浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0424民初2480号 原告：海盐镁龙绝缘材料有限公司。住所地：浙江省海盐县通元镇百石路44号。统一社会信用代码：91330424MA29FJL06J。 法定代表人：张国栋，该公司总经理。 委托代理人：谷洪波，上海瑞沃律师事务所律师。 被告：林远俊，女，1990年11月26日出生，汉族，住云南省昭通市盐津县。 委托代理人：周勇，海盐县海圣法律服务所基层法律服务工作者。 第三人：邦芒服务外包有限公司。住所地：浙江省平湖市当湖街道漕兑路89号801室。统一社会信用代码：91330482MA28BXNH34。 法定代表人：张卫国。 委托代理人：沈晓炳、薄斯婷，浙江雅新律师事务所律师。 原告海盐镁龙绝缘材料有限公司为与被告林远俊、第三人邦芒服务外包有限公司劳动争议一案，于2019年5月23日向本院起诉。本院立案受理后，依法由审判员李晓炯适用简易程序独任审判，并于同年6月19日、9月18日二次公开开庭进行了审理。后，因本案案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序，于同年12月2日再次公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告委托代理人谷洪波、被告委托代理人周勇、第三人委托代理人沈晓炳、薄斯婷均到庭参加诉讼；第二次庭审中，原告委托代理人谷洪波、被告委托代理人周勇、第三人委托代理人沈晓炳均到庭参加诉讼；第三次庭审中，原告委托代理人谷洪波、被告委托代理人周勇、第三人委托代理人薄斯婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海盐镁龙绝缘材料有限公司起诉称：一、原告提供的与第三人之间签订的《人力资源服务外包协议》，能证明被告与第三人之间存在劳动关系。根据法律规定，劳务派遣的，劳动关系建立在劳动者和派遣单位之间，原告是用工单位，第三人是用人单位，第三人承担责任后，再根据外包协议向原告追偿。第三人向原告提供“劳动政策咨询”服务，未签订劳动合同的双倍工资差额的法律责任应当由第三人承担。二、被告的医疗费金额已经在其户口所在地的农村医保报销了大部分费用，根据法律规定，保险政策的作用是弥补损失，而不是让被保险人从中获利，如果不查明被告医保的报销情况，必然产生重复医疗费的问题。故，原告诉请法院依法判令：1、原告无需支付被告86135.04元（包括双倍工资差额13608元、病假工资6264元、加班工资16409.96元、医疗费49853.08元）；2、原告无需为被告缴纳2018年4月至2019年3月的养老保险（其中个人部分由被告自行承担，在裁定书生效十五日内，由被告交给原告，具体金额按社保经办机构核定金额为准）；3、被告承担本案诉讼费用。 被告林远俊答辩称：被告尊重仲裁委的裁决，劳动关系是否存在派遣，涉及劳务派遣协议，但原告至今未能提供相应协议。而医疗费发票原件已经在仲裁程序中出示。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人邦芒服务外包有限公司陈述：其对仲裁裁决无异议，第三人与被告不存在劳动关系，无需承担用人单位责任。被告自2017年开始在原告处工作，2018年5月前，第三人与原、被告均无任何往来。 原告为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据： 仲裁裁决书一份，证明本案争议经过仲裁前置程序。 2、《人力资源服务外包协议》一份（复印件），证明被告与第三人之间存在劳动关系，原、被告之间不存在劳动关系。 被告质证认为，对证据1无异议。对证据2的真实性无异议，但不能证明原告主张的待证事实。 第三人质证认为，对证据1无异议。对证据2的真实性、合法性无异议，但与第三人无关。 被告为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据（证据形式为复印件的证据，原件在仲裁程序中出示）： 1、账户对账单二份（复印件），证明2018年8月13日至同年12月12日，原告委托第三人转账支付被告5个月工资共16200元（3240元/月）。 2、2019年离职员工补偿工资明细表、解除劳动关系协议书各一份（照片），证明原告制作补充工资表要求解除工作1年以上员工的劳动关系，被告不同意；被告同事名单及工作岗位，原、被告至今仍存在劳动关系等。 3、门诊病历二份（复印件）、出院记录一份、诊断证明书三份（复印件）、医疗费发票七份（其中金额分别为20元、18元、48.29元、3419.68元、6019.83元发票为原件；金额分别为4319.83元、74431.09元发票为复印件）、住院费用清单四份（其中二份为原件、二份为复印件），证明被告患病住院及医疗休息期、医疗费损失等。 4、一本通/绿卡通交易明细四份（复印件），证明2017年、2018年期间，第三人为原告转账支付被告及同事等人工资的事实。 