四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川10民终1092号 上诉人（原审原告）：李平，男，1984年10月4日出生，汉族，住所地四川省威远县。 委托诉讼代理人：刘作良，四川法锐律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：四川荣威集团连界工农煤业有限公司，住所地四川省威远县连界镇新农村4社。 法定代表人：刘辉，总经理。 委托诉讼代理人：周建才，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 上诉人李平因与上诉人四川荣威集团连界工农煤业有限公司（以下简称荣威连界煤业公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2019）川1024民初1897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人李平的委托诉讼代理人刘作良、上诉人荣威连界煤业公司的委托诉讼代理人周建才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李平上诉请求，请求撤销原审法院（2019）1024民初1897号民事判决第二项，判决支持其失业保险金31680元。 事实及理由：原审判决认为其已建立失业保险账户，因此请求赔偿失业保险金不属于劳动争议审理范围，属于适用法律错误。荣威连界煤业公司并未依法缴清其失业保险金，且失业保险不能补交，导致累计缴费时间不满足失业保险领取条件，应当予以赔偿。 荣威连界煤业公司上诉请求，请求撤销原审（2019）1024民初1897号民事判决，判决驳回李平的诉讼请求。事实及理由：1.荣威连界煤业公司于2019年6月起已经为李平建立各项社会保险账户，则李平的诉讼请求不属于劳动争议处理范围。2.双方当事人之间劳动关系并没解除，李平要求解除劳动合同的程序不合法。3.劳动者如明确要求用人单位为其办理社会保险及缴纳社会保险费用，用人单位在合理期限内拒不办理，此情形下，劳动者才能享有解除劳动合同的经济补偿金的权利，且本案中单位已为李平缴纳各项保险。4.李平2011年开始在单位上班，既未要求单位为其办理社会保险，也未就每月在工资中领取保险补贴提出异议，更没有给予单位办理社会保险的合理期限。 李平答辩称，请求二审法院支持其失业保险金31680元。 荣威连界煤业公司答辩称，请求二审法院判决驳回李平诉讼请求。 李平向原审法院提出诉讼请求：1.判决荣威连界煤业公司支付经济补偿金48000元（60000元/月×8个月）；2、判决荣威连界煤业公司赔偿因未为其缴纳失业保险的损失31680元（24月×1650元/月×80%）。事实及理由：李平于2011年8月到荣威连界煤业公司从事采煤工作，2019月8月12日，因荣威连界煤业公司一直没有为其交纳医疗保险、养老保险和失业保险，本人依据《劳动合同法》第三十八条规定，书面通知荣威连界煤业公司解除劳动合同，解除合同时间以单位收到邮件时间为准。 荣威连界煤业公司辩称，请求判决驳回李平的各项诉讼请求。1.支付经济补偿金无事实和法律依据，单位给李平缴纳了医疗、养老、失业等保险，生育保险已经并入医疗保险，单位2019年6月起缴纳了社会保险，李平解除劳动关系不合法，也不符合支付经济补偿金的条件。我们认为劳动关系没有解除，不符合劳动合同法第三十八条规定的解除条件。2.赔偿失业保险金损失也没有事实和法律依据，李平不符合领取失业保险金损失条件，根据社会保险法第四十五条、失业保险条例第一十四条的规定，要领取失业保险金的条件是非本人意愿中断就业的，本案中，李平本人不愿意干了，是因为其自身原因中断就业，没有失业损失。 原审法院经审理查明事实如下：2011年，李平在荣威连界煤业公司从事采煤工作。2014年3月8日，李平与用人单位签订劳动合同，合同期限从2014年3月8日至2017年3月7日；2017年2月18日，双方再次签订劳动合同，合同期限从2017年2月18日至2018年2月18日；2018年3月13日，双方再次签订劳动合同，合同期限为2018年3月13日至2019年3月13日。2019年3月1日，双方又再次签订劳动合同，合同期限从2019年3月1日至2022年2月28日。2019年8月13日，李平向荣威连界煤业公司邮寄《解除劳动合同通知书》，该通知书载明“……我于2011年10月到你公司从事采煤工作，经到社保局查询，你公司从2011年起一直没有为我交纳医疗保险、养老保险和失业保险。仅为我缴纳了工伤保险。现依据《劳动合同法》第38条的规定，特通知你单位解除劳动合同”。荣威连界煤业公司认可于2019年8月14日收到该通知书。 荣威连界煤业公司为李平购买了2011年11月至2019年7月的工伤保险，从2019年8月起欠缴工伤保险费。2019年6月前荣威连界煤业公司没有为李平购买养老、医疗、失业保险，2019年6月14日起，荣威连界煤业公司为李平购买了社会保险（养老、工伤、医疗、失业）。 