福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0481民初466号 原告（反诉被告）：永安市惠鑫钢结构有限公司，住所地：永安市曹远镇大兴工业区吴家坊小区。组织机构代码证：78694105-5。 法定代表人：王品鑫，董事长。 被告（反诉原告）：福建省金淮建筑设备有限公司，住所地：永安市中山路388号5幢110室。组织机构代码证：59598815-X。 法定代表人：吴绿清，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赖发禄，福建昊拓律师事务所执业律师。 原告永安市惠鑫钢结构有限公司（以下简称惠鑫公司）与被告福建省金淮建筑设备有限公司（以下简称金淮公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月31日作出（2015）永民初字第958号民事判决，判决金淮公司应于判决生效后十日内支付惠鑫公司工程款735,111.5元，逾期付款违约金103,431.9元（计算至2015年4月13日），并以735,111.5元为基数、按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%继续支付自2015年4月14日起至本判决确定的履行期限届满之日止的逾期付款违约金，期限内还款的，支付至实际还款之日止；并判决惠鑫公司应于判决生效后十日内支付金淮公司逾期竣工违约金36,000元；金淮公司、惠鑫公司不服（2015）永民初字第958号民事判决上诉至三明市中级人民法院；2017年3月15日，三明市中级人民法院作出（2017）闽04民终133号民事判决书，判决维持本院（2015）永民初字第3753号民事判决第一项，撤销第三项、第四项，变更第二项为“惠鑫公司应予判决生效后十日内支付金淮公司违约金21,000元”；金淮公司不服（2017）闽04民终133号民事判决书向福建省高级人民法院申请再审，2019年1月3日，福建省高级人民法院作出（2018）闽民再240号民事裁定，以原审对惠鑫公司不使用合同约定檩条型号对工程的主体质量安全有否产生影响未进行鉴定审查，认定基本事实不清为由，裁定撤销福建省三明市中级人民法院（2017）闽04民终133号民事判决及永安市人民法院（2015）永民初字第958号民事判决，发回本院重审。本院于2019年1月16日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告惠鑫公司法定代表人王品鑫、被告金淮公司委托诉讼代理人赖发禄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告惠鑫公司向本院提出诉讼请求：1．金淮公司支付拖欠的工程款1190000元；2．金淮公司支付截止到2015年4月13日的违约金130080元，并继续支付违约金至工程款还清之日止；3．金淮公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年6月21日，惠鑫公司与金淮公司签订了《钢结构工程施工合同》。合同约定：惠鑫公司以包工包料的形式承包金淮公司位于永安市生产车间钢结构厂房的制作及安装工程；承包单价为每平方米328元，工程总造价为4320000元；工程决算按惠鑫公司的工程预算报价表执行，误差在±3%以内不予增减，超过部分按合同第十条执行；工期有效天数从钢结构主构件进场之日起至安装完成为60天；金淮公司应在合同签订后的两天内支付钢材备料款1100000元，在所有屋架构件全部进场完毕时支付1000000元进度款，在所有屋面、墙面彩板、檀条等构件全部进场完毕后支付1000000元进度款，工程验收后7日内再支付进度款1000000元，剩余工程款220000元作为工程质量保修金在工程验收后1年后的7日内付清。金淮公司未按合同约定支付工程进度款和付款不及时，惠鑫公司有权停止施工，并由金淮公司承担每月按所差金额的3%的违约金等等。合同签订后，惠鑫公司按约完成了钢结构厂房的制作和安装，并于2013年12月25日经验收合格。然金淮公司存在未能按约及时支付及不支付的违约行为。截止到现在仅支付3130000元，尚有工程款1190000元未付。 本诉被告金淮公司辩称，惠鑫公司提出的支付工程款1,190,000元及相应违约金的诉讼请求依约、依法不能成立，应依法驳回。鉴于惠鑫公司在施工过程中擅自变更钢结构厂房的材质、擅自更改用材的规格和型号的事实，金淮公司提出反诉。 