广西壮族自治区博白县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0923民初1974号 原告：博白县威也斯房地产开发有限公司，住所地：博白县博白镇锦绣东路美澳思.国际城6幢一单元110号房102室，统一社会信用代码:91450923MA5KMC8D4F。 法定代表人：郑恒博，执行董事。 原告：郑恒博，男，汉族，1985年10月23日出生，住南宁市青秀区。 原告共同委托代理人：黄大川，广西桂铭律师事务所律师。 原告共同委托代理人：潘俊林，广西桂铭律师事务所实习律师。 被告：吴一郎，男，汉族，1989年5月5日出生，住博白县。 被告:覃小芸，女，汉族，1990年5月10日出生，住博白县。 被告:朱立锋，男，汉族，1981年2月28日出生，住博白县。 被告:李奕顺，男，汉族，1950年3月10日出生，住博白县。 被告:覃永辉，男，汉族，1978年11月22日出生，住博白县。 被告共同委托代理人：陈秋阳，云南滇铭律师事务所律师。 被告共同委托代理人：毕云龙，云南滇铭律师事务所律师。 第三人：吴卜戈，男，汉族，1968年10月6日出生，住博白县。 第三人：覃熙武，男，汉族，1962年8月17日出生，住云南省昆明市官渡区。 第三人：朱汝运，男，汉族，1970年4月21日出生，住博白县。 第三人：李春，男，汉族，1974年10月8日出生，住博白县。 第三人：覃锡军，男，汉族，1970年3月26日出生，住博白县。 原告博白县威也斯房地产开发有限公司（以下简称博白威也斯公司）、郑恒博与被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉，第三人吴卜戈、覃熙武、朱汝运、李春、覃锡军公司决议效力确认纠纷一案，本院于2019年7月22日立案受理后，适用普通程序，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。原告博白威也斯公司、郑恒博的委托代理人黄大川、潘俊林，被告吴一郎，被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉的委托代理人陈秋阳、毕云龙，第三人覃熙武、朱汝运、李春、覃锡军到庭参加诉讼。第三人吴卜戈经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告博白威也斯公司、郑恒博向本院提出诉讼请求：1、确认2019年7月13日博白威也斯公司解除吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉股东资格的股东会决议有效。2、本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：博白威也斯公司成立于2016年12月27日,主要从事房地产开发经营，公司注册资本3000万元人民币。原告郑恒博占公司股份62%，实际已足额出资1860万元。被告吴一郎出资额为300万元，出资比例为10%;被告覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉的出资额各为210万元，出资比例各为7%。公司成立至今各被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉均未履行法定出资义务。公司成立后，开发了博白县旺茂镇综合农贸市场项目，总投资12910万元，目前已实际投资约4000万元，一期工程已经在售。2018年11月8日，原告博白威也斯公司根据公司经营情况，通知未缴纳股本金的被告股东缴付公司股本金，但各被告以各种借口拒绝缴付，至今均未履行出资义务。为了维护已缴纳股本金的股东利益，并考虑到公司发展的需要，原告郑恒博根据公司法的相关规定，提出召开临时股东大会。2019年3月28日公司根据提议召开临时股东会议，并作出了解除未缴纳股本金的股东资格的决议。但由于个别股东声称没有收到股东会通知，致使股东决议程序上存在瑕疵。2019年6月27日，原告郑恒博提出召开临时股东会议。原告通过公证送达的方式将会议通知送达给了被告。2019年7月23日，股东会通过了解除吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉的公司股东资格的决议，其股份由郑恒博继受。为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼。 被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉辩称：1、原告于2019年7月13日作出的股东会议决议违反公司章程，应当确认无效，依法予以撤销。2、五位被告按照公司章程的约定认缴期限尚未到期，认缴期限为2046年12月30日前，原告在无任何法律依据及事实依据的情况下，要求被告认缴期限提前缺乏法律、事实依据，被告认为已经存在实际侵害行为，依据公司法的规定，本案五位被告的认缴期限尚未到期，原告要求提前，不合法。3、原告郑恒博在起诉状陈述的已经履行了股东的义务，被告认为原告郑恒博并未履行，存在严重抽逃出资和虚假出资的违法行为，五位被告已经向相关的部门报案，追究其刑事责任。