广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初18387号原告：吴胜全，男，1980年1月15日出生，汉族，住广东省阳山县。被告：许镇国，男，1958年2月13日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。第三人：覃默，男，1976年10月3日出生，壮族，住广西壮族自治区上林县。原告吴胜全诉被告覃默、许镇国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告吴胜全、被告覃默到庭参加诉讼，被告许镇国经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。因原告在庭审中明确表示其在本案中不要求覃默承担赔偿责任，故覃默的诉讼地位变更为第三人。因案件审理需要，本案转为适用普通程序，于2019年11月28日公开开庭进行了审理，原告吴胜全、被告许镇国、第三人覃默到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴胜全向本院提出诉讼请求：1.被告覃默、许镇国向原告支付医药费30000元、误工费18000元、生活费4500元、护工费800元、交通费500元；2.本案诉讼费用由被告覃默、许镇国承担。第一次庭审时，原告当庭撤回要求覃默承担责任的诉讼请求，并变更诉讼请求为：1.被告许镇国向原告支付医药费30000元、误工费18000元、生活费4500元、护工费800元、交通费500元；2.本案诉讼费用由被告许镇国承担。第一次庭审后，原告再次变更其第1项诉讼请求为：被告许镇国向原告支付医药费21822.47元（27998.47元+505元+19元-6700元）、误工费18000元（200元/天×90天）、营养生活费4500元、护工费800元（100元/天×8天）、交通费500元。事实和理由：2019年5月1日，被告许镇国经覃默雇佣原告进行工厂厂棚瓦面维修工作。当日下午三时半，原告因瓦面滑而踩烂瓦面并从高空摔下受伤，造成原告左手伤残。原告认为，原告与被告存在雇佣关系，原告因给被告许镇国做事而受伤，被告应对此事故承担赔偿责任。为此，原告诉至法院，请求判如所请。被告许镇国辩称，一、被告许镇国不认识原告，与原告不存在任何法律关系。2019年5月1日，被告许镇国的工厂需要进行瓦面补漏，就通过电话联系覃默，被告许镇国请覃默到工厂进行瓦面补漏工作。被告许镇国根本不认识原告，与原告没有任何关系。二、被告许镇国只是与覃默建立了承揽关系。被告许镇国将工厂瓦面补漏工作交由覃默完成，双方形成了承揽关系，覃默应按要求完成瓦面补漏工作。作为承揽人的覃默在施工过程中应注意安全，避免出现安全事故，如因自身过错导致人身伤害，覃默应自行承担责任。三、被告许镇国并未指派原告从事任何工作，原告是接受覃默的雇佣从事瓦面补漏工作，其与覃默之间形成雇佣关系，覃默是雇主。被告许镇国不清楚覃默雇佣谁从事瓦面补漏工作，被告许镇国并未指派原告进行瓦面补漏工作。原告是覃默自行雇佣，雇主是覃默，与被告许镇国无关。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告接受覃默的雇佣从事瓦面补漏工作时摔下受伤，应由雇主覃默承担赔偿责任。四、在原告受伤后，被告许镇国已与覃默结算了瓦面补漏工作的报酬，并从人道主义的角度承担了原告的部分医疗费用。2019年5月1日，被告许镇国接到覃默的电话，称原告在瓦面补漏时摔下受伤，被告许镇国并不认识原告，但从人道主义角度出发，被告许镇国支付了部分医疗费用：其中2019年5月1日通过微信转账给第三人覃默500元、2500元、500元，合计3500元，该款项已包含瓦面补漏报酬1200元，其余款项由覃默转交给原告；2019年5月4日代覃默向佛山市第二人民医院支付了医药费3700元。综上，被告许镇国与覃默之间不存在雇佣关系，原告是覃默个人自行雇佣，被告许镇国毫不知情，被告许镇国只与覃默存在承揽关系，原告受伤，应由覃默承担赔偿责任。被告许镇国在请覃默进行瓦面补漏工作时，也提醒其要注意安全。原告和覃默明知自己长期从事高空作业，应该购买意外保险，但其并未购买。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人覃默陈述，覃默和被告许镇国于2018年认识，被告许镇国经常介绍一些小的工程给覃默做。这次工程量比较大，故覃默叫上原告一起去做，双方商量报酬一起分。覃默通过电话告知原告工程内容。真正雇主是被告许镇国，覃默并非原告雇主。被告许镇国在承担原告一部分医疗费以后，就不再承担其他费用，故原告提起本案诉讼。在覃默没有开工前，被告许镇国也曾因这个工程摔断手，但其并没有告知覃默该事宜，亦未告知原告和覃默提前做好安全措施，其隐瞒了该工程存在安全隐患事宜。