甘肃省甘谷县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0523民初1163号 原告：天水庆兴建材有限公司。统一社会信用代码：×××。 法定代表人：焦某，系该公司经理。 委托诉讼代理人：汪某，系大像山镇法律服务所法律工作者。 被告：兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司。统一社会信用代码：×××。 法定代表人：李某，系该公司经理。 委托诉讼代理人：贺某，系该公司法务。 原告天水庆兴建材有限公司与被告兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天水庆兴建材有限公司法定代表人焦某及其委托诉讼代理人汪某，被告兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司法定代表人李某及其委托代理人贺某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天水庆兴建材有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告及时支付拖欠尾款3673071.2元，拖欠尾款导致“所拖欠货物的单价每月增加5元每吨计算”费用261696.4元，利息541626.18元，合计4489009.01元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告放弃要求被告承担拖欠尾款导致的费用261696.4元及利息541626.18元。事实与理由：原告与被告签订了《销售合同》，由原告向被告位于甘谷万象城的项目工程运送水泥和粉煤灰，约定了水泥和粉煤灰的单价，同时约定了结算方式及期限为“当月月底结清货款，供方开具相关发票。如果拖欠货款，从次月开始，所拖欠货物的单价则每月增加5元每吨计算，最多拖欠不能超过两个月，否则不提供发票。另外，货款拖欠超过两个月，则按照所欠货款金额为基数，每月计算收取15‰的月息。所有货款六个月内结清”。截止2019年6月20日，被告共计应当支付原告货款11173071.2元，扣除己支付的7500000元，被告还拖欠原告3673071.2元货款。迟延支付期间，产生“所拖欠货物的单价则每月增加5元每吨计算”费用共计261696.4元，产生“货款拖欠超过两个月，则按照所欠货款金额为基数，每月计算收取15‰的月息”利息541626.18元。原告和被告签订的《销售合同》，双方意思表示真实，合法有效，依法受法律保护，且被告实际使用原告所供水泥，故被告应当按合同约定及时支付原告货款。现被告未能及时按合同约定支付原告货款，构成违约。被告应按合同第六项的约定，支付原告迟延支付期间的“所拖欠货物的单价则每月增加5元每吨计算”费用以及“货款拖欠超过两个月，则按照所欠货款金额为基数，每月计算收取15‰月息”利息。同时，根据合同第八条约定了出现纠纷在协商不成时，向需方所在地即被告所在地法院起诉，现依据我国《合同法》及相关法律规诉至法院，请求判如所请。 被告兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司的委托诉讼代理人贺某辩称，1.被告不是本案的诉讼主体，且本院不具有管辖权，故被告依法请求将本案移送至其法人单位兰州市第一建设股份有限公司所在地的兰州市城关区人民法院审理；2.被答辩人所诉事实违背本案的客观事实，且其主张无任何事实依据，纯属虚构。2018年1月原被告签订合同后原告向被告共供应32.5R水泥655.55吨，42.5R水泥419吨，粉煤灰467.72吨，42.5散水泥25891.82吨（至2018年3月2041.7吨，2018年4月-12月19577.32吨，2019年1月941.3吨，2019年3月起至供货结束时为3331.5吨），按照双方重新签订的合同价格计算供货总金额为10182639.90元，被告已支付7500000元，房屋抵顶1080924元，合计8580924元，尚欠原告货款1601715.90元，而被告未支付的原因一是原告未与被告财务处对账确认，二是按双方重新签订《销售合同》约定给付时间未到，三是原告所供散装水泥缺斤少两，送货存有瑕疵；3.本案原告主张“所拖欠货物的单价每月增加5元每吨计算”费用共计261696.4元及利息541626.18元，无事实依据，且所供散装水泥缺斤少两，送货存有瑕疵，其行为违反了《合同法》诚实守信的基本原则，损害了被告的利益。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 原告天水庆兴建材有限公司提出的证据有：1.2018年1月6日签订的《销售合同》，证明原、被告双方有被告拖欠尾款时费用如何计算的约定以及本院具有管辖权的事实；2.入库单，证明原告依据2018年的合同向被告所供水泥的数量及单价且每份单据均有被告方库管员的签字确认。经质证，被告对原告所举证据1的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该合同于2019年3月12日重新进行了签订，对所供水泥的价款、付款方式、违约责任以及房屋的折抵进行了详细的约定，因此被告没有违约，不承担违约责任；对原告举出证据2的真实性及证明目的均不认可。 