北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初17864号原告：高扬，女，1991年2月21日出生，汉族，职员，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：刘扬，天津嘉德恒时律师事务所律师。被告：北京鱼乐贝贝教育科技有限公司，住所地北京市怀柔区怀北镇西庄村39号。法定代表人：张节，经理。委托诉讼代理人：吴石磊，男，北京鱼乐贝贝教育科技有限公司员工。原告高扬与被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司（以下简称鱼乐贝贝公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高扬委托诉讼代理人刘扬、被告鱼乐贝贝公司委托诉讼代理人吴石磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告高扬向本院提出诉讼请求：1.确认原告、被告于2018年8月23日签订的《品牌加盟合同》于2019年7月8日解除；如无法确认原告、被告于2018年8月23日签订的《品牌加盟合同》于2019年7月8日解除，要求判令解除原告、被告于2018年8月23日签订的《品牌加盟合同》；2.判令被告返还原告加盟费12.8万元，并赔偿原告利息损失（以12.8万元为基数，按年利率4.75%，自2018年8月28日起计算至实际给付之日止）；3.判令被告返还原告保证金5000元；4.判令被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2018年8月23日，原、被告签订《品牌加盟合同》（以下简称涉案合同），约定被告授权原告在天津市东丽区经营鱼乐贝贝婴幼儿水育馆，被告向原告提供品牌授权牌、培训、设计方案、鱼乐贝贝ERP管理平台等经营资源，原告向被告支付加盟费12.8万元及保证金5000元，被告在签订合同后为原告提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，被告有权对原告经营的店面进行店面选址评估、店面平面设计、店面场地布局进行指导，合同期限自2018年8月23日至2021年8月22日。上述合同签订前，原告已于2018年8月21日向被告支付加盟费3万元。后原告于2018年8月23日向被告支付加盟费5.3万元，于2018年8月28日向被告支付加盟费4.5万元及保证金5000元。涉案合同签订当日，原告带着被告工作人员李玉辉（即签订合同时被告的指定联系人）到欲选址的天津市东丽区宝能城外围底商进行考察，李玉辉口头表示此处属于新开发地区，人流较少，建议原告考虑其他区域。此后，原告又考察了天津市东丽区雪莲路好美嘉园、津滨置地广场，未签订租赁合同，因被告需要对原告的店面选址进行评估且出租方要求原告出示鱼乐贝贝品牌授权及商标使用权授权，故原告与李玉辉电话联系，但显示为空号，至今联系不上。涉案合同签订后，被告未向原告提供任何经营资源，原告未开店经营。因无法联系上被告，2019年5月31日，原告向涉案合同第19条约定的被告地址北京市怀柔区怀北镇西庄村39号院邮寄了履行合同通知书，要求被告按照涉案合同第11.1条向原告提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权,该邮件于2019年6月5日被退回，退回理由为手机号空号无法联系。虽然涉案合同未约定被告履行第11.1条义务的时间，但原告认为履行时间应为签订合同后一周内，原告发送该通知书系履行合同第11条“原告书面通知被告纠正”的行为，按照合同第11条约定，自原告2019年5月31日发送该通知书要求被告履行义务的30日内，如被告仍未履行，原告就有权解除合同，但考虑到邮件流转的时间问题，故原告在通知书中要求被告在2019年7月3日前履行上述义务，该时间已经超出了涉案合同第11条约定的30日，鉴于被告未在该期限前履行上述义务，故原告有权于2019年7月4日向被告发送解除合同通知书。2019年7月4日，原告向被告地址北京市怀柔区怀北镇西庄村39号院邮寄了解除合同通知书，认为被告未按照前述履行合同通知书的要求在2019年7月3日前向原告提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权,该行为构成违约，故依据涉案合同第11条约定，要求解除涉案合同，并返还相关费用。