河南省汝州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0482刑初672号公诉机关河南省汝州市人民检察院。被告人赵某3,男,1968年4月23日出生,汉族,本科文化，户籍所在地甘肃省嘉峪关市,住郑州市金水区,因犯诈骗罪、行贿罪于2002年11月15日被郑州市中级人民法院判处有期徒刑十八年,剥夺政治权利五年，2012年1月9日刑满释放。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年6月4日向汝州市公安局投案,次日被汝州市公安局取保候审。因拒不到案于2019年4月15日经本院决定，同年7月31日被汝州市公安局逮捕。辩护人刘印卿，河南星烁律师事务所律师。辩护人程建国，河南科序律师事务所律师。河南省汝州市人民检察院以汝检公诉刑诉[2019]340号起诉书指控被告人赵某3犯非法采矿罪、非法占用农用地罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝州市人民检察院指派检察员焦小杰出庭支持公诉，被告人赵某3及其辩护人刘印卿、程建国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、非法采矿罪被告人赵某3于2014年3月注册成立汝州市锦源矿业有限公司,该公司在2014年与有探矿权的汝州中铝金华矿业有限公司进行合作,朱某2(已判刑)此前曾在汝州市王寨乡温庄村、龙山村非法开采“露头煤”,2016年10月,赵某3与朱某2协商,共同以探矿名义开采汝州市王寨乡温庄村、龙山村的“露头煤”(下称温庄矿),二人到郑州与张某12见面协商占地纠纷事宜。2016年年底,被告人赵某3与刘某4、单某1(二人另案处理)到温庄矿,在未办理采矿许可证及合法用地手续的情况下,开始进行修路、抽水等前期准备工作,于2017年1月15日开始以探矿名义动工采挖，汝州市国土局于1月17日、23日、26日三次下发《责令停止土地违法行为通知书》，2017年3月,该矿按照汝州市政府要求进行了半个月矿坑回填工作,2017年4月,刘某4离开,被告人赵某3又让王某6(另案处理)、南某1(在逃)投资入股,在非法采矿过程中,因该矿非法占地,不断有群众阻拦维权，被告人赵某3与朱某2协商后,由朱某2组织人员成立“护矿队”,负责“协调地方关系”和“征地”，约定每开采一吨煤给朱某2提成30元。在非法采矿过程中,多次被汝州市国土、地矿部门制止,汝州市矿产资源局于2017年5月和2017年8月两次对该矿进行行政处罚。张某18(在逃)在2017年5月以负责人身份接受处罚后一直参与非法开采并负责部分管理工作，行政处罚认定该矿于2017年5月12日销售原煤1632吨,价值41616元,2017年8月17日销售原煤1600吨,价值38400元，该矿2017年10月非法采煤7321.68吨,11月非法采煤9529.96吨,2018年1月,党某1给该矿转款300万元,从该矿拉走价值150万元的原煤。该矿还通过王某6销售原煤45万余元。2018年1月,汝州市地矿局和矿管大队查扣原煤5701.69吨,拍卖价款380606.51元,以上非法采矿价值共计235万余元。二、非法占用农用地罪在被告人赵某3等人非法采矿过程中,在未办理合法用地手续的情况下,赵某3委托朱某2向村民“征地”,朱某2利用其“护矿队”成员,采用滋扰、纠缠、恐吓、威胁、强迫手段迫使温庄、龙山村三十余户村民出让耕地,用于挖矿坑、修路及堆放渣土。在该矿非法开采期间,汝州市国土资源局多次下发《责令停止违法行为通知书》。经河南省国土资源科学研究院鉴定，采煤坑、道路、堆放渣土占地总面积共90.04亩,其中耕地88.86亩(81.48亩基本农田,7.2亩一般耕地）,采矿用地1.18亩。所占耕地全部遭严重破坏。在赵某3、朱某2等人非法采矿过程中,除上述非法占地外,为堆放渣土，该矿欲占用张某15等人承包的位于龙山村村北燕子河南侧的林地,由单某1出面与张某15协商,在未获得张某15同意的情况下,单某1组织人员、车辆将渣土堆放在距坑口400米远的农用地上。经勘验,该部分渣土共占地117.59亩,其中乔木林地面积87.02亩,林地地貌遭到严重破坏,并有渣石覆盖,恢复林地原有功能十分困难。公诉机关提供的证据有被告人赵某3的供述，同案人朱某2等人的供述，证人张某1等人的证言，鉴定意见，现场勘查笔录及相关书证等证据，据此公诉机关认为，被告人赵某3的行为已构成非法采矿罪、非法占用农用地罪，且系累犯，应数罪并罚，依法惩处。被告人赵某3辩称，对公诉机关指控自己犯非法采矿罪、非法占用农用地罪无异议，但有关非法占用农用地罪中涉及到坑边的20多亩渣土不是自己堆放的。认罪。其辩护人刘印卿提出的辩护意见为：1、被告人赵某3涉嫌犯非法采矿罪的实行行为最早发生在2017年1月15日以后，而与非法采矿行为所牵连的非法占用农用地的行为实施应与非法采矿罪同时或之后，故涉案两起犯罪均系被告人刑罚执行完毕五年以后发生的行为，故均不能认定为累犯。