江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0702民初399号原告：蔡少波，男，1973年7月19日出生，住江西省赣州市章贡区。被告：赣州中创置业有限公司，住所地：江西省赣州市章江新区长征大道十龙聚龟东南侧中创国际城营销中心。统一社会信用代码91360700074283189E。法定代表人：叶舰，系公司总经理。委托诉讼代理人：胡小兵子，北京市中银（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：曾骏，北京市中银（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。原告蔡少波与被告赣州中创置业有限公司（以下简称中创公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡少波、被告中创公司的委托诉讼代理人曾骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡少波向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付未签订劳动合同的11个月工资，共计89485元（11×8135元）；2、判令被告向原告支付1.5个月工资的经济补偿金12202.5元（1.5×8135元）；3、判令被告向原告支付1个月工资的代通知金8135元；4、判令被告向原告支付未休年假的补偿款5610.34元（5天×8135元÷21.75×3）；5、判令被告向原告支付，因原告未尽到缴纳失业保险金的过错，造成劳动者在失业状态下无法享受失业金的救济经济损失3780元（3×1260元/月）；6、判令被告与原告平均分摊，原告已缴纳的社保费用3975.6元；7、判令被告承担诉讼费用10元。事实和理由：原告经九一人才网渠道，于2017年4月10日入职被告单位从事管理施工现场工作，至2018年7月1日止。由被告多次口头威胁要解除劳动关系的前提下，被告收缴原告办公资料，失去工作场地的状态下，原告迫于无奈，被迫解除劳动关系。劳动关系的存续期为15个月（2017年4月10日至2018年7月1日）。从原告填写的招聘表可以证明，原告完税前工资为8600元，完税后工资标准是8135元（银行流水可以证明）。在劳动关系15个月存续期间，被告不签《劳动合同》，不缴纳社保，扣取工资押金，解除劳动关系时程序违法，解除劳动关系时不开具《解除劳动关系通知书》、《终止劳动关系证明书》，2018年7月份解除劳动关系后存在无故拖延劳动者工资的违法行为和克扣押金的违法行为。综上所述，根据赣州市劳人仲字[2018年]第136号裁决书，原告站在事实的基础上，带着法律规定和证据，对诉讼请求事项向法庭陈述如下：1、因不签订《劳动合同》的违法责任，《劳动裁决书》计算8个月的工资差额，原告认为是11个月。劳动仲裁是依据《江西省高级人民法院、江西省人力资源和社会保障厅2013年全省劳动人事争议裁审衔接工作座谈会纪要》第五条规定，作出的裁决8个月，而根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条、《劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定，应计算11个月工资，每月8135元，共计89485元。2、关于解除劳动关系时被告支付1.5个月工资的经济补偿金的法律问题。《劳动仲裁书》未结合证据，也未给出理由，认定双方协商解除的事实不清。根据《劳动合同法》第四十六条规定，无论原、被告谁先提出解除劳动关系动议的情形出现，被告都应主动向原告支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算，确定1.5个月的工资补偿，即1.5个月×8135元=12202.5元。3、关于被告终止劳动关系的代通知金问题。因被告的工程部经理何金林不依法下达《解除劳动关系通知书》，故原告依法向被告讨要代通知金。根据《劳动合同法》第八十九条、第四十条及《劳动合同法实施条例》第二十条确定代通知金的标准为一个月工资8135元。4、关于未休年假的补偿金问题。《劳动仲裁书》已裁定被告向原告支付5610.34元，原告无异议。5、关于失业金的赔偿法律问题。在劳动关系存续15个月内，被告未给原告办理失业保险费，导致劳动者在失业状态无法享受失业金救济的经济损失。缴费满一年可以领取3个月的失业金，3个月×950元=2850元。6、关于社保的民事赔偿请求。2017年4月至2018年7月共计15个月的社保费，被告不办理保险手续，原告被迫自己全部参保，现原告要求被告共同平均承担已缴费金额。7、判令被告承担诉讼费的理由。导致本案诉讼责任在被告，故诉讼费由被告承担。被告中创公司辩称：1、被答辩人主张未缴社会保险、失业险赔偿损失的诉讼请求无法律事实依据；2、答辩人和被答辩人之间的《员工档案信息登记表》符合法律规定的劳动合同的全部要件，能够实现书面劳动合同的功能，被答辩人主张支付不订立书面劳动合同的经济赔偿无法律事实和依据；3、即使双方并未签订书面劳动合同，被答辩人主张双倍工资已超过诉讼时效；4、双方系协商一致终止劳动合同关系，并非答辩人单方解除劳动合同关系，不需支付“代通知金”。为支持其诉讼请求，原告蔡少波向本院提交了如下证据：证据1、原告蔡少波身份证复印件及被告营业执照，证明原告、被告的诉讼主体资格；证据2、劳动仲裁回执，证明原告在期限提出诉讼；证据3、员工档案表，证明劳动关系存在，原告的工资标准和入职时间；证据4、银行工资流水，证明2018年7月份工资押金和拖欠工资的发放时间；证据5、原告离职表，证明被告辞退原告是被告提出动议的；证据6、会议签到表，证明何金林是工程部经理；证据7、保险缴费凭证，证明社保缴费已由原告承担及缴纳相应的金额；证据8、押金条，证明被告存在扣押金违法行为；证据9、单位参保政策，证明用人单位缴费比例高于劳动者；证据10、失业保险政策，证明赣州的失业金标准和领取月份；证据11、劳动仲裁书，证明劳动仲裁内容；证据12、江西省人力资源和社会保障厅江西省财政厅关于调整失业保险金发放标准的通知，证明失业金的发放标准。被告中创公司向本院提交如下证据：证据1、被告的营业执照复印件，证明被告身份信息和主体资格；证据2、员工档案信息登记表，证明：1、原告与被告之间存在劳动关系的事实；2、原告与被告签订了书面劳动合同的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告蔡少波于2017年4月10日填写了《员工档案信息登记表》，次日入职被告中创置业公司从事管理施工现场工作，月工资8135元（税后）。