湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1103民初2667号原告：邓武波，男，1976年4月20日出生，汉族，户籍地永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：周毅，湖南君义律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：周建勇，男，1976年6月18日出生，汉族，户籍地永州市冷水滩区。被告：钟海德，男，1977年6月19日出生，汉族，户籍地永州市冷水滩区。第三人：张志勋，男，1976年11月28日出生，汉族，户籍地永州市冷水滩区。原告邓武波与被告周建勇、钟海德、第三人张志勋合伙协议纠纷一案，本院于2018年1月26日以委托合同纠纷案由立案，并于2018年7月26日作出（2018）湘1103民初485号民事判决，被告周建勇不服，向永州市中级人民法院提起上诉。永州市中级人民法院于2018年12月6日作出（2018）湘11民终2617号民事裁定，认为原判事实不清，裁定撤销本院（2018）湘1103民初485号民事判决，并发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告邓武波及委托诉讼代理人周毅、被告周建勇、钟海德的委托诉讼代理人唐崇云、第三人张志勋等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓武波向本院提出诉讼请求：1.依法解除《炭质页岩采矿权委托代办合同书》；2.依法判令被告立即返还原告投资款323万元，并按照银行同期同类贷款利息计算赔偿金给原告（自2013年7月30起计算至投资款付清时止）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年3月，原告通过第三人张志勋认识被告周建勇，并且就双方在湖南省会同县炭质页岩采矿一事，由第三人张志勋与被告周建勇签订《炭质页岩采矿权委托代办合同书》。之后原告通过银行转账的方式向被告支付了323万元。但是由于合同确定的该地段被列为娃娃鱼基地不能采矿，导致采矿权无法办理。双方于2015年8月10日又签订了一份《关于协商放弃肖家溪、会同二地矿权办理的会议记录》，协商将被告的采矿权转让部分给原告。协议签订后，被告却迟迟没有将采矿权过户到原告名下。后经了解才知道采矿权无法过户，并且被告的其他股东也坚决不同意原告加入成为股东，导致原告既无法取得采矿权也无法实现股权。原告于是找被告要求退还相关费用，被告都以种种理由拒不履行返还义务，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告周建勇、钟海德辩称，一、原、被告签订的《炭质页岩采矿权委托代办合同书》已经实际终止，双方协商同意原告和周建勇、张志勋占有方子山碳质页岩矿60%的股份，钟海德占13%的股份。2015年8月10日签订的《关于协商放弃肖家溪会同县两地矿权办理的会议记录》予以充分证实；二、原告诉请返还投资款323万元及利息缺乏事实和法律依据，应依法驳回。1.2015年8月10日原、被告及第三人签订会议记录，协商同意原、被告所占的股份比例。在该会议记录签订后，2015年8月23日原告及第三人和周建勇将所占股份以永州勇福投资公司的名义和夏三生签订了《投资开发协议》，该协议应受法律保护，且邓武波当天给其他股东及勇福投资公司、夏三生写了承诺书，承诺2015年10月23日签订的投资开发协议是邓武波的真实意思表示，原告同意按照该协议履行；2.原告所占股份已行使股东权利，2015年8月10日、8月23日签订了会议记录和承诺书，也同意与夏三生合伙。由于会议记录约定原告所占股份没有要求过户，所以原告所占股份实际上是内部合伙股份；3.现原告要求返还投资应当进行结算，结算应当按照2015年8月10日会议记录所占的股份来承担盈利和亏损。第三人张志勋陈述，原告的323万元是委托二被告办理肖家溪碳质页岩采矿权手续，但二被告一直没有办理。2015年8月10日会议记录是因为原告找二被告要求退钱，当时二被告说没钱，所以写了协议用股份担保，等赚钱了再按照比例还钱。经审理查明，2013年3月31日原告邓武波委托第三人张志勋，以张志勋的名义（甲方）与被告周建勇（乙方）签订《炭质页岩采矿权委托代办合同书》，约定：1.甲方委托乙方办理会同县沙溪乡古雅村炭质页岩采矿权，甲方向乙方支付委托办理费用248万元。甲方应于协议订立后3日内向乙方预付150万元，剩余费用在通过招拍挂取得采矿许可证后3日内付清；2.乙方收到甲方支付的预付费用后，须于2013年4月8日开始办理相关呈报工作，并在2013年6月28日前办理完会同县的相关手续，并上报市国土局，2013年8月8日前取得怀化市国土局的批复报告，2013年9月8日前通过招拍挂取得采矿许可证；3.乙方应协助甲方取得会同县沙溪乡古雅村炭质页岩采矿许可证、采矿许可证范围内的土地使用权即土地租赁合同，相关费用（包括资料费、招待费、价款、土地储备金等）均由甲方负责；4.因乙方原因在约定时间内未能办理好采矿许可证，甲方有权要求乙方退还甲方预付的150万元，并按银行贷款同等利息向甲方支付赔偿金；5.因甲方资金短缺等原因导致未能办好采矿许可证，乙方有权不退还甲方预付的150万元，甲方因此产生的经济损失乙方不予承担。