河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终12778号上诉人（原审被告）：王德某，男，1977年9月1日出生，汉族，河北国地企业管理有限公司法定代表人，住石家庄市新华区。上诉人（原审被告）：祖红某，女，1985年8月10日出生，汉族，住石家庄市新华区。委托诉讼代理人：付佳杰，河北冀华律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宇，河北冀华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王伟某，女，1977年5月16日出生，汉族，石家庄市文化传媒学校教师，住石家庄市桥西区。委托诉讼代理人：王亚成，河北太平洋世纪律师事务所律师。原审第三人：张广某，男，1978年12月8日出生，蒙古族，住内蒙古市赤峰市元宝山区。上诉人祖红某、王德某因与被上诉人王伟某案外人执行异议之诉一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104民初4039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王德某、祖红某上诉请求：一、依法撤销（2019）冀0104民初4039号民事判决书，发回重审。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院未调取被上诉人王伟某及第三人张广某的银行卡转账明细属于程序违法。原审审理期间上诉人王德某、祖红某向原审法院申请调取被上诉人王伟某及第三人张广某的银行卡转账明细，但被上诉人王伟某称“印象中与其父母没有资金往来”，原审法院就作出口头回复称该证据不需要调取，并在未调取证据的情况下就认定天滋嘉鲤小区62-xxx号房产属于被上诉人王伟某单独所有，并作出不得执行的判决。根据《民事诉讼法》第六十四条第二款的规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。本案第三人张广某曾多次向上诉人王德某表示其夫妻二人与被上诉人王伟某的父母经常有资金往来，所以上诉人认为有必要调取王伟某与张广某的银行流水，但上诉人无权调取两人的转账明细，因此，为查明案件事实特向原审法院申请调取证据，但原审法院称无需调取。王伟某与张广某的银行转账明细作为认定该房产是否属于夫妻共同财产的重要证据，原审法院应当调取而未调取，严重侵犯了上诉人王德某与祖红某的诉讼权益，违反了民事诉讼的程序要求。二、原判决认定天滋嘉鲤小区6-2-xxx号房产属于被上诉人王伟某单独所有属于认定事实错误，上诉人对以下证据的认定存疑。1、根据被上诉人王伟某与河北嘉柏房地产开发有限公司签订的《天滋嘉鲤项目协议》，双方约定2010年4月10日交定金20000元，2010年4月17日前交清首付款（245088元）。被上诉人王伟某称2010年4月10日交定金20000元（抵现金25000元），2010年4月16日向房地产开发公司转账219988元，补交现金100元。根据房地产交易市场的行业惯例，仅仅优惠5000元明显不符合常理，并且原审法院并未结合其他证据查清首付款优惠方式、钱款来源及交纳方式等，因此原审法院直接认定房屋首付款是由被上诉人父母支付是错误的。此外，原审中被上诉人王伟某称2010年4月16日转出219988元用于支付房屋首付款，但未提交充足的证据证明该笔钱款交到河北嘉柏房地产开发有限公司，而且还称剩余的银行贷款由其父母支付，但也未提交证据证明这些钱款用于偿还房贷。父母子女之间有大量金钱往来是很正常的一件事，并且第三人张广某也多次向上诉人王德某称其夫妻二人与被上诉人王伟某的父母经常有资金往来，所以这些钱款不一定用于偿还房贷，因此不能以此认定该房产的房贷是由其父母支付的。2、根据被上诉人王伟某提交的转账记录，自2012年6月10日至2013年9月16日被上诉人王伟某的父母共转给王伟某165000元，转账数额远远少于剩余银行贷款300000元，其余银行贷款由谁来支付，如何支付，原审法院都未调查清楚。3、被上诉人王伟某提交的其父母的转账记录，其中2012年6月10日转账80000元，6月11日转账35000元，6月17日转账30000元，短短一周之内被上诉人王伟某的父母就转出145000元，为何不同时转给王伟某145000元，这和正常的偿还贷款的方式、时间也不相同，并且根据被上诉人王伟某提交的汇融银行账号“12×××13”的转账明细查询材料显示，王伟某于2012年6月10日现金存入80000元、6月11日现金存入9500元，6月11日现金存入35000元，短短两天时间累积存入124500元，在第三天即6月12日，该账户发生“大额汇兑业务”，将前两天存入的124500元汇兑转出124000元（借方发生额），但汇兑业务的对方账户并未显示，不能证明转到了贷款的银行卡上（卡号为62×××86）用于偿还房贷。