4、据于上述，原告的请求缺乏事实及法律依据，应当驳回原告的诉讼请求。 第三人李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运的答辩意见与被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉的答辩意见一致。 第三人吴卜戈未出庭参加诉讼，也未提交有答辩意见。 原告博白威也斯公司、郑恒博在举证期限内提供的证据有： 证据1：①催缴通知，②律师函，证实公司已依法向被告催缴出资，且被告已收到催缴通知但拒绝缴纳股本金的事实。 证据2：①召开股东会通知，②短信送达公证书，证明临时股东会议召开已提前15天通知送达被告的事实。 证据3：①股东会决议，②股东会议记录，③股东会公证书，证明解除被告股东资格的股东会程序合法，被告因拒绝缴股本金而被解除股东资格的事实。 证据4：公司营业执照及章程，证实公司已合法成立、被告为公司股东的事实。 证据5：公司验资报告2份，证实郑恒博已足额缴纳股本金1860万的事实。 证据6：①国有建设用地使用权出让合同，②商品房预售许可证2份，③壮锦公司催缴进度款联系函，④工程款、土地款、相关交易税费转账凭证，证明威也斯公司开发的旺茂综合农贸市场一期工程投资已超过4000万，仍拖欠施工方工程款的事实。 原告博白威也斯公司、郑恒博当庭提供的证据有：出让合同及票据一份，证明郑恒博已经足额缴纳股本金。 经质证，被告对原告举证期限内提供的证据的质证如下： 证据1催缴通知书的真实性、合法性不予认可；对律师函的三性予以认可；对证明目的不予认可，催缴通知书不合法，与本案无关。 证据2的三性不予认可，对证明目的不予认可，送达方式有很多种，除了手机短信还有其他的送达方式，公证不代表已经穷尽合法履行告知义务，原告通知的方式太单一，达不到真实的通知义务。 证据3的三性有异议，股东决议程序、内容违法，严重侵犯其他股东的合法权益，不应当得到支持。 证据4的真实性、合法性、关联性予以认可。 证据5的三性不予认可，恰好证明原告郑恒博与博白威也斯公司存在恶意串通，虚假出资和抽逃出资的行为。 证据6中①、②、③三性不予认可；对证据6中④的真实性、关联性不予认可，这块土地的权属不是原告博白威也斯公司，而是昆明威也斯公司，郑恒博利用职权擅自将昆明威也斯公司的土地转到原告威也斯名下，对其三性不予认可。 被告对原告当庭提供的证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议。缴纳股本金的时候原告博白威也斯公司没有成立，郑恒博是代表昆明威也斯公司的。 第三人李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运对原告提供的证据的质证意见与被告的质证意见一致。 被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉提供的证据有： 第一组证据： 证据一：准予设立登记通知书，证明吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋是博白威也斯公司的合法股东。 证据二：临时提案，召开临时股东会议的通知，证明2018年12月5日至今，博白威也斯公司及执行董事郑恒博认可吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等股东各自的隐名股东是李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运、吴卜戈。 证据三：博白威也斯公司章程、公司决议，证明博白威也斯公司于2016年12月27日成立，公司章程第7条的规定约定，股东吴一郎出资额为300万，出资比例为10%；李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等股东的出资额各为210万，出资比例各为7%，公司章程约定上述股东的认缴出资时间为2046年12月30日前。依据《公司注册资本登记管理规定》第14条的法律规定，股东的出资期限受法律保护。公司要求股东提前出资或提前认缴应当依法修改公司章程中对出资期限的相关条款。 证据四：《民事判决书》（2018）桂0923民初2522号、《受理执行案件通知书》，1、证明博白威也斯公司设立后长期存在侵害股东知情权的情况，从未向股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等人公示过任何的重大事项股东会决议、资产情况以及公司资金使用情况，股东长期不能正常参与公司的经营决策。2、证明博白威也斯公司拒绝向股东提交相关的知情权申请材料，严重侵害股东的合法权益，股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等人于2018年10月30日依法向法院提起诉讼，博白县人民法院于2019年3月7日依法判决支持股东的诉请，博白威也斯公司拒绝履行生效法律文书，股东于2019年5月6日依法向法院申请了强制执行，2019年6月20日，经执行法院依法采取强制执行措施，博白威也斯公司至今仍未履行判决书法定义务，未提供公司相关股东会决议供股东查阅、复制。 