河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终12796号上诉人（原审被告）：河北航空实业发展有限责任公司，住所地石家庄正定国际机场。法定代表人：张腾，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：马耀某，男，1974年1月8日出生，汉族，住石家庄桥西区。委托诉讼代理人：梁天甫，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。上诉人河北航空实业发展有限责任公司（以下简称航空实业）因与被上诉人马耀某劳动合同纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。航空实业上诉请求：1、撤销正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书，驳回被上诉人的诉讼请求。2、依法判决被上诉人归还上诉人为其代缴的207年6月至2018年3月社保费用共计12123元。事实与理由：1、马耀某2015年11月1日入职，2016年3月20日发生重大交通事故，2017年5月石家庄市工伤管理部门出具了医疗鉴定和伤残鉴定结果，当月我公司协助被上诉人向市工伤申请延长一年工伤治疗期限，市工伤回复不予批准。故正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书判定的停工留薪期为2016年3月至2018年7月，明显违反了《工伤保险条例》第三十三条。故正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书判决的第1项赔偿要求没有依据。2、自2017年6月到8月上诉人多次与马耀某以及其侄子（范青某）沟通协商，马耀某于2017年9月18日向实业公司提出了书面申请，实业公司给被上诉人做出了回复意见，并且一再给被上诉人阐明，按公司要求是立即开除的，而且要接受处理。考虑到体恤员工。暂时先为其代缴养老保险，我跟甲方单位争取尽量减少对实业公司经济赔偿金。结果自2017年12月底以后，马耀某电话一直是打通没人接，发信息也是一律不回，所以2018年3月21日实业公司下发通知终止马耀某的养老保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条：工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按本章的有关规定享受伤残待遇。实业公司从2017年7月停止发放马耀某工资符合法律规定。本公司与原告签订的劳动合同有效期为2015年11月1日至2016年11月30日，因停工留薪期不能解除劳动合同，该合同自动顺延至2017年3月20止。根据《劳动合同法》第44条劳动合同期满的，劳动合同终止。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：职工因工致残被鉴定为七至十级的劳动聘用合同期满终止。2017年5月停工留薪期延长申请被拒后，被上诉人明确表示不回公司上班，也未提出续签劳动合同申请，故自2017年3月21日起，本公司与马耀某的劳动关系自动解除，原告停工留薪期满后没有回公司上班，也未与实业公司续签劳动合同。故正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书判决的第2项赔偿要求没有依据。3、工伤治疗期间的护理费用，市工伤已经予以报销支付，让实业公司支付没有理由。故正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书判决的第3项赔偿要求没有依据。4、根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：职工因工致残被鉴定为七至十级的劳动聘用合同期满终止。故正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书判决的第4项赔偿要求违反了该法条。5、自2016年3月20日至判决日，马耀某本人一直治病休养，未承担上诉人单位任何工作，故正定县人民法院（2019）冀0123民初1641号判决书判决的第5项赔偿要求没有依据。6、自2017年6月至2018年3月实业公司替被上诉人垫付的个人以及单位缴纳的养老金以及工伤等共计12123元，由被上诉人承担。马耀某答辩称，河北航空实业发展有限责任公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。理由如下：第一点、上诉人对于《工伤保险条例》37条第二款解读错误。第二款规定是如果劳动聘用合同期满终止的，或者职工本人解除劳动合同的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，上诉人人为的把法条解读错误，合同期满终止那它并不是句号，没有任何一条法律规定被鉴定为7到10级的伤残的劳动合同期满终止。第二点、答辩人于2016年11月7日，即2018年4月份均进行了后续的手术治疗，此事属于事实行为，根据《工伤保险条例》33条应当延长停工留薪期，况且有住院病历予以证明。关于护理费用并没有任何人给答辩人支付，所以原审依据答辩人的病情，判决支付护理费是符合事实的。马耀某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告补发原告自工伤发生之日2016年3月至2018年6月的停工留薪期工资差额49159.33元；2、请求判令被告补发2018年6月至今的工资35233.8元；3、请求判令被告支付护理费79276.05元；4、请求判令被告补缴自2018年3月至今的养老保险，如无法补缴赔偿原告损失9789.9元；5、请求判令被告支付2016年、2017年、2018年未休年休假工资6074.55元。一审法院认定事实：原告马耀某于2015年11月1日到被告处工作，职务为班车司机，双方于同日签订书面劳动合同，期限至2016年11月30日。2016年3月20日原告在接送机组人员的途中发生交通事故，2016年4月22日经石家庄市人社局认定为工伤，2017年5月24日经石家庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。期间原告手术治疗三次，分别为2016年3月20日、2016年11月7日、2018年4月份，上述住院治疗期间被告均未派人进行护理。此后，原告因身体原因，未到被告处上班，被告也没有要求原告提供劳动。另查，原告受伤后，2016年3月至2017年7月被告向原告支付停工留薪期工资30116.92元。被告为原告缴纳养老保险至2018年3月份，工伤保险缴纳至2018年7月份。2018年10月25日，原告马耀某向石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁申请：请求裁决被告支付停工留薪期工资差额及2017年7月至2018年10月19日工资共88894.4元、护理费77236.95元、医疗复查费2400元和2016年至2018年未休年休假工资7609.55元、补缴2018年3月至2018年10月19日期间的养老保险。