黑龙江省林口县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1025民初1049号原告：毕占和，男，1958年2月15日出生，汉族，住所地黑龙江省林口县。被告：张桂芳，男，1964年5月15日出生，汉族，住所地黑龙江省林口县。被告：林口县莲花镇人民政府，住所地黑龙江省林口县莲花镇。法定代表人：李清武，职务：镇长。委托诉讼代理人：王善宝，林口县林口法律服务所法律工作者。原告毕占和与被告张桂芳、林口县莲花镇人民政府（以下简称莲花政府）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毕占和、被告张桂芳、被告莲花政府的委托诉讼代理人王善宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毕占和向本院提出诉讼请求：1、要求依法判令二被告支付伙食补助费3400元、护理费5455.64元、误工费5606.70元、交通费500元，合计14962.16元；2、伤残赔偿金、误工损失、护理费及营养费等待鉴定后另行计算。鉴定后原告增加、变更诉讼请求如下：伤残赔偿金55216元、误工损失59904.11元、护理费29633.40元、营养费7500元、二次手术费10000元、二次手术护理费3292.60元、司法鉴定费2700元。全部赔偿请求合计172176.11元。3、要求判令二被告对原告的损失依法承担连带赔偿责任；4、本案诉讼引起的一切费用由二被告承担。事实和理由：2017年9月28日被告张桂芳与用人单位林口县莲花镇人民政府签订了锅炉包烧协议书，为政府提供供热取暖，被告张桂芳雇佣原告在2017年10月1日维修锅炉时，锅炉温室铁门（400至500斤重）突然倒下将原告左腿砸伤。被告张桂芳及工友张海波将原告送往林口县中医骨伤医院抢救治疗，经诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折并血肿，左膝关节损伤积液，骨盆损伤。住院治疗34天。原告虽然通过被告张桂芳雇佣原告烧锅炉，但是被告张桂芳没有承包资质，没有任何证件，为此不具备承包供热的资质，故原告的损失应由被告莲花政府和张桂芳承担连带责任。被告张桂芳辩称：原告在维修林口县莲花镇人民政府供热锅炉房期间受伤，情况属实。2017年9月29日被告莲花政府指派我包烧镇政府所有的锅炉房，为镇政府和莲花小区供热，原告是我找来维修锅炉的（实际雇主应是被告莲花政府）。2017年10月1日上午，原告在维修锅炉时被锅炉的温室铁门砸伤，对于这一事实我没有异议。另外我是自然人，没有任何单独承包或者从事烧锅炉的资质，对于原告的损害赔偿责任应由被告莲花政府承担。被告莲花政府为达到规避责任的目的，在原告受伤后其与我补签了所谓的“锅炉承包合同”，被告莲花政府还承诺由我出面与原告签订赔偿协议，且承诺2018年政府的锅炉房仍由我来干，用以给付赔偿协议书约定的30000元，但被告莲花政府2018年没有让我承包，而是包给了别人。而原告的住院期间的医疗费及除此外的30000元的款项，我已给付原告共66000元，应当由被告莲花政府承担。被告莲花政府辩称：本案锅炉承包给被告张桂芳时，我方同时与被告张桂芳签订了承包协议书，协议第六条规定：乙方在工作期间，如违规操作不按操作规程执行或者工作失职，造成设备受损，人员伤害事故，由乙方负责。该协议第5条规定，乙方确保锅炉正常运行，发现故障及进维修并报告甲方。而被告张桂芳进行维修时并未通知我方。双方签订的协议，是一个合同承包关系，不是劳动关系。我方与原告并不相识，我方也没有雇佣原告，我方与原告之间不存在雇佣关系。我方要求的是包烧锅炉供热的成果。故原告所受的损害赔偿责任应由被告张桂芳承担。原告为证明自己的主张举示如下证据：证据1、林口县劳动人事争议仲裁委员会《不予受理通知书》1份，意在证明：原告受伤一事，经仲裁机构确定不予受理，不属劳动合同关系。被告莲花政府质证认为：对于该证据的形式要件没有异议，其证明的问题与我方没有关联；证据2、《诊断书》1份、《住院病历》1份、费用明细汇总单1份、住院通知单1份、出院证明1份。意在证明：原告的伤情和治疗过程。住院期间的收费票据全部在被告张桂芳处，费用全部由他结算垫付。被告莲花政府质证认为，没有异议，但与我方无关；被告张桂芳经传票传唤未到庭，对于证据1、2未发表质证意见，视为放弃质证权利。证据3、牡丹江市第一人民医院司法鉴定所《司法鉴定意见书》1份、鉴定费票据1份。意在证明：经司法鉴定，原告伤情达伤残9级，住院其间2人护理30日，继之1人护理120日，误工损失日为评残前一日止，伤后150日需增加营养，固定物取出术医疗费10000元，期间需1人护理20日。鉴定费2700元。二被告质证认为没有异议。被告张桂芳、莲花政府未举示证据。本院认为，原告举示的证据1、2、3合法、有效，与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。根据庭审调查和举证、质证及认证，本院确认如下法律事实：2017年9月29日被告莲花政府找到被告张桂芳让其承包被告莲花政府管理的供热锅炉房，为莲花小区供热。并要求被告张桂芳尽快检修锅炉，确保供热。2017年10月1日被告张桂芳找来原告参与锅炉检修工作。检修工作由被告张桂芳请的2名师傅进行指导，并提出需对锅炉温室进行清理。