成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0112民初5551号 原告：王显伦，男，1961年2月6日出生，汉族，住四川省珙县，现住成都市金牛区。 被告:四川鑫泰建材有限公司，住所地四川省成都市龙泉驿区驿都大道341号。 法定代表人：焦新法，董事长。 委托诉讼代理人：文小龙，四川原则律师事务所律师。 原告王显伦与被告四川鑫泰建材有限公司（以下简称鑫泰公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王显伦，被告鑫泰公司的委托诉讼代理人文小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王显伦向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付赔偿金10800元；2.被告向原告支付一个月解除劳动合同代通知金5400元；3.被告向原告支付加班工资46634.47元；4.被告向原告支付克扣的工资1546元；5.被告向原告支付销售提成3040元。事实和理由：2018年4月8日原告正式到被告处从事销售工作，双方于2018年9月27日补签为期一年的劳动合同,同时还补签《销售人员工资及绩效考核制度》，约定基本工资为每月4000元，绩效工资每月1000元，全勤奖每月200元，交通补贴每月200元。当年销售业绩总额超过20万元（不含）不超过40万元（含），提成1.5%。被告安排原告每周六加班，并且出差期间每周日加班，部分法定假日也加班，从未安排过补休，也未按法律规定支付加班工资。2019年1月31日被告通知原告第二天办理离职手续，领取“解除劳动关系通知书”，解除原因系“严重违反公司《销售人员工资及绩效考核制度》第八条之规定”。在规定时期内原告实际完成207900元，已超额完成87900元，足以证明被告属于违法解除劳动合同关系。2019年3月7日，原告向成都市龙泉驿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付赔偿金、代通知金、加班工资、克扣工资、销售提成等，2019年7月30日，成都市龙泉驿区劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲委[2019]80号仲裁裁决书。原告认为仲裁裁决书对本案认定事实错误，裁决结果显失公正。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 鑫泰公司辩称，原仲裁裁决事实认定不清，适用法律错误。原告的销售业绩低于销售绩效的要求，公司据此解除与原告的劳动合同，并非违法解除。因原告严重违反公司制定的《销售人员工资及绩效考核制度》，被告不需支付代通知金。另外原告作为销售人员，工作时间、工作地点灵活，不存在加班的情况，按照公司规定，销售人员加班应提交书面的申请，不能以钉钉打卡来认定加班。被告已据实足额发放原告的工资，不存在克扣工资。原告的销售业绩未达到标准，不应支付销售提成。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。原告作为成都岷山拉萨大酒店装修工程项目经办人，错误估算工程量，致使鑫泰公司远超实际用量准备了专用原材料，且该材料无法二次销售、处理，经被告核算，该损失为97516.5元，原告应予赔偿。 本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。原告与被告签订有自2018年4月8曰起至2019年4月7日止的书面劳动合同。合同约定：“原告从事销售员一职，工作地点为成都市，执行标准工时工作制度。甲方（被告）因工作需要安排乙方（原告）加班的，乙方根据相关规定办理加班申请手续，甲方依法支付加班工资。甲方不同意乙方主动、志愿加班，仅有考勤卡记载或其他证据证明乙方是在工作岗位上的，不能记为加班。乙方主动、志愿加班及其他不能记为加班的，不享有法律规定和本合同约束的加班待遇。加班工资以基本工资作为计算的基数，次月25日前转账或现金足额支付上月工资。劳动合同签订当日，双方建立劳动关系。 2018年9月26日，原告在被告制订并实施的《销售人员工资及绩效考核制度》上签名并签署意见：“己看过，公司己进行了公示，己收到复印件，并对该制度内容认可。”该《销售人员工资及绩效考核制度》规定：所有销售人员工资均由基本工资、全勤奖、交通补助、工资绩效、业绩指标绩效以及业务提成构成。