江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1324民初3152号原告：泗洪县盛达咨询担保有限公司（泗洪县盛达融资担保有限公司），住所地江苏省泗洪县青阳街道民心路6号，统一社会信用代码：913213247040361671。法定代表人：周洁，该公司总经理。委托诉讼代理人：余美华，江苏九韶律师事务所律师。被告：泗洪县东方中学（泗洪县如皋一中实验学校），住所地江苏省泗洪县城北环路，组织机构代码52290611-7。法定代表人：金殿浪，该公司执行董事。被告：江苏东方莱佛士教学设备有限公司，住所地江苏省泗洪县商贸广场、泗洪县湖西商场，组织机构代码05351840-1。法定代表人：金殿棒，该公司执行董事。被告：金殿浪，男，1980年1月16日出生，住江苏省泗洪县。被告：陈秋元，女，1981年8月23日出生，住江苏省泗洪县。被告：金殿棒，男，1966年3月9日出生，住江苏省泗洪县。被告：杨威，男，1982年12月8日出生，住江苏省泗洪县。被告：陈曼，女，1985年5月20日出生，住江苏省泗洪县。被告：杜也，男，1990年3月22日出生，住江苏省泗洪县。被告：李玲玲，女，1985年2月16日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：王海燕，江苏立贤律师事务所律师。被告：金殿波，男，1976年8月9日出生，住江苏省泗洪县。原告泗洪县盛达咨询担保公司（以下简称盛达公司）诉被告泗洪县东方中学（以下简称东方中学）、江苏东方莱佛士教学设备有限公司（以下简称东方公司）、金殿浪、陈秋元、金殿棒、杨威、陈曼、杜也、李玲玲、金殿波追偿权纠纷一案，本院于2017年11月2日作出（2017）苏1324民初4952号民事判决，被告金殿波、李玲玲不服，向宿迁市中级人民法院申请再审，宿迁市中级人民法院于2018年10月16日作出（2018）苏13民申128号民事裁定，裁定由宿迁市中级人民法院提审。2019年2月27日，宿迁市中级人民法院作出（2018）苏13民再73号民事裁定，将本案发回重审。本院于2019年4月28日立案后重新组成合议庭，于2019年5月29日、2019年12月23日两次公开开庭进行了审理。两次开庭原告盛达公司委托代理人余美华、被告杨威、金殿波、李玲玲均到庭参加诉讼，第一次开庭李玲玲委托诉讼代理人王海燕到庭参加诉讼，两次开庭被告东方中学、东方公司、金殿浪、陈秋元、金殿棒、陈曼、杜也经本院合法传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。原告盛达公司向本院提出诉讼请求：1.判令十被告连带支付原告代偿款4898402.04元及违约金（以4898402.04元为基数，自2016年12月7日起按担保总额每日0.5‰计算至实际偿还之日止）；2.本案的案件受理费用由上述被告共同负担。事实与理由：2015年12月7日，被告东方中学与江苏泗洪农村商业银行股份有限公司营业部（以下简称泗洪农商行）签订《流动资金循环借款合同》（编号：2015091），贷款450万元，借款使用期限自2015年12月7日至2016年12月5日止，原告、金殿浪、陈秋元为被告东方中学的450万元贷款向泗洪农商行营业部提供了保证担保，并于同日签订了《最高额保证合同》。2015年12月7日，被告东方中学、东方公司、杨威、陈曼、金殿波、杜也、李玲玲与原告签订了《反担保合同》，上述被告同意对原告的担保提供反担保，反担保范围：本合同项下的本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的（含正常的律师代理费）费用，反担保合同约定：任何一方不履行约定义务的，应当向对方支付担保总额每日千分之零点五的违约金，被告东方公司、金殿棒、杨威、陈曼、金殿波、杜也、李玲玲同时向原告出具承诺书，被告金殿浪、陈秋元向原告出具了个人连带责任保证书。泗洪农商行依据《流动资金循环借款合同》向被告东方中学发放450万元贷款后，但被告东方中学在约定的贷款使用期限届满后并未按约定偿还借款，以致泗洪农商行从原告处划扣了4898402.04元，用于偿还被告东方中学的借款，原告承担责任后，与被告多次协商未果，故依法起诉。被告杨威辩称：国家规定民办学校禁止贷款，故担保无效；杨威无偿还能力，没有担保资质，不同意承担担保责任。被告金殿波辩称：并不知道自己替东方中学担保，经鉴定签名并非金殿波所签，不同意承担担保责任。被告李玲玲辩称：李玲玲并未在担保材料上签字，不应承担担保责任。