江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0382民初6198号原告：杨道虎，男，1986年6月24日生，汉族，电焊工，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：赵亮，北京盈科（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨道龙，1982年7月8日生，汉族，无职业，住邳州市。被告：赵爱国，男，1981年2月28日生，汉族，无职业，住江苏省邳州市新城区。委托诉讼代理人：黄月兰，江苏徐淮律师事务所律师。被告：谢明明，男，1984年5月4日生，汉族，农民，住山东省聊城市茌平县。被告：山东宇之通建设工程有限公司，住所地聊城市经济技术开发区东鲁东路177号当代国际广场国际大厦1#楼20层2001号。法定代表人：王兴文，董事长。以上两被告共同委托诉讼代理人：赵春军、***，山东万航律师事务所律师。被告：铜川声威建材有限责任公司，住所地陕西省铜川市王益区黄堡镇李家沟村。法定代表人：赵顺湖，董事长。委托诉讼代理人：刘梅，陕西信邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵研，陕西信邦律师事务所实习律师。原告杨道虎诉被告赵爱国、被告谢明明、被告山东宇之通建设工程有限公司（下称宇之通建设公司）、被告铜川声威建材有限责任公司（下称铜川声威公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月10日立案受理。依法适用普通程序，分别于2018年10月19日、2019年1月16日、12月17日公开开庭进行了审理。原告杨道虎及其委托诉讼代理人杨道龙、赵亮、被告赵爱国委托诉讼代理人黄月兰、被告谢明明与被告宇之通建设公司共同委托诉讼代理人赵春军、***、被告铜川声威公司委托诉讼代理人刘梅、赵研到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨道虎向本院请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计200万元。2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：被告赵爱国与被告谢明明系合伙关系，被告谢明明、赵爱国与被告宇之通建设公司之间系挂靠关系。2017年11月30日，被告谢明明以被告宇之通建设公司的名义与被告铜川声威公司签订了二期骨料钢板仓制作加工合同，后被告赵爱国、谢明明、宇之通建设公司雇佣原告及其他人员从事涉案工程的施工作业。2018年5月3日8时许，原告在施工作业期间从高空坠落摔伤。后被送往铜川矿务局中心医院治疗，截止2018年6月26日，原告支付医疗费97775.47元，此间，被告仅支付75000元。后原告继续康复治疗，又支付了部分医疗费。现原告已具备了伤残评定条件，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。被告赵爱国辩称：对本案事故发生的真实性没有异议，但认为原告在提供劳务过程中对自身安全未尽到谨慎注意义务，应承担一定的过错责任。原告伤后赵爱国、谢明明已经垫付了115000元医疗费，应在赔偿中予以扣减。原告在铜川矿务局中心医院住院治疗期间均是赵爱国安排护理人员，在此期间的护理费用不应予以支持。被告谢明明辩称：1、本案原告杨道虎受伤事故的发生，其本人具有重大的过错，应当承担主要责任。2、原告受伤后，被告谢明明已向医院缴纳医疗费用75000元，出院后又向其支付医疗费用4万元，该费用已经超出了原告所主张的数额。请求法院依法驳回其诉讼请求。被告宇之通建设公司辩称：宇之通建设公司与被告赵爱国、谢明明是转包关系。原告在施工现场所掉下的洞口上有铁板加盖，是原告在清理施工现场时将铁板移开，并在清理过程中疏忽大意，导致其坠落摔伤。原告具有重大过错，应当承担主要责任。被告宇之通建设公司依法不应当承担赔偿责任，因为原告是在提供劳务过程中受到的伤害，接受劳务的一方是被告赵爱国、谢明明，被告宇之通公司与原告不存在劳务关系。