浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0482民初573号 原告：朱引根，男，1963年11月13日出生，汉族，住浙江省平湖市。 委托代理人：葛丙锋,浙江嘉诚中天律师事务所律师。 被告：平湖市黄姑镇三江建筑构件商行。经营场所：浙江省平湖市黄姑镇海塘村7组。 经营者：孙玉根。 委托代理人：张宠根,浙江威信律师事务所律师。 被告：甘永明，男，1965年6月7日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。 委托代理人：钱林华,浙江东港律师事务所律师。 第三人：杭州鼎磊建筑加固工程有限公司。住所地：浙江省杭州市江干区金牛坊1、2、3、4幢105室。 法定代表人：金局民。 原告朱引根诉被告平湖市黄姑镇三江建筑构件商行（以下简称“平湖三江商行”）、甘永明、第三人杭州鼎磊建筑加固工程有限公司（以下简称“杭州鼎磊公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年1月24日向本院起诉，本院于同日受理，依法由审判员侯剑平适用简易程序审理。经被告平湖三江商行申请，本院依法追加甘永明为本案共同被告，依法追加杭州鼎磊公司为本案第三人。本院于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告朱引根及委托代理人葛丙锋、被告平湖三江商行的经营者孙玉根及委托代理人张宠根、被告甘永明及委托代理人钱林华、第三人杭州鼎磊公司的法定代表人金局民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称：2017年1月12日，原告朱引根受雇于被告平湖三江商行，并在其承接的平湖市永丰路563号华丰小区从事外墙维修时，从高处坠落，导致原告受伤。后经住院治疗，现已医疗终结。2018年11月20日，经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定，原告朱引根因外伤致左股骨下端粉碎性骨折，继发左膝关节软组织黏连，左膝关节僵直，目前遗留左膝关节功能丧失达50%以上的后遗症，评定为人体损伤九级伤残；致左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折，遗留左肩关节功能丧失达25%以上的后遗症，评定为人体损伤十级伤残；另误工期建议为十个月（包括住院时间），护理期建议为四个月（包括住院时间），营养期建议为三个月。原告为依法维护自身合法权益，现根据民事诉讼法之有关规定，向法院起诉请求：判令被告平湖市黄姑镇三江建筑构件商行赔偿原告朱引根各项损失共计333329.96元。在审理过程中，原告变更诉讼请求为判令被告平湖市黄姑镇三江建筑构件商行、甘永明及第三人杭州鼎磊建筑加固工程有限公司赔偿原告朱引根各项损失共计349245.06元。 被告平湖三江商行辩称：1、原告与被告平湖三江商行之间不存在雇佣关系；2、被告平湖三江商行与被告甘永明之间存在转包或承揽关系，原告系被告甘永明招募的。 被告甘永明辩称：1、原告与被告甘永明之间不存在个人劳务关系；2、被告平湖三江商行与被告甘永明之间存在承包或承揽关系。 第三人杭州鼎磊公司辩称：1、杭州鼎磊公司不认识原告朱引根及被告平湖三江商行的任何人员；2、杭州鼎磊公司没有承接平湖市永丰路563号华丰小区外墙维修业务；3、被告甘永明非杭州鼎磊公司员工；4、杭州鼎磊公司与本案没有利害关系，不应作为第三人参加诉讼。 为了证明自己的主张，原告举证如下： 1、情况说明1份，证明此次事故发生的情况及原告受雇于被告的事实； 2、医疗费发票及收款收据共计12份，证明除去已报销部分，被告自负医疗费共计22036.96元的事实； 3、病历1份、出院记录3份，证明原告因此次事故受伤后住院治疗的事实； 4、司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份，证明原告朱引根因外伤致左股骨下端粉碎性骨折，继发左膝关节软组织粘连、左膝关节僵直，目前遗留左膝关节功能丧失达50%以上的后遗症，评定为人体损伤九级伤残；致左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折，遗留左肩关节功能丧失达25%以上的后遗症，评定为人体损伤十级伤残，另误工期建议为十个月（包括住院时间），护理期建议为四个月（包括住院时间），营养期建议为三个月及鉴定费2600元的事实； 5、被扶养人身份证1份（复印件）、证明1份、第二次全国人口普查登记表（居民户）1份，证明被扶养人朱传宝的情况； 6、征地人员安置协议书1份，证明原告应按城镇标准计算残疾赔偿金。 被告平湖三江商行质证认为：证据1三性有异议，证明的情况与本案事实不符；证据2真实性没有异议，但有部分药品是治疗原告的自身疾病，护理费与伙食费应当去除；证据3真实性没有异议，同时可以看出原告本身患有高血压、糖尿病，该部分医药费应当去除；证据4、5、6没有异议。 被告甘永明质证认为：证据1与被告平湖三江商行质证意见一致，且甘永明没有在情况说明上签字；证据2与被告平湖三江商行质证意见一致；证据3、4、6没有异议；证据5没有异议，但原告应该提供户口簿加以补充证明。 第三人杭州鼎磊公司质证认为：与被告平湖三江商行、甘永明质证意见一致。 为了证明自己的主张，被告平湖三江商行举证如下： 1、甘永明名片1份，证明被告平湖三江商行与被告甘永明之间存在转包关系； 2、合同书1份，证明案涉工程是由被告平湖三江商行作为承包方从当湖物业管理有限责任公司接来的。 原告质证认为：证据1真实性无法确认，原告是在被告平湖三江商行承包的工地上工作；证据2没有异议。 被告甘永明质证认为：证据1三性均有异议，被告甘永明没有向被告平湖三江商行提供过名片，也不能证明被告平湖三江商行、甘永明之间存在转包关系；证据2没有异议。 