河南省洛阳市涧西区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0305刑初271号公诉机关洛阳市涧西区人民检察院。被告人杨自成，男，1978年1月25日出生，汉族，中专文化，洛阳东都医院药物依赖科负责人，住湖北省长阳土家族自治县。2015年12月1日因涉嫌贩卖毒品犯罪被武汉市江岸区公安分局百步亭派出所抓获后临时羁押；同年12月4日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局刑事拘留；2016年1月8日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局监视居住；同年7月7日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局取保候审；2017年7月4日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局刑事拘留；同年8月8日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局逮捕。辩护人李东京、黄俊义（实习），河南仕起律师事务所律师。被告人沈伟，男，1977年12月8日出生，汉族，大专文化，洛阳东都医院药物依赖科工作人员，住湖北省武汉市武昌区（户籍地：湖北省武汉市武昌区）。2016年7月11日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局监视居住；同年7月12日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局刑事拘留；同年8月12日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局取保候审；2017年8月14日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长春路分局监视居住。2018年1月31日，经本院决定，由武汉市公安局武昌区分局执行取保候审；同年11月20日，经本院决定，由洛阳市公安局长春路分局执行逮捕。辩护人张风杰，河南睿合瑞律师事务所律师。洛阳市涧西区人民检察院以洛涧检诉刑诉（2017）478号起诉书指控被告人杨自成、沈伟犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。审理期间洛阳市涧西区人民检察院于2018年11月19日以洛涧检诉刑追诉（2018）3号追加起诉决定书对被告人沈伟追加起诉。本院经公开开庭审理后，于2019年2月19日作出（2018）豫0305刑初13号刑事判决书，宣判后，被告人杨自成、沈伟不服一审判决提出上诉。洛阳市中级人民法院经二审后，于2019年5月8日作出（2019）豫03刑终292号刑事裁定书，撤销了本院（2018）豫0305刑初13号刑事判决书，发回本院重新审判。期间，检察机关建议本院延期审理一次。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市涧西区人民检察院指派检察员武江洋依法出庭支持公诉。被告人杨自成及其辩护人李东京、黄俊义（实习），被告人沈伟及其辩护人张风杰到庭参加诉讼。本案报经本院审判委员会研究后作出决定。现已审理终结。洛阳市涧西区人民检察院指控：2015年7月，杨自成承包洛阳市瀍河区启明南路1号洛阳东都医院门诊楼4楼的药物依赖科。2015年8月1日，姚海波、杨自成、李学勇、沈伟、郑杨柳签订承包洛阳东都医院门诊四楼股份协议。