广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1202民初4364号原告：黎雄贺，男，1973年8月7日出生，汉族，居民身份证住址广东省肇庆市端州区。委托诉讼代理人：陈尤新，广东途龙律师事务所律师。被告：孔祥彬，男，1982年11月10日出生，汉族，居民身份证住址广东省罗定市。被告：纪巧兰，女，1958年12月1日出生，汉族，居民身份证住址广东省肇庆市端州区。被告：佛山市乙丰物流有限公司，住所地佛山市顺德区大良红岗居委会红岗公园路12号D06-D08铺，统一社会信用代码91440606345282883E。法定代表人：孔祥彬。被告：黄立仲，男，1976年11月28日出生，汉族，居民身份证住址广东省罗定市。被告：孔小敏，女，1979年2月12日出生，汉族，居民身份证住址广东省罗定市。被告：孔婉仪，女，1990年12月5日出生，汉族，居民身份证住址广东省罗定市。原告黎雄贺诉被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流有限公司、黄立仲、孔小敏、孔婉仪股权转让纠纷一案，本院于2019年8月7日立案受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告黎雄贺的委托诉讼代理人陈尤新、被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流有限公司、黄立仲、孔小敏、孔婉仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎雄贺向本院提出诉讼请求：一、判令被告一、被告二共同退赔1367600元给原告（注：两被告应退赔款额详见《被告方应还款额计算表》）并请求判令两被告从2019年8月1日起，以实欠款1367600元为基数、月利率2%计付利息给原告，直至两被告还清全部款项及利息时止）二、判令被告三对上述两被告应退赔的款额承担连带清偿责任。三、由三被告承担本案诉讼费，律师费和相关费用。事实与理由：2018年1月间，被告一因拥有全部股权的佛山市乙丰物流有限公司因资金周转困难，被告一以拟减持股权、增加股东、引入注资，合股经营佛山市乙丰物流有限公司为由，要求原告以注资方式入股。被告一、被告二经与原告及钟国雄、覃剑强二人协商，分别于2018年1月29日签订《投资合作框架协议》及于2018年2月27日签订《补充协议》；在该二份协议中约定：一、以被告一、被告二承诺对两被告、佛山市乙丰物流有限公司对外拥有未结算回收的320万元经营资金真实性合法性负责、及被告一、被告二保证该笔320万元经营资金在2018年5月1日前全额回收到佛山市乙丰物流有限公司账户内作为公司固有资产之一作为前提条件，原告可注资入股佛山市乙丰物流有限公司；二、原告与被告一、被告二及钟国雄、覃剑强共5人按约定注资到佛山市乙丰物流有限公司并按约定比例持有佛山市乙丰物流有限公司的股权。三、约定原告注资160万元到佛山市乙丰物流有限公司、持有该公司40%的股权；四、约定在2018年5月1日前被告一、被告二若不能将佛山市乙丰物流有限公司对外拥有的320万元营运资金全部回收到该公司账户，则原告可以退股，由被告一、被告二则共同赔偿160万元注资款及相关经济损失给原告，且两被告并按160万元为基数、按月利率2%计息给原告。五、约定被告一尽快追回上述320万元、清理佛山市乙丰物流有限公司外债、确定股东、及时重新办理佛山市乙丰物流有限公司的股权变更登记手续、工商商业执照变更等手续。《投资合作框架协议》及《补充协议》签订后，原告依约在2018年1月29日汇款160万元到佛山市乙丰物流有限公司银行账户，履行协议约定的义务；但是，至2018年5月1日，被告一、被告二却均无履行该两份协议约定的义务，既不对外追收所谓320万元营运资金到佛山市乙丰物流有限公司的银行账户，也不办理佛山市乙丰物流有限公司的股权变更登记、工商营业执照变更登记等手续，而且被告一、被告二还隐瞒佛山市乙丰物流有限公司的营运情况、资金流动情况，该公司的经营决策、日常管理、业务拓展、财务收入等均由两被告一手操办，限制原告知情权与监督权，鉴于被告一、被告二严重违反协议的行为，原告要求被告一、被告二依照《投资合作框架协议》及《补充协议》的约定赔偿原告的160万元及利息损失；但是，被告一、被告二虽一直口头承诺退赔给原告，却又迟迟不依协议约定退赔；直至2019年2月28日，被告二才退赔50万元给原告；直至2019年7月30日被告一才退赔30万元给原告。