湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13420号上诉人(原审原告)：长沙农村商业银行股份有限公司高桥支行，住所地湖南省长沙市雨花区长沙大道123号。负责人：李仁重，行长。委托诉讼代理人：王霞林，长沙市望城区宏大法律服务所法律服务工作者。被上诉人(原审被告)：湖南雪纳新能源有限公司，住所地长沙市望城区星城镇黄田村（白沙洲街道办事处）雪纳新能源有限公司院内。法定代表人：薛保申。委托诉讼代理人：周继平，湖南仲声律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄子丫，湖南仲声律师事务所律师。原审被告：罗铁军，男，1967年7月15日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。上诉人长沙农村商业银行股份有限公司高桥支行（以下简称“农商银行”）因与被上诉人湖南雪纳新能源有限公司（以下简称“雪纳公司”）及原审被告罗铁军金融借款合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2018）湘0111民初8732号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。农商银行上诉请求：撤销一审民事判决书第二项，改判由雪纳公司对贷款本金800000元及利息864302.4元（利息暂计算至2018年9月23日，后续利息继续按照双方合同约定的方式计算至雪纳公司实际金额清偿借款本息之日止）承担连带责任、二审诉讼费由雪纳公司承担。事实与理由：一审以超过保证期间，未提供有力证据证明雪纳公司还应承担担保责任为由驳回农商银行对雪纳公司诉讼请求适用法律错误，认定事实错误。一、保证期间届满前农商银行已向保证人主张了权利，要求其承担担保责任。2009年8月7日，农商银行与罗铁军签订借款合同，借款期限12个月即2009年8月7日至2010年8月7日。同时农商银行与雪纳公司签订保证合同，保证方式为连带责任保证，担保范围为借款本金，利息（含罚息）及实现债权的费用，保证期间为借款到期日起两年即2010年8月7日至2012年8月6日止。2012年7月26日，农商银行向雪纳公司发出《提示履行保证责任通知书》，并由雪纳公司签收，依据《中华人民共和国担保法》第26条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任的规定，雪纳公司免除保证责任的前提条件是保证期间债权人未要求保证人承担保证责任，而本案农商银行在保证期间届满前已经要求保证人承担保证责任，保证人责任不能免除。二、保证期间要求保证人承担保证责任后，不再受保证期间的约束，而是计算保证合同的诉讼时效。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第34条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或申请仲裁的额，从判决或仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效的规定，本案计算保证合同的诉讼时效时间为2012年7月26日，其后农商银行分别于2014年7月2日，2016年5月4日，2018年4月28日向雪纳公司主张权利，保证合同未超过诉讼时效，且一审中雪纳公司未以诉讼时效抗辩。雪纳公司辩称：1、农商银行并没有在保证期间向雪纳公司主张保证责任。2、雪纳公司在一审期中已经提出了本案既过了保证期间同时也过了诉讼时效的辩称意见，并且在一审中农商银行举证的两份公告已经过质证，上述证据不具备证据的真实性、合法性、关联性的要求，因为客观上并不存在雪纳公司无法直接送达的情况，公告不产生诉讼时效中断的效力。3、农商银行在二审期间提交的《提示履行保证责任通知书》，不应予以采信。首先，该证据不符合证据真实性、合法性的要求，该通知书的落款时间为2012年7月26日，但加盖公章上的用印时间为2011年3月31日；其次，该证据并未在一审判决之后新形成的证据，二审中提出超过了举证期限；再次，该证据不能作为认定农商银行向雪纳公司主张保证责任的依据，从内容上，该证据并没有明确要求雪纳公司承担保证责任的意思表示。4、农商银行提供的2016年5月4日、2018年4月28日《贷款催收及督促担保责任公告》不能作为诉讼时效中断的依据，雪纳公司一直在正常营业，由明确的送达地址，不存在联系不上的情况，但上诉人去却直接采用公告送达的方式主张保证责任，不能作为诉讼时效中断的依据。农商银行向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令罗铁军立即清偿农商银行借款本金80万元及其利息864302.40元（利息计算至2018年8月23日,此后的利息依合同约定的逾期贷款利率继续计算至全部贷款还清之日为止）；2、依法判令雪纳公司对第一项诉讼请求的全部债务承担连带清偿责任；3、由雪纳公司共同承担该案的全部诉讼、执行费用。事实与理由：罗铁军于2009年8月7日向农商银行借款80万元，月利率7.29‰，期限为12个月。该笔借款由雪纳公司作为担保人出具了保证合同。借款到期后，雪纳公司未按约定按期归还借款本息，截至2018年8月23日仍拖欠农商银行借款本金800000元及利息864302.4元。