吉林省吉林市昌邑区人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0202民初914号原告：廖永江，男，1967年10月24日生，汉族，住吉林市。委托诉讼代理人：刘东波，吉林市昌邑区千鹏法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：廖翠梅（系廖永江妹妹），1969年2月18日出生，女，住吉林市。被告：王思有，男，1953年4月12日生，汉族，住吉林市。委托诉讼代理人：梅林，吉林市昌邑区桦皮厂镇法律服务所法律服务工作者。被告：吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆，经营场所：吉林省吉林市。经营者：徐春英,女，1956年2月5日生，汉族，住吉林市昌邑区桦皮厂镇乔屯村十组。委托诉讼代理人：梅林，吉林市昌邑区桦皮厂镇法律服务所法律服务工作者。原告廖永江与被告王思有、吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆（以下简称温泉宾馆）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖永江及其委托诉讼代理人刘东波、廖翠梅，被告王思有及其委托诉讼代理人梅林，被告吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆委托诉讼代理人梅林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。廖永江向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医药费:18,057.20元、误工费130,094.20元、住院伙食补助费:19200元、护理费:59,104.45元、交通费:1000元、复印费:314元，伤残赔偿金164,976.00元、二次手术治疗费15000元，护理依赖费1,165,896.00元，营养费36500元、鉴定费3500元、精神抚慰金20000元合计1,633,641.85元；2、判令第二被告与第一被告承担连带赔偿责任；3、案件受理费由被告承担。事实及理由：2015年5月7日被告王思有找到原告廖永江称给被告吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆干活，原告是电焊工，原告在干活期间从房屋上摔下，致原告的右腿摔伤，受伤后将原告送至222医院住院治疗，住院8天后转入吉林市中心医院治疗，当时被告给原告支付了部分医药费，2017年4月22日原告的病情发生恶化，在吉林市中西医结合医院（三医院)进行右大腿截肢手术，原告支付了1.8万余元医药费用。原告在受伤时至2017年5月22日先后共五次住院治疗。给原告造成了极大的伤害。还有，原、被告双方就赔偿事宜未达成和解，原告多次前往桦皮厂镇政府、吉林市政府等部门进行上访维权，始终未解决，原告于2018年10月31日前往吉林市昌邑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，可是劳动仲裁机关认为不是受案范围,并下发了不予受理通知书,因此,原告认为其合法权益也受到侵害，故提起诉讼，请求贵院判令被告赔偿原告的全部经济损失。王思有辩称，一，原告主张的在中西医结合医院进行的截肢手术发生的医疗费18057.2元不应当由被告王思有承担，有证据证明其截肢术与外伤没有直接必然联系，是由原告疾病所致，故不应当由被告承担。在原告截肢手术期间，共住院28天，其伙食补助费应当由原告自负。第二，原告的误工费应当按照农村标注计算，足月的应当按月，误工费每月3199.75元，其误工时间为两年。护理费，应计算天数为114天，王思有雇人在医院护理了50天，原告出院后一直由被告雇佣护理人员护理原告，并且吃住在被告儿子家，直至2017年3月16日离开。第三，原告因外伤入院出院均为被告王思有接送，根本不产生交通费，故交通费不应当由被告王思有承担。复印费，不是法定赔偿项目，被告不承担。第四，伤残赔偿金，应依据鉴定意见的伤残等级计算，计算伤残赔偿金，并且赔偿系数应按照41%。第五，护理依赖，依法无据，无事实及法律依据，被告不承担。