被告张桂芳指派原告和工人张海波一同清理锅炉温室。原告与张海波一同卸下温室门的固定螺丝，在原告与张海波均不知温室门后有400余斤重的保温砖的情况下，打开温室门时，温室门突然倒下，将原告压在下面受伤。被告张桂芳等人将原告送至林口县林口中医骨伤医院治疗。经诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折并血肿，左膝关节损伤积液，骨盆损伤。住院治疗34天。住院期间的医疗费等均由被告张桂芳支付。被告张桂芳与原告曾达成协议，由被告张桂芳除支付医疗费外，另行给付原告60000元，实际支付了30000元。另查，原告经牡丹江市第一人民医院司法鉴定所《司法鉴定意见书》确定：原告伤情达伤残9级，住院其间2人护理30日，继之1人护理120日，误工损失日为评残前一日止，伤后150日需增加营养，固定物取出术医疗费10000元，期间需1人护理20日。鉴定费2700元。再查，2018年黑龙江省农村居民人均纯收入12665元，农、林、牧、渔业平均工资为30926元，居民服务和其他服务业平均工资60090元。本院认为，本案案由为提供劳务者受害责任纠纷。被告莲花政府将由其自行管理的供热锅炉设备交由被告张桂芳管理，被告莲花政府亦自认双方属于承包关系。被告张桂芳找原告到锅炉房工作，并自认原告的工资虽然没有具体商定，但是应由被告张桂芳给付，且原告在工作中受被告张桂芳的指挥，双方存在监督与被监督、管理与被管理的控制关系，故被告张桂芳与原告之间形成雇佣关系。被告张桂芳没有管理、运行和承包供热锅炉设备的相关资质，这一点各方均无异议。根据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条规定：“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期整改，没收违法所得；导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”依据上述法律规定，被告莲花政府作为发包人知道或应当知道接受发包业务的雇主被告张桂芳没有相应资质，其行为违反了法定义务，发包人未尽到选任义务的情况下，存在过失，且该过错与损害结果具有因果关系，对于原告的损害应承担损害赔偿责任。而被告张桂芳不具有安全生产条件或者相应资质，却承包供热锅炉运营亦存有过错，故而对原告的损害应承担连带责任。原告受被告张桂芳的指派清理锅炉温室，对于温室门后有数百斤的保温砖并不知情，也无专业人员提醒。故对于其因温室门倾倒而被砸伤损害后果，没有过错。综上所述，被告张桂芳与被告莲花政府应对原告的合理损失承担连带赔偿责任。本院对于被告张桂芳关于原告损失应由被告莲花政府的承担赔偿责任的辩解意见不予采纳。被告莲花政府关于按照与被告张桂芳签订的承包合同而提出的辩解意见，因该承包合同各方当事人均未向法庭举示，无法认定该事实，故本院不予采纳。被告张桂芳提出其支付原告的住院期间的费用及给付原告30000元，应由被告莲花政府负担的意见。因原告未对住院期间的费用主张权利，被告张桂芳亦未就此提起反诉，故本院对两笔款项不予审查。被告张桂芳支付的30000元，可在其与被告莲花政府承担责任时自行扣减。关于原告具体诉讼请求合理性认定：1、伤残赔偿金55216元。按照2018年黑龙江省农村居民人均纯收入12665元标准及原告被评定伤残9级进行确定，符合法律规定，予以支持；2、误工损失59904.11元。按照2018年黑龙江省农、林、牧、渔业平均工资30926元标准及司法鉴定结论确定，符合法律规定，予以支持；3、护理费29633.40元。按照2018年黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资60090元标准和鉴定意见确定，符合法律规定，予以支持；4、营养费7500元。按照鉴定意见及每日50元计算，酌情予以保护；5、住院期间伙食补助费3400元（100元×34天），符合法律规定，酌情予以保护；6、就医交通费100元。原告未举示交通费票据支持自己主张，根据实际情况酌情保护100元；7、二次手术费10000元及二次手术护理费3292.60元，按照司法鉴定意见及2018年黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资60090元标准确定，符合法律规定，予以支持；8、司法鉴定费2700元。属合理支出。以上各项合理费用合计171776.11元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、《中华人民共和国安全生产法》第八十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，判决如下：一、被告张桂芳与被告林口县莲花镇人民政府连带赔偿原告毕占和各项损失169076元；二、驳回原告毕占和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3744元，减半收取1872元、鉴定费2700元（均由原告毕占和预付）由被告林口县莲花镇人民政府与张桂芳共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审判员 马 达二〇一九年十二月九日书记员 荆海文