河南省项城市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1681民初5409号原告：张某某，男，汉族，1992年2月19日出生，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：韩中华，河南旅途律师事务所律师。委托诉讼代理人：师静，河南旅途律师事务所律师。被告：刘某某，男，汉族，1967年6月24日，住项城市。被告：张某某，男，汉族1960年5月15日出生，住项城市。原告张某某与被告刘某某、张某某民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人韩中华、被告张某某到庭参加诉讼，被告刘某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。张某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘某某偿还借款本金172500元，违约金每月3000元计81000元，合计25.35万元；2.被告张某某在上述金额内承担担保偿还责任。3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月13日被告刘某某由被告张某某担保向原告借款172500元，定于2017年8月12日一次性还清。2017年8月24日被告张某某出具《担保书》“本人担保2017年9月12日如刘某某未能还清债务，本人自愿替刘某某还清欠款和违约金总共200000元整。本人承诺如若9月12日未能履行约定自愿支付张某某每月3000元做违约金”。2017年7月13日原告通过银行转账将借款转给被告，被告刘某某出具了《收条》。经多次追要，至今本息分文未还。为此提起诉讼。刘某某未作答辩，但在庭后的陈述中，认可在2017年7月13日给张某某出具一份借款金额为172500元的借条，张某某当天给其转款20000元，第二天转款130000元，共借款150000元，约定期限一个月。因当时约定的一个月的利息是按1毛5分计算，利息为22500元，所以出具了上述借条。但认为原告要求的22500元是高利贷，不应该受到法律保护。对于张某某的担保，刘某某陈述，其并未让张某某担保，违约金每月3000元，自己不知道，也不承担。张某某辩称，借原告这150000元，刘某某用50000元，我用100000元，刘某某给他们什么关系，我不知道，给我100000元，是刘某某欠我180000多元，我给他们没有任何关系，当时是150000元，后来变成175000元，这个中间什么过程我不知道。张某某庭后提交意见认为：1.2017年7月13日刘某某向张某某出具的172500元借条，实际应为150000元整，原告提交银行交易明细即能证明这一点。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》“第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”故，本案实际借款应认定为150000元整。2.张某某作为一般保证人，享有现诉抗辩权，原告直接起诉刘某某和张某某还款，法院应当驳回原告对张某某的起诉。张某某亲笔书写的担保书显示，“如刘某某未能还清债务，本人自愿替刘某某还清欠款…”是我国法律规定的典型的一般保证。根据法律规定，作为债务人的原告依法应当先向刘某某提起诉讼或者仲裁并申请法院强制执行，无法实现权利的，才可以向张某某要求承担保证责任。故，法院应当驳回原告对张某某的起诉。3.张某某作为担保保证人，已过保证期限，法院依法应否驳回原告对张某某的起诉。张某某作为保证人在刘某某向原告出具的借条上签字以及张某某出具的担保书，都没有约定保证期限，按照法律规定，没有保证期限或者保证期限约定不明的，保证期限为6个月。张某某担保书承诺2017年9月12日刘某某不还，张某某才承担保证责任。即开始计算保证期限，到2018年3月13日6个月保证期限届满，保证期限内原告没有向刘某某起诉主张权利。故，保证人依法不再承担保证责任。4.张某某在庭审中，答辩和辩论时表示“该我承担的我承担，不该我承担的我不承担”等内容，此内容的真实含义是，“如法律规定，该张某某承担的，张某某愿意承担。”因为张某某不懂法，不知如何抗辩，张某某不构成对原告诉讼主张的自认，庭审中张某某没有明确提出上述辩点，并非是放弃上述观点。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张某某与二被告均不认识。刘某某与马强认识，与张某某系合作关系。因被告刘某某做工程需要资金，经马强介绍，2017年7月13日被告刘某某向原告出具借条一份即“借条本人刘某某向张某某借款人民币拾柒万两千伍元整（172500.0）于2017年8月12日一次还清，如有违约，本人承担一切不良后果…”后马强作为担保人于2017年7月15日在该借条上签字按手印，张某某作为担保人于2017年8月24日在此借条上签字按手印。2017年7月13日原告张某某向被告刘某某转款20000元，2017年7月14日又转款130000元，共计两次转款金额为150000元。其中100000元被告刘某某偿还了所欠张某某的款。到期后，因被告刘某某未履行还款义务，2017年8月24日，原告及马强等人找到被告张某某，张某某出具担保书一份，承诺“2017年9月12日如刘某某未能还清债务，本人自愿替刘某某还清欠款违约金总共200000整…本人承诺如若9月12日未能履行约定，自愿支付张某某每月3000元做违约金等”。因二被告未偿还上述借款，原告诉至法院。本院认为，本案的焦点是原告张某某与被告刘某某之间的借贷关系是否成立？被告张某某应否承担担保责任？本案被告刘某某2017年7月13日向原告出具借条、收条各一份，但原告于2017年7月13日向被告刘某某转款20000元，2017年7月14日转款130000元，共计转款150000元，虽然原告提供有被告刘某某的收条，该收条与借条系同一天出具，明显与事实不符，同时原告陈述下余22500元系现金支付，其提供证据不能予以证实，庭后刘某某本人陈述确系借原告150000元，另外22500元系被告收取的一个月的高利贷利息即按本金150000元、月息1角5分计算，恰好为22500元，因此不能认定被告刘某某收到原告借款172500元，而应认定实际借款金额为150000元，另外22500元系原告的高息，此放贷行为扰乱了我国的金融市场管理秩序，依法不予支持。关于原告要求被告刘某某承担违约金81000元的问题，被告刘某某只是在借条上面写明“如有违约，本人承担一切不良后果”等，双方并未约定违约金的数额，原告并明确表示双方未约定利息，因此原告要求被告承担违约金81000元无事实根据和法律依据。综上，原告张某某与被告刘某某之间的借贷关系成立，被告刘某某收到原告借款后应按照约定偿还此款。对于原告要求张某某承担担保责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十七规定：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。第二十五条规定：一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证人免除保证责任…。张某某作为保证人2017年8月24日向原告出具担保书，并在担保书上写明“2017年9月12日如刘某某未能还清债务，本人自愿替刘某某还清欠款违约金总共200000整…本人承诺如若9月12日未能履行约定，自愿支付张某某每月3000元做违约金”等内容，双方的约定应为一般担保，保证期间为6个月即从2017年9月12日开始计算6个月，现原告于2019年10月17日起诉保证人张某某，已超过保证期限，故被告张某某的保证责任应于免除。综上所述，原告诉讼请求的合法部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十条、第二十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条第二项、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告刘某某于判决生效之日起十五日内偿还原告张某某借款150000元。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2401元，由被告刘某某负担1650元，原告张某某承担751元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向周口市中级人民法院预交上诉案件受理费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理）。审判员  李景申二〇一九年十二月九日书记员  麻会广主动履行案款账号：户名：项城市人民法院开户行：中国农业银行股份有限公司项城市支行账号：16×××00行号：1035509158018（汇款时请标明案件号）