济南铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁7101行初28号 原告王霞，女，1968年2月3日出生，汉族，住济南市历下区。 被告济南市历下区人民政府，住所地济南市历下区。 法定代表人李国强，代理区长。 委托代理人付之鹏，济南市历下区人民政府工作人员。 委托代理人李珊珊，山东国曜律师事务所律师。 原告王霞不服被告济南市历下区人民政府（以下简称历下区政府）于2019年8月22日作出的《政府信息公开告知书》，向本院提起行政诉讼。本院于2019年10月22日受理后，依法向被告历下区政府送达了起诉状副本及应诉通知书等。本院依法组成合议庭，于2019年12月17日公开开庭审理了本案。原告王霞、被告历下区政府的负责人李钢庚、委托代理人付之鹏、李珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年8月22日，被告历下区政府作出历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》，内容为：“……经查，你申请公开的以上政府信息非本机关制作或保存，依据《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条的规定，不属于本机关负责公开，本机关无法为你单位提供。根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第三十六条第（五）项的规定，现予告知，建议向济南市城投集团了解相关情况。如对本告知书不服……” 原告王霞诉称，2019年8月2日，原告向被告邮寄《政府信息公开申请表》，请求被告公开2018年3月21日济南市历下区东区工程建设指挥部下发《通知》中，关于征收拆迁涉及济南市历下区泛CBD片区集体土地上房屋拆迁行为的相关依据、文件、手续及补偿标准的相关信息。2019年8月22日，被告作出历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》，告知上述信息并非由被告制作或者保存，依据《中华人民共和国政府信息公开条例》第三十六条第（五）项的规定，无法为原告提供。济南市历下区东区工程建设指挥部系由被告牵头组建，该指挥部下发的《通知》中，载明对中央商务区姚家香港街片区二期组织开展拆迁工作，征收拆迁是行政行为，由被告牵头实施。该《通知》可以证实被告应当制作或者保存与征收拆迁有关的材料，且应当向原告提供。被告将政府信息公开的行政责任推给济南市城投集团与法律规定相悖。综上，请求确认历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》违法并予以撤销。 原告提交证据如下：1.历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》；2.2018年3月21日济南市历下区东区工程建设指挥部《通知》。 被告历下区政府辩称：一、被告作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》程序合法。被告于2019年8月2日收到原告的政府信息公开申请材料，于2019年8月22日作出历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》，并于2019年8月23日向原告邮寄送达，程序符合法律规定。二、被告作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》认定事实清楚、证据确凿，适用法律、法规正确。（一）被告并非原告申请公开的政府信息的制作或保存机关。在收到原告的信息公开申请后，被告便向相关单位积极展开调查询问工作，2019年8月7日济南市历下区人民政府姚家街道办事处回复《情况说明》、2019年8月7日济南市历下区住房和城市建设局回复《政府信息公开申请转办件情况说明》、2019年8月8日济南历下控股集团有限公司回复《答复意见》均表示不掌握相关信息。原告提交的证据《济南市历下区政府信息公开申请表》、《通知》，均显示其申请信息公开的片区为泛CBD片区，依据《济南市土地征收管理办法》第四条：“市人民政府根据国民经济和社会发展计划、土地利用总体规划、城市总体规划和土地利用年计划，统筹安排本行政区域内的土地征收工作。”第五条第一款：“土地征收工作在市政府领导下，由市国土资源行政主管部门主管，市征地办公室具体负责实施。”的规定，原告申请公开的信息并非被告能够制作或保存的。原告同时向济南市历下区自然资源局（以下简称历下区自然资源局）申请信息公开，历下区自然资源局已于2019年8月8日向原告回复《政府信息公开告知书》并公开了其要求的信息，原告已经实际取得其申请公开的政府信息。（二）被告作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》适用法律、法规正确。被告在查明上述情况的基础上依据《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条第一款、第三十三条、第三十六条第（五）项作出历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》并无不当。综上，被告作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》的事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确。请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告提交证据如下： 证据1.中国邮政挂号信邮寄单及邮件查询记录；证据2.《济南市历下区政府信息公开申请表》；证据3.济南市历下区人民政府姚家街道办事处作出的《情况说明》；证据4.济南市历下区住房和城市建设局作出的《政府信息公开申请转办件情况说明》；证据5.济南历下控股集团有限公司作出的《答复意见》；证据6.历下区自然资源局作出的《政府信息公开告知书》及公开的信息材料一宗；证据7.历下政办公开告字[2019]35号《政府信息公开告知书》；证据8.EMS全球邮政特快专递邮寄单及查询回单。证明被告作出的《政府信息公开告知书》认定事实清楚、证据确凿，程序合法，适用法律、法规正确。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1、2、7、8认可。对证据3-6真实性不认可，原告未向历下区自然资源局申请过信息公开，也未收到《政府信息公开告知书》及相关文件。被告对原告提交的证据1无异议。证据2并非被告出具，对真实性无法核实，且原告申请的相关征收拆迁信息，为济南市政府主导实施的项目，根据《政府信息公开条例》的规定，应由制作或最初获取该政府信息的行政机关负责公开，而非被告。 