山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1191民初1423号原告：武萍，女，1976年10月12日出生，汉族，户籍登记住址黑龙江省嫩江县，现住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：张颖，山东周智律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵振华，山东周智律师事务所律师。被告：日照博康自动化科技有限公司，住所地山东省日照市经济开发区太原路大华工业园。统一社会信用代码913711005978232870。法定代表人：孙钦刚，该公司经理。委托诉讼代理人：费洪志，日照东港正律法律服务所法律服务工作者。原告武萍与被告日照博康自动化科技有限公司（以下简称博康公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告武萍的委托诉讼代理人刘道平、邵振华，被告博康公司的委托诉讼代理人费洪志到庭参加诉讼，诉讼过程中，武萍解除了与刘道平的委托诉讼代理关系，第二次庭审时，原告武萍的委托诉讼代理人张颖、邵振华，被告博康公司的委托诉讼代理人费洪志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武萍向本院提出诉讼请求：1.判决原被告于2019年5月13日解除劳动关系；2.判决被告支付原告2019年4月绩效工资600元，2019年5月工资1300元；3.判决被告支付原告未签订劳动合同的11个月双倍工资差额34100元；4.判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金9300元。事实与理由：原告于2018年2月1日到被告处从事内勤管理工作，被告未与原告签订劳动合同，2019年5月13日，被告以撤销原告所从事岗位为由将原告辞退，但未支付原告任何补偿。争议经日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告不服仲裁裁决，提起诉讼。博康公司辩称，第一，双方解除劳动关系的时间应为2019年5月29日，因原告无故旷工10余天，严重违反公司规章制度，被告决定解除劳动关系。第二，因原告工作失误给公司造成经济损失，故原告4月份没有奖金；5月份工资数额为712元，因原告无故旷工且此后申请劳动仲裁，5月工资暂停发放，待判决确定数额后发放。第三，原告要求的双倍工资被告不应支付。原告入职岗位是办公室内勤，其工作职责是与员工签订劳动合同、交纳社会保险并管理档案工作，原告社会保险已经交纳，但利用工作权限故意不与公司签订劳动合同，后果应自负。另外原告入职时已经签订《入职协议书》和《员工保密协议》，该两份协议明确约定了公司名称和原告姓名及工作岗位、试用期限及劳动报酬等事项，已具备劳动合同要件，且入职协议书附有公司总经理签名、加盖公司公章，能够明确证明劳动关系及双方的权利义务，具备书面劳动合同功能，应视为双方签订了书面劳动合同。第四，原告要求的赔偿金不应支付。原告无故旷工10余天，严重违反了公司的规章制度，公司在要求原告上班无果后，不得已解除劳动合同，这符合公司规章制度和劳动合同法的规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。武萍为证实其主张，向本院提交下列证据：证据1.日照市社会保险参保缴费证明一份，用以证明被告自2018年2月1日至2019年5月为原告交纳社会保险。证据2.原告的济宁银行股份有限公司日照经济开发区支行2018年2月1日至2019年5月24日的个人活期存款账户交易明细一份，用以证明原告月平均工资3100元，由公司监事陈艳艳通过其个人账户发放。证据3.原告丈夫刘道平与被告公司人事经理刘莹2019年5月8日的通话录音光盘及文字整理稿各一份，用以证明原告因被告公司岗位合并而被辞退。证据4.原告与被告公司法定代表人孙钦刚微信聊天记录打印件一份，用以证明原告就被辞退事宜与孙钦刚沟通，孙钦刚让原告与公司人事经理刘莹联系，原告被辞退后，被告没有赔偿任何损失。证据5.仲裁裁决书及送达回证各一份，用以证明原被告劳动争议经日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会仲裁。对武萍提交的证据，博康公司的质证意见为，对证据1、2的真实性无异议，但对原告月平均工资3100元有异议，原告的基本工资是每月2800元。对证据3的真实性无法确定，且通话内容是原告丈夫对离职、社会保险等问题的咨询，刘莹对相关问题进行了解答，但没有说明将原告辞退，对公司岗位合并提前与原告说明符合规定；该录音能够认定刘莹与原告丈夫沟通的是公司合并岗位后相关的工作问题，并非原告所述，公司已于2019年5月13日将其辞退；原告提交的文字说明与录音内容不一致，原告断章取义。