贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔02民初84号原告：云南九州建设集团有限公司，住所地：云南省昆明市春城路60号新摩尔商务中心B幢1802号，统一社会信用代码：91530000216671567L。法定代表人：黄少良，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙平，系云南护义律师事务所律师，执业证号：153011999510655112。代理权限：特别授权。被告：六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区钟山东路1号钢城花园5-SI栋，统一社会信用代码：91520201675425891F。法定代表人：陈庆和，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐斌，男，汉族，1973年2月19日生，住云南省昆明市盘龙区，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：葛麒麟，男，汉族，1976年11月28日生，住贵州省毕节市，代理权限：特别授权。原告云南九州建设集团有限公司（以下简称“九州公司”）与被告六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司（以下简称“鼎业公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年7月19日作出（2018）黔02民初37号民事判决，九州公司不服该判决，上诉至贵州省高级人民法院。贵州省高级人民法院于2019年6月12日作出（2018）黔民终1097号民事裁定，撤销本院（2018）黔02民初37号民事判决，发回本院重审。本院于2019年7月18日重新立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告九州公司的委托诉讼代理人孙平、被告鼎业公司的委托诉讼代理人徐斌、葛麒麟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告九州公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付六盘水“钢城花园”二期项目立体停车库工程款49810943.63元，原告自愿放弃利息；2、判令原告有权按《六盘水市“钢城花园”施工合同书》“通用条款”33.4款行使优先受偿权；3、本案案件受理费由被告承担。事实和理由：原告与被告分别于2011年8月8日、2013年6月20日签订《六盘水市“钢城花园”施工合同书》及《六盘水市“钢城花园”施工合同书补充协议》，双方在合同与补充协议中约定：工程名称：六盘水市“钢城花园”；工程地点：贵州六盘水市钟山开发区钢城花园；工程内容：六盘水市“钢城花园”二期1#、2#公寓楼、立体停车库、室外附属工程；建筑面积约132285.77㎡；承包范围：地基与基础、主体结构、室内外装修、屋面防水、给排水、电气工程、智能建筑工程、室外及小区道路附属工程、室外给排水、室外强弱电系统工程；合同价款：工程总造价暂按241340000元计，其中立体停车库工程价款按50330000元计；开工日期：暂定2011年10月8日开工（以发包人代表发布的开工令为准）；立体停车库承包工程范围内的施工为承包人全额垫款施工，以缓解发包人建设资金暂时困难的情况；发包人与承包人确认立体停车库的工程款支付时限：属于承包人在立体停车库承包工程范围的工程经双方确认完工后20日内发包人一次性支付清承包人立体停车库工程价款或双方确认的工程结算价款。发包人未按约定支付视为违约，并承担违约责任；发包人违约的情况下，承包人有权按《六盘水市“钢城花园”施工合同书》“通用条款”33.4款行使优先受偿。发包人应诚实提供《六盘水市“钢城花园”施工合同书》“专用条款”41款(1)条未经销售登记备案的商品房名册，并协议折价（以本项目开发成本价）抵偿予承包人应收工程款（进度款）；发包人违约的情况下，承包人有权单方解除或终止原合同，发包方为此承担承包人所有损失；《六盘水市“钢城花园”施工合同书补充协议》条款如与《六盘水市“钢城花园”施工合同书》条款不一致或冲突时，则以《六盘水市“钢城花园”施工合同书补充协议》条款约定为准。