上海市杨浦区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0110刑初1305号公诉机关上海市杨浦区人民检察院。被告人陈康，男，1990年7月24日出生，汉族，户籍在浙江省杭州市，住安徽省宁国市。辩护人张献忠，山东君诚仁和(上海)律师事务所律师。上海市杨浦区人民检察院以沪杨检一部刑诉〔2019〕3073号起诉书指控被告人陈康犯贩卖、运输毒品罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员柴某出庭支持公诉，被告人陈康及杨浦区法律援助中心指派的辩护人张献忠到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市杨浦区人民检察院指控，2019年8月2日，康某某通过微信向张某某(另案处理)求购毒品，后双方约定以人民币(下同)1800元交易一箱24瓶名为“papaya”的新型毒品饮料，通过快递运输，康某某以微信转账方式向张某某支付1800元。魏某(另案处理)得知女友张某某需要购买“papaya”用于贩卖，遂联系被告人陈康，与陈康约定以1100元向张某某出售一箱“尤酷”新型毒品饮料。后张某某将康某某提供的地址告知陈康，并通过微信转账方式向陈康支付1100元。同年8月4日，陈康通过快递将上述一箱“尤酷”饮料从安徽省宁国市邮寄至康某某在上海市杨浦区的住址。同年8月5日，民警在该址查获一箱24瓶包装为“尤酷YOOCO”果味饮料。经检验及鉴定，从上述饮料中3瓶共计790余克中检测出γ-羟丁酸成分，质量浓度分别为0.35毫克/毫升、0.25毫克/毫升、0.21毫克/毫升。2019年8月26日，被告人陈康在安徽省宁国市欧亚宾馆405号房被民警抓获。该院确认被告人陈康贩卖、运输毒品γ-羟丁酸790余克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，应以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。公诉人当庭建议对被告人判处八年以上、十年以下的有期徒刑，并处罚金。被告人陈康对贩卖一箱24瓶“尤酷”饮料给张某某并按张某某提供的地址安排发货无异议，但否认明知是毒品而贩卖。其辩护人张献忠当庭对起诉书指控的犯罪事实、罪名均无异议，认为被告人是应他人请求贩毒而非主动贩毒，涉案毒品的危害相对较小且未流入社会，只获利500元，请求合议庭能综合考虑上述情况对陈康酌情从轻处罚。经审理查明，2019年8月2日，魏某得知康某某向其女友张某某以1800元的价格购买一箱“papaya”新型毒品饮料后，向被告人陈康求购，陈康表示可按每箱1100元的价格提供替代“papaya”的新型毒品饮料“尤酷”，魏某将陈康的微信推送给张某某，张某某经与陈康商定后微信转账给陈康1100元。同年8月4日，陈康安排将一箱“尤酷”从安徽省宁国市快递发送至张某某提供的康某某在上海市杨浦区的住址。8月5日，民警在该址查获一箱24瓶的“尤酷YOOCO”果味饮料。经分瓶逐一编号、称量，其中5号瓶液体净重265.81克、6号瓶液体净重261.35克、17号瓶液体净重270.7克，合计797.86克，经对24瓶分瓶取样送检，上述5号、6号、17号瓶液体中均检出γ-羟丁酸成分，质量浓度分别为0.35毫克/毫升、0.25毫克/毫升、0.21毫克/毫升。同年8月26日，被告人陈康在安徽省宁国市欧亚宾馆405号房被当地警方抓获，其联系贩毒使用的手机被一并查获。认定上述事实的证据如下：1.证人康某某的证言及辨认笔录证明，2019年8月2日，其经与张某某通过微信联系求购毒品，张某某向朋友确认有货后，与其商定以1800元的价格卖给其一箱“papaya”新型毒品饮料，安排从安徽宁国快递发送至其在上海市杨浦区的住址，其微信转账给张某某1800元，张某某在微信联系时明确告知这是新型毒品饮料，还发给其饮用“papaya”后产生致昏、致幻效果的抖音视频。同年8月5日，其收到张某某发来的快递，随后被民警查获。民警从中发现24瓶外观标识“尤酷”字样的蓝红色玻璃瓶装饮料。张某某说现在查得紧，包装是特意加上去的。并有《提取笔录》及张某某和康某某的微信聊天记录截图予以印证。2.证人张某某、魏某的证言证明，2019年8月2日，魏、张二人为贩卖“papaya”新型毒品饮料，经与陈康商定后按每箱1100元的价格向陈康购买可替代“papaya”的“尤酷”新型毒品饮料1箱，由陈康根据张某某的要求安排发货至张提供的下家地址等事实。