对证据4的真实性无异议，该证据表明原告提出个人要求，但被告的法定代表人已经明确表示没有辞退原告，并要求原告正常上班。对证据5无异议。博康公司为证实其主张，向本院提交下列证据：证据1.原告与孙钦刚的微信聊天记录打印件一份，用以证明公司于2019年5月14日通知原告正常上班。证据2.特快专递回执单一份、解除（终止）劳动合同证明书一份，用以证明因原告严重违反公司规章制度，被告与原告于2019年5月29日解除劳动合同。证据3.被告公司的员工入职、离职程序一份，该证据为被告的公司管理制度，根据规定，员工连续旷工3天或1个月内累计旷工达3天或自己申请辞职的均按自动离职处理，原告工作岗位是办公室内勤，其职责包括对新入职人员的培训，其明确知道公司的管理制度，但原告在被告没有明确将其辞退时，仍旷工10余天，被告认为原告严重违反公司的规章制度，因此向原告下发了解除劳动合同证明书。证据4.原告与被告公司员工刘军微信聊天记录打印件一份、被告出具的情况说明一份，用以证明原告在工作过程中出现报价错误，给被告造成损失，因此不应当向其发放四月份的绩效工资。证据5.被告公司钉钉系统截图打印件一份，原告2019年1-4月期间的工资情况，用以证明原告的月基本工资为2800元。证据6.《入职协议书》，《员工保密协议》，客服、内勤岗位职责各一份，用以证明原被告双方所签订的入职协议书应当视为双方签订了书面劳动合同，故被告不应当支付原告双倍工资差额。证据7.2019年5月份工资报表一份，用以证明原告2019年5月份的工资。证据8.《社会保险代理服务协议》、保险费用表各一份，用以证明2018年4月前，被告通过日照杰出人力资源有限公司给原告交纳社会保险。证据9.被告公司钉钉系统截图打印件一份，用以证明被告于2018年7月2日通过共享文件发布了公司管理制度，包括客服、内勤岗位职责等，公司员工通过该系统能够查阅相关制度，原告工作岗位是内勤岗位，更应该清楚公司制度的上传及学习，且该管理制度的上传时间是原告在被告处工作的期间内。证据10、书面证明一份，用以证明被告将其管理制度一是通过钉钉系统发布到共享文件，二是通过公司人事行政人员秦巧在2018年7月的年中年会中宣读，进而证明原告知悉相关规章制度。对博康公司提交的证据，武萍的质证意见为，对证据1的真实性无异议，该聊天是在原告被辞退后与被告公司工作人员完成工作交接后，与被告公司法定代表人协商赔偿事宜，但未达成一致意见。对证据2中特快专递回执单无异议，对解除（终止）劳动合同证明书有异议，该证明书是原告被辞退后公司向原告邮寄，该份证据中所载明的双方订立2018年6月15日至2019年6月30日一年的劳动合同与事实不符，双方并未订立书面劳动合同，且原告的入职时间是2018年2月。原告对证据3不知情，且该材料是被告单方出具，从未在单位公示，也无原告签字；对被告主张的原告岗位职责不予认可。对证据4中聊天记录有异议，双方身份无法证实，被告应提交原始载体予以核实；对情况说明有异议，系被告单方出具，且原告是按照刘军的指示进行报价，原告自身并无过错，被告称原告报价错误是辞退原告后的说辞，且被告所称的损失无证据证明。对证据5的真实性有异议，被告应当提交原始载体以证实其真实性。对证据6中保密协议的真实性无异议；对入职协议书，其中“入职须知”以上部分确系原告书写，其余部分原告不予认可，原告亦未在“入职者签字”处签名，且在“上岗职位”栏处存在人为改动痕迹，该协议仅是原告个人的基本情况，对于工作时间、劳动条件等劳动合同等必备的条款并未体现，故该入职协议不能视同双方签订书面劳动合同；对岗位职责不认可，辩称系博康公司单方制作，且未告知原告。对证据7有异议，系被告单方出具，不予认可。对于另外两个证据原告不清楚，不予认可。原告对证据8不知情，不予认可。证据9系截图打印件，没有提供原始载体，不能证实该证据的真实性，该证据不能显示原告在钉钉群里，也不能显示已告知原告或者原告已经接收该文件。证据10未显示出具该证明的出具人，也不能证实被告的主张，仅为被告单方出具，无证明效力。证据9、10均不能证明被告的规章制度已经过职工代表大会或者全体职工讨论通过。博康公司对武萍提交证据1、2、4、5的真实性均无异议，武萍对博康公司提交证据1、2的真实性均无异议，对上述证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：首先，关于武萍提交的证据3，该录音能够确定对话双方身份，且与本案存在关联性，但原告的证明目的，本院将结合其他证据综合认定。其次，关于博康公司提交的证据。