广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初19586号原告肖映琪，男，汉族，1990年12月8日出生，身份证住址广东省大埔县，委托诉讼代理人成晓亮，广东商达律师事务所律师。被告深圳市鱼来哒餐饮策划管理有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区坂田街道长坑村2巷11号，统一社会信用代码×××Ｒ75。法定代表人易明林。委托诉讼代理人段兰，广东金桥百信（佛山）律师事务所律师。上列当事人特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖映琪及其委托诉讼代理人成晓亮，被告深圳市鱼来哒餐饮策划管理有限公司的委托诉讼代理人段兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年3月31日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《特许经营合作合同》，约定：1、“公司商标”指甲方有权使用及有权授权他人使用的“江城三股鱼炉”商标和服务标志。2、合作金：（1）本合同签订后当日生效，乙方须向甲方支付合作金48000元；（2）该费用是乙方为开店接受甲方经营技术资产、商标初始使用权、开业技术指导的费用。3、公司商标及其使用的限制：（1）在本合同履行期间，乙方可在其加盟店内正常使用甲方商标、服务标志；（2）乙方不得在其店面以外使用本合同中甲方同意乙方店使用甲方商标，更不得允许第三方使用或印制该公司商标，同时也不得超出“公司商标”所注册的范围使用“公司商标”；（3）未经甲方同意，乙方不得以公司商标或与其近似的字样作为其商号或商号的一部分注册其店面之工商登记名称，不得出售或提供给未经甲方同意的第三方使用印有与公司商标相同或近似标志的服装、容器、包装及活动媒体等用品。否则，甲方有权追究乙方的侵权责任并要求其赔偿损失，并视情况可解除合同。4、甲方一般情况下给予乙方店面的商圈保护范围不低于2000米（以乙方店面为中心，2000米为半径的保护范围）。双方签订《特许经营合作合同》及原告支付特许经营费与押金之后，原告立即实施门店设计、装修、广告促销、招聘员工以及食材进货等行为，累计投入826000元。但经国家知识产权局中国商标网的商标信息数据库查询可知，2019年3月31日至2019年8月7日期间，被告并不拥有“江城三股鱼炉”商标的专用权，也无第三方持有“江城三股鱼炉”注册商标。同时，被告在未与原告协商的情况下，擅自允许第三方在原告门店2000米范围内增设分店，该分店营业执照已经办理完毕，即将开业。原告认为，被告在签订《特许经营合作合同》过程中隐瞒直接关系到特许经营实质内容的相关信息、经营资源的行为，具有欺诈的主观故意，足以误导原告签订《特许经营合作合同》。被告隐瞒未拥有“江城三股鱼炉”注册商标的重要信息，同时也隐瞒了在原告门店2000米范围内增设分店的计划，导致原告做出错误的商业投资判断，原告有权利请求撤销该合同。被告的欺诈行为造成原告的严重损失，应承担赔偿责任。被告在签订合同过程中具有明显的欺诈行为，其对合同撤销负有完全过错责任，理应返还原告的特许经营费、押金及利息，并赔偿原告为运营门店所支出的设计费、装修费、广告促销费、员工工资以及为本案支付的律师费等费用。原告为维护自身的合法权益，遂诉至法院，请求判令：1、撤销原告与被告订立的《特许经营合作合同》；2、被告返还原告特许经营费及押金68000元；3、被告赔偿原告经济损失826000元；4、被告赔偿原告为本案支付的律师费10000元；5、本案的全部诉讼费由被告承担。庭审时，原告将第三项诉讼请求变更为被告赔偿原告经济损失466000元。被告辩称，1、原告作为完全民事行行为能力人，其具备阅读合同、沟通的能力，其在合同当中签名系认可了合同的条款。原告在签订合同时，被告已经将商标的受理通知书交由其审阅，在获得核准、注册后也进行了告知，在签订合同时，商标并不具备商标权，并不会对合同目的的实现以及合同履行造成影响，法律也未禁止未核准注册的商标不允许授权，且在本案开庭期间涉诉的商标已经核准注册，被告并未实施欺诈行为，双方签订的合同合法有效，不应当撤销。2、合同对于店址的选择作出了明确约定，在第二款中确系载明了不低于2000米的保护范围，但也明确了第二款不适用于城市商业繁华区和准繁华区域内的店面，明确了商业城市繁华区和准繁华区为省会城市、经济特区及市区人口在500万以上的其他城市，原告的店铺位于深圳市××经济特区，2000米的保护范围是排除适用的。