上述施工合同与补充协议签订后，原告于2013年6月开始立体停车库承包范围内的工程施工，期间因被告原因，原告经历了多次停复工，至2017年4月完成承包范围内的全部工程。随后，双方对已完成工程进行确认，原告向被告提交垫款施工的工程结算书（结算价51649000.83元），被告于2017年6月27日签字确认审定金额为49397274.53元，双方对该审定金额无异议。原告根据双方签订的补充协议，多次向被告提出支付立体停车库工程结算款的申请，被告则以资金暂时困难为由拖欠。2017年8月18日，被告向原告书面承诺：2017年10月1日前支付清垫款施工的六盘水“钢城花园”二期项目立体停车库工程结算款49397274.53元，若逾期不付，被告自愿承担未支付工程款每月1.00%的利息，直至付清为止。截至原告起诉被告之日，被告一直未支付给原告立体停车库工程结算款，故诉至法院。原告起诉后于2018年4月11日向本院申请变更诉讼请求称，因原告在2017年6月27日结算时，5-3栋房屋收尾工程尚未完成，后又因被告要求原告按照《六盘水市“钢城花园”施工合同书补充协议》约定完善5-3栋的收尾工程，原告5-3栋的收尾工程结算金额经被告2018年3月30日签字确认413669.10元。2017年6月27日双方签字确认审定的金额49397274.53元中，未包括原告5-3栋的收尾工程结算金额，原告原起诉金额加上收尾工程结算金额为被告欠原告的工程款总额49810943.63元。被告鼎业公司辩称，在2018年2月10日被告就案涉工程发出收尾通知给原告，原告是在2018年3月20日左右就完成收尾工程，在2018年3月30日双方审计盖章签字确认，前后两项的金额是49810943.63元，对原告的事实及理由被告予以认可。原告九州公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、原告营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份，拟证明原告的诉讼主体资格。被告对该组证据没有异议。2、《六盘水市“钢城花园”施工合同书》、《六盘水市“钢城花园”施工合同书补充协议》、《开工令》各一份，拟证明双方就涉案工程签订施工合同并进行施工的事实。被告对该组证据没有异议。3、《六盘水“钢城花园”五组团5-3栋工程结算书》一册以及《六盘水“钢城花园”五组团5-3栋（增加工程）工程结算书》一册，拟证明经原、被告进行结算，被告差欠原告工程款49810943.63元的事实。被告对该组证据没有异议。经本院要求，原告九州公司向本院补交以下证据：1、建设工程劳务分包合同四份，拟证明原告与劳务班组直接的合同关系，原告将涉案工程的主体工程、内外墙抹灰、地平工程、水泥腻子、瓷粉照面工程、钢筋制作安装工程分别发包给劳务班组施工。被告对该组证据无异议。2、混凝土外观尺寸报验申请表18份计36页，钢筋工程报验申请表7份28页，混凝浇灌申请书3份9页，模版安装报验申请表7份14页，模版拆除报验申请表21份42页（均为复印件），拟证明钢城花园项目系原告总承包建设施工，及本项目施工的真实性。被告对该组证据无异议。3、基础工程验收通知书1份5页、桩基子分部工程验收通知书1份4页、主体工程验收通知书1份6页、钢城花园5-3栋基础分布工程自评报告1份4页、钢城花园5-3栋主体结构验收自评报告1份7页、5-3栋主体验收监理评估报告1份5页、工程材料构配件设备材料报审表9份135页（均为复印件），拟证明本项目整个施工过程的有效性和真实性。被告对该组证据的真实性认可，没有异议，因为建设单位签字的赵信松是被告主管工程的负责人。4、混凝土供货单1810份共计905页（均为复印件），拟证明这些混凝土材料直接用于本项目。因为其他材料还没有支付对方的材料款，供货方不开具发票给原告。被告对该组证据无异议，因被告清楚涉案工程均是向双龙混凝土公司购买的混凝土。重审过程中，原告当庭提交以下证据：1、会议纪要一份，拟证明：原告与被告2017年4月10日开会，应被告的要求将5-3栋立体车库提交交给被告使用，经双方协商一致，原告同意将车库移交给被告提前使用，同时双方同意在60日之内先对已完成部分工程进行审核并签字，5-3栋立体车库移交之后项目所发生的安全事故均由被告全权负责，与原告无关，同时约定5-3栋立体车库未完成收尾工程待室外收尾工程收尾后，双方在对使用的工程进行结算审核。2、情况报告，拟证明：原告于2018年1月18日向被告申请5-3栋立体车库电子的拨款报告，该报告经被告项目负责人徐斌签字确认49397274.53元。