杨自成以“杨主任”、“杨所”、“杨源”、“李峰”等身份，从网上购买无批号、无商标、无生产厂家、无剂量、无说明书、无包装盒、仅标注日期的红色、蓝色胶囊后，和沈伟一起将胶囊卖给吸毒人员。2015年10月31日，民警当场从吸毒人员宋某身上查获一板10粒蓝色胶囊、一板10粒红色胶囊及7袋白色及各色片剂，白色片剂共7片，每粒胶囊重约0.56克，20粒共重约11.2克。当日从洛阳东都医院门诊楼4楼药物依赖科查获蓝色胶囊15粒和盐酸美沙酮口服液34支。经鉴定，美沙酮口服溶液中含有美沙酮成分，红色胶囊、蓝色胶囊中含有曲马多、芬太尼成分，白色片剂含有多虑平成分。2015年10月31日，吸毒人员宋某从洛阳东都医院出院时，杨自成以250元的价格贩卖给其一板蓝色胶囊，以200元的价格卖给其一板红色胶囊。2015年8月初，在洛阳市东都医院门诊楼3楼药物依赖科，杨自成、沈伟以1000元的价格将4板蓝色胶囊卖给吸毒人员张某、李欣。2015年8月中旬，在洛阳市东都医院门诊楼3楼药物依赖科，杨自成以400元的价格将2板蓝色胶囊卖给吸毒人员张某、李欣。2015年9月底，在洛阳市东都医院门诊楼3楼药物依赖科，沈伟以400元的价格将2板蓝色胶囊卖给张某、李欣。2015年9月，吸毒人员赵某以“赵伟”的名字在洛阳东都医院药物依赖科住院，出院时，杨自成以800元的价格将2板蓝色胶囊和2板红色胶囊卖给赵某。2015年10月，吸毒人员杨某联系杨自成购买蓝色胶囊。2015年10月4日、10月22日，杨某通过支付宝分别转账400元。2016年10月26日，杨某通过ATM存款到杨自成指定的银行卡400元。杨自成收到钱后通过快递方式以200元一板的价格共将蓝色胶囊6板寄给杨某。2015年10月，吸毒人员闫某从洛阳东都医院出院后，两次通过ATM存款到杨自成指定的银行卡200元，共计400元。杨自成分别通过快递运输、客车托运的方式将两板蓝色胶囊卖给闫某。2015年12月21日，民警在河南省顺丰速运有限公司洛阳分公司唐寺门营业点查获于2015年10月31日从云南省昆明市邮寄给杨自成的快递件一箱，收件人填写为杨源，电话号码186××××4478，收件地址为河南省洛阳市瀍河区(东都医院)，单号为920006355914。经检查发现快递件中有红色胶囊100板，每板10粒，共1000粒，称重后每粒重0.56克;蓝色胶囊共400板，每板10粒，共4000粒，称重后每粒重0.56克，两种胶囊总重2.8公斤。经鉴定，红色、蓝色胶囊中检出曲马多、芬太尼成分。2015年9月，在洛阳市东都医院门诊楼3楼药物依赖科，被告人沈伟以200元的价格将1板蓝色胶囊卖给王丽娜。2015年9月，在洛阳市东都医院门诊楼3楼药物依赖科，被告人沈伟以200元的价格将1板蓝色胶囊卖给明某。针对上述事实，公诉机关向本院提交了被告人供述，证人证言，鉴定意见，辨认笔录，户籍证明等相关证据。据此公诉机关认为，被告人杨自成、沈伟贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定判处。被告人杨自成对公诉机关指控的犯罪罪名及犯罪事实持有异议，其辩称，其应该构成非法提供精神药品罪，不构成贩卖毒品罪；2015年12月21日的快递其不知情，收件电话是对外宣传广告号码。其辩护人辩称，1、杨自成不具有主观犯罪的明知，因此不构成毒品犯罪。杨自成对胶囊成分认识不清，主观上应认定为该胶囊为没有生产厂家和批号的假药，且本案中的胶囊买卖在医院内进行，不具有毒品交易的隐蔽性及高额回报性，杨自成在主客观一致的范围内，认定构成销售假药罪比较合适，其毒品犯罪证据不足，尾号为4478的电话号码是公共号码，使用人是保安，不能排除该科室其他人没有使用该手机号码，因此不能认定杨自成是快递的接收人。