江西省宜春市袁州区人民法院行 政 判 决 书（2019）赣0902行初225号原告李某军，男，汉族，1971年1月5日出生，宜春市袁州区人，自由职业人，住宜春市袁州区。被告宜春市某局，地址：宜春市某大厦中座某楼。统一社会信用代码证:113608003433544418。法定代表人张某全，宜春市某局局长。委托代理人龙某，江西某律师事务所律师。委托代理人易某涛，江西某律师事务所律师。原告李某军不服被告宜春市某局不履行行政管理职责一案，于2019年9月20日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2019年10月10日向被告宜春市某局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。原告李某军、被告宜春市某局委托代理人易某涛、龙某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2019年3月27日，某吧在宜春市袁州区鼓楼路15栋楼下正式开业，原告李某军多次向被告宜春市某局反映该娱乐场所存在违规，申请被告依法调查处理，依法予以取缔。原告李某军诉称，我与父母及女儿居住在宜春市袁州区某路某栋某单元某楼某室。今年3月27日二楼新开一家名叫“某”的演艺吧，该演艺吧从开业至今未办理营业性演出许可证。每天下午开始营业，晚上很晚才停业。居民多次到被告处反映投诉，要求取缔。原告为此向被告递交了一份申请要求被告履行法定职责，查处“某”演艺吧。而被告至今未查处，没有取缔。根据国务院《营业性演出管理条例》第5条第2款和第33条规定，被告对宜春市中心城区内文化市场有监督管理职责。根据上述管理条例规定，在取得营业执照的同时，要依法申请到营业性演出许可证，然而某“演艺”吧没有一条符合该规定。被告置若罔闻，时到今日没有查处。为此原告向法院提起行政诉讼，请依法判决被告在一定期限内履行法定职责。在本案审理期间，该演艺吧已经关闭，原告改变诉讼请求为请求法院判令被告不履行法定职责的行为违法。原告李某军向本院递交的证据有：4月30日向宜春市某局提交的《申请履行法定职责书》，证明已经向被告提出申请，请求被告将某演艺吧依法予以取缔。被告对该证据的真实性没有异议，但对其合法性有异议，认为宜春市某局已经在法律许可范围内履行了自己的法定职责。对该证据的真实性本院予以确认。被告宜春市某局辩称：演出场所经营单位的备案及演出许可不属于我局的职责。本案所涉及的袁州区城西某演艺吧是属于演出场所经营单位。根据《营业性演出管理条例》第七条规定：设立演出场经营单位，应当依法到工商行政管理部门办理注册登记，领取营业执照，并依照有关消防、卫生管理等法律、行政法规的规定办理审批手续。演出场所经营单位应当自领取营业执照之日起20日内向所在地县级人民政府文化主管部门备案。因此，袁州区城西某演艺吧属于备案制。此外，根据《宜春市人民政府界定关于印发宜春市落实“多证合一”改革实施方案的通知》规定，被告已将演出场所经营单位备案权限整合至宜春市行政审批局。所以，对袁州区城西夜凤演艺吧的备案及演出许可不属于被告的职责。被告不具备对营业性演出场所擅自从事营业性演出经营活动及噪音扰民行为的执法权。《营业性演出管理条例》第四十三条规定：“违反本案例第七条、第九条规定，擅自设立演出场所经营单位或者擅自从事营业性演出经营活动的，由工商行政管理部门依法予以取缔、处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任”；《中华人民共和国噪声污染防治法》第五十九条规定：造成环境噪声污染的，由县级以上地方人民政府生态环境主管部门责令改正，可以并处罚款。从上述法律法规来看，被告对袁州区城西某演艺吧擅自从事营业性演出经营活动及环境噪声污染行为的处罚不具备执法权。因此，工商行政管理部门负责所在地营业性演出场所颁发《营业执照》、备案以及对擅自从事营业性演出经营活动依法予以取缔和处罚；行政审批部门负责所在地营业性演出场所的演出许可；生态环境主管部门负责所在地营业性演出场所环境噪声污染行为的监管。