河南省卢氏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1224民初2789号原告：周朋飞，男，1988年1月31日生，汉族，住河南省温县。委托诉讼代理人：王荣，河南剑源律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：刘海凤，河南力诚律师事务所律师，一般代理。被告：杨石磊，男，1983年3月15日生，汉族，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：李晶晶，河南崇迪律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：张滢，河南正方圆律师事务所律师，一般代理。原告周朋飞与被告杨石磊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日受理后，依法适用简易程序，于2019年9月11日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜使用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年12月2日公开开庭审理了本案，原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周朋飞向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告签订的玻璃幕墙工程施工合同；2、依法判令被告赔偿违约金及实际损失1678500元；3、本案诉讼费、律师费及其他相关费用由被告承担。事实与理由：2018年7月24日原、被告签订河南省卢氏县博金百悦城商场外立面玻璃幕墙工程施工合同。合同签订后，原告积极履行合同义务，将工程款按时支付给被告，但被告却消极怠工，严重延误工期。后在工期严重滞后的情形下，为推进工程进展，原、被告双方于2019年4月3日又签署了项目承诺书，被告承诺于2019年4月28日之前将项目工程全部施工完毕，在此期间，为使工程尽快完工，原告多次催促被告增加工程进度，并垫付被告安全事故赔偿金费用，但被告仍未按承诺施工，工期一拖再拖。6月12日被告未再安排工人进行施工，致使该工程搁置。2019年6月28日原告再次书面通知被告要求其同年7月1日开工，但被告置之不理，现工程已停工，被告已联系不上，为避免损失进一步扩大，原告只能另行安排人员施工。被告的违约行为给原告造成巨大的经济损失。为维护原告合法权益，特依法诉至贵院。被告杨石磊辩称，一、双方于2018年7月24日签订的《玻璃幕墙工程施工合同》及2019年4月3日签订《项目承诺书》均属于无效合同。周朋飞及杨石磊均为自然人，没有施工资质。双方签订的《项目承诺书》在本质上属于工程施工合同的补充协议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的…”之规定，《玻璃幕墙工程施工合同》及《项目承诺书》均属于无效合同。二、周朋飞多次迟延支付工程款的行为严重影响工程进度，是工期迟延的责任人和违约方。涉案合同虽然无效，但是按时足额支付工程进度款是法律规定的基本义务，但是在实际施工过程中，周朋飞多次迟延支付工程款，导致杨石磊无法及时采购材料、组织施工，必然会造成工期拖延。从2019年4月3日签订《项目承诺书》第七条中“乙方所施工面积及区域当天统计清楚甲方将按原材料进货价及国家规定工人工费定额与乙方进行结算，多付之款项乙方应当日足额退还”可以看出，周朋飞承诺支付的280万元属于杨石磊前期工程量的工程款，在支付完之后，双方的结算方式变更为每天一结。但是在签订完《项目承诺书》之后，周朋飞仍没有按照约定每天向杨石磊结算工程款，最终导致了本案纠纷的产生。并且周朋飞已经支付的工程款少于杨石磊已经完成的工程量。三、周朋飞要求支付违约金及实际损失没有事实和法律依据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。本案中，周朋飞是违约方，并且截止到开庭前，周朋飞没有提供任何证据证明其诉请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，法院应判决驳回周朋飞的诉讼请求。四、因发包人周朋飞迟延支付资金导致工程停建、缓建，承包人杨石磊有权要求周朋飞承担赔偿损失的权利。