浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初17698号 原告（被告）：季亢回，男，1971年11月7日出生，汉族，住义乌市。 被告（原告）：浙江稠州商业银行股份有限公司，住所地：义乌市江滨路义乌乐园东侧。主要办事机构：杭州市上城区望潮路158号稠银大厦。 法定代表人：金子军，系董事长。 委托诉讼代理人：颜婕，系被告员工。 委托诉讼代理人：卢夏意，系被告员工。 原告季亢回为与被告浙江稠州商业银行股份有限公司（以下简称稠州银行）劳动争议纠纷一案，于2019年9月27日向本院提起诉讼。本院审查后立（2019）浙0782民初17698号案。原告稠州银行为与被告季亢回劳动合同纠纷一案，于2019年9月30日向本院提起诉讼。本院审查后立（2019）浙0782民初17806号案。根据规定，本院已裁定将（2019）浙0782民初17698号与（2019）浙0782民初17806号并案审理，于2019年10月28日公开开庭对两案进行了合并审理。原告（被告）季亢回，被告（原告）稠州银行的委托诉讼代理人颜婕、卢夏意到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 （2019）浙0782民初17698号 原告季亢回提出诉讼请求：1、判令被告补发原告各项工资奖金11.14万元，福利2.75万元；2、依法裁决被告向原告支付单方面解除劳动合同经济双倍补偿金48万元、精神抚慰金5万元。事实与理由：1995年1月原告自军队退伍以来，就分配入稠州银行工作。2017年3月稠州银行无理由将原告从检查辅导岗转为事后监督岗并降低薪资标准；又于2017年10月重新选聘员工之机，毫无理由将原告落聘；2018年1月将原告调整为存款营销员岗位，在完成营销任务的情况下，从2018年7月开始，少发及扣发原告各项工资、奖金及福利；在原告调至东河支行担任网点存款营销员后，2019年1月2日又以不合理的理由将原告调回浙江稠州商业银行营销部，少发扣发工资、奖金并停发福利。2019年4月因原告有几天在居住小区内钉钉打卡，并未严重触犯稠州银行规章制度，在未有任何告知的情况下，稠州银行单方面解除了劳动合同。原告提请劳动仲裁后，虽然仲裁庭上被告对违反双方约定《劳动合同》中“无正当理由克扣员工工资及或无故拖欠员工工资，应当给予经济补偿或赔偿”质证意见为三性无异议，但仲裁庭仍然未对被告欠发扣发原告的各项工资奖金及福利做出任何裁决。仲裁庭虽然裁决原告并未严重违反稠州银行的规章制度，被告单方面解除《劳动合同》违法，但在双方工资奖金及福利存在较大争议的情况下，仍按稠州银行的实发月平均工资计算赔偿金，且未将原告参军四年也作为工龄计算在内。原告认为仲裁委员会仲裁庭没有认真调查核实事实依据，草率结案，不顾原告合法利益，不符合法律规定，明显失去公平公正，因此起诉。对诉请第一项怎么计算出来，原告补充：是毛估的，有些钱是自己没有办法计算的，需要银行计算的，是所有欠发的钱加起来的。2017年3月-12月工资奖金以及年休假没有发的情况：年休假十五天，发了3791元，少发了4100多元；2017年我没有请假过一天，两个月的833元的全勤奖发了，总行的十个月全勤奖是4165元应补发；2017年终奖发了7472元，还欠52528元年终奖请总行补发，我就算6万元的年终奖好了。补发2017年12月工资4878元以及元旦过节费1000元，12月份无理由将我转岗位了，12月份只发了基本工资。2017年11、12月份存款奖和第四季度10、11月的的理财费用大概3000元。2018年1月到12月份工资奖金以及福利的少发部分，1-3月份的不足部分总共是6230元，2018年新春福利天恒房券和自助餐券福利减半发放，两项加起来是3380元。2018年10月1开始我的各种福利不翼而飞，国庆以及中秋福利减半发放，过节费是3000元，只发给我1500元，还欠1500元没有发放，旅游补贴2500元没有发，高温补贴1000元洗衣票1000元没有发，国庆以及中秋过节的水果月饼都没有发，水果月饼算300元。2018年我的住房公积金应该算原来一样交1200元的，而我上半年被改成600元，单位每个月给我少交了600元，一共6个月，3600元，下半年给我改成500元，每个月少交700元，请补发给我4200元，一共需要补发7800元。