福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0624刑初279号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人张细敏，男，1987年8月18日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，住福建省诏安县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月6日被诏安县公安局刑事拘留，经诏安县人民检察院批准，2019年6月11日被诏安县公安局执行逮捕。现羁押于诏安县看守所。 辩护人陈君能，福建旭恒律师事务所律师。 诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]258号起诉书指控被告人张细敏犯非法经营罪，于2019年8月16日向本院提起公诉,本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。经诏安县人民检察院建议对本案延期审理,本院决定对本案延期审理。经诏安县人民检察院建议对本案恢复法庭审理，本院决定对本案恢复法庭审理。诏安县人民检察院指派检察员何明发、代理检察员许炜坡出庭支持公诉，被告人张细敏及其辩护人陈君能到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年7月11日凌晨，被告人张细敏为谋取非法利益，明知他人实施非法经营烟草专卖品活动，仍受他人雇佣驾驶粤Ｓ×××××小型汽车运载假冒香烟，从平和县大溪镇运往福建省诏安县官陂镇，后将车停放于该村树林边。17时许，民警现场查获该车，经检查，车内运载的货物为18箱芙蓉王牌香烟。 经福建省烟草质量监督检测站鉴定，所查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 经诏安县价格认证中心鉴定，所查获假冒伪劣卷烟价格共计人民币225000元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人张细敏明知他人实施非法经营烟草专卖品犯罪，而为其提供运输等便利条件、帮助，货值共计人民币225000元，属情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人张细敏的供述与辩解，对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人提出的辩护意见，对公诉机关指控被告人张细敏的罪名没有异议。被告人具有以下从轻、减轻情节：涉案香烟被当场查获，是犯罪未遂；系从犯；到案后主动交代自己的犯罪事实，无前科劣迹，同时认罪认罚，有悔罪表现。综上，建议对被告人在一年六个月以下量刑并适用缓刑。 经审理查明，2018年7月11日凌晨，被告人张细敏驾驶粤Ｓ×××××小型汽车从平和县大溪镇运载假冒香烟前往福建省诏安县官陂镇，到达后将车停放于该村附近的树林边。17时许，诏安县公安局民警在诏安县风楼附近检查时，发现该车车内装载有疑似伪劣卷烟。经检查，该车后备箱内装载有“芙蓉王”（硬）牌卷烟18箱（50条／箱）。公安机关对上述查获的假冒香烟依法予以扣押并移送入库。 2019年5月6日，诏安县公安局抓获被告人张细敏。 经福建省烟草质量监督检测站鉴定，所查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 经诏安县价格认证中心鉴定，所查获假冒伪劣卷烟价格共计人民币225000元。 另查明，被告人张细敏驾驶的车牌号为粤Ｓ×××××金杯牌小型汽车的机动车所有人为张某。 认定上述事实的证据有： 一、物证 扣押决定书、扣押清单及打假物品入库清单等，证实公安机关对现场查获的假冒“芙蓉牌”香烟共计900条及粤Ｓ×××××华晨金杯牌汽车予以扣押，并将假冒香烟移交诏安县烟草专卖局入库等事实。 二、书证： （1）户籍证明及前科劣迹查询证明，证实被告人张细敏的出生日期、住址等基本情况及无前科劣迹等事实。 （2）到案经过，证实2019年5月6日，诏安县公安局抓获张细敏的事实。 （3）机动车信息查询，证实粤Ｓ×××××金杯牌小型汽车机动车所有人为张大敏。 （4）诏安县公安局官陂派出所说明，证实：①雇佣张细敏运载假烟的自称何姓男子，以及在平和县大溪镇与张细敏对接的陌生男子均尚未到案，人员信息尚未查实，违法犯罪事实暂时未查明，待查清后另案处理。②粤Ｓ×××××金杯车所有人张大敏多次传唤暂未到案，张大敏是否与案情相关，现尚未查明，待其到案后再进一步侦查，若涉及违法犯罪，待查清后另案处理。 