浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初2333号 原告:宁波智丰劳务服务有限公司（统一社会信用代码：913302065736912100）。住所地：宁波市北仑区梅山乡梅山东村梅东路87号。 法定代理人：胡江花，该公司总经理。 委托诉讼代理人：闫振，浙江维知律师事务所律师。 被告：董克波，男，1968年8月7日出生汉族，住宁波市鄞州区。 被告：浙江欣捷建设有限公司（统一社会信用代码：913302001448768377）。住所地：宁波市江北区环城北路455号。 法定代表人：杜世培，该公司执行董事。 两被告共同委托诉讼代理人：吴伟，浙江红邦律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：姚善挺，浙江红邦律师事务所律师。 原告宁波智丰劳务服务有限公司（以下简称智丰公司）与被告董克波、浙江欣捷建设有限公司（以下简称欣捷公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年5月28日立案受理后，依法适用简易程序于2019年6月24日、8月6日两次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告智丰公司的委托诉讼代理人闫振、被告董克波及欣捷公司的委托诉讼代理人姚善挺到庭参加诉讼。诉讼中，双方申请庭外和解未果。本案现已审理终结。 智丰公司向本院提出诉讼请求：1.两被告共同向原告支付工伤赔偿款187277.55元；2.诉讼费由两被告承担。事实与理由：2016年，被告董克波挂靠原告智丰公司处以智丰公司的名义与被告欣捷公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定欣捷公司将宁波大学梅山校区工程房建施工Ⅱ标段工程主体劳务施工业务分包给智丰公司，实际上则由董克波实际施工，负担盈亏。此间，董克波向智丰公司出具一份《承诺书》，承诺由其承担所有施工人员工伤保险及人身意外保险费用，工伤产生的赔偿除依法向社保部门或保险公司索赔外，其余部分均由董克波承担。实际履行过程中，董克波负责人员招用及用工管理，智丰公司仅负责人员录用及岗前培训。2017年2月25日，鲁晓龙在未经登记及岗前培训的情况下进入工地工作，2017年2月26日，鲁晓龙发生工伤事故并造成七级伤残。2018年5月9日，鲁晓龙以智丰公司为被申请人，向北仑区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁裁决智丰公司向鲁晓龙支付工伤待遇241877.55元，扣除相关款项后，智丰公司实际支付了鲁晓龙187277.55元。 智丰公司认为，董克波是案涉工程的实际施工人，根据其出具的《承诺书》，工伤保险理赔之外的赔偿费用由其承担，现智丰公司赔偿了鲁晓龙187277.55元，董克波应当偿还智丰公司该笔款项。欣捷公司系案涉工程的总包人，故欣捷公司对该笔款项应与董克波承担共同还款责任。为维护自身的合法权益，原告特诉来法院，望判如所请。 董克波及欣捷公司答辩称，1.欣捷公司系案涉工程的总承包人，董克波系项目负责人，董克波是否属于工程的实际施工人由法院依法认定。2.智丰公司无权向董克波追偿。董克波已为案涉工程购买了建设项目工伤保险，按照智丰公司与董克波的约定，智丰公司负责代办保险手续，工伤保险理赔款以外的赔偿由董克波承担。鲁晓龙在进入工地的第2天受伤，即使智丰公司事先不知道鲁晓龙进入工地工作，但按照《宁波市建筑施工企业从业人员参加工伤保险暂行办法》的规定，可在受伤后的2个工作日内完成相关信息补录及申请并获得工伤理赔。