重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初6434号原告：廖宗文，男，1968年3月28出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：白艳霞，重庆中标律师事务所律师。委托诉讼代理人：游真梅，重庆中标律师事务所律师。被告：中基发展建设工程有限责任公司，住所地北京市通州区新华北街33号218号房间，统一社会信用代码91110112765167806E。法定代表人：金双明，总经理。委托诉讼代理人：税清平，重庆德裕律师事务所律师。原告廖宗文与被告中基发展建设工程有限责任公司（以下简称中基公司）失业保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告廖宗文及其委托诉讼代理人白艳霞、被告中基公司的委托诉讼代理人税清平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廖宗文向本院提出请求：依法判决被告支付原告失业保险待遇损失20，400元（1200元×17个月=20，400元）。事实与理由：2002年9月1日原告到被告处上班，工作地点是重庆分公司，从事驾驶员工作，原告入职后双方即签订书面劳动合同，时间是2002年9月1日至2003年3月1日。合同到期后，原告仍旧在被告处上班，2012年7月1日至2014年7月1日被告与原告签订为期两年的劳动合同。合同到期后，被告不与原告签订书面的劳动合同。2018年被告将主要的工作重点放在北京，多次提出要解除原告与被告的劳动合同，甚至被告从2018年5月至2018年12月期间只发了原告两个月的工资报酬，剩余部分至今未发。另，原告是城镇户口，现没有上班。原告有三次向被告提出解除劳动关系，第一次是2018年11月20日，被告的分公司收到原告的律师函，函中原告提出解除劳动关系，理由是拖欠原告工资报酬及未缴纳社保。同日，原告就没去上班了；第二次是2018年12月10日，原告又给被告邮寄了律师函，函中原告提出解除劳动关系，解除理由同前，被告拒收律师函；第三次是2018年12月14日，原告仲裁申请确认双方解除劳动关系时间为仲裁申请送达被告时，理由同前。原告去被告前的单位给原告投缴了社保，原告自己又补缴了9年，共投缴15年，缴纳的是养老保险，其他社保没有买。在被告工作期间，原告没有投缴社保。综上，原告认为原告在被告处上班长达16年之久，被告从未给原告缴纳社会保险，严重侵犯了原告的合法权益。故为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规规定，向贵院依法提起诉讼，望判如所请。被告中基公司辩称，原、被告双方2002年9月1日至2018年11月20日存在劳动关系是事实。双方解除劳动关系时间为2018年11月21日，解除理由是原告旷工自行离职。公司未收到任何解除通知。原告所称第一个通知我司未收到；第二个通知根据原告提供证据，邮件显示查无此公司，并不是拒收；第三次，仲裁通知确已收到。第二、三次通知均为原告自动离职后，即使收到。关于失业保险待遇，不同意支付。理由：原告在劳动合同中同意社保由其自行购买，原告有过错；原告是旷工离职；原告自行购买社保，公司也无法为原告缴纳社保。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的重庆市江北区劳动人事仲裁委仲裁裁决书及其仲裁送达回执、劳动合同（与中基公司所签）、在职及收入证明、微信付款明细、交易明细、微信聊天记录、仲裁庭审笔录、2018年11月19日律师催告函及其EMS回执单、查询单、重庆工商局行政管理档案查询资料、寄北京的律师函及其EMS回执单，前述证据本院予以确认并在卷佐证。原告举示的员工上岗合同（与中冶地勘察基础工程有限公司重庆分公司所签），在无其他证据印证的情况下（如工商登记资料），不能确认是与被告中基公司所签。原告举示的2018年4月份工资发放签名表，该表是仲裁时被告提交，仲裁质证时原告对该表的真实性是认可的，因此，该表本院予以采信并在卷佐证。审理中，被告未举示证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中基公司于2000年5月11日登记成立。廖宗文于2002年9月1日入职中基公司工作。2012年7月8日，廖宗文（乙方）与中基公司（甲方）签订《劳动合同书》约定：期限2012年7月1日至2014年7月1月；担任驾驶员工作；甲乙双方对工资的其他约定为甲方付给乙方保险费用，由其本人自行缴纳。之后，廖宗文与中基公司未再签订书面劳动合同，廖宗文仍在中基公司工作。查，廖宗文实际工作地点在中基公司重庆分公司。2017年9月20日，中基公司出具的《在职及收入证明》载明：“兹证明廖宗文，……于2002年9月至今，在中基发展建设工程有限责任公司重庆分公司任职，年收入10万元人民币”。2018年4月工资发放签名表显示，廖宗文4735元工资中包括保险补贴885元。查，2018年5月至8月，廖宗文工资未付；2018年9月、10月，中基公司已足额支付廖宗文工资；之后，中基公司未再支付廖宗文工资。审理中，当事人双方确认支付廖宗文工资的标准是4735元/月。但中基公司称4735元/月工资中包含保险补贴885元。廖宗文委托律师给中基公司重庆分公司负责人邮寄了律师函，邮寄地址是中基公司重庆分公司实际办公地址江北区建新东路16号西普大厦5-7，2018年11月20日妥投。律师函载明：“……贵司从未给委托人缴纳社会保险费用，也未按照法律规定与委托人签订无固定期限的劳动合同。鉴于贵司拖欠工资报酬和未给委托人缴纳社会保险的事实，现委托人要求：1．因贵司拖欠工资报酬和未给委托人缴纳社会保险，委托人决定终止与贵司的劳动合同关系……”。廖宗文在中基公司上班到2018年11月20日。2018年12月14日，廖宗文申请了劳动争议仲裁。江北区劳动人事争议仲裁委员会立案审理。廖宗文请求裁决：1．确认申请人与被申请人自2002年9月1日至2018年12月14日存在劳动关系；2．