浙江省杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初6641号 原告：祝元招，男，1949年11月29日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：黄慧玲，浙江如鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：寇艳，浙江如鹰律师事务所律师。 被告：刘敏，男，1955年5月24日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 被告：刘文婷，女，1983年7月9日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。 委托诉讼代理人：黄志和，系刘文婷母亲。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司，营业场所：浙江省杭州市余杭区东湖街道东湖北路167、167-1、167-2、167-3、167-4、169号。 负责人：程蕴，总经理。 委托诉讼代理人：洪军，系该单位员工。 原告祝元招与被告刘敏、刘文婷、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司（以下简称太平洋公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祝元招的委托诉讼代理人寇艳、被告刘敏、被告刘文婷的委托诉讼代理人黄志和、被告太平洋公司的委托诉讼代理人洪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祝元招向本院提出诉讼请求：1.刘敏、刘文婷赔偿祝元招医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费合计357954.52元，责任分担后为310363.62元；2.太平洋公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由刘敏、刘文婷、太平洋公司承担。事实与理由：2017年5月2日，刘敏驾驶刘文婷所有的粤Ｅ×××××号小型轿车（以下简称案涉车辆）在杭州市西湖区三墩路都市水乡水映苑小区与祝元招相撞，造成祝元招受伤的交通事故。该事故经杭州市公安局交通警察支队西湖大队认定，刘敏负事故主要责任，祝元招负事故次要责任。后经鉴定，祝元招的伤残等级为一个九级、一个十级。经查，太平洋公司系案涉车辆的保险人。祝元招为维护自身合法权益，故诉至法院。 刘敏、刘文婷辩称，没有意见，由法院依法判决。 太平洋公司辩称，1.对事故发生的事实和责任认定无异议；2.太平洋公司系案涉车辆交强险、商业三者险500000元含不计免赔险的保险人，事故发生在保险期限内；3.太平洋公司已垫付医疗费10000元，刘敏垫付92343.92元；太平洋公司对祝元招超出交强险部分的损失承担80%再加扣10%的责任；4.应扣除非医保费用7813.45元；认可住院伙食补助费按30元／天的标准计算住院天数，但应扣除已支付的335元；认可营养费按30元／天的标准计算150天；祝元招已达退休年龄，根据返聘合同于事故发生后11个月到期，认可误工费按100天的标准计算11个月；认可护理费按120／天的标准计算150天；认可精神损害抚慰金3000元、交通费500元；认可残疾赔偿金计算11年。 本院经审理认定如下事实：2017年5月2日21时19分许，刘敏驾驶案涉车辆在杭州市西湖区都市水乡水映苑小区附近路段时，车头与在机动车道内清扫路面的行人祝元招相撞，造成祝元招受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经杭州市公安局交通警察支队西湖大队认定，刘敏驾驶未定期进行安全技术检验的机动车上路行驶，未随时注意前方路面情况，承担事故主要责任；祝元招占用道路从事非交通活动，承担事故的次要责任。事故发生后，祝元招被送往浙江省立同德医院进行治疗，经诊断为：全身多发伤、右胫腓骨开放性骨折、右胫腓骨骨折、右侧第2、3、4肋骨骨折、胸骨骨折等，入院后予左下肢跟骨骨牵引，右下肢支具制动，创口换药处理、雾化等，此次住院5天（2017年5月3日至2017年5月8日）。2017年5月8日，祝元招转入浙江大学医学院附属第二医院进行治疗，经诊断为：多发伤，右胫腓骨开放性骨折、左胫腓骨骨折、右侧第2、3、4肋骨骨折、胸骨骨折、全身多处软组织伤、胸12压缩性骨折等，入院后完善相关检查，排除禁忌后，于2017年5月16日行（双）双侧胫腓骨骨折切开复位内固定，术后予预防感染、补液等对症支持处理，此次住院18天（2017年5月8日至2017年5月26日）。2017年5月26日，祝元招转入杭州余杭坚信康悦老年病医院住院治疗，经诊断为：双侧胫腓骨骨折内固定术后、胸骨骨折、右胸2、3、4肋骨骨折、胸12压缩性骨折等，入院后完善各项检查、予以西乐葆镇痛、帅泰抗凝等执对症治疗，此次住院158天（2017年5月26日至2017年10月31日）。2018年7月26日，祝元招前往浙江大学医学院附属第二医院进行右胫骨骨折术后，入院后完善相关检查，排除禁忌后，于2018年7月30日行“（右胫骨）内固定拆除+骨髓炎病灶清除+清创VSD”术，于2018年8月6日行“（右胫骨）清创缝合术”，术后予预防感染、补液等对症支持处理，此次住院15天（2018年7月26日至2018年8月10日）。祝元招共支出医疗费合计153129.24元（含伙食费335元）；刘敏向祝元招垫付医疗费77343.90元（含伙食费515元）。 2019年3月26日，本院根据太平洋公司申请委托浙江商检司法鉴定所对祝元招人体伤残等级、误工期、护理期及营养期进行重新鉴定。2019年6月4日，浙江商检司法鉴定所出具鉴定意见书：评定祝元招的伤残等级为十级、十级、十级；建议误工期为12个月、护理期为实际住院天数、营养期为150日。 另查明，刘文婷系案涉车辆所有权人，刘敏系案涉车辆被保险人，刘敏已就案涉车辆在太平洋公司投保有交强险、商业三者险500000元含不计免赔险，事故发生在保险期限内。