江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0102民初25号原告：刘辉，男。委托诉讼代理人：李三三，北京市盈科（南昌）律师事务所律师，执业证号：13601201611927906。被告：江西省南昌市东湖公证处，住所地：南昌市东湖区福州路309号智通广场6#写字楼8楼，统一社会信用代码：123601024911505040。法定代表人：陈海明，系该处主任。委托诉讼代理人：**涛，江西国商律师事务所律师，执业证号：13601198610579491。被告：刘涛，男。被告：邓云，男。委托诉讼代理人：涂亮，江西红阳光律师事务所律师，执业证号：13601199910643463。第三人：中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行，住所地：江西省南昌市青山湖区北京西路198号，统一社会信用代码：91360100858609810B。负责人：张蓉，行长。委托诉讼代理人：万维。原告刘辉诉被告江西省南昌市东湖公证处、刘涛、邓云、第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行物权保护纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘辉及委托诉讼代理人李三三、被告江西省南昌市东湖公证处委托诉讼代理人**涛、被告刘涛、被告邓云及委托诉讼代理人涂亮、第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行委托诉讼代理人万维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘辉诉称：2010年11月3日，被告江西省南昌市东湖公证处（以下称“公证处”）公证员某某出具与事实完全不符的（2010）洪东证字第XX号《公证书》，该文书证明了“刘辉（实际上并非刘辉本人）于2010年11月3日在公证人员某某面前在《委托书》上签名、按手印。”2012年5月8日，刘涛（因诈骗罪经东湖区人民法院判处有期徒刑）持该公证文书于南昌市住房保障和房产管理局办理了房屋过户手续并利用该房产办理了抵押贷款，现该房产处抵押尚存在多处查封情况，原告知晓此事后多次与刘涛、公证处、房管局协商，协商不成于2017年9月多次向南昌市公安局东湖分局反映此事并要求其立案侦查，2017年10月11日，南昌市公安局东湖分局对刘辉作出东公（大）立字［2017］XX号立案告知书。2018年10月18日，公证处作出洪东证复字（2018）第XX号关于撤销（2010）洪东证字第XX号公证文书决定。原告因公证处作出与事实不符的公证文书导致原告合法财产受到侵害，原告多次与被告协商处理此事均未果，现原告提起诉讼，1、请求判令坐落XX室房产归原告所有，并由各被告清除该房产项下抵押、查封等债务（以判决之日为准，截止变更之日暂计60万元）配合原告办理过户手续；2、请求判令各被告承担原告因本案所支付的律师服务费2.5万元，误工费、差旅费、精神损失费合计5万元；3、请求判令由各被告承担本案诉讼费。被告江西省南昌市东湖公证处辩称：一、原告提起本案的诉讼，已超过法律规定的诉讼时效。答辩人公证时间是2009年9月28日至2010年11月3日期间，至今有8年多。原告知道本案公证情况是在2015年10月（详见：原告2018年10月18日在南昌市公证处的“谈话笔录”），至今也有3年多，原告提起诉讼已超过法律规定的诉讼时效。二、原告在本案中存在明显过错，应承担相应法律责任。其一，原告为了被告刘涛父子生意周转资金，将自己的房产证、身份证及户口本借给刘涛，用作被告刘涛以该房产抵押借款。原告刘辉明知刘涛借房产证、身份证及户口本是去借款，明知借证去借款有风险而为之。其二，原告在司法机关办理刘涛诈骗案件时，已谅解刘涛的诈骗行为，获得了刘涛11万元经济补偿款，减少了相应损失，刘涛也为此受到相应减轻的刑事责任，原告应承担相应的法律后果。三、答辩人只能进行形式审查和核实，无鉴定识别身份的条件。答辩人是公证机构而非鉴定机构，作出公证书的基础是信任申请人的陈述，并对申请人提供的证明材料进行形式上的审查。原告刘辉与被告刘涛是叔伯兄弟，两人长相相似，刘涛持刘辉的身份证、户口本和房产证假冒刘辉与其他被告一起到答辩人处公证，答辩人的公证人员只能进行形式上审查，误信刘涛与刘辉是同一人为之公证。答辩人是公证机关，受条件限制，没有对当事人身份进行技术鉴别手段，只能进行形式上的审查，没有识别被告刘涛冒充原告的诈骗行为，答辩人无主观过错，不应承担相应的民事法律责任。四、原告诉求答辩人赔偿60万元等损失，缺乏事实和法律依据。其一，原告刘辉已经谅解了被告刘涛的诈骗行为，并获得了刘涛给付的11万元经济补偿，减少了其实际损失，刘涛为此受到司法机关的从轻处罚，原告也应该承担相应的法律后果。