案涉场地无法安装安全带，没有办法做安全措施，即使应该做安全措施，覃默认为场地的安全措施也应由被告许镇国负责。此次事故的全部责任应由被告许镇国承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2019年4月，被告许镇国将位于佛山市禅城区美食城顶棚的补漏、加盖工作交由第三人覃默完成，双方约定人工报酬为1200元，材料由被告许镇国提供。2019年5月1日，第三人覃默叫上原告一起带着玻璃胶枪、电钻、剪刀到上述地点进行顶棚补漏和加盖工作。该顶棚距离地面约五至六米高。在进行顶棚补漏过程中，原告踩在顶棚上，顶棚破裂，原告掉到地面的木板上而受伤。同日，原告被送至佛山市第二人民医院就诊，支付了门诊医疗费505元、挂号费19元。同日，原告办理了住院手续，至2019年5月8日出院，出院诊断为：1.左侧桡骨远端粉碎性骨折；2.全身多处软组织挫伤；3.高尿酸血症。出院医嘱为：1.定期门诊换药及复查DR片以观察骨折愈合情况，加强左前臂及左腕功能锻炼；2.不适随诊，期间如有异常请随时到医院就诊；3.出院带药。住院期间产生的医疗费用为27998.47元。诉讼中，原告陈述：2019年4月30日，原告和第三人覃默一起在工地安装水电，第三人覃默告诉原告其接了一份工厂补漏的工作，价格为1200元，双方约定一起去做，报酬平分。2019年5月1日上午八点多，原告和第三人覃默来到忠义路的百威扎啤烤活鱼烧烤美食城，该美食城高约6米，主要是店铺和制衣厂。美食城上面是PVC瓦盖的顶棚，顶棚有一千多平方米，原告和第三人覃默的工作是在旧瓦片上有螺丝钉的地方重新打胶补漏，还有一百多平方米的顶棚需要加盖新的瓦片。下午三点多，原告想下去休息，以为踩到有螺丝钉的地方没有问题，结果那个螺丝钉是一个假点，原告就从顶棚掉到地面，还好地面有一块木板，原告摔断了左手，身体其他部位存在刮伤。事故发生后，制衣厂的老板叫人开原告的车送原告到医院，第三人覃默一起陪同。原告一直从事水电、空调安装，有装修工程会叫第三人覃默一起做，收到的报酬一起平分，第三人覃默接到工程也会叫原告一起做。原告没有高空作业资质。诉讼中，被告许镇国补充陈述：被告许镇国只是请第三人覃默进行瓦面补漏工作，第三人覃默有无叫其他人一起做，被告许镇国不清楚。被告许镇国与第三人覃默约定的人工报酬是1200元，没有约定完工时间，材料由被告许镇国提供，工具由第三人覃默提供。第三人覃默没有向被告许镇国告知其还找了其他人一起做。进行瓦面补漏的顶棚离地面大概5米高。第三人覃默没有高空作业资质。诉讼中，第三人覃默补充陈述：被告许镇国从村委会承包了厂房用于出租，其一直和第三人覃默协商工厂顶棚的修理和更换事宜，最后双方协商更换一百平方米的旧顶棚，剩余九百平方米的顶棚补漏，报酬为1200元，被告许镇国提供以下材料：一百平方米的瓦面、玻璃胶、螺丝，其他工具由第三人覃默自己带。第三人覃默与被告许镇国协商好后，就将该事宜告知原告，原告愿意一起做，双方协商报酬平分。维修当天，第三人覃默带了一个电钻、一把剪刀、两条电缆、一支玻璃胶枪。原告受伤的过程为：第三人覃默在上螺丝，原告在距离第三人覃默十米的地方打玻璃胶，第三人覃默叫原告一起下去休息，原告称其打完几个就下去，结果其刚说完就掉下去了。顶棚的瓦面承受不了一个人的重量，原告应该是踩破了瓦片掉下去的。顶棚距离地面有近六米高。第三人覃默没有高空作业资质。庭审中，原告确认：1.原告收到被告许镇国支付的医疗费6700元，还收到第三人覃默向其转交的被告许镇国支付的报酬600元；2.原告与第三人覃默是工友关系，被告许镇国是雇佣原告、第三人覃默的老板，原告要求被告许镇国承担赔偿责任，原告明确表示不要求第三人覃默承担赔偿责任。第三人覃默确认其收到许镇国支付的报酬1200元，第三人覃默向原告转交了600元报酬。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：1.原告与被告许镇国、第三人覃默之间的法律关系；2.被告许镇国是否应承担侵权损害赔偿责任；3.原告请求的具体赔偿项目和金额如何认定。针对上述争议焦点，本院分述如下：一、原告与被告许镇国、第三人覃默之间的法律关系问题。关于原告与被告许镇国的法律关系，原告主张其与被告许镇国系雇佣关系，被告许镇国主张其仅与第三人覃默存在承揽关系。雇佣关系和承揽关系的区别如下：雇佣关系中双方当事人以完成一定的劳动为标的，雇员的工作不具有独立性，受雇主的指挥、管理，双方之间具有强制的从属关系，雇主对雇员存在身份上的支配和从属关系；而承揽关系中双方地位平等、不存在管理和被管理关系，且以交付工作成果为标的，标的物具有特定的性质，承揽人工作具有独立性等。