浙江省海宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0481刑初877号 公诉机关浙江省海宁市人民检察院。 被告人董彩兰，女，1977年9月7日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，初中文化，农民，住浙江省杭州市富阳区。因本案，2018年5月18日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审，2019年12月5日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人沈浩丰、朱振佳，浙江虎良律师事务所律师。 被告人颜琦涛，男，1988年2月24日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，大学本科文化，杭州江南控制阀有限公司技术员，住浙江省杭州市富阳区（户籍地浙江省杭州市富阳区。因本案，2018年5月18日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。 辩护人钱青、沈晓燕，浙江信远律师事务所律师。 被告人周亚楠，男，1987年2月14日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，职高文化，自由职业，住浙江省杭州市富阳区（户籍地浙江省杭州市富阳区）。因本案，2018年5月18日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。 辩护人常小红，浙江信远律师事务所律师。 被告人倪玉龙，男，1966年3月22日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，高中文化，农民，住浙江省杭州市富阳区。因犯抢劫罪，2008年3月25日被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金二万元，2016年3月25日刑满释放。因本案，2018年5月18日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审，2019年12月5日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。 辩护人史远，浙江天音律师事务所律师。 被告人童竹仙，女，1982年9月17日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，初中文化，自由职业，住浙江省杭州市富阳区。因本案，2018年5月18日被取保候审。 辩护人陈晓梅，浙江潮乡律师事务所律师。 被告人齐军亚，女，1981年12月12日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，初中文化，农民，住浙江省杭州市富阳区。因本案，2018年5月18日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审。 辩护人张燕飞，浙江峻德律师事务所律师。 被告人李娇，女，1989年1月25日出生于浙江省杭州市富阳区，汉族，高中文化，村委工作人员，住浙江省杭州市富阳区（户籍地浙江省杭州市富阳区）。因本案，2018年5月18日被刑事拘留，同年6月14日被取保候审。 辩护人陈远敌，浙江虎良律师事务所律师。 浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉［2019］870号起诉书指控被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、倪玉龙、童竹仙、齐军亚、李娇犯开设赌场罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2019年11月29日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员杨红平及易醉斌出庭支持公诉，上列被告人及辩护人沈浩丰、钱青、沈晓燕、常小红、史远、陈晓梅、张燕飞、陈远敌到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省海宁市人民检察院指控，被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、倪玉龙、童竹仙、齐军亚、李娇结伙他人利用互联网游戏平台、微信等软件，组织多人进行聚众赌博、资金结算等活动，并从中渔利。其中，被告人董彩兰涉案金额140000余元，被告人颜琦涛涉案金额110000余元，被告人周亚楠涉案金额46000余元，被告人倪玉龙涉案金额42000余元，被告人童竹仙、齐军亚涉案金额32000余元，均情节严重，被告人李娇涉案金额15000余元，其行为均应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、倪玉龙、童竹仙、齐军亚、李娇归案后均能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人倪玉龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依法应当从重处罚。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了证人证言，同案人供述，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，电子数据提取笔录，电子数据，微信记录截图，刑事判决书、罪犯档案资料，到案经过，户籍证明等证据。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定分别予以判处。 被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、童竹仙、齐军亚、李娇对起诉书指控的犯罪事实及罪名均未提出异议，并表示自愿认罪。被告人倪玉龙对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为其行为不构成犯罪。 各辩护人的主要辩护意见有：1.本案涉案的游戏平台并非由本案各被告人开发、运营，各被告人作为平台代理处于辅助地位，均应认定为从犯。2.各被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，除被告人倪玉龙外均系初犯。3.除被告人倪玉龙外的各被告人均积极退出违法所得。