湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终12304号上诉人（原审原告）：周德友，男，1970年10月3日出生，汉族，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：吴润华，长沙市湘江法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：长沙福美物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区福元中路66号美利新世界小区3栋102房。法定代表人：周立明，总经理。委托诉讼代理人：廖细红，湖南天恒健律师事务所律师。委托诉讼代理人：程卓，湖南天恒健律师事务所实习律师。上诉人周德友与上诉人长沙福美物业管理有限公司（以下简称福美物业公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0105民初4271号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周德友上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判。2.确认周德友与福美物业公司之间形成无固定期限劳动合同。3.判令福美物业公司支付周德友未签订无固定期限劳动合同双倍工资21472元。4.判令福美物业公司支付周德友自2018年5月至2018年8月工伤期间少发工资200元；补足2018年12月份工资差额200元。5.判令福美物业公司支付周德友违法解除劳动合同的二倍赔偿金10235元。6.判令福美物业公司支付周德友2014年2月至2018年12月休息日加班工资20520元。7.判令福美物业公司支付周德友2014年2月至2018年12月法定节假日加班工资5940元。8.判令福美物业公司支付周德友未休年休假工资2700元。9.判令福美物业公司为周德友补缴从2014年2月至2018年12月的社会保险。10.判令福美物业公司赔偿周德友失业保险金损失7900元。11.判令福美物业公司支付周德友2018年全年年终奖2060元。12.判令福美物业公司支付周德友2018年9月和2018年10月变相扣发的基本工资385元。13.判令福美物业公司为周德友申请工伤认定及工伤赔偿（保留追究将另行起诉的权利）。14.福美物业公司承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：1.周德友与福美物业公司之间无固定期限劳动关系已经成立，且福美物业公司应当支付周德友未签订无固定期限劳动合同双倍工资21472元。周德友没有提出订立固定期限劳动合同，福美物业公司单方终止了与周德友之间的劳动关系，剥夺了周德友依法享有的要求签订无固定期限劳动合同的权利，构成违法解除劳动关系。2.福美物业公司应支付周德友自2018年5至2018年8月工伤期间少发工资200元；补足2018年12月份工资差额200元。3.福美物业公司应支付周德友违法解除劳动合同二倍赔偿金10235元。4.福美物业公司应支付周德友2016年10月18日至2018年12月休息日加班工资20520元；福美物业公司应支付周德友2014年2月至2018年12月法定节假日加班工资5940元；福美物业公司应支付周德友未休年休假工资2700元。周德友每月的工资包含了工龄工资、晚班补贴、过节费等，合同中并没有约定工龄工资等费用。福美物业公司每月通过银行转账给周德友的工资肯定会高于约定的标准。并不能等同于福美物业公司每月发放了休息日、法定节假日的加班工资给周德友。且福美物业公司并没有每月发放过100元、200元不等的工资给周德友。另外，一审对周德友的工作年限认定错误，周德友累计应休年休假的天数为11天，一审仅认定10天系认定错误。5.福美物业公司在周德友入职期间并未为其缴纳社会保险，应补缴从2016年10月至2018年12月的社会保险费及赔偿周德友失业金损失7900元。6.福美物业公司没有证据证明周德友2018年的工作表现及业绩不达标，应支付全年年终奖2365元。7.福美物业公司应为周德友申请工伤认定及工伤赔偿（周德友保留追究将另行起诉的权利）。8.一审对于福美物业公司变相扣发周德友385元基本工资的问题进行审理，系程序违法。9.一审仅适用《中华人民共和国劳动法》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条，适用法律存在不当。福美物业公司辩称：福美物业公司与周德友劳动争议一案，福美物业公司与周德友之间劳动合同到期后，福美物业公司依法终止与周德友的劳动关系，且已经依法支付周德友在职期间的所有报酬，周德友的诉讼请求无事实和法律依据。事实与理由：1.