太平洋公司向祝元招垫付医疗费10000元。 再查明，事故发生前，杭州浩峰市政工程有限公司聘用祝元招为工地清洁工；且祝元招于事故发生前居住在其儿子祝峰位于杭州市滨江区房屋内。 上述事实有祝元招提交的道路交通事故认定书、门诊病历、住院病历、诊断报告单、医疗费发票、运费发票、住院费用清单、聘用合同、居住证明、亲属关系证明、房产证、太平洋公司提交的医疗费发票、费用清单、本院委托鉴定的司法鉴定意见书及庭审记录在案证实。 本院认为：道路交通事故致公民人身、财产受到损害，相关责任人依法应当予以赔偿。本案中，交警部门认定刘敏负事故主要责任，祝元招负事故次要责任，合法有据，本院以此作为本案定责依据。根据相关法律、法规的规定，机动车发生交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在交强险责任限额范围内予以先行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于太平洋公司的责任问题，太平洋公司抗辩其已与刘敏达成协议就其应承担的责任扣除10%的赔偿责任，本院认为该约定属于太平洋公司与刘敏之间的约定，对祝元招不发生法律效力，故本院对太平洋公司的抗辩意见不予采纳，太平洋公司系案涉车辆交强险、商业三者险的保险人，应在保险范围内承担赔偿责任。关于刘敏、刘文婷的责任问题，刘敏系实际侵权人，本院综合考量双方的过错程度及对非机动车驾驶员的保护，判定由刘敏对祝元招超出交强险的合理损失承担80%的责任，祝元招未举证证明刘文婷对本案事故的发生存在过错，故本院对祝元招要求刘文婷承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。关于非医保费用，太平洋公司虽抗辩商业三者险条款约定非医保费用不予赔偿，但其未提交有效证据证明该条款系双方协商一致，亦未能举证证明其已就该免责条款向被保险人尽到明确提示、告知义务，故本院对太平洋公司的抗辩意见不予采纳。关于残疾赔偿金适用标准问题，祝元招事故发生前居住于其儿子在城区购买的且已办理房产证的商品房内，故其残疾赔偿金应按城镇标准计算。关于误工费问题，根据祝元招提交的证据，祝元招虽超过60周岁，但事故发生前仍在从事劳动，且因刘敏的侵权行为在误工期间内丧失劳动能力和劳动报酬，故本院酌情确认其误工费为3000元／月。祝元招主张其自行委托鉴定的鉴定费缺乏依据，本院不予支持。 根据现有证据，祝元招产生的合理损失为： 1．医疗费229623.14元，本院根据祝元招提供的医疗费发票扣除伙食费后确定； 2．住院伙食补助费9800元（50元/天×196天），祝元招住院196天，本院酌情按50元/天计算； 3．营养费4500元（30元/天×150天），结合祝元招伤情及鉴定意见，本院确定祝元招的营养期为150天，酌情按照30元/天计算； 4．护理费35673.96元，结合祝元招伤情及鉴定意见，本院确定祝元招的护理期为196天，祝元招未提交证据证明护理人员的收入情况，本院酌情按2018年度浙江省全社会单位就业人员平均工资182.01元／天计算； 5．误工费36000元，结合祝元招伤情及鉴定意见，本院确定祝元招的误工期为12个月，因祝元招已超退休年龄，结合其事故发生前从事劳动的实际情况，本院酌情按3000元／月计算； 6．残疾赔偿金93364.32元，祝元招因本次事故造成三个十级伤残，其自行委托鉴定的定残之日已满68周岁，故本院参照2018度浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算为93364.32元（55574元/年×12年×14%）； 7．交通费800元，本院根据祝元招就诊情况酌情确定； 8．精神损害抚慰金5600元，本次事故造成祝元招三个十级伤残，本院结合事故中各方的过错程度，酌情支持5600元，祝元招要求在交强险范围内优先赔付合理，本院予以支持。 上述第1-3项损失合计243923.14元，由太平洋公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，太平洋公司已先行垫付；剩余部分233923.14元，由刘敏按责任比例80%承担187138.51元； 上述第4-8项损失合计171438.28元，由太平洋公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担110000元（优先赔偿精神损害抚慰金），剩余部分61438.28元，由刘敏按责任比例80%承担49150.62元。 因刘敏已就案涉车辆在太平洋公司投保有商业三者险500000元及不计免赔险，由刘敏承担的赔偿责任合计236289.13元，由太平洋公司在商业三者险责任限额内承担，扣除刘敏垫付的77343.90元，太平洋公司还应承担158945.23元。至于刘敏垫付的款项，已从太平洋公司赔偿祝元招的款项中予以扣除，刘敏可就该部分款项向太平洋公司另行主张。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿祝元招医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计110000元； 二、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任范围内赔偿祝元招医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费合计158945.23元； 三、驳回祝元招的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3237元，由刘敏负担2590元，由祝元招负担647元。 原告祝元招于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告刘敏于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  薛书松 二〇一九年十二月三十日 书记员  胡梦霞