湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初15860号原告：谈小连，男，汉族，1982年3月7日出生，住湖南省南县。委托诉讼代理人：汤妲，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢洪宇，湖南芙蓉律师事务所实习律师。被告：湖南九巢装修设计工程有限公司，住所地长沙市开福区营盘路6号潮宗御苑A幢2312房。法定代表人：刘赛春，系该公司执行董事。被告：深圳市中饰南方建设工程有限公司，住所地深圳市福田区福保街道福田保税区万利工业大厦三期西厂房三层。法定代表人：陈洁新，系公司总经理。委托诉讼代理人：曾铁辉，湘阴县南湖法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：喻静，长沙市开福区正浩法律服务所法律工作者。被告：长沙市李自健美术馆，住所地长沙市岳麓区潇湘南路一段385号。法定代表人：李自健，系该美术馆馆长。委托诉讼代理人：刘冰，湖南天地人律师事务所律师。第三人：刘进辉，男，汉族，1966年8月14日出生，住安化县。原告谈小连与被告湖南九巢装修设计工程有限公司（以下简称“九巢公司”）、被告深圳市中饰南方建设工程有限公司（以下简称“中饰南方公司”）、被告长沙市李自健美术馆（以下简称“李自健美术馆”），第三人刘进辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谈小连及其委托诉讼代理人汤妲、卢洪宇，被告中饰南方公司的委托诉讼代理人曾铁辉、喻静，被告李自健美术馆的委托诉讼代理人刘冰均到庭参加诉讼，被告九巢公司、第三人刘进辉经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已依法缺席审理终结。原告谈小连向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令被告九巢公司赔偿原告各项损失共计295558.49元；2、依法判令被告中饰南方公司、被告李自健美术馆承担连带赔偿责任；3、由三被告共同承担本案的诉讼费用。事实及理由：原告与第三人通过亲戚介绍认识，2019年1月6日，第三人称其系被告九巢公司施工主管，介绍原告到被告九巢公司承建的长沙市岳麓区李自健美术馆处，从事装饰装修整改中的木工工作，与油漆工李好清配合施工，修补工作的材料、工具和设备等均由被告九巢公司提供，双方口头约定工资300元／日，在完工时由被告九巢公司委托第三人予以发放。2019年1月7日上午，第三人批准与原告一同做事的李好清请假回家，在被告未向原告提供安全帽等防护装备，且施工现场仅原告一人的情况下，由原告继续施工，后原告在美术馆B栋电梯口维修时，脚手架向后倾倒，原告从脚手架跌落受伤。伤后被告李自健美术馆工作人员将原告送长沙市第四医院救治，住院期间所有医疗费用由被告九巢公司股东、被告中饰南方公司项目负责人王彦委托第三人予以支付。2019年6月17日，经鉴定，原告被评定为三个十级伤残，被告应依法赔偿原告各项损失共计人民币295558.49元。另据了解，被告九巢公司系借用被告中饰南方公司资质从被告李自健美术馆处承接李自健美术馆装饰装修工程，因此，被告中饰南方公司、被告李自健美术馆应对原告损失承担连带赔偿责任。原告多次与被告协商，然被告至今未予赔偿。被告中饰南方公司答辩称，一、被答辩人诉讼主体错误。案涉工程的发包人为李自健美术馆，承包人为中饰南方公司，并无九巢公司。二、答辩人与长沙市李自健美术馆的合同已经履行完毕。被告长沙市李自健美术馆应当承担主要责任。三、答辩人自身不注意安全操作，应当承担相应责任。被告李自健美术馆答辩称，一、被答辩人以答辩人为被告提起诉讼，没有事实依据。答辩人与被答辩人之间不存在任何合同或用工法律关系，不是本案适格被告。二、被答辩人请求答辩人承担连带赔偿责任没有任何法律依据。三、被答辩人以提供劳务者受害责任纠纷向人民法院提起诉讼，不符合劳动法规定，依法应当驳回起诉。第三人刘进辉向本庭提交了一份书面说明称，本人在2019年1月期间，受九巢公司委托，介绍施工师傅做点工，约定300元/天，由九巢公司支付人工工资，对李自健美术馆进行装修修补整改工作。在施工期前，我和木工师傅也就是原告熟悉场地，明确具体施工位置，且与原告说过这么高的位置的话，可以使用李自健美术馆的自动升降机设备作业。2019年1月7日，原告与油漆工李好清两人在现场施工，当时我不在现场。11点左右，油漆工李好清告知我有事需请假。他回去不到十分钟，本人接到美术馆保安负责人李亮的电话，说有人倒地，我问他情况怎么样，说严重的话送医院。李亮叫了救护车将原告送往医院后，我马上赶过去并通知九巢公司，九巢公司再委托我在医院配合与家属对接，并在现场看着原告，所有的医疗费用及生活费均由九巢公司委托本人办理。