杭州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0191民初2495号 原告：浙江美德油脂科技有限公司，住所地丽水市遂昌县新路湾镇大马埠村，统一社会信用代码91331123080555662N。 法定代表人：沈国其。 被告：杭州菲龙环境技术有限公司，住所地杭州经济技术开发区和达城1幢1407室，统一社会信用代码91330101MA27YTMK5P。 法定代表人：朱婧婧。 委托诉讼代理人：王枝香，浙**风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓东，浙**风律师事务所律师。 原告浙江美德油脂科技有限公司（以下简称美德公司）与被告杭州菲龙环境技术有限公司（以下简称菲龙公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案，依法适用简易程序于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告美德公司的法定代理人沈国其、被告菲龙公司的法定代表人朱婧婧及菲龙公司的委托诉讼代理人王枝香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告美德公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方于2017年5月20日签订的《商务合同》、《技术协议》、《保密协议书》；2.判决被告向原告双倍返还定金162000元；3.本案诉讼费、保全费均由被告承担。事实和理由：2017年5月20日，原告与被告签订《商务合同》、《技术协议》、《保密协议书》，约定原告向被告购买布袋除尘器设备二套，总价为270000元。合同约定了供货范围为合同附件中所有设备，以及技术资料、技术服务、装卸、运输及安装等；交货期为收到定金后30天，交货地点在原告厂内。合同签订后原告按约支付了合同总价30%的定金计81000元，被告收到定金交货期到期后，原告多次要求被告履行合同义务，被告找出种种理由拖延，直到今天未交付任何产品，也未交付已付定金发票，导致原告合同目的无法实现。此外，被告没有提供技术资料，设计产品不能满足原告的技术要求，被告的联络人手机关机、原联系人琚总被拘留而无法联络导致合同无法履行。综上所述，被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，恳请法院依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告菲龙公司答辩称：一、违约方是原告而非被告，原告无权要求返还定金。（一）违约方是原告。原告实际付定金80990元，至今未支付提货款，显然构成违约。（二）被告并未违约。1、合同约定被告交货前原告现场必须具备施工条件，交货期是被告确认具备施工条件后30天内。但从被告提供的证据可知，原告直到2019年5月7日，合同约定的三台锅炉才安装了两台，且已装锅炉额定出口温度也不符合要求，部分基础设备也未完工。之后安装的第3台锅炉的制造日期为2019年6月，安装时间显然在这之后，且额定出口温度为300℃，同样不符合要求。因此，按原合同的约定，原告至今现场都不具备施工条件，交货期根本未到期。2、被告应当用传真通知原告准备发运日期、储运特殊要求和注意事项，但以上通知显然在原告现场具备施工条件，提前15天通知被告做好施工准备工作之后。原告有先履行的义务。况且，原告被新蓝网曝光，被告还享有不安抗辩权。3、被告无履行新要约的义务。2019年4月之前，原告并未要求过被告履行原合同，之后双方协商是原告变更了合同内容，要求被告履行的是新要约。4、被告虽未及时开具定金发票，但并非不开具。5、催提货（除尘器）函被告已成功发送至原告指定邮箱中，“合同终止通知函”也邮寄给原告联络人，但其得知函件内容后拒收。综上，根据《合同法》第115条的规定，原告无权要求返还定金。二、原告的其他诉讼请求也予法无据。《商务合同》已解除，无须再次解除。被告已提交相应的证据，证明因原告违约，2017年10月《商务合同》已解除。原告虽辩称未解除，但至今未提交相应证据。如果原告对2017年合同解除有异议，也已超过法定期限。 本院根据确认的有效证据及当事人庭审陈述，认定本案事实如下：2017年5月20日，原告美德公司原法定代表人彭鸿飞代表该公司与被告菲龙公司的法定代表人朱婧婧签订《商务合同》（合同号HT17.5.20.01）、《技术协议》、《保密协议书》各一份，双方就锅炉配套除尘器项目中设计的LFGM系列除尘器及附件的制造、运输、安装等服务事宜达成协议，由原告向被告购买布袋除尘器设备，总价为270000元。上述合同约定了供货范围为合同附件中所有设备，包括技术资料、技术服务、装卸、运输及安装等；付款进度约定为：“定金30%，计人民币8.1万，签订合同后三日内支付；提货款40%，计人民币10.8万，提货前支付，款到发货；安装款20%，计人民币5.4万，安装结束验收合格一周内支付；质保金10%，计人民币2.7万，交货后12个月内（支付）”。设备数量约定为：“LFGM32-4配套1台4吨锅炉、LFGM32-5配套1台4吨锅炉、1台1吨锅炉”。交货期约定为：“收到定金后30天具备交货条件，现场具备施工条件后，买方应提前15天通知卖方做好施工准备工作，卖方确认具备施工条件后，应在30天内安装结束具备调试条件”。交货地点约定为：“购买方厂内”。安装地点约定为：“浙江美德油脂科技有限公司锅炉尾部”。安装地点环境条件约定为：“设备对温度要求高160℃/低65℃”。联络人及方式约定为：“买方：彭鸿飞（电话号码、邮箱）；卖方：朱婧婧（电话号码、邮箱）”。