苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0591民初12399号原告：黄正国，男，1954年11月24日出生，汉族，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：陈郭，江苏久顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆费红，江苏久顺律师事务所律师。被告：苏州工业园区盛银投资有限公司，住所地江苏省苏州工业园区苏华路1号。法定代表人：蔡惠，总经理。委托诉讼代理人：张斌，北京市冠腾律师事务所律师。原告黄正国与被告苏州工业园区盛银投资有限公司（以下简称盛银公司）保证合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2019年3月29日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人陈郭，被告的委托诉讼代理人张斌到庭参加了诉讼。后本案再次于2019年7月26日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人陈郭，被告经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告黄正国向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告对案外人潘勇结欠原告的借款本金29042916.16元及以本金29042916.16元为基数，自2018年7月26日起按年利率24%计算至本息还清之日的利息(暂算至2018年12月14日的利息为2710672.17)承担连带保证责任；2.请求依法判令被告对75万元律师费承担连带保证责任；3.请求依法判令被告承担37.5万元律师费；4.请求依法判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月30日，原告与案外人潘勇、银河天成集团有限公司签订《借款协议》一份，约定原告向潘勇出借本金人民币2300万元，借款期限自2016年12月30日至2017年12月30日止，借款利息按年利率15%支付，银河天成集团有限公司提供连带责任保证，并约定如有争议，由苏州仲裁委员会管辖。2018年1月2日，案外人潘金虎在该《借款协议》上签字确认提供连带责任保证。2017年4月20日，原告与案外人潘勇、银河天成集团有限公司签订《借款协议》一份，约定原告向潘勇出借本金人民币2645万元，借款期限自2017年4月20日至2018年4月21日止，借款利息按年利率15%支付，银河天成集团有限公司提供连带责任保证，并约定如有争议，由苏州仲裁委员会管辖。2018年1月2日，案外人潘金虎在该《借款协议》上签字确认提供连带责任保证。2018年6月8日，原告与潘勇签订《结算协议》，确认截至2018年6月8日，潘勇就上述两份《借款协议》仍结欠原告借款本金4945万元，利息1062.4393万元，同时约定潘勇归还上述本息的方式。还约定如潘勇违反协议约定的任一部分还款计划，原告均有权就潘勇未支付的全部款项一并向潘勇主张。由此发生的诉讼费、诉讼保全担保费、律师费、差旅费等为实现债权的一切费用均由潘勇承担，并约定如有争议，由苏州仲裁委员会管辖。2018年6月13日，被告向原告出具《担保函》一份，明确被告自愿就上述两份《借款协议》、《结算协议》项下的全部义务承担连带责任担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、赔偿金及原告为实现债权支付的包括律师费在内的一切费用。其后，潘勇未依约履行《结算协议》确定的全部义务，截止至2018年7月26日尚欠原告本金29042916.16元，且未依约协调办理完毕被告100%股权变更至原告或原告指定人员名下的工商登记手续。现原告已根据约定管辖方式向苏州仲裁委员会提起仲裁请求。根据相关法律规定，且原被告之间未就保证合同约定仲裁管辖，故原告诉至法院按。庭审中，原告明确，诉请第一项的本金金额变更为29042763.06元。75万元律师费是原告委托久顺律师事务所代理其与潘勇仲裁案件的律师费。37.5万元是原告委托久顺律师事务所代理其与被告盛银公司即本案的律师费。