江西省南昌市新建区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)赣0112民初3765号 原告：邓德坚，男，汉族，1996年9月11日出生，住江西省南昌市湾里区。 委托诉讼代理人：危志华，系北京大成（南昌）律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：熊模奎，男，汉族，1990年9月3日出生，住江西省九江市永修县。 委托诉讼代理人：胡莹，系江西经辉律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：杨文华，男，汉族，1982年5月30日出生，住江西省南昌市湾里区。 委托诉讼代理人：熊隆坤，系江西乐盈坤卓律师事务所律师，代理权限：一般代理。 原告邓德坚与被告熊模奎、杨文华侵权责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓德坚及其委托诉讼代理人危志华，被告熊模奎的委托诉讼代理人胡莹，被告杨文华及其委托诉讼代理人熊隆坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓德坚向本院提起诉讼请求：1、判令被告熊模奎、杨文华连带向原告赔偿因交通事故造成各项损失共计490165.71元；2、本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：被告杨文华从事铝合金销售及安装业务，原告系被告杨文华的员工。2019年3月19日，原告受被告杨文华安排，与其他员工一起前往客户家给客户铝合金打胶。15时许，打胶工作结束后，原告与其他同事一起乘坐被告熊模奎驾驶的赣Ａ×××××号五菱面包车返回被告杨文华店里。车辆行驶至新建区40006县道竹园至范家山路段时，因被告熊模奎操作不当，误将油门当刹车，致使车辆冲出公路与电线杆相撞，致使原告身受重伤。经交警认定，被告熊模奎负本次事故全部责任。事故发生后，原告被送至武警江西省总队医院住院治疗35天。事故致原告全身四五处骨折，颅脑特重型外伤，部分脑浆外流，由此诱发癫痫。2019年4月23日出院后，原告经常癫痫发作。2019年6月17日凌晨4时左右突然发作，差点因此丧命（医院的原话是晚来一个小时就没救）。所幸家人发现及时，原告被家人急救送至武警江西省总队医院抢救，挽回性命。这次癫痫发作，原告住院治疗11天。出院后，经江西神州司法鉴定中心鉴定，原告的各处骨折伤残等级为十级伤残，后续治疗费10000元，误工期360天，营养期、护理期均为180天。同时该鉴定结论给出意见，原告的癫痫需后期另行评定，癫痫的药物控制及对症治疗费用5000元每年。经查，被告杨文华系肇事车辆所有人，本次事故共造成原告残疾赔偿金、医药费、营养费等各项损失共计570165.71元，原告第一次住院期间，被告杨文华垫付了医药费80000元。此后，两被告再未支付任何费用，原告癫痫发作住院时，原告家庭困难，多次向两被告索要医药费未果，原告因无力支付医药费用，无奈在病情未康复的情况下提前出院。因此，特请求法院判决两被告连带向原告赔偿各项损失共计490165.71元。为维护原告的合法权益，现依法向法院提起诉讼，请判如所请。 被告熊模奎辩称：一、关于本案赔偿比例，据双方在事故责任中的大小，酌定侵权方承担50%的责任。因本次事故发生导致原告受伤，事实清楚，但据被告的询问笔录清楚的载明，事故发生时，除车上人员邓德坚外，另外还有五人一同乘坐被告熊模奎驾驶的事故车辆，而仅原告一人受伤，足以证明原告因未系安全带，未采取有效的安全防范措施，导致了损失的扩大；二、被告熊模奎系被告杨文华雇佣的员工，依法不应承担民事赔偿责任；被告熊模奎对于损害后果的发生，并非存在主观上的故意或重大过失，故其不应与被告杨文华承担连带赔偿责任；三、原告诉请的金额明显过高，无充分的事实及法律依据。