贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2701民初1766号 原告：都匀市黔隆果菜基地开发有限公司，住所地贵州省都匀市剑江北路平巷一单元三楼3号，统一社会代码91522701709586782C。 法定代表人：龙梁，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李天全，系贵州良华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡中宁，系贵州良华律师事务所律师。 被告：中晖建工集团有限公司（原“四川茂晖建工集团有限公司”），住所地四川省南充市嘉陵区南荣路169号6栋309号，统一社会代码91511300MA62949KOU。 法定代表人：伍华强，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘芮，系贵州契正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王小琴，系四川鑫中云律师事务所律师。 原告都匀市黔隆果菜基地开发有限公司（以下简称“黔隆果菜基地”）与被告中晖建工集团有限公司（以下简称“中晖建工”）建设工程施工合同纠纷一案，经黔南布依族苗族自治州中级人民法院发回重审，本院立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告黔隆果菜基地及其委托诉讼代理人李天全、胡中宁，被告中晖建工及其委托诉讼代理人王小琴、刘芮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黔隆果菜基地向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告于2015年7月签订的《施工合同书》；2、判令被告立即将施工设备、机械、人员撤离位于都匀市匀东镇坝固村力努组的“500立方米大中型沼气池工程”施工工地；3、判令被告向原告退还工程款575000元；4、判令被告向原告支付违约金646650元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告因经营需要在都匀市匀东镇坝固社区坝固村力努组修建500立方米大中型沼气工程（含土建工程及采购、安装相关设备和仪器），通过向社会进行公开招标，被告于2015年6月中标，获得前述工程的承包权。为此，原、被告双方于2015年7月根据中标结果签订《施工合同书》，该合同约定的主要内容为：1、建设工期为120日历天，从2015年8月1日至2015年11月30日；2、合同总价款为2155500元，价格形式为固定总价合同，竣工验收前原告按照工程进度的70%支付工程进度款，验收合格后支付至合同总价的95%，质保金为5%，质保期期满后向被告支付，本工程项目的工程款由原告委托都匀经济开发区农村工作局（以下称“开发区农工局”）支付；3、如被告不能按本合同规定的期限竣工，每延期一天，原告有权按总合同款的1‰扣除被告工程款。合同签订后，开发区农工局代原告支付工程款共计159万元，原告已依约履行了付款义务，但根据被告单方自行申报的工程量产值，截止至原告起诉之日止，被告完成的工程量产值仅168.86万元，且存在擅自更换工程材料的情况，目前案涉工程一直处于停工状态，原告及开发区农工局经与被告多次交涉均无果。合同履行过程中，被告向工商行政管理部门申请企业名称变更，由原“四川茂晖建工集团有限公司”变更为现在的中晖建工集团有限公司。综上所述，依据《施工合同书》的约定和《合同法》的规定，被告前述未按照合同约定的质量和工期履行施工义务的行为已经构成根本性违约，导致原告的工程项目无法按时按质完成，合同目的已经无法实现，除原告有权依据《合同法》第94条的相关规定解除与被告签订的《施工合同书》之外，被告还应当依法依约承担违约责任。因此，为惩戒被告有失诚信的严重违约行为，原告经与被告交涉无果后特依法诉至人民法院，请求判如前请。 被告中晖建工辩称：1、合同不符合法定解除调解，但是可以协商解除；2、解除合同后被告方可以撤出工程机械；3、被告不应当退还工程款，被告并未违约；4、双方对材质理解不一样，双方一直商量解决事宜，才停工。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 本项目黔南州农委申报，经贵州省农委批复，其中第六项：项目总投资446.47万元，其中中央投资200万元、省级配套20万元、建设单位自筹226.76万元。第八项明确州农委及都匀市农村工作局要加强项目监督管理、督促检查等要求。 经招投标，被告以2155500元中标。中标后原告黔隆果菜基地（合同甲方）与被告中晖建工（原为“四川茂晖建工集团有限公司”）（合同乙方）于2015年7月签订《施工合同书》，合同约定了工程概况：（一）工程名称：都匀市黔隆果菜基地开发有限公司500立方米大中型沼气池工程；（二）工程地点：都匀市坝固镇，即黔南州都匀经济开发区匀东镇坝固村；（三）工程立项批准文号：黔农函[2014]33号；（四）工程内容：沼气土建、设备采购、安装及综合利用。合同还约定：1、工期总日历天数120天，从2015年8月1日起至2015年11月30日止；2、合同总价款为2155500元，价格形式为固定总价合同。当项目具备竣工验收条件时，项目支付要达到合同总价款的70%，项目经省农委验收合格后支付25%，质保金为5%，质保期期满后支付，本工程项目的工程款由原告委托都匀经济开发区农村工作局（以下称“开发区农工局”）支付；第十条工程检查和验收：（一）甲方和相关主管部门有权在施工过程中进行检查，并依据现场情况提出整改意见，乙方必须为甲方和相关主管部门检查提供便利条件；（二）乙方承建的沼气发电工程竣工并调试运行……；（三）工程验收依据国家相关标准和甲乙双方确认的施工图进行工程验收。