广东省深圳市龙华区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0309刑初1873号公诉机关：深圳市龙华区人民检察院。被告人：陈某民，男，汉族，1977年4月24日出生，中专文化，户籍所在地湖南省邵阳市大祥区。曾因吸毒行为，于2013年8月30日被湖南省邵阳市公安局大祥区分局处以行政罚款500元并责令社区戒毒三年；又因吸毒行为，于2016年4月28日被湖南省邵阳市公安局大祥区分局处以行政拘留12日。现因贩卖毒品嫌疑，于2019年4月27日被羁押，同日被深圳市公安局龙华分局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经深圳市龙华区人民检察院批准，于2019年5月31日由深圳市公安局龙华分局执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人：陶婉婷，广东华商律师事务所律师，系深圳市龙华区司法局指派。被告人：谢某，曾用名谢某哲，男，汉族，1986年1月4日出生，高中文化，户籍所在地湖南省邵阳市洞口县。曾因吸毒行为，于2017年12月21日被广东省东莞市公安局处以行政拘留15日；现因贩卖毒品嫌疑，于2019年4月26日被羁押，同日被深圳市公安局龙华分局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经深圳市龙华区人民检察院批准，于2019年5月31日由深圳市公安局龙华分局执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人：李沁宇，北京大成（深圳）律师事务所律师，系深圳市龙华区司法局指派。深圳市龙华区人民检察院以深龙华检刑诉〔2019〕1740号起诉书指控被告人陈某民犯贩卖毒品罪和运输毒品罪，被告人谢某犯贩卖、运输毒品罪，向本院提起公诉。经被告人同意,本院适用简易程序,依法组成合议庭公开开庭审理了本案。深圳市龙华区人民检察院指派检察员林泽雄出庭支持公诉，被告人陈某民及其辩护人陶婉婷、被告人谢某及其辩护人李沁宇到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月27日，伍某1与杨某联系，提出让杨某帮忙购买10个甲基苯丙胺毒品（俗称“冰毒”）。后杨某与被告人谢某联系，谢某又找到被告人陈某民。陈某民称可以找到毒品，双方议定毒品单价为每个250元，共计2500元，由陈某民负责将毒品邮寄至买家处，谢某额外支付200元邮寄费用。谢某在确定毒品货源后与杨某联系，双方约定毒品单价为每个600元，共计6000元。2018年11月12日，杨某与伍某1联系称，已经联系到货源，毒品单价为每个700元，10个的交易总额为7000元。后伍某1向杨某支付了4000元作为定金。杨某收到该4000元后，又将毒资交给谢某。谢某收到毒资后，向陈某民支付了2700元，并通过微信将收件人（杨某）、收件地址、收件人联系电话告知陈某民。2018年11月13日，陈某民根据谢某提供的住处，以“蔡亮贤”的名义将10个甲基苯丙胺毒品邮寄给杨某。2018年11月16日，杨某将收到的10个毒品重新分装，从中扣取部分用于个人吸食，并将吸食剩下的毒品藏匿于住处床下。当天13时许，杨某与伍某1联系后来到深圳市龙华区某街道某村篮球场进行毒品交易。杨某将装有毒品的烟盒交给伍某1，并收取了伍某1剩余毒资3000元。交易完成后，民警在现场将杨某抓获，并缴获毒品10小包和毒资3000元。后民警在杨某住处床下缴获一小包毒品。2019年4月26日，民警将被告人谢某抓获。谢某向公安机关供述被告人陈某民的身份信息、住址、联系电话等，并带领民警前往陈某民住处协助抓捕，后因陈某民外出未能抓获陈某民。2019年4月27日，民警再次到陈某民住处将陈某民抓获，并从陈某民身上缴获毒品4小包和吸毒工具1套。公诉机关认为，被告人陈某民为谋取非法利益，贩卖毒品，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。陈某民明知是毒品而采用邮寄方式非法运送，应当以运输毒品罪追究刑事责任。被告人谢某为谋取非法利益，贩卖、运输毒品，应当以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。建议对被告人谢某判处两年至三年有期徒刑，并处罚金；建议对被告人陈某民判处七年六个月至八年六个月有期徒刑，并处罚金。