2、云南快递药品不是杨自成购买。3、“美沙酮”是东都医院合法购买，销售有医师开具的红色处方，不是贩卖毒品的对象，指控不能成立；多虑平不属于毒品范围，不在国家规定的精神药品以及麻醉药品目录之列，对多虑平的指控也不能成立。4、关于其他现金交易，仅有各吸毒人员的供述，杨自成、沈伟均予以否认，没有其他证据相互印证，因此关于现金销售指控不能成立。5、根据最高人民法院审理毒品案件适用问题的司法解释，和关于常见犯罪量刑指导意见，结合公诉机关补充侦查鉴定意见，胶囊的主要成分应当计算为成分含量比例较大的曲马多，并结合非法药品折算表。综上杨自成贩卖毒品罪证据不足。被告人沈伟对公诉机关指控的犯罪罪名不持异议，其辩称，对胶囊成分不知情，自己是应聘人员，卖胶囊是经手人，没有获得任何利益，不认识王丽娜。其辩护人辩称，1、洛阳市公安局物证鉴定所不具有法定鉴定资质，其所出具的（洛）公（物）鉴字【2015】294号、洛公物鉴字【2015】392号理化检验鉴定报告，依法不得作为定案的根据；未提供《毒品理化检验鉴定报告》鉴定人的《鉴定人资格证书》，据此可以推定二人未持有鉴定人资格证书，其二人出具的《毒品理化检验鉴定报告》依法不得作为证据使用。2、从吸毒人员宋某身上查获的胶囊、杨自成办公室查获的盐酸美沙酮口服液及蓝色胶囊、快递件中查获的胶囊均没有侦查人员、物品持有人、见证人签名，不符合法律规定，无法确定物品持有人身份，不得作为证据使用。3、本案的毒品的扣押、提取、封装、称量、取样送检过程以及司法鉴定过程，相关见证人身份不明，未对毒品进行封装，称量过程及结果没有被告人在场，鉴定机关未与办案机关签订鉴定委托书，关键证据不具有证明能力。4、办案机关未对查获的混合性毒品进行曲马多、芬太尼含量及成分比例进行鉴定，应重新或补充鉴定。5、本案涉案的混合性毒品胶囊中所含曲马多、芬太尼成分，未参照国家食品药品监督管理局制定的《非法药物折算表》，折算成海洛因的数量后适用刑法，对其处以三年以下量刑。6、公安部物证鉴定中心出具的公物证鉴字[2019]2262号《检验报告》未对公安机关送检的1号、2号检材中所含的芬太尼种类予以进一步鉴定细分，无法具体折算出其中所含海洛因成分。7、王丽娜、张某、李欣的证言，从证据效力看，仅仅是证人证言，没有其他证据印证，属于孤证，因此补充起诉的2板胶囊无法认定。8、被告人沈伟系自首，从犯，初犯，表示自愿认罚，如实供述犯罪事实。综上，建议对其从轻处罚。经审理查明，2015年7月，杨自成承包洛阳市瀍河区启明南路1号洛阳东都医院门诊楼三楼2间及四楼的药物依赖科。2015年8月1日，姚海波、杨自成、李学勇、沈伟、郑杨柳签订承包洛阳东都医院门诊四楼股份协议。杨自成以“杨主任”、“杨所”、“杨源”、“李峰”等身份，从网上购买无批号、无商标、无生产厂家、无剂量、无说明书、无包装盒、仅标注日期的红色、蓝色胶囊后，和沈伟一起将胶囊卖给吸毒人员。2015年10月31日，民警当场从吸毒人员宋某身上查获一板10粒蓝色胶囊、一板10粒红色胶囊及七袋白色及各色片剂，白色片剂共7片，每粒胶囊重约0.56克，20粒共重约11.2克。当日从洛阳东都医院门诊楼4楼药物依赖科查获蓝色胶囊15粒和盐酸美沙酮口服液34支。经鉴定，美沙酮口服溶液中含有美沙酮成分，红色胶囊、蓝色胶囊中含有曲马多、芬太尼成分，白色片剂含有多虑平成分。2015年10月31日，吸毒人员宋某从洛阳东都医院出院时，杨自成以250元的价格贩卖给其一板蓝色胶囊，以200元的价格卖给其一板红色胶囊。