沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初16033号原告：侯成志，男，1965年3月23日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。被告：辽宁星海假日物业管理有限公司，住所地：辽宁省沈阳市沈河区青年大街185-1号1314室。法定代表人：张颖，系该单位总经理。委托代理人：曹元利，男，1971年11月1日出生，汉族，住址：广州市天河区。系该单位职工。被告：大连星海假日酒店有限公司，住所地：辽宁省大连市沙河口区星海广场C1区32号。法定代表人：王宇，系该单位董事长。委托代理人：吴玲，系辽宁均秉晟律师事务所律师。委托代理人：王聪，系辽宁均秉晟律师事务所律师。被告：辽宁智森人才信息咨询服务有限公司，住所地：辽宁省沈阳市大东区津桥路4号沈波大厦800室。法定代表人：王宇，系该单位总经理。委托代理人：孙毅，女，1971年5月30日出生，汉族，住址：辽宁省丹东市振兴区。系该单位职工。原告侯成志与被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司、辽宁星海假日物业管理有限公司、大连星海假日酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月17日受理后，依法由审判员关威独任审判，公开开庭进行审理。原告侯成志、被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司委托代理人孙毅、被告辽宁星海假日物业管理有限公司委托代理人曹元利及被告大连星海假日酒店有限公司委托代理人吴玲、王聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯成志诉称：本人自2015年8月19日-2019年9月5日与辽宁智森人才信息咨询服务有限公司签订《劳务合同》，被派往大连星海假日酒店有限公司工作，但实际解除并为之工作的单位都是辽宁星海假日物业管理有限公司在此工作四年之久，收到了极大的不公平待遇，无奈签下放弃劳动保险，公民所享的权利，每天工作的时间超时，除每周休息一日外，其他节假日一律无休，在此四年的工作中，始终保持每日在晚19：00至早6：00的状态，在2019年9月1日又无理由强调，原工作岗位，无奈中辞职，所以，以法律为武器，维护一个公民应有的权利。1、要求延时加班费及节日加班费合计66815元；2、要求保险赔偿48000元。被告辽宁星海假日物业管理有限公司辩称：我公司与原告没有任何劳务关系，也没有聘用过原告，不应把我方列为被告。被告大连星海假日酒店有限公司辩称：我公司已经足额给原告发放所有薪资报酬，赔偿社会保险不存在，请求法院驳回原告所有诉讼请求。被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司辩称：原告是我单位2015年8月19日派遣到大连星海假日酒店有限公司前厅部的夜班人员，与原告有明确约定，基本工资1500元，绩效工资300元，法定假日及其他超时加班费500元，每月我公司均按大连星海假日酒店有限公司拨付的款项予以发放，故原告关于延时加班及法定节假日加班的诉讼请求不成立，我公司不需要另行支付加班费，关于原告提出的保险赔偿，此项诉讼请求不成立，不属于法院受理范畴。经审理查明：原告侯成志（乙方）与被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司（甲方）签订《劳务合同书》，约定：合同期限从2015年8月19日至2017年11月30日止；将原告派往被告大连星海假日酒店有限公司从事服务工作，工作地点/区域：用工单位安排的工作区域；合同到期后续签至2019年12月31日，将原告派往被告大连星海假日酒店有限公司工作，约定担任夜间值班员工作，乙方劳务报酬按天计算，每月劳务报酬标准为不低于最低工资标准，按实际出勤天数结算。前台夜班值班人员班制确认书上记载：上班时间为19：00-次日6：00，7小时，24:00-4:00(夜间休息)，周休一天（调休，无法定节假日）。以上班次的岗位，本人知悉并同意按规定执行，工资总额2300元，基本工资1500元，绩效工资300元，法定节假日及其他超时补助费500元。本人接受上述班制规定及工资标准，同意按规定上班。原告侯成志庭审中自认上述确认书系其本人签字。原告侯成志本人签署个人不缴保险承诺书，记载：本人侯成志，因个人原因不能缴纳保险，现申请单位不予缴纳，本人承诺因不缴纳保险所产生的一切后果，（包括但不限养老、工伤、失业、医疗、生育等各种相应的待遇），均由本人自行承担。