3、退一步说，合同并未约定被告违反2000米的保护范围原告即享有解除权，原告认为其经营受到影响，完全可以与被告协商，共同维护双方的合法利益达成共赢，但原告却直接以欺诈为由要求撤销合同，无事实和法律依据。原告选择被告加盟，其目的是为了获得被告在餐饮行业的经验，以非行业人员的身份迅速经营，合同中约定被告提供酱料等足以证明。因此，是否给予2000米的保护范围，都不影响合同目的的实现。4、原告提交的损失证明系孤证，员工工资无社保、工资条等证据佐证，装修的费用无装修合同、发票的佐证，即使其为运营支付了一定的费用，但最终获得了物权、使用权、收益权，即使合同到期后双方不再续约，原告所享有的物权也可以折价进行置换，原告请求的损失无事实和法律依据。综上，被告并未实施欺诈行为，原、被告的合同合法有效，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2019年3月31日，原告作为乙方，被告作为甲方，双方签订《特许经营合作合同》，约定原告经营的店名为三顾鱼炉深圳坂田店，店址位于深圳市龙岗区坂田街道坂田大厦一楼，合同期限为5年即自2019年3月31日起至2024年3月30日止；甲方要求乙方使用甲方的公司经营技术资产、公司商标设立“鱼来哒”中式品牌餐饮店，同时对乙方进行开店辅导，并在本合同存续期间对乙方提供长期持续的技术支持等服务，甲方技术服务项目包括提供乙方店面开幕前、开幕时、开幕后的辅导及培训。合同第三条约定，乙方同意甲方根据其店铺的具体情况为其提供装潢图纸、设计方案，乙方店面统一由公司装修，不得私自装修，装修费用包水电为1000元每平方米，不包水电每平方米为800元，若发生乙方未经公司允许擅自装修的，公司有权解除合作关系。合同第四条约定，乙方店面应遵循销售甲方所规划的菜式、主食及其他食品之规定，不得私自更改菜品，若发现没有经过甲方同意私自更改菜品，甲方有权终止合同；对产品或者外包装应有公司商标的、甲方特制且为店内必须使用和销售的、考虑到质量及环保等因素必须使用的、为维护特许经营统一形象必须使用的产品和物品，乙方承诺保证向甲方或甲方指定的厂商采购；除以上产品外，乙方可根据价格、质量自行选择供货渠道，但乙方自行进货之原材料、产品必须符合国家卫生防疫及食品管理的相关标准，否则后果由乙方自行承担，同时甲方将视乙方违约程度收取5000元至10000元的违约金，情节严重的甲方可直接解除合同。合同第五条约定，乙方承诺保证：店面整体整洁及经营品质须符合甲方要求；不得贩卖法令不许可之商品；不得摆设赌博或游乐性之电动玩具；店里员工须穿着甲方指定之服装；客诉之发生不得影响公司形象；不得从事其他影响公司形象及损害消费者权益之事物。若有以上事件发生视同乙方违约，甲方将视违约行为轻重给乙方书面警告或向乙方收取5000元至10000元违约金，若在规定期限内仍未改善，甲方可单方提前解除合同。合同第六条约定，甲方认为有必要时，得进行大众媒体之促销活动，乙方应于活动期间全力配合，并接受甲方有关广告与促销活动之指导与建议，乙方须单店进行促销活动时，所有广告宣传进行及活动方案应书面呈请甲方，并取得甲方书面批准后方可进行；乙方单店进行促销活动时费用自行承担，区域性广告促销活动时由该区域内所有店铺共同分担，全国性广告促销活动时由全国所有店铺共同分担；乙方应无条件同意放置、摆设或张贴各项宣传甲方信息之宣传品，另对咨询甲方业务者，乙方店内人员应负责接洽，不得无故拒绝接受询问或推脱，若发现以上情况视为违约，甲方将视违约行为轻重收取5000元至10000元违约金，若在规定期限内仍未改善，甲方可单方提前解除合同。合同第七条约定，合同签订后当日生效，乙方须向甲方支付合作金48000元；乙方需向甲方交纳品牌押金20000元，甲乙双方合同期满，甲方退回品牌押金；乙方必须每月向甲方交600元管理费，半年交纳一次，用于店面运营和新菜品研发；该费用是乙方为开店接受甲方经营技术资产、商标初始使用权、开业技术指导的费用；除本合同另有规定之外，不论本合同期满，还是中途解约或其他理由，乙方均无权要求甲方退还合作金。