浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初5991号原告：宋剑，男，1997年3月19日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。委托诉讼代理人：钱家昊，浙江嘉瑞成律师事务所律师。被告：梅相金，男，1981年10月17日出生，汉族，住安徽省宿松县。原告宋剑与被告梅相金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2019年11月6日、2019年11月25日两次公开开庭进行了审理。原告宋剑委托诉讼代理人钱家昊、被告梅相金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋剑向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿原告各项损失共计262768.9元[赔偿清单：1.住院伙食补助费30元/天×53天＝1590元、2.护理费5536元/月×4月＝22144元、3.误工费5536元/月×10月＝55360元、4.营养费2000元/月×3月＝6000元、5.被抚养人生活费（15+16）×34598×10%×50%=53626.9元、6.伤残赔偿金55574元/年×20年×10%=111148元、7.精神抚慰金10000元、8.交通费300元、9.鉴定费2600元]；二、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：被告赔偿原告180438.23元（将精神抚慰金变更为5000元，总赔偿金额原告自认需要承担30%的责任，故要求被告承担70%）。事实与理由：原告受被告雇佣，于2017年7月份来到温州，从事泥水工职业，报酬为每日200元。2017年10月份被告指派原告前往浙江晨泰科技股份有限公司工地上班，上班内容为安装大理石。2017年12月21日下午四点左右，原告在安装大理石过程中因大理石过重砸伤左脚，随即被送往温州市滨海医院，之后被送往温州市东华医院进行手术，经东华医院诊断，原告左股骨内外侧髁骨骨折、右胫骨平台外侧缘撕脱骨折、左腓骨小头骨折、左膝外侧副韧带及后交叉韧带损伤。原告认为，原告受雇于被告进行大理石安装工作而受伤，被告应当承担赔偿责任。被告梅相金辩称：原告原来要起诉温州得高石业有限公司、浙江晨泰科技股份有限公司。我垫付了7万元左右，包括医疗费、生活费，但无法计算总账。我未婚妻把原告叫来只做了涉案工地。原告出事当天我不在现场，因原告把其他工人支走，自己去搬大理石出事。我长期给得高石业做，工地由其指派，其在自己厂里加工好石材，并提供安装的胶水等材料，按面积给我计算费用。工人是我叫的，我按天数给工人付钱。原告属于没有技术的，其说随便我给。这个工地大概做了几十天时间后原告出事，但原告中间有休息。原告有跟我预支生活费，工资我给原告结过了，数额不记得，后来看原告受伤才按上工200元一天计算。得高石业给我结了安装费72000元或82000元。施工工具是我自己的，工人也可以自己带，如果工人没有带我就提供。因我有接其他工地，故不在现场不清楚受伤过程，4点多还没出事的时候，有人打电话给我说原告把其他工人支走去买饭，原告与另有一人留现场。本来我安排搬石头有5个人，原告本来的工作是打杂，不负责搬大理石和贴大理石，他没力气搬大理石也没技术贴大理石。出事是他第一次搬大理石，平时有无搬不清楚，他一个人搬不动大理石，不应该叫别人替他买饭。我提醒过他弟弟搬大理石的时候要用铁架子靠住，但他弟弟平时不听，他也说没事。本院经审理认定事实如下：2017年12月21日下午四点左右，原告受被告雇佣在浙江晨泰科技股份有限公司工地（温州市空港新区滨海五道777号）安装大理石，不慎被大理石砸伤。原告受伤后随即被送往温州滨海医院住院治疗，被诊断为左股骨髁骨折B3型、左胫骨外侧平台骨折，于2017年12月28日转至温州市东华医院住院治疗，于2018年1月29日出院。2019年4月24日至2019年5月8日，原告在温州市东华医院行取内固定手术。2019年8月7日，温州天正司法鉴定所出具温天司鉴所[2019]临鉴字第1176号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1.评定原告的伤残等级为十级；2.评定原告的误工期限为300日、护理期限为120日、营养期限为90日（以上期限自受伤之日起计算，含内固定拆除术后的误工、护理、营养期限）；3.原告的后续医疗费不予评定。2019年11月8日，该鉴定所出具补正说明，补正说明原告宋剑系被重物砸伤。原告在庭审中确认：被告垫付医疗费53026.47元，给付生活费9500元，以上共计62526.47元，生活费这部分在总额里扣。被告已付医疗费中要倒扣原告承担的30%责任回去。被告在庭审中确认：对于原告主张的城镇户口没有异议。双方在庭审中一致确认：被告未支付原告护理费，原告由其亲戚帮忙护理。