四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0191民初10905号 原告：彭大林，男，1987年2月14日出生，汉族，住重庆市大足县。 委托诉讼代理人：文小敏，重庆捷恒律师事务所律师，一般授权代理人。 被告：四川元祖食品有限公司，住所地成都高新区新园大道18号。 法定代表人：张秀琬，职务董事长。 被告：四川元祖食品有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区民权路89号日月光中心广场L1A003号。 负责人：张秀琬。 二被告共同委托诉讼代理人：兰迪，男，1993年10月25日出生，汉族，住河南省方城县。系该公司员工，特别授权代理人。 二被告共同委托诉讼代理人：冷雁伶，女，1996年7月23日出生，汉族，住四川省丹棱县。系该公司员工，特别授权代理人。 原告彭大林与被告四川元祖食品有限公司（以下简称元祖食品公司）、四川元祖食品有限公司重庆分公司（以下简称元祖食品重庆分公司）劳动合同纠纷一案，彭大林于2019年5月29日向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，该院于2019年7月22日裁定移送本院处理。本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月12日、12月18日公开开庭进行了审理。原告彭大林的委托诉讼代理人文小敏及被告元祖食品公司、元祖食品重庆分公司共同委托的诉讼代理人兰迪、冷雁伶到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 彭大林向本院提出诉讼请求：判决元祖食品公司、元祖食品重庆分公司支付彭大林违法解除劳动合同的赔偿金38400元。诉讼过程中，彭大林变更赔偿金金额为41656元。事实和理由：彭大林于2015年7月入职元祖食品公司，在仓储物流部门担任司机。双方签订了固定期限的劳动合同，元祖食品公司每月通过银行转账的方式支付上个自然月的工资。元祖食品重庆分公司为彭大林购买了社会保险。2019年3月18日元祖食品公司发出《公告》，将彭大林予以除名，解除双方的劳动关系。彭大林认为元祖食品公司解除双方劳动关系违法，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。故提起诉讼。 元祖食品公司、元祖食品重庆分公司辩称，1、本案属于劳动争议，彭大林的请求未经劳动仲裁，起诉不符合相关规定，应当驳回彭大林的起诉；2、彭大林于2015年5月入职，从事司机一职。因元祖食品公司经济模式原因，元祖食品公司的产品由成都工厂统一生产完毕后，通过物流运输方式运送到重庆，彭大林在重庆接过车辆后，负责将车辆开往重庆各门店。2019年1月，因彭大林对口的车辆发生重大故障，元祖食品公司将该车予以变卖，同时为提升配送效率、降低成本，元祖食品公司将该线路的配送工作交由第三方物流公司，无需再进行中转。元祖食品公司根据实际经营需要，将相关人员调整至其他岗位。元祖食品公司于2019年2月27日、3月1日两次通知彭大林到岗接受培训，但彭大林未到岗进行培训，其行为构成旷工。元祖食品公司据此终止双方的劳动关系符合法律规定，不应支付赔偿金。 经审理查明，彭大林（乙方）与元祖食品公司（甲方）于2015年5月12日签订自当日起至2018年6月30日止的《劳动合同》。2018年6月28日双方续订《劳动合同》，约定：劳动期限自2018年7月1日至2024年9月30日，乙方同意甲方工作安排，在仓储物流部门担任司机岗位工作，甲方因生产经营需要和乙方的能力表现，可调整乙方的工作，乙方应予以服从。乙方不服从调整的，甲方有权按本合同第七条第三款第五项处理。该合同第七条第3款规定：“符合下列情况之一的，甲方可以解除本合同，辞退乙方，并不承担赔偿责任：……（5）乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。” 彭大林自2015年5月12日起一直在元祖食品公司担任司机工作。2018年1月19日，元祖食品公司将其产品委托案外人成都市锦江区顺发拓展运业有限公司配送运输，双方签订了《车辆运输合同》。合同有效期自2018年1月1日起至2018年12月31日。其间彭大林的工作岗位未调整。 2019年2月27日，元祖食品公司发出《到岗培训通知书》，将彭大林的工作岗位调整为门店宅配员，并通知彭大林于2019年2月28日到重庆办公室报到，开展为期三天的门店宅配员培训。