江苏省镇江市京口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1102民初2672号 原告：胡茂义。 委托诉讼代理人：吴绍平。 被告：张林好。 委托诉讼代理人：周玉才。 原告胡茂义与被告张林好建设工程施工合同纠纷一案，本院曾于2018年10月26日作出（2017）苏1102民初3867号民事判决，后镇江市中级人民法院以（2019）苏11民终828号民事裁定书将该案发回重审。本院于2019年6月20日重新登记立案，依法另行组成合议庭，分别于2019年8月15日、2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告胡茂义及其诉讼代理人吴绍平、被告张林好的诉讼代理人周玉才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡茂义向本院提出诉讼请求：要求被告支付工程施工费355122元及逾期付款利息损失（自2015年4月3日起按照同期银行贷款利率至被告清偿之日止）。事实与理由：被告承包了“镇江财富广场”项目工程，于2011年10月同原告的合伙人欧生月签订《建筑劳务作业分包合同》，后因业主方原因工期被拖延，未能按期完成。2014年3月27日，原告胡茂义、欧生月与被告张林好签订《建筑劳务作业分包补充协议》，在履行过程中被告又增加部分合同外项目。原告已按约履行合同。施工结束后，被告仅支付其中部分费用，余款355122元至今未付清。 被告张林好辩称，被告将工程分包给案外人欧生月后，因欧生月未按期完成，导致本案原告诉请被告承担相关的费用。工程的业主系镇江市城市建设投资有限公司，分包方为上海一建，被告系承包上海一建的工程，再分包给欧生月个人。欧生月未按期完成，欧生月又将工程转包给原告。依据被告与欧生月的约定，增补费用应由欧生月承担。同时，工程项目经理史裕与原告及案外人陈小平存在私下交易行为，导致被告支付的工程款已超出主合同及附加合同约定工程款数额。欧生月与被告签订的建筑劳务作业分包合同第六条第七条约定，合同暂定价为700万元，双方依据约定的标准计算合同内价款。但原告在本次诉讼中，主张合同内价款数额并不正确，包含了原告并未施工的楼施工面积，三号楼施工面积为10429.66平方米，四号楼施工面积为9667.02平方米，按双方约定的计价标准，楼多算施工费用703383.8元。按双方签订的补充协议，被告一次性补助原告120万元。另我方只认可增补作业中576个人工乘以单价180元的人工费。综上，原告实际应得工程款为7960262.7元（合同内价款6343340.7元+120万元一次性补偿+增补费用416922元）。另，原告认可收到被告已付工程款为8019521.3元，事实上被告已向原告多付工程款，被告保留向原告追偿的权利。 本案双方围绕诉讼请求依法提交了证据材料，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。 被告张林好提交的1.陈小平出具的证明原件和收条复印件，用于证明案外人陈小平完成3号楼和4号楼工程量并收取了本案原告工程款90多万元，原、被告及欧生月签订的补充协议中约定扣除三、四号楼施工数额462223.2元不符合实际情况；2.案涉工程造价咨询审核定案单照片，用于证明案涉工程经审计后核减数额较大，被告项目经理与本案原告及陈小平存在虚构施工量从中获利的事实；3.短信截图，用于证明案涉工程三、四号楼的工程量产生的相关费用均由欧生月承担，欧生月将相关债权转让给原告无事实依据。原告胡茂义认为上述证据真实性无法认定。本院认为上述证据1中的收条均为复印件，而付款方为浙江中安安装有限公司并非被告，陈小平出具的证明从性质上属于证人证言，陈小平未出庭，在无其他证据佐证的情况下，本院对证据1不予采信；证据2、3为照片，并非证据原件，本院不予评析。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年10月18日，张林好（合同甲方）与案外人欧生月（合同乙方）签订《建筑劳务作业分包合同》，约定：1、工程名称及项目，镇江财富广场安装分包工程（包括1-7号住宅楼、裙房及地下室的照明电气、给排水安装项目）；2、工程地点，镇江市解放路与健康路交界处；3、工程内容及分包方式，按设计施工图纸及验收规范要求进行施工，其工作内容包括室内外给排水系统、照明电气系统（包括变电所）、电视电话网络弱电系统管线预埋，上述安装项目从开工进场、预埋管线、材料制作、设备安装、设备调试、检测、验收及缺陷保修期的全过程，还包括因业主提出的增加子目或因其他原因修改项目增加的工作，乙方应无条件完成工作直至设备竣工投产使用及缺陷保修期结束（保修期限为90天）；4、工程工期，从2011年10月15号进场至2012年11月25日结束，具体竣工日期按总承包单位的实际竣工日期为准；5、工程暂定造价700万元，用于支付乙方劳务费用；6、工程承包方式及取费标准：商住楼按35元/平方，商城及地下室按37元/平方计取，乙方还应提供现场施工机械设备及施工工人的劳保用品，另一次性补贴施工脚手架费用15000元。