湖北省潜江市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂9005民初229号原告：徐国鹏，男，1957年2月6日出生，汉族，湖北省潜江市人，退休农工，住潜江市。委托诉讼代理人：盛德新，男，1959年11月10日出生，汉族，湖北省潜江市人，潜江市白鹭湖司法所所长，住潜江市。被告：邓文承，男，1961年2月25日出生，汉族，湖北省潜江市人，潜江市白鹭湖管理区冉集社区工作人员，住潜江市。原告徐国鹏与被告邓文承民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐国鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告剩余借款65000元，并按借款总金额100000元的10％支付违约金；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年7月22日，被告与张德云、徐超虎一起到原告家商量张德云借款一事，张德云因经营缺乏资金周转欲向原告借款100000元。因原告与张德云不认识，对其偿还能力和诚信情况亦不了解，故原告不同意借款。被告见状声称，由其向原告立据借款100000元，且徐超虎愿为被告提供担保。原告碍于情面即同意向被告出借100000元，被告当即向原告出具借条1张，并约定还款日期为2016年7月21日，徐超虎在该借条上签字担保，原告随即将借款100000元交付给被告，被告当场将该借款转手交付给张德云。还款期限届满后，原告多次找被告催还借款，被告总以张德云未偿还为由拒不偿还借款。2017年9月，张德云因病去世，原告再次找到被告要求还款。同年10月12日，经潜江市白鹭湖管理区人民调解委员会组织双方调解并达成协议，约定被告分三期偿还原告借款100000元，于2018年6月30日前还款35000元，2019年6月30日前还款35000元，2020年6月30日前还款30000元。同时约定，如被告不能按调解协议约定的时间还款，原告有权持被告于2015年7月22日出具的借条及该调解协议向人民法院提起诉讼，并要求被告按借款总金额100000元的10％支付违约金。上述调解协议签订后，被告于2018年6月30日按约定偿还借款35000元，但2019年6月30日第二期还款期限届满后，被告拒绝履行还款义务。原、被告多次协商未果，双方为此产生纠纷。被告邓文承辩称，2015年7月22日10时许，张德云、徐超虎到被告家邀约被告去玩，二人将被告直接带到原告家并提出张德云向原告借款一事。张德云欲向原告借款200000元，但原告只肯出借100000元，并要求被告立下借据，徐超虎做担保人才同意借款。张德云表示，就以原告的名义借款，并同意一年内还清，借款实际与被告无关，原告随即表示同意，被告即向原告出具了借条，徐超虎在借条上签字担保。此后，被告离开回家，原告与张德云到银行办理借款手续，后被告通过徐超虎得知，原告实际交付给张德云借款76000元，本案涉及的借款并没有过被告手。借款到期后，原告并没有直接向被告催还，而是其与被告、徐超虎一起找张德云催还，张德云共计还款约100000元。2017年9月，原告与张德云达成还款协议，并以张德云所有的房屋做抵押。关于2017年10月12日达成的人民调解协议，被告没有参加调解，该协议系原告按其意愿所作，原告多次找到被告要求签字，被告不堪其扰才签了字，且被告于2018年6月30日按上述协议约定向原告给付款项35000元。徐超虎作为担保人，亦未履行还款义务，原告应向其主张权利。综上，被告并未收到原告借款100000元，不应承担返还义务，被告要求原告返还其给付的款项35000元。鉴于原告的行为给被告的精神和生活造成严重影响，被告同时要求原告赔偿其精神损失10000元及误工费、交通费1000元并赔礼道歉，本案诉讼费亦应由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告提交的证据一：原告的居民身份证复印件1份，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的证据二：借条1份；证据三：潜江市白鹭湖管理区人民调解委员会（2017）潜白人民调字第13号人民调解协议书1份，本院认定如下：被告对上述证据虽不持异议，但根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。经查，原告实际向被告出借款项76000元，因上述证据中的借条及人民调解协议书中确认借款金额为100000元的证明内容违反法律规定，本院依法不予采信，对其他与本案相关的证明内容予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月22日，被告与张德云、徐超虎为张德云缺乏资金周转需要借款一事找到原告，经双方商议，被告以其名义向原告借款100000元，所借款项交付张德云使用，被告当场向原告出具借条1份，徐超虎在借条上签字担保，并约定还款期限为2016年7月21日。此后，原告与张德云一同到银行办款，原告取出现金后实际交付给张德云款项76000元。