河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0823民初5454号原告：赵留海，男，汉族，1973年8月11日出生，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：刘小建，焦作市武陟县正剑法律服务所连法律工作者。被告：付高中，男，汉族，1970年11月19日生，住：河南省武陟县。被告：郝小永，男，汉族，1966年7月10日生，住：河南省武陟县。原告赵留海与被告付高中、郝小永提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵留海及其委托诉讼代理人刘小建，被告付高中及郝小永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵留海向本院提起诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告各项损失135978.26元；2.本案的诉讼费由被告承担。2018年12月21日，经朋友介绍，原告到二被告承包的位于武陟县××乡（××）修建污水管道的工地干活，当时二被告承诺给原告每天130元的工资，后在2019年1月12日下午，在牛场北侧修建污水管道时，因污水管道需要从石油管道下面穿过，所以开挖了宽1.3米，深5.3米，长10米的沟，原告在沟下面正弯腰平整地面时，突然塌方，将原告埋在土中，造成左腿多发骨折，后在工友及被告付高中儿子付勇贵的救助下，将原告救出。二被告当天将原告送到武陟县济民医院住院治疗，原告因治伤花去大额医疗费，被告付高中仅支付了5000元的医疗费，下余医疗费经多次找二被告协商未果。综上所述，原告在事故发生时系受雇于二被告是在从事雇佣活动中，履行职务受伤，因此二被告应对原告的各项损失承担赔偿责任，经鉴定，原告的伤残等级为10级伤残，为维护原告的合法权益，现诉至贵院，望支持诉讼请求为盼。付高中辩称，对原告诉状中陈述事实无异议，赵留海是在被告承包的工地即武陟县大虹桥南关至童贯地段修建污水管道在挖开的管道底下整平过程中因塌方至原告赵留海受伤，赵留海当时工资是每天130元。但被告认为不应该承担责任，因为原告挖的沟太深了，按照规定是1.3至1.5米深，当时是让付小凯和付文康在现场指挥，被告当时不在现场。另外，赵留海支付的医疗费不应该这么多，当时原告受伤后说是韧带断了还有半刖板出现问题，被告联系老板郝小永后找到了焦作160医院，医生说最多两三万块钱就能治好。当时二被告想让原告就诊好的医院，不留下伤残。但是原告坚持在武陟医院住院，对原告的费用及伤残有异议。原告住院后，被告付高中分两次已支付其5000元。郝小永辩称，当时在武陟县××村牛场北侧工地，污水管要过石油管道，要在石油管道管底下面50公分通过，当时石油管道直径1.5米，最少得挖3.5米深，铲车臂已经挖不了了，被告说下面用人工挖，付小凯和原告非让大铲车挖，挖的太深了，大概有4.5米左右，为了把工程干好，想把下面打打夯，原告说用商砼铺，被告要求用竹胶板两边撑住防止塌方，原告说用铲车斗把人送下防止塌方，后来确实发生侧面塌方，原告所说过程水分很大，被告纠正一下。被告认为不应该支付原告赔偿款，理由是：一、被告与付高中签的是承揽协议，上面明确约定安全培训、安全责任由付高中负责，原告是付高中找的人，被告不认识原告。二、赵留海不是被告的工人，被告也没有给其开过工资。三、发生事故后，被告联系焦作最好医院，××，以免原告留下后遗症，医生说两万多元，被告当时表示愿意支出医疗费，××之后再说，但原告坚持在武陟看病，花费医疗费过高且构成伤残，造成目前结果与原告不配合被告提出治疗方案有很大关系，被告不应当承担该损失。本院经审理确认事实如下：原告赵留海受雇于被告付高中在二被告位于武陟县××乡（××）修建污水管道的工地提供劳务，日工资130元。2019年1月12日，原告赵留海在挖开的管道底下整平过程中因塌方至原告赵留海受伤，随入住武陟济民医院，经诊断，原告赵留海的伤情为：1.左膝关节前交叉韧带离断；2.左膝内侧韧带离断；3.左膝多发骨挫伤；4.左膝外侧韧带损伤；5.颈7椎体棘突骨挫伤；右胫腓骨粉碎性骨折；6.全身多处软组织挫伤。经治疗，原告赵留海于2019年2月1日好转出院，实际住院20天，共支出诊疗费41673.63元（含外购下肢支具费用2600元）。原告赵留海伤情经焦作正孚法医临床司法鉴定所于2019年8月27日作出焦正孚司鉴所（2019）临鉴第252号司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵留海的伤残程度为十级伤残。赵留海支出鉴定费700元，检查费140元。原告赵留海受伤后被告付高中已经支付5000元。原告赵留海与二被告就剩余赔偿事宜意见不一，原告赵留海诉至本院。另查明，被告付高中（乙方）、被告郝小永（甲方）于2018年12月21日签订承揽协议，协议内容为：“双方在平等自愿，互惠互利的基础上。依据《中华人民共和国合同法》等法律法规，经充分协商，签订如下协议。一、乙方承抛甲方在阳城乡境内3000米排污管的安装。双方约定。乙方负责穷平夯实地面。砌污水检查井并安装管道。乙方不负责安装井盖，甲方不论口径大小，根据实际安装的米数，按30元每米付给乙方。二、乙方负责对员工进行安全培训。