2018年全年未休一天年休假，2018年的全勤奖3000元。随意更改企业年金缴纳额度是不合理的，补发2878元，企业年金我本来是正常交的，2018年的时候给我改低了。补发2018年7-12月份各项工资奖金16500元。元旦过节费减半发放500元并且扣税250元，请补发750元。稠行根据关于开展定向客户专项营销活动的通知扣发我工资2000元是错误并且违法的，请补回。2019年1-5月的工资及福利欠发情况，补发2019年春节过节费3800元，家属慰问金1000元，新春开门红包1000元，共计5800元。补发2019年各项春节福利共欠发水果四箱、海鲜一箱、火腿一只、炒货一份、干货一箱、天恒房券十张、自助餐券20张，差不多1万元。补发2018年第四季度12月份及2019年第一第二季度理财费用，补发未参加培训扣款300元，员工配偶生日卡600元，五一劳动节过节费1500元，共计2400元。将2019年度年终预留款发给我，计11487元。稠州银行制作服装的时候未将营销部的员工计算在内，短袖两件、夏裤两条、羊毛衫一件，算2000元。2019年2月份的工资扣发只剩下84.71元，违反劳动法的行为，要求补发2019年年休假补贴2100元，全年是15天的年休假，未满半年计算6天。其他的补偿要求是按照劳动合同的约定给予少发欠发扣发的工资以及福利给予1.25倍的赔偿。 被告稠州银行辩称：一、关于请求一补发各项工资奖金11.14万元、福利2.75万元。按照法律规定，劳动争议必须经仲裁前置程序处理，原告的诉请一已超出了其仲裁请求范围，超出部分请求法院予以驳回；另外，原告在岗期间，其岗位薪酬有过多次调整，被告均以书面形式告知原告，且最后一次岗位调整薪酬的变更也已履行超一个月，在此期间，原告均未对调岗薪酬提出过异议，视为其对调岗调薪的认可。因此，双方就劳动合同内容的变更达成了书面协议，故请求驳回其第一项诉讼请求。二、对于请求二判令向原告支付单方面解除劳动合同双倍赔偿金共计48万元、精神抚慰金5万元。关于精神抚慰金部分，仲裁阶段未提出该请求，未经仲裁法院应予驳回，请求法院予以驳回。关于经济赔偿金48万元，被告认为，原告未办理休假手续，无故旷工达3个工作日以上，已严重违反被告的《浙江稠州商业银行请休假及劳动纪律管理实施办法》，已构成严重违规，被告按照《浙江稠州商业银行违规行为处理办法》的相关规定及《劳动法》的相关规定，解除劳动合同，不仅合情合理且合法。具体事实理由如下：根据2019年3月、4月被告的钉钉考勤记录显示，2019年3月，被告有8次上班打卡地址在居住小区，2019年4月1日至4月16日期间，11个工作日，存在10次上班或者下班打卡考勤地址在居住小区。原告在仲裁阶段也自认其2019年4月，就近钉钉打卡，未实际出勤。根据稠州银行的关于重新印发《浙江稠州商业银行义乌管理部存款营销员管理办法》的通知（浙稠银义〈2018〉71号）中第十三条规定：营销部存款营销员考勤采用钉钉考勤与抽查相结合的方式。正因为存款营销员相对于内勤人员较特殊，需外出拉存款，故原告才设置了该种考核标准，需要与抽查相结合，防止存款营销员在工作日期间从事与工作无关的事情。被告在2019年1月后调任营销部存款营销员，其考勤办法应遵循钉钉考勤与抽查相结合的方式，其在3月和4月期间外勤打卡虽进行考勤打卡，但已自认均在居住地打卡，未实际出勤。该行为已经严重违反了存款营销员的考勤规定。根据2018年11月2日作出的《关于进一步加强钉钉考勤管理的通知》第一条钉钉管理要求：（一）1.要求按正常出勤打卡。上下班各打卡一次。原则上不允许外勤打卡。外勤打卡要求备注说明外勤原因。根据2018年12月25日作出的《关于做好卫生、考勤等工作规范的通知》第三条、提升劳动纪律中规定：员工自觉遵守劳动纪律和相关管理办法，服从考勤管理。按时上班，不得迟到、早退、旷工，要求按正常出勤钉钉打卡，上下班各打卡一次，原则上不允许外勤打卡。外勤打卡要求备注说明外勤原因。以上被告已知悉的通知都已经明确规定了员工无特殊情况不能外勤打卡，若需外勤打卡需要说明外勤原因。而原告在2019年3月、4月期间无任何说明便都在居住地打外勤卡，其也自认了打外勤卡期间并没有在从事工作，但没有履行任何请假及外出审批手续。