北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0106民初12893号原告：北京火柴互娱科技股份有限公司，住所地北京市顺义区赵全营镇兆丰产业基地园盈路7号。法定代表人：王秀芬，董事长。委托诉讼代理人：黄焱，男，1982年6月4日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：郭，北京市中闻律师事务所律师。被告：品今（北京）网络科技有限公司。法定代表人：吴杰，总经理。委托诉讼代理人：李丰，女，1984年4月6日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：田晶晶，男，1985年11月7日出生，汉族，该公司员工。原告北京火柴互娱科技股份有限公司（以下简称火柴互娱公司）与被告品今（北京）网络科技有限公司（以下简称品今网络公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告火柴互娱公司的委托诉讼代理人黄焱、郭，被告品今网络公司的委托诉讼代理人李丰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告火柴互娱公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的《游戏代理协议》；2.被告返还原告已支付的合同款58.2万元；3.被告向原告支付违约金19.4万元；4.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年8月3日，原告与被告签订《游戏代理协议》，约定被告研发游戏《战神世界》，并授予原告独家代理权，游戏的运营净收益由双方按约定分成，被告负责游戏后续研发及技术维护等，原告负责游戏宣传、推广、发行等，授权区域为中国大陆，授权平台为安卓、IOS、WindowsPhone版本。根据《游戏代理协议》第三条第3款之约定，原告通过内部测试（完成双方协商的所有修改要求，并不会出现影响到正常游戏及相关计费的重大BUG）及公测确认被告交付的游戏通过测试，并当即签署书面确认交付文件时，视为被告按照本协议约定完成游戏交付。《游戏代理协议》签订后，原告依据合同约定向被告支付第一笔和第二笔合同款共计58.2万元，但被告始终没有向原告交付能够进行计费测试的游戏版本，且被告提供的游戏版号文件中存在重大瑕疵，运营单位系案外人，而非原告，为本协议的履行造成了实质性障碍，因此，原告有权根据《游戏代理协议》第三条第3款、第十四条第1款、第4款等约定，解除与被告签订的《游戏代理协议》，并要求被告返还合同款支付违约金。故原告诉至法院。被告品今网络公司答辩称：不同意原告全部诉讼请求。一、因原告的违约行为，双方签订的《游戏代理协议》已于2018年1月30日终止。由于原告没有按照《游戏代理协议》第八条第1款的约定向我方支付第三笔合同款19.4万元，我方依据该协议第十四条违约责任的约定于2018年1月30日向原告送达了解约通知函，原告于2018年2月1日签收。二、我方始终按照《游戏代理协议》之约定履行各项义务，即使在原告逾期未支付第三笔合同款项后仍积极配合其各项工作，原告在起诉书中所称的“未交付能够进行计费测试的游戏版本”的原因在于《游戏代理协议》并未履行到对游戏进行计费测试阶段即已终止，并且原告在未提前通知被告的情况下，擅自于2018年1月22日关闭了游戏服务器。三、我方按照《游戏代理协议》之约定已于2017年11月24日办理完成游戏版号文件且不存在任何瑕疵。首先，《游戏代理协议》中对于办理游戏版号的运营单位并未进行任何约定，被告作为该游戏软件的著作权人有权利决定游戏版号的运行单位，原告不会因此受到任何影响或实质性障碍，原告也没有提交证明其受到实质性障碍的证据；其次，原告对于游戏版号的办理是完全知情的；再次，我方在游戏版号办理完成后的2017年11月27日已将版号办理文件电子版发送给了原告的联系人武龙祥及游戏发行部运营专员赵祎男，原告到此未对游戏版号提出任何异议，直至我方于2017年1月17日向其发出书面《催款函》后，原告在2017年1月24日的《商务函》中仍未对游戏版号提出异议。