河北省雄县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0638民初2291号原告：王永军，男，1961年7月21日出生，汉族，住雄县。委托代理人：李博，河北冀雄律师事务所律师。被告：郭雪雷，男，1985年11月9日出生，汉族，住雄县。委托代理人：杨小红，雄县张岗乡法律援助工作站法律援助工作者。原告王永军与被告郭雪雷提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王永军及其委托代理人李博，被告郭雪雷及其委托代理人杨小红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王永军向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计182950.06元，其中医疗费58293.06元、住院伙食补助费3600元、交通费2000元、误工费36000元、护理费24000元、营养费3600元、伤残赔偿金28062元、精神损害抚慰金5000元、二次手术费15000元、被扶养人生活费2845元、鉴定费4550元；2、诉讼费用和鉴定费用由被告承担。事实与理由：被告因建房留有杂活。被告雇佣原告、姚福生和田万齐三人砌砖堵墙窟窿，日工资150元。2019年6月30日上午，原告在干活时因脚手架不稳从脚手架上摔倒，发生了原告受伤的安全事故。事故发生后，原告在廊坊市第四人民医院住院治疗，经诊断造成左根骨粉碎性骨折，行根骨骨折切开复位钢板内固定术和根骨开放性骨折清创术，其间被告只垫付过部分门诊费用。原告认为：原告作为被告的雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当由雇主承担赔偿责任。为维护自己的合法权益，特向贵院起诉，请依法判决。被告郭雪雷辩称，原被告不是雇佣关系，而是承揽合同关系，被告对原告的损失不应承担责任。原告是成年人，在此过程中应注意安全，由此造成的损害应由原告自己承担。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件司法解释的规定，承揽人在完成工作中造成的损害，定作人不应承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：被告因建房留有砌砖堵墙窟窿等杂活，找原告为其砌砖堵墙窟窿等。2019年6月25日，原告找的姚福生和田万齐一起去被告家看活，被告要将活承包给原告，原告认为活太零散，不好预估总价格，最后商定按每人每天150元计算工钱。2019年6月29日早晨，田万齐到高小卯家拉的板子和两个半截爬凳，被告提供了三个大桶，原告和姚福生、田万齐三人搭建完脚手架就开始干活。2019年6月30日，原告正在脚手架上干活，突然脚手架塌了，原告摔下来受伤。原告受伤后，被告开车将原告送去雄县祥和医院治疗，同日转至廊坊市第四人民医院住院治疗，于2019年7月16日出院，住院16天。诊断为：左跟骨粉碎性骨折，左足皮裂伤，右膝关节损伤。2019年8月6日，原告到廊坊市第四人民医院门诊治疗。2019年8月11日，原告又到廊坊市第四人民医院住院治疗，于2019年8月31日出院，住院20天。诊断为：左跟骨骨折术后，手术后伤口愈合不良。原告上述治疗共计支付医疗费59970.01元，其中原告支付57912.06元，被告支付2057.95元。另，被告给付原告款4000元，交住院押金2700元，再加上被告支付的医疗费2057.95元，被告共计给原告垫付款8757.95元。原告住院期间及出院后一直到2019年9月15日，由其儿子王旭东陪护，共77天。王旭东系北京京讯递科技有限公司的员工，有固定收入，每月平均收入为月工资8000元。原告于2019年10月17日向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期和二次手术费进行鉴定。本院依法委托北京龙晟交通事故司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1、致残程度十级，致残率10%；2、误工期240日，护理期90日，营养期120日；3、二次手术费约1.2万至1.5万元。原告支付鉴定费4550元。另查明，原告及其母亲王翠荣系雄县北沙口乡大庄村村民，农业户口。原告母亲王翠荣（身份证号）和王井明（已去世多年）是夫妻关系，二人育有三个子女，分别是原告王永军、王文军（已去世）、王庆军。上述事实，有证人证言、诊断证明书、费用清单、医疗收费票据、大庄村委会出具的证明、王旭东证明误工损失的证明材料、微信转账记录、廊坊市第四人民医院医疗预收款收据、鉴定意见书、鉴定费票据和本院庭审笔录等证据予以证实。本院认为，关于原被告之间是雇佣关系还是承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”。本案中，原告是按照被告要求在被告处砌砖堵墙窟窿等，受被告支配控制，且双方约定按日支付劳务报酬，原被告之间应当认定为雇佣关系。关于原被告双方责任的承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。本案中，被告作为接受劳务的一方，负有保障提供劳务的一方安全施工的义务，被告未尽到保障安全的义务，存在过错。原告作为成年人，应当认识到用大桶和木板搭建简易脚手架进行施工存在一定的安全隐患，其未在注意安全的前提下谨慎施工，导致摔伤的事故发生，具有一定的过错。按照双方的过错程度，以原告承担40%的责任，被告承担60%的责任较为适宜。关于赔偿项目及数额。医疗费，原告主张58293.06元，其中57912.06元有病历、诊断证明、医疗费票据证实，本院予以认定，其余部分未提供有效充足的证据，本院不予保护；另被告为原告支付医疗费2057.95元，应计算到原告的医疗费中，原告的医疗费共计59970.01元。误工费，原告未提供有效充足证据证明其有固定收入或最近三年的平均收入状况，应按河北省2019年度农、林、牧、渔业年平均工资23461元标准计算，误工期240日，误工费为15426元（23461元÷365天×240天）。护理费，护理期90天，其中由其儿子王旭东陪护77天，王旭东向本院提供了劳动合同、工资明细、误工证明、完税证明，证实其系北京京讯递科技有限公司的员工，有固定收入，每月平均收入为月工资8000元，从2019年6月30日至2019年9月15日请假未上班，本院予以认定，护理费为20533元（8000元÷30天×77天）；其余13天，按河北省2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资39947元标准计算，护理费为1423元（39947元÷365天×13天）。综上，护理费共计21956元（20533元+1423元）。交通费，综合考虑原告治疗及路途情况，本院酌定1300元为宜。住院伙食补助费，原告共计住院36天，每天按100元计算，住院伙食补助费3600元。营养费，营养期为120日，每天按30元计算，营养费为3600元。残疾赔偿金28062元（14031元×20年×10%）、被扶养人生活费2845元（11383元×5年×10%÷2人），符合法律规定，本院予以认定。二次手术费，本院酌定13500元为宜。鉴定费4550元，有鉴定费票据予以证实，本院予以认定。上述各项费用共计154809.01元。另，精神损害抚慰金，根据原告的伤情、致残程度及本地经济状况及过错程度等综合考量，本院酌定2400元。被告为原告垫付款8757.95元，应在赔偿款中扣减。综上，被告应赔偿原告款86527.46元[（154809.01元×60%）+2400元-8757.95元]。对原告的其他诉讼请求，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条的规定，判决如下：一、被告郭雪雷在本判决生效后七日内赔偿原告王永军款86527.46元；二、驳回原告王永军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元，由原告王永军负担1044元，被告郭雪雷负担936元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北雄安新区中级人民法院。审判员  闫肃二〇一九年十二月二十七日书记员  张鹏