天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书(2019)津0104刑初465号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人张健，男，1971年4月3日出生于天津市，汉族，大专文化，居住地天津市南开区。户籍地天津市河西区。2001年7月因犯非法拘禁罪被天津市河西区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2002年9月9日刑满释放；2010年11月因犯非法持有枪支罪被天津市第一中级人民法院判处有期徒刑一年；2011年4月7日因吸毒被天津市公安局南开分局行政拘留十五日；2011年4月18日因吸毒被天津市公安局南开分局决定社区戒毒三年；2013年9月因吸毒被天津市公安局南开分局行政拘留十五日；2013年10月因吸毒被天津市公安局南开分局强制隔离戒毒二年。2018年3月28日因犯故意伤害罪被天津市南开区人民法院判处有期徒刑七个月，2018年5月22日刑满释放。2019年4月2日因涉嫌寻衅滋事罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，同年4月16日因涉嫌寻衅滋事罪被天津市南开区人民检察院批准逮捕，当日执行。现羁押于天津市南开区看守所。辩护人张琨，天津义泰律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检二部刑诉［2019］6号起诉书指控被告人张健犯寻衅滋事罪，于2019年7月1日向本院提起公诉，本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员李铁出庭支持公诉，被害人杨某1、许某1、被告人张健及其辩护人张琨到庭参加诉讼。本案经依法延期审理现已审理终结。公诉机关指控，2017年9月，被告人张健交给被害人杨某12000元定金，准备租住杨某1位于天津市南开区三马路某Ｂ座2408号的房屋。后被害人杨某1明示解除租约退还定金，被告人张健以对该房屋已经进行装修为借口无故将该房强占，期间被告人张健将天津市南开区三马路某Ｂ座2408号的房屋对外出租给他人居住从中牟利至案发。另查，2003年被告人张健经杨某2介绍，暂借住许某2位于天津市南开区三马路某Ｂ座2501号的房屋。后被告人张健无故将该房屋强占至案发。公诉机关认为，被告人张健任意强占公私财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款第三项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人张健在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。建议判处被告人张健有期徒刑二年六个月至四年。辩护人提出如下主要辩护意见：一、被告人张健并非“无故”强占某2408、2501号房屋。2003年被告人张健入住某Ｂ座2501号房屋,该房产权人是南开建委。辩护人提交的证据购电卡、购电证、购电发票可以证明该房是南开建委的,张健居住期间缴纳水电费。在张健居住期间,因无人主张权利,南开建委也允许张健居住,所以被告人张健居住至今。许某2仅因为该房房门是他踹开的,主张其具有所有权,证据不足。被告人张健是基于租赁合同关系占有使用2408号房屋。本案起因民事纠纷,因无人主张权利,导致张健占用房屋至今。被告人张健并非“无故”强占涉案房屋,而是基于租赁合同关系占有、使用2408号房屋；二、被告人张健未转租牟利。被告人张健未摆放出租房屋的广告牌。证人张某1、隋某所称的广告牌上没有明确出租的是2408号房屋,因此不能证明广告牌是张健摆放的、也不能证明出租的是本案涉案房屋。本案证人均称是联系一个“光头男子”,但未经辨认该男子身份无法核实。证人未提供租房合同、交纳租金的凭证及收条；三、公安机关提取的视频资料,光盘的创建时间是2019年12月4日,没有制作相关笔录,也不能证明视频、照片提取的时间、地点。笔录中没有电子数据的存储位置、原始存储介质特征和所在位置等情况,以及持有人及见证人的签字，另外该视频中关于烟酒店的录像没有出租房的具体地址、不能证明是张健出租涉案房屋。故该视频资料不具有合法性；四、本案系漏罪,被告人张健不属于累犯。被告人张健犯故意伤害罪,判处有期徒刑七个月。张健于2018年5月22日刑满释放。本案中,如认定被告人犯寻衅滋事罪,则犯罪行为时间是2017年10月,是在张健犯故意伤害罪之前,故本案属于漏罪,不适用累犯从重的规定。五、被告人张健犯罪情节轻微,未造成严重后果。本案张健与杨某1之间纠纷起因是房屋租赁合同引起的个人之间的纠纷,被告人未造成严重的社会危害。经审理查明，2017年9月，被告人张健向被害人杨某1交纳2000元订金准备承租位于天津市南开区的房屋，被害人杨某1表示将通过中介机构签订房屋租赁合同，被告人张健提出需对房屋进行装修遂获取该房屋钥匙。