综上，我方在协议履行过程中不存在违约，原告拒不支付第三笔合同款项，构成严重违约，我方故而书面通知其终止协议。综上请法院驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年5月13日，国家版权局出具《计算机软件著作权登记证书》（软著登字第1283056号），载明：“软件名称：战神世界手机游戏软件【简称：战神世界】V1.0；著作权人：品今网络公司；开发完成日期：2016年5月1日；首次发表日期：2016年5月1日，权利取得方式：原始取得；权利范围：全部权利；登记号：2016SR104439”。2017年8月3日，火柴互娱公司（甲方）与品今网络公司（乙方）签订《游戏代理协议》，协议约定：甲方为网络游戏服务领域的代理商，乙方为从事游戏研发的公司，甲乙双方经协商，就甲方代理发行乙方的《战神世界》游戏事宜达成如下协议：一、合作内容1、合作产品：“战神世界”游戏由乙方研发，乙方拥有游戏的现有版本、升级版本、以及衍生版本的版权在内的所有权利；2、合作方式：乙方授予甲方游戏在授权区域的独家代理权，合作产品在运营中所获得的运营净收益，甲乙双方按照约定分成，乙方负责游戏的后续研发及技术维护，并为游戏服务器提供所需的全部技术支持，乙方向甲方免费提供游戏客户端更新版本，其中包括游戏及系统的更新、补丁、改进或升级等；甲方负责游戏的宣传、推广、发行等服务；甲乙双方各自承担合作过程中产生的各项费用；二、具体授权事项：1、独家授权区域：中华人民共和国大陆地区；2、授权平台：安卓、IOS、WindowsPhone版本；4、代理期限（协议期限）：36个月，自游戏第一个版本正式上线收费之日起算；5、代理方式：独家代理发行；甲乙双方在沟通中往来邮件是具有法律效益的依据，如果双方没有完成邮件中的承诺则视为违约行为；三、游戏开发与交付3、交付确认（1）甲方通过内部测试（完成双方协商的所有修改需求，并不会出现影响到正常游戏及相关计费的重大BUG）及公测确认乙方交付的游戏通过测试，并当即签署书面确认交付文件时，视为乙方按照本协议约定完成游戏交付义务；（2）若甲方在内部测试或公测过程中发现乙方交付的游戏软件、文件、数据库等无法满足运营需要，有权要求乙方在收到甲方修改意见后14个工作日内提供更新版本，以满足运营需要；待确认乙方的交付可用于运营后方可签署确认交付的文件；四、甲方的权利和义务5、合作期间内，为达到更好的运营效果，甲方有权基于市场、用户反馈和游戏运营经验等因素针对合作产品程序、文件、内容和设置等方面向乙方书面提出合理修改意见（非游戏错误性内容），乙方在1-3个工作日之内，给出书面回复意见，若乙方认同甲方书面修改意见，须在10个工作日内完成修改（如甲乙双方均认为系统较复杂，以双方确认的时间为准）；五、乙方的权利和义务1、乙方保证其对合作游戏拥有合法、独立且完整的版权，该合作游戏不存在侵犯或可能侵犯任何第三方知识产权的情形，乙方有权授权甲方对合作产品在授权区域内进行独家代理发行，并保证在授权区域内不再授权任何第三方或乙方自行进行任何游戏发行活动，否则甲方有权单方面解除合同，并要求乙方承担违约责任；4、游戏经甲方确认交付后，如尚存在其他错误的，乙方保证在甲方提出游戏存在错误后1-3个工作日内及时修正游戏错误或提供程序补丁以保证游戏质量（包括但不限于完整性、正确性等），但特殊原因无法按时限提供的须得到甲方书面出具的确认谅解文件，再于最迟7个工作日内修改完成；六、服务器及游戏数据支持与维护11、乙方需根据甲方的游戏运营及推广需求，使用并接入甲方的用户平台及支付平台，免费对游戏嵌入甲方提供的统计SDK、支付SDK、广告SDK、游戏功能性SDK等集成母包及相关渠道包，并需在双方正式约定的时限内完成；八、收益分配本协议项下的收益分配包括：预付分成款项、收益分配1、国内版权金及预付分成款项：甲方应向乙方支付145.5万