广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初1595号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人谢晓燕，女，1978年6月12日出生，汉族，出生地广东省化州市，文化程度初中，系广州市黄埔区某便利店经营者，户籍地址广东省化州市。因涉嫌犯赌博罪于2019年5月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人陈贤敏，广东经国律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]1456号起诉书指控被告人谢晓燕犯赌博罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同月16日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员吴然出庭支持公诉，被告人谢晓燕及其辩护人陈贤敏到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人谢晓燕从2017年5月开始，在其经营的位于广州市黄埔区茅岗村顶岗大街X号“某便利店”内，利用手机微信红包或转账的形式，多次接受微信昵称为茂、林某、牛杂佬、平平淡淡、生蠔、小三等数十人向其昵称为“夏之夜”和“谢晓燕*188××××6938的”两个微信号进行香港六合彩外围赌博投注，接受投注金额共约为人民币30万元，从中“抽水”获利共约人民币5000元。2019年5月10日15时许，公安民警接报后到上述地址将被告人谢晓燕抓获，当场查获“六合彩”书2本，“马报”1张，“投注记录单”9张（香烟外包装纸）。公诉机关认为：被告人谢晓燕无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人谢晓燕虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人谢晓燕认罪认罚，依法可以从宽处理。建议对被告人谢晓燕判处一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人谢晓燕对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议均无异议，表示认罪认罚并签字具结。辩护人对公诉机关指控被告人谢晓燕犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：1.被告人谢晓燕坦白交代犯罪事实，并认罪认罚。2.被告人谢晓燕是初犯、偶犯，没有前科劣迹。3.今年四月份被告人谢晓燕就主动终止犯罪行为，因为她的爱人说公安机关查处很严，也赚不了钱。4.被告人谢晓燕收入微薄，家里有两三个小孩，家庭经济压力大。综上，请求对被告人谢晓燕判处八个月以下有期徒刑。经审理查明：被告人谢晓燕从2017年5月开始，在其经营的位于广州市黄埔区茅岗村顶岗大街X号广州市黄埔区某便利店内，利用手机微信红包或转账的形式，多次接受微信昵称为“茂”、“林某”、“牛杂佬”、“平平淡淡”、“生蠔”、“小三”等数十人向其昵称为“夏之夜”和“谢晓燕*188××××6938的”两个微信号进行香港六合彩外围赌博投注，接受投注金额共约人民币30万元，从中“抽水”获利共约人民币5000元。2019年5月10日15时许，公安人员接报后到上述地址将被告人谢晓燕抓获，当场查获作案工具苹果6Plus型手机1部、魅蓝5型手机1部及“六合彩”书籍2本、“生肖特码表”1张、投注记录纸11张。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的《抓获经过》《搜查笔录》《扣押笔录》《扣押决定书》《扣押清单》《营业执照》《收据》、银行账户信息及交易流水、微信注册资料及交易流水、手机微信记录、记账情况汇表、投注记录单、指认案发现场、作案工具照片、证人吴某、谢某、周某的证言及辨认笔录、被告人谢晓燕的供述、现场勘验笔录及视频、电子数据检查工作记录等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人谢晓燕以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人谢晓燕犯赌博罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人谢晓燕归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，本院依法对其从轻从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议，与被告人谢晓燕的罪责相符，本院予以采纳。扣押在案的“六合彩”书籍、“生肖特码表”、投注记录纸等，为本案书证，由公安机关依法归档保存。关于辩护人提出被告人谢晓燕主动终止犯罪行为的辩护意见。经查，公安人员于2019年5月10日抓获被告人谢晓燕时现场缴获“六合彩”书籍2本、“生肖特码表”1张、投注记录纸11张，微信投注记录、交易流水等证据也显示2019年5月被告人谢晓燕仍有接受他人六合彩投注，可见被告人谢晓燕在案发前并未主动终止犯罪，上述辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的其他从轻处罚情节，符合本案实际，本院予以采纳，但综合考虑被告人谢晓燕犯罪持续时间较长、犯罪数额较大等具体情节，辩护人提出的量刑幅度明显偏轻，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条第二款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人谢晓燕犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月10日起至2020年4月9日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的作案工具苹果6Plus型手机1部、魅蓝5型手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 张 茵二〇一九年十二月十六日书记员 韦家璐附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。