福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0783民初2555号 原告：吴金有，男，1946年6月19日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：陈旭峰，政和众城法律服务所法律工作者。 被告:陆德福，男，1981年4月3日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：叶星照，建瓯市东游中心法律服务所法律工作者。 被告：长安责任保险股份有限责任公司南平中心支公司，住所地南平市延平区新建路70号A座第六层，社会统一信用代码91350702680898343L。 法定代表人：余丽华，职务：经理。 委托诉讼代理人：王小丽，女，1979年12月26日出生，汉族，系该公司职员。 原告吴金有与被告陆德福、长安责任保险股份有限责任公司南平中心支公司（以下简称长安保险南平公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴金有的委托诉讼代理人陈旭峰、被告陆德福及其委托诉讼代理人叶星照、被告长安保险南平公司的委托诉讼代理人余小丽到庭参加诉讼。现本案现已审理终结。 吴金有向本院提出诉讼请求：判令长安保险南平公司在交强险限额范围内赔偿吴金有损失合计96376.41元。2.判令陆德福赔偿交强险以外的损失55843.68元，该款由长安保险南平公司在商业第三者险范围内承担直接支付责任，不足部分仍由陆德福承担。事实和理由：2018年12月28日12时20分许，吴金有驾驶三轮自行车从建瓯市东游“翠竹山庄”出入口驶入528道横过道路欲往东游镇方向行驶时，与途经事故发生地段的由陆德福驾驶的闽Ｈ×××××号货车发生侧面相刮，造成吴金有受伤及车辆损坏的道路交通事故。经建瓯市公安局交警大队认定，陆德福应负事故的次要责任，吴金有负事故主要责任。吴金有因上述事故致创伤性血气胸、多发肋骨骨折、脑挫伤、锁骨及肩胛骨、额颞骨骨折、肩关节脱位等损伤，而在建瓯市立医院住院治疗73天。2019年8月5日，经福建行健司法鉴定所鉴定，吴金有的损伤构成2处10级伤残。按照相关法律规定，吴金有因本起事故造成的损失共计297235.62元。因肇事车辆闽Ｈ×××××号货车已在长安保险南平公司处投保了交强险及商业第三者责任险（保额100万且有投保不计免赔险），长安保险南平公司应当在交强险范围内向吴金有赔偿106376.41元，超出交强险以外的损失按照事故责任比例，由陆德福赔偿76343.68元（机动车与非机动车之间发生交通事故，机动车负次要责任按照40％比例承担赔偿责任），以上合计182720.09元。扣除陆德福支付的10500元及长安保险南平公司支付的20000元，还应赔偿152220.9元，并由长安保险南平公司在商业第三者责任险范围内对吴金有承担直接支付责任。 陆德福辩称，1、陆德福已经向长安保险南平公司投保交强险及商业险，陆德福在本次事故中的损害应由长安保险南平公司在交强险及商业险责任限额内予以赔偿。2、吴金有起诉前已经向吴金有支付10500元，应由长安保险南平公司赔付给陆德福。3、免赔问题，保险单中已经明确的载明陆德福投保第三者责任险已经含不计免赔特约险，长安保险南平公司提到的免赔不成立，应由长安保险南平公司承担。4、对于长安保险南平公司提出的超载问题，建瓯市公安局交警大队做出的事故认定书认定陆德福超载行为与本案造成事故无因果关系，长安保险南平公司以被保险人与损害无关的理由免赔的主张不成立。保险单对绝对免赔记载亦是空白的，双方没有约定，长安保险南平公司绝对免赔的主张，陆德福不予认可。5、非医保的问题，第三者造成的损失应按照法律规定来认定，按照最高院关于人身损害赔偿案件的解释医疗费是根据医疗机构出具的票据等根据相关证据确定的，而不是长安保险南平公司认为的非医保确定的,且无证据证明长安保险南平公司已向陆德福告知说明。 长安保险南平公司辩称，长安保险南平公司是保险合同关系人不是侵权责任的当事人，故长安保险南平公司只负有承担保险合同约定限额内的赔偿义务，吴金有主张的部分损失缺乏事实和法律依据:1、医疗费:需扣除非医保部分，暂定15％核定。