被告兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司提供的证据有：1.2019年3月12日销售合同一份，证明了原、被告于2019年3月12日由于水泥市场销售价格下跌，双方重新签订了《销售合同》，并对水泥价格、付款时间重新进行了约定，且并未约定“所拖欠货物的单价每月增加5元每吨计算”的费用及利息的事实，另外证明双方约定以商品房折抵货款的事实；2.应付账款、天水庆兴建材有限公司、甘肃省农村信用社汇款凭证等，证明被告向原告所供325#袋装水泥655.55吨、425#袋装水泥25891.82，合计供货26966.37吨，供货总金额为10182639.90元，被告已向原告陆续支付了7500000元及房屋抵顶1080924元的事实；3.天水冀城建设工程质量检测有限公司混凝土配比报告，证明原告所供水泥严重超过了被告所建工程水泥用量的事实。经质证，原告对被告所举证据1的真实性及证明目的均不认可，认为合法的合同必须是双方真实意思表达，该合同中供方与需方处均有原、被告公司盖章，但在该合同中的主要约定被修改部分，只有被告自己的盖章，而缺少原告盖章确认，显然是被告自己修改后加盖了自己的公章，该证据为一份无效合同；对被告所举证据2，原告只认可的汇款凭证是支付过7500000元的凭证；对被告所举证据3不予认可，认为该证据与本案无关。 本院依职权从甘谷县祁连山水泥有限公司调取天水庆兴建材有限公司在该厂的销售清单一份。经质证，原告对该份证据的真实性无异议，认为该证据中显示的价格是原告完成了甘谷县祁连山水泥有限公司的销售量后该厂给的优惠价，该价格不包括运费、装卸费和税款，运费每吨是15元，散装水泥税款每吨是6.5元；被告对该证据的真实性无异议，对原告的质证意见有异议，认为该证据正好印证了第一份合同第十条约定的情况，原告的盈利部分就是厂家的返利并不是加上税费、运费和装卸费，该证据显示甘谷县祁连山水泥有限公司对水泥价格进行了调整的事实，而原告隐瞒了调整价格的事实，且未对被告进行价格调整，违背了合同约定。 经审查，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 2018年1月6日，原、被告在甘谷万象城以原告为供方、被告为需方签订《销售合同》一份，由原告向被告位于甘谷万象城的项目工程运送各类水泥和粉煤灰。合同约定了产品名称、规格型号、数量、单价、质量要求、运输方式和费用负担、验收方式及提出异议期限、结算方式及期限、违约责任及解决合同纠纷的方式、其他约定事项等十条内容。其中第一条单价约定“42.5R水泥/吨，32.5R水泥420元/吨，42.5散水泥410元/吨，粉煤灰200元/吨”；第六条结算方式及期限约定“当月月底结清货款，供方开具相关发票。如需拖欠货款，从次月开始，所拖欠货物的单价则每月增加5元每吨计算，最多拖欠不能超过两个月，否则，不提供发票。另外，货款拖欠超过两个月，则按照所欠货款金额为基数，每月计算收取15‰的月息。所有货款六个月内结清”；第九条约定“需方有权对供方所供材料不定期过磅抽查，如果亏损数量超过合理误差，则抽查期内该车号运输来料每车按亏损计算”；第十条约定“其他约定事项：如遇厂家随市场调整价格，则本合同中货物价格相应同步调整，并及时通知需方”。2019年3月12日，原、被告又签订一份合同，第一条单价中打印的数字与原合同未变动，经被告将原数字涂抹后重新手写42.5R水泥450元/吨变为“410”元/吨，32.5R水泥420元/吨变为“390”元/吨，42.5散水泥410元/吨变为“370”元/吨，粉煤灰每吨200元未变动；并在以上变动处被告加盖了自己的公章;第六条结算方式及期限变更为“本合同自签订之日起供货，欠货款总金额每达到壹佰万元，则需方付五十万元，供方开具相关发票。水泥供货结束，需方两个月内结清所有货款”；其他条款均与原合同无异；合同底部空白处被告手写“注:前期所供水泥以4月份开始均价按370元结付,以2018年4月份前按原合同,4月份以后按市场调整价370元,2018年余款到2019年5月底结清,如结不清剩余款项从6月份(2019)年开始结算利息,每月1.5%计息,2019年价格按上述水泥单价结付。2号楼2单元2102房，面积：138.58平米，复式带空中花园，单价：7800元每平米，此款在2018年水泥款中扣除”，此处被告也加盖了自己的公章。此份合同在供方位置有原告的盖章，需方位置有被告的盖章。第一份合同签订后，原告即开始给被告供应运送水泥，截止2019年6月原告向被告供应32.5R水泥655.55吨，单价420元/吨，金额275331元；42.5R水泥419吨，单价450元/吨，金额188550元；粉煤灰467.72吨，单价200元/吨，金额93544元；42.5散水泥25891.82吨（至2018年3月2041.7吨，2018年4月-12月19577.32吨，2019年1月941.3吨，2019年3月起至供货结束时为3331.5吨）。2018年8月21日，被告支付原告第一笔货款1000000元，至2019年6月5日，被告共向原告支付水泥款7500000元。2019年6月后,原被告之间发生纠纷，原告再未向被告供货。 本院认为，原、被告于2018年1月6日签订的《销售合同》，是双方当事人真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定,属合法有效的合同,双方当事人均应当按照诚实信用原则全面履行合同约定的义务。原告按约定为被告供货，被告应按约定支付货款。