其行为已经严重违反了公司关于钉钉考勤规定。根据浙稠银〈2018〉419号中第二十九条规定：员工上班考勤后须到岗工作，在工作时间内未经请假不准擅自离岗，擅自离岗者视情节轻重，可按早退、旷工处理。第三十二条规定：凡下列情况均以旷工论：（三）未请假或请假未批准，不到部门报到者，按未到天数计旷工。原告未经请假擅自离岗的事实已经非常明显，其也自认了因身体不适在居住小区就近打卡，若员工身体不适，可以请休病假，但原告并未请假，该行为实质上是旷工行为。根据浙稠银〈2018〉419号第二十九条、第三十五条：员工旷工3日及以上，视情节轻重，给予行政处分、待岗、解除劳动合同等处理；及浙稠银董〈2015〉7号第三十条规定：有下列违规行为之一的，对相关责任人员给予警告至除名处分或解除劳动合同：（四）员工有旷工行为的。原告的行为既严重违反了公司关于存款营销员的考勤规定上班时间未实际出勤，又严重违反了公司关于钉钉考勤规定无故缺勤，其实质为以不符合规定的打卡行为掩盖其旷工的事实，并且多次明知故犯，严重影响了公司的制度管理。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定以及公司的规定与被告解除劳动关系，该行为依法有据，合情合理且合法，故请驳回请求二。综上，请求驳回原告的所有诉讼请求。针对原告当庭补充的事实，被告辩称，对于原告陈述的欠发未发的工资是有异议的，我方提供过工资计算清单，按照当时的规定考核等已经发放完毕了。原告说的2017年3月开始，2018年、2019年工资、年休假、全勤奖、存款奖、理财费用、天恒房券、餐券等费用是否应发问题及有没有发过问题，关于原告主张的工资部分我们银行关于营销人员是模拟利润的21%进行发放的，工资部分已经全部支付清楚了，原告主张的部分与诉状中不一致。补贴、福利部分，自从原告待岗依规定不再享受，其工资与业绩考核有关，实际考核结果低于最低工资部分，我们已按最低工资标准支付。2017年保护期6个月工资在后续已经全额发放了，所有有关原告的调岗等都有书面的通知，原告一直没有提出异议，一直到仲裁的时候才提出异议。刚才原告主张的福利部分都是以别人的标准进行计算的，所谓年薪20万是不可能的，但是我们根据员工的业绩进行考核的，也是根据原告的业绩进行考核的；原告提到的节日福利等，根据营销员的管理办法，营销员是不享有福利的，所以原告转到营销部之后就没有发放过福利。原告所说的全勤奖、过节费、家属红包、开门红包、水果等福利问题，全勤奖是属于绩效的，福利和绩效按照规定是不予发放的。原告的薪酬都是按月发放的，部分是后补发的，具体计算标准都有计算清单的。2018年12月以及2019年第一季度的理财费合计1181元是没有发放的，当时是全员都没有发放的，不止是原告一人没有发放。 原告季亢回为证明其主张举证如下： 证据一、浙江稠州商业银行劳动合同一份，证明原告与被告之间劳动关系成立，明确双方的权利与义务； 证据二、日均存款证明一份，证明原告2018全年度日均存款达到736.1万元； 证据三、工资发放清单一份，证明被告有少发、拖欠、错误扣发原告工资收入的情况； 证据四、稠州银行欠发本人工资收入及福利的情况一份，证明被告何处有少发、拖欠、错误扣发原告工资收入及福利的情况； 证据五、义乌市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，证明已进行劳动仲裁； 证据六、义乌市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录一份，证明已进行仲裁； 证据七、《义乌管理部行风行纪督查通报》2018（第五期）及钉钉足迹签到提醒，证明稠行对劳动纪律抓的较严，外出营销未签到即予以通报批评并扣发全勤奖； 证据八、《浙江稠州商业银行义乌管理部存款营销员管理办法》浙稠银义[2018]38号文件，证明2018年营销部存款营销员按此文件考核，薪酬及福利发放标准； 证据九、《浙江稠州商业银行股份有限公司企业年金方案》浙稠银（2010）471号文件，证明稠行降低企业年金扣缴违反稠行制度； 证据十、季亢回企业年金缴费情况，证明稠行自缴纳企业年金开始，至2019年5月6日季亢回的企业年金为15714.47元，要求归个人所有； 证据十一、《关于开展定向客户专项营销活动的通知》，证明扣发我2000元工资是错误的； 证据十二、《关于总行普通员工岗位选聘的通知》及《关于总行部室普通员工岗位选聘结果及后续事项的通知》，证明岗位招聘属于变相调岗。 