福建省尤溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0426刑初379号 公诉机关尤溪县人民检察院。 被告人黄事业，男，1985年7月11日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，个体户，住福建省尤溪县，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌犯赌博罪于2019年1月8日被尤溪县公安局取保候审，2019年5月6日被尤溪县人民检察院取保候审，2019年11月18日因涉嫌犯非法经营罪被本院取保候审。现在家。 被告人杨代芳，女，1987年7月20日出生于安徽省芜湖市，汉族，初中文化，无业，住福建省尤溪县，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌犯赌博罪于2019年1月4日被晋江市公安局临时羁押，2019年1月8日被尤溪县公安局刑事拘留，2019年1月8日被尤溪县公安局取保候审，2019年5月6日被尤溪县人民检察院取保候审，2019年11月18日因涉嫌犯非法经营罪被本院取保候审。现在家。 被告人黄事武，男，1988年8月10日出生于福建省尤溪县，汉族，大学本科文化，个体户，住福建省尤溪县，户籍地福建省尤溪县。因涉嫌犯赌博罪于2018年12月6日被尤溪县公安局事拘留，2018年12月28日被尤溪县公安局取保候审，2019年5月6日被尤溪县人民检察院取保候审，2019年11月18日因涉嫌犯非法经营罪被本院取保候审。现在家。 尤溪县人民检察院以尤检诉刑诉（2019）333号起诉书指控被告人黄事业、杨代芳、黄事武犯非法经营罪，于2019年11月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派检察员林巧文出庭支持公诉，被告人黄事业、杨代芳、黄事武均到庭参加诉讼。现已审理终结。 尤溪县人民检察院指控： 2018年4月27日至同年12月6日，被告人黄事业、杨代芳夫妇为牟利，由被告人黄事业利用被告人杨代芳的微信、支付宝账号多次向被告人黄事武收注“六合彩”，被告人杨代芳偶尔帮忙代收投注款、核对码单，收注金额累计达人民币（币种，下同）310774元，非法获利86264元。 2018年7月至同年12月6日，被告人黄事武为牟利，期间多次通过手机微信向傅某1、严某、傅某2、李某、张孝锴、“科比”等人收注“六合彩”，收注金额累计97255元，非法获利8593元。 2018年12月6日，被告人黄事武在尤溪县城关镇西城解建村开发区被尤溪县公安局民警抓获。2019年1月4日，被告人杨代芳在福建省晋江市陈埭镇坊脚村阳光公寓602号出租房被晋江市公安局西滨派出所民警抓获。2019年1月9日，被告人黄事业到尤溪县公安局城关派出所投案。案发后，尤溪县公安局扣押被告人黄事业、杨代芳上交的暂扣款86264元、扣押被告人黄事武上交的暂扣款8598元。 公诉机关认为，被告人黄事业、杨代芳、黄事武违反国家规定，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，黄事业、杨代芳收取投注金额累计达310774元，非法获利86264元，黄事武收取投注金额累计97255元，非法获利8593余元，扰乱市场秩序，情节严重，黄事业、杨代芳、黄事武的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四），应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关建议判处黄事业有期徒刑一年九个月至二年，并处罚金人民币六万元，可以适用缓刑，判处杨代芳有期徒刑一年五个月至一年八个月，并处罚金人民币三万元，可以适用缓刑，判处黄事武有期徒刑八个月至九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。公诉机关提交书证户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、芜公沈字2019年第015、096号无犯罪记录证明、调取证据通知书、调取证据清单、微信和支付宝交易情况及明细、情况说明、工作说明、临时寄押收押证明、扣押决定书、扣押清单、发还清单、福建省行政暂时扣留财物收据；证人傅某1、严某、傅某2、李某、黄某的证言；被告人黄事业、杨代芳、黄事武的供述和辩解；扣押笔录、检查笔录、辨认笔录等证据证实。 被告人黄事业、杨代芳、黄事武对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。 本院认为，被告人黄事业、杨代芳、黄事武违反国家规定，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。黄事业、杨代芳共同实施犯罪行为，是共同犯罪，黄事业在共同犯罪中起主要作用，是主犯，杨代芳在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对杨代芳应当从轻处罚。黄事业犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，且愿意接受处罚，可以从轻处罚。杨代芳、黄事武到案后如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，均可以从轻处罚。黄事业、杨代芳、黄事武退出全部违法所得，均可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人黄事业犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币六万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内依法实行社区矫正。） 二、被告人杨代芳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币三万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内依法实行社区矫正。） 三、被告人黄事武犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内依法实行社区矫正。） 四、被告人黄事业、杨代芳退出的违法所得人民币八万六千二百六十四元，被告人黄事武退出的违法所得人民币八千五百九十三元，由扣押机关尤溪县公安局予以没收，上缴国库；被告人黄事武被扣押的其余款项，由扣押机关尤溪县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审判员  陈其乐 二〇一九年十二月六日 书记员  韩智霖 附相关法律、司法解释条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。