贵州省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黔行终380号 上诉人（一审被告）龙里县人民政府，住所地：贵州省龙里县冠山街道太平寺路。 法定代表人陈曦，县长。 被上诉人张升友（一审原告），男，汉族。 被上诉人张侠（一审原告），男，汉族。 共同委托代理人邱金诚、郝金昌，贵州威驰律师事务所律师。 上诉人龙里县人民政府（以下简称龙里县政府）因与被上诉人张侠、张升友房屋行政补偿一案，不服贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院（2018）黔27行初368号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审经审理查明，原告张升友、张侠系父子，共同居住在龙里县。原告张升友、张侠为了发展养殖业，于2012年在龙里县位于“元宝山”和“井边上”的承包土地上修建房屋两处；2014年原告张升友在其修建的其中一处房屋上又加盖了一层。2015年9月26日，龙里县城市管理局在巡查时发现龙里县有两处（三栋）违法建筑，经调查得知系原告张升友所建，房屋均未办理相关建房审批手续。2015年9月28日，龙里县城乡规划局向张升友作出龙城规拆字﹝2015050928﹞第03号《限期拆除告知书》，认定张升友位于谷脚镇庆阳的房屋（违建面积约800平方米，面积以测量部门测量为准）未办理城市建设规划审批手续、未取得城市建设工程规划许可证，属违法建筑，责令张升友于2015年9月29日之前自行拆除。2015年10月8日，龙里县城乡规划局向原告张升友作出龙城规限拆﹝2015071008﹞第06号《责令限期拆除违法建筑决定书》，责令原告于2015年10月29日之前自行拆除，并告知了原告复议和起诉期限。2015年10月9日，龙里县城乡规划局向原告张升友作出龙城规拆催﹝2015071009﹞第02号《拆除违法建筑催告书》《责令限期自行拆除违法建筑公告》，责令张升友于2015年10月10日前自行予以拆除。2015年10月20日龙里县城乡规划局作出龙城规强拆﹝2015051020﹞第10号《强制拆除违法建筑决定书》，决定于2015年10月21日对张升友位于龙里县的违法建筑进行强制拆除，并告知张升友依法享有申请行政复议或提起诉讼的权利。2015年12月18日，龙里县城市管理执法局对原告龙里县的房屋实施了强制拆除。原告于2016年11月11日向一审法院提起诉讼，请求确认被告龙里县人民政府强制拆除其房屋的行为违法，一审法院于2017年1月3日作出（2016）黔27行初284号行政裁定书，以原告的起诉超过起诉期限为由裁定驳回原告的起诉，原告不服上诉至贵州省高级人民法院，贵州省高级人民法院裁定驳回原告上诉。 二原告在龙里县除拥有前述修建的房屋外，还有一处合法建设的房屋（编号为××号），该房屋位于贵州双龙航空港经济区龙里辖区项目建设征收范围内。被告龙里县人民政府为推进前述项目建设，需征收原告的该房屋。被告委托房屋征收实施部门贵州双龙航空港经济区龙里指挥部于2016年7月4日与原告张升友签订了《房屋征收安置补偿协议》，协议约定：按照产权调换方式，原告户获得位于龙里县（安置房屋面积共计351.24平方米）及货币补偿款576995.17元。二原告主张的两处被被告已经拆除的涉案房屋，位于被依法征收的合法房屋旁，亦位于被告前述项目的征收范围内，原告未办理相关建房审批手续。其中一处房屋编号为××号，另一处房屋编号为230号。2012年3月24日、2015年4月14被告对两处涉案房屋进行了航拍。2014年，原告张升友在编号为××号的房屋一层上又加盖了一层。对于原告主张的两处涉案房屋的面积，贵州双龙航空港经济区龙里指挥部于2015年12月14日对编号为230的房屋制作了《房屋平面测量草图》，被告予以认可。原告张升友自行委托贵州智强房地产测绘服务有限公司对编号为228的房屋所占用的土地面积进行了测量，制作的《张升友土地面积测量表》记载房屋占地面积为521.33平方米，被告对该面积不予认可。被告龙里县人民政府对原告户被依法征收的房屋所占用的土地，已支付了土地补偿费89466.34元，原告予以认可。2017年11月8日，被告对原告主张的编号为××号房屋所占用土地进行了测绘登记；对于编号为230的房屋占用土地情况，被告庭后提交的《情况说明》明确其登记面积为1.6913亩，尚未办理补偿兑现手续。