被告稠州银行质证意见：证据一的三性没有异议。证据二关联性有异议的，非授信日均存款是达标的，但是存款营销员管理办法中还有三项指标原告都是不达标的，证明目的达不到。对证据三没有异议，证明我们将工资都已经发放完毕了。对证据四有意见，系原告自制，被告不认可。对证据五的三性没有异议。证据六真实性合法性没有异议，关联性有异议，与本案没有关联性，正因为对劳动纪律看的比较严，对原告解除劳动合同合法合理的。证据七真实性合法性没有异议，关联性有异议，原告签订的合同里面一共有四项指标，原告只达标了一项；证据八真实性合法性没有异议，关联性有异议，数据有异议，年金针对的不是原告个人，是所有人；证据九真实性合法性没有异议，关联性有异议，除了客户经理其他营销人员也是需要考核的，存款营销人员除了没有打卡之外其他都是与客户经理一样的，也是符合文件约定的；证据十的关联性有异议的。证据十一、十二对于每次的调岗，都是有书面的通知，原告方也是予以确认的。 被告稠州银行就其答辩意见未向法庭提交证据。需要说明一点，原告第三项证据我方也是作为证据提交的，我们需要证明的是被告已经按照相关规定给原告发放了各项工资。 原告对被告说明证据的证明目的质证意见：证明我都是有证据说明的，2017年的全勤奖总行没有给我发是很明确的，十个月的总行全勤奖一分钱都没有给我发。 本院认证：对于双方对真实性无异议的证据，本院对真实性予以认定，有异议的证据四属原告自行制作，对其证明效力不予认定；证据十的关联性被告不认可，本院对原告的证明目的不予认定。其他证明目的另行认定。 （2019）浙0782民初17806号 原告稠州银行提出诉讼请求：判令原告系合法解除与被告的劳动合同，无需支付违法解除劳动合同赔偿金203746元。事实与理由：义乌市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月11日作出的浙义乌劳人仲案（2019）789号仲裁裁决稠州银行支付违法解除劳动合同赔偿金203746元的事实和法律认定错误。且赔偿金203746元的计算有误，应该以工资清单中应发工资为基数计算，而非裁决书中以当月总收入为基数计算。稠州银行在劳动争议仲裁阶段提交的证据已经证明被告行为已构成旷工，已严重违反稠州银行的规章制度及《劳动合同法》的相关规定的行为，稠州银行基于单位的规章制度解除与季亢回之间的劳动合同不仅合情合理而且合法。根据2019年3月、4月被告的钉钉考勤记录显示，2019年3月，被告有8次上班打卡地址在居住小区，2019年4月1日至4月16日期间，11个工作日，存在10次上班或者下班打卡考勤地址在居住小区。原告在仲裁阶段也自认其2019年4月，就近钉钉打卡，未实际出勤。根据稠州银行的关于重新印发《浙江稠州商业银行义乌管理部存在营销员管理办法》的通知（浙稠银义〈2018〉71号）中第十三条规定：营销部存款营销员考勤采用钉钉考勤与抽查相结合的方式。正因为存款营销员相对于内勤人员较特殊，需外出拉存款，故原告才设置了该种考核标准，防止存款营销员在工作日期间从事与工作无关的事情。被告在2019年1月后调任营销部存款营销员，其考勤办法应遵循钉钉考勤与抽查相结合的方式，其在3月和4月期间外勤打卡虽进行考勤打卡，但已自认均在居住地打卡，未实际出勤。该行为已经严重违反了存款营销员的考勤规定。根据2018年11月2日作出的《关于进一步加强钉钉考勤管理的通知》第一条钉钉管理要求：（一）1.要求按正常出勤打卡。上下班各打卡一次。原则上不允许外勤打卡。外勤打卡要求备注说明外勤原因。根据2018年12月25日作出的《关于做好卫生、考勤等工作规范的通知》第三条、提升劳动纪律中规定：员工自觉遵守劳动纪律和相关管理办法，服从考勤管理。按时上班，不得迟到、早退、旷工，要求按正常出勤钉钉打卡，上下班各打卡一次，原则上不允许外勤打卡。外勤打卡要求备注说明外勤原因。以上被告已知悉的通知都已经明确规定了员工无特殊情况不能外勤打卡，若需外勤打卡需要说明外勤原因。而被告在2019年3月、4月期间无任何说明便都在居住地打外勤卡，其也自认了打外勤卡期间并没有在从事工作，但没有履行任何请假及外出审批手续。