湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0192民初1509号原告：武汉赢城文化传媒有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区光谷大道3号激光工程设计总部二期研发楼06幢06单元15层5号（Y437）。法定代表人：王璞，执行董事。委托诉讼代理人：李静，湖北成和诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：连涛，湖北成和诚律师事务所律师。被告：张启坤，男，汉族，1993年12月19日出生，住吉林省抚松县，原告武汉赢城文化传媒有限公司（以下简称原告）诉被告张启坤（以下简称被告）合同纠纷一案，本院于2019年2月25日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告的委托诉讼代理人李静到庭参加诉讼。张启坤经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告继续履行与我公司签订的《独家合作协议》，以我公司名义进行演艺活动，停止违约行为；2、被告向我公司支付违约金5000000元；3、被告承担本案诉讼费、公证费等费用。庭审中，原告变更其第二项诉讼请求为被告向其支付违约金1000000元。事实和理由：我公司于2017年10月23日与被告签订独家合作协议。协议第2.1条约定，双方进行本协议项下的合作的期限为3年，自2017年10月23日至2020年10月22日；第9.1条约定，合作期限内，就乙方的职业机会，甲方为其唯一且排他的合作方。未经甲方事先书面同意，乙方不得擅自进行任何职业机会（包括任何新媒体或其他渠道）或与任何第三方以任何形式就职业机会达成任何商业或非商业协议、意向或安排；第9.2条约定，合作期内，未经甲方事先书面同意，乙方不得以任何形式从事或参与与甲方任何业务具有利益冲突，或者可能或一定会对甲方业务产生影响的任何事宜；第10.3条约定，乙方违反本协议第3.3条、3.4条、6条、7条或第9条所约定的事项的，经甲方书面通知，乙方因向甲方支付违约金，违约金的数额应为以下两种中的最高值：1、500万元，2、乙方因违约行为而取得的收入的20倍；第11.1条约定，发生下列情形，甲方有权通过向乙方发送书面通知单方解除本协议，解除通知自送达乙方之日起生效；乙方违反本协议第3.4条、第7条、8条、9条所约定的事项等。本协议签订后，被告在我公司的安排下，从事艺人演艺活动。2018年10月左右，被告拒绝以我公司艺人的身份继续从事演艺活动，并擅自以公会代码为5602的公会主播身份在虎牙平台进行直播，直播房间号为12752214，该行为已经违反涉案协议约定。经我公司催告，被告人拒绝履行涉案合同并继续违约行为。为维护公司合法权益，特诉至法院，被告张启坤未予答辩，且未提交证据。经审理查明，2017年10月23日，原、被告签订《独家合作协议》，约定合作期限为3年，自2017年10月23日至2020年10月22日。第4.1条约定，预期合作期为一个月，从被告正式开播之日起一个月内为双方的预期合作期间。第5.1约定，双方确认并同意，合作期限内因双方合作产生的任何收益均应由原告收取，原告收到的合作项目收益，且双方确认无误后五个工作日内向被告于附件五中指定的账户进行分配（双方另有约定的除外），如该日为节假日的，则分配日期延期至该日后第一个工作日。第5.2条约定，协议项下被告可获取的合作收益计算方式详见附件三，具体合作项目由第5.3条及双方另行签署的此协议予以确定。第5.3条约定，合作项目收益包含直播收益、活动收益、模特走秀及平面广告收益、代言收益、新媒体运营收益、影视收益、唱片收益及其他双方另行约定的收益；被告根据原告的指示从事合作项目产生的收益，就其可获得分配的收益数额，应根据附件三所列的公式进行计算，但如双方另行就该其他合作签署书面协议，则因该等合作产生的收益的分配事由应以双方另行签署的书面协议为准。第5.3.1条约定，被告在预期合作期内，其月直播小时总数不得低于120小时，且月直播天数不得低于22天，或月直播小时不得低于110小时，且月直播天数不得少于24天；在正式合作期内，其月直播小时总数不得低于120小时，且月直播天数不得少于22天，或月直播小时不得低于110小时，且月直播天数不得低于24天。第9.1条约定，合作期限内，被告的职业机会，原告为其唯一且排他的合作方。未经原告事先书面同意，被告不得擅自进行任何职业机会（包括任何新媒体或其他渠道）或与任何第三方以任何形式就职业机会达成任何商业或非商业协议、意向或安排；第9.2条约定，合作期限内，未经原告事先书面同意，被告不得以任何形式从事或参与与原告任何业务就利益冲突或者可能或一定会对原告业务产生影响的任何事宜。