2018年6月19日，原告向被告递交员工离职申请表，同年7月1日双方办理完离职手续后，原告与被告正式解除了劳动关系。原告在被告处工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告办理社会保险，原告也未休年休假。期间，被告支付原告工资至2018年6月30日止。2018年8月7日，原告向赣州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付社会保险费、经济补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资、赔偿金及未休年休假工资共计人民币166957.79元。2018年11月31日，赣州市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，由被告支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额65080元及支付未休年休假工资5610.34元，并驳回了原告的其他仲裁请求。2019年1月16日，原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。上述事实，有原、被告提交的上述证据及当事人当庭陈述等证据在卷予以佐证。本院认为：原告蔡少波自2017年4月11日入职被告中创置业公司至原告2018年7月1日离职，双方之间已经建立了劳动关系，但被告在双方劳动关系存续期间一直未与原告签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，用人单位超过1个月未与劳动者签订书面劳动合同的，应支付2倍工资。本案中，从2018年4月11日起满1年，被告仍未与原告签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，应视为被告与原告已经订立无固定期限劳动合同，即2018年4月11日之后被告无需再支付原告未签劳动合同2倍工资。被告应当向原告支付未签订劳动合同2倍工资差额的时间为2017年5月11日至2018年4月11日，共计11个月。故原告主张要求被告按其月工资8135元支付11个月2倍工资的差额89485元，于法有据，本院予以支持。关于被告辩称《员工档案信息登记表》符合法律规定的劳动合同的全部要件，能够实现书面劳动合同的功能的意见，因《员工档案信息登记表》只是载明了原告的个人基本信息及被告同意录用的意见，不具有《中华人民共和国劳动合同法》第十七条所规定的劳动合同的内容所必备的条款，故对被告的该辩解意见，本院不予支持。关于被告辩称即使双方并未签订书面劳动合同，原告主张双倍工资已过诉讼时效的意见，因依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，仲裁时效从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年；劳动者在用人单位工作已经满一年的，劳动申请仲裁的时效从一年届满之次日起计算一年，故对被告就此提出的抗辩意见，本院不予支持。关于原告主张要求被告支付因解除劳动合同关系应支付其1.5个月的经济补偿12202.5元（1.5×8135元）的诉请。本案中，双方解除劳动合同关系时未签订解除协议，但依据原告提交的离职申请表载明的离职原因为辞退，即原告离职属于解雇性离职，而非原告主动提出的辞职性离职，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七之规定，被告应当支付原告经济补偿金。因原告在被告工作时间为15个月，故原告主张被告应支付其1.5个月的经济补偿12202.5元的诉请，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张因被告未向其送达《解除劳动关系通知书》，故要求被告支付1个月工资8135元的代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。因原告离职是属于无过失性辞退，被告既未提前30日以书面形式通知被告解除合同，也未额外支付原告一个月工资，故对原告主张要求支付其一个月的工资8135元，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张因其未休年假，被告应支付其未休年假工资5610.34元的诉请，因赣州市劳动人事争议仲裁委员会对原告未休年假作出了被告应支付原告未休年假工资5610.34元的仲裁裁决，原、被告双方对此均无异议，故本院予以确认。关于原告主张被告未缴纳社会保险，应支付其失业金及社保费用的赔偿问题。因根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》中，明确只有用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受保险待遇时，才有权要求用人单位赔偿损失，以及《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案中，原告既未能举证证明其处在失业状态及符合领取失业保险金的条件，也不符合因用人单位未为其办理社会保险手续，其有权要求用人单位赔偿损失的条件，故原告的该两项诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告赣州中创置业有限公司向原告蔡少波支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额89485元；二、由被告赣州中创置业有限公司向原告蔡少波解除劳动合同经济补偿金12202.5元；三、由被告赣州中创置业有限公司向原告蔡少波支付未提前一个月通知原告解除劳动合同赔偿金8135元；四、由被告赣州中创置业有限公司向原告蔡少波支付未休年假工资5610.34元；上述第一、二、三、四项给付义务，限被告赣州中创置业有限公司于本判决生效后七日内支付。五、驳回原告蔡少波的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告赣州中创置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份、副本一份，按照规定交纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  喻红峰人民陪审员  华小红人民陪审员  辜绍仁二〇一九年十二月四日法官助理陆瑶书记员温宁英