陕西省安康市汉滨区人民法院    民 事 判 决 书  （2019）陕0902民初3859号   原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部，营业场所：陕西省安康市汉滨区。   统一社会信用代码：91610902MA70J2FK85。   负责人：余尚成。   委托代理人：朱京，系陕西恒典律师事务所律师。   被告陕西安康众诚工贸有限公司，住所地：陕西省安康市汉滨区汉阴县。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX1978。   法定代表人：方波，执行董事。   被告方波，男，汉族，住陕西省安康市汉阴县。   原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部（以下简称建工集团项目部）诉被告陕西安康众诚工贸有限公司（以下简称众诚工贸）、方波合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告陕西安康建筑工程集团有限公司及委托代理人朱京、被告陕西安康众诚工贸有限公司法定代表人方波均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称：2018年5月，原告与被告众诚公司签订《电梯销售安装合同》，合同约定，原告从被告众诚公司处购买6部电梯，被告负责将电梯提供到原告指定的地点并负责安装、调试、验收、合同总价为159万，其中包括电梯货款117万，运输费384000元，安装费381600元。合同签订后，原告依据合同第四条约定的付款方式，分三次向二被告支付价款1327680元。但被告众诚公司仅向原告交付并安装了两台电梯，剩余4台电梯被告至今未交付及安装。2018年12月，经原告多次催告，被告仍迟迟不予履行交货义务。加之原告与业主方约定的工期临近，为减少原告因延误工期导致整个工程的验收结算，原告联系日立电梯厂家，先行垫付剩余4台电梯货款、运输费及安装费，才完成全部电梯的安装。综上，因被告违反合同约定的交货期限，给原告造成严重的经济损失。原告向被告催要多支付的货款797680元，被告也借故拖延，严重损害原告的合法权益，现诉至法院，请求判令：1.判令解除原告与被告陕西安康众诚工贸有限公司签订的《电梯销售安装合同》。2.二被告向原告返还已支付的价款797680元。3.判令二被告向原告支付因其违约给原告造成的违约金246450元。（交货期为：2018年5月25日至2018年8月25日，自逾期交货超过15日开始计算，即2018年9月9日起至            起诉之日共计310日，每日合同总价款的万分之五计算，即：310日乘以1590000乘以万分之五/日）。4.本案的诉讼费、保全费由被告负担。   原告就其诉称向本院提交以下证据：   一、原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部营业执照、负责人身份证复印件、法定代表人身份证明   证明目的：原告是依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，符合依照《民事诉讼法》第48条和《民事诉讼法司法解释》第52条第(五)项的规定当事人的范围，因此是适格的主体。   二、《电梯销售安装合同》   证明目的：2018年5月7日，原告与被告众诚公司签订《电梯销售安装合同》，合同约定，原告从被告众诚公司处购买6部电梯，被告负责将电梯提供到原告指定的地点并负责安装、调试、验收，合同总价为159万，其中包括电梯货款1170000元，运输费384000元，安装费381600元。并约定了相应的违约责任。   三、原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部向被告方波及陕西安康众诚工贸有限公司的转账记录（三笔），共计支付款项1327680元。   证明目的：合同签订后，原告依约向被告支付预付款1327680元。分别是：   1、2018年4月10日，向方波个人账户（XXXXXXXXXXXXXXX6376）支付313920元。   2、2018年5月25日，向陕西安康众诚工贸有限公司账户（XXXXXXXXXXXXXXX1606）支付732480元。   3、2018年5月25日，向陕西安康众诚工贸有限公司账户（XXXXXXXXXXXXXXX1606）支付281280元。   