该邮件于2019年7月8日被退回，退回理由仍为手机号空号无法联系。根据涉案合同第18条、第19条约定，上述情况应视为被告已经收到上述两封函件，故涉案合同已于2019年7月8日到达被告时解除。同时，原告另表示如不能认定其所主张的涉案合同已于2019年7月8日解除，则要求判令解除合同，理由如下：被告未按照合同第5.1条约定，在签订合同后向原告提供软件支持即鱼乐贝贝ERP管理平台一套，虽然合同中未约定被告应在签订合同后何时向原告提供该管理平台，但原告认为应在签订合同后一周内提供。被告至今尚未向原告提供该管理平台，该行为构成迟延履行。原告于2019年5月31日向被告寄送的履行合同通知书中，要求被告提供的ERP管理系统即为合同第5.1条约定的鱼乐贝贝ERP管理平台，该通知书系原告的催告行为，通知书中要求被告履行的期限即2019年7月3日前，系原告催告被告履行该义务的合理期限，而被告至今尚未向原告提供该管理平台，故根据《合同法》94条第3项规定，涉案合同应予解除。涉案合同解除后，根据《合同法》第97条，被告应当返还原告已经支付的加盟费12.8万元，并应自2018年8月28日原告交付该笔款项之日至实际给付之日，按照年利率4.75%赔偿原告该笔费用的利息损失。另，根据据涉案合同第4.3.C条约定，合同解除后，因原告没有违约行为，故被告应返还原告已经支付的保证金5000元。被告鱼乐贝贝公司辩称：认可原告所述涉案合同的签订情况，亦认可原告所述其向被告支付了全部加盟费12.8万元及保证金5000元，但不同意原告的诉讼请求，理由如下：1、原告所述解除合同的理由不能成立，涉案合同未于2019年7月8日解除，也不应当予以解除，合同尚在履行中。被告并未收到原告发送的两份函件，涉案合同中约定的被告地址系工商注册地址，有办公人员，李玉辉确为被告的工作人员，原告不可能联系不上被告，全国各地都有被告的加盟商，互联网上有被告的联系方式，合同首页下方也有被告的全国免费咨询电话4006321531。认可原告至今未开店，不清楚原告是否进行了选址，被告未向原告提供过包括合同第11.1条约定的商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权等经营资源。店面地址的确定通常先由加盟商选择意向地址后，以口头或书面形式告知被告，被告有权按照涉案合同5.5条对店面地址进行选址评估，经过评估后，被告会口头告知加盟商可以在该地址开店，后续被告会对该店面进行平面设计，对店面场地布局进行指导，在加盟商开业后，被告会主动向该加盟商提供涉案合同第11.1条约定的内容。如果被告未对加盟商的选址进行评估，加盟商也可以自行开店，仅需把地址报给被告即可。涉案合同未对被告向原告提供第11.1条约定内容的时间进行约定，如果加盟商在开业前或者在履行合同的任何阶段主动向被告申请要求提供该内容，被告也会提供，但被告确实未收到原告要求提供该内容的申请，故不存在拒不履行合同第11.1条的情形，涉案合同未于2019年7月8日解除。关于原告主张如不能认定涉案合同已于2019年7月8日解除，则要求判令解除合同，被告认为，涉案合同第5.1条约定被告提供鱼乐贝贝ERP管理平台的时间是在签订合同后，但对具体时间没有约定，通常在签订合同后，加盟商开业并正常运营有了会员后，被告才向其提供该管理平台，本案中原告尚未开店，故被告未予提供的行为不构成违约，合同不应予以解除。2、涉案合同尚在履行期内，故原告要求被告退还加盟费12.8万元、赔偿利息损失及退还保证金5000元的主张没有依据。即便涉案合同解除，被告仍不同意退还上述费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据并陈述了意见，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：2018年8月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《品牌加盟合同》，合同载明：第二条合同期限：本合同期限为2018年8月23日至2021年8月22日。乙方在合同签订生效之日起3日内，可以单方解除本合同，同时乙方应按照已付费用50%的标准支付甲方为履行合同做准备而支出的费用。