本案中，根据原告与被告许镇国、第三人覃默的陈述，被告许镇国将顶棚维修及加盖工作交付给第三人覃默完成，双方约定许镇国提供材料，工具由第三人覃默提供，双方未约定具体工作时间和工期，可见，许镇国与覃默双方地位平等、不存在管理和被管理关系，覃默是以交付工作成果为标的，第三人覃默与被告许镇国应系承揽关系，而非雇佣关系，本院对原告主张其与被告许镇国系雇佣关系不予支持。关于原告与第三人覃默的法律关系，原告在庭审中明确表示其与第三人覃默系工友关系，双方约定共同完成上述顶棚维修及加盖工作，所得报酬平均分配，并明确表示不要求第三人覃默承担赔偿责任。上述陈述属原告的自认，本院据此确认原告与第三人覃默系共同承揽关系。二、被告许镇国是否应承担侵权损害赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定:“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告与被告许镇国、第三人覃默均确认案涉顶棚距离地面五至六米，《高处作业分级(GB3608－83)》规定高处作业是指距坠落高度基准面2米以上(含2米)有可能坠落的高处进行的作业。《建筑施工高处作业安全技术规范》（JBJ80-2016）规定，高处作业施工前，应对作业人员进行安全技术交底，并应记录，应对初次作业人员进行培训。可见，被告许镇国交付给第三人覃默的工作属高处作业，第三人覃默并不具有相应的高处作业资质，被告许镇国选任第三人覃默承揽顶棚维修及加盖工作，其具有选任过失，应根据过错程度对原告的人身损害承担相应的赔偿责任。根据原告的陈述，其与第三人覃默系共同承揽人，其作为承揽人，应当对工作过程中存在的危险因素有充分的认识，应尽到谨慎的安全注意义务，并采取有效的安全防护措施，其在维修顶棚时跌落受伤，在无证据证明有外力介入的情况下，说明其自己未能尽到以上义务，故其对事故的发生存在主要过错。综合考虑各方当事人的过错及本案实际情况，本院酌定被告许镇国对原告的损害后果承担20%的赔偿责任。三、关于原告请求的具体赔偿项目和金额如何认定问题。1.医疗费。原告在佛山市中医院门诊及住院治疗期间，花费医疗费合计28522.47元（505元+19元+27998.47元），本院对此予以确认。2.护理费。原告于2019年5月1日至佛山市第二人民医院入院治疗，于2019年5月8日出院，住院天数为7天，根据原告受伤的情况，护理费为1050元（150元/天×7天×1人），现原告主张护理费800元，属原告对自身权利的处分，故本院确认护理费为800元。3.营养生活费。原告主张的该项费用应包括营养费和住院伙食费。原告在佛山市第二人民医院住院治疗7天，住院伙食补助费为700元（100元/天×7天）。结合原告的住院天数及受伤情况，本院酌定营养费为140元。因此，营养费和住院伙食补助费合计840元（700元+140元）。4．交通费。原告提供的病历资料显示其于2019年5月1日在佛山第二人民医院门诊就诊，并于同日入院治疗，于2019年5月8日出院，根据原告的就诊、住院情况，本院酌定交通费为210元。9.误工费。原告有劳动能力，其要求支付误工费合理。关于原告的收入水平，原告陈述其从事水电、空调安装及装修工作，并主张其误工费应按每天200元的标准予以计算，其虽未提供证据证明其具体收入情况，但参照2018年度广东省城镇私营单位在岗职工平均工资（7486元/月）的情况，本院对原告主张按照200元/天的标准计算误工费予以支持。关于误工期间，佛山市第二人民医院的出院诊断显示原告左侧桡骨远端粉碎性骨折、全身多处软组织挫伤，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)》的规定，原告主张误工期间为90天合理，本院予以支持。因此，误工费应为18000元（200元/天×90天）。综上，原告的损失应为48372.47元（28522.47元+800元+840元+210元+误工费18000元），如前所述，被告许镇国应按照20%的责任比例向原告承担赔偿责任，即赔偿原告9674.49元（48372.47元×20%），扣减其已经支付的6700元，其还应赔偿原告2974.49元（9674.49元-6700元）。对于原告的超出部分诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告许镇国于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴胜全2974.49元；二、驳回原告吴胜全的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费500元，由原告吴胜全负担467元，被告许镇国负担33元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄小芳人民陪审员  李菲菲人民陪审员  林丽韵二〇一九年十二月九日书 记 员  何文慧