重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初6433号原告：廖宗文，男，1968年3月28出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：白艳霞，重庆中标律师事务所律师。委托诉讼代理人：游真梅，重庆中标律师事务所律师。被告：中基发展建设工程有限责任公司，住所地北京市通州区新华北街33号218号房间，统一社会信用代码91110112765167806E。法定代表人：金双明，总经理。委托诉讼代理人：税清平，重庆德裕律师事务所律师。原告廖宗文与被告中基发展建设工程有限责任公司（以下简称中基公司）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告廖宗文及其委托诉讼代理人白艳霞、被告中基公司的委托诉讼代理人税清平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廖宗文向本院提出请求：1.依法判决确认原告从2002年9月1日至2018年12月14日和被告存在劳动关系；2.依法确认原告与被告双方劳动关系于2018年12月14日解除；3.依法判决被告支付原告经济补偿金78，127.5元（4735元／月×16.5月=78，127.5元）；4.依法判决被告支付原告2018年5月1日至2018年12月14日的工资报酬26，722.8元（4735元／月×5个月十4735元／月÷21.75天×14天=26，722.8元）；5.依法判决被告支付原告未签订无固定期限劳动合同的工资差额52，085元（4735元／月×11个月=52，085元，2014年8月1日至2015年6月30日）。事实与理由：2002年9月1日原告到被告处上班，工作地点是重庆分公司，从事驾驶员工作，原告入职后双方即签订书面劳动合同,时间是2002年9月1日至2003年3月1日，原告是与中冶地勘察基础工程有限公司重庆分公司签的劳动合同，该公司是被告的前身。合同到期后，原告仍旧在被告处上班，2012年7月1日至2014年7月1日被告与原告签订为期两年的劳动合同，合同约定的工作内容和上班地点，工作岗位均未发生变化。合同到期后，原告要求被告与原告签订无固定期限劳动合同，但被告不仅不与原告签订无固定期限劳动合同，反而不与原告签订书面的劳动合同。2018年被告将主要的工作重点放在北京，多次提出要解除原告与被告的劳动合同，甚至被告从2018年5月至2018年12月期间只发了原告两个月的工资报酬，剩余部分至今未发。另，原告是城镇户口，现没有上班。原告有三次向被告提出解除劳动关系，第一次是2018年11月20日，被告的分公司收到原告的律师函，函中原告提出解除劳动关系，理由是拖欠原告工资报酬及未缴纳社保。同日，原告就没去上班了；第二次是2018年12月10日，原告又给被告邮寄了律师函，函中原告提出解除劳动关系，解除理由同前，被告拒收律师函；第三次是2018年12月14日，原告仲裁申请确认双方解除劳动关系时间为仲裁申请送达被告时，理由同前。2018年11月1日至12月14日，双方劳动关系依然存续，应付工资。工资中没有任何社保补贴。综上，原告认为原告在被告处上班长达16年之久，被告从未给原告缴纳社会保险，在原告要求被告签订无固定期限劳动合同后，也不与原告签订无固定期限劳动合同。在2014年7月合同到期后至今未与原告签订书面的劳动合同。甚至拖欠原告的工资报酬。严重侵犯了原告的合法权益。故为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规规定，向贵院依法提起诉讼，望判如所请。被告中基公司辩称，原、被告双方2002年9月1日至2018年11月20日存在劳动关系是事实。双方解除劳动关系时间为2018年11月21日，解除理由是原告旷工自行离职。公司未收到任何解除通知，不应支付经济补偿金。原告所称第一个通知我司未收到；第二个通知根据原告提供证据，邮件显示查无此公司，并不是拒收；第三次，仲裁通知确已收到。第二、三次通知均为原告自动离职后，即使收到，也不符合《劳动合同法》第三十八条规定的解除条件。未给原告买社保是原告在劳动合同上同意的，由其自行购买，原告也有过错。欠付原告工资时间是2018年5月至8月，公司经济困难并告知原告，原告同意延期支付，未付工资是4735元/月；2018年9月、10月工资已支付；2018年11月1日至11月20日期间工作时间14天，工资计算为4735元/月÷21.75天×14个工作日=3048元;2018年12月原告没上班，所以没支付工资。另，支付原告工资中包括885元/月的保险补贴。原告工作地点既在重庆分公司上过班，也在其他分公司的工地工作过。