广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初5568号原告（反诉被告）：广州祺晋建设有限公司（原广州祺商建设有限公司），住所地广州市天河区建中路14、16号第5层自编03号，统一社会信用代码91440101734917248T。法定代表人：许建国，职务总经理。委托诉讼代理人：陈骥，广东骏道律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州南鸿房地产开发有限公司，住所地广州市南沙区兴业路1号三楼，统一社会信用代码91440115347387363A。法定代表人：林美松，职务总经理。委托诉讼代理人：林国端、粟松解，均系该公司员工。原告即反诉被告广州祺晋建设有限公司（以下简称祺晋公司）与被告即反诉原告广州南鸿房地产开发有限公司（以下简称南鸿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈骥，被告委托诉讼代理人林国端、粟松解到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祺晋公司向本院提出诉讼请求：1、南鸿公司支付其工程款470000元；2、南鸿公司支付其违约金46882.5元【第一笔工程款的违约金以工程款352500元（按合同总价2350000元的15%计算得出）为本金，从2017年7月20日（合同第6.1条约定，2017年7月5日为首次报建之日，扣除约定的15天，故从该日起算）开始计至2018年1月15日（实际付款日）止，共179天，按每日万分之二的标准计算，违约金共计12619.5元；第三笔工程款的违约金以工程款705000元（按合同总价2350000元的30%计算得出）为本金，从2018年5月23日（合同第6.3条约定，2018年5月7日为工程验收合格之日，扣除15天）开始计至2018年7月20日（实际付款日）止，共58天按每日万分之二的标准计算，违约金共计8178元；第四笔工程款的违约金以工程款352500元（按合同总价2350000元的15%计算得出）为本金，从2018年7月7日（合同第6.3条约定，2018年6月7日为通气之日，扣除30天）开始计至2019年7月12日（原告起诉之日）止，共370天，按每日万分之二的标准计算，违约金共计26085元】；3、本案诉讼费由南鸿公司承担。事实和理由：其于2016年12月9日与南鸿公司签订《南沙御海山庄燃气设计及安装工程专业分包合同》，约定其承包南鸿公司南沙御海山庄项目燃气设计及安装工程，以一次包干（固定总价方式）总价2350000元，结算时工程总造价按合同价作为结算价。具体工程范围包括：包工程设计、报建及施工等，合同还就工程款支付、具体工程完工日期及双方的其他权利义务作了约定。该项目的监理单位为广东海外建设监理有限公司。合同签订后，其委派该项目经理伍福兴负责协调办理该项目的报建手续。根据项目具体设计与报建，该项目细分为：1、南沙御海山庄项目燃气管道工程（1-3栋）；2、南沙御海山庄项目燃气管道工程（4-9栋）；3、南沙御海山庄项目酒店及幼儿园。[以下简称为：御海山庄（1-3栋）、御海山庄(4-9栋)、御海山庄酒店及幼儿园]三个分项，项目采取分项施工、分项竣工验收及通气。其中，御海山庄（1-3栋）于2017年7月5日报建，2018年1月26日竣工验收；御海山庄（4-9栋）于2017年7月5日报建，2018年5月7日竣工验收同日出具《质量保修书》；御海山庄酒店及幼儿园部分的酒店、幼儿园分项目工程则因未有图纸深化，故预留天然气主管道，该分项工程于2017年7月5日竣工验收。截止至2018年5月7日其己完成合同约定的全部施工，并由广州南沙发展燃气有限公司为御海山庄出具的通气证明，项目工程已投入正常使用，住户己可正常使用天然气。但南鸿公司迟延履行剩余工程款的付款义务，已构成违约，应支付违约金。被告南鸿公司辩称:不同意祺晋公司的全部诉讼请求。一、在祺晋公司不能按涉案合同工期完成设计任务及涉案工程竣工通气而应依约向其支付巨额违约金、涉案工程款已抵扣部分违约金、祺晋公司至今未依约提交完整结算资料的情况下，祺晋公司不仅无权要求其支付工程款470000元，还应依约向其继续支付余下违约金。