湖北省黄梅县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1127刑初226号公诉机关湖北省黄梅县人民检察院。被告人易胜鹏，男，1981年6月24日出生于湖北省黄梅县，汉族，初中文化，群众，务工，住湖北省黄梅县。2011年7月6日因犯开设赌场罪、寻衅滋事罪被黄梅县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币15000元；2012年3月因赌博被黄梅县公安局行政拘留十日；2015年11月11日因赌博被黄梅县公安局行政拘留五日；2017年8月14日因犯开设赌场罪被黄梅县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月6日被黄梅县公安局刑事拘留，2019年2月2日被逮捕，现羁押于黄梅县看守所。辩护人胡雅丽，湖北江弘律师事务所律师。被告人蒋胜峰，男，1986年3月25日出生于湖北省黄梅县，汉族，初中文化，群众，务工，住湖北省黄梅县。2013年1月因吸毒被黄梅县公安局行政拘留十日。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月6日被黄梅县公安局刑事拘留，2019年2月2日被逮捕，现羁押于黄梅县看守所。辩护人王亚球，黄梅县法律援助中心律师。被告人刘付强，男，1979年9月24日出生，汉族，初中文化，群众，务工，户籍所在地山东省菏泽市曹县，暂住湖北省黄梅县。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月9日被黄梅县公安局刑事拘留，2019年2月2日被逮捕，现羁押于黄梅县看守所。辩护人黄勋，湖北江弘律师事务所律师。被告人金育军，男，1974年11月25日出生，汉族，初中文化，中共党员，务工，户籍所在地湖北省随州市曾都区，暂住湖北省黄梅县。因涉嫌盗窃罪，于2019年1月10日被黄梅县公安局刑事拘留，2019年2月2日被逮捕，现羁押于黄梅县看守所。辩护人刘德华，湖北美博律师事务所律师。黄梅县人民检察院以鄂梅检公诉刑诉（2019）184号起诉书指控被告人易胜鹏、蒋胜峰、刘付强、金育军犯盗窃罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄梅县人民检察院指派检察员洪晓娟出庭支持公诉。被告人易胜鹏及其辩护人胡雅丽，被告人蒋胜峰及其辩护人王亚球，被告人刘付强及其辩护人黄勋，被告人金育军及其辩护人刘德华均到庭参加了诉讼。在审理过程中，本院因被告人易胜鹏提出重新鉴定申请，而扣除审限。现已审理终结。黄梅县人民检察院指控：中铁十一局集团第四工程有限公司与枣阳市世创机械设备租赁有限公司签订混凝土运输承包合同，运输地点在湖北省黄梅县内，合同约定混凝土罐车内剩余的混凝土由拌合站站长调配，充分利用。2018年10月份，被告人易胜鹏在混凝土罐车清洗池旁发现罐车有剩余的混凝土倒出，于是易胜鹏便产生了向罐车司机给好处和低价收购剩余的混凝土后再高价卖给附近需要混凝土的村民搞钱的想法，开始被告人易胜鹏自己蹲守在清洗池旁，给罐车司机包把烟和少量的钱让罐车司机直接将混凝土拉到买家门口去倒地坪。这件事慢慢就在罐车司机中传开了，后来易胜鹏就干脆将留有自己电话号码的牌子插在清洗池旁用作广告。被告人刘付强、金育军等多名罐车司机们发现有利可图，便将多装少卸或自然剩余的应当统一调配处置的混凝土按每立方米50元的价格卖给易胜鹏，易胜鹏再以每立方260元的价格卖给附近村民用于倒地坪。2018年11月12日高铁项目部工作人员发现司机偷卖混凝土后，易胜鹏就安排三台翻斗车停在清洗池旁，与罐车司机勾结，将混凝土卸在翻斗车上，再由被告人蒋胜峰将翻斗车带到买家处。被告人蒋胜峰帮被告人易胜鹏跟车运输混凝土共有四、五日，易胜鹏每天付给蒋胜峰300元工钱。经核实从2018年10月至2018年12月16日，被告人易胜鹏等人盗窃的混凝土卖给51户买家，共达960个立方。经黄梅县价格认证中心认定，被盗的960立方混凝土价值人民币428440元。被告人易胜鹏非法获利二十余万元，被告人刘付强非法获利四千余元，被告人金育军非法获利三千余元。