李平2019年7月工资为6418元、6月为6916元、5月为6310元、4月为2420元、3月工资为5393元、1月工资为5950元、6086元、2018年12月工资为4775元、11月工资为5987元、10月工资为6085元、9月工资为5985元、8月工资为6205元，12个月共计68530元，李平提出解除劳动合同前12个月平均工资为5711元。 原审法院认为，本案争议焦点为双方劳动合同关系是否已经解除；荣威连界煤业公司是否应当支付经济补偿金并赔偿失业保险金损失。 关于当事人双方劳动合同是否已经解除。根据查明的事实，荣威连界煤业公司未依法为李平交纳社会保险，李平于2019年8月13日以用人单位未依法为其交纳社会保险为由通知荣威连界煤业公司解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，李平主张劳动合同已经解除符合法律规定。双方解除劳动合同的时间为荣威连界煤业公司收到解除通知书时间即2019年8月14日。 关于是否应当支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，李平以荣威连界煤业公司未依法缴纳社会保险为由解除与荣威连界煤业公司的劳动关系，且荣威连界煤业公司的确存在未依法缴纳社会保险的情形，荣威连界煤业公司应当向李平支付经济补偿金，按每月5711元支付8个月经济补偿金共计45688元。荣威连界煤业公司辩称2019年6月起已经为李平购买了社会保险，但荣威连界煤业公司在2019年6月前未依法为李平缴纳社会保险，其辩称理由不成立，不予支持。 关于是否应当赔偿失业保险金损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，本案中，荣威连界煤业公司从2019年6月起为李平缴纳了失业保险，李平的失业保险账户已经建立，则李平的该项诉讼请求不属于劳动争议处理的范围，原审法院不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李平支付经济补偿金45688元； 二、驳回原告李平的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：关于双方劳动合同关系是否已经解除的问题；关于荣威连界煤业公司是否应当支付经济补偿金并赔偿失业保险金损失的问题。 关于双方劳动合同关系是否已经解除的问题。2011年起，李平在荣威连界煤业公司从事采煤工作，劳动关系合法有效，依法受法律保护。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(二)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。用人单位为劳动者参加社会保险、缴纳社会保险费是其法定义务。根据查明事实，荣威连界煤业公司在与李平长达数年的劳动关系期内，没有履行法定义务为李平办理相关社会保险，已超出必要和合理期限，且荣威连界煤业公司也没按照法律规定为李平缴纳用人单位拖欠的养老、医疗、失业保险费用。因此，李平以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费为由，单方解除双方劳动关系，符合法律规定，原审判决双方劳动关系依据劳动法第三十八条规定已经解除，并无不当，二审予以维持。 关于荣威连界煤业公司是否应当支付经济补偿金并赔偿失业保险金损失的问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”规定。从本案查明认定事实看，荣威连界煤业公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，李平单方解除劳动合同符合劳动法第三十八条规定。同时，荣威连界煤业公司主张在支付的工资中包括应由用人单位负担的养老、医疗等社会保险或者劳动者单方承诺自愿放弃社会保险的，属于违反法律强制性规定，是无效行为。同时，荣威连界煤业公司提供的证据也不足以证明其支付李平工资包含单位应缴纳的各项保险费用。综上，原审判决荣威连界煤业公司支付李平解除劳动合同经济补偿金，并无不当，二审予以维持。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”规定。经查明，李平的失业保险账户已经建立，且双方当事人均当庭予以认可，因此，原审法院认定本案赔偿失业保险金损失不属于劳动争议处理的范围，并无不当，二审予以维持。李平可通过其他法律途径予以处理。 综上所述，上诉人李平、上诉人四川荣威集团连界工农煤业有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人李平负担10元；上诉人四川荣威集团连界工农煤业有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 夏 宇 审判员 李小勇 审判员 娄伟光 二〇一九年十二月三十日 书记员 严 靖