湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2822民初2475号原告：建始县凯天商贸有限公司，住所地：建始县业州镇工业园区（原烟厂院内）。统一社会信用代码：91422822309838434A。法定代表人：袁凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：迟志刚（特别授权），湖北广润律师事务所律师。被告：卢显锋，男，生于1993年7月13日，汉族，湖北省建始县人，户籍地建始县，委托诉讼代理人：卢炜（特别授权），湖北边沁律师事务所律师。原告建始县凯天商贸有限公司（以下简称凯天商贸公司）诉被告卢显锋劳动争议纠纷一案，本院作出(2018)鄂2822民初3011号民事判决，判决驳回凯天商贸公司的诉讼请求。凯天商贸公司不服上诉，湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院作出（2019）鄂28民终1179号民事裁定，以程序违法裁定发回重审。本院依法适用普通程序公开公开进行了审理。原告凯天商贸公司的法定代表人袁凯及其委托诉讼代理人迟志刚，被告的委托诉讼代理人卢炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯天商贸公司向本院提出诉讼请求：请求依法判决原、被告之间不存在劳动关系。事实和理由：被告于2017年7月1日由原告推荐入职到湖北正恒伟业商贸有限公司（后更名为武汉联创平台商贸有限公司）任江小白公司驻建始业务代表，具体工作内容为按照江小白公司给其提供外勤系统软件所分配的线路网点，维护江小白建始县域内的销售配送工作，工资待遇由江小白公司按照外勤系统的考核数据及销售业绩评定级别予以核算，由原告代为发放，联创平台以上帐到原告往来账的形式返还给原告。2017年8月30日晚上12点多，被告酒后驾车受伤，一再请求原告帮忙向联创平台申请为其出院后保留工作岗位，原告向联创公司申请为被告保留工作岗位。2017年10月24日被告痊愈后到岗上班。2018年6月28日，被告擅自离职，次日到湖北五节酒业上班。在原告财务盘点查账核算的期间查出被告侵占挪用原告货物及货款共计9839.09元。原告多次联系要求被告回原告处履行交接手续未果，7月16日在原告公司财务人员的一再追问下，被告退回私字转移的江小白白酒等共计1977元，并承诺挪用货款在五节酒业发放工资后补回。2018年7月24日，联创公司要求原告公司代为发放被告6月份工资3879.72元，被告也确认收到工资后来补齐挪用货款，随后便一再推诿，拒绝补回挪用原告公司的货款7859.09元。原告向建始县人民法院起诉，追讨被告侵占挪用的款项。被告以劳动合同为由申请仲裁。鉴于上述事实，被告为湖北联创平台商贸有限公司驻地业务员，原告作为一个仓储配送商，由联创平台为被告评定销售级别，进行工资核算、代发工资，并按平台要求予以补助，联创平台返还原告为其代发的工资，所以原、被告之间并无实际劳务关系存在，被告也并非原告处员工，建始县仲裁委认定原、被告之间的劳动关系成立是错误的。另外，被告事前不通知原告，擅自离岗，对其领取的货物及应收货款没有进行交结，数额高达四万多元，原告将保留利用法律手段对被告进行追索的权利。故，原告诉至法院，请求法院查明事实后依法判决。被告卢显锋辩称，一、本案应该首先解决一个程序问题，需要看原告是否对建劳人仲裁字[2018]第79号向中院申请撤销，如果原告已经向中院申请撤销的话，本案应等中院的结果出来之后再行审理；二、建劳人仲裁字[2018]第78、79号仲裁裁决书均是在客观事实的基础上作出的，有工资发放明细表、销货和收货凭证等证据证明；三、原告的事实和理由没有一点是成立的，说法前后矛盾，不符合客观事实，且没有证据支持，原告并无推荐文件来证明由谁将被告推荐到案外公司任职，且被告的证据能够证实被告的工资是原告发放的，原告并无证据证明工资是案外公司发放给被告的，事实是被告替原告在外联系业务，负责原告代理的产品销售，并收取货款后交给原告，与江小白公司和武汉联创平台商贸公司无关。综上，原告的诉讼请求没有相关证据予以支持，被告有合法有效的证据证明双方存在劳动关系，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述以及审查确认的证据，本院认定事实如下：原告凯天商贸公司成立于2014年7月14日，并经建始县工商行政管理局批准登记注册，统一社会信用代码：91422822309838434A，系合法的企业法人。被告卢显锋于2017年7月1日经人介绍到凯天商贸公司从事销售工作。双方未签订劳动合同，凯天商贸公司没有为被告办理社会保险。被告每天早上7点半到凯天商贸公司处，首先由公司仓库保管员给被告开单装货，然后按照公司会议的安排、布置到市场销售，销售所需交通工具由凯天商贸公司提供面包车一辆。被告提供的银行账户查询明细载明：“业务摘要：工资，对方户名：凯天商贸公司，对方账户：18×××31”，证实原告按月核定被告的工资通过原告的对公账号转账到被告个人账户。2018年6月28日，被告离开原告处。2018年9月21日，被告向建始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年11月6日，建始县劳动人事争议仲裁委员会作出建劳人仲裁字（2018）第78、79号仲裁裁决。