杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0185民初3319号 原告：浙江省小微企业金融促进会，住所地杭州市庆春路25号远洋大厦2楼，统一社会信用代码51330000501881344J。 法定代表人：平萍，该会会长。 委托代理人：徐园园、董正根，浙江天晟律师事务所律师。 被告：戴阿仙，女，1957年11月26日出生，汉族，住杭州市临安区。 被告：吴林涛，男，1956年10月15日出生，汉族，住杭州市临安区。 被告：吴爱国，男，1977年8月30日出生，汉族，住杭州市临安区。 原告浙江省小微企业金融促进会为与被告戴阿仙、吴林涛、吴爱国追偿权纠纷一案，于2019年5月16日向本院作诉前登记，经调解不成，本院于2019年6月13日立案受理。后依法适用简易程序，由审判员陈菲独任审理。被告吴爱国于2019年7月26日向本院申请进行笔迹鉴定。本案于2019年10月8日公开开庭进行了审理。双方于2019年10月30日向本院申请庭外和解，和解期限3个月，后庭外和解不成。原告的委托代理人徐园园到庭参加诉讼，三被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告起诉称：原告与中国民生银行股份有限公司杭州分行（以下简称民生银行）签订《合作协议》成立中国民生银行小微企业互助合作基金会，该基金会成立的目的是为所有基金会会员在民生银行发生的债务提供担保。被告戴阿仙为该基金会的正式会员。2015年9月10日，民生银行与被告戴阿仙签订了《借款合同》一份，该合同约定：借款金额为784000元，借款期限为12个月，自2015年9月10日至2016年9月10日止；利率为银行同期贷款利率上浮79%确定，即年利率8.234%；逾期利率在贷款利率基础上加收50%；罚息利率在贷款利率基础上加收100%。同时，原告与民生银行签订了《最高额质押担保合同》与《互助合作基金担保确认函》，承诺为被告戴阿仙的上述全部债务提供最高额质押担保。2015年9月10日，民生银行与被告吴林涛签订了《共同还款协议》，约定被告吴林涛对被告戴阿仙在原借款合同项下的全部债务（包括但不限于主借款人应偿付的借款本金、利息、罚息等）承担连带清偿责任。因此，被告吴林涛系共同还款人。同日，民生银行与吴爱国签订了《担保合同》一份，约定吴爱国对被告戴阿仙在上述《借款合同》项下的全部债务承担连带保证责任。同时，被告戴阿仙、吴林涛向原告出具《反担保承诺函》一份，承诺为原告的上述最高额质押担保提供反担保，担保范围包括本金、利息、律师费等，因此原告有权向被告戴阿仙、吴林涛主张本案律师代理费。后因各被告未按期归还民生银行全部借款本金，2016年9月21日，民生银行从原告账户中划扣了784000元。被告吴林涛为共同还款人，应为上述债务承担共同清偿责任。被告吴爱国为连带责任保证人，应为上述债务原告不能清偿部分承担二分之一的清偿责任。2016年11月15日，原告就上述代偿款向法院提起诉讼，因案涉借款有涉及经济犯罪的嫌疑，2017年8月10日法院作出案号为（2016）浙0185民初6419号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉。为维护原告合法权益，再次向法院提起诉讼，请求法院判令：1．被告戴阿仙、吴林涛立即支付原告代偿款744800元及利息84506.87元（按年利率4.35%从2016年9月21日暂计算至2019年4月30日，此后的利息继续按该标准计算至清偿完毕为止）；2．被告吴爱国就上述债务原告不能向被告戴阿仙、吴林涛追偿部分承担二分之一的清偿责任；3．被告戴阿仙、吴林涛承担本案律师代理费13000元；4．本案诉讼费由三被告承担。 为证明诉称事实，原告向本院提供了以下证据： 证据一、《合作协议》1份，欲证明原告与民生银行合作成立中国民生银行小微企业互助合作基金会的事实。 证据二、中国民生银行小微企业互助合作基金会申请书、《浙江省小微企业互助合作基金章程》、入会确认函各1份，欲证明被告戴阿仙为浙江省小微企业互助合作基金会的正式会员，并同意保证金只在章程约定下才能赎回，风险准备金不得赎回的事实。 证据三、《借款合同》及借款凭证各1份，欲证明被告戴阿仙向民生银行借款784000元及民生银行放贷的事实。 证据四、《共同还款协议》1份，欲证明被告吴林涛是被告戴阿仙的共同还款人，承担共同还款责任的事实。 证据五、《担保合同》1份，欲证明被告吴爱国是被告戴阿仙借款的担保人，承担担保责任的事实。 证据六、《最高额质押合同》、《互助合作基金担保确认函》各1份，欲证明原告为被告戴阿仙借款的最高额质押担保人，为被告戴阿仙借款的全部债务承担连带清偿责任的事实。 