湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13759号上诉人（一审原告）：罗尔枚，男，1965年4月22日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：所飞，北京翰辰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号。法定代表人：庄严，董事长。委托诉讼代理人：粟毅，男，1987年12月4日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。系公司员工。上诉人罗尔枚因与被上诉人中天建设集团有限公司（以下简称中天建设公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初8895号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。罗尔枚上诉请求：1、请求依法改判支持罗尔枚的药品费113296元（开塞露26280元、香丹清87016元），后续康复费200000元，基本养老保险待遇764997元（4491元×85%×12月×16.7年），按人均寿命减去实际年龄支持残疾辅助器具费1542440元（轮椅、助行器、小洗澡椅、马桶椅、截瘫步行器、防褥疮座垫、防褥疮床垫789080元；一次性尿垫、一次性导尿包578160元；卫生纸、一次性手套175200元），其中截瘫步行器按1年的使用年限予以支持。2、诉讼费用由中天建设公司承担。事实与理由：一、一审判决存在理解和计算错误。《长沙市工伤职工配置辅助器具项目与支付费用限额》中，明确写明截瘫步行器的使用年限为“1”，但一审错误理解该备注中的“一次性配备”，错误计算了截瘫步行器的费用。如支持12年应计算为30000元×12个=360000元，一审判决错误计算导致重度残疾的工伤职工减少了巨额的工伤保险待遇，不利于残疾人使用辅助器具以提高生活质量。二、一审判决酌情支持12年残疾辅助器具费没有事实和法律依据。残疾辅助器具费应当按照伤者实际使用器具的单价计算至平均寿命，目前全国平均寿命76.7岁，司法实践中至少结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》支持20年。而一审酌定12年没有任何事实和法律依据。罗尔枚现54岁，12年后66岁，再行通过诉讼来主张权利，增加了罗尔枚的负担，且届时中天建设公司是否有赔偿能力未可知。请依法改判支持残疾辅器具费至平均寿命。三、基本养老保险待遇并非缺乏法律依据。由于中天建设公司未给罗尔枚缴纳养老保险，所以罗尔枚达到法定退休年龄时无法享受养老保险待遇，故应由中天建设公司支付至平均寿命。根据《工伤保险条例》第三十五条、《社会保险法》第四十条的规定，罗尔枚可以按照伤残津贴享受养老保险，但中天建设公司未给罗尔枚缴纳养老保险，导致罗尔枚届时无法享受养老保险待遇，由此给罗尔枚造成的损失应由中天建设公司承担。四、罗尔枚已经提交了病历、诊断证明书、发票等残疾辅助材料和药品费的相应证据，病历和诊断证明均已载明罗尔枚的病情，医嘱需要药品和导尿包、尿垫等残疾辅助用品，这些证据都能证明产生残疾辅助材料和药品的必然性，有事实依据和法律依据。罗尔枚二级伤残、大小便失禁，每天必须使用上述用品及药品。且北京市、内蒙古自治区等多地已经将上述费用列为社保范围并列入残疾辅助器具目录，请二审结合罗尔枚的病历、诊断证明书等材料充分考虑罗尔枚的实际需要，予以支持。综上，一审理解和计算存在错误，认定事实错误，适用法律错误，请求二审依法改判，以维护残疾人的合法权益。中天建设公司辩称：对于罗尔枚有合理依据的残疾辅助器具费和后期产生的必要费用中天建设公司愿意承担，请法院依法判决。罗尔枚向一审法院起诉请求：1、请求判令除长劳人仲案字(2019)第2181号裁决书第三项停工留薪期护理费109500元、生活护理费19059.99元,以2443.33元/月(统筹地区上年度职工月均工资调整的,补足差额)支付自2019年7月起的生活护理费,及裁决书第四项医疗费230105.96元、拆除内固定手术费20000元、交通费6364元外，由中天建设公司支付罗尔枚药品113296元(开塞露26280元、香丹清87016元),康复费200000元,住院伙食补助费20930元（100元/天×70%×299天)；由中天建设公司按5500元为本人工资标准支付罗尔枚一次性伤残补助金37500元(5500元/月×25月)、停工留薪期工资132000元(5500元/月×24月)、伤残津贴448800元(5500元×85%×12月×8年)、基本养老保险待遇936870元(5500元×85%×12月×16.7年)；由中天建设公司支付罗尔枚后续的残疾辅助器具费1542440元(轮椅、助行器、小洗澡椅、马桶椅、截瘫步行器、防褥疮座垫、防褥疮床垫789080元;一次性尿垫、一次性导尿包578160元；卫生纸、一次性手套175200元)。裁决后至今产生的医疗费6176元、残疾辅助器具费11672.54元、食宿费9240元。2、由中天建设公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：罗尔枚于2016年8月3日到中天建设公司位于湖南省长沙市岳麓区卓越浅水湾项目建筑工地工作，2016年12月8日上午11时许，在地下室工作时坠入集水井，导致腰椎受伤，经医院诊断，此时事故造成罗尔枚Ｌ1椎体爆裂骨折并脊髓损伤ＡＳＩＡＡ级、继发性腰椎管狭窄症、Ｌ2、Ｌ3椎体附件骨折、肺挫伤、胸腔积液等多处伤害，并于2016年12月9日行腰椎后路减压复位植骨内固定术。