山东省济南市莱芜区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0116民初4299号原告：陈茂永，委托诉讼代理人：刘贤德，山东鲁中环宇律师事务所律师。被告：莱芜市热力设备安装有限公司，住所地：济南市莱芜高新区旺福山路010号。法定代表人：刘阳生，总经理。委托诉讼代理人：刘洋，山东鲁浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小龙，山东颐衡律师事务所律师。第三人：段伦玉，第三人：陈茂迎，第三人：陈茂岭第三人：靳其时，第三人：孟庆帅，第三人：刘永生，第三人：王东明，第三人：刘阳生，第三人：赵子玉原告陈茂永与被告莱芜市热力设备安装有限公司及第三人段伦玉、陈茂迎、陈茂岭、靳其时、孟庆帅、刘永生、王东明、刘阳生、赵子玉股东资格确认纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈茂永及其委托诉讼代理人刘贤德、被告莱芜市热力设备安装有限公司的委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼，第三人段伦玉、陈茂迎、陈茂岭、靳其时、孟庆帅、刘永生、王东明、刘阳生、赵子玉经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告陈茂永向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决确认原告系被告股权比例为2.1645%的股东；2.请求依法判决被告及第三人配合原告办理工商变更登记手续；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：被告原名莱芜市热力设备安装公司，由莱芜市城区办事处于1989年7月19日投资设立，经多次增加注册资金，2003年8月20日注册资金500万元，2009年4月23日，经公司职工代表大会通过，莱城区凤城街道办事处批准，由集体所有制改制为民营企业，并变更名称为“莱芜市热力设备安装有限公司”，包括原告在内的77名职工根据工作年限集资131000元，分为1310股，委托第三人段伦玉代表全体股东买断公司净资产，成为公司的实际股东，其中原告支付2000元，20股，占被告全部股权1310股的比例为1.527%。被告2013年制定股东利润分配方案时，也是按照股东股权比例为包括原告、第三人等股东出具的分红欠条。在贵院审理吴纪忠起诉被告盈余分配纠纷一案（案号：（2019）鲁0116民初1324号）中，被告也予以认可。现经查询，2010年6月22日公司登记时，被告并没有将原告等大部分股东登记在公司章程中，而是由第三人段伦玉、陈茂岭、刘永生、靳其时、王东明、陈茂迎、刘阳生、孟庆帅等8名股东代表全体股东持股，后因段伦玉、陈茂岭、靳其时、陈茂迎退休，退出名义股东，增加第三人赵子玉为名义股东。现因77名股东中有19名股东因退休退出公司，公司收回股份386股，现被告实际股份924股，原告20股，原告占被告全部股权924股的比例为2.1645%。为维护原告的合法权益，确认原告股东资格，特提起诉讼，请求人民法院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。诉讼过程中，原告陈茂永撤回第二项诉讼请求。莱芜市热力设备安装有限公司辩称：1.原告并非享有答辩人股东权益的股东。股权作为一种复合型权利，依据《中华人民共和国公司法》第四条之规定，包括依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等身份性权益和财产性权益。公司成立以来，原告并未参与决策管理，只是因其在答辩人原股东即第三人段伦玉在购买10.2万元净资产出资时有过投资，答辩人便将该部分出资对应的分红作为投资回报直接支付于原告本人，而并非支付原告股权分红款。因此，原告既不享有股东权益中的身份性权益，也不享有股东权益中的财产性权益，从答辩人处获得的“分红款”只是投资回报，且已结算给付完毕。2.退一步讲，即使认定原告为答辩人的实际投资人，其主张的股权比例也是错误的，更不具备成为答辩人登记股东的法定条件。答辩人在2010年6月22日进行公司改制时，依据《莱芜市热力设备安装有限公司》章程，登记注册资本为500万元。其中，陈茂迎等七名股东均以货币62.5万元进行实缴出资，持股比例分别为12.5%；原股东即第三人段伦玉以货币实缴出资52.3万元、净资产出资10.2万元，合计出资62.5万元，持股比例12.5%。也就是说，原股东即第三人段伦玉所持有的净资产出资仅占据公司股权比例的2.04%。因此，即使将原告在第三人段伦玉10.2万元净资产中的投资认定为其代持股权的隐名股东，其股权比例也不会超过2.04%，更不可能是2.1645%。