3、5-3栋收尾工程的通知，拟证明：原告于2018年2月8日起诉被告已经立案，但是在起诉后再2018年8月10日收到被告的收尾工程通知书后，原告积极组织施工人员完成收尾工程，2018年8月20日收尾工程完工，2018年3月30日原告与被告双方对收尾工程进行结算，工程款为413669.10元，这时原告才变更诉讼请求。4、民工工资支付凭证69份，拟证明：原告在施工中支付民工工资共计14022230元。5、材料款凭证56份，证明原告在施工过程中（2013年6月25日-2014年11月25日）使用的钢材及混凝土材料款，共计14907387.35元，该款由被告代付给材料商，在一期工程被告原告工程款35789688.11元抵扣，原告向被告书面报告，要求被告代原告支付材料款，用于抵扣一期工程被告欠原告的工程款，报告共计10份。6、（1）重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初3181号民事判决书；（2）外架钢管扣件租金支付凭证11份，拟证明：原告与渝黔鑫旺建材租赁站于2012年4月8日签订过《建筑材料租赁合同》，该合同因原告保管不慎已遗失，原告在施工过程中（2013年7月10日-2015年6月16日）所租用的外架钢管、扣件租金，共计1450000元。7、机械设备租赁合同、机械设备租金支付凭证，拟证明：原告分别于2013年8月8日、2013年4月10日与六盘水升盛工程机械有限公司签订《施工升降租赁合同》，与六盘水光华机电设备租赁有限公司签订《塔吊租赁合同补充协议》的事实，原告在施工过程中（2013年10月-2015年9月9日）所租用的接卸设备租金，共计1573000元。8、车库使用照片，拟证明：2017年4月10日原告与被告会议纪要以后，被告2018年2月10日通知原告完成收尾工程，原告于2018年3月20日做完收尾工程，原告、被告于2018年3月30日结算，在结算当天，原告发现被告已使用立体停车库，原告对被告使用情况进行拍照保存，证明被告已实际使用立体停车库的事实。被告对上述原告在重审中提交的证据质证认为：针对1、2、3证据，确实签字是原告代理人签的，对于真实性无异议。对证据4真实性不予确认，是原告方内部资料，不发表质证意见。证据5支付凭证，对于真实性予以认可，其中第139页至第165页的11份报告真实性是认可的，但后面附有的其他收据凭证属于原告方内部资料不发表质证意见。对证据6中的判决书不知情，不发表质证意见；对外架支付凭证是原告方单方的材料，也不发表质证意见。证据7机械设备租赁合同属于原告方的资料，不发表质证意见。证据8车库使用照片予以认可，车库确实已经投入使用，车库是2019年2、3月份投入使用。被告鼎业公司提交以下证据：建设工程委托监理合同一份、委托监理单位（湖南天福项目管理有限公司）的营业执照及组织机构代码证、从业资质检验表各一份、天福黔发（2012）005号文件及从业人员资质证各一份、5－3栋工程签证单一份（均为复印件），拟证明被告委托湖南天福项目管理有限公司对涉案工程进行监理，该单位具备合法的监理资质。签证单证明原告对本项目进行施工。原告九州公司对该组证据没有异议。本院对上述证据作以下分析认定：对于原告提交的所有证据，被告均未提出异议，各证据可以互相印证原告完成涉案工程并经双方结算的事实，本院予以确认。对于被告提交的证据，原告质证无异议，本院予以确认。通过对证据的分析认定，本院认定如下事实：原告与被告于2011年8月8日签订了《六盘水市“钢城花园”施工合同书》，合同主要内容为：原告作为承包人，被告作为发包人签订，约定将六盘水市“钢城花园”二期1#、2#公寓楼，立体停车库，室外附属工程，建筑面积约9万平方米，合同价款暂定6000万元，约定的竣工日期为2013年10月30日。对承包人完成的工程进度款的支付方式为：发包人根据承包人上报的当月完成工程量验工月报于次月5日前审定批复验工月报，并按审定的验工月报的80%于次月10日前拨付工程进度款；本工程款保证专款专用，不得挪作他用，要求承包人必须在六盘水市以项目名称开设银行账户。并约定承包人在工程竣工验收后28天内，将完整的竣工资料和竣工结算文件交发包人审查，发包人在接到完整的竣工资料和竣工结算文件60天内审查完毕，自竣工结算审定之日起14天以内，发包人除扣留3%的工程保修金以外付清承包方的工程款。承包人不能在规定时间内提供完整的竣工资料和竣工结算文件，审查时间顺延。