证据五：监事意见告知书、律师函（2018年11月20日）、邮寄客户存根，律师函（2018年12月19日）、邮寄客户存根共同证明：1、2018年11月21日，博白威也斯公司监事吴一郎向公司递交《监事意见告知书》，明确告知公司立即停止违法侵害股东的行为。股东出资期限并未存在逾期未缴的情况，依据公司法的规定，股东出资期限未届满前，公司无法定理由的情况下，无权要求股东提前出资。并且公司持续存在侵害股东知情权的事实，股东的知情权在不能得到公司保障的情况下，股东有合理、正当的充分理由拒绝公司提出的违法要求。2、经股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等人的委托，云南滇铭律师事务所于2018年11月20日、2018年12月19日向公司送达《律师函》，明确函告公司停止违法侵害股东的行为，公司无权要求股东提前出资，公司也没有向股东提交过任何关于提前出资的紧迫性和合理性相关文件，相反，还长期刻意隐瞒公司经营情况、重大决策事项相关文件，公司要求股东提前出资的行为已经违反《公司法》《公司注册资本登记管理规定》的相关规定，严重违背修改《公司法》建立认缴制度的立法精神。 证据六：《股东会决议》（2019年3月28日）、传票伍份、民事反诉状、（2019）桂0923民初1007-2号民事裁定书、法院专递邮件详情单、物流地点个跟踪进度、上诉状，1、证明2019年3月28日，博白威也斯公司严重违反《公司法》及《公司章程》规定，违法作出《股东会决议》。2、证明博白威也斯公司就2019年3月28日的《股东会决议》向博白县人民法院提起诉讼，案号：（2019）桂0923民初1007号；2019年5月6日，股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等提起反诉，本诉及反诉于2019年6月21日开庭合并审理。3、证明2019年7月17日，博白县人民法院就该《股东会决议》所涉纠纷作出（2019）桂0923民初1007-2号民事裁定书，2019年7月19日才送达到股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋。4、证明（2019）桂0923民初1007-2号《民事裁定书》认定事实错误、违反法律规定，股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋已于2019年7月25日提起上诉。 证据七：召开临时股东会议的通知、回复函、邮寄客户存根、邮件详情单、股东会决议（2019年7月13日），1、证明博白威也斯公司在2019年3月28日违法作出的《股东会决议》与2019年6月27日发出的《召开临时股东会议的通知》主要内容一致，造成对股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋等合法股东权益的再次侵害。2、证明在法院尚未通过依法裁判，对2019年3月28日的《股东会决议》的性质、效力作出认定之前，博白威也斯公司于2019年7月13日，违反法律规定和法定程序再次作出内容重复的《股东会决议》，替代法院擅自对2019年3月28日的《股东会决议》的法律性质加以认定，撤销行为及程序严重违法。 证据八：企业基本信息、股东（发起人）信息、现金缴纳单、汇款凭证，1、证明截止2019年2月25日，博白县工商行政管理局系统及档案显示，郑恒博实缴出资额为0元。2、证明在《公司章程》规定的缴纳期限届满前，于2019年6月28日至2019年7月1日期间，股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋各向博白威也斯公司实缴了部分注册资本金。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（三）》第十七条之规定，博白县威也斯房地产开发有限公司无权解除股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋的股东资格。 证据九：准予设立通知书、昆明威也斯投资有限公司股东（发起人）出资信息、昆明威也斯投资有限公司章程、昆明威也斯投资有限公司验资报告、证明昆明威也斯投资有限公司于2013年12月16日登记成立，吴卜戈、李春、朱汝运、覃锡军、覃熙武（博白县威也斯房地产开发有限公司的隐名股东）是发起人和原始股东，上述股东各自持有14.2％股权，共计的71％股权。《验资报告》证实股东吴卜戈、李春、朱汝运、覃锡军、覃熙武依法已实缴出资共计710万元。公司法定代表人为郑恒博。 证据十：土地使用权转让协议书、博白县国有建设用地使用权出让成效确认书（博土出成字【2016】11号），《基本建设项目登记备案证》，证明1、2013年11月19日博白县旺茂镇人民政府与昆明威也斯投资有限公司签订《土地使用权转让协议书》约定将位于旺茂高速公路口，水英二级公路两边土地以转让的方式给昆明威也斯投资有限公司作为商贸城建设用地。2、证明2016年12月23日土地出让人博白县国土资源局与土地买受人昆明威也斯投资有限公司合订《博白县国有建设用地使用权出让成效确认书》确认昆明威也斯投资有限公司在县土地交易市场公开中标取得将位于旺茂高速公路口，水英二级公路两边土地。