其二，答辩人进行公证时，尽到了审查、核实的义务，不应承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第五条规定：“当事人提供虚假证明材料申请公证致使公证书错误造成他人损失的，当事人应当承担赔偿责任，公证机构依法尽到审查、核实义务的，不承担赔偿责任，未依法尽到审查、核实义务的，应当承担与其过错相应的补充赔偿责任，明知公证证明的材料虚假或者与当事人恶意串通的，承担连带赔偿责任”。其三，原告在2009年9月就将其房产证、身份证和户口本“借”给刘涛，刘涛持上述“证明材料”到答辩人处多次骗取公证后，在外多次反复“借款”，不能排除其“借款”的恶性循环。综上所述，答辩人认为，原告提起诉讼已超过三年，过了法定的诉讼时效，原告在本案中存有明显过错，应承担相应的法律责任，答辩人尽到形式审查、核实义务，无鉴定识别身份的条件，不应承担本案的赔偿责任，原告诉求答辩人赔偿60万元等经济损失，缺乏事实和法律依据，不能成立，请求法院查明事实，依法驳回原告诉讼请求。被告刘涛辩称：是中介机构带被告去办理公证，当时办理公证时说被告就是刘辉，当时办理公证审查没有那么严格，被告刘涛办假公证也只有这一次。2009年的公证不是被告刘涛办理的，之后拿着公证书办理房屋过户和贷款都是中介办理的。被告邓云辩称：一、原告提起诉讼的程序不当，本案的损失（即便存在）系由犯罪分子刘涛、刘某某所致，南昌市东湖区人民法院已经作出刑事判决，原告刘辉的损失应通过刑事追赃程序予以救济，根据我国法律规定不能提起民事诉讼，故其诉讼程序不当。二、本案的损失（即便存在）被告南昌市东湖公证处存在重大错误。在本案中，被告南昌市东湖公证处未依法审核刘辉的身份是否真实，为其（刘涛）多次出具委托公证书，导致原告刘辉未在场的情形下，将房屋办理了过户手续。三、本案的损失（即便存在）原告本身存在重大过错。从2002年开始，原告就将其房产证、身份证、户口本并出具未婚证明等重要证明长期放置刘涛父亲刘某某处办理抵押贷款，也从不进行追讨，并在获得了抵押贷款以后获利11万元，原告作为成年人对用其房屋贷款的法律后果是知晓的，原告对刘涛、刘某某用该房屋进行贷款是认可的，从2002年开始长达15年的时间都未追讨。四、银行贷款45万元本息不应计入本案的损失。从2002年开始，原告就将其房产证、身份证、户口本等重要证明长期借给刘涛父亲刘某某处办理抵押贷款，刘辉作为成年人对用其房屋贷款的法律后果是知晓的，原告对刘涛、刘某某用该房屋进行贷款的认可的，原告对其已经认可的法律行为造成的损失不能列入本案损失范围内，只能通过民事追偿诉讼予以救济。五、答辩人在本案中并无过错，因刘涛父亲刘某某、刘辉向答辩人借款，原告刘辉也与刘涛父亲刘某某一并与答辩人当面协商借款事宜，并向原告出具了户口本、身份证、无结婚证明、房产证原件，足以证明刘辉是与刘涛父亲刘某某借款的事实和应答辩人要求办理委托公证的真实性及其真实意思表示，在房屋办理过户时，刘涛父亲刘某某当着答辩人的面通电话，在得到刘辉的确认后持有效公证书按照其指令签字，在整个事务过程之中答辩人在本案中并无过错不应承担任何赔偿责任。六、本案主张的律师费和精神损失费缺乏法律依据。七、诉状中的60万元也缺乏法律依据。第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行述称：被告刘涛欠第三人贷款本金264018.94元、利息3825.18元，罚息84.77元，逾期复利28.76元，合计267957.59元（利息计算到2018年1月16日，之后的利息按照合同约定利率计算）。另外，第三人对坐落某某房屋享有优先受偿权。经审理查明：原告刘辉与被告刘涛系堂兄弟关系。坐落某某室（建筑面积94.32m2）房屋，原系原告刘辉所有的财产，该房屋所有权登记在原告刘辉名下。2010年11月3日，被告刘涛持有其向原告刘辉借来的房产证、身份证、户口本等材料与中介熊伟民来到江西省南昌市东湖公证处，被告刘涛向公证员某某谎称自己是原告刘辉，要求公证员给予办理委托公证业务，江西省南昌市东湖公证处公证员某某在未认真审核被告刘涛真实身份的情况下，为被告刘涛签署的冒用原告刘辉身份委托邓云处分涉案房产的《委托书》并出具了（2010）洪东证字第XX号公证书。2012年5月8日，被告刘涛、邓云持《委托书》《公证书》等材料来到南昌市房管局，被告邓云作为原告刘辉的委托代理人与被告刘涛签订《存量房买卖合同》并将原告刘辉所有的坐落XX室房屋产权过户到被告刘涛名下。2012年9月18日，被告刘涛与第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行签订《个人担保借款合同》，被告刘涛向第三人贷款45万元并使用涉案房屋办理了抵押权登记手续，第三人则根据合同约定将该贷款直接转至方某某账户。