河北省邢台市桥东区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0502民初509号原告：高士杰，男，1988年2月16日出生，汉族，现住邢台市桥东区。委托诉讼代理人：张海金，邢台市桥东区天平法律服务所法律顾问。被告：桥东区倍驰保健食品经销处，住所地邢台市桥东区亿德龙东海尖端商务楼B座408室，注册号：130502600131039。负责人：丁巍，该公司经营者。委托诉讼代理人：张娟，河北瀛檀律师事务所律师。委托诉讼代理人：张闪闪，河北瀛檀律师事务所律师原告高士杰诉被告邢台市桥东区倍驰保健食品经销处劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月4日受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告高士杰委托诉讼代理人张海金，被告邢台市桥东区倍驰保健食品经销处委托诉讼代理人张娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高士杰向本院提出诉讼请求：1、被告违法与原告解除劳动合同，请求人民法院依法判令被告赔偿原告解除劳动合同经济补偿金48000元和赔偿两年以来的加班费36500元及竞业限制补偿金14400元，三项共计98900元。2、给原告开具解除劳动合同的书面证明信和社会保险关系转移手续。事实和理由：2013年3月22日被告与原告签订了一份劳动合同，合同约定试用期2个月，试用期满或试用期内工作突出并经考核合格后，将在当月与公司签订正式劳动合同，原告在2个月内经考核合格，直接转为正式员工，指定岗位为销售代表。自2013年4月份以来，原告对销售工作兢兢业业，不辞辛苦，任劳任怨，推销出去大量保健食品，有销售单为凭，赢得了广大客户的高度赞赏。但被告始终没有与原告签订正式的劳动合同，至五年后，即2018年1月1日被告才又与原告签订了一份为期一年的所谓的“劳务合同”，合同约定原告月基本工资为2000元，另按劳动数量提成比例计算劳务报酬（包含基本工资提成及奖金）每日工作8小时，但事实上五年多以来，被告强迫原告每天加班2个小时以上，周六、周日也要上班工作，根本就没有休息日，甚至连国家法定的节假日都不让休息。2018年9月11日，被告突然通知原告说要将原告予以辞退，原告要求被告赔偿五年零九个月多以来的经济补偿金48000元以及两年多来的加班费36500元和竞业限制补偿金14400元共计98900元，并给开具解除劳动合同的书面证明信和社会保险费关系转移手续，均遭到被告拒绝。无奈原告诉诸于邢台市桥东区劳动人事争议调解仲裁委员会请求仲裁，但该仲裁委审查后认为被告的主体不适格，不予受理。至此，原告只有向人民法院提起劳动争议诉讼，望人民法院依法对原告的诉讼请求予以支持，以维护原告合法权益。被告邢台市桥东区倍驰保健食品经销处辩称，被告与原告之间是劳务合同关系，不存在劳动关系。劳务合同是指以劳动形式提供给社会服务的民事合同，是当事人各方在平等协商的情况下就某一项劳务以及劳务成果所达成的协议，一般是独立经济实体的单位之间、公民之间以及它们相互之间产生。被告与原告之间签订的是劳务合同，完全是以完成一定劳动成果为给付报酬的劳务雇佣关系，双方约定以原告完成业务量的多少为给付报酬，达不到规定业绩则没有任何报酬，即被告根据原告月销售数量支付其应得报酬，故双方属于建立在保健品的销售成果基础上的劳务雇佣关系。也正因为双方之间是劳务关系，而非劳动合同关系，故邢台市桥东区劳动人事争议调解仲裁委员会才以主体不适格不予受理原告的仲裁申请，这也与被告的主张是一致的。二、原告诉请解除劳动合同以及赔偿经济补偿金没有事实和法律依据。首先，双方之间是劳务关系而不是劳动关系，不存在劳动合同，故原告诉请解除劳动合同没有事实和法律依据。而且劳务关系不受《中华人民共和国劳动法》调整，而受《中华人民共和国民法总则》和《中华人民共和国合同法》调整，故原告不能以调整劳动关系的《中华人民共和国劳动法》等相关条款要求赔偿经济补偿金，而《中华人民共和国民法总则》和《中华人民共和国合同法》对劳务关系并未有经济补偿金这一规定，故原告请求赔偿经济补偿金的诉求于法无据。其次，原告请求赔偿经济补偿金的诉求也与事前约定不符。在2018年1月1日签订的劳务合同中第五项约定“……解除和终止劳务合同的，除应当支付的劳务报酬外，甲方不向乙方支付任何经济补偿”，双方之间既不存在受劳动法调整的劳动关系，又在双方自愿签订的劳务合同中明确约定了不予支付经济补偿，故原告主张的经济补偿金没有事实和法律依据。三、原告主张的加班费没有事实和法律依据。