福美物业公司与周德友已经签订固定期限书面劳动合同，签订固定期限劳动合同系周德友与福美物业公司协商一致的结果，周德友要求与福美物业公司签订无固定期限劳动合同并要求福美物业公司支付未签订无固定期限劳动合同两倍工资没有事实及法律依据，应当以非法驳回；2.福美物业公司在周德友医疗期满后依法终止双方劳动关系，并不存在违法解除双方劳动关系情形，无需向周德友支付解除劳动关系的赔偿金，开福区劳动仲裁裁决福美物业公司支付周德友违法解除劳动关系经济赔偿金系认定事实错误，且适用法律错误。福美物业公司在医疗期届满前一个月通知周德友劳动合同到期终止，不再续签，并根据《劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条规定协商支付周德友解除劳动关系补偿金并无不当；3.周德友在职期间，福美物业公司已经依法支付周德友加班工资，周德友按要求福美物业公司支付休息日及法定节假日加班工资没有事实及法律依据，应当依法驳回。周德友入职时，福美物业公司已经告知了周德友工作岗位及工作时间，并在合同中约定了工资报酬，该工资报酬中包含了加班工资。周德友的工资收入不低于长沙市最低工资标准。福美物业公司已按照合同约定支付全部劳动报酬，且在法定节假日安排周德友加班，除安排了11天调休外，另外转账支付了法定节假日加班工资，周德友在收到工资后从未提出过任何异议，现周德友在劳动合同终止后再提出加班工资的主张违背了客观事实及诚信原则；4.周德友在职期间已经依法享受了每年休假，福美物业公司无需再支付年休假工资，且周德友主张超过一年的年休假工资已超过诉讼时效。因物业行业的特殊性，福美物业公司每年安排了周德友11天的调休，该休假天数应当计算为年休假，福美物业公司无需再支付周德友未休年休假加班工资；5.社保不属于劳动争议的受理范围，开福区劳动仲裁裁决程序违法，且未依法缴纳社会保险的原因并不在与福美物业，而是周德友自身原因造成；6.福美物业公司不存在克扣周德友基本工资的情形，周德友也未提交证据予以证明；7.周德友与福美物业公司在劳动合同中并未约定年终奖，周德友主张2018年度的年终奖没有依据；8.周德友在劳动关系终止后，未在规定期限内办理失业登记，无权主张失业保险金损失。福美物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判福美物业公司无需支付周德友违法解除劳动关系的赔偿金9760元；2.改判福美物业公司无需向周德友支付未休年休假工资1863元；3.维持一审判决第三项判决内容。事实与理由：1.一审认定福美物业公司违法解除与周德友劳动关系，判决福美物业公司支付周德友违法解除劳动关系的赔偿金错误。2018年6月30日双方劳动合同期限到期后，因周德友在医疗期内，福美物业公司无权在医疗期内终止双方劳动关系，双方劳动关系自动延续至2018年12月31日医疗期满。福美物业公司在医疗期满前一个月通知周德友劳动合同到期终止，不再续签，符合法律规定。一审法院根据没有福美物业公司确认的交接班记录，认定周德友在2018年9月复工，认定事实有误，以此判决福美物业公司违法解除与周德友的劳动关系系适用法律错误。2.福美物业公司已经依法安排周德友享受年休假，一审法院判决福美物业公司支付周德友2017年至2018年期间带薪年休假工资系认定错误。周德友辩称：1.福美物业公司应当支付周德友未签订无固定期限劳动合同双倍工资21472元。首先，2018年7月至2018年12月31日福美物业公司应该与周德友签订劳动合同，因周德友于2018年6月30日医疗期满，周德友已经回到福美物业公司继续上班长达半年，期间福美物业公司未与周德友签订劳动合同且于2018年12月10日违法解除与周德友的劳动合同；其次，福美物业公司故意延长周德友的劳动时间，将每天八小时工作制擅自更改为每天十二小时工作制；再次，周德友腿上的钢板未拆除，福美物业公司没有对周德友事后进行工伤赔偿，却违法解除周德友的劳动关系；2.福美物业公司一直未向仲裁员及人民法院提交任何证据证明周德友休过年休假，该事实均经仲裁员和一审法院审理且给予认定；3.福美物业公司的上诉请求没有事实和法律依据。周德友向一审法院提出诉讼请求：1.确认周德友、福美物业公司之间形成无固定期限劳动合同；2.福美物业公司支付周德友未签订无固定期限劳动合同的双倍工资21472元；3.福美物业公司支付周德友自2018年5月至2018年8月工伤期间少发的工资200元，补足2018年12月份工资差额200元；4.福美物业公司支付周德友违法解除劳动合同的赔偿金10235元；5.福美物业公司支付周德友2016年10月至2018年12月休息日加班工资20520元；6.福美物业公司支付周德友2016年10月至2018年12月法定节假日加班工资5940元；7.福美物业公司支付周德友未休年休假工资2700元；8.福美物业公司为周德友补缴2016年10月至2018年12月的社会保险；9.