因罗尔枚受伤严重，为治疗所受伤害，先后前往湖南航天医院、湖南省人民医院、湘雅博爱康复医院、浏阳市中医医院、浏阳市古港镇中心卫生院、民航广州医院、中山大学附属第三医院等医院进行治疗及康复。产生医疗费用230105.96元，由罗尔枚自行垫付。2017年3月6日长沙市人力资源和社会保障局认定罗尔枚受伤为工伤。2017年12月4日长沙市劳动能力鉴定委员会出具编号为201710195号劳动能力鉴定结论书，确定罗尔枚的伤情构成伤残二级。2018年5月7日长沙市劳动能力鉴定委员会出具编号为201803367号劳动能力鉴定结论书，确定罗尔枚生活自理障碍程度达到大部分生活自理障碍。2019年1月15日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具编号为2018008136号劳动能力鉴定结论书，认为罗尔枚可配置轮椅、截瘫步行器（一次性配备）、防褥疮坐垫床垫。2019年3月28日，罗尔枚向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付：1、医疗费230105.96元；2、二次手术费30000元；3、后期康复费20000元；4、住院伙食补助费20930元；5、停工留薪期护理费205839元；6、生活护理费633600元；7、停工留薪期工资132000元；8、一次性伤残补助金137500元；9、伤残津贴448800元；10、基本养老保险待遇936870元；11、残疾辅助器具费789080元；12、残疾辅助材料及药品费691456元；13、日常生活护理用品费175200元；14、交通费食宿费30000元（包括赴统筹地区以外治疗的费用）。2019年6月10日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会出具长劳人仲案字（2019）第2181号裁决书，裁决如下：一、中天建设公司支付罗尔枚一次性伤残补助金112275元；二、中天建设公司支付罗尔枚停工留薪期工资107784元、伤残津贴25536.76元，以3817.35元／月支付罗尔枚自2019年7月起的伤残津贴；三、中天建设公司支付罗尔枚停工留薪期护理费109500元、生活护理费19059.99元，以2443.33元／月支付罗尔枚自2019年7月起的生活护理费；四、中天建设公司支付罗尔枚医疗费230105.96元、拆除内固定手术费20000元、交通费6364元；五、对罗尔枚的其他仲裁请求不予支持。上述费用合计630625.71元，限中天建设公司于本裁决书生效之日起五日内支付。罗尔枚不服该裁决，诉至法院。另查明，1、罗尔枚自认中天建设公司支付了130000元医疗费以及一次性伤残补助金112275元。一审法院认为：罗尔枚于中天建设公司承包的湖南省长沙市岳麓区卓越浅水湾项目建筑工地工作,任消防用电安装一职,在工作过程中受伤，被长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，中天建设公司应按《工伤保险条例》、《湖南省事实办法》向罗尔枚支付相应的工伤待遇。关于罗尔枚的各项诉求，作如下评析：1、医疗费，罗尔枚、中天建设公司双方认可罗尔枚住院治疗期间产生的费用为230105.96元，予以认定。罗尔枚自认在此期间中天建设公司支付医疗费130000元，应在上述医疗费中予以扣除。罗尔枚后续在长沙市岳麓区迪和综合门诊部产生治疗费用5720元，有门诊记录佐证，予以支持。中天建设公司还需向罗尔枚支付医疗费用105825.96元（230105.96元-130000元＋5720元）。2、二次手术费，罗尔枚需要行胸腰椎固定支具取出手术，仲裁委认定费用为20000元，并无不妥，予以支持。3、后续康复费，罗尔枚未提交证据予以佐证，不予支持。4、住院伙食补助费，根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。罗尔枚住院治疗299天，其住院伙食补助费为2990天（299天×10元／天）。5、停工留薪期工资、护理费，罗尔枚、中天建设公司双方均未对罗尔枚的月工资标准进行举证，参照罗尔枚受伤时统筹地区上年度（2015年）在岗职工月平均工资4491元确定为罗尔枚的月工资标准。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，仲裁委确定停工留薪期为24个月（2016年12月8日至2018年12月7日），并无不妥，参照统筹地区上年度（2015年）在岗职工月平均工资4491元确定停工留薪期的工资为107784元（4491元／月×24月）；护理费为107784元（4491元／月×24月）。6、生活护理费，依据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。罗尔枚经劳动能力鉴定委员会确认为达到大部分生活自理障碍，罗尔枚停工留薪期的护理费应计算至2018年12月7日，中天建设公司应支付罗尔枚2018年12月8日至2019年10月30日的生活护理费（5500元／月÷30天×24天＋6108.33元／月×10月）×40%＝26193.32元，并以2443.33元／月（6108.33元×40%）为标准支付自2019年11月起的生活护理费。统筹地区上年度职工月均工资调整的，由中天建设公司补足差额。