公诉机关认为，被告人易胜鹏、蒋胜峰与罐车司机刘付强、金育军相互勾结，以非法占有为目的，秘密窃取国有财产，四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究四被告人的刑事责任。被告人易胜鹏是主犯，应对全部犯罪事实负责；被告人蒋胜峰、刘付强、金育军是从犯，应对其参与的犯罪负责。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人易胜鹏对指控的罪名有异议，对物价鉴定和起诉书指控多装少卸持有异议。被告人易胜鹏的辩护人辩称，被告人易胜鹏的行为不符合盗窃罪的构成要件，涉案的财物是混凝土剩余的废料，易胜鹏主观方面与司机之间没有盗窃混凝土的主观故意，客观方面没有到过搅拌站，也没有去过高铁倒料现场。没有与他人合谋串通多上料，少卸料的行为，高铁施工采用信息化管理，剩余的废料并不多，不可能有960多立方剩余料。易胜鹏将剩余的废料卖给51家农户不属实，其只卖了21家。司机盗窃行为与易胜鹏收买废料的行为是两个完全独立的行为，如果收购废料构成盗窃罪的共犯，必须具有事先通谋，共同协商行为。对价格鉴定要求重新鉴定，废弃的混合料不能按市场价格计算。被告人蒋胜峰对指控的犯罪事实及罪名均不持异议。被告人蒋胜峰的辩护人辩称，本案蒋胜峰主观恶性不深，是从犯，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚，建议判处缓刑。被告人刘付强对指控的犯罪事实及罪名均不持异议。被告人刘付强的辩护人辩称，被告人刘付强是从犯，认罪态度较好，具有坦白情节，主观恶性较小，易于教育改造，自愿签署了《认罪认罚具结书》，请求对其从轻处罚。被告人金育军对指控的犯罪事实及罪名均不持异议。被告人金育军的辩护人辩称，被告人金育军犯罪后如实供述自己罪行，自愿认罪，金育军在本案中所起的作用不大，获利较小，情节轻微，主观恶性不深，建议在一年以下量刑。经审理查明，中铁十一局集团第四工程有限公司因合安九铁路湖北段AJZQ-2标段工程施工的需要，作为甲方与乙方枣阳市世创机械设备租赁有限公司签订了一份《混凝土运输承包合同》，合同约定乙方承担甲方拌合站混凝土运输任务，运输地点在湖北省黄梅县，双方约定了权利义务的同时，约定“混凝土灌注结束后，灌内多余混凝土禁止乱倒，剩余混凝土必须及时通知站长，由站长统一调配，充分利用。因乙方司机或车辆的原因造成混凝土报废或数量短缺的，由乙方按照项目部与施工队约定的标准赔偿甲方相应的损失。”2018年10月份，被告人易胜鹏在孔垄镇油榨村一池塘边发现运输水泥罐车在清洗时，罐车内有剩余的混凝土倒出，于是易胜鹏与殷某1商议，由殷某1联系买混凝土的买家，易胜鹏联系司机，以向罐车司机给好处，低价收购剩余的混凝土，再高价卖给附近需要混凝土的村民，从中获利的想法。刚开始被告人易胜鹏蹲守在清洗池旁，主动与司机联系，以给罐车司机包把烟和少量的钱财，让罐车司机直接将混凝土拉到其联系好的买家门口倒地坪。这件事慢慢就在罐车司机中传开了，易胜鹏为了便于联系，就将留有自己电话号码的牌子插在清洗池旁用作广告。被告人刘付强、金育军等多名罐车司机们发现有利可图，分别与被告人易胜鹏联系卖混凝土。司机采用多装少卸的方法，将剩余的应当统一调配处置的混凝土按每立方米50元的价格卖给易胜鹏，易胜鹏再以每立方260元不等的价格卖给附近村民用于倒地坪。特别是2018年11月2日至14日期间，被告人易胜鹏多次指使罐车司机将“剩余”的混凝土拉到黄梅县益民工贸有限公司以每立方米260元的价格变卖，用于该公司倒地坪。经双方结算黄梅县益民工贸有限公司共用混凝土290立方米，该公司支付易胜鹏混凝土款共计75000元。期间2018年11月12日晚，因高铁项目部工作人员发现司机有盗卖混凝土行为，便向公安机关报案。此后，易胜鹏改变运作的方式，租用三台农用翻斗车停在清洗池旁，继续与罐车司机勾结，将“剩余”的混凝土直接卸在翻斗车上，然后再由被告人易胜鹏将翻斗车带到买家。被告人蒋胜峰受被告人易胜鹏邀约帮助押车运输混凝土共有四、五日，易胜鹏每天付给蒋胜峰300元工资。