2015年8月初，在洛阳市东都医院门诊楼三楼药物依赖科，杨自成、沈伟以1000元的价格将四板蓝色胶囊卖给吸毒人员张某、李欣。2015年8月中旬，在洛阳市东都医院门诊楼三楼药物依赖科，杨自成以400元的价格将二板蓝色胶囊卖给吸毒人员张某、李欣。2015年9月底，在洛阳市东都医院门诊楼三楼药物依赖科，沈伟以400元的价格将二板蓝色胶囊卖给张某、李欣。2015年9月，吸毒人员赵某以“赵伟”的名字在洛阳东都医院药物依赖科住院，出院时，杨自成以800元的价格将二板蓝色胶囊和二板红色胶囊卖给赵某。2015年9月，在洛阳市东都医院门诊楼三楼药物依赖科，被告人沈伟以200元的价格将一板蓝色胶囊卖给王丽娜。2015年9月，在洛阳市东都医院门诊楼三楼药物依赖科，被告人沈伟以200元的价格将一板蓝色胶囊卖给明某。2015年10月，吸毒人员杨某联系杨自成购买蓝色胶囊。2015年10月4日、10月22日，杨某通过支付宝分别转账400元。2015年10月26日，杨某通过ATM存款到杨自成指定的银行卡400元。杨自成收到钱后通过快递方式以200元一板的价格共将蓝色胶囊六板寄给杨某。2015年10月，吸毒人员闫某从洛阳东都医院出院后，两次通过ATM存款到杨自成指定的银行卡200元，共计400元。杨自成分别通过快递运输、客车托运的方式将二板蓝色胶囊卖给闫某。2015年12月21日，民警在河南省顺丰速运有限公司洛阳分公司唐寺门营业点查获于2015年10月31日从云南省昆明市邮寄给杨自成的快递件一箱，收件人填写为杨源，电话号码：186××××4478，收件地址为河南省洛阳市瀍河区(东都医院)，单号为920006355914。经检查发现快递件中有红色胶囊一百板，每板10粒，共1000粒，称重后每粒重0.56克;蓝色胶囊共四百板，每板10粒，共4000粒，称重后每粒重0.56克，两种胶囊总重2.8公斤。经公安部物证鉴定中心鉴定，60粒红色胶囊粉末净重为25.82克,其中曲马多含量为5.7%、芬太尼含量为1.2%；60粒蓝色胶囊粉末净重为25.95克，其中曲马多含量为8.3%、芬太尼含量为1.9%。综上，杨自成贩卖毒品二十一板蓝色胶囊、三板红色胶囊，共二十四板，粉末重量为103.73克。其中，沈伟参与贩卖八板蓝色胶囊，粉末重34.6克。查获杨自成快递件一箱，内有红色胶囊一百板及蓝色胶囊共四百板，粉末重量共为2.1603公斤。另查明，被告人沈伟于2016年7月11日到洛阳市公安局长春路分局投案自首，到案后如实供述其主要犯罪事实。上述事实，有以下证据予以证实：1、被告人杨自成在公安机关的供述及亲笔供词证实，2015年7月其到洛阳东都医院组建了药物依赖科，其任科室主任，药物依赖科主要对吸食毒品成瘾和酒精成瘾人员进行治疗。杨自成在没有资证购买、保管、贩卖“一号”胶囊的情况下，通过网络从云南、广州等地私自购买无批号、无商标、无生产厂家、无剂量、无说明书等信息的“一号”胶囊，并卖给想戒毒但不想到医院治疗的人和在医院治疗但控制不住自己的人。直接从其处购买“一号”胶囊的有两人，其卖给这两人十几粒，一共获利200多元。宋某身上所携带的红色、蓝色胶囊是从药物依赖科买的。2、被告人沈伟在公安机关的供述及亲笔供词证实，洛阳东都医院药物依赖科是2015年8月1日成立的，收治吸毒和戒酒的人员，药物依赖科的负责人是杨自成，其在此任办公室副主任。吸毒人员出院时如果有难受不舒服的症状，会卖给他们红、蓝胶囊。该胶囊是杨自成在网上购买，其需要的时候找杨自成拿药，按进价加10元给杨自成结账，胶囊都由杨自成管理，杨自成还通过快递等方式卖出很多胶囊。