台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙1002民初4361号原告（反诉被告）：深圳麦格科技有限公司，住所地：广东省深圳市宝安区新安街道创业二路北二巷5号。法定代表人：郝红燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄润部，广东卓信（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈婉娇，广东卓信（东莞）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：浙江星星科技股份有限公司，住所地：浙江省台州市椒江区洪家星星电子产业基地4号楼。法定代表人：刘建勋，该公司董事长。委托诉讼代理人：张斌，系被告浙江星星科技股份有限公司员工。委托诉讼代理人：焦清晨，广东知明律师事务所律师。原告深圳麦格科技有限公司（以下简称麦格公司）与被告浙江星星科技股份有限公司（以下简称星星公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序进行审理。2019年10月24日被告星星公司提起反诉，本院经审查后予以受理，并与本案合并审理。本院先后于2019年10月24日、11月22日两次公开开庭进行了审理。原告麦格公司的委托诉讼代理人黄润部、陈婉娇，被告星星公司的委托诉讼代理人张斌、焦清晨均两次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。麦格公司向本院提出诉讼请求：1．判令星星公司立即向麦格公司支付货款402813.15元；2．判令双方于起诉之日签署的购销框架合同终止，并由星星公司按拖欠货款总额402813.15元的30%向麦格公司支付违约金计120843.95元；3．判令星星公司向麦格公司支付全部律师费损失（暂计到一审为35000元）；4．判令星星公司向麦格公司支付因追究星星公司违约责任产生的全部交通费14000元。事实与理由：2018年5月，麦格公司与星星公司建立合作关系，并签订购销框架合同等系列文件，计划采购麦格公司AG玻璃产品。双方约定，由星星公司向麦格公司按实际进行下达订单，麦格公司按订单进行生产、交货，双方结算为发票到后月结90天。2018年6月至7月期间，星星公司分别向麦格公司下达了编号为PRO-18060089、PRO-18070075、PR0-18070094号订单。麦格公司收悉后按约生产，并按星星公司指定的物流公司通过快递交付了全部货物。双方分别于2018年8月、9月、10月将上述订单的货款金额进行对账，星星公司确认对账金额后却一直拖延支付相应货款。后经多此催告，截止起诉之日星星公司尚欠麦格公司货款共计402813.15元。审理中，麦格公司以星星公司支付了部分货款为由，将诉讼请求第一项减少为判令星星公司立即向麦格公司支付货款202813.15元。星星公司辩称，2019年9月12日被告支付了202813.14元，麦格公司的第一项诉讼请求金额错误。麦格公司所称的购销框架合同并无双方的签字或盖章，无法确认真实性、有效性。假如合同真实有效，根据合同约定，如果麦格公司未能按购销框架合同的约定履行交货，则星星公司无需承担违约责任。而本案中，麦格公司存在严重的交货延误情况，违约在先，星星公司无需承担违约责任。麦格公司交货延误，不但要承担违约责任，还需按合同金额日百分之三支付逾期罚款。因此，麦格公司的诉讼请求，没有法律依据和事实依据，应予驳回。星星公司提出反诉诉讼请求：1．判令麦格公司立即支付逾期交货罚款200000元；2．判令麦格公司支付违约金336600元；3．判令麦格公司支付全部律师费损失（暂计至一审为35000元）；4．判令麦格公司支付因追究麦格公司违约责任产生的全部交通费5000元。事实与理由：麦格公司与星星公司存在业务合作关系，麦格公司向星星公司供应玻璃产品。在合作期间，由于麦格公司供应的产品存在频繁的交货延误，严重影响双方的继续合作。星星公司多次要求麦格公司按订单交货，但麦格公司未能改善交货问题，不愿承担逾期交货罚款。针对星星公司的反诉，麦格公司辩称，星星公司的反诉与麦格公司的诉讼请求没有牵连，应依法裁定驳回。