内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内09民终1286号 上诉人（原审被告）：孙某。 委托诉讼代理人：谢某，律师。 被上诉人（原审原告）：田某。 委托诉讼代理人：赵某，法律工作者。 上诉人孙某因与被上诉人田某合伙协议纠纷一案，不服内蒙古自治区商都县人民法院（2019）内0923民初549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭了审理本案。上诉人孙某及其委托诉讼代理人谢某、被上诉人田某及其委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙某上诉请求：一、撤销原审判决第一项、第二项、第三项判决，依法对合伙账目全面审理，并改判驳回被上诉人的诉讼请求。二、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。原审判决将二人合伙的三地四个工程只进行了一地两个工程的清算，而没有对其他两个工程全面进行清算，导致了认定事实的错误。1、双方合伙共同承揽商都县金桥住宅小区支合工程、察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院院面硬化工程及苏尼特左旗草原利炫打垫层工程四个工程项目，其中察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院路面硬化工程的项目由上诉人具体现场负责承建，商都县金桥住宅小区支合工程及苏尼特左旗草原利炫打垫层工程两处项目具体由被上诉人现场负责承建。四个工程均由两个合伙共同出资承建，盈亏均为共同所有和承担。一审中，会计事务所只对察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院院面硬化工程上诉人负责的两处工程项目进行了清算，初步确认该地毛利润为257315元，而没有对上诉人负责的商都县金桥住宅小区支合工程及苏尼特左旗草原利炫打垫层工程两处工程进行清算，就认定二人合伙的总利润为257315元，是片面错误的认定。2、除被上诉人将所谓的借款及利息均投入到两地两工程外，上诉人也投入了近60余万元，也是上诉人自己向他人高息贷款；一审中上诉人也提出对其他两处工程进行清算，原审判决没有对合伙盈亏全面进行清算，也没有对上诉人借款及利息进行审理认定，仅以被上诉人主张的借款、利息及部分利润做出判决是错误的。上诉人对被上诉人承揽的工程进行过投资40余万元，对四项工程也进行过投入，未收回成本。被上诉人未对自己承揽的工程提供收入、支出账目，对其承建的工程收取的利润未对上诉人进行分配，只要求上诉人承担欠款本息。被上诉人在诉状中称，所有的工程全部亏损，还要求分割毛利润，这是不符合实际的。综上所述，恳请二审法院查明事实，撤销原审判决，对合伙账目全面审理，并驳回被上诉人的诉讼请求。 田某口头辩称，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 本案审理查明的事实，是按照上诉人对被上诉人已经核算完毕，经过清算进行的认定，一审判决没有明确确认全部工程，因此，上诉人所提出的上诉主张，可以另行起诉，上诉人不能以其他工程未结算，就认定已结算是错误的，所以一审的判决并无错误。上诉人上诉理由仅是对事实的表述方式，上诉人在合伙期间，合伙账目不能全面清算责任是在于上诉人，原审判决对事实的认定是合乎事实依据的。 根据当事人陈述结合本案有效证据，一审法院认定事实，2013年1月20日原、被告在商都县签订《工程合作协议书》，协议书约定原、被告共同承包工程，盈利共享，风险共担。原、被告分别承揽了商都县金桥住宅小区支合工程、察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院院面硬化工程及苏尼特左旗草原利炫打垫层工程。原、被告合伙履行各地项目工程全部竣工后，因债务承担及盈利分配发生争议，原告于2017年10月16日向商都县人民法院起诉与被告清算账目，清算时法院经原、被告意见一致后委托内蒙古兴正会计事务所有限公司依法进行清算，得出盈利部分为257315元，内蒙古兴正会计事务所有限公司出具了“关于调查原告田某，被告孙某合伙承包项目案件的情况说明”。工程施工期间原告为工程支出共借款434500元，其中2013年5月16日向冯占军借款50000元、2013年6月3日向王占海借款30000元、2014年2月14日向冯占军借款150000元、向2014年4月2日向杨来生及田有借款39000元、2014年5月11日向大田借款40000元、2014年7月13日向刘利和借款10000元、2014年10月7日向王海河借款30000元、以2015年3月27日为被告转贷35400元，以上借款按照月利息2分计算至2019年7月8日开庭审理之日，以36000元为本金自2017年1月17日起按照月利息1.5分，计算至2019年7月8日开庭审理之日止，共计509425.3元。期间被告给付原告打款100000元。一审法院认为，原、被告合伙协议为双方真实意思表示，合法有效应受到法律保护。经合伙协议约定利润平分，债务共同承担。