其行为已经严重违反了公司关于钉钉考勤规定。根据浙稠银〈2018〉419号中第二十九条规定：员工上班考勤后须到岗工作，在工作时间内未经请假不准擅自离岗，擅自离岗者视情节轻重，可按早退、旷工处理。第三十二条规定：凡下列情况均以旷工论：（三）未请假或请假未批准，不到部门报到者，按未到天数计旷工。被告未经请假擅自离岗的事实已经非常明显，其也自认了因身体不适在居住小区就近打卡，若员工身体不适，可以请休病假，但被告并未请假，该行为实质上是旷工行为。根据浙稠银〈2018〉419号第二十九条、第三十五条：员工旷工3日及以上，视情节轻重，给予行政处分、待岗、解除劳动合同等处理；及浙稠银董〈2015〉7号第三十条之相关规定：有下列违规行为之一的，对相关责任人员给予警告至除名处分或解除劳动合同：（四）员工有旷工行为的。综上所述，被告的行为既严重违反了公司关于存款营销员的考勤规定上班时间未实际出勤，又严重违反了公司关于钉钉考勤规定无故缺勤，其实质为以不符合规定的打卡行为掩盖其旷工的事实，并且多次明知故犯，在未办理请休假手续的情况下，无故旷工3个工作日以上，已严重违反公司规章制度规定。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定以及公司的规定与被告解除劳动关系，该行为依法有据，合情合理且合法。综上，原告作出解除被告劳动合同的决定依法有据，原告无需支付违法解除劳动合同赔偿金。 被告季亢回辩称：一、稠州银行提出赔偿金应以工资计算清单上的工资作为基数进行计算是错误的。根据法律规定，奖金津贴补贴等都计算在里面加起来之后才算是工资，参军四年也要作为工龄计算在内，参军回来之后就在稠州银行工作了。二、稠行在起诉状中三次写到“被告在仲裁阶段也自认其2019年4月连续几天就近钉钉打卡未实际出勤”，这纯属误导法庭，我承认在2019年4月有几天就近打卡的情况，但不等于我自认未实际出勤，银行说我自认未实际出勤是没有事实依据的。银行引用了营销员管理办法（2018）71号文件第十三条规定，“营销部存款营销员采用钉钉考勤与抽查相结合的方式”，并自认存款营销员相对内勤人员来说比较特殊，需外出拉存款，故银行才设置了这种考勤标准，需要与抽查相结合，防止存款营销员在工作期间从事与业务无关的事情。这里引用第十三条只说了前半句，后半句是在工作日内上午上班、下午下班，两次打卡为正常出勤，不按要求参加管理部组织的集体活动参照客户经理标准扣罚，我不仅每天上下班都进行了正常的打卡，而且日常都在做营销工作，所以从管理办法来说我没有违反规定，第十三条是专门讲营销部存款营销员考勤的，特别指明集体活动要参加，不然要处罚，参加集体活动本来是每一名员工的职责，有必要特别提出来吗？而第十二条是讲经营网点存款营销员考勤的，就没有提出集体活动要求，而说日均存款达到5000万元即可放宽考勤要求，该文件从头到脚都没有区分营销部存款营销员和经营网点营销员的差别，却在第九条福利水平计算及第十二、十三条考勤纪律方面区分开来，这说明该管理办法实际上对营销部存款营销员各项管理上都是放宽的，不仅在考勤方面，但集体活动还是必须参加，而经营网点存款营销员日均存款要达到5000万元方可放宽考勤要求，集体活动必须参加。为什么有这样的区别？这是由营销部存款营销员的特殊性决定的，一是营销部存款营销员薪酬待遇很低，所有的福利都不享有，连劳保都没的发，旅游也被取消，过节费及各种津贴都没有，每季度二级分配也没有，纯粹工资和业绩挂钩。二是营销部存款营销员任务单一，工作就是拉存款；而经营网点存款营销员不仅行内有任务，网点对他们也有要求，平时必须遵守网点管理，配合网点工作。三是营销部存款营销员管理上不一样，考勤上没有严格要求。我2019年在营销部5个多月，每个月都有就近打卡，外出营销也未进行营销签到，但营销部总经理及办公室负责考勤人员也从未对我进行提醒、批评或处罚，可见对我的考勤工作是认可的。营销部有位员工连续4个月未上下班打卡，也未到营销部上班，稠行也未作旷工处理；还有其他一些员工也经常不打卡或者不来上班也从未处置，最后也是以劝退的方式处理。在劳动仲裁时稠行认为营销部存款营销员和网点存款营销员除了福利方面不一样其它方面都一样的说法是错误的，因为如果只有福利不一样而其它方面都一样的话，就是同工不同酬。