广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初21772号原告：珠海兴业绿色建筑科技有限公司，住所地广东省珠海市南屏科技工业园虹达路8号及9号生产车间。法定代表人：张超。委托诉讼代理人：胡振国，国浩律师（广州）事务所律师。委托诉讼代理人：杨婉文，国浩律师（广州）事务所律师。被告：江门市新会区振兴路金隆铁花工程部，经营场所广东省江门市新会区会城振兴二路32号120。经营者：梁锦华。被告：梁锦华，男，1959年12月14日出生，汉族，身份证住址广东省江门市新会区，两被告的共同委托诉讼代理人：梁珍屏，广东华南律师事务所律师。原告珠海兴业绿色建筑科技有限公司（以下简称兴业公司）与被告江门市新会区振兴路金隆铁花工程部（以下简称金隆铁花工程部）、梁锦华建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴业公司的委托诉讼代理人胡振国、杨婉文，被告金隆铁花工程部、梁锦华的共同委托诉讼代理人梁珍屏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兴业公司请求本院判决：1、被告向原告支付因超出规定时间交发票的发票金额或金额不足部分的款项143954.84元；2、判决被告承担工程款贴现费用27774.82元；3、被告承担被原告雇请人员住宿板房租赁费5441.87元；4、被告承担现场施工使用的水电分摊费9326.5元；5、判决被告承担施工过程中损坏其他工序的瓷砖的修复费用334909.65元；6、被告承担违反施工现场规定总包单位以及业主单位的罚款（违约金）10000元；7、被告承担不对施工内容履行专项管理和保护措施的维护费和修复费用84601.86元；8、判决被告在质量保证期内不履行质量保证义务而原告雇请维修人员进行维修的费用50000元；9、被告向原告支付伙食费5500元、叉车费1428.9元；10、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告的业务代表李德兴经人介绍就原告从广州宏城发展有限公司以及广东中城建设集团有限公司分包的广州白云区金沙洲B3709B07地块幕墙和铝门窗买卖和安装工程中的别墅阳台玻璃栏板（高度1100毫米）分项工程的材料采购、制作、安装项目进行专项承包，被告代表李德兴、李金红在对原告与广州宏城发展有限公司的《买卖合同》和原告与广东中城建设集团有限公司《幕墙和铝门窗工程安装合同》充分了解后，于2011年9月22日与原告签订了一份《协议书》，协议书约定原告承包的施工范围为广州金沙洲07地块阳台玻璃栏板（高度1100毫米）。承包范围为被告承担项目阳台玻璃栏板施工，数量为1629.4米，单价为378.1元，总价616076.14元。具体范围按建设单位指定范围。被告包工包料、包质量、包安全、包进度、包维修保修等。付款方式为按照原告与广州宏城发展有限公司签订合同的付款方式执行，也就是原告收到建设单位的阳台玻璃栏板专用款之后并扣除应由被告支付的费用之后才付款给被告。协议还约定被告不按时提供发票或者提供的发票的金额不够，按不按时提供发票的金额或者发票金额不足部分的金额扣17%的税款；建设单位支付给甲方的款项是用于承兑汇票，则被告需承担贴现的费用；被告承担支付给总包单位现场水电及其他配合费按金属栏杆、钢装饰花格专用款的1%计算，但应不得少于人民币6160元，被告派管理人员驻现场参与阳台玻璃门板专项管理，如需使用原告的住宿则支付相应费用。协议还约定，被告的施工进度必须按照建设单位、总包单位以及甲方的安排计划完成，被告如需将材料款支付给其他单位，则需出示盖章的委托书并列出收款单位明细清单给原告，其他单位的发票及收款金额按照协议第三条的要求；原告与建设单位以及总包单位签订的合同条款中，属于原告必须履行的责任同样适合被告履行，协议书未涉及的内容在以后的工作中发生，除本协议特别说明外，其余涉及安全质量进度维修保修等条款按原告与建设单位及总包单位签订的合同条款中属于原告必须履行的责任执行。在协议最后，被告还确认收到原告提供的原告与建设单位、总包单位签订的合同条款复印件。协议签订后，被告在履行协议过程中不按协议约定和原告与建设单位、总包单位的合同约定履行专项分包应当履行的义务，存在以下几项违约行为：1、被告对协议约定的专项分包内容只履行到玻璃板安装的工序，安装工序之后的玻璃栏板维护、保修和质量保证义务均没有履行；2、在收款后不向原告开具税率为17%的增值税专用发票；3、在施工过程中不按照总包和建设单位要求的施工进度进行施工，导致在施工中损坏其他施工单位贴好的瓷砖；4、在施工中缺乏对施工人员的安全管理和不按照施工图纸进行施工，导致施工质量不符合设计要求，被总包单位和建设单位处罚；5、现场施工管理人员缺失，没有对已安装栏杆实施专项管理导致损坏，无法通过验收；6、在质保期内不履行对施工内容的质量保修义务，导致小业主多次投诉。