此后，被告刘涛未按约向第三人归还贷款。2015年10月间，原告刘辉得知被告刘涛将其房屋过户并办理了抵押贷款后，被告刘涛的父亲刘某某归还原告刘辉11万元。2017年10月11日，原告刘辉以被告刘涛涉嫌提供虚假证明文件罪向东湖公安分局报案。2017年12月6日，被告刘涛主动向东湖区公安分局大院派出所投案。2018年8月10日，本院作出（2018）赣0102刑初XX号刑事判决书，判处刘涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零三个月并处罚金五万元。2018年10月18日，被告江西省南昌市东湖公证处作出关于撤销（2010）洪东证字第XX号公证书的决定，被告江西省南昌市东湖公证处经复查，以其出具的（2010）洪东证字第XX号公证书，因与事实不符，根据《公证法》第三十九条和《公证程序规则》第六十三条的规定，决定对该公证书予以撤销。另查明：2015年12月31日，由于被告刘涛因未按约偿还中国银行南昌市北湖支行信用卡欠款被本院保全查封了被告刘涛名下的坐XX室房屋。2018年2月6日，第三人在南昌市青山湖区人民法院立案起诉被告刘涛，要求解除贷款合同及支付贷款本金264018.94元、利息3825.18元、逾期罚息84.77元、逾期复利28.70元，合计267957.59元。2018年6月26日，南昌市青山湖区人民法院作出（2018）赣0111民初XX号民事判决书，判决：一、解除中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行与刘涛于2012年9月18日签订的《中国农业银行股份有限公司个人担保借款合同》；二、刘涛自本判决生效之日起十日内支付中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行贷款本金264018.94元、逾期正常息3825.18元、逾期罚息84.77元、逾期复利28.70元，合计267957.59元（利息计算到2018年1月16日止）及2018年1月17日至欠贷款归还之日的利息（按合同约定的利率计算）；三、刘涛以其所有的坐落XX室房产一套，于2012年9月20日在南昌市不动产登记局办理了住房抵押登记，不动产登记证明为：他项权证为洪房他证东湖区字第××号。法院在拍卖上述抵押物时，中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行享有抵押权优先受偿权；四、驳回中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行的其他诉讼请求。该民事判决发生法律效力后，现该案仍在南昌市青山湖区人民法院执行。上述事实，有房屋所有权证、《存量房买卖合同》、房产交易情况明细单、不动产产权情况表、（2010）洪东证字第XX号公证书、关于撤销（2010）洪东证字第XX号公证书的决定、（2018）赣0102刑初XX号刑事判决书、（2018）赣0111民初XX号民事判决书、以及当事人的陈述等证据予以证明。本院认为，XX室房屋，系原告刘辉所有的财产，被告刘涛冒充原告刘辉身份骗取了被告江西省南昌市东湖公证处出具的公证委托书，此后被告刘涛与被告邓云持该公证委托书将原告所有的坐落XX室房屋权属转移登记至被告刘涛名下，被告刘涛的行为属无权处分。所以，原告刘辉作为所有权人有权追回该房屋，故原告刘辉请求判决XX室房屋归其所有的诉讼请求，本院予以支持。被告刘涛将XX室房屋权属登记到自己名下后，被告刘涛又使用该房屋进行抵押（已办理了抵押权登记）向第三人贷款，第三人在办理抵押权登记时对被告刘涛无权处分该房屋并不知情，故第三人取得XX室房屋抵押权属于善于取得，第三人对该房屋仍享有优先受偿权，原告刘辉欲取得该房屋所有权须代被告刘涛向第三人偿还债务，原告刘辉代被告刘涛偿还第三人债务后，被告刘涛对该损失应承担赔偿责任。被告邓云在2012年5月8日与被告刘涛在南昌市房管局办理案涉房屋产权过户时，被告邓云明知被告刘涛冒充原告刘辉的身份，被告邓云仍然以原告刘辉委托代理人的身份将案涉房屋产权过户至被告刘涛名下，被告邓云的行为与被告刘涛共同侵害了原告刘辉的财产权，故被告邓云对被告刘涛给原告造成的损失应承担连带赔偿责任。被告江西省南昌市东湖公证处在办理公证业务时，未认真审核被告刘涛的身份，为被告刘涛出具了不真实的公证书，侵害了原告刘辉的财产权，且实际上给原告造成了一定的损失，故被告江西省南昌市东湖公证处应承担补充赔偿责任。综上，截至2018年1月16日止，被告刘涛欠第三人贷款本金、利息、罚息合计267957.59元未偿还，因被告刘涛父亲刘某某在刑事案件案发后已代被告刘涛偿还了原告刘辉11万元。截至2018年1月16日止，被告刘涛仍无力偿还第三人债务，故被告刘涛实际上给原告刘辉造成了157957.59元的损失。