医疗费应当核减与原告伤情无关联的用药，由原告自行承担；后续治疗费，因内固定物取出的后续治疗费过高，待实际发生后另行确定；住院伙食补助费按50元/天计算；营养费按20元/天计算；交通费按10元/天计算；护理费按102.54元/天乘以住院天数计算；误工费因原告未提交证据证明其误工收入减少的事实，且误工天数按实际住院及医嘱即76天计算，如法院支持误工费，则按最高不超过1680元/月计算；伤残赔偿金按农村标准计算；精神抚慰金不超过3000元；财物损失无事实依据，不予支持；鉴定费我方不承担。 被告杨文华辩称：一、原告在其诉状中的诉请缺乏必要的事实及法律依据，其诉请的金额49万余元依法不予成立，且被告熊模奎的代理人也进行了阐述，不符合法律诉请的金额应予剔除；本案事故中，对于被告熊模奎所提出的原告存在过错，我方予以认可，本案事故中原告没有采取自身的安全防范措施，加重了自身的伤害后果，被告杨文华不应承担责任，被告熊模奎对本次事故的发生存在直接的重大过错的责任，对其存在重大过错的责任应结合本案的损害后果应承担主要甚至全部的赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1、被告熊模奎对原告邓德坚提供的《道路交通事故认定书》有异议，认为事故认定书记载的情况与实际不符，事故发生当时，被告熊模奎采取了紧急制动措施即刹车，并非事故认定书上记载及证实的被告熊模奎因错把油门当刹车才造成本次事故；且被告熊模奎提供了南昌市公安局新建分局交警大队的笔录材料及交警的电子现场照片附件拟证明事发时被告熊模奎是第一时间采取了紧急制动措施。本院认为，南昌市公安局新建分局交通管理大队出具的《道路交通事故认定书》认定了熊模奎承担全部责任，邓德坚无责任，被告熊模奎对该认定书有异议，但未在规定时间内提出复核申请，也未提供相反证据推翻交警部门认定的事实，故本院对该事故认定书的认定予以认可，对被告的质证意见不予认可。2、被告熊模奎对原告邓德坚提供的医院出具的出院记录、出院证、疾病诊断证明书、医药及门诊发票与收据、费用清单有异议，认为对原告诉请的医药费应核减其与伤情无关联的医药费用，由其自行承担，具体有吸入性××及颈椎、腰椎间盘突出等不属于本次事故造成所花费的医药费用，原告提供的用药清单及出院小结中，大量的医药费是用于癫痫期间的护理，与原告主张的护理费用不应重复计算，本院认为，被告熊模奎提出该异议但并未提供相应的证据证明哪些医药费用与本次交通事故所导致的伤情无关以及具体应扣减那些费用，也未申请对与本次交通事故所导致的伤情无关的医疗费用进行鉴定，故本院对被告熊模奎的质证意见不予采信。3、被告熊模奎、杨文华对原告提交的司法鉴定意见书有异议，认为该意见书系单方委托鉴定未通知被告，原告提交的鉴定中内固定物取出的后续治疗费用与其所主张的每年用于治疗其癫痫等费用存在大量重复，原告之后是否还会有持续性的癫痫发作是不确定的事，原告方按计算至70岁来计算与鉴定报告中出具的鉴定意见及结论不相符。本院认为被告对原告提交的司法鉴定意见书存在异议，但未提供足以推翻该意见书的证据且未提出重新鉴定的申请，故本院对该司法鉴定意见书中内固定物取出术的后续治疗费10000元予以认可，对原告主张的受伤后存在癫痫发作，后期需药物控制及对症等治疗评定的后续治疗费为5000元/年，暂计至70岁的诉求，不予支持，因原告伤后曾有癫痫发作，癫痫发作存在不确定性，是否构成伤残等级需待后期另行评定，故原告主张的癫痫发作药物控制治疗的后续治疗费尚未实际发生，待实际发生后可另行主张权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年3月19日15时48分左右，被告熊模奎驾驶一辆赣Ａ×××××五菱面包车在南昌市新建区40006县道（石埠乡）竹园至范家山（石埠乡）由北向南行驶，至西山镇石堎村万家村公路因避让路面坑洼时，操作不当误油门当刹车，致使赣Ａ×××××面包车失控冲出公路与公路外侧一根电线杆相撞后向左侧翻，致车内人员邓德坚严重受伤、面包车受损的交通事故。本次交通事故经南昌市公安局新建分局交通管理大队作出第360122120190000063号《道路交通事故认定书》，认定熊模奎承担全部责任，邓德坚无责任。