庭审中彭大林称未收到该通知，元祖食品公司也无证据证明已向彭大林送达了该通知书。 2019年3月1日元祖食品公司向彭大林邮寄《到岗通知书》，通知彭大林于2019年3月4日到重庆办公室报到并参加培训。彭大林称经查询该通知签收人是菜鸟驿站，不能证明彭大林已收到。 另查明，彭大林一直按原工作方式每天到原岗位等待接车送货至2019年3月18日。 2019年3月18日元祖食品公司在其内网发出公告：兹有仓储物流科宅配员彭大林于2019年3月4日在未办理任何请假手续的情况下缺勤至今，根据公司《员工手册》第6.5.1项“员工未按公司规定提交请假程序或无故缺勤者，人事部一律以旷工论处”。现予以彭大林旷工处理。另根据公司《员工手册》第6.5.4项“连续旷工超过3个工作日或一年内累计超过7个工作日者，予以除名”。鉴于以上表现，请彭大林于2019年3月22日前到公司办理相关手续，逾期未办理，公司将予以除名处理。彭大林自2018年3月19日起未再到元祖食品公司上班。 同时查明，1、本院在审理彭大林与元祖食品公司追索劳动报酬纠纷[（2019）川0191民初10906号]一案中，元祖食品公司陈述“彭大林虽然到元祖食品公司处打卡了，但是从事的工作不是元祖食品公司要求的工作，因此出勤是没有意义的出勤”。在本案庭审中，元祖食品公司陈述“彭大林于2019年3月7日旷工满3天，2019年3月25日元祖食品公司向彭大林寄送了解除合同关系通知书，双方劳动合同于2019年3月25日解除”。 2、2018年3月1日至2019年2月28日彭大林月工资为4600元。 3、就本案劳动争议事项，彭大林于2019年4月28日向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会逾期未作出决定，并于同年5月15日出具《证明》。2019年5月29日彭大林向重庆市渝中区人民法院提起诉讼。 上述事实，有彭大林提交的《劳动合同》、银行明细、参保证明、公告、仲裁委员会的《收件回执》及《证明》，元祖食品公司提交的《劳动合同》、工资明细、物流外包合同、调岗培训通知书、到岗通知书以及双方当事人陈述等证据予以证实，本院予以认定。元祖食品公司提交的其他证据，或系复印件或与本案无关联，故不予认定。 本院认为，按照元祖食品公司与彭大林签订的《劳动合同》的约定，元祖食品公司因生产经营需要和彭大林的能力表现，可调整彭大林的工作。元祖食品公司主张2019年2月27日调整彭大林的工作岗位系因生产经营需要，并提供了《车辆运输合同》拟证明“为提升配送效率、降低成本，将彭大林所从事的司机配送工作外包物流公司”，但该运输合同签订时间是2018年1月1日，合同期限至2018年12月31日届满，而在此期间彭大林的工作岗位未发生变化，该运输合同期满后元祖食品公司据此再对彭大林的岗位进行调整不具有合理性，且元祖食品公司提供的证据也不能证明《到岗培训通知书》、《到岗通知书》已向彭大林有效送达；同时，元祖食品公司以彭大林连续旷工超过3日违反《员工手册》的规定，对彭大林予以除名，但其提供的证据不能证明彭大林存在旷工的事实，且在本院审理的（2019）川0191民初10906号案中，元祖食品公司亦不否认调岗后彭大林仍到公司出勤，只是认为彭大林未从事其要求的工作。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，元祖食品公司未举证证明彭大林存在旷工的事实，解除与彭大林的劳动合同，属违法解除，应当向彭大林支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据彭大林的工作年限及其工资标准，元祖食品公司应当向彭大林支付赔偿金36800元（4600元/月×4个月×2），彭大林要求元祖食品公司支付赔偿金41656元的请求，部分予以支持。元祖食品重庆分公司系元祖食品公司的分支机构，其从事民事活动产生的民事责任应由元祖食品公司承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 一、四川元祖食品有限公司于本判决生效之日起十日内向彭大林支付违法解除劳动合同的赔偿金36800元； 二、驳回彭大林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由四川元祖食品有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨登琼 二〇一九年十二月十八日 书记员  倪婉君