浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0424民初4743号 原告：嘉兴市嘉杰化工原料有限公司。住所地：浙江省嘉兴市南湖区大桥镇十八里东街525号。统一社会信用代码：913304020568527636。 法定代表人：费永祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王建明，浙江金九鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张云，浙江金九鼎律师事务所律师。 被告：浙江山鹰纸业有限公司。住所地：浙江省海盐经济开发区杭州湾大桥新区。统一社会信用代码：913304247392365998。 法定代表人：占正奉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：沈雪军，浙江海威特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江海，该公司员工。 被告：林文新，男，1966年1月13日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原告嘉兴市嘉杰化工原料有限公司与被告浙江山鹰纸业有限公司（以下简称：山鹰公司）、林文新买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理。本院依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王建明、被告山鹰公司的委托诉讼代理人沈雪军及江海、被告林文新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告与被告山鹰公司之间素有买卖业务，双方签订了化学品购销合同，由被告山鹰公司向原告购买盐酸、氢氧化钠、次氯酸钠、双氧水、工业氨水，由被告林文新承担连带保证责任，合同约定了双方的权利义务。截止2019年6月30日，被告山鹰公司确认尚欠货款2393139.09元，其中6月28日开具发票金额为5113.36元被告山鹰公司尚未做账未确认在内，实际欠款金额为2398252.45元。故，请求判令：1、被告山鹰公司立即支付货款2398252.45元，并支付违约金62375元（以本金2150880.56元同期贷款年利率4.35%的两倍自2019年3月1日暂计至2019年6月30日，之后以2398252.45元计至实际清偿之日），实现债权代理费110000元；2、被告林文新对上述第一项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费、保全保险费3900元由二被告承担。 被告山鹰公司辩称：第一，原告与被告山鹰公司确实存在化工品买卖业务，但是原告诉称的签订的所谓化学品购销合同不是双方的真实意思表示，所以原告在本案中主张的实现债权费用、违约金，以及被告林文新提供了担保均是缺乏事实依据；第二，根据被告山鹰公司的核算，截止到开庭之日止，被告山鹰公司与原告之间买卖化工产品应付的货款应该是2168120.25元。因为被告山鹰公司在2019年7月15日又支付给原告230000元，另，对账的时候可能存在100多块的差异；第三，原告与被告山鹰公司签订过廉政合同。经查，在双方业务存续期间，原告向被告山鹰公司的采购主管刘丹实施了商业贿赂共计88310元，所以原告应付违约金883100元，对此被告山鹰公司已经另行提起诉讼，但是被告山鹰公司要求在支付货款的时候扣除。同时按照廉政合同的约定，所欠货款应推迟12个月支付。基于上述约定及被告所陈述的事实，本案的债权的履行期限未届满，故请求驳回原告的全部诉讼请求。 被告林文新辩称：被告林文新系被告山鹰公司的采购负责人，被告林文新的行为系职务行为；原告与被告山鹰公司的采购合同一般是一个月签一次，所用合同都是被告山鹰公司提供的，原告提供的合同不是平时所用的合同，该份合同如何发生被告林文新不知道，被告林文新不可能为被告山鹰公司做担保，而且原告所提供的合同上都没有数量价格等。 