江西省彭泽县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0430民初2630号原告：江西兄弟医药有限公司，住所：彭泽县矶山工业园，统一社会信用代码：91360430314636175Y。法定代表人：钱志达，男，董事长。委托诉讼代理人：许加林，系该公司法律顾问。委托诉讼代理人：任菊艳，系该公司员工。被告：吴华群，男，1976年6月26日生，汉族，住彭泽县。委托诉讼代理人：张敏，江西昆群律师事务所律师。原告江西兄弟医药有限公司与被告吴华群劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江西兄弟医药有限公司的委托诉讼代理人许加林、任菊艳，被告吴华群的委托诉讼代理人张敏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西兄弟医药有限公司向本院提出诉讼请求：要求判决不予支持被告一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇26318.39元，共计144521.31元；被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告的工资计算有误，应当按照员工的实发工资即被告受伤前十二个月实际平均工资计算。被告的住院期间护理费应提供医疗机构证明。被告在治疗期间向单位进行的借款，因与工伤有关，应在所得工伤待遇中一并扣除。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告吴华群辩称，第一，仲裁的工资标准计算正确，符合国务院关于职工工资总额构成的规定和工资支付暂行规定。法律有明确规定，受伤职工的工资是按照受伤前12个月的应发工资来计算的，实发工资双方提交的都是一致的，只是漏掉了社保及住房公积金434元，劳动仲裁裁决月平均工资5022.52元/月是正确的。原告要求按照实发工资计算被告的工伤待遇，于法无据。第二，护理费的计算在全国各地法院都是按照住院天数计算住院期间的护理费，只有需要二人护理的才由医疗机构出具证明，本案被告主张的护理费都是住院期间的，没有提出在住院期间按二人护理，故劳动仲裁按照一人护理计算住院期间护理费并无不妥之处。第三，关于停工留薪期，虽然工伤保险条例规定了工伤职工定残以后就停发停工留薪期工资，但工伤保险条例只是一个原则性规定，司法解释以及相关的规范性文件为了防止小病大养，停工留薪期满后都不去进行鉴定，所以各个省市都出台了停工留薪期分类目录，考虑到工伤职工身体的特殊变化，如果说要延长停工留薪期的，需要用人单位告知工伤职工提出申请，再由用人单位报劳动能力鉴定委员会，延长停工留薪期。本案被告医疗机构出具的诊断证明书，跟复查意见，都认为被告的医疗仍然没有终结，并提示被告不按时复查诊疗发生后果由被告承担，本案是原告三番五次要求被告去进行劳动能力鉴定，故按照《劳动纠纷裁判思路与规范释解》的规定，被告的停工留薪期应当不少于12个月。仲裁少算了一个月被告之所以没有起诉，是减少诉累，因为在仲裁期间我方已同意扣减5000元借款，既然仲裁裁决遗漏了借支没有抵扣，又少算了一个月停工留薪期工资，刚好可以抵消。本院经审理认定事实如下：2017年7月中旬，被告吴华群入职原告江西兄弟医药有限公司工作。2018年8月22日，被告在工作时不幸受伤，在九江市第一人民医院住院治疗79天，出院诊断为：左尺桡骨远端开放性骨折、左手掌皮肤软组织挫裂伤、左侧正中神经重度损伤、左腕及左手伸屈指肌腱损伤、左腕钩骨骨折、左手第4指远节指骨骨折、左手第4掌骨骨折。2018年12月4日，经彭泽县人社局认定申请人所受伤害为工伤。2019年7月26日，经九江市劳动能力鉴定委员会认定，被告劳动能力为八级伤残。受伤后，原告按月发放了被告在停工留薪期的工资29599元。2019年10月18日，经被告申请，彭泽县劳动人事争议仲裁委员会作出彭劳人仲裁字（2019）70号裁决书：一、确认双方于2019年8月31日解除劳动关系；二、江西兄弟医药有限公司支付吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元（5022.52元/月×21个月）、住院期间护理费12730元（5007元/月÷21.75天×79天×70%）、停工留薪期待遇26318.39元（5022.52元/月×11个月+5022.52元÷30天×4天-29599元），共计144521.31元。