福建省莆田市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）闽03刑终713号 原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）文浩泽，男，1989年3月26日出生，四川省大竹县人，汉族，小学文化，务工，住址四川省大竹县，曾因犯抢夺罪，于2014年6月16日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；又因犯盗窃罪于2015年8月26日被莆田市荔城区人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2015年5月21日起至2016年5月20日止），并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月7日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人廖万荣，男，1974年3月8日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，务工，住址重庆市江津区，曾因犯盗窃罪被福建省原莆田县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币九千元；因犯敲诈勒索罪于2012年2月20日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2013年8月16日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2016年4月15日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。因犯盗窃罪于2017年8月29日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元，同年11月29日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月7日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审附带民事诉讼原告人姜某，男，1981年8月10日出生,汉族，无业，住址福建省莆田市涵江区，系本案被害人。 莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告人文浩泽犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，被告人廖万荣犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人姜某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月29日作出（2019）闽0303刑初353号刑事附带民事判决。原审被告人文浩泽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、故意伤害 14时许，被告人文浩泽与同案犯唐忠（已判刑）、文雷（另案处理）在莆田市涵江区参与赌博，时同案人唐某、董某等人（均另案处理）在一旁观看。其间，文浩泽与参赌人员即被害人郑某因投注事由发生争执，继而产生肢体冲突。而后，文浩泽及文雷、唐某、董某等人手持镀锌管等工具殴打郑某，致其头部、右肋部等处受伤，文浩泽等人见状随即逃离现场。经法医学鉴定，郑某的损伤程度为轻伤二级。 上述事实，被告人文浩泽在开庭审理过程中亦无异议，且有立案决定书、被害人郑某的陈述、同案人文雷、唐某、董某的供述，同案犯吴昌敏、唐忠的供述、福建闽中司法鉴定所法医临床鉴定书、鉴定意见通知书、辨认笔录、刑事判决书、人员基本信息表、户籍信息表等证据证实，足以认定。 二、寻衅滋事 晚，被告人文浩泽受邀到莆田市涵江区“皇冠大酒店”四楼ＫＴＶ包厢参加生日聚会，在敬酒过程中与被害人姜某发生口角。后文浩泽联系其侄子即同案人文雷（另案处理）到酒店接其离开，被告人廖万荣、同案人李鑫（另案处理）随文雷一同来到“皇冠大酒店”。文浩泽告知文雷其与姜某在包厢发生口角需要处理，让文雷在酒店楼下等候。等候一段时间后，文雷见文浩泽未下楼，遂示意廖万荣、李鑫等人一同前往包厢查看情况。到达包厢门口后，文雷见文浩泽与姜某正在争吵，遂叫姜某出包厢私谈但遭拒绝，致其心中不悦便冲入包厢殴打姜某，继而文浩泽、廖万荣、文雷、李鑫在上述包厢内与姜某及其朋友李某互殴，后双方在现场其他人员劝阻下才停止互殴并各自离开包厢。双方行至酒店门口时，文浩泽、廖万荣、文雷、李鑫等人因心怀愤懑，又手持木棍追打姜某致其胸部、腿部等多处受伤。经法医学鉴定，姜某的损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人文浩泽、廖万荣于2019年4月6日被公安机关抓获归案。 上述事实，被告人文浩泽、廖万荣在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、证人李某、谭某、陈某的证言，被害人姜某的陈述、同案人文雷、李鑫的供述，体表原始伤情记录表及伤情照片、辨认笔录、行政处罚决定书及回执、鉴定书、到案经过说明、户籍信息表、刑事判决书、刑满释放人员通知书、刑满释放证明书、释放证明书等证据证实，足以认定。 另查明：2019年3月27日晚，被害人姜某被送往莆田涵江医院住院治疗，于同年4月8日出院，共住院11天，花费医疗费共计16807.2元，出院诊断为髌骨骨折（左、闭合性）、右肩关节脱位、右肱骨大结节撕脱性骨折、右肩袖肌腱损伤、头皮裂伤、脑外伤神经症性反应、创伤性牙折断、左腰部软组织损伤、右大腿软组织挫伤；出院医嘱：注意休息，门诊随访，伤口定期换药，2周拆线，1年后返院取出内固定物，早期左下肢功能康复性锻炼，右肩上肢悬吊1月，康复科随访，必要时行关节镜修复肩袖肌腱，口腔科随访。