（一）祺晋公司不能按涉案合同工期完成设计任务及涉案工程竣工通气，应向其支付违约金6356750元，具体如下：1、祺晋公司应于2017年2月16日完成委托设计、取得燃气规划批复并出庭院管线图，实际完成日期为2017年7月5日，迟延天数为140天。2、祺晋公司应于2017年5月2日起陆续完成酒店与幼儿园、御海山庄1-9#住宅及附属商业通气工程的验收、通气事宜，实际最终完成日期为2018年6月7日，迟延天数为401天。3、依据涉案合同第九条第3项关于“乙方不能按合同工期完成设计任务或竣工通气的，每逾期一日，按合同总价的千分之五向甲方支付违约金，并承担由此造成的一切经济损失和责任”的约定，结合祺晋公司的上述违约事实，祺晋公司依约应向其支付违约金6356750元。（二）其有权在应付给祺晋公司的款项中直接扣除上述违约金。依据涉案合同第九条第13项关于“乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金，甲方有权在向承包人支付工程进度款、结算款、履约保证金等环节直接扣除”的约定，其已将应付给祺晋公司的全部款项抵扣了部分违约金，祺晋公司不仅无权要求其支付工程款470000元，还应继续向其支付余下违约金。（三）祺晋公司未依约提供完整的结算资料，导致结算手续至今无法办理。依据涉案合同第八条第14项关于“乙方应在工程竣工验收后两周内向甲方提交竣工结算书及完整的竣工结算资料……竣工验收后的一个月内完成结算”的约定，祺晋公司未依约提供完整结算资料是结算手续至今无法办理的主要原因。二、祺晋公司无权要求其支付违约金。在祺晋公司未依约及时提供发票、进度款资料、结算资料及工期延误极为严重的情况下，祺晋公司无权要求其支付逾期付款违约金。为此，南鸿公司向本院提出反诉请求：1.祺晋公司向其支付工期延误违约金6356750元；2.本案诉讼费用由祺晋公司承担。反诉被告祺晋公司辩称：一、燃气管道工程项目，性质上属于房地产的配套项目（如供电、供热、照明及消防），严格执行城市建设项目程序规定及“先勘察，后设计，再施工”的原则。在工程启动前，由建设单位组织各参建单位和市政管理处、管道燃气公司等单位进行图纸会审。图纸会审是工程进入实质性施工的前置工序，而建设单位为该程序的主体单位。本案中，虽然双方签订的《专业分包合同》约定由承包方负责代理甲方完成报建受理、施工图纸设计等报建手续，但并无法变更建设单位作为报建以及图纸会审的主体，施工图纸会审记录可以证明。二、城市天然气分属于市政设施，且具有高度危险性，依据《广东省燃气管理条例》第十一条的地方性法律文件要求，对于天然气管道项目设计、施工要求较高，特别是施工图纸从设计到审核，均由市属燃气集团进行监督、把控，需由集团直辖设计公司出具设计图纸。涉案项目图纸设计单位为隶属广州燃气集团有限公司的广州广燃设计有限公司。作为建设单位，应当为该公司设计出图提供相应的资料，包括地下综合管线图、地形图，还需该建设单位向设计公司出具《管线测量委托》，设计公司收到委托后组织安排工程所在区的测量人员进行实地测量，方可完成该项目的燃气管道施工图纸设计。具体如下：1、其未能按合同约定工期完成报建手续，并非其的责任。根据双方签订的《专业分包合同》约定，由取得《燃气规划报建书》由乙方负责，而取得《燃气规划报建书》的关键工作节点是设计公司完成工程项目的设计图，并通过图纸会审。其在涉案合同签订后，依据合同约定，立即组织人员对项目对南沙天然气发展有限公司进行报建手续的办理，向广州南沙发展燃气有限公司提交申请，并于2017年1月11日取得《广州南沙发展燃气有限公司管道燃气用气申请受理书》。然而，时至2017年4月21日南鸿公司才向其提供公司盖章出具的《管线测量委托》（该资料存放于南沙区规划局），2017年6月21日才向其提供符合设计公司要求的1：500比例“2017探43B024.dwg”的地下综合管线图。设计公司方才完成该项目的施工图纸设计。因甲方怠于向乙方提供委托设计所必需的原始资料,实际工期（2016年12月12日起至2017年7月6日，实际天数为206天，实际延误为136天）而导致工期顺延。