经公安机关核实从2018年10月至2018年12月16日，被告人易胜鹏伙同多名司机盗窃混凝土共计960个立方米，卖给51户农户，其中被告人刘付强非法获利四千余元，被告人金育军非法获利三千余元。经黄梅县价格认证中心认定，被盗的960立方混凝土价值人民币428440元。上述指控，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实。一、书证（1）、户籍证明，证实被告人易胜鹏、蒋胜峰、刘付强、金育军的身份情况。（2）、到案经过，证实被告人易胜鹏、蒋胜峰是抓获到案，被告人刘付强、金育军是传唤到案。（3）、立案材料一份，证实中铁十一局集团第四工程有限公司安九铁路湖北段AJZQ-2标项目经理部向黄梅县公安局孔垄派出所报案称拌合站罐车司机与地方闲杂人员内外勾结倒卖混凝土的情况。（4）、接受证据材料清单一份、人工记工账目、网上银行电子回单、湖北桥发混凝土有限公司发货单，证实被告人易胜鹏指使罐车司机将混凝土卖给黄梅县益民工贸有限公司倒地坪后，该公司通过银行转账75000元给被告人易胜鹏。（5）、《混凝土运输承包合同》一份，证实2018年11月25日，中铁十一局集团第四工程有限公司作为甲方与枣阳市世创机械设备租赁有限公司乙方签订了《混凝土运输承包合同》一份，乙方枣阳市世创机械设备租赁有限公司承担甲方中铁十一局集团第四工程有限公司2﹟拌合站混凝土运输任务，双方约定了权利义务，并约定“……混凝土灌注结束后，罐内多余混凝土禁止乱倒，剩余混凝土必须及时通知站长，由站长统一调配，充分利用。因乙方司机或车辆原因造成混凝土报废或数量短缺的，由乙方按照项目部与施工队约定的标准赔偿甲方相应损失。”（6）、湖北省黄梅县人民法院刑事判决书（2017）鄂1127刑初195号、黄梅县公安局行政处罚决定书等，证实被告人易胜鹏曾因犯罪被黄梅县人民法院判处刑罚；因赌博被黄梅县公安局行政处罚；被告人蒋胜峰因吸毒被公安机关行政处罚。（7）、中铁十一局集团第四工程有限公司混凝土被盗窃数量统计表，证实被告人易胜鹏盗窃混凝土共计959.9692立方米，分别卖给毛某、梅某1等51户居民。（8）、《营业执照》副本，证实中铁十一局集团第四工程有限公司在工商行政管理部门登记的情况。二、证人证言（1）、证人陶某的证言，证实2018年11月12日凌晨3时许，我接到项目部部长邵某打来的电话说：“群里有人发照片，有人盗窃混凝土，你到现场去看一下”。于是我就开车，根据定位找到我们车队的罐车，根据记录，该罐车于当晚2点45分从搅拌站发车的，拖了13方的混凝土去灌注桩基，灌完后还剩下0.8方的混凝土，然后司机将剩余的混凝土灌倒在私人的工地上，我们规定罐车剩余的混凝土不能盗卖。（2）、证人余某1的证言，证实在今年八月份的时候，我发现有运输混凝土的搅拌车将混凝土拉到附近居民家门口倾倒，当时我把这个情况向运输队长余开国反映，要求他去制止、处理这种行为，并要求他责令运输队必须将剩余混凝土报告给我，由我统一处理。听说司机私自将剩余的混凝土都卖给了易胜鹏。在11月份的时候，有一天晚上我们再次发现11号搅拌车在凌晨将剩余的混凝土卖给蔡山方向的一户别墅，运输车队里好多搅拌车司机都这样偷卖混凝土，要求公安机关依法处理，减少国家损失。（3）、证人殷某1的证言，证实2018年10月初，我到蒋油榨村安置区找易胜鹏玩，在场的有易胜鹏的大哥易胜发等人，我们看到高铁工地拉混凝土的车子，将车内有剩余的混合料倒在安置区旁的水塘里，我说料倒的可惜，可以搞去卖换点烟抽。易胜鹏对我说：“我可以守在蒋油榨安置区那，如有司机来倒料，就不要司机往高铁指定的地方倒混凝土，把司机带到别的地方去倒。”当时我们就说这样可以搞，由我去找需要混凝土的买家，联系好后易胜鹏就找车拖过去。过了两天，易胜鹏打电话问我：“料可以拉不，有地方倒不？”我说：“有，在殷湾村找到主顾了。”我找到殷湾村五组的殷某2，他家门口需要铺地坪。我就和殷某2说：“我有混凝土，你出两条黄鹤楼烟就行。”殷某2同意了。不久后的一天，易胜鹏就带一辆中铁十一局的混凝土车到殷某2家门口，用了两天一夜，就把殷某2家门口的地坪倒起来了。当时殷某2给了我两条黄鹤楼香烟，我每次给一包烟司机，剩下的香烟我和易胜鹏分了。