贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0115民初2750号原告：李某，女，1957年12月28日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。委托代理人：邵静，贵州黔成起智律师事务所律师。委托代理人：王家帅，贵州黔成起智律师事务所实习律师。被告：唐某，男，1957年4月7日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。委托代理人：唐真秀（系唐某之二女），女，××××年××月××日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。原告李某与被告唐某离婚后财产纠纷一案，本院于2019年04月11日受理后，依法由审判员张勇适用简易程序独任审判,于同年9月3日公开开庭进行了审理，原告李某及其委托代理人邵静、王家帅与被告唐某及其委托代理人唐真秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出如下诉讼请求：1.依法对下麦老湾唐绿湾小区××号拆迁安置房屋、××号拆迁安置房屋以及一套营业房的夫妻共同财产进行分割；2.依法对房屋拆迁补偿款101952.5元、拆迁过渡安置费以及营业房收益的夫妻共同财产进行分割；3.依法判令由被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告变更第二项诉讼请求为“依法对土地征收补偿款232595.94元以及对2015年1月至2019年1月期间的营业房收益22512元进行分割，并对营业房之后的收益进行分割”。事实和理由：原告和被告1983年一起生活，××××年××月××日生育长女，××××年××月××日生育次女，××××年××月××日生育三女，××××年××月××日在贵阳市乌当区人民政府办理结婚登记。一直以来由于原告所生孩子均是女孩，被告重男轻女思想严重，因而被告经常殴打原告。2007年11月24日，被告和贵阳市土地储备中心金阳新区分中心达成拆迁安置补偿协议，该协议载明“拆迁面积240平方米，贵阳市土地储备中心金阳新区分中心以下麦老湾唐绿洲湾小区××号建筑面积85.4平方米和××号建筑面积85.4平方米各一套及营业房面积20平方米实行产权调换。产权调换后尚差的49.2平方米按870元／平方米进行货币补偿42864元，加上其他费用，贵阳市土地储备中心金阳新区分中心共需支付101952.5元”，将双方共同修建的位于野鸭乡下麦村一组的房屋进行拆迁安置。被告在领取拆迁补偿款之后，变本加厉的在外面公然与其她女子一起居住，对家里不管不顾，最终导致原告于2009年1月6日向贵阳市乌当区人民法院起诉离婚，并请求依法分割上述夫妻共同财产，但因当时房屋产权尚未实际取得，故法院未对上述财产进行处理，并告知原告待分割条件成就时另行起诉。现今前述夫妻共同财产分割条件已成熟，原告曾多次欲与被告协商分割财产，但被告均明确表示拒绝，原告无奈之下只得提出上述诉请。被告唐某辩称：一是房屋价值28万元不是事实；二是对于原拆迁房屋，原告只享有出资建房部分的权益，而不享有土地征收的权益；三是对土地征收补偿款的来源持有异议；四是营业房2015年12月至2017年12月的收益，已由唐真秀将款项给付原告。为证明自己的主张，原告李某向本院提交了如下证据：1.原告的身份证复印件，证明原告的主体资格。2.贵阳市乌当区人民法院（2009）乌民初字第82号民事判决书，证明原告曾在2009年向乌当区人民法院起诉离婚并要求分割还房、营业房及房屋拆迁补偿款，但因当时夫妻共同财产尚未达到分割条件，故未进行分割。3.《房屋回迁安置协议》，一是证明夫妻关系存续期间，被告与贵阳市土地储备中心观山湖区分中心于2014年3月4日签订回迁安置补偿协议，交付了位于绿洲湾一期安置点××号、××号安置房屋，该共同财产已达到分割条件；二是证明安置20平方米的营业面积，位于绿洲湾一层营业房，采取“以房入股”的形式，交由绿洲湾村民安置房商铺招商统一招租。4.账户名为唐某的贵州乌当农村商业银行股份有限公司野鸭支行的银行账户2015年3月31日至2019年6月21日期间的账户明细，证明安置的营业房收益自2015年发放至今共计22512元，均被唐某领取。