5、证人何某、杜某证人证言二份，证明被告系2017年7、8月进入原告处上班的，2018年5月前工资以现金方式发放，5月开始工资转账至银行账户；每月工作时间为26-28天，每天工作9小时，中午休息1小时。 6、海盐县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录一份，证明劳动仲裁庭审的有关内容。 原告质证认为，对证据1的真实性、关联性均有异议。对证据2不予认可。证据3，医疗费发票需出示原件，真实性由相关医保部门核实，且被告未能提供原件，极有可能是被告已经通过新农保进行了报销，对该部分费用不应再主张。对其他证据的真实性无异议，但医疗费也与原告无关。证据4表明第三人向被告发放工资，与原告无关。证据5，证人何某已经超过退休年龄，证人杜某与被告系老乡，证言内容缺乏客观性。对证据6无异议。 第三人质证认为，证据1，其确实代发了被告的工资，但不能说明其与被告存在劳动关系。证据2、3、5与其无关。证据4，第三人与原告从2018年5月开始合作，在此之前的内容与其无关。对证据6无异议。 第三人为支持其相关主张（证据形式为复印件的证据，原件在仲裁程序中出示），向本院提交《人力资源服务外包协议》一份、原告公司的工资明细表十份、微信聊天记录一组、电子回单、国内支付业务收款回单各十份，证明第三人为原告代发工资，第三人与被告不存在劳动关系。 原告质证认为，对协议的真实性、合法性无异议，协议包括劳动关系政策咨询，如果产生了未签订劳动合同应付的双倍工资的责任也应由第三人承担责任。对微信聊天记录及工资明细表的真实性、合法性有异议。对电子回单、国内支付业务收款回单的真实性无异议，反而能证明被告与第三人存在劳动关系。 被告质证认为，对协议不知情。对微信聊天记录及工资明细表的真实性无异议。对电子回单、国内支付业务收款回单的关联性无异议。 本院出示海盐县社会保险管理中心出具的《林远俊医疗费用核算结果》一份（针对被告在本案中出示的医疗费发票原件），载明：林远俊住院医疗费9439.51元，按照海盐县企业在职职工参保人员身份核算，2笔住院费用共计可报销3612.56元。 原告质证认为，对该核算结果的真实性无异议。 被告、第三人质证均认为，对该核算结果无异议。 本院认证认为，原告提供的证据1，被告及第三人均无异议，本院予以确认。证据2具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认 被告提供的证据1、4、6具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。证据2为照片，补偿工资明细表，结合证人证言及第三人提供的原告制作的工资明细表内容，本院予以确认；解除劳动关系协议书，无相关当事人盖章或签字，对其真实性本院无法确认。证据3具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。证据5为证人证言，本院亦将结合其他证据在“本院认为”部分对证言的证明力进行认证。 第三人提供的证据，《人力资源服务外包协议》、回单均具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。微信聊天记录、工资明细表，结合被告提供的证据1、4及外包协议，对其真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院出示的核算结果，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 经审理，本院查明案件相关事实如下： 2018年5月1日，原告（甲方）与第三人（乙方）签订《人力资源服务外包协议》一份，约定：乙方接受甲方委托，为甲方人员提供薪酬服务（代理甲方人员薪资的处理、薪资的支付；代理甲方人员工资卡的办理；代理甲方人员个人所得税的申报和缴纳；为甲方人员提供保密工资单；其他与薪酬服务有关的事项）、劳动政策咨询（交流和解答甲方人员业务的有关问题；提供各类人力资源、劳动社会保障、法律政策咨询；遵循公平、公正原则协助处理劳动人事争议，提供法律知识支持）。甲方的权利和义务：（一）甲方有权自行决定委托乙方代理服务的人员。（二）甲方须根据参保地政策与乙方协商确定缴纳保险的方式。（三）甲方须及时与乙方确认代理服务增减员资料。（四）甲方须按时支付费用，通过银行转账方式划入乙方指定银行账户。“费用”系指为甲方人员提供以上选择服务所涉及的全部费用，该费用包括并不限于社会保险、公积金公司部分费用，社会保险、公积金个人部分费用、薪资、福利费用、管理费等。（五）甲方保证已与代理服务人员签订劳动合同，并对代理社保人员承担法律规定应由用人单位承担全部责任。（六）甲方代理服务人员在代理期间发生工伤、大病的，甲方承担法律规范用人单位应承担的相关责任。（七）代理人员的退休手续以及所产生的费用由甲方责任，乙方可提供协助。乙方的权利和义务：（一）乙方根据甲方选择的服务项目及时准确的提供所对应的服务内容；（二）乙方有义务向甲方提供相关政策法规咨询和协调服务，代理过程中出现的相关问题由乙方协调处理。 