原告所欠434500元债务，经被告签字确认，用于工程支出，盈利额经法院委托内蒙古兴正会计事务所有限公司”依法进行清算，确认为257315元。综上所述，原告提出欠款由原、被告共同承担本金及利息，平均分配盈利额257315元的诉讼主张，本院依法予以支持。被告所称垫资370000元，并未提供证据证明垫资及债务情况，被告曾向原告支付163000元，只有100000元有证据证明，对于被告要求原告承担债务及返还163000元的主张依法不予支持，支持其返还100000元的请求。现依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：一、被告孙某于本判决书生效之日起十日内支付原告田某借款本金217250元，利息254714.15元。二、被告孙某于本判决书生效之日起十日内支付原告田某应得盈利额128657.5元。扣除被告已付100000元后，实际应支付原告田某28657.5元。诉讼费4400元由被告孙某承担。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，依法组织当事人围绕上诉请求进行了举证质证，本院查明，2013年1月20日田某与孙某签订《工程合作协议》，合作经营项目和范围是商都县金桥住宅小区支合工程、察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院院面硬化工程、苏尼特左旗草原利炫打垫层工程共四个项目，其中察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院路面硬化工程由孙某负责承建；商都县金桥住宅小区支合工程、苏尼特左旗草原利炫打垫层工程由田某负责承建，并约定双方的盈余分配、风险共担各占50%。合伙的经营活动由合伙人共同决定，每个人都有表决权。双方所有的工程不管是谁在负责，属两人共同的工程，所有债权债务都是两人共同完成，均有偿还及清算债务的权利。本案中，2018年1月2日内蒙古兴正会计事务所有限公司出具“关于调查原告田某、被告孙某合伙承包项目案件的情况说明”中表述，一、收支情况说明；二、借款情况的说明；田某列报的借款金额为43.95万元，初步核算为43.75万元；孙某讲借款29万元，田某对此借款金额有异议，需进一步确认；三、上述相关收支情况、借款情况由双方当事人认真准备相关证据材料并签字确认。庭审中，田某对工程施工期间工程支出借款434500元具体由什么工程使用支配没有提供证据，在此期间，田某认可孙某打款10万元，并对孙某陆续打款163000元认可，此款在2018年3月13日田某和孙某核实合作项目支入、支出确认协议中已核减。2018年3月13日由内蒙古兴正会计事务所有限公司为田某和孙某出具的核实合作项目支入、支出确认协议中表述，初步确认的毛利润额为257315元。庭审时双方当事人认可该确认协议是针对孙某承建的察右后旗大六号乡街道硬化工程、幸福院路面硬化工程项目进行的清算，未对田某负责承建的商都县金桥住宅小区支合工程、苏尼特左旗草原利炫打垫层工程项目统一清算。另外，田某、孙某认可分别负责的工程账目各自进行管理。 本院认为，上诉人与被上诉人对合伙承建涉案工程并签订《工程合作协议书》的事实认可，个人合伙关系成立。按照约定两合伙人应按50%比例对盈余亏损、债务共担进行分配是不争的事实。根据法律规定，合伙经营积累的财产，归合伙人共有。本案查明，孙某虽在合作项目支出、支入确认协议上签字，但涉案确认的毛利润额是对孙某承建工程的清算，并未结合田某所承建的工程项目对整个工程项目的合伙投入、支出、利润进行最终清算，一审判决将毛利润进行盈利分配，认定孙某应支付田某应得盈利额不当。另外，依据“关于调查原告田某、被告孙某合伙承包项目案件的情况说明”中表述，收支情况、借款情况由双方当事人认真准备相关证据材料并签字确认，且孙某上诉主张其对田某承建的工程进行40余万元的投资，对四项工程也进行过投入，未收回成本。庭审中，田某对施工期间工程支出借款434500元具体由什么工程使用支配并未提供证据证实，且本案田某也未对自己承建的工程项目提供收入、支出账目，对其承建的工程收取的利润未对孙某进行分配，一审判决认定合伙期间田某所欠的债务434500元，按照约定合伙人应按50%比例对盈余亏损、债务共担进行分配的原则显失公平。鉴于双方对合伙的成本、利润提供的现有证据不足，在本案中无法处理，待双方对整个合伙账目进行最终清算后，另行主张权利。综上所述，上诉人孙某的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下： 一、撤销内蒙古自治区商都县人民法院（2019）内0923民初549号民事判决； 二、驳回原审原告田某的诉讼请求。 一审案件受理费4400元、二审案件受理费4400元，由田某负担。 本判决为终审判决。 审判长  王凤兰 审判员  吴志国 审判员  强 婷 二〇一九年十二月三十一日 书记员  陈永升 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动。 第三十二条合伙投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。