四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初15883号 原告：张峥，男，1968年11月2日出生，汉族，住成都市锦江区。 被告：四川新华海颐酒店有限公司陕西街蓉城分公司，营业场所：成都市青羊区陕西街130号。 负责人：罗功龙。 委托诉讼代理人：张铭，男，1978年5月17日出生，汉族，住成都市金牛区，公司工作人员。特别授权。 被告：四川新华海颐酒店有限公司，住所地：成都市锦江区东玉龙街52号7楼711-719室。 法定代表人：彭猛。 委托诉讼代理人：朱华甫，男，1953年11月13日出生，汉族，住成都市成华区，公司工作人员。特别授权。 原告张峥与被告四川新华海颐酒店有限公司陕西街蓉城分公司（简称新华海颐酒店蓉城分公司）劳动争议一案，本院受理后，依职权追加四川新华海颐酒店有限公司（简称新华海颐酒店）作为本案被告参加诉讼，并依法由审判员程文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张峥，被告新华海颐酒店蓉城分公司的委托诉讼代理人张铭，被告新华海颐酒店的委托诉讼代理人朱华甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张峥诉称，2017年12月18日，张峥入职新华海颐酒店蓉城分公司担任维修工，月工资3500元。2018年7月18日，新华海颐酒店蓉城分公司与张峥签订劳动合同。2019年7月31日，新华海颐酒店蓉城分公司工作人员口头告知张峥，公司决定与其解除劳动合同，从次日起不用上班。同年8月1日，经汪家拐文庙社区调解，新华海颐酒店蓉城分公司向张峥出具解除劳动合同通知书。川劳人仲案[2019]278号仲裁裁决认定，新华海颐酒店蓉城分公司与张峥系协商一致解除劳动合同，不是违法解除劳动合同错误。据此，张峥诉请人民法院判令：1.新华海颐酒店蓉城分公司支付违法解除劳动合同赔偿金14548元（3637元/月×4个月）；2.新华海颐酒店蓉城分公司支付未提前一个月通知解除劳动合同代通知金3637元；3.新华海颐酒店蓉城分公司支付年休假工资1000元；4.确定新华海颐酒店蓉城分公司与张峥签订劳动合同时间为2018年7月18日，新华海颐酒店蓉城分公司支付未签订劳动合同二倍的工资21882元（3637元/月×6个月）；5.新华海颐酒店蓉城分公司支付失业金1800元（2019年8月）；6.新华海颐酒店蓉城分公司支付工会扣款150元。 新华海颐酒店蓉城分公司辩称，公司与张峥系根据劳动合同法第三十六条的规定，经双方平等协商，决定于2019年7月31日解除劳动合同，且公司同意按照劳动合同法第四十六条第（二）项、第四十七条的规定向张峥支付经济补偿。公司提交的《人民调解记录》《解除/终止劳动合同通知书》可以证明双方系协商一致解除劳动合同，张峥主张违法解除劳动合同赔偿金与事实不符；本案系公司于张峥协商一致解除劳动合同，不符合劳动合同法第四十条规定的情形，张峥主张的解除劳动合同代通知金于法无据。张峥的月平均工资为3182.49元，张峥诉称的月工资3500元与事实不符；2019年度张峥有年休假2天，公司只应支付其未休年休假工资877.92元（3182.49元/月÷21.75天×2天×3倍），张峥主张的年休假工资1000元与事实不符；双方签订劳动合同的时间为2018年3月18日，张峥诉称签订劳动合同时间为2018年7月18日与事实不符，且无证据证明。张峥填写的《蓉城饭店员工信息登记表》显示，张峥于2017年12月18日入职，双方对其工作岗位、工作地点、工作内容、工作时间与休假、劳动报酬、试用期限均作出明确约定，并告知张峥试用期满合格后签订书面劳动合同，试用期包含在劳动合同期限内并计算工龄。该登记表已具备劳动合同的基本要件，应认定存在劳动合同，且试用期满后双方即签订了劳动合同。根据劳动争议调解仲裁法第二十七条、民法总则第一百九十八条的规定，无论劳动合同是在2018年3月18日签订还是在2018年7月18日签订，张峥主张二倍的工资已超过法定仲裁时效；公司已为张峥缴纳社会保险费，张峥应该向成都市社保局申请办理领取失业金，其要求用人单位支付失业金于法无据，且张峥2019年9月10日出具《情况说明》明确表示“不用再要求新华海颐蓉城分公司协助办理失业金”事宜；张峥要求支付工会扣款150元无事实依据。综上，请求驳回张峥的诉讼请求。 新华海颐酒店辩称，新华海颐酒店蓉城分公司经工商登记取得营业执照，人、财、物均自主管理，根据劳动合同法实施条例第四条的规定，具备用工主体资格，依法可以承担相应的法律责任。