我们试了殷某2家之后，看到这里有利可图，易胜鹏带我去找易胜发，我们三人商量，由易胜发、易胜鹏找司机搞混凝土，由我给司机带路，付钱给司机，但是价钱都是易胜发、易胜鹏兄弟说好的。每次看司机车里剩余的料多少给钱，最少的给一百，最多三百元。由于我是殷湾村人，殷湾村的殷某4、殷某7、殷某9这三家门口地坪混凝土是我介绍卖的，价格是易胜鹏看面积大小定的，每家都是一千几百元不等，钱是我收的，交给易胜鹏。我们做的德化村朱某的棉花收购站，面积比较大，一共做了十多天，结账后，易胜鹏结了七万多元，付司机们的钱花了三万，纯赚四万元。后来在公口村卖了两家，一家做的是别墅，在这家门口地坪还没有倒起来，就被中铁十一局发现了偷卖混凝土的事。在易胜发、易胜鹏介入后，和司机们一起商量好，把剩下的料倒到易胜鹏和易胜发指定的地方去就给司机钱，由于利润很大，司机们就刻意把车里的料多留一点，最少的一车有一方料，多的一车有四、五方料。期间易胜鹏在指定的位置立了个牌子，上面写着倒混凝土的请联系134××××1909。我们共卖了十几万块钱的混凝土，除去付司机的钱，我们纯获利九万多元，我分得五千多元。（4）、证人梁某的证言，证实2018年11月12日凌晨2时许，我驾驶罐车在搅拌站装了13方的混凝土去灌桩基，当晚我是最后一辆，灌完后还剩下不到一个方的混凝土，回来后，我就准备把混凝土卸到附近安置区的路口边上，当时有一个姓易的本地人不让卸料，并且说他有一个亲戚需要，承诺给我一包烟，把剩下的料倒在他亲戚家门口，于是他就驾驶一辆小车，我开车跟在后面，他叫我把剩下的料倒在路边的一处新屋门口。（5）、证人廖某1的证言，证实我们搅拌车队有四十多台车，每台车的司机都卖混凝土给小易。中铁十一局指定我们搅拌车剩余的混凝土料倾倒在孔垄镇往武穴市去的公路边的水塘里。刚开始，小易是守在那，看见我们搅拌车来了就问有没有料，有就给他，他给一包烟。后来根据剩余混凝土的多少，每次给一百元到三百元钱。到最后，我们搅拌车司机都和小易混熟了，我们有剩余混凝土就打电话给小易。我还加了小易的微信，小易在那水塘边插个牌子上面写着混凝土联系他134××××1909。2018年11月中下旬，小易开始安排一辆四轮农用车停在我们倾倒混凝土的地方，我去倒混凝土时，小易叫我把混凝土倒在农用车斗里，看混凝土多少给钱，有时候是给现金，有时候用微信红包支付。一般情况都是最后一趟车送混凝土去浇灌后才有剩余的混凝土，但剩余的料不多。我通过搅拌站操作手宋某多放些混凝土在我车上，这样剩余的混凝土就最多。最近一次，宋某给我的车装了12方混凝土，电脑显示只有10方混凝土，结果去现场浇灌只用了8方的料，我就把剩余的4方料卖给小易，得了二百元，我给了宋某一百元。中铁十一局指定了专门的地点让我们司机倾倒剩余的混凝土，要求我们司机不得私自处理、变卖剩余的混凝土。（6）、证人宋某的证言，证实我在今年9月份到2号搅拌站上班，司机都争着拖最后一车料，因为最后一车料基本上送到现场都会有剩余，哪些司机就会把剩余的料卖给易胜鹏，然后易胜鹏叫搅拌车司机把料送到他指定的位置倒掉，易胜鹏就会现场给司机钱。我和开20号车司机合作了3次，每次都给他的车多装2方或2.4方的混凝土，他分了我400元钱和几包烟；我和开18号车的廖某1合作过两次，故意给他多生产了两盘料，共4方料，他分给我200元钱。（7）、证人刘某1的证言，证实2018年12月14日到孔垄镇高铁项目部开搅拌车，往施工现场运输混凝土，有两次将车上多余的混凝土，每次大约二方的料，共四、五方的混凝土卖给了易胜鹏，易胜鹏一共给了我300元钱。（8）、证人易某1的证言，证实只是知道有些农户需要混凝土，易胜鹏就将高铁施工的混凝土拉到农户家去，我没有参与。（9）、证人毛某的证言，证实2018年10月份的一天，有两个人找到我家问倒地坪吗？我问要多少钱？他们说很便宜，要看面积，他们当天下午4点多钟带搅拌车到我家门口到地坪，一直到晚上12点钟弄好。我家地坪有8米长，8米宽，15公分厚，付了2500元。（10）、证人梅某1的证言，证实2018年10月份的一天，殷某1和另外一个人找到我家问要倒地坪吗？我问要多少钱？他们说很便宜，要看面积，他们当天上午9点多钟带搅拌车到我家门口倒地坪，搞了将近一天才搞好。