河南省新安县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0323刑初256号公诉机关新安县人民检察院。被告人刘某某，男，1960年2月6日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地河南省洛阳市老城区，住洛阳市老城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年5月29被新安县公安局刑事拘留；2019年7月4日经新安县检察院批准，次日被新安县公安局执行逮捕。辩护人孔令朝、彭丽锋河南明耀律师事务所律师。新安县人民检察院以新检一部刑诉［2019］113号起诉书指控被告人刘某某犯贩卖毒品罪，于2019年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新安县人民检察院指派检察员陈杰出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人孔令朝到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会研究决定，现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月26日、27日刘某某在洛阳十一中渠边前后两次向黄某贩卖毒品“黄皮”，从中获利500元。2019年5月28日刘某某在洛阳“全福大酒店”门口向吕某贩卖毒品“黄皮”，从中获利200元，当日14时刘某某在洛阳“全福大酒店”门口再次向吕某贩卖毒品“黄皮”时，被新安县公安局铁门所民警现场抓获，现场查获“黄皮”两小包。经称重，查获“黄皮”共重0.29克。经洛阳市公安局物证鉴定所检验，所送检“黄皮”含有海洛因成分。针对指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人刘某某的供述与辩解；证人吕某、黄某的证言；检定证书、检验报告；辨认笔录；被告人刘某某户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人刘某某以非法销售为目的，在明知是毒品的前提下，多次向他人进行贩卖，并从中获利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人刘某某有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金人民币5000元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘某某辩称：现场查获的属实，我认罪。卖给黄某仅一次，不知是否能吸。其余不属实。我没有卖给吕某毒品，公安人员就出现了。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人刘某某涉嫌贩卖毒品罪的罪名不持异议，一、对于公诉机关认定的贩卖毒品次数有异议：1、公诉机关认定刘某某5月26日、27日向黄某贩卖毒品两次获利500元，虽有黄某的供述，但在公安机关的起诉意见书中，黄某是刘某某检举揭发的，黄某另有贩毒行为，已被公安机关追究刑事责任，刘某某检举黄某的行为属立功行为。黄某本身是吸毒、贩毒人员，到案后完全会因报复刘某某，而诬告刘某某。即使法庭认定刘某某和黄某之间的贩毒行为成立，对刘某某的量刑也应区别于其他常规的贩毒行为，从轻减轻处罚。同时认定刘某某贩毒给黄某没有相关物证支持。2、公诉机关认定刘某某于5月28日向吕某贩卖毒品2次，而根据吕某询问笔录显示，也只有一次（当场抓获）。3、刘某某当庭认可贩毒给吕某只有一次（当场抓获）。对售毒给黄某的行为不予认可，辩护人认为刘某某的当庭陈述是真实的。二、刘某某无前科。三、刘某某在公安机关积极配合，抓获了吸毒、贩毒人员黄某，并积极举报了其他人员，应属立功，即使无法认定刘某某的行为是立功行为，刘某某的检举行为也应按立功对待。四、本案涉毒数量为0.29克，能够认定刘某某贩卖毒品的也只有一次，且社会危害性不大，请求法庭综合本案事实对刘某某公正判决。经审理查明：2019年5月26日、27日刘某某在洛阳十一中渠边先后两次向黄某贩卖毒品“黄皮”，从中获利500元。2019年5月28日刘某某在洛阳“全福大酒店”门口向吕某贩卖毒品“黄皮”，从中获利200元。当日15时许刘某某在洛阳“全福大酒店”门口再次向吕某贩卖毒品“黄皮”时，被新安县公安局铁门所民警现场抓获，现场查获“黄皮”两小包。经称重，查获“黄皮”共重0.29克。经洛阳市公安局物证鉴定所检验，所送检“黄皮”含有海洛因成分。上述事实由公诉方提供的下列证据证实：1、刘某某户籍证明及无违法犯罪记录证明,证实刘某某系完全刑事责任能力人，无前科。2、新安县公安局扣押物品文件清单一份、新安县公安局制作称重笔录一份；扣押刘某某持有的“黄皮”两小包（红色塑料纸袋包装一大一小两包）。证实从刘某某身上查获疑似毒品两包，A号塑料纸袋内土灰色粉末状物品质量为：0.24克；B号塑料纸袋内土灰色粉末状物品重量为：0.05克；共计0.29g。3、洛阳市公安局物证鉴定所检验报告一份，（洛）公（物）鉴（理化）字【2019】135号，（1）土黄色粉末状固体A，净重0.24克，标记为2019-135-1号检材。（2）土黄色粉末状固体B，净重0.05克，标记为2019-135-2号检材。结论：从2019-135-1、2019-135-2号检材中检出海洛因成分。4、洛阳市质量技术监督局检定证书一份证明型号为JE300、出厂编号为461743的电子天平合格。5、辨认笔录证明黄某经过辨认，6号照片上的人就是向自己贩卖毒品“黄皮”的老刘（即刘某某）；吕某经过辨认，11号照片上的人就是向自己贩卖毒品“黄皮”的小刘（即刘某某）。