河南省新安县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0323民初2153号原告：张云龙，男，汉族，1977年10月4日生，住新安县。委托诉讼代理人：张铁军，河南慕容律师事务所律师。被告：江雷刚，男，汉族，1977年8月5日生，户籍：新安县，现住新安县。第三人：洛阳和友电子商务有限公司，住所地：新安县310国道万基老年公寓东。法定代表人：江雷刚，该公司经理。第三人：侯红亮，男，汉族，1972年6月23日生，住新安县。第三人：王红军，男，汉族，1980年9月3日生，户籍：新安县，现住福建省漳州市芗城区。原告张云龙与被告江雷刚、第三人洛阳和友电子商务有限公司（以下简称和友公司）、侯红亮、王红军合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张云龙及其委托诉讼代理人张铁军、被告江雷刚、第三人和友公司的法定代表人江雷刚均到庭参加了诉讼，第三人侯红亮、王红军经本院依法送达开庭传票，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张云龙向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告退还50万元及利息（利息以50万元为基数从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至50万元付清止）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月，被告多次与原告协商后，于同月24日以第三人洛阳和友电子商务有限公司法定代表人的身份与原告签订《入股合作意向协议》，约定：原告出资50万元参与第三人和友公司的经营，成为第三人和友公司的合伙人。为确保原告资金安全，被告以自己所有的新安县江天公寓××＃楼东单元××楼××＃楼西单元××楼东户的两套房产为原告提供担保。2017年10月25日原告按约定将50万元合作款项通过妻子韩利红支付给被告本人后，参与被告和第三人侯红亮、王红军为股东的第三人和友公司开设的和友1号店的经营，但没有签订正式的合作合同。经营期间原告与被告、第三人侯红亮、王红军达成一致，约定原告作为新股东加入第三人和友公司，原告参与合作经营的50万元资金作为原告首批注入公司的资本。但被告及第三人违约至今未在工商管理部门完成约定的股东及其他信息的变更，第三人和友公司也未与原告签订正式的合作合同；并且在和友一号店经营期间被告不讲诚信，将合作项目的财产通过非法渠道据为己有。原告原本与第三人和友公司的三名股东（被告本人和第三人侯红亮、王红军）达成协议，主要约定：原告从参与合作的项目（和友1号店）中退出，合作项目的债权债务及剩余的商品均与原告无关，被告本人收取原告的50万元出资由被告本人向原告退还。然时至今日，被告仍未按约定履行退款的合同义务。无奈起诉，望判如所诉。被告江雷刚辩称，一、原告诉被告收到50万元后，未在工商管理部门完成股东及其他信息变更，第三人和友公司也未与原告签订正式合作合同的主张不是事实，更不能成立。二、到工商管理部门变更股东信息的条件是，原告必须亲自到场录制股东个人真实信息才行，被告多次要求原告到场变更营业执照信息，原告以工作忙为由，推托至今，才是导致变更不成的真实情况，和友公司在营业执照没有变更的情况下，无法与原告签订正式合作合同，过错方在原告，现在原告恶人先告状，请法庭查明事实真相，以理公断。三、原告将一号店门锁住，钥匙先交给原告姐姐张新红，后交给房东，导致店内商品过期，后因房屋租赁到期，房东催交房屋，原告通知被告给房东腾房，被告是在房东派人开门监督的情况下撤走店内物品的。所搬物品部分现存于租赁房内，还有一部分存于第三人侯红亮家。四、被告我也多次要求股东算账，原告的姐姐张新红至今还拿着公司保险柜钥匙，是导致账算不成的另一个原因，答辩人认为，只要原告配合变更股东信息，注册工商登记，被告随时配合，只要原告配合对账目清算，被告随时按照原告提供的2019年1月29日所签协议执行。五、综上所述，答辩人请求人民法院查明事实，依法驳回原告诉讼请求。第三人和友公司答辩意见同被告江雷刚。第三人侯红亮缺席未答辩。第三人王红军缺席未答辩。当事人围绕自己的诉讼请求提交了证据，本院对以下事实予以确认：2017年9月24日，张云龙（乙方）与和友公司（甲方）签订《入股合作意向协议》，约定：“1、乙方愿意以五十万元（￥500000元）参股甲方，成为甲方公司合伙人，并获得甲方公司5%的原始股份。2、甲方法人江雷刚为保证乙方资金安全及零风险参与合作，愿意以洛阳市新安县江天公寓1#楼东单元四楼西户120㎡和2#楼西单元九楼东户145㎡的两套私人住房暂押于乙方（张云龙），质押时间为半年（以甲方收到乙方全部约定资金的次日起后延六个月）。3、乙方在半年之内不得以任何借口提出撤资要求。