四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初16819号 原告：梅承兰，女，汉族，1965年8月30日出生，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：向勇，四川公生明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李洪玲，四川公生明律师事务所律师。 被告：魏秀勇，男，汉族，1983年1月4日出生，住四川省三台县。 被告：首汽租赁有限责任公司成都分公司，住所地：成都市武侯区武侯大道双楠段36号。 负责人：杜佳芪,总经理。 委托诉讼代理人：徐璐琼，女，汉族，1988年5月7日出生，住江苏省泗洪县。系公司员工。 被告：华泰财产保险有限公司成都中心支公司，住所地：成都市锦江区滨江东路9号香格里拉中心办公楼5楼B区。 负责人：殷金成，总经理。 委托诉讼代理人：孙艾，女，汉族，1986年10月2日出生，住成都市成华区，系公司员工。 被告：华泰财产保险有限公司北京分公司，住所地：北京市西城区德胜门外大街125号101B、401B-601B。 负责人：关耀勇，总经理。 委托诉讼代理人：孙艾，女，汉族，1986年10月2日出生，住成都市成华区，系公司员工。 被告5：首约科技（北京）有限公司，住所地：北京市朝阳区枣营路甲3号2幢6016室。 负责人：魏东，经理。 委托诉讼代理人：鲁晓敏，女，汉族，1990年8月28日出生，住四川省资中县，系公司员工。 被告：首约科技（北京）有限公司成都分公司，住所地：成都市成华区映晖路194号1栋1楼201室。 负责人：李明，经理。 委托诉讼代理人：杜俊秀，女，汉族，1991年5月25日出生，住四川省西充县，系公司员工。 原告梅承兰诉被告魏秀勇、首汽租赁有限责任公司成都分公司、华泰财产保险有限公司成都中心支公司、华泰财产保险有限公司北京分公司、首约科技（北京）有限公司、首约科技（北京）有限公司成都分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月26日受理，依法适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理，原告梅承兰的委托诉讼代理人向勇，被告魏秀勇、被告首汽租赁有限责任公司成都分公司的委托诉讼代理人徐璐琼，被告华泰财产保险有限公司成都中心支公司和华泰财产保险有限公司北京分公司的委托诉讼代理人孙艾、首约科技（北京）有限公司的委托诉讼代理人鲁晓敏、首约科技（北京）有限公司成都分公司的委托诉讼代理人杜俊秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梅承兰诉称，2018年10月23日17时17分，魏秀勇驾驶车牌号为川Ａ×××××的小型客车，在成都市青羊区时，与行人梅承兰擦挂，致梅承兰受伤。2018年10月26日成都市公安局交通管理局第四分局出具的道路交通事故认定书中认定魏秀勇承担事故的全部责任，梅承兰不承担责任。梅承兰2018年10月23日在成都中医药大学附属医院住院治疗，住院时间自2018年10月23日至2018年12月14日，共住院52天。出院医嘱注明：加强营养，休息3月；骨折愈合后，可行骨折内固定取出手术费1.5万元。2019年3月18日四川科博司法鉴定所作出川科博鉴（2019）临鉴438号法医学鉴定意见书，确定原告梅承兰因交通事故受伤的伤残等级为九级。被告魏秀勇系川Ａ×××××号肇事车辆的驾驶员，被告首汽租赁有限责任公司成都分公司系肇事川Ａ×××××号肇事车辆的登记所有人，肇事车辆川Ａ×××××号在被告华泰财产保险有限公司北京分公司、华泰财产保险有限公司成都中心支公司投保了相应保险，事故发生在该保险合同期间内.因此保险公司应当承担在保险范围内的相应责任。综上，请求法院判令：1.请求被告魏秀勇、首汽租赁有限责任公司成都分公司、首约科技（北京）有限公司、首汽科技（北京）有限公司成都分公司赔偿原告共计201988元。2.华泰财产保险有限公司北京分公司、华泰财产保险有限公司成都中心支公司在其保额限内承担保险责任。3.本案诉讼费用由被告承担。 被告魏秀勇辩称，1.护理费应当按照实际发生的为准。2.我已垫付医疗费用41060.16元，还有护理费6490元。这起交通事故之后，我就离开公司了。我请求在本案中一并处理，由保险公司在应付给伤者的赔付款中扣出来，把钱退给我。3.关于鉴定费与首约科技（北京）有限公司意见一致，其余赔偿费用的意见与保险公司意见一致。 被告首汽租赁有限责任公司成都分公司辩称，1.