广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初1126号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人方良福，男，1973年9月29日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市云霄县。因本案于2019年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月1日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人王好闯，广东粤鑫律师事务所律师。被告人韦乃灼，男，1994年1月3日出生，汉族，文化程度小学，住广西壮族自治区梧州市藤县。因本案于2019年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月1日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人林燕娴，国信信扬律师事务所律师。被告人何剑波，男，1987年5月2日出生，汉族，文化程度小学，住广西壮族自治区梧州市藤县。因本案于2019年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月1日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人吴晓雪，广东创展律师事务所律师。公诉机关以穗荔检诉刑诉〔2019〕1030号起诉书指控被告人方良福犯生产、销售伪劣产品罪，指控被告人韦乃灼、何剑波犯非法经营罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李凡出庭支持公诉，被告人方良福及其辩护人王好闯、被告人韦乃灼及其指定辩护人林燕娴、被告人何剑波及其指定辩护人吴晓雪均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年6月24日4时许，被告人韦乃灼和何剑波两人在他人的授意下，在广西防城港分别驾驶装满假香烟的车牌号为湘Ｂ×××××的黑色丰田小汽车和车牌号为桂Ｂ×××××的黑色本田小汽车到广州交货，途中两辆车使用对讲机联络，并在行驶至广东省境内时，分别将各自的小汽车换上粤Ａ×××××和粤Ａ×××××车牌。2019年6月24日中午12时许，被告人韦乃灼和何剑波两人经与接货的被告人方良福联系后，按照被告人方良福提供的地址去到本市白云区人和镇凤和西路3号向日葵幼儿园门口附近，通知被告人方良福接货。被告人方良福驾驶车牌号为粤Ｐ×××××的小汽车出来后，依次将被告人韦乃灼和何剑波两人的小车开进位于本市白云区人和镇凤和街48巷3号的仓库卸货。2019年6月24日13时许，民警在上址仓库将正在粤Ａ×××××车上卸假烟的被告人方良福和二名越南籍男性现行抓获,同时将正在外面等候的被告人韦乃灼和何剑波抓获，并在仓库门口查获南京香烟（硬炫赫门）1368条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币218880元）；在仓库里面查获利群（硬新版）2242条、双喜香烟（软经典）1000条、双喜香烟（硬01）500条、南京香烟(硬炫赫门)648条、芙蓉王香烟(硬)500条、白沙香烟（硬和天下）2497条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币3202060元）及激光打码机一台、手提电脑一台；在粤Ａ×××××车上查获南京香烟（硬炫赫门）1080条、利群香烟（硬新版）150条、双喜香烟（硬01）100条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币203800元）；在车牌为桂Ｃ×××××的灰色尼桑牌小汽车上内查获利群香烟（硬新版）648条、双喜香烟（软经典）100条、双喜香烟（硬01）450条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币145720元）。公诉机关向本院提交了相关证据证实所指控的事实，认为被告人方良福无视国家法律，生产、销售伪劣烟草制品，依法应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人韦乃灼、何剑波无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，依法应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人方良福、韦乃灼、何剑波已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人韦乃灼、何剑波在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人方良福、韦乃灼、何剑波如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人方良福、韦乃灼、何剑波对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议，表示认罪。被告人方良福的辩护人提出以下辩护意见：1、方良福仅应对仓库门口的香烟承担责任，不应对仓库中以及其他车上未卸货的香烟承担责任。2、方良福应当被认定为从犯，其在犯罪中仅起到次要、辅助作用；3、方良福有犯罪未遂情节；4、方良福是普通打工者，主观恶意小，相关货物未流入社会，社会危害性低；5、方良福是初犯、偶犯，无前科，有如实供述情节，方良福在接受侦查之初已经提供了老板小黑的联系电话，不存在隐瞒情节。综上，恳请法庭对其从轻、减轻处罚。被告人韦乃灼的指定辩护人提出以下辩护意见：1、韦乃灼仅参与了运输环节，其运输的涉案卷烟未流出社会，是犯罪未遂；2、韦乃灼仅参与了运输环节，是从犯；3、韦乃灼涉案金额应当以其运输的卷烟价格为准，即203800元；4、韦乃灼如实供述自己的罪行，无前科，认罪态度好，有悔罪表现；5、韦乃灼家庭经济困难，父母年迈，有两名年幼孩子需要照顾。综上，恳请法庭对其从轻、减轻处罚。被告人何剑波的指定辩护人提出以下辩护意见：1、何剑波涉案金额仅218880元，应与其他同案人的犯罪数额相区别；2、何剑波在本案中是从犯；3、何剑波是犯罪未遂；4、何剑波如实供述罪行；5、本案社会危害性已得到减轻，假冒香烟全部被查扣，未流入市场；6、何剑波主观恶性小，是利用业余时间打零工运输香烟到广州，是一次性劳务；7、何剑波无前科、是初犯；8、何剑波家庭情况特殊，有老人和未成年子女需要其独自抚养。综上，恳请法庭对其从轻、减轻处罚，建议判处有期徒刑七个月以下刑罚。经审查查明：2019年被告人方良福受雇在本市白云区人和镇凤和街48巷3号仓库负责假冒注册商标且伪劣卷烟的进出货管理以及打码等工作。