河北省广宗县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0531民初624号 原告：邢台京华兴业钢结构彩板有限公司，住所地邢台市桥东区北张村口，统一社会信用代码91130502661079588Q。 法定代表人：王更仁，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘玉才，河北齐心律师事务所律师。 被告：邢台冷弯钢材有限公司，住所地广宗县工业聚集区，组织机构代码证号10816242-3。 法定代表人：张福兴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：祝照选，广宗县永兴法律服务所法律工作者。 被告：陈国士，男，1961年4月16日出生，汉族，住邢台市桥东区。 委托诉讼代理人：祝照选，广宗县永兴法律服务所法律工作者。 原告邢台京华兴业钢结构彩板有限公司（以下简称京华兴业公司）与被告陈国士、邢台冷弯钢材有限公司（以下简称冷弯钢材公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月22日作出（2017）冀0531民初615号民事判决。京华兴业公司、冷弯钢材公司不服该判决，向河北省邢台市中级人民法院提起上诉。河北省邢台市中级人民法院于2018年4月24日作出（2018）冀05民终1078号裁定，撤销（2017）冀0531民初615号民事判决；发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年9月3日公开开庭进行了审理。原告京华兴业公司委托诉讼代理人刘玉才、被告陈国士委托诉讼代理人祝照选、被告邢台冷弯钢材有限公司法定代表人张福兴及委托诉讼代理人祝照选到庭参加诉讼。2019年10月17日公开开庭进行了审理，原告邢台京华兴业钢结构彩板有限公司法定代表人王更仁及其委托诉讼代理人刘玉才，被告陈国士、被告邢台冷弯钢材有限公司共同委托诉讼代理人祝照选到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢台京华兴业钢结构彩板有限公司向本院提出诉讼请求：依法判决二被告立即支付工程款202万元并承担违约责任。事实和理由：2011年8月30日原告和被告达成协议，被告将位于被告院内的，建筑面积14705平方米生产车间交由原告施工，单价430元，合同总价630万元。质量标准为合格。付款方式为，合同签订后原告制作的H钢柱进场安装完毕，被告付乙方工程总造价的30%，H大梁进场，被告付乙方工程总造价的30%，彩钢板进场，被告付乙方工程造价的20%，工程竣工后，被告一年内分批付清全部工程款，逾期付款，每延迟一天罚款1,000元。合同签订后原告依照合同约定和设计变更完成了工程。被告支付部分工程款后，剩余款项一直以各种理由进行推拖，拒不支付。因为本合同履行地在广宗县，故提出诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 被告邢台冷弯钢材有限公司辩称，本案二审期间审判长组织双方各提供一名建设工程技术人员，一起到施工现场勘察，抽选一根H型钢柱，经测量该柱子倾斜10厘米，现场还看查到部分H型钢柱有齐茬接口，且两侧没有复板。质量问题明显，属于建筑主体工程质量问题，不因未验收使用而免责。1、原告为我公司施工建造的钢结构厂房质量明显不合格，属于危房，所以到现在都没有达标验收，没有交付使用，我方也没有使用。原告起诉后，我公司一再坚持请求法院委托有关部门对原告施工的工程进行质量鉴定，但是直到现在仍没有进行鉴定。故在法院下达开庭传票后，我公司只好委托河北方舟工程项目管理有限公司对原告施工的钢结构车间的钢柱进行了监理检测，经检测原告施工的钢结构车间的南面和北面两排的72根钢柱子全部向西倾斜，中间一排的部分钢柱子也倾斜，倾斜偏差度严重超过国家标准，工程质量不达标，不合格，不能通过验收，监理建议进行修复。根据规定，建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格，承建人请求支付工程价款的，不予支持。所以本案原告请求支付工程价款，法庭可以判决被告在合理期限内无偿修理。2、原告提交的《邢台冷弯钢材有限公司生产车间核实表》虽然我方签了字，但是明显不符合实际。上面的建设面积10780平方米与实际不符及单平方造价439元与合同不符，因此该文件不能作为结算依据，应当按照实际工作量进行结算。综上请依法判决。 被告陈国士辩称，同邢台冷弯钢材有限公司答辩意见。因为双方公司的行为，与陈国士个人无关，原告不应该起诉陈国士个人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据：原告提交的证据有，合同书、工程变更说明、邢台冷弯钢材有限公司生产车间核实表及原告催款函，证明双方订立施工合同情况及被告欠款情况。被告邢台冷弯钢材有限公司提交的证据有河北方舟工程项目管理有限公司2017年12月11日出具的监理报告，证明原告承建的钢结构厂房的钢柱子，倾斜度严重超过国家标准不合格，不符合验收条件，不适宜于居住和使用，应当予以修复。