元的预付金和48.5万元的版权金，甲方应于本协议签订后，并且在收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日内向乙方支付版权金的10%（48500元）；乙方提供游戏测试版本由甲方进行不计费删档测试，达到运营数据要求次日留存30%三日留存15%七日留存6%，甲方收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付预付金的30%（436500元）和版权金的20%（97000元），总计533500元；如果测试数据没有达到以上标准以及没有得到甲方运营人员的认可，则取消合作，乙方不需要退回第一笔款项48500元；游戏版号文件正式下发经双方确认无误后，收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付版权金的10%（48500元）以及预付款的10%（145500元），合计194000元；游戏计费测试版本上线，达到运营数据需求次日留存35%三日留存20%七日留存8%，付费率6%ARPU8，甲方收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付预付金的20%（291000元）和版权金的20%（97000元），总计388000元；IOS版本正式上线后的15天内，版本稳定，无重大BUG，无重大停服，游戏运营正常，无任何版号纠纷的情形下，甲方收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付预付金的20%（291000元）和版权金的20%（97000元），总计388000元；安卓版本或者WindowsPhone版本正式上线后的15天内，版本稳定，无重大BUG，无重大停服，游戏运营正常，无任何版号纠纷的情形下，甲方收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付预付金的20%（291000元）和版权金的20%（97000元），总计388000元；以上三个版本（IOS、安卓、WindowsPhone版本）正式上线顺序由甲方运营决定；以上所有的达标数据均不是固定值，最终是否达标应按照甲方向乙方提交按照本协议第11条第1款约定的内部测试标准作为评判依据；3、收益分配IOSAppStore平台、IOS越狱平台结算：通过IOSAppStore平台、IOS越狱平台产生的实际结算金额以APPLE结算单及越狱平台渠道商结算单为基础核算，甲方给乙方出具APPLE公司及越狱平台渠道商对账单并根据该结算单进行结算；安卓平台、WindowsPhone平台：通过安卓平台、WindowsPhone平台产生的实际结算金额以平台提供的结算单为基础核算，甲方给乙方出具各个平台渠道商对账单进行结算，税率可根据授权许可区域的税收政策确定和调整；具体分配方式如下：双方以“运营净收入”为基础进行游戏分成；自授权游戏收费运营之日起，每月根据授权游戏结算周期内产生的运营净收入进行分成；甲方与乙方分成比例具体如下：当月合作游戏的运营净收入，则甲乙双方分成比例为：70%：30%；十一、测试1、当乙方交付游戏后，甲方将根据内部测试标准（完成双方协商的所有修改需求，并不会出现影响到正常游戏及相关计费的重大BUG）对其中包含的最终客户端程序进行内部测试，内部测试时间为乙方交付游戏之日起7日内，甲方应在内部测试开始前1日向乙方提供甲方内部测试的标准，期间如果游戏不能达到内部测试标准，乙方需按照甲方提出的合理要求和标准进行调整，并由甲方在适当的时间内再次测试，直到达到内部测试标准并通过测试；若乙方提交测试后15日内甲方对乙方交付的游戏无反馈信息即视为乙方游戏达到内部测试标准并通过测试且可用于运营；2、若甲方在内部测试过程中发现乙方交付的游戏软件、文档、数据库等无法满足运营需要，有权要求乙方在指定时间内提供更新版本，以满足运营需要，待确认乙方所交付的内容可用于运营后，甲方人员方可签署确认交付的文件；