贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0112民初4255号原告梁某某，男，身份证住址贵州省桐梓县。被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司，统一社会信用代码91520328MA6DJDMC7U，住所遵义市湄潭县湄江镇鸡场河村委会。负责人潘某某。被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司，统一社会信用代码91520102308748103W，住所贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目E区第E7楼1单元20层10号。法定代表人蒙振玉。原告梁某某诉被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司（以下简称筑玉成湄潭分公司）、贵州筑玉成建筑工程设计有限公司（以下简称筑玉成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁某某到庭参加诉讼，被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司负责人潘某某到庭参加诉讼，被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告梁某某向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告与被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司2019年7月22日签订的《内部施工合作协议书》；2、判决被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司立即向原告返还保证金15000元；3、判决被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司立即向原告支付工程款190000元；4、判决被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司立即向原告赔偿损失255000元；5、被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司在被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司不足以承担的情形下承担责任；6、诉讼费由二被告承担。事实及理由：2019年7月，原告经人介绍认识被告筑玉成公司湄潭分公司的负责人潘某某，双方达成一致意见，同意由原告承揽由筑玉成湄潭分公司分包出来的位于贵阳市乌当区的河道清理和修嵌河坎及拦河坝工程项目。双方于2019年7月22日签订了《内部施工合作协议书》，并于同月24日进行了补充，约定在没有施工图纸的情况下，由业主方现场代表现场指导施工，并进行现场签证。合同签订后，湄潭分公司于2019年8月8日向原告发出了《进场通知书》，原告便进场并购买了工程材料，包含电脑、木方、步步紧、红木板、柴油等材料，共计7万余元，并租用两台挖掘机，现租金二个月零20天和进出场费10万元，员工住宿房租6600元，工人工资78700元，由被告指派工作人员现场指导施工并签证。同月20日被告湄潭分公司的现场指导人员并没有到现场指导，负责人潘某某也对此不作解释，导致原告无法继续施工，在之后的联系过程中被告湄潭分公司的负责人潘某某违反合同约定要求原告提施工方案，有意转移停工责任。原告多次要求被告派人现场指导施工，但至今无果，工程一度停止，导致所做的工程量没有得到相应的款项、材料堆放、挖机租金和挖机停工后的损失等，从停工到现在，被告湄潭分公司并没有明确的态度处理工程是否继续及原告前期投入的问题，如持续不处理，会导致损失扩大，合同目的无法实现。原被告系承揽合作关系，但由于被告原因导致工程无法继续进行，给原告造成了损失，二被告是总公司与分公司关系，总公司应当承担分公司的民事责任。综上，原告根据相关法律规定向法院提起诉讼，请求判令如诉所请。被告筑玉成湄潭分公司答辩称：原告是我的施工班组，其要求我返还15000元保证金不属实，我是收了1万元工人工资和安全保证金。关于19万元工程款，原告没有做工程，还把我的堡坎挖坏了，要求原告把堡坎恢复。关于损失255000元，需要原告提供证据材料证明，原告没有做工程，我方不认可损失和工程款。我只认可收了1万元保证金。被告筑玉成公司提交书面答辩状称：筑玉成湄潭分公司负责人潘某某经营和发生合同纠纷一事我方均不知情，也没有参与经营，一切责任均由潘某某自行负责。经审理查明，2019年6月24日贵州生德建筑有限责任公司与贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司就乌当区下坝镇巴喇谷景区开发项目签订《合作协议书》。2019年7月22日，甲方贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司与乙方梁某某签订《内部施工合作协议书》将其承包的巴喇谷景区项目分包给梁某某，且梁某某于2019年7月21日支付给潘某某保证金1万元。2019年8月8日筑玉成湄潭分公司向梁某某出具了《进场通知书》通知梁某某2019年8月9日正式进场施工，原告按约进场施工。2019年8月13日筑玉成湄潭分公司委托李国强作为巴喇谷项目部主要负责人，2019年9月6日李国强对原告班组所做工程量(工程款共计196060元）进行签证、并在工资单（工资78700元）中签名。2019年8月25日至2019年10月3日梁某某与潘某某通过微信对施工情况进行沟通，潘某某：“梁某某，你们今早动工，是谁叫你们停工的？另外是谁叫你们动工的，我们一无所知，到时候你们所做的工程量无法计算，特此通知你们”、“我们是要甲方的施工方案拿到手了，才能开展工作”；8月25日下午潘某某通过微信告知原告“梁总，请你叫你的技术员将施工方案做好，报交审核”，原告回复认为其为做工方不应当提供施工方案，而应当由发包方筑玉成湄潭分公司提供施工方案，根据合同约定，应当依据工程设计图纸和业主方现场代表要求施工，但筑玉成湄潭分公司未提交施工图纸、业主方也无现场代表，为此原告停工。2019年10月23日筑玉成湄潭分公司向原告送达《通知》“……由于你施工队自身原因造成于2019年8月20日停工至今，根据你与我司签订的合同及合同要求，对我司在该项目中所造成的经济损失及负面影响由你承担所有法律责任并主动退场。”上述事实有原、被告当庭陈述，《内部施工合作协议书》、进场通知书、工程量记录单、工资单、委托书、微信转账凭证、微信聊天记录、通知等证据在卷佐证，并经质证足以认定。本院认为原被告双方签订《内部施工合作协议书》实质系建设工程施工合同，工程量约三千万元产值，而原告梁某某系以个人名义签订该协议，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”原被告签订的该协议无效。无效合同自始无效，而非通过诉讼解除。合同无效后因该合同取得的财产应当予以返还，不能返还或没有必要返还的应当折价补偿，故就原告已实际施工产生的工程款被告筑玉成湄潭分公司应当支付。关于工程款金额，有被告筑玉成湄潭分公司人员签证认可的工程量清单，故本院对已完成工程价款197860元予以认定。关于原告要求被告湄潭分公司退还保证金15000元，有原告向潘某某微信转账1万元的凭证，故本院认定原告支付被告的保证金为1万元，该保证金被告也予认可，故本院认为被告筑玉成湄潭分公司应当予以退还。关于原告主张其损失255000元，原告提交了工资单78700元及挖掘、房租49600元，购买柴油发票、购买材料送货单、清单等，本院认为原告雇佣工人进行施工所产生的工资、房租及材料应当包括在其与被告签证的工程款中，应当折合为原告自身经营管理的成本和工程开支，不应当另行向被告主张，原告提交的菜单本院认为菜单与合同履行没有合理关联性不予认可，故本院对原告主张的损失不予支持。关于原告主张被告贵州筑玉成公司在筑玉成湄潭公司不足以承担给付义务的情况下承担清偿责任，筑玉成湄潭分公司的性质是贵州筑玉成公司的分支机构，两者具有隶属关系，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”故本院对原告主张被告贵阳筑玉成公司对被告筑玉成湄潭分公司的债务承担补充清偿责任的诉请予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司于本判决生效之日起十五日内付清所欠原告梁某某的工程款197860元；二、被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司于本判决生效之日起十五日内返还原告梁某某工程保证金10000元；三、被告贵州筑玉成工程设计有限公司对上述款项在被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司财产不足以清偿时承担补充清偿责任；四、驳回原告梁某某其他诉讼请求。案件受理费8200元，由被告贵州筑玉成建筑工程设计有限公司湄潭分公司负担4457.2元，原告梁某某负担3742.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状与副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。审判员  魏鸣东二〇一九年十二月十八日书记员  杨 琴