上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初17403号原告(反诉被告)：刘晓莘,女,1980年7月30日出生,汉族,户籍地吉林省通化市。委托诉讼代理人：李相军，户籍地吉林省舒兰市。被告(反诉原告)：上海青桔建筑装潢工程有限公司(原上海饰景建筑装潢工程有限公司)，住所地上海市金山区。法定代表人：章礼虎，经理。委托诉讼代理人：钱叶平，公司员工。第三人：上海欢居信息技术有限公司,住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东大道XXXX号X楼西南区。法定代表人：王宁，职务执行董事。原告(反诉被告)刘晓莘与被告(反诉原告)上海青桔建筑装潢工程有限公司(以下简称青桔公司)装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法通知上海欢居信息技术有限公司(以下简称欢居公司)作为第三人参加诉讼，青桔公司对刘晓莘以相同案由提起反诉，本院决定两案合并审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓莘及其委托诉讼代理人李相军，被告青桔公司的法定代表人章礼虎及委托诉讼代理人钱叶平到庭参加诉讼，第三人欢居公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。刘晓莘向本院提出诉讼请求：1、判令青桔公司继续履行合同，完成上海市新市南路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称系争房屋)地板及地板踢脚线安装、墙面及屋顶乳胶漆粉刷、上下床楼梯柜门板安装、客厅、餐厅、阳台、厨房间、卫生间的玻璃移门制作及安装、主卧及儿童房房门制作及安装、厨房间台面、水槽、水龙头、橱柜门、吊顶、吊顶线条制作及安装、卫生间洗脸盆、龙头、马桶、智能马桶盖、花洒、吊顶、吊顶线条制作及安装、主卧衣柜门板、壁柜门板制作及安装、主卧玻璃隔墙制作及安装、客厅、阳台纱窗制作及安装、灯具及灯具开关安装、更换为熊猫10平方电线排放；2、判令青桔公司支付擅自停工违约金，按照每日25元的标准自2018年12月17日起计算至完成第一项诉请项目之日止。事实和理由：2018年9月19日，刘晓莘与欢居公司签订《家庭居室装饰装修施工保障服务合同》(以下简称保障服务合同)，约定由刘晓莘将系争房屋装修款托管至欢居公司，由其提供保障服务。同日，在欢居公司安排下，刘晓莘与青桔公司就系争房屋签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》(以下简称装修合同)，约定总价款为68,000元。青桔公司承诺刘晓莘只需将合同约定的90%装修款托管至欢居公司，另10%装修款支付给青桔公司即视为刘晓莘已完全履行合同付款义务。同日，刘晓莘支付青桔公司6,800元，支付欢居公司61,200元。装修过程中，青桔公司从欢居公司收取相应装修款。2018年11月26日，青桔公司以欢居公司破产为由宣布停工，经刘晓莘催促，青桔公司不但拒不继续履行合同反而要求刘晓莘重复向其支付装修款。刘晓莘与青桔公司系由欢居公司安排签订合同，且应青桔公司的要求将装修款托管至欢居公司，青桔公司现以欢居公司破产为由单方面停工，构成欺诈，应继续履行合同并承担违约责任。青桔公司辩称并反诉称，对于刘晓莘第1项诉请中未完成的项目青桔公司予以认可。关于电线问题，根据工程变更单，系争房屋内已做了进户4平方米的电线，符合普通住宅使用标准，不必更换，如后续电线使用存在问题，青桔公司负责质保。不同意继续履行合同及支付擅自停工违约金。青桔公司目前从刘晓莘处收取装修款6,800元，从欢居公司处收取工程款27,200元，合计34,000元，而根据合同约定变更的项目应按实结算，不受合同约定的5%的约束，青桔公司实际已做工程量所对应的工程款达89,100.85元。青桔公司未向刘晓莘承诺其将装修款支付给欢居公司即视为支付给青桔公司，青桔公司停工系因刘晓莘拖欠工程款，并非擅自停工。现反诉要求：1、解除刘晓莘与青桔公司于2018年9月19日签订的装修合同;2、判令刘晓莘支付已做工程装修款55,100.85元;3、判令刘晓莘支付逾期付款违约金，按照每日25元的标准，自2018年9月19日起计算至实际支付之日止。刘晓莘辩称，不同意解除合同，青桔公司应继续履行合同，刘晓莘未欠付装修款，工程变更单上刘晓莘的名字系其本人所签，但不认可工程变更单上的内容，仅认可预算表中的项目。另系争房屋不存在变更项目，根据装修合同约定即使存在变更项目，增减幅度不应超过总款的5%。对于青桔公司自行制作的已做工程结算单中与预算表相同的项目予以认可，对于预算表中的管理费予以认可，对于变更单中的管理费不予认可。第三人欢居公司未作陈述。经审理查明，2018年9月19日，刘晓莘与青桔公司签订装修合同，约定刘晓莘委托青桔公司装修系争房屋，承包方式为部分承包；总价款68,000元，总价款系双方对设计方案、工程报价确认后的金额，在一般情况下，竣工结算的上下增减幅度在没有项目变更的情况下不超过总价款的5%；2018年9月22日开工，工期为60个工作日；工程款付款方式为于合同签订之日支付30%，于水、电、管线隐蔽工程通过验收之日支付35%，于油漆工进场前支付30%，于竣工验收通过当日支付5%，增加工程项目工程款于签订工程项目变更单时支付100%；因青桔公司原因造成工程逾期交付的，每逾期一天，青桔公司应赔偿刘晓莘25元；刘晓莘未按合同约定时间付款的，每逾期一天，刘晓莘应赔偿青桔公司25元，工期顺延。