湖北省天门市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂9006民初3315号原告：罗海志,男，1953年7月4日出生，汉族，湖北省天门市人，初中文化程度，务农，住天门市。委托诉讼代理人：吕爱新，天门市西江法律服务所法律工作者。被告：白丙香，男，1958年5月15日出生，汉族，湖北省天门市人，住天门市。委托诉讼代理人：严琳莉，湖北晨睿律师事务所律师。被告：**安，男，1954年8月13日出生，汉族，湖北省天门市人，住天门市。原告罗海志诉被告白丙香、**安健康权纠纷一案，本院于2019年9月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗海志及其委托诉讼代理人吕爱新与被告白丙香及其委托诉讼代理人严琳莉、**安到庭参加诉讼。诉讼中，被告白丙香以房屋建设施工工程以包工不包料的形式发包给**安，原告系**安雇请的人员为由，向本院提出申请，要求追加**安为本案被告参加诉讼。本院经征得原告罗海志同意，依法追加**安为本案被告参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗海志向本院提出诉讼请求：判令被告白丙香赔偿医疗费30190元、误工费16905.60元、护理费9591.30元、住院伙食补助费1400元、营养费2700元、后续治疗费19500元、交通费220元、文印费100元、精神损害抚慰金1000元，合计81606.90元，扣减其先行支付的医疗费2000元及原告自愿承担的8160.69元后，实际还应赔偿71446.21元；并承担本案诉讼费。事实和理由：2018年8月，被告白丙香因建房需请人吊运建筑材料。原告经人介绍，以自有的吊运设备为其吊运建筑材料。双方约定，吊运红砖为0.07元/块，黄沙为60元/立方，杂工按天数计算，被告白丙香负责提供中餐及香烟1包。同年10月21日，被告白丙香因所购黄沙堆放在自家台坡与门前的通组公路上而影响车辆通行，几次电话强令原告为其吊运黄沙，原告在吊运黄沙时，因天雨导致装载黄沙的推车上携带泥巴致地面湿滑，致原告腿部被吊机钢缆绞断受伤。被告白丙香辩称：1.原告所诉与事实不符。被告白丙香因长期在外居住生活，将建房事宜委托妻弟程国平帮忙办理，程国平与被告**安协商了施工报酬，并未与原告进行约定，亦未强令其冒雨吊运建筑材料，原告受伤是因为在操作吊机时注意力不集中所致，应对自身的损害后果承担主要民事责任；2.原告诉请赔偿的医疗费应以实际支出为准。其已年满60周岁，不应计算误工费，住院伙食补助费应按50元/天的标准予以计算。营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金的主张，均不应得到支持；3.受被告白丙香的委托，程国平将房屋以包工不包料的形式发包给被告**安，原告的工作及报酬，由被告**安安排和支付，其损害费用应由被告**安承担。被告**安辩称：2018年7月间，程国平邀请被告**安为被告白丙香的房屋建设吊运建筑材料。同年8月10日，因被告**安的吊运设备正在为他人的建房吊运建材，遂以与程国平协商一致的报酬，介绍原告罗海志以其吊运设备为被告白丙香建房吊运材料。此后，被告白丙香未再与被告**安联系，更不存在向被告**安支付报酬的事实。本院经审理认定事实如下：2018年上半年，被告白丙香将原房屋拆除后，拟在原址上新建一栋二层楼房，因其长年在外生活，遂委托其舅弟程国平联系建房事宜。程国平经与被告**安协商，约定由被告**安以吊机设备为被告白丙香房屋建设吊运建筑材料。同年8月10日，被告**安因其所有的吊机在为他人建房施工，遂介绍原告为其施工。被告白丙香按照此前程国平与被告**安协商的"吊运红砖每块0.07元、黄沙每立方米60元、杂工工资每天200元，并负担中餐生活及香烟一包"的价格，与原告达成协议。协议达成后，被告**安协助原告将吊机安装在被告白丙香房屋一楼楼面、吊运部分建筑材料后即离开。尔后，原告按照建房施工进度吊运建筑材料，由被告白丙香按所吊运的建筑材料量计算报酬。施工期间，原告向被告白丙香预支了1000元的工资报酬款。同年8月21日，被告白丙香因所购买的黄沙堆放在门前公路上，妨碍车辆通行，先后于14时28分、14时46分两次电话通知原告，要求其在当天将黄沙吊运至一楼楼面。原告接受该安排后，在吊运黄沙时，因天雨致装载黄沙的斗车携带泥水造成地面湿滑，重心失衡致右腿被吊机的钢缆绞伤。原告受伤后，即被送至天门市第一人民医院治疗，经诊断为"右胫腓骨下端骨折"，遂在该院住院治疗14天，支付医疗、检查费30190.38元。此间，被告白丙香为其支付了医疗费2000元。2019年7月11日，原告的伤情经天门市第一人民医院法医司法鉴定所法医鉴定为"其损伤所致误工期为180日（从受伤之日起计算），护理期为90日（包括住院天数），营养期为90日，后续医疗费19500元。"尔后，原告因就赔偿事宜与被告白丙香协商无果，遂诉至本院。原告系本省农村居民。