根据保险人与被保险人签订的（机动车综合商业保险免责事项说明书内容）中第9页第26条第六项的约定:“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险。”该免责事项已明确说明非医保属于保险公司免责事项。被保险人陆德福签字确认，长安保险南平公司已做到明确提示及告知义务。交强险已垫付10000元，商业险预赔10000元，共计20000元，需扣除。2、外购生活、营养用品:营养品为其自行购买未有相关医疗证明其必要性，诉请过高。3、住院伙食补助费，予以认可。4、营养费:与诉请第二项重复主张，不予认可。5、护理费:未提供护理人员收入减少证明出院后护理费依根据护理依赖程度50％予以核定。根据建瓯市立医院出院记录出院情况描述:“一般情况尚可，偶有头晕。”可以看出，吴金有出院后并不需要长期卧床静养，不影响其日常活动。6、误工费不予认可。7、残疾赔偿金予以认可。8、精神损害抚慰金:诉请过高，因结合当地生活水平及事故责任比例予以计算，酌情2000元。9、交通费:未有票据证明。根据法律规定交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数次数相符合。吴金有主张按住院天数每天10元计算没有法律依据。10、鉴定费:属于吴金有的举证成本，不属于赔付范围。11、根据《长安责任保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险（Ａ25Ｈ2015102ＪＺ02）第二十三条规定“被保险机动车一方负次要事故责任的，事故责任比例为30％。”，本次事故长安保险南平公司承保车辆为次要责任，超过交强险范围的赔付部分应按30％承担。12、长安保险南平公司承保车辆行驶证核载重量为1370ｇ事故认定书中“道路交通事故证据及事故形成原因分析:（一）交通事故证据第（7）经过磅称重，闽Ｈ×××××号轻型货车事故发生时载货重量为7210ｋｇ。”可以证明该车在事故发生时属于超载。根据《机动车综合商业保险免赔事项说明书内容》第二部分，第二十七条第（二）款违反安全装载规定的，实行10％的绝对免赔。”所以商业险部分需扣除10％免赔。 本院经审理认定事实如下：2018年12月28日12时20分许，吴金有驾驶三轮自行车从从建瓯市东游“翠竹山庄”出入口驶入528道横过道路欲往东游镇方向行驶时，与途经国道528线342Ｋｍ＋670ｍ路段内从建瓯方向往东游方向行驶由陆德福驾驶的闽Ｈ×××××号货车发生侧面相刮，造成吴金有受伤及车辆损坏的道路交通事故。2019年1月17日，建瓯市交通警察大队作出第350783120800001091号《道路交通事故认定书》认定：吴金有负事故主要责任，陆德福负次要责任。事故发生后，吴金有被送往建瓯市立医院治疗，伤情经诊断为失血性休克、右侧锁骨骨折、双侧侧肩胛骨骨折、右侧多发性肋骨骨折等伤情，共住院73天。2019年8月5日，福建行健司法鉴定所出具闽行健司鉴所［2019］临鉴字第10361号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人吴金有因交通事故致受伤致：1、肋骨骨折六肋以上，属十级伤残。2、右肩关节丧失功能25%以上，属十级伤残。3、其人身损害误工期214天、护理期214天、营养期214天。 另查，闽Ｈ×××××号货车在长安保险南平公司投保了交强险及100万限额商业第三者险，有保不计免赔险。事故发生在保险责任期间。事故发生后，长安保险南平公司已在交强险限额内支付吴金有医疗费10000元，商业第三者险限额支付10000元。陆德福已向吴金有支付10500元。 本院认为，本起交通事故经交通警察部门依法作出事实及事故责任认定，吴金有负事故主要责任、陆德福负事故次要责任，本院予以采信。闽Ｈ×××××号货车在长安保险南平公司投保了交强险及商业第三者险。事故发生在保险责任期间。吴金有的损失应先由长安保险南平公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险部分，根据事故责任比例由陆德福承担40%赔偿责任，该损失由长安保险南平公司在商业第三者限额范围赔偿。长安保险南平公司辩称超出交强险赔偿范围损失仅承担30%责任的意见,不予采纳,因为长安保险南平公司未提交证据证明其公司已就“被保险机动车方负次要事故责任的,事故责任比例为30%”的条款向投保人进行了提示和说明,该减责条款无效,根据《福建省实施中华人民共和国道路交通安全法办法》第五十三条的规定,长安保险南平公司应承担40%的赔偿责任。 