根据《合同法》第二百八十三条“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”及第二百八十四条“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用”之规定，杨石磊保留起诉周朋飞赔偿停工、窝工等损失和实际费用的权利。五、周朋飞没有按照约定及法律规定足额及时支付工程款，本案纠纷的责任方在周朋飞，故本案的诉讼费、律师费及其他相关费用应由周朋飞自己承担。综上，望法院依法查明本案事实，驳回原告诉讼请求。周朋飞围绕诉讼请求依法向本院提交如下证据：1、2018年7月24日《河南省卢氏县博金百悦城商场外立面玻璃幕墙工程施工合同》复印件一份。2、2019年4月3日《卢氏县博金百悦城商场外立面工程项目承诺书》复印件一份。证据1、2证明:双方签订的合同及承诺书是双方真实意思表示，原、被告存在合法有效的合同关系，合同约定合同价款为350万元，被告应于2019年4月28日之前交工。原告按合同约定如期并超额支付工程款360万元，但被告未按合同约定按期完工，导致工程停工滞待，至今未予完工，为此，原告要求解除合同，并要求被告承担相应的违约责任及赔偿因被告的违约给原告造成的实际损失。3、2019年5月11日杨石磊向周朋飞出具收条复印件一份。证明：原告已经履行全部合同义务，支付工程款项300万元。4、2019年6月13日《委托签字授权书》复印件一份。5、2019年6月14日《意外事故赔偿协议》复印件一份。6、李凯凯、李运《收据》、杨石磊《垫付欠条》、宋洪《收条》复印件各一份。证据4-6证明:被告因未注意安全防护义务，在作业中造成工人意外死亡，原告为其垫付赔偿金72万元，支付受害人工资12700元，医院费用1300元。其中60万元被告同意计入工程款，原告已实际超额支付工程款360万元。7、2019年7月25日河南省卢氏县公证处（2019）豫三卢证内民字第592号《公证书》复印件一份。证明:原告依据合同约定履行了全部的付款义务，被告未完全履行合同造成工程停工应当承担违约责任。8、工资单复印件一份以及收据复印件15张。证明:被告擅自停工，拖欠工人工资，工人在无法找到被告索要工资，遂到原告处维权，为避免事态扩大，原告与工人协商分期支付了工人工资，该笔费用应由被告承担。9、2019年6月28日河南大博金置业有限公司《交付工程延期处罚单》复印件一份。10、2019年7月21日河南大博金置业有限公司财务部《扣款通知》复印件一份。11、2018年7月20日河南大博金置业有限公司与周朋飞《卢氏县博金百悦城商场外立面玻璃幕墙工程合同》复印件一份。证据9-11证明:因被告违反合同约定，未按期完成工作量，导致工期严重滞后，河南大博金置业有限公司依据与原告签订合同约定对原告进行处罚，并从应付工程款中扣除50万作为罚款，该笔罚款是由被告违约造成，应由被告承担。12、2019年7月10日周朋飞与王哲签订的《安装协议》复印件一份。13、《收据》复印件7张。14、购买原材料转账记录复印件一份。证据12-14证明:因被告未完成工程，原告为继续完成工程多支出施工费用的损失。15、2019年7月25日卢氏县公证处鉴证咨询服务发票复印件一份。16、2019年7月8日河南力诚律师事务所收据复印件一份。证据15、16证明:因被告违约，原告为实现债权所花费的律师费、公证费。被告杨石磊向本院提交的证据有：1、杨石磊工商银行尾号为1015借记卡账户历史明细清单一份。证明:合同虽然无效，但是根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第三条之规定，合同中约定付款时间仍具有参照价值，在本案中，原告付款时间点分散，多次拖欠，未足额支付工程款，导致工程延期工程缓建的责任在原告。2、2019年9月8日王新泉情况说明一份。证明:原告变更图纸及施工方案，增加施工难度，但未及时足额支付工程款，导致工程缓建。经庭审质证，被告对原告提交的证据3、6、9、10、12、13、14、16有异议，对其他证据本身真实性无异议。认为证据1、2可以证明原告没有及时足额支付进度款。认为证据3中的20万元直接支付给了材料商。认为证据6中的垫付欠条证明原告没有按时支付工程款，证据6中其他证据与本案无关。认为证据7、15可以反证原告主张重新施工的费用不应得到支持。认为证据9、10不能说明原告实际缴纳罚款50万元。认为证据12、13、14内容不真实。认为证据16应当提供正式发票。原告对被告提交的证据1本身无异议，对证据2有异议。认为证据1反证被告未按照合同约定期限进行施工。