大连星海假日酒店有限公司于2016年3月18日向大连市人力资源的社会保障局提出实行不定时工作制和综合计算工时工作制的行政审批，该机关于2016年3月18日，作出同意市场营销、司机、部门经理级以上酒店管理人员、部分值班岗位实行不定时工作制；采购部、前厅部、管家部、餐饮部、工程部、厨房、宾客服务中心、物业保洁岗位实行以年周期的综合工时工作制的准予行政审批决定书。后于2018年4月及2019年4月分别作出准予行政审批决定书。原告的工作岗位为前厅部，属于综合计算工时工作制。2016年1月1日及2018年1月1日签订的二份《劳务合同书》中，入职告知内容，约定：本人已知悉上述内容并接受本岗位的工作班制、工资福利待遇及工作要求，并充分了解用工单位的各项规章制度、劳动合同约定内容，保证在用工单位工作期间严格遵守用工单位及派遣单位的各项规章制度，并认真完成各项工作，符合考核要求。本人签字摁手印。庭审中，原告侯成志自认系本人签字。另查明，侯成志于2019年9月19日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、要求延时加班费及节假日加班费合计66815元；2、要求保险赔偿48000元。该委于同日作出不予受理通知书。侯成志不服，诉至本院。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的不予受理通知书、劳务合同、接待员岗前培训照片、考勤表、短信截图、解除劳务合同证明书，被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司提供的前台夜班值班人员班制确认书、劳务合同，被告大连星海假日酒店有限公司提供的劳务合同书、前台夜班值班人员班制确认书、准予行政审批决定书等证据，经质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，原告与被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司之间虽签订《劳务合同书》，但根据原告的工作内容、工作时间、并接受单位的管理范围，双方之间建立的应是劳动关系，而非劳务关系。被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司将原告侯成志派遣至被告大连星海假日酒店有限公司工作，被告大连星海假日酒店有限公司为用工单位，被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司为用人单位。原告提供的证据不足以证明与被告辽宁星海假日物业管理有限公司存在劳动关系，故本院对其主张被告辽宁星海假日物业管理有限公司承担相应义务的诉讼请求，不予支持。关于原告主张延时加班费及节假日加班费66815元的问题。本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。首先，根据被告提供的《前台夜班值班人员班制确认书》已载明每周工作天数、工作时段及薪金待遇，且《入职告知内容》中，原告侯成志接受本岗位的工作班制及各项规章制度，侯成志自认均系本人签名。可见原告对工作时间、工作内容、工资待遇都是知明的。原告主张每日工作11小时，并提供打卡记录予以佐证，但根据被告提供的《前台夜班值班人员班制确认书》中记载，原告上班时间为7小时，且原告自认24点之后可以休息，与该确认书记载时间相符，故对原告的主张，本院不予采信。原告的工作内容为夜班值班人员，每日工作7小时，周休一天，原告的工作强度不高，可以有休息时间，且原告在工作期间，对加班一直未提出异议，也一直未向被告要求过加班费，可以视为对该情况予以认可。其次，被告抗辩发放的工资中已包含法定假日及超时补助费500元，而根据原告的工资流水，原告每月的实发工资均高于双方约定的工资标准，故对被告主张工资中包含法定假日及延时加班费的抗辩，本院予以采信。因被告提供的三份实行不定时工作制和综合计算工时工作制的行政审批，能够证明原告的工作岗位实行的是综合计算工时工作制，经本院核算，被告每月给付的500元法定假日及延时加班费，不低于应给付原告加班费的数额。综上，原告现向被告主张延时加班费及节假日加班费，证据不充分，本院不予支持。关于原告主张保险赔偿48000元。因损失尚未发生，且原告尚未实际缴纳，故本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条之规定，判决如下：驳回原告侯成志的诉讼请求。案件受理费10元，由原告侯成志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员 关 威二〇一九年十二月二日书记员 陈晓宇