麦格公司不存在逾期交货的情况。订单下达之后，双方对交货期限进行过协商。订单上约定的交货时间是双方第一次交货的时间，之后是陆陆续续交货，再由双方在交货完毕后进行对账确认，而后进行开票，再申请付款。整个流程中不存在逾期交货的问题。并且，截止到本案第一次开庭前，星星公司从未向麦格公司主张过逾期交货或者要求承担相关责任，也就是从未就此提出过异议。本案的全部货款对账之后，星星公司已经如约支付了800000元货款。如果星星公司主张的违约及违约责任成立，其所主张的金额已经超过了货款。同时，双方从未约定可以直接抵扣货款。关于延期交货的违约责任，星星公司有权单方取消相应订单，对于取消订单的行为不需要承担违约责任，并非所有合同项下的违约行为不需要承担违约责任。请求驳回星星公司的诉讼请求。本院经审理，认定事实如下：星星公司与麦格公司存在购销合同关系。2018年5月16日，星星公司的张斌向麦格公司的赵小平发送购销框架合同。购销框架合同上甲方为卖方，乙方为买方星星公司，乙方在合同项下以采购订单的方式向甲方订购产品。合同第四条“价格与支付”约定，如甲方交付的产品符合合同规定，乙方应按照甲方确认的订单中所列明的价格向甲方支付价款。合同还约定，合同任何一方未按合同约定履行义务，另一方有权书面通知违约的一方纠正该违约行为及消除违约影响，另一方有权以书面通知的方式终止合同，并要求违约方支付相当于违约行为所涉及的订单项下产品总价款的200%的违约金及因追究违约方的违约行为所发生的各项费用（包括但不限于交通费、律师费等费用）；无论何种原因，甲方未按订单中约定的期限向乙方提供符合本合同规定的产品，即视为逾期交货，甲方应按照每天延迟交货的产品货款的50%向乙方支付违约金，本款的违约金约定如与合同其他条款规定的违约金金额不一致，应以较高者为准，乙方接收货物不影响违约金的支付。2018年6月5日，麦格公司在上述购销框架合同上签章后，将购销框架合同邮寄给星星公司。2018年6月7日，星星公司收到购销框架合同。2018年6月8日，星星公司向麦格公司发送了合同编号为PRO-18060089的订单，采购30000张单面AG原材（XX-D2-03），要求到货时间为2018年6月22日，结算方式为货到验收合格并于当月25日对账后开具发票，发票到后月结90天，违约责任按供需双方签署的购销总协议等进行处理，供方务必确保准时到货，如有延误将按每天扣除3%合同金额进行处罚，如造成需方停产，将另行赔偿相关损失。订单发送后，星星公司的张斌与麦格公司的赵小平联系“交期回复我下，几号开始每天多少”，赵小平回复“张总：如下是到货计划”并发送了一张表格的图片，表格第一行记载为“9101112”，第二行记载为“1，0001,0001，0001,000”。麦格公司分别于2018年6月21日、6月26日、6月30日、7月1日、7月3日、7月4日、7月7日、7月8日、7月9日、7月10日、7月11日、7月14日、7月15日、7月18日、7月20日、7月21日、7月22日、7月24日、7月25日、7月27日、7月30日、7月31日、8月1日、8月2日、8月4日、8月5日、8月6日、8月8日、8月11日进行送货。2018年7月6日，星星公司向麦格公司发送了合同编号为PRO-18070075的订单，采购100片XX-52-001外协AG，要求到货时间为2018年7月10日，其他约定与上述订单一致。麦格公司于2018年7月13日发货。2018年7月9日，星星公司向麦格公司发送了合同编号为PRO-18070094的订单，采购15000片单面AG原材（XX-D2-04），要求到货时间为2018年7月20日，其他约定与上述订单一致。2018年7月10日，麦格公司将到货计划发送给星星公司。麦格公司于2018年7月20日、7月25日、7月26日、7月28日、7月31日、8月3日、8月5日、8月7日、8月12日、8月15日、8月16日、8月30日、9月5日、9月8日进行发货。2018年8月14日，星星公司对8月份入库货物制作入库单发送给麦格公司方。2018年9月28日，星星公司向麦格公司发送邮件，记载对2018年9月份的对账单已进行确认，并要求开具发票。