辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终16063号上诉人（原审原告）：芦振仁，男，1953年12月3日出生，汉族，住辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：韩雪冬，辽宁和昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：温志刚，男，1971年12月11日出生，汉族，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：沈阳海外建设集团有限公司，住所地沈阳市铁西区凌空二街9号，统一社会信用代码91210100117724432X。法定代表人：侯宇，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：辽宁东科电力有限公司，住所地沈阳市浑南新区新果街3-1号，统一社会信用代码91210112769598654A。法定代表人：韩德斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王闻达，辽宁申扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴秀丽，辽宁申扬律师事务所律师。上诉人芦振仁因与被上诉人温志刚、沈阳海外建设集团有限公司（以下简称“海外建设公司”）、辽宁东科电力有限公司（以下简称“东科公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人芦振仁上诉称：1.一审法院未支持我要求工资的诉讼请求不妥；2.一审法院对我的误工费的计算标准有误；3.一审法院应按照年利率24%计算延迟支付工资及误工费的利息;4.要求返还支付给医保统筹部门的13849.23元。温志刚、海外建设公司、东科公司辩称，一审法院判决正确，要求维持原判。芦振仁一审法院起诉请求：1.判决温志刚、海外建设公司、东科公司连带赔偿芦振仁医疗费0元、误工费（计算至定残日）、交通费2000元、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、营养费1500元（100元/天×15天）、残疾赔偿金（以鉴定为准）、护理费3000元，合计8000元；2.判决连带给付拖欠双倍工资80000元；3.温志刚、海外建设公司、东科公司承担案件受理费。事实和理由：2017年8月1日，芦振仁应温志刚聘用，到东科公司发包给海外建设公司的沈阳市和平区族旺路26-1号“通达厂内试验室”工程现场工作，发包方为东科公司，承建方为海外建设公司，温志刚是海外建设公司该工程负责人。温志刚与芦振仁约定月工资10000元，因芦振仁有《施工员证书》，安排负责“放线”等工作。2017年11月17日，温志刚不顾劝阻，在现场施工人员不足的情况下，安排芦振仁参与施工，造成芦振仁“左手示、中指切割锯伤”，温志刚将芦振仁送至沈阳市第五人民医院救治，并缴纳住院费用17000元（现已经结算给温志刚），经医院诊断：“1、左手示、中指切割锯伤；2、左手示、中指屈指深、浅肌腱断裂；3、左手示指桡侧指动脉及中指两侧指动脉断裂；4、左手示中指桡侧指神经及中指两侧指神经断裂”的损伤。因上述损伤住院手术治疗累计15天（2017年11月17日至2017年12月2日，二级护理15天；发生误工费（10000元/月计算至定残日）、交通费2000元、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、营养费1500元（100元/天×15天）、残疾赔偿金（以鉴定为准）、护理费3000元、后续治疗费（以评估为准）；合计8000元。芦振仁虽然经过一系治疗及康复训练，仍然落下手指无法弯曲、神经没有感知等后遗症，现已不能正常从事“施工员”工作，原本芦振仁爱人及自己均靠芦振仁施工员工作收入生活，现只能靠子女接济生活，因本次伤残给芦振仁及家人精神造成了无尽痛楚，芦振仁每日精神萎靡、郁郁寡欢，经常黯然泪下。芦振仁工作至住院工资一直未支付，已经拖欠40000元，出院后温志刚、海外建设公司、东科公司不仅没有给付拖欠工资，而且拒绝给付垫付的工程材料费200余元及休养期间工资，双方发生争议后经过“工程所在地”和平区沈阳市浑河西派出所数次调解，但温志刚反反复复，拒绝履行赔偿责任。东科公司发包给海外建设公司，温志刚违法承包海外建设公司的工程，并招录芦振仁施工，造成芦振仁损害，根据《劳动合同法》第九十四条，温志刚、海外建设公司、东科公司应连带赔偿芦振仁损失。根据《民法通则》第一百零六条第二款规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条等规定，温志刚、海外建设公司、东科公司应承担芦振仁上述费用及赔偿因此造成的残疾赔偿。为了维护芦振仁合法权益，恳请贵院认真审理，并支持芦振仁请求。一审法院认定事实：海外建设公司通过竞争性谈判采购成为东科公司就其X射线探伤实验室项目的服务商，双方于2017年6月30日签订《输变电工程施工合同》，其中发包人为东科公司，承包人为海外建设公司，承包人处联系人打印为温志刚。该合同工程地点位于沈阳市和平区族盛路26号，合同工期计划开工日期为2017年7月1日，计划竣工日期为2017年7月30日。