6、刘某某与黄某、吕某通话记录7、证人吕某的证言主要内容：我是通过一个姓刘的男子买的“黄皮”，我们在洛阳市全福大酒店门口路边进行交易，我不知道他的全名，只知道他姓刘，我一般叫他“小刘”或者“刘哥”，身高没有我高，洛阳口音，上身深色夹克，短头发，中等身材。2019年5月28日中午大概两点左右我通过我的手机（电话号码139××××9485）给他打电话，他的电话号在我手机里的备注是“小刘”电话号是181××××2031，我打电话问：“小刘，有货没有？拿三百的。”他说：“有”。然后我就约他在“全福大酒店”门口见面，我们大概是中午两点多见的面，进行的交易。当时，我开着我的红色没有牌照的电瓶车过去的，“小刘”是骑着二轮白色踏板摩托车过去的。我当面给他三百块现金，给他的都是面值一百元的纸币。我不想让他知道我吸食“黄皮”，我以前给他说过我不吸，是给我拉煤灰的货车司机代买的。我和“小刘”的老婆认识，知道“小刘”卖“黄皮”，我吸食的“黄皮”都是从“小刘”那里买的。“黄皮”是粉末状，最外边是用卫生纸包着，里面是两个红色塑料包装。“黄皮”，就是大烟的俗称，也就是毒品。8、证人黄某的证言主要内容：5月26日14时左右，“伟”打电话给我，说让我再帮他买点“黄皮”，我就让“伟”到瀍河回族区清真寺门口等着我，我到了以后，“伟”给了我三张一百元的现金，然后我就联系“老刘”，“老刘”说让我在十一中渠边等着他，我到了十一中渠边后看到“老刘”骑着摩托车过来了，我拿了三百块的“黄皮”后，“老刘”给了我二十块，我拿到“黄皮”后回到了清真寺门口将“黄皮”给了“伟”后，就骑车离开了；5月27日13时左右，“伟”给我打电话还是要我帮他买“黄皮”，我在清真寺门口见到“伟”后，拿了三张一百元的现金，联系了“老刘”，到了十一中渠边，拿了三百元的“黄皮”后“老刘”给了我二十块钱，我回到清真寺将“黄皮”给了“伟”后，我就骑车离开了。“黄皮”是用卫生纸包着，用红色塑料纸包裹着的粉末状的黄褐色固体。我找人帮助“老刘”卖“黄皮”，“老刘”每包给我二十元。“黄皮”是毒品的一种，有效成分是海洛因。“老刘”问过我买“黄皮”是用来干嘛的，我说是给我伙计的。他还问我“是不是在你家吸”，因为我家里警察都知道，他担心被查到了，把他牵扯出来。我跟“老刘”说“伟”在我家里对面租了个房子，他在那里吸。那个“伟”其实不在我家里对面住，我是骗“老刘”的。因为“老刘”担心“伟”在我家里吸，被查到，不给我“黄皮”，所以我就骗“老刘”说“伟”在我家对面租了个房子，他在那吸。“老刘”家是洛阳市老城区南关的，电话181××××2031。2018年“老刘”用电话联系我跟我说他手里有“黄皮”让我帮他找人，外面一包卖三百元，他给我一包二百八十块价格。这样我就能一包挣二十块钱。我从“老刘”那买“黄皮”一般是250元左右，我卖给“伟”一般是再加20元，加的钱也不确定，有时加的多，有时加的少，我不赔钱。9、被告人刘某某的供述和辩解2019年5月28日下午3点多吕某给我打电话说：“我明天不弄了,你今天给我送一疙瘩，地点是全福大酒店，我在这等着”然后我就在家拿了不到三分的“黄皮”，放在摩托车踏板上我用脚踩着，然后骑着我的摩托车，我就到全福大酒店门口路上，我刚停下车就被民警抓了，从我摩托车上把“黄皮”搜出来了。上一次卖给吕某“黄皮”就是这次前不到半天，也是在全福酒店门口，他给了我200元现金，都是100元面值的。吕某给我说不是他自己吸的，是给他的大货车司机买的。我们是通过手机181××××2031电话联系，我手机里存的有他的电话，备注是“吕哥山”电话139××××9485。吕某他自己说他有大货车。我贩卖的“黄皮”是我女朋友蔡某某和吴某某（音）他们以前谈男女朋友，他们以前吸毒，而且以前他们两个在我家二楼租住，现在他们两个分手了,我卖都是他们剩下的放在我家的犄角旮旯里的。一共也就没有多少。2019年5月27日黄某给我联系问我有没有“黄皮”，给他弄2块、3块的。我们就在洛阳十一中的渠边交易，我要了他250元。第二次是第二天，我们还在在同样的地方，同样的方式，我卖给黄某“黄皮”，我收了黄某250元。2块、3块就是价值200元、300元，大概都是2分左右。“黄皮”就是“大烟”。上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院予以确认。关于本案管辖问题：2019年5月26日，洛阳市公安局犯罪侦查局禁毒支队，将刘某某重大贩毒嫌疑线索（匿名举报）交新安县公安局立案侦查。2019年7月3日，洛阳市公安局指定该案由新安县公安局铁门派出所管辖。2019年7月29日，洛阳市人民检察院指定该案由新安县人民检察院管辖。2019年7月31日，洛阳市中级人民法院指定该案由新安县人民法院管辖。关于被告人刘某某是否构上立功问题，刘某某供述其向黄某贩卖毒品，是其贩卖毒品的一个环节，属应当供述的范围，至于提供他人吸毒贩毒线索，公安机关未查证属实，故立功不能成立。关于本案贩卖毒品次数问题，刘某某在侦查机关供述向黄某贩卖二次，与黄某证言能够相互印证；向吕某贩卖二次（第二次未交易即被公安机关抓获），与吕某证言及本案其他证据能够相互印证。故属多次贩卖毒品，情节严重。本院认为，被告人刘某某以营利目的，在明知是毒品的前提下，多次向他人进行贩卖，并从中获利，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名成立，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。指控向吕某第二次贩卖毒品时，未交易而被查获，属犯罪未遂，可比照既遂犯，从轻或减轻处罚。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2022年5月28日止。所判罚金限本判决生效后三日内缴纳至本院。）二、侦查机关扣押在案的毒品两包（0.29克），予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  邓鹏哲人民陪审员  韦建伟人民陪审员  王 杏二〇一九年十二月三十一日书 记 员  赵田田