2、南鸿公司违反合同约定事实清楚，其享有顺序履行抗辩权。涉案合同为双务合同，即双方当事人互相承担义务和享有权利的合同。双方当事人承担的义务与他们享有的权利相互关联，互为因果。承包人有完成合同约定的工程义务，也有获取合同约定工程款的权利。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，其可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。本案本诉中，其作为承包人，办结报建及施工图规划管线图日期为2017年7月5日，依据双方签订的合同，南鸿公司应于2017年7月20日前支付其工程款352500元，实际支付日期为2018年1月15日，迟延天数为179天。根据其在本诉中的主张，依据所提交的证据可证明在双方履行合同的过程，发包人仅在第二笔工程款822500元属合同约定好的时间（2018年4月19日）与对应金额，足额支付。该时间段已临近御海山庄整体交付日期，发包人在该时间节点为确保其准时完工而按时支付工程款。因施工图纸设计及报建阶段，发包人自己拖延支付工程款，而从未向其主张权利，追究其“违约责任”。结合工程竣工资料的日期（2018年5月至6月）这表明南鸿公司从合同签订后，一直并未严格按约履行，南鸿公司是根据南沙御海山庄的整体工程进度情况，完全基于其利益为出发点，选择性地履行合同。在工程竣工验收后，以各种理由拖延、拒绝向其支付工程款，甚至将自己懈怠导致工期延误的责任推卸给其。对于南鸿公司违约在先，南鸿公司主张其施工工期延误401天，请求法庭予以驳回。3、其所完成的工程已全部竣工，南鸿公司的违约金请求，无法律依据，不应支持。违约金约定相关的法律规定，是基于违约方对于守约方的补偿，以补偿性为主惩罚为辅，而并非以此谋取不正当利益。其所完成的南沙御海山庄燃气工程已全部竣工，施工资料、竣工手续齐全，并由广州南沙发展燃气有限公司完成管网接驳供气，工程无质量瑕疵。承包2350000元的工程合同，顺利完工后，工程质量优良，却要承担6350000元天价违约金，不符合情理、法理。涉案合同违约责任不对等，其违约责任的约定远远高于南鸿公司的违约责任，违反了公平原则，该违约约定因显失公平无效。退一万步，即使其被认定需要承担违约责任，依据《中华人民共和国合同法》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，南鸿公司并没有举证证明其因工程延误所受到的实际损失。经审理查明，2016年12月9日，南鸿公司（发包方，甲方）与广州祺商建设有限公司（承包方，乙方）签订《南沙御海山庄燃气设计及安装工程专业分包合同》，内容为：第一条工程概况。1.工程名称：南沙御海山庄项目燃气设计及安装工程；2.工程地点：广州市南沙区九王庙。第二条承包范围。按甲方提供的建筑单体图纸、说明书及资料，乙方负责完成南沙御海山庄项目的室内外燃气气管网设计安装，包括市政管道接驳及小区内的所有庭院管线安装，双方约定实际安装为住宅930户装表和1栋酒店、1栋幼儿园（即酒店、幼儿园燃气管道施工到酒店、幼儿园厨房户内0.5米）（具体详见甲方提供的平面图纸），乙方应按此要求包通过验收，包点火、通气。第三条承包方式。1.本工程实行固定总价大包干，包括但不限于由乙方按建筑平面图(住宅、酒店、幼儿园)包专业工程设计、包报建（含住宅、酒店、幼儿园的报建）、包施工、包水电费、包监理、包验收、包通气点火、封表，包质量、包工期、包安全、包利润、包风险、包税金等(不包总包配合费)，包以上内容过程中所需发生的所有费用和所有政府部门需要征收的费用，按合同固定总价一次性大包干，甲方不再支付其它任何费用。2.本工程为户内管930户住宅和1栋酒店、1栋幼儿园，每户燃气表后预留热水器管接驳口，酒店、幼儿园燃气管道施工到酒店、幼儿园厨房户内0.5米。各预留用气接驳点由乙方考虑，报甲方同意后预留，具体位置根据现场确定。第四条工期。1.合同工期：（1）报建及设计工期：乙方自签定施工合同（甲方提供需甲方提供的报建资料）之日起20日历天内进行报建受理、取得燃气接驳书；自签定施工合同之日起70日历天内完成委托设计，取得燃气规划批复并出庭院管线图，进行燃气工程采购材料，施工。