河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0928民初7013号原告张石顺，男，汉族。委托代理人何利洁，河南尊严律师事务所律师。委托代理人王洋洋，河南尊严律师事务所律师。被告张海姣，男，汉族。被告赵俊垒，男，汉族。被告卢振亚，男，汉族。委托代理人安继开，河南濮兴律师事务所律师。被告马银领，男，汉族。原告张石顺诉被告张海姣、赵俊垒、卢振亚、提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法由审判员冯素平独任审理，并公开开庭审理此案。本案诉讼中，原告追加马银领作为本案被告，本院予以准许。原告张石顺及其委托代理人何利洁、王洋洋，被告张海姣、赵俊垒、马银领，被告卢振亚及其委托代理人安继开均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张石顺诉称，被告赵俊垒在濮阳县××镇承包了被告卢振亚自建房一幢，被告赵俊垒承包后，将该自建房的土建工程承包给被告马银领，原告为被告马银领的技术工。2018年9月4日，被告马银领让原告去工地干活，当日下午17时左右，工地上赵全兴让原告帮忙挂一下吊车（张海姣为吊车车主，系被告赵俊垒所找）大臂上的吊装带，原告挂完后离开吊车周边，但吊车吊臂向上吊的过程中，吊臂上的绳卡脱落，吊车大臂摇摆收缩，造成所吊钢板坠落，将原告砸伤。后原告失去意识，被工地上工友送到濮阳县××镇卫生院，该医院无法治疗原告病情，后送往濮阳市人民医院，在濮阳市人民医院拍片初步诊断后，认为濮阳市人民医院无法医治，原告张石顺被送往河南省人民医院治疗，经河南省人民医院诊断为1、右足根部皮肤撕脱缺损，2、左侧额叶脑挫裂伤，3、右侧肩胛骨粉碎性骨折并臂丛神经损伤，4、双侧多发肋骨骨折并肺挫伤，住院35天；后转至滑县中医院治疗，住院3天；后又转至滑县人民医院治疗，住院32天；后保守治疗在滑县××乡卫生院住院45天，在滑县人民医院住院治疗期间在滑县正骨医院购买膏药若干，共计花费医疗费152,814.75元，在河南省人民医院住院治疗期间，被告张海姣垫付医疗费60,000元。后原告将被告诉至濮阳县人民法院，经法院组织原、被告协商由新乡医学院对原告的伤残程度、出院后的护理依赖、护理期限、护理人数、营养期进行了鉴定，鉴定结果为：1、原告张石顺胸部损伤的伤残程度为十级，右上肢损伤程度为五级。2、出院后护理依赖为部分护理依赖、护理期拟定为180日、护理人数为1人，营养期为30日。原告认为张海姣为直接侵权人，被告赵俊垒为现场管理者，被告卢振亚将工程发包给没资质的个人，被告均应为原告的损失承担赔偿责任，为维护原告合法权益，故诉到法院，要求被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金共计398,622.77元，本案诉讼费由被告承担。被告张海姣辩称，2015年，被告从他人处购买一辆二手吊车，每次使用完后都会对吊车进行检查，排除隐患。2018年9月4日，施工方（具体是谁被告记不清了）通过电话联系被告说要使用吊车，因被告有事，指派同村的张文坡（没有相应资质）到施工现场进行吊车操作。事故发生时，被告并不在现场，事后才知道是吊车大臂上扣钢丝绳的钢丝卡崩开，吊杆回缩，所吊物品摇摆坠落将原告砸伤。事故发生后，被告在原告住院期间共计垫付60,000元，因被告与赵俊垒、卢振亚不相识，所以未能协商处理原告受伤相关事宜。被告赵俊垒辩称，被告承包了卢振亚位于庆祖镇××层自建房，该自建房地基打好后，被告将该自建房剩余土建工程清包给马银领（被告提供料，其余的事由马银领负责）。将土建工程工程转包给马银领时，被告与马银领口头协议，发生事故被告一概不承担责任，故被告不应承担责任。另被告没有建设工程相应资质。被告卢振亚辩称，本案为承揽合同纠纷，根据相关法律规定，被告卢振亚作为定作人，将定做任务承揽给他人，承揽人在完成工作过程中，对第三人造成的损害或自身造成损害的，定作人不应承担责任，且定作人已将全部的定作款支付给了承揽方。侵权责任法规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担责任后可以向第三人追偿。本案的吊车方为雇佣关系以外的张海姣，其属于直接的侵权人，因此应当由直接侵权人承担赔偿责任，再对相应的雇主进行相应的责任划分，本案的事故中，原告存在过错，原告应当承担相应的责任。综上，被告卢振亚不应承担赔偿责任。被告马银领辩称，原告所述属实，但被告不应承担责任。