智丰公司未完成相关手续造成保险理赔款损失343526.64元，如能正常获赔该343526.64元，董克波仅需承担10余万元，现因不能理赔董克波已实际承担303086元（医疗费263486元+垫付款39600元），智丰公司承担187277.55元并不能弥补给董克波造成的损失，其应赔偿董克波的损失，而无权向董克波主张赔偿。董克波的相关损失赔偿在本案中未提出反诉，将另行主张权利。3.智丰公司无权向欣捷公司追偿。欣捷公司与智丰公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，将主体工程中劳务工程分包给智丰公司，双方的权利义务在该合同中进行了明确约定。鲁晓龙的工伤赔偿费用应由智丰公司自行承担，智丰公司向欣捷公司追偿缺乏事实及法律依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明如下事实： 被告欣捷公司系宁波大学梅山校区工程房建施工Ⅱ标段工程总承包人，原告智丰公司为该工程的劳务分包人，双方于2016年签订了一份《建设工程施工劳务分包合同》，合同约定：欣捷公司将“宁波大学梅山校区工程房建施工Ⅱ标段”的主体工程劳务分包给智丰公司，分包劳务内容为：砌筑、钢筋、模板脚手架、木工、抹灰、石制作、油漆、混凝土、焊接、水暖电、钣金；分包工作日期为2016年4月30日至2017年12月30日；劳务分包施工开始前，工程承包人应获得发包人为施工场地内的自有人员及第三人人员生命财产办理的保险，且不需要劳务分包人支付保险费用；工程承包人必须为租赁或提供给劳务分包人使用的施工机械设备办理保险，并支付保险费用，工程承包人自行投保的范围为意外伤害保险和工伤保险；保险事故发生时，劳务分包人和工程承包人有责任采取必要措施，防止或减少损失；劳务报酬暂定6115万元，工程结束按实结算。合同并对其他事项进行了约定。 各方确认，前述合同项下的劳务工程由被告董克波实际完成施工，董克波并为该工程购买了建设项目工伤保险，各方对董克波在该工程中的身份存有争议。 智丰公司与董克波确认，双方未签订书面协议。就工程中劳务人员的工伤赔偿问题，董克波向智丰公司出具《承诺书》一份，智丰公司对此亦认可。《承诺书》的主要内容为：宁波大学梅山校区工程房建施工Ⅱ标段工程总承包单位为欣捷公司，其中劳务分包部分施工为智丰公司，实际管理实施人为董克波，董克波就该工程施工过程中发生的工伤事故作出如下承诺（包含已发生的和未发生的）：1.该工程所有的施工人员社保费用及人身意外伤害保险由董克波本人出资购买缴纳，由智丰公司具体代办保险的各项手续；2.所有工伤事故产生的费用除依法向社会保障局或保险公司依法索赔外，事故善后索赔金额不足部分全部由董克波本人承担；3.如聘请第三方律师参与工伤事故的协调与处理，产生的所有费用由董克波本人承担。工伤事故处理过程中，由智丰公司出面负责配合办理手续，董克波积极配合。 伤者鲁晓龙于2017年2月25日进入案涉工程工地工作，2月26日上午8时许，鲁晓龙与案外人蒋延光在铺设泡沫板时同时被重物砸伤，后经鉴定，鲁晓龙的伤情构成七级伤残，蒋延光构成二级伤残。2017年2月28日，智丰公司为鲁晓龙及蒋延光向宁波市北仑区人力资源和社会保障局申请工伤认定，后两人均被认定为工伤。随后，蒋延光获得了工伤保险部门的理赔，工伤保险理赔款之外的赔偿费用，董克波与智丰公司及蒋延光达成了和解协议，由董克波承担并实际支付，智丰公司并不承担赔偿义务。 因智丰公司未对鲁晓龙进行建设项目工伤保险的录入及事后申请，鲁晓龙无法自工伤保险部门获得工伤保险赔偿，各方对鲁晓龙的赔偿发生了争议。