销售人员基本工资按照公司与员工所签劳动合同执行，全勤奖根据公司考勤记录发放，全勤奖为200元/月，员工存在下列情形之一的，均不发放全勤奖……。每名销售人员每月交通补贴为200元，补贴范围为除成华区、金牛区、……以外其他地区。销售人员每月工作绩效发放不超过1000元，公司根据销售人员当月的各项指标进行绩效考核，根据考核结果发放工作绩效。销售人员当年销售业绩总额超过20万元（不含）不超过40万元（含）的，公司按该部分1.5%的比例支付业务提成。公司实行每周6天工作制：其中原告提供的该材料载明的工作时间为上午8：30--12：00，下午13：00--17：30，而被告提供的该材料载明的工作时间为上午9：00--11：30，下午13：30--17：00。第八条“业绩考核”规定：员工每月应完成销售业绩总额不低于4万元，每季度销售业绩总额不低于12万元；员工连续3月未完成考核要求的，公司有权将该员工调离销售岗位或单方解除与该员工的劳动合同，公司单方解除的，可以不发放经济补偿金……。公司按照已生效协议（合同）的实际回款金额计提业务提成，该实际回款金额即为销售人员的销售业绩。 2018年10月25日，原告作为被告委托代表人（工程分包方、乙方）与四川岷山酒店装饰工程有限公司（工程发包方、甲方）签订《成都岷山拉萨大酒店装修工程分包合同》，约定，乙方现场施工负责人为段桂春，施工总面积暂定约3000平方米，每平方米单价69.30，合同总价暂定为207900元，合同总价包含施工乙方费、主材、辅材，临设搭建、施工材料下车及二次转运、施工期间产生的建渣清运、税金、乙方施工人员生活、住宿和车旅费等。该分包工程所用主材：天然真石漆，品牌型号：港蜀Ｇ×××××-0143（为原告生产）。该合同签订后，被告完成了该分项工程，被告实际收到工程款148440.36元。被告为该项工程所生产的部分产品被退回。 2019年2月1日，被告出具《解除劳动关系通知》载明解除原因是“严重违反公司《销售人员工资及绩效考核制度》第八条之规定”。 2019年3月7日，原告向成都市龙泉驿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金10800元、代通知金5400元、2018年4月至2019年休息日加班工资33269元及经济补偿33269元、节假日加班工资1490元及其补偿金1546元、克扣的工资共计1546元及补偿金1546元，销售提成3932元及补偿金3932元，支付2018年4月-2019年1月工作日延时加班费11954.48元、休息日加班5499.31元、法定节假日延时加班245.79元，支付2018年4月至2018年9月未签劳动合同双倍工资差额32400元。被告在仲裁中提出反申请并被受理，要求原告返还工资及报销费用68212元，赔偿材料损失97516.5元。该委于2019年7月30日作出龙劳人仲案[2019]80号终局仲裁裁决书，裁决：鑫泰公司支付王显伦经济补偿金5086.11元，加班工资16918.8元，工资5086.11元；驳回王显伦的其他仲裁请求和被告的仲裁请求。此后，原告王显伦在法定期限内向本院提起诉讼。被告鑫泰公司在法定期限内向成都市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，因原告向本院提起的诉讼被受理，成都中院于2019年9月9日作出（2019）川01民特496号裁定书，驳回鑫泰公司的申请。 除本案外，被告还解除了与其他销售人员的劳动关系，为此其他销售人员均申请了劳动仲裁。 上述事实有当事人的陈述，当事人的身份信息，劳动合同，《销售人员工资及绩效考核制度》，解除劳动关系通知，龙劳人仲案[2019]80号仲裁裁决书，送达回执，（2019）川01民特496号裁定书等证据予以证实。 本院认为，本案争议焦点为：1.被告解除与原告间的劳动关系是否合法，应承担何种责任；2.被告应否支付原告相关工资；3、原告是否应对被告主张的损失予以赔偿。对争议焦点分别评析如下： 一、被告解除与原告间的劳动关系是否合法，应承担何种责任。被告以原告严重违反《销售人员工资及绩效考核制度》第八条规定为由，解除与原告之间的劳动关系，被告的这一解除行为是否符合劳动合同法的规定，是判断被告应否承担法律责任和何种法律责任的依据。劳动合同法第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；......”在双方劳动关系存续期间，原告对被告制订并实施的《销售人员工资及绩效考核制度》通过了学习并知晓，而该制度第8.2条明确规定，员工连续3月未完成考核要求的，被告可以解除劳动合同。