陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终12222号上诉人（一审原告）陕西天威人力资源有限公司，住所地西安市雁塔区太白南路263号新一代国际公寓C座0512室。法定代表人白刚，该公司总经理。委托诉讼代理人张永生，该公司法律顾问。被上诉人（一审被告）张庆花，女，汉族，1979年12月15日出生，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人李凯，陕西凯韬律师事务所律师。委托诉讼代理人李坤，陕西凯韬律师事务所实习律师。一审第三人西安西高公交有限公司，住所地西安市高陵区姬家乡肖家村。法定代表人刘玉明，该公司总经理。委托诉讼代理人李卫强，该公司人事主管。上诉人陕西天威人力资源有限公司（以下称“天威公司”）因与被上诉人张庆花、一审第三人西安西高公交有限公司（以下称“西高公交公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初3109号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。一审法院经审理查明，2009年2月12日，天威公司与张庆花签订《劳动合同书》，约定以天威公司与西高公交公司的劳务派遣协议为依据，天威公司派遣张庆花为劳务工，合同有效期限为两年，从2009年2月12日起至2011年2月11日，工作地址在西安市泾渭工业园，工作岗位为乘务员，月工资待遇执行用人单位聘用人员工资标准。2011年2月15日、2013年2月15日、2015年2月27日、2017年2月17日,天威公司、张庆花分别续签《劳动合同书》四份，合同有效期限均为两年，约定内容与之前基本相同。2018年8月31日，西高公交公司以连续旷工15天以上且无任何请假手续为由，将张庆花退回天威公司。张庆花离职前12个月平均工资为2232.95元，西高公交公司向张庆花支付工资至2018年7月。另，2009年1月4日，西高公交公司向张庆花收取体检费、培训费300元，并注明“工作调离退200元”。庭审中，天威公司、西高公交公司一致表示张庆花于2018年8月1日去车队报道后，再未上岗。张庆花表示于2018年8月底离开西高公交公司，于2018年9月30日离开天威公司。张庆花要求西高公交公司按票面金额退还购票款以及体检费、培训费200元，西高公交公司对此予以认可。天威公司、张庆花劳动争议期间，张庆花向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天威公司及西高公交公司：1.支付违法解除劳动合同的赔偿金46355.2元；2.支付未按时支付工资、未缴纳社会保险致使张庆花离职的经济补偿金23177.6元；3.为张庆花补足2009年1月1日至2018年9月30日期间未缴、少缴五险，并赔偿未缴、少缴五险的经济损失现金20752.39元；4.支付2018年8月、9月拖欠工资4635.52元；5.配合张庆花办理失业金申领手续；6.西高公交公司退还张庆花所购公交车票款1260元，押金200元，共计1460元；7.支付张庆花2015年10月1日至2018年9月30日期间未休带薪年休假工资1669.05元、法定节假日加班33天的加班工资11015.73元，工作日日常加班6小时/天合计加班工资90072元，共计102756.78元。西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会以雁劳人仲案字（2018）716号裁决书裁决：1.天威公司向张庆花支付解除劳动合同的经济补偿22329.5元；2.天威公司向张庆花支付2018年9月工资报酬1680元；3.天威公司向张庆花支付2015年10月1日至2018年9月30日期间未休带薪年休假工资1669.05元；4.西高公交公司承诺退还向张庆花代收的体检培训费200元、退还张庆花所购的公交车票款，依法予以确认；5.天威公司应为张庆花依法缴纳2009年2月12日至2010年2月及2017年7月至2018年9月期间的基本养老保险费，缴纳2009年2月12日至2010年4月及2018年8月至2018年9月期间的基本医疗保险费，缴纳2009年2月12日至2013年10月及2018年8月至2018年9月期间的生育保险费，缴纳2009年2月12日至2012年12月、2017年12月至2018年1月及2018年8月至2018年9月期间的工伤保险费，缴纳2009年2月12日至2013年3月及2018年8月至2018年9月期间的失业保险费，具体的缴纳办法及数额，应以社保经办机构的审核认定为准；6.驳回张庆花其余仲裁请求。一审法院认为，2009年2月12日至2018年8月31日期间，天威公司将张庆花派遣至西高公交公司工作，天威公司应承担其作为劳务派遣单位的权利与义务。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《劳务派遣暂行规定》第十二条第二款规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。西高公交公司将张庆花退回天威公司后，天威公司并未给张庆花安排其他工作，且未支付张庆花2018年9月工资，张庆花于2018年9月30日离岗，故天威公司应按照2018年西安市最低工资标准向张庆花支付2018年9月工资1680元。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的,劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。按照张庆花的工作年限，天威公司应向张庆花支付2009年2月12日至2018年9月30日的经济补偿金22329.5元（2232.95元×10个月）。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。天威公司未提交证据证明2015年10月1日至2018年9月30日期间安排张庆花年休假，故对张庆花要求天威公司支付未休年休假工资1669.05元的诉请予以支持。因西高公交公司同意按票面金额向张庆花退还购票款以及体检培训费200元，故对此予以确认。