第六，营养费，被告不承担，理由是：鉴定机构无法可依，所谓法释（2003）20号最高院关于审理民事损害赔偿的若干意见解释，第二十四条规定，营养费根据受害人伤残请款参照医疗机构意见确定，并没有具体规定每天营养费为100元，故营养费每天100元没有合法依据，此项鉴定意见已超出了鉴定机构的鉴定范围，故法院不应当采信该条鉴定意见。第七，原告在住院期间治疗外伤时，王思有为其垫付医疗费86636.9元，伙食费：5623.5元，原告在整个事件中，应占全部责任，被告王思有已经提供安全施工的工具-安全绳，原告在大风天酒后擅自高空作业，不系安全绳，与被告无任何关系。请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆辩称，第一，请求人民法院依法驳回原告对我公司的全部诉讼请求。理由是：昌邑区人民法院于2019年2月12日，作出了（2019）吉0202民初13号民事裁定书，裁定：吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆不是与廖永江存在劳动关系，故廖永江在诉状中诉称的吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆雇佣廖永江干活依法无据。故请求人民法院驳回原告对吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆的诉讼请求。经审理查明：廖永江为农民，吉林市昌邑区桦皮厂镇桦北村一组社员。2015年5月7日，廖永江为王思有的仓库瓦瓦过程中，从仓库顶上摔下。后廖永江由于摔伤先后四次入院进行治疗：第一次住院：2015年5月7日至2015年5月15日，在中国人民解放军第二二二医院住院治疗。入院初步诊断为：右侧多发肋骨骨折；出院诊断：右侧第3-9肋骨骨折，其他诊断左侧第3肋骨骨折，胸骨骨折、右侧血气胸、左侧血胸、双肺挫伤、胸第5、6椎体骨折、胸第5、6脊髓损伤并截瘫。共计住院8天，一级护理8天。王思有在廖永江住院治疗期间缴纳医疗费7520.63元。第二次：2015年5月15日至2015年8月11日，在吉林市中心医院住院治疗，入院门诊诊断：胸骨骨折；出院诊断：胸椎骨折；其他诊断：伴截瘫、尿便障碍、多发肋骨骨折（右3-9）、血气胸（右侧）、胸腔闭式引流术后、胸骨骨折、足舟状骨骨折（右粉碎）、跖骨基底骨折（第3、4）、左足中间楔骨撕脱骨折、肺炎、低钙血症。共计住院88天，一级护理3天，二级护理85天。王思有在廖永江住院治疗期间缴纳医疗费62873.68元。期间王思有向吉林市中心医院缴纳伙食费2723.50元。第三次住院：2015年8月11日至2015年10月9日，在吉林市中西医结合医院住院治疗。入院门诊中医诊断：痿病；入院西医诊断：胸部脊髓损伤。出院中医诊断：痿病、遇阻脉络症。出院西医诊断：胸部脊髓损伤、双下肢不全瘫、胸4、5、6、7、8椎体金属内固定术后、右侧肋骨多发陈旧骨折、左足跗、舟骨背侧骨折、尿路感染。共计住院59天，二级护理59天。王思有在廖永江住院治疗期间缴纳医疗费14129.28元，门正诊挂号费6元。第四次住院：2015年10月9日至2015年10月18日，在吉林市中西医结合医院住院治疗。入院门诊中医诊断：痿病；西医诊断：胸部脊髓损伤。出院中医诊断：痿病、瘀阻脉络症。出院西医诊断：胸部脊髓损伤、双下肢不全瘫、胸4、5、6、7、8椎体金属内固定术后、右侧肋骨多发陈旧骨折、左足跗、舟骨背侧骨折。共计住院9天，二级护理9天。王思有在廖永江住院治疗期间缴纳医疗费2107.57元。廖永江患右下肢动脉硬化闭塞症，于2017年4月24日至2017年5月22日，在吉林市中西医结合医院住院治疗，住院期间进行了右大腿截肢术。入院门诊西医诊断：下肢动脉硬化闭塞症。出院中医诊断：脱疽病、寒凝血瘀症、脉络阻滞症、肾虚症、湿热症；出院西医诊断：右下肢动脉硬化闭塞症、右足第1、2、3足趾末端皮肤软组织坏死并感染、胸椎脊髓损伤、双下肢不全瘫、胸4、5、6、7、8椎体金属内固定术后、右侧肋骨多发陈旧骨折、左足跗、舟骨陈旧性骨折、泌尿系感染、真菌感染、尿失禁、前列腺增生。共计住院28天，二级护理28天。花费住院治疗费17334.10元，门诊费404.66元。