根据生活交易习惯，两天内筹集十几万元并一笔转出的行为，一般是为了某项较紧急的资金需求，而不是为了偿还每月仅仅不到两千元的房贷。上诉人认为仅凭转账记录无法证明该笔钱款用于支付银行贷款，原审法院并未结合其他证据查明这几笔钱款的用途。此外，根据被上诉人王伟某与建设银行的《委托银行代扣个人贷款本息协议书》的约定，乙方（王伟某）每月应还贷款1797.46元，王伟某应当按照该协议的约定每月按时偿还贷款，如果贷款由其父母支付的话，一般情况下应当是其父母直接将房款转到王伟某的贷款的建设银行账户上（卡号为62×××86）而非其河北农村信用社卡上。王伟某父母与王伟某的资金往来，因王伟某未提供全部的银行流水，并且经上诉人申请也未调取银行流水的情况下，上诉人认为其父母转款的用途不具有唯一指向性，不能证实所有的资金都用于购买房屋，王伟某的解释很牵强并且有生搬硬凑的嫌疑，原审法院应当调取被上诉人王伟某的建设银行卡（卡号为62×××86）的转账记录以查明案件事实。4、被上诉人王伟某与第三人张广某为逃避债务向内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院起诉离婚，涉嫌虚假诉讼。根据《民事诉讼法司法解释》第十二条第一款的规定，夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，可以由原告住所地人民法院管辖。根据王伟某在离婚起诉状中提到的张广某常年离家在外打工，在这种情况下王伟某完全可以向石家庄本地自己的住所地内有管辖权的人民法院起诉，为何要舍近求远到内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院起诉离婚王伟某的行为明显有悖常理。此外，从2013年上诉人在石家庄市桥东区法院起诉张广某民间借贷纠纷以来，将近六年的时间里，无论桥东、桥西法院如何通知送达，第三人张广某从未露面，全程缺席，而在2016年被上诉人王伟某到内蒙古法院起诉张广某离婚时，张广某不仅出现在内蒙古法院，支持王伟某的各项诉讼请求，而且全程未表示异议，同意涉案房产属于王伟某个人财产。被上诉人王伟某与第三人张广某通过“唱双簧”，通过诉讼程序将该处房产认定为王伟某所有，两人起诉离婚逃避债务的行为侵犯了上诉人的合法权利，希望贵院查清案件事实，维护上诉人的正当权益。三、原一审法院依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第七条第一款的规定作出判决属于法律适用错误。根据《婚姻法司法解释三》的理解与适用，第七条的适用前提是一方父母全额出资购买房产。本案中，根据被上诉人王伟某提交的证据，该处房产的成交价为545088元，但王伟某的父母全部转账大约仅有374000元，而且根据其父母打款的时间以及资金的去向均不足以证明其父母全额出资购买该房产，因此不能适用第七条认定该处房产是由被上诉人的父母出资购买并单方赠与王伟某。综上，天滋嘉鲤小区6-2-xxx号房产属于被上诉人王伟与第三人张广某婚姻关系存续期间的夫妻共同财产，并非被上诉人王伟某所称的为其单独所有，原审法院在审理过程中违反法定程序，认定事实错误，适用法律错误，为维护上诉人王德某和祖红某的合法权益，特提起上诉，希望贵院查明案件事实，撤销（2019）冀0104民初4039号民事判决书，发回重审。王伟某答辩称，祖红某、王德某的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。第一、诉争的房产属于王伟某个人所有。购房款项来自于王伟某的父母，这个事实是清楚的。那么在购房的时候，也就是在2011年的1月1号王伟某和她的前夫张广某就房产购房款项的来源已经作出了约定，这份证明已经在一审提交了法庭，证明说得很清楚。案涉房产的所有款项包括首付款，包括银行还贷，都是确认由王伟某的父母出资的，是明确的。在王伟某提供的房款项的来源支付这些所有的流水记录中也是完全与事实吻合，需要着重强调一点就房款出资进行明确约定的这份证明，是在王伟某与张广某离婚之前的前五年就已经出具了，这个约定是合法有效的。