内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)内09民终1340号 上诉人（原审被告）乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司。 法定代表人丁某。 委托诉讼代理人韩某。 被上诉人（原审原告）乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司。 法定代表人徐某，公司董事长。 委托诉讼代理人续某，公司法律顾问。 上诉人乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司因与被上诉人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司确认合同效力纠纷一案，不服集宁区人民法院（2017）内0902民初484号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司上诉请求：请求撤销集宁区人民法院（2017）内0902民初484号民事判决书，依法改判或者发回重审。事实和理由：1.一审程序错误。一审法院在明知内蒙古高级人民法院已做出生效判决的情况下，又受理白泉山庄公司的起诉，明显违反法定程序。2.一审认定事实错误，适用法律错误。双方签订的《资产处置及账务处理协议》、《协议书》无效，被上诉人和华澳公司迟迟未能履行合同义务，将房屋登记到我方名下，房屋未实际交付，一审法院认为协议已经实际履行并解除明显是错误的。 乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司辩称，本案是以房抵债的债权债务关系，上诉人接收抵顶房产并将抵顶房产转让于第三人，第三人与海天房地产签订商品房买卖合同后，双方以物抵债行为完成。上诉人与答辩人签订的两份协议真实有效，且已全部履行完毕。 一审法院认定事实：2012年5月12日，原告白泉山庄公司与被告晶晶餐饮公司签订《承包经营协议》，协议约定，经营范围为白泉山庄餐厅、客房、单体会所、会议室、桑拿、健身房、夜总会及其他所有附属设施；本协议签订后，白泉山庄二期工程即酒店后期经营需要的所有可移动类的设施设备、家具及其他物品等，由被告晶晶餐饮公司投资购买，投资为2800万元-3000万元之间，用于抵扣前三年的租赁费，从第四年开始，被告晶晶餐饮公司应向原告白泉山庄公司每年交付800万元租赁费（税后）；该酒店的租赁期限为8年，自2013年1月1日起计算，至2020年12月31日结束；2012年8月，被告晶晶餐饮公司将租赁白泉山庄办公楼2楼（6间）转租给包钢（乌兰察布市）普华实业有限公司，约定租赁期限24个月，至2014年7月31日止；2012年8月23日，被告晶晶餐饮公司将租赁的KTV夜总会转租给乌兰察布市集宁区万丽音乐会所有限公司，租赁期限8年，年租金150万元；2014年1月26日乌兰察布市集宁区人民法院（2013）集商初字第62号民事判决书判决解除原告白泉山庄公司与被告晶晶餐饮公司签订《承包经营协议》，被告晶晶餐饮公司于本判决发生法律效力后十日内返还原告白泉山庄租赁物餐厅、客房、健身房、单体会所、会议室、夜总会及其他附属设施（以双方交接清单签字确认为准）；2014年4月25日乌兰察布市中级人民法院（2014）乌商终字第11号民事判决书维持该判决。2015年1月21日，原告白泉山庄公司与被告晶晶餐饮公司签订了《资产处置及账务处理协议》，约定鉴于乌兰察布市中级人民法院（2014）乌商终字第11号民事判决书，解除《承包经营协议》，原告以母公司建新集团以其在内蒙古巴彦淖尔市的全资子公司巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司的房产合作项目中分得的部分市值2000万元房产向被告晶晶餐饮公司进行易货抵偿，作为原告白泉山庄公司取得被告晶晶餐饮对白泉山庄酒店投入的设施设备及建新集团等关联方对被告晶晶餐饮公司尚欠部分的餐饮住宿未结消费用共计2000万元价值的对价。2015年3月17日，原告白泉山庄公司、被告晶晶餐饮公司与第三方巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司签订了《协议书》，约定由第三方巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司以附件列表中的房屋及丰田红杉570型越野车一辆，代原告白泉山庄用于抵顶原告与被告签订的《资产处置及账务处理协议》中原告白泉山庄欠被告晶晶餐饮的2000万元款项（其中房屋价值1910万元、丰田红杉570型越野车一辆折价90万元，被告晶晶餐饮予以确认和认可）。上述债务抵顶后，原告白泉山庄公司与被告晶晶餐饮公司之间的债权债务即为清偿完毕。2016年12月8日，内蒙古自治区高级人民法院（2016）内民再94号民事判决书判决撤销乌兰察布市中级人民法院（2014）乌商终字第11号民事判决书、乌兰察布市集宁区人民法院（2013）集商初字第62号民事判决书。 另查明，《协议书》中抵顶1910万元的房屋共计21套，签订协议时均在中国工商银行股份有限公司巴彦淖尔分行抵押。根据巴彦淖尔市中级人民法院（2016）内08民终173号民事判决书可知被告晶晶餐饮法定代表人丁某将第三人巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司抵顶的华海尚都8-1-2601、8-1-2602、8-1-2603三套房屋授权其去内蒙古海天房地产公司变更到魏某名下，且魏某本人也到内蒙古海天房地产公司售楼部签订了商品房买卖协议书。2015年12月24日田霞与内蒙古海天房地产公司签订了华海尚都18-2-2603号房屋的《海天房地产商品房买卖协议书》，该房屋属于巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司抵顶给被告晶晶餐饮的房屋。2017年3月24日，被告晶晶餐饮向本院提出管辖权异议，本院于2017年5月8日以被告住所地及合同履行地均位于本院辖区范围内为由予以驳回。被告晶晶餐饮于2017年7月26日上诉至乌兰察布市中级人民法院，2017年9月26日乌兰察布市中级人民法院裁定予以维持。以上事实由原告及被告提交的《资产处置及账务处理协议》、《协议书》、《承包经营协议》、房屋列表清单、工商银行证明、《海天房地产商品房买卖协议书》、我院应原告申请调取的询问笔录四份及华海尚都房源明细、巴彦淖尔市中级人民法院（2016）内08民终173号民事判决书、内蒙古自治区高级人民法院（2016）内民再94号民事判决书、庭审笔录及当事人当庭陈述材料等证据在案佐证，足以认定。 