辽宁省东港市人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0681民初7873号原告：苑振福，男，1972年4月7日出生，汉族，东港市大东区泰宏海鲜店业主，现住东港市。委托诉讼代理人：刘宏伟，辽宁鑫磊律师事务所律师。被告：中国人民解放军沈阳军区丹东房地产管理分局。住所地：丹东市振兴区振七街36号。法定代表人：刘守权，系局长。委托诉讼代理人：代文波，辽宁华恩律师事务所律师。第三人：石威，男，1961年11月28日出生，汉族，农民，现住东港市。委托诉讼代理人：李玉玲（第三人石威妻子），女，1964年8月3日出生，汉族，农民，现住东港市。原告苑振福与被告中国人民解放军沈阳军区丹东房地产管理分局、第三人石威返还原物纠纷一案，本院于2018年11月5日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苑振福及其委托诉讼代理人刘宏伟、被告托诉讼代理人代文波、第三人石威及委托诉讼代理人李玉玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2008年4月25日，被告与第三人石威签订《苗圃承包管理协议书》，被告将位于东港市亩苗圃承包给第三人石威，协议约定除现有苗木所占用土地外，其余土地由石威自行调整使用。第三人在承包期内按协议约定，自行栽种了部分树苗，修建了养鸡大棚。2013年11月1日，原告与第三人签订《树苗买卖协议》，约定第三人将自已种的树苗（直径8公分银杏200棵、红豆杉300棵、冷杉150棵、云杉2000棵、桧柏1700棵、黄杨20000棵、梧桐5000棵）和养鸡大棚转让给原告，总价款678500元；第三人石威用2012年11月17日借原告的30万元、2013年8月16日借原告的33万元（有借据为证）抵顶协议约定的款项，余款48500元原告以现金方式给付第三人石威。同日，第三人将树苗、养鸡大棚交付原告自行管理。2018年9月6日，被告以已解除与第三人签订的《苗圃承包管理协议》为由，收回苗圃，不让原告对属于原告所有的树苗、养鸡大棚进行管理和处分。原告认为，涉案树苗、养鸡大棚系原告合法取得，被告即使行使自己的权利，也不应当占有、损害原告的合法财产。原告请求：被告将占有的原告树苗（直径8公公银杏200棵、红豆杉300棵、冷杉150棵、云杉2000棵、桧柏1700棵、黄杨20000棵、梧桐5000棵）和养鸡大棚交付原告。庭审后，原告撤回请求被告返还养鸡大棚的诉讼请求，并请求被告按鉴定报告载明的苗木种类、数量向原告返还苗木。被告辩称：原告仅凭借其与第三人石威签订的《树苗买卖协议》，不能证明其已享有协议中的树苗所有权。另外，在无有效证据下，无法确定原告主张的苗木种类、数量及位置，故原告无权向被告主张返还树苗。被告与第三人石威在《苗圃承包管理协议书》第四条第6款约定，承包期内，石威不得在地面上建设永久性建筑，特殊情况下需要书面请求被告，待被告允许后方可实施；合同期满后，第三人建筑的不动产一律归被告所有。据此规定，第三人石威将地上不动产转让给他人是无效的。经审理查明：2008年4月25日，被告与第三人石威签订《苗圃承包管理协议书》，约定第三人承包管理被告位于东港市亩苗圃，地上栽植的树苗共计48211棵，品种有银杏、灯台、京桃、云杉、榆叶梅、沙地柏、紫叶小檗、连翘、水蜡、黄杨、丹东桧柏、丁香（详见协议书附件二）。双方同时约定，承包期结束后或本协议提前终止，由第三人自己投资栽种的苗木，在一个月内由第三人自行移走（第四条第7项）。协议签订后，第三人在承包的苗圃内自行栽种了银杏、红头杉、冷杉、云杉、桧柏、梧桐、黄杨树苗。第三人为向原告偿还借款，于2013年11月1日，与原告签订《树苗买卖协议》，约定将其自行栽种的上述苗圃内的树苗转让给原告，包括银杏200棵（直径8公分）、红头杉300棵、冷杉150棵、云杉2000棵、桧柏1700棵、梧桐5000棵、黄杨20000棵。合同签订后，第三人将苗圃交给原告管理，原告在苗圃内又自行栽种了其他树苗。2018年7月4日，原告对第三人提起诉讼，请求确认双方签订的《树苗买卖协议》有效。本院受理后，于2018年7月17日作出（2018）辽0681民初4306号民事判决，支持了原告的诉讼请求。该判决现已发生法律效力。因第三人未按约履行与被告签订的《苗圃承包管理协议书》，且欠付租金，2015年12月8日，被告对第三人石威提起诉讼，请求第三人石威返还苗圃及地上物，并给付租金，赔偿苗木损失。