被告与原告间不存在劳动隶属关系，而是劳务关系，原告为完成销售量，自行安排其工作时间，多劳多得，不劳不得，无所谓加班与否。由于不是劳动关系，原告也不能以调整劳动关系的《中华人民共和国劳动法》等相关条款要求给付加班费。四、原告诉请的竞业限制补偿金没有事实依据。竞业限制是指用人单位和知悉本单位商业秘密或者其他对本单位经营有重大影响的劳动者在终止或解除劳动合同后的，一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。本案中，双方中签订了《入职保密协议书》，约定原告离职后应当保守被告单位的商业秘密，并没有约定原告不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，或不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。为此，双方没有签订竞业限制条款，原告诉请的竞业限制补偿金没有事实依据。综上所述，被告与原告之间为劳务关系，而非劳动关系，原告诉请没有任何事实和法律依据，请求贵院在查清事实的基础上驳回原告所有诉讼请求，以维护被告的合法权益。原告为支持自己的主张向本院提交证据：1、原告于2013年3月22日与河北达康科技签订的试用期劳动合同一份；2、2018年1月1日与被告签订的劳务合同；3、2018年1月1日与被告签订的入职保密协议书一份；4、五年多以来与客户之间的销售票据；5、桥东区仲裁委员会不予受理通知书。本院经审理认定事实如下，原告高士杰于2013年3月22日与桥东区晚乐康保健品经销处签订试用期劳动合同。该合同约定：“甲方（桥东区晚乐康保健品经销处）聘用乙方（高士杰）为试用其员工，试用期两个月，自2013年3月22日起至2013年5月22日止；”该合同第十二条约定：“试用期满或试用期内工作突出并经考核合格者，将在当月内与公司签订正式劳动合同。考核不合格者，公司根据实际情况将予以解雇或延长试用期，但试用期最长不超过三个月，延长期内仍不合格者，公司应予以辞退处理。试用期满后，原、被告没有签订正式劳动合同。”原告一直在被告处工作，直到2018年1月1日原告与被告桥东区倍驰保健食品经销处签订劳务合同和保密协议，并约定原告基本每月2000元，2018年9月11日，被告将原告辞退。原告向邢台市桥东区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年10月12日作出邢东劳人仲不案（2018）012号不予受理通知书，以原告申请主体不适格为由，不予受理。在起诉期限内，原告向本院提起诉讼。另查明，桥东区晚乐康保健品经销处于2016年6月14日更名为桥东区倍驰保健食品经销处。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织，民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”本案原告与被告签订了试用期劳动合同，试用期满后没有签订正式劳动合同，原告作为被告员工，从其参加工作到被辞退，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，原、被告之间存在事实上的劳动关系，原告诉求被告给其开具解除劳动合同的书面证明和社会保障关系转移手续，于法有据，本院予以支持。本案，原告并没有提交被告违反《中华人民共和国劳动法》规定将其辞退的证明，原告要求经济补偿的诉求，没有法律依据；同时，因原告并未提交加班存在的事实依据，故原告诉求被告经济补偿和支付其加班费的请求，本院不予支持。虽然原，被告在2018年1月1日签订了入职保密协议书，但该入职保密协议书只约定了原告负有的保密义务，并没有约定竞业限制条款，原告诉请的竞业限制补偿金没有事实依据，原告诉求理由不成立。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十四条第三款第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条，《中华人民共和共民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告桥东区倍驰保健食品经销处于本判决生效之日起十日内给原告高士杰开具解除劳动合同的书面证明信和社会保险关系转移手续。二、驳回原告高士杰其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告桥东区倍驰保健食品经销处负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审判员  王大水二〇一九年十二月二十七日书记员  赵冉冉