原告受伤后送往武警江西省总队医院住院治疗35天，花费医疗费共144232.86元，出院诊断为：一、特重型闭合性颅脑外伤：1、右侧颞叶钩回疝；2、右侧颞顶部硬膜外血肿；3、右侧颞叶脑挫裂伤；4、右侧颞部硬膜下血肿；5、蛛网膜下腔出血；6、颅内积气；7、右侧颞骨骨折；8、右侧顶骨凹陷性骨折；9、右侧枕顶部头皮挫裂伤；二、吸入性××；三、右肺挫伤；四、左肺下叶上段肺挫伤；五、双侧胸腔积液；六、右锁骨粉碎性骨折；七、右侧第1、2肋软骨骨折；八、右侧髂骨翼粉碎性骨折。出院医嘱：建议继续服药，巩固疗效。嘱患者继续卧床1月，避免剧烈活动影响骨盆骨折愈合，定期复诊，半年后复查右锁骨DR，根据影像学检查决定是否取出内固定钢板，有情况随诊。2019年6月17日原告邓德坚因突发抽搐、意识不清1小时余被送往武警江西省总队医院第二次住院治疗11天，花费医疗费14905.85元，出院诊断为：一、癫痫持续状态；二、特重型多发伤术后1、特重型颅脑损伤开颅术后2、右锁骨骨折术后；三、右侧第1、2肋软骨骨折；四、右侧髂骨翼粉碎性骨折。出院医嘱：1、继续服药、巩固疗效，定期复查；2、注意休息，加强营养，有情况随诊。原告出院后，自行委托江西神州司法鉴定中心进行鉴定。2019年7月9日，原告的伤情经鉴定：1、被鉴定人邓德坚开颅术后的伤残等级为十级；后续取锁骨钢板及复查治疗费为壹万元；癫痫的药物控制及对症治疗费用伍仟元/年，如性颅骨修补手术则按实际发生为准，自受伤之日起，误工期为360日，护理期为180日，营养期为180日；2、被鉴定人邓德坚癫痫的伤残等级待后期另行评定。后原、被告就有关赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院。 另查明，被告熊模奎驾驶的赣Ａ×××××小型普通客车的登记所有人为被告杨文华，原告邓德坚、被告熊模奎与被告杨文华均为雇佣关系，均为被告杨文华聘请为其做铝合金的安装业务，原告邓德坚、被告熊模奎均系为被告杨文华提供劳务的过程中发生交通事故的当事人。 再查明，被告熊模奎垫付了医药费5000元，被告杨文华垫付了医药费83000元，共计88000元，要求一并扣减。 本院认为，本案案由应为侵权责任纠纷。公民的生命权、健康权、身体权因他人侵权受到损害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本次交通事故原告受伤属实，经南昌市公安局新建分局交通管理大队认定，熊模奎承担全部责任，原告邓德坚无责任。该交通事故责任认定书的证明效力，本院予以采信。被告称原告邓德坚因未系安全带也应承担相应责任，本院认为本次交通事故中原告邓德坚作为独立民事行为能力的成年人，在乘车的过程中，有注意自身人身安全的义务，但是，原告未系上安全带，未有效做好自身防护措施，导致了损失的扩大，故原告本人对本次事故的发生亦有一定的过错，应自行承担相应的责任，关于原告应自负的赔偿份额，本院酌定为10%。本案中，一方面，被告熊模奎是基于从事由雇主即被告杨文华分配的雇佣活动才驾驶涉案车辆搭载原告邓德坚，是征得被告杨文华的同意进行的驾驶活动；另一方面，被告熊模奎作为驾驶员未做到提醒原告邓德坚系安全带的义务，且搭载人数过多导致原告邓德坚无法系安全带。故本院认定被告熊模奎作为车辆驾驶员承担50%的责任。被告熊模奎辩称受雇于被告杨文华，依法不承担民事责任，认为被告熊模奎对于损害后果的发生，并非存在主观上的故意或重大过失，故其不应与被告杨文华承担连带赔偿责任的主张，没有事实和法律依据，本院不予采纳。原告、被告熊模奎与被告杨文华形成雇佣关系，原告作为雇员在雇佣活动中受到损害，雇主即被告杨文华应赔偿原告因受伤就医治疗而支出的各项损失及受伤误工减少的损失。由于被告熊模奎在本次事故中负全部责任，但其受雇于被告杨文华，对事故的发生有重大过失，故应减轻雇主即被告杨文华的赔偿责任，结合被告熊模奎的过错程度，雇主即被告杨文华对原告受伤的损失承担40%的责任为宜。 根据本案的事实，结合原、被告提供的证据，并参照江西省2019年公布的“2018年度统计数据”。现对原告的各项损失认定如下： 1、医疗费：159047.71元。根据医疗费票据结合出院记录及出院疾病诊断证明书予以认定，医疗费为159138.71元，但原告诉请中明确医疗费为159047.71元，是原告对其民事权利的自行处分，本院予以支持。 2、营养费：920元（20元×46天）。