被告人陈某民对公诉机关指控的事实无异议，但提出自己仅是代为收取谢某交付的毒资，并非贩卖毒品，同时认为自己被抓获时缴获的毒品是用于个人吸食。被告人陈某民的辩护人提出以下辩护意见：1、本案存在“犯意引诱”，应当对被告人陈某民从轻处罚。公安机关收到伍某1的举报后，利用伍某1逐步深入引诱杨某、谢某、陈某民向其贩卖毒品，属于特情介入中的犯意引诱行为；2、涉案毒品未流入社会，社会危害程度小。本案被告人的犯罪行为都在公安机关的控制之下，毒品未流入社会；3、在被告人陈某民处查获的2.76克毒品为其本人吸食所用，不应计入贩毒数量。陈某民被抓获时，距离杨某毒品有五个多月，陈某民有正当的工作和固定的收入来源，并非以贩卖毒品为生。陈某民本身长期吸食毒品，民警在其身上缴获的毒品是其用来吸食的，并非用来贩卖。被告人谢某在本案审理中对公诉机关指控的事实无异议，并表示认罪。被告人谢某的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人谢某到案后积极协助公安机关抓捕同案人员，是立功，可以从轻处罚；2、被告人谢某真诚悔罪，自愿同意适用认罪认罚从宽制度；3、被告人谢某是初犯、偶犯，主观恶性小，毒品没有流入社会。经审理查明：2018年10月底，伍某1知道有贩卖毒品的线索，遂向公安机关举报。此后伍某1通过微信与杨某联系，杨某表示可以买到毒品。杨某与伍某1约定以每“个”700元的价格向伍某1提供毒品。杨某又通过微信与被告人谢某联系购买毒品，双方约定毒品每“个”600元。谢某确认该毒品交易信息后，又与被告人陈某民联系，二人约定毒品每“个”250元，另由谢某支付200元的邮寄费用，由陈某民将毒品直接邮寄给谢某提供的购买人。2018年11月12日，伍某1通过微信向杨某支付了购买毒品订金4000元。杨某收到该笔订金后，当天又通过微信将4000元支付给谢某。谢某于2018年11月13日通过微信向陈某民支付了毒资2700元，并将杨某的收货地址、联系电话告知陈某民。陈某民于当天以“蔡亮贤”的名义，按谢某提供的收件人、地址、联系电话等信息，将毒品通过快递邮寄出去。2018年11月16日，杨某收到该快递后，将邮寄的毒品拆开取出一点自己吸食，并另取一部分藏匿于自己位于深圳市龙华区某街道某新村某房住处的床尾底下，以用于以后吸食。2018年11月16日13时许，杨某携带10小包毒品到深圳市龙华区某街道某村篮球场附近与伍某1进行交易。双方见面后，杨某将10小包毒品交给伍某1，并从伍某1处收取现金人民币3000元。交易完成后，民警当场将杨某抓获，并从伍某1处缴获毒品10小包(净重7.27克)。后民警对杨某的住处进行搜查，缴获杨某藏匿于房间床底的毒品1小包(净重0.19克)。经鉴定，上述被缴获的11小包毒品均检测出甲基苯丙胺成分。2019年4月26日12时30分许，公安民警在湖南省邵阳市将被告人谢某抓获，并扣押其银行卡1张和手机1部。谢某向公安民警供述了上家陈某民的身份住处、住址、电话等，并随同民警一起到陈某民住处协助抓捕。当天因陈某民外出，公安民警并未抓获陈某民。2019年4月27日13时30分许，民警再次到陈某民的住处将陈某民抓获，并从陈某民身上缴获2小包白色晶体状疑似毒品和2小包红色颗粒状疑似毒品，以及吸毒工具1套。同时民警在陈某民处扣押银行卡2张、手机1部和姓名为“孙某”的居民身份证件1张。经称量及鉴定，在陈某民身上缴获的白色晶体状疑似毒品净重合计1.08克，均检测出甲基苯丙胺成分；缴获的红色颗粒状疑似毒品净重合计1.68克，均检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分。另查明，本院已作出（2019）粤0309刑初311号刑事判决书，以贩卖毒品罪对杨某定罪处罚，同时对抓获杨某时缴获的毒品等物品已依法作出处理。上述事实,有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：1、物证：缴获的毒品；2、被告人户籍证明、抓获经过、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、称量和取样笔录、扣押清单及发还清单、办案说明等书证。证明被告人的身份情况和到案情况，以及缴获毒品的数量。3、证人杨某、伍某1的证言。证明了伍某1与杨某之间的交易情况，以及杨某与被告人谢某交易的事实。