（四）工程竣工验收按“贵州省大中型沼气工程竣工验收程序”执行。第十二条乙方工作：……如乙方不能按本合同规定的期限竣工，每延期一天，甲方有权按总合同款的1‰扣除被告工程款。合同签订后，开发区农工局代原告支付工程款共计159万元，原告已依约履行了付款义务，但根据被告单方自行申报的工程量产值，截止至原告起诉之日止，被告完成的工程量产值仅168.86万元，其中，原、被告双方一致确认500m3CSTR中温沼气发酵钢结构完成90%，产值57.50元，包含在168.86万元已支付款项中。2016年8月1日，都匀经济开发区农村工作局向被告下发《关于黔隆果菜基地开发有限公司养猪场大中型沼气工程项目的整改通知》，其中第三项：严格按照项目批复和建设内容完善设施设备中载明：“经现场检查，沼气锅炉外部出现凹陷且没有保护设施；同时，按照合同要求，厌氧反应装置应为不锈钢材料。为尽快完成项目建设，请你单位于8月15日前完成整改，并与业主做好沟通，确保项目8月底前做好试运行准备”。2016年10月1日，都匀经济开发区农村工作局又向被告送达《关于抓经完善黔隆果菜基地开发有限公司养猪场大中型沼气工程项目的通知》，要求被告在10月底前完成项目所有建设内容。2017那边6月20日，原告向被告发函要求沼气工程主题500m3厌氧反应装置，未采用不锈钢材料，被告采用碳钢材料。被告收到上述材料后，未按照要求采用不锈钢材料施工，目前案涉工程一直处于停工状态，原告及开发区农工局经与被告多次交涉均无果，故原告起诉至本院，请求判如前请。 本案闭庭后经询问双方是否继续履行或有采取补救措施，被告表示不会按照不锈钢材料对500m3罐体进行施工，可能需要四至五百万，因需材料款远远大于项目中标2155500元，不同意继续施工，要么改变设计方案，原告又不同意。在法庭准备组织对500m3罐体进行残值鉴定过程中，2019年9月18日原告再此书面表示被告施工的500m3厌氧反应装置不符合设计文件和双方合同约定的材质，工程质量严重不符合约定标准，且存在一定安全隐患，不能满足原告的使用目的，明确表示不会使用该装置，请求被告拆除该装置，该装置的材料由被告自行回收。 本院认为：一、原、被告签订的《施工合同书》是否应当解除？原、被告签订的《施工合同书》系双方真实意思表示，依照《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。”该合同未违反法律强制性规定，合同合法有效。在合同履行过程中，被告未按合同约定使用不锈钢修建500m3厌氧反应装置，经催告后以自己的行为并明确不会使用不锈钢材料修建，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，故对原告请求解除与被告签订的《施工合同书》应予准许，解除合同判决生效后，被告当然应将施工设备、机械、人员撤离施工场地。 二、本案争议的500m3厌氧反应装置工程款以及合同解除后处置问题。庭审中原、被告双方一致同意500m3厌氧反应装置工程款为575000元并包括在已付168.86万元工程款中，与被告自行填报的沼气工程产值表一致，可以确认。被告已用混领土浇筑的500m3罐体，并用碳钢进行部分施工，确与设计及合同约定不符，且原告表示不会使用此罐体，对原告而言无价值可言，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条及第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。”之规定，本案闭庭后询问双方是否能否继续履行或有补救措施，被告明确拒绝使用不锈钢修建500m3厌氧反应装置，故原告请求返还此项工程款57.5万元于法有据，应予支持，对被告认为不应当退还工程款的辩称不予支持。此500m3厌氧反应装置罐体被告可在判决生效后30日的合理期间回收（回收过程中不得损害其他部分），逾期视为放弃，原告可自行处置。 三、本案的违约责任。被告以不足项目预投资金50%不到中标，庭审中又明确表示若修建不锈钢500m3厌氧反应装置可能需要四至五百万资金，与贵州省农委对此项目批复的项目资金相当，被告明知中标价明显不足以修建此工程仍参与竞标，事发后又拒绝使用不锈钢材料修建500m3厌氧反应装置，加之被告未能举证证明原告有违约行为，被告应承担完全违约责任，按合同约定方式计算违约金过高；原告虽举证证明因罐体不能正常使用，使用煤及电力作为能源支出从2016年至2018年约80余万元，此项目即使建设好后，运行、管理仍需要投入管理费用以及人力资源。综上，结合拆除混领土浇筑的500m3罐体需要的费用，酌定按照中标价10%计算违约金，即为215550元（2155500元×10%）。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、解除原告都匀市黔隆果菜基地开发有限公司与被告中晖建工集团有限公司双方签订的《施工合同书》； 二、被告中晖建工集团有限公司于本判决生效之日起三十日内，将施工设备、机械、人员撤离位于都匀市匀东镇坝固村力努组的“500立方米大中型沼气池工程”施工工地，并在本判决生效之日起三十日内回收500立方米m3厌氧反应装置罐体建筑材料，逾期未回收的视为放弃； 三、被告中晖建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告都匀市黔隆果菜基地开发有限公司工程款57.5万元； 四、被告中晖建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告都匀市黔隆果菜基地开发有限公司违约金215550元。 案件受理费7897元，被告中晖建工集团有限公司负担7897元元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  王福杰 人民陪审员  高启芬 人民陪审员  赵应荣 二〇一九年十二月二十日 法官助理韦润墨 书记员姚娇（代）