内蒙古自治区包头市中级人民法院   行政判决书   （2019）内02行初85号   原告赵玉章（曾用名赵三保），1944年9月2日出生，住址内蒙古自治区包头市。   委托代理人赵建军（原告赵玉章之子），男，住址内蒙古自治区包头市。   委托代理人张元江，北京市尚和律师事务所律师。   被告包头市九原区人民政府。   法定代表人李少强。   委托代理人郑海军。   委托代理人李彬彬，内蒙古金矢律师事务所律师。   原告赵玉章不服被告包头市九原区人民政府（以下简称九原区政府）作出的强制执行决定一案，本院受理后，于2017年5月24日作出（2017）内02行初17号行政裁定，赵玉章不服，向内蒙古自治区高级人民法院提起上诉，内蒙古自治区高级人民法院于2017年12月13日作出（2017）内行终306号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。2019年9月9日内蒙古自治区高级人民法院作出（2019）内行再10号行政裁定：一、撤销内蒙古自治区包头市中级人民法院（2017）内02行初17号行政裁定；二、撤销内蒙古自治区高级人民法院（2017）内行终306号行政裁定；三、指令内蒙古自治区包头市中级人民法院继续审理。我院2019年10月30日受理后，依法组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案，原告赵玉章的委托代理人赵建军、张元江，被告九原区政府的委托代理人郑海军、李彬彬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   被告九原区政府作出行政强制执行决定的主要内容：赵三保（赵玉章）逾期未自行拆除位于××道以北的违法建筑，也未申请复议和提起诉讼，根据《行政强制法》第四十四条规定，区政府现对你处违法建筑予以强制拆除。   原告赵玉章诉称，原告经申请并得九原区兴胜镇青山村村民委员会和包头市××区建设办公室批准，于2002年7月8日办理了国有土地使用证并建造了包白公路西商住楼北1号的房屋。当时房管局停办了房屋登记才未办理产权证，但该房屋确系原告的合法财产。被告在限期拆除公告和强制执行决定中认为原告房屋未取得建设工程许可证属违法建筑不符合事实。被告作出的强制执行决定适用《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，强制拆除原告的房屋适用法律不当。原告的房屋不是违法建筑，即使是违法建筑也应在符合法律规定的前提下才能强制拆除。被告迄今未作出补偿决定，而是以违法建筑进行暴力拆除，被告的违法行为给原告造成了经济损失和精神负担，请求人民法院确认被告作出的强制执行决定违法。   原告赵玉章向本院提供了如下证据：证据一、限期拆除房屋的公告及强制执行决定书。主要证明被告对原告作出了强制执行决定书。证据二、包九原国用（2002）字第5210号国有土地使用证。主要证明原告的房屋取得了用地手续，并非违法建筑。   被告九原区政府答辩称，被答辩人已经通过起诉强制拆除行为保障了自己合法权益，现确认强制执行决定书违法已无实际意义。通过被答辩人在确认强制拆除行为违法并要求赔偿一案中诉状事实与理由自述：答辩人以被答辩人未取得建设工程许可证向被答辩人作出限期拆除房屋的公告及行政强制执行决定，于2016年12月27日对被答辩人的房屋进行强制拆除。2018年3月1日被答辩人向包头市中级人民法院提起诉讼请求确认强制拆除行为违法并要求赔偿，包头市中级人民法院经过审理后认定答辩人对被答辩人强制拆除行为程序违法。答辩人认为，当事人提起诉讼应当具有诉的利益，即法院有对诉讼请求进行审判的必要性和实效性。换言之，即法院有必要且能够通过判决来解决当事人之间的纠纷。现答辩人对被答辩人的强制拆除行为已经确认程序违法，再行确认强制拆除决定书违法已无实际意义，不具有诉的利益，应当驳回起诉。   被告九原区政府向本院提供了如下证据：证据一、关于严禁违法建设的公告。主要证明包头市人民政府于2010年3月下发了《关于严禁违法建设的通告》，通告指出，在城市规划区内，未经市区有关部门批准或未按批准规定建设的建筑物系其他设施和逾期未拆除的临时建筑，均属违法建设。对此，市区有关部门下达限期拆除通知书要求业主自行拆除，逾期未拆除的，将进行强制拆除。证据二、关于限期拆除房屋的公告、强制执行决定书及包头市路诚公证处工作记录。主要证明2016年12月1日，被告向原告送达《关于限期拆除房屋的公告》，告知原告其位于××道以北的房屋未取得建设工程规划许可证，要求原告在收到通知3日内自行拆除，逾期未拆除将进行强制拆除，原告在收到通知后，未对通知内容提出异议。同年12月6日，因原告未在规定日期内进行拆除违法建筑，九原区政府对其作出强制执行决定书。证据三、行政起诉状、行政判决书各一份。主要证明原告已经通过诉强制拆除行为违法一案保障了自己的权益，再诉强制执行决定违法已无实际意义，不具有诉的利益，应裁定驳回原告起诉。   经庭审质证，原告对被告提供证据的质证意见：第一组证据与本案不具有关联性。包头市人民政府下发的通告是2010年3月22日，而原告房屋早已建成，不属于违法建设。对第二组证据中的限期拆除公告的真实性及证明目的不认可；对强制执行决定合法性不认可。对第三组证据的关联性不认可。被告对原告提供证据的质证意见：对第一组证据的真实性认可，对证明目的不认可。第二组证据只能证明用地的合法性，不能证明房屋建设的合法性。   本院对上述证据认证如下：被告提供的第一组证据不能证明原告的房屋系违法建筑，本院不予采信。被告提供的第二组证据和原告提供的第一组证据能够证明被告作出了限期拆除房屋的公告及强制执行决定。被告提供的第三组证据能够证明原告曾就强制拆除房屋行为提起行政诉讼。原告提供的第二组证据能够证明原告取得了国有土地使用权证。   经审理查明：原告赵玉章所诉的的房屋位××道以北，依法取得了包九原国用（2002）字第5210号国有土地使用证，但未办理房屋所有权证。2016年12月1日，被告九原区政府作出限期拆除房屋的公告，认定原告的房屋未取得建设工程规划许可证，责令原告自行拆除房屋。