基于被告的上述违约行为，原告为履行与建设单位、总包单位的合同要求，经与总包单位、建设单位协商后采取积极措施，雇请人员完成应当由被告履行的义务，接受建设单位、总包单位的处罚，为此原告支付了巨额的费用（具体费用支付详见附件），为依法维护合法权益特依法提起诉讼，恳请法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。被告金隆铁花工程部、梁锦华答辩称：本案有部分诉讼请求是属于重复诉讼，本案所涉及的诉讼请求在白云区法院（2017）粤0111民初15088号就本案原告的有关诉讼请求已进行了调整，且有的是原告没有证据而被驳回。首先第1-9项全部诉讼请求都在15088号案中已经提出过，法院也进行了调整，只是有的数额与原先的不一样，故我方认为原告在本案中的诉讼请求属于重复诉讼，违反了一事不再理原则。第1项诉讼请求主要是针对发票提出，该主张是完全没有法律依据的，因为被告至今都没有收到原先生效判决所主张的工程款及法院所认定的工程款，由于工程款没有收到所以对涉案的发票结算及如何开具的问题就还没有主张的前提；在15088号案中法院也对这个问题作出了认定；关于税率问题由于在15088号判决书中也进行了调整。在工程施工过程中有原告已支付给我方的部分工程款中已抵扣了一部分的税款，所以被告无须再向原告开具发票，可以直接在我方应支付的税款中予以抵扣。对于本案有关重复的诉讼请求希望本庭查明后驳回原告的诉请。理查明：2011年9月22日，原告（甲方）与被告金隆铁花工程部（乙方）签订《协议书》，约定：甲、乙双方经友好协商就广州金沙洲07地块别墅阳台玻璃栏板（高度1100毫米）施工达成如下条款：1、乙方承担该项目阳台玻璃栏板（高度1100毫米）施工，数量1629.4米，单价：378.1元／米，总价616076.14元。具体范围按建设单位指定范围。乙方包工、包料、包质量、包安全、包进度、包维修保修等；2、付款方式：按照甲方与广州宏城发展有限公司（以下简称建设单位）签订合同的付款方式执行。也就是甲方有收到建设单位的阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专用款之后扣除应由乙方支付的费用之后才付款给乙方；3、甲方付款给乙方前提是：1）、建设单位阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专用款已到甲方账户；2）甲方开出材料发票给建设单位收取关于阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专用款的一个月内，乙方必须在此时间内按时提供与收款金额相同数额及真实可抵扣的材料增值税专用发票（税率17%）给甲方；3）、建设单位阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专用款到账和乙方发票按时到齐后，甲方在10个工作日之内付款给乙方。甲方每笔付款金额及收款单位与发票上的金额及收款单位一致。乙方不按时提供发票或提供的发票金额不够，超出规定时间交发票的发票金额或发票金额不足部分扣17%；4）、政府部门收费如有提高，以上扣费则做相应调整。如建设单位支付给甲方的款项是用承兑汇票，则乙方需承担贴现的费用；4、乙方承担支付给总包单位现场水电及其他配合费按阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专用款的1%计算，但应不得少于人民币6160元；5、乙方派管理人员驻现场参与阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专项管理。管理人员及工人的住宿自行解决。如需使用甲方的住宿则支付相应费用等；。7、乙方如需将材料款转支付给其他材料单位，则需出示盖公章的委托书并列出收款单位明细清单给甲方。其他单位的发票及收款金额按上述第三点要求；8、甲方与建设单位及总包单位签订的合同条款中于甲方必须履行的责任同样适合乙方履行。本协议未涉及的条款在以后的工作中发生，除本协议条款特别说明之外，其余涉及安全质量进度维修保修等条款按甲方与建设单位及总包单位签订的，合同条款中属于甲方必须履行的责任执行等。