该协议签订后，双方又口头协商同时由被告周建勇代为办理肖家溪的采矿权，并增加代办费用。原告于2013年4月3日至2013年8月11日期间陆续通过自己及姐姐邓文妍、第三人张志勋的银行账户向被告周建勇支付280万元费用。后因肖家溪被划为娃娃鱼基地，采矿权无法办理。2015年8月10日，经双方协商，原告邓武波与被告周建勇、钟海德、第三人张志勋共同签订《关于协商放弃肖家溪、会同二地矿权办理的会议记录》，载明：1.2013年邓武波、张志勋委托周建勇、钟海德办理会同、肖家溪两地的炭质页岩矿采矿权，邓武波、张志勋向周建勇提交订金110万元，肖家溪矿提交300万元。在办理过程中，肖家溪被划为娃娃鱼基地，不能办理采矿权。因周建勇、钟海德的方子山炭质页岩矿业在办理采矿权，没有精力及经济条件再去办理会同的采矿权，故协商放弃肖家溪、会同采矿权的手续；2.因方子山的炭质页岩矿已取得矿权，周建勇、钟海德无力以现金形式归还张志勋、邓武波提交的410万元订金，经协商同意周建勇、钟海德转让方子山炭质页岩矿矿权的60%的股权给张志勋、邓武波，经转让后钟海德只占方子山炭质页岩矿矿权的13%的股权。另查明，小龙门乡方子山炭质页岩矿登记在永州勇福投资有限公司（下简称勇福公司）名下，有效期限为2014-12-05至2017-12-05止。期满后没有续期。被告周建勇系永州勇福投资有限公司的法定代表人，持有该公司50%的股权，另外一名股东陈永福持有该公司50%的股权，被告钟海德未登记占有股权。2017年10月16日，被告周建勇转账支付原告邓武波8万元。上述事实，有原、被告提交的《炭质页岩采矿权委托代办合同书》、银行交易明细、小龙门乡方子山炭质页岩矿许可证、永州勇福投资有限公司的工商登记信息、原一审庭审笔录、《关于协商放弃肖家溪、会同二地矿权办理的会议记录》等证据在卷予以佐证，结合原、被告的庭审陈述，足以认定。本院认为，原告邓武波及第三人张志勋为办理会同、肖家溪两地的炭质页岩采矿权，委托被告周建勇、钟海德代为办理，其中原告向被告周建勇支付代办费用共计280万元。后双方协商放弃对会同、肖家溪两地采矿权的办理，同意将所交代办费转为方子山炭质页岩矿采矿权的股权转让金。因方子山炭质页岩矿的采矿权登记在永州勇福投资有限公司名下，被告周建勇虽然为该公司法定代表人，但仅占50%的股权，被告钟海德不占股权，被告周建勇作为公司股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，现无证据证实被告周建勇的转让行为已征得对勇福公司持50%股权的股东陈永福的同意，亦无证据证实二被告有权处分勇福公司的采矿权。而本案被告周建勇、钟海德却在2015年8月10日与原告及第三人签订协议，擅自将该采矿权73%的股权予以处分，故原、被告及第三人于2015年8月10日签订的《关于协商放弃肖家溪、会同二地矿权办理的会议记录》中约定的股权转让因无权处分而无效，原告的280万元代办费依法应予返还，被告周建勇于2017年10月16日支付给原告邓武波的8万元应予抵扣。本次庭审中被告方对通过原告银行账户转账支付的175万元无异议，对通过邓文妍转账的20万元、通过第三人张志勋转账的85万元提出异议，但在原一审庭审过程中，二被告对原告主张的280万元转账金额并无异议，结合第三人张志勋对原告出资金额的认可，及《关于协商放弃肖家溪、会同二地矿权办理的会议记录》中二被告对原告和第三人所交代办费为410万元的认可，本院依法确认原告在委托被告办理采矿权期间所缴纳的费用为280万元。被告主张方子山炭质页岩的采矿权实际为二被告占73%的股份，案外人肖师、谌方岑占27%的股份，原告、第三人与二被告系内部合伙，且已实际行使股东权利，无有效证据证实，依法不予采信。双方于2015年8月10日签订的《关于协商放弃肖家溪、会同二地矿权办理的会议记录》中已约定放弃对会同、肖家溪两地采矿权的办理，故2013年3月31日的《炭质页岩采矿权委托代办合同书》已实际终止，无需另行解除。对原告要求解除该合同的诉讼请求，不再予以支持。委托事项终止后，双方自愿协商以股权转让的形式来抵扣应返还给原告的委托代办费用。在该股权转让没有被确认无效前，并不当然的产生被告返还代办费的法律后果，即在该返还义务未确定前，被告不存在逾期返还代办费的违约行为或违反法定义务的行为，故不应承担逾期返还的违约责任，对原告要求从2012年7月30日其按银行同期贷款利息计算赔偿金的诉讼请求，本院依法不予支持。另根据查明的事实，第三人张志勋在本案中不应承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十二条第（二）项、第五十六条、第五十八条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告周建勇、钟海德在本判决生效后十日内退还原告邓武波272万元；二、驳回原告邓武波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费32640元，由被告周建勇、钟海德负担29200元，原告邓武波负担3440元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  王 枫人民陪审员  蒋拥军人民陪审员  颜素雯二〇一九年十二月五日代理书记员  李 雯