湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13625号上诉人（原审被告）：湖南吉雅医疗咨询管理有限公司，住所地长沙高新开发区麓天路28号金瑞麓谷科技园B-4栋502。法定代表人：林壮光。该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱海强，广东金段律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖宏，男，1964年3月26日出生，汉族，住广东省龙川县。委托诉讼代理人：周戈墨，北京鑫诺（长沙）律师事务所律师。原审第三人：深圳市国润医疗产业投资有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。法定代表人：林壮光。上诉人湖南吉雅医疗咨询管理有限公司（以下简称吉雅公司）因与被上诉人肖宏、原审第三人深圳市国润医疗产业投资有限公司（以下简称国润公司）劳动合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）湘0104民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吉雅公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求。2、请求判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、上诉人与被上诉人不存在劳动关系。被上诉人系与国润公司签订书面劳动合同，其系在上诉人成立之前就受国润公司指派到上诉人处办公，并由国润公司发放工资、缴纳社保；2、上诉人没有向被上诉人出具任何解除劳动关系的通知或决定，一审判决对此存在事实认定错误，且上诉人未向被上诉人支付任何工资，一审判决认定被上诉人工资数量也没有事实依据；3、根据国润公司举证证明，被上诉人存在严重违反规章制度行为，国润公司依法解除劳动关系，但被上诉人持续未办理工作交接手续，故其工资诉求应向国润公司主张。肖宏辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人的上诉请求。原审第三人国润公司未发表陈述意见。肖宏向一审法院起诉请求：1、撤销长沙市劳动人事争议仲裁委员会（2018）第2013号裁决书；2、吉雅公司支付拖欠肖宏自2016年10月1日起至2017年2月10日止的工资共71270元及拖欠工资的赔偿金71270元；3、吉雅公司立即支付拖欠肖宏代垫的费用报销费77760.3元；4、案件诉讼费由吉雅公司承担。一审法院认定：2016年6月1日，肖宏与国润公司签订《劳动合同》，约定：合同期限自2016年6月1日至2017年5月31日止；肖宏工作岗位为副总经理；肖宏每月工资为10000元，其中基本工资2500元，预发奖金7500元。2016年10月31日，国润公司做出《深圳市国润医疗产业投资有限公司2016年度第5次董事会决议》，决议：委派林壮光担任吉雅公司总经理兼法定代表人，委派张卫东担任吉雅公司董事，撤销委派肖宏担任吉雅公司法人及总经理一职，自2016年11月1日起调回公司工作，负责开展营销部门相关工作。同日，国润公司出具《通知》，载明：撤销委派肖宏做湖南吉雅医疗咨询管理有限公司总经理一职，自2016年11月1日起，调回公司工作，负责开展营销部门相关工作。2016年11月10日，国润公司出具《公司员工调动通知书》，载明：肖宏、姜立立、冯天余，因公司发展需要，公司决定现将你们调回深圳，负责开展、跟进公司相关工作，执行日期2016年11月14日。2016年11月17日，国润公司出具《肖宏自动离职公告》，载明：因肖宏无故旷工，自本公告公布之日起，肖宏本人与本公司双方终止劳动关系，解除肖宏本公司职工身份。但上述《深圳市国润医疗产业投资有限公司2016年度第5次董事会决议》、《通知》、《公司员工调动通知书》、《肖宏自动离职公告》等文件均无证据已向肖宏送达。国润公司按照10000元/月的标准向肖宏支付工资至2016年9月止。后肖宏接受国润公司的委派负责吉雅公司的筹建工作，2016年7月11日，吉雅公司注册成立，由肖宏担任吉雅公司的法定代表人和总经理。2016年10月1日起，国润公司再未向肖宏发放工资。2017年1月20日，吉雅公司出具了《关于公司公章、执行董事、总经理、考勤等事宜的通知》，载明：由林壮光担任公司法定代表人和总经理，肖宏被解除了总经理职务和不再担任吉雅公司的法定代表人，肖宏暂安排于前台右侧卡座区办公。同日，吉雅公司出具《湖南吉雅医疗咨询管理有限公司执行董事决定》，载明：根据公司法规定和股东决定，本执行董事决定解聘肖宏总经理职务，由本执行董事兼任公司总经理。2017年2月10日，吉雅公司向肖宏出具《解除劳动关系通知书》，载明：因连续旷工三日以上，已严重违反公司规章制度、拒不改正，公司现解除与你的劳动关系。