并有张某某分别与陈康、魏某的微信聊天记录截图予以印证。3.证人程某某的证言及辨认笔录等证明，2019年8月3日下午，陈康微信联系其说需要寄一箱饮料，次日下午，陈康让其去宁国市南方茶楼拿一箱酒按照他提供的上海市杨浦区的地址寄给康某某。并有陈康与程某某的微信聊天记录截图予以印证。4.《搜查笔录》《扣押清单》及上海市公安局杨浦分局五角场环岛治安派出所出具的《工作情况》等证明，陈康、张某某、魏某等人在安徽省宁国市被抓获归案后，警方从张某某的手机中提取张某某分别与陈康、魏某的微信聊天记录制作成图片并经张某某签字确认，从程某某的手机中提取其与陈康的微信聊天记录制作成图片并让陈康签字确认。5.《提取笔录》《扣押笔录》《扣押清单》及收货地点、快递包装及查获的疑似新型毒品饮料的照片等证明，顺丰速运包装内有一箱24瓶的疑似新型毒品饮料被警方依法查扣。6.《称重笔录》、称重照片及上海市浦东新区计量质量检测所出具的《检定证书》等证明，公安机关使用适当精度和称量范围的衡器对查获的24瓶疑似毒品饮料分瓶去皮、逐一编号、称量。7.《称重过程及重量》、上海市毒品检验中心出具的沪毒检字〔2019〕741号《检验报告》、司法鉴定科学研究院出具的司鉴院[2019]毒鉴字第11485号《司法鉴定意见书》等证明，警方依法对查获的24瓶粉红色液体逐一编号，分瓶取样送检，其中5号、6号、17号瓶液体中均检出γ-羟丁酸成分，质量浓度分别为0.35毫克/毫升、0.25毫克/毫升、0.21毫克/毫升。8.上海市公安局杨浦分局五角场环岛治安派出所出具的《工作情况》、宁国市公安局特(巡)警大队出具的《抓获经过》等证明，本案的案发及陈康等人的到案经过等情况。9.被告人陈康的供述证明，其到案后供认经与魏某、张某某通过微信联系，因对方求购的“papaya”无货而改成“尤酷”酒，并与对方商定以1100元的价格卖给张某某一箱“尤酷”酒，后按张某某提供的地址安排发货。其辩称只知道“papaya”里面含有γ-羟基丁酸，喝了会晕过去，是国家规定的毒品；“尤酷”酒里面有没有酒精含量不清楚，标注是饮料，喝起来没有酒的味道，但喝了会有晕晕的感觉。“尤酷”酒是600元一箱进的，按1100元一箱卖。以上证据均经庭审举证、质证，证据之间能够相互印证的，本院予以采信。针对本案主要争议焦点被告人陈康明知是毒品而贩卖的认定，本院评判如下：现有证据可以证实，魏某、张某某是为了向购毒人员贩卖毒品而向被告人陈康求购毒品且是特定类型的毒品，陈康在明知“papaya”的成分是γ-羟基丁酸属于国家规定的毒品且无货的情况下，提供的替代品“尤酷”也是成分、效果相近的毒品饮料，并安排发货给向张某某求购毒品的人。交易对象、毒品种类、毒品数量、收货地址及收货人均基本吻合，亦符合本案起因是为贩卖而购毒这一特征。故被告人明知“尤酷”是可替代“papaya”的新型毒品饮料而贩卖的主观故意应予认定。本院认为，被告人陈康向他人贩卖并安排运送γ-羟丁酸约790克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控的罪名成立。陈康的犯罪事实、情节、对社会的危害程度等具体情况均在量刑中综合考虑。为严肃国家法制，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条，第五十二条，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第(九)项之规定，判决如下：一、被告人陈康犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万七千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2028年2月25日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。)二、违法所得应予追缴，查获的毒品及供犯罪所用的手机应予没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  孙 颖人民陪审员  宋伟芳人民陪审员  徐凌浩二〇一九年十二月二十日书 记 员  顾佳慧附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：……（九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；……