安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终3301号 上诉人（原审原告）：吴义福，男，1962年7月4日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：胡浩，安徽烁光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴昊龙，安徽烁光律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胡水利，男，1966年2月1日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：贾敬军，萧县王寨镇法律服务所法律工作者。 上诉人吴义福因与被上诉人胡水利合伙纠纷（二审纠正为借款纠纷）一案，不服安徽省萧县人民法院（2019）皖1322民初996号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吴义福上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：双方在经营期间，因资金周转困难，合伙人一致商定均等注资，由于吴义福出资较多，经共同算账，胡水利给吴义福出具欠条。该款是吴义福代胡水利垫资款，胡水利已偿还了40000元。 胡水利辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 吴义福向一审法院起诉请求：一、判令胡水利偿还借款本息68457元及（利息从2019年1月1日计）利息；二、本案诉讼费由胡水利承担。 一审法院认定事实：2016年3月14日，吴义福与胡水利以及刘刚、王敦胜、张康康共五人，签订合伙经营协议，成立萧县淘实惠电子商务有限公司，五人分配了各自职务，认缴了股金，并约定五人均股。公司经营期间，作为执行董事的吴义福又出资为公司购置了财物等。吴义福认为其向公司投入的部分资金系为胡水利垫付的，胡水利应当承担。2017年1月1日，胡水利在吴义福制作的借条上借款人处签名捺印。借条内容为：今因胡水利急需资金周转，特向吴义福借到现金73297元。借款期限自2017年1月1日至2017年6月1日，利率为每月1.5%，约定每月30号结还当月利率，全部本息于2017年6月1日还清，如不能按期足额归还本息，借款人应向出借人支付违约金10%。之后，胡水利给付吴义福40000元。吴义福索要余款无果，起诉至一审法院。诉讼中，吴义福变更诉讼请求并补充事实理由为：请求胡水利偿还垫资款。垫资款是双方算账后，胡水利以借条的形式为吴义福出具的所欠垫付的款项。一审法院认为，本案争议的焦点是：一、双方之间是否民间借贷关系。二、胡水利应否偿还吴义福此笔款项。首先，诉讼中，吴义福已认可胡水利并未向其借款，没有交付现金的行为，也没有借贷的事实。虽然胡水利为吴义福出具了借条，但，双方并不存在民间借贷关系。二、双方参与合伙经营的公司合伙财产没有清算的情况下，吴义福要求胡水利给付公司经营期间其投入的资金，无法律依据。综上所述，吴义福要求胡水利偿还垫资款的诉讼请求，不予支持。一审依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定，判决：驳回吴义福的诉讼请求。 案件受理费1511元，由吴义福负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴义福提供如下证据：合伙协议、股东会决议各一份，以证明双方参与经营的公司在2016年5月22日召开股东会，约定刘刚退出公司之日，公司立即做出资金核算，核算后根据实际情况进行利润分配或亏损分担。另申请王敦胜、张继权出庭作证，王敦胜证词的主要内容为“公司进行了阶段性的核算，核算后因公司资金亏损，吴义福拿出相应的资金进行公司周转，几人算账均摊后给吴义福出具了欠条，认定一下”；张继权证词的主要内容为“2017年进行结算，因吴义福投的钱多，其与他人为吴义福出具了欠条，我们都欠他的钱，这是事实。2017年算过的账”。胡水利质证意见为：对合伙协议及股东会决议无异议，股东会决议时，胡水利不同意，但还是签了字。两位证人所作证词部分真实，部分不真实，真实的是吴义福个人核算得出的欠款数字，不真实的是各方并没有在一起算账，吴义福一审时称以现金的形式交给胡水利，现又以为公司购置物品得出欠款，不予认可。胡水利提供借条两张，以证明公司曾向胡水利借款用于公司经营，公司以借款形式注资。吴义福质证意见为：对上述借条的“三性”均有异议，本案系审理吴义福与胡水利间的个人债务，与公司债务无关，至于公司应否承担该债务，并非本案审理范围。本院将在下文对上述证据予以论证。一审查明事实属实，本院予以确认。另查明，2016年5月22日，双方参与投资的公司召开股东会，其中第三项决定“自刘刚决定退出公司之日，公司立即做出资金核算，核算后根据实际状况做出分润或者分担亏损。另，吴义福自认2018年4月胡水利偿还了40000元。 本院认为，吴义福在起诉时称其是以给付现金的形式借给胡水利案涉款项，双方存在民间借贷关系，但在辩论终结前其又更正为该款是为胡水利先行垫付的款项；胡水利对欠条是其出具不持异议，但认为该款并未经各股东实际进行结算，不能作为偿付欠款的依据。对此，审理认为，吴义福与胡水利等人在经营萧县淘实惠电子商务有限公司期间，先行垫付资金购置部分物品，结算后胡水利给吴义福出具了欠条，视为其认可吴义福的垫付款转化为了借款。虽胡水利称出具欠条时未经结算，但与吴义福提供的股东会决议事项及申请的证人所作证词内容不符，且该款并不涉及到胡水利与公司间的债务纠纷，一审以该债务未经公司合伙人进行清算为由不予认定不当，本院予以纠正。胡水利欠款的数额为73297元，吴义福自认胡水利于2018年4月已付40000元，因双方约定欠款的月利率为1.5%，至2018年4月30日胡水利应付利息为17591元，在扣除上述利息及部分还款后，胡水利尚欠吴义福本金50888元。吴义福与胡水利约定逾期还款应支付利息及违约金，鉴于吴义福仅要求胡水利支付所欠款项的利息，而胡水利因拒不偿还欠款给吴义福造成了一定损失，应判决胡水利自2018年5月1日起按月利率1.5%至付清上述款项之日止支付利息。 综上，吴义福的上诉理由部分成立，部分予以采纳；一审判决部分事实认定不清，致判决结果不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省萧县人民法院（2019）皖1322民初996号民事判决； 二、胡水利于本判决生效后十日内偿还吴义福50888元，并自2018年5月1日按月利率1.5%至付清上述款项之日止支付利息； 三、驳回吴义福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1511元，由吴义福负担463元，由胡水利负担1048元；二审案件受理费1511元，由吴义福负担463元，由胡水利负担1048元。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  杨俊举 审判员  丁 伟 二〇一九年十二月二十五日 书记员  张 猛 附：本案适用的法律条文 1、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件： （一）以现金支付的，自借款人收到借款时； （二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时； （三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时； （四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时； （五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。 2、《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。