3、如果乙方延迟完成游戏交付义务超过约定期限（扣除在甲方签署确认交付文件前的乙方修改时间）5个工作日，乙方应提前书面告知甲方，经甲方许可后，双方另行约定游戏交付期限及游戏上线期限，乙方未能及时完成游戏交付义务的，甲方有权要求乙方支付延期违约金，具体金额为每延迟一天交付版本，乙方需支付的赔偿金为甲方已经支付的版权金和预付款总金额的0.1%，如果延迟超过20天，甲方有权要求解除协议并要求乙方退还已收取的全部版权代理金及预付分成款，并进行版权金及预付款总金额10%的赔偿，同时甲方需退还乙方所提供的相应发票；十二、游戏报批及备案国产游戏：3、因游戏的报批与备案手续由乙方办理，如乙方未能于游戏上线前完成游戏报批与备案手续，或游戏上线后，因版号的问题导致游戏下线，则甲方有权解除本协议，并要求乙方退还甲方已支付全部版权费及预付款等全部费用，并进行版权金及预付款总金额10%的赔偿；十三、协议解除与终止1、双方在协议期限内均不得任意解除协议，除本协议另有约定外，任何一方直接或间接违反本协议的任何条款，或不承担或不及时、充分地承担本协议项下其应承担的义务即构成违约行为，守约方有权以书面通知要求违约方纠正其违约行为并采取充分、有效、及时的措施消除违约后果，并赔偿守约方因违约方之违约行为而遭致的损失，若违约方在收到守约方关于其违法行为的上述通知后7日内未纠正其违约行为，守约方有权在做出书面通知情况下提前解除本协议；3、本协议因任何原因解除或终止，甲方应将游戏交还乙方，甲方不得再行宣传、推广、发行乙方游戏，协议解除或终止后，由甲方原因产生的相关债务及其法律纠纷由甲方自行承担及处理，由乙方原因产生的相关债务及其法律纠纷由乙方自行承担及处理；十四、违约责任除法律规定的情形外，甲方有权在以下情况下终止本协议，要求乙方退回甲方已支付的预付分成款及版权费，并要求乙方按照本合同版权金和预付款总金额10%的标准向甲方支付违约金，协议终止之日为甲方向乙方发出终止协议通知中确定的日期；1、除合同特别约定外，乙方无故未能按照协议约定的时间和内容向甲方交付游戏，或者延迟履行其他协议义务超过10日，甲方书面通知乙方延期修改时间，如果在延长时间乙方还未向甲方交付游戏，则甲方有权要求解约，并且乙方需退还之前甲方支付的所有款项……除法律规定的情形外，乙方有权在甲方发生以下情况时终止本协议，并有权要求甲方付清相关合同款项，同时按照本合同版权金和预付款总金额10%的标准向乙方支付违约金：1、在乙方产品达到要求后且未按本协议约定期限（见本协议第八条收益分配第1点）足额向乙方支付相关款项，经乙方书面催告后，仍未及时补充支付的；5、协议终止之日为甲乙双方协商后约定的发出终止协议通知中确定的日期。2017年8月29日，品今网络公司向火柴互娱公司开具增值税专用发票，货物或应税劳务、服务名称为“软件服务战神世界”，价税合计金额为48500元。2017年9月5日，火柴互娱公司向品今网络公司转账支付48500元，品今网络公司再次向火柴互娱公司开具增值税专用发票，货物或应税劳务、服务名称为“软件服务战神世界预付金版权金”，价税合计金额为53.35万元。2017年10月20日，火柴互娱公司向品今网络公司转账支付53.35万元。2017年11月24日，国家新闻出版广电总局出具《关于同意出版运营国产移动网络游戏的批复》，载明：“北京市新闻出版广电局：你局京新广文【2017】3293号文收悉。经研究，同意北京中电电子出版社出版、北京高郎信息技术有限公司（以下简称高郎公司）运营国产移动网络游戏《战神世界》”。同日，该局出具《网络游戏出版物号（ISBN）核发单》，载明：“游戏名称：《战神世界》，游戏类型：移动端，出版单位名称：北京中电电子出版社，运营单位名称：高郎公司，审批文号：新广出审【2017】9766号；网络游戏出版物号（ISBN）：ISBN978-7-498-02649-1”。2017年11月27日，品今网络公司通过微信和QQ软件向火柴互娱公司工作人员武龙祥和赵祎男发送了上述《网络游戏出版物号（ISBN）核发单》的PDF文件。