反诉原告金淮公司向本院提出反诉请求：1．惠鑫公司对规格为C200＊70＊（18.1-18.2）＊2.5（非Q345）的檩条进行加固；2．惠鑫公司将金淮公司生产车间1中所有外墙面900型的彩色钢板更换成840型的彩色钢板；3．惠鑫公司承担所有的因加固檩条（镀锌钢带）和更换彩色钢板给金淮公司生产造成的误工及其他生产损失共计24.8万（①人员误工损失费用8.7万元：整改期核算为10个工作日，金淮公司现有一线员工50人，均为技术工种，平均工资4,500元/人/月，则一线员工10天误工造成损失为7.5万元，行政财务人员十天工资共计1.2万元；②营业损失费用12.6万元：按照金淮公司目前生产量每个月生产5台塔式起重机，每台售价为42万元，营业额为210万元，利润按照18%计算，则当月营业损失为210万×18%×33%=12.6万元；③防护措施费用3万元：由于惠鑫公司在整修屋面及墙面工程时，金淮公司需对车间内部设备采取有效保护措施，需购买防护用品约3万元；④电费0.5万元：每个月基本用电费用为1.5万元，十天基本电费为0.5万元）；4．惠鑫公司支付拖延工期的违约金52,000元；5．惠鑫公司承担工程量审核费25,595元；质量检测费1,450元，计27,045元；6．惠鑫公司承担本案的全部本诉和反诉费用。对于第1、2项诉讼请求，本院对金淮公司依法进行释明，如法院认为惠鑫公司不必履行更换义务，金淮公司是否变更诉讼请求，但金淮公司坚持原来的反诉请求。反诉事实和理由：惠鑫公司在履行合同过程中，严重违反合同约定，擅自将图纸设计和工程预算中确认的规格为C200＊70＊20＊2.5（Q345）的檩条（镀锌钢带）更改为C200＊70＊（18.1-18.2）＊2.5的檩条（非Q345），外墙面840型的彩色钢板更改成900型的彩色钢板，且施工工期超过合同约定。为此，金淮公司多次与惠鑫公司协商但均无果。 反诉被告惠鑫公司辩称，1．本案涉案工程已按期完工并于2013年12月25日经验收合格，且已交付金淮公司使用。现金淮公司再以质量为由提出反诉，显然违背了我国《建筑法》及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，其诉求不应得到支持；2．根据合同“惠鑫公司材料进场需报验，通知金淮公司验收，验收合格后方可使用”的规定，惠鑫公司将非Q345即Q235B的檩条及900型外墙彩钢板进场安装时，金淮公司并未予以反对；根据合同“惠鑫公司必须按图纸施工规范技术规范及质量评定标准施工，不得擅自更改工程用料施工做法和要求”的规定和我国《建筑法》关于“建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改工程设计”的规定，本案当事人虽有约定更换原有设计Q235B的檩条为Q345，但因未经原设计单位的修改，惠鑫公司在施工过程中不能违背法律的规定擅自进行更改且按原有设计方案施工，且金淮公司并未反对；3．金淮公司提交的审核书及检验报告系其单方委托，所送检材存在不真实和不客观的情形，且适用检验的依据有误，故惠鑫公司对此不予认可；4．惠鑫公司不存在违约逾期完工的事实；根据合同约定，金淮公司未及时支付款项的，惠鑫公司可以顺延交付；金淮公司提供的损失清单没有惠鑫公司认可的事实证据。综上所述，涉案工程已经验收合格并已交金淮公司使用，金淮公司又以质量为由提出反诉违反了我国法律的规定，应当予以驳回。 惠鑫公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1．《工程预算书》，证明惠鑫公司于2013年6月18日向金淮公司报价并经金淮公司确认的事实；2．《钢结构工程施工合同》，证明惠鑫公司与金淮公司签订《钢结构工程施工合同》的事实；3．验收材料，证明涉案工程于2013年12月25日竣工并经验收合格的事实；4．转账凭证，证明金淮公司已付工程款的数额及支付时间。 金淮公司质证认为，对惠鑫公司提交的《工程预算书》、《钢结构工程施工合同》、验收材料、转账凭证的真实性、关联性、合法性均无异议。 本院认证认为，惠鑫公司提交的证据经金淮公司质证无异议，本院予以采信并在卷佐证。 金淮公司就本诉未提交证据。 金淮公司围绕反诉请求依法提交了如下证据：1．《钢结构工程施工合同》，证明：工程用材总重量780吨（含耗损3%）；如总重量少于756.6吨，则差额部分按每吨5,500元进行扣除，惠鑫公司必须按图施工，不得擅自更改工程用料、施工做法和要求，工期为60天，如逾期惠鑫公司应承担每日1,000元违约金；2．