关于补缴社保一节，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对该项请求，依法不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，判决：一、陕西天威人力资源有限公司于本判决生效后十日内向张庆花支付2018年9月工资1680元、经济补偿金22329.5元及2015年10月1日至2018年9月30日期间未休带薪年休假工资1669.05元。二、西安西高公交有限公司于本判决生效后十日内向张庆花退还体检培训费200元及购票款（具体数额以票面金额为准）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陕西天威人力资源有限公司负担。宣判后，天威公司不服一审判决，向本院提起上诉称，张庆花系天威公司派遣到西高公交公司的劳务派遣工。2018年8月1日张庆花所在公交线路改制，西高公交公司将张庆花调整安排至315路车队。张庆花报到后，未履行请销假手续，擅自离开工作岗位，再未到车队上班，连续旷工15天以上，属于严重违反劳动纪律、规章制度的行为。张庆花离岗后，未向天威公司办理请销假手续，也没有要求公司给其安排新的工作岗位，其属于自动离职，故从张庆花擅自离职之日起双方的劳动关系即视为已经解除。天威公司没有义务再给张庆花安排新的工作岗位，更没有义务给其发放旷工期间的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，以及张庆花与天威公司签订的《劳动合同》第七条约定，张庆花在工作期间不履行请销假手续，无故旷工，严重违反劳动纪律及规章制度的，天威公司可以单方解除劳动合同，并不用支付经济补偿金。张庆花仲裁申请第一条明确要求天威公司和西高公交公司支付违法解除劳动合同赔偿金，变更诉讼请求后又增加一项请求，要求天威公司和西高公交公司支付经济补偿金。既然张庆花认为天威公司单方解除劳动合同的行为不合法，才提起的仲裁，就不存在劳动者再次单方重复提出解除劳动合同请求的基础。综上，张庆花因为无故旷工，严重违反劳动纪律和规章制度，被用工单位退回，属于自动离职，不是天威公司违法解除劳动合同，所以天威公司不用支付经济补偿金，更不用支付离职后未上班期间的工资。一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求：1、判决天威公司不向张庆花支付2018年9月工资1680元、经济补偿金22329.5元。2、本案诉讼费由张庆花承担。张庆花答辩称，张庆花参加工作多年，终因天威公司未缴纳社会保险、未支付劳动报酬而被迫离职，获得经济补偿金，于法有据，数额恰当。2018年8月，张庆花与西高公交公司因工作安排发生分歧，双方将相应的问题反馈给天威公司，但长达数十天，天威公司不仅没有出面处理纠纷，还以张庆花与用工单位产生纠纷为由拒绝承担社会保险费用及工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未支付劳动报酬、未缴纳社会保险费的，劳动者有权解除劳动合同并按照法定标准获得经济补偿金。2018年8月1日至9月30日期间，天威公司对张庆花被西高公交公司退回，不闻不问。张庆花与西高公交公司之间的是非曲直，并不影响张庆花与天威公司之间的劳动关系。在2018年9月30日双方解除劳动关系之前，张庆花是天威公司的员工。劳动关系存续期间，天威公司有义务安排张庆花从事合理工作，发放工资。天威公司未给张庆花安排工作，实属过错，其拒绝承担工资，毫无依据可言。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。西高公交公司述称，张庆花劳动关系隶属于天威公司，其原工作岗位是我公司乘务员。2018年8月，我公司对张庆花进行工作安排，其未履行工作职责，无故旷工长达1月，严重违反我公司用工制度。后经我公司多次联系，张庆花仍不服从公司安排，拒绝上岗，以旷工方式进行消极对抗，无职业道德，严重违反纪律。天威公司要求解除劳动关系应属于其个人行为，我公司不认可经济补偿金一事。另外，张庆花称我公司故意减员以减轻负担，公交企业属于公益性企业，不存在减轻负担而裁员的说法。我公司现在依然是缺员的，张庆花现在同意上岗，我公司依然愿意接受。经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。另，天威公司对一审判决第二项无异议，对一审判决第一项带薪年休假的判项结果没有异议。本院认为，各方当事人对一审判决第二项及第一项未休年休假工资部分，均无异议，本院予以确认。关于2018年9月工资的问题。天威公司在2018年8月31日收到西高公交公司将张庆花退工的通知后，即未及时重新安排张庆花的工作岗位，亦未解除与张庆花的劳动关系，故双方劳动关系依然存续，张庆花主张天威公司支付劳动关系存续期间的工资，于法有据，应予支持。张庆花在被退工天威公司后，也没有积极向天威公司主张要求重新安排工作，故2018年9月期间，张庆花并未实际付出劳动，一审法院按照2018年西安市城镇职工最低工资标准1680元判令天威公司支付张庆花2018年9月工资，并无不当，应予维持。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。张庆花在职期间，天威公司未依法给张庆花缴纳社会保险，部分期间存在漏缴情形，故张庆花依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定主张与天威公司解除劳动关系，并要求经济补偿金，于法有据，应予支持。综上，天威公司上诉请求不予支付经济补偿金、工资的主张，理由不能成立，依法应予驳回。关于漏判的问题。张庆花仲裁主张中有关违法解除劳动关系赔偿金、未缴少缴社会保险的经济损失、办理失业金申领手续、加班费等请求，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会裁决予以驳回。张庆花对此并未提起诉讼，应视为其服从仲裁的该项裁决结果。一审法院在判决主文中未予裁判，存在遗漏，二审予以加判。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初3109号民事判决。二、驳回张庆花主张违法解除劳动关系赔偿金、未缴少缴社会保险的经济损失、办理失业金申领手续、加班费等请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由陕西天威人力资源有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  崔志刚审判员  韩 娟审判员  许 超二〇一九年十二月五日书记员  李婷婷