四、稠行认为我违反了2018年11月2日作出的《关于进一步加强钉钉考勤管理的通知》第一条钉钉管理要求：（一）1.要求按正常出勤打卡。上下班各打卡一次。原则上不允许外勤打卡。外勤打卡要求备注说明外勤原因。2018年我在东河支行担任存款营销员，是认真执行该通知要求的，办公室有考勤专管人员进行管理，非常严格。当时有文件对没有进行外出营销签到的人员进行通报批评，还扣除了2018年度的全勤奖。我有一次外出营销没有签到，办公室马上电话打来要求说明情况，然后在微信中进行点名批评并告知这是最后一次提醒。所以我每天上下班及外出营销都会进行钉钉打卡签到。2019年1月2日自稠行以错误的理由将我从东河支行调回营销部后，根据浙稠银义〈2018〉71号文件第十三条规定，考勤方面的要求就放宽了，不算1、2月份，3月就有9次外勤打卡记录，4月有18次外勤打卡记录都是没有备注说明外勤原因的，时间长达一个月，考勤专管人员每周检查加抽查应早就发现这个情况，如果违反了通知精神，办公室早就应对我提出批评或处罚，不是突然单方面解除我的劳动合同，完全不符常理。按照上述文件第一条第（二）点中第2小点可看出，周报表包括本周营销总结（包括业绩、营销计划执行情况）及下周营销计划，各单位人员，未按工作计划执行的，由行长签字确认说明原因，次周第一工作日以部门为单位交办公室。如我需要执行上述内容的话，那么第一条的第（二）点也必须执行，但从2019年1月2日我调回营销部之后5个多月，营销部的总经理从未向我要过每天每时的工作计划及内容、地点、人员。办公室专管人员及其他人员也从来没有要求我做这些工作，也从未对我提出任何异议、批评和处罚。可见，营销部存款营销员具有特殊性，各方面管理都是放宽的。五、稠行根据2018年12月25日作出的《关于做好卫生、考勤等工作规范的通知》第三条认为我违规。首先，该通知第一条要求规范着装，其他规定也如此，否则要处罚。但是，稠行在定制工作服装时，营销部的员工没有服装发放，这说明营销部存款营销员的特殊性，跟编外人员差不多。其二、该通知第四点是完善工作日志，要求写明当天工作完成情况及第二天的工作计划，但我在营销部5个多月时间以来，部门领导或办公室从未要求我写过，也证明营销部存款营销人员的特殊性。其三、我自2019年1月2日从东河支行以错误的理由调回营销部，其实我每个月都有就近打卡的情况，因为我要从义乌市的西边居住地跑到东边梅湖体育馆打一个卡，然后又回到西边居住地附近走访熟识的客户，要浪费大量时间精力，这种情况我都会就近打卡，3月份就有9次外勤打卡记录，4月份有18次外勤打卡记录都是没有备注说明外勤原因的，时间长达整个月，考勤专管人员每周检查加抽查早应发现这个情况，如果违反通知精神，办公室早应对我提出批评或者处罚，但都没有提醒或处罚，同样证明营销部存款营销员具有特殊性，考勤方面是放宽的。六、稠行说我违反浙稠银〈2018〉419号文件擅自离岗问题，我每天上下班都是正常考勤的，这从稠行提供的考勤记录可看到。而且，每天也进行了走访客户拉存款工作。每天在外跑业务拉存款才是真正的到岗工作，这是由岗位性质决定的，所以不存在未经请假擅自离岗的情况。如果我外出营销需要请假的话，管理人员早就提出批评或者处罚了，怎么可能让我5个多月份擅自离岗旷工，完全不符情理。七、稠行指责我触犯了浙稠银〈2018〉419号文件第32条规定，未请假或请假未批准，不到部门报到者，按旷工论问题。这一条对我不成立，我每天上下班正常打卡，每天跑业务拉存款，没有事实无须请假，因此不存在请假未批准的情况。八、稠行指责我违反了浙稠银〈2018〉419号文件第35条规定问题。这是在推定我有旷工行为的前提下，才适用这一条。退一步讲就算我外勤打卡是旷工行为，那么按规定在1、2月或3月，甚至4月上旬就应进行处理了，根本不至于一下子解除我的劳动合同，并且根据该条规定，可以视情节轻重，给予不同的行政处分，不至于一下子单方面解除我的劳动合同，毕竟我没有主观意愿上的旷工，也没有扰乱单位管理秩序，更没有给单位造成财产损失，就算处分也就给予最轻的行政处分。九、稠行还认为我违反浙稠银董〈2015〉7号文件第三十条，按旷工来处理问题。这是推定我旷工的前提下，实际上我不存在旷工行为，其次就算有旷工行为，根据同一文件，也规定按轻重程序给予警告至解除劳动合同，初次或者过失违规且情节轻微的，应从轻、减轻或免于处分，而不是辞退。