天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终6609号上诉人（原审被告）：刘晶，女，1985年3月1日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：王义忠，天津益清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津市人人乐商业有限公司，住所地天津市河东区津塘路59号增1号。法定代表人：杨永银，执行董事。委托诉讼代理人：金磊，男，该公司职员。委托诉讼代理人：张虹，女，该公司职员。上诉人刘晶因与被上诉人天津市人人乐商业有限公司（以下简称“人人乐公司”）劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初6186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘晶上诉请求：维持一审判决第一、二项，撤销一审判决第三项，改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金73597.2元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人自2018年5月16日至2018年8月29日休病假，并向公司提交了相关手续，2018年8月30日至2018年9月14日上诉人返回工作，2018年9月17日上诉人再次申请病假，并按公司规定陆续以快递方式向被上诉人提交病假材料均被拒收，上诉人已经按约定提供病假材料，上诉人已经履行了病假手续，208年9月17日至2019年2月28日期间应当视为病假，不应视为旷工，被上诉人属于违法解除劳动合同，应支付经济赔偿金。人人乐公司辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。人人乐公司向一审法院起诉请求：判令人人乐公司不向刘晶支付违法解除劳动合同的赔偿金73597.2元、2018年9月17日至2019年2月28日的病假工资8954.02元；诉讼费由刘晶负担。一审法院认定事实：2006年8月，刘晶入职人人乐公司，双方签订劳动合同，期限为2006年8月25日至2009年9月24日，后续签至2012年9月24日，自2012年9月25日起，双方签订无固定期限劳动合同。刘晶工作岗位为人力资源部主管，工作时间为综合计算工时制度。刘晶自2018年5月16日至2018年8月29日休病假，刘晶向公司提交了请假审批表及天津市人民医院的诊断证明书（颈椎病）、门急诊影像医学检查报告书（照片）、病历（照片）、医疗费票据（照片），人人乐公司为其支付了该期间的病假工资。2018年8月30日至2018年9月14日，刘晶至人人乐公司出勤工作。2018年9月17日，刘晶再次申请病假，向公司提交了天津市人民医院出具的诊断证明书（颈椎病），向金磊以微信形式提交了挂号条、诊断证明书及病历本的照片；并于同日以顺丰快递的方式向人人乐公司提交了自9月17日开始两周的诊断证明书原件、请假申请单、挂号条复印件及病历本复印件。人人乐公司收到上述快递材料后金磊以微信形式告知刘晶，病假材料不符合规定，要求刘晶补充相应材料。2018年10月8日，刘晶以顺丰快递的方式向人人乐公司提交了自10月8日始时间为两周的诊断证明书原件、请假申请单、挂号条复印件及病历本复印件。上述邮件人人乐公司正常签收。2018年10月12日左右人人乐公司告知刘晶需提供拍片报告、病历、收据原件供人人乐公司核实，并告知补充资料，否则按照旷工处理。2018年10月15日，刘晶按照约定至人人乐公司提供病假资料原件供人人乐公司核对，但人人乐公司相关负责人金磊未在场，导致无法核实病假资料原件。2018年10月20日、11月3日、11月19日、12月3日刘晶分别以顺丰快递的方式向人人乐公司邮寄了病假资料。上述四个邮件人人乐公司拒收退回刘晶。2018年11月20日，人人乐公司以顺丰快递的形式邮寄通知返岗的知会函，载明：刘晶自2018年9月17日未到岗要求休病假，单位多次沟通要求提供病历、诊断证明、拍片报告、收据等，以便单位到医院核实病假，但至今未提供，故我单位不认可病假申请。现通知你自收到本函之日起3天内返岗，否则按照《员工手册》9.4规定：连续旷工2天，月累计旷工3天给予解除劳动关系处理。