所以说上诉人一直主张所谓的一审法院程序违法，要求一审法院调取王伟某和其父母之间的银行转账记录，它与本案并没有必然的关联性，一审法院不予调取也完全合法。就自己主张出示证据是法律规定的举证义务，举证义务在于上诉人不能把他推给法院，所以说一审判决在程序上没有任何问题。第二，关于购房款项的来源程序上诉人用了大量的主观臆断，推测猜想，但是并没有提供任何支持其上述观点的证据。那么根据谁主张谁举证的原则，上诉人依法应当为其没有提供证据支持其主张的这种诉求来承担不利的法律后果。关于首付款的组成，王伟某交付首付款的数额还有交付记录完全与购房合同约定的方式相吻合，没有任何半点的不同。从目前这套房子的备案手续来看，还有发票开具情况来看，那么这套房子现在备案王伟某名下，开发商已经出具了全额的购房发票，而且银行的贷款也全额发放，银行的贷款到现在还在如期足额偿还。那么从这一点来看，一、首先首付款的支付事实上肯定早就发生了。二、根据当时购房与开发商签订的天滋嘉鲤项目协议，他的购房方式是在总价优惠5000元后再打九九折，计算出来的首付款就是245088元。245088元的组成。先是交了2万的定金，2万的定金当时抵25000元，然后这25000元再加上219988元，再加上100元，然后再打九折，就是首付款245088元，款项分毫不差。所以说上诉人这一项主张交付款项不符合常理，显然是没有仔细认真地来核实这个数字。第二点，王伟某父母分期转给王伟某的165000元用于支付了偿还这个房子的购房贷款。因为王伟某父母当时也具有一定的能力以及经营一些小生意，这个款项分别打给王伟某，这个款项的支付它也是符合常理的。第三、上诉人主张王伟某与张广某的离婚是个虚假离婚，来借以逃避债务是极其不负责任的。2013年10月27日张广某失踪了，他从部队回来没有正式工作。经常喝酒，沾染恶习，赌博，到外边还有第三者，欺骗家庭，在外面借了大量的赌债，那套房子与本案也没关系，但是也是王伟某父母出资购买的，但是他把那套房子抵押借款用于他的这种所谓的赌债最后还把房子卖了还他的赌债。王伟某与张广某夫妻感情不和造成分居已长达多年，这个事实是确实存在。那么上诉人违背事实进行假理推测认定并主张王伟某与张广某虚假诉讼假离婚逃避债务，是极其不负责任的。一审法院就本案认定事实清楚，王伟某提交的所有的证据也完全提交到了一审法院。经过了质证证据充分，所以说一审法院的判决应当予以维持。王伟某向一审法院起诉请求：1、判令不得执行原告名下位于石家庄市桥西区产（以下简称“涉案房产”），并解除对该房产的查封；2、本案全部诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告王伟某与第三人张广某原系夫妻关系，王德某、祖红某与张广某、王伟某民间借贷纠纷一案，2014年6月17日，原石家庄市桥东区人民法院作出（2014）东民一初南字第00141号民事判决，判决张广某偿还王德某、祖红某借款40万元及违约金8万元。因行政区域调整，该案的执行由本院进行执行。该案在审理中查封王伟某名下位于石家庄市桥西区，在执行过程中继续查封该房产。原告王伟某对执行该房产提出书面异议，本院作出（2019）冀0104执异6号执行裁定，驳回了原告王伟某的异议请求，原告不服故诉至本院。涉案房产由原告王伟某于2010年4月16日向河北嘉柏房地产开发有限公司购买，2010年5月25日在房产管理部门办理预售商品房合同备案书，登记在原告王伟某名下。原告王伟某向内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院起诉离婚，张广某在离婚诉讼中认可涉案房产的首付款和还贷是由原告王伟某父母出资，该院于2016年9月27日作出（2016）内0403民初2998号民事判决，判决涉案房产归原告王伟某所有。原告王伟某系教师，主张自己收入少无力购房，涉案房产为原告父母出资购买，房屋贷款也由其父母出资偿还，且产权登记在原告名下，依法应视为原告父母对原告一方的赠与，属于原告的个人财产，并不是与第三人张广某的夫妻共同财产。原告对涉案房产所有权的取得并非是因为离婚判决的财产分割，而是在原告父母出资为原告购房时就已取得，被告王德某、祖红某不能对属于原告个人所有的房产进行查封和强制执行。原告提交的《预售商品房合同备案书》、发票上显示买受人为王伟某，房屋总价是545088元，采取按揭贷款的方式购房。原告于2010年的4月10日交定金2万元现金（抵现金25000元），2010年4月16日原告向房地产开发商银行转账首付款219988元，补交现金100元，剩余的款项30万元以原告的名义向建设银行石家庄住房城建支行贷款，原告按约定每月还本付息1797.46元，原告提供了石家庄住房公积金个人购房借款合同为证。