合同第八条约定，甲方有义务对乙方所选择的店面进行商圈评估，所发生的费用由乙方承担；甲方一般情况下给予乙方店面的商圈保护范围不低于2000米（以乙方店面为中心，2000米为半径的保护范围）；甲方根据地理条件和区域商业结构认为在现有乙方店面所在地另设分店，不会发生相互竞争关系，或因人口增加，交通变化等因素导致该商圈状况发生变化，甲方认为有必要增设分店时，甲方可自设分店或准许第三方在同一区域内增设分店，除非乙方有足够的证据证明新店的设立会给其营业状况带来严重的影响，否则乙方不得异议；本条第二款不适用位于城市商业繁华区和准繁华区内的乙方店面，本条款“城市商业繁华区和准繁华区”适用于直辖市、省会城市、经济特区及市区人口在500万以上的其他城市。合同第十条约定，乙方所需所有制作烤鱼或其他调料由甲方提供，若经查实乙方用其他品牌调料，甲方有权终止合同并不退换品牌押金；乙方所需货品，可由甲方制定供应商提供，乙方不得私自更改供应商，否则视为乙方自动解除合作合同。合同第十一条约定，乙方承认公司经营技术资产是属于甲方具有特定价值的经营技术资产，受法律保护；在本合同履行期间，乙方可在其加盟店内正常使用甲方商标、服务标志；乙方不得在其店面以外使用本合同中甲方同意乙方店使用甲方商标，更不得允许第三方使用或印制该公司商标，同时也不得超出“公司商标”所注册范围使用“公司商标”；未经甲方同意，乙方不得以公司商标或与其近似的字样作为其商号或商号的一部分注册其店面之工商登记名称，不得出售或提供给未经甲方同意的第三方使用印有与公司商标相同或近似标志的服装、容器、包装及活动媒体等用品，亦不得将其店面的厨具、菜台设备提供给其他第三方使用，否则甲方有权追究乙方的侵权责任并要求其赔偿损失，并视情况可解除合同。合同第十三条约定，合同双方为各自独立的当事者，双方之间不存在任何共同投资代理、雇佣、承包关系；乙方店面的经营由乙方在甲方技术指导下自主经营，独立对外承担一切责任。关于违约责任，约定双方应严格按照本合同的规定，以诚信原则如实履行自己的义务，否则即为违约；任何一方违约行为给对方造成的损失包括直接损失和间接损失，其中包括但不限于诉讼费及进行诉讼而支付的调查取证费、律师费、公证费、差旅费等；对于乙方违反本合同规定的行为，或未按附件承诺支付款项的行为，甲方有权责令其限时更正，并根据违约行为的情节，向乙方收取5000元至10000元的违约金，若乙方在甲方规定的时间内未改进的，视为新的违约行为，甲方有权给予加倍收取违约金。合同同时约定以下内容：1、双方协商一致，可以变更合同；合同正常解除的，双方应充分协商，各不承担对方的任何损失，解除的情形包括：双方协商一致解除，合同到期双方无意续约的，因不可抗力而导致任何一方无力继续经营的，乙方正常情况无法继续履行本合同应在3个月前提出解约申请，并经甲方书面确认批准；乙方无权将合同中的权利义务转让给其他第三方，否则甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金100000元。2、乙方有下列情况发生，可视为重大违约，甲方可直接通知乙方解除合同，并不退还乙方所交履约的合作金，同时甲方有权要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金100000元：拖欠甲方各种应付款项金额达50000元以上的；假冒甲方的商品或其他侵犯甲方权益并造成严重影响的；私自增设分店、更换店内设备或违反竞业禁止的；擅自将公司经营技术资产、设备等移往他处营业或使用的；擅自以甲方代理人或代表人名义与第三者订约从事法律行为或从事私人行为导致甲方权益受损的。3、甲方未及时响应拖延超过15个工作日或者拒绝对乙方店面营运状况及店内员工连续三个月进行技术辅导培训的（乙方未要求除外），乙方有权单方解除合同，有权要求甲方退还履约合作金。4、在签订合同前，甲方已经如实告知乙方双方的关系为特许人与被特许人的关系，双方签订合同后，甲方利用自己的品牌及开发成型且逐步完善的经营技术以协助乙方经营，使其尽可能的成功，但甲方并不能保证乙方在经营过程中一定能达到某个程度，亦不能保证乙方一定盈利，乙方在开店后为一个独立的经济实体，有自己独立的商号和店名，完全自负盈亏，自己独立纳税。5、公司经营技术资产，指甲方开发完善成型，用于中式餐饮经营具有统一性的、独自的经营技术系统和一整套的店务管理，以及公司有权使用的“鱼来哒餐饮管理公司”注册商号、商标、标志、招牌、店铺管理方式等统一系统。6、公司商标，指甲方有权使用及有权授权他人使用的“江城三顾鱼炉”商标和服务标志，以及甲方经常使用的用于表示公司的标记、记号、招牌、标签及其他一些营业象征。