2018年9月份对账明细表记载，截至2018年9月20日应收款为852713.15元，其中8月份金额为403241.10元（已开票）、9月份金额为449472.05元（待开票）。2018年10月18日，星星公司向麦格公司发送邮件，记载对2018年10月份的对账单已进行确认，并要求开具发票。2018年10月份对账明细表，记载，截至2018年10月18日应收款为878613.15元，其中8月份金额为403241.10元（已开票）、9月份金额为449472.05元、10月份金额为25900元（本月，待开票）。2019年3月20日，星星公司向麦格公司发送邮件，记载对2019年3月份的对账单已进行确认，要求开具发票。2019年3月份对账明细表，记载，累计应收款为1002813.15元，其中2018年8月未收款余额金额为403241.10元（已开票，未付款）、2018年9月未收款余额为449472.05元（已开票，未付款）、2018年12月未收款余额25900元（已开票，未付款）、2019年3月份未收款余额为124200元（待开票）。2019年3月20日，麦格公司向星星公司寄送了发票。星星公司于2019年3月21日收到发票。2019年2月15日，星星公司向麦格公司发送询证函，记载截至2018年12月31日，星星公司拖欠已开票货款852713.14元、未开票货款22327.59元。麦格公司在询证函上盖章予以确认。之后，星星公司又向麦格公司发送询证函，记载截至2018年12月31日拖欠货款875040.73元。麦格公司在询证函上盖章予以确认。2019年4月、5月，麦格公司向星星公司发送了催款函，要求星星公司支付拖欠的货款。后星星公司支付了部分货款。2019年9月12日，星星公司又支付了货款202813.14元。到目前为止，星星公司尚拖欠麦格公司货款200000元。麦格公司因本案纠纷委托律师事务所，花费了一审阶段律师代理费35000元。麦格公司的委托诉讼代理人因本案庭审花费了交通费、住宿费等。星星公司因本案纠纷委托律师事务所，花费了一审阶段律师代理费35000元。上述事实有麦格公司提供的购销框架合同及邮件详情单、订单、送货单、电子邮件、对账明细单、询证函、催款函及邮件详情单、微信聊天记录、民事委托代理合同、律师费发票、交通费发票、住宿费发票，星星公司提供的中国建设银行客户专用回单、送货单、委托代理合同、律师费发票以及双方的陈述等证据证实。本院认为，星星公司与麦格公司之间的买卖合同系双方真实意思表示，应为有效，双方均应按约履行。麦格公司起诉要求解除买卖合同，星星公司无异议，本院予以确认。麦格公司认为星星公司拖欠货款202813.15元，经核对，扣减已付款项，星星公司拖欠的货款为200000元。本案主要的争议焦点为星星公司有无逾期付款、麦格公司有无逾期交货问题以及双方主张的违约责任是否合理问题。首先，星星公司是否逾期付款问题。星星公司在2019年9月12日支付了货款202813.14元、至今拖欠200000元，结合双方的对账情况，拖欠的款项由2018年9月部分未收款、2018年12月未收款以及2019年3月份未收款三部分组成。根据订单约定的“发票到后月结90天”以及麦格公司提供发票情况，上述最后一笔货款应于2019年6月19日支付，星星公司至今未付清，构成逾期付款。星星公司抗辩，根据购销框架合同第四条约定，麦格公司未按时交付货物，其有权拒付货款。本院认为，构想框架合同第四条之前为产品的交货、验收、不合格品的处理等，随后约定了第四条的“价格与支付”，可以看出第四条“符合合同规定”主要是指产品。同时，上述条款明确支付款项的前提是产品符合合同约定，并未有未按期交付货物、星星公司可拒付货款的约定。故星星公司的抗辩不能成立。对于星星公司逾期付款应承担的违约责任。麦格公司既要求星星公司承担2019年9月12日前拖欠货款30%的违约金，还要求星星公司赔偿因本案诉讼造成的律师费、交通费损失。星星公司则认为麦格公司主张的金额过高。本院认为，赔偿损失和支付违约金都是违约责任的承担方式，但损失赔偿额以及违约金的确定均应根据违约行为造成的实际损失进行衡量。本案中星星公司逾期付款造成的损失，麦格公司陈述主要为资金占用损失以及后期维权损失。根据星星公司逾期付款情况以及麦格公司目前支出的律师费等情况计算，麦格公司至本案法庭辩论终结时的实际损失不超过80000元，其主张违约金120843.95元过分高于其实际损失，本院酌情调整为100000元。