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的合同书、工程变更说明，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、邢台冷弯钢材有限公司生产车间核实表，该证据由合同双方当事人签字，确认，被告称面积存在异议，但没有提供相应的证据，对该证据本院予以采纳；2、原告催款函，系原告单方出具，且没有证明已经送达对方，故对该证据不予采纳；3、河北方舟工程项目管理有限公司出具的监理报告，该报告系被告委托进行，本工程没有明确监理单位，且监理工程质量评估报告应在工程竣工验收合格后出具，监理工程质量评估报告是监理工程师在建设工程施工过程中对施工过程的监理，该报告于2017年12月11日出具，明显不符合监理报告的条件，故此对该监理报告难以采纳。4、被告提交靳新宽收土方款77400元收条，该证据系被告代原告支付，符合双方在工程核算表中约定事实。 审理中本院委托河北工程大学建筑设计研究院对原告承建被告的钢结构车间修复方案进行鉴定；委托邢台金正会计师事务所有限公司对原告承建被告的钢结构车间修复工程进行工程造价鉴定。原告对两个鉴定意见都有异议，修复方案鉴定意见中第13页明确说明涉案车间钢柱焊接处加强板满足要求，但是在其后修复方案中增加了钢架柱外焊钢板，明显属于重复修复，也是没有必要的修复。因此，该修复方案及依据该修复方案做的工程造价属于重复计算，不能作为定案依据。另外，在该修复案中第11页中显示，共测量89根钢柱，符合要求的是78根钢柱。CS级测量89根，符合要求的是39根，因此，只需要对不符合要求的进行修复，而该修复方案对符合要求的钢柱也进行了修复，这些修复属于不必要的修复。不能作为修复的依据。因此，该修复方案及依据该修复方案做的工程造价属于重复计算，不能作为定案依据。被告认为两份鉴定书的厂房维修工程款数额偏低，故我方建议判决让原告自己修复，修复合格后一次性结算工程款。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年8月30日原告邢台京华兴业钢结构彩板有限公司与被告邢台冷弯钢材有限公司签订《合同书》，约定原告为被告建造建筑面积14705平方米的钢结构生产车间，工程造价每平方米单价430元，合同总造价630万元，原告由其代表人王更仁签字并加盖公司公章，被告由代表人陈国士签名，并加盖公司印章。合同约定工程承包范围：土建、钢结构。承包方式：包工包料。质量标准合格。付款方式：原告制作的H型钢柱进厂安装完毕，被告付原告工程总造价30%；H型大梁进厂，被告付原告工程总造价的30%；彩板进场被告付原告总造价20%；工程竣工后被告付清原告全部工程款。2011年12月16日双方对工程进行了变更，并签订了工程变更说明，原告依约进行施工。原告为被告邢台冷弯钢材有限公司完成钢结构，围护部分和部分土建工程，期间被告支付原告130万元工程款，施工中使用被告部分钢材，后工程停工。 2014年元月原告制作邢台冷弯钢材有限公司生产车间核实表，拟定总工程量为3425544.8元，扣除已付款1300000，下欠2125544.8元。后经核对被告陈国士签署经“甲乙双方核算最终结果欠工程款202万（贰佰另貮万元）。广宗县靳新宽填土款由乙方负责”。邢台冷弯钢材有限公司由陈国士签字，邢台京华兴业钢结构彩板有限公司由王更仁签字。被告将剩余工程让他人继续建设完工。原告经向被告催要拖欠剩余工程款未果，原告诉至来院。审理中，原告主张工程款中扣除13万元是钢结构后期调整固定的费用，因我方没有实施该部分工作，所以双方在核实表中扣除。被告在反诉状中自认对工程再次进行加固和重新安装以消除安全隐患，H型立柱倾斜责任在被告。被告否认原告所提的13万元固定费，称核实表中不包含这个费用；被告对厂房被告只是打了地面和安装了墙板，是原告停止施工，多次联系也不再施工，过了很长时间在原告施工无望的情况下，被告才自己安装的，对主体结构原告没有进行修复。 审理期间经本院释明原告拒绝为被告维修，本院依职权委托河北工程大学建筑设计研究院对原告承建被告的钢结构车间修复方案进行鉴定，鉴定意见，车间钢柱共计108根，场地受限未测量19根，实测数量89根，车间钢柱不适用于承载的侧向位移11根，车间钢柱使用性等级为Cs级钢结构位移50根，钢柱焊接处加强板满足要求。修复方案为：1、屋面结构加固-增设系杆，2、屋面结构加固-增设隅撑、斜拉杆，3、墙面结构加固-增设柱间支撑，4、钢柱加固-采取外焊钢板增加截面法。委托邢台金正会计师事务所有限公司对原告承建被告的钢结构车间修复工程进行工程造价鉴定，修复方案的造价为629411.45元(直接费469749.67元，企业管理费21686.07元，规费22540.88，利润10384.06元，价格调整59128.15元，安全生产、文明施工25148.37元，税金20774.71元)，被告支付鉴定费59000元。 另查明，被告代原告支付靳新宽土方款77400元。 