广东省珠海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤04刑终171号原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡中侠，女，1983年8月22日出生，汉族，初中文化，户籍地河南省固始县，因本案于2018年11月14日被羁押，同年11月15日被取保候审。珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人胡中侠犯盗窃罪一案，于2019年4月9日作出（2019）粤0402刑初350号刑事判决。上诉人胡中侠不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员崔蕾出庭履行职务，上诉人胡中侠到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定，2018年11月1日11时许，被告人胡中侠在珠海市香洲区某酒店楼下工商银行ATM机柜员机排队办理业务期间，见排在其前面的被害人李某办完无卡无折存款业务离开后，即到该柜员机前准备办理业务，但发现柜员机内有被害人李某未存入的人民币19800元时，将其拿出并放在包内后迅速离开。2018年11月14日，被告人胡中侠被公安民警查获。公安民警从被告人胡中侠处扣押上述赃款后发还给被害人李某。另查明，2019年3月28日，被害人李某出具谅解书，对被告人胡中侠表示谅解。原判决认定上述事实的证据有：被告人胡中侠的供述，被害人李某的陈述，扣押笔录，扣押清单，发还清单，调取证据通知书，调取证据清单，借记卡账户历史明细清单，抓获经过，现场平面示意图，现场检测报告书，人员基本信息，ATM机存款流水说明，接受证据材料清单，现场照片，谅解书，收据，协议书，ATM机取款监控视频等。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人胡中侠盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。胡中侠归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。胡中侠已经取得被害人谅解，酌情可以从轻处罚。根据胡中侠的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款的规定，以盗窃罪判处被告人胡中侠拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。针对以上判决，上诉人胡中侠提出，其认罪，本案是在被害人失误操作的情况下，因其一时贪念而发生，相较于一般的盗窃案件，其主观恶性较小，在公安机关找到其时，其及时退还被害人，还额外赔偿了被害人12000元，取得了谅解，其在澳门务工维持生计，如判处缓刑则无法出境，请求改判免予刑事处罚或者单处罚金。出庭检察员认为，原判决认定事实清楚，定罪准确，考虑上诉人胡中侠的认罪、悔罪态度良好以及家庭特殊情况，可以从轻处罚，改判免予刑事处罚。经审理查明，2018年11月1日11时许，上诉人胡中侠在珠海市香洲区某酒店楼下工商银行ATM机柜员机排队办理业务，当排在其前面的被害人李某办完无卡无折存款业务离开后，胡中侠即上前准备办理业务，此时，胡中侠发现柜员机内有李某未存入的人民币19800元，遂将其拿出，后放入包内离开银行。被害人李某离开银行后查询发现钱未存入账户，遂返回银行查看监控并报警。2018年11月14日，上诉人胡中侠被公安民警抓获，公安民警从胡中侠处扣押上述赃款并发还给被害人李某。另查明，2019年3月28日，上诉人胡中侠向被害人李某赔偿12000元，后者出具谅解书，对胡中侠表示谅解。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证等程序确认的证据予以证实：1.被害人李某的陈述：2018年11月1日11时28分许，我到拱北某酒店楼下工商银行进行无卡无折存款，我放进去2万元后退出来200元，然后屏幕显示确定，我按了确定里面还有验钞的响声，正好小孩在闹，我以为存进去了就走了。走到口岸市场附近时我查询余额发现钱未到账，就返回去找工作人员，调监控发现钱没有存进去，被排在我后面的女子拿走了。2.扣押笔录，扣押清单，发还清单，证实扣押胡中侠的银行卡一张、现金19800元，后将银行卡发还胡中侠，19800元发还李某。3.借记卡账户历史明细清单，证实案发当天李某的银行卡没有现金存入。4.现场照片，证实案发现场概况。5.ATM机取款监控视频、监控视频截图，证实胡中侠取走李某未存入银行卡的现金的经过。6.ATM机存款流水说明，证实李某在ATM机上操作的过程：李某按下存款键后，机器打开存取款口，李某放入现钞，机器挖钞并清点，确认存入100元面额198张，退回2张，之后存款被取消。根据银行出具的说明，在客户取走被拒绝的2张钞票后，屏幕显示客户存入金额19800元，屏幕右下角有三个选择，“放入钞票”、“确认”和“返回”，之后李某进行的是“返回”操作，这时机器把暂存器的198张100元面额纸币退回入钞口，机器闸门打开等待客户取走，此时会有60秒倒计时，如果客户没有取回纸币机器将关闭闸门进行回收操作。7.抓获经过，证实2018年11月14日，民警在香洲区抓获胡中侠。8.人员基本信息，证实胡中侠的身份情况。9.谅解书、收据、协议书，证实胡中侠赔偿李某并取得谅解。10.上诉人胡中侠的供述与辩解：2018年11月1日上午11时许，我到的工商银行ATM机准备办理转账业务，我本来在左边那台机器排队，后看到中间那台机器有一女子准备离开，我就过去准备办理业务，我站在柜员机前大约十秒钟，机器出款口打开并出来一沓100元面额的纸币，我就把钱拿出来放在台面上，当时我有点慌张，没有继续办理自己的业务就把钱用橡皮筋捆起来放进包里走了。本院认为，上诉人胡中侠盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人胡中侠归案后如实供述自己的罪行，积极退赃，还对被害人作出经济补偿，取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚，鉴于上诉人胡中侠是因一时贪念非法占有他人因操作失误遗忘在ATM机内的现金，犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，对上诉人胡中侠所提请求免予刑事处罚的上诉理由予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：一、维持珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402刑初350号刑事判决中对上诉人胡中侠的定罪；二、撤销珠海市香洲区人民法院（2019）粤0402刑初350号刑事判决中对上诉人胡中侠的量刑；三、上诉人胡中侠犯盗窃罪，免予刑事处罚。本判决为终审判决。审判长 邝 坚审判员 周 萍审判员 侯静晶二〇一九年十二月二十五日书记员 李晓红廖玮蓝附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。