我局负责对其演出场所所提供的文化产品内容进行监管。我局始终依法履行自身权责，对原告反映的问题积极协调，转办相关职权部门。将不属于本部门职责范围的问题做好移交转办。4月29日我局发出《关于宜春中心城区演出场所经营单位从事的经营活动与经营范围不符的抄告函》，请市场监督管理局及时联系相关经营单位变更经营范围并予以备案，并依据《营业性演出管理条例》对擅自设立演出场所经营单位或者擅自从事营业性经营活动的单位依法处理。4月30日我局发出《关于请求转办文化娱乐场所噪音扰民投诉件的请示》，请宜春市政府服务热线中心将文化娱乐场所噪音扰民的问题转办生态环境主管部门予以处理。6月20日，宜春市政府服务热线中心的《关于答复宜春文化广电新闻出版旅游局的函》中明确关于文化娱乐场所噪音扰民问题由“市生态环境局负主体责任，市文化广电新闻出版旅游局协助处理”。7月16日上午，我局将袁州区城西某演艺吧的相关情况向市政府反映，市政府指示市环保局负责协调处理。因原告所提诉求的履责主体不属于被告，被告缺乏相关执法权，且被告已履行了自身职权，及时协调转办相关职权部门。故请求人民法院驳回原告对被告的诉讼请求。被告宜春市某局向本院提交的证据有：1、宜春市某局于2019年3月28日向袁州区城西某演艺吧下达的《责令改正通知书》一份；证明在城西某演艺吧开业的第二天，宜春市某局已经对袁州区城西某演艺吧进行查处，下达了责令改正通知书，要求立即停止擅自从事娱乐场所经营活动的行为，及时履行了相应职责；2、宜春市某局于2019年4月3日向袁州区城西某演艺吧下达的《责令改正通知书》一份；证明在接到群众投诉后，宜春市某局于2019年4月3日两次向袁州区城西某演艺吧下达责令整改通知书，要求停止擅自营业行为，并要求其办理《娱乐经营许可证》、采取降噪隔音措施，确保音量控制在国家标准内。3、《申请履行法定职责书》一份、现场检查（勘验）笔录一份、调查询问笔录一份、现场检查取证照片四张、及贴封条图片两张；证明李某军等举报人于2019年4月11日向被告提交履行法定职责申请后，被告于2019年4月11日即到袁州区城西某演艺吧进行了现场勘查，要求经营者进行整改，且在此之前，被告先后在短短十天左右到袁州区城西某演艺吧三次，依法及时履行了职责；被告到演艺吧检查要求整改期间，演艺吧的经营者态度较好，进行了相应的整顿，被告对演艺吧的处理符合实际情况。为防止演艺吧继续营业，被告还对演艺吧的音响等设备加贴了封条。4、被告于2019年7月16日对袁州区城西某演艺吧经营者所作的现场检查笔录一份、责令整改通知书一份；证明宜春市某局于2019年7月16日再次到某演艺吧进行检查，并要求停止违规经营行为，向相关部门备案。5、《关于宜春中心城区演出场所经营单位从事的经营活动与经营范围不符的抄告函》一份、《关于请求转办文化娱乐场所噪音扰民投诉件的请示》一份，《关于答复宜春市某局的函》一份；证明被告在发现涉案演艺吧存在不依法经营的情况后，向宜春市市场监督管理局发出了抄告函要求宜春市市场监督管理局依法处理，宜春市某局已经依法履行了转办职能。宜春市某局接到噪音扰民的投诉件后，因法律并未赋予宜春市某局对文化娱乐场所噪音问题的查处依据，也依法将扰民的行为移送有权部门处理，被告依法履行了相关职责。6、营业执照照片一张，宜春市人民政府办公室关于印发宜春市落实“多证合一”改革实施的通知一份；证明某演艺属于演出场所，经营单位领取营业执照等相关审批手续后依法备案即可。宜春市政府为优化办事流程，提高办事效率，已经下发文件确定演出场所，经单位备案无需再到文广局办证，而是在工商登记窗口办理。同时根据《营业性演出管理条例》第相关规定第43条规定，某演艺吧在已经领取营业执照的情况下擅自设立演出场所，出现涉案行为应当由工商行政部门依法予以取缔处罚。宜春市某局不再对其享有取缔处罚的权限。