浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终7351号 上诉人（原审原告）俞波，男，1987年10月23日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托代理人祁达、张洁，君合律师事务所上海分所律师。 被上诉人（原审被告）俞柏尧，男，1966年8月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。 被上诉人（原审被告）茅建芬，女，1966年3月30日出生，汉族，住杭州市西湖区。 上诉人俞波因与被上诉人俞柏尧、茅建芬分家析产纠纷一案不服杭州市西湖区人民法院（2019）浙0106民初1500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院认定，俞波系俞柏尧、茅建芬之子。2009年，俞柏尧、茅建芬与俞波购买杭州市房屋（建筑面积1422.34平方米）。2013年3月6日，浙江金冠股份有限公司（下称金冠公司）（法定代表人系俞柏尧）向工商银行借款4690万元，俞波和俞柏尧、茅建芬以其名下杭州市房屋提供最高额为6700万元的抵押。借款期限届满后，金冠公司未按时足额还款，工商银行遂诉至原审法院。2014年8月8日，原审法院作出（2014）杭西商初字第1255号民事判决书，判决：一、金冠公司于判决生效之日起十日内归还工商银行借款本24042495.53元，支付利息、罚息、复利1609065.91元（截至2014年7月21日），合计25651561.44元，此后的利息、罚息、复利按未付本金和合同及中国人民银行对利率的相关规定支付至判决确定的履行之日；二、工商银行有权对俞波、俞柏尧、茅建芬所有的位于杭州市房屋优先受偿上述债务。案件受理费预收171468元，应收170058元，财产保全申请费5000元，合计175058元，由金冠公司、俞柏尧、茅建芬、俞波负担，于判决生效之日起十日内交付原审法院。该判决生效后，金冠公司、俞波、俞柏尧、茅建芬未履行，工商银行向原审法院申请执行。在执行过程中，原审法院拍卖杭州市西湖区文二路122号房屋，买受人向原审法院交付购房款4490万元，原审法院将该款中的2300万元交付工商银行，尚余2190万元。目前，俞波、俞柏尧、茅建芬就上述判决中的债务尚未履行完毕。俞波一审的诉讼请求为：1、确认俞波享有杭州市西湖区文二路122号1层房产拍卖余款2190万元的三分之一份额；2、诉讼费由俞柏尧、茅建芬承担。 在庭审中，俞柏尧称其尚有其他巨额债务未偿还。 原审法院认为：《中华人民共和国物权法》第一百九十八条规定，抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。杭州市房屋被拍卖后，所得款项中扣除已交付债权人工商银行的部分，剩余款项2190万元应属三人共同共有。现俞波要求分割该共有财产，并确认其权利份额。俞波、俞柏尧、茅建芬对该共有财产的分割并无协议，考虑到共有人对共有财产的贡献大小，原审法院酌情确定俞波分得20%。该权利份额的确定，不影响俞波、俞柏尧、茅建芬继续履行（2014）杭西商初字第1255号民事判决书所确定的债务。依照《中华人民共和国物权法》第九十九条、第一百九十八条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十八条第三款规定，判决：俞波对杭州市房屋拍卖后所得款项中剩余的21900000元享有20%的份额。一审案件受理费151300元，由俞波负担30260元，俞柏尧负担60520元，茅建芬负担60520元。 宣判后，俞波不服，向本院提起上诉称：一、本案的背景，涉案房产是上诉人与两位被上诉人共同共有的财产。2013年3月6日，就案外人金冠公司向中国工商银行股份有限公司杭州延中支行申请贷款人民币46900000元事宜，上诉人与两位被上诉人同意将涉案房产为金冠股份的贷款提供抵押担保，并办理了抵押登记。由于金冠公司逾期还款，银行先后向西湖法院提起诉讼并在获得胜诉判决后申请强制执行。在强制执行过程中，西湖法院以人民币44900000元司法拍卖了涉案房产，向工商银行划款人民币23000000元，目前涉案房产的拍卖余款尚有21900000元。为了维护上诉人的权益，上诉人分别向西湖法院提起两起诉讼案件：1、追偿权诉讼[案号：（2019）浙0106民初1497号]，上诉人以涉案房产为金冠公司借款提供抵押担保，在银行实现抵押权后，上诉人有权根据《中华人民共和国担保法》第57条规定向金冠公司追偿，具体追偿金额为人民币7666667元（人民币2300万元的1/3份额）；2、本案分家析产诉讼，上诉人以涉案房产为金冠公司借款提供抵押担保，在银行实现抵押权后，有权根据《中华人民共和国物权法》第198条规定就拍卖余款主张1/3份额，即人民币7300000元。二、上诉人与两位被上诉人均多次确认，上诉人对涉案房产享有1/3份额，一审判决存在事实认定错误。涉案房产的强制执行，由西湖法院执行庭负责，案号是（2014）杭西执民字第3372号。上诉人与两位被上诉人曾前往西湖法院执行庭参加强制执行谈话，并共同确认，上诉人对涉案房产享有1/3份额。