涉案机动车川Ａ×××××为我公司所有，本案事故发生在汽车租赁期间，由我公司母公司首汽租赁有限责任公司租赁给首约科技（北京）有限公司，由首约科技（北京）有限公司，对车辆实际管理和使用。车辆驾驶人与我公司不存在用工关系，事故发生时亦未从事我公司职务行为，我公司对事故的发生不存在任何的过错行为。2.涉案机动车依法在华泰财险成都中心支公司购买了机动车强制保险，在华泰财险北京公司投保了第三者责任险及不计免赔险，其中第三者责任险保额10万元，并附加三者责任不计免赔率特约险，事故发生在保险期间内。3.根据《侵权责任法》第49条之规定，本案应当先由车辆投保的保险公司在理赔范围内赔偿原告的各项合理合法损失，我公司对事故的发生不存在任何过错行为，不承担任何责任。综上所述，恳请法院公正判决，驳回原告对我司的诉讼请求。 被告华泰财产保险有限公司成都中心支公司辩称，1.医疗费用我方已在交强险的范围内垫付10000元，在商业险的范围内垫付13000元，我方主张扣除20%的自费药部分，请求法院在本案中一并处理。2.对原告提供的行驶证有异议，行驶证上载明“营运车辆”，与投保单上的不一致，因此我方主张商业险拒赔。3.我方申请重新鉴定伤残等级，原因是此鉴定为原告单方委托鉴定，其真实性难以认定；鉴定时内固定在位，影响鉴定结果；根据《四川省法医临床司法鉴定执业指引（试行）》第6.2.2条之规定：应当在受伤后90-180日以后进行鉴定的损伤类型：未进行手术的肢体骨折；肢体骨折行开放复位内固定术；非稳定性骨盆骨折…。原告因交通事故造成股肱粉粹性骨折，入院治疗行开放复位内固定术，因此应当在受伤后180-270天以后进行鉴定。4.原告提供的劳务合同均为短期务工，不能证明其收入减少，且我方对其真实性不予认可；原告已是退休人员，不应产生误工费用。5.营养费只认可20元/天，52天。6.住院伙食补助费认可30元/天，52天。7.后续治疗费认可8000元。8.护理费认可前44天，120元/日，后8天有实际收据，因此按照收据所载明的80元/日计算。9.交通费认可300元。10.伤残赔偿金和精神赔偿金待重新鉴定后认定。11.鉴定费不属于保险赔偿范围。 被告华泰财产保险有限公司北京分公司称，成都中心支公司承保了交强险。北京分公司承保了限额10万元的机动车第三者责任险。其答辩意见与华泰财产保险有限公司成都中心支公司意见一致。 被告首约科技（北京）有限公司辩称，1.涉案车辆为首汽租赁有限公司所有，答辩人因业务需要承租。该车在华泰保险有限责任公司投保了交强险及第三者责任险，事故发生在投保时间内，假使应由答辩人承担责任也应由保险公司在保额范围内先行赔付。2.诉求的赔偿额部分缺乏事实和法律依据，超过赔付之外的赔偿责任应由各被告按照责任比例承担。3.对原告诉求的各项费用中的住院伙食补助费，我方认可15元一天，52天计算。4.后续治疗费实际发生后再主张为宜。5.鉴定费系单方委托鉴定，我方不予承担。其余赔偿费用的意见与保险公司意见一致； 被告首约科技（北京）有限公司成都分公司称，其答辩意见与首约科技（北京）有限公司意见一致。 经审理查明，2018年10月23日17时17分，魏秀勇驾驶川Ａ×××××的小型客车，行驶至成都市青羊区时，与行人梅承兰挂撞，致梅承兰受伤。梅承兰随即被送往成都中医药大学附属医院进行救治，经住院治疗于2019年12月14日出院。该医院出院证明书上载明：1.出院后避风寒、调情志、节饮食、慎起居；2.注意肩关节功能锻炼，加强营养，休息3个月，期间禁止右上肢负重，定期复查，出院后15天、1月、3月、6月定期于我院门诊复查，如有不适请于我院门诊就诊。3.出院后1年复查，骨折愈合有取出内固定指征，内固定取出费用约1.5万元。 梅承兰住院治疗共计花费64060.16元（其中急诊费用1395元，住院费用62646.16元）。华泰财产保险有限公司成都中心支公司在交强险范围内垫付医疗费10000元，华泰财产保险有限公司北京分公司在商业险险范围内垫付医疗费13000元，魏秀勇垫付了医疗费41060.16元。此外，魏秀勇还垫付了护理费6490元。 出院后，梅承兰复诊，花费医疗费234元。 另查明，2019年3月18日，经四川科博司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定梅承兰伤残程度为9级。梅承兰支付鉴定费1200元。 川Ａ×××××号小型轿车的所有权人为首汽租赁有限责任公司成都分公司。该车在华泰财产保险股份有限公司成都中心支公司投保了交强险，在华泰财产保险股份有限公司北京分公司投保了商业第三者责任险及不计免赔。事故发生在保险期间内。 首汽租赁有限责任公司与首约科技（北京）有限公司签订了《汽车租赁框架合同》。依据该合同，川Ａ×××××号小型轿车由首约科技（北京）有限公司成都分公司直接租赁使用。 