被告盛银公司辩称，本案是保证合同纠纷，效力基于主合同，关于主合同，潘勇已经向苏州市中级人民法院提出撤销仲裁裁决书的诉讼，已经受理，案号是（2019）苏05民特21号，已经通知潘勇于2019年3月21日到庭进行了开庭。关于75万元的律师费在仲裁裁决中已经进行了处理，不能在本案中重复处理。关于37.5万元的律师费，双方的协议及担保合同中都没有明确约定。被告对担保函加盖的被告的公章有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月30日，原告（出借人、甲方）与案外人潘勇(借款人、乙方)及被告盛银公司(担保人、丙方)签订借款协议一份，载明的内容为，一、借款本息的约定：1、甲方将人民币贰仟叁佰万元整(￥23000000元)的资金出借乙方，借款期限12个月，借款期限从2016年12月30日起至2017年12月30日止。资金划入乙方指定账户。借款利息按税后年利率15%支付，甲方获得的利息所产生的税款由乙方缴纳。2、借款到期后，乙方向甲方归还借款本金及利息，利息根据借款天数据实结算。二、借款资金的支付：1、经三方同意甲方将借款资金贰仟叁佰万元整(￥23000000元)存入乙方指定的帐户名(黄正国)，托管营业部为_东方_证券苏州临顿路营业部。资金账号：(71×××88)，第三方银行存管账户农业银行苏州吴中支行，银行卡号为62×××79，该银行卡由出借方黄正国保管，身份证号320481195411246417内。做为借出资金交付乙方使用。双方确认上述借款资金存入指定账户之日即乙方借款之日。2、乙方保证该指定账户无关联账户，无司法强制措施，也无任何其他影响或可能影响本次交易安全的限制性权利。三借款担保的约定：1、为保证甲方借款资金安全，银河天成集团有限公司作为保证人为乙方履行本协议提供连带责任保证。保证期间自本合同生效之日起至借款期限届满之日后两年止。保证范围为：借款本金、利息、违约金、赔偿金及出借人为实现债权支付的一切费用(包括但不限于拍卖费用、评估费用、变卖费用、诉讼费用、公证费用、律师费用、差旅费用等)。2、若乙方没有履行本合同之义务，保证人在收到出借人书面索赔通知书后，于十日内，无条件在保证范围内向出借人支付借款本金、利息、违约金、赔偿金及出借人为实现债权支付的一切费用。若保证人逾期代偿的，应按照逾期付款金额的每日千分之五支付逾期违约金。……3、本协议存续期间，除本协议另有约定外，上述资金账户的操作权归乙方，由此操作所引起的任何盈亏由乙方独立自行承担，与甲方无关。各方有权对账户情况进行查询和监控，但甲方不得进行任何形式的操作，否则甲方须承担由此导致的经济损失。各方确认：上述资金账户交易密码在协议存续期内由甲方设定，乙方仅限于在该账户上进行深、沪两市的证券投资，但不得投资于ST股票和权证等风险较大产品。协议期内，各方都不得对该账户进行撤销上海指定交易和深圳股票转托管，不得提款和转账……各方确认上述资金账户内的资金与股票市值之和为人民币18400000时为约定的平仓线。当资产总值低于平仓线时，乙方及/或丙方应在此交易日下午14：30之前补足资金使该资金账户内的资金与股票市值之和达到人民币23000000元，否则甲方有权对该账户内的股票平仓。如甲方进行平仓后，差额部分由乙方及/或丙方补足，由此引起的任何损失与甲方无关，且甲方亦有权终止本借款协议。四、支付利息及期限：借款期满，乙方向甲方归还借款本金并按约定利率向甲方支付利息。如乙方在协议到期日次日未能足额归还本金和支付利息的，则每延期一日按5‰的日息向甲方支付违约金。如因乙方原因提前终止协议(包括但不限于乙方违反承诺或其他本协议约定情形的)或被强行平仓，乙方在上述情形发生之日起10日内归还甲方本金，并按正常履行情况的利息标准向甲方支付资金使用费计人民币26450000元，同时本协议解除。六、其他约定：1、本协议生效后，如没有出现协议约定的违约情况，任何一方不得擅自变更或提前解除本协议。2、如果国家出台征收资本利得税及其他税种的相关政策，由此产生的税金由乙方承担。上述资金账户操作中乙方涉及操纵市场、内幕交易等违法操作产生的经济损失及法律责任均由乙方担，并不影响乙方向甲方归还借款本金及利息。3、因乙方违反本协议约定，给甲方造成损失的，乙方应予以赔偿，赔偿范围包括本金、利息、违约金、赔偿金及甲方为实现债权支付的一切费用(包括但不限于拍卖费用、评估费用、变卖费用、诉讼费用、公证费用、律师费用、差旅费用等)。