文书内容四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)川17民初147号原告：郑碧珊，女，汉族，1976年10月7日出生，住广东省中山市。委托诉讼代理人：连蛟，四川熙然律师事务所律师。委托诉讼代理人：代瑕，四川熙然律师事务所律师。被告：达州扬华建设有限公司，住所地：四川省达州市通川区。法定代表人：林忠利，董事长。委托诉讼代理人：杨洁，公司员工。被告：达州新实建设投资有限公司，住所地：四川省达州市通川区。法定代表人：林忠利，总经理。委托诉讼代理人：赵小静，公司员工。原告郑碧珊与被告达州扬华建设有限公司（以下简称扬华公司）、达州新实建设投资有限公司（以下简称新实公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑碧珊委托诉讼代理人连蛟、代瑕、被告扬华公司委托诉讼代理人杨洁、新实公司委托诉讼代理人赵小静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑碧珊向本院提出诉讼请求：1.被告扬华公司立即偿还原告借款本金124893747.26元及借款发生之日起按照年息12%至本息付清之日止的利息（截止到2019年11月20日为5912559.229元，计算方法详见附表）；2.被告扬华公司从借款之日起按照每日万分之五向原告承担逾期还款违约金截至2019年11月20日违约金为8868838.844元；3.被告扬华公司名下位于通川区罗江镇柳家坝的两宗土地拍卖变卖，并就拍卖变卖的价款优先受偿；4.被告新实公司持有的被告扬华公司100%股权拍卖变卖，并就拍卖变卖的价款优先受偿。5.本案的诉讼费、保全费5000元、保全担保费83805.09元和律师费20万元由被告负担。事实和理由：被告扬华公司因资金周转向原告分期借款124893747.26元，借款期限为6个月，约定按年利率12%支付利息，如果逾期归还任何一期借款本息的，从借款行为发生之日起直至清偿全部欠款之日止，每日按原告已提供借款总额每日万分之五计付违约金，并可宣布全部借款提前到期及要求被告扬华公司偿还已经发生的全部借款本息。原告有权要求两被告立即履行担保责任。现第一期和第二期借款分别为7331139.72元和10447265.74元已到期。被告扬华公司将达州市通川区罗江镇柳家坝共两宗土地作抵押，两宗共占地52070.49平方米，并办理了抵押登记。被告新实公司将其持有被告扬华公司100%股权只为质押，并办理了质押登记。原告按照合同约定将借款汇给了被告，但被告未能按约定偿还借款，原告于2019年11月20日按照合同约定向二被告宣布贷款提前到期。为维护原告合法权利，特向贵院提起诉讼。扬华公司、新实公司辩称：1.抵押借款合同及保证合同真实性有异议。合同并非真实意思表达，实际是原告买新实公司土地代新实公司支付的工程款；2.原告主张的利息及违约金过高，不能超过24%。原告向本院提交了下列证据：第一组原被告主体资料，拟证明原被告主体适格；第二组：1.抵押借款及保证合同、2.转账凭证及收据、3.付款委托书及对账确认函、4.他权证及不动产权证、5.股权出质登记证书，拟证明被告扬华公司向原告借款，并用其名下两块土地作抵押，被告新实公司用其持有被告扬公司的100%股权作质押，原告按约发放了借款；第三组：1.扬华公司董事会决议、2.扬华公司请示、3.新实公司股东会决议、4.新实公司给扬华公司批复，拟证明抵押及质押经过了二被告的股东会及董事会同意，并在相关部门办理了登记手续，合法有效；第四组：1.催款函及快递单；2.借款提前到期通知书及快递单，拟证明借款到期后原告进行了催收并宣布了全部借款提前到期；第五组：1.委托代理合同及委托书、所函、转账凭证、2.保单、转账凭证，拟证明原告为实现债权聘请了律师并支付了律师费，进行了查封、买了保险；第六组：利息及违约金计算表，拟证明利息及违约金的计算方法。被告扬华公司、新实公司对原告提供的第一组、第三组、第四组和第五组证据无异议，对第二组抵押借款及保证合同真实性有异议，称其只在第五页上签字，但没有看到前面的合同内容，也没有盖公司印章，存在他人调换合同内容的可能。对转款凭证及收据予以认可。被告扬华公司、新实公司未向本院提交证据。本院认证意见为，对双方无异议的证据予以认定，对二被告有异议的《抵押借款及保证合同》，该合同加盖有二被告印章及法定代表人签字，故本院予以认定。