186××××4478为杨自成个人号码、没有其他人使用过，吸毒人员会称杨自成为杨主任、杨所长、杨所等称呼，杨自成在网上购买胶囊使用了“杨源”的假名，并用假名“杨源”、“李峰”给吸毒人员寄胶囊。洛阳东都医院药物依赖科出事后，杨自成让其帮他取快递，快递员陈某称有杨自成的快递，收件人是“杨源”、电话号码：186××××4478，其才知道杨自成从云南买了一箱胶囊，其让快递员陈某将快递寄到武汉杨自成的住处，其曾以每板200元的价格卖给张某、明某、侯玉霞（化名：王丽娜）蓝色胶囊。3、证人张某的证言证实，2015年10月30日其到东都医院住院，在这之前其从东都医院药物依赖科的杨主任和沈伟医生手里买过胶囊。2015年8月其和李欣到东都医院药物依赖科值班室买胶囊，其二人要四板胶囊，共给杨自成1000元现金，杨自成让沈伟上楼拿四板蓝色胶囊给其；过了十几天，其和李欣到三楼值班室，杨自成卖给其二人二板胶囊，其给杨主任400元现金；2015年9月底其和李欣去东都医院药物依赖科戒毒，出院的时候其和李欣跟沈伟说要二板蓝色胶囊，沈伟给其胶囊后费用直接在住院费用里扣除，第四次其介绍冯海强去药物依赖科住院，杨自成给其两三板蓝色胶囊作为好处费，其给杨自成打电话时都是杨自成接的，没有其他人用过这个电话。4、证人赵某的证言证实，2015年9月底，其听说东都医院药物依赖科能戒毒，其到医院后，杨自成给了其名片，称让其打名片上的电话和他联系，几天后，其通过电话联系杨自成，并化名“赵伟”到洛阳东都医院药物依赖科戒毒，10月8日左右出院时从药物依赖科杨自成处购买四板胶囊。5、证人杨某的证言、支付宝转账记录、顺丰速运快递单、短信等证据证实，2015年9月份，其和董朝年到东都医院药物依赖科找杨自成（化名“杨源”）购买五板蓝色胶囊，后来其通过电话联系杨自成购买胶囊，并于2015年10月4日和22日通过支付宝向杨自成转账，每次各400元，杨自成确认收到钱后通过快递给其胶囊；2015年10月26日杨自成通过短信告诉其银行账户让其把钱转到户名为杨自成的银行卡上，其通过ATM机无折存款的形式给杨自成汇款400元，购买二板胶囊，杨自成仅给过其186××××4478的电话号码，其与杨自成打电话、发短信都是这个电话，没有其他人接过这个电话。6、证人闫某的证言、短信、顺丰速递快递单等证据证实，2015年9月底其到东都医院药物依赖科戒毒，出院后毒瘾就又上来了，于是其按杨自成（化名“杨源”）名片上的号码打电话说其不舒服，杨自成说给其发点胶囊，200元一板，一板10粒，先转账付钱，后邮寄胶囊，于是其通过ATM机给杨自成无卡存款200元，杨自成通过快递给其寄了一板蓝色胶囊；大概10月底，其又跟杨自成联系，通过ATM机给杨自成转账200元，杨自成通过洛阳到嵩县的客车给其带了一板蓝色胶囊，其与杨自成打电话、发短信时，杨自成都是用的186××××4478电话号码，杨自成的名片上显示名字是：杨源。7、证人宋某的证言证实，2015年10月20多号其到洛阳东都医院药物依赖科戒毒，入院时交了3000多元现金给药物依赖科负责人，收款、出院时发药都是该负责人。东都医院早中晚各发一次药，发的药有被查获的红色、蓝色胶囊及各种片剂，有吸毒的人专门来东都医院找负责人买胶囊。其从东都医院出院时该负责人卖给其七包片剂、一板10粒红色胶囊和一板10粒蓝色胶囊。8、证人明某的证言证实，2015年9月其到东都医院住院戒毒两次，其中有一次出院时杨主任和沈医生向其推销一种胶囊，于是其从沈医生那里买了一板10粒的蓝色胶囊。9、证人王丽娜的证言证实，2015年9月份其用侯玉霞这个名字到东都医院药物依赖科戒毒，临走的时候杨所长和沈医生向其推荐一种胶囊，其以200元的价格从沈医生处购买一板10粒的蓝色胶囊。