合同签订后，原告于2017年6月1日向被告支付了定金80990元。2017年7月18日，新蓝网曝光了原告新增违建问题。2017年7月24日，朱婧婧通过合同约定的邮箱向彭鸿飞发出“关于催提货（除尘器）函”一份，通知美德公司其已经完成设备的制作，要求原告支付提货款提货或允许被告先行将设备销售其他厂家并尽快答复，同时告知对方“如逾期未反馈，我公司按贵公司同意我方自行处理执行，如造成损失由双方各自承担，均不得向对方主张任何损失”，但美德公司未予回应。2017年9月26日，原告美德公司按照《遂昌县高污染燃料“五炉”淘汰改造工作实施方案》的要求，向政府部门申请淘汰4吨锅炉一台（其后于2018年1月18日收到淘汰奖励40000元）。2017年10月19日，被告向原告联络人彭鸿飞通过EMS快递邮寄发出“合同终止通知函”一份，通知其解除前述的《商务合同》，该函件在注明“2017年10月20日自取”、“自取不来取”、“逾期未取”后于2017年10月31日退回。 2019年6-7月，沈国其先后与被告职工王某、法定代表人朱婧婧微信进行联系，双方就是否再次履行原合同内容或变更原合同内容进行了多次磋商。2019年9月17日，美德公司与沧州奎达环保设备有限公司签订《工业品购销合同》一份，约定美德公司向其购买除尘器等设备。 以上事实由原告美德公司提交的商务合同、技术协议、保密协议书，付款凭证、沈国其与朱婧婧微信联系记录、沈国其与王某微信联系记录、招商引资项目协议书、遂昌县高污染燃料“五炉”淘汰改造工作实施方案、遂昌县高污染燃料“五炉”淘汰改造验收申请表、锅炉淘汰奖励客户收款入账通知、原告与沧州奎达环保设备有限公司签订的《工业品购销合同》及明细账列表、现场照片、视频等；被告菲龙公司提交的新蓝网新闻报道视频、催提货（除尘器）函及邮件发送成功截图、合同终止通知函及快递单、微信聊天记录、车票、现场照片、电话录音记录、证人王某的出庭证言等证据及双方庭审陈述所证实。 本院认为，原、被告之间存在合同关系。双方约定：由被告提供除尘器及附件的制造、运输、安装等事宜，由原告支付价款。双方当事人均应全面履行各自的合同义务。现合同内容已无法履行，双方对解除合同均无异议，本院予以确认。本案中，双方争议的焦点主要有：1、被告是否逾期交货。原告认为被告已逾期交货。对此本院认为，合同中未对交货期做出具体日期的约定，但约定了原告应当先通知被告做好施工准备工作并先支付提货款，而原告未予履行上述约定，故不能认为被告逾期交货；2、《商务合同》（合同号HT17.5.20.01）是否已经解除。对此本院认为，被告在向原告催告无果的情况下，向原告寄发“合同终止通知函”以解除合同，该邮件邮给约定的联络人彭鸿飞且邮件并附有联络人正确的联系电话，所退回邮件上“自取不来取”内容应为收件人拒收的意思，而拒收则将退回之日视为送达之日较为合理，故邮件退回之日即2017年10月31日应视为《商务合同》（合同号HT17.5.20.01）解除之日。虽然双方之后仍就原合同内容的进行后续沟通，但应视为双方为达成新合同而进行的磋商；3、被告是否应当返还定金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条规定：因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。本案中，原告迟迟未通知被告进行施工准备及支付提货款，致使被告发出“关于催提货（除尘器）函”要求原告支付提货款，之后又发出“合同终止通知函”解除合同，最终导致合同目的无法实现。关于“关于催提货（除尘器）函”中“如造成损失由双方各自承担，均不得向对方主张任何损失”一语的理解问题，原告就此认为被告已承诺不再向原告主张任何损失，对此本院认为：“关于催提货（除尘器）函”内容中尚无解除合同之意，被告只是告知原告其即将“先行将设备销售其他厂家”，该行为造成合同中止履行的“损失由双方各自承担”，但双方合同并未解除，双方仍有可能通过继续履行而实现合同主要内容与目的，不能就此认为被告因此已放弃主张任何损失的权利。综上，本案的情形符合《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百二十条的规定，应当适用定金罚则，原告无权要求被告返还定金。关于返还数额，上述解释第一百二十一条还规定：当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。本案中原告支付的定金已超过总价款20%，超过部分不能认定为定金，应认定为预付款而予以返还，合计26990元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十五条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条之规定，判决如下： 一、确认原告浙江美德油脂科技有限公司与被告杭州菲龙环境技术有限公司2017年5月20日签订的《商务合同》、《技术协议》、《保密协议书》解除； 二、被告杭州菲龙环境技术有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江美德油脂科技有限公司26990元； 三、驳回原告浙江美德油脂科技有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费3540元，减半收取1770元，财产保全费1330元，合计3100元，由被告菲龙公司负担516元，原告美德公司负担2584元。原告美德公司于本判决书生效之日起十五日内向本院申请退费。被告菲龙公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  李亚军 二〇一九年十二月十三日 书记员  黄 妃