《工程预算书》、《施工图纸》、《工作联系函》，证明：双方约定檩条的规格为C200＊70＊20＊2.5（Q345），非C200＊70＊18.1-18.2＊2（非Q345），外墙面为840型的彩色钢板，非900型的彩色钢板；3．《检验报告》、《检测报告》，证明：金淮公司委托福建省冶金产品质量监督检验站作构件的抗拉强度检测，检测的结果是：抗拉强度为435Rm（Mpa）为不合格，所检测项目抗拉强度不符合GB/T1591-2008标准中相应的技术条件要求；金淮公司委托迪正（福州）工程检测有限公司作构件厚度检测，检测的结果是厚度18.1-18.2mm，受检测的镀锌钢带构建厚度经检测，不符合GB/2518-2008标准；4．《建设工程工程量计算审核书》、《建设工程工程量审核确认表》，证明：双方确认的工程钢材总重量为673.893吨，应扣减工程量82.707吨，按约定的每吨扣减5,500元计为454,888元，以钢材总量计算初步结算工程总造价为3,865,112元。 惠鑫公司质证认为，对金淮公司提交的《钢结构工程施工合同》、《工程预算书》、《施工图纸》的真实性、关联性、合法性均无异议，但对《工作联系函》、《检验报告》、《检测报告》《建设工程工程量计算审核书》、《建设工程工程量审核确认表》有异议，认为其没有收到《工作联系函》，《检验报告》、《检测报告》《建设工程工程量计算审核书》、《建设工程工程量审核确认表》是金淮公司单方委托鉴定机构制作，其不予认可；《建设工程工程量审核确认表》虽然有其盖章确认，但其对审计机构的审计结果有异议，不认可该审计结果。 本院认证认为，金淮公司提交的《钢结构工程施工合同》、《工程预算书》、《施工图纸》经质证无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于金淮公司提交的《工作联系函》，因金淮公司未提交证据证明惠鑫公司收到且惠鑫公司予以否认，故对《工作联系函》本院不予采信。《检验报告》、《检测报告》《建设工程工程量计算审核书》系金淮公司单方提交鉴定机构进行检验审核，且惠鑫公司不予认可，故对《检验报告》、《检测报告》《建设工程工程量计算审核书》本院不予采信。《建设工程工程量审核确认表》本院将结合认定的事实予以评定。 惠鑫公司围绕反诉答辩意见依法提交以下证据：常规材料厚度公差表，拟证明檩条经检测出来的厚度是国家规定范围内的。 金淮公司质证认为，惠鑫公司提交的证据系网络下载的，真实性有异议；并且双方已对是否需要加固檩条进行鉴定，应以鉴定意见为准。 本院认证认为，惠鑫公司提交的公差表系其网络下载，金淮公司对此持有异议，该证据真实性无法确认，对该证据不予采信。 本院向双方送达福建天泽司法鉴定所出具的鉴定意见书。 金淮公司质证认为，对该鉴定意见书真实性无异议，但是该意见书加固方案并未包含金淮公司因加固产生的停工损失。 惠鑫公司质证认为，对该鉴定意见书真实性无异议，但是认为该加固方案价格仅是参考依据，其可按照鉴定机构的方案自行加固，造价不需要那么高。 本院认证认为，福建天泽司法鉴定所在双方共同参与下取样作出的司法鉴定意见书具备真实性、合法性、关联性，本院予以采信并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 1.2013年6月，金淮公司因需要建造钢结构厂房向惠鑫公司询价，惠鑫公司于6月18日就该工程出具一份《工程预算书》，建筑面积为13171.2平方米，工程造价为4,569,790元，经济指标为347元/平方米（不含税）。金淮公司在《工程预算书》上注明：按下浮后实际造价为432万元，经济指标为328元/平方米，并加盖“福建省金淮建筑设备有限公司”印文。2013年6月21日，金淮公司（甲方）与惠鑫公司（乙方）签订《钢结构工程施工合同》，约定金淮公司将公司车间1制作、安装工程项目发包给惠鑫公司施工；施工工期60天（从钢结构主构件进场之日起至安装完成）；包工包料；工程总造价为432万元，工程量按合同约定的单价决算，工程决算按附件工程预算报价表执行，误差在±3%以内不予增减，超过部分按合同第十条执行，乙方应在工程完工后10天内向甲方提供工程决算书，甲方应在收到工程决算书后10天内完成工程决算，逾期视为认可乙方的工程决算书；合同生效后，甲方在合同签订后两天内预付110万元给乙方作为工程的钢材备料款，所有屋架构件全部进场完毕，甲方支付100万元，所有屋面、墙面彩板、檩条等构