四、日立电梯（中国）有限公司陕西分公司出具的《关于陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程电梯的情况说明》及原告负责人余尚成向日立电梯公司转账记录。   证明目的：被告的延迟交货的违约行为致使不能实现原被告双方的合同目的，原告为了防止损失的扩大，采取了替被告垫付应付的货款639240元的措施。该措施符合合同法的规定。   五、施工日志（同时作为反诉被告的证据）   证明目的：被告于2018年8月30日仅向原告提供两台电梯，剩余合同约定的电梯至今未提供。   六、原告负责人余尚成与方波的微信聊天记录   证明目的：自2018年10月30日起，经原告多次催要，被告既表明无法履行合同，也同意退还多余的预付款，但却多次借口拖延，至今未返还。      被告众诚工贸、方波辩称，1.针对原告及人民法院将方波个人作为本案合同纠纷被告，我方认为不符合法定程序及起诉条件，方波个人与原告没有签订任何书面合同及约定，既与原告就没有合同纠纷。原告未按合同约定，未从原告对公账户付款，而是采用            其他私人转账方式，支付给我公司法人代表方波名下，方波在收款时已注明款项事由，既原告也认定方波收款行为是公司行为。原告在诉状事实与理由中也未证实方波与本案有关，故方波个人不应成被告。2、答辩人请求人民法院驳回原告对我公司所有诉讼请求。3、依据我公司与原告签订的《电梯销售安装合同》，在合同第十款特别约定第7条：甲方无正当理由延期付款的也按合同总价款每延期一天万分之五计算违约金，请求人民法院判令原告支付我公司违约金425325元（合同签订后5日内支付预付款，自延期付款超5日计算，既2018年5月30日至2019年11月25日共计535日，每日合同总价款的万分之五计算，即:535日乘以1590000乘以万分之五/日）事实与理由：2018年5月我公司与原告签订《电梯销售安装合同》，合同第四款明确约定，原告必须在合同签订5日内支付合同设备及运输费的30%作为预付款和定金（362520元），在交货期25日前支付设备及运输总价的70%作为提货款（845880元），安装费80%随提货款同期支付305280元。原告总计应向我公司支付合同总价款1513680元，原告并未按照合同约定支付合同全部价款，收到原告部分合同款后，我公司积极安排定货，及时将六台电梯预付款全额支付给电梯生产厂家安排生产，因原告未按合同第四款约定付款，后经我公司商议在原告未付清合同款的情况下，我方只给 原告发货安装使用了两台电梯，其他电梯发货期顺延。经我公司多次告知原告应按合同支付合同约定借款，我方才能按合同约定履行合同，并告知原告会因延期付款承担相应的违约责任，原告至今未付清合同价款，已属于违约，请法院驳回原告的诉讼请求。      被告众诚工贸、方波就其辩称未向本院提交了证据。      反诉原告众诚工贸反诉称2018年5月公司与原告签订《电梯销售安装合同》，合同第四款明确约定，原告必须在合同签订5日内支付合同设备及运输费的30%作为预付款（3625020元），在交货期25日前支付设备及运输总价的70%作为提货款845880元，安装费80%随提货款同期支付（305280元）。原告总计应向我公司支付合同总价款1513680元，我公司25日后发货。合同签订后，截止2018年8月8日原告共计只向我公司支付部分合同价款1327680元，原告并未按照合同约定支付合同全部价款，收到原告部分合同款后，我公司积极安排定货，及时将六台电梯预付款全额支付给电梯生产厂家安排生产，因原告未按合同第四款约定付款，后经我公司商议在原告未付清合同款的情况下，我方只给 原告发货安装使用了两台电梯，其他电梯发货期顺延。经我公司多次告知原告应按合同支付合同约定借款，我方才能按合同约定履行合同，并告知原告会因延期付款承担相应的违约责任，原告至今未付清合同价款，已属于违约，对我公司利益造成损失。依据我公司与原告签订的《电梯销售安装合同》，合同第十款特别约定第7条，甲方无正当理由延期付款的也按合同总价款每延期一天万分之五计算违约金，请求人民法院判令原告支付我公司违约金425325元（合同签订后5日内支付预付款，自延期付款超5日计算，既2018年5月30日至2019年11月25日共计535日，每日合同总价款的万分之五计算既535日乘以15900000乘以万分之五/日），综上所述，因原告未按合同约定支付合同价款，依据《合同法》第六十六条、第一百一十三条、第一百一十四条、我方请求人民法院维护我公司合法权益，遵循《合同法》之规定，判令被反诉人履行违约责任。   反诉原告众诚工贸就其诉称向本院提交以下证据：   《电梯销售安装合同》，证明：原告未按照合同第四条付款约定付款，原告延期付款的行为构成违约。   