而在劳动关系存续期间，原告每月均未完成销售业绩4万元的指标，应视为原告已严重违反用人单位的规章制度，被告以此为由解除双方之间劳动关系，符合法律规定，系合法解除。原告要求被告支付违法解除赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。因原告主张被告系违法解除而不再主张代通知金系原告对自己的权利进行处分，本院予以准许。 二、被告应否支付原告相关原告工资。依据双方签订的劳动合同及《销售人员工资及绩效考核制度》，原告每月的工资为基本工资（4000元）、全勤奖、交通补助、工资绩效、业绩指标绩效以及业务提成构成。除基本工资、交通补助固定外，其余工资项目均根据原告的出勤情况及完成销售情况考核而定，被告正是以此向原告发放工资，从被告向原告发放的工资记录来看，每月均超过了基本工资加交通补助之和，原告主张被告克扣其工资，但未对比举证证明，因此对原告要求被告支付克扣工资的主张，因缺乏事实依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”双方分别提交的《销售人员工资及绩效考核制度》中除第5页每天上下班时间不一样外，其他内容均一致。原告主张每天工作时间为9小时，而被告主张每天工作时间为6.5小时。原告提交的《销售人员工资及绩效考核制度》系被告复印给原告，再结合原告提交的“钉钉考勤记录”、工作日报表，而被告提交的《销售人员工资及绩效考核制度》虽系原件，但存在疑点，且被告不能作出合理解释，因此，本院采信在劳动关系存续期间，被告采用钉钉考勤方式对原告上下班实行考勤，每周工作6天，每天工作8小时。被告应当就原告超过法定工作时间工作向原告支付加班工资。对原告的加班时间，因原告系被告销售人员，其是否加班应根据钉钉考勤记录、工作日报表结合予以认定，即同一天有考勤和工作日报表的可认定为原告为此在上班，如只有考勤而没有工作日报表的不应认定为加班。结合原告提交的钉钉考勤记录、工作日报表，2018年4月8日至2019年2月1日，本院认定原告的周末加班天数为33天，法定假日加班2天，无延时加班。被告应按约定的基本工资4000元，计算并支付原告33天的周末加班工资为12137.93（4000÷21.75×33×2）元，法定节假日加班工资为1103.45（4000÷21.75×2×3）。原告主张按日历天数计数加班天数，按实际领取工资计算加班工资，依据不足，本院不予支持。被告认为不应支付原告加班工资的意见，缺乏事实依据，本院不予采信。被告应否支付原告销售提成。原告主张按照成都岷山拉萨大酒店装修工程实际回款148440.36元加上渠道经销商销售金额54229.80元计提销售提成，原告代表被告签订的《成都岷山拉萨大酒店装修工程分包合同》约定的合同总价207900元，合同总价包括施工乙方费、临设搭建、施工材料下车及二次转运、建渣清运、税金、施工人员生活、住宿和车旅费”。原告作为销售人员，主要负责推销被告的建材。根据原告签字确认的《销售人员工资及绩效考核制度》第6.2规定“业务提成依据：经销售人员开发的代理商或地方工程承建方与公司达成供货协议（合同），且协议（合同）生效，公司按照已生效合同的实际回款金额计提业务提成，该实际回款即为销售人员的销售业绩。”，本院认为，成都岷山拉萨大酒店装修工程实际回款共计148440.36元中包含了施工费、材料成本费等，并不能按照整个工程项目的实际回款金额均计算为原告的销售业绩。故，原告的销售业绩未达到《销售人员工资及绩效考核制度》所规定的计提销售提成的销售金额200000元的标准。因此，对原告的主张的销售提成工资，本院不予支持。 三、原告是否应对被告主张的损失予以赔偿。原告代表被告与他人签订相关合同，这一行为被告并无异议和认可。合同履行中，被告为完成相关合同所约定的义务，提前生产相关产品，生产产品的多少并不由原告决定和起支配作用，被告以为该工程多生产的产品造成损失为由，要求原告赔偿缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川鑫泰建材有限公司于本判决生效后3日内支付王显伦加班工资13241.38元； 二、驳回原告王显伦的其余诉讼请求； 三、驳回四川鑫泰建材有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费减半后收取5元，由被告负担（此款已由原告垫交，被告在履行本判决生效所确定的义务时，一并给付原告）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  伏诗祥 二〇一九年十二月十三日 书记员  郑 颖