协议签订后，原告每月将工资款项转账给第三人，第三人根据原告提供的工资明细表向被告等人以银行转账方式发放工资。其中，被告因上述方式取得的工资情况如下：2018年5月10日3000元、同年6月12日3000元、7月11日3000元、8月13日3000元、9月11日3000元、10月11日3500元、11月12日3500元、12月12日3200元、2019年1月17日800元、1月21日1600元。另，原告提供给第三人工资明细表载明：被告从事油压工序；证人杜某、何某也系原告公司员工。 工作期间，被告因患重病，于2018年12月13日至同月21日在桐乡市第一人民医院住院治疗，后转浙江省肿瘤医院二次住院治疗，住院期间分别为自2018年12月21日至同年12月29日、2019年1月2日至同年3月7日、2019年3月12日至同年3月13日。 2019年2月18日，被告向海盐县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、确认第三人与被告于2017年2月15日至今存在劳动关系；2、第三人承担因违法不签订劳动合同依法赔偿被告11个月工资35640元（按3240元/月计算）、2018年12月11日至2019年1月22日医疗期间基本工资待遇4000元、补足支付被告2017年6月20日至2018年12月10日（在岗15.5个月）所拖欠的加班工资13629.15元、为被告办理并补缴自2017年6月20日至2019年3月期间的养老保险费、未为被告依法办理医疗保险而应负担医疗费损失88276.73元；3、原告与第三人对第2项仲裁请求承担连带责任。具体法律关系由仲裁裁决。仲裁委受理后，于2019年5月10日作出仲裁裁决如下：原告于裁决生效之日起七日内支付被告86135.04元（包括双倍工资13608元、病假工资6264元、加班工资16409.96元、医疗费49853.08元），原告为被告补缴2018年4月至2019年3月的养老保险（其中个人部分由被告自行承担，在裁决书生效十五日内，由被告本人交给原告，具体金额按照社保经办机构核对金额为准）。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 审理过程中，一、对于入职时间、工作时间、出勤情况、工资组成等，被告陈述如下：2017年8月20日，被告进入原告处工作，工作到同年12月，后休息两个月，2018年3月9日上班至2018年12月10日。双方约定月基本工资3000元。每月休息4天外，平均每月工作26天，每天工作9小时。2018年5月前，工资以现金方式发放，每月工资高于3240元。2018年5月开始，工资以部分银行转账、部分现金方式发放。2019年1月17日800元是2018年12月1日-10日期间的工资（中间休息4天）；2019年1月21日1600元是生活费，每月应发200元、全年应发2400元，原告扣除部分后，发放1600元。二、本院将被告提供的医疗费发票（原件）交由海盐县医疗保障局核算，确认其中9439.51元医疗费符合基本医疗保险统筹能报销。 本院认为，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。结合本案，被告为法定的劳动者，原告具有用工主体资格，被告应原告要求从事其安排的劳动，原告按月结算并支付报酬，被告提供的劳动构成原告业务的组成部分，故双方之间构成劳动关系。虽，原告与第三人之间签订《人力资源服务外包协议》，但从该协议约定的权利义务来看，第三人仅为原告提供薪酬服务、劳动政策咨询，双方之间并非劳务派遣合同关系。故，原告提出的被告与第三人之间存在劳动关系的主张，于法无据，本院不予支持。 至于被告的入职时间、工作时间、出勤情况、工资组成等事实，首先，被告提供证人证言二份，而根据第三人提供的、由原告制作的每月工资明细表，该二位证人确实是原告的员工，故，证人证言本院予以确认；其次，被告提供的银行账户对账单与第三人提供的工资发放记录相互印证，能够证明2018年5月起原告每月工资发放情况；最后，原告因否认劳动关系，在仲裁程序和诉讼程序中，均未提供有关上述事实的证据。但，现原告作为用人单位，上述证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。即，对于被告主张的上述事实本院予以确认。 被告主张的未签订劳动合同的二倍工资35640元（3240元/月×11个月）。因，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年，未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告于2017年8月20日入职原告处，双方自此建立劳动关系，但至今未订立书面劳动合同，原告应当依法支付被告相应的二倍工资。即，原告应支付被告2017年9月20日至2018年8月19日期间的二倍工资，但部分请求超过申请仲裁的一年时效期间，且原告也提出相应的抗辩，故，原告对2018年2月19日至2018年8月19日期间的二倍工资承担支付责任。