随后，鲁晓龙以智丰公司为被申请人提起劳动争议仲裁，仲裁部门经审理后裁决，智丰公司需支付鲁晓龙工伤保险待遇241877.55元（伤残补助金52702元、一次性医疗补助金50550元、一次性就业补助金50550元、停工留薪期工资28380元、医疗费8396.15元、交通费200元、辅助器具费1450元、住院护理费41034.40元、住院伙食补助费8615元），扣除实际已由董克波支付的垫付款39600元，智丰公司尚需支付鲁晓龙202277.55元。后经协商，智丰公司最终以支付鲁晓龙赔偿款187277.55元的方式与鲁晓龙达成了和解，智丰公司并实际支付了上述款项。各方并确认，鲁晓龙此前的医疗费263486元以及前文提及的垫付款39600元系由董克波实际支付，董克波合计支付303086元。 因各方就鲁晓龙工伤赔偿费用应由何人最终承担发生争议，遂成本案诉讼。 诉讼中，各方确认鲁晓龙在正常办理建设项目工伤保险时可获得如下理赔金额：医疗费240274.64元（北仑社保中心就此向本院出具说明，确认有合法票据的鲁晓龙的医疗费用264710.67元中，自费部分为24436.03元，参照工伤人员待遇可报销金额为240274.64元，各方对此均无异议）、残疾补助金52702元、一次性工伤医疗补助金50550元，合计可获得理赔金额为343526.64元（240274.64元＋52702元+50550元）。 关于争议的建设项目工伤保险，根据甬人社发（2014）170号文件的规定，该险种系以建设项目为单位，由建筑施工企业为工程期间参与项目建设的所有从业人员办理工伤保险参保登记和一次性缴费手续的险种。该文件第（十一）条规定：从业人员是否参加工伤保险按以下情形确认：1.建筑施工企业应当根据工程项目建设施工进度和人员增减情况，分阶段将工程项目工地参加施工的从业人员名册及时真实录入项目所在地的人力社保部门申报系统，从业人员是否参加工伤保险以该系统中的人员名册为准。2.建设项目工地因工作需要临时增加或调用人员，未及时将从业人员名册输入项目所在地人力社保部门申报系统的，从业人员在发生工伤事故之日起两个工作日内，由受伤人员劳动关系所在地建筑施工企业实际填报《参保建设项目未及时申报名册职工工伤按参保职工处理申请确认表》并提供受伤职工招用情况说明，记工考勤卡等有效证明和建设项目总承包企业出具的证明，向建设项目参保地的建设行政主管部门和人力社保部门提出确认申请，经核实确认后，可视同已参加工伤保险。未及时申报项目从业人员名册的职工自发生工伤事故之日起超过两个工作日提出确认申请或未经确认的，视为未参加工伤保险，其工伤待遇由受伤职工劳动关系所在的建筑施工企业按照有关规定支付。 关于各方争议的未能按照前述文件规定在鲁晓龙受伤后2个工作日内向建设行政主管部门和人力社保部门提出确认申请是何人过错。对此，智丰公司主张，2017年2月28日与董克波共同前往北仑区人力社保部门办理手续时，因走错窗口方才错办了工伤认定，董克波亦未向智丰公司提出进行建设项目工伤保险确认申请的提示，过错方为董克波。董克波及欣捷公司表示，董克波并未共同前往办理手续，根据约定，智丰公司负责办理工伤保险代办手续，董克波并不负有提醒义务，未能及时提出确认申请系因智丰公司对业务不熟悉，过错方为智丰公司。 本院认为，建设项目工伤保险系针对建筑行业的特定工伤保险，仅能由建筑企业以建设项目为单位进行参保，其目的在于分散建筑施工企业工伤风险，保障建筑施工企业从业人员的合法权益，其参保流程区别于一般的工伤保险，并特别允许建筑施工企业在工伤事故发生后2个工作日内通过提交确认申请的方式进行补救。根据智丰公司与董克波的约定，智丰公司负责建设项目工伤保险的手续办理，从智丰公司的经营范围（其营业执照明确建筑劳务工程相关业务为其营业范围之一）来看，其作为专事建筑劳务工程的专业企业，应了解并熟知该险种的办理及补救流程，其未能在2个工作日完成补救的确认申请手续系其过错所致，其关于“董克波未作提示”以及“走错窗口错办工伤认定”的抗辩显然不能构成其免责的理由。