且根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条之规定，实际出资人要变更登记成为公司股东的，需经过其他股东半数以上同意。因此，无论原告是否可以被认定为实际出资人，在未经答辩人三名或以上股东同意的情况下，原告均不能在公司登记机关登记成为答辩人的股东。综上，原告的诉讼请求无事实法律依据。请求法庭查明事实，依法予以驳回。第三人段伦玉、陈茂迎、陈茂岭、靳其时、孟庆帅、刘永生、王东明、刘阳生、赵子玉未作陈述。本院经审理认定事实如下：莱芜市热力设备安装有限公司工商登记档案显示：莱芜市热力设备安装有限公司，前身为莱芜市城区锅炉安装队，1989年7月19日设立，1993年6月16日变更为莱芜市热力设备安装公司，执行董事兼总经理为陈茂迎，监事为段伦玉。2010年6月24日改制为莱芜市热力设备安装有限公司,注册资金人民币500万元，股东为段伦玉、陈茂岭、刘永生、靳其时、王东明、陈茂迎、刘阳生、孟庆帅。2014年3月20日股东由段伦玉、陈茂岭、刘永生、靳其时、王东明、陈茂迎、刘阳生、孟庆帅变更为刘永生、王东明、刘阳生、孟庆帅、赵子玉。莱芜市热力设备安装公司2009年11月19日职工代表大会决议载明：2009年11月19日25名职工代表同意将莱芜市热力设备安装公司改制为有限公司，评估净资产由段伦玉代表莱芜市热力设备安装公司买断；并注册成立有限公司。2009年11月20日莱芜市热力设备安装公司向莱城区凤城街道办事处提交了《关于莱芜市热力设备安装公司改制为莱芜市热力设备安装有限公司的申请》，申请改制为有限公司，并向莱城区凤城街道办事处汇报委托了山东中鲁会计师事务所进行审计，委托山东天勤资产评估有限公司进行资产评估，评估净资产由段伦玉代表莱芜市热力设备安装有限公司买断，并由全体股东注资成立有限公司。莱城区凤城街道办事处2010年4月23日《关于莱芜市热力设备安装公司改制为莱芜市热力设备安装有限公司的批复》载明：同意莱芜市热力设备安装公司进行股份制改造，由段伦玉代表全体股东出资10万元买断原公司净资产。2010年4月23日莱城区凤城街道办事处与段伦玉签订合同，约定段伦玉以10万元买断莱芜市热力设备安装公司的全部资产，莱芜市热力设备安装公司由处办集体企业变为民营企业。原告提交的2013年职工股东委托书及附件股份明细一份，载明经全体职工股东为了进行资产清查推选出的股东代表有：赵子玉、段伦雨、陈才英、李宗来、尚绪利、陈茂永、吴召贵、尚绪征、靳先国、高龙彬、李民都、杨熙友，职工股东58人签名，股东明细中载明段伦玉26股、陈茂领26股、靳其时26股、陈茂迎26股、刘永生25股、段崇德24股、段伦平24股、高龙斌24股、段伦军24股、段伦雨23股、高龙军23股、陈茂进23股、段崇岭23股、段明才23股、陈茂利23股、吴兆贵22股、段伦法22股、陈茂同22股、陈才英22股、李宗来22股、刘会生22股、高万民22股、尚绪征22股、陈茂根21股、谭永昌21股、靳先国21股、赵子玉21股、段抡怀21股、段伦忠21股、陈茂言21股、段崇富21股、陈茂永20股、刘家赞20股、李传江20股、孟庆帅19股、杨熙友19股、靳先平19股、陈来英19股、段元芝19股、刘阳生18股、刘霞生18股、王守良18股、吴明江18股、尚庆军18股、吴纪忠18股、陈茂恩18股、高太文18股、吴茂印17股、段伦功16股、王东明16股、陈国英16股、尚宪教16股、王永刚15股、陈菊英15股、高占永14股、陈学业14股、李民都13股、段元东12股、段伦海12股、李元都12股、刘永声11股、段希昌11股、孔祥俊9股、许迎平8股、尚绪利8股、魏书峰7股、靳先民7股、李东实6股、刘家军6股、段晓红6股、谢桂莲6股、陈茂爱6股、段元顺5股、赵子荣5股、刘纯举5股、吕同祥5股、胥小龙5股，共计77人，共持有1310股。2010年4月22日莱芜市热力设备安装公司向陈茂永出具收据载明：陈茂永交款2000元，收款事由为收集资款，2013年7月1日莱芜市热力设备安装有限公司向陈茂永出具分红欠条，载明欠陈茂永分红款61600元，自2013年7月1日算起，三年内付清，不计利息。本院审理的（2019）鲁0116民初1324号吴纪忠诉莱芜市热力设备安装有限公司公司盈余分配纠纷一案中，莱芜市热力设备安装有限公司作为被告在答辩时承认公司全体股东有77人，自2013年7月7月1日共计给全体股东77人打分红欠条3234100元。本院也认定了吴纪忠为莱芜市热力设备安装有限公司的股东资格，并支持了吴纪忠要求的莱芜市热力设备安装有限公司返还给吴纪忠分红款15900元及利息的诉讼请求。第三人陈茂迎，2010年曾任莱芜市热力设备安装有限公司的执行董事兼经理，是公司的法定代表人，其陈述莱芜市热力设备安装有限公司除了77名股东出资的131000元外，其他的款项都是公司借的，后来也是公司还的，没有股东个人对外借款的情况段伦玉、陈茂岭、刘永生、靳其时、王东明、陈茂迎、刘阳生、孟庆帅等8名股东代表除了按照年限出资外，没有其他出资。