2018年4月9日，被告三向原告出具书面《关于同意黎雄贺退出佛山市乙丰物流有限公司合股合作经营的意见》，担保被告一、被告二能全额退赔160万元及利息给原告。计至2019年7月31日，被告一、被告二仍欠1367600元未退赔给原告。原告认为，依据《投资合作框架协议》及《补充协议》约定，两被告一、被告二须对佛山市乙丰物流有限公司对外拥有营运资金320万元的真实性承担责任；且被告一、被告二须最迟在2018年5月1日回收320万元营运资金到佛山市乙丰物流有限公司银行账户作为公司固定资产，但被告一、被告二均无履行协议约定退还该笔款项给原告的义务；显然，被告一、被告二缺乏合股经营佛山市乙丰物流有限公司的基本诚信，致合股经营的前提条件不成就；而且，佛山市乙丰物流有限公司的全部股权至今均由被告一拥有，被告一、被告二也不办理佛山市乙丰物流有限公司股权工商变更登记手续；显然，被告一、被告二实则是以虚报公司资产，以注资入股之名来骗取原告的巨额资金。直至2019年7月30日，被告一、被告二除支付80万元的利息及小额本金给原告外，两被告尚欠1367600元未付清给原告。被告三作为被告一、被告二退赔160万及利息给原告的担保人，被告三应当对两被告清偿退赔款给原告承担连带责任。特此，原告依法提起诉讼，请求人民法院判决。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求：追加被告黄立仲、孔小敏、孔婉仪承担本案被告孔祥彬、纪巧兰偿还160万元股权转让款及利息给原告黎雄贺的连带担保责任。事实与理由：经原告黎雄贺查证，被告黄立仲、孔小敏、孔婉仪在2019年6月8日《借据》中向原告保证，被告黄立仲、孔小敏、孔婉仪担保孔祥彬、纪巧兰能偿还160万元股权转让款及利息给原告，并明确表示愿意承担连带担保责任。被告孔祥彬、佛山市乙丰物流有限公司辩称，我不清楚1367600元的基数是如何计算得出，因为我之前已经还了80万元给原告。第二，我们与原告的合作，但是我们公司没有办理变更手续，但是我们后面一直挂着原告有40%的股份。当时是我借了黎雄贺、覃剑强、钟国雄与纪巧兰的320万元，以股权形式抵债偿还清该债务，该债务是投资债务，因为当时我没有钱，就以股权抵债的形式，股份是指佛山市乙丰物流有限公司的股份，分别是覃剑强占了7.5%，纪巧兰占了12.5%，钟国雄占10%的股份。如果我们退钱给原告黎雄贺，应以佛山市乙丰物流有限公司原账退回并取消在国税地税相关备案的资料，因为钱入了账之后，虽然我们还没去变更，但是都有去国税地税备案了。我认为目前应该退还本金73万元给原告，因为之前我已经退了80万元。原告一共入了153万元给我们公司。被告纪巧兰辩称，—、关于黎雄贺与被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流有限公司、黄立仲、孔小敏、孔婉仪股权转让纠纷一案，根据《投资合作框架协议》的约定，黎雄贺占佛山市乙丰物流有限公司40%的股份，黎雄贺以160万人民币的投资作为获取股份的对价。《投资合作框架协议》是双方当事人经共同协商后签署的，该协议所约定的权利义务是当事人真实意思的表示，没有违反国家法律法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方应按协议履行各自的权利义务。虽然黎雄贺未到工商部门办理乙丰物流有限公司的股权变更登记手续（此举仅是工商部门公示的手续)，黎雄贺在签订协议后已经完成注资行为后，其实质上已经拥有了佛山市乙丰物流有限公司的40%的股份，同时佛山市乙丰物流有限公司的股权实质上已发生了变更，并不能因为黎雄贺没有办理股权变更登记手续而否认了黎雄贺取得股权的事实。