河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终5298号上诉人(原审被告)：新乡冠英高级中学，住所地：新乡市金穗大道169号。法定代表人：何元猛，校长。委托诉讼代理人：李保瑞，河南众盈律师事务所。被上诉人(原审原告)：中国银行股份有限公司新乡分行，住所地：新乡市和平大道中段1号。负责人：叶岷，行长。委托诉讼代理人：徐晨曦，河南瀛汉律师事务所律师。原审被告：新乡冠英实验中学，住所地：新乡市新飞大道77号。法定代表人：高宗北，校长。原审被告：新乡县冠英初级中学，住所地：新乡县小冀镇冀源路中段。法定代表人：高健，校长。原审被告：何元猛，男，1972年8月14日出生，汉族，住郑州市高新技术开发区。原审被告：赵颖，女，1972年9月30日出生，汉族，住新乡市。原审被告：河南冠英教育有限公司，住所地：新乡市开发区文岩路699号。法定代表人：何玉娜，总经理。原审被告：王运银，男，1971年2月3日出生，汉族，住新乡市。上诉人新乡冠英高级中学（以下简称冠英高级中学）因与被上诉人中国银行股份有限公司新乡分行（以下简称中国银行新乡分行）、原审被告新乡县冠英初级中学（以下简称冠英初级中学）、新乡冠英实验中学（以下简称冠英实验中学）、河南冠英教育有限公司（以下简称冠英教育公司）、何元猛、王运银、赵颖金融借款合同纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初2076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人冠英高级中学的委托诉讼代理人李保瑞，被上诉人中国银行新乡分行的委托诉讼代理人徐晨曦到庭参加诉讼。原审被告冠英初级中学、冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛、王运银、赵颖经本院传票合法传唤未到庭应诉答辩，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。冠英高级中学上诉请求：撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初2076号民事判决第二项，改判上诉人承担118155.36元罚息、利息的责任；一、二审诉讼费用由中国银行新乡分行负担。事实和理由：本案罚息计算过高，本着合同法公平原则，应对予以减少。复利不应当再计收罚息，对复利计收罚息没有合法依据，违反合同法基本原则。中国银行新乡分行辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告冠英初级中学、冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛、王运银、赵颖未发表陈述意见。中国银行新乡分行向一审法院起诉请求：1．判令冠英高级中学立即偿还借款本金920万元及截止到2019年6月4日尚欠的利息46690元、罚息118155．36元（之后的利息、罚息按照合同约定计算至实际清偿之日止）；2．判令冠英初级中学、冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛对上述第一项债务承担相应连带保证责任。3．判令中国银行新乡分行有权对王运银、赵颖提供的抵押物申请拍卖、变卖，并就拍卖、变卖价款优先受偿；4．判令冠英高级中学、冠英初级中学、冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛、王运银、赵颖承担本案诉讼费、保全费、律师费及其它实现债权的相关费用。一审法院认定事实：2018年5月10日，中国银行股份有限公司新乡西干道支行（以下简称中国银行西干道支行）与冠英高级中学签订《授信额度协议》（编号：XXH20E2018038）一份，载明：甲方：冠英高级中学；乙方：中国银行西干道支行；授信额度金额：（小写）9200000，（大写）玖佰贰拾万元整，币种：人民币；授信额度期限：本合同授信额度使用期限为自本协议生效之日起至2019年5月10日止。担保方式：对于依据本协议和单项协议发生的甲方对乙方的债务，双方同意采用以下方式进行担保：最高额保证（1）由何元猛提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同。（2）由冠英初级中学提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同。（3）由冠英教育公司提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同。（4）由冠英实验中学提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同。最高额抵押：由王运银提供最高额抵押，并签订相应的最高额抵押合同。抵押物的处置可用于全部授信的偿还。同日，冠英高级中学（借款人）与中国银行西干道支行（贷款人）签订《流动资金借款合同》一份（编号：XXH201801038），约定：借款金额为玖佰贰拾万元整。借款期限：11个月，自实际提款日起算；借款用途为购买原材料。借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每11个月为一个浮动周期，重新定价一次。就每笔借款：首期利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加221．5基点，即利率增量为2．