（2）施工工期：2.1乙方自签定施工合同（甲方提供需甲方提供的报建资料）之日起100日历天内完成酒店、幼儿园通气。（乙方保证御海山庄酒店及幼儿园可以协调先通气再补办手续）。2.2乙方自签定施工合同（甲方提供需甲方提供的报建资料）之日起140日历天内完成酒店、幼儿园验收。2.31-2#主宅及附属商业自接到甲方通知提供场地40日历天内施工完成；2.43-6#住宅及附属商业自接到甲方通知提供场地80日历天内施工完成；2.57-9#住宅及附属商业自接到甲方通知提供场地60日历天内施工完成；2.61-9#住宅及附属商业在完工后40日历天内完成管道验收，通气。甲乙双方在确定工期时，己充分考虑了现场条件、周边关系协调、停水、停电、节假日、雨季、台风、高低温天气等各种因素。3、若因甲方原因导致工期延误的，乙方应在事件发生之日起5日内提出工期顺延的申请，报甲方审核，逾期视为乙方自动放弃权利，不予签认。第五条工程质量与验收标准及保修期。2.由甲乙双方会同质量监督部门，以施工图纸说明及说明书、图纸会审记录、有关变更的书面文件，国家施工验收规范和质量检验标准为依据进行验收。3.乙方在每种类型楼宇燃气管道设备安装时，应先做一套样板间，经甲方书面确认后方能按样板间要求全面进行安装。4.乙方在取得有关主管部门的工程竣工验收合格后，乙方向甲方申请组织有关人员进行初步验收，甲方应在接到通知后十天内进行验收。工程内容及质量符合要求的，双方签字确认。甲方逾期初步验收的，视同甲方己验收。5.乙方负责联系有关主管部门对工程进行竣工验收及其手续的办理工作。7.本工程质量保修期为二年，以经相关职能部门的工程验收合格后，并经甲乙双方验收合格确认之日起计。第六条工程总价款和付款方式。（一）按本工程承包的范围和方式，合同固定包干总价（含税）为2350000元。(二）付款方式:1.合同签订，乙方负责取得燃气规划报建书并出庭院管线图后15天内，甲方向乙方支付合同总价的15%。2.全部外墙立管及入墙孔安装后15天内，甲方向乙方支付至合同总价的50%。3.工程全部完成后并经甲方、燃气公司验收合格并取得交工验收意见书后15天内，甲方向乙方支付至合同总价的80%。4.点火通气、封表后，双方进行结算，结算后30天内甲方向乙方支付至结算总价的95%。5.余结算总价的5%作为合同质保金，在工程质量保修期满后，若工程无质量问题，无发生甲方代付代扣维修费的，甲方在15天内由一次性无息支付给乙方。第九条违约责任。1.若甲方不能按时支付工程款，以及竣工、结算后的款项，每逾期一天，按应付未付款的0.2‰。向乙方支付违约金。2.乙方中途单方拒绝履行合同的，应退回甲方己支付的全部费用，还应向甲方支付合同总价款20%的违约金。如乙方的单方行为将造成或己造成甲方的损失，甲方有权要求乙方继续履行合同或追索赔偿。乙方还应对其己经施工完工的工程承担质量保证责任。3.乙方不能按合同工期完成设计任务或竣工通气的，每逾期一日，按合同总价的5‰。向甲方支付违约金，并承担由此造成的一切经济损失和责任（包括但不限于逾期交楼产生的损失）；逾期超过15日，甲方有权解除合同。4、乙方使用的材料或设备与合同约定标准的任何一项不符合时，乙方除必须全部退货、返工，还应按不合格材料或设备总价的20%向甲方支付违约金，但每次不得低于20000元，造成工期延误的还应承担工期延误的违约金。5.如乙方在工程进行过程中，违反本合同内容，工程进度不能达到甲方要求的，甲方有权立即终止合同，另行安排施工单位，由此造成的一切经济损失和责任由乙方承担。6.乙方违约导致甲方解除合同的，乙方应将甲方己支付的全部款项退回给甲方，同时乙方应向甲方支付工程总造价的20%作为违约金，并赔偿由此给甲方造成的全部直接或间接损失。7.乙方未履行、未按时履行或未按质履行义务时，监理工程师或甲方有权向乙方发出书面警告，每次书面警告，乙方应当交纳违约金人民币5000元给甲方。8.乙方受到书面警告后在限期内仍不改正，监理工程师或甲方有权向乙方发出限期改正通知书，要求乙方必须在监理工程师或甲方限定的时间内履行义务。同时，甲方扣罚乙方违约金人民币10000元；且甲方有权视具体情况，停发、缓发当期的工程进度款。