安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1124民初4010号原告：滁州市富邦商品混凝土有限公司，住所地安徽省全椒县襄河镇花园村周庄组，统一社会信用代码91341124694116111H。法定代表人：宗冉升，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹奇，安徽敬梓律师事务所律师。被告：新纪建工集团有限公司，住所地福建省福州市长乐区解放路66号团结小区901/902室，统一社会信用代码913501827395409535。法定代表人：林颖鑫，该公司总经理。被告：新纪建工集团有限公司滁州分公司，住所地安徽省滁州市南谯区南谯中路2228号1号楼三层B，统一社会信用代码91341100594297752E。负责人：高宇，该公司经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：刘旭，安徽曙春律师事务所律师。原告滁州市富邦商品混凝土有限公司（以下简称富邦公司）与被告新纪建工集团有限公司（以下简称为新纪公司）、新纪建工集团有限公司滁州分公司（以下简称为新纪滁州分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用简易程序审理，原告富邦公司委托诉讼代理人邹奇到庭参加诉讼，被告新纪公司、新纪滁州分公司共同委托诉讼代理人刘旭到庭参加诉讼，本院依法进行了审理。本案现已审理终结。富邦公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告混凝土款及补偿款948731.50元,截止起诉之日的违约金30868元,合计979599.50元(起诉之后的违约金按中国人民银行同期贷款基准利率1.5倍计算至实际清偿之日止);2、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由:2016年2月29日,原告与两被告就全椒县正东凯旋名门项目工程的混凝土买卖签订《预拌混凝土买卖合同》。合同签订后,原告依约供货,但被告却怠于履行合同约定的付款义务,截止起诉之日,被告累计拖欠原告混凝土及补偿款948731.50元未付,构成违约。故原告依法提起诉讼,请求人民法院依法判决,保护原告的合法权益。新纪公司、新纪滁州分公司辩称，1、原告诉请金额无事实和法律依据，被告已经将货款支付完毕并超出货款金额，补偿款不应予以支持；2、原告诉请违约金无合同依据，请求予以驳回。本院经审理认定事实如下：2016年2月29日，福建省长乐市新纪建筑工程有限公司（甲方）与富邦公司（乙方）签订了《预拌混凝土买卖合同》。合同主要内容如下：“预拌混凝土供应工程概况,工程名称：正东凯旋名门C、D区；工程地址：滁全路路口.预拌混凝土供应要求与单价计算方法：各种标号砼按每月滁州市工程造价信息公布的全椒混凝土信息下浮20%。浇筑方式：泵送货非泵送（乙方自备泵），非泵送扣除10元/m3，固定泵送扣除5元/m3。预拌混凝土购销合同金额结算和付款方式：（一）合同总金额：以乙方混凝土发货单（结算凭证）记载方量进行汇总结算。（二）结算方式：甲方必须在每月底与乙方核定当月所供商品砼方量及贷款。甲方在上述时间内未与乙方进行核定，则乙方可以凭该月送货单所示方量及砼标号并依据合同约定价格，以挂号信形式向甲方出具商品砼结算单一份，甲方在15日内未提出异议的则视为甲方已确认。（三）付款方式：每月16日对账，每幢单独结算。每六层为一个结点，每个结点一个月内付至送货款现金50%，以此类推，余下50%货款于主体结构验收合格后一个月内付清。合同还对其他具体事项作了约定：如需方每次订货小于300m3提前24小时以电话、书面或传真通知供方生产调度；大于300m3提前48小时一电话、书面或传真通知供方生产调度；大于1000m3提前一周以上电话、书面或传真通知供方生产调度。需方应在要货前2小时再次与供方电话、书面或传真确认。另合同还约定了每期商品砼结算对账单甲方指定由陈苏俤核对签认。如指定核对签收人不在现场，只要现场甲方有人签收且混凝土已浇筑完毕，所签收的发货单，不因签收人是否甲方认可，同样具有结算效力，在交货时，甲方无故拒签发货单，乙方有权暂停收货，由此造成的损失由甲方负责。在合同履行过程中，因混凝土价格上涨，2017年5月9日，经全椒宝林派出所调解，双方签订了《补充协议》，约定：1、需方同意一切按主合同执行，另外一次性补贴供方人民币柒拾万元人民币作为供方所有成本增加费用，以后不能有任何理由提出加价；2、供方必须优先供应需方所需的混凝土方量供应，不能有任何理由推迟或停止供应（除人力不可抗拒的原因造成供方停产除外）；3、如供方违约以上任何一项条款，需方取消一次性补贴人民币柒拾万元，在所付得混凝土款项中扣除。上述补充协议由需方的陈苏俤和供方销售经理顾忠华签字予以确认。2017年5月10日，新纪公司向富邦公司转账70万元。2018年1月13日，因原材料价格有所调整，双方协商后再次签订了《补充协议》，主要约定内容如下：甲方（新纪滁州分公司）补偿乙方（富邦公司）50万元整至本工程全部结束，次日补偿款全部结清；将原合同的付款方式调整为：2018年农历春节前甲方付清乙方所有已经封顶及回弹合格的楼号的货款、甲方付已封顶但未回弹的楼号的货款的90%、甲方付所有未封顶楼号的货款的60%，其他条款按合同执行。乙方供货期间，优先安排，不得停止供应，如供货延误超过48小时，以上条款全部作废（如遇政府查治超、环保、治理。材料紧缺等引起本厂全部停产除外）。上述补充协议内容由双方盖章予以确认。自2016年3月25日至2019年5月6日，双方每次货物买卖均由双方人员签字的商品砼结算单予以确认。