原告与被告签过劳动合同，2012年7月8日至2014年7月1日劳动合同公司能找到，这之前，公司与原告至少签过3次劳动合同，但找不到了。未签劳动合同双倍工资不适用劳动报酬规定时效，双方劳动合同已为无固定期限劳动合同，且该请求已过时效。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的重庆市江北区劳动人事仲裁委仲裁裁决书及其仲裁送达回执、劳动合同（与中基公司所签）、在职及收入证明、微信付款明细、交易明细、微信聊天记录、仲裁庭审笔录、2018年11月19日律师催告函及其EMS回执单、查询单、重庆工商局行政管理档案查询资料、寄北京的律师函及其EMS回执单，前述证据本院予以确认并在卷佐证。原告举示的员工上岗合同（与中冶地勘察基础工程有限公司重庆分公司所签），在无其他证据印证的情况下（如工商登记资料），不能确认是与被告中基公司所签。原告举示的2018年4月份工资发放签名表，该表是仲裁时被告提交，仲裁质证时原告对该表的真实性是认可的，因此，该表本院予以采信并在卷佐证。审理中，被告未举示证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中基公司于2000年5月11日登记成立。廖宗文于2002年9月1日入职中基公司工作。2012年7月8日，廖宗文（乙方）与中基公司（甲方）签订《劳动合同书》约定：期限2012年7月1日至2014年7月1月；担任驾驶员工作；甲乙双方对工资的其他约定为甲方付给乙方保险费用，由其本人自行缴纳。之后，廖宗文与中基公司未再签订书面劳动合同，廖宗文仍在中基公司工作。查，廖宗文实际工作地点在中基公司重庆分公司。2017年9月20日，中基公司出具的《在职及收入证明》载明：“兹证明廖宗文，……于2002年9月至今，在中基发展建设工程有限责任公司重庆分公司任职，年收入10万元人民币”。2018年4月工资发放签名表显示，廖宗文4735元工资中包括保险补贴885元。查，2018年5月至8月，廖宗文工资未付；2018年9月、10月，中基公司已足额支付廖宗文工资；之后，中基公司未再支付廖宗文工资。审理中，当事人双方确认支付廖宗文工资的标准是4735元/月。但中基公司称4735元/月工资中包含保险补贴885元。廖宗文委托律师给中基公司重庆分公司负责人邮寄了律师函，邮寄地址是中基公司重庆分公司实际办公地址江北区建新东路16号西普大厦5-7，2018年11月20日妥投。律师函载明：“……贵司从未给委托人缴纳社会保险费用，也未按照法律规定与委托人签订无固定期限的劳动合同。鉴于贵司拖欠工资报酬和未给委托人缴纳社会保险的事实，现委托人要求：1.因贵司拖欠工资报酬和未给委托人缴纳社会保险，委托人决定终止与贵司的劳动合同关系……”。廖宗文在中基公司上班到2018年11月20日。2018年12月14日，廖宗文申请了劳动争议仲裁。江北区劳动人事争议仲裁委员会立案审理。廖宗文请求裁决：1.确认申请人与被申请人自2002年9月1日至2018年12月14日存在劳动关系；2.依法裁决申请人与被申请人劳动关系于2018年12月14日解除；3.裁决被申请人支付申请人2018年5月1日至2018年8月30日工资报酬20，463.9元；4.裁决被申请人支付申请人2002年9月1日至2018年12月14日经济补偿金78，127.5元；5.裁决被申请人支付申请人从2014年8月1日起计算未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额52，085元；6.裁决被申请人支付申请人失业保险损失20，400元。仲裁审理时，中基公司称廖宗文主张二倍工资差额已经超过仲裁时效，并称支付廖宗文工资应扣除保险补贴885元/月。2019年3月5日，仲裁裁决：一、申请人与被申请人自2002年9月1日至2018年11月20日存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2018年5月至11月期间未发工资报酬23，293.9元；三、驳回申请人其他仲裁请求。2019年3月21日，廖宗文收到仲裁裁决书，于2019年3月27日诉至法院，本院予以立案受理。本院认为，2002年9月1日起，廖宗文与中基公司成劳动关系。当事人双方的劳动关系于2018年11月20日解除。理由：其一，廖宗文委托律师向中基公司重庆分公司的实际办公地址邮寄了律师函，收件人是重庆分公司负责人李书平。函中以“拖欠工资报酬和未给委托人缴纳社会保险”为由，决定终止与中基公司的劳动合同关系。该律师函是邮寄给中基公司重庆分公司，证据显示已于2018年11月20日妥投。这表明中基公司重庆分公司已收到律师函。中基公司称没有收到律师函的主张，本院不予认可。邮寄上的“他人收”，只表明不是重庆分公司负责人李书平本人亲收而已，并不表明非重庆分公司收。