2016年12月6日，被告九原区政府作出强制执行决定。被告九原区政府将以上限期拆除房屋的公告及行政强制执行决定的送达过程予以了公证。2016年12月27日，被告九原区政府将涉案房屋强制拆除。原告赵玉章对被告九原区政府实施的强制拆除行为不服，向我院提起行政诉讼，请求确认被告九原区政府强制拆除行为违法并予以赔偿。我院于2019年6月27日作出（2019）内02行初20号行政判决：一、确认被告九原区政府强制拆除原告赵玉章房屋的行政行为违法。二、责令被告九原区政府于本判决生效之日九十日内对原告赵玉章作出房屋征收补偿决定；三、被告九原区政府于本判决生效之日起十五日内返还原告赵玉章的屋内物品；四、驳回原告赵玉章的其他诉讼请求。   本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条第二款第（四）项规定，强制执行决定应当载明申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第（二）项亦规定，“对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的”，人民法院应当受理。因此，强制执行决定属于人民法院受案范围。又据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七及第三十八条、第四十四条规定，作出强制执行决定的程序为：1、由有权行政机关作出限期拆除的行政决定。2、作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务并告知陈述权和申辩权。对于违法的建筑物需要强制拆除的，还应当予以公告。3、经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，作出强制执行决定。4、对催告书、强制执行决定书依法送达。本案中，被告九原区政府对于作出的强制执行决定未能提供经书面催告及告知原告赵玉章享有陈述权和申辩权的证据，且作出的强制执行决定书内容不完备。故被告九原区政府作出的强制执行决定违反了《中华人民共和国行政强制法》规定的法定程序，且被告九原区政府未提供原告房屋系违法的建筑物、构筑物、设施的证据。综上，被告九原区政府作出强制执行决定程序违法，事实不清，依法应予以撤销。但因原告赵玉章的房屋已被拆除，已不具有可撤销的内容，且判决撤销并责令被告九原区政府履行相关法定程序，重新作出强制执行决定已无实际意义。故依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：   确认被告包头市九原区人民政府作出的强制执行决定违法。   案件受理费50元由被告包头市九原区人民政府负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。   审 判 长 任晓莉   审 判 员 边学武   审 判 员 谷天华     二○一九年十二月二十五日   法官助理 赵丹萍   书 记 员 韩 燕   附：本案所适用的相关法律条文   《中华人民共和国行政强制法》   第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：   （一）履行义务的期限；   （二）履行义务的方式   （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；   （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。   第三十六条当事人收到崔告诉后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。   第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。   强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：   （一）当事人的姓名或者名称、地址；   （二）强制执行的理由和依据；   （三）强制执行的方式和时间；   （四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；   （五）行政机关的名称、印章和日期。   在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。   第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼的，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。   《中华人民共和国行政诉讼法〉》   第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：   （一）主要证据不足的；   （二）适用法律、法规错误的；   （三）违反法定程序的；   （四）超越职权的；   （五）滥用职权的。   （六）明显不当的。   第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：   （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会利益造成重大损害的；   （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。   行政行为有下列情形之一的，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：   （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；   （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；   （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。