陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终14306号上诉人（原审原告）：陕西奥翔天越实业有限公司，住所地：陕西省西安市高新区锦业路32号。法定代表人：任家瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：贠梦辰，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：张水芸，陕西仁和万国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：耿正书，男，汉族，1968年11月17日出生，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：高鹏，陕西新纪律师事务所律师。上诉人陕西奥翔天越实业有限公司（以下简称奥翔天越公司）因与被上诉人耿正书劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17709号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。奥翔天越公司上诉请求：1．撤销一审判决第四项；2．维持一审判决第一项中医疗费的部分；3.维持一审判决第三项；4.维持一审判决第二项中一次性伤残补助金的部分；5.撤销一审判决第一项中护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费的部分，改判奥翔天越公司不支付耿正书护理费13500元、住院伙食补助费900元、交通费500元、营养费3600元；6.撤销一审判决第二项中一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，改判奥翔天越公司不支付耿正书一次性工伤医疗补助金58330.5元、一次性伤残就业补助金58330.5元；7.依法判令本案一审、二审诉讼费由耿正书承担。事实与理由：一审法院认定事实错误、适用法律错误、严重违反法定程序。1.一审法院认定其应向耿正书支付护理费错误。首先，耿正书未提供任何证据证明经西安市劳动能力鉴定委员会鉴定达到护理等级，且需要进行生活护理的情形，耿正书并不符合《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条规定的需要享受生活护理费的情况。其次，仲裁已经驳回耿正书关于护理费的仲裁请求，耿正书对该仲裁结果未在法律规定的期限内起诉，而后在本案一审阶段也并未涉及护理费的诉讼请求。奥翔天越公司认为，对于本案未起诉且生效的事项，一审法院仅需要在判决书中本院查明部分进行相关表述，并在判决内容部分按照原仲裁裁决中对此事项的裁决结果予以列明。一审法院将“全面审理”错误理解为“全案审查”，关于护理费的法律适用错误，严重违反法定程序。2.一审法院认定其向耿正书支付交通费错误。根据《工伤保险条例》第三十条规定，耿正书不存在异地就医且又未提供任何证据证明存在交通费的支出，一审法院判决支付交通费错误。3.一审法院支持耿正书营养费错误。首先，根据《工伤保险条例》第五章工伤保险待遇的规定，营养费不属于工伤保险待遇项目，耿正书主张营养费在本案没有任何法律依据。其次，耿正书对仲裁结果未在法律规定期限内起诉，一审中未涉及营养费的诉讼请求，一审法院关于营养费法律适用错误，严重违反法定程序。4.一审法院认定其向耿正书支付住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金适用的计算标准有误，依法不应支持。耿正书辩称，其本来要上诉，但因为家庭原因没有上诉，其认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。奥翔天越公司向一审法院起诉请求：1.奥翔天越公司不支付耿正书拖欠的工资2224元、医疗费1500元、住院伙食补助费1200元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金58330.53元、一次性伤残就业补助金58330.53元；2.本案的诉讼费由耿正书承担。一审法院认定事实：奥翔天越公司于2011年1月20日成立。奥翔天越公司表示耿正书于2012年7月入职，耿正书则表示其于2008年2月入职奥翔天越公司，耿正书提交了发放工资的银行流水显示最早的工资发放时间为2012年8月，另耿正书表示2012年以前的工资以现金形式发放，但未提交相关证据予以证明。2018年5月4日，耿正书向奥翔天越公司法定代表人任家瑞邮寄了《辞职书》，载明因其身体原因及自身其他因素提出书面辞职申请，解除双方的劳动关系。奥翔天越公司表示于2018年5月5日收到该《辞职书》，并称耿正书自2017年6月29日出院后再未到奥翔天越公司上班。另查明，2017年6月12日下午，耿正书在奥翔天越公司承建的常宁宫七标段1号楼28层翻工大梁时不慎从28层摔至27层受伤。经西安仲德骨科医院诊断为：1.胸部闭合性损伤；右侧多发肋骨骨折（右7-9）；右下肺挫伤；右侧胸腔积液；左侧胸膜增厚；2.右侧肩胛骨骨折；3.右侧肾上腺瘤待查。耿正书于2017年6月13日至2017年6月28日在西安仲德骨科医院治疗共15日。医嘱载明出院后加强营养，继续卧床休息，腹带固定，伤后1个月内勿做剧烈活动。2018年1月15日，西安市长安区人力资源和社会保障局长人社工决（2017）141号认定工伤决定书认定耿正书受到的事故伤害为工伤。奥翔天越公司对此向西安市人力资源和社会保障局申请行政复议。西安市人力资源和社会保障局于2018年5月10日作出市人社复决字[2018]12号行政复议决定书，维持了上述认定工伤决定书。