本院认为，（一）关于案涉工程的工程量，原被告双方于2011年8月30日签订《建筑施工合同》，合同签约甲方代表人为陈国士，乙方的法定代表人为王更仁。2014年元月，以上二人对工程进行了核对确认，核实表不仅分项清楚，并且对未结算工程款及外欠款的负担明确约定，本院予以认可。 （二）关于工程造价鉴定。被告邢台冷弯钢材有限公司在原一审中就提出了鉴定申请，因工程量事实清楚无需鉴定，本院未支持其鉴定申请。二审民事裁定提出，原告施工的建设工程中的部分H型钢柱倾斜和部分钢柱有焊接，该两项争议部位属于建筑主体工程，不因建设方未经验收使用而免责。对于质量问题的处理，应当首先依据《中华人民共和国合同法》第二百八十一条规定由施工方无偿修理、返工、改建解决。不能修理、返工、改建的，再考虑适用降低价款等其他处理方式。建设工程的修理、返工、改建，应首先选择由施工人实施。施工人既可以自己实施，也可以委托第三方实施。经人民法院释明施工人明确表示不尽修理、返工义务的，人民法院可以指定第三方完成，为此支出的价款由施工人负担。施工方不尽修理、返工义务，人民法院可以依据鉴定结论从应付工程款中扣除修理费用。发包方既坚持质量抗辩，又不同意、不配合施工方依法实施修理、返工义务的，对其质量异议不予处理，告知其另案解决。审理中经释明后，原告认为本案原告没有全部完工，后续工程由被告自行或委托他人施工完成，原告不应对工程现状和瑕疵承担责任；也不同意法院指定第三人修复，承担返工、修理费用。本院认为需要司法鉴定来进行确认修复费用，故依法启动司法鉴定程序。 关于鉴定意见的采纳。本院依法委托河北工程大学建筑设计研究院对原告承建被告的钢结构车间修复方案进行鉴定：鉴定结论部分位移不合格，需要对结构进行加固。《建筑法》第60条第1款规定承建方应保证其在建筑物的合理使用寿命年限内不出现质量问题，因为主体工程不合格，其原因只能是承建方施工不当造成，应由承建方在合理的使用期限内承担责任。“合理的使用期限”一般应与工程主体结构的设计使用年限相符。使用部分的质量问题，如果不是因使用不当造成的，而是由于承建方在施工中质量标准不严的行为造成的，则应按过错责任原则由承建方承担相应责任。《建筑法》第58条规定“建筑施工企业对工程的施工质量负责”。本案工程在原告已经立好H型钢柱且上好檩条和彩钢板后剩余工程由被告另行组织施工，施工主体工程系原告承建，原告应对主体质量负责。关于鉴定报告书造价值的认定。本院委托邢台金正会计师事务所有限公司对原告承建被告的钢结构车间修复工程进行工程造价鉴定，原告对鉴定意见虽有异议，但未提供相应证据反驳，本院不予支持。 关于工程价款，双方对工程量的核算表有效，双方对未结算工程款及外欠款的负担作出明确约定，被告应按照合同的约定支付工程款2020000元，同时原告应已约应负土方款77400元。施工方请求支付工程款的前提应是交付验收合格的工程。建筑法规定，“建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，不合格的不得使用”。“建筑物在合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量”。本案中，经司法鉴定，涉案工程主体结构不合格，施工人应先予履行加固修复义务后方可请求支付工程款。因双方丧失信任，应由被告另行委托有资质的施工单位进行加固和修复，在建设公司支付加固和修复费用后即可视为履行了加固修复义务，从应付工程款中扣减该项费用；修复方案的造价为629411.45元，因原被告建设施工合同未通过招标程序，且原告未委托工程监理，并非规范项目建设，该鉴定系按现行定额标准相关取费文件确定，未考虑市场竞争等因素影响，修复方案本院部分予以采纳。在程序上工程加固修复费用问题可以直接作为对请求给付工程款的抗辩理由而不必另行提起反诉。 关于违约金部分，被告支付工程款的时间应为原告公司交付质量合格工程的时间，也就是履行加固修复义务之后，故对原告关于工程款违约金的请求不予支持。 被告陈国士的行为系职务行为，不应当承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十二条、第二百七十九条、第二百八十一条，《中华人民共和国建筑法》第五十八条、第五十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十三条之规定，判决如下： 一、被告邢台冷弯钢材有限责任公司给付原告邢台京华兴业钢结构彩板有限公司工程款2020000元。扣减应支付被告加固修复费用526056.35元,靳新宽土方款77400元，司法鉴定费59000元，于本判决生效之日起30日内履行。 二、驳回原告邢台冷弯钢材有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22960元，由原告负担8800元，被告负担14160元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 长  高立志 人民陪审员  李 召 人民陪审员  周银伟 二〇一九年十二月四日 书 记 员  王晓静