2017年11月28日，品今网络公司通过闪送向火柴互娱公司提供了第三笔合同款19.4万元的发票。另查：2017年8月25日11:00至2017年8月31日23:59期间，火柴互娱公司对“战神世界”游戏（安卓版本）进行了删档不计费测试，并于2017年9月1日通过电子邮件向品今网络公司发送了《测试小结报告-2017.8.27-2017.8.31》。2017年9月14日11:00至2017年9月21日23:59期间，火柴互娱公司对“战神世界”游戏（安卓版本）进行了2次留存测试（不计费删档测试），并于2017年9月22日通过电子邮件向品今网络公司发送了《测试结案报告-2017.9.14-2017.9.21》，报告中载明：“测试结论：本次留存测试，留存数据达到合同中规定的标准，且经过三方数据后台验证，建议继续开展后续工作”。本案中，火柴互娱公司主张品今网络公司在协议履行过程中存在如下违约情形：一、未按期按要求修改游戏测试版本中的BUG，在2017年12月27日之后未再提供任何用于测试的游戏包，也未进行任何BUG修复工作；二、未提供必要的游戏文档，2017年12月26日火柴互娱公司要求提供游戏相关文档，并分别于2018年1月3日和1月8日进行催要，但始终未予提供；三、未完成要求的SDK接入，第一阶段接入dataeye统计SDK，但由于品今网络公司技术问题，此统计平台只接入了部分功能；第二阶段接入娱玩登录SDK（安卓和IOS），但由于品今网络公司技术问题接入了将近一个月，期间三次派技术人员前往品今网络公司帮助其解决技术问题；第三阶段接入百度统计、热云、友盟、talkingdata统计SDK，但品今网络公司至今未予完成。针对上述主张，火柴互娱公司向本院提交了双方之间的电子邮件、QQ聊天记录用以证明。品今网络公司对火柴互娱公司提交的上述电子邮件、QQ聊天记录的真实性均予以认可，但不认可火柴互娱公司上述主张。另查：2018年1月17日，品今网络公司向火柴互娱公司发出《催款函》，载明：“根据《协议》第八条1款……我司已于2017年11月27日将版号办理文件电子版给到贵司商务武龙祥并得到其确认，2017年11月28日在武龙祥确认下已将第三笔款项发票通过闪送方式寄给商务武龙祥，根据《协议》第八条4款结算时间约定，贵司向我司第三笔款项的最后付款日应为2017年12月19日，但贵司至今未向我司支付该笔款项，在此期间我司与贵司多次多方式沟通该笔款项的付款事宜均无果……望贵司在收到本催款函之日起【叁日】内向我司支付该笔款项；如贵司未能按照本催款函限定的时间支付该笔款项，我司将依照《协议》第十四条单方终止《协议》并追究贵司违约金责任”。2018年1月24日，火柴互娱公司向品今网络公司出具《商务函》，载明：“贵司发至我司的《催款函》已于2018年1月24日收到……我司至今未向贵司支付基于如下合同依据：1、《协议》第八条第1款第8行至第10行之约定：游戏版号文件正式下发经双方确认无误后，收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付版权金的10%（48500元）以及预付款的10%（145500元），合计194000元。根据以上条款，我司已经收到贵司联系人田晶晶提供关于《战神世界》的相关版号文件，已经提交我司相关部门进行处理，现在尚未完成版号确认，请耐心等待；2、贵司在此次合作中，并未完全履行合同条款，在提供游戏质量与运营服务上存在诸多问题，具体列举如下：2.1我司在《战神世界》12月17日版本的测试反馈，其中尚有12月8日版本中已经提交但未解决的bug，并要求在12月26日提供修复bug的版本，但至今未提供；2.2我司已于12月12日邮件中，明确告知贵司IOS版本上线时间安排，且贵司在12月13日提交了IOS版本，但此版本仍然存在严重bug不能满足上线需求，且我司已于12月14日、12月17日多次提出，到目前为止还没有解决；2.3根据合同约定，我司于12月25日向贵司提出接入3方后台需求，并于12月27日、1月3日多次沟通提醒，贵司至今仍不能按照时间约定完成相关工作；2.4根据合同约定，我司于12月25日向贵司提出游戏文档需求，并多次沟通提醒，贵司仍至今不能按照约定时间提交相关文档。