原告提交的借记卡历史明细、信息结果表、银行卡业务回单显示，原告于2010年3月25日新开户银行账号，2010年4月8日原告姨夫刘俊峰转给原告8.7万元，2010年4月12日原告的父亲王荣清转给原告15万元，2010年4月16日转出219988元，原告称上述两笔款项用于向开发商支付房屋首付款。2011年1月1日原告王伟某与第三人张广某达成书面约定，天滋嘉鲤房产为王伟某父母出资购买房产，由王伟某父母出首付并且还房贷，产权属于王伟某和其父母，与张广某没有关系。关于偿还房贷，原告称其母亲林桂云向原告转款16.5万元用于偿还房屋贷款，原告提供了四张银行卡取款业务回单为证，其中在2012年6月10日转款8万元，2012年6月11日转款3.5元，2012年6月17日转款3万元，2013年9月16日转款2万元，共计16.5万元。被告辩称涉案房产是在原告与第三人张广某婚姻关系存续期间购买，虽然购房手续由原告个人办理，但属于其一人代理夫妻共同事宜，该房产属于夫妻共同财产。被告称第三人张广某和原告与原告父母之间存在资金往来，原告否认向其父母转过款项，被告未提供证据或相应证据线索。上述事实有原、被告陈述、《预售商品房合同备案书》、发票、银行流水、借记卡历史明细、信息结果表、银行卡业务回单等证据予以证实。一审法院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第七条第一款规定：“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。”本案中，原告王伟某交首付款的钱来源于其父母，且预售商品房合同上只有原告一人的名字，结合原告王伟某与张广某的书面约定，应视为原告父母对原告一方的赠与。关于偿还房贷，原、被告于2016年9月27日离婚，经本院计算，原告母亲陆续向原告转款的16.5万元足够用于偿还房屋贷款至2016年9月27日离婚期间房产的银行贷款。被告王德某、祖红某不能证明涉案房产是原告父母赠与原告王伟某和第三人张广某双方的，也不能证明夫妻关系存续期间是双方共同偿还贷款。对于原告和其父母之间存在其他资金往来的主张，被告亦未能提供证据或证据线索，本院不予采信。综上，涉案房屋的首付款和银行贷款皆由原告父母出资，视为原告父母对原告王伟某一方的赠与，且第三人张广某在离婚诉讼中认可这一事实，故涉案房屋属于原告王伟某的个人财产，原告王伟某就该房产享有足以排除强制执行的民事权益，被告王德某、祖红某不能对属于原告王伟某个人所有的房产进行强制执行。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第一项之规定，一审法院判决如下：被告王德某、祖红某不得执行原告王伟某名下位于石家庄市桥西区的房产。案件受理费80元，由被告王德某、祖红某负担。本院（2019）冀0104执异6号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实同一审法院查明的事实一致。本院认为，第一、诉争的房产归属问题。购房款项来自于王伟某的父母，该事实有转账记录证明。在2011年的1月1号王伟某和前夫张广某就房产购房款项的来源已经作出了约定，确认由王伟某的父母出资，是明确的。王伟某提供的房款项的来源支付这些所有的流水记录也与事实吻合，这份证明，是在王伟某与张广某离婚之前的前五年就已经出具了，约定是合法有效。上诉人要求一审法院调取王伟某和其父母之间的银行转账记录，因它与本案并没有必然的关联性，一审法院不予调取符合法律规定。一审判决程序合法。第二，关于购房款项的来源。上诉人的上诉理由属于主观推测猜想，没有提供证据。那么根据谁主张谁举证的原则，上诉人依法应当为其没有提供证据支持其主张的这种诉求来承担不利的法律后果。第三、关于首付款的组成，王伟某交付首付款的数额还有交付记录完全与购房合同约定的方式相吻合，目前这套房子现在备案王伟某名下，开发商已经出具了全额的购房发票，而且银行的贷款也全额发放，银行的贷款到现在还在如期足额偿还。第四、王伟某与张广某的离婚已经被生效的法律文书所确认，上诉人称两人是虚假诉讼离婚，没有提供证据，本院不予支持。综上所述，祖红某、王德某的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80.0元由上诉人王德某、祖红某共同承担。本判决为终审判决。审判长  孟志刚审判员  李荣水审判员  史兆宏二〇一九年十二月二日书记员  杨 岚