件全部进场完毕，甲方支付100万元，工程验收后7日内甲方支付100万元，余款22万元作为工程质量保修金，保修期为工程完工验收后第二日起壹年整，保修期到期7日内一次性付清质量保修金；甲方未按合同约定支付工程进度款和付款不及时，乙方有权停止施工，并由甲方承担违约责任，应每月按所差金额的3%向乙方支付违约金，逾期付款超过15日的，乙方有权解除合同，造成乙方损失由甲方承担全部责任；本工程材料总重量780吨（按理论重量计算，含损耗3%，包括工程预算报价表内所有配件）；材料总重量依照施工图纸计算，如总重量少于756.6吨，则差额部分按5,500元/吨进行扣除，超出部分不予增加，工程量由甲乙双方确认，如有异议，可由专业审计机构裁定；如乙方无故拖延工期，乙方每日应支付甲方1,000元违约金；乙方未按合同约定，偷工减料、粗制滥造，甲方有权要求立即整改，若乙方无故不执行整改决定，甲方有权终止合同，并要求乙方赔偿损失。 2．合同签订后，惠鑫公司于2013年9月20日进场施工，在施工过程中，将双方约定规格C200＊70＊20＊2.5（Q345）檩条更改为C200＊70＊18.1-18.2＊2（非Q345）檩条，将外墙面840型的彩色钢板更改成900型的彩色钢板。2013年12月10日，涉案工程安装完成，并于2013年12月25日经验收合格并交付金淮公司使用。金淮公司分别于2013年6月25日支付110万元，9月16日支付100万元，10月21日支付30万元，11月6日支付30万元，11月28日支付40万元，2015年2月16日支付3万元，以上共计支付工程款313万元。 3．金淮公司对惠鑫公司未使用规格C200＊70＊20＊2.5（Q345）檩条持异议，并要求对未使用规格C200＊70＊20＊2.5（Q345）檩条对工程的主体质量安全是否有影响及加固费用进行鉴定。双方确定福建天泽司法鉴定所为鉴定机构，本院委托福建天泽司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2019年10月12日，福建天泽司法鉴定所出具如下鉴定意见：（1）惠鑫公司未使用约定檩条型号对工程的主体质量安全没有直接明显的影响，但是对屋面围护结构系统造成直接影响；（2）被鉴定厂房屋面檩条的加固费用为人民币贰拾叁万元壹仟叁佰壹拾壹元整。金淮公司预交鉴定费100,000元。鉴定意见书中载明需要加固檩条的工程量为53.61吨。 4．福建广厦工程咨询有限公司对涉案工程造价进行审核，于2014年12月31日出具《建设工程工程量审核确认表》，载明“送审贡菜重量756.6吨，审减重量67.977吨，审定质量688.623吨，备注：本工程总重量688.623吨时按照图纸的柱高计算，檩条按5.37kg/米计算（实际柱高16米的现场已改为12米，相差14.73吨未扣除）。”惠鑫公司在该确认表上盖章，并注明：依据施工合同第十条第十六款约定，同意结算。金淮公司亦对确认表盖章确认。 5．惠鑫公司提交《金淮单方送审工作量结算误差说明》，载明：檩条设计变更，实际重量5.86kg/m，单方送审结算量扣负公差后重量5.27kg/m，负公差误差9.982吨。庭审中，双方对檩条核定的工程量负公差核定为9.982吨未持异议。 对于法庭争议焦点，本院一一列明，并进行如下分析与认定： 1．关于金淮公司尚欠工程款如何确认的问题。 惠鑫公司认为，合同约定工程总造价为432万元，惠鑫公司依约完工，金淮公司仅支付313万元，尚欠工程款119万元。现第三方机构已对檩条出具加固方案，加固方案的工程量超过檩条核减的重量，若对檩条进行加固，则不应在计算工程款时核减檩条的重量差额。 金淮公司认为，对合同约定工程总造价为432万元、金淮公司仅支付313万元的事实无异议，但其与惠鑫公司的工程款至今尚未达到合同约定结算的条件，故目前工程款不能确定。合同约定，材料总重量依照施工图纸计算，如总重量少于756.6吨，则差额部分按5,500元/吨进行扣除，超出部分不予增加。工程量有甲乙双方确认，如有异议，可由专业审计机构裁定，对此，双方已委托福建广厦工程咨询有限公司审核核减67.977吨。此外，厂房的实际柱高16米已改为12米还应扣除14.73吨。该两项合计应扣减82.707吨，相应工程价款核减的金额为454,888.5元。即便按以上约定核减454,888.5元（4,320,000元-454,888.5元），在惠鑫公司未按合同约定将不符合合同约定的屋面檩条（镀锌钢带）和外墙面彩钢板更换成符合约定并依约赔偿金淮公司损失前，工程款不能确定。 