三、证人证言： （1）证人张某1的证言，证实粤Ｓ×××××金杯商务车的车主是其夫张细敏的哥哥张大敏，但长期使用人是张细敏，张大敏自2018年春节过后没有回官陂老家。 （2）证人张某2的证言，证实诏安县公安局民警在诏安县官陂镇××东风楼附近的树林边查获一辆金杯商务车（粤Ｓ×××××），车内有18箱伪劣芙蓉王香烟的事实。 四、被告人张细敏的供述与辨解，其中供述2018年5月份，有一个自称姓何的陌生男子到官陂镇××××附近其租住的房子找其，让其运假烟，其答应。2018年7月11日凌晨，经何姓男子联系，其驾驶粤Ｓ×××××金杯商务车前往平和县大溪镇后时与人对接，装载了18箱芙蓉王香烟，后运至官陂镇××东风楼旁边的林地，运载的假烟留在车上，其就回家睡觉。当天下午，该车及车上的18箱芙蓉王香烟被公安机关查获。粤Ｓ×××××金杯商务车所有人是其哥哥张大敏的，张大敏长期外出，该部车一直由其使用。 五、现场勘查、检查、辨认等笔录： （1）检查笔录及照片，证实2018年7月11日下午17时，公安机关在诏安县风楼附近发现一辆华晨金杯车（车牌号：粤Ｓ×××××），车上载有18箱芙蓉王（硬）牌卷烟的事实。 （2）现场勘验笔录、现场方位示意图及照片，证实2018年7月11日下午17时，诏安县公安局对在诏安县风楼附近的粤Ｓ×××××华晨金杯车车上的香烟进行现场勘查，该车上运载有芙蓉王（硬）牌卷烟18箱（每箱50条）的事实。 （3）辨认笔录、照片、定位图等，证实经张细敏辨认：①其于2018年7月11日凌晨驾驶粤Ｓ×××××商务车运载18箱假烟停放在诏安县风楼旁边的林地里的事实；②其于2018年7月11日凌晨驾驶粤Ｓ×××××商务车的事实；③其于2018年7月11日凌晨驾驶粤Ｓ×××××商务车到省道309线平和县对接运载假烟地点的事实。 （4）抽样笔录及照片，证实公安机关随机从扣押的18箱芙蓉王（硬）牌卷烟中抽样3条作为送检样品进行真假鉴定和价格鉴定的事实。 六、鉴定意见： （1）鉴别检验抽样单、检验委托协议书、鉴别检验报告，证实上述被查获的卷烟，经福建省烟草质量监督检测站抽样检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 （2）价格鉴定结论意见书及通知书，证实经诏安县价格认证中心鉴定，上述被查获的卷烟价格共计人民币225000元，并将价格鉴定结论意见书通知张细敏的事实。 （3）现场检测报告书，证实张细敏尿液现场检测结果呈阴性。 上述证据，由公安机关依法收集、公诉机关向法庭出示，经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人张细敏违反国家产品质量监督管理法规，以次充好，生产、销售伪劣卷烟，价值共计人民币225000元，其行为符合生产、销售伪劣产品罪的犯罪构成要件。被告人张细敏的行为构成生产、销售伪劣产品罪，应予刑事处罚。涉案扣押的卷烟予以没收，上缴国库。 被告人张细敏实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪，应依照处罚较重的规定定罪处罚。故公诉机关指控的罪名不当，应予更正。 关于辩护人提出被告人是犯罪未遂的辩护意见。经查，被告人张细敏已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。辩护人提出被告人没有前科劣迹，认罪悔罪的辩护意见，符合事实和法律，本院予以采纳，对被告人可以从轻处罚。提出被告人是从犯，建议对被告人适用缓刑的辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五条、第九条的规定，判决如下： 一、被告人张细敏犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（罚金限于本判决生效后十日缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月6日起至2021年5月5日止）。 二、涉案扣押的芙蓉王牌（硬）卷烟900条，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡东荣 人民陪审员  许辉容 人民陪审员  沈炎明 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  陈彬娜 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用若干问题的解释》 第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 ……