河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终3806号 上诉人（原审原告）：邢台乾元餐饮管理有限公司，住所地邢台市桥西区中北世纪城。 法定代表人：白泽普，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：程海春，河北兴天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙硕，男，1998年12月24日出生，汉族，住邢台市桥东区。 上诉人邢台乾元餐饮管理有限公司（以下简称邢台乾元公司）因与被上诉人孙硕劳动争议一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邢台乾元餐饮管理有限公司的法定代表人白泽普及其委托诉讼代理人程海春、被上诉人孙硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢台乾元餐饮管理有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律明显错误。被上诉人违背双方约定的保密、竞业限制条款和诚实信用原则，根据《劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，应当承担违约责任，并依法向上诉人支付违约金。一、关于专项培训费问题。2017年3月3日，上诉人法定代表人白泽普与潜江市致胜餐饮管理公司旗下的虾忙餐馆签订《技术合作合同》，向对方支付2万元四种小龙虾烹饪技术费用；2017年10月，向米其林三星厨师支付2万元秘制鱼头、香辣蟹等技术费。被上诉人来上诉人处工作时，只做配菜，属于技术单调、简单人员，上诉人无偿将小龙虾、香辣蟹、秘制鱼头等烹饪技术教授给被上诉人，这无形中也是向被上诉人支付培训费。二、关于保密和竞业限制问题。因为龙虾、香辣蟹、秘制鱼头等属于商业秘密，它们的价值所在就是独特的制作技术和方法，一旦被其他人员掌握就会给用人单位造成市场竞争的劣势，为此，双方进行了充分沟通后，在劳动合同中约定了保密和竞业限制条款和2年的聘用期。然而，被上诉人在掌握了上诉人相关技术后，就想另起炉灶，在没有与上诉人沟通一致的情况下，擅自离职。一审时，被上诉人当庭承认，自己在老家先于村附近开办了一家直接与上诉人存在同业竞争烧烤、小龙虾餐馆。三、被上诉人的损失客观存在。由于被上诉人和另外一名工作人员（郭强）擅自离职，造成上诉人餐馆没有厨师，被迫停业，经济损失巨大。不管从《劳动合同法》规定，还是从诚实信用、公平正义角度评判，被上诉人的违约行为，理应受到法律制裁，应向上诉人赔偿或支付损失或违约金。综上所述，恳请中级人民法院主持公道，依法裁判，支持上诉人的诉请。 孙硕答辩称，我于2017年8月15日到上诉人处工作，干的是配菜的工作，干了一个多月左右上诉人与我签合同，约定是给交五险一金，会涨工资，但干了半年后，上诉人并没有给交五险一金，每个月都会拖欠工资。当时约定的是基本工资是4000元，500元的提成，但每个月只能开3000多元。2018年12月28日饭店停业整顿，让我回家等通知。2019年3月15日前后我听说饭店开业了，我在家休息了3个多月，期间没有收入，我在老家开了一个炒饼、面条饭馆，没有做小龙虾，也没有违反保密和竞业限制条款。我不应该给上诉人违约金，2018年8、9月份左右开会时我跟上诉人吵了一架，当时我提出了辞职，2018年12月28日商场空调整修，就通知我回家休息，到2019年5月左右，我在老家开了一个饭馆，但我没有运用过在上诉人处学习的技术。鱼头和香辣蟹都是老板自己加工成半成品，我们只需要拿出来热一下。辞职是我自愿的。 邢台乾元餐饮管理有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告支付违约金48000元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于当事人有争议的事实本院认定如下：2017年11月28日邢台乾元公司（甲方）与孙硕（乙方）签订《邢台乾元餐饮管理有限公司厨师聘用协议》，协议约定：合同期限为2年，2017年11月28日起至2019年11月30日止，约定的期满，本合同自然终止，如双方同意，可以续签；甲方支付乙方工资每月4000元，以后每月公司暂定根据实际情况再做相应调整；甲方保证为乙方提供完善的工作条件；乙方在甲方工作期间，如中途解除合同，须至少提前2个月通知甲方，否则甲方有权不发乙方当月工资；凡乙方在甲方就职期间所获得的菜品加工以及配料方法均属甲方的保密信息；甲方的保密信息包括（但不限于）下列各项：所有菜品及小龙虾加工配制技术；所有菜品及小龙虾制作加工等资料；其他涉及本店研发的特色菜品的配方内容及资料；乙方的保密义务基于其对甲方忠实义务的要求；乙方离开甲方之后，乙方均不得以任何形式将保密信息泄露或披露给甲方以外的任何其他人；乙方离职后承担保密义务的期限为无限期保密；甲、乙双方确立劳动关系后，甲方是乙方唯一的雇主。