河南省襄城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1025民初4153号原告：薛战群，男，汉族，1966年11月20日生，住襄城县。委托诉讼代理人：薛晓蜜，女，汉族，1988年7月1日生，住址同上。系原告之女。委托诉讼代理人：耿晓华，襄城县紫云法律服务所法律工作者。被告：司付举，男，汉族，1967年7月9日生，住襄城县。原告薛战群诉被告司付举提供劳务者受害责任纠纷一案，2019年12月3日向本院起诉。本院于同日立案受理，并依法由审判员独任审判，分别于2019年12月17日、2019年12月23日两次公开开庭进行了审理。原告薛战群的委托诉讼代理人薛晓蜜、耿晓华，被告司付举均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2018年12月28日在被告承揽的房建工地从事上料工作时，被从二楼坠下的上料机砸伤腰部、左小腿、左踝骨等部位，后经襄城县人民医院抢救，治疗后花费医疗费30242元，住院期间被告共计支付原告医药费15000元，出院诊断为：1、左胫腓骨中下段骨折（AO分型42-A3）；2、左膝关节内后侧皮肤撕裂伤；3、腰部软组织损伤；4、左小腿多处擦伤。出院后，原、被告多次就赔偿事宜多次协商未果，原告为维护合法权益，特起诉。要求：一、依法判令被告支付原告医疗费16043.34+14198.84=30242.18元，护理费15267.40元（[30+51+60]天×39522元/年居民服务也和其他服务业年平金工资÷365天/年=15267.40元），误工费25941.61元（[30+51+150]天×40990元/年农林牧渔）÷365天/年=25941.61元，住院伙食补助费（30天+51天）×50元/天=4050元，营养费（30+51+60）天×20元/天=2820元，交通费1000元，鉴定费700元，检查费140元，共计80161.19元。二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。被告辩称：原告对被告的民事赔偿请求不成立，请求驳回其诉讼请求。因为被告不是本案适格主体，被告没有承包建设工地，只是在工地打零工，原告应起诉有承包资格的主体，有收益的单位，起诉被告一个打工的不成立。为此被告不承担原告的一切费用。本院在开庭审理中，经征得到庭当事人的同意，归纳本案中各方当事人争议的主要焦点为：1、原、被告是否构成劳务合同法律关系。2、原告请求的各项赔偿费用是否均有事实和法律依据，是否应当予以支持。原告为支持其主张，围绕上述争议的焦点问题，向本院提交的证据有：证据一：证人证言及证人身份证复印件各两份。证明原告薛战群在被告司付举承揽的工地上干活发生的事故情况。其中：证人张某出庭作证。证明原告、王进歌（音译）、还有一个不认识的人和我，我们四人根据被告的介绍去麦岭乡一个小学工地上干活，我们几个人的工资咋发我不知道，被告叫我们去干活，被告应该给我们钱，在工地上的工资一分都没给。在工地上干活被告负责。平常吃饭是司付举给原告钱，原告安排我们几个买饭吃。在工地上是司付举安排的活。工资是司付举找学校要钱，钱要回后给我们发，必须四个人干活，少一个人干不成，被告安排好活后，平常不在工地，原告出事后，被告将原告拉到医院看了。工地上料的吊机倒了，砸住原告，造成原告受伤。吊机是被告的，安装是我们四个安的，被告不在现场。工资是平常干一天200元，我们找被告要。证据二：襄城县人民医院住院证、出院证、诊断证明书、病例、收费票据原件、××人记账项目明细清单各两份。证明原告薛战群发生事故后两次在襄城县人民医院住院治疗情况，花费医疗费30242元。证据三：护理证明三份,护理人员身份证复印件一份。证明薛战群住院期间需二级护理。证据四：许昌建安司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定费发票、放射费发票各一份。证明薛战群出院后的误工期为150天，护理期60天，营养期60日，鉴定费700元，放射费140元。被告为支持其主张，围绕上述争议的焦点问题，向本院提交的证据有：证据一：录像一份。证明事故原因是原告严重违规操作造成，被告不在现场。证据二：广涛的证言一份，李红卫等4人的证言一份，薛木名等3人的证言一份，李红卫等3人的证言两份，大涛等2二人的证言一份。