2、被告人赵某3主动投案，到案后及庭审中均能够如实供述自己的罪行，应认定为自首。其辩护人程建国提出的辩护意见为，关于被告人涉嫌非法采矿销售煤矿的价值问题，仅存在证人单某的陈述，不能够据此认定。经审理查明：一、非法采矿罪被告人赵某3于2014年3月注册成立汝州市锦源矿业有限公司,该公司在2014年与有探矿权的汝州中铝金华矿业有限公司进行合作,朱某2(已判刑)此前曾在汝州市王寨乡温庄村,龙山村非法开采“露头煤”,2016年10月,赵某3与朱某2协商,共同以探矿名义开采汝州市王寨乡温庄村、龙山村的“露头煤”(下称“温庄矿”),二人到郑州与张某12见面协商占地纠纷事宜。2016年年底,被告人赵某3与刘某4、单某1(二人另案处理)到温庄矿,在未办理采矿许可证及合法用地手续的情况下,开始进行修路、抽水等前期准备工作,于2017年1月15日开始以探矿名义动工采挖，汝州市国土局于1月17日、23日、26日三次下发《责令停止土地违法行为通知书》，2017年3月,该矿按照汝州市政府要求进行了半个月矿坑回填工作,2017年4月,刘某4离开,被告人赵某3又让王某6(另案处理)、南某1(在逃)投资入股,在非法采矿过程中,因该矿非法占地,不断有群众阻拦维权，被告人赵某3与朱某2协商后,由朱某2组织人员成立“护矿队”,负责“协调地方关系”和“征地”，约定每开采一吨煤给朱某2提成30元。在非法采矿过程中,多次被汝州市国土、地矿部门制止,汝州市矿产资源局于2017年5月和2017年8月两次对该矿进行行政处罚。张某18(在逃)在2017年5月以负责人身份接受处罚后一直参与非法开采并负责部分管理工作，行政处罚认定该矿于2017年5月12日销售原煤1632吨,价值41616元,2017年8月17日销售原煤1600吨,价值38400元（注：以上两起违法所得，已通过行政处罚的方式，全部缴纳完毕）。该矿2017年10月非法采煤7321.68吨,11月非法采煤9529.96吨,2018年1月,党某1给该矿转款300万元,从该矿拉走价值150万元的原煤。2018年1月,汝州市地矿局和矿管大队查扣原煤5701.69吨,拍卖价款380606.51元,以上非法采矿价值共计190万余元。另查明，罪犯朱某2因本案非法采矿犯罪被判处有期徒刑四年，并处罚金二十万元。上述事实，有被告人赵某3的供述，同案人朱某2、单某1、张某18、王某6、刘某4等人的供述，证人张某1、冯某1、陈某、刘某1,张某15、张某16、刘某3、刘某4、牛某、冯某2、王某4、吴某、邓某、常某、崔某、彭某、胡某2、师某、赵某1、赵某2、温某、何某、鲁某、史某、张某17,张某1张某19、黄某、王某3、王某5,许某、张某2、张某3车、张某4、张某5、张某6、张某7、王某1、张某8、张某9、张某10、许某、张某11、张某1张某13、胡某1、王某2、苗某、刘某2、张某14、王某3、李某等人的证言，鉴定意见，现场勘验笔录等书证以及其它相关证据在案证实，足以认定查明的事实。二、非法占用农用地罪在被告人赵某3等人非法采矿过程中,在未办理合法用地手续的情况下,赵某3委托朱某2向村民“征地”,朱某2利用其“护矿队”成员,采用滋扰、纠缠、恐吓、威胁、强迫手段迫使温庄、龙山村三十余户村民出让耕地,用于挖矿坑、修路及堆放渣土。在该矿非法开采期间,汝州市国土资源局多次下发《责令停止违法行为通知书》。经河南省国土资源科学研究院鉴定，采煤坑、道路、堆放渣土占地总面积共90.04亩,其中耕地88.86亩(81.48亩基本农田,7.2亩一般耕地）,采矿用地1.18亩，所占耕地全部遭严重破坏。在赵某3、朱某2等人非法采矿过程中,除上述非法占地外,为堆放渣土，该矿欲占用张某15等人承包的位于龙山村村北燕子河南侧的林地,由单某1出面与张某15协商,在未获得张某15同意的情况下,单某1组织人员、车辆将渣土堆放在距坑口400米远的农用地上。经勘验,该部分渣土共占地117.59亩,其中乔木林地面积87.02亩,林地地貌遭到严重破坏,并有渣石覆盖,恢复林地原有功能十分困难。另查明，罪犯朱某2因本案非法占用农用地犯罪被判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元。上述事实，有被告赵某3的供述，同案人朱某2、单某1、张某18等人的供述，证人张某1、冯某1、张某15、张某16、秦某、姚某,焦某、刘某3、刘某4、牛某、冯某2、王某4、吴某、邓某、常某、崔某、彭某、胡某2、师某、赵某1、赵某2、温某、何某、鲁某、史某、张某17、张某1张某19、黄某、王某3、王某5、许某、张某2、张某3车、张某4、张某5、张某6、张某7、王某1、张某8、张某9、张某10、许某、张某11、张某1张某13、胡某1、王某2、苗某、刘某2、张某14、王某3、李某等人的证言，鉴定意见、现场勘验笔录、书证以及其它相关证据在案证实，足以认定查明的事实。