第三条权利的授予：1.甲方的商号、商标、专利及其管理制度、经营模式等均为甲方合法拥有所有权或使用权，受法律保护。未经甲方或其他所有人书面授权许可，其他单位、个人无权使用。2.在乙方认同并接受甲方的经营管理统一规范的基础上，甲方授权乙方在天津市东丽区经营壹家“鱼乐贝贝婴幼儿水育馆”单店。4.在合同有效期内，未经明确授权或甲方书面同意，乙方不得登记、注册、使用与甲方相同或近似的商标、标识、装潢或设计、广告宣传语、域名、软件等，也不得以其他任何形式侵犯甲方的各项权利。第四条费用约定：1.产品费：根据甲方经营管理的相关规定，乙方向甲方支付产品费256000元。合同签订当日先支付首款128000元。尾款0元，需在设备正式投入生产前支付给甲方，如未支付，甲方有权单方面终止合同。首款费用不予退还并保留追究乙方法律责任的权利。A鱼乐贝贝品牌授权牌+培训+设计方案；B鱼乐贝贝ERP管理平台；C鱼乐贝贝微营销平台；D鱼乐贝贝会员APP；E鱼乐贝贝员工APP；F鱼乐贝贝HR管理平台；G鱼乐贝贝水育课程（三年制）；H鱼乐贝贝统一标准设备套餐。2.管理费：自第二年度起，品牌管理费用为每年10000元，自2019年起，每年的8月22日前进行支付。3.履约保证金：a为确保乙方完整履行和承担本合同规定的义务和责任，遵守本合同及各项手册规定的经营模式、管理制度及其他各项要求，同时确保乙方各项债务、费用违约金、赔偿金的支付和履行，乙方需向甲方一次性支付保证金人民币5000元。保证金主要用于：保证乙方依据本合同及附件的规定向甲方足额、及时地支付各项费用，包括但不限于产品费、品牌管理费等；如甲方接到乙方顾客对乙方的投诉，经调查认定乙方应向顾客赔偿或退款，但乙方拒绝或拖延的，甲方有权使用保证金向该顾客直接进行支付；保证乙方按本合同及附件的规定，完全、完整、及时地履行各项义务，承担相应的法律责任，如果乙方违反本款的规定，甲方有权从保证金中扣除其应当支付的违约金或赔偿金及相应利息。c合同期限届满、提前解除或终止后，如乙方没有任何违反本合同规定的情况，则甲方应向乙方无息退还保证金，本合同另有约定的除外。第五条甲方的权利义务：1、在签订合同后，甲方为乙方提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，具体如下：经营指导：甲方向乙方提供运营指导培训及书面《标准化运营手册》资料；技术支持：总部集中培训、视频音频培训资料、技术资料；业务培训：服务接待礼仪、销售技巧、沟通技巧、活动策划；软件支持：公司提供店面运营系统软件鱼乐贝贝ERP管理平台一套。3、甲方有权要求乙方按照甲方统一经营模式、统一技术培训、统一品牌形象、统一服务规范经营体系进行经营。5、为达到甲方统一经营管理的目的，甲方有权对乙方经营的店面进行店面选址评估、店面平面设计、店面场地布局进行指导。12、甲方有责任为乙方提供本合同规定地点为圆心直径1公里的商圈保护。第六条乙方的权利和义务：4.乙方申请加盟合同签订后，须在10日内，向甲方提供企业的相关资料及备选经营地址信息。5.乙方应在本合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成如下工作：根据合同的要求选定经营场所，并根据甲方要求进行装修。第八条竞业禁止：2.乙方不得在加盟店陈列、生产、销售或使用非甲方提供的产品或服务，但经甲方同意许可的除外。第九条：乙方有下列情况的，甲方有权解除合同，所收取的合同款项不予退回，并依法追究乙方的违约责任。第十条：乙方出现下列情况的，甲方应提前30日书面通知乙方纠正，如乙方未在通知确定的期限内予以纠正，甲方有权解除合同，加盟费和保证金不予退回，并依法追究乙方的违约责任：4.未按甲方的服务标准、技术标准、装潢设计标准、卫生环境标准以及各项操作手册中的其他规定的；7.未按本合同和各项手册的规定维护甲方和甲方特许经营体系的声誉和统一形象的。第十一条：甲方出现下列情况的，乙方应提前30日书面通知甲方纠正，如甲方拒不纠正，乙方有权解除合同：1、无正当理由，甲方拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权；2、甲方故意违反商圈保护的规定，严重影响乙方正常运营的。第十二条：合同期限内，因一方违约造成本合同不能履行，由违约方承担违约责任并赔偿因违约给对方造成的损失。