该邮件以顺丰快递方式邮寄后因“电话与联系人不符”退回。2018年11月20日，人人乐公司在今晚报发出返岗通知，载明上述内容。2019年1月15日，人人乐公司以顺丰快递的形式邮寄解除劳动合同及办理离职手续的函，载明：自2018年9月17日未到公司上班，严重违反了公司规章制度，依据《员工手册》9.4条规定，公司解除劳动合同。该邮件以顺丰快递方式邮寄后因“多次电话无法接通为由”退回。2019年1月25日，人人乐公司在今晚报发出解除劳动合同声明，载明上述内容。人人乐公司邮件地址及电话号码均为刘晶的合法联系方式。还查明，人人乐公司《员工手册》6.7规定：员工患病或非因公负伤时，需要停止工作治疗时，需持有县（区）级以上公立医院证明。诊断证明需列明伤病情况，对健康的影响和建议病休的时间，诊断证明必须由医生签字，医院盖章，并注上日期及医院地址，病假期间根据国家及当地法规计发病假工资。第4.2.5.5规定：连续旷工2天，月累计旷工3天，或从第一次旷工日起年累计旷工5天，公司有权解除劳动合同。庭审中，刘晶认可对于公司的《员工手册中》中上述内容清楚并认可。另，人人乐公司提供的《新员工入职须知》8（4）载明病假需提供三级甲等以上公立医院的请假条，并提供病历本，诊断证明，处方收据以及拍片报告等原件，以便单位到医院进行病假核实，方可申请病假；8（5）如公司对员工病假有异议，公司有权要求员工到公司指定的医院进行复诊。《天津市人人乐商业有限公司补充规定》三3、规定：病假需提供三级甲等以上公立医院的请假条，并提供病历本诊断证明、处方、收据，以及相关拍片报告等，方可请病假。2018年9月17日至2019年3月1日期间，刘晶的治疗方式为口服痹祺胶囊、如意珍宝丸药物，每月医疗费约为450元，其中个人账户支付每月约200元。庭审中，人人乐公司主张双方解除劳动关系的时间为2019年2月25日，但刘晶并未收到该解除通知。刘晶主张解除劳动关系的时间为2019年2月28日（人人乐停止为刘晶缴纳社保的时间）。2019年4月9日，刘晶向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决人人乐公司支付：2018年9月1日至2019年4月15日出勤工资和病假工资18832元；2017年、2018年年底双薪5200元；2018年未休年假工资5836元；违法解除劳动经济赔偿金102720元；2006-2018年煤火费6240元；五险一金未按实际工资缴纳35640元；2006-2018年防暑降温费6800元。2019年5月28日，天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会作出津东劳人仲裁字（2019）第1154-1号裁决书，裁决人人乐公司支付刘晶2018年9月1日至2018年9月14日期间正常出勤工资1574.22元。该裁决书已生效。2019年5月28日，天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会作出津东劳人仲裁字（2019）第1154-2号裁决书，裁决：1、人人乐公司支付2018年9月17日至2019年2月28日的病假工资8954.02元（未扣除社保及公积金个人应缴部分）、违法解除劳动合同赔偿金73597.2元、2018年11月15日至2019年2月28日冬季取暖补贴293.13元、2018年防暑降温费672元。人人乐公司不服津东劳人仲裁字（2019）第1154-2号裁决书，于法定期限内向法院提起诉讼，提出如上诉请。关于双方存有争议的事实：关于刘晶是否应当视为病假。双方均认可的人人乐公司《员工手册》6.7规定：员工患病或非因公负伤时，需要停止工作治疗时，需持有县（区）级以上公立医院证明。法院对此予以确认。人人乐公司主张依照《新员工入职须知》、《天津市人人乐商业有限公司补充规定》，应当提交请假条，并提供病历本诊断证明、处方、收据，以及相关拍片报告等，人人乐公司虽并未提交证据证实上述规定向刘晶进行告知，亦未提交证据证实上述制度适用于公司全体员工，但由于刘晶在2018年5至9月病假期间向人人乐公司提交了病历本、诊断证明、收据、病假申请单的相应手续，且该期间其他员工请病假亦需提供如上材料，又结合刘晶工作职责内容，因此法院认为刘晶需向人人乐公司提交病历本、诊断证明、收据、病假申请单的相应手续。