第三人靳其时，2010年曾担任莱芜市热力设备安装有限公司的会计，其陈述莱芜市热力设备安装有限公司工商登记材料中2010年6月22日出资625000元是公司注册需要，由公司借款办理的注册手续，我没有这么多出资。其他登记股东的出资和我一样，都是公司借款办理的注册手续，个人没有这么多出资，公司注册所借的款项是公司还的。上述陈茂迎、靳其时的陈述由2019年10月24日山东省济南市钢都公证处出具《公证书》，证明其内容系本人陈述。上述证据之间相互印证，证实莱芜市热力设备安装有限公司全体股东共计77名，共计持有1310股，陈茂永出资2000元，持有20股，莱芜市热力设备安装有限公司改制时集资500万元，除了131000元系77名股东集资，其余的均属借款并在注册完成后予以偿还。之后段伦玉、孟庆帅、陈茂岭、陈茂迎因退休不再担任名义股东，公司工商登记的股东变更为刘永生、王东明、刘阳生、孟庆帅、赵子玉。以上是事实由莱芜市热力设备安装有限公司工商登记档案、莱芜市热力设备安装有限公司验资报告、莱芜市热力设备安装有限公司职工股东代表委托书、股份明细、收据、欠条、（2019）鲁0116民初1324号民事判决书、（2019）鲁0116民初1324号一案中被告的答辩状、济南市钢都公证处出具的（2019）鲁济南钢都证民字第5384号公证书、录音资料、当事人陈述、庭审笔录等在案佐证。本院认为，本案的争议焦点有二：一是原告是否为莱芜市热力设备安装有限公司的股东；二是原告持有的莱芜市热力设备安装有限公司的股份比例为多少。针对上述争议焦点，本院分别分析如下：对于争议焦点一，隐名股东实际出资人地位的确认，主要有两个要素，一是隐名股东与名义股东之间签订委托投资协议或者代持股协议；二是隐名股东实际出资并享有投资权益。关于要素一，根据原告提交的2013年职工股东委托书、股东持股明细，以及（2019）鲁0116民初1324号吴纪忠诉莱芜市热力设备安装有限公司公司盈余分配纠纷一案中，莱芜市热力设备安装有限公司作为被告在答辩时承认公司全体股东有77人，这77人包括本案原告陈茂永，同时可以确认段伦玉、陈茂岭、刘永生、靳其时、王东明、陈茂迎、刘阳生、孟庆帅只是代持了77名职工股东的全部股份，名义股东与隐名股东之间已经达成代持股份的意思表示；关于要素二，隐名股东是否实际出资是指隐名股东与名义股东的资金关系，陈茂永提交了莱芜市热力设备安装有限公司2010年4月22日出具给陈茂永的加盖其财务章的收据，陈茂永交款2000元，收款事由为收集资款，2013年7月1日莱芜市热力设备安装有限公司向陈茂永出具分红欠条，载明欠陈茂永分红款61600元。对此，被告辩称陈茂永并非享有答辩人股东权益的股东与事实不符，本院不予采信。故，对于原告陈茂永要求确认其为莱芜市热力设备安装有限公司股东的诉讼请求，本院予以支持。对于争议焦点二，原告持有的莱芜市热力设备安装有限公司的股份比例，原告提交了集资款的证明及77名股东持股明细。77名股东共持有1310股，原告陈茂永持有20股，被告辩称莱芜市热力设备安装有限公司设立时陈茂迎等七名股东均以货币62.5万元进行实缴出资，持股比例分别为12.5%，但第三人陈茂迎（时任公司执行董事兼经理，为公司的法定代表人）陈述除了77名股东出资的13100元外，其他的款项都是公司借的，后来也是公司还的，没有股东个人对外借款的情况。第三人靳其时（时任公司会计）陈述当时是公司注册需要，由公司借款办理的注册手续，我没有这么多出资。经查，莱芜市热力设备安装有限公司之后公司一直未再实际增资扩股。原告主张19名股东退休退出公司，由公司回购了386股，剩余924股应当以此计算原告的持股比例，但原告未提交证据证明，故其要求按照924股计算持股比例的诉讼请求本院不予支持。因此，应当认定莱芜市热力设备安装有限公司股权份额为1310股，原告占20股，即在占有注册资本的500万中的1.526%。第三人段伦玉、陈茂迎、陈茂岭、靳其时、孟庆帅、刘永生、王东明、刘阳生、赵子玉经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。综上，根据《中华人民共和国公司法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二十二条第一项的规定，判决如下：一、确认原告陈茂永系被告莱芜市热力设备安装有限公司的股东，并持有莱芜市热力设备安装有限公司1.526%的股权。二、驳回原告陈茂永的其他诉讼请求。减半收取案件受理费50元，由被告莱芜市热力设备安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郑宪章二〇一九年十二月六日书记员  亓新秀