证据3，康博公司既未举证证明经过民主议定程序，也未提供证据证明告知武萍，本院不予采信；证据4中微信聊天记录不能确定微信聊天双方身份情况，本院不予采信，情况说明系博康公司单方出具，武萍不认可，博康公司未提供证据佐证其真实性，可视为康博公司的单方陈述；对证据5，系打印件，康博公司未提供其他证据佐证其真实性，本院不予采信；证据6中保密协议武萍无异议，本院予以采信，武萍认可入职协议书中其手写部分，本院予以采信，能否实现康博公司的证明目的，将结合其他证据一并认定，岗位职责武萍有异议，康博公司未举证证明向武萍履行了告知义务，本院不予采信；证据7系康博公司单方制作，武萍不认可，博康公司未提供证据佐证其真实性，可视为康博公司的单方陈述；对证据8，与本案无关联性，本院不予采信；证据9，系打印件，康博公司未提供原始载体核对，且未举证证明建群主体和群成员，本院不予采信；证据10系博康公司单方出具，可视为博康公司的单方陈述。根据当事人陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月，武萍到博康公司处从事内勤工作。2018年3月至2019年4月间，博康公司为武萍交纳养老、失业、工伤等社会保险费。2019年5月14日上午与下午，武萍与博康公司法定代表人孙钦刚的微信聊天记录为：“孙总，关于您昨天下午给我一个月工资或2000元补偿的决定我不认可，请按劳动法的规定给予补偿：1、补偿一个半月工资2、补偿11个月的双倍工资。也请本月开工资时一并结清。”；“武萍，首先我们现在没有正式要辞退你，你还应该正常上班。另外日照博康的人事关系、保险等，都是你负责的，这些要尽快按劳动法要求处理好，弥补之前的工作失误。……”。武萍自2019年5月14日起未再到博康公司工作。2019年6月10日，博康公司通过中国邮政特快专递向武萍送达解除（终止）劳动合同证明书，6月11日，该文件被投递并签收。该证明书内容为：“本单位与武萍同志，身份证号码：2326221976××××××××，出生年月：1976年10月，订立了2018年6月15日至2019年6月30日止1年的劳动合同。其在本单位从事工作岗位办公室行政人员，本单位工作年限1年。由于该同志自2019年5月14日连续旷工超过十天，严重违反了我公司规章制度。依据《劳动合同法》第三十九条第二项严重违反公司规章制度的，我单位于2019年5月29日解除（中止）劳动合同。自解除或终止劳动合同60日之内，请持身份证原件、解除劳动合同证明、一张一寸照片，到区人力资源市场办理失业登记。”落款日期为2019年5月29日。后，武萍以2019年5月13日因博康公司岗位合并将其辞退为由，向日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：博康公司支付2019年4月绩效工资600元、2019年5月劳动报酬1300元、2018年3月至2019年1月期间的二倍工资差额34100元与赔偿金9300元。2019年8月12日，日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出日开劳人仲案字（2019）第91号仲裁裁决书，裁决：1.确认双方于2019年5月29日解除劳动关系；2.博康公司支付武萍劳动报酬711.85元；3.驳回武萍其他诉讼请求。武萍不服该裁决，诉至本院。同时查明，2018年2月1日，武萍入职时填写了《入职协议书》，武萍填写的内容包括姓名等自然情况、教育背景、工作经验等。协议书其他部分，上岗职位：内勤；试用期约定：试用期一个月，月薪2300元，转正后2800元；上班时间：2018.2.1；工作地点：日照。均非武萍填写。在直属领导意见和总经理审批栏，均有相关人员签字，并加盖博康公司公章。最后的入职者签字栏处空白，并无武萍签字。入职者签字栏下方一行为郑重声明：以上入职内容属实，若有任何虚假，经公司查实，可以此为解聘理由，被辞退时，除结清工资外，无其他补偿。同日，武萍与博康公司的关联公司青岛华钻机电工程有限公司签订了员工保密协议。本院认为，武萍与博康公司对双方存在劳动关系及入职时间均无异议，本院予以确认。根据本案各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、武萍与博康公司劳动关系解除的时间。二、武萍的各项支付请求是否有事实和法律依据。一、关于武萍与博康公司劳动关系解除的时间问题。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。武萍提交的与孙钦刚的微信聊天记录不能证实双方已于2019年5月13日解除了劳动合同，根据博康公司提交的《解除（终止）劳动合同证明书》能够认定双方解除劳动合同的时间为2019年5月29日，本院予以确认。二、关于武萍的各项支付请求是否有事实和法律依据问题。首先，关于2019年4月份绩效工资问题。所谓绩效工资，与基本工资的不同在于，其发放前提是绩效的存在，即劳动者按照绩效制度的相关规定，完成一定的工作业绩，用人单位根据劳动者提供的工作业绩，在基本工资之外另行发放绩效工资。