证明被告干别地方的活，被告都占两份，干活的占一份，从一开始到现在都是这样。证据三：叶增华的证言一份。该证人的出庭作证陈述。证明2018年12月10日，证人受校方委托找人干活，找司付举干活，司付举要1.3万，学校答应按1.3万，实际支付司付举1.2万，司付举说几个人6份干好几天，顾不住，最后校方同意按1.3万。我是介绍人。司付举干活没几天出事了，司付举找我向学校要钱，先给5000元，2019年1月5日又给5000元，2019年1月10日给了2000元。但是出事后司付举没干完可走了，学校不愿意找我继续干，我又找人干我自己花了2500元给人家了。通过开庭审理，到庭当事人对上述证据进行了质证：被告对原告提供的证据1有异议，证言说跟被告干活这事有，干活的四个人薛战群、黄建锋（音译）、王进歌（音译）还有一个姓张的一人占一份，被告占两份，干活下来按六份平均分，被告是领工的，被告找工地老板要钱，钱要过来之后，被告按我们五个人六份平均分，被告有证据可以证明干活的薛战群、黄建锋（音译）、王进歌（音译）还有一个姓张的，违规干活导致的事故，被告提供干活的工具，被告找活。对证据2、3、4均无异议。原告对被告提供的证据一有异议。该录像是事故后第6天所拍摄，不是事故当天的拍摄，不能证明被告所要证明的问题。对证据二有异议，该证据与原告无关。对证据三证人原告不认识，他说的事情我不清楚。经庭审，本院确认如下案件事实：2018年12月，襄城县麦岭镇第一小学施工工地四层楼主体完工后，装修时往四层楼上运送粉刷、装修的水泥、沙子、地板砖等，需要找人。该工地负责人叶增华受校方委托，找司付举干上述上料的活，通过协商，最后校方同意按1.3万支付被告司付举劳务费，由被告司付举完成四层楼工地的上料工作。被告司付举安排原告薛战群，与黄建锋（音译），王进歌，张某四人在上述工地干活。司付举提供工具。工人工资每人每天的吃饭钱由被告司付举交给原告，原告带着4名工人买饭吃。除了吃饭，每天工资200元，由被告司付举在完工后向学校要回后发给原告等人。工地上料的吊机等工具由被告提供，安装吊机系薛战群，与黄建锋（音译）、王进歌、张某四人共同安装的，被告不在现场。安装好后开始干活。被告发现吊机安装不稳妥，口头要求原告等人安好，但被告没有强制要求。2018年12月28日，原告薛战群，与黄建锋（音译），王进歌，张某在工地上干活时，因吊机倒塌，砸中原告。原告受伤后当天，被告等人将原告送到襄城县人民医院住院治疗。经该院诊断，原告之伤为：1、左胫腓骨中下段骨折；2、左膝关节内侧皮肤撕裂伤；3、腰部软组织损伤；4、左小腿多处擦伤。经治疗好转后，于2019年1月27日出院，住院时间30天。花费医疗费16043.34元。出院医嘱：骨折愈合后需要二次手术去除内固定物等。住院期间的护理为2级护理。2019年1月27日，原告由襄城县人民医院骨一科病区转入康复中医科，经该院诊断，原告之伤为：1、左胫骨骨折术后，2、腰椎间盘突出症，3、上呼吸道感染。经治疗好转后，原告于2019年3月19日出院，住院时间51天，花费医疗费14198.84元。原告在住院期间的护理情况为2级护理。原告住院治疗后，被告支付原告15000元看病用。原告就下余损失经与被告协商未果，原告于2019年12月3日诉至本院，要求被告赔偿损失50000元。后原告追加诉讼请求，将原请求增加到80161.19元，并补交了诉讼费。另查明，在该案诉调阶段，经原告申请，本院委托，许昌建安司法鉴定所对原告的受伤后的误工期、护理期、营养期进行了鉴定，该所于2019年10月16日作出[许建司鉴所（2019）临鉴字第204号]《司法鉴定书》。结论为：被鉴定人薛战群出院后的误工期评定为150天，出院后的护理期限为60天，出院后的营养期为60天。原告为鉴定花费鉴定费700元。为鉴定原告于2019年10月9日在许昌市人民医院门诊部花费放射费140元。鉴定及鉴定检查费合计840元。本院认为：本案中各方当事人争议的主要焦点一：原、被告是否构成劳务合同法律关系。原告等4人按照被告的安排在工地上干活，每天除了吃饭由被告给钱买饭外，每人工资每天200元，由被告司付举从学校要回后发给原告等人。因此，原告与被告构成劳务合同法律关系。被告称与原告等人系合伙承包关系，原告不予认可，被告也未提供充分的证据予以证实，不予认定和支持。本案中各方当事人争议的主要焦点二：原告请求的各项赔偿费用是否均有事实和法律依据，是否应当予以支持。