诉讼中，原告为支持其主张，向本院提供了以下证据： 1、化学品购销合同一份，证明原告与被告山鹰公司之间在采购合同之外又签订了化学品购销合同一份作为补充，其中约定了双方结算和保证责任； 2、货款对账确认单一份，证明截止2019年7月1日原告与被告山鹰公司之间剩余2398252.45元货款未付； 3、客户应收账款明细一份，证明原告与被告山鹰公司之间存在业务往来，被告山鹰公司存在违约的事实； 4、代理合同及代理费发票各一份，证明原告所支出的律师代理费110000元。 被告山鹰公司质证认为：对证据1的三性均持有异议，首先被告山鹰公司认为这并非二被告的真实意思表达，另该合同不能成立因为该合同内没有单价数量，即使该合同成立也并非是约束现在讼争的货款；对证据2真实性无异议，但被告山鹰公司另行支付了230000元，剩余货款为2168120.25元；对证据3系原告单方制作，故对真实性有异议；对证据4真实性无异议，但是被告山鹰公司认为双方没有约定代理费条款，另外对价格存在异议。 被告林文新质证认为：对证据1被告林文新在不知情的情况下签字，对此不予认可；对证据2、3、4无异议。 本院认证认为：对证据1二被告均提出异议，但是庭审中确认该合同上的签字及盖章系二被告所为，故本院予以认定，与本案的关联性将在本院认为部分陈述；对证据2、4二被告对真实性均无异议，本院予以认定；对证据3被告山鹰公司认为系原告单方制作对真实性有异议，故本院不予认定。 被告山鹰公司为反驳原告的主张，向本院提供了以下证据： 1、原告与被告山鹰公司签订的采购合同八份，证明原告与被告山鹰公司真实的交易方式系每月签订采购合同，而非原告所说的化学品购销合同； 2、廉政合同一份，证明原告与被告山鹰公司约定如果在业务发生期间，原告实施商业贿赂行为应当按照所支付的商业贿赂款的10倍支付违约金，并且欠款数额在扣除违约金之后延迟12个月支付； 3、刑事判决书一份，证明原告工作人员在业务发生期间向被告山鹰公司的采购主管刘丹实施商业贿赂； 4、电子银行承兑汇票两份，证明原告在2019年7月又支付了230000元。 原告质证认为：对证据1真实性有异议，合同签订方是吉安集团有限公司，同时认为该合同无效；对证据2真实性无法确认，但是对原告与被告山鹰公司之间存在买卖业务予以确认；对证据3真实性无异议，但是认为该证据只能证明刘丹变相索取贿赂，同时该刑事判决书中认定张加根系原告工作人员，但是张加根并非原告工作人员，原告与张加根之间存在行纪合同和买卖合同双重关系；对证据4真实性无异议，经核实后确认被告山鹰公司确实支付过230000元，现剩余货款2168120.25元未支付。 本院认证认为：原告虽对证据1、2真实性有异议，但是对于原告与被告山鹰公司之间存在长期业务关系予以确认，且有其他证据予以佐证，故本院对此予以认定；对证据3、4真实性均无异议，本院予以认定。 被告林文新未提供证据。 本院经审理查明：被告山鹰公司于2017年10月30日由吉安集团有限公司更名而来。原告与被告山鹰公司存在长期的化工品买卖业务，被告林文新系被告山鹰公司的采购负责人。2017年7月，原告与被告山鹰公司签订廉政合同一份，合同约定：“……一、在双方业务关系存续期间以及终止业务关系后一年内，任何一方的业务人员不得有以下行为：（一）向对方业务人员（包括亲属）以任何形式赠送、索取或接受现金，银行卡、购物卡、有价证券、银行票据和贵重礼品，或要求对方为己方的亲属、好友提供工作及生活便利条件……二、供方如有违反本合同第一条约定的行为的，应向需方承担以下违约责任：（一）应向需方支付所赠物品、服务价值10倍的违约金，并且需方有权从应付供方的货款中直接扣除该违约金；（二）需方有权单方面解除双方之间签订的采购合同，对扣除前述违约金后的余额延期12个月支付，且不承担任何违约责任，需方并有权将供方列入合作伙伴黑名单，永不合作……”另，原告与二被告曾签订一份化学品购销合同，载明：“供方：嘉兴市嘉杰化工原料有限公司，需方：浙江山鹰纸业有限公司。一、产品名称、商标、型号、厂家、数量、供货时间及数量……六、结算条件、方式：结算金额以供方开具的增值税专用发票为准、以开票日期按月结。……八、特别约定：1.双方严格按危险（易制毒）化学品管理办法规定执行；2.若需方逾期付款构成违约、发生纠纷的，则自愿承担包括供方实现债权代理费、诉讼费等经济损失。逾期付款，则按银行双倍贷款利率支付违约金。九、担保条款：签约人自愿为履行本合同产生的全部债务承担连带保证责任，担保期限至所有结欠货款付清止。