浙江省兰溪市人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0781行初31号 原告项小英，女，汉族，1959年7月1日出生，住金华市金东区。 委托代理人周涛、陈晨，北京诚略律师事务所律师。 被告金华市金东区赤松镇人民政府，住所地金华市金东区赤松镇仙桥村仙镇街35号。 法定代表人叶朝阳，镇长。 委托代理人季建平，浙江杰正律师事务所律师。 原告项小英与被告金华市金东区赤松镇人民政府其他行政管理其他行政行为一案，原告于2018年11月12日向本院提起行政诉讼，因原告自愿选择诉前调解，我院于2018年11月30日进行委托调解，并于2019年1月3日收到调解回复函，因调解无法达成一致意见，本院于2019年1月9日立案受理，并依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因该案的审理需以其他案件的审理结果为依据，本院于2019年1月28日裁定本案中止审理，于2019年11月11日恢复审理，并于2019年11月27日另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告项小英委托代理人陈晨、周涛，被告金华市金东区赤松镇人民政府法定代表人叶朝阳及委托代理人季建平到庭参加诉讼，现已审理终结。 原告项小英诉称，原告系金华市金东区赤松镇钟头村村民，在金华市金东区合法拥有房屋。被告针对原告上述房屋，于2018年9月20日作出金赤规罚字（2018）第8号《行政处罚决定书》，于2018年9月26日作出金赤规强执决字（2018）第8号《强制拆除决定书》，称原告未履行被告在金赤规罚字（2018）第8号《行政处罚决定书》中给原告设定的限期拆除房屋的义务，被告决定于2018年9月26日对原告上述房屋实施强制拆除，并限原告和居住商用上述房屋的人员于2018年9月26日前搬离腾空屋内的一切财产。被告的强制拆除行为严重侵害了原告的合法权益，给原告造成巨大的经济损失。原告认为，被告作出上述强制拆除决定，认定事实和使用法律错误，应予撤销。故原告诉请：1、确认被告于2018年9月26日强制拆除原告位于金华市金东区房屋的行为违法；2、诉讼费由被告承担。 原告项小英依法向本院提交了以下证据： 1、集体土地使用权证及宗地图复印件，证明原告合法拥有房屋； 2、赤松镇人民政府作出的金赤规强执决字（2018）第8号《强制拆除决定书》，证明被告对原告作出的强制执行决定缺乏法律依据； 3、涉案房屋照片十一张（原8张，后补充三张），证明被告强制拆除原告涉案房屋的现场情况。 被告金华市金东区赤松镇人民政府辩称，一、涉案房屋未经规划部门合法审批，属违法建筑，事实清楚，证据充分。根据金东区纪委、金华市国土局及被告调查核实：2000年蒋锦明将一幢二层楼老方拆除（土地证号为：金县（1991）第4889号，使用权面积110.25平方米），在未经规划审批的情况下建造了涉案房屋。根据现场勘测，涉案房屋占地面积137平方米，建筑面积368.77平方米。2004年12月20日，蒋锦明、项小英将涉案房屋出租给周颖使用，租赁期限为70年，租金共计33万元。周颖承租后于2005年进行装修并入住。2005年，蒋锦明以金县（1991）第4889号土地证遗失为由，申请补办并取得了金市金东集用（2006）第2-353号土地证。2018年9月19日，被告依原告申请依法举行了听证会，但原告并未向被告提供涉案房屋的建设行为经过规划以及土地部门合法审批的有效证据。因此，被告认为，根据调查结果，涉案房屋未经规划部门合法审批，属违法建设，事实清楚，证据充分。二、被告强制拆除涉案房屋的行为，符合法律规定。1、2018年9月17日，被告依法向原告送达了金赤规罚字（2018）第8号行政处罚事先告知书，并于2018年9月18日送达原告。2、2018年9月19日被告依原告申请依法举行了听证会。3、2018年9月20日，被告依法作出了金赤规罚字（2018）第8号行政处罚决定书，并于当日依法送达原告，责令原告项小英自收到行政处罚决定书之日起三日之内改正（自行拆除违法建设，恢复原状）；逾期不改正的，予以拆除。