经审理查明，2018年7月19日，被告卢振亚与被告赵俊垒签订庆祖镇南街门市房（三层高）建设承包合同，被告卢振亚以钢结构楼房整体施工大包的方式将位于濮阳县××镇庆南村红绿灯向东50米路北的门市房交由没有建筑资质的被告赵俊垒承建。施工过程中，被告赵俊垒将该门市房的土建工程分包给被告马银领，原告张石顺系马银领聘任的技术工。2018年9月4日，经联系，被告张海姣指派没有特种设备作业人员证的张文坡驾驶操作吊车（该吊车为被告张海姣所有），当日17时左右，原告为吊车挂大臂上的吊装带，挂完后原告离开吊车，吊车上吊过程中，吊车大臂上扣钢丝绳的钢丝绳卡崩开，吊杆回缩，所吊钢板坠落将原告砸伤。2018年9月5日，原告张石顺入住河南省人民医院治疗，医院诊断为：1、右足根部皮肤撕脱缺损，2、左侧额叶脑挫裂伤，3、右侧肩胛骨粉碎性骨折并臂丛神经损伤，4、双侧多发肋骨骨折并肺挫伤。原告于2018年10月10日出院，共计住院35天，住院花费130,484.35元（被告张海姣垫付60,000元）。河南省人民医院出院医嘱：1、注意休息，加强营养，适当锻炼，保持创面干燥；2、2-3天清洁换药，20天后拆线，1月后返院复查；3、如有不适及时返院就诊。2018年10月10日，原告以臂丛神经损害入住河南省滑县中医院治疗，于2018年10月13日转院，共计住院3天，住院花费849.9元。2018年10月13日，原告从河南省滑县中医院转院至滑县人民医院治疗，于2018年11月14日出院，共计住院33天，其中住院花费9,893.01元，门诊花费3,288元，共计13,181.01元。2018年11月21日，原告入住滑县××乡卫生院治疗，于2019年1月5日出院，共计住院46天，住院花费6,497.49元。经计算，上述医疗费用共计151,012.75元。原告另提交河南省滑县正骨医院2018年10月28日、2018年11月1日、2018年11月8日门诊收费票据各一张，上述费用共计390元。案件审理过程中，经本院主持，原、被告委托新乡医学院司法鉴定中心对原告的伤残程度、护理依赖、护理期限、营养期限进行司法鉴定，2019年8月13日，新乡医学院司法鉴定中心作出豫新乡医学院司鉴中心【2019】临鉴字第800号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张石顺胸部损伤的伤残程度为十级，右上肢损伤的伤残程度为五级；2、被鉴定人张石顺出院后护理依赖为部分护理依赖，护理期拟定为180日、护理人数为1人、营养期拟定为30日。原告提供新乡医学院第三附属医院票据三张，费用计1,412元；提供新乡医学院司法鉴定中心票据25张，票额为100元，计2,500元。另查明，2018年度河南省农村居民人均纯收入为13,830.74元/年，2018年度河南省农、林、牧、渔业从业人员平均工资为40,990元/年，2018年度河南省居民服务业和其他服务业人均纯收入为39,522元/年。《人身损害护理依赖程序评定GA/T800-2008》附录B规定护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分为以下三等：a、完全护理依赖：按100%的比例计算；b、大部分护理依赖：按完全护理依赖费用80%计算；c、部分护理依赖：按完全护理依赖费用50%计算。本院认为，本案案由虽为提供劳务者致害责任纠纷，但通过庭审及原、被告举证可知，作为诉讼相对方的被告，既有原告的雇主，又有独立于雇佣关系中的直接侵权人，原告虽系施工过程中受伤，但其伤情系第三人的直接侵权行为导致，侵权后果系多种原因混合造成，严格意义上不属于提供劳务造成的损害，故本案案由应变更为生命权、健康权、身体权纠纷。《中华人民共和国侵权法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《特种设备安全监察条例》第三十八条规定，锅炉、压力容器、电梯、其中机械、客运索道、大型游乐设施，场（厂）内专用机动车辆的作业人员及相关管理人员，应当按照国家有关规定经特种设备安全监督管理部门考核合格，取得国家统一格式的特种作业人员证实，方可从事相应的作业或者管理工作。