合同价810000元，付款方式为合同签订后七日内预付总工程款价格20%，材料进场前支付40%总工程款，工程完工验收合格后七日内支付总工程款的31%，乙方提供总工程款全额增值税专用发票。剩余9%作为质保金，自验收合格之日起一年整付清。合同第八条中承包人承诺1、承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。合同专用条款9.1.3约定，发包人应负责赔偿以下各种情况造成的第三者人身伤亡和财产损失：（1）工程或工程的任何部分对土地的占用所造成的第三者财产损失；（2）由于发包人原因在施工场地及其毗邻地带造成的第三者人身伤亡和财产损失。9.2承包人的施工安全责任中9.2.1约定承包人应按合同约定履行安全职责，执行监理人有关安全工作的指示，并在专用合同条款约定的期限内，按合同约定的安全工作内容，编制施工安全措施计划报送监理人审批……9.2.6承包人应对其履行合同所雇佣的全部人员，包括分包人员的工伤事故承担责任，但由于一发包人原因造成承包人人员工伤事故的，应由发包人承担责任。9.2.7由于承包人原因在施工场地内及其毗邻地带造成的第三者人员伤亡和财产损失，由承包人负责赔偿。嗣后，双方又另行签订《辽宁东科电力有限公司X射线探伤实验室项目改造工程补充合同》，增加项目1、西侧厂房调整使用功能，改建项目。2、射线门尺寸增加及铅板涨价。3、洽商记录、现场认证。4、原墙铅板防护处增加钢架，保证墙体总体稳定性和耐久性。5、附属仓库顶盖改造。6、原1.5吨电动葫芦改为2吨单桥式吊车级支架。承包形式是包工包料，合计406001.95元。结算及工程质量保证金约定1、按实际结算，列入增加造价，与原承包项目合并结算。2、工程质量保证金：增加部分造价的5%。其他按原承包合同同等条款执行。芦振仁具有施工员资格（土建），其受雇于温志刚，2017年11月17日早晨，其在上述工程地点（沈阳市和平区族盛路26号厂房内）工作时被电锯割伤左手，由案外人辽宁电力同达科技产业有限公司的员工邢建国送至沈阳市第五人民医院。经医院诊断为左手示、中指切割锯伤；左手示、中指屈指深、浅肌腱断裂；左手示指桡侧指动脉及中指两侧指动脉断裂；左手示指桡侧指神经及中指两侧指神经断裂。当日行手术治疗，于2017年12月2日出院，住院15天，Ⅱ级护理，长期医嘱单记载低盐低脂饮食。产生医疗费19589.44元，支付方式为居民医保，其中医保统筹支付13849.23元，个人支付5740.21元。2019年3月22日，沈阳市第五人民医院出具诊断书记载“出院后休息壹个月（17.12.3至18.1.3）”。因芦振仁与被告就医疗费用及赔偿问题未能达成一致，故芦振仁诉至法院。庭审中芦振仁变更诉讼请求为1.判决温志刚、海外建设公司、东科公司连带赔偿芦振仁误工费合计200000元（从2017年8月1日至2017年11月17日期间40000元、受伤期间从2017年11月17日至2019年4月1日16个月工资160000元）、交通费2000元、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）、营养费1500元（100元/天×15天）、护理费3600元；2.4月期间芦振仁垫付的饭费2400元、电话费400元、购买材料费用200元由被告承担；3.保全费1320元、保险费1000元，诉讼费由温志刚、海外建设公司、东科公司承担，以上合计213920元。芦振仁未补交诉讼费。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案温志刚认可雇佣芦振仁的事实并称尚欠芦振仁工资20000元，但温志刚提出芦振仁所受伤害并非在施工现场的抗辩，经至施工现场核实，温志刚所述不实，故温志刚应当对芦振仁受到的损失承担赔偿责任。关于芦振仁主张由海外建设公司承担赔偿责任的诉求，海外建设公司与东科公司签订合同，约定海外建设公司负责对施工人员在施工期间的安全教育和管理工作，因违反操作规程或其他原因出现的工伤事故或其他意外，由海外建设公司负责。故芦振仁要求海外建设公司对芦振仁的损失承担赔偿责任的诉求，予以支持。关于芦振仁主张由东科公司承担赔偿责任的诉求，根据法律规定,雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。东科公司系案涉工程发包人，海外建设公司系具有施工资质的单位，东科公司既无选任责任，亦非侵权人，故芦振仁该项诉求，因无法律依据，不予支持。关于芦振仁的具体损失，芦振仁主张误工费200000元，交通费2000元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、护理费3000元、垫付饭费2400元、电话费400元、购买材料费200元、保全费1320元、保险费1000元。因芦振仁未补交相应诉讼费，按其原诉讼请求予以审理，确认具体损失如下：1、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费安装实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉费用所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案芦振仁受伤后，住院治疗15天，由医院出具诊断书休息一个月，芦振仁申请伤残鉴定，均被退回，故结合芦振仁提供的住院病案及诊断书，其误工时间为2017年11月17日至2018年1月3日，共计61天。