4、2018年9月25日，被告发布公告，催告当事人和居住使用该房屋的人员于2018年9月26日前搬离、腾空违法建筑中的一切财产。如在期限届满前未搬离、腾空的，本机关将依法采取强制执行措施。5、2018年9月26日依据《中华人民共和国城乡规划法》第68条和《中华人民共和国行政强制法》第37条作出了金赤规强执决字（2018）第8号强制拆除决定书。综上，被告认为拆除涉案房屋行为，符合法律规定。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告金华市金东区赤松镇人民政府依法向本院提交了以下证据： 1、赤松镇人民政府立案审批表，证明赤峰镇人民政府根据上级交办，就原告项小英涉案房屋违法建设进行立案查处的事实； 2、蒋锦明、项小英、周颖户籍信息、居民身份证，蒋协春居民身份证，证明涉案当事人户籍及公民信息； 3、蒋锦明调查笔录1份（2014年6月26日中共金东区纪委）、周颖户询问笔录1份（2018年7月1日金华市国土资源局）、蒋协春笔录1份（2018年7月2日金华市国土资源局）、蒋协春笔录1份（2018年7月8日赤松镇人民政府）、项小英笔录1份（2018年9月9日赤松镇人民政府）、《租赁合同》1份，证明蒋锦明拆除老屋新建涉案房屋，并于2004年12月20日，蒋锦明、项小英将涉案房屋出租给周颖使用，租赁期限70年，合同租金33万元的事实； 4、现场勘验笔录，涉案房屋现场照片、现成勘测图等，证明涉案房屋土地占用面积137平方米，建筑面积368.77平方米； 5、1991年4月9日土地登记审批表一份，注销土地登记申请表一份，注销土地登记审核表一份，《金华日报》社广告刊样一份，土地使用权登记申请表一份，土地使用权登记审核表一份，金市金东集用（2006）第2-353号土地证一份，证明金县（1991）第4889号土地证土地使用权登记表信息及2005年蒋锦明以金县（1991）第4889号土地证遗失为由，申请补办并换取金市金东集用（2006）第2-353号土地证食物事实； 6、金赤规罚字（2018）第8号行政处罚事由告知书一份，送达回证一份，送达视频图片一张，证明赤松镇人民政府于2018年9月17日就涉案房屋作出了金赤规罚字（2018）第8号行政处罚事由告知书，并依法送达项小英的事实； 7、原告听证申请书、委托书、居民身份证各一份，赤松镇人民政府金赤罚听通字（2018）第2号行政处罚听证通知书及送达回证各一份，听证笔录一份，证明赤松镇人民政府依据原告项小英的申请，于2018年9月19日依法举行听证的事实。 8、金赤规罚字（2018）第8号行政处罚决定书及送达回证，证明赤松镇人民政府于2018年9月20日送达原告的事实； 9、赤松镇人民政府《公告》一份，金赤规强执决字（2018）第8号强制拆除决定书及送达回证，证明赤松镇人民政府于2018年9月25日发布《公告》，催告当事人限期搬离、腾空。2018年9月26日赤松镇人民政府作出了金赤规强执决字（2018）第8号强制拆除决定书，并于2018年9月26日送达原告的事实； 法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》第41条、第65条、第68条，《浙江省城乡规划条例》第38条，《中华人民共和国行政强制法》第37条、第44条，《浙江省违法建筑处置规定》第16、17条。 经庭审质证，原告项小英对被告金华市金东区赤松镇人民政府提供的证据1的真实性无异议，对合法性和证明目的有异议，认为案发时间未注明时间，案件的来源缺乏事实依据；对证据2的真实性无异议，对周颖户身份信息的关联性有异议；对证据3中租赁合同的关联性有异议，对蒋锦明笔录的合法性有异议；对证据4无异议；对证据5的证明目的有异议，对广告刊样的真实性、关联性有异议；对证据6、7、8无异议；对证据9合法性有异议，认为被告未提供公告张贴的依据。被告金华市金东区赤松镇人民政府对原告项小英提供的证据1的真实性无异议，关联性有异议，认为涉案房屋与新证所载房屋不一致；对证据2无异议；对证据3真实性无异议。经审查，本院对上述证据的真实性依法予以认定。 