山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书(2019)鲁0282刑初917号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人薛某某，男，出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，农民，住青岛市即墨区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年5月24日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于青岛市即墨区看守所。辩护人李世方、于永强，山东一诺律师事务所律师。被告人孙某，女，出生于黑龙江省青冈县，汉族，高中文化，个体工商户，现住山东省青岛市市北区。因犯伪造、买卖国家机关证件罪、伪造公司、事业单位印章罪于2011年3月22日被青岛市市北区人民法院判处拘役九个月。因涉嫌犯诈骗罪于2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于青岛市第二看守所。辩护人张忠利，山东纬达律师事务所律师。青岛市即墨区人民检察院以即检一部刑诉[2019]366号起诉书指控被告人薛某某、孙某犯诈骗罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年11月12日、12月9日公开开庭进行了审理。青岛市即墨区人民检察院指派检察员秦正纯出庭支持公诉，被告人薛某某及其辩护人李世方、于永强，被告人孙某及其辩护人张忠利到庭参加诉讼。现本案已审理终结。公诉机关指控，被告人薛某某、孙某诈骗他人财物，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。并提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、视听资料等证据予以证实。被告人薛某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人的辩护意见为：1、薛某某系初犯、偶犯，自愿认罪；2、薛某某在与孙某的共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；3、薛某某积极退赃，取得被害人谅解。综上，建议对其从轻处罚。被告人孙某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人的辩护意见为：1、孙某为挽回损失而实施犯罪；2、孙某积极退赃，未给被害人造成损失；3、孙某自愿认罪、悔罪。综上，建议对其从轻处罚。经审理查明：被告人薛某某系青岛市即墨区温泉街道办事处某村村民，其为偿还欠款便欲出售父亲薛某1回迁房一套。2017年，被告人孙某经朋友介绍认识薛某某，其提出购买回迁房并支付了定金人民币80000元。后孙某得知薛某1不愿出售回迁房便向薛某某索要定金，未果。孙某遂产生以出售薛某某回迁房的名义骗取他人财物的想法。同年11月，孙某告诉被害人汪某薛某某欲出售回迁房，后汪某同儿媳杨某在孙某引导下与薛某某签署房屋买卖合同并陆续支付房款人民币395000元。被害人杨某得知其购买的回迁房系薛某1所有且薛某1没有出售意愿后报警。案发后，被告人孙某退赔被害人杨某诈骗款28万元，被告人薛某某退赔被害人杨某诈骗款11万元，二被告人均取得被害人谅解。另查明，公安机关分别于2019年1月23日、4月2日两次电话联系薛某某到派出所说明情况，其均如实供述所犯罪行；3月22日电话联系孙某到派出所说明情况，但其并未如实供述所犯罪行；同年5月22日、24日先后将被告人孙某、被告人薛某某抓获归案。本案在审理过程中，本院依法委托青岛市即墨区司法局对被告人薛某某适用社区矫正对所居住社区的影响进行调查评估。调查评估意见为，建议适用社区矫正。上述事实被告人薛某某、孙某在庭审过程中亦无异议，且有经当庭举证、质证的受案登记表，抓获证明，发破案经过，情况说明，党员证明，刑事判决书，村委证明、拆迁通告，房屋买卖合同，交易明细，收条，和解协议及谅解书，证人薛某、鲁某、孟某等人的证言，被害人汪某、杨某的陈述，被告人薛某某、孙某的供述，判前社会调查评估意见书，扣押笔录视听资料，户籍证明等证据证实。上述证据相互印证，足以证实薛某某、孙某犯诈骗罪的事实成立。关于被告人薛某某辩护人所提薛某某在与孙某的共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯的辩护意见。经查，薛某某明知孙某实施诈骗，仍以房主的身份积极参与，并分得赃款，其与孙某在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。本案在审理过程中，针对被告人薛某某、孙某的犯罪事实和情节，公诉机关建议依法处罚。本院认为，被告人薛某某、孙某诈骗他人财物，数额巨大，其行为均构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控成立，本院予以支持。孙某曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，再次故意犯罪，酌情予以从重处罚；孙某当庭如实供述所犯罪行，积极退赔并取得被害人谅解，予以从轻处罚。薛某某在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动到案如实供述所犯罪行，视为投案自首，且积极退赔并取得被害人谅解，犯罪情节较轻，确有悔罪表现并无再犯罪的危险，经判前社会调查，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法予以减轻处罚并宣告缓刑。辩护人的其他辩护意见经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第四十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第七十五条，第七十六条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：被告人孙某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2022年5月21日止。罚金未缴纳，限于判决生效之日起十日内缴纳。）被告人薛某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜 冰人民陪审员  牟建民人民陪审员  丁熙煜二〇一九年十二月九日书 记 员  曲骏宇附相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日这抵刑期一日。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。