北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书(2019）京0113民初4726号原告：关孝志，男，1969年12月5日出生，汉族，户籍所在地河北省南宫市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：王书宽，男，1975年9月10日出生，汉族，户籍所在地河北省邢台市威县。委托诉讼代理人：郭东亚，男，1972年10月30日出生，汉族，长江法律服务所法律工作者，住北京市朝阳区。被告：张爽，男，1982年8月2日出生，汉族，户籍所在地河北省高碑店市，公民身份号码×××。被告：北京金相屹洋投资管理有限公司，住所地北京市顺义区天竺镇小王辛庄南路9号(北库)一幢一层。法定代表人：石金刚，董事长。委托诉讼代理人：王运德，男，1966年8月14日出生，汉族，北京金相屹洋投资管理有限公司员工，住北京市朝阳区。第三人：贝兴来，男，1986年5月21日出生，汉族，户籍所在地甘肃省白银市平川区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：岂光明，河北威仑律师事务所律师。原告关孝志与被告北京金相屹洋投资管理有限公司（以下简称“金相屹洋公司”）、张爽以及第三人贝兴来提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告关孝志及其委托诉讼代理人王书宽、郭东亚，被告张爽、金相屹洋公司委托诉讼代理人王运德，第三人贝兴来委托诉讼代理人岂光明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告关孝志向本院提出诉讼请求：1．金相屹洋公司、张爽支付关孝志医疗费10000元、住院伙食补助费4500元、营养费12500元、护理费21600元、误工费81000元、残疾赔偿金271960元、交通费5000元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金30000元、残疾生活补助费257556元、被扶养人生活费34340．8元、残疾辅助器具费1600元、鉴定费3150元；2．案件受理费由金相屹洋公司、张爽负担。事实与理由：2017年10月13日，关孝志被招入金相屹洋公司转包给张爽的工地进行改造消防管道的劳务，职务是消防管工，日工资270元，起初关孝志认为是日工资230元，第一次诉讼落实日工资为270元，每月工资10000元，工作时间早7:30上班，13:30上班，晚17:30下班，中间一个半小时休息用餐时间，工作地点在北京市朝阳区大楼内。2017年10月23日上午9:30左右，由于商场四层支架晃动将关孝志摔落在地，金相屹洋公司紧急将关孝志送往北京民航医院，诊断为右股骨上端粉碎性骨折，后转至河北省高碑店市时氏骨伤医院治疗。产生医疗费用4万多元，由金相屹洋公司支付。最后医疗结果为终生不能劳动。对此，关孝志以双方属于劳动关系性质将金相屹洋公司、张爽诉至法院，庭审中张爽又揪出了带队人贝兴来，最终顺义法院作出了非劳动关系的判决结果，并告知关孝志按着劳务关系进行人身损害的诉讼。综上，为维护关孝志合法权益，关孝志诉至法院。被告金相屹洋公司辩称：金相屹洋公司不同意关孝志的诉讼请求。伤残赔偿金按北京市城镇居民人均收入进行计算无法律依据，关孝志是农业户口，不能证明其长期在北京居住并有固定收入的有效证明。误工费，根据一般打零工，关孝志工作，工资是120元/天，要求每月8100元，其不能提供个人所得税证明，无法律依据。护理费，180元标准无法律依据，无每月护理人的误工证明和扣发工资证明。营养费，无依据，计算价格过高。医药费，无后来补交的票据，金相屹洋公司已经给关孝志垫付41544元医疗费，该费用应在分清责任情况下，在本案中一并处理。交通费，要求过高，交通费票据大多数是多张连号，不能证明是关孝志所乘车实际发生的费用。住院伙食补助费计算过高。