2017年10月，被害人杨某1发现被告人张健未经其同意擅自更换房屋门锁并入住该房屋，遂提出退还被告人张健的订金，不向被告人张健出租上述房屋。被告人张健无理强行占用该房屋，后将该房屋出租给他人使用从中牟利。2001年9月12日，天津市南开区人民法院作出民事裁定书，裁定将天津市太极房地产开发公司所有的某Ｂ座24房8号扣押，抵给原某Ａ座18号3号房主丁某。被害人杨某1与丁某是夫妻关系。2003年间，被告人张健经杨某2介绍，借住被害人许某2居住的位于天津市南开区的房屋，被害人许某2同意借给被告人张健使用二、三个月，后被害人许某2要求被告人张健搬离时，被告人张健拒不搬出强行占用至案发。后经被害人杨某1、许某1（许某2之子）向公安机关报案，2019年3月18日，公安机关立案侦查。2019年4月2日，被告人张健经公安民警依法传唤后归案。上述事实，被告人张健在开庭审理过程中均无异议，并有公安机关出具的案件来源、抓获经过、情况说明；被害人杨某1、许某2、许某1陈述；证人张某1、杨某2、隋某、张某2、白某、王某、井某、贾某、杨某2证言；书证被害人杨某1所写收到订金的收条、交付电卡、水卡、遥控器的字条、天津市南开区人民法院民事裁定书及协助执行通知书、被害人杨某1与丁春瑾办理婚姻登记的相关材料、证明天津市太极房地产开发公司的内资企业法人基本情况；涉案房屋的实景照片；视听资料及制作说明；被害人许某1、证人隋某控告被告人张健的材料；被告人张健的供述及其前科、身份户籍材料等证据证实，足以认定。针对辩护人所提辩护意见，根据在案证据，依据法律规定，本院评判如下：1.关于辩护人提出被告人张健并非“无故”强占某2408、2501号房屋的辩护意见。辩护人提出某Ｂ座2501号房屋的产权人是南开建委，依据为辩护人当庭提交购电卡、购电证、预付费表购电证户名为南开建委，该依据不能证实某Ｂ座2501号房屋产权所有人××××委，依据《中华人民共和国物权法》第六条、第九条之规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。故某Ｂ座2501号房屋产权归属应以不动产登记为准，法律另有规定的除外，辩护人的上述辩护意见不能成立，不予支持。经法庭审理，在案现有证据不足以证实被告人张健与被害人杨某1之间存在生效的租赁合同关系，综上，被告人张健占有使用某2408、2501号房屋之行为属于无权强行占用。辩护人所提辩护意见不能成立。2.关于辩护人提出被告人张健未将涉案房屋出租转让牟利的辩护意见。经查，证人证言、辨认笔录、视听资料等证据证实被告人张健将某2408号对外出租给他人从中获取收益。辩护人所提辩护意见不能成立。3.关于辩护人所提视听资料不具有合法性的辩护意见。经查，本案证据视听资料由公安机关依法调取并附制作说明，该证据与本案查证属实的证人证言、辨认笔录、被告人供述等证据形成证据链能够证实被告人张健将强行占用的房屋出租的事实。辩护人所提辩护意见不能成立。4.关于辩护人提出被告人张健之行为属于漏罪不属于累犯、犯罪情节轻微的辩护意见。依据法律规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，被告人张健在刑满释放后五年内又实施强占公私财产的犯罪行为，应依法认定为累犯。被告人张健长期强占公私财产，属情节严重。辩护人所提辩护意见均不能成立。本院认为，被告人张健任意占用公私财产，情节严重，其行为依法构成寻衅滋事罪，应判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。天津市南开区人民检察院指控被告人张健犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院依法予以支持，并对公诉机关所提量刑建议酌情采纳。被告人张健曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人张健曾因犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑、曾因吸毒被行政拘留，素有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人张健当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。本院综合考虑上述量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下：被告人张健犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月2日起至2022年4月1日止。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  沈慧玲人民陪审员  王 洁人民陪审员  姚珊薇二〇一九年十二月二十三日书 记 员  任 爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的;(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；