2017年6月16日，魏秀勇与北京嵘雅达劳务服务有限责任公司签订了劳动合同。北京嵘雅达劳务服务有限责任公司依据该合同将魏秀勇派遣至首约科技（北京）有限公司工作。事故发生在魏秀勇在用工单位履职期间。 另查明，川Ａ×××××号小型轿车投保时的使用性质为非营运车辆，事故发生时车辆使用性质为非营运车辆。2018年11月18日，该车变更登记为预约出租客运 2018年10月26日，成都市公安局交通管理局第四分局出具道路交通事故认定书认定：魏秀勇承担事故全部责任，梅承兰不承担责任。 另查明，梅承兰现年54岁，已退休领取社保养老金。梅承兰于2005年5月曾参加过心理咨询师培训，领取有职业技能培训证书。梅承兰退休后曾与成都市高新区爱有戏社会工作服务中心签订过期限为1天或2天的劳务合同。 上述事实有道路交通事故认定书、出院证明书、医疗费票据、护理费收据、司法鉴定意见书、保险单、劳动合同书、当事人主体信息以及当事人的陈述在卷佐证。 本院认为，1.关于责任的承担。公安部门做出道路交通事故认定书认定魏秀勇承担事故的全部责任。本院审查后采信该责任认定。肇事车辆在华泰财产保险股份有限公司成都中心支公司投保了交强险，在华泰财产保险股份有限公司北京分公司投保了限额为10万元的第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间内。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，两保险公司应依照保险合同的约定分别在保险范围内承担保险责任，并将保险赔付款直接支付给梅承兰。 本次事故发生在魏秀勇执行劳务派遣工作期间，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，接受劳务派遣的用工单位首约科技（北京）有限公司应对魏秀勇因执行工作任务造成他人的损害承担赔偿责任。故不在保险赔偿范围的项目以及超出保险赔偿限额外的损失由魏秀勇所在的用工单位首约科技（北京）有限公司承担。 首汽租赁有限责任公司成都分公司是肇事车辆的所有权人和出租人，尽到了相关审查、保险等义务，在本次交通事故中无过错，不应当承担侵权赔偿责任。 2.关于赔偿项目及数额。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（简称《人身损害赔偿解释》）第十七条、第十八条的规定，本院将梅承兰的各项损失作如下认定： （1）医疗费。依据住院期间的医疗费票据和门诊票据，本院确认梅承兰治疗费用为1395元（急诊费用）+62646.16元（住院费用）+234元（出院后复查费用）=64294.16元。自费药比例为15%。 关于后续治疗费，本院注意到医院医嘱的表述（“出院后1年复查，骨折愈合有取出内固定指征，内固定取出费用约1.5万元”，本院认为该笔可能发生的内固定取出手术费用及同期附属费用待实际发生后再行主张更为适宜。 （2）住院伙食补助费。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。梅承兰住院52天，本院确定其住院伙食补助费为30元/天×52天=1560元。 （3）营养费。根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本院参考医院医嘱（“注意肩关节功能锻炼，加强营养，休息3个月”），酌定梅承兰的营养费为2500元。 （4）护理费。根据《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款、第二款规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。本案中，梅承兰住院52天，本院确定梅承兰的护理费为120元/天×52天=6240元。 （5）交通费。依据《人身损害赔偿解释》第二十二条的规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭且与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本院根据梅承兰的伤情及就医次数等情况，酌情认定其交通费为300元。 （6）伤残赔偿金。根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款之规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。根据梅承兰的伤残等级，依照2018年度四川城镇居民人均可支配收入，本院确定梅承兰的残疾赔偿金为33216元/年×20年×20%=132864元。 在本次诉讼中，保险公司申请对梅承兰的伤残等级重新鉴定。