四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0192民初3921号 原告：魏太明，男，1970年6月5日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：杜波，四川常诚律师事务所律师。 被告：重庆三原色节能建筑工程有限公司，住所地重庆市江北区建新北路16号29-1。 法定代表人：肖霞，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李嘉恩，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆维森，上海市锦天城（深圳）律师事务所实习律师。 被告：蒋志平，男，1977年4月1日出生，汉族，住四川省双流县。 被告：重庆春隆建筑劳务有限公司，住所地重庆市南岸区海棠溪街道广黔路17号左侧。 法定代表人：周启银，总经理。 委托诉讼代理人：张莲，女，公司员工。 原告魏太明与被告重庆三原色节能建筑工程有限公司（以下简称三原色公司）、蒋志平、重庆春隆建筑劳务有限公司（以下简称春隆劳务）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏太明及其委托诉讼代理人杜波、被告三原色公司委托诉讼代理人李嘉恩、被告蒋志平、被告春隆劳务委托诉讼代理人张莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 魏太明向本院提出诉讼请求：判令三原色公司参照《工伤保险条例》规定赔偿魏太明各项损失264783元，蒋志平承担连带责任。诉讼过程中魏太明变更诉讼请求为：判令蒋志平赔偿各项损失共计177643.11元，三原色公司、春隆劳务承担连带责任。事实与理由：三原色公司分包了位于成都市天府新区地块外墙保温施工项目工程后，将部分劳务工程（砌筑工程）分包给实际施工人蒋志平。蒋志平于2018年7月份开始招用魏太明到位于成都市天府新区地块外墙保温施工项目工程工地上从事砌筑工作。约定蒋志平负责支付劳动报酬给魏太明。2018年12月7日下午，魏太明在项目工程工地上进行外墙保温施工工作时，不慎从钢管架上坠落导致左跟骨结节撕脱性骨折，后被蒋志平送至成都军区八一骨科医院住院治疗。于2019年3月8日出院，出院诊断为：1、左跟骨结节撕脱性骨折术后；2、左内踝骨折术后；3、左踝关节韧带损伤；4、左踝跟腱损伤等。经查，三原色公司分包了案涉工程后，将部分工程劳务（砌筑工程）分包给不具有用工主体资格的实际施工人蒋志平。2019年7月20日，经内江协力司法鉴定中心出具内协司鉴［2019］临鉴字第323号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人魏太明之左下肢骨折内固定手术后评定为九级伤残。《最高人民法院关于审理工伤保险行政若干问题的规定》第三条规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”。《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》13条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持，但该人员在工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的相关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任。社会保险行政部门已认定为工伤的，按工伤保险规定处理”。由于双方无法就魏太明参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿问题协商一致，为维护自身的合法权益，特依法直接向法院提起诉讼。 三原色公司辩称，已经将案涉工程劳务分包给具有资质的春隆劳务，不存在违法分包行为。三原色公司与魏太明、蒋志平没有直接关系，不应当承担任何赔偿责任。应当以四川德正司法鉴定所出具的司法鉴定意见作为依据。魏太明主张按照《工伤保险条例》进行赔偿没有依据。魏太明主张的赔偿金额过高。 蒋志平辩称，不应承担赔偿责任。三原色公司、春隆劳务也不应当承担责任。 春隆劳务辩称，不应当承担连带赔偿责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月28日，三原色公司与春隆劳务签订《劳务承包合同》，约定由春隆劳务分包成都蔚蓝卡地亚花园城国际度假中心保温、涂料F1组团工程。 春隆劳务具有建筑作业劳务分包一级资质、木工作业劳务分包一级资质、模板脚手架专业承包资质、混凝土作业劳务分包资质、焊接作业劳务分包一级资质、钢筋作业劳务分包一级资质。 2018年8月21日，春隆劳务与蒋志平签订《蒋志平班组蔚蓝卡地亚花园城F1组团项目劳务承包合同》，约定由蒋志平承包花园城国际度假中心二期蔚蓝阁A区外墙保温工程。 蒋志平雇佣魏太明到案涉工程从事外墙保温施工。 2018年12月7日上午，魏太明在从事外墙保温施工过程中，不慎从钢管架跌落。随后工友将魏太明送往成都军区八一骨科医院治疗，后于2019年3月8日出院。住院期间全部医疗费用由蒋志平垫付。 2019年3月13日，三原色公司出具承诺书，其中载明魏太明系蒋志平招用的工人，该公司承诺从受伤之日起半年内为魏太明出具介绍信到专业机构评残，再按照国家相关规定赔付。承诺书加盖有三原色公司项目部印章。 2019年6月18日，四川德正司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，确定魏太明的伤残等级为十级。 2019年7月20日，内江协力司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，确定魏太明的伤残等级为九级。因本次司法鉴定魏太明产生鉴定费1050元。 另查明，2018年四川省城镇居民人均可支配收入33216元，2018年度四川建筑业城镇单位就业人员平均工资54366元。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。庭审过程中，经释明，魏太明主张以侵权法律关系主张赔偿。魏太明系蒋志平雇佣人员，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，蒋志平应当承担赔偿责任。春隆劳务将案涉工程分包给无资质的个人，应当与蒋志平承担连带赔偿责任。三原色公司出具承诺书，承诺对魏太明的损失予以赔付，系其真实意思表示，不违反法律禁止性规定，本院予以照准。双方在庭审过程中一致认可采用四川德正司法鉴定所出具的鉴定意见作为魏太明伤残等级的依据。蒋志平举示的相关证据不能证明魏太明对本次事故发生具有重大过错。 对魏太明的损失核定如下： （1）残疾赔偿金。按照城镇标准，系数0.1，年限20年计算，共66432元； （2）精神损害抚慰金。结合伤残等级，酌定4000元； （3）医疗费用。魏太明相关证据并非正式发票，缺乏关联性，不予支持； （4）住院伙食补助费。住院天数91天，30元/天标准计算，共计2730元； （5）营养费。住院天数91天，30元/天标准计算，共计2730元； （6）护理费。住院天数91天，100元/天标准计算，共计9100元； （7）后期治疗费不予支持，可待实际产生后另行主张； （8）鉴定费。未采用该鉴定结论，不予支持； （9）交通食宿费酌定800元； （10）误工费。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。魏太明提供的证据不能证明其收入为固定收入，也未举证证明最近三年的平均收入状况。本院参照建筑行业标准计算魏太明误工费。误工天数计算至评残前一天，共计193天。误工费为28746.95元； 上述项目合计114538.95元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，判决如下： 一、被告蒋志平于本判决生效之日起十五日内向原告魏太明赔偿114538.95元； 二、被告重庆三原色节能建筑工程有限公司、重庆春隆建筑劳务有限公司对上述义务承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5272元，减半收取计2636元，由被告蒋志平、重庆三原色节能建筑工程有限公司、重庆春隆建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  解文阳 二〇一九年十二月二十七日 书记员  王 琴