杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0103民初4039号 原告：廖淳，女，1988年4月19日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。 委托诉讼代理人：包敬立，江苏恒邦律师事务所律师。 被告：浙江仁瀚餐饮管理有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区建国北路658号1101室。 法定代表人：王燕波。 委托诉讼代理人：解玉文，该公司职员。 原告廖淳与被告浙江仁瀚餐饮管理有限公司（以下简称仁瀚公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。原告廖淳的委托诉讼代理人包敬立，被告仁瀚公司的委托诉讼代理人解玉文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖淳向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原被告之间的合同；2.请求判令被告返还原告服务费、保证金等160000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年4月13日，原告在杭州与被告签订了情绪茶服务合作协议书，及情绪茶LAB保证金合同，约定原告交付给被告各项服务费及保证金等共计16万元。后原告经咨询，被告的服务实质是属于特许经营，应当经过有关商贸主管部门的批准，但被告并未经过批准即采取跨省特许经营，属于违法经营，且被告存在隐瞒重要信息，合同约定不符合特许经营条例规定，另，被告也存在虚假宣传、欺诈等情况。原告协议签订后，一直未开店营业，也未利用被告的资源，2018年9月多次与被告协商解除合同，退还服务费等，因对退还金额多少未协商成。希望法院依法判决。综上所述，请求判令被告返还服务费及保证金。 被告仁瀚公司辩称：1、双方于2018年4月13日签订的服务合同书、保证金合同是双方的真实意思表达，内容合法，双方基于服务合作协议建立的是以服务合同关系为基础的综合性合同关系而不是特许经营合同关系；2、在订立合同的过程中，被告的工作人员已经向原告详细地说明了合同条款，并无欺诈行为，其按照服务合同书中的约定，声明及保证合同的第一款的约定，原告确认已经阅读及明白协议条款，并愿意接受约束；3、商业特许经营管理条例是一项管理性规范，而不是效力性规范，并无企业因为备案或不符合两店一年所签订的相关合同无效，或可以解除的规定；4、按照服务合同书的约定，合同期限为1年，该合同已于2019年的4月12日因合同期届满而终止；5、被告对于服务合同书并未完全履行，并无过错，原告是积极履约的，合同签订后，被告按照合同约定向原告发放了核心资料包，内容包括产品手册、技术手册、开店计划、工程条件和选址条件、宣传品等。合同订立后，被告为原告提供了选址指导服务，但因原告原因导致门店最终没有选定。合同订立后，被告未满足原告的开店需求，授权原告使用情绪茶LAB商标，且在合同期内从未撤销该授权，在合同期内，被告的客服是与原告保持联系的，并且提供了相应的选址服务。被告是消极履约的，选定门店地址是原告的自主经营事项，而非被告的合同义务，自合同签订至合同期满，原告始终未选定门店地址，可见原告并无开店意向，而原告配合选定门店地址是被告完全履行合同义务的必要条件。按照核心资料包中的开店计划，选定门店地址也是开店的必要程序和前提条件，被告需要的门店实际租赁后才能履行培训等其他服务，如提前履行，将有可能导致履行不当，有产品的季节性差异，没有可供培训的员工，或者无法履行，没有门店可以装修，所以并非被告不履行合同义务，而是原告未配合选定门店地址导致被告无法履行后续服务，原告消极履约的行为，是导致合同未完全履行的根本原因；6、按照服务合同书第四条第一款之约定，原告在领取了培训资料后即视为被告履行了培训义务，取得了被告的核心机密，管理培训费均不予退还，而被告已经向原告交付了核心资料包，其中包含了培训资料；7、服务合同书已经终止，被告没有合同约定的退款情形，也无违约事实和履约过错，也无法定的退款事由，故请求驳回原告全部诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理，本院认定事实如下：2018年4月13日，廖淳（甲方）与仁瀚公司（乙方）签订一份《服务合作协议书》，约定：甲方拟投资餐饮项目并从事经营活动，有意寻求有运营管理经验的服务方为其提供专业的管理咨询指导服务；乙方有能力为餐饮项目投资者提供专业的运营指导及咨询服务，帮助投资者建立餐饮项目，防范经营风险，提高投资成功率；甲方委托乙方就本合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务；服务项目名称为情绪茶LAB，乙方授权甲方在服务协议期内按照乙方要求的方式使用该品牌和商标；服务方式为乙方为甲方在湖北省武汉市洪山区行政区划范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务；服务内容具体包括服务和培训两方面内容，其中服务包括选址指导（对开店地址的推荐，甲方也可自选，开店地址相关的租赁合同、消防、卫生等事项由甲方自理）、营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训；乙方为甲方提供的服务内容仅限于情绪茶LAB项目，不包括甲方现有的其他项目；自本服务协议签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费150000元，该费用包括咨询费、服务指导费、技术指导费70%为105000元，培训费20%为30000元