经审理查明：2019年4月25日，扬华公司（甲方债务人、抵押人）、郑碧姗（乙方债权人、抵押权人）、新实公司（丙方出质人）及达州神剑建设发展有限责任公司（丁方）签订《抵押借款及保证合同》，主要约定：1.被告扬华公司因资金周转向原告分期借款124893747.26元，借款用途：（1）其中人民币20000000元，用于归还甲方尚欠四川汇泽建设工程集团有限公司应付未付工程款；（2）人民币104893747.26元用于归还重庆国鑫睿诚鼎晟商务咨询有限公司为丙方承销的1亿融资产品。借款期限为6个月，借款利率为12%/年，随本付清。2.扬华公司以其名下位于通川区罗江镇柳家坝共两宗土地（川（2017）达市通川不动产权第0000012号、川（2017）达市通川不动产权第0000015号）及新实公司以其所持有的扬华公司的100%股权作为质物设置质押权为上述借款提供担保，担保范围包括该合同项下的全部借款本息、逾期不还款违约金及实现债权的费用等（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、保全担保保险费、执行费等，借款清偿的顺序为：（1）实现债权的费用、（2）逾期还款违约金、（3）利息、（4）借款本金。3.如果被告扬华公司逾期归还任何一期借款本息的，原告可宣布全部借款提前到期，并要求被告扬华公司偿还已发生的全部借款本息，原告有权要求新实公司履行担保责任。扬华公司逾期未足额清偿任何一期借款本息的，从借款行为发生之日起直至清偿全部欠款之日止，每日须按原告已提供借款总额每日万分之五计付违约金。郑碧姗及扬华公司、新实公司、达州神剑建设发展有限责任公司均在该合同上签章。合同签订后，双方就案涉抵押物及股权为案涉债权办理了抵押登记和质押登记。原告委托中山市三乡镇永居房地产中介服务部于2019年4月26日向新实公司转款7331139.72元，于2019年5月5日向新实公司转款10447265.74元，于2019年5月17日向扬华公司转款7083705.47元，于2019年5月27日向扬华公司转款5092413.71元，于2019年5月21日向扬华公司转款5000000元，于2019年5月31日向扬华公司转款5000000元，于2019年6月6日向扬华公司转款5000000元，于2019年6月6日向新实公司转款10852002.19元，于2019年6月14日向新实公司转款4573147.08元，于2019年6月19日向新实公司转款2541687.37元，于2019年6月21日向新实公司转款5404061.09元，2019年6月28日向新实公司转款4340542.77元，于2019年7月5日向新实公司转款5010807.55元，于2019年7月16日向新实公司转款8508205.35元，于2019年7月26日向新实公司转款6449279.99元，于2019年8月9日向新实公司转款3746358.37元，于2019年8月16日向新实公司转款6089793.16元，于2019年8月23日向新实公司转款4776939.73元，于2019年9月10日向扬华公司转款5000000元，于2019年9月6日向新实公司转款3180412.61元，于2019年9月20日向新实公司转款1962802.19元，于2019年9月29日向新实公司转款1558061.37元，于2019年10月18日向扬华公司转款5945121.80元，上述共计转款金额124893747.26元。由于被告未能按约定期限归还借款，原告于2019年11月20日向二被告作出《借款提前到期通知书》，载明扬华公司累计借款124893747.26元，由于出现了约定的逾期未还原因，已构成违约，故依据合同约定宣布贷款提前到期，要求履行偿还借款的义务。同时查明，2019年11月25日，原告与四川熙然律师事务所签订《委托代理合同》，约定聘请四川熙然律师事务所律师代理本案，代理费20万元，并委托达州市世光创建置业有限公司通过中国工商银行向四川熙然律师事务所转款20万元。2019年12月3日，原告向本院申请诉讼保全，对案涉担保物及股权进行了保全，支付保全费5000元，购买了保全担保险并委托达州市世光创建置业有限公司通过中国工商银行向保险公司转账83805.09元。本院认为，原被告签订《抵押借款及保证合同》系双方真实意思，且不违反法律的禁止性规定，合法有效。