依据侵权责任法的规定，应当由赵爱国、谢明明承担责任。被告铜川声威公司辩称：一、答辩人与被答辩人杨道虎之间没有雇佣关系，原告起诉答辩人没有事实依据，起诉主体错误。答辩人诉状称“被告赵爱国、谢明明、山东宇之通建设工程有限公司雇佣原告从事涉案工程作业”，从其陈述可以证实，其与答辩人铜川声威公司之间并无雇佣或其他关系。若其在从事雇佣工作期间受伤，根据相关法律规定，其应当向其雇主或用工单位主张责任，其向被答辩人主张没有事实依据，起诉主体错误。二、答辩人已经将涉案工程发包给具有合法建筑资质的被告山东宇之通建设公司，由该公司完成双方合同约定的加工项目，答辩人之行为合法合规，被答辩人要求答辩人承担责任于法无据。答辩人与被告山东宇之通建设公司于2017年11月30日及2017年12月8日签订《二期骨料钢板仓制作加工合同》及补充协议，被答辩人将其二线骨料筛分改造建设工程中钢板仓制作加工项目发包给被告宇之通公司，被告宇之通公司也具有该项目的承包资质，答辩人与被答辩人之间的合同合法有效，答辩人并无任何过错，被答辩人要求答辩人赔偿其损失于法无据。综上，答辩人与被答辩人之间无任何关系，答辩人亦无任何过错，被答辩人受伤与答辩人无关，答辩人不应承担任何责任，请求人民法院依法查明事实，驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。本院经审理认定案件事实如下：2017年11月30日及同年12月8日，被告铜川声威公司与被告宇之通建设公司之间签订《二期骨料钢板仓制作加工合同》及《二期骨料钢板仓制作加工合同补充协议》，合同约定，将其二线骨料筛分改造建设工程中钢板仓制作加工项目发包给被告宇之通公司进行加工制作施工。后被告宇之通建设公司又将该工程转包给被告谢明明，被告赵爱国在该工程中与被告谢明明系合伙关系。本案原告杨道虎经被告赵爱国召集，于2018年3月16日在该工程中从事高空电焊施工安装作业，由被告赵爱国、谢明明支付原告杨道虎等人的工资报酬。2018年5月3日8时许，原告杨道虎在施工平台上从事钢罐刷漆施工作业时，从平台上的洞口坠落地面，致原告杨道虎受伤。原告伤后被送到当地铜川矿务局中心医院，经检查诊断为：1.腰1椎体爆裂性骨折。2.胸12椎体压缩性骨折。3.外伤性腰椎管狭窄并完全瘫。4.左胫骨远端骨折。在该院当日行“腰1椎体切开复位椎管减压内固定术”，2018年5月12日行“左胫骨远端骨折切开复位内固定术”，住院23天，于2018年5月26日出院，支付医疗费99661.63元（含门诊支付的医疗费），出院医嘱：继续休息，加强营养，加强双下肢功能锻炼，3月后复查。此间，被告谢明明支付原告医疗费76886.16元，给付现金40000元，合计支付116886.16元。2018年5月29日，原告杨道虎入住徐州医科大学附属医院，在该院给予营养神经、改善血循环、截瘫肢体综合训练、神经肌肉电刺激、针刺运动等综合康复治疗，于同年6月13日出院，住院15天，支付医疗费9317.44元。2018年6月29日，原告入住邳州康华医院进行康复治疗，至2018年8月9日出院，住院41天，支付医疗费16013.48元。同年8月16日，原告再次入住该院康复治疗，至同年9月11日出院，住院26天，支付医疗费6821.8元（含二处医院检查费480元）。至此，原告杨道虎共计住院105天，累计支付医疗费131814.35元。此间，被告赵爱国支付原告5000元，该款项后在支付原告工资中予以扣除。诉讼中，本院根据杨道虎原告的申请，委托了司法鉴定结构对原告的伤残等级及三期等进行了鉴定，2018年12月19日，宿迁子渊司法鉴定所出具子渊司鉴所（2018）临鉴字第566号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人杨道虎截瘫（肌力3级以下）构成人体损伤四级伤残。2.被鉴定人杨道虎的误工期限为受伤之日起至评残的前一日止，需长期护理，营养期限以120日为宜。被鉴定人杨道虎构成大部分护理依赖。原告为此支付鉴定费2800元。庭审中，被告赵爱国、谢明明及宇之通建设公司均对上述鉴定意见有异议，并向本院申请重新鉴定，后连云港正达司法鉴定中心接受本院委托，于2019年12月6日出具的正达司鉴中心（2019）临鉴字第2078号司法鉴定书，鉴定结论为：1.