关于芦振仁的收入状况,芦振仁虽称其月工资为10000元,但该工资并非持续稳定的收入状况,故根据上一度辽宁省居民服务业年平均工资标准对其该费用进行核算,即芦振仁的误工费为8808.57元(即52707元/年÷365天/年×61天)，由温志刚、海外建设公司连带承担；2、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。芦振仁主张产生交通费2000元，但未能提供证据予以证明，根据芦振仁住院时间及其受伤的实际情况，酌定交通费为1000元，由温志刚、海外建设公司连带承担；3、住院伙食补助费。法律规定,住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定。芦振仁住院15天，芦振仁主张按日100元，共计1500元，予以确认，由温志刚、海外建设公司连带承担；4、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。芦振仁长期医嘱单记载低盐低脂饮食，结合芦振仁受伤情况，故本案对芦振仁主张的营养费1500元予以确认，由温志刚、海外建设公司连带承担；5、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案芦振仁左手示、中指屈指深、浅肌腱断裂；左手示指桡侧指动脉及中指两侧指动脉断裂；左手示指桡侧指神经及中指两侧指神经断裂，住院15天，Ⅱ级护理，故该护理期限确定为15天。因芦振仁未能提供护理人员收入或雇佣护工费用，故按照上一年度辽宁省居民服务业年均收入标准予以核算，上述护理费应为2166.04元（52707元/年÷365天/年×15×1人），由温志刚、海外建设公司连带承担；关于芦振仁主张由温志刚、海外建设公司支付保全费1320元、保险费1000元的诉求，上述费用系芦振仁合理支出，予以确认。关于芦振仁主张由温志刚、海外建设公司给付拖欠双倍工资的诉求，因与本案不属同一法律关系，且双方争议较大，故本案不予一并审理。关于芦振仁主张的垫付饭费、电话费、购买材料费，因无证据予以证明，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、温志刚、沈阳海外建设集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿芦振仁误工费8808.57元；二、温志刚、沈阳海外建设集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿芦振仁交通费1000元；三、温志刚、沈阳海外建设集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿芦振仁住院伙食补助费1500元；四、温志刚、沈阳海外建设集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿芦振仁营养费1500元；五、温志刚、沈阳海外建设集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿芦振仁护理费2166.04元；六、温志刚、沈阳海外建设集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿芦振仁保全费1320元、保险费1000元；七、驳回芦振仁其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1000元（已减半），由温志刚、沈阳海外建设集团有限公司负担。本院二审期间，各方当事人未能提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于芦振仁主张应给付工资的问题。一审法院确定的案由为提供劳务者受害责任纠纷，判决赔偿给的芦振仁的多数项目均为其向温志刚提供劳务受害赔偿的项目。芦振仁主张给付工资系另一个法律关系，本院对此不予审理，可以另行主张。关于芦振仁主张误工标准不妥的问题。芦振仁虽称其月工资为10000元,但该工资并非持续稳定的收入状况,亦未能提供持续稳定的收入状况的证据，故一审法院根据上一度辽宁省居民服务业年平均工资标准对其误工费予以认定并无不妥，本院予以确认。关于芦振仁主张一审法院应按照年利率24%计算延迟支付工资及误工费的利息的问题，该诉求于法无据，本院对此上诉请求不予支持。另，由于芦振仁的医药费用为温志刚垫付，其一审起诉请求医疗费为0元，且未补缴诉讼费用，故本院对芦振仁要求返还应支付给医保统筹部门的13849.23元医疗费上诉请求不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2000元，由芦振仁负担。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  郭净二〇一九年十二月三日法官助理任江书记员赵明川本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。