河北省邯郸市复兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0404民初393号 原告：池爱云，女，1954年4月15日出生，汉族，住邯郸市复兴区。 委托诉讼代理人：邢秋平，河北恒星律师事务所律师。 被告：邯郸市新业房地产开发集团有限公司，住所地邯郸市丛台东环北路133号江泉大厦24层2406号。 法定代表人：徐玉桃。 被告：邯郸市燕赵商业管理有限公司，住所地邯郸市丛台区人民东路350嘉华大厦19层1906号。 法定代表人：徐玉桃。 被告：徐玉桃，女，1958年3月11日出生，汉族，住邯郸市丛台区。 被告：姜莉萍，女，1972年2月11日出生，汉族，住邯郸市丛台区。 被告：李晶，男，1982年3月6日出生，汉族，住邯郸市邯山区。 上述五被告共同委托诉讼代理人王向军，河北鼎合律师事务所律师。 上述五被告共同委托诉讼代理人王晓月，河北鼎合律师事务所律师。 原告池爱云与被告邯郸市新业房地产开发集团有限公司（以下简称新业公司）、邯郸市燕赵商业管理有限公司（以下简称燕赵公司）、徐玉桃、姜莉萍、李晶民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告池爱云的委托诉讼代理人邢秋平、被告新业公司、燕赵公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶的共同委托诉讼代理人王向军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 池爱云向本院提出诉讼请求：1、判决被告新业公司继续履行合同，返还原告本金100万元;2、判决被告新业公司从2014年10月1日起按月利率2％支付原告本金70万元利息至70万元本金和利息清偿完毕之日止;判决被告新业公司从2014年10月25日起按月利率2％支付原告本金30万元利息至30万元本金和利息清偿完毕之日止;3、判决被告新业公司负担本案案受理费；4、判决被告燕赵公司在27万元范围内与被告新业公司承担连带清偿责任;5、判决被告徐玉桃、姜莉萍、李晶与被告新业公司承担连带清偿责任;6、确认原告对抵押物邯山区商铺（邯房权证国字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实与理由:2013年6月17日，被告新业公司与原告签订“委托投资协议书”。原告委托被告新业公司投资本金为70万元;最低期限一年，月息2分;被告新业公司每季度支付原告利息一次。协议成立当日，被告新业公司用ＰＯＳ机刷原告银行卡交付其70万元。被告新业公司2013年6月17日向原告出具了70万元收据。2014年1月24日，被告新业公司与原告签订“委托投资协议书”，原告委托被告新业公司投资本金为30万元;最低期限为一年;月息2分；被告新业公司每季度支付原告利息一次。协议成立当日，原告向被告新业公司转账交付27万元并交付现金3万元，合计交付30万元。被告新业公司2014年1月25日向原告出具了30万元收据。2015年1月25日，被告新业公司与原告签订“退款协议书”,约定被告新业公司一年半内付清原告投资本金30万元。2015年6月17日，被告新业公司与原告签订“退款协议书”约定:被告新业公司一年半内付清原告投资本金70万元。被告新业公司违约，不履行退款协议书，返还原告本金并足额支付原告利息的义务，原告有权要求被告新业公司继续履行合同义务并赔偿损失。被告燕赵公司出借银行账户，依法应当在27万元范围内与被告新业公司承担连带清偿责任。被告姜莉萍四次支付原告利息132066元，被告李晶支付原告利息18000元。该行为能够推定被告姜莉萍、李晶有与原告订立自愿清偿被告新业公司债务合同的意愿。被告徐玉桃、姜莉萍、李晶应与被告新业公司承担连带清偿责任。 