广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂10刑终431号 原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李程，男，1982年4月14日出生于广西壮族自治区南宁市青秀区，汉族，中专文化，户籍所在地南宁市青秀区，现住南宁市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月12日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 辩护人唐志刚，广西鼎颂律师事务所律师。 广西壮族自治区靖西市人民法院审理靖西市人民检察院指控原审被告人李程犯开设赌场罪一案，于2019年11月19日作出（2019）桂1081刑初179号刑事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审被告人李程提出上诉。本院于2019年12月16日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷材料并讯问上诉人李程，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年6月14日至7月12日俄罗斯世界杯足球赛期间，被告人李程从“李某”、“婵姐”（二人身份不明）处取得赌博网站“皇冠网”的会员账号后，由自己投注赌球或接受他人投注赌球，并给凌某1（另案处理）开设“皇冠网”会员账号。期间，被告人李程通过电话、微信等形式，收取凌某1、黄某和微信昵称为“景某1-东风风行景某2智全车配件”、“五花牛”、“海涛”、“鱼儿振奋”等人的赌球投注，部分赌球投注到其“皇冠网”会员账号上报给上家收取“水钱”，部分赌球投注其自己吃掉。赌资通过微信、银行卡转账等方式进行交收。经广西公明司法鉴定中心鉴定，被告人李程收取下注额1365802.2元。被告人李程于2018年7月12日被公安机关拘传到案，公安机关同时扣押其手机、银行卡等物品一批。 原判认定上述事实的证据有: 1、受案登记表、立案决定书证实：百色市公安局治安警察支队在工作中发现有网络赌球，涉案人员多，涉案金额大。经初查认为有犯罪事实发生，需要追究刑事责任，遂决定立案侦查。 2、搜查笔录证实：公安民警依法对李程的住处进行搜查。 3、扣押决定书、扣押清单证实：百色市公安局依法对李程涉案物品扣押情况。 4、微信聊天及转账记录截图证实：被告人李程与凌某1等人通过微信交收赌资及帮助接受投注的资金流转情况。 5、银行交易账单流水明细。证实：被告人李程与“李某”、“婵姐”、凌某1通过银行转账交收赌资的资金流转情况。 6、证人凌某1证言证实：其通过李程的表哥认识李程，知道李程是搞赌球的。其“皇冠网”上的账号是李程开给的，李程是其上家。2018年世界杯足球赛准备开始时其叫李程帮其在“皇冠网”开一条线用来赌球，后其用李程开给的该网站的会员账号登录投注赌球，并开线给下家，然后接受下家的足球赌博下注。其“收数”（收取下家赌博所下的赌注钱，俗称“收数”）后，一部分自己吃掉，一部分上报给李程。其将赌注报给李程后李程按其下注金额的0.75%“返水”给其，其每次下注金额中李程都要占20%（即20%的金额是赌客和李程赌）。世界杯赛期间，其通过微信转账和银行转账方式与李程结算赌资。其与李程之间没有生意往来，世界杯赛期间其与李程的微信转账和银行转账除因之前向李程借款而每月通过微信转账给他3000元利息之外，其他都是赌资往来款。 7、证人曹某证言证实：其不认识“李某”、“婵姐”。尾号为8066的农村信用社银行卡是其开的卡，但其并没持有该银行卡，该银行卡上的资金往来与其没有任何关系。 8、辨认笔录及照片证实：经辨认，凌某1辨认出李程。 9、广西公明司法鉴定中心桂某司某字[2019]第32号司法会计鉴定意见书及其更正说明、鉴定意见通知书证实：经鉴定，李程收取下注额为1365802.20元。 10、电子证据检查工作记录证实：百色市公安局对涉案手机进行电子证据检查情况。 11、远程勘验情况说明证实：百色市公安局对案涉网站进行远程勘验情况。 12、被告人李程供述：其赌2018年俄罗斯世界杯足球赛的上线是“李某”、“婵姐”，皇冠网站账号是她们给的，世界杯开赛后其就用“李某”、“婵姐”给的皇冠网站账号进行赌球。朋友知道其有赌球皇冠网站后也通过电话或微信给其帮下注赌球，叫其帮下注赌球的有凌某1、“景某1-东风风行景某2智全车配件”、“五花牛”、“海涛”、“鱼儿振奋”等人，下注赌资都是通过手机微信转账。赌资是通过其建设银行卡尾号666的账号转账到“李姐”、“婵姐”给的广西农村信用社卡尾号8066的账号，该账号显示名字是“曹某”，世界杯期间其转给“李某”、“婵姐”的赌资约有80-100万元。凌某1在其“皇冠网”账号的这条线下注赌球。其与凌某1的微信转账除一笔3000元外，其他都是赌资。 13、户籍证明证实：被告人李程实施犯罪时已达到完全刑事责任能力年龄。 原审认为，被告人李程为赌博网站担任代理并接受投注，其行为妨害社会管理秩序，已构成开设赌场罪。被告人李程的犯罪行为属情节严重，其法定刑量刑档次为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人到案后如实供述自己的犯罪行为，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人的违法所得及作案所用的手机予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第三项、第二款第二项之规定，判决：一、被告人李程犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币50000元。二、扣押在案的违法所得699144.92元（其中：户名为曹某、卡号为62×××66的广西农村信用社联合社账号142043.88元，户名为李程、卡号为62×××66的中国建设银行账号557101.04元）、作案工具三星手机一部，予以没收，上缴国库。 上诉人李程及其辩护人提出：上诉人李程只是参与赌博，没有开设赌场的故意，应认定其行为构成赌博罪；鉴定机构出具的鉴定金额错误，有部分转账金额不是赌资，原判认定为赌资不当，应当扣除。 经审理查明，原判认定的事实清楚。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，予以确认。 对于上诉人李程及其辩护人提出的上诉意见，本院作如下评判： 经查明，上诉人李程以营利为目的，李程为赌博网站担任代理并接受投注，其行为妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪。上诉人李程赌资数额累计达到1365802.20元，其犯罪行为属情节严重。在本院审理期间，上诉人李程主动缴纳罚金5万元，确有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚，其请求从轻处罚，有法律依据，予以支持。 本院认为，上诉人李程为赌博网站担任代理并接受投注，其行为妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪。上诉人李程如实供述自己的罪行，在本院审理期间，上诉人李程主动缴纳罚金5万元，确有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚，其请求从轻处罚，有法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第三项、第二款第二项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区靖西市人民法院（2019）桂1081刑初179号刑事判决第二项（即：二、扣押在案的违法所得699144.92元（其中：户名为曹天赐、卡号为62×××66的广西农村信用社联合社账号142043.88元，户名为李程、卡号为62×××66的中国建设银行账号557101.04元）、作案工具三星手机一部，予以没收，上缴国库。 二、撤销广西壮族自治区靖西市人民法院（2019）桂1081刑初179号刑事判决第一项（即：一、被告人李程犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币50000元。） 三、上诉人（原审被告人）李程犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月12日起至2021年7月11日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长 陈眺东 审 判 员 黄丽研 审 判 员 梁志红 二〇一九年十二月三十一日 法官助理 黄赫思 书 记 员 黄钰茜