此后，肖宏再未到吉雅公司上班。后肖宏就工资、垫付费用等事宜向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起劳动仲裁申请，2018年11月29日，仲裁委作出长劳人仲案字（2018）第2013号仲裁裁决书，裁决：1、吉雅公司向肖宏支付工资43678.16元；2、对肖宏的其他仲裁请求不予支持。肖宏与吉雅公司均不服该裁决，分别于2019年1月3日和2019年1月9日向一审法院提起诉讼。一审法院认为：劳动者合法权益受法律保护。关于肖宏要求撤销长沙市劳动人事争议仲裁委员会（2018）第2013号裁决书的诉请。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的相关规定，劳动者对仲裁裁决书不服的，可以向人民法院提起诉讼。现肖宏因不服长劳人仲案字（2018）第2013号仲裁裁决书已向一审法院提起了诉讼，该仲裁裁决没有发生法律效力，没有撤销的前提。故一审法院认定，对于肖宏的该项诉请，一审法院不予支持。关于吉雅公司支付拖欠肖宏自2016年10月1日起至2017年2月10日止的工资共71270元及拖欠工资的赔偿金71270元。一审法院认为，肖宏与国润公司签订了《劳动合同》，但后经国润公司委派至长沙筹建吉雅公司，并于2016年7月11日正式注册成立吉雅公司，肖宏入职总经理职位。此后，肖宏一直在吉雅公司处工作，自2016年10月1日起，国润公司停发了肖宏的工资，应视为肖宏用人单位的实际变更，此时，肖宏与吉雅公司之间形成事实上的劳动关系。2017年2月20日，吉雅公司向肖宏出具《解除劳动关系通知书》，要求解除肖宏、吉雅公司之间的劳动关系。故对于吉雅公司称肖宏与国润公司签订《劳动合同》，与吉雅公司之间不存在劳动关系的抗辩理由，一审法院不予采纳。一审法院认定，自2016年10月1日至2017年2月10日系肖宏与吉雅公司劳动关系存续期间。现肖宏要求吉雅公司按照16000元/月的标准支付自2016年10月1日至2017年2月10日的工资，而吉雅公司未就未向肖宏支付工资的合理性和工资标准进行充分举证，应当承担不利的后果。一审法院认定，吉雅公司应向肖宏支付2016年10月1日至2017年2月10日的工资69333.33元（16000元/月×4个月+16000元/月÷30天×10天=69333.33元）。至于肖宏诉请的拖欠工资的赔偿金，肖宏提交的现有证据无法证实存在劳动行政部门责令吉雅公司支付工资，吉雅公司逾期未支付的情形，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，对肖宏的该项主张，一审法院不予支持。关于吉雅公司立即支付其拖欠肖宏代垫的费用报销费77760.3元。一审法院认为，肖宏并无充分证据证明其为吉雅公司垫付了77760.3元费用，故对于肖宏的该项诉请，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、限湖南吉雅医疗咨询管理有限公司于判决生效起十日内向肖宏支付自2016年10月1日至2017年2月10日的工资69333.33元；二、驳回肖宏其他诉讼请求。案件受理费收取10元，由湖南吉雅医疗咨询管理有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：吉雅公司是否应当支付肖宏2016年10月1日到2017年2月10日的工资，以及该工资数额如何确定的问题。上诉人吉雅公司主张其与肖宏之间不存在劳动关系因此不应支付肖宏工资。对此，本院认为，吉雅公司于2017年1月20日出具了《关于公司公章、执行董事、总经理、考勤等事宜的通知》，撤销了肖宏总经理职务，并暂安排其于前台右侧卡座区办公。2017年2月20日又向肖宏出具《解除劳动关系通知书》，以肖宏严重违反公司规章制度为由解除了劳动关系。一审法院据此认定2016年10月1日到2017年2月10日期间肖宏与吉雅公司之间形成事实劳动关系并无不妥。现吉雅公司未就未支付肖宏2016年10月1日到2017年2月10日期间的工资的正当合理性进行充分举证，一审法院认定吉雅公司应当支付肖宏2016年10月1日到2017年2月10日的工资是正确的，本院依法予以维持。另上诉人吉雅公司主张一审法院认定肖宏的月工资标准错误但未提交充分合法的证据予以证明，本院对此不予支持。综上所述，上诉人湖南吉雅医疗咨询管理有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由湖南吉雅医疗咨询管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  王 勇审判员  龙付送二〇一九年十二月二十三日法官助理徐琳琳书记员林本实枝附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。