本院认为，被告人赵某3伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人赵某3伙同人违反土地管理法规，未办理合法用地手续，非法占用耕地、林地，改变被占土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。上述两起犯罪均系二人以上共同故意犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于其辩护人提出的“被告人赵某3涉嫌犯非法采矿罪的实行行为最早发生在2017年1月15日以后，而与非法采矿行为所牵连的非法占用农用地的行为应与非法采矿罪同时或之后，故涉案两起犯罪均系被告人刑罚执行完毕五年以后发生的行为，因此均不能认定为累犯”的辩护意见，经查，在案证据能够证实2016年年底,被告人赵某3与刘某4、单某1到温庄矿,在未办理采矿许可证及合法用地手续的情况下,开始进行修路、抽水等前期准备工作的事实。上述行为发生在被告人赵某3刑罚执行完毕后五年以内，且系为非法采矿犯罪活动的开展创造条件的行为，该行为与被告人2017年1月15日开始以探矿名义动工采挖的犯罪活动形成了较为紧密的衔接，二者处于连续状态。故纵观全案应认定被告人实施非法采矿的犯罪活动起步发生在2016年年底，因此该起犯罪仍属刑罚执行完毕以后五年以内的故意犯罪，系累犯，对其依法应从重处罚。而在被告人赵某3等人非法采矿的初期,同时亦存在未办理合法用地手续非法占用矿区耕地的行为，虽然该行为已经涉嫌构成非法占用农用地犯罪，但在累犯认定问题上不宜重复评价，故对被告人辩护人的上述辩护意见本院部分予以采纳。关于被告人辩护人提出的“被告人赵某3主动投案，到案后及庭审中均能够如实供述自己的罪行，应认定为自首。”的辩护意见，经查，虽然被告人因本案于2018年6月4日向汝州市公安局投案，但在同日其本人已被汝州市公安局采取取保候审的强制措施，其在案件审理过程中拒不到案，本院于2019年4月15日对其决定逮捕，被告人于2019年7月31日被抓获归案，因此可见被告人缺乏到案的主动性以及自愿性，其行为不能视为自首，故该辩护意见本院不予采纳。被告人赵某3在庭审中对公诉机关所控主要犯罪事实及定性不持异议，并自愿当庭认罪，且能够积极缴纳部分罚金，可对其酌情从轻处罚。关于被告人辩护人提出的“被告人涉嫌非法采矿销售煤矿的价值问题，仅存在证人单某的陈述，不能够据此认定案件事实”的辩护意见。经查，有关2018年1月党某1给该矿转款300万元,从该矿拉走价值150万元的原煤的事实，有证人党某1等人的证言、转账记录等证据能够证实且已有生效判决文书对此予以确认，故应当依法予以认定。而有关指控该矿还通过王某6销售原煤45万余元的事实，虽然有证人王某6的证言能够证明，但与该事实有重要关联的证人闵某的证言对此并未作出相关有罪陈述，故对该起指控事实缺乏客观、有效的证据予以印证，本院无法予以认定，因此对被告人辩护人的上述辩护意见本院部分予以采纳。被告人赵某3等人在非法采矿犯罪中尚未上缴的违法所得，应予以继续追缴，并上缴国库。综上，被告人赵某3的行为已构成非法采矿罪、非法占用农用地罪。被告人赵某3兼犯数罪，应当数罪并罚。根据本院审理查明的事实，结合被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现、社会危害性以及在共同犯罪中的作用大小，在量刑时一并予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十二条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人赵某3犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二十万元；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二十万元；两罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金四十万元（已缴纳非法占用农用地罪罚金十万元，下余三十万元罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月31日起至2025年7月30日止。）二、被告人赵某3在非法采矿犯罪中的违法所得150万元应予以追缴，并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 超审 判 员  王晓辉人民陪审员  宋清太二〇一九年十二月十三日书 记 员  蔡晓利相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。