吊车作为特种设备，其操作人员应取得特种设备作业人员证，而张文坡在未取得特种设备作业人员证及未检查吊车相应设备的情况下操作吊车，致使吊车上吊过程中吊车大臂上扣钢丝绳的钢丝绳卡崩开，吊杆回缩，所吊钢板坠落将原告砸伤，张文坡对原告张石顺的损伤具有过错，对原告张石顺的损害，张文坡应承担主要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告张海姣作为吊车车主，指派未取得特种设备作业人员证张文坡操作吊车，张文坡在提供劳务过程中造成原告损伤，作为雇主的被告张海姣，应对张文坡的侵权行为而产生的法律后果承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。原告张石顺作为被告马银领雇佣的技术人员，与被告马银领存在控制、支配和从属关系，被告马银领作为雇主，对施工人员的损害后果承担雇主赔偿责任。被告马银领应当对工作人员进行必要的安全培训，采取相应的安全保护措施，同时对施工现场进行有效的安全监督管理，但被告马银领并未举证证明其履行了上述义务，其对原告张石顺受伤的后果，存在一定的过错，依法应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第十二条第一款第二项规定：从事建筑活动的建筑施工企业应当有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；第三项规定：有从事相关建筑活动所应有的技术装备。第八十三条第三款规定：抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。即农民自建低层住宅不需要建筑资质。《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项规定：对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。依据上述规定，农民自建的房屋，两层及两层以下不需要建筑资质，三层及三层以上则需要建筑资质。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告卢振亚作为承建房屋的发包人，将房屋发包给无相应资质的被告赵俊垒，被告赵俊垒作为承包人，又将其承建的房屋土建工程发包给无相应资质的被告马银领，作为发包人的被告卢振亚，分包人的被告赵俊垒应与作为原告直接雇主的被告马银领对原告张石顺的损害，承担连带赔偿责任。综上所述，结合本案案情，被告张海姣对原告的损失承担60%的责任，被告马银领、赵俊垒、卢振亚对原告的损失连带承担40%的责任。对于被告马银领、赵俊垒、卢振亚三人间的责任比例分担问题，被告马银领作为原告张石顺的直接雇主，其对原告张石顺所遭受的损失，应承担15%的赔偿责任；被告赵俊垒作为无资质的承包方又将所承包的工程分包给无资质的被告马银领，其对原告张石顺所遭受的损失，应承担15%的赔偿责任；被告卢振亚作为发包方，将工程发包给无资质的被告赵俊垒，因其选人不当，应对原告张石顺所遭受的损失，承担10%的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。本案中，原告张石顺因受伤造成的损失有：医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金及精神抚慰金。关于原告的医疗费，原告受伤后，为治疗伤情先后入住河南省人民医院、滑县中医院、滑县人民医院、滑县××乡卫生院，共计花费医疗费151,012.75元，并提供住院证、出院证及医疗单据予以证实，本院予以认定。对于原告提交的河南省滑县正骨医院门诊收费票据，仅凭该门诊收费票据不能证实与原告受伤具有关联性，本院不予认可。关于原告住院期间护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告并未提交医疗机构出具的护理人员意见，住院期间的护理人数应以一人护理为标准进行计算。扣除重叠住院时间，原告因伤在河南省人民医院、滑县中医院、滑县人民医院、滑县××乡卫生院共计住院115天，故护理费为12,452.14元（39,522元/年÷365天×115天）。原告出院后护理费，经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，原告张石顺出院后护理依赖为部分护理依赖，护理期拟定为180日、护理人数为1人，故原告张石顺出院后护理费为9,745.15元（39,522元/年÷365天×180天×50%），上述共计22,197.29元。关于原告误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受伤人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案中，原告于2018年9月4日受伤，于2019年8月13日定残，自原告受伤至其定残日前一天共计343天，故原告误工时间应为343天。