福美物业公司赔偿周德友失业保险金损失8058元；10.福美物业公司支付周德友2018年全年年终奖2060元；11.福美物业公司支付周德友2018年9月和2018年10月变相扣发的基本工资385元；12.福美物业公司为周德友申请工伤认定及工伤赔偿(保留追究将另行起诉的权利)；13.福美物业公司承担全部诉讼费用。一审法院认定事实如下：周德友于2016年10月18日入职福美物业公司从事保安工作，后任保安队长，于2018年12月31日离职。周德友、福美物业公司于2016年10月18日签订了一份为期一年的《劳动合同》，合同期限内，双方又于2017年7月1日重新签订了一份为期一年的劳动合同，合同期限自2017年7月1日至2018年6月30日。两份合同均约定月工资为1750元，合同约定每天工作时间为8小时，每周休息一天，约定加班加点的时间控制和工资结算按国家有关规定协商确定，约定享受法定节假日，因行业特殊性除春节外均采用调休办法补假。2018年5月18日，周德友受伤住院治疗。2018年9月，周德友复工。福美物业公司称因周德友受伤住院，尚在医疗期，遂于2018年12月11日才向周德友送达解聘通知书，于2018年12月31日解除劳动关系。之后，福美物业公司提出解除劳动合同关系，不再续订劳动合同，双方因欠付工资、二倍工资、经济赔偿金、加班工资、社保损失等问题发生争议，周德友向开福区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，开福区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月10日作出开劳人仲字（2018）第505号裁决书，裁决福美物业公司向周德友支付赔偿金10235元、未休年休假工资2070.50元、补缴社保并支付失业保险金损失8058元。福美物业公司、周德友均不服仲裁结果，遂起诉至一审法院。另查明：周德友离职前十二个月的平均工资为2026元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点为以下六个方面：一、福美物业公司与周德友之间是否成立无固定期限劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，福美物业公司与周德友双方连续订立了两份固定期限劳动合同，周德友未举证证明在第二份劳动合同期满前向福美物业公司提出了订立无固定期限劳动合同的要求，且双方的劳动关系已经于2018年12月31日解除，故一审法院对于周德友要求确认福美物业公司与周德友之间形成无固定期限劳动合同关系，并支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求不予支持。二、关于欠付工资及赔偿金的问题。对于周德友要求福美物业公司支付2018年5月至2018年8月工伤期间少发的工资200元，补足2018年12月份工资差额200元的诉讼请求。经查明，周德友自2018年5月至8月期间因住院未上班，福美物业公司每月发放基本工资1780元，福美物业公司向周德友发放了12月工资1865元，均高于合同约定的工资标准，周德友认为每月还有200元的工龄工资未发放，但未向一审法院提交其每个月有200元的工龄工资的相关证据，故一审法院对于周德友的该项诉讼请求不予支持。对于周德友要求福美物业公司支付2018年9月、10月变相扣发的基本工资385元。根据劳动合同约定，周德友2018年的月工资标准为1750元，现福美物业公司向周德友发放了2018年9月份工资1805元、10月份工资1830元，均高于合同约定的工资标准，周德友又未举证证明福美物业公司存在扣发工资的事实，故一审法院对于周德友的该项诉讼请求不予支持。三、关于福美物业公司是否应当支付赔偿金的问题。周德友称福美物业公司未提前一个月通知周德友解除劳动合同，构成违法解除，应当支付赔偿金。本案中，周德友、福美物业公司劳动合同到期时，福美物业公司因周德友在住院期间未解除劳动关系。但周德友于2018年9月复工后，福美物业公司仍未与周德友解除劳动关系，而是在2018年12月11日才以劳动合同到期为由解除劳动关系，不符合法律规定，福美物业公司系违法解除劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定支付周德友赔偿金。福美物业公司离职前十二个月的月平均工资为2026元，故福美物业公司应当支付周德友赔偿金10130元（2026元/月×2.5个月×2）。福美物业公司在仲裁时申请的赔偿金金额为9760元，符合法律规定，一审法院予以支持。四、关于休息日、法定节假日、年休假加班工资。对于周德友要求福美物业公司支付2016年10月至2018年12月休息日加班工资20520元、法定节假日加班工资5940元的诉讼请求。