10、证人陈某的证言证实，2015年7、8月开始东都医院门诊楼四楼通过其所在公司收发快递，大部分时候都是通过沈伟，沈伟说这是东都医院门诊楼四楼杨主任的快递。他们向外发的快递大部分都是胶囊，有时候也有不透明的小塑料袋包装的药片或者名片一起寄，胶囊有红色、蓝色和黄色，只用成板的塑料壳包装，没有包装盒，胶囊没有名字、批号、用法用量等，沈伟等人收的快递大概有十几次，每次都是用纸箱包装的一箱东西。他们收的快递收件人绝大多数写的是杨源，来取快递的大部分都是沈伟，他们寄快递大部分写李峰和黎明，偶尔写杨源，寄送的物品一般写的都是药。2015年10月31日从云南昆明寄出一箱胶囊，11月1、2日到达其公司，收件人为杨源，收件人号码是186××××4478，收件地址为洛阳市瀍河区（东都医院），其多次与快递单上所留电话联系均未能联系上，期间，沈伟打电话想让其先把快递从公司取出来，但因为沈伟不愿改收件人电话，因此未能送成，这箱胶囊一直存放在瀍河唐寺门的顺丰速递营业点，2015年12月21日长春路民警到后查扣了这箱快递，打开后里面全是胶囊。11、证人马某的证言证实，东都医院精神科杨主任通过其所在营业点发过快递，里面都是整板的胶囊，没有批号、文号、生产日期等，杨主任给其营业点打电话和快递单上留的电话都是186××××4478，通过其营业点寄快递并使用这个号码的是一个人就是杨自成。12、证人郭某的证言证实，杨自成的电话号码是：186××××4478，其与杨自成联系都是打这个号码，没有其他人使用这个号码，杨自成买的“一号胶囊”都是在网上购买。12、被告人杨自成手机导出短信证实，有多人在杨自成处买药，杨自成以杨主任、杨源等称号向外卖药。13、洛阳市公安局物证鉴定所（洛）公（物）鉴（理化）字[2015]294号理化检验鉴定报告证实，从宋某随身物品中红色、蓝色胶囊中检出曲马多、芬太尼成分；盐酸美沙酮口服液中检出美沙酮成分；白色片剂中检出多虑平成分。14、洛阳市公安局物证鉴定所（洛）公（物）鉴（理化）字[2015]392号理化检验鉴定报告证实，2015年12月21日在河南省顺丰速运有限公司洛阳分公司唐寺门营业点查获2015年10月31日从云南省昆明市邮寄给杨自成的快递里红色、蓝色胶囊中检出曲马多、芬太尼成分。15、公安部物证鉴定中心[2019]2262号检验报告及情况说明证实，60粒红色胶囊粉末净重为25.82g,其中曲马多含量为5.7%、芬太尼含量为1.2%；60粒蓝色胶囊粉末净重为25.95g，其中曲马多含量为8.3%、芬太尼含量为1.9%。16、证人刘某、单某、高某、李某1、李某2的证言，辨认笔录、辨认照片、辨认说明，检查笔录，证据保全清单，扣押清单，医疗机构执业许可证，关于承包洛阳东都医院门诊四楼股份协议，东都医院门诊四楼病房物品清点明细，药物依赖人员出入院登记表，查获物品照片，调取物品清单及照片，运单查询信息，顺丰速运快递单，洛阳东都医院住院证、病例、入院、出院记录、医嘱、自愿申请戒毒及责任承诺保证书，处方笺，银行卡交易明细，洛阳东都医院药物依赖科宣传页，抓获、到案经过及被告人杨自成、沈伟的户籍证明及无违法犯罪证明等证据在卷资证。以上证据经当庭宣读、出示、质证，证据之间能够相互印证，证据来源合法，可以作为定案依据，应予以采信和确认。本院认为，被告人杨自成、沈伟多次贩卖毒品，其行为已经构成贩卖毒品罪，其中被告人杨自成的行为属于贩卖其他毒品数量大的情形，被告人沈伟的行为属于贩卖其他毒品数量较大的情形。公诉机关指控的罪名成立。2015年10月31日杨自成购买并从云南省昆明市邮寄来的一箱毒品，构成贩卖毒品罪的犯罪行为，因被告人杨自成意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪可比照既遂犯对杨自成从轻处罚。