2017年3月14日，廖永江在吉林市中心医院进行检查花费挂号费6元、X光费120元、磁共振49.68元，合计175.68元。2018年1月30日，廖永江在中国人民解放军第二二二医院进行检查发生放射费142.7元。2018年11月1日，吉林市昌邑区劳动人事争议仲裁委员会仲裁委会向廖永江送达了吉昌劳仲不字（2018）第109号《不予受理案件通知书》，2018年10月31日送来的申诉书已收悉。经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理。2019年4月23日，廖永江起诉后向本院申请对：伤残等级、二次手术费用、护理依赖费、营养费、误工期限（出院后）进行鉴定。吉林博信司法鉴定中心出具吉博信司鉴中心［2019］临鉴字第257号法医临床鉴定司法鉴定意见书：被鉴定人廖永江，胸5、6椎体骨折相应脊髓损伤伴有截瘫，2年后其双下肢肌力恢复至Ⅳ级，评定为柒级残。左侧第3肋骨骨折，右侧第3、4、5、6、7、8、9肋骨骨折，评定为拾级残。可行内固定物取出术，其医疗费用（1.5万元人民币）。支持其护理时间为从受伤之日起12个月。支持其误工期限为24个月。支持其营养费12个月。每天营养费为100元人民币。2019年9月10日，廖永江对《司法鉴定意见书》提出异议，本院向吉林博信司法鉴定中心发函要求其对“廖永江认为本身有三处伤残，但你中心只鉴定出两处伤残；且廖永江截肢后需要护理依赖，你中心鉴定意见为无需护理依赖，现廖永江对上述两项鉴定结果有异议，请你中心说明情况”。2019年9月26日，吉林博信司法鉴定中心回函：“吉林市昌邑区人民法院:收到贵院的补充说明函，函中指出我中心出具的吉博信司中心(2019)临鉴字第257号司法鉴定意见书，廖永江认为本身有三处伤残，而我中心只鉴定出两处伤残，且廖永江截肢后需要护理依赖，我中心的鉴定意见为无需护理依赖，请我中心说明情况，现就函中提出的异议答复如下:评残问题:1.其右侧第3、4、5、6、7、8、9肋骨骨折，左侧第3肋骨骨折，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部和司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》(2016)标准中第5.10.3.7条款之规定，评定拾级残。其胸5、6椎体骨折，相应脊髓损伤伴有截瘫。根据本标准第5.7.1.5)条款之规定，评定柒级残。2.其右下肢于膝上截肢术后，根据本标准第5.6.6.2)条款之规定，可评定陆级残。但因其截肢原因并非完全系外伤所致，而是因自身性疾病动脉硬化闭塞所致，故存在伤病关系参与度的鉴定事项评定，因贵院没有委托此鉴定事项故鉴定书中未对其评残。护理依赖问题:该被鉴定人左侧肢体偏瘫，肌力Ⅲ级，右下肢于膝上10.0cm处截肢，应该存在护理依赖，但由于左侧偏瘫和右下肢截肢的原因均主要来自于自身疾病而不是外伤所致，故从这一角度出发，在该鉴定书中没有支持其护理依赖费。如果其左侧偏瘫和右下肢截肢与其摔伤之间存在因果关系及参与度，那么在护理依赖中也存在伤病关系参与度，但贵院并没有委托此项鉴定，如需鉴定，可补充委托。此复”。2019年11月15日，廖永江向本院提出补充鉴定申请：要求对护理依赖、右下肢于膝上截肢术进行补充鉴定，并同意继续由吉林博信司法鉴定中心进行鉴定，王思有、吉林市昌邑区盛世辉煌温泉宾馆亦表示同意。2019年11月28日，吉林博信司法鉴定中心出具《答复函》：古林市昌邑区人民法院：收到贵院“对外委托鉴定，评估移送表”认为我中心出具的［2019］临鉴字第257号《司法鉴定意见书》存在漏鉴现象，要求鉴定机构对“护理依赖”“右下肢于膝上截肢术”进行补充鉴定。现予说明如下:1.关于“护理依赖”问题该被鉴定人廖永江高坠伤致胸5、6椎体骨折伴脊髓损伤致双下肢瘫，肌力Ⅱ-Ⅲ级，后经治疗双下肢肌力恢复致Ⅳ级，评定柒级伤残。依据《人体损伤致残程度分级标准》附录A.7，柒级残疾的划分依据b)条款中存在一般医疗依赖，无护理依赖。故柒级伤残无护理依赖。2年后该被鉴定人因右下肢动脉硬化闭塞症行右下肢膝上截肢术，因脑血管梗塞至左侧上、下肢肌力Ⅲ级，根据《人身损害护理依赖程度评定》日常生活活动能力项目评定分值小于20分，为完全护理依赖，但不是外伤所致，而是自身疾病所致。2.