4、本协议期满，乙方与甲方正式签订合作合同之日起本协议自动失效。5、本协议期满，乙方若不同意入股合作，甲方需无条件退款给乙方，否则按本协议两套住房签约与乙方名下。”2017年9月28日，张云龙通过其妻子韩利红的账户向江雷刚农业银行账户转入10万元；2017年10月14日，张云龙通过其妻子韩利红的账户向江雷刚农业银行账户转入5万元；2017年10月25日张云龙又通过其妻子韩利红的账户向江雷刚的银行账户转入35万元，以上共计50万元。2017年12月31日，和友公司的董事会决议（001）内容为：“1、增加股东张云龙，……2、股东张云龙首批注入资金：50万元。3、新股东张云龙拥有公司股份比例为10%。……5、新增加股东事项将在公司下次章程修改案中，一并提交备案。6、自决议签字之日起，新股东享有与老股东一样的法定权利和义务。原公司全体股东签字：江雷刚侯红亮王红军新增加股东签字：张云龙”。后因双方合作发生纠纷，2019年1月29日，张云龙（甲方）与江雷刚、侯红亮、王红军三人（乙方）签订协议书一份，内容为：“因甲方退资相关事宜，经甲、乙双方平等自愿协商，依据《合同法》的相关法律规定，达成以下内容：1、甲、乙双方确认，甲方参与合作的位于新安县新城东区2号路和友1号店不再存续经营，双方确认甲方退出合作事宜。二、2019年1月29日至1月30日双方对和友1号店进行清算，对店内剩余的商品进行处理。经清算的所有债务由乙方承担，与甲方无关；店内剩余的商品由乙方享有处理权与甲方无关。三、清算处理后和友1号店腾空，双方结合现有及周边市场情况对店内装修情况协商估价，估价确定后，若有第三人按该价格受让，所得价款优先退还甲方出资，若没有第三人受让，由双方另行协商估价后由甲方接收抵扣甲方出资。四、对甲方50万元出资的未退还部分，由江雷刚予以退还，退还办法具体由江雷刚与甲方另行约定。五、本协议自双方签字生效。”后因双方就退款事宜发生纠纷，原告诉至我院。本院认为：依法成立的合同对缔约方均具有约束力，缔约各方应当诚信履约。原告张云龙向第三人和友公司下属的和友一号店出资50万元，该款转入被告江雷刚的个人银行账户，后因经营纠纷经各方协商并形成书面协议，将和友一号店的资产进行处置后优先退还原告出资，不足部分由被告江雷刚退还。以上约定系各方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。根据庭审查明的事实，和友一号店的资产已大部分处理完毕，所得款项已用于偿还和友一号店的其他债务，剩余资产也由被告江雷刚实际控制和占有，协议中约定的由被告江雷刚退款的条件已经成就，现原告要求被告江雷刚按照双方协议约定退还50万元出资并支付利息的请求于法有据，本院依法予以支持。双方在协议中未约定具体的退还时间和逾期退还应支付利息，原告也未举证证明协议中约定的退还条件成就的具体时间，故原告要求被告江雷刚支付的利息应自起诉之日起按年利率6%计算。被告江雷刚辩称该50万元系原告张云龙向第三人和友公司的出资，原告已经成为公司股东。依据《中华人民共和国公司法》的规定，公司应当将股东姓名和出资记载于公司章程，向股东签发出资证明书，并置备股东名册，将股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额、出资证明书编号等内容记载于股东名册，股东可依股东名册主张行使股东权利。现被告江雷刚并未举证证明原告张云龙已被纳入公司章程、公司已向原告签发出资证明书并将其记载于股东名册或原告张云龙已实际享有和友公司股东权益的其他证据，根据庭审查明的事实，原告的出资并未进入和友公司的账户而是转入被告江雷刚的个人账户，原告张云龙实际也并不参与一号店的经营和账务管理，且江雷刚书面承诺由其个人退还原告出资，故对被告江雷刚的上述辩称理由本院不予采纳。第三人侯红亮、王红军经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃质证、抗辩的权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十五条、第三十一条、第三十二条，最高人民法院《关于适用的解释》第六十条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告江雷刚于本判决生效之日起十五日内偿还原告张云龙出资款50万元并支付利息（该利息以50万元为基数，自2019年6月26日起按年利率6%计算至实际清偿完毕之日）。二、驳回原告张云龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8800元，由被告江雷刚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  李德希人民陪审员  王 雯人民陪审员  姜 雯二〇一九年十二月二十四日书 记 员  马国英