未经甲方书面同意，乙方在甲方任职期间不得从事与甲方相竞争或冲突的行业，即使该种活动是无偿的；负有保密义务的乙方欲提前解除劳动关系，双方确定适用下列约定：a．乙方欲提前解除劳动关系，保证甲方正常运营可协商解决，否则仍为违约；b．签订离岗保密协议履行保密责任；负有保密义务的乙方欲提前解除劳动关系，必须提前2个月以书面形式告知甲方；乙方如违反本协议约定，应承担如下违约责任：（1）应当一次性向甲方支付12个月的本人月收入作为违约金；乙方应当赔偿甲方的损失，包括但不仅限于甲方因调查该项侵害其合法权益的行为所发生的合理费用。协议签订后，孙硕到邢台乾元公司工作到2018年12月28日，2018年12月28日因商城维修空调，邢台乾元公司停止营业。2019年3月8日邢台乾元公司法定代表人白泽普与孙硕微信聊天记录中，孙硕表示不回去（上班）。2018年4月5日邢台乾元餐饮管理有限公司旗下寻味餐厅（甲方）与兰东升（乙方）签订《餐饮加盟协议》，协议约定：乙方加盟甲方所建立的寻味龙虾连锁餐饮；加盟费捌万元。另，邢台乾元公司与孙硕劳动争议纠纷一案，邢台乾元公司诉至邢台市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会，该委于2019年5月22日作出邢西劳人仲案［2019］79号不予受理通知书，该通知书载明：邢台乾元公司，你送来仲裁申请书（所列被申请人为：孙硕）已收悉。经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理。主要理由见下列第3项：3、申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。后邢台乾元公司诉至本院，请求判令孙硕支付违约金。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。该法第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。该法第二十五条规定，除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。该法第二十六条规定，下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。本案中，原告提交《餐饮加盟协议》主张对被告进行了培训，支出专项培训费用，但该协议非本案原、被告签订，无法证实原告的此项主张的事实。原告据《厨师聘用协议》和与被告的微信聊天记录向被告主张违约金；据《厨师聘用协议》内容来看，原告仅与被告约定了同业禁止的义务，但未约定需支付相关费用，故应认定《厨师聘用协议》中有关保密赔偿条款无效；在被告否认且原告未提交其他证据证实的情况下，本院无法排他的认定被告存在与原告存在同业竞争的行为；据被告提交与原告微信转账记录显示，原告未足额支付被告工资，被告作为一名普通劳动者，其日常生活来源于其工资收入，被告在原告欠付其工资时迫于生活压力向原告提出辞职，合情合理，而《厨师聘用协议》中约定劳动者应提前两个月向用人单位以书面形式告知的约定，在本案中，显失公平。综上原因，原告诉求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决：驳回原告邢台乾元餐饮管理有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告邢台乾元餐饮管理有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。 本院认为，被上诉人提交的与上诉人微信转账记录显示，上诉人未足额支付被上诉人工资，被上诉人作为一名普通劳动者，其日常生活来源于其工资收入，被上诉人在上诉人欠付其工资时迫于生活压力向上诉人提出辞职，合情合理。《厨师聘用协议》中约定劳动者应提前两个月向用人单位以书面形式告知的约定，在本案中，显失公平。因此，上诉人认为被上诉人违反了双方关于合同解除的约定，本院不予支持。从现有证据无法认定被上诉人未遵守保密义务，也无法认定其现在的工作单位与上诉人之间存在同业竞争。但需指出，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条第一款规定“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。”因此，双方签订的保密和竞业限制并非无效，一审法院对理解有误，本院予以纠正。 综上所述，邢台乾元餐饮管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人邢台乾元餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁国彬 审 判 员 张振防 审 判 员 张志春 二〇一九年十一月二十六日 法官助理 王 雷 书 记 员 邱 岳