河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初3425号原告洛阳市原丰石油有限公司。住所地：洛阳市洛龙区洛龙路大杨树南。统一社会信用代码：914103077065666634。法定代表人张建国，该公司经理。委托代理人王鹏，河南航星律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人石属刚，河南航星律师事务所律师。特别授权代理。被告陈西民，男，汉族，1964年9月11日生，住河南省洛阳市涧西区。第三人洛阳市宏高加油站有限公司。住所地：洛阳市洛龙区李楼乡三官庙村。统一社会信用代码：914103078713590861。法定代表人陈西民。原告洛阳市原丰石油有限公司诉被告陈西民、第三人洛阳市宏高加油站有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郭瑜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告洛阳市原丰石油有限公司的委托代理人王鹏和石属刚、被告陈西民（第三人洛阳市宏高加油站有限公司的法定代表人）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洛阳市原丰石油有限公司诉称，原告洛阳市原丰石油有限公司（以下简称“原丰石油公司”）于1998年3月27日在洛阳市工商局关林分局登记注册成立，注册资金150万元，登记股东分别为张祥瑞（登记出资40万元），王丙申（登记出资35万元），冯丽君（登记出资30万元），陈西民（登记出资30万元），程宝中（登记出资15万元）。经营范围为“汽油、柴油、润滑油、洗车、汽车配件、房屋和设备的租赁、日用百货销售”。原丰石油公司董事为张祥瑞、王丙申、陈西民三人。近期发现被告陈西民与他人早在2003年7月28日就注册登记成立了第三人洛阳市宏高加油站有限公司，该公司注册资金30万元，股东为陈西民（出资24万元）、陈金晓（出资6万元）。经营范围为“车用乙醇汽油的零售；预包装食品的零售；柴油、桶装润滑油、日用品的零售。”，第三人洛阳市宏高加油站有限公司目前经营正常。鉴于以上事实，认为被告陈西民在担任原丰石油公司董事期间，无视《公司法》及公司章程规定，与他人共同投资设立与原告经营同类业务的公司，违反董事忠实、勤勉义务。为切实维护自身合法权益，现依法向贵院提起诉讼，诉讼请求：1、判令被告陈西民停止自营第三人与所任职公司同类业务活动；2、判令被告陈西民将违反竞业禁止义务期间自第三人处取得的收入暂定为20万元归原告所有；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告陈西民辩称，一、根据公司法第一百五十一条之规定，原告洛阳市原丰石油有限公司（以下简称原丰石油公司）无起诉权。二、原告与被告所经营的洛阳市宏高加油站有限公司（以下简称宏高加油站）经营范围不同，不存在同类业务。1、原丰石油公司的经营范围是“汽油、柴油、润滑油、洗车、汽车配件、房屋和设备的租赁、日用百货销售”。宏高加油站的经营范围是“车用乙醇汽油的零售；预包装食品的零售、柴油、桶装润滑油、日用品的零售（以上范围法律、法规规定应经审批的，经审批后方可经营）（凭有效许可证）”。2、宏高加油站是成品油零售企业，经营的商品是社会生活必须的通用商品；与原告经营区域不同，二者之间相隔三座加油站，与原告不存在同业竞争，更没有给原丰石油公司造成经济损失的情形，如有，请原告举证损失在哪里？3、《成品油市场管理办法》第三条：国家对成品油经营实行许可制度。《危险化学品安全管理条例》第三十三条：国家对危险化学品经营（包括仓储经营，下同）实行许可制度。未经许可，任何单位和个人不得经营危险化学品。请原告向法庭提供有效的《成品油零售经营批准证书》和《危险化学品经营许可证》。三、我是原丰石油公司的股东、董事之一，对原丰石油公司目前经营状况（状态）知之甚少，我的权益被侵占（害）至今。1、原丰石油公司是1998年3月27日根据国家有关政策在洛阳市公路管理总段综合仓库改制而成立的，登记股东五人，我是股东之一（登记出资30万元），公司设立董事会，我是董事之一，公司法人：张祥瑞。公司成立初期尚能按公司法、《公司章程》运作，召开董事会、股东会，并给股东（含隐名）分红；后来公司法人张祥瑞肆意违法公司法和《公司章程》，拒不履行职责，独断专行，弄虚作假，趁公司改制不够完善，双规制运行之机，欺上瞒下，至今再未给股东分过红。2、2007年3月原丰石油公司法人张祥瑞绕开董事会、股东会，自作主张把原丰石油的6个加油站租赁给中国石油天然气股份有限公司河南分公司（以下简称中国石油）经营。