215％。结息方式：按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。罚息利率：逾期罚息利率为本款C项确定的罚息基础利率水平加收50％。还款方式为借款期限届满日归还全部借款。担保：本合同项下债务的担保方式为：本合同属于担保人王运银与贷款人签订的编号为DXXH20E2018038Y《最高额抵押合同》项下的主合同。抵押物的处置可用于全部授信的偿还。本合同属担保人何元猛与贷款人签订的编号为BXXH20E2018038A《最高额保证合同》项下的主合同。本合同属于担保人冠英初级中学与贷款人签订的编号为BXXH20E2018038B《最高额保证合同》项下的主合同。本合同属于担保人冠英实验中学与贷款人签订的编号为BXXH20E2018038C《最高额保证合同》项下的主合同。本合同属于担保人冠英教育公司与贷款人签订的编号为BXXH20E2018038D《最高额保证合同》项下的主合同。违约事件及处理：出现合同约定的违约事件时，贷款人有权宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分立即到期，要求保证人承担保证责任等。其他约定：2、若贷款人因业务需要须委托中国银行股份有限公司其他金融机构履行本合同项下权利及义务，借款人对此表示认可。借款合同下方有中国银行西干道支行（贷款人）、冠英高级中学（借款人）及其有权签字人签字盖章。同日，何元猛与中国银行西干道支行，冠英初级中学与中国银行西干道支行，冠英实验中学与中国银行西干道支行，冠英教育公司与中国银行西干道支行分别签订了《最高额保证合同》（编号分别为BXXH20E2018038A、BXXH20E2018038B、BXXH20E2018038C、BXXH20E2018038D），合同约定：本合同之主合同为债权人与债务人冠英高级中学之间签署的编号为XXH20E2018038的《授信额度协议》及依据协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。主债权发生期间为：自本合同第一条所指《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日。本合同所担保债权之最高本金余额为人民币9200000元。在本合同所确定的主债权确定期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。本合同所设立的保证为连带责任保证。如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。保证期间为本合同主债权发生期间届满之日起两年。在该保证期间内，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。次日，被告王运银（××）、赵颖（××）与中国银行西干道支行签订了《最高额抵押合同》（编号：DXXH20E2018038Y），合同约定：本合同之主合同为债权人与债务人冠英高级中学之间签署的编号为XXH20E2018038的《授信额度协议》及依据协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。主债权发生期间：自本合同第一条所指《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日。本合同所担保债权之最高本金余额为人民币4974600．00元。在本合同所确定的主债权确定期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。《最高额抵押合同》附件一：抵押物清单：所有权证号：豫（2016）新乡市不动产权第0006253号，所在地为健康路78号（1号楼西单元）2-4层，513．91平方米，评估价值为497．46万元。附件二：同意函，载明被告赵颖同意以其共有的房屋为《最高额抵押合同》项下的主债权设立抵押，并配合办理抵押登记等一切相关手续。2018年5月17日，中国银行西干道支行取得房屋抵押权（他项权证号：豫（2018）新乡市不动产证明第0020443号）。2018年5月18日，中国银行西干道支行按照与被告冠英高级中学签订的借款合同约定向冠英高级中学发放贷款9200000元。在履行合同过程中，冠英高级中学未按时履行偿还义务，截止2019年6月4日，尚欠中国银行西干道支行借款本金9200000元及利息（含罚息）164845．36元。2019年6月4日，中国银行西干道支行（委托单位）与中国银行新乡分行（受托单位）签订了委托承接管理授权书一份，约定由中国银行新乡分行代中国银行西干道支行履行与冠英高级中学签订的相关合同项下权利、义务。2019年7月10日，中国银行新乡分行为申请诉讼保全支出保全费5000元。2018年5月23日，冠英初级中学在新乡县民政局登记设立为民办非企业单位，业务范围为全日制初级中学，有效期限为2018年5月23日至2020年5月23日，其在新乡县民政局备案的由董事会通过的公司章程第4条约定，投资人自愿投资办学，从事教育公益事业，不以营利为目的，但可依法取得合理回报。第14条第（四）项约定，董事会可以决定出资人取得合理回报的比例。第32条约定，学校在扣除办学成本、预留发展基金及按照国家有关规定扣除其他的必要费用外，出资人可以从办学结余中取得合理回报。回报比例按盈利的25％。一审法院认为，中国银行西干道支行与冠英高级中学签订的金融借款合同合法有效，双方均应按约履行。冠英高级中学未按合同约定履行偿还借款义务，中国银行新乡分行有权要求冠英高级中学按照约定承担违约责任。