由于违约金足以弥补麦格公司的实际损失，麦格公司另行主张律师费、交通费损失，本院不予支持。其次，麦格公司是否逾期交货问题。星星公司发送给麦格公司的涉案三份订单中均明确记载有到货时间，麦格公司应按约在期限届满前交付货物。麦格公司抗辩，双方履行合同过程中对交货期限进行了变更，并认为订单约定的时间为首批货物交付的时间。对此，星星公司不予认可。本院认为，麦格公司主张交付时间变更的主要依据是双方人员的相关聊天记录，但星星公司方相关人员在订单发送到麦格公司后要求回复交期，并不意味着星星公司方同意将订单约定的交货期限进行变更，同时，如果订单中的交货期限为首批货物的到货期限，应当予以明确，否则订单不记载所有货物最终到货期限不符合常理，故涉案订单的交货时间并未变更。麦格公司还抗辩，星星公司在屡次对账过程中均未涉及逾期交货问题，认为星星公司对麦格公司的交货行为不持异议。本院认为，购销框架合同已明确接收货物并不影响对逾期交货违约金的计算，故麦格公司的上述抗辩亦无法成立。从麦格公司实际交付货物的情况来看，麦格公司确实存在逾期交付货物。对于麦格公司逾期交货应承担的违约责任。购销框架合同约定逾期交货将承担每天迟延交货的产品货款50%的违约金，订单约定延期交货将按每天扣除3%合同金额进行处罚、如造成停产还需赔偿其他损失。星星公司要求麦格公司支付逾期交货的罚款200000元、违约金336600元以及律师费、交通费损失。如前所述，损失赔偿额以及违约金的确定均应根据违约行为造成的实际损失进行衡量。本案中麦格公司逾期交货造成损失，星星公司陈述为货物未及时交付造成星星公司生产上的重大调整以及为此维权所造成的损失。本院认为，虽然麦格公司逾期交货，但逾期时间最长不超过2个月，而且，从星星公司的陈述来看，逾期交货对星星公司的生产有一定的影响，但未造成实质性的损害。结合星星公司支出的律师费等情况，本院酌情认定星星公司因逾期交货造成的实际损失不超过60000元。星星公司主张的违约金已过分高于其实际损失，本院酌情调整为70000元。同样，违约金已足以弥补星星公司的实际损失，星星公司另行主张律师费、交通费损失，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司支付给原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司货款200000元及违约金100000元；二、原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司支付给被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司违约金70000元；上述第一、二项相抵由被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司支付给原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司230000元，于本判决生效后十日内支付；三、驳回原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3445元[已减半，原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司已预付4694元]，由原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司负担672元、被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司负担2773元；反诉案件受理费4783元[已减半，被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司已预付]，由原告（反诉被告）深圳麦格科技有限公司负担581元、被告（反诉原告）浙江星星科技股份有限公司负担4202元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员  陈 静二〇一九年十二月六日法官助理樊明忠代书记员  盛晓悦