同时，依据《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见〈试行〉》的规定，加班工资和依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数，岗位、技能工资难以确定的，以上月职工正常工作情况下的工资为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴；难以区分工资、奖金、物价补贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。因原告未能提供证据证明工资的组成标准，现，就本案查明的工资发放情况，被告同意以月工资3240元的70%为基数计算，不违反法律规定，本院予以确认。即原告应支付被告二倍工资13608元（3240元/月×70%×6个月）。 被告林远俊主张的2018年12月11日至2019年1月22日医疗期间基本工资待遇4000元。对于医疗期内的病假工资，职工因患病或非因工负伤，在病假期间，物价补贴照发，如发生职工的病假工资与物价生活补贴之和低于当地最低工资标准百分之八十的，按当地最低工资标准的百分之八十发。现，原告未支付被告上述期间的工资，应当予以补发。被告同意按1800元/月的80%为基数计算，本院予以准许，故，上述期间（1.43个月）的工资应为2059.20元，被告多主张部分本院不予支持。 被告主张的加班工资13629.15元[2017年6月20日至2018年12月10日，共15.5个月，每月少发加班工资为：3000元/月÷21.75天/月×（26天-21.75天）×150%=879.30元]。本院根据被告在审理过程中的相关陈述确认的工作时间为：2017年8月20日，被告进入原告公司工作，工作到2017年12月，后休息两个月，2018年3月9日上班至2018年12月10日，平均每月工作26天，每天工作9小时。根据劳动法律、法规的相关规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。根据《国务院关于职工工作时间的规定》，职工每日工作8小时、每周工作40小时。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部[2008]3号），月工作日为20.83天。故，被告在原告处工作合计13.47个月，被告主张的加班工资13629.15元，经本院核准，虽计算方式有误，但金额在法定范围内，故，本院予以确认。 被告要求原告为其办理并补缴2017年6月20日至2019年3月期间社会养老保险的请求。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，劳动者有享有参加社会保险的权利，作为用人单位的原告应依法为被告办理参加社会保险的有关手续，并缴纳相关费用。现，被告认可仲裁裁决的补缴内容，在本院核准的范围内，本院予以确认。 被告主张的医疗费损失88276.73元。依据国家和省有关规定，用人单位与劳动者劳动关系存续期间，应当依法为劳动者缴纳包括医疗保险费在内的社会保险费。由于原告在双方建立劳动关系后一直未为被告缴纳医疗保险费，导致被告在患病后不能享受社会保险机构的相关医疗费待遇，原告存在明显过错，由此造成被告医疗保险未享受的损失，应由原告承担。但，就相应的损失，因被告在本案审理过程中对部分医疗费发票未能提供原件，故，本院在本案中仅对医疗费发票（原件）涉及的损失进行处理。根据海盐县医疗保障局对现被告提供的医疗费发票的核算，其中9439.51元符合基本医疗保险统筹范围。因此，原告应支付被告医疗费损失9439.51元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第二十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告海盐镁龙绝缘材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告林远俊38735.86元（其中：双倍工资13608元、病假工资2059.20元、加班工资13629.15元、医疗费损失9439.51元）； 二、原告于本判决生效之日起十日内为被告补缴2018年4月至2019年3月的城镇职工基本养老保险费，其中被告交纳部分由被告自行承担（补交基数和比例由社会保险经办机构按规定核定）； 三、驳回原告的其余诉讼请求。 如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由原告海盐镁龙绝缘材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审 判 长  李晓炯 人民陪审员  吴神祥 人民陪审员  王水明 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  马亚军 ??11?