福美物业公司称每月向周德友发放的工资中包含了加班工资，法定节假日安排周德友加班的，除安排了11天调休外，另外转账支付了法定节假日加班工资。结合周德友的工资发放明细，周德友的每月工资均高于合同约定的标准，且福美物业公司还向周德友发放过100元至200元不等的工资，可印证福美物业公司关于向周德友发放了休息日、法定节假日的加班工资的答辩意见，故一审法院对于周德友主张休息日、法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持。对于周德友要求福美物业公司支付2016年10月至2018年12月期间的年休假加班工资6996元的诉讼请求。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应保存工资支付记录两年以上备查。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”由此可见，安排劳动者年休假是用人单位的法定义务，用人单位对于劳动者是否休年休假以及未休年休假工资报酬的支付负有举证义务。本案中，福美物业公司未提交周德友工作期间已享受带薪年休假或者发放未休年休假工资的有效证据，应承担举证不能的不利后果。根据相关法律规定，周德友在福美物业公司处工作2年，周德友每年可休年休假为5天，故福美物业公司应支付周德友2017年至2018年期间的带薪年休假工资1863元（2026元÷21.75天×10天×200%）。五、关于社保及失业保险金损失。对于周德友要求福美物业公司补缴社会保险费的诉讼请求。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”由此可见，社会保险费的补缴不属于法院审理劳动争议纠纷案件的受理范围，一审法院不予审查。对于周德友要求福美物业公司赔偿失业保险金损失8058元的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，参加失业保险的劳动者领取失业保险金，必须同时符合以下条件：第一，按照规定参加失业保险，所在单位和本人已经按照规定履行缴费义务满1年；第二，非因本人意愿中断就业；第三，劳动者已经办理失业登记，并有求职要求。其中办理失业登记是失业人员领取失业保险金的必经程序，目的是为了掌握失业人员的基本情况，确认其资格。本案中，周德友未提交其中断就业后向相关部门办理了失业登记，或因福美物业公司原因导致其无法办理失业登记的相关证据。故一审法院对周德友要求福美物业公司支付失业保险金损失的诉讼请求不予支持。六、关于年终奖的问题。年终奖是企业根据职工在年度表现结合各项业绩综合评价后给予的奖励，是对年度表现优良、业绩突出的职工进行奖励的体现，是企业内部的自行规定，周德友能否获得奖金应当从其工作表现及业绩来进行评价，由于周德友未向一审法院提交证据证明其与福美物业公司存在发放年终奖的约定及其领取年终奖的条件成就，故一审法院对于周德友要求福美物业公司支付2018年年终奖2060元的诉讼请求不予支持。对于周德友要求福美物业公司为周德友申请工伤认定及工伤赔偿的诉讼请求，与本案不是法律关系，原告可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条之规定，判决：一、福美物业公司于判决生效之日起十日内支付周德友赔偿金9760元；二、福美物业公司于判决生效之日起十日内支付周德友年休假加班工资1863元；三、驳回周德友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由福美物业公司负担。二审中，双方均未提交证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、周德友与福美物业公司是否形成无固定期限劳动合同关系。二、福美物业公司应否向周德友支付未签订劳动合同的二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金。三、福美物业公司是否欠付周德友工资及年终奖。四、福美物业公司是否应向周德友支付休息日加班工资20520元及法定节假日加班工资5940元。五、福美物业公司应否向周德友支付年休假加班工资2700元。六、福美物业公司应否为周德友补缴社保及赔偿其失业保险金损失。对此，分析如下：关于焦点一，周德友与福美物业公司是否形成无固定期限劳动合同关系，福美物业公司应否向周德友支付未签订劳动合同的二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金。本案中，周德友与福美物业公司连续订立两份固定期限劳动合同后，双方虽已符合签订无固定期限劳动合同的条件，但周德友并未举证证明其在第二份劳动合同期满前向福美物业公司提出了订立无固定期限劳动合同的要求，双方的劳动关系也已于2018年12月31日解除。