十、稠州银行首先存在过错；1、多次对我进行非法调岗。2017年无故将我从检查辅导岗调整为事后监督岗，使工资奖金从20多万下降到10多万；2018年又无故将我从事后监督岗调整为存款营销岗，工资奖金再度下降为3万多；2019年1月2日无故将我从东河支行召回营销部，上半年只发了6千多元，并且停发了2019年全部福利。2、工资奖金发放混乱，随意性很大，即未公示也未通知本人。3、非法克扣和拖欠我的各项福利待遇。 原告稠州银行为证明其主张举证如下： 证据一、2019年3月、4月钉钉考勤记录一份，证明被告3月、四月存在多次打外勤卡但未说明理由，虽打卡但未实际出勤的情形，上述行为已严重违反浙江稠州商业银行请休假及考勤管理办法和浙江稠州商业银行义乌管理部存款营销员管理办法及浙江稠州商业银行违规行为处理办法； 证据二、关于进步一加强钉钉考勤管理的通知、关于做好卫生、考勤等工作规范的通知、关于重新印发浙江稠州商业银行义乌管理部存款营销员管理办法的通知（浙稠银义〈2018〉71号）、关于重新印发浙江稠州商业银行请休假及劳动纪律管理办法的通知（浙稠银义〈2018〉419号）、关于重新印发浙江稠州商业银行违规行为处理办法的通知（浙稠银董〈2015〉7号）、浙江稠州商业银行违规行为处理意见书（浙稠责〈2019〉B02号）、浙江稠州商业银行义乌管理部工会委员会决议、关于给予季亢回解除劳动合同处理的通报（浙稠银义〈2019〉50号），证明被告的行为已构成旷工，严重违反原告处的规章制度，原告作出解除被告劳动合同的决定依法有据； 证据三、案号为浙义乌劳人仲案（2019）789号仲裁裁决书一份，证明该事实已经过仲裁裁决，符合起诉的条件。 被告季亢回质证：对这些文件的真实性没有异议，对他想要证明的事实有异议，关联性有异议。 被告季亢回未提供证据。 本院认证：被告对原告提供证据真实性无异议，本院对真实性予以认定，其他证明目的另行认定。 经审理查明： 1995年1月，季亢回入职稠州银行，任保卫科经济警察，后任职过多个岗位。2007年7月1日，双方签订了无固定期限劳动合同。2017年1月至2019年1月期间，稠州银行下达四份调令四次调整了季亢回的岗位：2017年1月11日，从义乌管理部检查辅导岗调入总行会计结算部事后监督岗；2017年11月下旬，稠州银行进行普通员工岗位选聘，季亢回落选待聘，同12月29日，从待聘岗调整为营销经理岗；2018年8月29日，从营销部存款营销员岗调至东河支行存款营销员岗；2019年1月2日，从东河支行存款营销员调至义乌营销部存款营销员岗。季亢回均依上述调令调整的岗位就职，薪酬标准也随之按相应的考核指标规定发放。2018年12月理财费及2019年第一季度理财费共1181元尚未发放。其他应发的工资报酬均已发放。 2019年4月，稠州银行作出《稠州商业银行违规行为处理意见书》并报经工会同意，意见书列违规事实内容：1、无故未参加2019年2月27日至2月28日义乌管理部新春开门红营销技能提升培训；2、无故未参加2019年3月17日义乌管理部全员营销技能提升培训；3、自2019年1月1日起调岗到义乌管理部营销员，除1月份有4次外出营销签到外，至4月16日均无外出营销记录，且不在办公室在岗。办公室人员多次微信、钉钉通知均未回复，电话多次不接听，办公室核查未到岗；4、2019年3月、4月查看钉钉考勤记录，2019年3月，8次上班或者下班打卡地址在居住小区，2019年4月1日至4月16日期间，11个工作日，存在10次上班或者下班打卡考勤地址在居住小区。2019年5月6日，稠州银行作出浙稠银义[2019]50号《关于给予季亢回解除劳动合同处理的通报》，以季亢回未办理请休假手续无故旷工达3个工作日以上，违反了相关规章制度为由作出解除劳动合同处理。 另查明，季亢回未参加2019年2月27日至2月28日义乌管理部新春开门红营销技能提升培训及2019年3月17日义乌管理部全员营销技能提升培训，因此，稠州银行对季亢回作了扣罚300元工资并通报批评的处理。季亢回在职的2018年5月至2019年4月期间总收入共计已发48899元，应发而未发2018年12月理财费及2019年第一季度理财费1181元，合计50080元。 2019年5月28日季亢回申请劳动仲裁。