7、劳务价款的拨付及结算方式：每月按照乙方实际施工人员的数量，工人按每人1500元、班组长及分包人按每人6000元发放，工程竣工验收前累计支付劳务费用按工程暂定总造价的80%结算，工程验收合格后28天内支付工程造价的95%，工程经缺陷保修期结束后28天内全部付清，支付时间不得大于十天。应业主方或设计方提出的修改或增加施工图纸外，甲乙双方应做好现场签证并按本工程定额计价方式的定额人工数量乘53元/工日予以结算。8、甲方不按约定核实乙方的工程量或不按约定支付劳务报酬或劳务报酬尾款时，应按乙方同期向银行贷款利率向乙方支付拖欠劳务报酬的利息，并按拖欠金额向乙方支付每日5‰的违约金。 2014年3月27日，张林好（合同甲方）、胡茂义（合同乙方）与案外人欧生月（合同丙方）签订《建筑劳务作业分包补充协议》，约定：1、甲方与丙方于2011年10月18日签署了镇江财富广场安装分包工程的《建筑劳务作业分包合同》，具体竣工日期按总承包单位的实际竣工日期为准。因业主方的原因，丙方无法在原合同约定的竣工日期前完成全部工程。2、由于丙方无法继续完成镇江财富广场安装项目，该项目由丙方的合伙人乙方全部接管并继续履行，原合同项下的承包人即变更为本协议项下的乙方和丙方。3、工程造价费用（即劳务价款）暂定7000000元，截止本补充协议签署之日已支付劳务价款5819970元（自2011年12月19日至2014年1月24日）。4、丙方的劳务范围为1-7号住宅楼、裙楼及地下室的照明电气、给排水安装项目。由于丙方的原因，无法完成3号楼、4号楼的安装作业，所以该项目已由甲方委托第三方完成，甲方将在本应支付给丙方的劳务价款中扣除462223.2元。4、根据原合同第八条约定，就截至签署日已经发生的工程签证，由双方在工程竣工验收完毕且审价结束后，按照审价确认的工时数和原合同约定的工时单价进行结算和支付。5、甲方同意额外支付乙方、丙方1200000元，部分按月支付，涉及点工的部分在工程竣工验收完毕之前支付，其他部分在工程竣工验收完毕且审价结束后支付。该1200000元是一次性的最终的补偿，乙方、丙方不得基于任何事实和理由（包括但不限于工期延期、人工费涨价、通货膨胀）就与完成原合同与本协议项下的工程向甲方主张任何费用。 2014年7月6日，赖金雅出具了“平方面积已核实”的1号楼至7号楼、商业综合以及地下室的面积统计表，1号楼面积16589.55平方米，2号楼12081.94平方米，3号楼10429.66平方米，4号楼9667.02平方米，5号楼9082.58平方米，6号楼10157.25平方米，7号楼11039.66平方米，商业综合及地下室115677.2平方米。关于赖金雅的身份，原告陈述赖金雅系现场负责人，确认施工界面、工程量等，被告陈述赖金雅在项目中仅负责协调工作。张林好与欧生月2011年10月18日签署的《分包班助施工界面划分备忘录》中载明的参加人员名单中有赖金雅、张海斌、吴祥银等人的姓名。 2016年1月2日，张林好的项目经理史裕出具《说明》，载明：镇江财富广场项目部吴祥银水电班组点工人数经核实，1455工，每人工按180元计算，为261900元；门窗接地71852元；厨房人员工资30000元；项目部指令停工补贴1000元；安装落地柜2000元；安装变更桥架60310元；穿电缆误工71400元；二次结构配管人工76680元，合计575142元，并注明“以上点工人数及金额有安装项目部史裕核实后，情况属实。凭项目部签发单”。 2017年9月25日，欧生月出具《债权转移确认书》，载明前述分包的水电项目实际由胡茂义履行，就《建筑劳务作业分包补充协议》的合同权利全部由胡茂义享有，经核算，张林好尚欠439693.3元未予以付清，就该分包项目含该439693.3元余款在内的全部权益均由胡茂义一人享有，与欧生月无关。 庭审中，双方确认就本案所涉工程，张林好已向胡茂义支付8019521.3元。 另查明，财富广场1-7号楼及地下室土建、水电工程由镇江市城市建设投资集团有限公司发包给上海建工一建集团有限公司。截至2014年12月5日，财富广场1-7号楼及地下室、裙房已全部竣工验收合格，其中3号楼、4号楼由上海建工一建集团有限公司于2014年1月5日出具竣工验收报告，由建设单位镇江市城市建设投资集团有限公司于2014年10月20日出具竣工验收报告。 本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷，原、被告个人无建筑施工企业资质及劳务作业法定资质，双方之间的劳务作业分包合同无效。