上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0115刑初4767号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人张4，男，1972年12月15日出生，满族，户籍地辽宁省沈阳市。辩护人谭岗，上海文拓律师事务所律师。被告人赵某某，男，1978年6月11日出生，汉族，户籍地辽宁省。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检二部刑诉[2019]5061号起诉书指控被告人张4、赵某某犯诈骗罪、危险驾驶罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人张4及其辩护人谭岗、被告人赵某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控：2019年7月15日至17日期间，被告人张4为牟取非法利益，以上海迪士尼度假区酒店房卡冒充“早享卡”，利用酒店住客享有提前入园的附加服务、通过迪士尼小镇二次入园口提前入园以实现“早享卡”服务内容的方式，先后3次指使被告人赵某某在现场进行引导，将许某某、王2等人在网络平台上招揽的多名游客，以冒充酒店住客的方式通过迪士尼小镇二次入园口提前入园，致使上海国际主题乐园有限公司损失人民币9千余元。同年7月18日上午，被告人张4与赵某某在现场发放打印机制作的伪房卡并引导许某某、王2等人招揽的多名游客进入迪士尼小镇二次入园口时，被上海国际主题乐园有限公司工作人员发现，后被告人张4将收取的钱款退还许某某、王2等人。2019年7月18日下午，被告人张4、赵某某饮酒后驾驶牌号为辽ATXXXX小型面包车进入迪士尼度假区，赵某某于当日16时42分许将车辆行驶至本区申迪南路路口，其下车将张4之子推进迪士尼公安处时被民警查获。经鉴定，案发时被告人赵某某血液乙醇浓度为1.11mg/ml。赵某某下车后，张4为寻找停车地点，将车辆围绕环行路行驶，后至本区申迪南路出星光大道东约80米处停留，后被民警查获。经鉴定，案发时被告人张4血液乙醇浓度为1.02mg/ml。2019年7月18日，两名被告人到案后均如实供述了上述事实。针对指控，公诉机关当庭宣读了证人郭某1、谢某某等人的证言、辨认笔录、订单详情、聊天记录、淘宝交易记录、相关辨认笔录、情况说明、证明材料、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、相关照片、当事人血样登记表、司法鉴定意见书、截图照片、机动车驾驶证、行驶证复印件、车辆登记信息、案发抓获经过、查获经过、工作情况记录、户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人张4、赵某某的行为均已构成诈骗罪、危险驾驶罪，对两名被告人依法应予数罪并罚；张4系诈骗主犯，赵某某系诈骗从犯，对赵某某依法可从轻处罚；两被告人均有坦白情节，均可从轻处罚。被告人张4及其辩护人对公诉机关指控的主要事实及定性均无异议。唯辩护人提出，被害单位实际未遭受财产损失，张4有坦白情节，建议对其从轻处罚。被告人赵某某对公诉机关指控的主要事实及定性均无异议。经审理查明：(一)2019年7月15日至7月17日期间，被告人张4在上海迪士尼度假区，以玩具总动员酒店房卡冒充“早享卡”的方式，先后3次指使被告人赵某某在现场进行引导，让多名游客(由许某某、王2等人在网络平台上招揽)冒充酒店住客，通过迪士尼小镇二次入园口提前入园，从而享受“早享卡”提前入园的附加服务内容，致使上海国际主题乐园有限公司损失人民币9,174元。同年7月18日上午，被告人张4、赵某某在现场向多名游客发放假房卡并引导入园时，被工作人员发现，张4遂将收取的钱款退还给许某某、王2等人。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、证人郭某1、谢某某、王某1、叶某某、邱某某、张某1、陆某某、吴某某等人的证言、相关辨认笔录、订单详情、聊天记录、调取证据清单、淘宝交易记录等，证实其通过网络购买迪士尼“早享卡”服务，后经张4等人组织，持上海迪士尼玩具总动员酒店绿色房卡，通过迪士尼小镇二次入园口提前入园的事实。2、证人顾某某、沈某1、沈2、郭某2、李某、张某2等人的证言，证实迪士尼小镇二次入园口的管理情况，以及案发当日多人欲通过假房卡提前入园的事实。3、证人张某3的证言及相关辨认笔录，证实被告人张4、赵某某使用制作的伪房卡带领非酒店房客入园的事实。4、证人许某某、王2等人的证言、被告人张4的微信聊天记录、交易记录等，证实被告人张4向许某某、王2等人收取早享服务费用的事实。5、上海国际主题乐园有限公司出具的相关证明、情况说明，证实涉案多名游客的住宿、入园以及迪士尼乐园早享卡每日最低门市价等情况。6、公安机关出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实民警从被告人张4处查获玩具总动员字样的房卡357张、笔记本电脑1台、打印机1台、手机两部，从被告人赵某某处查获手机1部，上述物品均被扣押。7、被告人张4、赵某某的供述，与认定事实一致。(二)2019年7月18日下午，被告人张4、赵某某饮酒后，由赵某某驾驶辽ATXXXX小型面包车驶至上海迪士尼度假区申迪南路路口，赵某某下车后将张4之子带至迪士尼度假区公安处时，被民警当场查获。被告人张4为寻找停车处，驾驶上述车辆围绕环行路行驶至申迪南路出星光大道东约80米处时停留，后被民警查获。经鉴定，被告人张4、赵某某血液中的乙醇含量分别为1.02mg/ml、1.11mg/ml。以上事实，被告人张4、赵某某在开庭审理过程中亦无异议，并有当事人血样提取登记表、司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书、现场照片、机动车驾驶证、行驶证复印件、车辆登记信息、证人胡某某、纪某某、金某某的证言及公安机关出具的查获经过、户籍资料、个人信息采集表、当场处罚决定书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张4、赵某某以非法占有为目的，多次骗取公私钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；被告人张4、赵某某还违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为均已构成危险驾驶罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。针对被告人张4的辩护人提出被害单位实际上没有受到财产损失的意见，本院认为，上海国际主题乐园有限公司已为涉案游客提供“早享卡”服务内容，理应收取相关费用，但由于被告人张4、赵某某的行为导致其并未获得该部分收入，已造成实际损失，故辩护人的相关意见，本院不予采纳。综上，被告人张4、赵某某均犯有两罪，依法应予两罪并罚。被告人张4、赵某某系诈骗共犯，在共同犯罪中，张4起主要作用，是主犯；赵某某起次要作用，是从犯，对赵某某依法从轻处罚。被告人张4、赵某某到案后均能如实供述自己的诈骗罪行和危险驾驶罪行，对两名被告人所犯两罪均依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第(二)项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张4犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币二千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑八个月，罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2020年3月17日止。罚金款于判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人赵某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，罚金人民币一千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，罚金人民币二千元，决定执行拘役五个月十五日，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2020年1月1日止。罚金款于判决生效后一个月内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡泰忠人民陪审员  王绮华人民陪审员  乔艳红二〇一九年十二月十一日书 记 员  刘 沛附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。