3、证明本案博白县威也斯房地产开发有限公司经营的项目是昆明威也斯投资有限公司立项并通过合法方式取得的，吴卜戈、李春、朱汝运、覃锡军、覃熙武作为吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋的隐名股东（原始股东），依法实际出资成立了昆明威也斯投资有限公司并取得土地后，郑恒博作为两家公司的法定代表人，两家公司均由其一人掌控，在未经其他股东同意及《公司章程》规定的合法程序下，郑恒博一人违法将土地转至博白县威也斯房地产开发有限公司名下，供其自行开发经营，隐瞒重大事项信息，侵害股东吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋的合法权益。 第二组证据： 证据一：身份证复印件，证明被告主体适格。 证据二：企业信用公示报告，证明原告主体资格。 证据三：博白县威也斯房地产开发有限公司股东会决议，证明2019年7月13日，被告博白县威也斯房地产开发有限公司形成的《股东会决议》违反公司章程的约定及《公司法》的规定，严重侵害了被告多名股东的合法权益，依法应当予以撤销。 经质证，原告对被告提供的第一组证据质证如下： 证据一的真实性、关联性无异议，对证明目的有异议。 证据二的真实性、合法性、关联性无异议。 证据三的三性无异议，公司章程恰恰证明可以要求股东足额缴纳的事实。 证据四的真实性、合法性无异议，该组证据与本案无关联。 证据五监事意见告知书三性有异议，违反公司章程与相关的法律规定；对律师函真实性无异议，对合法性、关联性有异议，律师函的内容明显对公司章程进行曲解。 证据六股东会议决议三性无异议，由于程序上有瑕疵，已经被撤销；传票真实性、合法性无异议，但是与本案无关联；对反诉状真实性无异议，对合法性、关联性有异议；民事裁定书三性无异议；法院专递三性无异议；上诉状真实性无异议，对关联性有异议，与本案无关联性。 证据七会议通知三性无异议；回复函真实性无异议，合法性、关联性有异议，股东会议三性无异议。 证据八企业信息合法性、真实性无异议，关联性有异议，不能证明郑恒博没有实际出资；对汇款凭证真实性无异议，对关联性有异议，是被告为了推延时间。缴纳出资必须要验资才能认定为出资。 证据九真实性、合法性、关联性有异议，与本案无关联，验资报告是虚假的，是委托他人代办的，没有实际出资。 证据十的三性有异议，镇政府没有权利签订土地转让协议书；成交确认书真实性无异议，合法性、关联性有异议，虽然签订成交确认书，但是由于昆明威也斯是空壳公司，无法缴纳出让金已经作废；对备案证真实性无异议，对关联性有异议，已经过期被相关部门注销。 对第二组证据的证据一、三的三性无异议，对证据二的真实性、合法性无异议，关联性有异议，被告吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋五位股东已经被公司决议开除。 第三人李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运对被告提供的证据无异议。 第三人吴卜戈未出庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。 第三人吴卜戈、李春、朱汝运、覃锡军、覃熙武未提供有证据。 本院结合双方当事人举证和质证，认证如下：对双方确认的书证予以采信；对双方提出有异议的书证，因各自无相反的证据否定，且该类书证确与双方诉辩具有一定关联性，本院亦作为定案的参考依据。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 原告博白威也斯公司成立于2016年12月27日,主要从事房地产开发经营，公司注册资本3000万元人民币。原告郑恒博占公司股份62%，出资额为1860万元。被告吴一郎占股份10%，出资额为300万元。被告覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉各占股份7%，出资额各为210万元。公司章程约定上述股东的认缴出资时间为2046年12月30日前。原告郑恒博已足额出资1860万元。公司成立后，吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉均未履行出资义务。2018年11月8日原告博白威也斯公司因经营需要，于2018年11月8日向未缴纳股本金的股东吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉及隐名股东吴卜戈、李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运寄送了《催缴通知》，要求收到10日内缴付清认缴股本金。被告收到后，以律师函方式回复提出异议，认为公司章程约定认缴出资截至时间为2046年12月30日前，缴付时间未到，股东知情权未得到保障。吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉均未按要求缴付。原告郑恒博因此提出召开临时股东大会。