依法裁决申请人与被申请人劳动关系于2018年12月14日解除；3．裁决被申请人支付申请人2018年5月1日至2018年8月30日工资报酬20，463.9元；4．裁决被申请人支付申请人2002年9月1日至2018年12月14日经济补偿金78，127.5元；5．裁决被申请人支付申请人从2014年8月1日起计算未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额52，085元；6．裁决被申请人支付申请人失业保险损失20，400元。仲裁审理时，中基公司称廖宗文主张二倍工资差额已经超过仲裁时效，并称支付廖宗文工资应扣除保险补贴885元/月。2019年3月5日，仲裁裁决：一、申请人与被申请人自2002年9月1日至2018年11月20日存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2018年5月至11月期间未发工资报酬23，293.9元；三、驳回申请人其他仲裁请求。2019年3月21日，廖宗文收到仲裁裁决书，于2019年3月27日诉至法院，本院予以立案受理。本院认为，2002年9月1日起，廖宗文与中基公司成劳动关系。当事人双方的劳动关系于2018年11月20日解除。理由：其一，廖宗文委托律师向中基公司重庆分公司的实际办公地址邮寄了律师函，收件人是重庆分公司负责人李书平。函中以“拖欠工资报酬和未给委托人缴纳社会保险”为由，决定终止与中基公司的劳动合同关系。该律师函是邮寄给中基公司重庆分公司，证据显示已于2018年11月20日妥投。这表明中基公司重庆分公司已收到律师函。中基公司称没有收到律师函的主张，本院不予认可。邮寄上的“他人收”，只表明不是重庆分公司负责人李书平本人亲收而已，并不表明非重庆分公司收。其二，廖宗文工作地点在中基公司重庆分公司，工作管理是重庆分公司负责。因此，廖宗文给重庆分公司邮寄律师函提出解除劳动关系，并无不妥。应视为廖宗文解除与中基公司的劳动关系。其三，中基公司存在拖欠廖宗文工资及未依法为其缴纳社保费的情形，廖宗文发律师函解除劳动关系的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。《中华人民共和国社会保险法》（中华人民共和国主席令第35号）第四条规定：中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费……。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况；第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记……；第六十条规定：用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人……。由此规定可知，本案当事人双方关于“甲方付给乙方保险费用，由其本人自行缴费”的约定，违反前述法律规定，其约定无效。《重庆市失业保险条例》第三十一条规定：单位未按规定办理单位和职工失业保险登记、申报缴纳失业保险费基数的，……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。因中基公司未按规定给廖宗文缴纳失业保险费，因此，对廖宗文的失业保险损失应予赔偿。且根据《实施＜中华人民共和国社会保险法>若干规定》第十三条规定，廖宗文亦属于非因本人意愿中断就业。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；（二）累计缴费时间满两年不足三年的为六个月；（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月；（四）累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月；（五）累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月；（六）累计缴费时间满七年的为十六个月。以后累计缴费时间每增加一年，领取期限增加一个月，最长不超过二十四个月。据此规定，按廖宗文在中基公司的工作年限，劳动关系解除后（2018年11月20日起），廖宗文处于失业状态时，其享受失业保险待遇的时间最长不超过24个月。《重庆市失业保险条例》第二十条规定：失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的……；第二十三条规定：失业保险金由户口所在区、县（自治县、市）失业保险经办机构按月发放。据前述规定可知，就业后就不能享受失业保险待遇，还有失业保险待遇是按月发放，不满月不发放。审理中能查明的是，2018年11月20日至2019年7月18日（最后一次庭审）期间，廖宗文处于失业状态。因此，根据按月发放失业保险待遇的规定，中基公司应支付廖宗文7个月失业状态下的失业保险待遇损失。余下时间不足月虽是失业状态，但因不能查明该月剩余时间廖宗文的就业或失业状态，故前述余下时间不足月期间的失业保险待遇本院不予支持。据此，根据失业金标准及廖宗文的主张，失业保险待遇计算为1200元/月×7个月=8400元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第四十四条、第五十八条、第六十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，被告中基发展建设工程有限责任公司支付原告廖宗文失业保险待遇损失8400元；二、驳回原告廖宗文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由被告中基发展建设工程有限责任公司承担。本判决生效之日起三日内，被告中基发展建设工程有限责任公司向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇一九年十二月三十一日书记员  周 砚杨倩倩