新华海颐酒店不是张峥的用人单位，双方既无劳动关系也不存在劳动争议，作为本案被告主体不适格；新华海颐酒店蓉城分公司作为用人单位，根据劳动合同约定给张峥提供工作岗位，按月支付劳动报酬，提供相应福利待遇，依法为张峥缴纳社会保险费，全面履行了用人单位的全部义务；新华海颐酒店蓉城分公司根据劳动合同法第三十六条的规定与张峥协商一致解除劳动合同，并同意按照劳动合同法第四十六条第二项、第四十七条的规定向其支付经济补偿并无违法之处；本案张峥的第一、二、四项诉讼请求属于新提的请求事项，未经仲裁应予驳回；川劳人仲案[2019]278号仲裁裁决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。综上，请求驳回张峥的诉讼请求。 经审理查明，2017年12月18日，张峥入职新华海颐酒店蓉城分公司。 2019年3月16日，新华海颐酒店蓉城分公司（甲方）与张峥（乙方）续签《劳动合同》。主要约定，合同期限从2019年3月16日起至2020年3月15日止。乙方同意根据甲方经营管理的需要，聘用到岗位工作，工作地点位于四川省成都市。乙方同意执行标准工时工作制度。乙方月基本工资为人民币1780元，甲方在扣除应缴税费及五险一金后如实发放，工资支付时间为每月15日前以银行转账形式发放上月度工资等。 2019年7月31日，新华海颐酒店蓉城分公司向张峥提出解除劳动合同。 2019年8月1日，经汪家拐文庙社区人民调解委员会调解，新华海颐酒店蓉城分公司与张峥达成如下协议：1.新华海颐酒店蓉城分公司把建立劳动关系时的劳动合同提供给张峥；2.新华海颐酒店蓉城分公司提出本来应该只补偿两个月的工资，但出于双方情宜，公司一次性补偿张峥三个月工资的补偿金，但是张峥不同意。具体的补偿方案由双方后续阶段继续协商。双方就补偿方案未达成协议；3.新华海颐酒店蓉城分公司向张峥发给书面解除劳动合同通知书，终止劳动关系。 同日，新华海颐酒店蓉城分公司向张峥出具《解除/终止劳动合同通知书》。载明，张峥与新华海颐酒店蓉城分公司于2018年3月16日签订的劳动合同，根据劳动法及有关规定，经双方平等协商，决定于2019年7月31日与张峥解除/终止劳动合同。张峥签收了该通知书。 2019年8月19日，张峥向四川省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：新华海颐酒店蓉城分公司支付违法解除劳动合同赔偿金12800元、未提前通知解除劳动合同代通知金3200元、2018年、2019年未休年休假工资1000元、2017年12月18日至2018年7月27日未签订劳动合同二倍工资差额19800元、2019年8月失业保险金损失1800元、工会扣款150元。同年9月12日，该委作出川劳人仲案[2019]278号仲裁裁决书。裁决：新华海颐酒店蓉城分公司向张峥支付2018年、2019年未休年休假工资1000元；驳回张峥的其他仲裁请求。张峥不服裁决，遂起诉来院。 2019年9月10日，张峥向新华海颐酒店蓉城分公司出具《情况说明》，载明“2019年9月10日，何晓旭（新华海颐酒店蓉城分公司工作人员）与我到青羊区就业局办失业金，因我已经参保而无法办理。之后也不用再要求华海颐蓉城分公司协助办理失业金”。 另查明，1.新华海颐酒店蓉城分公司为张峥缴纳了2017年7月至2019年7月期间的社会保险费。2.2018年8月至2019年7月期间，张峥离职前十二个月实发平均工资为3139.45元（未计入年终奖2444.40元）。 上述事实有蓉城饭店员工信息登记表、劳动合同、人民调解记录、解除/终止劳动合同通知书、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、送达证明、实发工资明细表、情况说明及当事人陈述等证据在案为证。 审理中，张峥为证明双方第一次签订劳动合同的日期为2018年7月18日，向本院提交劳动合同复印件一份。该份劳动合同约定合同期限从2018年3月18日起至2019年3月17日止（试用期自2017年12月18日起至2018年3月17日止），落款处“劳动合同订立日期：2018年3月18日”疑似由“劳动合同订立日期：2018年4月18日”修改而来。新华海颐酒店蓉城分公司经质证后认为，该劳动合同一式两份，因经办人在填写第二份劳动合同时将日期填错，故公司将填错后修改过的劳动合同存档，将日期填写正确的劳动合同给了张峥。为查明案件事实，本院要求张峥将其持有的劳动合同当庭提交。经核实，张峥持有的劳动合同落款处为“劳动合同订立日期：2018年3月18日”。 