二、既然黎雄贺己经取得佛山市乙丰物流有限公司40%的股份，黎雄贺如以佛山市乙丰物流有限公司未取得万和新电气公司320万营运费为理由退出佛山市乙丰物流有限公司股份，根据《公司法》的规定，应对佛山市乙丰物流有限公司的资产由第三方资产评估机构进行评估，以评估的价值剩以黎雄贺所拥有的40%股份计算后，由佛山市乙丰物流有限公司进行退股事宜的处理。三、关于同意黎雄贺退出佛山市乙丰物流有限公司的合股合作经营的意见，该协议是孔祥彬单方作出的决定，未经公司股东会一致同意而擅自作出的决定，根据《公司法》的规定，该意见书无效。黎雄贺目前根据《投资合作框架协议》及实质出资行为，仍拥有佛山市乙丰物流有限公司40%的股份。综上述所证，请人民法院依法驳回原告所有的诉讼请求。被告黄立仲辩称，我签的担保只是担保帮黎雄贺催孔祥彬还钱，我不承担孔祥彬欠原告多少钱，不涉及他的金额。但是我不承担担保责任和金额。还有借据中的日期完全不是我担保的日期。2018年6月担保的，我怀疑这份借据有可能造假。我认为名字是我签名的，但后面的签订日期不是2019年6月8日，我们签订的时候是2018年6月份左右。被告孔小敏辩称，担保的时候，具体他们怎么使用钱我是不清楚的，因为当时签名的时候我不太清楚，因为我文化也不是很高，所以就签名了。公司我们也没有份，所以我们没有参与。但是我们就没有涉及说帮谁还多少钱。借据的签名是我签名，对签订日期我不认可。当时签订的日期是2018年6月份左右。被告孔婉仪辩称，第一点，当时原告和被二说，他们说电话的时候，要被一全力回肇庆发展，当时原告说有什么业务，当时我们是短暂担保。第二点，资金的用途包括他们后面还了多少钱也没有说过，直到我收到法院传票才知道他们还了多少钱。因为当时没有人和我说资金用途和资金去向。第三点，担保日期是2018年6月左右。2019年我们三个人都是没有见过原告的、微信也没有联系过原告，所以我们没有签过借据。因为签订这份借据的时候，原告与肇庆分公司一起做生意，都是和我说是短期担保。名字是我签的，但对签订日期不予认可。当时签订日期应该是2018年6月份。理查明，2017年1月29日，原告黎雄贺（乙方）与被告孔祥彬（甲方）、被告纪巧兰（丙方）、案外人钟国雄（丁方）、案外人覃剑强（戊方）签订《投资合作框架协议》一份，约定乙方注入资本160万元，占佛山市乙丰物流有限公司40%股份。甲丙是亲属关系，甲、丙为鼓励乙方投入资金合作经营，甲丙方愿意对甲方主张的乙丰公司320万元款项的债权的真实性合法性负责，该款为广东万和新电器股份截止至签本协议止尚未结算支付给佛山市乙丰物流有限公司的营运费，如该款项未能在2018年5月1日前全额返还到乙丰公司账户的，甲、丙方愿意赔偿乙方160万元和其他投入乙丰公司的资金，乙方可视情况自行退出公司合作。合同还约定其他事项。被告孔祥彬、纪巧兰、原告黎雄贺分别在甲、丙、乙方处签名并按捺。22018年1月29日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告佛山市乙丰物流有限公司分别转账合共90万元。2018年1月30日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告佛山市乙丰物流有限公司转账38万元。2018年1月31日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告佛山市乙丰物流有限公司转账6万元。2018年2月1日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告孔祥彬转账6万元。2018年2月3日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向案外人钟国雄转账3万元。2018年2月4日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告孔婉仪转账3万元。2018年2月12日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告孔祥彬转账10万元。