后续治疗费无法律依据。精神损害抚慰金过高。残疾生活补助费无法律依据。被扶养人生活费，被扶养人是农业户口，不能证明其在北京生活。残疾用具费、鉴定费法院核定为准。关孝志依据鉴定意见计算的误工、营养费天数等适用标准错误，是按照工伤标准进行计算的，本案是提供劳务者受害纠纷，鉴定意见计算错误。即使金相屹洋公司需要赔偿，关孝志应承担一定责任，关孝志没有尽到注意义务，该比例法院决定。鉴定意见金相屹洋公司有异议，不能作为依据。金相屹洋公司要求就其垫付费用，于本案中一并予以处理。被告张爽辩称：张爽不同意关孝志诉讼请求。伤残赔偿金按北京市城镇居民人均收入进行计算无法律依据，关孝志是农业户口，不能证明其长期在北京居住并有固定收入的有效证明。误工费，根据一般打零工，关孝志工作，工资是120元/天，要求每月8100元，其不能提供个人所得税证明，无法律依据。护理费，180元标准无法律依据，无每月护理人的误工证明和扣发工资证明。营养费，无依据，计算价格过高。医药费，无后来补交的票据，金相屹洋公司已经给关孝志垫付41544元医疗费，该费用应在分清责任情况下，在本案中一并处理。交通费，要求过高，交通费票据大多数是多张连号，不能证明是关孝志所乘车实际发生的费用。住院伙食补助费计算过高。后续治疗费无法律依据。精神损害抚慰金过高。残疾生活补助费无法律依据。被扶养人生活费，被扶养人是农业户口，不能证明其在北京生活。残疾用具费、鉴定费法院核定为准。关孝志依据鉴定意见计算的误工、营养费天数等适用标准错误，是按照工伤标准进行计算的，本案是提供劳务者受害纠纷，鉴定意见计算错误。即使张爽需要赔偿，关孝志应承担一定责任，关孝志没有尽到注意义务，该比例法院决定。鉴定意见张爽有异议，不能作为依据。第三人贝兴来述称：贝兴来是协助法院的调查，无意见。本院经审理认定事实如下：2017年，关孝志受张爽雇佣，在张爽自金相屹洋公司处承包的位于北京市朝阳区天海商业中心消防管道改造工程施工场地从事消防管工的活。2017年10月23日上午9:30分左右，关孝志用电钻打孔，由于商场四层支架晃动，关孝志摔落在地受伤，摔落当时关孝志没有系安全带，戴了安全帽。受伤后张爽将关孝志送往北京民航医院治疗。后关孝志至定兴县医院、高碑店市医院、高碑店市时氏骨伤医院、广宗李么朱氏正骨医院治疗。关孝志共计花费医疗费43689．94元，其中金相屹洋公司垫付医疗费41544．95元。关孝志提交客运发票一组，火车票十一张。拟证明交通费支出情况。该客运发票多为连号票据，火车票十一张中除关孝志四张以外，剩余七张均为案外人票据。金相屹洋公司、张爽不认可该火车票的关联性。对客运票不认可，主张该票据多张，多人次，无法证明是关孝志去医院所发生的，金相屹洋公司支付的交通费已经足够，不应另行承担。贝兴来认可该证据的真实性及证明目的。关孝志提交小关村委会证明及南宫市豪达利毛皮有限责任公司出具的《证明》，拟证明关孝志应当适用城镇赔偿标准。金相屹洋公司、张爽对村委会证明的真实性、合法性、关联性均不认可，是关孝志本村村委会出具，具有随意性、串通性，内容表述错误，矛盾，前有承包后又称被征用，不能证明关孝志是农业户口转为城镇户口。南宫市豪达利毛皮有限责任公司出具的证明不是原件，不能说明关孝志在该公司工作的情况，无相应的社保及工资发放记录，月收入5000元，应有个人所得税证明，关孝志无相关证据证明。贝兴来对该证据无意见。关孝志提交诊断证明，拟证明后续治疗费用。金相屹洋公司、张爽对该证据的真实性认可，证明目的不认可，主张后续治疗费用需要实际发生后主张，未发生给付情况。贝兴来对该证据无意见。关孝志提交收据一组，拟证明营养费8000元的情况。金相屹洋公司、张爽对该证据真实性、合法性、关联性均不认可，不是票据，是南宫市食品店的，所有单据基本是连号的。贝兴来对该证据无意见。关孝志提交残疾用具票据，拟证明1200元是购买医疗床的，另有双拐400元无票据。金相屹洋公司、张爽对该证据的真实性、关联性、合法性不认可，但认可双拐价值400元。贝兴来对该证据无意见。关孝志提交低保证，拟证明关孝志生活情况。