江苏省丹阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏1181刑初45号 公诉机关江苏省丹阳市人民检察院。 被告人谢玉文，原丹阳康力油脂有限公司业务员。因涉嫌犯职务侵占罪,于2016年12月28日被刑事拘留,于2017年1月26日被取保候审,2018年1月24日因违反取保候审规定被上网追逃,同年6月18日被刑事拘留,2018年7月24日被逮捕。现羁押于丹阳市看守所。 辩护人周成林、乔成,江苏中坚汇律师事务所律师。 江苏省丹阳市人民检察院以丹检诉刑诉（2019）18号起诉书指控被告人谢玉文犯职务侵占罪,于2019年1月14日向本院提起公诉,并建议适用简易程序。本院于2019年2月1日决定适用普通程序,并依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。期间,江苏省丹阳市人民检察院以补充侦查为由建议延期审理二次,经江苏省镇江市中级人民法院批准延长审理期限三个月。江苏省丹阳市人民检察院于2019年12月11日以丹检诉刑变诉（2019）40号变更起诉决定书对丹检诉刑诉（2019）18号起诉书认定的事实予以变更,并指派检察员汪亚军、王苏薇出庭支持公诉,被告人谢玉文及其辩护人周成林、乔成到庭参加诉讼,现已审理终结。 江苏省丹阳市人民检察院指控：2016年5、6月至2016年10月,被告人谢玉文在担任康力油脂有限公司业务员期间,利用向客乐购超市、如海超市等9家商户发货、收取货款等职务便利,编造康力油脂有限公司有贸易单、搞特价活动等理由,私自降价销售公司货物,要求商户先付款后取货并在公司以正常价格开具的提货单上签字后交给公司,向公司隐瞒真相,套取商户支付给公司的货款,以收取货款不入账等方式非法占有公司货款,造成公司损失共计人民币919803元,所得钱款用于其个人挥霍。 被告人谢玉文归案后如实供述上述事实,已退出赃款210000元,并取得被害单位谅解。 为证实上述指控,江苏省丹阳市人民检察院向本院移送了相应的证据。据此认为,被告人谢玉文的行为已构成职务侵占罪。同时认为,被告人谢玉文归案后如实供述自己的罪行,建议判处被告人谢玉文三年以下有期徒刑。 被告人谢玉文当庭表示公诉机关的指控属实,并自愿认罪。 辩护人认为：1、被告人谢玉文主观上没有非法占有公司钱款的目的,其只是暂时挪用公司的货款,应认定为挪用资金罪。2、被告人谢玉文具有自首情节,案发后退出部分赃款,取得被害单位谅解,自愿认罪、悔罪,建议对其从轻处罚。 经审理查明：2016年6月至2016年10月,被告人谢玉文在担任康力油脂有限公司业务员期间,利用向客乐购超市、如海超市等9家商户发货、收取货款等职务便利,编造康力油脂有限公司有贸易单、搞特价活动等理由,私自降价销售公司货物,要求商户先付款后取货并在公司以正常价格开具的提货单上签字后交给公司,向公司隐瞒真相,非法占有商户支付给公司的货款。至案发,造成公司损失共计人民币919803元,所得钱款用于其个人挥霍。具体事实分述如下： 1、2016年7月至10月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,要求客乐购超市先付款后取货并在公司以正常价格开具的提货单上签字后交给公司,向公司隐瞒真相,非法占有客乐购超市支付给康力油脂有限公司货款39600元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失7500元。 2、2016年8月至10月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有如海超市支付给康力油脂有限公司货款39360元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失2390元。 3、2016年6月至10月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有乐天润超市支付给康力油脂有限公司货款386600元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失58200元。 4、2016年8月至9月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造其他公司搞促销活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有兴达粮油支付的货款149700元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失15600元。 5、2016年8月至9月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有如海超市支付给康力油脂有限公司货款24750元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失650元。 6、2016年7月至9月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有万客隆超市支付给康力油脂有限公司货款161900元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失23250元。 7、2016年6月至9月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有好又多超市支付给康力油脂有限公司货款104500元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失10950元。 8、2016年9月,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞特价活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有快乐购超市支付给康力油脂有限公司货款5000元,并导致康力油脂有限公司货物差价损失400元。 9、2016年8月至10月期间,被告人谢玉文利用其发货、收取货款等职务便利,为套用公司货款供其个人挥霍,编造康力油脂有限公司搞促销活动的理由,私自降价销售公司货物,采用上述同样手段,非法占有北京联华超市支付给康力油脂有限公司货款12620元。 此外,被告人谢玉文在担任康力油脂有限公司业务员期间,还利用其发货、收取货款等职务便利,非法占有如海超市支付给康力油脂有限公司货款15971元用于个人挥霍。 另查明：2016年8月至10月期间,被告人谢玉文为避免其侵占公司资金被康力油脂有限公司发现,陆续上交给公司货款131088元。 案发后,被告人谢玉文退出赃款210000元,并取得被害单位康力油脂有限公司谅解。 2016年12月27日,被告人谢玉文至公安机关投案,归案后如实供述了上述事实。被告人谢玉文在取保候审期间,因违反取保候审规定被上网追逃,2018年6月18日被公安机关抓获归案。 以上事实,有被害单位报案人刘某甲的陈述,证人刘某乙、叶某、谢某乙等人的证言,营业执照,全日制劳动合同书,提货单,收条,银行卡交易明细,还款协议,谅解书,收据,接受证据材料清单,案件侦破经过,被告人谢玉文的户籍资料等证据予以证实。被告人谢玉文当庭也对其侵占公司钱财的事实作了供述,该供述与以上证据相互印证。上述证据均经审庭质证,证据合法有效,本院予以确认。 本院认为：被告人谢玉文利用职务上的便利,将本单位的钱款非法占为己有,数额较大,其行为已触犯刑律,构成职务侵占罪,依法应予刑罚处罚。江苏省丹阳市人民检察院指控的罪名成立,本院予以支持。 关于辩护人提出被告人谢玉文主观上没有非法占有公司钱款的目的,其只是暂时挪用公司货款,应认定为挪用资金罪的辩护意见。本院认为,被告人谢玉文利用其职务便利,明知其没有归还能力,仍编造理由,以低于公司的定价销售公司货物、收取货款不入账的方式,将公司货款占为己有,肆意挥霍,导致公司重大损失,符合职务侵占罪的本质特征。因此,对辩护人的该辩护意见,本院不予采纳。 关于被告人谢玉文是否构成自首问题。本院认为,案发后被告人谢玉文自动投案并交待罪行后,在取保候审期间脱逃被公安机关抓获归案,因此不符合自首需具备自动投案的条件。故本院对辩护人的该辩护意见不予采纳。 被告人谢玉文归案后如实供述自己的罪行,可以从轻处罚。案发后,被告人谢玉文能退出部分赃款,取得被害单位谅解,对其可酌情从轻处罚。辩护人依据上述法定和酌定量刑情节提出的对被告人谢玉文从轻处罚的辩护意见,本院予以采纳。 综上,本院根据被告人谢玉文具体的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款的规定,判决如下： 一、被告人谢玉文犯职务侵占罪,判处有期徒刑二年六个月(刑期从判决执行之日起计算,判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2018年6月18日起至2020年11月17日止)。 二、被告人谢玉文尚未退出的赃款人民币七十万九千八百零三元继续予以追缴后发还给被害单位。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  吴克难 人民陪审员  秦志新 人民陪审员  朱国英 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  陈路珍 附：本判决适用的法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。