广西壮族自治区永福县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0326刑初106号 公诉机关广西壮族自治区永福县人民检察院。 被告人曾维特，男，1990年9月6日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，初中文化，农民，住广西永福县。因本案于2019年2月28日被永福县公安局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人吴宗锡，广西东竹律师事务所律师。 被告人郑斌（绰号“老炮”），男，1988年12月21日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，初中文化，农民，住广西永福县。因本案于2019年2月27日被永福县公安局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人黄俊开，广西诚理律师事务所律师。 广西壮族自治区永福县人民检察院以永检公刑诉[2019]93号起诉书，指控被告人曾维特、郑斌犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。永福县人民检察院指派检察员廖本厚出庭支持公诉，被告人曾维特及其辩护人吴宗锡，被告人郑斌及其辩护人黄俊开到庭参加诉讼。审理期间，永福县人民检察院向本院建议延期审理二次。现已审理终结。 公诉机关指控：一、2019年2月24日，被告人曾维特、郑斌二人携带甲基苯丙胺(俗称冰毒)来到永福县吸毒人员唐某1桂的家中，以300元每克的价格向唐某1桂贩卖甲基苯丙胺20克。二、2019年正月，被告人曾维特、郑斌二人以300元每克的价格，三次向吸毒人员冯某得贩卖甲基苯丙胺共35克。三、2019年2月26日，被告人曾维特让被告人郑斌到桂林市临桂区胺回永福欲贩卖给唐某1桂、冯某得等人。次日凌晨，被告人郑斌携带毒品疑似物返回至永福高速路收费站时，被公安机关当场抓获。经鉴定，被告人郑斌携带的毒品疑似物净重99.76克，检出甲基苯丙胺。公诉机关就指控的事实当庭提供了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录和被告人的供述与辩解等证据，认为二被告人明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，提请本院依法惩处。 被告人曾维特辩称，对指控贩卖毒品的事实与罪名均有异议，认为没有贩卖毒品行为。 辩护人吴宗锡提出的辩护意见为：一、指控被告人曾维特2019年2月24日到永福县永福镇连江路10号4栋14号吸毒人员唐某1桂家中，向唐中桂贩卖20克甲基苯丙胺，证据不足，与事实不符。从公安机关调取的被告人曾维特当天的通话记录看，其手机通话使用的基站都在永福县境内。唐某1桂的供述前后矛盾，有明显不合常理之处，所作供述也与郑斌和唐某1桂之间的微信转账记录不符，与郑斌的供述也不符。二、指控被告人曾维特于2019年正月三次向吸毒人员冯某得共贩卖35克甲基苯丙胺，证据不足，与事实不符。该项指控的证据相互矛盾，不相吻合，无法形成证据链。三、指控被告人曾维特指使被告人郑斌2019年2月26日到桂林临桂区拿100克甲基苯丙胺回永福欲贩卖给唐某1桂、冯某得等人，证据不足，与事实不符。被告人郑斌的供述反反复复，前后矛盾，且在唐某1桂、冯某得二人的供述中，均未提到被告人郑斌是被告人曾维特指使的。查获的99.76克甲基苯丙胺未经法定程序供被告人曾维特辨认，鉴定意见也未告知被告人曾维特，不能作为认定被告人曾维特犯罪的依据。综上所述，认定被告人曾维特贩卖毒品的证据未达到确实充分，不能排除合理怀疑，不能认定被告人曾维特犯贩卖毒品罪。四、若法院认定被告人曾维特贩卖毒品罪名成立，因涉案毒品未流入社会，被告人系吸毒人员，本案可能存在特情介入，故依法应当从轻处罚。 被告人郑斌辩称，对公诉机关指控的罪名无异议。但认为指控其于2019年2月24日向唐中桂贩卖20克甲基苯丙胺，于2019年正月三次向冯某得共贩卖35克甲基苯丙胺均不是事实。2019年2月26日贩卖冰毒99.76克是犯罪未遂。 辩护人黄俊开提出的辩护意见为：一、指控被告人郑斌、曾维特在2019年2月24日向唐某1桂贩卖甲基苯丙胺20克，无查获的毒品、无对毒品进行鉴定的鉴定结论证实。