本院认为，因惠鑫公司在合同施工过程中存在擅自更改檩条及彩钢的行为，其要求按约定工程总价432万元支付工程款的请求，本院不予支持。关于工程造价，依据合同约定“乙方应在工程完工后10天内向甲方提供工程决算书，甲方应在收到工程决算书后10天内完成工程决算”，惠鑫公司依约完工后，并未依合同约定向金淮公司提供工程结算书，导致工程造价无法确定。在工程完工后，金淮公司委托福建广厦工程咨询有限公司对工程造价进行审核，福建广厦工程咨询有限公司出具一份《建设工程工程量审核确认表》，载明：“送审钢材重量756.60吨，审减重量67.977吨，审定重量688.623吨，备注：本工程总重量688.623吨是按照图纸的柱高计算，檩条按5.37KG/米计算（实际柱高16米的现场已改为12米，相差14.73吨未扣除）”。惠鑫公司在《建设工程工程量审核确认表》盖章，并注明：“依据施工合同第十条第六款约定，同意结算”。金淮公司亦在《建设工程工程量审核确认表》上盖章予以确认。对于该份《建设工程工程量审核确认表》的真实性双方均无异议，本院予以确认。惠鑫公司表示虽然在《建设工程工程量审核确认表》盖章，但对该份《建设工程工程量审核确认表》的审计结果有异议，其并不认可该审计结果，鉴定机构应当依据施工合同第十条第六款约定进行审计，且檩条厚度负公差2厘米，是在国家规范允许内，负公差误差9.982吨，拉条误差量为4.593吨，单方结算量为698.52吨，按合同约定材料损耗3%应补21.39吨，用量优化差26.9吨，以上总重量为761.38吨，合同约定“材料总重量依照施工图纸计算，如总重量少于756.6吨，则差额部分按5,500元/吨进行扣除，超出部分不予增加”，涉案工程总重量为761.38吨，并未少于756.6吨，所以应当按照合同约定的总价4,320,000元计算工程价款。惠鑫公司认为涉案工程总重量为761.38吨，该总重量系其自行计算，与金淮公司意见不一致，按照合同“工程量由甲乙双方确认，如有异议，可由专业审计机构裁定”的约定，本案工程量应当按照合同约定由专业审计机构进行审计。在双方当事人均无法按照本院委托的审计机构的要求提供审计材料、导致涉案工程的工程量无法审计的情况下，结合双方在《建设工程工程量审核确认表》盖章的事实及合同第十条第六款“材料总重量依照施工图纸计算，如总重量少于756.6吨，则差额部分按5,500元/吨进行扣除，超出部分不予增加，工程量由甲乙双方确认，如有异议，可由专业审计机构裁定”的约定，本院认为涉案工程可以依照《建设工程工程量审核确认表》认定工程量。虽然惠鑫公司对《建设工程工程量审核确认表》的审计结果持有异议，但并未在该审核确认表上载明不认可该工程量，同时惠鑫公司注明“依据施工合同第十条第六款约定同意结算”，表明其同意按照总重量差额部分按5,500元/吨进行扣除，而福建广厦工程咨询有限公司是依据合同的约定对涉案工程的工程量进行审计，审计结果与惠鑫公司认为应当依据施工合同第十条第六款约定进行审计的意见并未冲突。故惠鑫公司提出的“涉案工程总重量为761.38吨，并未少于756.6吨，所以应当按照合同约定的总价4,320,000元计算工程价款”的主张，无事实和合同依据，本院不予采纳。金淮公司提出的“在惠鑫公司未按合同约定将屋面檩条（镀锌钢带）和外墙面彩钢板更换成符合约定的标准并赔偿金淮公司损失前，工程款不能确定”抗辩意见，不予采纳。惠鑫公司认为依据加固方案进行加固后的工程量远高于檩条核减的工程量，则不应在计算工程量时再次核减檩条的工程量差额的意见有其提交的《金淮单方送审工作量结算误差说明》为凭，且金淮公司未持异议，本院对其意见予以采纳。综上，依据《建设工程工程量审核确认表》及福建天泽司法鉴定所出具的鉴定意见书及本院对审计人员的咨询，确认涉案工程的工程量应当扣减72.725吨（67.977吨＋14.73吨-9.982吨）。再依合同“总重量少于756.6吨，则差额部分按5,500元/吨进行扣除”的约定，可以确认涉案工程应当扣减399,987.5元（72.725吨×5,500元/吨），扣减后，本案工程总造价为3,920,012.5元（4,320,000元-399,987.5元）。综上，扣除金淮公司已支付的3,130,000元，金淮公司尚欠惠鑫公司工程款790,012.5元（3,920,012.5元-3,130,000元）。 2．惠鑫公司未使用约定檩条及钢条应承担的责任如何确定的问题。 惠鑫公司认为，涉案工程已按期完工并经有关机关验收合格，且已交付使用，现金淮公司以质量为由提出反诉，显然违背了法律的有关规定，其诉求不应得到支持。