池爱云为其诉称举证如下： 1、原告借记卡账户历史明细清单；证明原告2013年6月17日交付被告新业公司70万元； 2、收款收据；证明被告新业公司2014年6月17日向原告出具收据收到原告70万元（2013年6月17日向原告出具收据收回）； 3、ODSB个人或其明细查询；证明原告2014年1月24日交付被告新业公司30万元；证明徐玉桃、姜莉萍、李晶、郑保云、曹为民支付原告利息26.4万元（债务加入）；证明原告与被告新业公司约定利率2%； 4、收款收据；证明被告2014年1月25日向原告出具收据,确认收到原告2014年1月24日转账交付被告新业房地产开发公司30万元； 5、退款协议书（30万元本金）；证明被告新业公司与原告约定：2015年第一、二、三、四季度未分别退还10%（即四个3万元）,2016年第一、二、三、四个季度分别退还30%（即两个9万元），还本期间不再计取投资收益。 6、退款协议书（70万本金）；证明2015年第二季度末、第三季度末、第四季度末、2016年第一季度末分别给付原告10%（每季度7万元）,2016年第二季度、2016年第三季度末分别给付原告30%（每季付21万元）,归还本金期间不计取利息。 7、解除退款协议书第3条约定通知书及邮寄回执。证明退款协议第3项约定解除 8、商铺抵押偿还债务协议书及邯郸市房他证邯房字第××号；证明新业公司2016年4月4日与原告及池素琴签订“商铺抵押偿还债务协议书”,将邯山区（邯房权证国字第××号）抵押给原告等。2016年4月28日，向邯郸市房地产产权监理处办理了抵押登记（邯郸市房他证邯房字第××号），原告对拍卖、变卖邯山区所得价款享有优先受偿权。 9、2018年9月15日给新业公司邯郸茶城邮寄债权申报书、解除委托经营合同通知书及邮寄回单。证明原告已经与邯郸茶城解除了委托经营合同。 10、池素琴证明及身份证复印件各1份。 被告新业公司、燕赵公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶共同辩称，1、原告第一项诉讼请求主张返还本金没有事实依据，2016年4月4日和2017年1月1日新业公司与池爱云签订了《商铺抵押偿还债务协议书》和《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》，在该协议第三条明确约定乙方（池爱云）承诺还款协议书不作为诉讼追款及索要利息的依据，新业公司与原告就投资款的偿还达成了新的协议，该新的协议以新业公司名下的房产抵押给原告，原告通过委托抵押房产经营收取收益偿还投资款。事实上原告依据的这两份还款协议书均已失效，不再有法律效力。上述协议和委托经营管理合同签订后新业公司依照约定将名下房产登记在了原告名下，并办理了抵押权证书，同时抵押房产也已委托邯郸茶城经营管理并向原告池爱云支付了经营收益5000元，按照法律规定依法成立的合同，具有法律约束力，非经法律程序不得变更撤销。新业公司依约履行了商铺抵押偿还债务协议书，不存在违约行为，原告依据失效的两份还款协议书其主张显然没有事实依据；2、原告第二项诉讼请求，没有事实依据，在两份还款协议书中已经约定了不再收取利息；3、原告第三项诉讼请求，请法院根据事实依法裁决；4、原告第四、第五项诉讼请求，没有事实依据，燕赵公司只是根据新业公司委托指定收取款项，不存在出借银行账户的行为，所以燕赵公司不应承担责任。徐玉桃是新业的法定代表人，李晶、姜莉萍是新业公司员工，三人均是按照公司委托进行付款行为，不存在出借银行账户行为。债务加入或者债务承担均需要债权人和债务人之间有非常明确意思表示，该三人均接受公司委托行为，与原告没有明确的意思表示所以三人也不应承担责任；5、原告要求的优先受偿权不成立，根据商铺抵押偿还债务协议书》第三条和《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》的约定，是以商铺的经营收益偿还债务，原告不具备优先受偿权。综上应驳回原告全部诉讼请求。 被告新业公司、燕赵公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶共同为其辩称举证如下： 1、《商铺抵押偿还债务协议书》及他项权证书；该份协议第三条约定中止了双方之前投资款达成的协议书。新业公司已经按照双方约定办理了他项权证书，支付了投资收益，已经履行了协议约定的义务； 2、《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》，证明结合证据1，新业公司与池爱云就投资款的偿还达成了抵押商铺、以商铺出租收益偿还投资款的新协议； 3、新业公司出具的两份工作证明，证明李晶、姜莉萍是新业公司员工； 4、主债权及房屋抵押合同，证明新业公司与池爱云之间的债权金额，原告被告之间债务只有这一项，证明退款协议书就是还款协议书。 