我家地坪有12.8米长，8米宽，13公分厚，付了3500元。（11）、证人吴某1的证言，证实帮梅某1家倒地坪的两个人，带搅拌车也帮我家倒了地坪，我付了4500元钱。（12）、证人刘某2的证言，证实2018年11月份，我隔壁的吴某2家有人倒地坪，他出于好心也帮我联系，把我家的地坪倒了，付了2600元钱，地坪倒了好几天才倒好。（13）、证人袁某的证言，证实2018年11月份的一天，殷某1和易胜鹏两人找到我家问要倒地坪吗？我问要多少钱？他俩说很便宜，看了我家的面积说给5000元，他们当天晚上10点多钟带搅拌车到我家门口倒地坪，搞了将近一日一夜才搞好。（14）、证人朱某的证言，证实2018年10月底的时候，殷九红在我公司玩，在闲谈的时候，我说仓库门口的地坪要倒，殷九红说他哥殷某1最近在用高铁的混凝土帮隔壁左右倒了好多地坪，并把易胜鹏介绍给我，让他和我谈。后来殷九红就把易胜鹏带到我办公室，当时我问混凝土是哪里来的，易胜鹏说是高铁施工用剩下的废料，他已经与高铁签订了合同，那些废料归他所有，因为那些废料是要从罐车里清洗倒掉的，他帮高铁处理这些废料，高铁还要给钱他们。当时谈好的价格是260元/立方米。11月2日至14日，易胜鹏安排灌装车白天和晚上断断续续往我公司送混凝土。有的罐车混凝土在一立方米左右，多的一车有五、六立方米的样子，但大多数的车都是三、四立方米的样子。11月14日我到外地出差，易胜鹏打我电话说要过一段时间再送，先把前面的混凝土钱给他，我就打电话给公司负责基建的沈某厂长，安排他与易胜鹏把已经铺好的地坪量了方，最后测算一共290立方米，安排财务人员把混凝土钱全部结清了，通过银行四次转账支付易胜鹏75000元。因为当时还有一块地方没有铺好，我就又在孔垄镇熊翔哪里买了48立方米的混凝土接着把地坪铺建完成。（15）、证人沈某的证言，证实2018年11月2日，公司的法人朱某在公司对我和另一位厂长梅某2说，公司仓库门前的空地要倒地坪，混凝土的车什么时候来，来多少车也不清楚，要我和梅某2两人轮流照看，有车来倒混凝土就安排人工铺平。从11月2日晚上开始就陆续有拉混凝土的罐车往厂里拉混凝土，一直拉到11月14日结束。在拉混凝土的过程中，送混凝土的罐车倒下来的料，偶尔只有一立方米左右，大多数倒下来的有三、四立方米，最多的时候倒下来有五到六立方米的混凝土。易胜鹏按照拉混凝土的量来给钱司机，一百到三百元钱不等。后来朱某还买了四车料过来，才将仓库门口的地坪全部铺好。11月14日，我接到朱总的电话，让我与易胜鹏一起将地坪的面积测算一下，最后测量的结果是共用了290立方米的混凝土，不包括朱某后来买的四车混凝土。（16）、证人梅某2的证言与证人沈某的证言基本一致。（17）、证人汪某、吴某2、付某1、魏某、赵某、吴某3、邓某、张某1、殷某2、付某2、梅某3、殷某3、田某、殷某4、付某3、付某4、梅某4、周某、李某1、殷某5、郭某、梅某5、黄某、殷某6、陈某1、殷某7、易某2、许某1、李某2、熊某、张某2、吴某4、吴某5、付某5、吴某6、吴某7、吴某8、张某3、吴某9、陈某2、殷某8、梅某6、许某1、许某2、卢某1、王某等人的证言，均证实2018年10至12月份，被告人易胜鹏向他们提供混凝土倒家门口的地坪的过程，并支付了相应费用等事实。三、被告人供述（1）、被告人易胜鹏的供述，2018年8、9月开始，王坝村搅拌站每天有十多台拉混凝土的搅拌车浇灌高铁地桩。中铁十一局指定搅拌车在蒋油榨村安置区旁的一个池塘洗车，我看见洗车的时候倒出来有混凝土，便萌生了把倒出来的混凝土搞来卖钱的想法。后来我在清洗池边看到一辆搅拌车过来，我就故意对司机说把混凝土倒掉可惜。一个朱姓的司机说你去找买家，这些混凝土可以倒地坪。此后，连续几天我在这里守候，一有搅拌车来我就问司机车里是水还是料？开始我是给包把烟司机抽，后来就一百、两百的给钱，于是司机们就一传十，十传百，都和我合作。我负责找买家，司机负责供料。我提前到附近打听谁家倒地坪需要混凝土，我谈好价钱后，就告诉搅拌车司机，司机有料就联系我，我自己或者安排人带搅拌车把料送到现场，卖给住户倒地坪。每次司机把料送到住户家后，我就现场给钱司机，我根据司机拉来的料多少付钱给他们，料多就多给，料少就少给，多的给五、六百元，也有一部分是通过微信发红包或转账。