4、与本协议有关的争议各方应协商解决，协商不成，各方均可提交苏州仲裁委员会仲裁解决。落款处由黄正国在甲方处签字，潘勇在乙方处签字，盛银公司在丙方处盖章。2017年4月20日，原告（出借人、甲方）与案外人潘勇(借款人、乙方)及被告盛银公司(担保人、丙方)签订借款协议一份，载明的内容为，一、借款本息的约定：1、甲方将人民币26450000元的资金出借乙方，借款期限12个月，借款期限从2017年4月20日起至2018年4月21日止。资金划入乙方指定账户。借款利息按税后年利率15%支付，甲方获得的利息所产生的税款由乙方缴纳。2、借款到期后，乙方向甲方归还借款本金及利息，利息根据借款天数据实结算。二、借款资金的支付：1、经三方同意甲方将借款资金26450000元存入乙方指定的帐户名(黄正国)，托管营业部为东方证券苏州临顿路营业部。资金账号：(71×××88)，第三方银行存管账户农业银行苏州吴中支行，银行卡号为_62×××79，该银行卡由出借方黄正国保管，身份证号320481195411246417内。做为借出资金交付乙方使用。双方确认上述借款资金存入指定账户之日即乙方借款之日。2、乙方保证该指定账户无关联账户，无司法强制措施，也无任何其他影响或可能影响本次交易安全的限制性权利。三、借款担保的约定：1、为保证甲方借款资金安全，银河天成集团有限公司作为保证人为乙方履行本协议提供连带责任保证。保证期间自本合同生效之日起至借款期限届满之日后两年止。保证范围为：借款本金、利息、违约金、赔偿金及出借人为实现债权支付的一切费用(包括但不限于拍卖费用、评估费用、变卖费用、诉讼费用、公证费用、律师费用、差旅费用等)。2、若乙方没有履行本合同之义务，保证人在收到出借人书面索赔通知书后，三十日内，无条件在保证范围内向出借人支付借款本金、利息、违约金、赔偿金及出借人为实现债权支付的一切费用。若保证人逾期代偿的，应按照逾期付款金额的每日千分之五支付逾期违约金……3、本协议存续期间，除本协议另有约定外，上述资金账户的操作权归乙方，此操作所引起的任何盈亏由乙方独立自行承担，与甲方无关。各方有权对账户情况进行查询和监控，但甲方不得进行任何形式的操作，否则甲方须承担由此导致的经济损失。各方确认：上述资金账户交易密码在协议存续期内由甲方设定，乙方仅限于在该账户上进行深、沪两市的证券投资，但不得投资于ST股票和权证等风险较大产品。协议期内，各方都不得对该账户迸行撤销上海指定交易和深圳股票转托管，不得提款和转账……4、各方确认上述资金账户内的资金与股票市值之和为人民币21160000元时为约定的平仓线。当资产总值低于平仓线时，乙方及/或丙方应在此交易日下午14：30之前补足资金使该资金账户内的资金与股票市和达到人民26450000元，否则甲方有权对该账户内的股票平仓。如甲方进行平仓后，差额部分由乙方及/或丙方补足，由此引起的任何损失与甲方无关，且甲方亦有权终止本借款协议。四、支付利息及期限：借款期满，乙方向甲方归还借款本金并按约定利率向甲方支付利息。如乙方在协议到期日次日未能足额归还本金和支付利息的，则每延期一日按5‰的日息向甲方支付违约金。如因乙方原因提前终止协议(包括但不限于乙方违反承诺或其他本协议约定情形的)或被强行平仓，乙方在上述情形发生之日起10日内归还甲方本金，并按正常履行情况的利息标准向甲方支付资金使用费计人民币30417500元整，同时本协议解除。落款处由黄正国在甲方处签字，潘勇在乙方处签字，盛银公司在丙方处盖章。上述协议下方均有手写内容：本人潘金虎自愿为乙方在本协议项下的还款(含本金、利息)承担连带责任担保，担保期为主债权届满之日起两年，潘金虎在下方签名。后原告与潘勇于2018年6月8日达成结算协议一份，载明内容为，鉴于：1、2016年12月30日，甲乙双方签订《借款协议》，约定甲方向乙方出借人民币2300万元，期限自2016年12月30日至2017年12月30日止，借款利息按税后年利率15%支付，甲方应将借款汇入乙方指定账户(账户名：黄正国，托管营业部：东方证券苏州临顿路营业部，资金账号：71×××88，第三方银行存管账户：农业银行苏州吴中支行，银行卡号：62×××79)，该资金账户操作权归乙方，乙方使用该借款进行证券投资。协议签订后，甲方履行了出借义务。