刘晶与人人乐公司金磊约定了2018年10月15日提供病假材料原件供公司核对，但人人乐公司金磊未在现场而未果。后刘晶以EMS形式向人人乐公司提供了截止至2018年12月16日后的病假材料，后经法庭核对，该部分病假材料真实性双方亦均无异议，因此对于刘晶2018年9月17日至12月16日的病假，依法予以认定。一审法院认为，用人单位和劳动者的合法权益均受保护。关于人人乐公司的诉讼请求，评析如下：1、人人乐公司是否应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，2018年12月17日后，刘晶虽仍然按期复查，医院开具了相应的诊断证明，但刘晶未向公司提交，未履行请假手续，亦未至人人乐公司办理其他手续，截止至2019年2月底未至人人乐公司出勤工作。该期间应当视为旷工。人人乐公司依据《员工手册》与刘晶解除劳动合同并不违法，人人乐公司主张不支付解除劳动合同经济赔偿金，予以支持。2、人人乐公司是否应当支付2018年9月17日至2019年2月28日的病假工资8954.02元。由于刘晶并未收到人人乐公司的解除通知，因此解除劳动合同的时间宜认定为2019年2月28日（人人乐停止为刘晶缴纳社保的时间）。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，职工病假期间亦应当支付相关的待遇。本案中，2018年9月17日至2019年12月16日，刘晶向人人乐公司寄发EMS邮件请病假，虽人人乐公司拒收邮件，但应视为刘晶已经履行了病假手续，该期间应当视为病假，人人乐公司应当支付该期间的病假工资。2019年12月17日后，刘晶仍按期复查，医院开具了相应的诊断证明。人人乐公司应当支付2019年12月17日至2019年2月28日期间的病假工资。由于庭审中，双方均认可如2018年9月17日至2019年2月28日期间视为病假，病假工资应为8954.02元，因此该项依法确认为8954.02元，人人乐公司主张不支付2018年9月17日至2019年2月28日的病假工资为8954.02元，不予支持。由于刘晶、人人乐公司均未对津东劳人仲裁字（2019）第1154-2号裁决书裁决事项“人人乐公司支付2018年11月15日至2019年2月28日的冬季取暖补贴293.13元，2018年防暑降温费672元”提起诉讼，故上述两项依法予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、天津市人人乐商业有限公司于判决生效后15日内支付刘晶2018年11月15日至2019年2月28日的冬季取暖补贴293.13元，2018年防暑降温费672元；二、天津市人人乐商业有限公司于判决生效后15日内支付刘晶9月17日至2019年2月28日的病假工资为8954.02元。三、天津市人人乐商业有限公司不支付刘晶违法解除劳动合同经济赔偿金73597.2元。四、驳回天津市人人乐商业有限公司其他诉讼请求。如果天津市人人乐商业有限公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由天津市人人乐商业有限公司负担。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，对于上诉人主张被上诉人支付其违法解除劳动合同经济赔偿金73597.2元一节。因上诉人自2018年12月17日后未向被上诉人提交相关诊断证明等病历情况，被上诉人依据《员工手册》解除与其劳动关系并不违法，故上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同关系应当支付赔偿金证据不足，本院不予支持。一审判决考虑双方情况确定双方解除劳动合同时间为2019年2月28日，并且判决被上诉人给付上诉人该期间冬季取暖补贴293.13元、2018年防暑降温费672元、2018年9月17日至2019年2月28日的病假工资8954.02元并无不妥，本院予以维持。综上所述，刘晶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘晶负担。本判决为终审判决。审判长  王志红审判员  王广利审判员  李 铁二〇一九年十二月二日书记员  郭晓悦