金相屹洋公司、张爽、贝兴来不认可该证据的关联性，主张签发日期是2019年11月18日。金相屹洋公司主张其给付关孝志交通费1100元，住院伙食补助费1500元。张爽认可其给付关孝志交通费1100元，住院伙食补助费1500元，但表明是代表金相屹洋公司给付关孝志的。关孝志认可相关情况。贝兴来提交银行流水、微信转账复印件、代领工资记录，拟证明贝兴来与关孝志系工友关系，不存在雇佣关系。贝兴来申请证人王某出庭作证，证人王某述称：“关孝志是王某工友，干活的时候在十里河公司认识张爽的，不认识金相屹洋公司。事发时是在十里河茶城干活，同时干活的有关孝志、齐某、胡志明、周志国、工资是张爽发的。”关孝志认可证人证言的真实性。金相屹洋公司认可证人证言的真实性，不认可证明目的。张爽认可该证人证言的真实性及证明目的。贝兴来申请证人齐某出庭作证，证人齐某述称：“齐某和关孝志是工友关系，张爽让来北京干活，不认识金相屹洋公司。齐某、关孝志、王某、翟志成、胡志明给张爽干活，是三环肿瘤医院旁边的商场改造的活。”关孝志认可证人证言的真实性。金相屹洋公司认可证人证言的真实性，不认可证明目的。张爽认可该证人证言的真实性及证明目的。关孝志申请就其伤残等级、赔偿指数、误工期、护理期、营养期进行鉴定，经随机确定由北京通达法正司法鉴定中心进行鉴定，后该鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人关孝志的伤残等级为九级，赔偿指数为20%；2．被鉴定人关孝志的误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日。2019年6月17日，金相屹洋公司在异议期内就该《鉴定意见书》提出书面异议，主张“一、关孝志没有申请劳动关系确认，没有申请工伤认定，更没有确认工伤，与金相屹洋公司不存在劳动关系，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》鉴定无事实依据和法律依据，因为关孝志是在提供劳务过程中受伤属于雇佣关系，雇员损害。二、该司法鉴定意见书程序违法，因该雇佣关系损害赔偿纠纷一案开庭时间是2019年4月份，当事人就鉴定机构当庭未达成一致意见，该鉴定机构确定的时间为2019年5月7日，鉴定日期为2018年5月9日至2018年6月12日，故此该鉴定程序明显违法。鉴定结论不具有合法性，不能作为判案依据”。2019年11月21日，北京通达法正司法鉴定中心就金相屹洋公司对鉴定书的异议出具《关于关孝志鉴定意见书若干异议的答复》及《司法鉴定意见书补正书》。《关于关孝志鉴定意见书若干异议的答复》回复：“1．被鉴定人关孝志于2019年5月7日来我中心进行鉴定，其本人及其代理人（电话通话）提出按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残疾等级》（以下简称“工伤标准”）进行鉴定，经对提交鉴定材料的文证审查，被鉴定人情况符合工伤标准的适用范围，我中心工作人员反复与被鉴定人及其代理人确认鉴定适用标准并告知相关鉴定风险，被鉴定人明确要求按照工伤标准进行鉴定，并于司法鉴定委托书中签字确认。如当事人对适用标准有异议，烦请贵院与该案当事人明确本次鉴定适用标准后书面答复我中心，我中心可按贵院指定标准对被鉴定人关孝志进行补充鉴定。2．鉴定意见中受理日期及鉴定日期错误为鉴定书文字错误，不影响鉴定意见，我中心将对相关问题进行补正，后附补正书。”《司法鉴定意见书补正书》载明我中心出具的《司法鉴定意见书》存在以下不影响鉴定意见原意的瑕疵性问题，现予以补正：第一项基本情况中受理日期及鉴定日期，因笔误将“2019年”写为“2018年”，补正结果为“受理日期：2019年5月7日，鉴定日期：2019年5月9日-2019年6月12日”。关孝志垫付鉴定费3150元。后金相屹洋公司未对北京通达法正司法鉴定中心的回复提出异议。金相屹洋公司、张爽、贝兴来认可《司法鉴定意见书》的真实性，但不认可伤残级别鉴定标准和三期期限。