上上述协议书签订后，被告金隆铁花工程部进场对涉案玻璃栏板工程进行施工。后涉案工程所在楼宇建设总体工程于2013年9月25日通过竣工验收。期间，原告向被告金隆铁花工程部支付工程款共计526615元。原被告双方未就涉案工程进行结算。另查，涉案工程所在楼宇的总包方为广东中城建设集团有限公司。2010年11月10日，原告（卖方）与广东中城建设集团有限公司（买方）签订《商业、住宅楼工程（自编A1-A22、B1-B12、C1-C16、D1-D22、E1-E18、F1-F12栋）及1幢2层配套公建用房（金沙洲B区）项目幕墙和铝门窗买卖合同》，约定买卖双方经友好协商，就买方向卖方采购商业、住宅楼工程自编A1-A22、B1-B12、C1-C16、D1-D22、E1-E18、F1-F12栋及1幢2层配套公建用房（金沙洲B区）项目幕墙和铝门窗事宜达成一致；承包范围：幕墙和铝门窗深化设计，幕墙铝材、玻璃及有关附属件材料，铝合金百叶及有关附属件材料，铝合金门窗玻璃、铝材及有关附属件材料，雨蓬、光棚、栏杆及有关附属件材料，深化图包括以上未说明或叙述的材料等。2017年11月28日，被告金隆铁花工程部诉至本院，提出诉讼请求：1、兴业公司向我方清偿工程款318016元及逾期付款利息（按银行同期同类贷款利率从2014年5月1日起计至清偿之日止）；2、第三人广州宏城发展有限公司对兴业公司上述欠款及逾期付款利息承担连带清偿责任；3．兴业公司及第三人广州宏城发展有限公司承担本案的全部诉讼费用。诉讼中，本院委托建成工程咨询股份有限公司进行工程造价鉴定，该鉴定机构于2018年11月12日出具《广州市白云区金沙洲07地块别墅阳台玻璃栏板工程造价鉴定意见书》，鉴定结果：阳台玻璃栏板工程造价584962.38元，铁艺栏杆工程造价261830.88元。本院于2018年11月27日作出（2017）粤0111民初15088号民事判决书，判决：一、本判决生效之日起五日内，兴业公司向金隆铁花工程部支付工程款318016元；二、驳回金隆铁花工程部的其他诉讼请求。兴业公司不服上述判决，于2019年2月18日上诉至广州市中级人民法院，广州市中级人民法院于2019年5月15日作出（2019）粤01民终3408号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。目前兴业公司已缴纳上述执行款到本院代管账户。庭审中，原告称原告开具材料发票给建设单位进行结算，原告替被告支付材料款项，被告及供应商也未开具发票；被告称虽未开具增值税发票，但原、被告双方是工程施工合同，虽合同约定17%，但实际履行过程中按照4.5%，3%的为营业税，1.5%的为附加费，如果由原告代购材料多给1.5%代买材料，且开发票需要原告以总发包的名义开合同，然后去抵税，原告从未开具合同给我方，原告帮被告代买材料，除向材料商抵扣17%的税之外，也在被告处抵扣6%税。为此被告提交了收据、进账单证实按这个税率来支付，已经给了的款项4.5%的税，原告确认已开具过金额为176615元的收据，但认为收据与进账单时间相差甚远，原告是按照176615元来付款。关于工程款贴现费用。原告称根据《协议书》第3条第4款约定：原告在向建设单位收款时，建设单位以开出的是现金支票而非承兑汇票而收取的原告支票金额3.155%贴现费用，因此根据合同约定被告应当承担该贴现费用，被告辩称合同约定不明，没有法律依据，原告没有提供建设单位使用承兑汇票支付款项的依据，被告只是收取工程安装费的实际施工人，将有关费用转嫁到给被告是不合理、不公平的。关于住宿板房租赁费用，被告辩称活动板房租赁合同与用电费用协议书不是被告签订的，原告的管理人员自行解决住宿，即使有混合用工的情况，原告也无法提供计算依据及计算标准来分清相关各方应承担的费用。关于水电费分摊费用。原告提交其与广东中城建设集团签订的用电费用协议书、用电读数记录表、水费吨位记录表、结算表、收据证实被告施工期间用电、用水情况以及珠海兴业与总包单位结算电费水费的情况，被告辩称按合同约定扣除，最多也只能按协议书的不少于6160元。关于瓷砖修复费用。原告提交《工程预算书》来证实原告修复损坏瓷砖产生费用359066.37元，被告辩称未收到该证据，该项修复费用的原因是由于原告资金不到位，材料进场缓慢，拖延工期，造成各施工项目进度混乱，无法与总包方其他施工进度同步，且该费用的产生完全是由于原告自己施工的铝窗安装拆除外墙砖造成的。关于罚款，原告提交了监理工程师通知单、违约责任通知书证明被告的施工质量不符合工程设计要求及违反施工现场规定，经监理通知后仍未进行改正导致罚款。