对于吴金有主张的损失，因长安保险南平公司、陆德福对住院伙食补助费2190元、残疾赔偿金32433.17元均无异议，本院予以确认。对于有异议的项目及金额本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定认定如下： 1.医疗费，吴金有提交的福建省医疗门诊及住院收费票据、住院病历材料等予以证实其支出医疗费用176081.77元予以支持。对于外购药人血白蛋白5220元、云南白药85元、速效救心丸73.17元、盐酸米诺环素胶囊90.2元，吴金有提交了发票以及建瓯市立医院医嘱单予以证实其支出的必要性，予以支持。对于外购药前列地尔，根据医嘱显示用量为16支，吴金有主张31支属于超医嘱范围，因此，仅支持16支金额1360元，超出部分不予支持。对于外购生活、营养品无医嘱，不予支持。长安保险南平公司主张医疗费用中非医保费用按医疗费的15%不予赔偿，但未提供证据予以证明其主张，不予采纳。因此，可予支持的医疗费用为182910.14元。 2.营养费，鉴定营养期为214天，吴金有主张6420元（214天×30元/天），予以支持。 3.护理费，经鉴定护理期为214天，吴金有主张35280.04元（214天×164.86元/天），予以支持。 4.误工费,吴金有虽达退休年龄，但其提供的证据可以证实其仍具有劳动能力且有从业收入，故其主张误工费，予以支持，经鉴定误工期为214天，但根据其提供员工工资发放表显示工资已发放至2019年3月，故事故发生时至2019年3月31日止即93天的收入并未减少，因此，误工期应相应扣减为121天。吴金有月收入为2550元，故误工费为10285元（2550元/月÷30天×121天）。 5.精神损害抚慰金，结合双方过错程度，当地经济水平，精神损害抚慰金酌情认定为2200元。 6.交通费，根据吴金有就医治疗需要及输血包车费，其主张1510元（780元+730元）属于合理范围，予以认定。 7.鉴定费，吴金有主张1800元，其提交了鉴定报告及发票予以证实，予以支持。 综上，吴金有因本起事故造成的损失为：医疗费用182910.14元、住院伙食补助费2190元、营养费6420元、护理费35280.04元、误工费10285元、残疾赔偿金32433.17元、精神损害抚慰金2200元、交通费1510元、鉴定费1800元，以上损失合计275028.35元。上述款项应由长安保险南平公司在交强险限额内赔偿93508.21元，超出交强险限额部分损失181520.14元由陆德福按事故比例承担40%即72608.06元，该款由长安保险南平公司在商业第三者险限额直接赔付给吴金有。上述损失扣除长安保险南平公司已在交强险限额内支付吴金有医疗费10000元，商业第三者险限额支付的10000元以及陆德福已向吴金有的支付10500元。长安保险南平公司尚需赔偿吴金有135616.27元（93508.21元+72608.06元-20000元-10500元）。关于长安保险南平公司辩称应在商业第三者险实行10%的绝对免赔，但其未提供证据证明其公司已就绝对免赔的条款向投保人进行了提示和说明,对于长安保险南平公司的辩称不予采纳。对于陆德福已支付的10500元可与长安保险南平公司另行处理。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、长安责任保险股份有限责任公司南平中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业第三者险限额范围内赔偿吴金有各项损失计135616.27元； 二、驳回吴金有的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3344元，减半收取1672元由吴金有负担182元（已预交），由长安责任保险股份有限责任公司南平中心支公司负担1490元，应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审判员  范晓璐 二〇一九年十二月三日 书记员  陈丽萍 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。