仅以唐某1桂口供及其与被告人郑斌的微信转账记录作为证据，证据不足，指控不能成立。二、指控被告人郑斌、曾维特在2019年正月，三次向吸毒人员冯某得贩卖甲基苯丙胺共35克，只有吸毒人员冯某得的供述及其与被告人郑斌之间微信转账记录，既没有被告人郑斌和曾维特的供述所证实，也没有查获的毒品和对毒品进行鉴定的鉴定结论及对毒品称重材料所证实。三次毒品买卖的具体时间、地点均不明确，因此该项指控证据不足，不能成立。三、被告人郑斌于2019年2月26日贩卖甲基苯丙胺99.76克，系犯罪未遂，依法应当从轻或者减轻处罚。案卷证据证明，被告人郑斌在尚未将毒品交给购买人之前，便被公安机关抓捕了，其毒品交易尚未成功，属于犯罪未遂。依据《中华人民共和国刑法》第23条的规定，依法应当从轻或减轻处罚，本案适用减轻处罚较为合适，建议判处10年以下有期徒刑。 经审理查明：2019年2月26日，被告人曾维特、郑斌共谋到临桂区购买毒品欲贩卖给唐某1桂、冯某得。后决定由被告人郑斌到桂林市临桂区购买100克甲基苯丙胺回永福贩卖。次日凌晨，被告人郑斌携带毒品疑似物返回至永福高速路收费站时，被公安机关当场抓获。经鉴定，被告人郑斌携带的毒品疑似物净重99.76克，检出甲基苯丙胺。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的如下证据予以证实： 1.立案决定书、抓获经过，证明公安机关于2019年2月27日对本案进行立案侦查以及二被告人被抓获到案的事实。 2.现场勘验笔录、现场图、现场照片、搜查证、搜查笔录、提取证据记录、照片、扣押清单、当面称重量记录及照片，证明：（1）2019年2月27日0时许，公安机关在广西永福县高速路口抓获被告人郑斌，并对郑斌依法进行了搜查，从其身穿的外衣左胸内袋中查获并提取了一包外用白色纸巾包裹，内用塑料透明封口袋封装的白色透明晶体，当郑斌面称量并取样送检，该白色晶体毛重101.99克，净重99.76克，取样1.25克送检，并依法扣押上述白色晶体的事实；（2）公安机关在被告人郑斌、曾维特身上提取并扣押了手机各一部，对冯某得的手机予以扣押的事实。 3.鉴定意见（检验报告）、鉴定意见通知书，证明经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，从郑斌身上查获的一包白色透明晶体中检出了甲基苯丙胺并将该鉴定结论通知被告人郑斌的事实。 4.辨认笔录，证实经被告人郑斌辨认，称外号“老勇”的人为莫某，称“唐某2”的人为唐某1桂，称外号“秃头”的人为冯某得。经被告人曾维特辨认，微信好友“乃七”的人为冯某得。经冯某得辨认，称外号“老炮”的人为郑斌，称外号“韦某”的人为曾维特。经刘孝程辨认，称外号“乃七”的人为冯某得。经覃色诚辨认，称外号“老七”的人为冯某得。 5.被告人的供述与辩解，证明被告人郑斌、曾维特对案件事实的供述情况，郑斌的微信号为：×××，昵称“小角色”；曾维特的微信号为×××，昵称“鸿益”。 6.曾维特手机微信截屏，郑斌微信聊天记录照片，证明曾维特的微信号：×××,昵称“鸿益”，郑斌的微信号：×××,昵称：“小角色”，唐某1桂微信号：×××,昵称：“唐”，冯某得微信号：×××，昵称：“辉煌”。 7.冯某得微信转账记录情况摘要、郑斌微信交易记录、曾维特微信交易记录，证明三人微信交易的情况。 8.关于未调取到郑斌通话记录的情况说明，调取证据通知书、调取证据清单、通话记录调取单，证明2019年1月1日—2019年2月28日冯某得手机号182××××7586的通话及基站信息情况；2019年1月1日—2019年2月27日唐某1桂手机号136××××4404的通话及基站信息情况；2019年1月1日—2019年3月4日冯某得手机号186××××5876的通话及基站信息情况；2019年1月1日—2019年2月26日曾维特手机号码181××××2588的通话及基站信息情况以及2019年1月1日—2019年3月1日的短信或彩信发送、接收情况。2019年1月1日—2019年3月1日陈某云手机号181××××0886的通话及基站信息情况以及短信或彩信发送、接收情况；郑斌手机号188××××0407、冯某得手机号156××××0372均为外地手机号，永福通信运营公司无法调取相关通话记录。 9.滴滴打车手机截图，证明2019年2月26日23时30分，滴滴车司机黄冬礼从临桂金水湾境界—东南门搭载一乘客前往永福汽车总站。 