5.《2006-02地块项目第十三期征地补偿协议书》《征地补偿协议清单》以及账户名为唐某的贵州乌当农村商业银行股份有限公司市府支行的银行账户2009年8月18日至2009年12月31日期间的账户交易信息，证明夫妻共同财产征地补偿款共计232595.94元，均由被告领取。被告唐某向本院提交如下证据：贵阳市观山湖区下麦村村民委员会出具的《证明》，证明原告李某在下麦村不享有土地承包经营权。被告对原告出示的证据，质证意见如下：对于证据1-5的真实性均无异议。对于提出讼争房屋原告已居住其中的一套，营业房的收益也给付原告。原告对被告出示的证据，质证意见如下：认为村民委员会出具的《证明》不具有客观真实性。被告补充称，《证明》中的承包地曾登记于其母亲名下，后母亲去世，被告与另外两兄弟进行了再次分割。分割后户下仅有其一人。本院对双方提供的证据材料认证如下：原告提供的1-5证据，因被告对前述证据的真实性等不持异议予以确认；对于被告提交的证据，因证明的事实主要是被告母亲去世后的分户情况，故不予以采纳。另外，经被告唐某申请，本院于2019年10月15日到原告李某的原户籍地（贵阳市观山湖区调取李某在该地是否享有土地承包经营权的相关证据资料。窦官村村民委员会向本院出示了另一户的土地承包经营权证，提出该村土地承包经营权系第三轮延包，原告李某非本村户籍，不可能享有该村的土地承包经营权。对于该调查情况已征询原、被告意见，双方对此不持异议。经审理查明：原告李某与被告唐某原系夫妻，夫妻存续期间共同修建了位于野鸭乡下麦村一组的房屋（被拆迁）。2008年11月25日原告向贵阳市乌当区人民法院起诉离婚，经审理乌当区人民法院作出（2009）乌民初字第82号民事判决，准予原告李某与被告唐某离婚；对于原告李某诉请将还房170.8平方米、营业房20平方米分割的诉请，因原告李某仅提供《房屋拆迁安置补偿协议》，认定原、被告未实际取得房屋，故驳回原告李某的该项诉请。2014年3月4日，拆迁人贵阳市土地储备中心观山湖区分中心（甲方）与被拆迁人唐某（乙方）签订《房屋回迁安置协议》，约定“甲方以贵阳市产权处核定的‘绿洲湾安置点一期’××号建筑面积85.35ｍ2,××号建筑面积85.35ｍ2住宅和20ｍ2营业面积与乙方进行产权调换”“按照原协议约定，甲方应安置乙方20ｍ2的营业面积，营业面积位于绿洲湾一层营业房，乙方采取‘以房入股’的形式，将该营业面积交由绿洲湾村民安置房商铺招商组统一招租”“乙方绿洲湾一期安置点的产权证由甲方在该安置点安置工作结束一年半之内负责办理交付乙方，办证费用中的契税、印花税、工本费由甲方承担”“该拆迁安置户过渡费发放至2014年1月30日止，本协议为甲乙双方于2007年12月24日签订森活林城项目第034号房屋拆迁安置补偿协议的最终安置协议”。再查明，原告李某曾与被告唐某达成一致意见，由原告使用“绿洲湾安置点一期”××号的房屋，由被告唐某使用“绿洲湾安置点一期”××号的房屋。原告李某在贵阳市观山湖区未获得承包土地。复查明，唐某的贵州乌当农村商业银行股份有限公司市府支行××账户于2009年8月18日入账232595.94元，该款为唐某户的土地征收补偿款及附着物补偿费。唐某的贵州乌当农村商业银行股份有限公司野鸭支行××账户于2016年12月5日、2017年10月9日、2019年1月21日贷方发生额分别为5558.40元、5558.40元和5836.80元，摘要记载为“门面租金”或“门面租金·安置中心”。本院认为，原、被告双方诉争的两套住宅房屋目前未办理房屋权属登记手续，从原告提交的证据来看，案涉房屋应属尚未取得所有权的房屋，不宜就所有权的归属进行确认。理由如下：1.拆迁人与被拆迁人之间签订的《房屋回迁安置协议》属于双方合意后的真实意思表示，协议中“乙方绿洲湾一期安置点的产权证由甲方在该安置点安置工作结束一年半之内负责办理交付乙方，办证费用中的契税、印花税、工本费由甲方承担”之约定，仍属平等主体之间就义务履行上的约定，既非《中华人民共和国物权法》第二十八条至三十条之情形，也不符合该法第九条的规定。因此，不能如原告所称《房屋回迁协议》是农民实际取得安置房的产权证明，亦只能算作是一种物权期待权。2.