2019年5月6日，双方予以确认富邦公司累计销售给新纪公司的砼销售数量为101978m3，累计销售金额为31666455.50元，累计收款金额31217724元，累计未收款金额448731.5元。诉讼中，新纪公司提供证据证明双方在结算时未按照合同约定固定泵送扣除5元/m3，富邦公司合计固定泵送25537m3，故在货款中应当扣除127685元，富邦公司予以认可双方在结算时未扣除固定泵5元/m3，同意在总货款中扣除127685元。另庭审中新纪公司提供了银行流水以证实其公司实际支付给富邦公司货款数额为32117724元。富邦公司认可收到了新纪公司支付的32117724元，但其中2017年5月10日新纪公司支付的70万元是支付双方之前达成的补充协议中的70万元补偿款。另查明，2018年8月1日，福建省长乐市新纪建筑工程有限公司变更名称为新纪建工集团有限公司。以上事实有当事人当庭陈述、富邦公司提交的企业登记信息、预拌混凝土买卖合同、银行汇款凭证、补充协议、对账单、承诺书、回复函、以及新纪公司、新纪滁州分公司提交的增值税专用发票、台账、计划浇筑时间（短信通知打印件原件在手机上）、实际浇筑时间（发货单）银行流水等证据在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1、双方签订的补充协议约定的补偿款是否应当支付问题；2、欠付款项的具体数额及违约金是否应当支付问题。关于争议焦点一，针对2017年5月9日双方签订的补充协议，新纪公司抗辩陈苏俤无权代表其公司在该协议书上签字，对陈苏俤的签字不予认可。新纪公司在双方签订的《预拌混凝土买卖合同》中指定陈苏俤为每期商品砼结算的核对确认人，另外陈苏俤曾以新纪滁州分公司的名义给富邦出过书面承诺书，再结合新纪公司提供的银行流水回单中出现陈苏俤以项目负责人的身份予以签字。结合上述证据，富邦公司有理由认为陈苏俤在该协议书上的签字视为履行职务行为。故新纪公司对该协议中约定的70万元补偿款应当予以支付给富邦公司。关于2018年1月13日双方签订的补充协议，新纪公司抗辩根据该协议第6条约定由于富邦公司的延期供货行为导致该协议关于补偿款的约定已经作废。新纪公司为证明上述抗辩意见提供短信及发货单一组，该组证据均为复印件，本院无法核实其真实性，即使该组证据是真实的，根据双方签订合同约定，需方除在要货前有提前通知供方的义务外，需方须在要货前2小时有再次通知确认的义务。新纪公司未能提供其再次向供方通知确认的相关证据，新纪公司抗辩富邦公司延期供货的理由，本院不予支持。故新纪公司应当按照双方协议约定将该50万元补偿款支付给富邦公司。关于争议焦点二，双方已经确认富邦公司总供货金额为31666455.5元，再加上双方签订两份补充协议约定的补偿款合计1200000元，新纪公司应当支付富邦公司货款及补偿款合计为32866455.5元。因双方之前在对账时未扣除固定泵送5元/m3的价格，故在新纪公司总支付款项中应扣除双方确认的127685元，故新纪公司最终应当支付富邦公司款项为32738770.5元。现新纪公司已实际支付富邦公司32117724元，故新纪公司还应支付富邦公司621046.5元。富邦公司陈述在收到的总货款中，其中有200000元也系新纪公司对其公司的补偿款，双方在对账时已经达成合意且新纪公司未提出异议，故该200000元也应从总收款中予以扣除，富邦公司并未提供双方达成补偿200000元的相关证据，且新纪公司也不予认可双方达成200000元补偿款的事实。因双方往来账目较多，结合双方总供货金额与总付款金额，对富邦公司提出总付款金额中有200000元补偿款的意见，本院不予支持。关于富邦公司要求被告对欠付的款项自2019年5月12日按中国人民银行同期贷款基准利率1.5倍支付违约金至款项付清之日止的诉讼请求，根据双方合同约定“余下50%货款于主体结构验收合格后一个月内付清”，因富邦公司未提供案涉主体工程验收合格的具体时间，新纪公司自认案涉工程主体结构验收时间为2019年6月，按照合同约定给予一个月宽限期，新纪公司对下剩尾款最迟应在2019年8月1日前付清，另因双方在合同中对违约金没有具体约定，本院酌定被告以欠付款项621046.5元为基数，自2019年8月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款付清止。因新纪滁州分公司不具有法人资格，故在本案中其民事责任应由新纪公司承担。综上依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告新纪建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告滁州市富邦商品混凝土有限公司欠款621046.5元及利息（利息以下欠款项621046.5元为基数，自2019年8月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款付清之日止）；二、驳回原告滁州市富邦商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13596元，适用简易程序减半收取6798元，保全费5000元，合计11798元，由原告滁州市富邦商品混凝土有限公司负担1798元，由被告新纪建工集团有限公司负担10000元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李昌青二〇一九年十二月二十五日书记员  陆勤雨附：本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。三、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附本院兑现款账户：开户银行：安徽全椒农村商业银行股份有限公司营业部开户名称：全椒县人民法院开户账号：20000347390310300000018101006473