在西湖法院受理的追偿权诉讼中，上诉人与两位被上诉人均确认，上诉人对涉案房产享有1/3份额。为此，西湖法院已于2019年5月28日作出判决，判决金冠公司向上诉人支付代偿款人民币7666667元（人民币23000000元的1/3份额）。在本案一审过程中，两位上诉人均再次确认，同意上诉人对涉案房产享有1/3份额。有鉴于上述，上诉人与两位被上诉人就涉案房产的份额分割，达成了一致意见。一审判决认定上诉人对涉案房产的拍卖余款享有20%份额，与事实不符。三、一审对涉案房产的分割认定存在法律适用及法律理解错误，《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第九十条规定，“在共同共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的，按协议处理：没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。”前述规定，系在共有人没有协议且对于共有财产等分存在异议的情况下，法院基于共有人的贡献大小、生产生活需要进行判决。本案一审过程中，被上诉人对于上诉人要求等分的诉讼请求均予以认可，因此本案应当按照等分原则进行处理。退一万步而言，涉案房产的购买系使用家庭财产购买，且上诉人具有稳定的工作及收入来源，其与被上诉人共同出资生活，应当认定上诉人对于购买涉案房产做出了其相应份额的贡献。被上诉人已年近花甲，上诉人具有赡养被上诉人的义务。因此，考虑到上诉人前述家庭贡献以及后续赡养老人的情况，涉案房产也应进行等分，即上诉人对涉案房产享有1/3份额。综上所述，请求二审法院：1、撤销杭州市西湖区人民法院作出的（2019）浙0106民初1500号民事判决书。2、判令上诉人享有杭州市西湖区文二路122号1层房产拍卖余款21900000元的三分之一份额，即人民币7300000元。3、依法判令被上诉人承担本案一审的诉讼费用和上诉费用。 被上诉人俞柏尧、茅建芬没有向本院提供书面答辩状。 二审中，俞波向本院提供一份杭州市西湖区人民法院（2019）浙0106民初1497号民事判决书，欲证明该院生效判决认定其对涉案房屋享有三分之一份额。经质证，俞柏尧、茅建芬对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，认为俞波对讼争房产享有三分之一的份额。本院确认该判决书具有证据效力。 经审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。另查明，俞波曾于2019年2月22日向原审法院起诉，要求金冠公司偿还俞波代其在（2014）杭西执民字第3372号案件中清偿的费用共计7666667元，并由金冠公司支付利息38908.34元（按年利率4.35%计算，从2018年12月21日暂计至2019年1月31日）。原审法院经审理，认为：“因案涉房屋为俞波、俞柏尧、茅建芬共有，且该三人确认俞波享有三分之一份额，现本院执行部门已将卖房款中的2300万元交付工行延中支行，故俞波享有的份额为7666667元，对于俞波要求金冠公司支付7666667元代偿款的诉讼请求本院予以支持……。判决如下：一、浙江金冠股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付俞波代偿款7666667元，支付利息37981.95元（利息从2018年12月21日暂计至2019年1月31日，之后的利息按照未付代偿款为基数按年利率4.35%另行计算支付至代偿款付清之日止）；二、驳回俞波的其他诉讼请求”。该判决已经生效。 本院认为，本案中双方对用俞波、俞柏尧、茅建芬三人共有的杭州市房屋为金冠公司贷款进行抵押，并因此被拍卖抵债的事实均无异议，本院予以确认。现俞波要求对抵债后剩余款项2190万元进行分割理由正当，应予支持。因该房屋属于俞波、俞柏尧、茅建芬三人共同共有，且原审法院已生效的判决对已抵债部分确认俞波享有三分之一的权利，故本院确认对于抵债后剩余款项2190万元，在不影响俞波、俞柏尧、茅建芬继续履行（2014）杭西商初字第1255号民事判决书所确定债务的前提下，由俞波享有三分之一的份额。而原审法院判处俞波对上述款项享有20%的份额不当，本院予以纠正。由于本案系二审中俞波提供新证据导致改判，故原审法院的判决不属于错误裁判。综上所述，上诉人俞波的上诉理由成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销杭州市西湖区人民法院（2019）浙0106民初1500号民事判决。 二、俞波对杭州市房屋拍卖后所得款项中剩余的21900000元享有三分之一的份额。 一审案件受理费151300元，由俞柏尧负担75650元，茅建芬负担75650元；二审案件受理费30160元，由俞柏尧负担15080元，茅建芬负担15080元。俞波于本判决生效之日起十日内来本院退费，俞柏尧、茅建芬于本判决生效之日起十日内来本院缴纳应负担部分。 本判决为终审判决。 审判长  俞建明 审判员  石清荣 审判员  韩圣超 二〇一九年十二月六日 书记员  徐亚萍