现我司作出以下要求：1、请认真履行《协议》所规定义务；2、于2018年1月27日前修复我方所提出的所有bug，并提供完整IOS版本测试包；3、于2018年1月27日前完成三方后台SDK的接入工作；4、于2018年1月27日前提交我司所要求的所有游戏文档。如贵司不能在收到本函件后做出积极响应，根据《协议》第十一条第1款、第2款、第3款，我方有权要求解除协议并要求乙方退还已收取的全部版权代理金及预付分成款，并进行版权金及预付款总金额10%的赔偿”。2018年1月30日，品今网络公司向火柴互娱公司发出《解约通知函》，载明：“我司在多次与贵司沟通催促‘战神世界’《游戏代理协议》中第三笔贵司应付款项无果后，于2018年1月23日通过中国邮政速递EMS向贵司发出《催款函》，贵司已于2018年1月24日签收，但仍拒绝履行付款义务……综上，根据《游戏代理协议》第十四条之约定，我司正式通知贵司如下内容：1、于2018年1月30日正式终止我司与贵司签署的游戏‘战神世界’在大陆地区代理发行的《游戏代理协议》，自终止之日起我司将不再履行《游戏代理协议》所述任何内容；2、贵司须在收到本函后1个工作日内向我司支付拖欠的第三笔合同款194000元；3、贵司须在收到本函后1个工作日内向我司支付合同版权金及预付款总额的10%的违约金，共计194000元”。2018年2月1日，火柴互娱公司向品今网络公司出具《商务函》，载明：“贵司发至我司的《游戏代理协议》之《解约通知函》已于2018年2月1日收到。鉴于我司自与贵司于2017年8月3日签署了《战神世界》代理发行的《游戏代理协议》，《协议》第八条第1款第8行至第10行之约定：游戏版号文件正式下发经双方确认无误后，收到乙方开具的等额增值税专用发票之日起15个工作日向乙方支付版权金的10%（人民币48500元）以及预付款的10%（人民币145500元），合计人民币194000元。根据以上条款，我司已经收到了贵司联系人田晶晶提供关于《战神世界》的相关版号文件，已经提交我司相关部门进行处理。经我司相关部门反馈，游戏版号文件存在重大瑕疵。贵司所提供《国家新闻出版广电总局司局函件》运营单位名称为高郎公司，根据《协议》，我司为《战神世界》游戏中华人民共和国大陆地区唯一代理商，其运营单位应为：火柴互娱公司。请尽快对相关游戏版号文件进行修正，以免造成对我司的损失”。上述事实，有原告火柴互娱公司提供的《游戏代理协议》、增值税发票及付款回单、商务函、《网络游戏出版物号（ISBN）核发单》、双方电子邮件，被告品今网络公司提供的催款函、解约通知函、微信及QQ聊天记录、闪送记录、双方电子邮件、《关于同意出版运营国产移动网络游戏的批复》、《计算机软件著作权登记证书》、高郎公司网络文化经营许可证、增值电信业务经营许可证及双方当事人陈述在案佐证。本院认为：火柴互娱公司与品今网络公司签订的《游戏代理协议》系双方当事人真实意思表示，且未违反相关法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行各自义务。本案争议焦点在于双方在协议履行过程中是否存在违约行为以及《游戏代理协议》是否解除，对此本院根据庭审查明的事实论述如下：首先，品今网络公司曾于2018年1月30日向火柴互娱公司发出《解约通知函》，解约理由为火柴互娱公司未按约定期限支付第三笔合同款194000元，而火柴互娱公司针对品今网络公司该理由认为品今网络公司提供的《网络游戏出版物号（ISBN）核发单》上载明的运营单位为高郎公司，并非火柴互娱公司，存在重大瑕疵，对此本院认为：双方签订的《游戏代理协议》中已经明确约定品今网络公司授权火柴互娱公司“战神世界”游戏在大陆地区的独家代理权，虽然品今网络公司提供的《网络游戏出版物号（ISBN）核发单》上载明的运营单位为高郎公司，但高郎公司具有相应的网络文化经营许可及增值电信业务经营许可，火柴互娱公司未提供相应证据证明核发单上载明的运营单位为高郎公司违反了《游戏代理协议》的约定或违反了相关法律、行政法规的强制性规定，亦未提供相应证据证明核发单上载明的运营单位为高郎公司对其造成了实际损失或导致《游戏代理协议》无法继续履行，且《游戏代理协议》第十二条中亦约定了可以办理游戏联合运营备案，故火柴互娱公司以此为理由对上述版号文件不予确认并不予支付第三笔合同款19.4万元构成违约。