我至今未见过原丰石油公司与中国石油签订的租赁合同文本（复印件），请求法庭让原告提供租赁合同文本。3、洛阳市工商行政管理局洛龙分局洛龙工商处字（2015）21号《行政处罚决定书》证明陈西民等三人股东身份、股权曾在2009年1月9日至2015年4月2日被非法侵占六年多。三、我经营的宏高加油站。我是2009年3月2日根据公司法、《公司章程》通过公司变更成为宏高加油站的股东和法人，开始从事加油站经营；原告所述事实“陈西民与他人早在2003年7月28日就注册登记成立了宏高加油站”纯属凭空捏造，是对陈西民董事忠实、勤勉的无端歪曲和被告信誉的侵害。四、综上所述，请驳回原告的诉讼请求。第三人洛阳市宏高加油站有限公司的答辩意见同被告陈西民的答辩意见一致。经审理查明，原告洛阳市原丰石油有限公司工商登记信息显示该公司于1998年3月27日依法成立，注册资本150万元，登记股东为程宝忠、王丙申、张祥瑞、冯丽君、陈西民，出资额分别为15万元、35万元、40万元、30万元、30万元，董事会成员有：张祥瑞、王丙申、陈西民，经营范围为：汽油、柴油、润滑油、洗车、汽车配件、房屋和设备的租赁、日用百货销售。2010年6月4日，公司经营范围变更为：润滑油、石蜡、沥青、汽车配件、日用百货的销售，房屋和机械设备的租赁。第三人洛阳市宏高加油站有限公司于2003年7月28日依法成立，注册资本30万元，经营范围为：车用乙醇汽油的零售；预包装食品的零售；柴油、桶装润滑油、日用品的零售（以上范围法律、法规规定应经审批的，经审批后方可经营）（凭有效许可证经营）。公司成立时法定代表人为高小红，股东分别为白三拉、杜月霞、高社明、高小红、焦勤学。2009年3月2日，公司法定代表人变更为陈西民，股东变更为陈西民、高小红。因被告陈西民在原告洛阳市原丰石油有限公司担任股东、董事期间，未经公司董事会及股东会同意，与他人共同投资设立第三人洛阳市宏高加油站有限公司，现原告诉至法院，诉讼请求：1、判令被告陈西民停止自营第三人与所任职公司同类业务活动；2、判令被告陈西民将违反竞业禁止义务期间自第三人处取得的收入暂定为20万元归原告所有；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。由于原、被告各方意见分歧较大，使本院调解无法达成。本院认为，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。本案中，被告陈西民作为原告公司的股东、董事，在未解除所任职务的情况下，于2009年3月2日担任第三人公司的法定代表人及股东，被告陈西民辩称自2009年1月至2015年股东身份被非法侵占，但上述期间原告公司的董事人员未发生变更，被告陈西民仍为原告公司董事，并不因股东身份的侵占而失去对商业秘密的利用机会，仍了解原告公司的商业秘密和经营状况，也清楚地知道与公司同类业务的市场行情等重要的信息，并不妨碍其在一段时间内利用所掌握的公司资源为自己从事竞业行为，以此获取相关利益；从原告和第三人营业执照上载明的经营范围及实际经营的业务来看，两公司均涉及汽油、柴油、润滑油等业务，即使原告公司于2010年6月4日变更后的经营范围亦与第三人公司的经营范围存在部分重合。结合原告所提交的2017年8月8日《洛阳市原丰石油有限公司董事会决议》、2017年8月30日《洛阳市原丰石油有限公司股东会临时会议决议》，内容显示被告陈西民在外的自营行为未经公司董事会、股东会同意。综上，被告陈西民的行为已违反了公司董事人员应尽的忠实义务和竞业禁止义务，应停止自营第三人与原告公司同类业务活动。原告诉称被告于2003年7月28日与他人共同设立投资第三人洛阳市宏高加油站有限公司，但并未提供充分的证据予以证明，结合第三人公司的工商企业变更信息，本院认定被告陈西民违反忠实义务及竞业禁止义务的起始时间为2009年3月2日，故被告陈西民违反竞业禁止义务期间自第三人处取得的收入应自2009年3月2日起计算。经查被告陈西民在第三人公司的社保缴纳情况，原告的诉讼请求未超出被告陈西民自2009年3月至2019年5月从第三人公司获得的工资收入，故对原告的诉讼请求本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈西民立即停止经营第三人洛阳市宏高加油站有限公司与原告洛阳市原丰石油有限公司同类业务活动；二、被告陈西民于判决生效之日起十日内给付原告洛阳市原丰石油有限公司200000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4300元，减半收取2150元，保全费1520元，以上共计3670元，由被告陈西民承担。如不服本判决，可在判决书送达之日十五内，向本院递交上诉状及副本，上诉与河南省洛阳市中级人民法院。审判员 郭 瑜二〇一九年十二月十八日书记员 李牡丹