被告东方中学、东方公司、金殿浪、陈秋元、金殿棒、陈曼、杜也未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认证如下：原告提供的金殿波、李玲玲的承诺书，经鉴定承诺人处并非金殿波、李玲玲签名，对两份承诺书效力本院不予确认。原告提供的反担保合同，丙方金殿波、李玲玲签名经鉴定并非本人所签，对该部分签名效力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月7日，被告东方中学与泗洪农商行签订《流动资金循环借款合同》，约定被告东方中学向泗洪农商行借款450万元。同日，原告、金殿浪、陈秋元作为保证人与泗洪农商行签订《最高额保证合同》，约定原告、金殿浪、陈秋元为被告东方中学向泗洪农商行的450万元借款提供担保。同日，为保证上述合同的履行，原告与被告东方中学、东方公司、杨威、陈曼、杜也签订《反担保合同》，约定由被告东方公司、杨威、陈曼、杜也为原告向泗洪农商行的450万元的担保提供反担保；担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，担保期限为主合同履行期限届满之日后两年；保证方式为连带责任保证，如被担保人未依约偿还所欠债务，原告有权直接要求反担保人承担保证责任；任何一方不履行合同义务，应当向对方支付担保总额每日0.5‰的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。上述反担保合同中有金殿波、李玲玲签名字样，但经本院委托鉴定机构鉴定鉴定，并非两人本人所签。后被告东方中学、东方公司分别向原告出具承诺书，载明“盛达公司：由贵公司在泗洪农商行为东方中学担保的450万元贷款，现书面向你单位承诺：同意将东方中学（东方公司）所有的设备、土地、房产及其他一切财产和我金殿浪（金殿棒）本人所有财产对借款承担无限连带责任。在此期间本人所有财产不得转让、变卖。”由东方中学、东方公司在该承诺书上加盖公章，并由金殿浪、金殿棒在该承诺书法定代表人后签字。被告杨威、陈曼、杜也分别向原告出具承诺书，载明“盛达公司：由贵公司在泗洪农商行为东方中学担保的450万元贷款，现书面向你单位承诺：我自愿提供反担保，如借款方不能按时归还贷款本息，本人愿意承担连带责任，愿以自己的工资薪酬偿还，直至还清所有借贷本息及其他费用，同意将我个人所有财产一并作为反担保。若有违约自愿承担一切法律责任。”被告杨威、陈曼、杜也分别在承诺人后签字、捺印。2015年12月7日，被告金殿浪以保证人身份，被告陈秋元以保证人配偶身份签订个人连带责任保证书，同意为原告与东方中学签订的金额为450万的反担保合同提供无条件的、不可撤销的连带责任保证担保，以全部财产（包括家庭财产）承担保证责任，保证范围包括本金、利息、违约金、保证金及原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、执行费、评估拍卖费等）；保证期间为被担保债权到期后满两年之日止。后因被告东方中学未及时清偿借款，原告分别于2016年4月28日代偿67940.05元，2016年6月30日代偿69232.57元，2016年9月20日代偿46192.37元、34546.76元、69288.55元、23031.17元，2016年11月10日代偿33767.29元，2016年11月30日代偿10248.74元、36145.82元，2016年12月7日代偿450万元本金及利息9008.72元。合计4898402.04元。此款经原告追偿未果，因而成讼。另查明：2017年3月3日，泗洪县东方中学名称变更为泗洪县如皋一中实验学校。2019年7月1日，泗洪县盛达咨询担保有限公司名称变更为泗洪县盛达融资担保有限公司。本院认为，泗洪农商行与被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）签订的借款合同，泗洪农商行与原告盛达公司、被告金殿浪、陈秋元签订的保证合同及原告盛达公司与被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）、东方公司、杨威、陈曼、杜也签订的反担保合同均依法成立并生效，对当事人均有约束力。在合同履行过程中，因被告东方中学未按借款合同约定归还泗洪农商行借款，原告依保证合同约定，代被告东方中学向泗洪农商行偿还了本息4829178.5元，原告履行了保证责任，被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）应偿还原告代偿款4829178.5元。