第十八条：涉及本合同权利义务变化的或其他必要通知，应以书面形式传递，收到方应签收。如无法向他方直接送达或收到方不予签收的，可邮寄送达，邮件寄至本合同记载之地址时，即视为送达。第十九条：双方保证，下述的联系人、地址、电话、传真、电子邮箱均真实有效，任何一方的联系方式等发生变化，均应及时书面通知对方，否则任何一方通知送达下述地址的，即视为被送达方收到，由此引发的法律后果由被送达方承担。甲方：甲方地址：北京市怀柔区怀北镇西庄村39号院，指定联系人：李玉辉，电话：159XXXXXXXX乙方：乙方地址：天津市东丽区宝能城，指定联系人：高扬，电话：133XXXXXXXX第三十条：乙方确认在合同签订前，甲方已就鱼乐贝贝项目法律规定的相关信息向乙方进行了全面介绍，乙方对鱼乐贝贝项目进行了多方考察核实及市场明确定位，就相关鱼乐贝贝品牌全部合同条款进行了详尽的了解和协商，已阅读及明白本合同所列条款的含义，并同意接受其约束。甲乙双方在此确认，任何一方的其他资料（包括但不限于宣传册、网站、电视等媒体广告）、说明性文件都不是本合同的条款，如双方发生争议和纠纷，不得作为证据使用。双方均应以本合同约定的条款为准。被告于2018年8月23日、8月28日向原告出具收据三张，分别载明收到原告交来鱼乐贝贝5000元、鱼乐贝贝加盟定金78000元、鱼乐贝贝加盟费50000元。2019年5月31日，原告向被告邮寄《通知书》，邮件载明的收件地址为北京市怀柔区怀北镇西庄村39号院，收件人为李玉辉，电话为159XXXXXXXX内件品名为履行合同通知书（依据合同十一条）。该邮件于2019年6月5日被退回，退回原因为电话空号无法联系。该通知书载明：鱼乐贝贝公司：本人与贵司于2018年8月23日签订编号为20180821003《品牌加盟合同》，本人按照双方所约向贵司支付各项费用合计133000元，但是贵司并未按照合同约定向本人提供商标、ERR管理系统、经营模式和管理制度的使用权。现本人郑重通知贵公司，请于2019年7月3日前向本人提供商标、ERR管理系统、经营模式和管理制度的使用权，超过上述期限贵司仍未提供，贵司应承担因此产生的法律后果。2019年7月4日，原告向被告邮寄《解除20180821003＜品牌加盟合同＞通知书》，邮件载明的收件地址为北京市怀柔区怀北镇西庄村39号院，收件人为李玉辉，电话为159XXXXXXXX。该邮件于2019年7月8日被退回，退回原因为电话空号。该《解除20180821003＜品牌加盟合同＞通知书》载明：鱼乐贝贝公司：本人与贵司于2018年8月23日签订编号为20180821003《品牌加盟合同》，本人按照双方所约向贵司支付各项费用合计133000元，但是贵司并未按照合同约定向本人提供商标、ERR管理系统、经营模式和管理制度的使用权。本人于2019年5月31日向贵司邮寄《履行合同通知》，要求贵司于2019年7月3日前向本人提供商标、ERR管理系统、经营模式和管理制度的使用权，但贵司至今仍未提供。贵司的行为已经构成违约，为此根据双方签订《品牌加盟合同》第十一条约定，现根据《中华人民共和国合同法》的相关规定特通知贵司，解除本人与贵司于2018年8月23日所签订的编号为20180821003《品牌加盟合同》，同时请贵司立即向本人返还产品费128000元及相关经济损失（按年利率4.75%，自2018年8月28日起以128000元为基数以银行同期贷款利率为利率计算至实际给付之日止）；返还保证金5000元。上述事实，有《品牌加盟合同》、收据、EMS运单底联、退回邮件及当事人陈述等在案佐证。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订的涉案合同符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，可以认定原、被告签订的涉案合同为商业特许经营合同，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均是双方真实意思表示，该合同合法、有效，双方当事人均应依约全面履行各自的义务。关于原告主张其分别于2019年5月31日、7月4日向被告邮寄《通知书》《解除20180821003＜品牌加盟合同＞通知书》，上述文件虽被退回，但退回之日应视为已送达被告之日。