反诉被告建工集团项目部，根据合同第四条的约定，1、买方在合同签订之日起5日内支付合同设备及运输总价的30%作为预付款。2、买方在交货期25日前支付合同设备及运输总价70%作为提货款，安装费80%随提货款合同期支付。因此，按照上述约定，答辩人支付货款的时间点分别为合同签订之日起五日内和买方交货期25日前。本案的合同签订日为2018年5月7日，因此第一笔款项的付款日应在2018年5月12日前，而根据本案转账记录的证据证明，答辩人在合同签订之前的商谈阶段，而根据本案转账记录的证据证明，答辩人在合同签订之前的商谈阶段，即2018年4月10日，经方波申请，答辩人就向方波个人账户（XXXXXXXXXXXXXXX6376）支付了313920元。第二款项支付时间为“交货期25日前”，这个时间点应该为被答辩人也即卖方实际交货日前25天付款，而被答辩人交货日为2018年8月30日，答辩人有权利在2018年8月5日支付货款，但实际上，答辩人支付货款的日期远远提前于合同约定的支付第二笔货款的日期，即2018年5月15日，向陕西安康众诚工贸有限公司账户（XXXXXXXXXXXXXXX1606）支付732480元。2018年5月25日，向陕西安康众诚工贸有限公司账户（XXXXXXXXXXXXXXX1606）支付281280元。上述三笔货款共计1327680元，三笔货款占合同总价款的83.5%，因此答辩人并不存在违约行为。所以被答辩人提出的第二项答辩请求，即请求法院判令答辩人支付违约金的反诉请求严重违反合同约定和诚实信用原则，不应当予以支持。第二，相反，根据《众诚工贸电梯销售安装合同》第六约定，在合同签订之日起90天内货到现场。第十条第5款约定，被告未按时交货的（最长不得超过15天），被告同意原告可按合同总价款每天万分之五计算罚息；如乙方按约定时间逾期15天仍未交货则视为乙方严重违约，甲方可自行终止本协议，并追究乙方因此给甲方造成的全部损失。《众诚工贸电梯销售安装合同》于2018年5月7日签订合同，即被告应在2018年8月7日提供全部电梯，而被答辩人于2018年8月30日才向答辩人提供两台电梯。因此，被答辩人明显存在违约行为。被答辩人应该向答辩人按照合同约定支付违约金。   反诉被告建工集团项目部，就自己的辩称向本院提交证据：   项目日志，证明:反诉原告迟延交货违约，反诉被告没有违约。   经审理查明，2018年5月7日，原告与被告签订《电梯销售安装合同》合同约定，原告从被告处购买电梯6部，被告负责将电梯提供到原告指定的地点并负责安装，调试等工作，合同总价为159万元，其中包括电梯货款117万元，运输费38400元，安装费381600元。付款方式为银行电汇支付合同价款。付款条件：1.买方在合同签订之日起5天内支付合同设备及运输总价的30%作为预付款，其中占合同货价的15%作为定金。2.买方在交货期25日前支付合同设备及运输总价的70%作为提货款，安装费80%随提货款同期支付。3.乙方在取得当地检测机构的监督检验合格报告后，甲方在5个工作日内将本合同安装总价20%一次性支付给乙方，若非乙方原因导致已完工电梯未能通过和不能检验，甲方在收到乙方发出的完工通知书后，也应在5个工作日内向乙方付清本合同余款；合同约定工期为在合同签订之日起90天内货到现场，在现场具备安装条件时90天内安装调试完毕；特别约定乙方未按时交货的（最长不得超过15天），乙方同意甲方可按合同总价款每天万分之五计算罚息，如乙方按约定时间逾期15天仍未交货则视为乙方严重违约，甲方可自行终止本协议，并追究乙方因此给甲方造成的全部损失。甲方无正当理由延期付款的也按合同总价款每延期一天万分之五计算违约金。合同签订后，原告于2018年4月10日向方波个人账户支付313920元，2018年5月25日两笔向被告个人账户支付732480元和281280元，总计向被告支付1327680元，被告众诚商贸有限公司中国工商银行业务回单显示分别于2018年4月11日富313920元，7月11日732480元，8月8日付281280元，被告先后向原告处安装两台电梯。即22层22站22门，货款为20万元，运输费6400元，安装费62100元。20层20站20门货款19万元运输费6400元，安装费62100元，合计两台费用总计53万元。剩余4太被告未向原告供货安扎un个，后原告多次催告被告未履约。2018年12月10日原告直接向日立电梯公司支付4台电梯款453320元，安装费185920元，共计支付639240元，并安装正常使用。