被告九巢公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩的权利。本院审理查明：2016年1月23日，中饰南方公司与李自健美术馆签订《装饰施工承包合同》，约定由中饰南方公司承包李自健美术馆的室内装饰工程。2016年5月10日，双方再次签订《装饰装修工程变更补充协议》，在原《施工合同》的基础上，追加装饰装修工程变更补充协议合同的相关内容。原告主张九巢公司系借用中饰南方公司的资质从李自健美术馆承接案涉工程，但被告中饰南方公司当庭陈述，案涉工程的发包人为李自健美术馆，承包人为中饰南方公司，并无九巢公司。李自健美术馆亦当庭陈述，案涉工程其是发包给了中饰南方公司。2019年1月初，李自健美术馆通知被告中饰南方公司负责李自健美术馆装饰装修工程的项目负责人王彦，要求其派工人对装饰工程遗留的问题进行修补整改。王彦遂委派第三人刘进辉组成维修小分队对美术馆进行修补整改。中饰南方公司当庭陈述刘进辉系其临时招用的员工。原告通过亲戚介绍与第三人刘进辉认识，2019年1月6日，刘进辉介绍原告到李自健美术馆处从事装饰装修修补整改中的木工工作，与油漆工李好清配合施工。2019年1月7日上午，油漆工李好清因有事请假回家，施工现场仅原告一人。后原告在美术馆B栋电梯口维修时，脚手架向后倾倒，原告从脚手架跌落受伤。事故发生后，被告李自健美术馆的工作人员呼叫了救护车将原告送往长沙市第四医院住院治疗，住院天数为67天。出院诊断：l．右尺骨鹰嘴骨折；2．左桡骨远端粉碎性骨折；3．头部外伤，（1）脑挫伤伴脑内血肿（右额叶），（2）硬膜下血肿（右额颞顶部），（3）蛛网膜下腔出血，（4）多发颅底骨折，（5）脑脊液漏，（6）颅内积气，（7）头皮血肿，（8）听力减退；4．双下肺挫伤；5．多处软组织挫裂伤。出院医嘱：1．注意休息。加强营养，适当功能锻炼，双上肢避免剧烈活动，建议全休1个月；2．右肘关节及左腕关节术后1月、2月、3月、5月、7月、9月复查X线片，根据复查结果指导功能锻炼；3．我科门诊定期复查，每周星期三、星期四、星期天全天及星期五下午门诊就诊；4．患者听力下降，建议耳鼻喉科定期复查，必要时佩戴助听器；5．患者颅内出血，记忆力下降，建议神经外科及神经内科定期复查；6．右尺骨鹰嘴骨折及左桡骨远端骨折内固定术后1年左右骨折愈合后可取出内固定物；7．不适随诊。2019年6月17日，原告向湘雅二医院司法鉴定中心提出对其伤残程度、后续治疗费用、误工时间、护理期限及人数、营养期限进行鉴定的申请。2019年6月24日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二［2019］临鉴字第816号司法鉴定意见书，认定原告构成三个十级伤残，后期治疗费约为15000元或以实际发生费用计算。误工时间评定为180日；一人护理60日；营养期限评定为90日。此次鉴定花费鉴定费及检查费合计3243.5元。原告母亲唐尚枝和其父亲谈成家生育一子谈小连和一女谈小芳（在世）。原告母亲唐尚枝，1957年2月22日出生，原告事故发生时已满61岁。原告和其妻子生育两个女儿，谈妤熙，2011年3月2日出生，原告事故发生时已满7岁；谈妤辰，2014年1月13日出生，原告事故发生时已满4岁。另查明，中饰南方公司的企业登记信息显示，该公司具有建筑装修装饰工程专业承包壹级资质。原告受伤后，被告中饰南方公司为原告支付了住院治疗费72101.3元、生活费8283元、通过微信支付生活费1200元。现原告经常居住地在长沙市岳麓区。上述事实，有当事人的当庭陈述及原告向本院提交的原告工伤事故发生经过说明、院前医疗急救出诊单、入院记录、全国企业信息公示系统查询结果、王彦与谈小连签订的《协议》、李自健美术馆装修施工项目组等图片、刘进辉《证明》、长沙市第四医院出院证、疾病诊断书、出院记录、湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、南县厂窑镇肖家湾村村民委员会证明、房屋租赁合同、房租和水电费收据、微信付款记录、湘雅二医院司法鉴定中心发票、常住人口登记卡、薛贵、聂仁政的证言，被告中饰南方公司向本院提交的装饰施工承包合同、装饰装修变更补充协议、谈话笔录、收据，被告李自健美术馆向本院提交的装饰施工承包合同等予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告中饰南方公司认可刘进辉系其临时招用的员工，亦认可刘进辉的工作是找临时用工人员做事，原告谈小连由第三人刘进辉介绍到涉案工程做事，故原告与被告中饰南方公司之间成立劳务关系，中饰南方公司作为接受劳务方，对原告在从事劳务活动过程中受伤所遭受的损失，理应依法承担相应的赔偿责任。