9.乙方须及时支付工人工资及材料商货款，保证不拖欠施工工人工资及材料商货款，若乙方工人或材料商发生包括但不限于聚集闹事、上访、封门堵路、冲击甲方办公场所等情形，或出现任何影响甲方品牌情形的，每发生一次，甲方有权按合同总金额的5%扣除作为乙方之违约金，造成甲方损失的，还应赔偿甲方一切损失。10.乙方应按合同完成承包范围内的全部工程，包括承包范围内的遗留工程、返工工程及维修工程等，若乙方拒绝施工或拒绝整改、维修或拒绝履行的，甲方有权委托第三方进行施工或整改、维修或采取其它相应措施，由此产生的一切费用由乙方负责，同时乙方应按上述费用的30%支付给甲方作为违约金。甲方有权直接从尚未支付给乙方的款项中扣除上述费用和违约金，若不足以抵扣的，甲方有权向乙方追偿。11.甲方付款前，乙方应同时开具相应金额的真实、合法、有效的发票，否则甲方有权拒绝付款。乙方提交虚假发票，甲方有权解除合同。乙方提交的发票必须真实、合法、有效。若乙方提交虚假发票，乙方必须在甲方规定时限内更换发票。甲方尚未支付款项的，甲方停止支付并按虚假发票金额的20%扣除乙方违约金直至乙方发票符合约定；甲方己支付款项的，甲方有权从次笔进度款或结算款中扣回己支付的款项并按虚假发票金额的20%扣除乙方违约金，乙方提供合法有效发票后甲方按约定付款；对己完成结算并支付款项完毕，乙方拒不提供合法有效发票并按虚假发票金额的20%承担违约责任的，甲方将通过法律途径追究乙方相关贵任。12.除上述约定外，乙方有违反其他合同义务的，均构成违约，造成甲方损失的，应赔偿由此给甲方造成的全部直接及间接损失。13.乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金，甲方有权在向承包人支付工程进度款、结算款、履约保证金等环节直接扣除，甲方未扣除或未提出索赔的，不代表甲方对乙方应承担违约责任有任何免除或减轻。同年，12月12日，双方签订附件一、《工程质量保修书（样本）》约定质量保修期从工程实际竣工验收合格之日算起，本项目燃气设计安装工程的保修期为通过政府有关部门竣工验收合格之日起2年。甲乙双方分别于落款处签章，乙方日期栏手写“2016.12.12”。庭审中，双方当事人确认以下事实：一、因为有关市政建设特别涉及到跟天然气主线管网接驳的燃气管道设计均需要通过广州燃气集团下属全资子公司广燃设计有限公司进行，故设计单位为广燃设计有限公司。二、涉案工程的具体流程为：双方订立专业分包合同确认承包后，由承包方（祺晋公司）对项目向南沙区燃气发展公司进行用气申请，并由建设单位（南鸿公司）提交的项目所需原始资料（包括南沙御海山庄项目整体的地下管线图、地形图、建设范围涉及到御海山庄红线以外的部分需要规划局进行实地测量，也需要建设单位提交办理管线测量的委托方可进行，承包单位虽为实际施工单位，但不可替代建设单位进行办理上述手续或提交上述资料）交由广州燃气集团下属广燃设计公司对管线进行设计；再由南鸿公司、监理单位、祺晋公司及设计单位四方进行图纸会审，通过会审后由承包单位进行实际施工；工程验收也需经上述四方单位进行现场验收，验收合格由燃气公司开具送气证明方投入使用。三、涉案工程的施工及完工情况：1、南沙御海山庄项目燃气管道工程1-3栋户内部分工程于2017年7月5日通过图纸会审，于2017年7月19日批准开工，于2017年11月27日工程验收合格，于2018年4月20日通气。2、南沙御海山庄项目燃气管道工程1-3栋庭院部分工程于2017年11月20日通过图纸会审，于2017年11月24日批准开工，于2018年1月26日工程验收合格，于2018年4月20日通气。3、南沙御海山庄项目燃气管道工程4-9栋户内部分工程于2017年7月15日通过图纸会审，于2017年7月19日批准开工，于2018年5月3日工程验收合格，于2018年6月7日通气。4、南沙御海山庄项目燃气管道工程4-9栋庭院部分工程于2017年11月20日通过图纸会审，于2017年11月24日批准开工，于2018年5月7日工程验收合格，于2018年6月7日通气。5、酒店及幼儿园部分工程于2016年12月9日开工，于2018年5月7日完工，于2018年6月20日竣工验收，于2018年6月7日通气。