两处涉案房屋被拆除后，原告多次向龙里县人民政府申请补偿未果，遂向一审法院提起诉讼，请求被告按照安置补偿方案规定的标准支付补偿金给原告或者向原告作出征收补偿决定。 另查明，基于贵州双龙航空港经济区龙里辖区项目建设需要，被告龙里县人民政府办公室于2016年4月15日向贵州双龙航空港经济区龙里指挥部下达了龙府办发〔2016〕30号《县人民政府办公室关于印发〈贵州双龙航空港经济区龙里区域内房屋征收安置补偿实施方案〉〈贵州双龙航空港经济区龙里区域内坟墓迁移安置补助实施方案〉〈贵州双龙航空港经济区龙里区域内林木补偿标准〉的通知》，并附发相关方案。《贵州双龙航空港经济区龙里区域内房屋征收安置补偿实施方案》附表7《双龙航空港经济区龙里区域内违建建筑建安部份工料补助标准》针对房屋结构规定了不同的补偿标准，并备注：“含外装饰，不含内装修及附属设施；城管执法局已下达违建通知书的房屋及航拍后新建的所有建筑属违建建筑。” 一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第四十二条规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。”本案中，涉案养殖用房位于集体土地上，二原告于2012年修建，其中一处房屋，原告于2014年又加盖一层。2015年9月被龙里县城市管理局认定为违法建筑。涉案房屋虽被龙里县城乡规划局认定为违法建筑，但系在贵州双龙航空港经济区龙里区域建设项目的征收范围内，被告亦进行了编号登记，被告对此事实亦予以认可。被告龙里县人民政府印发的《贵州双龙航空港经济区龙里区域内房屋征收安置补偿实施方案》附表7《双龙航空港经济区龙里区域内违建建筑建安部份工料补助标准》对认定为违法建筑的房屋亦制定了相应的补偿标准。虽被告龙里县人民政府在征收过程中已对涉案房屋按照违法建筑进行了强制拆除，但被告作为涉案项目的征收补偿主体，对位于征收项目范围内的涉案房屋，仍应按照前述安置补偿实施方案的规定履行相应的补偿职责，给予原告合理的补偿故原告要求被告履行房屋征收补偿职责的理由成立，予以支持。被告主张原告房屋属于违法建筑，应不予补偿的理由不能成立，不予采信。基于原告主张的案涉房屋已被被告拆除，涉案房屋的面积以及房屋所占用土地的补偿费兑现情况需进一步调查核实予以确定，尚无法直接确定相应的补偿数额。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十一条之规定，判决责令被告龙里县人民政府在本判决生效之日起六十日内按照《贵州双龙航空港经济区龙里区域内房屋征收安置补偿实施方案》对原告位于龙里县的涉案房屋履行征收补偿职责。一审案件受理费50元，由被告龙里县人民政府承担。 龙里县政府不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决。2.改判对被上诉人位于龙里县的违法建筑强制拆除不予赔偿。3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由为：1.一审认定了违法事实、但适用法律错误。2.一审责令上诉人按照《贵州双龙航空港经济区龙里区域内房屋征收安置补偿实施方案》对被上诉人履行行政征收补偿职责裁量不当，超越了其合法性审理的法定职权。 张升友、张侠二审答辩称：1.一审判决适用法律正确。2.一审判决没有超越其合法性审理的法定职权，而是正确履行了“合法性审理的职权”。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 二审经审查，查明的事实与一审基本一致，予以确认。 本院认为，根据《贵州双龙航空港经济区龙里区域内房屋征收安置补偿实施方案》附表7《双龙航空港经济区龙里县区域内违建建筑建安部份工料补助标准》的规定和本案相关事实，政府对于张升友、张侠的案涉房屋，未完全进行补偿。但因案涉房屋已被拆除，房屋的面积以及房屋所占用土地的补偿费兑现情况需进一步确定，无法直接确定准确的补偿数额，龙里县人民政府对此应予明确。综上，上诉人龙里县人民政府的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由龙里县人民政府承担。 本判决为终审判决。 审判长 柏 松 审判员 罗长虹 审判员 柏龙金 二〇一九年十二月二日 法官助理杨官录 书记员亢照博