湖北省宜都市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0581刑初75号公诉机关湖北省宜都市人民检察院。被告人梁春全，男，1979年1月24日出生,湖北省宜都市人，汉族，初中文化，经商，户籍地湖北省宜都市，住宜都市，因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪，于2018年8月16日被宜都市公安局取保候审，2019年8月15日被本院取保候审。辩护人李爱华，湖北启方律师事务所律师。被告人李友林，男，1971年2月1日出生，湖北省宜都市人，汉族，初中文化，经商，户籍地湖北省宜都市，住宜都市，因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪，于2018年8月16日被宜都市公安局取保候审，2019年8月15日被本院取保候审。湖北省宜都市人民检察院以都检公诉刑诉﹝2019﹞50号起诉书指控被告人梁春全、李友林犯非法转让土地使用权罪，于2019年6月4日向本院提起公诉，本院于当日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。宜都市人民检察院指派副检察长张斌、检察官助理刘雪瑞出庭支持公诉，被告人梁春全、李友林及梁春全辩护人李爱华到庭参加诉讼。诉讼期间，公诉机关以补充侦查为由，书面建议本院延期审理一次。本案经提交本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控，2010年4月，被告人梁春全、李友林与枝城镇梁家畈村村民李某1等8户村民协商并签订承包协议，以97800元的价格，将该8户村民位于的荒山（共计7.57亩）使用权买下。梁春全、李友林取得该土地使用权后，在未获得任何行政许可的情况下，对该荒山进行场地平整。2012年，被告人梁春全、李友林在未经审批的情况下，将平整后的土地，以1183000元的价格转让给郑某3等9人，非法获利1085200元。公诉机关认为，被告人梁春全、李友林以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，非法获利1085200元，情节特别严重，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。被告人梁春全、李友林到案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，建议判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人梁春全、李友林对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人梁春全的辩护人提出，对公诉机关指控梁春全的违法事实不持异议，但梁春全的行为不构成非法转让土地使用权罪。事实及理由如下：1.梁春全获利金额未达到非法转让土地使用权罪的立案标准。梁春全以97800元的价格购买荒山，平整荒山费用700000余元，梁春全将平整后的土地以1183000元转让，实际获利385200元，未达到非法转让、倒卖土地非法获利50万元以上这个标准；2.公诉机关指控梁春全非法获利1085200元的法律依据是国家土地管理局关于对贯彻《中华人民共和国土地管理法实施条例》几个问题的答复中“构成非法转让土地行为，其所得的款项均属非法所得”的规定，但该规定现已被废止；3.非法所得不能等同于非法获利。根据司法解释的精神，以牟利为目的，立案的法律依据有不同，立案标准中既有以非法所得为依据的，也有以非法获利为依据的，故公诉机关简单的将非法所得认定为非法获利于法无据；4.梁春全转让上述土地是枝城镇政府以及梁家畈村的要求，转让的土地也是用于梁家畈村的搬迁户建房，所以土地平整费是必然发生的。经审理查明：被告人梁春全为宜都市枝城镇梁家畈村三组村民。被告人李友林为宜都市枝城镇楼子河村五组村民。2010年4月，梁春全、李友林发现位于枝城镇梁家畈村华新路旁的一片荒山适宜建货场，二人商议后，决定购买荒山修建货场。后二人分别与梁家畈村李某1、江某1、梅某等八户村民协商并签订了承包协议，以97800元的价格受让了该八户村民共计7.57亩的荒山经营权。梁春全、李友林取得该荒山经营权后，在未获得任何行政许可的情况下，于2011年10月，雇请江某2对该荒山进行平整。平整荒山花费790510元。2011年11月，梁春全、李友林在未经审批的情况下，以195000元的价格将其平整后的部分土地卖给了郑某3、曹某1，用于修建房屋及汽车修理厂。2012年5月，曹某2以275000元的价格购买了梁春全二人已平整的土地用于修建养护院。此后，梁春全、李友林又陆续将平整后的土地转让给了梁家畈村梁某、郑某2等村民，用于修建住宅。梁春全、李友林在未经审批的情况下，将平整后的土地全部出让，共获价款1183000元。上述事实有如下证据予以证实：（一）书证宜都市国土资源涉嫌犯罪案件移送书、到案情况说明，证明本案的发破案、到案情况。土地利用现状地类图斑证明，证明经宜都市国土资源局地籍管理科查询数据库，涉案土地面积5044.79平方米，土地性质为集体所有权土地，地类为林地。现场示意图以及现场照片，证明涉案土地现场概貌，包括土地范围、使用情况、房屋分布情况等。宜都市北斗星科技发展有限公司现场勘测笔录及现场勘测图，证明涉案土地面积经勘测共计5044.8平方米，合7.57亩。土地转让协议，证明梁春全、李友林将土地卖给梁某2等人的事实。李某1等人出具的证明，证明李某1等人将其自有山林流转给梁春全的事实。山体挖凿合同书、华新路边平场子挖掘机工时结算单，证明梁春全、李友林雇请江某2对购买的荒山进行平整，工费共计790510元。梁春全农村商业银行、建行银行卡流水记录，证明涉案资金的流向。