鉴于本案工程已经竣工验收合格，可参照合同约定计算有关工程价款，因被告张林好的原因致使工程中途停建、缓建的，被告张林好应当赔偿原告胡茂义的损失，双方对工程量有争议的，应当按照施工过程中形成的签证等书面文件确认实际发生的工程量。根据法律规定及合同约定，本案应付工程款总额计算方式为：合同内价款7046724.5元[商住楼35元/平方×（16589.55+12081.94+10429.66+9667.02+9082.58+10157.25+11039.66=79047.66）+商场及地下室37元/平方×115677.2平方米]+补贴施工脚手架1.5万元+增补1200000元-扣减款项462223.2元+增加费用，其中增加的费用不应与完成原合同及协议项下的工程有关，仅因增加或者变更图纸施工以及因发包人原因产生的停工损失等才可得到支持。被告张林好的项目经理史裕在说明中签字，视为被告张林好已同意施工，应当结合签证等确认工作量实际发生。欧生月出具的《债权转移确认书》不能直接作为确定原、被告之间工程价款结算的依据。 原告胡茂义提出的增项费用说明中，门窗接地共71852元，该费用所附的申请报告由史裕及被告张林好签字确认，应当予以认可；厨房人员工资30000元，根据情况说明的记载，系因“总包及业主原因，材料不能及时到位”，就此产生的损失应当由被告张林好赔偿；项目部指令停工费用1000元，应由被告张林好赔偿；7号楼安装落地柜费用2000元，有工作量签证单，且由史裕签字确认，应当予以认可；变更桥架安装60310元，明确记载为变更施工产生的费用，由史裕签字确认且附有安装协议，应当予以认可；穿电缆误工71400元，系因项目部安排休息及因等待材料产生的停工费用，应由被告张林好赔偿；二次结构配管人工76680元，由史裕签字确认且附有工作量签证单，应当予以认可；人工费261900元，由史裕签字确认，并附有工作量签证单，应予认可。 综上，增加的费用合计为575142元，被告张林好应当支付的工程款合计为8374643.3元。被告张林好已经支付工程款8019521.3元，仍应支付355122元。被告张林好虽抗辩其向原告胡茂义多付了工程款，但未提供充分证据予以证明，本院不予采纳。 关于原告胡茂义主张的逾期付款利息损失。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。合同约定的付款日期为工程经缺陷保修期结束后28天内全部付清，缺陷保修期为竣工验收后90天，逾期付款按照同期贷款利率支付利息并按拖欠金额支付每日5‰的违约金。案涉工程于2014年12月5日全部竣工，则付款日期应当是2015年4月2日前。原告主张被告从2015年4月3日起按同期银行贷款利率支付利息损失的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 被告张林好于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告胡茂义355122元及逾期付款利息（逾期利息以355122元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2015年4月3日起计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起至本判决发生法律效力之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6627元，由被告张林好承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本及副本各一份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费,并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，在判决确定的期限内，如被告仍未主动履行完毕判决所确定的义务，则原告可在本判决所确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  明张玉 人民陪审员  关小军 人民陪审员  张 琴 二〇一九年十二月十六日 书 记 员  王智怡 附：1、相关法律条文 2、上诉须知 附: 1、相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2、上诉须知 一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。 二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。 三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。 四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。