10.唐某1桂的证言、冯某得的证言，证明二人在2019年2月26日经和被告人曾维特、郑斌联系拟购买毒品，并进行了交易约定。 11.刘孝程的证言，覃色诚的证言，证明冯某得于2019年3月6日在桂林机场路一加油站被公安机关传唤的事实。 12.黄冬礼的证言，证明滴滴车司机黄冬礼驾驶桂Ｃ-×××××轿车于2019年2月26日23时30分搭乘一乘客从临桂金水湾境界-东南门至永福汽车总站，在永福高速路收费站口被公安民警当场拦截的事实。 针对控辩双方争议事实理由，根据本案事实、证据及相关法律规定，作如下综合评判： 一、公诉机关指控被告人曾维特、郑斌二人于2019年2月24日，以300元每克的价格向吸毒人员唐某1桂贩卖甲基苯丙胺20克是否成立的问题。经查，对这一事实，被告人曾维特、郑斌均予以否认，仅有唐某1桂的证言、微信转账记录，无其他证据佐证，不能排除其他合理怀疑，故本院不予认定。 二、公诉机关指控被告人曾维特、郑斌二人于2019年正月，以300元每克的价格，三次向吸毒人员冯某得贩卖甲基苯丙胺共35克是否成立的问题。经查，对这一事实，被告人曾维特、郑斌均予以否认，仅有冯某得的证言、微信转账记录、通话清单，无其他证据佐证，不能排除其他合理怀疑，故本院不予认定。 三、公诉机关指控被告人曾维特2019年2月26日，让被告人郑斌到桂林市临桂区购买甲基苯丙胺回永福欲贩卖给唐某1桂、冯某得等人是否成立的问题。经查，该事实有被告人郑斌的供述以及其与曾维特微信聊天记录，手机通话清单，现场勘验笔录、现场图、现场照片、当面称重量记录及照片、鉴定意见、唐某1桂、冯某得的证言等证据予以证实。相关证据已经形成了完整的证据链，足以证实被告人曾维特与郑斌共谋实施了贩卖甲基苯丙胺99.76克的事实。被告人曾维特及其辩护人提出曾维特无贩毒行为，指控其贩卖毒品的证据存疑的辩解及辩护意见，本院不予采纳。 四、二被告人贩卖毒品是否属于犯罪未遂的问题。根据查明的事实，二被告人购得甲基苯丙胺后在回到永福高速路收费站时，因公安机关的及时抓获，以致因意志以外的因素而未能与购买毒品人实际交易，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。 本院认为，被告人曾维特、郑斌违反国家对毒品的管制，共同贩卖毒品甲基苯丙胺99.76克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人曾维特以及辩护人提出的贩卖毒品罪名不能成立的辩解以及辩护意见，因与查明的事实不符，故本院不予采纳。本案二被告人在实施犯罪中相互分工、配合，地位、作用相当，属共同犯罪。二被告人购得毒品后，因公安机关的及时抓获，以致因意志以外的因素而未能与购买毒品人实际交易，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人郑斌到案后能如实供述其犯罪事实，对其酌情予以从轻处罚。被告人曾维特辩护人提出曾维特系吸毒人员，涉案毒品未流入社会，应从轻处罚的辩护意见，因并非法定从轻情节，故本院不予采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人曾维特犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年五个月，并处罚金人民币40000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2029年7月27日止，罚金在判决生效后十日内缴纳。）。 二、被告人郑斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2028年2月26日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。 三、查扣在案的甲基苯丙胺99.76克、作案用手机2部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  陈 刚 审 判 员  张德连 人民陪审员  陈勤凤 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  朱宇全 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。