在审理当中，原告申请对被告众诚工贸公司XXXXXXXXXXXXXXX1606账户予以冻结，我院于2019年8月31日作出(2019)陕0902民初3859号《民事裁定书》，裁定冻结被告众诚工贸公司XXXXXXXXXXXXXXX1606账户。   另查明，2019年7月3日，日立电梯（中国）有限公司陕西分公司，出具《关于陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程电梯的情况说明》，载明“2018年4月众诚工贸与我公司签订6太电梯的买卖合同与安装合同。我公司收到众诚工贸公司支付的2-1#、2-2#共两台电梯全额货款及80%的安装费后已将电梯送至陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部并完成安装，剩余1-1#、1-2#、1-3#、1-4#共4台电梯因众诚工贸公司只支付了相应的预付款，而未按合同约定支付相应的提货款和80%的安装费，故我公司未按照合同约定交付该4台电梯。2018年12月，因工期紧急，陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部负责人直接向我公司了解情况：即众诚工贸公司未付款导致我公司无法按时送货。为减少损失，项目部先行向我公司垫付剩余4台电梯提货款453320元和80%安装费185920元，共计639240元。我公司收到该笔款后已将4台电梯送往工程工地并已经安装完成。众诚公司至今未向我公司支付6台电梯的安装合同剩余款项即69720元。”   本院认为，原被告签订的《电梯销售安装合同》，意思表示真实，内容不违反法律强制性规定，该合同合法有效。双方应按照合同约定履行各自的义务。在《电梯销售安装合同》签订后，原告先后向被告分三期支付部分费用，被告因未按期向供货方日立电梯公司支付货款，只向原告提供安装两台电梯，导致剩余四台电梯无法安装，虽经原告多次催告，但被告仍未履行供货安装义务，后原告对被告应安装的四部电梯自行安装，现原被告签订的《电梯销售安装合同》已全部履行完毕，合同目的已实现，被告要求继续履行合同，理由不成立，原告要求解除双方签订的《电梯销售安装合同》，本院予以支持。被告未按合同约定提供安装剩余的四部电梯，应将未安装的电梯安装费用退还给原告，由于被告未按合同约定安装义务构成违约，应按合同约定承担违约金。被告反诉原告承担违约金425325元，因合同第六条约定，工期为签订合同之日起90日内货到现场。合同第四条约定，原告在交货期25日前支付合同设备及运输总价的70%作为提货款，安装费80%随提货款同期支付。本案合同签订之日为2018年5月7日，被告应在2018年8月7日前送货，但被告实际送货时间为2018年8月30日，被告延期送货的行为实属构成违约在先，故被告反诉要求原告承担违约责任的反诉请求，本院不予支持。原告要求被告方波承担相关民事责任，因方波为众诚工贸公司法定代表人，其实施与法人有关的行为应为职务行为，其后果由法人承担，故原告要求被告方波承担返还货款及违约责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十条、第一百零七条、第二百五十一条之规定，判决如下：   一、解除原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部与被告陕西安康众诚工贸有限公司于2018年5月7日签订的《电梯销售安装合同》。   二、由被告陕西安康众诚工贸有限公司在本判决生效后十日内向原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部返还电梯款797680元。   三、由被告陕西安康众诚工贸有限公司在本判决生效后十日内向原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部支付违约金246450元。   四、驳回原告陕西安康建筑工程集团有限公司人行限价房工程项目部的其他诉讼请求。   五、驳回被告陕西安康众诚工贸有限公司的反诉请求。   如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14197元，由被告陕西安康众诚工贸有限公司承担，案件反诉费3840元，由由被告陕西安康众诚工贸有限公司承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。       审判长 张波   审判员 黄蓁   人民陪审员 徐少林     二〇一九年十二月十一日   书 记 员 黄奕萱