2、2017年4月20日，甲乙双方签订《借款协议》，约定甲方向乙方出借人民币2645万元，期限自2017年4月20日至2018年4月21日止，借款利息按税后年利率15%支付，甲方应将借款汇入乙方指定账户(账户名：黄正国，托管营业部：东方证券苏州临顿路营业部，资金账号：71×××88，第三方银行存管账户：农业银行苏州吴中支行，银行卡号：62×××79)，该资金账户操作权归乙方，乙方使用该借款进行证券投资。协议签订后，甲方履行了出借义务。3、上述两笔借款本金共计人民币4945万元，且均己到期。现甲乙双方就上述借款到期后本息归还及结算事宜达成如下协议：一、甲乙双方确认：截止至本协议签订日，甲方应向乙方归还借款本金4945万元，利息1062.4393万元，合计60074393元。二、乙方同意按照如下约定归还全部本息(利息按照两份《借款协议》之约定计算至实际全部清偿之日止)：1、以《借款协议》约定证券账户(简称该证券账户)所有股票抛售后的税后净额偿还部分借款本息，乙方承诺按以下方式归还：(1)本协议签订后，乙方将该证券账户的操作权交归甲方，甲方有权对该账户上的所有股票进行出售……2、乙方自愿以其实际控制的盛银公司的100%股权用以抵偿乙方对甲方的借款本息人民币2000万元。(1)乙方承诺本协议签订后30日内协调盛银公司登记股东办理完毕盛银公司100%股权登记至甲方或甲方指定人员名下的工商登记手续，产生任何税费均由乙方承担。股权变更登记手续完成后，乙方得以抵销对甲方的借款本息人民币2000万元。(2)乙方承诺：a盛银公司持有吴县市国用(2001)字第05673号国有土地使用证、吴县市国用(2001)字第05682号国有土地使用证，并且上述国有土地使用权无任何权属争议或权利瑕疵；b盛银公司无任何负债或对外担保，若在盛银公司公章移交甲方之前产生的全部债务或损失，乙方应承担全部赔偿责任。(3)如本协议签订后四年内，乙方有权要求甲方按照约定股权转让价格【股权转让价格=2000万元*(1+15%)*n/365，n为自本协议签署之日起至甲方收到全部股权转让价格之日止的自然日历天数】将甲方或甲方指定人员所持有盛银公司的100%股权转让给乙方，乙方向甲方支付完毕全部股权转让款后，甲方配合办理相应的工商变更登记手续……3、依照本协议第二条第1、2款的约定乙方对甲方借款本息抵销后的余额，乙方承诺于2022年6月8日前全部还清。三、乙方自愿提供如下抵押担保：1、乙方自愿以其享有完整所有权的坐落于苏州市的房屋(简称抵押物，该房屋建筑面积1088.8平方米，丘地号65006，土地证号20××82)为《借款协议》项下全部还款义务提供抵押担保。本协议签订后，乙方自愿将该抵押物产权证明原件交由甲方保管。2、乙方承诺未经甲方书面同意不得对该抵押物进行任何处分，包括但不限于转让、抵押或设定任何形式的担保等。3、甲乙双方于本协议签订后30日内办理完毕该抵押物的他项权证手续。办理抵押登记应支付的评估费和抵押物登记费用双方各半承担。4、抵押担保范围为《借款协议》借款本金、利息、违约金、赔偿金及甲方为实现债权支付的一切费用(包括但不限于拍卖费、评估费、变卖费、诉讼费、公证费、律师费等)。四、如乙方违反本协议约定的任何一部分还款计划，甲方有权就乙方未支付的全部款项一并向乙方主张。由此而发生的诉讼费、诉讼保全担保费、律师费、旅差费等甲方为实现债权的一切费用由乙方承担。五、因履行本协议发生的纠纷，各方协商处理，协商不成，任一方均可将争议提交苏州仲裁委，按其当时有效的仲裁规则仲裁解决。2018年6月13日，盛银公司向黄正国出具担保函，写明，鉴于，您与潘勇分别于2016年12月30日和2017年4月20日签订的《借款协议》二份，并就借款协议于2018年6月8日与潘勇签订《结算协议》。本公司自愿就潘勇履行上述三份协议项下的全部义务承担连带责任担保。担保范围均为：借款本金、利息、违约金、赔偿金及您为实现债权支付的一切费用(包括但不限于拍卖费用、评估费用、变卖费用、诉讼费用、公证费用、律师费用、差旅费用等)。担保期限自担保函出具之日起至三份协议项下全部义务履行期限届满日两年后止。本担保为不可撤销担保。不论任何主体(自然人、法人、其他组织等)就上述三份协议的履行义务是否还提供了其他担保，包括但不限于抵押、质押、保证等，您均有权直接要求我公司承担担保责任。原告另曾收到被告的股东会决议一份，写明出席人员：全体股东，议题：公司对外担保事宜。主文为：根据《中华人民共和国公司法》及章程的相关规定，股东会会议由董事会召集，本次会议召开前已通知全体股东，出席会议股东代表的表决权符合公司章程规定。