检，考试合格进入原告单位工作，已连续工作12年。当年由于政府照顾下岗职工和“4050”就业人员，向社会公开招聘了一批城市管理协管员和交通管理协管员，其中最大年龄的有58岁，协管员的主要职责是向商户宣传法律法规。认可原告关于公益性岗位的说法，但正由于是公益性岗位，就不应该有年龄限制，且协管队员中很多人招聘进来就超年龄了。原告的主张没有依据，关于年龄限制的通知被告从来没有见过，应该以原告招聘协管员时的材料为准。2、仲裁委裁决原告解聘年满55周岁人员违法是正确的。原告的以下行为属于违法行为：仅凭一个城市管理协管员的招聘办法解聘年满55周岁人员；在队伍没有解散的前提条件未出现，且没有提前一个月出具书面通知的情况下，单方面解聘已连续工作满十年以上且未达法定退休年龄的员工（且未签订劳动合同）；欠缴社保38个月。3、根据法律规定，原告给予被告的补偿金过低也属于违法行为。原告仅与被告签订了一年的劳动合同，之后就没有签订了，劳动合同法第82条有关于未签订劳动合同相关规定，原告需向被告支付两倍的工资赔偿。4、关于加班工资，被告在原告单位连续工作了12年，由于岗位比较特殊，加班加点是家常便饭，原告从未支付过加班工资。5、被告于2011年9月26日通过观沙岭城管协管大队大会任命为城管协管二中队队长（后调任一中队队长），在担任队长的七年多时间里，原告没有支付过被告应有的职务津贴，也没有报销过因早行动被告垫付的早餐费用。6、关于高温津贴，由于城管工作比较特殊，岗位就设在露天的马路上，日晒雨淋是常态。根据国家规定，用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35度以上）露天工作，以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33度以下的，应当向劳动者支付高温津贴。根据湖南省有关规定，用人单位安排劳动者从事高温工作，应当在7月、8月、9月三个月向劳动者发放每个月不低于150元的高温补贴，并纳入工资总额。综上，原告的行为已经严重违反了劳动合同法，侵犯了被告的合法权益，被告请求法院作出公平、公正的判决。经审理查明，观沙岭街道于2019年5月30日作出《关于解除与胡智强劳动合同书的决定》，内容为：“胡智强同志，性别：男，身份证号：4301041965××××××××，系岳麓区观沙岭街道城市协管人员，因年龄超过55岁，于2019年5月31日劳动合同终止并停发工资，与我单位解除劳动关系，本决定生效后，不得再以任何理由向我单位提出任何补偿要求。”2019年6月13日，观沙岭街道向胡智强发放了19440元（按2007年5月至2019年5月，工作年限12年计算）的“城管特勤队员解聘补助”（1620元×12个月）。之后，胡智强以观沙岭街道为被申请人向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付申请人单方面违法解除劳动合同关系赔偿金45360元［（2700元每月×12年×2倍）－（1620元每月×12年）］；2、被申请人支付申请人每月100元的加班工资共计14400元（100元×12×12年）；3、被申请人支付申请人每月100元的队长津贴和每月100元的垫付早餐费用92个月18400元；4、被申请人支付申请人每年3个月，每月150元的高温津贴12年共5400元，以上共计83560元。长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2019年9月23日作出岳劳人仲案字（2019）第148号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金（差额部分）29040元；2、被申请人支付申请人在职期间的加班工资14400元；3、驳回申请人的其他仲裁请求事项。后观沙岭街道对该仲裁裁决不服，诉至本院。查：1、自2014年9月起，城管协管员已纳入区财政预算的工资及保险单位缴费部分由区城管局按季拨付到街道，街道统一进行工资发放和保险购买等工作。2、观沙岭街道提交的工资发放明细显示：（1）胡智强2019年5月之前十二个月的平均应发工资为2520元/月；（2）胡智强的应发工资中包含基本工资、绩效奖、加班费；（3）代扣养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险后，平均实发工资为2242.41元。3、胡智强自认其工作至2019年7月的工资，观沙岭街道工资已经足额发放。4、胡智强提交的工资发放存折（只提交1页）显示：2019年5月21日“代发工资”1920元；2019年5月22日“代发工资”2242.41元；2019年6月6日“代发工资”2242.41元；2019年6月13日“代发工资”19440元。5、2014年6月10日发布并实施的《长沙市城管协管员管理办法》第二条第二款规定：城管协管员岗位系公益性岗位。城管协管员不具有行政执法资格，是城市管理工作的补充力量和辅助队伍。第十七条规定，有以下情形之一者，予以解聘：（一）不符合招聘条件，未按规定程序招聘的；（二）因身体原因，不宜从事城管协管工作的；（三）男性年龄超过55周岁，女性年龄超过50周岁的；（四）年度考核不合格的；（五）违反本办法第三十三条规定予以辞退的。上述事实，有当事人陈述，及经庭审质证的《长沙市岳麓区城市管理委员会办公室关于明确城管协管员工资保险相关事项的通知》、《观沙岭街道城管特勤队员解聘补助发放表》、观沙岭街道城市协管员工资发放明细、《长沙市城管协管员管理办法》、仲裁裁决书及送达回证、《关于解除与胡智强劳动合同书的决定》、银行交易明细等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、观沙岭街道应否向胡智强支付经济赔偿金的问题；二、观沙岭街道应否向胡智强支付加班费的问题。一、关于观沙岭街道应否向胡智强支付经济赔偿金的问题首先，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定：“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门未安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。”本案中，双方当事人就胡智强从业岗位性质为“公益性岗位”无争议，且《长沙市城管协管员管理办法》第二条中也明确规定了“城管协管员岗位系公益性岗位”。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，根据《长沙市城管协管员管理办法》第十七条第（三）项的规定，男性年龄超过55周岁的应予以解聘。胡智强于2019年5月2日年满55周岁，达到了上述管理办法规定的解聘条件，观沙岭街道于2019年5月30日作出与胡智强解除劳动合同关系的决定后，于2019年6月13日向胡智强以“代发工资”的名义发放了解聘补助，且胡智强自认观沙岭街道已经足额支付了截至2019年7月的工资。综上，观沙岭街道解除与胡智强的劳动合同关系不属于违法解除，其关于不应当给予胡智强经济赔偿金的主张于法有据，本院予以支持。二、关于观沙岭街道应否向胡智强支付加班费的问题首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，胡智强未就其是否存在加班事实以及用人单位掌握加班事实提交任何证据予以佐证，应当承担举证不能的不利后果；其次，胡智强提交的工资存折中显示的月实发工资金额与观沙岭街道提交的工资发放明细记载一致，且胡智强未提交相反证据推翻观沙岭街道提交的工资发放明细，胡智强也自认观沙岭街道已经足额发放其工作期间的工资。综上，观沙岭街道关于不支付加班费的主张于法有据，本院予以支持。另外，关于胡智强在辩称意见中提出的其他主张。第一，其未就劳动争议仲裁裁决提起诉讼，视为认可仲裁裁决；第二，部分主张未经劳动争议仲裁裁决，故本院均不予支持和处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条之规定，判决如下：一、原告长沙市岳麓区观沙岭街道办事处无须支付被告胡智强解除劳动合同经济赔偿金（差额部分）29040元；二、原告长沙市岳麓区观沙岭街道办事处无须支付被告胡智强加班工资14400元。本案受理费减半收取5元，由被告胡智强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘群二〇一九年十二月三十日法官助理汪样书记员徐伟伟附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。