河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24068号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地郑州市金水区黄河路11号豫粮大厦15、16层及东配楼1层。负责人：贾国军，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晓贵，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：黄顺，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。被上诉人（原审原告）：翟志华，女，汉族，1966年3月20日出生，住郑州市金水区。被上诉人（原审被告）：周卫鹏，男，汉族，1988年6月1日出生，住河南省新密市。被上诉人（原审被告）：谢喜伟，男，汉族，1970年2月23日出生，住郑州市中原区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称中国人寿郑州公司）因与被上诉人翟志华、周卫鹏、谢喜伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初14563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿郑州公司上诉请求：1.请求撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初14563号民事判决，依法改判中国人寿郑州公司少承担30238.84元。2.本案诉讼费用由翟志华、周卫鹏、谢喜伟承担。事实和理由：原审判决未扣除三责险不计免赔费用不当。本案肇事车辆虽然在中国人寿郑州公司处投保了交强险和商业三者险，但未购买商业三者险不计免赔特约险，依据保险合同约定，豫Ａ×××××号车承担全部责任的，中国人寿郑州公司的事故责任免赔率为20%，一审对此未予扣除不当。根据翟志华所提供的证据，停发工资证明证明至2019年4月10前并未发放工资，原审法院认定定残前一日，且根据翟志华的伤情，参照公安部三期，误工费应计算为100日，一审法院认定误工期明显过长。翟志华答辩意见同一审起诉意见。周卫鹏、谢喜伟未到庭，未答辩。翟志华向一审法院起诉请求：1.依法判令中国人寿郑州公司、周卫鹏、谢喜伟赔偿翟志华医疗费、住院伙食费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、电动车维修费、鉴定费等各项损失16000元（待伤残鉴定后另行增加诉讼请求）；2．本案的诉讼费用由中国人寿郑州公司、周卫鹏、谢喜伟承担。一审法院认定事实：2018年8月19日17是40分许，周卫鹏驾驶豫Ａ×××××号小型轿车沿京广路由南向北行驶至京广路华中××米处，将车停于机动车与非机动车分界线处，其车上乘客崔朋云打开右后门时，与翟志华驾驶的沿非机动车道南向北行驶两轮电动车相撞，造成双方车辆受损，翟志华受伤。经交警认定，周卫鹏承担事故的全责，翟志华不承担事故责任。翟志华自2018年8月19日至2018年8月28日在郑州市××院××9天，诊断为1．右侧锁骨远端骨折2．右侧第4前肋骨折待排3．头外伤4．右侧斜方肌及右侧锁骨下肌水肿5．右侧斜方肌、三角肌及周围肌间隙、右侧肩关节周围皮下软组织水肿6．右侧咬肌、颞肌、右侧顶颞部皮下软组织水肿；自2018年8月28日至2018年9月14日止、自2018年10月25日至2019年1月16日止，在河南中医药大学附属第一医院住院治疗，诊断为1．右锁骨骨折2．右肋骨第四、第五骨折3．脑震荡4．多发软组织损伤。合计住院109天，共计花费医疗费55989.17元，中国人寿郑州公司垫付医疗费10000元。经翟志华申请，一审法院委托河南唯实司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该中心出具豫唯实司鉴定中心［2019］临鉴字第726号鉴定意见：翟志华右肩部损伤至右肩关节功能障碍构成十级伤残。后双方因经济赔偿未能达成协议，故翟志华诉讼来院。审理中，翟志华变更诉讼请求为：1．依法判令中国人寿郑州公司、周卫鹏、谢喜伟赔偿翟志华各项损失228805.55元，包括医疗费55989.17元、误工费32780元、护理费21000元、住院伙食费及营养费7700元、伤残赔偿金63748.38元、后续治疗费30000元、精神抚慰金15000元、鉴定费1532元、车辆维修费400元、复印费256元、邮费20元、医疗辅助器具费180元；2．一审法院诉讼费由中国人寿郑州公司、周卫鹏、谢喜伟承担。另查明，肇事车辆豫Ａ×××××号小型轿车属谢喜伟所有，在中国人寿郑州公司购买有交强险和第三者责任保险30万元。事故发生时，保险均在有效期内。一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，根据郑州市公安局交通警察支队三大队出具的道路交通事故认定书，认定周卫鹏承担事故的全部责任。对于翟志华人身损害造成的经济损失，在未超保险限额的合理部分，应由中国人寿郑州公司在肇事车辆参保的交强险和第三者责任保险限额内进行赔偿。翟志华的人身损害合理损失有：医疗费54890.41元；住院伙食补助费5450元（109天×50元／天）；营养费2180元（109天×20元／天）；误工费，事故发生前半年翟志华月平均工资2595.33元，计算到定残前一日，共10个月零5天，误工费共计26385.86元；翟志华经常居住地为城镇，因此十级残疾赔偿金按城镇标准31874.19元／年计算，数额为63748.38元；护理费11793.8元（109天×108.2元／天）；后续治疗费，因未产生，一审法院不予支持；购买医疗辅助器费、复印费，因未提供相应发票，一审法院不予支持；维修费，因未作车损评估，一审法院不予支持；精神抚慰金5000元。以上合计169448.45元，扣除中国人寿郑州公司垫付的10000元医疗费，翟志华合理损失为159448.45元。涉案车辆在中国人寿郑州公司处投保有交强险及第三者责任险30万元，周卫鹏负事故全部责任，故在本案中中国人寿郑州公司应在交强险医疗费赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元及第三者责任险限额30万元内承担赔偿责任。中国人寿郑州公司辩称其应部分免赔但未提供充分证据证明其已经将保险条款中的免责条款对保险人进行了提示和明确说明，不能证明保险人知悉了免责条款，故对于中国人寿郑州公司的辩称理由一审法院不予采纳。谢喜伟在本次事故中无过错，不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付翟志华各项损失共计159448.45元；二、驳回翟志华其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4732元，减半收取2366元，鉴定费1532元，合计3898元，由周卫鹏负担，剩余2366元退还翟志华。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于是否应当扣除第三者责任险不计免赔费用的问题，肇事车辆豫Ａ×××××号小型轿车在中国人寿郑州公司购买有交强险和第三者责任保险，事故发生时，保险均在有效期内，故一审法院判决中国人寿郑州公司在交强险限额、死亡伤残赔偿限额及第三者责任险限额内向翟志华赔偿损失，并无不当。关于中国人寿郑州公司主张肇事车辆未购买商业三者险不计免赔特约险，应当扣除第三者责任险不计免赔费用，因中国人寿郑州公司并未提供充分证据证明其已将保险条款中的免责条款对保险人进行了提示和说明，故对于其该主张不予支持。关于误工期限问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因翟志华右肩部损伤至右肩关节功能障碍构成十级伤残，故一审法院判决并无不当。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费556元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇一九年十二月十日书记员  杜佰玲