庭审中，原告主动放弃要求被告支付违约金和利息的诉讼请求，系当事人对其民事权利和诉讼权利的处分，不违反法律规定，故本院予以支持。现本案原被告争议的焦点为:被告提交的2019年3月12日双方签订的第二份合同中被告涂抹打印部分后手写对第一份合同约定的水泥价款和付款方式、抵顶房屋的内容进行的更改，效力如何认定以及如何确定被告应付原告水泥价款的问题。本院认为，合同是当事人之间要约与承诺相互到达后而形成的合意，本案所涉第二份合同中有双方当事人的盖章，应当认为双方有过协商，但对被告更改的合同内容，原告认为自己不知情，未与被告达成更改价款和抵顶房屋的合意，理由是1.该合同原告是为了更快的要到货款而变更了付款方式后将打印好的合同己方盖章后送给被告，因被告在外自己将两份合同留下后等被告盖章，但此后被告并未将合同返还原告；2.原告从祁连山水泥有限公司直接现金进货，出厂价格还包括了厂家给原告的返利，如果按被告更改后的价款原告不仅无利润，而且在赔钱；3.被告私自将价款更改时原告不在场，更改的内容无原告的签字或盖印认可，所有用手写更改和添加的内容原告均不认可。本院认为，第二份合同中打印部分只对第一份合同中双方的付款方式重新进行了约定，未约定违约金，只约定了付款时间，这个条款对被告有利，被告也无改动，故应当认为是双方当事人的合意，应为合法有效条款。打印部分水泥价款与第一份合同无任何变化，应当属提供合同的一方即原告的意思表示，被告对打印部分进行手写改动和手写添加部分一是将原合同价款进行了降低，二是将降价时间确定从2018年4月后即开始，三是以被告所建商品房折抵水泥款，且其折抵价格明显高于本地市场价格，这些内容均对被告有利，应当是被告的意思表示，故应当由原告签字或盖章后才能达成双方的合意，而被告未能提供证据证明原告对其意思表示的承诺或认可，应承担对其不利的后果，故被告更改后的条款应属无效条款。被告提出双方当事人在第一份合同中约定：“如遇厂家随市场调整价格，则本合同中货物价格相应同步调整”，而原告在水泥市场价格下降后未及时调整价格，被告因此与原告协商调整价格而产生的第二份合同的说法，符合合同约定和交易习惯，原告也不反对调整，但既然双方当事人未能就第二份合同被告的变更价格的意思达成合意，而变更和调整价格又应当支持，如何确定水泥价格按市场调整的价格和时间呢？本院依职权调取了原告进货厂家甘谷祁连山水泥有限公司给原告的出厂价格，结合原被告之间无争议的第一份合同中约定价格与当时出厂价格之间的差价比例，本院认为调整时间以原被告第二份合同签订时间即2019年3月起为宜，调整价格以被告在第二份合同中手写改动后的价格为宜，而2019年3月起原被告之间其他类型水泥无交易，42.5散水泥的交易为3331.15吨，应按调整后价格370元/吨计算。为此，本院确认原告向被告共供应32.5R水泥655.55吨，单价420元/吨，金额275331元，42.5R水泥419吨，单价450元/吨，金额188550元；粉煤灰467.72吨，单价200元/吨，金额93544元；42.5散水泥25891.82吨，金额10482386.2元（至2018年3月-2019年1月22560.32吨，单价410元/吨，金额9249731.2元；2019年3月起至供货结束时为3331.5吨，单价370元/吨，金额1232655元），以上共计金额为11039811.2元，被告已支付7500000元，尚应支付原告水泥款3539811.2元。 本案中被告提出的其他问题：1.被告是否为本案诉讼主体及管辖权的问题。本院认为原告在甘谷万象城以原告为供方、被告为需方签订《销售合同》，被告向原告购买各类水泥及粉煤灰，并运送于原告位于甘谷万象城的项目工地，合同的签订及付款均为被告方，被告既未告知过原告己方不是付款主体，也未向法庭提交其法人单位兰州市第一建设股份有限公司与本案有关的证据，按照合同相对性和意思自治原则，本案被告主体适格，被告要求移送其法人单位兰州市第一建设股份有限公司住所地法院管辖的理由不成立，况且被告在答辩期内未向本院提出管辖权异议的申请，故本院不予审理。2.被告认为原告所供散装水泥超过被告所建工程水泥用量的问题，被告以混凝土配比报告用量计算出应该使用散装水泥的总量来说明被告使用不了原告所供散装水泥的数量，原告多供水泥被告不应支付货款。本院认为，原告供应被告的水泥均经被告工地库管和相关人员签收，被告也认可被告库管及相关人员签收的数量，故原被告之间买卖水泥的数量只能以被告签收的水泥数量计算。 综上所述，为了维护社会主义经济合法有序发展，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第六十一条、第六十二条第（二）项、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司于判决书生效后十五日内给付原告天水庆兴建材有限公司水泥款3539811.2元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42712.07元，由原告天水庆兴建材有限公司负担9033.07元，被告兰州市第一建设股份有限公司甘谷分公司负担33679元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天水市中级人民法院。 审 判 长  丁俊子 审 判 员  董雪莉 人民陪审员  **芳 二〇一九年十二月二十日 法官 助理  高 琴 书 记 员  张 晨