该仲裁委员会于2018年12月14日作出石劳人裁字（2018）第682号裁决：驳回原告的停工留薪期工资差额、工资、护理费、医疗费、未休年休假工资仲裁请求；第682-1号裁决：被告为原告补缴2018年4月至2018年10月19日期间的养老保险费，具体缴费比例、数额由社会保险经办机构核定，原告应承担部分交由被告代为缴纳。该裁决书认为“申请人发生工伤后，一直在家休养，未提供劳动，但申请人未作停工留薪期的鉴定，被申请人也未出具解除劳动关系的正式文书，因此2018年4月至2018年10月19日期间双方劳动关系存续”。原告不服石劳人裁字（2018）第682号仲裁裁决，向本院提起诉讼。以上事实，有双方当事人的陈述，原告提交的银行对账单、住院病历、认定工伤决定书、初次伤残鉴定结论书、养老缴费记录，被告提交的劳动合同书、《关于停止马耀某一切待遇的通知》（含解除劳动合同），《关于3.20交通事故的处理决定》，劳动仲裁裁决书等相关证据佐证在卷。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于停工留薪期问题，《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告三次住院治疗均为工伤治疗，并遵照医嘱休息，其治疗及休息期间仍处于其与被告劳动关系存续期间，该期间应视为停工留薪期。所以停工留薪期应为2016年3月至2018年7月。关于补发原告自工伤发生之日2016年3月至2018年7月的停工留薪期工资差额问题。被告应当支付原告2016年3月至2018年7月期间的停工留薪期工资，但被告给原告的工资发至2017年6月。停工留薪期内原工资福利待遇不变，原告工伤前月平均工资为2936.15元，停工留薪期2016年3月至2017年6月（共计16个月）应发工资为46978.4元，实际发放工资为30116.92元，被告尚需支付原告停工留薪期工资为16861.48元。其中2017年7月至2018年7月工资没有发放，故对其中2017年至2018年7月工资差距主张本院不予支持。关于补发2018年6月至开庭之日止的工资问题。原被告之间于2015年11月1日签订了书面的劳动合同，2016年3月原告发生工伤，至2018年7月为工伤停工留薪期，此期间劳动合同关系不变；2017年7月至开庭之日前，原被告双方仍为劳动合同关系。原告未提出解除劳动合同的申请，被告虽当庭提交了2018年3月21日作出的《关于停止马耀某一切待遇的通知》，但该通知没有证据已送达原告，仲裁书亦认定了被告未出具解除劳动关系的正式文书，本院对仲裁委认定2018年4月至2018年10月19日双方劳动关系存续的意见予以采纳，对原告要求被告发放工资请求也应当予以支持。参照之前工资发放情况，原告月均工资为2936.15元，被告应发放2017年7月至2019年6月期间的工资，现原告只主张12个月的工资35233.8元，本院予以支持。关于支付护理费问题。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定，“工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付。在工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。此项请求本院予以支持”。具体护理期限为，2016年3月至2017年3月、2018年4月至2018年7月，共计15个月，数额为44042.25元。原告请求数额超出部分，不予支持。关于2016年、2017年、2018年未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”；《职工带薪年休假条例》第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”。第四条规定，“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：……（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；……”。依据上述规定，原告因工伤治病期间未能工作，不属于请病假的事由，符合休年休假的条件，对此项请求本院予以支持。故原告依法享有带薪年休假，每年年休假为5天，共计15天，未休年休假工资应为6074.55元。关于原告申请补缴养老保险问题。原告发生工伤后，一直处于治疗和休息期内，被告至庭审前也未出具解除劳动关系的证实文书，所以原被告双方在被告庭审提出解除劳动合同前，劳动关系存续，被告没有为申请人缴纳养老保险费，违反法律规定，故原告要求被告补缴该期间养老保险费的请求，本院予以支持。经查，养老保险跨年度无法补缴，被告应赔偿原告相关损失。本市2018年养老保险最低缴费基数为3263.3元，单位缴费比例为20%，欠缴期间为15个月，数额为9789.9元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条，《工伤保险条例》第三十三条，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条之规定，一审法院判决如下：一、被告河北航空实业发展有限责任公司于本判决生效之日起十日内，支付原告马耀某停工留薪期工资差额16861.48元；二、被告河北航空实业发展有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告2018年6月至2019年6月期间的工资35233.8元；三、被告河北航空实业发展有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告护理费44042.25元；四、被告河北航空实业发展有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告无法补缴养老保险相关损失9789.9元；五、被告河北航空实业发展有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告2016年、2017年、2018年未休年休假工资6074.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河北航空实业发展有限责任公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实同一审法院查明的事实一致。本院认为，关于停工留薪期问题，《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被上诉人三次住院治疗均为工伤治疗，并遵照医嘱休息，一审法院认为其治疗及休息期间仍处于其与被告劳动关系存续期间，该期间应视为停工留薪期，经停工留薪期认定为2016年3月至2018年7月，符合事实，本院予以确认。关于护理费问题，被上诉人于2016年11月7日即2018年4月份均进行了后续的手术治疗，属于事实行为，根据《工伤保险条例》33条应当延长停工留薪期，有住院病历予以证明，故一审法院依据被上诉人的病情和住院期间及医嘱，依法判决判决支付护理费并无不当。综上所述，河北航空实业发展有限责任公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元由上诉人河北航空实业发展有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  孟志刚审判员  李荣水审判员  史兆宏二〇一九年十二月二日书记员  杨 岚