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2013年6月20日原告又与被告签订了《六盘水市“钢城花园”施工合同书补充协议》，该补充协议的主要内容为：原告作为承包人，被告作为发包人签订，该协议对双方于2011年8月8日签订的《六盘水市“钢城花园”施工合同书》第一部分“协议书”中建筑面积约9万平方米、工程承包范围具体内容、竣工日期、合同价款的金额及争议解决方式进行了更改与补充，对第三部分“专用条款”也进行了更改与补充。双方约定立体停车库承包工程范围内的施工为承包人全额垫款施工，以缓解发包人建设资金暂时困难的情况。约定除立体车库的工程款外，原合同项下的工程进度款的支付仍按合同执行。合同签订后，原告对涉案立体停车库工程进行了施工。2017年7月21日，原告与被告制作《六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司六盘水“钢城花园”五组团5-3栋工程结算书》，确认六盘水“钢城花园”五组团5-3栋的工程款金额为49397274.53元。2018年3月30日，原告与被告制作《六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司六盘水“钢城花园”五组团5-3栋（增加工程）工程结算书》，确认六盘水“钢城花园”五组团5-3栋的增加工程价款为413669.1元。涉案立体停车库已投入使用。现原告以被告未支付六盘水“钢城花园”二期项目立体车库（即“钢城花园”五组团5-3栋）工程结算款为由诉至法院。本案的争议焦点是：1、对原告诉请的工程结算款是否应当予以支持；2、原告是否有权按照双方签订的《六盘水市“钢城花园”施工合同书》通用条款33.4条行使优先受偿权。本院认为，对于争议焦点一，被告对于原告施工的事实以及双方结算的金额均无异议，仅是抗辩现无力支付工程款，原告亦提交了证据证实涉案工程系其施工及双方进行结算的事实，故对原告主张的工程款49810943.63元予以支持。对于争议焦点二，针对双方对前期工程价款49397274.53元的结算，双方于2017年7月21日制作《六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司六盘水“钢城花园”五组团5-3栋工程结算书》，确认六盘水“钢城花园”五组团5-3栋的工程款金额为49397274.53元。双方签订的《六盘水市“钢城花园”施工合同书》通用条款33.4条约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，本案双方于2017年7月21日结算，而原告于2018年2月6日才提起本案诉讼，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条的规定，原告对该49397274.53元主张优先受偿权已超过法定期限，对其该部分请求不予支持。关于双方对收尾工程价款413669.10元的结算，因该部分结算时间为2018年3月30日，未超过上述法律规定的期限，故对该部分请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、由被告六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南九州建设集团有限公司工程款49810943.63元；二、原告云南九州建设集团有限公司对其为被告六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司修建的立体停车库工程价款就工程折价或者拍卖的价款在413669.10元的范围内享有优先受偿权；三、驳回原告云南九州建设集团有限公司其他诉讼请求。如果债务人六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费288786元由被告六盘水市钟山开发区鼎业房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期不提起上诉，本判决即发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省六盘水市中级人民法院申请强制执行。审判长  杨梅审判员  林波审判员  张丽二〇一九年十二月二十五日法官助理杨龙书记员戴雨佳