惠鑫公司将非Q345即Q235B的檩条及900型外墙彩钢板进场安装时，金淮公司并未予以反对；且合同及相关法律规定，建筑施工企业不得擅自修改工程设计。本案当事人虽有约定更换原有设计Q235B的檩条为Q345，但因未经原设计单位的修改，因此，惠鑫公司按原设计进行施工并无不当。福建天泽司法鉴定所出具的加固方案价格仅是参考依据，惠鑫公司可按照鉴定机构的方案加固，造价不需要那么高。 金淮公司认为，惠鑫公司违反合同约定，擅自将双方约定的规格为C200＊70＊20＊2.5（Q345）檩条更改为非Q345檩条，将外墙面840型的彩色钢板更改成900型的彩色钢板，因此，惠鑫公司应对檩条进行加固，并将外墙面900型的彩色钢板改成840型的彩色钢板。并承担所有的加固、更换费用及因加固、更换给金淮公司生产造成的时间误工及其他实际生产损失。其不同意由惠鑫公司进行加固，惠鑫公司应按加固方案支付费用，该款从金淮公司应给付的工程款中进行抵扣，由金淮公司自行加固，且加固方案仅是部分费用，实际加固过程中包含金淮公司的误工损失等，惠鑫公司应进行赔偿。 本院认为，惠鑫公司将C200＊70＊20＊2.5（Q345）檩条更改为非Q345檩条违反了合同约定，现经双方选定的鉴定所出具如下意见：惠鑫公司未使用约定檩条对工程主体质量安全没有直接明显的影响，但是对屋面围护结构系统造成直接影响，并出具加固费用方案，檩条加固费用为231,311元。金淮公司要求惠鑫公司按鉴定意见支付加固费用并无不当，应予支持。金淮公司提出更换及加固需产生误工损失等，但其未能提交证据证实损失，其主张的误工损失等依据不足，不予支持。惠鑫公司将外墙面840型的彩色钢板更改成900型的彩色钢板，但合同约定了材料进场需通知金淮公司验收后方可使用，900型的彩色钢板进场时，金淮公司并未提出异议，亦未举证证实未使用约定彩色钢板对工程造成重大影响，且本院已在计算工程量时对工程量未达标部分进行扣减，金淮公司提出要求更换900型的彩色钢板依据不足，不予支持。 3．惠鑫公司是否应承担逾期完工的违约责任。 惠鑫公司认为，其不存在违约逾期完工的事实。根据合同约定，开工期要根据金淮公司允许开工的通知才能确定，但金淮公司未提供通知开工的证据；此外，金淮公司未及时支付款项也是导致工程逾期完工的原因之一，工期应当相应顺延。惠鑫公司没有违约，不承担违约金。 金淮公司认为，惠鑫公司施工工期超过合同约定的60天，应按合同约定的每天1,000元标准支付拖延工期的违约金52,000元。 本院认为，合同约定的施工工期为60天（从钢结构主构件进场之日起至安装完成），惠鑫公司于2013年9月20日进场施工，涉案工程于2013年12月10日安装完成，2013年12月25日经验收合格并交付金淮公司使用，工程从钢结构主构件进场之日起至安装完成实际施工81天。双方对此均无异议，本院予以确认，因此可以确认工程实际逾期21天。本案中，惠鑫公司并未提供工期可以顺延的证据，也未提供因金淮公司延期付款导致工程延期的情形，故惠鑫公司提出的“其不存在违约逾期完工的事实”抗辩意见，不予采信。惠鑫公司应当按照合同约定的每天1,000元标准支付拖延工期的违约金21,000元（21天×1,000元/天）。 综上所述，本院认为，惠鑫公司与金淮公司签订的《钢结构工程施工合同》，系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。惠鑫公司按照合同约定进场施工，完成施工任务后，金淮公司应按合同约定支付尚欠的工程款790,012.5元。虽然双方在合同中约定，甲方未按合同约定支付工程进度款和付款不及时，应每月按所差金额的3%支付违约金，但金淮公司对该条款提出抗辩，且惠鑫公司未提交证据证明其有其他损失，综上可以认定双方约定的违约金过高，惠鑫公司的损失为银行利息损失，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院确定2019年8月19日及之前的违约金的计算标准为中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率的130%，2019年8月20日之后的违约金本院确定为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%。依据上述方式按合同约定从应付工程价款之日起分段计算。即，截止2015年4月13日，金淮公司应支付的违约金为103,431.9元（详见违约金计算方式），超过部分，不予支持。