7、一次性伤残补助金、伤残津贴，依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，罗尔枚为二级伤残，依法应获得25个月工资的一次性伤残补助金及按月支付工资85%的伤残津贴。故中天建设公司应支付罗尔枚一次性伤残补助金112275元（4491元×25月），该项费用已由中天建设公司向罗尔枚支付，不予重复计算。罗尔枚停工留薪期的工资已发放至2018年12月7日，中天建设公司应支付罗尔枚2018年12月8日至2019年10月30日的伤残津贴（4491元×10月＋4491元÷21.75天×16天）×85%＝40981.67元。并以3817.35元／月（4491元×85%）为标准支付自2019年10月起的伤残津贴。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由中天建设公司补足差额。8、基本养老保险待遇，罗尔枚的该项主张，缺乏事实依据和法律依据。不予支持。9、残疾辅助器具费，根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具。对于湘雅博爱康复医院对前期已配置的辅助器具以及相应的票据可认定罗尔枚已购买助行器163.11元、小洗澡椅466.02元、马桶椅357.28元，另结合劳动能力鉴定结论书对配置辅助器具项目的鉴定意见，酌情认定罗尔枚12年间需配置的辅助器具费用：轮椅1500元（3年）×4次＝6000元、截瘫步行器（一次性配备）30000元、防褥疮座垫2000元（2年）×6次＝12000元、防褥疮床垫3000元（3年）×4次＝12000元。上述费用共计60986.41元。此后如还需产生辅助器具费用，可另行主张。10、交通费、食宿费，仲裁委认定交通费6364元，并无不妥，予以认定。食宿费，罗尔枚所提交的证据不足以证明该项费用为治疗所必然产生费用，不予支持。11、残疾辅助材料及药品费、日常生活护理用品费，因罗尔枚未能举证证明所产生的费用的必然性，该项主张缺乏法律依据，不予支持。因中天建设公司承建的项目已参加工伤保险，在中天建设公司支付了罗尔枚告上述费用后，中天建设公司从工伤保险基金申领的部分，不再支付给罗尔枚，罗尔枚应配合中天建设公司办理相关工伤保险待遇申领手续。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，参照《湖南省实施办法》第二十三条、第二十四条、第二十九条的规定，判决如下：一、限中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向罗尔枚支付医疗费105825.96元，拆除内固定手术费20000元，住院伙食补助费2990元，停工留薪期工资107784元，护理费107784元，残疾辅助器具费60986.41元，交通费6364元；二、限中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向罗尔枚支付伤残津贴40981.67元。并于每月10日前以3817.35元／月为标准支付自2019年10月起的伤残津贴；三、限中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向罗尔枚支付生活护理费26193.32元，并于每月10日前以2443.33元／月标准支付自2019年11月起的生活护理费；四、驳回罗尔枚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由中天建设集团有限公司承担。本院二审期间，罗尔枚提交了新证据，中天建设公司进行了质证，本院将结合其他证据进行综合认定。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、罗尔枚的残疾辅助器具费如何认定；二、罗尔枚的药品费及后续康复费如何认定；三、罗尔枚的养老保险待遇如何认定。关于焦点一。经审查，《长沙市工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第八条规定：“工伤职工配置的辅助器具超过使用年限的，由用人单位或工伤职工到工伤保险经办机构申请更换。在规定年限内正常使用造成损坏的，由辅助器具配置机构负责维修，其相关费用由工伤保险基金支付”。据此，罗尔枚现要求中天建设公司支付其12年的截瘫步行器费用没有事实及法律依据，本院不予支持。如罗尔枚之后需要更换或维修辅助器具，可向有关另行单位申请。关于焦点二。经审查，关于罗尔枚主张的后续需要使用的药品、尿垫、导尿包、卫生纸、一次性手套及后续康复费等，其未提交充分证据证明该部分费用的具体数额，故罗尔枚的该项主张依据不足，本院不予支持。关于焦点三。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。经审查，本案中，罗尔枚未提供证据证明社会保险经办机构不能补办其社会保险手续，从而导致其无法享受社会保险待遇，故其要求中天建设公司支付其基本养老保险待遇没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，罗尔枚的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由罗尔枚承担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇一九年十二月二十三日书记员  龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。