上述事实有当事人无异议的《大理石安装协议》（复印件）、门诊病历、住院病历、医疗费发票、收据、住院结账汇总清单、司法鉴定意见书及补正说明、鉴定费发票、出生医学证明、户口簿等证据在案佐证，及各方当事人庭审陈述予以认定。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供了一份由“梅相金”、“宋剑”签订的落款时间为2018年2月3日的《协议》，拟证明原告受雇于被告和受伤的事实；被告质证认为，真实性没有异议，但内容我不明白。当时原告不在场，协议是原告的叔叔写的，并代签宋剑名字，我的名字是我自己签的。当时跟我说写这个是为了监督我，让我去起诉公司用的，并不是向我要钱，就是监督我替他跑腿，他另外还跟我签了协议委托我去告公司。我不应当按这个协议向原告付钱。原告补充陈述，协议确实是案外人拟定的，是真实意思表示，原告对签字认可，但现在因被告未按期履行，则我方不愿意再按协议主张，协议仅证明雇佣关系。本院审查认为，原告受雇于被告和受伤的事实业经审理查明，被告亦对《协议》的真实性无异议，故本院对该证据的证明对象予以确认。因双方均主张不按上述《协议》履行，本案事故造成原告人身损害的损失项目及金额，本院依法确认如下：1.医疗费，经本院审查，原告医疗费票据金额共计53026.47元（均由被告梅相金垫付），扣除温州市东华医院住院发票载明的伙食费71元，确认为52955.47元。2.住院伙食补助费，原告住院53天，按30元/天计算，确认为1590元。3.误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未向本院举证其最近三年的平均收入状况，本院酌定参照2018年浙江省私营单位就业人员建筑业年平均工资52474元进行计算。原告误工期限经鉴定为300天，故原告误工费确认为52474元/年÷365天/年×300天＝43129.32元。4.护理费，原告护理期按鉴定意见为120天，至于护理费计算标准，根据原告实际护理情况，本院酌定住院期间参照2018年浙江省全社会单位就业人员在岗职工年平均工资66432元计算，出院期间参照2018年浙江省私营单位就业人员居民服务、修理和其他服务业年平均工资43759元计算，故原告护理费确认为66432元/年÷365天/年×53天+43759元/年÷365天/年×（120天-53天）＝17678.76元。5.营养费，原告营养期按鉴定意见为90天，按30元/天计算，确认为2700元。6.残疾赔偿金，经鉴定原告构成十级伤残，被告确认原告为城镇户口，故本院参照2018年度浙江省城镇人均可支配收入标准计算，确认为55574元/年×20年×10%＝111148元。7.被扶养人生活费，原告儿子宋柏含出生于2016年1月、原告女儿宋玉林出生于2016年12月，故原告的被扶养人生活费适用标准为2018年浙江省城镇人均生活消费支出34598元/年，从原告定残日即2019年8月开始起算，宋柏含计算15年、宋玉林计算16年，确认为34598元/年×15年×10%÷2+34598元/年×16年×10%÷2＝53626.9元。该项并入残疾赔偿金，不再单独列项。8.精神损害抚慰金，经鉴定原告因本次事故致残，考虑原告自身亦存过错等因素，本院酌情支持3500元。9.交通费，原告未提供交通费票据，本院结合原告就医等实际情况，酌情确定为300元。10.鉴定费，确认为2600元。以上赔偿项目合计289228.45元。本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告系在为被告提供劳务过程中受伤，被告作为接受劳务的一方应对原告受到的人身损害承担相应的民事赔偿责任。原告提供本案劳务中未尽到自身注意义务，对事故的发生存在一定过错，本院酌情确定由其自负损失的30%，由被告承担70%。原告因本次事故造成除精神损失抚慰金之外的各项损失共计285728.45元（即289228.45元-3500元），原告的该部分损失由被告承担70%的赔偿责任，再加上由被告负担精神损害抚慰金3500元，即285728.45元×70%+3500元＝203509.92元。因被告已垫付原告62526.47元，故被告还应支付原告140983.45元（即203509.92元-62526.47元）。综上，原告相应诉讼请求本院予以支持，超出部分应予驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告梅相金于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋剑140983.45元；二、驳回原告宋剑的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3909元，减半收取1954.5元，由原告宋剑负担394.5元，由被告梅相金负担1560元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  谢力二〇一九年十二月五日法官助理王梅玉书记员张黎诗?不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。