合同签订后，原告向被告支付了合作金48000元、品牌押金20000元及物料购买款24672元，原告装修店铺后于2019年5月18日试营业，并于2019年5月25日正式营业。庭审时，原告陈述被告在合同签订时隐瞒了相关特许经营的实施条件，没有取得按合同约定的“江城三顾鱼炉”的注册商标，隐瞒了在原告门店2000米范围内增设分店的计划，被告在签订合同后位于原告门店2000米范围内又开设了新店，且其作为特许经营方并没有按照特许经营管理条例规定的开店一年以上、直营店有两家，且需要达到有盈利的情况下才能引导或指导他人开设加盟店；原告开店时花费了店铺转让费300000元、特许经营费费与押金68000元、市场推广费18802元、人员培训费29833元、购买设备花费473231元、装修、房租、水电、门店运营支出109721元及支付第一笔物料费24627元，第一个月的销售额为330000元，盈利40000元，每月花费180000元左右用于购买原材料，第一个月购买的原材料未用完；营业后发现被告提供的原料质量千差万别，口感体验每次不一致，导致很多客户差评，没有回头客，店铺至今还在营业，原告正在准备转让但未成功，因酱料不稳定每个月都在亏损；原告主张的经济损失包括装修损失400000元、员工工资29000元、推广费18000及房租水电等共计466000元。被告陈述其已于2018年11月13日委托商标代理机构申请注册，并将受理通知书交由原告审阅，申请商标注册的时间是早于双方签订合同的时间，且涉案商标也于2019年的5月6日公告核准注册，并于2019年的8月7日取得了商标注册证，涉案商标至今合法有效，原告是知悉被告的商标注册情况；两店一年规定的初衷是为了提供一个衡量特许经营人的经营资源，经营规模等是否成熟的量化指标，属于管理性的强制规范，不属于效力性的强制规范，因此即使被告不具备两店一年的经营期限，对于原告是否签订协议及能否履行协议从事经营活动，并不产生实质性的影响，并不符合合同法规定的欺诈；合同中明确约定了排除2000米的适用范围，原告所在的店面属于经济特区，是属于排除适用的；原告认为其2019年7月份生意受到影响，但另一店铺是在2019年8月16日试营业，于2019年8月24日才正式开业，原告认为业绩受到了影响，明显不符合客观事实；原告开设了涉案店面后，“愿者上钩”也在临近的地方开设了一家店面，其销售的产品也与原告的经营模式相同，而且业绩下滑也是多种因素的综合，并非被告允许另外一家店铺开业这一因素；原告认为被告提供的酱料存在质量问题，但是也从未发生过退货的情况，也均已销售完毕，现以存在质量问题为由认为构成欺诈要求撤销合同，无事实和法律依据。另查明，被告于2018年11月13日申请注册“江城三顾鱼炉”商标，初审公告日期为2019年5月6日，注册公告日期为2019年8月7日，专用权期限为2019年8月7日至2029年8月6日。被告于2019年的8月7日取得了“江城三顾鱼炉”商标注册证，证号分别为34647120、34637177。本院认为，本案为特许经营合同纠纷。原、被告签订的《特许经营合作合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，依法受法律保护，双方均应恪守诚实、信用原则，全面履行合同义务。本案中，虽然被告于2019年3月31日与原告签订合同时存在权利瑕疵，但被告于2018年11月13日申请注册“江城三顾鱼炉”商标，并于2019年的8月7日合法取得了“江城三顾鱼炉”商标注册证，且原告在使用该商标经营时不存在障碍，故原告主张被告在合同签订时未取得“江城三顾鱼炉”注册商标构成欺诈，要求撤销双方签订的《特许经营合作合同》，理由不充分，本院不予支持。另，原告主张被告隐瞒了在原告门店2000米范围内开设新店的计划、不具备两店一年的经营期限构成欺诈，明显与合同约定不符，且依据不足，故本院对该意见不予采纳。同时，原告提交的证据不足以证明被告在履行合同过程中存在违约行为，故原告诉请被告返还合作金、品牌押金、赔偿经济损失及支付律师费，均无事实及法律依据，本院予以全部驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告肖映琪的全部诉讼请求。案件受理费8290元，减半收取4145元（原告已预缴6420元，本院予以退还原告2275元），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  易小波二〇一九年十二月十七日书记员  钟沐辰