山东省淄博市博山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0304民初2238号原告：戴秀贞，女，1966年4月14日出生，汉族，现住淄博市博山区。委托诉讼代理人：王在山，淄博博山大诚法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：段清堂（原告戴秀贞之夫），男，现住博山区。被告：淄博双桥耐火材料有限公司，住所地博山区域城镇桃园村，统一社会信用代码：91370304787153747R。法定代表人：张义德，经理。委托诉讼代理人：马洪滨，山东颜山律师事务所律师。原告戴秀贞与被告淄博双桥耐火材料有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戴秀贞及其委托诉讼代理人王在山、段清堂，被告淄博双桥耐火材料有限公司的委托诉讼代理人马洪滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戴秀贞向本院提出诉讼请求：1、要求与被告解除劳动关系；2、要求被告支付经济补偿金77350元；3、诉讼费用被告承担。事实和理由：原告自2006年10月至2019年4月在被告处工作。2019年4月，被告突然通知原告不让其继续工作。原告在被告单位工作期间，被告未给原告缴纳社会保险。原告的合法权益受到侵害，经仲裁，被驳回，故依法诉讼，要求支持原告诉求，维护原告合法权益。被告淄博双桥耐火材料有限公司辩称，一、原告戴秀贞与我公司之间不是劳动合同关系，系劳务关系。首先，根据原告戴秀贞的诉状记载，原告戴秀贞出生于1966年4月14日，所以原告在2016年4月13日即已满50周岁，达到法定退休年龄。根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《山东省劳动合同条例》第六十一条规定，用人单位用已达到法定退休年龄，应当与被招用人员订立书面劳务协议，明确双方的权利义务。因此，自2016年4月13日起，原告戴秀贞与我公司之间依法属于劳务关系，并非劳动合同关系。其次，根据原告提供的银行交易明细，2016年3月至5月，原告就曾离开我公司，到山东鲁桥新材料股份有限公司从事劳动，并由山东鲁桥新材料股份有限公司发放工资。此后，原告再次到我公司时，已经超出了法定退休年龄，我公司与其之间只能是劳务关系。二、我公司从未不让原告继续提供劳务。2019年4月，因原告工作失误，造成产品出现大量废品，致使公司无法按时向客户提供产品，给公司造成巨大影响，为此我公司要求原告反省，作出深刻检讨，并准备在全公司通报批评，但原告自己回家后就不再回公司上班，并非公司不再让其从事劳务，在这里我公司明确表态，原告随时可以回公司继续提供劳务。三、我公司没有欠发原告工资。原告所诉2019年4月份工资，我公司在2019年5月24日发放工资时一并支付给了原告，是通过银行转账支付给了原告，原告在仲裁时也已经明确表明收到4月工资。四、原告戴秀贞在达到退休年龄之前即使与我公司存在劳动关系，原告在2016年4月13日达到法定退休年龄至今已经三年半时间，原告按照劳动关系主张权利也早已超过了仲裁时效，不应受法律保护。原告基于之前的劳动关系提出的任何诉求，均应当依法驳回。五、诉讼过程中，原告变更诉讼请求。因为原告依据的事实，已经变更，按照劳动争议先仲裁再诉讼的规定，原告依据新的事实与理由提出新的诉求，依法应当先仲裁后诉讼。对于原告新的要求，请求依法驳回其诉讼请求。综上所述，我公司与原告之间是劳务关系，我公司从未不让原告从事劳务，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告戴秀贞提供的，2、山东省农村信用社银行卡复印件一份、2007年6月至2019年4月山东省农村信用社银行流水一宗；5、录音一份（附整理材料）；6、淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字【2019】第269号仲裁裁决书一份。被告淄博双桥耐火材料有限公司提供的，山东农村商业银行电子账单一份，上述证据经双方当事人质证，对真实性均无异议，且证据来源合法，与本案具有关联性，对其证明效力，本院予以确认。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告戴秀贞提交的，1、原告戴秀贞2019年4月份压力机每日记录表十五页，该证据不具客观性，对其证明效力，本院不予确认。3、原告戴秀贞个人活期一本通复印件一宗，该证据能够与2号证据相互印证，对其证明效力，本院予以确认。4、淄博双桥耐火材料有限公司饭票四份，该证据与原告提供的2、3号证据相互印证，证明原告戴秀贞在被告单位工作，对其证明效力，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告戴秀贞出生于1966年4月14日。原告原在被告淄博双桥耐火材料有限公司从事生产加工工作，双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。2007年开始，被告通过山东农村商业银行转账形式给原告发放工资。