其次，根据《游戏代理协议》的约定，若火柴互娱公司在内部测试过程中发现品今网络公司交付的游戏软件、文档、数据库等无法满足运营需要，有权要求品今网络公司在指定时间内提供更新版本，以满足运营需要；品今网络公司需根据火柴互娱公司的游戏运营及推广需求，使用并接入火柴互娱公司的用户平台及支付平台，免费对游戏嵌入火柴互娱公司提供的统计SDK、支付SDK、广告SDK、游戏功能性SDK等集成母包及相关渠道包，并需在双方正式约定的时限内完成上述工作。而火柴互娱公司提供的电子邮件可以证明品今网络公司在2017年12月26日后未按照火柴互娱公司的要求提供更新游戏文档，且在2017年12月25日后未按火柴互娱公司的要求完成相关的SDK接入，亦构成违约。综合以上两点，双方在《游戏代理协议》履行过程中均存在违约行为，应当各自承担相应的责任。关于合同是否解除，本院认为：鉴于协议约定“乙方有权在甲方发生以下情况时终止本协议：在乙方产品达到要求后且未按本协议约定期限（见本协议第八条收益分配第1点）足额向乙方支付相关款项，经乙方书面催告后，仍未及时补充支付的”，而涉案游戏并未达到火柴互娱公司的要求，故本院认为品今网络公司在2018年1月30日时并不具有合同解除权，但又鉴于双方针对涉案游戏的合作现已基本停止，且本案所涉及的相关合同义务并不适于强制履行，火柴互娱公司亦已起诉要求解除合同，表明双方解除《游戏代理协议》的意思一致，故对火柴互娱公司要求解除《游戏代理协议》的诉讼请求，本院予以支持。但因请求解除合同之诉本质应为确认解除合同效力之诉，本院确认《游戏代理协议》解除时间为火柴互娱公司提起本案诉讼并经本院向品今网络公司送达之日即2018年5月11日。关于火柴互娱公司要求品今网络公司返还已支付的合同款58.2万元的诉讼请求，本院认为，根据《游戏代理协议》的约定，该款项包括国内版权金和预付分成款两部分，但协议第八条中针对游戏正式上线后的收益分配方式亦进行了明确约定，且未明确约定预付分成款需进行折抵，根据庭审查明的事实，涉案游戏的安卓版本于2017年9月14日至2017年9月21日期间进行了二次留存测试，且留存数据达到合同中规定的标准，但IOS版本并未进行不计费删档测试，WindowsPhone版本未开展合作，鉴于双方在协议履行过程中均存在违约，故本院结合协议的具体履行情况和双方过错程度，将应退款项酌定为第二阶段合同款533500元的70%即373450元。关于火柴互娱公司要求品今网络公司支付违约金19.4万元的诉讼请求，本院认为，双方在协议履行过程中均存在违约，应当各自承担相应的责任，故该项诉讼请求依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百二十条规定，判决如下：一、确认北京火柴互娱科技股份有限公司与品今（北京）网络科技有限公司签订的《游戏代理协议》（战神世界）已于二〇一八年五月十一日解除；二、品今（北京）网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还北京火柴互娱科技股份有限公司合同款373450元；三、驳回北京火柴互娱科技股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11560元，由原告北京火柴互娱科技股份有限公司负担5996元（已交纳）；由被告品今（北京）网络科技有限公司负担5564元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  俞凯欣人民陪审员  马国保人民陪审员  廉润有二〇一九年十二月二十五日法官 助理  李 楠书 记 员  刘 硕