……”2019年7月1日，原告与被告山鹰公司经过对账，签署货款对账确认单，载明：“截止2019年6月30日，应收货款总额为2398252.45元。数据不符说明事项：截止2019年6月30日，我司应付账款余额为2393139.09元。注：2019年6月27日开票的5113.36元山鹰财务未做进。”2019年7月3日，被告山鹰公司通过电子银行承兑汇票共支付给原告230000元。 另查明，（2019）浙0424刑初197号刑事判决书载明：2017年11月17日至2019年1月5日期间，原告工作人员张加根通过微信转账的方式向被告山鹰公司工作人员刘丹给付88310元。刘丹犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年。 本院认为：原告与二被告对于原告与被告山鹰公司之间存在长期的买卖业务关系，及现被告山鹰公司剩余货款2168120.25元尚未支付的事实均予认可，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、廉政合同是否有效？二、被告林文新对被告山鹰公司是否应承担保证责任？对于争议焦点一，原告认为廉政合同不能成立，货款支付期限已到，但被告山鹰公司一直未付已经构成违约。二被告则认为因为原告工作人员对于被告山鹰公司的采购主管实施商业贿赂，所以按照廉政合同货款可以迟延十二个月支付，故货款尚未到期。本院认为，本案所涉廉政合同依形式而言虽非直接涉及商业交易内容，但在该合同中明确约定是作为双方交易的采购合同附件，故其属性仅是采购合同的附件，并非独立的合同；廉政合同系原告与被告山鹰公司的真实意思表示，未违反我国法律、行政法规的强制性规定，且是为约束双方不廉洁行为及防止商业腐败的目的，符合社会公序良俗的民法原则，也符合社会主义市场经济健康发展的要求，应予以倡导，故本院对该廉政合同的合法性予以认定，交易双方应当遵守，原告应当承担违约责任。对于违约金部分，被告山鹰公司已经在（2019）浙0424民初4744号案件中另行主张，故在本案件中将不再重复处理。对于尚欠货款何时到期问题，本院认为因廉政合同有效，故原告应当承担相应的违约责任，对于本案而言，原告已经承担相应违约金责任，从利益平衡考虑，同时考虑到本案的实际情况，本院对延迟12个月的期限调整为延迟8个月。2019年7月1日原告与被告山鹰公司经对账确认了尚欠货款，从该日起算则被告山鹰应当在2020年2月28日前付清货款即可，被告山鹰公司抗辩该货款尚未到期的主张，本院予以认可。但是因双方对于货款的金额均无异议，且该货款即将到期，从减轻双方成本，避免重复诉讼角度考虑，本院在本案中予以一次性处理。对于争议焦点二，关于被告林文新的保证责任问题。从原告提供的化学品购销合同上来看，被告林文新在该合同上虽有签字但该合同未有签订时间无法得知该合同对三方责任约束的起止时间，原告也未有证据证明被告林文新为该合同提供连带保证责任的债务即为现在被告山鹰公司尚未支付的货款。再者，被告林文新系被告山鹰公司的采购负责人，原告在与被告山鹰公司的长期买卖业务关系中已经充分知晓该事实，被告林文新签订该合同的行为可以视为职务行为，另，被告山鹰公司系上市公司其资金充足，且公司目前处于正常运作没有必要由其工作人员为公司进行担保，故本院对原告提出被告林文新承担连带保证责任的诉请不予支持。关于原告诉请的违约金及实现债权的代理费用问题。正如前文所述，被告山鹰公司所欠货款尚未到期也就无需承担违约责任，故本院对于原告的该项诉请不予支持。 据此，本院依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告浙江山鹰纸业有限公司于本判决生效之日起四十五日内支付尚欠原告嘉兴市嘉杰化工原料有限公司的货款2168120.25元； 二、驳回原告嘉兴市嘉杰化工原料有限公司的其余诉讼请求。 如果被告浙江山鹰纸业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27396元，减半收取计13698元，财产保全费5000元，合计18698元，由原告嘉兴市嘉杰化工原料有限公司负担2952元，由被告浙江山鹰纸业有限公司负担15746元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  郑连平 二〇一九年十二月三十日 法官助理许晓洁 书记员金凯维 ??9?