2019年3月28日，原告博白威也斯公司股东会决议作出解除吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉的公司股东资格，其股份由郑恒博继受的股东会决议。郑恒博为此向本院起诉请求确认决议有效，后撤诉；吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉为此向本院提起反诉请求确认该决议无效。吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉为此又另向本院提起反诉请求撤销该决议。 2019年6月27日，原告博白威也斯公司公司向股东吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉及隐名股东吴卜戈、李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运发出召开临时股东会议的通知，向被告告知了会议时间、地点、审议事项及其他事项。2019年7月13日，原告博白威也斯公司2019年7月13日股东会议作出决议:1、鉴于2019年3月28日临时股东会议结束之后，个别股东声称未收到会议通知，程序上存在瑕疵，今本次股东会议一致决定撤销2019年3月28日作出的股东会决议。2、鉴于股东吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉，经公司多次催缴股本金至今未足额缴纳，根据公司法的规定解除其公司股东资格，其股份由郑恒博接收。 2019年6月28日，吴一郎以缴纳注册资本金为名向博白威也斯公司账号汇款100元。2019年6月28日，李奕顺以缴纳注册资本金为名向博白威也斯公司账号存款100元。2019年6月29日，覃小芸以缴纳注册资本金为名向博白威也斯公司账号汇款100元。2019年7月1日，覃永辉以缴纳注册资本金为名向博白威也斯公司账号存款100元。2019年7月1日，朱立锋以缴纳注册资本金为名向博白威也斯公司账号存款100元。 另查明：吴卜戈、李春、覃锡军、覃熙武、朱汝运为吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋的隐名股东。原告博白威也斯公司成立后，开发了博白县旺茂镇综合农贸市场项目，该项目目前仍未完工。 另再查明：吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋已以博白威也斯公司为被告，郑恒博为第三人，于2019年8月5日，向本院另案起诉要求撤销博白威也斯公司2019年7月13日的股东会议决议，本院已立案受理，案号（2019）桂0923民初2099号。 本院认为，股东应依法履行出资义务。关于被告吴一郎、李奕顺、覃永辉、覃小芸、朱立锋的出资问题，原告威也斯公司因经营需要，依法向未缴纳股本金的被告及第三人隐名股东寄送了《催缴通知》，要求收到10日内缴付清认缴股本金。被告对此提出异议，以公司章程约定认缴时间未到，及股东知情权未得到保障为由不予缴付的辩称，理由不足，本院不予采信。被告主张存入原告博白威也斯公司账号的100元，视为履行缴纳股本金的辩称，缺乏法律依据，本院不予采纳。据此，本院认为，原告催缴理由充足，原告关于被告未在合理期限内缴纳股本金的主张，本院予以采信。关于股东会决议的效力问题。本院认为，在被告及第三人隐名股东收到催缴出资通知仍不履行股东出资的义务情况下，原告博白威也斯公司召开股东会议符合法律规定的要求。原告博白威也斯公司发出的召开股东会的通知，被告已收悉，原告博白威也斯公司依法履行了通知被告的义务。被告无正当理由拒不参会，综上，原告召开股东会程序合法。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十七条第一款规定“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”的规定，原告博白威也斯公司召开股东会议作出的解除吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉股东资格的股东会决议，符合法律规定，合法有效。原告博白威也斯公司应及时向公司登记机关申请办理股东变更登记及减资手续。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下。 确认原告博白县威也斯房地产开发有限公司于2019年7月13日作出的解除被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉股东资格的股东会决议有效。 案件受理费50元，由被告吴一郎、覃小芸、朱立锋、李奕顺、覃永辉负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履金。权利人可以在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  阮方东 人民陪审员  陈 弘 人民陪审员  张小明 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  王桂兰