枝城镇高新园区协调办公会议，证明2013年7月2日，枝城镇政府就涉案土地召开了协调办公会议，会议明确梁春全将山林收购平整土地卖给村民建房的行为系违法违规行为，并决定由村组织与梁春全签订平整土地协议（按航拍地形图由住建局测量工程量），并进行招投标程序，费用收支两条线。（二）证人证言证人李某1、江某1、梅某、肖某、杨某1、杨某2、梁某1、郑某1的证言，证实梁春全、李友林购买其自留山的事实。证人江某2的证言，证实2012年左右，梁春全、李友林二人请自己的挖机平整华新路口的场子（约5至6亩），这个场子原来是个山坡，用挖机将场子挖平，平整这块场地的工钱大概70万元。证人郑某2、邓某、黄某、陈某、唐某1、唐某2的证言，证实其找梁春全、李友林购买土地建房的事实。证人曹某1、郑某3的证言，证实2011年，二人以19.5万元的价格向梁春全购买两块地基用于建房及开维修厂。证人余某（枝城镇政府西河片区书记）的证言，证实1.枝城镇高新园区征地拆迁时，关于拆迁户的安置补偿有两种方式，一种是还建房安置，根据拆迁户原征地面积确定补偿还建房数量，另一种是自主安置，政府按照标准给予拆迁户一定补偿费，由拆迁户自己找地方建房；2.枝城镇人民政府以及梁家畈村没有委托梁春全对拆迁户进行安置。证人李某2的证言，证实1.梁春全借用自己施工队资质，与梁家畈村签订拆迁合同，负责拆迁工作；2.枝城镇人民政府以及梁家畈村没有委托梁春全对拆迁户进行安置。证人熊某（国土资源局工作人员）的证言，证实农村集体土地原则上不得改变土地所有权性质，如果要转为国有土地，需要通过乡镇审批后报地市级人民政府批准，再由县市级人民政府审批供地，梁春全等人将枝城华新路旁的土地出售给村民建房并没有在宜都市国土局办理相关手续。证人杨某3（梁家畈村主任）的证言，证实2012年，几个被拆迁户不愿住还建小区，要求在华新路平整的场子上自建楼房，因搬迁任务紧，自己就将搬迁户的意愿向枝城镇政府做了汇报，后来市镇两级协调组、城建部门现场实勘后，原则上同意搬迁户的要求，要求城建部门统一放线，统一出图纸，按城建部门的要求建房，征地由协调组负责，后来自己就没有去管这个事了。证人钟某的证言，证实2012年，枝城镇住建分局发现华新路旁有人建房，就向宜都市规划大队报告，按照正规程序，应该先由个人申报，村里签意见，然后报枝城国土所，枝城住建分局签意见后上报，由宜都市国土局、住建局审批，方可拿到建房手续。但该块地上建房村委会和村民个人都没有申报补办手续。（三）被告人的供述和辩解被告人梁春全的供述，证实1.2010年下半年，自己与李友林两人商议买地做货场，随后二人找到梁家畈村一组村民李某1等8人，以9.78万元的价格从他们手中购买了华新路靠河边的土地；2.2011年，没有办理手续，请了江某2将买来的整块场地进行平整，平整好后，将该土地卖给郑某3等9户建房，共卖得118.3万元。被告人李友林的供述，证实1.2010年下半年，自己与梁春全两人商议在华新厂门口买块地做点生意，随后二人找到梁家畈村一组村民李某1等8人买了华新路靠河边的土地，并记在梁春全名下；2.买到地后，请江某2平整场地后准备用作货场，后来梁春全说村里、镇里跟他商量，把这块地给征地农户做屋，梁春全跟我商量后，将这块地卖给征地农户做房屋，随后我们将该土地卖给郑某3等9户建房，共卖得118万余元。3.这些土地原本是村民自留地，是荒山，也没有上林权证本子，我们将这些地买来共花费约13万左右。本院认为，被告人梁春全、李友林以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，违法所得数额在50万元以上，情节严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪，公诉机关指控罪名成立。关于辩护人辩称被告人梁春全、李友林非法转让土地使用权的非法获利只有385200元，未达到情节严重的标准，不应认定为非法转让土地使用权罪的问题。经查，二被告人采用流转的方式取得荒山经营权后，以牟利为目的，在未取得任何行政许可的情况下，自行将荒山平整，改变用途，擅自作为建设用地予以出售，是非法转让土地使用权的行为，且非法转让土地使用权获得价款1183000元，二被告人通过实施上述犯罪行为获得的财产应当认定为犯罪所得。根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第八十条“以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（四）违法所得数额在50万元以上的”的规定，二被告人违法所得数额已达到追诉标准，其非法转让、倒卖土地使用权情节严重，应以非法转让土地使用权定罪量刑，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。二被告人通过非法转让土地使用权获得的财产294690元依法予以追缴。被告人梁春全、李友林到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚；主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、情节以及认罪态度，符合适用社区矫正条件，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条，最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第八十条规定，判决如下：一、被告人梁春全犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）二、被告人李友林犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）三、依法追缴被告人梁春全、李友林非法转让土地使用权所得财产294690元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  袁昌桂审判员  熊 燕审判员  杨 潇二〇一九年十二月三十日书记员  唐锦洲