另外，被告人颜琦涛辩护人提出被告人颜琦涛在取保候审期间取得发明专利，可以参照《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》认定为有重大立功表现；被告人童竹仙、齐军亚辩护人提出被告人童竹仙、齐军亚的行为不属于情节严重，被告人童竹仙、齐军亚并没有抽头的行为，应当以其实际获利金额来认定是否属于情节严重。综上，请求对各被告人减轻处罚，除被告人倪玉龙外均可适用缓刑。 经审理查明，2017年下半年开始，由俞某（已判决）投资并找他人开发的“小鱼在线”网络游戏平台发展了被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、倪玉龙、童竹仙、齐军亚、李娇等人为平台代理，并约定分成比例。由平台代理通过组建微信群的方式，组织微信群内赌客在“小鱼在线”游戏平台上进行赌博活动，在微信群中进行赌资结算，通过参赌人员购买充值金额获利。其中： 1.2017年9月至2018年5月，被告人董彩兰采用上述方式组织多人赌博，赌客通过其代理ID充值的金额共计141000余元，其从中可获得佣金84000余元。 2.2017年10月至2018年5月，被告人颜琦涛采用上述方式组织多人赌博，并发展下级代理从中获利，赌客通过其及其下级代理ID充值的金额共计112000余元，其从中可获得佣金49000余元。 3.2017年11月至2018年5月，被告人周亚楠采用上述方式组织多人赌博，赌客通过其代理ID充值的金额共计46000余元，其从中可获得佣金27000余元。 4.2017年11月至2018年5月，被告人倪玉龙采用上述方式组织多人赌博，赌客通过其代理ID充值的金额共计42000余元，其从中可获得佣金16000余元。 5.2018年2月至5月，被告人童竹仙、齐军亚采用上述方式组织多人赌博，赌客通过其代理ID充值的金额共计32000余元，其从中可获得佣金21000余元。 6.2017年9月至2018年5月，被告人李娇采用上述方式组织多人赌博，赌客通过其代理ID充值的金额共计15000余元，其从中可获得佣金6000余元。 案发前，各被告人已提取大部分佣金。本案审理期间，被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、童竹仙、齐军亚、李娇分别退出违法所得84256元、47812元、26502元、10969元、10000元、6076元。 上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈某、方某、陆某、孙某等人的证言，同案人俞某等人的供述，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，电子数据提取笔录，电子数据，微信记录截图，刑事判决书、罪犯档案资料，执法暂扣款票据，到案经过，户籍证明等证据证实。 综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、倪玉龙、童竹仙、齐军亚、李娇以营利为目的，分别结伙他人利用互联网游戏平台、移动通信终端等软件，组织多人聚众赌博、资金结算等活动，除被告人李娇外均系情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立。根据办理网络赌博犯罪案件的相关意见，上述充值金额属同案人俞某等与各被告人代理的共同违法所得，充值金额超过3万元的应认定为情节严重，辩护人所提相关辩护意见不予采纳。本案中，游戏平台并非由各被告人开发运营，各被告人作为代理申请成为代理也必须经平台运营商的许可，且其所获佣金也由运营商统一分配，故各被告人在与同案人俞某的共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，在被告人之间的共同犯罪中，各被告人地位、作用基本相当，不区分主从犯，在具体量刑时结合各被告人的地位、作用、实际参与时间、程度、非法获利数额等犯罪情节酌情有所区别。被告人倪玉龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、倪玉龙、童竹仙、齐军亚、李娇归案后均能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可分别予以从轻处罚。关于被告人颜琦涛取保候审期间获得发明专利的行为能否认定为有重大立功表现，本院认为，现有证据尚不能证实此发明专利为被告人独立或者为主完成，且根据最高人民法院研究室关于罪犯在刑罚执行期间的发明创造能否按照重大立功表现作为对其漏罪审判时的量刑情节问题的答复的精神，被告人颜琦涛不具有立功情节，辩护人就此所提意见，不予采纳。被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、童竹仙、齐军亚、李娇案发后均积极退出违法所得，可分别酌情从轻处罚。各辩护人所提相关辩护意见合理部分，本院相应予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人董彩兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月5日起至2022年10月29日止。已折抵先行羁押的36日。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人颜琦涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人周亚楠犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人倪玉龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月5日起至2021年6月29日止。已折抵先行羁押的36日。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 五、被告人童竹仙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 六、被告人齐军亚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 七、被告人李娇犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 八、被告人董彩兰、颜琦涛、周亚楠、童竹仙、齐军亚、李娇退出的违法所得计185615元，予以没收，上缴国库；被告人倪玉龙违法所得16750元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 帅 剑 人民陪审员 柳 虹 人民陪审员 李 佳 二〇一九年十二月五日 书 记 员 沈雨蜜