苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0591民初7873号原告：殷永清，男，1980年6月29日出生，汉族，住苏州市吴中区。委托诉讼代理人：徐珺，江苏仁海方舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂纯玉，江苏仁海方舟律师事务所律师。被告：飞飞象文化发展（苏州）有限公司，住所地苏州工业园区文化水廊商业街现代休闲广场E101、E102、E103。法定代表人：梅涛。被告：梅涛，男，1977年2月16日出生，苗族，住苏州。原告殷永清与被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司（以下简称飞飞象文化公司）、梅涛返还投资款纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，由审判员柳蓓菁依法适用简易程序进行审理。因被告下落不明，本院依法公告送达诉状副本、证据等材料，依法转为普通程序，并组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人徐珺到庭参加诉讼，被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司、梅涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告殷永清向本院提出诉讼请求：一、判决被告飞飞象文化公司立即归还原告投资欠款172500元、利息2875元(按照年利率20%暂计算至2019年7月5日，利息应计算至实际给付之日止)；二、判决被告梅涛对被告飞飞象文化公司上述欠款本金及利息承担连带还款责任；三、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原被告双方于2017年8月签订《投资协议书》一份，并根据投资协议约定汇入被告飞飞象文化公司公司帐户投资款共计15万元，原告投资“飞飞象悠方店”投资占比均为5%。苏州小战象文化发展有限公司即“飞飞象悠方店”于2017年11月9日注册成立，被告飞飞象文化公司成为上述公司控股股东及实际管理方，并由被告梅涛实际经营管理上述公司。此后在公司经营过程中股东们有过数次集体会议，但由于股东仅有建议权并无实际监督及执行权力，且被告梅涛在实际经营管理并控制上述公司过程中存在挪用资金问题，公司成立至今其经营未能达到预期，故原告要求按照原《投资协议书》约定退出投资。双方于2019年3月5日签订《还款协议书》，根据协议约定：二被告确认双方形成债务关系，被告飞飞象文化公司欠原告人民币180000元(原投资本金+20%的利润)，并承诺于2019年4月1日起于每月的第一周周五前归还原告本金7500元及利息750元，第一年利息为5%，第二年利息为15%。同时《还款协议书》第四条约定，若被告还款出现违约按照剩余欠款总金额的年化率20%利息计算，若被告新一轮还款再次出现逾期违约的，原告即向人民法院提起诉讼。同时被告梅涛认可并作为被告飞飞象文化公司的还款担保人，在被告飞飞象文化公司因故未能按照该还款计划执行还款的情况下，将由被告梅涛作为担保人承担维续还款义务和相关责任。《还款协议书》签订后二被告仅支付了第一期还款7500元及利息750元，之后未能还款拖欠至今，其行为已构成违约。据此，原告根据协议第四条之约定要求二被告偿还投资款本金及利息，故诉至法院。庭审中，原告明确诉请第一项利息起算点自被告出具还款协议2019年5月1日起算。被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司、梅涛未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月1日，原告殷永清（乙方）与被告飞飞象文化公司（甲方）签订投资协议书1份，约定乙方投资甲方子公司“飞飞象悠方店”。载明，一、投资人的投资额和占股比例中约定，1、“飞飞象悠方店”预计需要总投资额为人民币300万元，各方出资包括启动资金和注册资金两部分。2、甲方以品牌和技术入股估值90万元，占股30%，甲方另以资金入股63万元，占股21%；乙方投资的投资额为人民币15万元，占股5%；其余投资方股东由甲方负责引入。签订本协议的2个工作日内，乙方须将剩余的投资款汇入甲方的指定账户：账户名称：飞飞象文化发展(苏州)有限公司，开户行：交通银行苏州分行园区支行，账户号：325605000018010360410。五、其他权利和义务中约定，1.双方及其他共同投资人不得私自转让或者处分其投资的股份；2.