浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0303民初5214号原告:温州市华盈信用融资担保有限公司，住所地：温州市龙湾区蒲州街道屿田村机场路北。法定代表人：林传石，该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：张辉，浙江瓯信律师事务所律师。被告：黄雪兵，男，1977年2月2日出生，汉族，住江西省赣州市崇义县。被告：朱恩奎，男，1985年2月19日出生，汉族，住江西省赣州市崇义县。原告温州市华盈信用融资担保有限公司与被告黄雪兵、朱恩奎追偿权纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理，因被告等人下落不明，于2019年9月2日依法转为普通程序审理，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张辉到庭参加诉讼，被告黄雪兵、朱恩奎经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席审理。现已审理终结。原告温州市华盈信用融资担保有限公司起诉称：2017年2月24日，被告黄雪兵与中国工商银行股份有限公司兰溪支行（以下简称“工行兰溪支行”）签订了编号为2017兰车抵贷2893牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同（以下简称借款合同），合同约定：被告黄雪兵因购车需要，向工行兰溪支行申请办理信用卡汽车分期付款业务，透支金额为81700元，以按月分36期等额方式偿还透支款；同时，借款人还应支付手续费金额为8528.66元，按月分期等额方式分36期支付；按约定在合同有效期内，借款人违反借款合同相关约定的，工行兰溪支行有权宣布本合同项下透支债务提前到期，并要求借款人立即偿还本合同项下全部债务；借贷双方在合同中就其他责任也作了约定。原告作为保证人向工行兰溪支行出具了一份担保承诺函自愿为被告黄雪兵的上述全部债务提供连带保证。另，当日乙方（被告黄雪兵）、丙方（被告朱恩奎）与甲方（原告）签订了一份《反担保合同》，约定：乙方以赣Ｂ×××××大众牌车一辆作为抵押物向原告提供反担保（未办理抵押登记）、丙方作为反担保保证人自愿为乙方的上述债务向甲方提供连带担保责任；如乙方在主合同项下债务到期时未按主合同约定履行还款义务等违约事件发生后，乙方、丙方应自甲方依上述主合同履行保证义务之日起每日向甲方支付相当于上述债务标的金额0.1%的违约金，直至乙方、丙方依照本合同约定全部履行完毕该债务之日止。后工行兰溪支行按约向被告黄雪兵提供了透支资金，而被告黄雪兵取得透支款后却未按约履行偿还相应的透支款项本息义务。为此，原告作为保证人分别于2018年3月23日、2018年9月20日、2018年10月15日代为被告黄雪兵向工行兰溪支行偿还了透支款本息（含罚息等）14000元、12000元、37165.43元。但被告黄雪兵并未向原告归还上述代偿款，被告朱恩奎也未履行担保责任。现请求判令1、被告黄雪兵偿还原告代偿工行兰溪支行透支款本息（含罚息）人民币63165.43元及违约金（以14000元为基数，从2018年3月23日起至2018年9月19日止，按月利率2%计算；以26000元为基数，从2018年9月20日起至2018年10月14日，按月利率2%计算；以63165.43元为基数，从2018年10月15日起至判决确定履行义务完毕之日止，按月利率2%计算）；2、被告朱恩奎对本诉请1项内容承担连带保证责任；3、本案诉讼费、公告费及实现债权的律师费2000元由两被告共同承担。原告在本院指定的举证期限内，提供了如下证据：1.原告营业执照复印件、法定代表人身份证明书、被告居民身份证复印件。以证明原、被告诉讼主体资格的事实；2.《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》（原件）、《担保承诺函》（原件）。以证明被告黄雪兵与工行兰溪支行借款事实及原告为该笔借款提供连带保证的事实；3.《反担保合同》（原件）及注册登记机动车信息栏。以证明被告黄雪兵以赣Ｂ×××××大众牌车作为抵押物（抵押物未进行了抵押登记）向原告提供反担保的事实；4.中国工商银行进账单、牡丹卡签购单（原件）。以证明工行兰溪支行已经履行借款合同义务的事实；5.银行交易明细、中国工商银行进账单、凭证、证明。以证明被告黄雪兵未按期偿还相应的透支款本息，原告履行了连带保证义务，即代为被告偿还本息（含罚息）情况的事实；6.《法律服务合同》（原件）及其诉讼代理费发票各一份。以证明原告为实现债权支付律师费2000元的事实；7.《垫资借款合同》、银行汇款凭证、《情况说明》一份。以补强证明银行贷款前，原告为该笔购车款提供垫付的事实。被告黄雪兵、朱恩奎均未作答辩，也未能提供相关证据。原告提供的上述证据，因被告黄雪兵、朱恩奎无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对证据放弃质证、抗辩的权利。本院审核认为，原告所举的证据符合客观性、合法性、关联性，具有证明力，能够证明案件的事实，本院均予以确认。根据上述确认的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2017年2月17日，原告温州市华盈信用融资担保有限公司与被告黄雪兵签订一份《垫资借款合同》，原告为甲方，被告黄雪兵为乙方，约定，乙方为实现从卖家处尽快提车的目的，向甲方申请借款，由甲方在银行贷款发放前为乙方垫资人民币69000元；乙方指定专用账户为账户名赖小涛，开户行中国工商银行股份有限公司赣州分行广场支行，账号62×××88，以及其他内容的约定。