现由于原告刘辉要求追回房屋，故原告刘辉为了追回房屋就必须代被告刘涛清偿债务，当原告刘辉代被告刘涛清偿债务后，实际上给原告刘辉造成了损失，故被告刘涛、邓云对157957.59元损失应承担连带赔偿责任。被告江西省南昌市东湖公证处在被告刘涛、邓云不能赔偿原告刘辉损失的78978.795元范围内向原告刘辉承担补充赔偿责任。对2018年1月16日之后的利息、罚息损失，由于原告向被告刘涛出借房产证、身份证、户口本等材料对造成该损失具有一定过失，故原告刘辉对2018年1月16日之后的利息、罚息等损失由原告刘辉自行承担。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十三条、第三十七条、第一百零六条、第一百七十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、《中华人民共和国公证法》第四十三条、最高人民法院《关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第四条、第五条之规定，判决如下：（1）现登记在被告刘涛名下的某某室房屋所有权归原告刘辉所有；（2）原告刘辉在本判决生效之日起十日内代被告刘涛向第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行偿还截至2018年1月16日止的贷款本金264018.94元、逾期正常息3825.18元、逾期罚息84.77元、逾期复利28.70元，合计267957.59元及自2018年1月17日起至该贷款本息偿还之日止的利息；（3）原告刘辉代被告刘涛向第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行偿还贷款本息及注销抵押权后再由被告刘涛协助原告刘辉将坐落XX房屋所有权过户登记至原告刘辉名下；（4）被告刘涛、邓云在本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘辉代为偿还第三人中国农业银行股份有限公司南昌青山湖支行的贷款本息损失157957.59元；（5）被告江西省南昌市东湖公证处在本判决生效之日起十日内在被告刘涛、邓云不能赔偿原告刘辉损失78978.795元的范围内向原告刘辉承担补充赔偿责任。（6）驳回原告刘辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告刘辉预交案件受理费14190元，原告刘辉承担4190元，被告邓云承担5000元，被告江西省南昌市东湖公证处承担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  徐荣根人民陪审员  张 莉人民陪审员  朱 凯二〇一九年十二月十六日书 记 员  郑晓晓附相关法条：《中华人民共和国物权法》第三十三条因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。第三十七条侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。第一百七十七条有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。《中华人民共和国公证法》第四十三条公证机构及其公证员因过错给当事人、公证事项的利害关系人造成损失的，由公证机构承担相应的赔偿责任；公证机构赔偿后，可以向有故意或者重大过失的公证员追偿。当事人、公证事项的利害关系人与公证机构因赔偿发生争议的，可以向人民法院提起民事诉讼。《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第四条当事人、公证事项的利害关系人提供证据证明公证机构及其公证员在公证活动中具有下列情形之一的，人民法院应当认定公证机构有过错：（一）为不真实、不合法的事项出具公证书的；（二）毁损、篡改公证书或者公证档案的；（三）泄露在执业活动中知悉的商业秘密或者个人隐私的；（四）违反公证程序、办证规则以及国务院司法行政部门制定的行业规范出具公证书的；（五）公证机构在公证过程中未尽到充分的审查、核实义务，致使公证书错误或者不真实的；（六）对存在错误的公证书，经当事人、公证事项的利害关系人申请仍不予纠正或者补正的；（七）其他违反法律、法规、国务院司法行政部门强制性规定的情形。第五条当事人提供虚假证明材料申请公证致使公证书错误造成他人损失的，当事人应当承担赔偿责任。公证机构依法尽到审查、核实义务的，不承担赔偿责任；未依法尽到审查、核实义务的，应当承担与其过错相应的补充赔偿责任；明知公证证明的材料虚假或者与当事人恶意串通的，承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。