湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13022号上诉人（一审原告）：李湘梅，女，汉族，1971年12月15日出生，住湖南省邵阳市双清区。被上诉人（一审被告）：长沙市天映机械制造有限公司，住所地湖南省长沙市望城经济技术开发区赤岗路279号。法定代表人：王雅杰，副总经理。委托诉讼代理人：彭思远，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琬婷，湖南天地人律师事务所律师。上诉人李湘梅因与被上诉人长沙市天映机械制造有限公司（以下简称天映机械制造公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2019）湘0112民初3694号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李湘梅上诉请求：1、依法判定天映机械制造公司支付李湘梅从2016年3月28日至2019年3月27日止共计142个星期六的双倍加班工资93563元。2、依法判定天映机械制造公司支付李湘梅从2016年3月28日至2019年3月27日周一至周六超8小时工作的加班工资41756元。3、依法判定天映机械制造公司按照10860元的标准支付李湘梅的经济补偿金共32580元。4、请求判定天映机械制造公司赔偿李湘梅失业金损失3600元。5、请求判定天映机械制造公司赔偿李湘梅养老保险最低损失28761元。事实与理由：一、入职三年以来，李湘梅有144个周六在上班，天映机械制造公司只安排了2天补休，尚有142个周六未支付双倍加班工资，共计93563元。二、入职以来，李湘梅周一至周六超八小时加班共计669个小时，天映机械制造公司未按150%足额支付该部分加班工资。天映机械制造公司一直以来周六是正常上班，每个月的应勤天数为26天左右，天映机械制造公司是按照26天计算加班工资的，但劳动法规定应按照21.75天计算加班工资，因此天映机械制造公司按照26天计算加班工资降低了加班小时工资，损害了李湘梅的利益。天映机械制造公司应向李湘梅支付加班费共计41756元，现已支付23885元，还应支付17871元。一审按照天映机械制造公司已支付的加班费23885元计算还需补足的50%是错误的。三、一审计算经济补偿金基数错误。经济补偿金的计算基数应按离职前十二个月平均应得工资计算，包括奖金、津贴和补贴等货币性收入，而不是扣除社保个人缴纳部分、个人用水用电及代扣个税的实发工资。一审按实发工资计算李湘梅离职前一年的工资，且未计算李湘梅挪至儿子陈健银行卡上的工资，导致李湘梅的月平均工资降低，损害了李湘梅的利益。李湘梅离职前十二个月的应发工资总计103329.02元，奖金共计27000元，其中一部分工资发放至儿子陈健的银行卡上，因此李湘梅离职前一年薪酬总计130329.02元，月平均工资为10860元。因此李湘梅的经济补偿金应为32580元（10860元/月×3个月），现天映机械制造公司已付22500元，还应付10080元。四、李湘梅入职期间，天映机械制造公司2016年4月至10月共计7个月未给李湘梅购买四险合计5096元，含失业保险343元，造成李湘梅领取失业金时长缩短；2016年11月至2019年3月共29个月，天映机械制造公司按照2800元/月给李湘梅缴纳四险，少缴13347.6元，含少缴的失业保险894.6元，造成李湘梅失业金领取基数降低；天映机械制造公司与李湘梅解除劳动关系后，未给李湘梅在社保局办理失业金领取备案，以及少缴四险，造成李湘梅不能领取失业金，李湘梅由此损失3600元。以上损失天映机械制造公司应向李湘梅支付。五、天映机械制造公司2016年4月至2016年6月未为李湘梅缴纳养老保险3990元，2016年7月至2019年3月少为李湘梅缴纳养老保险24771元，现因天映机械制造公司已经在社保局给李湘梅办理了停保，导致李湘梅的养老保险不能补交，造成了李湘梅退休金减少，因此天映机械制造公司应最低赔偿李湘梅28761元。天映机械制造公司辩称：一、李湘梅的每月工资构成中已包含了加班工资，其主张天映机械制造公司对其额外支付加班工资没有事实依据。双方签订的《劳动合同》中明确约定，李湘梅每月基本工资标准为人民币2690元（试用期为2500元），延长工作时间，依法支付加班工资。天映机械制造公司每月应发工资的构成为：基本工资、出勤工资、工作日加班工资、周末及节假日加班工资、计时计件加班工资、工龄工资、岗位工资、津贴、绩效。李湘梅作为工资表的制作人，对工资表各项明细清楚了解，工资表中明确显示，李湘梅的每月工资中已包含了加班工资。李湘梅没有证据证明天映机械制造公司还需额外再支付其主张的加班工资。二、李湘梅工作强度有限，加班实质内容有待查证，天映机械制造公司对李湘梅主张的加班时长、加班内容存在质疑。