被鉴定人杨道虎受伤致T12、L1椎体骨折伴硬膜受压，脊髓损伤，右胫骨远端骨折等，行手术治疗。目前遗留截瘫（肌力3级以下），构成人体损伤四级残疾。2.被鉴定人杨道虎的误工期限为自受伤之日起至首次评残的前一天，营养期限为受伤之日起120日。被鉴定人杨道虎存在部分护理依赖。被告宇之通公司支付鉴定2820元。此间，徐州奥宇假肢矫形技术开发有限公司出具了《关于杨道虎安装残疾辅助器具的配制意见》，结论为：被鉴定人杨道虎因事故致双下肢截瘫，建议配置国产普及型截瘫行走矫形器。截瘫行走矫形器总价格为28000元，此行走器一般可使用一年，无维修费用。原告支付鉴定费1800元。另查明，原告之母王久珍生于1955年8月18日，至2018年12月19日定残时满63周岁，原告之父已故。王久珍婚生两子、两女，分别为长子杨道龙、次子杨道虎、长女杨道梅、次女杨道娟，现均已成人。原告杨道虎生于1986年6月24日，至2018年12月定残时满32岁，至今未婚，受伤前居住生活在邳州市河湾社区居民委员会，系本市城镇常住居民。以上事实，有原、被告双方提供的常住人口登记卡、医疗文证、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、加工制作合同书与补充协议、工程承包合同书、视听资料、施工现场照片、邳州市运河街道河湾社区居民委员会出具的证明及本院庭审笔录等在案证实，本院予以确认。争执争议焦点：一、本案原、被告之间是何关系。二、原、被告在本次事故中有无责任。三、原告请求赔偿的各项损失有无事实及法律依据，能否予以支持。本院认为：一、被告铜川声威公司将坐落在铜川市黄堡镇李家沟柒家山厂区内“二线骨料筛分改造建设工程中钢板仓制作加工项目工程”发包给被告宇之通公司进行加工制作施工，即被告铜川声威公司与被告宇之通建设公司之间系建设工程承揽合同关系；被告宇之通建设公司承揽工程后又将该工钢板仓制作加工项目工程转包给被告谢明明，被告谢明明与被告赵爱国共同组织施工人员进行实际施工，其与被告赵爱国之间系合伙关系；本案原告杨道虎等人在该工程中从事施工作业，由被告谢明明、赵爱国支付原告等人的工资报酬，因此，原告杨道虎与被告谢明明、被告赵爱国之间构成劳务(雇佣)关系。二、原、被告在本案中的责任问题。（一）、《侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告谢明明、赵爱国作为接受劳务者，依法应对原告杨道虎等人在提供劳务过程中造成的人身伤害损失承担主要赔偿责任。庭审中，被告赵爱国虽否认与被告谢明明之间系合伙关系，但不能推翻前两次庭审中业已认可与谢明明系合伙关系的事实。因此，本院对其与谢明明系合伙关系的事实依法予以确认；（二）、被告宇之通建设公司承揽工程后，又将该工程违反转包给不具有建设工程施工资质的被告谢明明，导致涉案工程施工安全得不到应有的保障。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。据此，被告宇之通建设公司依法应当对原告杨道虎在施工过程中遭受的人身伤害损失承担连带赔偿责任；（三）、原告杨道虎作为提供劳务者，无电焊操作资格证，在该工程中从电焊施工作业，就其自身而言，其不具备安全管理能力，但作为从事需要一定技术要求的电焊安装施工作业者，能够意识到从事高空安装施工作业所具有的危险性，而其未能采取任何安全防御措施（如带安全帽、安全带、安全绳等），未尽安全谨慎注意义务，与其自作业平台洞口坠落摔伤事故的发生有直接的因果关系，应对该事故所造成的人身损害损失承担相适应的责任；（四）、被告铜川声威公司将其二期骨料钢板仓制作加工合同发包给具有建设工程施工资质的被告宇之通建设公司进行施工安装无过错，且对宇之通建设公司转包工程的行为不知晓，故在本案中不负赔偿责任。三、关于原告主张赔偿的各项损失，1.医疗费，原、被告提供的医疗文证及医疗费票据金额为131814.35元，本院对该费用一并予以认定和支持；2.住院伙食补助费，原告按照50元/天标准主张该费用与法有据，但应当以其实际住院的105天予以支持；3.营养费，可按照34元/天标准予以支持。营养期，本院对司法鉴定所需的营养期120日予以认定并支持；4.误工费，原告系城镇常住居民。