原告未提交证据证实其长期从事建筑行业，对其主张以建筑行业标准计算误工费，本院不予支持。因原告系农村户口，考虑到原告的身体及实际收入状况，其误工费参照2018年度河南省农、林、牧、渔业从业人员平均工资40,990元/年计算为宜，故原告误工费为38,519.37元（40,990元/年÷365天×343天）。关于原告残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算，本案中，原告张石顺系农村户口，尚不足六十周岁，经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，原告张石顺胸部损伤的伤残程度为十级，右上肢损伤的伤残程度为五级，故原告的残疾赔偿金为168,735.03元（13,830.74元/年×20年×61%）。关于原告住院伙食补助费，原告共计住院115天，故住院伙食补助费5,750元（115天×50元）；关于营养费，原告住院115天，出院后的营养期30天（新乡医学院司法鉴定中心鉴定，原告出院后营养期拟定为30日），故营养费应为2,900元（145天×20元）。关于交通费，考虑到原告住院确实有交通花费，本院酌定交通费按每日20元计算，原告住院115天，交通费应为2,300元（115天×20元）。因此次事故造成原告胸部损伤伤残程度十级，右上肢损伤伤残程度五级，原告要求被告支付精神抚慰金的诉求本院予以支持。考虑到本案实际情况，本院酌定原告精神抚慰金为25,000元。原告为确定自身伤残情形，新乡医学院第三附属医院检查花费1,412元，花费鉴定费2,500元，共计3,912元，对于该项费用，本院予以支持。综上，原告受伤损失为医疗费151,012.75元、护理费22,197.29元，误工费38,519.37元，残疾赔偿金168,735.03元，住院伙食补助费5,750元、营养费2,900元、交通费2,300元、精神抚慰金25,000元，伤残鉴定花费3,912元，上述共计420,326.44元。被告张海姣承担60%的责任即252,195.86元（420,326.44元×60%），扣除被告张海姣垫付的60,000元，被告张海姣仍应赔偿原告192,195.86元。被告马银领、赵俊垒、卢振亚连带承担40%的责任即168,130.58元（420,326.44元×40%），其中被告马银领承担63,048.97元，被告赵俊垒承担63,048.97元，被告卢振亚承担42,032.64元。被告赵俊垒虽辩称其将土建工程承包给被告马银领时已协议对发生的事故一概不承担责任，该约定不符合法律规定，本院不予采信。案经调解无效，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条，第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告张海姣赔偿原告张石顺医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金及精神抚慰金等共计192,195.86元。限判决生效后十日内履行完毕。二、被告马银领赔偿原告张石顺医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金及精神抚慰金等63,048.97元，被告赵俊垒赔偿原告张石顺医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金及精神抚慰金等63,048.97元，被告卢振亚赔偿原告张石顺医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金及精神抚慰金等42,032.64元，上述款项共计168,130.58元，被告马银领、赵俊垒、卢振亚互负连带清偿责任。限判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告张石顺其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,640元，原告张石顺承担350元，被告张海姣承担1,755元，被告马银领、赵俊垒、卢振亚承担1,535元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  冯素平二〇一九年十二月十日书记员  梅 威