“户内”指的是合同中约定的住宅，“庭院”指的是合同中所约定的附属商业。四、合同第六条约定的付款条件成就时间：6.2.2款约定的工程款付款时间为2018年4月19日以前，应付金额为825000元；6.2.3款约定的工程款付款时间为2018年5月7日以前，应付金额为705000元；6.2.4款约定的工程款付款时间应为2018年7月20日以前，应付金额为352500元；6.2.5款约定的工程款付款2019年11月27日以前，应付金额为117500元。五、工程款支付情况：南鸿公司分别于2018年1月15日支付工程款352500元、2018年4月19日支付工程款822500元、2018年7月20日支付工程款705000元，已支付工程款1880000元，未付工程款为470000元。在诉讼过程中，当事人对如下事实存在争议：一、就合同签订的时间，祺晋公司陈述应为手写日期2016年12月12日，南鸿公司陈述应为合同所载日期2019年12月9日。据此依据合同第四条所约定的工期约定，祺晋公司陈述报建时间从2016年12月13日至2017年1月11日，设计时间是从2016年12月13日至2017年2月20日；南鸿公司陈述报建的时间是2016年12月9日至2017年1月8日，设计时间是从2016年12月9日至2017年2月16日。二、根据上述合同第四条施工工期的约定，就各部分施工工程的起止时间，祺晋公司陈述：2.1款所约定的起止时间为2017年6月21日（南鸿公司提供报建资料）至2017年10月2日；2.2款所约定的起止时间为2017年6月21日至2017年11月12日；2.3、2.4、2.5款所约定的起止时间无法确定，因南鸿公司从未提供场地。因为附属商业进行了施工变更，根据工程联系单，2.6款所约定的起止时间为2017年5月25日至2017年7月5日。南鸿公司陈述：2.1款所约定的起止时间为2016年12月9日至2017年3月18日；2.2款所约定的起止时间为2016年12月9日至2017年5月2日；2.3款中1-2栋户内所约定的起止时间为2017年7月19日至2017年8月27日，2.3款中1-2栋庭院所约定的起止时间为2017年11月24日至2018年1月2日；2.4款中3栋户内所约定的起止时间为2017年7月19日至2017年10月5日，2.4款中3栋庭院所约定的起止时间为2017年11月24日至2018年1月2日；2.4款中4-6栋户内所约定的起止时间为2017年7月19日至2017年10月5日；2.4款中4-6栋庭院所约定的起止时间为2017年11月24日至2018年2月9日；2.5款中7-9栋户内所约定的起止时间为2017年7月19日至2017年9月16日，2.5款中7-9栋庭院所约定的起止时间为2017年11月24日至2018年1月21日；2.6款中1-2栋户内所约定的起止时间为2017年8月28日至2017年10月6日，2.6款中1-2栋庭院所约定的起止时间为2018年1月3日至2018年2月12日，2.6款中3栋户内所约定的起止时间为2017年10月6日至2017年11月5日，2.6款中3栋庭院所约定的起止时间为2018年1月3日至2018年2月12日，2.6款中4-6栋户内所约定的起止时间为2017年10月6日至2017年11月5日，2.6款中4-6栋庭院所约定的起止时间为2018年2月10日至2018年3月22日，2.6款中7-9栋户内所约定的起止时间为2017年9月17日至2017年10月26日，2.6款中7-9栋庭院所约定的起止时间为2018年1月22日至2018年3月4日。为证明其在签订合同后积极履行合同及进行用气申请，南鸿公司迟延提交资料等导致工程迟延，祺晋公司提交了以下证据：1、载明出具日期为2017年1月11日、出具单位为广州南沙发展燃气有限公司、用气申请单位为南鸿公司的《广州南沙燃气发展有限公司管道燃气用气申请受理书》；2、载明日期为2017年4月21日、委托单位为南鸿公司的《综合管线地形图测量委托书》；3、载明标题为“南沙御海山庄燃气”、附件为“2017探43B024.dwg”的电子邮件截图。