本院经审理认定事实如下：2013年6月17日，被告新业公司向原告池爱云借款，池爱云通过其银行账户向新业公司转账给付70万元。同日，新业公司向池爱云出具收据，内容为：入账日期2014年6月17日；交款单位池爱云；人民币柒拾万元整，¥700000；收款事由借款。 2014年1月24日，新业公司再次向池爱云借款，池爱云通过其银行账户向新业公司指定的燕赵公司账户转账给付27万元。并向新业公司给付现金3万元。2014年1月25日，新业公司向池爱云出具收据，内容为：入账日期2014年1月25日；交款单位池爱云；人民币叁拾万元整，¥300000；收款事由借款。 池爱云向新业公司出借款后，新业公司分别通过该公司法定代表人徐玉桃、员工姜莉萍、李晶等人银行账户向池爱云支付利息。 2015年1月25日，池爱云与新业公司签订《退款协议书》一份，内容为：委托方(以下简称甲方):池爱云;受托方(以下简称乙方):邯郸市新业房地产开发集团有限公司;根据目前邯郸市危机的金融形势，为保证甲方的投资本金安全，保障乙方公司顺利偿还甲方投资的意愿实现，经甲乙双方友好协商，达成以下协议:1、甲方要求撤回委托乙方全部理财的资金，乙方予以同意;2、乙方一年半内向甲方付清投资本金叁拾万整，分别为:第一个季度末付本金的10％(参万元整);第二个季度末付本金的10％(叁万元整第三个季度末付本金的10％(万元整);第四个季度末付本金的10％(参万元整);第五个季度末付本金的30％(玖万元整);第六个季度末付本金的30％(玖万元整);3、归还本金期间，甲方投资资金不再计取投资收益。4、本协议甲乙双方各执一份，自签字盖章之日起生效。 2015年6月17日，池爱云与新业公司签订《退款协议书》一份，内容为：委托方(以下简称甲方):池爱云;受托方(以下简称乙方):邯郸市新业房地产开发集团有限公司;根据目前邯郸市危机的金融形势，为保证甲方的投资本金安全，保障乙方公司顺利偿还甲方投资的意愿实现，经甲乙双方友好协商达成以下协议1、甲方要求撤回委托乙方全部理财的资金，乙方予以同意;2、乙方一年半内向甲方付清投资本金柒拾万整，分别为:第一个季度末付本金的10％(柒万元整);第二个季度末付本金的10％(柒万元整);第三个季度末付本金的10％(柒万元整);第四个季度末付本金的10％(柒万元整);第五个季度末付本金的30％(貳拾壹万元整);第六个季度末付本金的30％(貳拾壹万元整);3、归还本金期间，甲方投资资金不再计取投资收益;4、本协议甲乙双方各执一份，自签字盖章之日起生效。 2016年6月4日，池爱云与池素琴共同与新业公司签订《商铺抵押偿还债务协议书》，内容为：甲方:邯郸市新业房地产开发集团有限公司；乙方:池素琴（61.9万元）；池爱云（100万元）；第一条商铺基本情况：甲方开发建设邯郸茶城，该项目位于邯郸市，邯郸茶城为其负一楼到四楼，共约21000㎡，现商业部分初步定位为茶城，并取名:“邯郸茶城”。但无论经营何种商业不影响本协议执行。甲方以该邯郸茶城之商铺对欠款之乙方进行抵押。乙方同意接收抵押该商铺，抵押商铺具体数据如下表（以下简称为该商铺）最终面积以产权证为准:编号；邯房权证国字第××号，产权面积87.03㎡，总价1791077.4元，用途商业；第二条债务，甲方欠乙方债务金额为（大写）壹佰陆拾壹万玖元（￥_1619000元）。第三条抵押方式，乙方将还款协议书交与甲方的同时，甲方将上述商铺房产证抵押给乙方。如乙方坚持保存还款协议书，则乙方承诺，不作为诉讼追款及索要利息的依据。三年后，甲方有权以1619000元现金收回商铺，否则，商铺产权将永远为乙方所有，过户税费由乙方承担;或者续签抵押协议。第四条商铺的经营管理，在乙方领到该商铺房产证后，考虑到众多业主经营理念难以统一，为保证邯郸茶城能经营的更好，保证所有业主能有一个稳定的租金收益，同时也为保证商业经营的统一性，乙方在签订本协议的同时要与甲方委托的商业管理公司（丙方）签署《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》，并履行该合同的相关条款，接受甲方委托的商业管理公司（丙方）的管理。