其二，廖宗文工作地点在中基公司重庆分公司，工作管理是重庆分公司负责。因此，廖宗文给重庆分公司邮寄律师函提出解除劳动关系，并无不妥。应视为廖宗文解除与中基公司的劳动关系。其三，中基公司存在拖欠廖宗文工资及未依法为其缴纳社保费的情形，廖宗文发律师函解除劳动关系的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。根据本案证据本院认定，廖宗文工资4735元/月中包括保险补贴885元/月。理由：其一，双方劳动合同中对保险补贴支付有约定；其二，中基公司在仲裁时有举示工资发放签名表，中基公司想以此证明每月工资4735元中含保险补贴885元。对工资发放签名表的真实性，廖宗文是认可的。《中华人民共和国社会保险法》（中华人民共和国主席令第35号）第四条规定：中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费……。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况；第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记……；第六十条规定：用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人……。由此规定可知，本案当事人双方关于“甲方付给乙方保险费用，由其本人自行缴费”的约定，违反前述法律规定，其约定无效。保险补贴885元/月应是缴纳给社保的费用，现在支付给廖宗文，该款项并非工资，在支付廖宗文工资时应扣除该款。因此，廖宗文的工资标准是4735元-885元=3850元/月。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。因此，2018年5月至8月，应付廖宗文工资为3850元/月×4个15，400元，2018年11月1日至20日工资为3850元/月÷21.75天×14工作日=2478.16元，前述合计17，878.16元。查，2018年9月、10月，中基公司已足额支付廖宗文工资，廖宗文支付该两个月工资的诉求，本院不予支持。2018年11月20日后，双方劳动关系已解除，且廖宗文未给中基公司提供劳动，故不需支付廖宗文工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……；第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；第九十七条规定：……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行；第九十八条规定：本法自2008年1月1日起施行。因廖宗文是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除的劳动关系，故经济补偿金从2008年1月1日起计算。计算为：3850元/月×11个月=42，350元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算；劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。未签订书面劳动合同双倍工资差额不属劳动报酬，系法律规定的惩罚性款项，中基公司支付廖宗文未签订书面劳动合同双倍工资差额的仲裁申诉时效，从双倍工资总额差额确定之日(即2015年6月30日)起计算。廖宗文于2018年12月14日申请仲裁。据此可知，廖宗文请求支付2014年8月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，已过一年的仲裁时效，对廖宗文此请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、确认原告廖宗文与被告中基发展建设工程有限责任公司2002年9月1日至2018年11月20日存在劳动关系；二、本判决生效之日起三日内，被告中基发展建设工程有限责任公司支付原告廖宗文解除劳动关系的经济补偿金42，350元；三、本判决生效之日起三日内，被告中基发展建设工程有限责任公司支付原告廖宗文2018年5月1日至2018年11月20日期间未付的工资17，878.16元；四、驳回原告廖宗文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由被告中基发展建设工程有限责任公司承担。本判决生效之日起三日内，被告中基发展建设工程有限责任公司向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇一九年十二月三十一日书记员  周 砚杨倩倩