中国银行新乡分行主张的利息、罚息的计算方式应当按照合同约定。合同约定的借款利息系双方当事人认可且国家并未就银行贷款利率作出具体限制，故冠英高级中学应按照合同约定支付本金及利息。故对于冠英高级中学主张借款利率过高的抗辩，不予支持。另外，冠英高级中学抗辩称逾期利息计收复利的计算方法不当，依照双方的借款合同第四条第四款第（2）的：“对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以本条第3款约定的结息方式按本款约定的罚息利率计收复利。”的约定，中国银行新乡分行仅要求对借款期限内产生的借款利息计收复利，并未要求对逾期利息计收复利，不违反相关法律规定，故对冠英高级中学的抗辩不予支持。故中国银行新乡分行请求冠英高级中学返还借款本金9200000元及利息、罚息164845．36元（利息、罚息暂计算至2019年6月4日，之后按合同约定计算至实际清偿之日止），予以支持。根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款规定：本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。本案中国银行新乡分行请求冠英高级中学赔偿其为实现债权向一审法院申请诉讼保全支付保全费5000元，予以支持。冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛为冠英高级中学的债务提供连带责任保证，中国银行新乡分行在债务人冠英高级中学在债务履行期届满没有履行债务时，有权要求冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛对上述款项承担连带保证责任。关于冠英初级中学称其属公益性事业单位，不具有保证人资格的抗辩，一审法院认为，是否具有保证人资格应以其是否以公益为目的为要件，虽冠英初级中学章程中载明其“不以营利为目的”，但营利性法人区别于非营利性法人的重要特征，是所得利润是否分配给出资人，冠英初级中学章程中明确约定董事会可以决定出资人取得合理回报的比例，学校在扣除办学成本、预留发展基金及按照国家有关规定扣除其他的必要费用外，出资人可以从办学结余中取得合理回报。回报比例按盈利的25％。故应认定其不属于《中华人民共和国担保法》第九条中所列的以公益为目的的事业单位和社会团体，对其不具有担保人资格的抗辩，不予支持。中国银行新乡分行要求冠英初级中学、冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛为冠英高级中学的债务提供连带责任保证的请求，予以支持。冠英初级中学、冠英实验中学、冠英教育公司、何元猛承担担保责任后，有权向债务人冠英高级中学追偿。王运银以其与赵颖共同所有的位于健康路××（××楼××层××房产为××高级中学的贷款提供抵押担保，并对该套房产办理了抵押登记手续，故中国银行股份有限公司新乡分行主张对该抵押房屋折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权，予以支持。判决如下：一、新乡冠英高级中学于判决生效后十日内返还原告中国银行股份有限公司新乡分行借款本金9200000元；二、新乡冠英高级中学于判决生效后十日内支付中国银行股份有限公司新乡分行利息、罚息164845．36元［2019年6月5日起至欠款实际清偿完毕之日止的利息、罚息按合同约定计收］；三、新乡冠英高级中学于判决生效后十日内支付中国银行股份有限公司新乡分行保全费5000元；四、新乡冠英高级中学到期不履行判决第一、二、三项确定的付款义务，中国银行股份有限公司新乡分行可以与王运银、赵颖协议，以王运银、赵颖共同所有的位于健康路78号2-4层的房屋［不动产权证书号：豫新乡市不动产权第0006253号］折价或者以拍卖、变价该抵押物所得价款优先受偿；五、上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过担保债权数额的部分归王运银、赵颖所有，不足部分由新乡冠英高级中学清偿；六、新乡县冠英初级中学、新乡冠英实验中学、河南冠英教育有限公司、何元猛对判决第一、二、三项确定的付款义务承担连带清偿责任；七、新乡县冠英初级中学、新乡冠英实验中学、河南冠英教育有限公司、何元猛、王运银、赵颖承担担保责任后，有权向新乡冠英高级中学追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77680元，由新乡冠英高级中学、新乡县冠英初级中学、新乡冠英实验中学、河南冠英教育有限公司、何元猛、王运银、赵颖共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，中国银行西干道支行与冠英高级中学签订的金融借款合同为双方真实意思表示，且不存在违反法律、行政法规的强制性规定的情形，双方签订的合同合法有效，双方均应按约定履行。因冠英高级中学未按合同约定履行偿还借款义务，故一审法院判令冠英高级中学按照合同约定支付利息、罚息并无不当，冠英高级中学上诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。综上所述，新乡冠英高级中学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费967元，由新乡冠英高级中学负担。本判决为终审判决。审判长 陈 洁审判员 冯艳婷审判员 浮代飞二〇一九年十二月十六日书记员 张永强