应当按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入47200元予以计算。误工期，应自受伤之日起即自2018年5月3日起至2018年12月18日即定残的前一日止，共计予以支持229日的误工期；5.关于原告主张的护理费，因原告并未提供相关护理人员及因护理而减少收入的有效证据，故护理费标准应当按照护工工资80元/天予以支持。护理期，原告先后住院105日，故住院期间可按照一名护理人员予以支持，但应当扣除在铜川市矿务局中心医院住院期间由被告谢明明派人护理的23日，再支持护理期82日。后期护理费可按照80元/天标准，根据部分护理依赖的鉴定意见，应按50%的赔付比例确定赔偿数额。同时，本院考虑到原告杨道虎年仅32周岁，综合其年龄及身体状况等因素，予以支持20年的护理期；6.关于原告主张的伤残赔偿金660800元，原告系城镇常住居民，其按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入47200元主张该费用与法有据，本院予以支持；7.关于原告主张被扶养人生活费132579元，原告之母王久珍至定残时满63周岁，可按照上一年度城镇居民人均生活消费性支出标准29462元予以计算其残疾系数，该费用为87649.45元。原告赔偿主张132579元计算有误，不能全部支持；8.关于精神损害抚慰金50000元，原告杨道虎年仅32周岁，且尚未婚配，因坠落伤致其截瘫，构成人体损伤四级残疾，其身体上造成的伤害将伴随其终身，精神上造成的伤害是不言而喻的，故本院对其主张精神损害抚慰金的诉讼请求应当予以支持。但本院根据其伤残等级并考虑到原告杨道虎在本次坠落事故中的负有一定的责任因素等，故酌情予以支持29000元；9.关于原告主张的交通费及住宿费14600元，因原告未能提供合法有效的交通、住宿费票据，故无法予以全部支持。但本院考虑到原告及其陪护人员往返铜川市矿务局中心医院及其他外地医疗单位检查治疗等均需实际支出该费用，故酌情予以支持5000元；10.关于残疾辅助器具费用56万元，庭审后，原告主动撤回了对其后期残疾辅助器具费的主张，本院对该诉请不予理涉。前期购买的下肢矫形器1200元，系原告康复治疗期间所购买，有合法的票据予以证实，本院予以支持。综上，本院确认原告杨道虎的各项损失为：医疗费131814.35元、营养费4080元（34元/天×120天）、住院伙食补助费5250元（50元/天×105天）、误工费29541元（129元/天×229天）、护理费298560元（80元/天×82天）+（29200/年×20年×50%）、残疾赔偿金660800元（47200元×20年×70%）、被扶养人生活费元87649.45元（29462年×17年/4人×70%）、精神损害抚慰金29000元、交通住宿费5000元、辅助器具费1200元，合计1252894.8元。该损失除精神损害抚慰金外由被告谢明明、赵爱国承担75%的赔偿责任，剩余损失由原告杨道虎自行负担。被告谢明明已支付116886.16元应当在其承担的责任限额内予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十八条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告谢明明、赵爱国赔偿原告杨道虎上述损失1223894.8元75%为917921.1元，赔偿精神损害抚慰金29000元，合计946921.1元，已付116886.16元，余款830034.94元于判决书生效后十日内一次付清。二、被告山东宇之通建设工程有限公司对被告谢明明、赵爱国承担的上述款项负连带责任。三、驳回原告杨道虎的其他诉讼请求。四、驳回原告杨道虎对被告铜川声威建材有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10300元，鉴定费7420元，合计17720元，由被告谢明明、赵爱国负担11920元（已付2820元），原告杨道虎负担5800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  汤步银人民陪审员  杨楠楠人民陪审员  高秀全二〇一九年十二月二十四日书 记 员  乔 丹