经询问，关孝志坚持不申请进行常规伤残鉴定以确定伤残等级、赔偿指数及误工期、营养期、护理期并明确表示不至鉴定机构现场配合进行上述补充鉴定。上述事实有双方当事人陈述、医疗费票据、交通费发票、证人证言、《司法鉴定意见书》等证据在案佐证。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，关孝志受张爽雇佣在其承包金相屹洋公司的工地上工作，关孝志在给张爽干活过程中不慎从支架摔落受伤，张爽应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。自金相屹洋公司处承包涉诉工程，张爽为个人，无施工资质，故，金相屹洋公司应当就张爽对关孝志的赔偿责任承担连带给付责任。因关孝志自身就事故的发生亦负有过错，就损害后果的发生亦应负担责任。综合审查案情，本院确认张爽、金相屹洋公司应负担70%的赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。经随机确认由北京通达法正司法鉴定中心进行鉴定后，本院要求该中心就关孝志常规伤残等级、赔偿指数、误工期、营养期、护理期进行鉴定。而在鉴定过程中，在鉴定公司向其释明风险后，关孝志坚持要求鉴定公司按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残疾等级》的标准鉴定伤残等级、赔偿指数及误工期、营养期、护理期。鉴定结论作出后，本院再次向关孝志释明其是否进行常规伤残等级、赔偿指数、误工期、营养期、护理期的鉴定并至鉴定机构现场配合鉴定，关孝志明确表示不进行上述鉴定亦不至鉴定机构进行现场配合。本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，应按常规伤残鉴定的标准来确定关孝志伤残等级、赔偿指数及误工期、营养期、护理期，而关孝志坚持认为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残疾等级》之标准确认上述内容。审查关孝志现有证据，本院难以确定关孝志的伤残等级、赔偿指数及误工期、营养期、护理期。故就关孝志要求金相屹洋公司、张爽赔偿其残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，本院予以驳回。就关孝志主张的残疾生活补助费，于法无据，本院不予支持。就后续医疗费用，因该费用尚未发生，本院无法确认具体数额，关孝志可待该费用实际发生后另案主张。就住院伙食补助费，据关孝志提交的证据，本院难以确定关孝志住院的期间，关孝志可待确定住院具体期间后另案主张该费用。就医疗费，本院确认关孝志自行给付2144．99元。就交通费，审查关孝志提交的交通费票据，结合关孝志就诊医疗费单据以及合理的陪护人员情况，本院酌情确定关孝志合理支出的交通费为1190元。审查关孝志证据，能够确认其支出残疾器具费1600元。就现有证据情况，本院确认关孝志受有损失4934．99元。则张爽、金相屹洋公司应负担70%的赔偿责任，赔偿关孝志3454．49元。但据双方陈述，本院确认金相屹洋公司已向关孝志垫付医疗费、交通费、伙食费等共计44144．95元。该部分垫付金额中的70%应由金相屹洋公司、张爽负担。而剩余的30%，即13243．48元，则应由关孝志负担。审查现有证据，现金相屹洋公司垫付的赔偿金额中关孝志应负担的金额大于张爽及金相屹洋公司应赔偿的关孝志的损失。就关孝志的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告关孝志的全部诉讼请求。案件受理费一万一千二百三十二元，由原告关孝志负担，因其无收入来源，本院准予免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王竞隆人民陪审员  王卫红人民陪审员  曹秀琴二〇一九年十二月二十六日书 记 员  常 怡