被告辩称从未收到此告知书或通知书，原告没有提供总包或业主单位处罚的依据，绝大部分问题是由于原告的工地管理混乱，施工项目交叉感染造成的，该证据明确指出是由于原告在高空安装铝板过程中未采取任何保护措施而受到处罚，与被告无关。关于专项管理和保护措施的维护和修复费用。原告提交收据、送货单、收款收据、中国建设银行电子转账凭证、中国建设银行支票存根等证据证实被告未按照协议约定对施工内容履行专项管理，原告雇请人员进行修复及由此产生修复费用，被告辩称没有得到其确认，相关维修所使用的工具或材料，被告并不清楚其用途，反而是原告自己施工的幕墙、铝门窗工程使用的材料或工具更加合理。关于不履行质量保证义务而原告雇请维修人员进行维修费用。原告提交了产品维修问题明细表、房屋维修业务表等证据来证实被告未按照协议约定履行维修义务，原告雇请人员维修的事实，该维修费用应由被告承担。被告辩称没有确认，所统计的时间远远超出被告的质保期，提供的维修单没有业主、监理等签名确认，无法确认其真实性。关于伙食费。原告提交了一张1500元的收据证实该生活费为冯德金从原告处领取了5500元伙食费，被告辩称对原告主张的伙食费不予确认，这个生活费不需要原告给。关于叉车费。原告提交了收款收据来证实在施工过程中因卸载工程材料所产生的费用，按照协议约定该部分应由被告承担。被告辩称其没有确认，被告的施工项目并不需要叉车，材料上下车及上楼都是人手搬运及用电梯搬运，并且被告给予施工人员的工程单价已包含该费用和维修费用，单据全部是原告自己施工的铝门窗、玻璃幕墙所需要使用的工具，与被告无关。另查，被告金隆铁花工程部注册日期为2010年7月21日，类型为个体工商户，经营者为被告梁锦华。原告于2019年8月3日向本院提出诉中财产保全，要求查封、冻结被告在(2019)粤0111执7680号案中的执行款327302元，本院冻结两被告在（2017）粤0111民初15088号案中的案款372581.36元，冻结期限从2019年6月10日至2020年6月9日止。以上事实，有协议书、民事判决书、活动板房租赁合同书、活动板房续租协议、收据、中国建设银行电子转账凭证、珠海兴业公司电费、金沙洲B3709B07/08地块铝窗安装结算单、监理工程师通知单、违约责任通知单、送货单、产品维修问题明细表、《工程预算书》、安全隐患整改通知书、用电费用协议书、铝窗材料滞后拖延通知、监理工程师通知单、监理工程师回复单、铝合金栏杆产品自检细则表、工作联系函、项目管理部业务联系单、玻璃刮花问题汇总表、待定客户问题汇总、工地会议纪要、工程款（进度款）支付审批表、工程质量检测报告以及当事人陈述等证据证实。本院认为，原、被告双方签订的《协议书》，约定被告承包原告广州金沙洲07地块高层栏板施工，但被告并未提交证据证实其具有相应承包资质，故双方签订的《协议书》违反法律、行政法规的强制性规定，为无效合同。根据《最高认为法院（二）》第三条的规定：建设工程施工合同无效，乙方当事人请求对方赔偿损失的，应当就双方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确认损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素做出判断。故原告的各项主张仍可参照协议书约定的内容进行确认。被告金隆铁花工艺厂作为个体工商户，其经营者被告梁锦华对被告金隆铁花工艺厂的全部债务承担连带清偿责任。关于工程款发票。《协议书》约定，原告开出材料发票给建设单位收取款项的一个月内，被告必须在此时间内提供相应的增值税发票给原告，被告不按时提供或提供的发票金额不够，则不足部分扣17%的款项。现被告确认至今未向原告开具过发票，原告依约主张扣除涉案工程款17%的款项，本院依法予以支持，涉案工程造价为846793.17元，原告将剩余工程款318016元支付到本院代管账户，而被告未在上述款项支付前向原告开具发票，故被告向原告支付超出规定时间交发票的发票金额或发票金额不足部分金额143954.84元（846793.17元×17%）。被告辩称实际履行过程中按照4.5%税点，如果由原告代购材料多给1.5%税点，且开发票需要原告以总发包的名义开合同，然后去抵税，但被告提交的进账单以及收据，不足以证实其主张，且原告不认可其关联性，故对于被告的上述辩称本院不予支持。关于工程款贴现费用。《协议书》约定如建设单位支付给原告的款项是用承兑汇票，则被告需要承担贴现费用。但原告提交的《工程款（进度款）支付审批表》除日期为2019年4月外，其他施工单位（承包商）为广东中城建设集团有限公司，建设单位为广州宏城发展有限公司，2019年4月的《工程款（进度款）支付审批表》也未显示原告收到相应的承兑汇票，故上述证据未能证实原告收到的款项是承兑汇票，原告主张被告支付承担工程款贴现费27774.82元的诉讼请求，本院不予支持。