同日，原告依约向被告黄雪兵指定的赖小涛账户内转账19000元、50000元。而后，被告黄雪兵因此购得大众牌小型汽车，登记牌照号为赣Ｂ×××××。2017年2月24日，原告作为保证人向中国工商银行股份有限公司兰溪支行（以下简称工行兰溪支行）出具《担保承诺函》，自愿为购车人被告黄雪兵向工行兰溪支行申请办理牡丹信用卡汽车消费分期付款业务，原告同意对被告黄雪兵办理此业务所产生的全部债务提供连带责任保证，以及其他承诺。2017年2月24日，被告黄雪兵与工行兰溪支行签订了合同编号为签订了合同编号为2017兰车抵贷2893的《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，合同约定，被告黄雪兵因购大众牌小型汽车需要，向工行兰溪支行申请办理信用卡汽车分期付款业务，透支金额为81700元，透支资金的收款账户指定为原告账户，付款期数为36期，以按一个月为一期等额方式每月25日前偿还透支款、手续费，并由被告黄雪兵购买的大众牌小型汽车作为抵押物，向工行兰溪支行提供抵押担保，按约定还款期限内，债权人累计六期无法全额扣款受偿或债务人被告黄雪兵违反合同相关约定的及其他事项，工行兰溪支行有权宣布本合同项下透支的全部债务提前到期，以及其他内容的约定。2017年2月24日，原告与被告黄雪兵、朱恩奎签订《反担保合同》，约定，被告黄雪兵在主合同项下债务到期时未按主合同约定履行还款义务，被告黄雪兵应自原告依上述主合同履行保证义务之日起每日向原告支付相当于上述债务标的的金额0.1%的违约金，直至被告黄雪兵、朱恩奎依照本合同约定全部履行完毕该债务之日止，因此给原告造成损失的，应赔偿损失，被告朱恩奎自愿为被告黄雪兵向原告提供反担保连带保证责任，鉴于被告朱恩奎保证担保的主债权既有物的担保又有人的担保，当被告黄雪兵不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保权利的情形时，原告可以就物的担保实现债权，也可以直接要求被告朱恩奎承担保证责任，被告朱恩奎不得以存在物的担保而提出抗辩，被告朱恩奎保证责任为独立责任，不因主合同的无效而无效；以及其他内容的约定。嗣后，被告黄雪兵所购的车辆向车辆管理部门办理了抵押登记手续，抵押权人为工行兰溪支行。工行兰溪支行依被告黄雪兵指定的原告账户透支81700元。原告扣除向车辆销售商的69000元，余款12700元作为担保服务费6700元、抵押费500元、车辆评估费2000元、GPS定位费用3000元、调查费500元。被告黄雪兵取得透支款后未按与工行兰溪支行约定偿还相应的透支款项、手续费。为此，原告作为保证人分别于2018年3月23日、2018年9月20日、2018年10月15日代为被告黄雪兵向工行兰溪支行偿还了透支款本息（含罚息等）14000元、12000元、37165.43元。共计63165.43元。经原告催讨，被告黄雪兵未能偿还，被告朱恩奎也未能履行反担保的连带责任，原告诉至本院。本院认为，原、被告及工行兰溪支行之间分别签订的《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》、《反担保合同》、《垫资借款合同》及原告向银行出具的《担保承诺函》的事实清楚，系各方当事人的意思真实表示，内容不违反法律、法规强制性规定，各方应依约全面履行自己的合同义务。由于被告黄雪兵逾期偿付工行兰溪支行的消费透支款、手续费，原告作为其保证人依约已为被告黄雪兵代为偿付工行兰溪支行的透支款、手续费共计63165.43元，原告依法享有追偿权。被告朱恩奎自愿提供连带责任反担保，依约该反担保合同具有独立性及完整性，不受其他主合同及物的担保合同效力的影响，被告朱恩奎应承担连带偿还责任。原告诉请按月利率2%计算逾期付款的利息损失，未超过合同约定及法律规定。但原告为被告黄雪兵垫资购车费69000元外，余款12700元中产生的银行抵押登记费500元、车辆抵押评估费2000元、调查费500元，该费用本院予以认可。担保服务费6700元过高，本院酌定调整为1380元（即购车款69000元×2%）、GPS定位安装两台过多，依合同本院酌定GPS定位一台，费用1500元；上述合理费用为5880元。原告本次代偿款为56345.43元【即63165.43元－（12700元－5880元）】。原告诉请的实现债权费用（律师费）在双方签订的《反担保合同》中有约定，2000元律师费也符合相关规定，本院予以支持。被告黄雪兵、朱恩奎无正当理由拒不到庭视为放弃抗辩权。据此，原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄雪兵于本判决生效之日起十日内偿付原告温州市华盈信用融资担保有限公司垫付款56345.43元及其违约金损失（其中垫付款7180元，从2018年3月23日起；垫付款12000元，从2018年9月20日起；垫付款37165.43元，从2018年10月15日起；均按月利率2%计算至实际履行完毕之日止）；二、被告黄雪兵于本判决生效之日起十日内偿付原告温州市华盈信用融资担保有限公司实现债权的律师代理费2000元；三、被告朱恩奎对上述第一项、第二项被告黄雪兵的债务款项承担连带偿还责任；四、驳回原告温州市华盈信用融资担保有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1379元，公告费650元，合计2029元，由被告黄雪兵、朱恩奎共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审 判 长  郑文忠人民陪审员  王军启人民陪审员  陈 剑二〇一九年十二月十二日法官助理王丽丽书记员杨阳附：不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。