天映机械制造公司在《考勤管理制度》中规定员工加班须经部门领导或者公司领导安排，实行先审批再加班的制度；员工加班须打加班卡，记录开始加班及结束加班的时间，用餐时间不计算在加班时间内；不能按规定提交《加班申请表》的员工，加班时间归于无效。李湘梅负责制作账务与税务报表等工作，据李湘梅的上司及同事反映，李湘梅工作拖拉，态度不佳，在工作时间炒股，经常临到发工资时才加班加点把工资账做完。且李湘梅加班从未依规提前向领导申请加班审批，所提交的加班审批表基本为自作主张累计加班之后要求上级一次性进行审批签字的结果。李湘梅加班多数未打卡、未汇报加班内容与成果，不能有效统计加班的真实时长及加班内容。此外，李湘梅多次将用餐及休息时间计算在加班时长之中，既违反公司制度规定，又不符合常理。因此天映机械制造公司对李湘梅的加班时长、加班内容均不予认可。李湘梅主张天映机械制造公司另行支付加班费用没有事实依据，不应得到支持。三、李湘梅与天映机械制造公司的劳动关系因合同到期而解除，天映机械制造公司已经支付其经济补偿金22500元，李湘梅要求天映机械制造公司支付更多的经济补偿金没有法律依据。李湘梅在天映机械制造公司工作三年，天映机械制造公司已依法向其支付了三个月的经济补偿金。根据李湘梅离职前十二个月的工资表、银行流水，以及一审法院查明的事实，李湘梅离职前十二个月的实际平均工资不足7500元，此前天映机械制造公司应李湘梅要求已经按照月平均工资7500元的标准向李湘梅支付了经济补偿金22500元，现李湘梅又要求更多的经济补偿金没有事实和法律依据。四、李湘梅提出的第四项、第五项诉讼主张因未经劳动仲裁程序和一审程序，没有法律和事实依据。而关于李湘梅提出的社保问题，根据《最高法院关于用人单位不缴或少缴社会保险费问题的答复》、《最高法院关于对“社会保险的劳动争议”问题的答复》等，劳动者认为用人单位少缴社会保险的此种争议并非单纯的劳动者与用人单位之间的社保争议，属于行政管理的范畴。因此，此类纠纷不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围。请求二审依法驳回李湘梅全部诉讼请求。李湘梅向一审法院起诉请求：1、天映机械制造公司支付李湘梅周六加班工资94850元（时间从2016年3月28日起算至2019年3月27日止，共计144天）；2、天映机械制造公司支付李湘梅周一至周六工作日延长工作时间的加班工资17871元（时间从2016年3月28日起算至2019年3月27日止，延长工作时间共计669小时，应付加班费41756元，已付加班费23885元，需补付加班工资17871元）；3、天映机械制造公司支付李湘梅经济补偿金10080元（按工作3年，月平均工资10860元计算经济补偿金为32580元，已付22500元，需补付10080元）；4、天映机械制造公司支付李湘梅未休年休假工资9885元（三年年休假共计15天，按月平均10860元/月工资的200％计算未休年休假工资）；5、天映机械制造公司未提前一个月通知李湘梅解除劳动合同产生的一个月工资10860元；6、天映机械制造公司少缴社会保险应赔偿李湘梅最低损失43215元。在庭审中，李湘梅撤回第四项、第五项诉讼请求（即撤回天映机械制造公司支付李湘梅未休年休假工资9885元、代通知金10860元）。一审法院认定：李湘梅于2016年3月28日与天映机械制造公司建立劳动关系，从事财务工作，并签订固定期限（2016.3.28-2019.3.27）书面劳动合同。财务工作岗位施行每周工作6天、每天8小时工作制，李湘梅的固定工资由基本工资、出勤工资、工龄工资及津贴组成，2016年4月至2018年3月，李湘梅的固定工资为7000元/月，2018年4月至2019年3月，李湘梅的固定工资为7500元/月，天映机械制造公司按月基本工资为李湘梅缴纳社会保险。从李湘梅提供2016年3月28日至2019年3月27日的工资表中，可以统计出天映机械制造公司延长李湘梅的工作时间为669小时（含星期六延长工作时间），天映机械制造公司已按固定工资标准发放李湘梅加班工资23885元。2019年3月15日，天映机械制造公司发出不续签劳动合同通知书，决定终止与李湘梅的劳动合同，天映机械制造公司已按7500元/月给予李湘梅3个月经济补偿金22500元。李湘梅认为天映机械制造公司违反劳动合同的有关规定，向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年7月1日长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会作出望劳人仲案字（2019）158号终局裁决书，裁决天映机械制造公司支付李湘梅经济补偿金1475.43元、未休年休假工资1379.32元，李湘梅不服提起诉讼。一审法院认为：李湘梅于2016年3月28日与天映机械制造公司建立劳动关系，从事财务工作，并签订固定期限（2016.3.28-2019.3.27）书面劳动合同，劳动合同合法有效。