经审理查明，原告项小英与其丈夫蒋锦明（2015年去世）系金华市金东区赤松镇钟头村村民。2000年蒋锦明将其所有的一××房××（土地证××为××（××）××号，使用权面积110.25平方米），拆除后原告项小英与蒋锦明在金东区钟头村人家畈自然村大仙路168号新建一幢三层楼房，占地面积137平方米，建筑面积368.77平方米，未装修。2004年12月20日，为给儿子蒋协春筹集交通事故赔偿款，蒋锦明与周颖签订《租赁合同》，约定将房屋出租给周颖使用，租期70年，从2005年3月1日至2075年3月1日，租金33万元。后周颖对房屋进行装修后，搬入居住。2005年蒋锦明以金县（1991）第4889号土地使用权证遗失为由，申请补办土地证，并于2006年12月20日获得补办的土地证（金市金东集用（2006）第2-353号，使用权面积110.3平方米）。2018年6月21日，被告金东区赤松镇人民政府对原告项小英涉嫌违法建筑一案进行立案调查。2018年9月17日，被告作出金赤规罚字［2018］第8号《行政处罚事先告知书》，并依法向项小英送达。被告依原告听证申请，于2018年9月19日举行听证。后被告于2018年9月20日作出金赤规罚字［2018］第8号《行政处罚决定书》，认定原告项小英未经审批擅自建房，作出处罚决定：1、责令项小英自收到行政处罚决定书之日起三日内改正（自行拆除违法建筑，恢复原状）；2、逾期不改正，予以拆除。因原告项小英未在规定期限内自行进行拆除，被告于2018年9月25日作出《赤松镇人民政府公告》，告知将在2018年9月26日组织对涉案房屋实施强制拆除，要求原告于2019年9月26日前搬离、腾空违法建筑物中的一切财物。2018年9月26日，被告作出金赤规强执决字［2018］第8号《强制拆除决定书》，决定书载明“因你（单位）逾期未履行拆除义务，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条和《中华人民共和国共和国行政强制法》第三十七条之规定，经金华市人民政府批准，本执行机关决定于2018年9月26日对你（单位）违法建设于钟头村的建筑实施强制拆除。”同日，被告对原告位于金华市金东区房屋实施强制拆除。 本院认为，依据《中华人民共和国行政强制法》关于行政强制执行程序的有关规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，行政机关在作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，并充分听取当事人的陈述和申辩。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以做出强制执行决定。《中华人民共和国共和国行政强制法》第三十五条规定，书面催告应当载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。本案中，被告金华市金东区赤松镇人民政府通过作出案涉《赤松镇人民政府公告》，催告原告项小英履行拆除违章建筑物的义务，但公告中未载明当事人享有的陈述、申辩的权利及期限，缺乏法定催告形式的重要内容要件，且未依法定程序送达原告，剥夺了原告陈述申辩的权利，也没有给予原告适当的履行期限，该公告不具备催告的法律特征。据此，本院认为被告没有履行催告程序即作出金赤规强执决字［2018］第8号《强制拆除决定书》，属程序违法，依法应予以撤销。被告依据案涉《强制拆除决定书》对金华市金东区房屋实施的强制拆除行为违法。综上，本院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告金华市金东区赤松镇人民政府于2018年9月26日拆除原告项小英位于金华市金东区房屋的行为违法。 本案案件受理费50元，由被告金华市金东区赤松镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  徐国洪 人民陪审员  楼 英 人民陪审员  祝丽香 二〇一九年十二月二十四日 代书 记员  鲍雪儿