2015年4月14日至2019年8月19日的违约金的计算标准为中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率的130%，2019年8月20日之后的违约金本院确定为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%。惠鑫公司未按约定使用规定檩条对屋面围护结构系统造成直接影响，金淮公司要求惠兴公司按鉴定机构出具的意见书支付加固费用231,311元并无不当，应予支持。金淮公司因对未按约使用檩条对工程主体质量有影响及加固费用产生的鉴定费用，应由惠鑫公司按比例承担93,270元。惠鑫公司逾期完工21天，应当按照合同约定每天1,000元标准支付金淮公司逾期竣工违约金21,000元。金淮公司要求惠鑫公司承担所有的因加固檩条及更换彩色钢板给生产造成的误工及其他生产损失24.8万的反诉请求依据不足，不予支持。金淮公司未提交《检验报告》、《检测报告》、《建设工程工程量计算审核书》、《建设工程工程量审核确认表》的费用票据，无法证明有发生该费用，且惠鑫公司不予认可，故金淮公司要求惠鑫公司承担审核费25,595元、质量检测费1,450元合计27,045元的反诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十条第（三）项、第一百一十一条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下： 一、福建省金淮建筑设备有限公司应于本判决生效后十日内支付永安市惠鑫钢结构有限公司工程款790,012.5元，逾期付款违约金103,431.9元（计算至2015年4月13日），并以790,012.5元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%支付自2015年4月14日起至2019年8月19日止的逾期付款违约金，并继续按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%支付自2019年8月20日至实际付清款项日止的利息。 二、永安市惠鑫钢结构有限公司应于本判决生效后十日内支付福建省金淮建筑设备有限公司檩条加固费用231,311元。 三、永安市惠鑫钢结构有限公司应于本判决生效后十日内支付福建省金淮建筑设备有限公司逾期竣工违约金21,000元。 四、永安市惠鑫钢结构有限公司应于本判决生效后十日内支付福建省金淮建筑设备有限公司鉴定费93,270元。 五、驳回永安市惠鑫钢结构有限公司的其他诉讼请求。 六、驳回福建省金淮建筑设备有限公司的其他反诉请求。 如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费19,958元，减半收取9,979元，由永安市惠鑫钢结构有限公司负担3,612元，由福建省金淮建筑设备有限公司负担6,367元；反诉案件受理费6,206元，减半收取3,103元，由福建省金淮建筑设备有限公司负担561元，由永安市惠鑫钢结构有限公司负担2,542元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  余招娣 审 判 员  陈国延 人民陪审员  刘启兰 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  郑琳璐 附违约金计算方式： 违约金计算方式 1．以100万元为基数，从2014年1月2日（2013年12月25日工程竣工验收7日后）至2015年2月16日共410天 1,000,000元×6%÷360天×410天=68,333元 2．以97万元（扣减2015年支付3万元）为基数，从2015年2月17日至2015年4月13日共55天 970,000元×5.35%÷360天×55天=7,928元 3．以22万元（工程质保金）为基数，从2015年1月2日（2013年12月25日工程验收1年后的7日内付清）至2015年4月13日共101天 220,000元×5.35%÷360天×101天=3,302元 68,333元+7,928元+3,302元=79,563元 79,563元×130%=103,431.9元 附：本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。