第五条，在本商铺委托管理期间，乙方有权按照《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》收取商铺经营管理收益。 同日，池爱云与新业公司签订《主债权及房屋抵押合同》一份，内容为：抵押人（债务人）邯郸市新业房地产开发集团有限公司（以下简称甲方）；抵押权人（债权人）池爱云；第一条:主债权详情：1、主债权金额及币种：大写壹佰陆拾壹万玖仟元整，小写1619000；2、债务履行期限：自2016年4月5日至2019年4月4日止；3、借款用途：公司经营发展；利率：无；第二条，抵押详情：1、房屋所有权证号：邯房权证国字第××号；2、抵押房屋坐落：邯郸市邯山区；抵押房屋建筑面积：87.03平方米；4、抵押房产的价值：179万元整；5、担保范围：主债权；6、备注：此房产抵押价值为161.9万元整，所对应的土地抵押价值为零元。 2016年4月28日，邯郸市房地产产权监理处为池爱云办理了邯郸市房他证邯房字第××号《房屋他项权证》，该他项权证内容为：房屋他项权利人池爱云；房屋所有权人邯郸市新业房地产开发集团有限公司；房屋所有权证号0101291742；房屋坐落邯山区；他项权利种类现房抵押；债权数额161.9万元；登记时间2016年4月28日；抵押起止时间2016年4月5日至2019年4月4日；抵押面积87.03平方米。 2017年1月1日，池爱云与池素琴共同与新业公司签订《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》，内容为：乙方:池素琴（61.9万元）；池爱云（100万元）；丙方:新业茶城有限公司；第一条合作标的及合作范围，乙方拥有邯郸市的“邯郸茶城”18号商销的经营权，商铺具体位置及资料如下表:编号；邯房权证国字第××号，建筑面积87.03㎡，总价1791077.4元，用途商业；乙方同意委托丙方作为其拥有以上商铺的唯一经营管理代理方，由丙方负责提供经营管理、租赁、物业管理等商铺经营管理代理服务。乙方在丙方合同服务期内不再参与商铺的经营管理，一切由丙方负责；第二条合作期限，本商铺委托经营管理合同与《商铺押偿还债务协议书》同步，有效期相同；第三条合作内容：1、在本委托管理合作期限内，丙方有权决定商铺的经营内容、用途、管理方式、出租价格及对外租赁合同的全部内容，并可以出租人的名义与承租人签订联营或租货合及办理相关业务，进行正常商业经营，乙方不得干涉。乙方可按照以下方式定期向丙方收取此商铺的经营管理收益，从2017年1月1日起至合同终止，丙方季度收取租金的50%支付给乙方，作为乙方商铺的经管收益，其余50％作为丙方运营管理费用。 2018年9月11日，池爱云向本院提起民事诉讼。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护，被告新业公司从原告池爱云处借款100万元未还的事实，有收款收据、《退款协议书》、《商铺抵押偿还债务协议书》、银行转账流水及原、被告当庭陈述佐证，为有效合同。被告未依约定还款，导致纠纷发生，责任在被告。 池爱云就其100万元借款、池素琴就其61.9万元借款共同与新业公司在2016年6月4日签订的《商铺抵押偿还债务协议书》系为保证双方债权履行签订的包含还款方式、还款时间及抵押等项内容的合同，该合同第三条约定，“三年后，甲方有权以1619000元现金收回商铺，否则，商铺产权将永远为乙方所有，过户税费由乙方承担;或者续签抵押协议。”截止2019年10月9日，新业公司未向池爱云支付现金、收回商铺，而双 方关于池爱云、池素琴实现债权方式的约定内容“商铺产权将永远为乙方所有”因违反《中华人民共和国担保法》第四十条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十七条第一款的规定而无效。被告辩称双方应按照《商铺抵押偿还债务协议书》第三条和《邯郸茶城商铺委托经营管理合同》的约定，以商铺的经营收益偿还债务，本院认为，上述两份协议并未约定新业以商铺的经营收益偿还债务。故池爱云主张新业公司承担偿还本金100万元的主张本院予以支持。 关于池爱云主张已通知新业公司解除《退款协议》第三条约定，继而要求新业公司按照月息2%支付利息的诉求。