刚开始我天天在那里守着，后来我就在洗车地方立了个牌子，上面写着我的电话，司机知道只要把料送到我说的位置，他们就可以卖到钱，所以就不需要我守在那里，司机会直接打电话联系我。我就是以这样的方式将高铁的混凝土卖给附近住户，我总共卖了十几万元钱的混凝土，其中在朱某厂里我卖了290立方米的料，按260元/m3的价格卖的，他转给我七万伍千元。另供述，我和运输混凝土的司机们事先商量好，由搅拌车司机先将混凝土偷来，再由我卖给本地住户，和我共同偷混凝土的司机有三十多个人，关系比较密切的司机有18个，我都保存了他们的手机号，加了他们的微信，并以他们开的搅拌车编号命名。按照高铁公司的规定，搅拌车司机是不能将混凝土私自处理的，更不能向外卖，但是司机们为了钱，都想方设法去偷混凝土。2018年11月14日凌晨，有一辆司机从新开镇回来，将混凝土拉到我找的公口村一别墅门口倒地坪，被中铁十一局捉到了，并报警。殷某1就退出，我给他3000元。此后我吸取教训，租用3台农用车，在清水池边安排3台农用车拖混凝土，司机们只要有混凝土就往农用车上倒，然后卖给梅某6等人。12月4日开始，蒋胜峰帮我做事，帮我搞了三天，每天付他300元工资，我给了他900元钱，12月中旬被中铁十一局抓获。（2）、被告人蒋胜峰的供述，2018年12月初的一天，易胜鹏让我跟他搞混凝土，每天给我300元钱，之后，我就开始帮易胜鹏做事，易胜鹏在蒋油榨安置区旁边的洗车点安排了农用翻斗车，易胜鹏对我说：“你主要负责每天跟着翻斗车在洗车点接应偷混凝土的搅拌车，搅拌车司机把偷出来的混凝土拉到洗车点后，你和翻斗车司机让搅拌车司机将混凝土倒在翻斗车里，然后跟着翻斗车将混凝土送到农户家里去倒掉”。我就每天在翻斗车上坐着，等有搅拌车倒混凝土时，翻斗车司机就指挥搅拌车将混凝土倒在翻斗车里，混凝土装好后，我就负责跟车送到农户家里去，在翻斗车的混凝土倒不下来的时候，我就负责用铁锹把混凝土铲下去。易胜鹏在场的时候就自己给钱搅拌车司机，有时是现金，有时是微信红包，不在时就事先给1000元钱翻斗车司机，由翻斗车司机按搅拌车混凝土的多少给钱，给搅拌车司机一百、二百、三百不等，基本上是按50元一方的价格给搅拌车司机钱，我去时他们之间已经形成了交易，是易胜鹏和搅拌车司机串通好的。我帮易胜鹏做了四天半时间，得1400元钱，送了八家农户的混凝土。（3）、被告人刘付强的供述，2018年9月27日，运输队长余开国在工作群里发了一张图片，内容是“各位师傅，为了净化工地的管理，为了高铁的建设，为了你们混凝土渣，顺利、安全倒在我区，我们安排了人员指挥，请与配合。138××××6030（队长）、132××××2394、134××××1909”。余开国发了图片之后，还在群里说让我们有多余的混凝土就与图片上的电话联系。之后的一天，我的1号罐车刚好有多余的混凝土，我就打了图片上的电话，易胜鹏到现场来带着我的车将多余的混凝土倒在105国道路边的一农户门口。之后我有多余的混凝土就会联系易胜鹏，慢慢就跟他熟悉起来。易胜鹏是按照混凝土的多少给钱，没有具体的标准估算的，差不多是一立方米的混凝土给我们司机50元钱。为了赚“外快”，我们司机都想方设法多搞点混凝土给易胜鹏，这样我们可以多赚钱，我前后给易胜鹏提供了几十次混凝土，获利四千元左右，有二千元是发微信红包，有二千元是给现金。另供述，公司要求多余的混凝土要报告给搅拌站站长，但是我们都没有报告，有部分司机都是和易胜鹏联系，把混凝土交给他，由他去卖掉，分点钱给我们。在之前是易胜鹏把我们搅拌车直接带到农户家门口卸混凝土，卖给别人铺地坪，后来被公司发现并报警了，派出所查这件事后，我们就把混凝土倒在易胜鹏安排的农用车上，然后由他拉去卖。（4）、被告人金育军的供述，我是从2018年11月3日开始向易胜鹏提供混凝土的，后来慢慢与易胜鹏混悉了，为了得易胜鹏的好处费，我向易胜鹏提供了近二十车的混凝土，每车大约有两立方米至六立方米不等的混凝土，总共有六十多立方米左右，易胜鹏一般是按50元一立方米计算，根据混凝土的量给钱，我从易胜鹏处得了三千多元钱，有时是给现金，有时是微信红包。