关于被告承担被原告雇请人员住宿板房租赁费。《协议书》约定被告管理人员及工人的住宿自行解决，如需使用原告的住宿则支付相应的费用。原告提交了其与佛山市喜固钢结构有限公司签订的《活动板房租赁合同书》以及《活动板房续租协议》证实租赁了活动板房，但其并未提交证据证实被告使用了该住宿板房，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于水电分摊费。原告提交了珠海兴业公司电费、安装结算单以及交付通知书证实被告未按照协议约定承担在施工过程中产生的水电费用，但被告对上证据不予认可。参照《协议书》约定：被告承担支付给总包单位现场水电及其它配合费按阳台玻璃栏板（高度1100毫米）专用款的1%计算，但不得少于6160元。涉案工程造价款为846793.17元，水电费按1%的标准计算，水电费为8467.93元，故被告应向原告支付水电费8467.93元，原告诉请超出的部分，本院不予支持。关于施工过程中损坏其他工序的瓷砖的修复费用。原告提交了《工程预算书》证实因被告未按施工进度完成计划，为修复铝窗安装拆除的外墙砖工程造价334909.65元。但《工地会议纪要》多次记载材料进场缓慢导致工程进度滞后，而原告在庭审中确认材料款由其直接向供应商直接支付，故被告辩称施工进度滞后是由于原告资金不到位，材料进场缓慢，拖延工期，造成各施工项目进度混乱，无法与总包方其他施工进度同步，本院予以采信，因原告原因导致工程进度滞后，故对于原告主张被告赔偿施工过程中损坏其它工序的瓷砖的修复费用的诉讼请求，本院不予支持。关于被告承担违反施工现场规定总包单位以及业主单位的罚款（违约金）。原告提交了监理工程师通知单、违约责任通知书，其中处罚事项为B3709B07地块栏杆、铝板工程为带安全帽，而被告的承包工程的施工范围阳台玻璃栏板，处罚事项与被告施工范围一致，故原告主张被告赔偿因违反施工现场规定被处罚10000元，本院予以支持。关于被告承担不对施工内容履行专项管理和保护措施的维护费和修复费用。原告提交了收据、送货单、支付凭证，被告对此不予认可，原告也未说明其具体用途，故对原告的上述诉讼请求，本院不予支持。关于被告在质量保证期内不履行质量保证义务而原告雇请维修人员进行维修的费用。参照《协议书》约定：涉及安全质量精度维修保修等条款按甲方与建设单位及总包单位签订的合同条款中属于甲方必须履行的责任执行。被告提交了广州市越秀物业发展有限公司星汇金沙雅筑服务中心出具产品维修问题明细清单、房屋维修业务表，上述证据并没有承包商广州宏城发展有限公司的确认，且广州市越秀物业发展有限公司星汇金沙雅筑服务中心在涉案工程中的合同地位不明确，故原告主张被告承担维修费用50000元，依据不足，本院不予支持。关于伙食费及叉车费。原告提交了收款收据证实伙食费以及叉车的费用，被告对此不予认可，原告未举证证实伙食费为被告员工支出以及叉车费为搬运被告的施工材料，故原告上述伙食费及叉车费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高认为法院（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下:一、于本判决生效之日起十五日内，被告江门市新会区振兴路金隆铁花工程部赔偿原告珠海兴业绿色建筑科技有限公司超出规定时间交发票的发票金额或发票金额不足部分金额143954.84元；二、于本判决生效之日起十五日内，被告江门市新会区振兴路金隆铁花工程部向原告珠海兴业绿色建筑科技有限公司支付水电费8467.93元；三、于本判决生效之日起十五日内，被告江门市新会区振兴路金隆铁花工程部向原告珠海兴业绿色建筑科技有限公司支付罚金10000元；四、被告梁锦华对上述判决第一项、第二项、第三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告珠海兴业绿色建筑科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理12512元，由原告负担10223元，由两被告负担2299元并于本判决生效之日起十五日内直接向原告支付；财产保全费4876元，由两被告负担并于本判决生效之日起十五日内直接向原告支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陶向军人民陪审员  甄晓明人民陪审员  许燕娜二〇一九年十二月六日书 记 员  郑萍军