认为证据2中证人应当出庭作证，证言内容不真实。本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据3、6，被告提出异议，但未提交相反证据证明，本院确认上述两份证据可以作为有效证据使用，原告提交的证据9、10无相应财务对账记录，不能证实原告实际交纳罚款，原告提交的证据16非正式发票，本院不予认定。被告提交的证据2中的证人未出庭作证，对其证言内容，本院不予采信。根据庭审调查和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月20日，原告周朋飞作为乙方与甲方河南大博金置业有限公司签订《卢氏县博金百悦城商场外立面玻璃幕墙工程合同》，工程名称：博金百悦城商场外立面装修工程，工程地点：卢氏县城关镇博金百悦城项目地，工程内容：1、玻璃幕墙；2、铝板幕墙装饰；3、玻璃造型门厅。承包方式：包工包料。合同价暂定为450万元，最终以实际施工工程量乘以单价方式为结算价格。工期约定：总工期为90天，自2018年7月25日开工，到2018年10月24日竣工。合同第三条第（5）项约定：乙方在施工期间应遵守国家，省，市县施工的有关规定，按施工安全规范做好质量，安全管理，指定安全，防火责任人，物件堆放整齐，道路畅通。在整个工程施工期间乙方应对该工程雇佣的人员承担工作事故保险责任。凡施工期间发生的质量、安全事故，均由乙方负责，并将详细情况报告甲方。第（14）项约定：乙方不可将全部或部分工程转包、分包。2018年7月24日，原告周朋飞作为甲方与乙方被告杨石磊签订《河南省卢氏县博金百悦城商场外立面玻璃幕墙工程施工合同》，工程名称：博金百悦城商场外立面装修工程，工程地点：卢氏县城关镇博金百悦城项目，工程内容：1、玻璃幕墙；2、铝板幕墙装饰；3、玻璃造型门厅。承包方式：包工包料。合同价暂定为386万元，最终以实际施工工程量乘以单价方式为结算价格。工期约定：总工期为90天，自2018年7月25日开工，到2018年10月24日竣工。合同第三条第（5）项约定：乙方在施工期间应遵守国家，省，市县施工的有关规定，按施工安全规范做好质量，安全管理，指定安全，防火责任人，物件堆放整齐，道路畅通。在整个工程施工期间乙方应对该工程雇佣的人员承担工作事故保险责任。凡施工期间发生的质量、安全事故，均由乙方负责，并将详细情况报告甲方。第（7）项约定：施工中因乙方责任造成的停工，返工，材料器械损失等均由乙方承担。第（14）项约定：乙方不可将全部或部分工程转包、分包。第六条第（2）项约定：工程款支付金额和时间:第一次付款:合同签订后乙方工人及施工机、基础预埋件材料进场施工，甲方按合同价的15％拨付给乙方工程款。第二次付款:幕墙铝材骨架安装完成后甲方支付至合同价的50％的工程款。第三次付款:玻璃、铝板到场安装一周后甲方支付至合同价的80％的工程款。第四次付款:工程初步验收(内部验收)通过，甲方支付至合同价95％，余结算总价的5%留作保质金，质保期(质保期自竣工之日起1年)满后7个工作日内，一次性给予结清。第八条奖励和违约责任约定：1.由于甲方原因导致延期开工或中途停工，由甲方负责。由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方按工程总价的千分之一支付甲方违约金。2.因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。2019年4月3日，原告周朋飞作为甲方与作为乙方的被告杨石磊签订《卢氏县博金百悦城商场外立面工程项目承诺书》，约定上述承诺书系2018年7月24日签订的施工合同的补充协议，与原合同同具法律效力。第二条约定，被告已收到原告付给的工程暂定总价参佰伍拾万元整(3500000.00）的80％贰佰捌拾万元整工程款(2800000.00），被告保证在2019年4月28日24点前将项目现施工的正立面铝单板、玻璃幕墙等全部工程施工完毕、全部竣工，达到相关法律法规所规定的验收标准。第四条约定，每月按时足额发放工资，不拖欠工人工资，接受劳动保障部门及原告方人员的监督核查，确保工人工资按时足额发放，如发生工人因为工资问题造成的一系列问题由被告方全权负责，给原告方造成的一切损失由被告方全权负责。第七条违约责任约定，甲乙双方经友好协商，现将卢氏县博金百悦城商场外立面玻璃幕墙工程(含第一页第二项内工程完工所列内容)总造价暂定为叁佰伍拾万元整(3500000元整)，按总造价的80％付给乙方合计贰佰捌拾万元整(2800000元整)，甲方按时足额付给乙方款项，乙方应按第一页第二项所保证项按时、保质保量完成，如违约或有延迟甲方有权按工程总造价的全款延退一天扣除10％的工程款，并有权与乙方解除合同，乙方所有施工工具、材料等无偿赠与甲方使用。