本案沈伟所涉及的犯罪系共同犯罪，被告人杨自成在该犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人沈伟在该犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人沈伟案发后主动到案，并如实供述其主要犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人杨自成辩称自己构成非法提供精神药品罪的意见，与法律规定不符，本院不予支持。被告人杨自成其他辩解及沈伟的辩解，证据及理由不足，本院不予支持。被告人杨自成的辩护人认为尾号为4478的电话不能排除其他人在使用；云南快递药品不是杨自成购买；现金销售指控不能成立；杨自成在主观上没有贩卖“毒品”的故意，建议对被告人杨自成以销售假药罪定罪量刑的辩护意见，均证据及理由不足，本院不予支持。被告人杨自成的辩护人认为胶囊的主要成分应当计算为曲马多并结合非法药物折算表的意见，缺少法律依据，本院不予采信。被告人沈伟的辩护人辩称洛阳市公安局物证鉴定所、公安部物证鉴定中心不具有法定鉴定资质，其《检验报告》不能作为证据使用；查获胶囊没有相关人员签名及毒品扣押过程不符合规定不能作为证据使用；沈伟卖给王丽娜、李欣、张某的证据属于孤证的辩护意见，均证据及理由不足，本院不予支持。关于沈伟的辩护人提出办案机关未对查获的混合性毒品进行曲马多、芬太尼含量及成分比例进行鉴定，应重新鉴定或补充鉴定的意见，本案中公安部物证鉴定中心鉴定结论已经对涉案的胶囊进行了含量及成分鉴定，故该意见理由不能成立，本院不予采信。关于沈伟的辩护人提出的公安部物证鉴定中心未对检材中所含芬太尼种类进行进一步鉴定细分，无法折算成海洛因成分的意见，在《非法药物折算表》中已经明确规定芬太尼与海洛因的折算比例，故对芬太尼进行进一步鉴定细分的意见理由不能成立，本院不予采信。关于沈伟的辩护人提出办案机关未对毒品含量参照《非法药物折算表》折算成海洛因后进行进行量刑，应对被告人沈伟判处三年以下有期徒刑的意见，经查，《非法药物折算表》中规定1克芬太尼折抵40克海洛因，根据公安部物证鉴定中心鉴定结论，按照胶囊粉末中芬太尼与曲马多的含量，沈伟涉案八板蓝色胶囊，换算后，仅纯芬太尼折算成海洛因的含量，根据法律规定，已达到七年以上的量刑标准，故对其判处三年以下有期徒刑的意见不符合法律规定，本院不予采信。辩护人其他辩护意见，理由正当部分，本院予以采纳。根据本案事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三款、第三百五十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告人杨自成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月4日起至2032年5月26日止)。二、被告人沈伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月20日起至2024年10月19日止；罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳)。三、扣押在案的毒品、作案工具由扣押机关依法予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  程得圆人民陪审员  宋 琳人民陪审员  胡翠微二〇一九年十二月十八日书 记 员  杨静静