一审法院认为，判定合同是否有效的依据是合同是否符合民事法律行为的条件，即行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。本案中，原告白泉山庄公司、被告晶晶餐饮公司与第三方巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司均具备相应的民事行为能力，且《资产处置及账务处理协议》及《协议书》亦均为当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，因此自签订之日起就已生效。至于本案中涉及抵顶的21套房屋已在中国工商银行股份有限公司巴彦淖尔分行办理了抵押手续，在三方的《协议书》中已进行了明示，视为被告晶晶餐饮公司已认可。此外，根据巴彦淖尔市中级人民法院（2016）内08民终173号民事判决书显示《资产处置及账务处理协议》及《协议书》涉及的顶账房屋，如华海尚都8-1-2601、8-1-2602、8-1-2603三套房屋均已由被告晶晶餐饮公司行使了处置权利，过户给了案外人魏某，故《资产处置及账务处理协议》及《协议书》已实际履行。针对原告白泉山庄公司与被告晶晶餐饮公司签订的《承包经营协议》，因双方已实际履行了以解除该协议为目的的《资产处置及账务处理协议》及《协议书》，故本院认可该《承包经营协议》已解除。 被告晶晶餐饮公司主张内蒙古自治区高级人民法院（2016）内民再94号民事判决书已判决撤销乌兰察布市中级人民法院（2014）乌商终字第11号民事判决书、乌兰察布市集宁区人民法院（2013）集商初字第62号民事判决书，故其与原告白泉山庄之间的《承包经营协议》目前仍处于未解除状态。自治区高院对已生效的案件进行再审的，再审期间不停止原判决、裁定的执行，因此乌兰察布市中级人民法院（2014）乌商终字第11号民事判决书、乌兰察布市集宁区人民法院（2013）集商初字第62号民事判决书已发生法律效力，因原告白泉山庄公司与被告晶晶餐饮公司在再审判决作出前自愿签订了《资产处置及账务处理协议》，且同第三方巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司签订了《协议书》，并已由第三方巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司替原告白泉山庄公司向被告晶晶餐饮公司履行完了债务的抵顶，原、被告已不具备《承包经营协议》继续履行的条件。依据《最高人民法院关于适用的若干问题的解释（二）》第二十六条的规定，故对被告的主张，本院不予认可。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第三十二条、第四十四条、第六十条、第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用的若干问题的解释（二）》第二十六条之规定，判决如下： 一、确认原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司与被告乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司于2015年1月21日签订的《资产处置及账务处理协议》合法有效且已实际履行； 二、确认原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司、被告乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司及第三方巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司于2015年3月17日签订的《协议书》合法有效且已实际履行； 三、确认原告乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司与被告乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司于2012年5月12日签订的《承包经营协议》已实际解除。 案件受理费100元，由被告乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司负担。 本院审理查明：原告为乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司，被告为乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司、巴彦淖尔华澳矿业化工集团有限公司，在巴彦淖尔市临河区人民法院进行诉讼，案由为合同纠纷，所争议的内容为2015年1月21日签订的《资产处置及账务处理协议》、2015年3月17日签订的两份《协议书》，巴彦淖尔市临河区人民法院于2018年7月25日作出（2017）内0802民初6501号民事判决书。2018年11月8日，巴彦淖尔市中级人民法院作出（2018）内08民终1409号民事判决书，该判决书已经发生法律效力。 本院认为，该案经本院审判委员会讨论，形成如下意见：集宁区人民法院作出判决的案件与巴彦淖尔市中级人民法院（2018）内08民终1409号民事案件当事人基本相同，诉讼标的、诉讼请求相同，巴彦淖尔市中级人民法院已经作出发生法律效力的民事判决书，依据“一事不再理”原则，我院对同一事不能再作出判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第二款、第一百五十四条第一款（三）项、第一百七十四条规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条、第三百三十条，裁定如下： 一、撤销集宁区人民法院（2017）内0902民初484号民事判决； 二、驳回乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司的起诉。 一审案件受理费100元，退还乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司。上诉人乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司预交的二审案件受理费100元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长 周 原 审判员 王雪峰 审判员 孙维钦 二〇一九年十二月十一日 书记员 杜 敏