2018年3月2日，原告黎雄贺通过中国建设银行名下账户向被告孔祥彬转账3.3万元。18年2月23日，被告孔祥彬（甲方）、原告黎雄贺（乙方）、被告纪巧兰（丙方）、案外人钟国雄（丁方）、案外人覃剑强（戊方）共同签订《补充协议》一份，载明乙方已将160万元转账到甲方名下的佛山市乙丰物流有限公司，甲方要尽快把甲、丙方主张的广东万和新电器股份有限公司支付给佛山市乙丰物流有限公司的320万元运营费结算款收回乙丰公司账户，如此款未能在2018年5月1日前全额结算到佛山市乙丰物流有限公司账户，并由乙丰公司自主支配，则甲、丙方愿意赔偿乙方160万元及相关的经济损失。如乙退股，甲、丙按月息2%计给乙方。合同还约定其他事项。被告孔祥彬、纪巧兰、原告黎雄贺分别在甲、乙、丙方处签名并按捺。218年2月23日，被告孔祥彬（甲方）与被告纪巧兰（乙方）签订《协议》一份，载明甲方名下的佛山市乙丰物流有限公司在2018年1月份由于运作资金短缺。乙方邀请原告黎雄贺借调了160万元给甲方解决资金困难，保证公司基本运作。原告黎雄贺提出甲方要将甲方主张的广东万和电气股份有限公司尚未结算给佛山市乙丰物流有限公司的320万元营运费收回乙丰公司账户，如果该款项于2018年5月1日前不能回收到乙丰公司账户的，则由甲乙方赔偿原告黎雄贺160万元和相关经济损失的要求。甲乙方同意接受原告黎雄贺的要求，如确因故失约，甲方愿意对所产生的一切赔偿由甲方全部承担，与乙方无关。被告孔祥彬、纪巧兰、分别在甲、乙方处签名并按捺。22018年4月9日，被告孔祥彬向原告黎雄贺出具承诺一份，载明经协商本人孔祥彬同意黎雄贺退出佛山市乙丰物流有限公司的合作，本人和本人名下并持股100%经营的佛山市乙丰物流有限公司将尽快退还黎雄贺投入合作的所有款项。被告孔祥彬和被告佛山市乙丰物流有限公司分别签名按捺并盖章确认。同日，被告孔祥彬出具《关于同意黎雄贺退出佛山市乙丰物流有限公司合股合作经营的意见》一份，载明同意原告黎雄贺退出佛山市乙丰物流有限公司合股合作经营。原告黎雄贺注资的156.3万元由孔祥彬退还给原告黎雄贺，担保能及时还清上述款项给黎雄贺。佛山市乙丰物流有限公司保证孔祥彬能及时退还上述款项给黎雄贺。被告孔祥彬和被告佛山市乙丰物流有限公司分别签名按捺并盖章确认。19年6月8日，被告孔祥彬、佛山市乙丰物流有限公司向原告黎雄贺出具《借据》一份，载明本人孔祥彬于2018年2月1日向黎雄贺借到256.3万元，该款项已由原告黎雄贺本人和黎雄贺通过钟国雄、覃剑强、纪巧兰四人汇入到本人指定银行账户。本人愿意从借款日起每月按借款总额2%计算利息给黎雄贺，先还利息再还本金。佛山市乙丰物流有限公司、佛山市乙丰物流有限公司肇庆分公司、孔小敏、黄立仲、孔婉仪、李日彪愿意对上述孔祥彬所欠本金和利息承担连带担保责任。孔小敏、黄立仲、孔婉仪、李日彪担保孔祥彬、纪巧兰能退赔160万元及利息给黎雄贺。被告孔祥彬在借款人处签名并按捺，黄立仲、孔小敏、孔婉仪在连带担保责任人处签名并按捺，佛山市乙丰物流有限公司盖章确认。219年7月30日，被告孔祥彬出具《还款确认书》一份，载明。经孔祥彬和黎雄贺协商，双方同意上述已支出的30万元业务费由黎雄贺负责追回，所追回的款项作为孔祥彬支付给黎雄贺的还款。双方签署本还款确认书视为孔祥彬于签署日还款30万元给黎雄贺，依据2018年5月6日孔祥彬与黎雄贺签订的《借据》协议还款。另另查明，2018年5月31日，被告孔祥彬以银行转账的形式向原告黎雄贺还款30万元。2019年1月至2月期间，被告纪巧兰向原告还款合共50万元。另，原告黎雄贺与广东途龙律师事务所签订《委托代理合同》，约定由该律师所指派律师参加本案诉讼，原告黎雄贺为此支付律师费10000元。本院认为，本案为股权转让纠纷。原告与各被告签订的《投资合作框架协议》、《补充协议》、《协议》、《关于同意黎雄贺退出佛山市乙丰物流有限公司合股合作经营的意见》、《还款确认书》等是各方真实意思表示，不违反法律强制性规定，是有效的民事合同行为，各方应按合同约定履行。