但原告谈小连作为一名具有完全民事行为能力的成年人，且具有多年装修工程施工作业经验，在工作过程中，对其自身的人身安全未尽到应尽的谨慎注意义务，亦存在一定过失。在划分双方责任大小时，本院综合案件实际情况及原告过失大小，酌情认定中饰南方公司对原告所遭受的各项损失承担90%赔偿责任，原告自行承担10%的责任。原告主张由九巢公司承担赔偿责任，但其并未能举证证明九巢公司与中饰南方公司之间存在挂靠关系。中饰南方公司亦不承认九巢公司与其之间存在挂靠关系，故对原告的该项诉请不予支持。被告李自健美术馆将涉案工程发包给具有相应资质的中饰南方公司，不违反法律规定，且对原告遭受的损失不存在过错，原告要求其承担赔偿责任，理据不足，不予支持。村委会作为基层群众自治组织对本辖区居民居住情况应有一定了解。谈小连在一审中提交了益阳市南县厂窑镇肖家湾村村民委员会证明、房屋租赁合同、房租和水电费收据、证人证言等证明其自2017年以来一直在长沙的城镇居住和生活，综合全案以及相关证据综合判断，谈小连虽然为农业户口，但其经常居住地和收入来源地均为城镇范围，本院斟酌确定按照城镇标准计算谈小连的伤残赔偿金。对原告谈小连的损失，本院结合原、被告提交的证据，根据相关法律、司法解释的规定认定如下：1．关于残疾赔偿金，根据湘雅二［2019］临鉴字第816号《司法鉴定意见书》，结合原告伤残等级、年龄以及原告的主张认定为36698元/年×20年×16%=117433.60元。2．关于误工费，本院结合原告从事的工作情况，根据湘雅二［2019］临鉴字第816号《司法鉴定意见书》认定的误工期，参照2018年度建筑业城镇私营单位从业人员年平均工资标准计算为45382元/年÷365天×180天=22380.16元。3．关于护理费，原告未提交护理人员工资流水等证据证明护理人员的工资情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2019年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准认定为36613元/年÷365天×60天=6018.58元。4．关于住院伙食补助费，本院结合原告的实际住院时间，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定为60元/天×67天=4020元。5．关于营养费，无相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期酌情认定为2010元。6．关于交通费，原告未提交正规的交通费发票证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况酌情认定为2000元。7．关于鉴定费，根据鉴定检查费票据认定为3243.5元。8．关于后期治疗费，根据湘雅二［2019］临鉴字第816号《司法鉴定意见书》认定为15000元。9．关于被抚养人生活费，本院依法认定为（12721＊19＊16%/2）+（12721＊11＊16%/2）+（12721＊14＊16%/2）=44777.92元。10．关于精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残等级酌情认定为8000元。上述损失共计224883.76元，由被告中饰南方公司按90%责任赔偿原告224883.76元×90%=202395.38元。因被告中饰南方公司垫付的医药费用72101.3元应扣除原告应承担的10%的费用，故核减被告中饰南方公司支付给原告的16693.13元（72101.3元-72101.3元＊90%+8283元+1200元）后，被告中饰南方公司还应赔偿原告185702.25元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市中饰南方建设工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告谈小连各项经济损失185702.25元；二、驳回原告谈小连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2867元，由原告谈小连负担287元，被告深圳市中饰南方建设工程有限公司负担2580元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  舒秋膂二〇一九年十二月四日法官助理孙颖书记员刘恋附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称赔偿权利人，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称赔偿义务人，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。