第三人杭州鼎磊公司质证认为：证据1、2没有见过，无法质证。 本院依法出示浙江汉博司法鉴定中心出具的鉴定报告及发票各1份，证明原告之伤经重新鉴定后评定的伤残等级及三期期限，鉴定费2470元由平湖三江商行垫付。 原告质证认为：没有异议。 被告平湖三江商行质证认为：没有异议。 被告甘永明质证认为：没有异议。 第三人杭州鼎磊公司质证认为：没有异议。 经审核，本院对当事人提供的证据认定如下：原告提供的证据2、3、4、5、6，其他当事人对真实性没有异议，本院予以认可，其中医疗费以本院核准的发票为准；原告提供的证据1，系证人证言，证明力较弱。被告平湖三江商行提供的证据2，其他当事人对真实性没有异议，本院予以认可；被告平湖三江商行提供的证据1，本院根据庭审事实并结合其他证据，对真实性予以认可。本院依法出示的鉴定报告及发票，各方当事人均没有异议，本院予以认可。 通过以上有效证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2017年1月12日，原告在被告平湖三江商行从平湖市当湖物业管理有限责任公司承接的平湖市永丰路563号华丰小区从事外墙维修时，从高处坠落受伤，后被送往医院住院治疗50日，现已医疗终结。经原告单方委托，2018年11月20日，浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所对原告之伤评定为一个人体损伤九级伤残和一个人体损伤十级伤残，误工期建议为十个月（包括住院时间），护理期建议为四个月（包括住院时间），营养期建议为三个月。经被告平湖三江商行申请，本院委托浙江汉博司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，浙江汉博司法鉴定中心于2019年8月7日出具鉴定意见：被鉴定人朱引根因外伤致左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折、左股骨下端粉碎性骨折并继发左膝关节软组织黏连，左膝关节僵直，目前遗留左膝关节功能丧失达50%以上及左肩关节功能丧失达25%以上等后遗症，评定为人体损伤九级、十级伤残；误工期限建议为270日，护理期限建议为90日，营养期限建议为90日。重新司法鉴定费用2470元由被告平湖三江商行垫付。 另查明，原告朱引根的母亲朱传宝出生于1933年5月19日，有4个子女。 又查明，被告平湖三江商行垫付原告8000元，被告甘永明垫付原告4000元。 本院认为,本案的争议焦点在于赔偿责任主体与责任比例。本案原告系被告甘永明组织招募，在工地上从事房屋漏水维修工作，主要维修工具与维修材料亦由被告甘永明提供，双方存在控制、支配和从属关系，应当认定原告与被告甘永明之间存在雇佣关系。被告甘永明作为雇主，未能尽到安全管理义务。被告平湖三江商行将部分工程分包给被告甘永明，在本次事故中亦存在选任过失，未能尽到安全管理义务。被告甘永明辩称原告系被告平湖三江商行招募过来做点工，不符合本案事实，本院不予采信。被告甘永明曾经借用第三人杭州鼎磊公司的名义对外承接工程，但第三人杭州鼎磊公司与案涉工程没有关联，无需担责。原告在工作中，应当预见危险并采取相应的安全防范措施，其对自身受害存在一定过错。根据各方当事人各自的过错程度以及事故发生的原因力等因素，本院酌情认定责任比例如下：由原告承担事故的20%，由被告平湖三江商行、甘永明分别承担事故的40%。至于原告在本次事故中的损失，本院确定如下：医疗费，依据发票，为21604.86元（已扣除住院伙食费432.10元）；住院伙食补助费，参照每日15元的标准，结合住院天数50天，为750元；营养费，参照每日30元的标准，结合营养期90日，为2700元；护理费，参照每日144元的标准，结合护理期90日，为12960元；误工费，参照每日144元的标准，结合误工期270日，为38880元；关于残疾赔偿金，原告土地已被征用，属于城镇户口，原告主张按照2018年度城镇居民人均可支配收入55574元的标准计算，结合原告伤残等级，为244525.60元，未超法律规定，本院予以认可；被扶养人生活费，原告的母亲系被征地人员，属于城镇户口，按照2018年城镇居民人均消费性支出34598元的标准计算，结合被扶养人年龄与扶养人人数，为9514.45元，两被告均无异议，本院予以认可；交通费，本院酌定为750元；鉴定费2600元；原告因本次事故造成伤残而主张精神损害抚慰金，结合原告的伤残情况及各方的过错程度，酌情确定精神损害抚慰金为8800元。综上，原告各项损失及精神损害抚慰金合计343084.91元。被告平湖三江商行、甘永明分别承担40%的赔偿责任，为138113.96元。分别扣除垫付款项8000元与4000元，被告平湖三江商行赔偿原告130113.96元，被告甘永明赔偿原告134113.96元。被告平湖三江商行垫付的重新司法鉴定费用2470元，由被告平湖三江商行、甘永明分别负担741元，原告朱引根负担988元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告平湖市黄姑镇三江建筑构件商行于判决生效之日起十日内赔偿原告朱引根130113.96元。 二、被告甘永明于判决生效之日起十日内赔偿原告朱引根134113.96元。 三、重新司法鉴定费用2470元，由被告平湖市黄姑镇三江建筑构件商行、甘永明分别负担741元，原告朱引根负担988元。 四、驳回原告朱引根的本案其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2066元，减半收取1033元，由原告朱引根负担233元，由被告平湖市黄姑镇三江建筑构件商行、甘永明分别负担400元。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判员  侯剑平 二〇一九年十二月二日 书记员  徐 琳