4、被告人陈某民、谢某的供述与辩解；被告人陈某民的供述和辩解：证明陈某民向谢某提供并邮寄毒品，收取谢某2700元的事实，但陈某民提出毒品供应方是“小斌”，其向“小斌”支付了1000元，与从谢某处的收款项之间的差价是“小斌”向谢某的借款，而非自己的获利。被告人谢某的供述和辩解：证明谢某与杨某、陈某民之间毒品交易的事实，但谢某否认其是贩卖行为，而主张自己在杨某、陈某民收取和支出款项的差价是借款而非获利。5、鉴定意见：证明缴获的交易物品为毒品的事实。6、视频资料。本院认为，被告人陈某民、谢某明知是毒品，而予以贩卖和运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控该项罪名成立，本院予以支持。关于被告人陈某民提出其仅是代为转账，并不是贩卖毒品的意见。本案中被告人供述、微信转账记录及查获的快递单能够相互印证，足以证实被告人陈某民收取谢某交付的毒资合计2700元，并按谢某提供的收件人和地址邮寄毒品的事实。该事实已符合贩卖、运输毒品罪所需的基本构成要件，能够认定陈某民实施了贩卖、运输毒品的犯罪行为。陈某民虽提出毒品供应方为“小斌”，其仅是代收款项的意见，但又无法提供“小斌”的基本身份信息，该主张缺乏基本的事实依据和合理性，本院不予采纳。关于被告人陈某民贩卖、运输毒品的数量问题。根据本案证据，已能够证实抓获杨某时，现场缴获的毒品及在杨某家中查获的毒品合计7.46克的上家分别是被告人谢某和陈某民，该部分毒品应当认定为本案涉案毒品。至于抓获被告人陈某民时，在陈某民身上查获的2.76克毒品。现有证据不能证明，该部分毒品与被告人谢某及杨某、伍某1交易的毒品存在关联，因此不应以被告人陈某民与谢某、杨某的毒品交易行为而作为认定该部分毒品性质的依据。公安机关在抓获陈某民时，虽提取了其手机微信聊天记录，但该证据并不能直接证实陈某民存在贩卖、运输毒品的行为。同时陈某民本身为吸毒人员，在被抓获时也一并缴获了其携带的用于吸食毒品的工具1套，该部分毒品数量为2.76克，也在个人吸食数量的合理范围之内。因此在不能证实陈某民存在贩卖、运输毒品的情况下，仅应认定其非法持有毒品。由于陈某民非法持有毒品的数量尚达不到非法持有毒品罪要求的10克的标准，则对陈某民非法持有的该部分毒品，不应以犯罪论处。被告人陈某民及其辩护人提出不应将该部分毒品认定为贩卖、运输涉案毒品之中的意见，本院予以采纳。被告人谢某在本案审理过程中能够如实供述自己的犯罪行为，具有认罪认罚的从宽情节。另谢某到案后，如实供述了其上家陈某民的身份信息及住址，该部分内容仍属于其对自身犯罪行为相关内容的坦白，并不构成立功。此后谢某曾与公安民警一起到达陈某民住处以抓捕陈某民，但由于当时并未实际抓获被告人陈某民，因此亦不符合立功的条件。对于辩护人提出被告人谢某存在立功情节的意见，本院不予采纳。对于谢某积极协助公安机关的行为，可作为其悔罪态度在量刑时予以考虑。被告人陈某民虽然在本案庭审中表示认罪认罚，但其对于自己贩卖毒品的罪名又予以否认，因此并不符合认罪认罚从宽的适用条件，因此本院不应对其适用该从宽情节。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某民犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月27日起至2021年12月26日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）；二、被告人谢某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2021年4月25日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）；三、在被告人陈某民处缴获的含有甲基苯丙胺成分的毒品2.76克，依法予以销毁；四、扣押的被告人陈某民使用的手机一部、他人居民身份证一张、吸毒工具1套和被告人谢某使用的手机1部，依法予以没收；扣押的被告人陈某民的银行卡2张、被告人谢某的银行卡1张，依法返还给被告人陈某民和谢某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 陈    晖人民陪审员 容  金  设人民陪审员 胡  思  丽二〇一九年十二月十六日书 记 员 符海晶（兼）书 记 员 吴  思  男附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。