关于“右下肢于膝上截肢术”参照《人体损伤致残程度分级标准》标准中第5.6.6.2条款之规定，其右下肢于膝上截肢术后可评定陆级残，但其右下肢于膝上截肢系因自身动脉硬化闭塞症所致，而非本次外伤所致。此复”。2019年12月24日，廖永江要求鉴定人出庭对鉴定结果接受讯问，花费鉴证咨询服务、出庭费400元。王思有雇佣韩英霞在医院护理廖永江50天。上诉事实有：五次住院病历，第五次住院医药费票据，第五次住院诊断书、五次住院护理证明、昌邑区劳动争议仲裁委员会出具的不予受理案件通知书及仲裁文书送达回证、住院票据四张、门诊票据一张、伙食费票据12张、2017年3月14日吉林市中心医院检查报告单及病历本、韩英霞的证人证言、吉博信司鉴中心《［2019］临鉴字第257号法医临床鉴定司法鉴定意见书》、吉林博信司法鉴定中心《回函》、吉林博信司法鉴定中心《答复函》及当事人庭审自述予以确认。本院认为，王思有与廖永江系雇佣关系。王思有雇佣廖永江为自己仓库瓦瓦并支付报酬，二人之间的关系是临时性的，符合雇佣关系的基本特征，本院予以确认。关于廖永江诉请温泉宾馆赔偿，因其并未举证加以证明双方之间存在劳务关系，对其该项主张本院不予支持。关于医药费18057.20元，系第五次住院的费用，鉴于第五次住院是由于廖永江患右下肢动脉硬化闭塞症导致截肢而花费的相关费用（《鉴定意见书》及《回函》《答复函》中已经明确），对于该项主张本院不予支持。关于误工费，廖永江主张192天的误工损失，但根据《鉴定意见书》及《回函》《答复函》，廖永江第五次住院不是由于摔伤而是由于自身疾病原因，故误工期限依据《鉴定意见书》为从受伤之日起12个月，误工损失为52959.6元（12月×30天×147.11元/天）；住院伙食费，由于第五次住院非因摔伤原因，故住院天数应为164天（192天-28天），伙食补助13676.5元=（164天×100元/天）-2723.50元（王思有缴纳伙食费）；护理费，《鉴定意见书》支持其护理时间为受伤之日起12个月，即护理期限为310天=12月×30天-50天（为从受伤之日起12个月由于王思有雇韩英霞护理廖永江50天，廖永江对该事实无异议），故护理费应为50198.3元=310天×161.93元/天；交通费1000元，实际发生，符合客观实际，本院予以支持；复印费，未提供相应证据证明与本案具有关联性，不予支持；伤残赔偿金，《鉴定意见书》明确廖永江摔伤致两处伤残（柒级、拾级）赔偿金为115483.2=13748元×20年×（40%+2%）；二次手术费，依据《鉴定意见书》二次手术费用为15000元，本院予以支持。护理依赖费，由于鉴定未作出摔伤导致的护理依赖，故对该项请求本院不予支持；营养费依据《鉴定意见书》营养期为12个月，营养费为36000元=12月×30天×100元/天；鉴定费3100元，客观发生，本院予以支持。鉴定咨询服务与出庭费400元，因出庭说明的情况并未支持原告主张，故对该项请求本院不予支持。精神抚慰金20000元，鉴于摔伤造成廖永江两处伤残，伤害较大，对廖永江今后生活影响较多，本院予以支持。关于廖永江主张王思有工作时未提供安全措施，因其并未举证证明该项主张，故应承担举证不能的不利后果；王思有主张廖永江饮酒、未使用提供的安全措施，且在大风天在高处作业，自身应承担责任，但其证人证言未有其他证据相佐证，本院不予采信，故对于其主张本院不予认可。综上，依照《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第十一条、《《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、王思有于本判决生效之日起七日内一次性支付廖永江误工费52959.6元、住院伙食补助13676.5元、护理费50198.3元、交通费1000元、伤残赔偿金115483.2元、二次手术费15000元、营养费36000元、鉴定费3100元、精神抚慰金20000元。以上合计307417.6；二、驳回廖永江其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9750元，由王思有负担1835元，由廖永江负担7915元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  王占峰二〇一九年十二月三十日书记员  刘 爽