贵阳市乌当区人民法院（2009）乌民初字第82号判决书中以原、被告未实际取得房屋为由，驳回原告主张分割房屋的诉请，并不能代表现有的情势变更（房屋已交付）即具有所有权分割的基础，原告主张交房即具有分割条件的理由不能成立。3.原告认为根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)》第二十一条规定，公示效力不影响房屋权属。然而从该条的文本“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼”来看，该规定系尚未取得所有权的房屋，不宜判决房屋所有权的归属的司法解释。对于物权的设立，根据《物权法》第九条第一款“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”之规定，可以明确物权法定的基本原则。综合前述论述，结合原告与被告双方已就案涉的二套住宅房的居住使用形成合意，且已按该合意履行，以及贵阳市观山湖区村民住宅确权的实际情况〔如：《贵阳市村民住宅确权管理办法》中规定年满十八周岁的村民，经依法批准后修建的村民住房，可申请确权；《观山湖区村民房屋产权确认审批办法（试行）第十条中“2006年12月18日之后离婚的，原夫妻双方可按一户建筑面积不超过240m2申请确认或各自按建筑面积不超过120m2申请确权”〕等，本院认为该合意是双方真实的意思表示，在未能举证证明已取得所有权的情形下，可以暂时判决由双方使用。对于原告主张对营业房分割的问题，因原告未能提交《房屋回迁安置协议》中约定营业面积房屋的相关权属证明与实际情况，从前述安置协议以及原、被告的陈述来看，该合同约定更多地反映为收益权，故对原告的该项主张不予以支持。对于原告主张的被告唐某与贵阳市观山湖区住房安置管理中心签订的《房屋回迁安置协议》中20ｍ2营业面积（‘以房入股’形式）的收益。从原、被告的陈述来看，原告在2015年取得了该营业面积的收益（对于具体的金额，因原告未提交涉及收益的相关证据材料进行证明，无法确认）。对于2016年之后原告是否取得收益金，因该主张对于原告而言，属于消极事实，被告未提供相应的证据进行证明，故应承担相应的举证不能后果。综合前述意见，对原告主张的2016年至2018年的经营面积收益予以支持，对于之后的经营面积收益，因发放时间不一，由原告与被告各自享有一半的权益为宜。对于土地征收补偿款的问题。本院认为，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十六条第二款“农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益”，本案原告提交的证据不能证实唐某户仅为原告与被告。而且从被告提交的委托代理人的身份关系证明材料（户口簿）亦体现出唐某户至少还存在其二女唐真秀。因此在原告未能举证证明唐某户仅为原告与被告时，可能会涉及案外人的利益，不宜在本案中直接处理。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条，《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国农村土地承包法》第十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)》第二十一条之规定，判决如下：一、位于贵阳市观山湖区的房屋由原告李某使用，位于绿洲湾安置点一期××号的房屋由被告唐某使用。二、被告唐某与贵阳市观山湖区住房安置管理中心签订的《房屋回迁安置协议》中约定的20ｍ2营业面积（‘以房入股’形式）收益已转入被告唐某银行账户的收益款16953.60元（期间为：2016年12月5日至2019年1月21日），由被告唐某于本判决生效后十日内给付原告李某8476.80元；前述约定的20ｍ2营业面积（‘以房入股’形式）之后产生的收益由原告李某与被告唐某各享有50%的份额。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3275元（已减半收取），由原告李某负担2300元，被告唐某负担975元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 张 勇二〇一九年十二月四日书记员 蒙哲媛