会议由董事长主持，股东会会议经代表100%表决权的股东表决通过后决议如下：一、同意公司就潘勇履行其与黄正国于2016年12月30日和2017年4月20日签订的《借款协议》二份、于2018年6月8日与黄正国就上述借款事宜签订的《结算协议》，三份协议项下的所有义务承担连带责任担保。二、同意公司的本次担保范围为：借款本金、利息、违约金、赔偿金及黄正国为实现债权支付的一切费用(包括但不限于拍卖费用、评估费用、变卖费用、诉讼费用、公证费用、律师费用、差旅费用等)。三、同意公司本次担保期限自担保函出具之日起至三份协议项下全部义务履行期限届满日两年后止。四、同意公司本次担保为不可撤销担保。不论任何主体(自然人、法人、其他组织等)就上述三份协议的履行义务是否还提供了其他担保，包括但不限于抵押、质押、保证等，黄正国均有权直接要求我公司承担担保责任。下方蔡惠、高亮、陈培泉的签名。后因案外人未按约履行，原告作为申请人，以潘勇、银河天成集团有限公司、潘金虎为被申请人，向苏州仲裁委员会申请仲裁。2019年1月28日，苏州仲裁委员会作出(2018)苏仲裁字第0536号裁决书，裁决如下：一、被申请人潘勇归还申请人黄正国借款本金29042763.06元；二、被申请人潘勇支付申请人黄正国自2018年7月26日起至借款本金还清之日止以未还本金为基数按年利率24%计算的利息；三、被申请人潘勇支付申请人黄正国律师费750000元；四、被申请人银河天成集团有限公司、潘金虎对被申请人潘勇的上述债务承担连带保证责任；五、本案仲裁费164030元、保全费5000元，由被申请人潘勇、银河天成集团有限公司、潘金虎承担。潘勇、潘金虎分别于2019年3月6日、2019年3月8日向江苏省苏州市中级人民法院申请撤销(2018)苏仲裁字第0536号裁决书。江苏省苏州市中级人民法院分别于2019年3月28日、于2019年5月7日作出(2019)苏05民特21号民事裁定书、(2019)苏05民特24号民事裁定书，驳回申请人潘勇、潘金虎的申请。原告认为，被告承担上述潘勇应承担的债务的保证责任，故诉至本院。审理中，被告曾申请对担保函中的公章进行鉴定，但未缴纳鉴定费，视为放弃申请。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告已提交证据证明被告盛银公司出具担保函及股东会决议，明确盛银公司对潘勇的债务承担连带保证责任。被告虽对担保函的真实性未予确认，但亦确认，被告曾就此事宜召开股东会，并做出股东会决议。被告也未提交相反证据予以推翻。故原告要求被告对案外人潘勇应向其承担的责任承担连带清偿责任的意见，本院予以采纳。现原告就其与潘勇的债权债务已经由生效文书予以明确，故原告要求被告对潘勇应支付原告的本金29042763.06元及自2018年7月26日起至借款本金还清之日止以未还本金为基数按年利率24%计算的利息、律师费750000元承担连带清偿责任的意见，本院予以采纳。对于原告要求被告另承担37.5万元律师费的意见，本院认为，本案被告为案外人潘勇的保证人，故其承担的范围应为债务人应承担的责任，故其另要求被告承担37.5万元律师费，缺乏相应依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏州工业园区盛银投资有限公司对潘勇应支付原告黄正国的本金29042763.06元、自2018年7月26日起至借款本金还清之日止以未还本金为基数按年利率24%计算的利息及律师费750000元承担连带清偿责任，被告苏州工业园区盛银投资有限公司承担保证责任后，有权向潘勇追偿；二、驳回原告黄正国的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费206193元，财产保全费5000元，合计211193元，由被告苏州工业园区盛银投资有限公司负担208200元，原告黄正国负担2993元。被告负担部分原告已预交，由法院退还，被告于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××62。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  徐永康人民陪审员  姚雪男二〇一九年十二月二十七日书 记 员  帖思聪附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。