原告分20期累计向被告发放了借款124893747.26元，履行了放贷义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”的规定，该合同约定被告扬华公司分20期偿还案涉借款。如果被告扬华公司逾期归还任何一期借款本息的，原告可宣布全部借款提前到期，并要求被告扬华公司偿还已发生的全部借款本息。由于被告未能按约定期限归还借款，原告于2019年11月20日向二被告作出《借款提前到期通知书》，宣布贷款提前到期，故原告起诉请求被告扬华公司应当偿还原告借款本金124893747.26元及利息违约金应予支持。关于利息及违约金的计算问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，根据合同约定，原告分20期向被告扬华公司发放借款，借款利率为12%/年，并约定如果被告扬华公司逾期未足额清偿任何一期借款本息的，从借款行为发生之日起直至清偿全部欠款之日止，每日须按原告已提供借款总额每日万分之五计付违约金，因约定的借款利息及逾期还款违约金累计超过了年利率24%，故借款利息及违约金计算应当从每期借款实际支付之日起以年利率24%为标准计算至付清之日。关于抵押的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”的规定，原被告签订的《抵押借款及保证合同》明确约定被告扬华公司以其名下位于通川区罗江镇柳家坝共两宗土地（川（2017）达市通川不动产权第0000012号、川（2017）达市通川不动产权第0000015号）为案涉借款提供担保，担保范围包括该合同项下的全部借款本息，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，原告有权就案涉抵押物折价、拍卖、变卖后所得价款在案涉借款本息内优先受偿。关于质押的问题。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条“……；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”的规定，原被告签订的《抵押借款及保证合同》约定新实公司以其所持有的扬华公司的100%股权作为质物设置质押权为案涉借款提供担保，担保范围包括该合同项下的全部借款本息、逾期不还款违约金及实现债权的费用等，包括但不限于律师费、诉讼费、保全担保保险费等，并办理了质押登记，原告就案涉质押股权折价、拍卖、变卖后所得价款在案涉借款本息范围内享有优先受偿权。关于实现债权的费用问题。本院认为，虽然签订的《抵押借款及保证合同》担保条款中约定担保范围包括律师费、保全担保保险费等实现债权的费用，但原告与债务人扬华公司并未约定实现债权的费用由债务人负担。因担保条款从属于借款条款，担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，故原告主张的实现债权的律师费20万元及保全担保保险费83805.09元不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百二十六条的规定，判决如下：一、被告达州扬华建设有限公司在本判决生效后三十日内偿还原告郑碧珊借款本金124893747.26元及利息和违约金（以每笔实际支付的借款为基数从每笔借款实际支付之日起以年利率24%计算至付清之日止）；二、原告郑碧珊对被告达州扬华建设有限公司名下位于通川区罗江镇柳家坝共两宗土地（川（2017）达市通川不动产权第0000012号、川（2017）达市通川不动产权第0000015号）在折价、变卖后所得价款在本判决第一项判项范围内优先受偿；三、原告郑碧珊对被告达州新实建设投资有限公司持有的达州扬华建设有限公司的100%股权在折价、拍卖、变卖后所得价款在本判决第一项判项范围内优先受偿；四、驳回原告郑碧珊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费749392.00元，由原告郑碧珊负担9392元，由被告达州扬华建设有限公司、达州新实建设投资有限公司共同负担740000元及保全费5000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审判长 杜 谨审判员 牟春艳审判员 程 瑜二〇一九年十二月三十一日书记员 古钰钦