第78号仲裁裁决内容为：一、由凯天商贸公司支付卢显锋经济补偿3344.07元（3344.07元／月×1个月）；二、由凯天商贸公司支付卢显锋双倍工资36784.77元（3344.07元／月×11个月）。第79号仲裁裁决内容为：凯天商贸公司与卢显锋共同到建始县人力资源和社会保障局及社会保险经办机补办社会保险登记并补缴2017年7月至2018年7月卢显锋工作期间的基本养老保险费。2018年11与22日，原告对第78号仲裁裁决不服，向本院提起本案之诉。2018年12月6日，原告又向湖北省恩施土家苗族自治州中级人民法院申请撤销建劳人仲裁字（2018）第79号仲裁裁决，该院以该案需以本案审理结果为依据裁定中止审理。上述事实有，原告的《营业执照副本》复印件、建劳人仲裁字（2018）第78、79号仲裁裁决书、《送达回证》复印件、恩施州中级人民法院当事人提交诉讼材料清单、《员工工资表》复印件、当事人提交诉讼材料清单复印件、《基层营销人员工资补贴》复印件、《对账函》复印件、《应收账款明细表》复印件、《核销上账明细》复印件、《关于恩施地区营销经营经理人事调动的通知》复印件、《基层营销人员工资表》复印件、《江小白基层营销人员薪资标准指导意见》复印件、《建始花名册考勤核对》复印件、卢显锋经手欠条明细、被告的《居民身份证》复印件、卢显锋借记卡账户历史明细清单复印件、银行查询明细复印件、凯天商贸公司食品生产经营销货凭证复印件、民事裁定书复印件、收条复印件以及原、被告的陈述等证据在卷予以证实。本院认为，本案的争议焦点在于原、被告之间是否成立劳动关系。根据劳社部发[2005]12号文件关于用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：一、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三、劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。本案中，被告是成年公民，具有劳动能力，原告是经过工商部门核准登记的企业单位，是合法的用工主体。原、被告具有法律、法规规定的主体资格，被告从事了原告安排的有报酬的劳动即销售工作，而销售工作是原告业务的组成部分，从事销售需要的面包车也是原告提供，且原告按月核定被告的工资通过原告的对公账号转账到被告个人账户中，被告服从原告的管理，被告与原告公司存在人身依附关系，双方具有劳动关系成立的基本特征，被告合法的劳动权益应得到保障。关于原告提出的被告系原告推荐入职到武汉联创平台商贸有限公司任销售“江小白”驻建始业务代表、被告在原告处上班期间考勤情况系由武汉联创平台商贸有限公司管理、被告的工资由用人单位武汉联创平台商贸有限公司发放等主张，原告没有提供足够的证据证实被告系武汉联创平台商贸有限公司建始业务代表，亦无证据证实武汉联创平台商贸有限公司系被告的用人单位。同时，原告亦未提供证据证实被告的工资及社保费用由武汉联创平台商贸有限公司发放和缴纳。因此，对原告的上述主张本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，未依法向劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告未依法为被告办理社会保险，被告申请解除劳动关系符合法律规定，本院予以确认，被告自2018年6月28日离开原告公司，故本院确认双方自该日解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，该法条的目的在于规范用人单位与劳动者签订书面劳动合同，督促用人单位主动履行签订劳动合同的义务。原告作为用人单位，一直未与劳动者签订劳动合同，违法状态一直持续。被告于2017年7月1日在原告处工作，除去一个月的宽限期后，自2017年8月1日，原告与被告应当依法签订书面劳动合同而未签订，故被告有权要求原告支付自2017年8月1日至2018年6月28日的双倍工资，关于被告的平均工资标准3304.07元，原告无异议，本院予以确认，故原告应支付被告双倍工资36784.77元（3344.07元／月×11个月）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上满一年的，按一年计算，不满一年的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告应当向被告支付2017年7月至2018年6月的经济补偿3344.07元（一个月工资）。综上，原告提供的证据不足以证实原、被告之间不存在劳动关系，被告要求支付双倍工资及经济补偿符合法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告建始县凯天商贸有限公司与被告卢显锋自2017年7月1日成立劳动关系，并于2018年6月28日解除；二、原告建始县凯天商贸有限公司支付被告卢显锋双倍工资36784.77元（3344.07元／月×11个月）；三、原告建始县凯天商贸有限公司支付被告卢显锋经济补偿3344.07元（3344.07元／月×1个月）。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告建始县凯天商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  朱于兵人民陪审员  马友训人民陪审员  向道荣二〇一九年十二月三日书 记 员  郭胡敏