一审认定事实：2009年8月7日，农商银行作为贷款人，罗铁军作为借款人，双方签订了一份《借款合同》，其中约定：贷款金额为80万元，借款期限为12个月，按月付息到期还本，借款月利率7.29‰，逾期可收取罚息。同日，农商银行向罗铁军发放了该笔贷款。同日，农商银行与雪纳公司签订《保证合同》约定：保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2014年5月17日，农商银行出具《催收通知书》，罗铁军签收确认。农商银行于2018年9月28日诉至该院，请求判如所请。以上事实，有农商银行提供的借款借据、借款合同、保证合同、催收通知书等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。一审法院认为，一、关于农商银行主张的借款本息。贷款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同；借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。农商银行与罗铁军双方签订的《借款合同》属双方真实意思表示，双方均可依约享有合同权利，并应依约履行相应的合同义务。农商银行向罗铁军发放了贷款，罗铁军应当偿还贷款本金并支付利息。现罗铁军未依约偿还借款及支付利息构成违约，农商银行主张罗铁军还未还的借款本息，该院予以支持。此外，因罗铁军未按期偿还借款，依约应支付逾期利息。根据双方合同约定，故农商银行主张按照约定收取逾期罚息利率并无不当，该院予以支持。二、关于雪纳公司的还款责任。据农商银行出具的《保证合同》约定，已经超过保证期限，农商银行未提供有力的证据证明雪纳公司还应承担担保责任，故该院依法不予采信。综上所述，判决如下：一、罗铁军于该判决生效之日起5日内偿还农商银行贷款本金800000元及利息864302.4元（利息暂计算至2018年8月23日，后续利息继续按照双方合同约定的方式计算至罗铁军实际全额清偿借款本息之日止）；二、驳回农商银行农商银行的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案案件受理费19779元，公告费560元，共计20339元，由罗铁军负担。二审中，农商银行向本院提交了农商银行向雪纳公司发出《提示履行保证责任通知书》，拟证明农商银行在2012年7月26日向雪纳公司主张了保证责任。因该证据无法达到其证明目的，本院不以采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为,本案的争议焦点为农商银行是否在保证期间内向保证人雪纳公司主张债权以及向保证人雪纳公司主张债权是否超过保证债务的诉讼时效。农商银行在二审中提交了该行于2012年7月26日向雪纳公司发出《提示履行保证责任通知书》，并据此主张该行在保证期间内向保证人雪纳公司主张了债权，应自次日起算保证债务的诉讼时效。因该通知书的内容表述为“请尽快督促借款人凑错资金偿还本息”,从文义解释的角度，宜理解为要求保证人督促债务人还款的意思表示，故仅以上述通知书不足以认定农商银行在保证期间向雪纳公司主张了保证责任。即使将农商银行发出上述通知书的行为认定为向保证人主张保证责任，从发出该通知次日（2012年7月26日）起计算保证债务的诉讼时效。农商银行上诉主张因该行于2016年5月4日、2018年4月28日在报纸上刊登《贷款催收及督促担保责任公告》产生保证债务诉讼时效中断的效力；农商银行抗辩上述刊登公告的行为不能导致时效中断，本案已经超过诉讼时效。对此，本院认定如下，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第（四）项之规定，当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”产生诉讼时效中断的效力。根据农商银行在二审中陈述“因雪纳公司不愿意在盖章，我们才采取公告送达的方式”，在农商银行并未提交证据证明雪纳公司系下落不明的前提下，仅依据农商银行陈述的上述理由，该银行刊登公告的行为不能产生诉讼时效中断的效力，保证债务的诉讼时效应从2012年7月26日起算至2014年7月25日，农商银行于2019年4月16日诉至法院主张保证责任也以超过了保证债务的诉讼时效。故本院对农商银行的上诉请求，本院不予支持。综上所述，农商银行的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费19779元，由上诉人长沙农村商业银行股份有限公司高桥支行负担。本判决为终审判决。审判长  侯祥伟审判员  熊 伟审判员  刘朝晖二〇一九年十二月九日法官助理钟宇卓书记员张颖附法律条文：《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（二）当事人一方以发送新建或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另特别规定的，适用其规定。前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要佛祖而、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。