乙方在项目登记之日起5年内，不得转让其持有的股份及出资，但甲方承诺运营满1年后，可以收回投资成本，如乙方不能收回投资成本，则乙方有权要求退出投资，且甲方应以乙方投资额的20%的利润率给乙方做补偿，该补偿申请的有效期为公司注册满一年后的一个月时间，如一个月内乙方不退出，则按照股东权利和义务履行本合同投资人约定之义务和权利；3.甲乙双方同意，在本条第二款条件满足时，如乙方有诉求，无论任何状况，甲方以投资额本金加投资额的20%利润回购乙方股份。该诉求支持的前提为本项目公司运营满一年乙方没有收回投资成本，且主张该权利的时限为一年届满后的一个月时间内。十、投资人退出及价格约定中约定，回购方可以以发出书面通知的方式行使回购权，被回购方须在收到通知后30个工作日内配合办理股权回购相关事项，否则视为违约，承担违约责任。十三、其他中有手动修改痕迹，修改为本协议在公司注册成立后，除第五条第二和第三款、八、九条外，其余条款自动失效。修改部分加盖飞飞象文化公司公章。协议尾部甲方处加盖被告飞飞象文化公司的公章，乙方处由原告殷永清签名，签约日期为2017.8.1。原告殷永清于2017年8月4日转账支付被告飞飞象文化公司15万元。后，苏州小战象文化发展有限公司于2017年11月9日成立，现注册资本300万元，法定代表人为梅涛，原告称公司目前股东为飞飞象文化公司、沙洲、陈霞、王元龙、殷永清、张丽雅、谭必剑、殷永清。原告另表示，苏州小战象文化发展有限公司即为飞飞象悠方店。原告认为两被告同意其退股并承诺归还投资款项，为此提交2018年11月28日投资退出诉求申请书1份及欠条1份。投资退出诉求申请书抬头为飞飞象文化公司，写明，原告与飞飞象文化公司于2017年8月1日共同签署了《飞飞象文化发展（苏州）有限公司城市合伙人投资协议》，以下简称投资协议书：对飞飞象的控股公司苏州小战象文化发展有限公司（惯称：飞飞象苏州悠方店，于2017年11月9日注册成立），现进行投资入股，投资金额人民币壹拾伍万元，占股5%。根据投资协议书第五条第2-3款约定，原告有权在苏州小战象文化发展有限公司注册满1年后提出退出投资（即撤资退股）诉求，由飞飞象以投资本金加投资额的20%利润（总计180000）回购补偿原告的投资成本。截止2018年11月28日，苏州小战象文化发展有限公司已经注册超过1年时间，按照投资协议书规定的“退出投资协议”时间规定，现原告出于个人原因，正式提出退出投资（即撤资退股）诉求，请飞飞象按照投资协议书第五条第2-3款约定履行补偿责任。下方显示梅涛签名及日期2018.11.28。欠条载明，今欠殷永清应退还投资款壹拾伍万元和利息叁万元整，合计壹拾捌万元整。因本人目前无还款能力，协商同意将该目前应付款延至2019年7月1日之前付款，且自2019年1月1日其，本人同意按照年利率10%的比例承担利息。欠款人处显示梅涛签名及身份证号码、落款时间2018年12月12日。原告称，欠条是被告梅涛书写的，载明的利息3万元是从双方签订投资协议书2017年8月2日起算至2018年7月31日，按照投资协议书约定的20%利润计算。并认为，梅涛是飞飞象文化公司的法定代表人，其代表飞飞象文化公司出具的欠条，该欠条的意思是两被告的共同意思表示。2019年3月2日，原告殷永清（甲方、债权人、被欠款人）与被告飞飞象文化公司（乙方、债务人、欠款人）、被告梅涛（丙方、担保人）签订还款协议书1份，第一条载明了背景，明确甲、乙双方共同投资成立苏州小战象文化发展有限公司(投资协议暂定新公司名为“飞飞象悠方店”)，其中甲方共投资现金150000元整。苏州小战象文化发展有限公司于2017.11.9经工商批准注册成立。乙方飞飞象文化发展(苏州)有限公司成为苏州小战象的控股股东及实际管理方，对苏州小战象文化发展有限公司的经营活动负责，对甲方投资负责。在苏州小战象文化发展有限公司经营过程中，股东们有过数次集体会议，有建议权，但并无相应监督及执行权力。丙方实际管理并控制飞飞象文化公司与苏州小战象文化发展有限公司的经营活动，在此过程中存在挪用资金问题(此前签过相应会议记录)。苏州小战象文化发展有限公司成立至今，其经营未能达到预期。按照“投资协议”，苏州小战象文化发展有限公司成立一周年后，甲方有绝对权力按照投资协议“第五条第2、3款”之约定向乙方提出退股及补偿要求，总计：甲方投资本金+首年度投资利润合计180000元。至此甲、乙双方形成债务关系：乙方欠甲方180000元(原投资本金+20%的利润)；该欠款金额及还款期利息(年利率10%)得到丙方认可并作为乙方还款担保人，在乙方因故未能按照该还款计划执行还款的情况下，将由丙方梅涛承担继续还款义务和相关责任。第二条还款总额及期限约定：1.还款额：乙方及丙方梅涛同意以180000元(欠款本金)为基准，按照两年期利率20%计算利息并支付利息。