被告东方公司、杨威、陈曼、杜也作为反担保人，应按约定对上述债务承担连带清偿责任，被告东方公司、杨威、陈曼、杜也履行保证责任后，有权向被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）追偿。被告金殿浪向原告出具的个人连带责任保证书上约定其同意对原告为东方中学的借款担保提供连带责任保证担保，保证范围包括本金、利息、违约金、保证金及原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、执行费、评估拍卖费等）。故被告金殿浪应对上述款项4898402.04元及违约金承担连带清偿责任。被告金殿浪承担保证责任后，有权向被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）追偿。被告陈秋元作为保证人金殿浪的配偶在个人连带责任保证书上签字，仅能证实陈秋元知晓被告金殿浪提供反担保的事实，并不能证明陈秋元具有提供反担保的意思表示。故对原告要求被告陈秋元承担连带责任保证的诉讼请求，本院不予支持。但因被告陈秋元自愿作为连带责任保证人在《最高额保证合同》上签字，且与其他保证人盛达公司、金殿浪未就保证责任比例作出约定，故其应对原告向被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）不能追偿的代偿款部分，承担三分之一的给付责任。被告金殿棒向原告出具的承诺书中同意提供连带责任保证担保。但依照《中华人民共和国担保法》第二十一条之规定“保证担保的范围包含主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”但因承诺书上并未明确违约金，故金殿棒仅对代偿款承担保证责任，不应对违约金承担保证责任。对原告主张的违约金，根据《反担保合同》的约定，任何一方当事人未履行该合同约定的义务，应当向对方支付担保总额日0.5‰的违约金，因此原告主张自2016年12月7日起每日按照担保总额0.5‰计算违约金，符合合同约定，未违反法律规定，本院予以支持。被告东方中学（泗洪县如皋一中实验学校）、东方公司、金殿浪、陈秋元、金殿棒、陈曼、杜也经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应承担不利的法律后果。被告金殿波、李玲玲答辩认为未在反担保合同上签字，不同意承担担保责任，经查属实，对其抗辩理由本院予以采信。被告杨威抗辩认为东方中学无权借款及其本人无担保资质，不应承担责任，无法律依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告泗洪县如皋一中实验学校于本判决生效后十日内偿还原告泗洪县盛达融资担保有限公司代偿款4898402.04元及违约金（以4898402.04元为基数，自2016年12月7日起计算至实际给付之日止，按每日0.5‰计算）。二、被告江苏东方莱佛士教学设备有限公司、金殿浪、杨威、陈曼、杜也对上述第一项判决主文确定的代偿款及违约金承担连带清偿责任；被告江苏东方莱佛士教学设备有限公司、金殿浪、杨威、陈曼、杜也承担保证责任后，有权向被告泗洪县如皋一中实验学校追偿；三、被告金殿棒对上述第一项判决主文确定的代偿款4898402.04元承担连带清偿责任；被告金殿棒承担保证责任后，有权向被告泗洪县如皋一中实验学校追偿；四、被告陈秋元对原告泗洪县盛达融资担保有限公司不能追偿的代偿款部分，承担三分之一的给付责任；被告陈秋元在承担给付责任后，有权向被告泗洪县如皋一中实验学校追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22998元，由被告泗洪县如皋一中实验学校、江苏东方莱佛士教学设备有限公司、金殿浪、陈秋元、金殿棒、杨威、陈曼、杜也共同负担。鉴定费32800元由原告泗洪县盛达融资担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费22998元。审 判 长  汤卫兵人民陪审员  高小利人民陪审员  黄夏华二〇一九年十二月二十七日书 记 员  尹丹丹附录1：本案证据目录原告泗洪县盛达融资担保有限公司为证明其主张提交以下证据：1.流动资金循环借款合同1份；2.反担保合同1份；3.个人连带责任保证书1份；4.承诺书7份；5.地址确认书9份；6.银行扣划说明1份；7.代偿凭证10份。被告李玲玲、金殿波为支持其抗辩理由提交以下证据：1.鉴定意见书1份。附录2：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包含主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。