同年8月16日，经福建科鉴司法鉴定所鉴定，姜某的伤残程度已构成十级伤残；姜某花费鉴定费1000元。姜某在治疗期间收到被告人文浩泽通过他人转交的赔偿款1.5万元。 根据附带民事诉讼原告人姜某提出的赔偿项目及损失数额，依法认定其损失如下：1.医疗费，根据医疗机构出具的票据确定为16807.2元。2.残疾赔偿金，姜某住所地位于镇区，残疾赔偿金可按其主张的42121元／年计算20年，系数为0.1，即84242元。3.护理费，鉴于在案证据缺少医疗机构或相关有资质的鉴定机构关于护理人数的意见，依法按一人护理，因姜某不能举证证明护理人员的工作及收入情况或是否有雇佣护工，故酌情按58068元／年认定，结合姜某的伤情计算90天，即14318.14元。4.营养费，结合姜某的伤情等情况，酌情确定为1700元。5.住院伙食补助费，酌情以每天30元计算11天，即330元。6.交通费，考虑到本案就医情况，酌情确定为220元。7.误工费，因姜某未提供医疗机构出具的有关休养时间的医嘱建议，不能举证证明自己的误工时间，根据其诊断情况，酌情认定误工期为120天；酌情按照69029元／年认定，即22694.47元。8.鉴定费，根据相关票据计1000元。上述各项损失合计141311.81元。 上述事实，有附带民事诉讼原告人姜某提交的身份证明、莆田涵江医院门诊病历、证明书、入院记录、出院记录、门诊费用日清单、住院费用汇总清单，莆田市医学影像远程会诊报告、福建省医疗门诊收费票据、福建增值税普通发票、福建科鉴司法鉴定所司法鉴定意见书等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人文浩泽伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤；伙同他人在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。依法对其实行数罪并罚。被告人廖万荣伙同他人在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同故意伤害被害人郑某犯罪中，被告人文浩泽积极实施故意伤害行为，起主要作用，系主犯，应以其所参与的全部犯罪予以处罚。在共同寻衅滋事犯罪中，被告人文浩泽积极参与，起主要作用，系主犯，应以其所参与的全部犯罪处罚；被告人廖万荣系被纠集者，起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人文浩泽、廖万荣分别因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法予以从重处罚。被告人文浩泽持械实施故意伤害犯罪，酌情予以从重处罚；被告人廖万荣有其他前科，酌情予以从重处罚。案发后，被告人文浩泽、廖万荣如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人文浩泽已赔偿被害人姜某部分经济损失，对其寻衅滋事犯罪部分酌情予以从轻处罚。被告人文浩泽、廖万荣与同案人的寻衅滋事犯罪行为给附带民事诉讼原告人姜某造成伤害，对附带民事诉讼原告人姜某由此产生的经济损失人民币141311.81元，应承担赔偿责任，二被告人与同案人系共同侵权行为，应当承担连带赔偿责任。被告人文浩泽已支付给附带民事诉讼原告人姜某的赔偿款人民币1.5万元予以抵扣。附带民事诉讼原告人姜某要求被告人文浩泽、廖万荣赔偿的各项损失，对符合法律规定的赔偿项目，予以支持，但应按照法定标准确定损失数额，对于超出部分不予支持；后续治疗费无相关证据佐证，可待实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第八条、第十三条、第十六条之规定，判决：一、被告人文浩泽犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑二年二个月；二、被告人廖万荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；三、被告人文浩泽、廖万荣应于本判决生效之日起十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人姜某经济损失人民币126311.81元（与同案人共同承担）；四、驳回附带民事诉讼原告人姜某的其他诉讼请求。 上诉人文浩泽上诉称，原判量刑过重。 经审理查明的事实、证据与一审相同。 本院认为，上诉人文浩泽伙同同案人因赌博持械殴打他人致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人文浩泽、原审被告人廖万荣随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人文浩泽应实行数罪并罚。上诉人文浩泽在故意伤害、寻衅滋事共同犯罪中均起主要作用，系主犯。原审被告人廖万荣在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人文浩泽、原审被告人廖万荣均系累犯，均应从重处罚。上诉人文浩泽、原审被告人廖万荣均具有坦白情节，可从轻处罚。原审被告人文浩泽能赔偿寻衅滋事犯罪的被害人姜某部分经济损失，可酌情从轻处罚。上诉人文浩泽上诉称原判量刑过重，经查，综合上诉人文浩泽在上述二罪中所具有的法定从重、从轻与酌定从轻之情节，原判量刑并不当。其上诉理由不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑及附带民事赔偿适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉人文浩泽之上诉，全案维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  许一新 审判员  王晋平 审判员  刘爱兵 二〇一九年十二月三十一日 书记员  吴黎丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。