本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金。劳动合同法第三十六条、第四十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。2019年7月31日，新华海颐酒店蓉城分公司提出与张峥解除劳动合同。同年8月1日，双方达成协议：新华海颐酒店蓉城分公司向张峥发给书面解除劳动合同通知书，终止劳动关系；具体的补偿方案由双方后续阶段继续协商。同日，新华海颐酒店蓉城分公司向张峥出具《解除/终止劳动合同通知书》。载明，经双方平等协商，决定于2019年7月31日与张峥解除/终止劳动合同。张峥签收了该通知书且未提出异议。虽然双方对解除劳动合同经济补偿的具体金额未达成一致，但双方对解除劳动合同并无异议，上述情形应认定为双方协商一致解除劳动合同。张峥主张新华海颐酒店蓉城分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。二、关于解除劳动合同代通知金。劳动合同第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案系双方协商一致解除劳动合同，并不属于上述法条规定用人单位应当支付解除劳动合同代通知金的情形。张峥主张新华海颐酒店蓉城分公司支付解除劳动合同代通知金的诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持。三、关于未订立书面劳动合同二倍的工资。劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因张峥于2019年8月才对该争议事项申请仲裁，且未向本院提交仲裁时效中断、中止的相关证据，即便新华海颐酒店蓉城分公司与张峥第一次签订劳动合同的日期为2018年7月18日，其主张2017年12月18日至2018年7月17日期间未订立书面劳动合同二倍的工资，因超过法定仲裁时效，本院不予支持。四、关于失业保险金损失。社会保险法第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。经查，新华海颐酒店蓉城分公司为张峥缴纳了2017年12月至2019年7月期间的社会保险费，并于2019年8月1日向张峥出具了双方于2019年7月31日解除劳动关系的证明。张峥未举证证明其有求职要求而不能就业并办理失业登记，也未举证证明系新华海颐酒店蓉城分公司的原因致使其不能享受失业保险待遇，故张峥主张新华海颐酒店蓉城分公司支付2019年8月失业金损失1800元的诉讼请求，本院不予支持。五、关于未休年休假工资。因仲裁裁决新华海颐酒店蓉城分公司向张峥支付未休年休假工资1000元后，新华海颐酒店蓉城分公司未对该项裁决提起诉讼，张峥在本案诉讼中对仲裁裁决的金额也无异议，应视为双方对该项裁决的认可，本院按仲裁裁决的金额予以确认。六、关于工会扣款。劳动争议调解仲裁法第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。张峥主张新华海颐酒店蓉城分公司支付工会扣款150元，但未就该扣款事实举证证明，依法应承担举证不能的法律后果。故对张峥要求新华海颐酒店蓉城分公司支付工会扣款150元的诉讼请求，本院不予支持。七、关于本案责任承担主体。公司法第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。新华海颐酒店蓉城分公司系新华海颐酒店的分支机构，其民事责任应由新华海颐酒店承担。本院依职权追加新华海颐酒店作为本案被告参加诉讼，符合上述法律规定。八、关于仲裁前置问题。张峥在本案的第一、二、四项诉讼请求，与其在仲裁时对应的仲裁申请仅存在金额上的差异或者说法上的不同，但均属于同一事项，应认定为经过了仲裁前置。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和国调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、四川新华海颐酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张峥支付未休年休假工资1000元； 二、驳回张峥的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，由四川新华海颐酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 程 文 二〇一九年十二月二十四日 书记员 李燕婷