4、《工程联系单》5份：（1）2016年12月27日，南鸿公司向祺晋公司出具的《工程联系单》（南鸿工字[2016]12-07号）内容为：“南沙御海山庄燃气设计及安装工程，开工日期为2016年12月9日（合同签定之日），其中酒店及幼儿园需在2017年3月18日前通气（合同签定之日起100日历天内），请贵单位立即组织开工。”（2）2016年7月25日，祺晋公司向南鸿公司出具的《工作联系单二》内容为：“我司己收悉贵公司关于催促燃气设计及施工事宜文件（南鸿工字【2017】5-7），结合现场实际情况及拟定方案过程，经多次和贵公司现场管理人员现场勘查、核对后于2017年4月27日最终施工图纸方案，方案拟定后将该项目的塔楼和庭院管施工图纸于2017年5月20日送到南沙项目部，施工图纸并送到南沙燃气公司审查；目前进行材料申购申报工作；该项目酒店施工图纸已于2017年5月26日取得电子版施工方案图纸，蓝图2017年6月3日前可以出具，酒店用气先用液化气瓶组站代供气；幼儿园部分目前还没有提供深化图纸，故只能预留燃气用气主管，幼儿园预留管己包含在小区庭院管施工图内，根据上述实际情况我司不同意按合同第九条第8款执行罚款，”（3）2018年6月5日，祺晋公司向南鸿公司出具的《工程联系函》内容为“……建议贵司在该项目主体天然气投入使用前把酒店和幼儿园的燃气管网完善好……”（4）2018年8月6日、11月6日，祺晋公司向南鸿公司分别出具的《工程联系函》内容为“……于2017年5月10日就该项目按燃气公司要求出设计施工图（天然气版本），6月22日就给贵司安装了供气管道与设备，同年7月17日给贵司并呈送了酒店燃气报价清单，贵司一直到最近才口头通知说，酒店的工程由于造价太高，另选择其他单位施工……我司在此向贵司申请收取酒店安装气站、设备、材料、报建及设计施工图（天然气版本）等费用共计43543.36元。”等。另查明，祺晋公司成立于2002年3月13日，营业期限为2002年3月13日至长期，经营范围为建筑安装业。原被告当庭确认祺晋公司具备涉案工程的施工资质，祺晋公司另陈述其不具备涉案工程的设计资质。祺晋公司于2019年8月1日向本院提起诉讼，本院于当日立案。以上事实，有原被告证据及当事人陈述证实，以上证据经过庭审质证，本院予以采信。本院认为：祺晋公司与南鸿公司签订的《南沙御海山庄燃气设计及安装工程专业分包合同》包含涉案工程的设计及安装，根据祺晋公司工商登记经营范围为建筑安装业，结合双方当事人确认祺晋公司具备涉案安装工程的施工资质，祺晋公司自认其不具备涉案工程的设计资质，故上述合同中有关设计部分的约定因违反法律法规的禁止性规定而无效。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为南鸿公司应否向祺晋公司支付工程款，及祺晋公司、南鸿公司主张的违约金应否支持的问题，对此本院分析如下：关于工程款问题。其一，涉案工程实行固定总价大包干，未对设计及安装的费用进行区分，也未对住宅、酒店等各个分项工程价款进行区分，故应以涉案工程整体完成情况来确定付款时间。虽然涉案合同中有关设计部分的约定无效，涉案工程经竣工验收合格并交付使用，南鸿公司理应参照合同约定支付工程价款。其二，根据《工程质量保修书》约定涉案工程质量保修期为从工程实际竣工验收合格之日起2年，涉案工程分项进行了验收但未分别进行结算，依据合同约定，应以最后一期酒店及幼儿园部分工程的竣工日期2018年6月20日计算质保期，但南鸿公司确认质保金的付款时间已于2019年11月27日以前成就，系其对自身权利的处分，故涉案工程款的支付条件已经成就。结合祺晋公司与南鸿公司确认未付工程款为470000元，故南鸿公司理应向祺晋公司支付的工程款为470000元。关于祺晋公司主张的违约金问题。其一，涉案合同第六条第2点约定“合同签订，乙方负责取得燃气规划报建书并出庭院管线图后15天内，甲方向乙方支付合同总价的15%”，结合双方确认涉案工程中南沙御海山庄项目燃气管道工程4-9栋庭院部分工程于2017年11月20日通过图纸会审，该日期为涉案工程最后图纸会审时间，应以此作为上述约定的付款条件成就时间，依据上述约定扣除15天，南鸿公司应于2017年12月5日以前支付工程价款的15%即352500元（2350000元×15%），南鸿公司于2018年1月15日支付该部分工程款，已构成违约。