7、被告单位的综合执法支队向袁州区纪委及市纪委第五纪检监察发出的《关于某演艺吧投诉处理的情况说明》；证明宜春市某局为解决群众诉求，积极履行职责并向相关部门汇报，经被告与相关部门的汇报、沟通协调，现演艺吧已经关闭，被告履职全面、积极，为群众解决了困难，化解了矛盾。原告李某军对以上证据的真实性、关联性均无异议，本院对以上证据予以确认。经审理查明，2019年3月27日宜春市鼓楼路新开一家名叫“某”的演艺吧，开业期间，原告及附近居民多次到宜春市某局处反映投诉，要求取缔。3月28日上午，宜春市某局的执法人员在检查某演艺吧时，发现该场所只办理了《营业执照》，未办理其他相关许可，执法人员当即下达《责令改正通知书》1份，要求其尽快办理相关许可。4月3日，宜春市某局的执法人员再次下达《责令改正通知书》1份，要求其在4月8日之前办理好相关证件并采取降噪隔音措施，确保音量控制在国家规定标准内。2019年4月11日，原告及附近居民向宜春市某局递交了一份《申请履行法定职责书》，认为被告宜春市某局对宜春市中心城区内文化市场有监督管理职责。某演艺吧在取得营业执照的同时，没有依法申请到营业性演出许可证，所以应当被依法取缔。要求被告宜春市某局取缔“某”演艺吧。宜春市某局派出执法人员到该场所，拍摄现场检查照片若干、制件《现场检查（勘验）笔录》及《调查询问笔录》各1份、下达《责令改正通知书》1份，要求其立即停止擅自从事娱乐场所经营活动，并对其场所的电源总闸及音响设备粘贴封条，4月12日，该场所未经允许撕毁封条擅自营业。4月29日宜春市某局发出《关于宜春中心城区演出场所经营单位从事的经营活动与经营范围不符的抄告函》，请市场监督管理局及时联系相关经营单位变更经营范围并予以备案，并依据《营业性演出管理条例》对擅自设立演出场所经营单位或者擅自从事营业性经营活动的单位依法处理。4月30日，就原告反映的噪音扰民问题，宜春市某局发出《关于请求转办文化娱乐场所噪音扰民投诉件的请示》，请宜春市政府服务热线中心将文化娱乐场所噪音扰民的问题转办生态环境主管部门予以处理。7月16日，宜春市某局将袁州区城西某演艺吧的相关情况向市政府反映，市政府指示市环保局负责协调处理。同日，宜春市某局联合市环保监察支队分别对该经营单位做了现场检查笔录，再次下达《责令改正通知书》1份，要求该场所立即停止违规经营活动，及时提交材料到相关部门进行备案。2019年11月11号，某演艺吧已经在多个单位联合执法下，已经将原来的开业地点关停。但原告对以上处理结果不服，认为宜春市某局没有对某演艺吧依法取缔，对原告的申请存在消极的不作为。拖延履行法定职责。为此原告向法院提起行政诉讼，请依法判决被告履行法定职责。在本案审理期间，该演艺吧已经关闭，原告变更诉讼请求为请求法院判令被告不履行法定职责的行为违法。本院认为，宜春市某局已经对原告投诉的问题进行了查处，并将袁州区城西某演艺吧的相关情况向相关职权部门和市政府反映，政府联合多部门已将袁州区城西某演艺吧关闭。这些都是被告宜春市某局履行了自身职权，及时协调转办相关职权部门的结果。至于对袁州区城西某演艺吧的处理应当适用《娱乐场所管理办法》的规定还是适用《营业性演出管理条例实施细则》规定，这属于行政单位的考量，对处罚结果行政单位有自由裁量权。本院认为被告已经积极履行了其法定职责，不存在消极不作为的情形。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下：驳回原告李某军的诉讼请求。案件受理费50元由原告李某军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于宜春市中级人民法院。(在递交上诉状之日其七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07；开户行：中国农业银行经济开发区支行。如逾期不交，按自动撤回上诉处理。)审 判 长  李 葵审 判 员  袁 军人民陪审员  周如秀二〇一九年十二月二十六日书 记 员  李 曼