本案中，武萍主张绩效工资，应当就绩效的存在提供证据予以证明，举证责任在武萍一方。武萍主张4月份绩效工资为600元，但未提交任何证据证实，博康公司予以否认，故本院不予支持。其次，关于2019年5月份工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”武萍主张按照月平均工资3100元计算工资，不高于劳动关系解除前十二个月康博公司通过银行向其支付款项的平均数，本院予以支持。康博公司主张武萍月工资2800元，提供的证据不能充分证明其主张，本院不予采纳。故武萍5月份工资计算为3100元/月÷31天×13天=1300元。再次，关于未签劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”博康公司辩称，武萍与博康公司签订的《入职协议书》和《员工保密协议》，具备劳动合同的基本要件，应当视为签订了书面劳动合同。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”博康公司提交的《入职协议书》并不具备上述规定的必备条款。其次，根据《入职协议书》最后一行显示：“郑重声明：以上入职内容属实，若有任何虚假，经公司查实，可以此为解聘理由，被辞退时，除结清工资外，无其他补偿。”武萍在该协议相应表格处填写相关信息系其对相关个人信息的确认，是在向博康公司告知自己的个人情况，属于武萍的单方行为，不属于双方签订劳动合同的合意。第三，武萍并未在《入职协议书》中的入职者签字栏处签字，不能认定系其对除其填写内容之外、由公司填写的关于工作岗位、试用期约定、上班日期、工作地点等内容的确认，不能认定其与博康公司就上述内容达成了合意。第四，该《入职协议书》仅由博康公司持有一份，武萍并未留存。综上，博康公司出示的《入职协议书》等证据，不能视为其与武萍签订了书面劳动合同。虽然博康公司还辩解武萍利用其内勤的工作岗位权限故意不与公司签订书面劳动合同，但其未提交证据证实，本院亦不予认定。武萍与博康公司劳动关系存续期间，博康公司未与武萍签订劳动合同，依法应承担武萍在其处工作期间自2018月3月1日至2019年1月31日（共11个月）未签订劳动合同二倍工资的支付义务。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”博康公司未举证证明上述期间武萍的工资发放数额，如前所述，武萍要求按照每月3100元计算二倍工资差额，本院予以支持。博康公司应向武萍支付的未签劳动合同二倍工资差额计算为3100元/月×11月=34100元，本院予以支持。最后，关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议纠纷案件的依据。武萍自2019年5月14日起未到公司上班，博康公司对武萍的该行为依据《员工入职、离职程序》中的有关规定及《中华人民共和国劳动合同法》的规定决定解除劳动合同。博康公司主张上述规章制度已通过公司钉钉系统以共享文件形式发布，并组织员工进行了学习，武萍的工作岗位是内勤，更应该清楚公司制度的上传及学习，但武萍予以否认，博康公司未提交有效证据证实已将上述规章制度告知武萍，且博康公司亦未提交证据证实该规章制度系通过民主程序制定，因此，该《员工入职、离职程序》中的有关规定不能作为博康公司与武萍解除劳动合同的依据，应当认定博康公司与武萍解除劳动合同的行为违法。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”武萍要求博康公司支付赔偿金，本院予以支持。如前所述，武萍要求按照月平均工资3100元计算赔偿金，本院予以支持，其赔偿金计算为9300元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告武萍与被告日照博康自动化科技有限公司之间的劳动关系于2019年5月29日解除。二、被告日照博康自动化科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武萍2019年5月份工资1300元。三、被告日照博康自动化科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武萍未签劳动合同二倍工资差额34100元。四、被告日照博康自动化科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武萍赔偿金9300元。五、驳回原告武萍的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告日照博康自动化科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  刘春明二〇一九年十二月六日法官助理刘明明书记员叶文文