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，根据案涉合同《投资合作框架协议》约定，原告承诺投资入股160万元，如广东万和新电气股份未结算支付给佛山市乙丰物流公司的营运费320万元不能在2018年5月1日前全额返还到乙丰公司账户的，被告孔祥彬、纪巧兰应赔偿原告黎雄贺160万元和其他投入佛山市乙丰物流公司的资金，原告黎雄贺可自行退出公司合作。《补充协议》约定，如原告黎雄贺退股，被告孔祥彬、纪巧兰按月息2%计给原告黎雄贺。由此可见，案涉《投资合作框架协议》、《补充协议》，实系原告黎雄贺与被告孔祥彬、纪巧兰作为佛山市乙丰物流公司实际控制人之间的对赌协议。该合同系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。经查，2018年5月1日前案涉320万元并未能回收到佛山市乙丰物流公司账户，被告孔祥彬、纪巧兰应按上述约定退款160万元并按月息2%支付给原告黎雄贺。关于原告主张被告孔祥彬、纪巧兰共同退赔1367600元给原告并请求两被告从2019年8月1日起，以实欠款1367600元为基数、月利率2%计付利息给原告，直至两被告还清全部款项及利息时止的诉讼请求。本案中，案涉协议约定：2018年5月1日前320万元并未能回收到佛山市乙丰物流公司账户，被告孔祥彬、纪巧兰应按上述约定退款160万元并按月息2%支付给原告黎雄贺。故被告孔祥彬、纪巧兰应自2018年5月2日起退款160万元并以月息2%计付给原告黎雄贺为宜。被告孔祥彬于2018年5月、被告纪巧兰于2019年1月至2月期间共偿还80万元给原告黎雄贺，且原告也予以确认，故本院予以采信。计至2019年3月，被告孔祥彬、纪巧兰尚欠原告退款本金1045120元。关于原告请求佛山市乙丰物流公司、孔小敏、黄立仲、孔婉仪对被告孔祥彬、纪巧兰应退赔的款项承担连带清偿责任的诉讼请求。佛山市乙丰物流公司、孔小敏、黄立仲、孔婉仪自愿作为保证人在案涉借据上签名确认，自愿对被告孔祥彬所欠本金和利息承担连带担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，原告黎雄贺有权要求被告佛山市乙丰物流公司、孔小敏、黄立仲、孔婉仪承担连带清偿责任，因此，原告黎雄贺该项诉讼请求于法有据，本院予以支持。对于原告请求被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流公司承担律师费的诉讼请求。因被告孔祥彬、纪巧兰违约，原告黎雄贺行为实现债权，聘请律师代理本案诉讼，并提供了其与广东途龙律师事务所之间的合同和代理费发票，证明其已经支付了律师代理费给广东途龙律师事务所，该发票是付款凭证，应予认定。该费用由被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流公司承担。综上所述，原告诉求合法有据部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告孔祥彬、纪巧兰应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黎雄贺退款本金1045120元及利息（利息从2019年3月起以实欠退款本金为基数，按月利率2%计至被告孔祥彬、纪巧兰还清退款本金之日止。）；二、被告佛山市乙丰物流公司、孔小敏、黄立仲、孔婉仪对前述第一判项孔祥彬、纪巧兰的债务承担连带清偿责任；三、被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流公司在本判决书发生法律效力之日起十日内向原告黎雄贺支付律师代理费10000元；四、驳回原告黎雄贺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17108元、案件保全费5000元，合计22108.40元（原告已预付），由原告黎雄贺负担4034元，被告孔祥彬、纪巧兰、佛山市乙丰物流公司、孔小敏、黄立仲、孔婉仪负担18074元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  董炽文审 判 员  罗月华人民陪审员  伍惠芳二〇一九年十二月二十六日法官助理员黎婧书记员王莹