本院认为，池爱云与新业公司在签订《退款协议》后，又以签订《商铺抵押偿还债务协议书》的形式再次进行了约定，双方的权利义务应受最终签订的协议羁束，该协议未对利息进行约定，故认定原告的该利息主张无事实依据。因《商铺抵押偿还债务协议书》中约定“三年后，甲方有权以1619000元现金收回商铺”，即新业公司偿还借款本金的期限为签订该协议的三年后，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，新业公司应自2019年4月5日起，按照年利率6%的计算标准向池爱云支付利息。 关于池爱云主张燕赵公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶与新业公司承担连带清偿责任的诉求，燕赵公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶与新业公司均辩称向池爱云支付利息的行为系受新业公司的委托所为。本院认为，池爱云作为债权凭证的《收据》是由新业公司向其出具，池爱云与燕赵公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶没有形成借贷钱款的合意，故对池爱云该诉求本院不予支持。 关于原告主张确认对抵押物邯山区商铺（邯房权证国字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。根据池爱云、池素琴、新业公司签订的《商铺抵押偿还债务协议书》及《退款协议书》，可以确认池素琴的债权数额为61.9万元、池爱云的债权数额为100万元，故池爱云对抵押物邯山区商铺（邯房权证国字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款在100万元范围内享有优先受偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条第一款、《中华人民共和国担保法》第四十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十七条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告邯郸市新业房地产开发集团有限公司于本判决生效后十日内偿还原告池爱云借款本金100万元及利息（自2019年4月5日起至借款本金清偿之日止，按照年利率6%的计算）； 二、驳回原告池爱云要求被告邯郸市燕赵商业管理有限公司、徐玉桃、姜莉萍、李晶承担连带清偿责任的诉讼请求； 三、原告池爱云有权就判决第一项确定的债权对被告邯郸市新业房地产开发集团有限公司名下（邯房权证国字第××号）邯山区商铺折价或者以拍卖、变卖所得价款在100万元范围内享有优先受偿权。 四、驳回原告池爱云的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16631元，减半收取8316元，由被告邯郸市新业房地产开发集团有限公司承担6902元，由原告池爱云承担1414元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  田雅莉 二〇一九年十二月二十六日 书记员  李 蔓 附相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条第一款民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国担保法》 第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第五十七条当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。 债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。但是，损害顺序在后的担保物权人和其他债权人利益的，人民法院可以适用合同法第七十四条、第七十五条的有关规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 ——