周德友提出其与福美物业公司形成无固定期限劳动合同关系的上诉主张不能成立。关于焦点二，福美物业公司应否向周德友支付未签订劳动合同的二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金。双方签订的最后一份劳动合同于2018年6月30日到期，因当时周德友尚在住院期间双方并未解除劳动合同关系。2018年9月周德友复工，但福美物业公司当时并未与其解除劳动关系，也未再次与周德友签订书面劳动合同，而是在2018年12月才以劳动合同到期为由解除劳动关系，系违法解除劳动合同，应支付因未签订劳动合同的2018年10月至12月份二倍工资差额6078元（2026元/月×3个月）及违法解除劳动合同的赔偿金10130元（2026元/月×2.5个月×2），因周德友在仲裁申请的赔偿金金额为9760元，一审认定福美物业公司应支付的赔偿金数额为9760元，并无不当。但一审对周德友主张的二倍工资差额未支持，存在不当，本院予以纠正。关于焦点三，福美物业公司是否欠付周德友工资及年终奖。周德友上诉主张福美物业公司克扣其2018年9月、10月基本工资共计385元，欠付其工伤期间少发的工资200元。经查，根据福美物业公司提交的银行流水单显示，上述月份福美物业公司向周德友发放的月工资均高于合同约定的月工资的标准。故周德友的上述上诉理由与事实不符，本院不予支持。至于周德友要求福美物业公司支付其2018年年终奖的上诉请求，因双方劳动合同中并未对年终奖进行约定，而周德友亦未提交证据证明其主张，本院对其该项请求亦不予支持。关于焦点四，福美物业公司是否应向周德友支付休息日加班工资20520元及法定节假日加班工资5940元。从周德友工资发放的银行流水中显示的发放时间和数额来看，周德友收到的月工资一般都超过了合同中约定的基本工资，此外还有多笔100元-200元不等的工资，结合福美物业公司辩称已发放休息日、法定节假日工资的答辩意见，本院认定福美物业公司已向周德友支付了休息日、法定节假日的加班工资。周德友主张福美物业公司还应向其支付休息日加班工资20520元及法定节假日加班工资5940元的上诉主张并无事实依据，本院不予支持。关于焦点五。福美物业公司应否向周德友支付年休假加班工资2700元。本案中，周德友主张其入职福美物业公司后从未休过年休假，福美物业公司虽主张其已安排了周德友休年休假，但未提交有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。福美物业公司主张不应向周德友支付年休假加班工资的理由不能成立。周德友在福美物业公司处工作2年，每年可休年休假为5天。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第五条之规定，一审判决计算福美物业公司向周德友支付2017年、2018年的带薪年休假工资1863元认定正确。关于焦点六。福美物业公司应否为周德友补缴社保及赔偿其失业保险金损失的问题。社会保险费的补缴不属于法院审理劳动争议纠纷案件的受理范围，故一审对周德友要求福美物业公司补缴社会保险费的诉讼请求不予支持并无不当。至于周德友上诉提出福美物业公司应赔偿其失业保险金损失的主张，因周德友未提交其中断就业后向相关部门办理了失业登记，或因福美物业公司导致其无法办理失业登记的相关证据，不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的可以领取失业保险金的情形，故本院对周德友的该项上诉请求不予支持。另，关于周德友要求福美物业公司申请工伤认定及工伤赔偿的上诉请求。因其并未向本院提交工伤认定的相关证据，且其在一审诉求中明确表示对此保留另行主张的权利，本院对其该点上诉理由不予支持。综上所述，周德友的上诉理由部分成立，福美物业公司的上诉请求和理由均不成立。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初4271号民事判决第一、二项；二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初4271号民事判决第三项；三、长沙福美物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付周德友二倍工资差额6078元；四、驳回周德友的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人周德友负担5元，上诉人长沙福美物业管理有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  王 勇审判员  龙付送二〇一九年十二月一十三日法官助理徐琳琳书记员何冰洁附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。