营养费应按照原告邓德坚的实际住院天数即46天（35天+11天），并按照20元/天计算。 3、住院伙食补助费：4600元（100元×46天）。 4、后续治疗费：10000元。结合医疗机构的医嘱以及本案实际情况，后续治疗费系鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿，本院对该司法鉴定意见书中内固定物取出术的后续治疗费10000元予以认可。 5、护理费：4716.7元（37426元/年/365天×46天）。由于原告未提供护理人员收入证明及需要护理证明，无法证明护理人员收入，护理人员按1人计算，根据住院天数，护理费按46天计算，按当地城镇私营单位居民服务就业人员年平均工资标准即37426元/年予以计算。 6、残疾赔偿金：28920元（14460元/年×20年×10%）。原告系农村户籍，原告虽表示其与弟弟邓德娇同住，但无法证明其在城镇居住达一年以上或者主要收入来源于城镇，故本院对原告的残疾赔偿金按农村居民标准计算。 7、误工费：7901.04元（37426元/月/30天×76天）。根据有关规定，误工期间以医疗机构的证明、医嘱为依据，但误工时间最长不超过定残前一天，根据原告的住院天数及出院医嘱意见：患者继续卧床1个月，误工期按76天计算。由于原告事发时从事铝合金的安装业务，在雇主即被告杨文华处刚做了半个多月，原告虽未提供劳务合同以及工资银行流水清单等证据用以证明其因此次事故所减少的收入，但在事发后至评定伤残前治疗及恢复过程中，给原告造成了一定的经济损失，其误工费损失可参照受诉法院所在地居民服务行业上一年度私营单位就业人员年平均工资37426元/年×76天计算。 8、精神损害抚慰金：5000元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，结合原告伤残等级，其主张精神损害抚慰金过高，精神损害抚慰金酌定为5000元。 9、交通费：500元。原告虽未提供正式票据，但考虑到原告住院期间其家属必然会产生交通费，乘坐的交通工具以基本公共交通工具为原则，结合住院天数，本院酌定为500元。 10、鉴定费：4000元。原告自行委托鉴定机构进行鉴定的费用4000元，由原告自行负担400元，由被告熊模奎承担2000元，由被告杨文华承担1600元。 11、财产损失：原告提出该主张但并未提供相应的证据证明其损失，故本院不予支持。 上述1-9损失共计221605.45元，原告应自负10%的责任即22160.55元，被告熊模奎应承担50%即110802.73元，扣减其垫付的医疗费5000元，仍应承担105802.73元；被告杨文华应承担40%即88642.18元，扣减其垫付的医疗费83000元，仍需承担5642.18元。原告主张的癫痫发作药物控制治疗的后续治疗费尚未实际发生，待实际发生后可另行主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 被告熊模奎于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓德坚医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费计人民币105802.73元； 被告杨文华于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓德坚医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费计人民币5642.18元； 驳回原告邓德坚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8653元，由原告自行负担865元，由被告熊模奎负担4327元，由杨文华负担3461元；鉴定费4000元，由原告自行负担400元，由被告熊模奎负担2000元，由被告杨文华负担1600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  黄乐明 人民陪审员  蔡军华 人民陪审员  熊凤敏 二〇一九年十二月十九日 法官助理  卢子静 书记员  徐方琴