至于董克波是否共同参与办理，并不属要件事实，本院对此不再进行认定。 另查明：1.2016年4月30日,欣捷公司与董克波签订了《浙江欣捷建设有限公司企业内部经济责任承包合同》一份，约定：董克波作为该项目内部经济责任承包的责任人，对项目实施全过程管理并承担责任；施工合同工期为2016年4月30日至2017年12月31日；施工合同造价407707156元；欣捷公司按承包项目总造价8%向董克波收取管理费和税金；工程由董克波自负盈亏，按时向欣捷公司偿还借款及利息，按时结清，妥善处理与项目有关债权债务及经济纠纷，并保存好相关资料；在处理债权债务关系及相关案件中所产生的诉讼费、律师费、差旅费等有关费用，由董克波承担；董克波在项目施工管理中出现各类问题或违纪违规行为时，必须自觉遵照欣捷公司的要求及时认真地进行整改；甲方所指定的各项规章制度，一经董克波接收，即作为履行本合同的依据，双方均应严格遵守。该合同并对其他事项进行了约定。2.同日，董克波与欣捷公司签订《劳动合同书》一份，约定该合同为完成一定工作任务的劳动合同，即自宁波大学梅山校区工程房建施工Ⅱ标段工程开工至工程结束为止，劳动报酬按照前文提及的《浙江欣捷建设有限公司企业内部经济责任承包合同》的约定条款执行，但前合同并未对董克波的报酬事项进行约定，董克波亦未实际领取劳动报酬。经查，董克波的社会保险参保单位为欣捷公司。 本院认为，董克波与欣捷公司签订的《浙江欣捷建设有限公司企业内部经济责任承包合同》，约定案涉工程由董克波整体承包、自负盈亏，欣捷公司按总造价的8%收取管理费及税金，欣捷公司虽与董克波签署了劳动合同并为董克波缴纳了社保，但董克波并不从欣捷公司处领取劳动报酬，双方之间亦无内部绩效考核约定，双方之间应属于建设工程的转包关系而非内部承包关系,董克波实属案涉工程的实际施工人。董克波自欣捷公司处承包了涉案工程后又借用智丰公司资质与欣捷公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，并由董克波实际完成劳务工程的施工，董克波与智丰公司之间实属挂靠关系。董克波出具的《承诺书》属挂靠协议的一部分，依法当属无效，但该《承诺书》中关于由智丰公司负责代办工伤保险手续，由董克波承担工伤人员工伤保险理赔款之外赔偿费用的约定，与公平原则、诚信原则以及建筑行业操作惯例不悖，故可参照该约定处理董克波与智丰公司的内部关系。本案中，董克波为案涉工程缴纳了建设项目工伤保险，但智丰公司未能在鲁晓龙受伤后2个工作日向相关部门提出建设项目工伤保险的确认申请以致鲁晓龙无法获得保险理赔，造成理赔款损失343526.64元，导致董克波因此承担的鲁晓龙赔偿费用高达305367.43元，远超工伤保险理赔可理赔时董克波需承担的金额。现智丰公司确已承担了鲁晓龙赔偿款187277.55元，即使加上鲁晓龙免除的15000元，仍不足弥补其造成的工伤理赔款损失343526.64元，其无权要求董克波偿付该款，故对智丰公司的相关诉请，本院不予采纳。智丰公司以欣捷公司系案涉工程的总包人为由，诉请要求欣捷公司偿付其支付的鲁晓龙工伤赔偿款187277.55元，缺乏事实及法律依据，本院对此亦不予以支持。综上，依照《最高人民法院》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下： 驳回原告宁波智丰劳务有限公司的诉讼请求。 案件受理4046元，由原告宁波智丰劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  赵永标 审 判 员  王媛媛 人民陪审员  候 丽 二〇一九年十二月十日 书 记 员  郑宁弘 附件： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。