2019年6月24日4时许，被告人韦乃灼和何剑波两人受雇在广西防城港分别驾驶装满假香烟的车牌号为湘Ｂ×××××的黑色丰田小汽车和车牌号为桂Ｂ×××××的黑色本田小汽车到广州交货，途中两辆车使用对讲机联络，并在行驶至广东省境内时，分别将各自的小汽车换上粤Ａ×××××和粤Ａ×××××车牌。2019年6月24日中午12时许，被告人韦乃灼和何剑波两人经与接货的被告人方良福联系后，按照被告人方良福提供的地址去到本市白云区人和镇凤和西路3号向日葵幼儿园门口附近，通知被告人方良福接货。被告人方良福驾驶车牌号为粤Ｐ×××××的小汽车出来后，依次将被告人韦乃灼和何剑波两人的小车开进位于本市白云区人和镇凤和街48巷3号的仓库卸货。2019年6月24日13时许，民警在上址仓库将正在粤Ａ×××××车上卸假烟的被告人方良福和二名越南籍男性现行抓获,同时将正在外面等候的被告人韦乃灼和何剑波抓获，并在仓库门口查获南京香烟（硬炫赫门）1368条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币218880元）；在仓库里面查获利群（硬新版）2242条、双喜香烟（软经典）1000条、双喜香烟（硬01）500条、南京香烟(硬炫赫门)648条、芙蓉王香烟(硬)500条、白沙香烟（硬和天下）2497条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币3202060元）及激光打码机一台、手提电脑一台；在粤Ａ×××××车上查获南京香烟（硬炫赫门）1080条、利群香烟（硬新版）150条、双喜香烟（硬01）100条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币203800元）；在车牌为桂Ｃ×××××的灰色尼桑牌小汽车上内查获利群香烟（硬新版）648条、双喜香烟（软经典）100条、双喜香烟（硬01）450条（经广东省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，上述假烟价格共计人民币145720元）。上述事实，有缴获的涉案卷烟、现金、激光打码机、手提电脑、小轿车、手机、银行卡、车匙、对讲机、行驶证、干扰器、假车牌等（已拍照存档），公安机关出具的受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、抓获经过、破案经过、情况说明等材料，广州市烟草专卖局检查（勘验）笔录、案件移送函、移送财物清单、抽样取证物品清单、价格参考表、违法物品进仓登记表、执法过程及证明，全国机动车、驾驶人信息资料库查询截图，同案人VANGSEOGIANG、DOANNGOCLONG的供述及辨认笔录，现场勘验检查笔录及现场照片，电子数据检查工作记录，监控录像及视频截图，广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，广州市荔湾区价格认证中心出具的荔价认定[2019]533、534、535、536号价格认定结论书，广东省广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗荔公（司）鉴（痕检）字[2019]91、92、93、94号检验报告，被告人方良福、韦乃灼、何剑波的供述及辨认笔录、身份材料等证据予以证实，以上证据相互印证，经查属实，足以认定。本院认为，被告人方良福无视国家法律，生产、销售伪劣烟草制品，其行为已触犯刑律，构成生产、销售伪劣产品罪，应依法予以惩处。被告人韦乃灼、何剑波无视国家法律，销售伪劣烟草制品，其行为均已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪，均应依法予以惩处。公诉机关指控被告人方良福、韦乃灼、何剑波犯罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持，唯对韦乃灼、何剑波指控的罪名不准确，本院予以纠正。关于被告人韦乃灼、何剑波行为的定性问题，经查，被告人韦乃灼、何剑波受雇运输、销售假冒伪劣烟草制品的行为同时触犯了销售伪劣产品罪、非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪，本院依照处罚较重的销售伪劣产品罪进行定罪处罚，公诉机关的定性不准确，本院予以纠正。被告人方良福、韦乃灼、何剑波已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人方良福、韦乃灼、何剑波在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人方良福、韦乃灼、何剑波如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。辩护人上述相关方面的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人方良福的辩护人提出方良福仅应对仓库门口的香烟承担责任，不应对仓库中以及其他车上未卸货的香烟承担责任的辩护意见，经查，方良福受雇在涉案仓库负责假冒注册商标且伪劣卷烟的进出货管理以及打码等工作，在案发当天方良福负责接应运送假烟的汽车，知悉当天共有四车假烟被送过来并需要其负责接收工作，且在接收假烟的过程中被抓获，其对四车假烟均有明知的主观故意，因此，方良福应对现场查获的所有香烟承担责任。辩护人该方面的辩护意见，据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人方良福犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月24日起至2024年6月23日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人韦乃灼犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月24日起至2020年6月23日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人何剑波犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月24日起至2020年6月23日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、依法扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟，作案工具激光打码机，手提电脑，对讲机，干扰器，假车牌，被告人方良福的iphone6、黑色OPPO手机各一台及违法所得现金5000元，被告人韦乃灼的iphone手机1台，被告人何剑波的违法所得现金2100元（详见扣押物品清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李国文人民陪审员  陈蝶敏人民陪审员  张丽明二〇一九年十二月五日法官助理简绍辉书记员梁斯斯