本院对各方提交证据认证如下：原、被告双方提交的证据均具有真实性、合法性，且与本案有关联性，本院予以采信。 经审理查明，2018年3月21日，济南市历下区东区工程建设指挥部下发《通知》，内容为：“为落实济南市中央商务区建设领导小组征收拆迁组会议精神，按照历下区委、区政府加快推进中央商务区范围内姚家村地上物拆迁工作要求及历下区东区工程建设指挥部工作部署，自2018年3月23日至2018年4月6日对中央商务区姚家香港街片区二期开始地上物拆迁工作，该片区范围为:姚家物资调剂市场片区，具体位置：解放东路姚家物资调剂市场，东至现代逸城以及浆水泉路以东，原姚家香港街（姚家派出所）以北。具体时间要求：1.2018年3月23日至3月30日为签署拆迁协议，3月31日起对沿街所有房屋进行停水、停电。2.2018年3月31日至4月6日完成沿街房屋交验腾房。……” 2019年8月1日，原告向被告邮寄《济南市历下区政府信息公开申请表》，请求被告公开该《通知》中，关于征收拆迁涉及济南市历下区泛CBD片区（具体指姚家街道办事处姚家村委会部分集体土地，四至：东至中石油第29加油站，西至浆水泉路，北至解放东路，南至浆水泉路4号济南柴油机厂宿舍）集体土地上，此次房屋拆迁行为的相关依据、文件、手续及补偿标准的相关信息。次日，被告历下区政府收到该申请。在收到原告的信息公开申请后，历下区政府向相关单位开展调查询问工作。2019年8月7日济南市历下区人民政府姚家街道办事处回复《情况说明》、2019年8月7日济南市历下区住房和城市建设局回复《政府信息公开申请转办件情况说明》、2019年8月8日济南历下控股集团有限公司回复《答复意见》，均表示不掌握相关信息。2019年8月22日被告作出历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》，内容为：“……经查，你申请公开的以上政府信息非本机关制作或保存，依据《中华人民共和国政府信息公开条例》第十条的规定，不属于本机关负责公开，本机关无法为你单位提供。根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第三十六条第（五）项的规定，现予告知，建议向济南市城投集团了解相关情况。如对本告知书不服……”。历下区政府于2019年8月23日向原告邮寄送达，原告于2019年8月26日收到了该告知书。 另查明，2019年8月8日，历下区自然资源局作出《政府信息公开告知书》，内容为：“王霞：你提交《政府信息公开申请书》已收悉。经研究，现答复如下：你所申请……经研究，现将该片区土地征收的省政府批复、补偿方案、补偿公告、补偿标准和征收协议提供于你。”并附具了山东省人民政府鲁政土字[2009]274号《关于济南市历下区2008年第六批次城市建设用地的批复》、[2009]176号《济南市国土资源局征收土地补偿安置方案公告》、[2009]109号《济南市人民政府征收土地公告》、《土地征收与旧村整合框架协议书》，原告否认收到该告知书以及相关文件。 本院认为，《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条规定:“本条例所称政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息。”第三十六条规定：“对政府信息公开申请，行政机关根据下列情况分别作出答复：……（四）经检索没有所申请公开信息的，告知申请人该政府信息不存在；（五）所申请公开信息不属于本行政机关负责公开的，告知申请人并说明理由；能够确定负责公开该政府信息的行政机关的，告知申请人该行政机关的名称、联系方式；……”当行政机关主张政府信息不存在或者不是由其制作或保存时，必须证明其已经尽到勤勉的检索义务。本案中,原告王霞申请公开济南市历下区东区工程建设指挥部下发《通知》中，关于征收拆迁涉及济南市历下区泛CBD片区（具体指姚家街道办事处姚家村委会部分集体土地，四至：东至中石油第29加油站，西至浆水泉路，北至解放东路，南至浆水泉路4号济南柴油机厂宿舍）集体土地上，此次房屋拆迁行为的相关依据、文件、手续及补偿标准的相关信息。该《通知》同时载明“为落实济南市中央商务区建设领导小组征收拆迁会议精神，按照历下区委、区政府加快推进中央商务区范围内姚家村地上物拆迁工作要求及历下区东区工程建设指挥部工作部署……”。历下区政府在收到该申请后，虽然向济南市历下区人民政府姚家街道办事处、济南市历下区住房和城市建设局、济南历下控股集团有限公司函询相关情况，以上三部门均表示不掌握该信息。但根据《最高人民法院关于适用的解释》第二十条第一款的规定，行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告。可见，不具有独立承担法律责任能力的临时机构所作行政行为的法律责任是由组建该机构的行政机关承担的。被告历下区政府并未说明该指挥部是否为其组建的临时机构，也未向《通知》下发单位济南市历下区东区工程建设指挥部函询，对于该《通知》载明的“按照历下区委、区政府加快推进中央商务区范围内姚家村地上物拆迁工作要求”在庭审中也未作出合理解释，不能证明历下区政府已经就原告的政府信息公开申请尽到了勤勉的检索义务，其作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》主要证据不足，应予撤销。历下区政府在庭审中主张其对该片区征收补偿事宜不具有职权，但本案原告申请事项并非仅针对补偿事宜，因此被告的该项答辩理由不能成立，本院不予采纳。 根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第一款的规定，被告对依法应当公开的政府信息拒绝或者部分拒绝公开的，人民法院应当撤销或者部分撤销被诉不予公开决定，并判决被告在一定期限内公开。尚需被告调查、裁量的，判决其在一定期限内重新答复。本案中，因被申请公开的信息是否存在以及能否公开等事项尚需历下区政府调查、裁量，因此历下区政府应在法定期限内重新答复。 综上，历下区政府作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》主要证据不足，应予撤销，本案政府信息申请尚需历下区政府调查、裁量，历下区政府应在一定期限内重新答复。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第一款之规定，判决如下： 一、撤销被告济南市历下区人民政府于2019年8月22日作出的历下政办公开告字〔2019〕35号《政府信息公开告知书》； 二、责令被告济南市历下区人民政府于本判决生效后法定期限内对原告王霞的政府信息公开申请重新作出答复。 案件受理费人民币50元，由被告济南市历下区人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于济南铁路运输中级法院。 审 判 长  刘爱国 审 判 员  蒋彦增 人民陪审员  宋 雁 二〇一九年十二月二十七日 法官 助理  安玉霞 书 记 员  李飒飒