为了赚更多的钱，就想方设法多剩余混凝土，一有混凝土就与易胜鹏联系，他会安排人和车来接应我们。最早是他安排人带我们的搅拌车将混凝土送到别人家门口，后来被公司发现了，公安机关介入调查，易胜鹏就换了一种方式，他安排农用车接应，所以我们就又约好只要有混凝土就提前告诉他，我们直接把混凝土倒在农用车上，他再通过农用车拉到别人家去，这样就隐蔽些，不容易被发现。四、现场勘验笔录及现场照片（1）、现场勘验笔录及照片二张，证实2019年1月28日9时20分，公安机关在黄梅县益民工贸有限公司（位于黄梅县原棉花采购站），对2018年11月份易胜鹏盗窃混凝土为该公司倒地坪的现场进行勘验，并拍摄了照片二张。（2）、现场照片二十四张，证实易胜鹏将盗窃的混凝土卖给陈某2、付某1等人倒地坪，公安机关对现场拍摄了部分照片情况。五、微信截图一份，证实易胜鹏、殷某1与搅拌车司机将盗窃的混凝土拉到许某2家倒地坪，在地坪完工后，2018年10月16日，许某2通过微信转账的方式支付殷某14000元钱的事实。六、鉴定意见：黄梅县物价局价格认证中心梅价认（刑）字[2019]081号，证实价格认定标的于认定标的日的市场价值取整为人民币：肆拾贰万捌仟肆佰肆拾元整（428440.00元）。上述证据，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人易胜鹏、蒋胜峰伙同刘付强、金育军等人以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，侵害了公私的财产权利，被告人蒋胜峰、刘付强、金育军盗窃数额较大，被告人易胜鹏盗窃数额巨大，其行为均已构成了盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人易胜鹏曾因犯罪受过刑事处罚，有犯罪前科，可以酌定从重处罚。关于被告人易胜鹏的辩护人辩称，被告人易胜鹏的行为不符合盗窃罪的构成要件，涉案的财物是混凝土剩余的废料，易胜鹏主观方面与司机之间没有共同盗窃混凝土的故意，客观方面没有到过搅拌站，也没有去高铁倒料现场。没有与他人合谋串通多上料，少卸料的行为，高铁施工采用信息化管理，剩余的废料并不多，不可能有960多立方剩余料。易胜鹏将剩余的废料卖给51家农户不属实，其只卖了21家。司机盗窃行为与易胜鹏收买废料的行为是两个完全独立的行为，如果收购废料构成盗窃罪的共犯，必须具有事先通谋，共同协商行为。对价格鉴定要求重新鉴定，废弃的混合料不能按市场价格计算的辩护意见。经查，2018年10月当被告人易胜鹏发现，搅拌车的司机将剩余的混凝土倒在水塘边清洗罐车时，便产生了把混凝土拖去卖钱的想法，于是故意接近司机说把混凝土倒掉可惜，要求司机按照他指定的位置，把混凝土送到附近居民家，然后给钱司机，让司机觉得有利可图，后来被告人易胜鹏就根据搅拌车里剩余的混凝土量的多少给司机一百元、两百元不等的钱财。司机们为了达到非法占有的目的，都分别与易胜鹏“合作”，于是易胜鹏与司机之间形成了分工，由易胜鹏寻找买家，到高铁附近打听谁家需要混凝土倒地坪，在与买家谈好价钱后，再与司机联系，司机们采取多装少卸的方式偷偷将混凝土给易胜鹏卖，并且司机按照易胜鹏指定的位置，把搅拌车开到用户家，直接把混凝土卖给附近的居民倒地坪从中获利，被告人易胜鹏当场以现金或通过微信红包的方式与司机结清所盗窃的混凝土款，如此循环盗窃混凝土，在共同犯罪中，被告人易胜鹏与司机有共同的犯罪故意。在司机与被告人易胜鹏的行为被中铁十一局发现后，被告人易胜鹏又采取变通的方式，租用3台农用车，由搅拌车司机直接将混凝土卸到农用车上，在农用车装满后，易胜鹏再带农用车将混凝土卖给附近的居民，获取非法利益。虽然本案被告人易胜鹏没有直接实施盗窃混凝土的行为，但是在共同犯罪中，被告人易胜鹏事先与开搅拌车司机有共同盗窃混凝土的故意，只不过是其与司机之间的分工不同，在共同犯罪中被告人易胜鹏起到主要作用。本案开搅拌车的司机与被告人易胜鹏以非法占有为目的，内外勾结，故意将搅拌车里的混凝土多截留，然后把混凝土给被告人易胜鹏从中获取利益，双方都明确各自所要达到的共同目的，并且希望或者放任结果的发生，因此认定被告人易胜鹏与搅拌站运输车队司机们达成了非法占有公私财物的合意。