一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费由江西兄弟医药有限公司为吴华群向工伤保险经办机构申报并及时支付给吴华群。三、驳回吴华群的其他仲裁请求。原告江西兄弟医药有限公司不服仲裁裁决，向法院起诉，要求判决不予支持被告吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇26318.39元，共计144521.31元。庭审中，被告认可受伤期间领取的29599元工资及欠原告借款5000元，同意抵扣。但认为仲裁少算了停工留薪期工资应补上。本院认为，一、关于一次性伤残就业补助金。双方对此争议焦点在于被告吴华群的月平均工资标准应如何确定。劳动关系中权利义务的核心在于劳动者提供劳动与用人单位支付报酬之间形成的对价关系，广义上讲，用人单位基于劳动者所提供的劳动内容而以法定方式支付的各种形式的物质补偿均属于劳动者应得工资。劳动者从用人单位收到的实发工资低于应发工资，主要差别在于社会保险、住房公积金、个人所得税等方面的法律法规所规定的各类扣款和费用。社会保险费、住房公积金、个人所得税等均是由所在单位从劳动者本人工资中代扣代缴，用人单位仅是上述税费的负担代扣代缴义务人，代扣代缴的对象是职工工资。因此，劳动者的工资除实发工资外，还包括社会保险费中个人应负担部分、个人缴存的住房公积金和个人所得税。由此可知，本案中仲裁裁决认定按照被告的应发工资5022.52元/月（包含单位代扣代缴的社保费、住房公积金等费用434元）为月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金为105472.92元（5022.52元/月×21个月），符合法律规定，本院依法予以确认。二、关于停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。被告2018年8月22日发生工伤，2019年7月26日已经评定伤残等级，因此，被告停工留薪期计算至2019年7月26日止为11个月零4天。原告提交被告签字确认的“员工离职移交评审单”显示，在被告发生工伤后，原告一直为被告按月缴纳了社保至2019年10月，缴纳公积金至2019年9月。故被告停工留薪期待遇应按被告工伤前12个月扣除社保和公积金后实发平均工资4588.52元/月计算为51085.52元（4588.52元/月×11个月+4588.52元÷30天×4天）。仲裁裁决按照被告的应发工资计算不妥，本院予以纠正；期间原告已经发放的部分工资29599元应当从中扣减；故被告的停工留薪期应为21486.52元（51085.52元-29599元）。三、关于被告住院期间的护理费。被告住院期间的护理尽管属于停工留薪期内的护理，需要经收治的医疗机构出具证明，但根据日常生活经验及住院治疗实际情况可知，被告受伤住院期间是需要至少一人护理的，原告亦未派人员来护理被告。因此，仲裁裁决原告按照江西省九江市2017年职工月平均工资的70%标准支付被告住院期间护理费12730元（5007元/月÷21.75天×79天×70%），符合法理亦符合情理，本院予以确认。原告要求被告尚欠的5000元借款在本案工伤保险待遇中扣除，不违反法律规定，本院予以支持。根据民事诉讼“不告不理”原则，本院对于当事人未提起诉讼的仲裁裁决事项不予审理，同时将未提起诉讼的仲裁裁决事项直接列入本裁判文书主文。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《江西省实施办法》第八条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：一、确认原告江西兄弟医药有限公司与被告吴华群于2019年8月31日解除劳动关系；二、原告江西兄弟医药有限公司支付被告吴华群一次性伤残就业补助金105472.92元、住院期间护理费12730元、停工留薪期待遇21486.52元，扣减被告吴华群需偿还的借款5000元，共计134689.44元。三、被告吴华群一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费由江西兄弟医药有限公司向工伤保险经办机构申报并及时支付给吴华群。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  朱振华二〇一九年十二月十七日书记员  魏 文