该公司提出的理由有三条：其一是认为梅承兰的伤残等级鉴定是其诉前单方面委托的。其二是认为鉴定时梅承兰的内固定没有取出。其三是认为肢体大关节骨折且明显影响肢体运动的应当在受伤后180日-270日以后鉴定。原告单方面鉴定时是受伤后148天。本院审核了伤残鉴定意见书，听取了双方关于是否应该重新鉴定的意见，本院认为梅承兰所进行的“肢体骨折行开放复位内固定术”，依照《四川省法医临床司法鉴定职业指引》第6.2.2条的规定，属于可以在受伤后90日-180日后进行鉴定的损伤类型。保险公司没有提供证据证明鉴定机构鉴定时程序不当或鉴定结论确有错误，其申请重新鉴定的理由不成立。本院对保险公司提出的重新鉴定申请不予采纳。 （7）精神损害抚慰金。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（2）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（3）侵权行为所造成的后果；（4）侵权人的获利情况；（5）侵权人承担责任的经济能力;（6）受诉法院所在地平均生活水平”。参考梅承兰的伤残等级，本院确定梅承兰的精神抚慰金为6000元。 （8））鉴定费1200元。 （9）误工费。依据《人身损害赔偿解释》第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，没有固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，梅承兰已为退休人员，其在本次诉讼中没有提供充分证据证明其因误工导致收入的实际减少，故本院对梅承兰的该部分请求不予支持、 综上，依据保险合同的约定及交通事故责任赔偿责任的认定，扣除其已垫付的医疗费10000元，华泰财产保险有限公司成都中心支公司还应直接向梅承兰支付的各项赔偿款数额为：10000元（交强险治疗费限额）+110000元（交强险死亡伤残赔偿金限额）-10000元（已垫付医疗费）=110000元。 依据保险合同的约定及交通事故责任赔偿责任的认定，扣除其已经垫付的医疗费13000元，华泰财产保险有限公司北京分公司还应直接向梅承兰支付的各项赔偿款数额为：[64294.16元x85%（医疗费）+1560元（住院伙食补助费）+2500元（营养费）-10000元（交强险医疗费赔偿限额）]+[6240元（护理费）+300元（交通费）+132864元（伤残赔偿金）+6000元（精神损害抚慰金）-110000元（交强险死亡伤残赔偿金限额）]-13000元（垫付的医疗费）=71114元。 首约科技（北京）有限公司应向梅承兰支付的各项赔偿款数额为：64294.16元x15%（自费药部分）+1200元（鉴定费）=10844.12元. 鉴于魏秀勇称其已经离开首约科技（北京）有限公司，请求本院将其垫付给梅承兰的医疗费41060.16元和护理费6490元在本案中一并处理，请求由保险公司在支付给梅承兰的赔偿款中扣除直接退还给自己。为减少诉累，本院同意一并处理。华泰财产保险有限公司成都中心支公司将魏秀勇垫付的医疗费41060.16元和护理费6490元退还给魏秀勇。扣除代退还款，华泰财产保险有限公司成都中心支公司实际应支付给梅承兰的赔偿款为110000元-41060.16元-6490元=62449.84元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，本院判决如下： 一、华泰财产保险有限公司成都中心支公司本判决发生法律效力之日起十日内支付梅承兰治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计62449.84元。 二、华泰财产保险有限公司北京分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付梅承兰治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计71114元。 三、华泰财产保险有限公司成都中心支公司本判决发生法律效力之日起十日内退还魏秀勇垫付的医疗费和护理费47550.16元。 四、首约科技（北京）有限公司本判决发生法律效力之日起十日内支付梅承兰医疗费、鉴定费，共计10844.12元。 五、驳回梅承兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1410元，减半收取705元，由首约科技（北京）有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 赵 勇 二〇一九年十二月二十五日 书记员 彭雨堃 陈琴