第10.1条约定，一方不履行或不完全履行本协议项下任何义务，或作出虚假的陈述与保证，或违反其陈述与保证的，均构成违约。除非另有约定，违约方应尽一切合理努力继续履行本协议项下的义务，采取补救措施，实现其陈述及保证或继续履行其陈述与保证，并就该等违约给另一方造成的全部损失承担赔偿责任，包括但不限于另一方所遭受的直接损失和预期可得利益损失。第10.3条约定，被告违反本协议包括第9条所约定的事项，经原告书面通知，被告应向原告支付违约金，违约金的数额应为以下两种中的较高值：500万元或被告因违约行为而取得收入的20倍。协议还对其他内容进行了约定。协议附件三合作收益分配约定线上直播收益=（直播平台结算收入-原告成本）×50%，已支付1年期的每月底薪4167元。其后，被告与原告开始合作，合作期间，被告的公会为赢城公会，公会代码为90262，可通过被告的yy账号19×××49直接进入被告的直播房间。2018年10月，被告离开原告处，前往虎牙直播平台直播间12752214从事游戏直播演艺获得。庭审中，为证明被告在与原告合作期间实际获得的收益数额，向本院提交了一份被告收益分配表。该表载明，2017年11月至2018年9月期间，被告每月获得的收益分别为6189.9元、6214.75元、20225.33元、22321.24元、7833.96元、5217元、2621.61元、2716.79176元、7089.77892元、3543.96元、5977.2元。同时在2017年11月后备注已结13个月工资。同时，原告还主张除该表载明的数额外，还向被告支付过两笔款项，一笔为被告人离开前的工会与其公司合作时，其公司代被告向公会支付的7万元，一笔为刚合作时被告表示生活困难，直接向被告支付了54200元的工资。另查明，原告为提起本案诉讼，委托武汉市洪兴公证处对被告在虎牙平台直播的相关网页页面进行了证据保全公证，并支付了公证费1000元。还查明，庭审中，原告陈述根据合作协议第10.3条的约定，被告违约金应支付违约金5000000元，但其仅主张1000000元。本院认为，原、被告于2017年10月23日签订的《独家合作协议》是各方当事人真实意思表示，且不违反相关法律法规禁止性规定，合法有效。根据合作协议的约定，合作期限内，原告为被告唯一且排他的合作方。未经原告事先书面同意，被告不得擅自进行任何职业机会（包括任何新媒体或其他渠道）或与任何第三方以任何形式就职业机会达成任何商业或非商业协议、意向或安排。若违反约定则构成违约，应承担违约责任，包括支付违约金等。从协议履行情况来看，被告在原告的公会进行游戏直播至2018年9月，其后即在虎牙直播平台进行直播，且从原告提交的公证书的内容也可以看出，其行为显然违反了上述合作协议的约定，构成违约，应承担相应的违约责任。但对于原告要求被告继续履行合作协议的诉讼请求，因被告已到虎牙直播平台进行了直播，且其行为足以表明其不愿再继续履行该协议约定的主要义务，因此，该《独家合作协议》客观上已无法继续履行，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因此，原告要求被告支付违约金，应当予以支持。对于违约金数额如何确定的问题，合作协议约定被告违约的，应支付违约金5000000元或被告因违约行为而取得收入的20倍等，违约金约定明显过高。虽然原告自行将违约金调整为1000000元，但结合协议约定的合作费用标准及协议的实际履行情况，本院认定原告主张的1000000元违约金仍然过高，本院酌情按照被告实际收益的6倍即540000元予以确定。原告还主张另行向被告支付了两笔费用，因未提交证据予以证实，本院不予采信。对于原告要求被告赔偿公证费损失的问题，因前述违约金足以弥补原告受到的公证费损失，故对于原告要求由被告赔偿公证费损失的诉讼请求，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张启坤于本判决生效之日起十日内向原告武汉武汉赢城文化传媒有限公司支付违约金540000元；二、驳回原告武汉武汉赢城文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23400元（减半收取），由原告武汉武汉赢城文化传媒有限公司负担3400元，由被告张启坤负担20000元（此款原告武汉赢城文化传媒有限公司已垫付，被告张启坤于本判决生效之日起十日内支付给原告武汉赢城文化传媒有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提供上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  林静寂二〇一九年十二月二十日法官助理陈瑞书记员牟苗