2017年5月24日，本院作出（2015）东民初字第05707号民事判决，判决第三人向被告返还50亩苗圃及《苗圃承包协议书》附件三上记载的院内附着物，并给付租金等。宣判后，石威不服，提起上诉。2017年12月26日，丹东市中级人民法院作出（2017）辽06民终2120号民事判决，维持本院（2015）东民初字第05707号民事判决。嗣后，被告申请强制执行，本院作出（2018）辽0681执565号执行公告，责令第三人石威在2018年5月28日前将判决确定的苗圃及附着物返还给被告。原告知悉后，提出书面异议，请求暂时中止执行，待其安置好其受让第三人石威的树苗后再继续执行。2018年6月6日，本院作出（2018）辽0681执异18号执行裁定，认为本院2018年5月23日作出（2018）辽0681执565号公告，是责令被执行人履行判决确定的义务，执行行为并未对原告权益产生影响，其对本案的执行标的苗圃及附着物不享有实体权利，也不属于利害关系人，其提出的执行异议理由不成立，不予支持，故驳回了原告的执行异议申请。后涉案苗圃经本院执行，已交付被告占有管理。诉讼过程中，经原告申请，本院委托丹东坤霖林业服务有限公司对原告主张的树木种类、数量进行清点。2019年7月8日，本院组织原、被告及鉴定人员进入现场，对在双方指认的区域内树木的种类、数量进行鉴定，但被告方拒绝参加。因此，鉴定机构在本院及原告在场的情况下，根据原告指认的区域，采用“每苗木调查法”，对原告主张的苗木（现存）实行每苗木逐株调查、甄别、鉴定，并查验计数、登记。2019年7月11日，丹东坤霖林业服务有限公司作出丹坤林鉴字[2019]第13号鉴定报告，结论为：黄杨19800株（面积1389平方米）；刺玫200株；芙蓉20株；桧柏1700株；红瑞木10株；黄菠萝45株；嫁接银杏30株；冷杉220株；柳树120株；日本厚朴9株；日本樱花380株；速生杨21株；天女木兰23株；田槭100株；五角枫120株；银杏251株；樱花11株；云杉2400株；皂角180株；红豆杉197株；梓树（梧桐）5000株。原告为此支付鉴定费7000元。本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述、2018辽0681民初4306号民事判决书、树苗买卖协议、苗圃承包管理协议书、（2015）东民初字第05707民事判决书、（2017）辽06民终2120民事判决书、（2018）辽0681执异18号执行裁定书、丹坤林鉴字[2019]第13号鉴定报告等材料在卷为凭。上述证据材料已经开庭质证及本院审查，可以采信。本院认为：原告与第三人石威于2013年11月1日签订的《树苗买卖协议》已经本院生效判决确认有效，原告依据该《树苗买卖协议》的约定，取得第三人栽种在涉案苗圃内的苗木，同时，原告基于第三人的交付行为，对苗圃进行管理后，其自行栽种的树木也应归原告所有。因第三人未履行其与被告在《苗圃承包管理协议书》中约定的义务，致使被告解除合同，并经本院执行程序收回苗圃。但被告在收回苗圃的同时，对于归原告所有的苗木应返还给原告。被告虽辩称原告主张苗木种类、数量、位置无法确定，但对此原告已申请专业机构进行鉴定。被告拒绝参与鉴定过程的行为，应视为其放弃权利，故原告请求被告依据鉴定报告确认的苗木种类、数量自行移取合理，本院予以支持。庭审中，原、被告一致认可适合移取苗木的时间为2020年5月1日前，对此本院予以照准。本案案件受理费2150元、评估费7000元，均原告已预交，原告自愿承担，本院亦予以照准。依照《中华人民共和国物权法》第三十三条、第三十四条之规定，判决如下：被告中国人民解放军沈阳军区丹东房地产管理分局将涉案位于东港市东港市亩苗圃内，由丹坤林鉴字[2019]第13号鉴定报告确定的黄杨19800株（面积1389平方米）、刺玫200株、芙蓉20株、桧柏1700株、红瑞木10株、黄菠萝45株、嫁接银杏30株、冷杉220株、柳树120株、日本厚朴9株、日本樱花380株、速生杨21株、天女木兰23株、田槭100株、五角枫120株、银杏251株、樱花11株、云杉2400株、皂角180株、红豆杉197株、梓树（梧桐）5000株返还给原告苑振福，由原告苑振福于2020年5月1日前自行移走。如被告未按本判决指定的期间履行返还义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费2150元、评估费7000元，合计9150元，原告已预交，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审判员  石建君二〇一九年十二月二十二日书记员  王翠娇