本院认为，涉案合同第19条明确约定了被告的地址、指定联系人及电话，根据已查明事实，原告按照上述地址、指定联系人及电话信息分别于2019年5月31日、7月4日向被告邮寄了《通知书》及《解除20180821003＜品牌加盟合同＞通知书》，现被告未提供证据证明其在涉案合同中载明的联系方式发生变化，且其已将该变化书面通知原告，故根据涉案合同第18条、第19条约定，虽上述文件分别于2019年6月5日、7月8日被退回，但被退回之日应视为已送达被告之日。被告关于其未收到上述通知的抗辩缺乏依据，本院不予采纳。关于原告主张被告未按照涉案合同第11.1条提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权,其依据合同第11条约定行使解除权，涉案合同自解除通知书2019年7月8日到达被告时解除。本院认为，当事人根据《合同法》第九十六条规定通知对方解除合同，必须具备《合同法》第九十三条规定的约定解除条件或者第九十四条规定的法定解除情形，即通知解除的当事人必须具有实质性的解除权，否则，即便解除通知到达对方也不产生解除合同的效力。本案中，涉案合同对被告提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权并无时间限制，被告可以在涉案合同的履行期限内按照商业特许经营合同履行的顺序、开展进度等向原告提供，原告也可以在涉案合同的履行期限内随时要求被告提供，但应当给被告必要的准备时间。原告关于被告应在签订涉案合同后一周内提供上述内容的主张缺乏依据，本院不予采纳。根据已查明事实，原告于2019年5月31日向被告邮寄了《通知书》，要求被告在2019年7月3日前提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权，现被告未举证证明其在该期限内提供了上述内容以及不提供上述内容的行为具有正当理由，故应认定被告的行为符合涉案合同第11.1条“无正当理由，甲方拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权”的情形。根据涉案合同第11条约定，被告出现上述情况的，原告应提前30日书面通知被告纠正，如被告拒不纠正，原告有权解除合同，现原告并未举证证明对于被告2019年7月3日前拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权的行为，其在发送解除通知之前30日以书面形式通知被告对该行为予以纠正，故原告虽于2019年7月4日向被告邮寄了《解除20180821003＜品牌加盟合同＞通知书》，该通知书于2019年7月8日到达被告，但该通知并不能产生解除涉案合同的效力。原告关于涉案合同已于2019年7月8日解除的主张不能成立，本院对此不予支持。关于原告另主张被告未按照涉案合同第5.1条约定，在签订合同后一周内向原告提供软件支持即鱼乐贝贝ERP管理平台一套，经其2019年5月31日催告后仍未提供，根据《合同法》第九十四条第（三）项规定，涉案合同应予解除。本院认为，涉案合同第5.1条仅约定被告为原告提供软件支持即店面运营系统软件鱼乐贝贝ERP管理平台一套的时间为签订合同后，并未限定具体时间，故原告主张被告未在签订涉案合同后一周内提供上述管理平台，该行为构成迟延履行的主张缺乏依据，进而原告以此为由主张根据《合同法》第九十四条第（三）项规定涉案合同应予解除，不能成立，本院对此不予支持。关于原告要求被告返还加盟费12.8万元及保证金5000元，并赔偿利息损失。本院认为，因原告主张被告返还上述款项并赔偿损失的依据是解除合同之后的法律后果，现涉案合同并未解除，尚处于合法存续状态，且被告主张继续履行涉案合同，其持有相关款项具有合同依据，故原告主张被告返还加盟费12.8万元及保证金5000元，并赔偿利息损失的诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十四条第（三）项、第九十七条之规定，判决如下：驳回原告高扬的全部诉讼请求。案件受理费2960，由原告高扬负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  高 翡审 判 员  刘虹蕴人民陪审员  周 群二〇一九年十二月十八日法官 助理  齐 琛书 记 员  赵鑫宇