2016年3月至5月，原告到山东鲁桥新材料股份有限公司从事劳动，后再回到被告单位，工作至2019年4月16日。原告对其于2019年4月16日解除劳动关系无异议。依据原告提供的2007年6月至2019年4月山东省农村信用社银行流水，2018年4月至2019年3月，原告的月平均收入为6046.31元。2019年5月24日，被告淄博双桥耐火材料有限公司通过山东农村商业银行转账形式，向原告支付2019年4月份工资3399.80元。原告戴秀贞向淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金以及2019年4月份工资。2019年7月5日，淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲案字【2019】第269号仲裁裁决书，认为申请人与被申请人之间属于劳务关系，申请人主张违法解除劳动合同赔偿金和2019年4月份工资的请求不属于劳动人事争议仲裁范围，对申请人的请求本委不予支持，裁决驳回申请人的各项申请请求。原告戴秀贞对上述裁决不服，向本院提起诉讼。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，其对双方于2019年4月16日解除劳动关系无异议，因此要求解除劳动关系并支付经济补偿77350元。对于有争议的事实，本院认定如下：原告主张其于2006年在被告处工作，被告主张原告自2007年在其处工作。依据原告提供其2007年6月至2019年4月山东省农村信用社银行流水，本院认定原告自2007年到被告单位工作。本院认为，本案的争议焦点：自2007年6月至2019年4月，原、被告之间是否存在劳动关系。本案中，依据原告戴秀贞提供的山东省农村信用社银行卡复印件一份、2007年6月至2019年4月山东省农村信用社银行流水、被告单位的饭票以及录音资料，能够证明原告、被告之间形成劳动关系。被告辩称，原告已经达到法定退休年龄，不具备劳动者主体资格，自2016年4月13日起，原告戴秀贞与我公司之间依法属于劳务关系，并非劳动合同关系。本院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款的规定，禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。但是法律、法规对劳动者的年龄上限并未作强制性规定，只要未违反法律、法规禁止性规定的有劳动能力的人员，均可成为劳动关系中的劳动者。而且原告虽然达到退休年龄，但还没有享受养老保险待遇，被告单位继续聘用原告从事劳动，原、被告之间的用工关系的性质仍然应当是劳动关系。因此，对被告的主张，本院不予支持。同时，被告还主张，根据原告提供的银行交易明细，2016年3月至5月，原告到山东鲁桥新材料股份有限公司从事劳动，并由山东鲁桥新材料股份有限公司发放工资；后原告再次到我公司时，已经超出了法定退休年龄，故我们之间只能是劳务关系。2016年，原告因故在其他单位工作3个月后，又返回被告单位工作，对于双方是否解除劳动、是否延续劳动关系等，被告单位均未提出异议；同时，至2016年2月，原告在被告单位工作已经近10年。因此，认定原、被告之间劳动关系中断、继而认定原告主张经济补偿金超过仲裁时效、原被告双方形成劳务关系，对劳动者而言显失公平。故对于被告的主张，本院不予采纳。被告主张，原告在诉讼过程中变更诉讼请求系原告依据新的事实与理由提出新的诉求，违反劳动争议案件仲裁前置的规定，故应当予以驳回。原告对双方于2019年4月16日解除劳动关系无异议，只是解除劳动合同依据的理由发生变化，同时原告变更诉讼请求后的标的额小于变更前的，实际上是做出了于己不利的变更，并未损害被告的合法利益。故被告的该主张，本院不予采纳。原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，原告单位未依法为被告缴纳社会保险费，被告要求解除合同的，原告应向被告支付经济补偿金。原告主张离职前12个月平均工资为5950元，系对自己权利的处分，本院予以确认。被告自2007年6月到原告单位工作至2019年4月离职，工作时间共计11年11个月，其经济补偿年限可以计算12个月。因此，被告淄博双桥耐火材料有限公司应支付原告戴秀贞经济补偿金71400元（5950元/月×12个月），超出部分的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条的规定，判决如下：一、原告戴秀贞与被告淄博双桥耐火材料有限公司于2019年4月16日解除劳动关系；二、被告淄博双桥耐火材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告戴秀贞经济补偿金71400元；三、驳回原告戴秀贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告淄博双桥耐火材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  李迎二〇一九年十二月二十六日法官助理王丹书记员尹超群