，品牌使用费10%为15000元，该费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，管理培训费与服务指导费均不予退还，但品牌使用费可以按照解除、终止后剩余期限与合同期限的比例予以退还；若在甲方所选的餐饮项目经营地址半径1公里范围内（商场除外）已存在乙方其他委托方的，则乙方有权拒绝为甲方提供本合同项下的服务；为维护品牌统一性，甲方需使用乙方所提供的统一收银及物流系统，产品售卖由乙方统一协调管理，甲方门店需严格按照乙方要求进行装修，达到乙方要求方可预约技术带店；甲方须在乙方授权的使用范围内并按照乙方要求的使用方式，使用乙方的品牌和商标，不得扩大使用，更不能授权他人使用，甲方须维护乙方授权使用品牌的形象，不得损坏该品牌形象；本服务协议有效期限为一年，自2018年4月13日至2019年4月12日，服务协议期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，应提前一个月向乙方提出续约申请，仅交纳下一年度品牌管理费6000元，双方就续约事项另行签订合同或补充协议予以确定，乙方无正当理由不得拒绝，否则本合同自期限届满之日起自动终止，甲方须立即停止使用乙方的品牌和商标，不然甲方除须向乙方支付每年2000元的商标使用费，还须承担10000元的违约金并承担侵权赔偿责任；任何一方违反本服务协议的约定，均应向对方支付违约金（按服务协议总额的30%计算）；本服务协议期限届满双方未续约的，本服务协议自动终止；另外还约定双方权利义务、保密及知识产权、违约责任、争议解决等内容。同日，廖淳（甲方）与仁瀚公司（乙方）另行签订一份《情绪茶LAB保证金合同》，约定甲方向乙方一次性支付诚信保证金10000元，自合同签订之日起至合同结束，甲乙双方并未违约的情况下，乙方在30天内将该款无息退还给甲方。 上述合同签订后，廖淳依约缴纳了150000服务费和10000元保证金，仁瀚公司于2018年4月13日出具收据确认收款。廖淳领取平板电脑一台，型号为台电P80h，平板电脑里包含内容如下：文件夹：情绪茶LAB-产品海报（JPG）、文件夹：情绪茶LAB-产品照片（JPG）、情绪茶LAB-CSC运营手册（PDF）、情绪茶LAB-VI运营手册（PDF）、情绪茶LAB-材料SI手册（PDF）、情绪茶LAB-技术手册（PDF）、情绪茶LAB-门店管理工具标准规范手册（PDF）、情绪茶LAB-产品列表/配送列表/直营店原料表/工程条件/28天开店流程/全国统一价格表/提价售价成本率。仁瀚公司曾向廖淳提供过店面选址服务。廖淳曾于2018年9月向仁瀚公司提出因家中资金问题不能开店，与其协商退费，被告表示若原告坚持解约，只能退30%的款项加保证金，双方未能协商一致。之后廖淳于2019年4月4日向本院起诉仁瀚公司特许经营合同纠纷，本院于2019年4月11日作出（2019）浙0103民初2482号民事裁定，驳回廖淳的起诉。 本院认为，对合同性质的认定应当依据合同内容及合同履行情况所体现的法律特征进行综合判断，而非单纯依据合同名称进行认定。根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，《服务合作协议书》中约定，仁瀚公司授权廖淳在服务期限内使用情绪茶LAB品牌及商标，仁瀚公司为廖淳的情绪茶LAB餐饮项目提供运营指导服务，廖淳向仁瀚公司支付运营指导服务费，上述约定符合特许经营合同的法律特征，故《服务合作协议书》实质为特许经营合同。仁瀚公司关于双方之间并非特许经营合同关系的辩解与事实不符，本院不予采信。 本案中，原、被告签订涉案合同的主要目的是为了开设奶茶加盟店，但原告于2018年9月向被告提出因家中资金问题而不能开店，且其于2019年4月4日第一次提起诉讼时合同的履行期即将届满时，故原告对于合同未能履行以及损失的扩大存在主要过错。鉴于被告仁瀚公司虽向原告交付情绪茶LAB-合作商资料包以及提供了选址指导服务，但未履行合同附件所列其他义务，且被告曾认可退还原告30%的服务费以及保证金，故本院依据涉案合同的期限、金额、履行期间、被告在履约中的工作量，并结合涉案合同的特点、双方的约定等本案案情予以酌情确定被告仁瀚公司应返还原告廖淳运营指导服务费45000元及保证金10000元，对于原告廖淳主张的超出部分不予支持。原告廖淳主张被告存在虚假宣传、欺诈等情况，但未能提交证据予以证明，应自行承担举证不能的法律后果，且原告作为一般理性的投资人，应当知道加盟店的盈利受各种主客观因素的影响，对情绪茶LAB品牌的加盟应有自己的理解和判断，对原告的该项主张，本院不予支持。《服务合作协议书》现已到期终止，合同已无解除的必要，故原告诉请解除合同，本院不予支持。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告浙江仁瀚餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告廖淳运营指导服务费45000元； 二、被告浙江仁瀚餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告廖淳运营保证金10000元； 三、驳回原告廖淳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3500元，由原告廖淳负担2297元，由被告浙江仁瀚餐饮管理有限公司负担1203元。 原告廖淳于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江仁瀚餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 长  董臻静 人民陪审员  张燕军 人民陪审员  孙建磊 二〇一九年十二月十六日 代书 记员  蒋梦婷