乙方所施工面积及区域当天统计清楚甲方将按原材料进货价及国家规定工人工费定额与乙方进行结算，多付之款项乙方应当日足额退还，并需支付违约金为合同总造价的30%作为甲方损失。2019年5月11日，被告杨石磊向原告周朋飞出具工程款300万元收条。2019年6月11日，被告杨石磊雇佣的工人李国良不幸从高处掉下，意外死亡，2019年6月13日被告杨石磊向原告出具《垫付欠条》同意冲抵工程款，2019年6月14日被告杨石磊委托宋能与李国良家属签订《意外事故赔偿协议》，一次性赔偿死亡赔款、丧葬费、被扶养人生活费等共计72万元，并支付李国良工资12700元，上述款项由原告周朋飞支付。2019年7月10日，原告周朋飞与案外人王哲签订《安装协议》，工程名称：卢氏博金百悦城外立面装饰安装工程，安装地点：卢氏县城关镇博金百悦城项目地，安装施工面积：玻璃幕墙安装约550㎡；玻璃雨棚安装约200㎡；铝板幕墙安装约750㎡，工期70天：2019年7月10日至2019年9月20日，工程总造价（暂定）239250元。至施工结束，原告周朋飞支付王哲工程款20万元。2019年7月18日，卢氏县公证处接受原告周朋飞申请，对卢氏县博金百悦城商场对商场内3号楼、4号楼、6号楼外立面施工工程的现状进行证据保全，并制作现场工作记录，第二条记录：对商场内6号楼东外立面施工现状进行拍照、录像，其中雨蓬上有41处未安装玻璃。第四条记录：对商场内3号楼外立面、电梯外立面进行拍照、录像，玻璃之间未上胶，电梯南侧有7处未装玻璃，电梯外侧未装玻璃处有东12块、南1块、北8块、西48块、顶2块。原告周朋飞支付公证费用5000元。2019年7月21日，河南大博金置业有限公司以原告周朋飞延期8个月为由，向原告发出《扣款通知》，通知原告从工程进度款中扣除罚款50万元。2019年8月5日，因与被告的纠纷，原告诉至法院，因委托律师支付律师费20000元。本院认为：一、关于原、被告签订的玻璃幕墙工程施工合同以及承诺书是否为有效合同的问题。我国《建筑幕墙工程设计与施工资质标准》规定，为维护建筑市场秩序，保证工程质量和安全，促进行业健康发展，结合建筑幕墙工程的特点，从事建筑幕墙工程应当系具备独立法人资格的企业，并且具备一定的技术条件、技术装备及管理水平，从本案中工人在工程施工过程中高空坠落造成意外死亡可以看出，玻璃幕墙的安装属于高风险作业，如果不通过相应资质准入加以限制，对工人安全、工程质量等均会产生巨大的风险，结合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的应认定合同无效的规定，原、被告签订的玻璃幕墙工程施工合同及承诺书因违反上述规定属无效合同，无效的合同自始没有法律约束力，因此对于原告要求解除合同的诉求，本院不予支持。二、关于原告要求被告赔偿违约金及实际损失1678500元的问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。在原告已经付款3000000元的前提下，被告承诺于2019年4月28日前施工完毕、全部竣工，实际上被告并未按时施工完毕达到竣工的标准，原告额外支付的应当由被告承担的工人工资287895元（工资单工资275195元、李国良工资12700元）、死亡赔偿金720000元，共计1007895元，因不属于原告付款范畴，被告应当予以返还。原告支付的后续施工、材料等费用，因系原告为完成后续玻璃幕墙工程的正常支出，在原告未按照合同向被告付清总价款的情况下，要求被告返还没有依据，本院不予支持。原告主张的鉴定费，因缺乏法律依据和合同依据，本院也不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决如下：一、限被告杨石磊于本判决生效后十日内返还原告周朋飞各项损失费用1007895元；二、驳回原告周朋飞其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19906元，由被告杨石磊承担12000元，其余由原告承担7906元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  胡 斌人民陪审员  陈珏桦人民陪审员  郭军会二〇一九年十二月三十日书 记 员  郭冰冰