2019年9月11日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出浙义乌劳人仲案（2019）789号仲裁裁决：一、被申请人浙江稠州商业银行股份有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人季亢回违法解除劳动合同赔偿金203746元；二、驳回申请人季亢回的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，分别诉来本院。 本院认为：关于季亢回诉讼请求中的工资奖金和福利、赔偿金数额超过劳动仲裁申请部分，因与已申请劳动仲裁部分不可分割，可以合并审理，稠州银行对此提出应先仲裁或予以驳回的意见，不予采纳。 用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同应当采用书面形式。自2017年1月始，季亢回的岗位有过多次调整，稠州银行均以书面形式变更岗位，薪酬则有相应的规章制度随之调整。2019年1月2日最后一次调整后到稠州银行解除劳动合同前，季亢回未提出异议，故调整岗位薪酬符合规定。除稠州银行自认应发而未发的2018年12月理财费及2019年第一季度理财费1181元，稠州银行应支付给季亢回外，季亢回要求补发的其他工资奖金、福利费用，依据不足，本院不予支持。 劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位对劳动者作出开除、辞退、解除劳动合同等决定的，用人单位对决定所依据的事实负举证责任。稠州银行根据自行制定的请休假及考勤管理制度对季亢回作出解除劳动合同处理必须按程序办理并符合法律法规，且季亢回必须构成严重违反规章制度。季亢回对稠州银行的规章制度均无异议且知晓，稠州银行也已将处理意见报工会同意，因此稠州银行作出解除劳动合同的程序符合规定。根据查明的事实，季亢回未参加2019年2月27日至2月28日及2019年3月17日两次培训，稠州银行已对季亢回作出扣款及通报批评的处理，根据一事不再罚原则，稠州银行不宜对此重复处分。对季亢回是否因钉钉考勤部分地址在居住小区而认定旷工，进而构成严重违规问题，从稠州银行对存款营销员的职责要求拉存款可知，外出走访客户或潜在客户都属于其工作范畴，其薪酬亦依拉存款完成任务数等四项指标考核发放，因此季亢回的工作内容和性质决定考勤上的瑕疵不会严重影响到企业发展和管理。稠州银行也未明确规定外出营销未按规定钉钉签到、不在工作场所打卡可累计按旷工处理，故稠州银行在未查清事实前提下，直接以季亢回构成旷工且严重违反规章制度为由解除与季亢回的劳动合同，明显过重，构成违法解除。鉴于季亢回不要求继续履行劳动合同，稠州银行应当按照劳动合同法的规定，根据季亢回在稠州银行的实际工作年限（1995年1月至2019年5月7日），以满一年支付一个月工资的标准（未满半年按半个月）经济补偿金标准的两倍向季亢回支付赔偿金，季亢回离职前十二个月平均月工资为4173.33元（50080元/12个月），因此稠州银行依法应支付给季亢回违法解除劳动合同赔偿金204493.17元（4173.33×24.5个月×2倍）。季亢回要求稠州银行支付精神抚慰金5万元的诉讼请求，因本案为劳动争议纠纷案件，无相应的法律依据，本院不予支持。综上，季亢回的诉讼请求合法有据部分，本院予以支持；稠州银行合法有据的抗辩意见，本院予以采纳，但其关于无须支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、浙江稠州商业银行股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付给季亢回理财费1181元； 二、浙江稠州商业银行股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付给季亢回违法解除劳动合同的赔偿金204493.17元； 三、驳回季亢回的其他诉讼请求； 四、驳回浙江稠州商业银行股份有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  施文卫 二〇一九年十二月十日 法官助理叶璐莎 书记员郑佳卉