还款期限届满后，被告未按约定偿还借款。2016年9月3日，原告与张德云签订《还贷款协议》，被告为张德云还款提供担保。2017年9月，张德云因病死亡，原、被告向潜江市白鹭湖管理区人民调解委员会申请调解，经潜江市白鹭湖管理区人民调解委员会组织双方调解，双方于同年10月12日达成调解协议，主要内容为：“一、当事人邓文承认可2015年7月22日书写的向当事人徐国鹏借款10万元的借款凭证为自己所书，对其在《还贷款协议》的担保行为予以认可；二、在主债务人张德云已经死亡的情况下，当事人邓文承承诺由其分期分批将10万元借款还给徐国鹏；三、该借款的偿还方式为三期，即2018年6月30日前还款叁万伍仟元；2019年6月30日前还款叁万伍仟元；2020年6月30日前还款叁万元；四、当事人邓文承如不能按本协议的约定时间还款，当事人徐国鹏有权持当事人2015年7月22日书立借款凭证和本人民调解协议书向潜江市人民法院提起诉讼，并要求邓文承按借款总额的10％支付违约金”。被告于2018年6月30日按约定向原告还款35000元，此后被告未再履行还款义务，虽经原告多次催讨，被告拒不偿还借款。本院认为，本案争议焦点为：1、原、被告之间的民间借贷关系是否成立并生效？2、如该民间借贷关系有效，被告应偿还的借款金额是多少？针对本案争议焦点，分析评判如下：出借人与名义借款人形成借贷关系，实际将借款交由第三人使用的，根据合同相对性原则，名义借款人为借款合同的相对人，应由名义借款人承担偿还责任。本案中，张德云欲向原告借款，经商议，被告以其名义向原告借款后，原告将借款交付张德云使用，被告系该民间借贷关系的相对人，其向原告出具了借条，对原告将借款交付张德云的情况亦知情，且未提出异议，应视为其实际参与了该借贷关系的履行活动，故原、被告之间的民间借贷关系成立并生效。依法成立的合同，应受法律保护。被告向原告借款后，应当依约履行还款义务。借款到期后，被告未按约定履行还款义务，2016年9月3日原告与张德云达成还款协议，应视为该债务发生了转移，2017年10月12日，原、被告经潜江市白鹭湖管理区人民调解委员会组织调解再次达成还款协议，该债务再次发生转移，原、被告之间的民间借贷关系仍合法有效，被告作为债务人违反约定拖欠原告借款的行为不当，依法应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，被告向原告借款100000元，原告实际交付款项76000元，先行扣除利息24000元，故被告应当按照实际借款数额76000元予以偿还，扣减被告已偿还的35000元，实际还应偿还41000元。原告主张被告偿还剩余借款65000元缺乏法律依据，本院不予支持；原、被告达成的人民调解协议中确定的借款金额与审理查明的事实不符，该部分协议内容无效，本院不予支持；鉴于原、被告就违约责任在人民调解协议书中进行了约定，结合当事人的过错程度、合同履行情况及违约情况等因素，兼顾公平原则，本院酌定原告主张的违约金可计算为4100元（41000元×10％）。被告辩称原告提交的人民调解协议并非其真实意思表示，其没有参与调解。被告作为完全民事行为能力人，应当知晓调解协议的内容和法律后果，其在调解协议上签字确认并履行了部分还款义务，应视为对该调解协议予以认可，且其虽持有异议，但未举证证明该调解协议可撤销的法定情形，亦未在法定期间内行使撤销权，故被告的该项辩解意见不能成立，本院不予采纳；被告辩称徐超虎作为担保人亦应承担偿还责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，原告与保证人徐超虎对保证方式未约定，故徐超虎应按连带责任保证承担保证责任。原、被告约定还款期限为2016年7月21日，主债务履行期届满后，原告未在法定期间内要求徐超虎承担保证责任，故保证人徐超虎免除保证责任，被告的该抗辩意见缺乏法律依据，本院不予采纳；被告辩称原告应返还其偿还的款项35000元，同时赔偿其精神损失10000元及误工费、交通费1000元并赔礼道歉，因该辩解缺乏事实和法律依据，且被告亦未提起反诉，本院不予采纳。原告主张的诉讼费用，不属于当事人争议的范畴，除当事人自愿负担或能够协议负担外，应由人民法院决定负担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第六十条第一款、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百条、第二百零六条、第二百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告邓文承于本判决生效后三日内立即偿还原告徐国鹏借款41000元，并支付违约金4100元，共计45100元；二、驳回原告徐国鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1680元，减半收取计840元，由原告徐国鹏负担336元，被告邓文承负担504元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。审判员  郭书勤二〇一九年十二月二十日书记员  张 乔