同日,刘晓莘与欢居公司签订保障服务合同，约定刘晓莘委托欢居公司协助其进行施工管理，包括施工质量节点验收、进度确认、工程款项管理等，刘晓莘一次性支付欢居公司托管款61,200元，根据节点验收确认合格后，经刘晓莘同意并在欢居公司APP中确认同意后，向施工单位支付相应款项，付款节点为：工程开工后3个工作日内支付20%即13,600元(刘晓莘已支付6,800元至青桔公司，欢居公司只需支付剩余6,800元);水电验收合格后3个工作日内支付30%即20,400元；泥木验收合格后3个工作日内支付25%即17,000元；油漆验收合格后3个工作日内支付5%即3,400元；竣工验收合格后30个工作日内支付20%即13,600元；欢居公司依照刘晓莘指令或通知向施工单位付款，实际支付依据为刘晓莘与施工单位签订的装修合同，欢居公司之法律地位为受委托付款，不能视为参与刘晓莘与施工单位的装修施工合同；合同另约定收益为8,160元，返还期数为24期。同日，刘晓莘支付青桔公司6,800元，支付欢居公司61,200元。后双方因工程款问题发生争议，青桔公司于2018年11月下旬左右停工。审理中，关于欢居公司的付款情况，青桔公司提供了法定代表人章礼虎的交通银行个人客户交易清单，证明欢居公司于2018年9月30日支付6,800元，于2018年11月12日支付20,400元，其余工程款青桔公司未收到；刘晓莘表示水电完工后其曾应青桔公司的要求催促欢居公司付款，根据其与欢居公司的服务保障合同，截至水电验收合格止其应支付青桔公司的工程款为34,000元，但欢居公司有可能除了支付青桔公司27,200元外，还向其支付过其他工程款。审理中，关于系争房屋实际已做工程对应的工程款，青桔公司提供了预算表、工程变更单、送货单,经质证，刘晓莘认可预算表、工程变更单、送货单上“刘晓莘”的签名系其本人所签，但对于工程变更单、送货单的内容均不予认可，认为系争房屋装修项目未变更，仅认可装修合同所确定的系争房屋装修款为68,000元。青桔公司表示工程变更单中手写的“贴踏步4米长”未写明单价，是否支持由法院依法裁判；另手写的“外阳台四周粉边12.8m、挖天井深40cm、2.9m*5.3=15.37㎡”中，外阳台四周粉边未写明单价，是否支持由法院依法裁判，打天井地平的单价在预算表中的第2页露台部分的第7项，预算表中载明为9.85㎡，实际做的是15.37㎡；厨房卫生间的墙砖铺贴根据送货单按照26.46㎡计算(送货单显示厨卫墙是21.06㎡，后又补了5.4㎡)，另根据送货单，厨卫的地砖为6.3㎡，露台天井的地砖为15.3㎡，相应的厨卫及露台天井的路面找平面积应与地砖面积一致。审理中，刘晓莘与青桔公司均未对本案所涉工程款申请评估鉴定。本院认为，刘晓莘与青桔公司签订的装修合同及预算表系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，应为合法有效。施工过程中双方又签订工程变更单，刘晓莘认可工程变更单系其本人所签，但对于工程变更单内容不予认可，主张系争房屋工程款应按照合同约定价款结算，缺乏依据，系争房屋已做工程的工程款应根据施工项目的增减按实结算，具体金额本院根据预算表、工程变更单、送货单并结合本案基本情况酌定为76,000元。刘晓莘主张其已向欢居公司全额支付合同约定的工程款且工程不存在变更项目，故其无须再支付青桔公司工程款。然根据刘晓莘与欢居公司签订的保障服务合同约定，刘晓莘系委托欢居公司进行施工管理，并由其托管工程款61,200元，双方形成委托代理关系，但刘晓莘不能据此对抗第三方即青桔公司，在青桔公司未委托欢居公司收取工程款的情况下，欢居公司未将工程款支付给青桔公司的责任仍应由委托人刘晓莘承担。现青桔公司提供证据证明欢居公司仅向其支付过工程款27,200元，刘晓莘认为无法排除欢居公司还向青桔公司支付过其他工程款，但未提供证据加以证明，本院无法采信，故刘晓莘还需支付青桔公司工程款42,000元。在刘晓莘未付清已做项目工程款的情况下，其要求青桔公司继续履行合同完成剩余施工项目的诉请缺乏依据，本院不予支持。在刘晓莘明确表示不同意支付工程款的情况下，青桔公司要求解除合同，于法有据，应予支持。关于双方主张的违约金，考虑到双方系在欢居公司未按约支付工程款的情况下以及对工程变更项目无法达成一致的情况下发生争议，属事出有因，双方均无需向对方承担违约责任。刘晓莘委托欢居公司管理的工程款，可另行向欢居公司主张返还。欢居公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、解除刘晓莘与上海青桔建筑装潢工程有限公司(原上海饰景建筑装潢工程有限公司)于2018年9月19日签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》;二、刘晓莘应于本判决生效之日起十日内支付上海青桔建筑装潢工程有限公司(原上海饰景建筑装潢工程有限公司)工程款款42,000元；三、驳回刘晓莘的全部诉讼请求；四、驳回上海青桔建筑装潢工程有限公司的其余反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件本诉受理费50元，由刘晓莘负担；反诉受理费699.56元，由刘晓莘负担534元，上海青桔建筑装潢工程有限公司负担165.56元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴 燕人民陪审员  安韫琪人民陪审员  邵建萍二〇一九年十二月二十五日书 记 员  谢嫣雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。