首先，原告受伤的事故原、被告是否均有过错，各自应该承担什么责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。该解释第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”一，原告受伤是被告的上料吊机倒塌砸中受伤，吊车的安装是原告等4人自己安装，被告不在现场。吊车安装有问题，使用中没有及时纠正，是造成吊车倒塌的主要原因。因此，原告等人作为熟练工人，应当对安装吊车的安全尽到注意义务，因其未尽到安全注意义务，安装有误；使用吊车过程中又未及时纠正错误，造成吊车倒塌，砸伤原告的事故，原告存在重大过失，有明显过错，应当承担相应的过错责任。二，被告司付举作为雇主，应当对提供劳务的工具保证安全使用，并对使用的工人进行安全教育，保证工具正确安装，正确使用；在使用过程中，发现问题及时纠正，以避免事故的发生。但被告发现吊车安装有问题，仅仅口头说明，没有制止并纠正安装错误，从而造成吊车使用过程中倒塌，被告存在一定过错，也应当承担相应的事故责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”工程的发包方作为定作人将工程交给没有施工资质的被告进行施工，也是造成事故的一个原因。并承担相应的责任。本院综合以上论述，确定造成原告受伤的事故，原告承担40%的责任，被告司付举承担55%的责任，定作人承担5%的责任。其次，原告请求的各项赔偿费用是否均有事实和法律依据，是否应当予以支持。原告的身体在事故中受到伤害，其要求被告承担赔偿责任，理由正当，但应当依照有关规定处理，原告之过高要求不予支持。原告的赔偿依据应当依照2019年公布的2018年度河南省有关损害标准计算。被告司付举已经支付原告的费用15000元应当予以扣减。经查明，原告的损失为：一、医疗费16043.34+14198.84=30242.18元。二、护理费15267.40元（护理期间为[30+51+60]天，每天的护理费按2019年公布的2018年度河南省居民服务也和其他服务业年在岗职工平均工资标准39522元/年计算，[30+51+60=141]天×39522元/年÷365天/年=15267.40元）三、误工费25941.61元（误工期间为[30+51+150=231]天，每天的误工费按2019年公布的2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准40990元/年计算，[30+51+150]天×40990元/年÷365天/年=25941.61元。）四、住院伙食补助费（30天+51天）×50元/天=4050元。五、营养费（30+51+60）天×20元/天=2820元。六、交通费800元（原告为治疗、鉴定需要花费一定的交通费，原告要求被告赔偿该费用1000元过高在，酌定为800元）。七、鉴定及鉴定检查费840元。以上一至七项合计79961.19元。依法由被告司付举赔偿其中的55%即43978.65元，扣减被告司付举已经支付原告的费用15000元，下余28978.65元，为被告司付举赔偿的最后数额。原告损失79961.19元中的下余40%，依法由原告自负。下余5%发包方的责任原告并未起诉，本院不予处理，原告可以另行协商解决。本院为保护当事人的合法权益不受侵犯，经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告司付举于本判决生效后五日内赔偿原告薛战群医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费等费用共计人民币28978.65元。二、驳回原告薛战群的其它诉讼请求。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1804元，减半收取902元，由原告薛战群负担576元，被告司付举负担326元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决书即发生法律效力。当事人必须自觉履行，否则本院将根据对方当事人的申请予以强制执行。当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定的期间内，向本院申请执行。逾期不申请，本院将视为放弃权利。审判员  张双召二〇一九年十二月二十六日书记员  梁维滔