2018年4月13日，经西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴[2018]年04130452号鉴定结论书认定耿正书的伤残等级为九级。庭审中，奥翔天越公司表示耿正书工资发放至2017年12月29日，且耿正书受伤前的月平均工资为5129元，耿正书则表示其月平均工资为7000元。耿正书提交了2017年1月至2018年1月1日的中国银行流水显示耿正书的月平均工资为5163元。另耿正书表示虽2017年12月29日奥翔天越公司向其发放工资，但尚欠耿正书2017年6月份工资2224元，对此耿正书提交了工资条，但工资条上未显示年份，亦无奥翔天越公司盖章或财务人员签字，奥翔天越公司对该工资条不予认可。庭审中，耿正书提交了医疗费票据显示其在西安仲德骨科医院住院期间花费33955.6元，出院后门诊花费385元。双方均认可住院期间的医疗费由奥翔天越公司已支付。再查明，奥翔天越公司未给耿正书缴纳社会保险。2017年度西安市在岗职工年平均工资为77774元。上述事实，有辞职书、仲裁裁决书、病例、医疗费票据、认定工伤决定书、行政复议决定书、鉴定结论书、银行流水、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。奥翔天越公司表示将耿正书的工资发放至2017年12月29日，对此耿正书表示2017年12月29日确发放过工资，但奥翔天越公司仍拖欠其2017年6月工资2224元。耿正书提交了工资条，但该工资条上未显示年份，且无奥翔天越公司盖章及财务人员签字，奥翔天越公司对此不予认可，耿正书亦未提交其他证据证明奥翔天越公司拖欠其2017年6月份工资，故对于耿正书仲裁要求奥翔天越公司支付拖欠2017年6月份工资的请求，因证据不足，一审法院依法不予支持。对于耿正书在仲裁时要求奥翔天越公司支付医疗费1500元、护理费13500元、住院伙食补助费1200元、营养费3600元的请求，根据耿正书提交的医疗费票据，双方均认可在西安仲德骨科医院的住院费用由奥翔天越公司支付，故耿正书出院后自行花费的医疗费385元应由奥翔天越公司予以支付。耿正书住院15天，出院时医嘱要求继续卧床休息，腹带固定，伤后1个月内勿做剧烈活动，因耿正书未对护理期进行鉴定，故根据耿正书的伤情及医嘱，一审法院酌情认定护理期按4.5个月计算，每天护理费按100元计算，奥翔天越公司应向耿正书支付护理费13500元。耿正书出院时医嘱载明要加强营养，按照每天30元计算，耿正书表示营养费按120天计算为3600元，一审法院对此予以支持。耿正书的住院伙食补助费，按照每天60元计算，住院15天，奥翔天越公司应向耿正书支付住院伙食补助费900元。对于耿正书仲裁请求奥翔天越公司支付交通费2000元的请求，耿正书虽未提交相关证据予以证明，一审法院考虑到耿正书就医过程存在相应的交通费，故酌情认定由奥翔天越公司向耿正书支付交通费500元。对于耿正书在仲裁时请求支付因工伤休假享受工资待遇42000元的请求，根据《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因耿正书未进行停工留薪期鉴定，且奥翔天越公司表示已将耿正书工资发放至2017年12月29日，耿正书提交的银行流水亦显示2019年12月29日发放了工资，因耿正书未提交相关证据证明奥翔天越公司未向其发放2017年7月至2017年12月的工资，故一审法院对此不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残的，依法享受社会保险待遇。西安市长安区人力资源和社会保障局已认定耿正书所受伤害为工伤，且耿正书的伤情经西安市劳动能力鉴定委员会认定为九级伤残，现双方的劳动合同已解除，对于耿正书要求奥翔天越公司支付相关工伤保险待遇的请求，一审法院依法予以支持。对于奥翔天越公司应向耿正书支付的相关工伤保险待遇的数额，根据《工伤保险条例》第三十七条规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《陕西省实施办法》第二十四条规定七级至十级工伤职工本人自愿解除劳动关系的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准为九级9个月；一次性伤残就业补助金的标准为九级9个月。因奥翔天越公司未给耿正书缴纳工伤保险，故其应向耿正书支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。另2017年度西安市在岗职工年平均工资为77774元。故奥翔天越公司应支付耿正书一次性伤残补助金46467元、一次性工伤医疗补助金58330.5元和一次性伤残就业补助金58330.5元。对于耿正书仲裁时要求奥翔天越公司支付解除劳动合同的经济补偿金一节，因耿正书要求享受一次性工伤保险待遇，不属于依法应支付经济补偿金的法定事由，故一审法院对此不予支持。对于耿正书要求补缴基本养老保险的请求并支付失业保险待遇的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费及对于社会保险缴费基数的核定属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故一审法院对此不予处理。