2019年度湖北省人身损害赔偿标准规定，农业在岗职工年平均工资收入为34280元，居民服务业在岗职工年平均工资收入为38897元，参照湖北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定住院伙食补助费为每人每天50元。按此标准及相关法律规定，计算原告的误工费16905.21元（34280元/年÷365天×180天）、护理费9591.04元（38897元/年÷365天×90天）、住院伙食补助费700元（50元/天×14天）。此外，原告为治疗及鉴定伤情，还支付了交通费140元、鉴定费1200元。涉案吊机系原告在5年前购置，其长期在农村为他人建房从事建筑材料吊运工作，未参加相应的职业技能培训并取得执业资格证书。案发时，该吊机绞盘处没有防护网罩。本院认为，本案系一起因人身遭受损害引发的健康权纠纷。争议的焦点为：一、原告与被告白丙香、**安之间的法律关系？二、对本案的发生，当事人之间的过错及过错大小？本院对此分别评述如下：一、原告与被告白丙香、**安之间的法律关系？雇佣合同是指双方当事人约定，一方向他方提供劳务、他方给付报酬的合同。在雇佣合同中，雇员只要按照其与雇主的约定完成劳动，就已经尽到了合同义务，而无论这种劳动有无特定的成果。承揽合同则是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。在完成承揽合同的过程中，定作人可以检查、监督承揽人的工作行为，但只是为了防止承揽人将主要工作交由他人完成或不依约进行工作等违约行为的发生，而不能直接指挥承揽人为或不为某些行为。被告白丙香为修建房屋，委托案外人程国平与被告**安联系建房所需建筑材料的吊运事宜，达成由被告**安以其机械设备为被告白丙香吊运建筑材料，被告白丙香按工作量支付劳动报酬的协议，双方之间的承揽关系成立。在协议订立后，被告**安因故不能履行该协议，其将承揽的该项施工工程转包给原告施工，且该转包行为系按与被告白丙香约定的事项并得到其许可。自原告承接该工程后，所有施工行为均系独立完成，在完成工作的过程中，与被告**安之间并不存在指挥与服从的关系及给付劳务报酬的事实，因此，原告与被告**安之间不成立雇佣关系。原告接受被告**安转包的施工事项后，以其机械设备和技能履行两被告约定的施工事项，故其与被告白丙香之间成立承揽关系。二、对本案的发生，当事人之间的过错及过错大小？原告长期操纵吊运设备从事建筑材料的吊运工作，熟知该设备的性能，亦应知悉该设备在运行过程中可能对身体造成损害的危险程度，但其疏忽大意、未对运行的设备采取相应的安全防护措施致损害发生，主观上存在明显过错，依法应对自身的损害后果承担主要的民事责任。被告白丙香作为定作人，在下雨天气状况下，指示原告完成承揽工作，增加了机械设备致人损害的危险系数，存在指示过失，主观上亦存在过错，依法应对原告的损害后果承担相应的民事责任。被告**安将该工程转包给原告承揽后，与原告及被告白丙香之间不存在任何权利义务关系，对本案的发生亦不具备原因力，不应对原告的损害后果承担民事责任。根据本案成因及原因力大小，本院酌定原告的损害后果由其自行承担80%的责任，被告白丙香承担20%的民事责任，被告**安不承担民事责任。原告以其系为被告白丙香提供劳务过程中遭受人身损害的主张及被告白丙香以被告**安系房屋建筑施工的承包人，原告系其雇请的施工人员的抗辩意见，与本院查明的事实不符，依法均不予支持和采纳。被告白丙香还以原告已年满60周岁，不应计算误工费的抗辩意见，因法律并未规定劳动者的年龄上限，且原告系在从事劳动的过程中受伤，对该项意见，本院依法不予采纳。对原告的损害费用，本院依法予以计算。其在本案中未主张鉴定费，属对自身民事权利的处分，本院不持异议；请求赔偿营养费2700元的主张过高，结合其损伤程度及鉴定机构的意见，本院酌情支持1450元；请求赔偿精神损害抚慰金1000元的主张，因其所受之损害较轻，未对精神造成严重损害后果，依法不予支持；请求赔偿交通费220元的主张，虽未提交相应票据佐证，但该费用属必然发生的费用，本院酌情支持140元；请求赔偿文印费100元的主张，因于法无据，依法不予支持。综上，原告因在履行承揽合同过程中遭受损害，所产生的损害费用为医疗费30190元、后续治疗费19500元、住院伙食补助费700元、营养费1450元、误工费16905.21元、护理费9591.04元、交通费140元，合计78476.25元，此款由原告承担80%，即62781元，由被告承担20%，即15695.25元，扣减其先行支付的赔偿款2000元后，还应赔偿13695.25元。视此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告白丙香在本判决生效后十五日内赔偿原告罗海志医疗费等损害费用13695.25元；二、驳回原告罗海志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1587元，减半收取793.50元，由原告罗海志承担641.50元，被告白丙香承担152元（此款原告已垫付，执行时由被告白丙香迳付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。审判员  丁友君二〇一九年十二月四日书记员  雷 雨