对生产安全负全责。三、乙方员工进场，甲方应先付乙方1000元生活费。每十天付乙方工程款进度款60%，余款安装完毕后三日内结清。四、甲方免费给乙方安排两间临时住房，并通水电。生活费乙方自理。五、本协议一式两份，签字生效。签订后，双方均不能违约。否则，由违约方承担本协议金额3%的违约金，并承担其他应付责任。”被告郝小永与付高中当庭一致认可，协议甲方中“郭玉光”系郝小永代签。协议签订后，被告郝小永将涉案工程发包于被告付高中。二被告郝小永、付高中均无相应施工资质。原告赵留海被扶养人为张杏兰（赵留海母亲，1937年5月8日出生），原告赵留海兄妹三人。原告赵留海事故发生前长期在武陟县城租房居住生活，农村承包土地已被征收且主要收入来源于城镇打工所得。以上事实，有原、被告当庭陈述，原告提交身份证复印件，二被告郝小永、付高中签订的协议一份，原告在武陟济民医院的诊断证明、住院病历、出院证、医疗费票据、武陟济民医院证明，原告的伤残鉴定意见书及鉴定费票据，原告母亲张杏兰户口本及武陟县詹店镇雁赵庄村委会，原告赵留海与被告郝小永、付高中电话录音等证据在案佐证，本院予以确认。关于原告提供的武陟县詹店镇人民政府、武陟县詹店镇雁赵庄村委会、武陟县公安局龙源派出所及王乾出具证明，二被告虽有异议，但该组证据能够证明赵留海事故发生前农村承包土地被征收，长期在城镇居住生活、主要收入来源于城镇打工所得，应按城镇标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，本院予以认定。关于焦正孚司鉴所（2019）临鉴第252号司法鉴定意见书，鉴定机构系具有相应鉴定资质，且鉴定程序合法，本院予以认定。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。关于原告赵留海与被告付高中之间的法律关系。付高中雇佣赵留海在所承包工地施工，由付高中支付工资，付高中与赵留海之间应为有偿性质的“雇佣关系”，即劳务关系。根据侵权责任法第35条规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”赵留海是在修建污水管道时，对挖开的管道底下整平过程中因塌方受伤致残，付高中作为雇主在组织施工时未采取安全防护等必要的安全防范措施，对赵留海的受伤应负相应的责任。赵留海作为完全民事行为能力人且长期从事土建施工，在施工中自我保护意识不强，采取安全保障措施不当，没有尽到安全注意义务而导致事故发生，具有过失。按照无过错归责原则，可以减轻雇主付高中的赔偿责任。本院酌定，赵留海因伤所造成的损失，其自身应当承担30%的责任，付高中应承担70%的责任。关于郝小永和付高中之间的法律关系。根据双方签订协议内容，双方实质为发包与被发包关系。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，郝小永将修建污水管道发包给没有相应施工资质的个人付高中，其应当与付高中对赔偿赵留海的各项损失承担连带责任。关于赵留海主张的误工费，结合武陟济民医院的诊断证明及住院病历，应按照原告赵留海主张的每天112.3元计算200天（住院20天加出院后180天）。赵留海主张的精神损害抚慰金4000元，结合赵留海伤情及受诉法院所在地平均生活水平，本院予以支持。经审核，赵留海的各项损失为：1.医疗费41813.63元（含外购下肢支具费用2600元、鉴定检查费140元），2.营养费400元（20元/天×20天），3.住院伙食补助费1000元（50元/天×20天）,4.护理费2246元（原告主张标准112.3元/天×20天），5.误工费22460元（原告主张标准112.3元/天×200天），6.残疾赔偿金63748.38元（原告主张标准即2019年公布的河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年×20年×10%），7.被扶养人生活费3498.19元（2019年公布的河南省城镇居民人均生活消费支付20989.15元/年×5年/3人（原告主张）×10%），8.精神损害抚慰金4000元，9.鉴定费700元。以上合计为139866.2元，由付高中按照责任比例承担97906.34元，扣除付高中已支付的5000元，付高中还应承担92906.34元。郝小永对付高中应赔偿赵留海以上金额承担连带责任。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条第二款、第十七条、第十八条之规定，判决如下：被告付高中于本判决生效后十日内支付原告赵留海医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计92906.34元；被告郝小永对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告赵留海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3020元，减半收取计1510元，由赵留海负担478元，由郝小永、付高中负担1032元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  张小亮法官助理尹秀峰二〇一九年十二月十二日书记员  宋家宝