综上，兹根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第一百条、《工伤保险条例》第三十七条、《陕西省实施办法》第二十四条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、原告陕西奥翔天越实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告耿正书支付医疗费385元、护理费13500元、住院伙食补助费900元、交通费500元、营养费3600元，以上共计18885元。二、原告陕西奥翔天越实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告耿正书支付一次性伤残补助金46467元、一次性工伤医疗补助金58330.5元及一次性伤残就业补助金58330.5元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。三、原告陕西奥翔天越实业有限公司无需向被告耿正书支付2017年6月份工资2224元。四、驳回原告陕西奥翔天越实业有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。二审又查明，西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，奥翔天越公司向耿正书支付拖欠工资2224元、医疗费1500元、住院伙食补助费1200元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金58330.53元、一次性伤残就业补助金58330.53元。二、自本裁决生效之日起三十日内，奥翔天越公司按照国家、省市有关政策为耿正书补缴2011年1月至2018年5月的基本养老、基本医疗、工伤、失业和生育保险（奥翔天越公司承担用人单位部分、耿正书承担个人部分）。三、驳回耿正书其他的仲裁请求。上述事实有市劳人仲案字（高新）[2018]557号裁决书等在卷佐证。本院认为，双方当事人对一审判决第一项中医疗费的部分、第二项中一次性伤残补助金的部分、第三项均未提异议，本院予以维持。本案争议的焦点问题是：一、奥翔天越公司是否应向耿正书支付护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”之规定，法院应该尊重当事人对自己权利的处分，同时不对自己权利进行救济的一方当事人不能因对方当事人对自己权利进行救济而获利。本案中，法律赋予耿正书对仲裁裁决不服的起诉权，但耿正书对仲裁裁决未提起诉讼，应视为其对仲裁裁决结果予以认可，其不能因奥翔天越公司起诉而获得对仲裁裁决提出异议的权利，仲裁裁决驳回了耿正书要求奥翔天越公司支付护理费、交通费、营养费的请求，一审应在判决主文中对仲裁裁决驳回耿正书请求予以确认，一审超出仲裁裁决判令奥翔天越公司支付耿正书护理费、交通费、营养费不符合法律规定，故本院对仲裁委驳回耿正书三项请求予以确认。对于住院伙食补助费，因《西安市人力资源和社会保障局关于提高我市工伤职工住院伙食补助费及工伤职工入住普通病房床位费支付限额的通知》规定，工伤职工住院伙食补助费标准调整为每人每天30元，耿正书住院15天，故奥翔天越公司应支付耿正书住院伙食补助费450元。二、奥翔天越公司应向耿正书支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的数额。奥翔天越公司主张2017年与耿正书解除劳动关系，故应按照2016年西安市在岗职工平均工资计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金数额。耿正书主张双方劳动关系于2018年解除，故应按照2017年西安市在岗职工平均工资计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金数额。耿正书于2017年6月12日受工伤，后进行治疗，奥翔天越公司既未要求耿正书上班，亦未对劳动关系作出处理，故奥翔天越公司主张双方劳动关系于2017年解除，本院不予采纳，应认定双方劳动关系于2018年解除，一审以解除劳动关系时所在地上年度职工平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合法律规定，应予维持。综上，奥翔天越公司部分上诉理由成立，本院对一审判决进行部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17709号民事判决第二项、第三项；二、撤销西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17709号民事判决第四项；三、变更西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初17709号民事判决第一项：“原告陕西奥翔天越实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告耿正书支付医疗费385元、护理费13500元、住院伙食补助费900元、交通费500元、营养费3600元，以上共计18885元。”为：陕西奥翔天越实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向耿正书支付医疗费385元、住院伙食补助费450元，以上共计835元；四、驳回陕西奥翔天越实业有限公司其他诉讼请求；五、驳回耿正书其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审诉讼费各10元，共20元，由陕西奥翔天越实业有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 静审 判 员  范水艳审 判 员  刘春梅二〇一九年十二月九日法官助理  冯旭鹏书 记 员  韦蛟蛟