考虑乙方、丙方初期的实际情况，经丙方请求，将利息部分具体细化如下：(1)第一年，基准180000不变，按年利率5%计算，年利息共9000，月利息750，(2)第二年，基准180000不变，按年利率15%计算，年利息共27000，月利息2250。2.分期还款：还款期限从2019年4月1日起，到2021年3月31日截止，按月偿还(24月/24期)：(1)第一年，月还款额：本金7500+月利息750=8250；(2)第二年，月还款额：本金7500+月利息2250=9750。协议第三条约定还款计划执行：1.乙方从2019.4.1起，在每月的第一周周五前，按照月偿还金额数(金额由本协议书还款总额及期限的第2款公式计算而得)，将每月偿还金汇入甲方指定银行账户。2.实际以甲方银行收到款项记录为准。3.乙、丙双方同意乙方为第一执行人，当月未达成，由丙方作为担保人继续执行。第四条违约责任约定：乙、丙方在执行还款计划执行内容时一旦出现违约(包含未通知丙方延误还款)，对于剩余总欠款额即按照新的提高利息执行，具体方法：按照剩余欠款总金额的额外年化率20%利息计息，按照剩余还款月份期数分期(等额)偿付。尾部甲方处由殷永清签名，乙方处加盖飞飞象文化公司印章，丙方处显示梅涛签名。因被告未按上述约定偿还款项，原告诉至法院。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。本案中，原告与被告飞飞象文化公司曾达成投资协议书，原告为此向被告飞飞象文化公司汇款150000元。后就返还投资款事宜，原告曾于2018年11月28日向飞飞象文化公司提出投资退出诉求申请书，并由被告梅涛于2018年12月12日出具欠条，明确原告投资金额为150000元，投资利息30000元。2019年3月2日，原告与被告飞飞象文化公司、梅涛达成还款协议书。该协议书明确，按照投资协议约定，苏州小战象文化发展有限公司成立一周年后，原告有权向乙方提出退股及补偿要求，并确认飞飞象文化公司欠殷永清的投资款本金及利润共计180000元，且约定了还款期限。现被告未按约还款，故原告要求被告飞飞象文化公司返还投资款并支付利润的意见于法有据，本院予以支持。对于被告应支付的款项，本院认为，原告投资的本金金额为150000元，余款30000元系按投资额的20%计算的投资的利润，故该还款协议书中约定的分期还款的利息以180000元为本金计算明显过高，本院予以调整为按未返还的投资款为本金，可自原告起诉之日即2019年7月2日起，按还款协议约定的年利率10%计算至被告实际支付之日止，被告梅涛已支付的8250元亦应直接抵扣本金。综上，被告飞飞象文化公司尚应返还原告投资款141750元，支付利润30000元及利息（以141750元为本金，可自原告起诉之日即2019年7月2日起，按年利率10%计算至被告飞飞象文化公司实际支付之日止）。被告梅涛在还款协议书中明确其作为担保人，故其对被告飞飞象文化公司的上述款项承担连带清偿责任，被告梅涛承担担保责任后，可向被告飞飞象文化公司追偿。被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司、梅涛经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为其放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告殷永清款项投资款141750元，支付利润30000元及利息（以141750元为本金，可自原告起诉之日即2019年7月2日起，按年利率10%计算至被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司实际支付之日止）；二、被告梅涛对被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司上述款项支付承担连带清偿责任，被告梅涛承担担保责任后，可向被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司追偿；三、驳回原告殷永清的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3808元，由被告飞飞象文化发展（苏州）有限公司、梅涛负担。该款原告已预交，两被告应负担部分由法院退还原告，两被告于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××06。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  华为英人民陪审员  陈学珠二〇一九年十二月二十六日法官 助理  杨 陈书 记 员  帖思聪附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。