2019年3月15日天映机械制造公司向李湘梅发出《不续签劳动合同通知书》，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项的规定劳动合同终止，天映机械制造公司应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定支付经济补偿金。李湘梅在天映机械制造公司工作三年，因双方提供的工资表计算出的月平均工资均低于7500元，天映机械制造公司按固定工资7500元/月计算经济补偿金并无不妥，故经济补偿金为22500元（7500×3）。李湘梅入职时知道天映机械制造公司施行每周工作六天、每天工作8小时的用工制度，并明确了月固定工资，李湘梅的月固定工资应包含每周工作六天、每天工作8小时的工资，故李湘梅再要求天映机械制造公司支付每周加班一天的工资，一审法院不予支持。李湘梅举证证明天映机械制造公司从2016年3月28日-2019年3月27日延长工作时间的加班669小时，天映机械制造公司虽以加班时间与实际不符进行抗辩，但未提出相应证据予以佐证，天映机械制造公司应承担举证不能的法律后果。天映机械制造公司应当按照李湘梅的固定工资标准计算加班工资，但按李湘梅正常工作时间的工资报酬支付加班工资不妥，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，安排劳动者延长工作时间的加班工资不得低于正常工作时间的工资报酬的150%，天映机械制造公司已按正常工作时间的工资报酬支付李湘梅延长工作时间的加班工资23885.1元，即天映机械制造公司已支付加班工资总额的2/3，尚有1/3未支付，故天映机械制造公司尚需支付李湘梅加班工资11942.6元（23885.1÷2/3×1/3）。关于社会保险损失尚未发生，社会保险费的补缴不属本案审理范围，李湘梅可通过行政途径解决。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决如下：一、长沙市天映机械制造有限公司支付李湘梅加班工资11942.6元。限长沙市天映机械制造有限公司在本判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付义务，长沙市天映机械制造有限公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回李湘梅的其他诉讼请求。本案受理费共10元，适用简易程序减半收取5元，由李湘梅负担（免交）。本院二审期间，李湘梅提交了新证据，天映机械制造公司进行了质证，本院将结合其他证据进行综合认定。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、天映机械制造公司应否支付李湘梅周六及周一至周六超八小时工作的加班工资；二、天映机械制造公司支付给李湘梅经济补偿的数额；三、天映机械制造公司应否支付李湘梅失业保险金损失及养老保险损失。关于焦点一。经审查，李湘梅在入职时就知晓天映机械制造公司施行每周工作六天、每天工作8小时的用工制度，并明确了月固定工资，故一审认定李湘梅的月固定工资中包含了每周工作六天、每天工作8小时的工资并无不当，李湘梅再行要求天映机械制造公司支付其周六的加班工资没有事实及法律依据，本院不予支持。关于周一至周六超八小时工作的加班工资，根据李湘梅提供的考勤表，李湘梅从2016年3月28日至2019年3月27日延长工作时间共计669小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，一审对李湘梅该部分的加班工资计算并无不当。李湘梅上诉称天映机械制造公司还应补发其该部分加班工资17871元的主张不能成立，本院不予支持。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《工资支付暂行规定》第三条规定：“本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬”。经审查，本案中，根据双方提供的工资表，李湘梅的月平均工资低于7500元，现天映机械制造公司已按7500元/月向李湘梅支付了3个月的经济补偿金22500元，且天映机械制造公司对此并无异议，故一审认定李湘梅的经济补偿为22500元并无不当，本院予以确认。李湘梅上诉称其经济补偿的计算基数应为每月的应得工资以及其转发至儿子陈健银行账户的部分工资，该主张于法无据，本院不予采纳。关于焦点三。经审查，现未有证据证明李湘梅发生了社会保险损失，而社会保险费的补缴不属本案审理范围，李湘梅可另循法律途径解决。综上，李湘梅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李湘梅负担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇一九年十二月十一日书记员  龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。