证据七、扣款回单、代偿证明各1份，欲证明民生银行于2016年9月21日从原告账户划扣了744800元，原告代偿，已经履行了保证责任的事实。 证据八、《反担保承诺函》、《委托代理协议》、律师费发票各一份，欲证明被告应承担本案的律师费用及原告因追偿花费律师费13000元的事实。 三被告未答辩，也未向本院提供证据。三被告未到庭参加诉讼视为其自动放弃举证、质证的权利。 原告提供的上述证据一至四、六至八，形式合法有效，内容与本案具有关联性，本院对前述证据的真实性、关联性、合法性予以确认。原告提供的证据五，被告吴爱国申请对《担保合同》落款处本人签名进行笔迹鉴定。本院委托浙江汉博司法鉴定中心进行鉴定，形成司法鉴定意见书1份，该中心倾向认为《担保合同》“吴爱国”签名字迹与提供的吴爱国样本字迹是同一人书写。原告对司法鉴定意见书无异议。本院对证据五的真实性予以确认。 综合庭审中当事人陈述及有效证据，本院查明本案的事实与原告诉称一致。 本院认为，三被告经本院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩的权利，不影响本案的审理。被告戴阿仙向民生银行借款784000元的事实，有原告提供的《借款合同》及借款凭证为凭。原告以其向民生银行交纳的保证金为被告戴阿仙向民生银行所借的上述借款提供最高额质押担保，在被告戴阿仙未按时归还借款的情况下，民生银行已于2016年9月21日从原告的保证金账户中扣划了784000元用以清偿被告戴阿仙欠民生银行的借款。原告在承担担保责任后有权向借款人被告戴阿仙及该笔借款的共同还款人被告吴林涛追偿，扣除被告戴阿仙向原告缴纳的5%履约保证金后，应支付原告的代偿款金额为744800元。因此，原告要求被告戴阿仙、吴林涛支付代偿款744800元并按年利率4.35%赔偿从2016年9月21日起的利息损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告吴爱国为被告戴阿仙与民生银行之间的借款提供连带责任保证担保，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款之规定，原告在承担担保责任后，有权要求其他担保人承担其应当分担的份额，原告现要求被告吴爱国就上述债务中被告戴阿仙、吴林涛不能清偿部分的二分之一承担清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。原告与被告戴阿仙、吴林涛签订的《反担保承诺函》约定，被告戴阿仙、吴林涛应负担原告为实现债权支出的律师费，故原告要求被告被告戴阿仙、吴林涛支付律师费13000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第七十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告戴阿仙、吴林涛应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江省小微企业金融促进会代偿款744800元，并赔偿利息损失（从2016年9月21日起按年利率4.35%计算至款项还清之日止，暂计算至2019年4月30日为84506.87元）。 二、被告吴爱国就上述代偿款及利息损失中被告戴阿仙、吴林涛不能清偿部分的二分之一承担清偿责任。 三、被告戴阿仙、吴林涛应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江省小微企业金融促进会为实现债权支出的律师费13000元。 如被告戴阿仙、吴林涛、吴爱国未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费12093元，减半收取6047元，由被告戴阿仙、吴林涛、吴爱国共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  陈菲 二〇一九年十二月三十一日 书记员  柳倩 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国担保法》 第七十二条为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。 二、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十八条第一款同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 第八十五条债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不能履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。