客观方面被告人易胜鹏与司机们之间有相互联系、配合、协作，共同完成了盗窃行为，双方形成了一个完整的盗窃、销售的链条，因此被告人易胜鹏的行为与司机盗窃混凝土的行为，并不是两个独立的行为。在实施盗窃过程中，有的司机为了达到多盗窃混凝土的目的，甚至与搅拌站的操作手勾结，搅拌站的操作手通过信息化管理存在的漏洞，故意不通过电脑系统操作，为关系好的司机多生产混凝土，致使数据电脑无法控制，而司机采取多装少卸的方法，多装混凝土卖钱。被告人易胜鹏在其行为被高铁部门发现后，又采取变通的方式继续实施盗窃混凝土的行为，故被告人易胜鹏的行为符合盗窃罪的构成要件。本案易胜鹏将剩余的废料卖给51家农户，有公诉机关提交的51户数量统计表以及毛某、梅某1等51人的证言证实，而被告人易胜鹏辩解只卖了21家混凝土，因未提交证据，故本院不予采纳。在审理过程中，被告人易胜鹏对黄梅县物价局价格认证中心梅价认（刑）字[2019]081号《关于中铁十一局第四工程有限公司被盗的混凝土价格认定结论书》持有异议，在其提出重新鉴定申请后，因未在规定的时间内缴纳鉴定费用，导致鉴定工作无法进行，视为其主动放弃了申请重新鉴定的权利，故对公诉机关提交的黄梅县物价局价格认证中心梅价认（刑）字[2019]081号《关于中铁十一局第四工程有限公司被盗的混凝土价格认定结论书》，本院予以采信。关于被告人易胜鹏提交的三组证据材料是否采信的问题。经查，即便在高铁施工现场，附近有居民将高铁剩余的废料拉回家倒地坪的事实，但该事实与本案被告人易胜鹏勾结搅拌车司机盗窃混凝土行为没有关联性，且被告人易胜鹏所提供证据材料的形式不符合法律的规定，故对其提交证据材料的证明目的，本院不予采信。被告人易胜鹏在共同犯罪中与多名搅拌车司机共同实施盗窃，且犯罪数额巨大，起主要作用，是主犯。被告人蒋胜峰受邀约参与犯罪，且参与时间较短，在共同犯罪过程中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人刘付强、金育军作为搅拌车司机，在共同犯罪过程中，应分别对其实施的盗窃行为承担法律责任。本案被告人蒋胜峰、刘付强、金育军盗窃属数额较大，应在三年以下有期徒刑处以刑罚。在归案后，三被告人认罪态度较好，在审查起诉阶段，被告人刘付强、金育军表示自愿认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》，同时被告人蒋胜峰、刘付强、金育军的亲属积极缴纳了罚金，确有一定的悔罪表现，可以酌定从轻处罚。综上所述，根据被告人易胜鹏、蒋胜峰、刘付强、金育军的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人易胜鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二十七万元（罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）。二、被告人蒋胜峰犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。三、被告人刘付强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。四、被告人金育军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人易胜鹏、蒋胜峰、刘付强、金育军等人共同违法所得，由公安机关予以追缴返还被害人。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人易胜鹏的刑期自2019年1月6日起至2028年1月5日止；被告人蒋胜峰的刑期自2019年1月6日起至2020年1月5日止；被告人刘付强的刑期自2019年1月9日起至2020年1月8日止；被告人金育军的刑期自2019年1月10日起至2020年1月9日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  罗卫军审判员  周建平审判员  王 滨二〇一九年十二月二十五日书记员  洪 波