结合涉案合同“若甲方不能按时支付工程款，以及竣工、结算后的款项，每逾期一天，按应付未付款的0.2‰向乙方支付违约金”的约定，故南鸿公司应支付自2017年12月6日至2018年1月15日止的违约金2890.5元（352500元×0.2‰×41天）。其二，涉案合同约定“工程全部完成后并经甲方、燃气公司验收合格并取得交工验收意见书后15天内，甲方向乙方支付至合同总价的80%”，根据双方证据显示涉案工程中酒店、幼儿园竣工部分验收时间是2018年6月20日，至此涉案工程已全部完成并经竣工验收，南鸿公司依约应在2018年7月5日以前支付该部分工程款705000元，其至2018年7月20日才支付该款项，已逾期15天，依约应支付违约金2115元（705000元×0.2‰×15天）。其三，涉案合同约定“点火通气、封表后，双方进行结算，结算后30天内甲方向乙方支付至结算总价的95%”，最后一部分酒店、幼儿园工程竣工通气时间为2018年6月7日，至此涉案工程已全部通气，故南鸿公司应在2018年7月7日前支付工程款至总价的95%，南鸿公司至今未支付该部分工程款352500元，构成违约，祺晋公司主张南鸿公司向其支付从2018年7月8日至2019年7月12日的违约金26085元（352500元×0.2‰×370天）符合合同约定，本院予以支持。综上，南鸿公司应向祺晋公司支付的违约金总额为31090.5元（2890.5元+2115元+26085元），对祺晋公司主张的超过该金额部分，本院不予支持。关于南鸿公司主张的违约金问题。其一，根据涉案合同，施工工期对涉案工程进行了分项，不同分项的工期不同，而涉案工程固定包干总价未对不同分项的工程款进行区分，工期逾期违约责任约定祺晋公司不能按工期完成设计任务或竣工通气的按合同总价计算违约金，与合同所约定的逾期付款违约责任不对等，显失公平，故根据权利义务对等原则，延误工期的违约金也应按对应付款阶段的应付款金额及标准计算。其二，合同约定祺晋公司应在签约后20天内进行报建受理、取得燃气接驳书，但根据其提交的证据《广州南沙燃气发展有限公司管道燃气用气申请受理书》，取得受理书的时间为2017年1月11日，结合祺晋公司签署涉案合同的日期为2016年12月12日，扣除约定的20天，已逾期9天，其理应按应付款期间工程款352500元向南鸿公司支付违约金634.5元（352500元×0.2‰×9天）。南鸿公司主张合同签订日期为2016年12月9日理据不足，本院不予采信。其三，根据祺晋公司提供的证据，其已依约对涉案工程进行了报建受理，后续工程未能按照合同约定进行，系因作为建设单位的南鸿公司提供资料及施工场地迟延及工程变更等所致，由此产生的工期延误后果理应由其自身承担。综上，祺晋公司应向南鸿公司支付工期延误违约金634.5元，对南鸿公司主张的超过该金额部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第五十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、广州南鸿房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向广州祺晋建设有限公司支付工程款470000元及违约金31090.5元；二、驳回广州祺晋建设有限公司的其他诉讼请求；三、广州祺晋建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向广州南鸿房地产开发有限公司支付工期延误违约金634.5元；四、驳回广州南鸿房地产开发有限公司的其他反诉请求。本案本诉受理费4484元，由广州祺晋建设有限公司负担84元，由广州南鸿房地产开发有限公司负担4400元，反诉受理费28149元，由广州南鸿房地产开发有限公司负担28146元，由广州祺晋建设有限公司负担3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  邓小春二〇一九年十二月二十日书记员  梁凤茵