安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2536号上诉人（原审被告）：金正春，男，1971年1月16日出生，汉族，经商，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：夏复田，安徽人人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金正西，男，1967年2月17日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市宿松县。委托诉讼代理人：夏耘，安徽松圣律师事务所律师。原审被告：金兰英，女，1967年1月20日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市宿松县。原审被告：金正星，男，1973年4月12日出生，汉族，经商，住南京市鼓楼区。上诉人金正春因与被上诉人金正西、原审被告金兰英、金正星土地承包经营权纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院(2019)皖0826民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金正春及其委托诉讼代理人夏复田、被上诉人金正西及其委托诉讼代理人夏耘到庭参加诉讼，原审被告金兰英、金正星经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。金正春上诉请求：撤销一审判决，改判驳回金正西的全部诉求或将本案发回重审；一、二审诉讼费用由金正西承担。事实和理由：一、一审程序严重违法。金正西一审诉求是确认土地使用权，既然是确权就说明权属存在争议，土地权属争议的确权部门非一审法院。金正西既要求确权又请求确认侵权，明显矛盾。二、一审判决认定事实和证据错误。首先，一审判决认定“金正西与金正春因‘八斗丘田’使用等发生纠纷……金正春继续在该土地上种植农作物至今”,金正春种植的是自己的承包地，金正西经营权证范围内的土地一直是荒废的。其次，一审判决认定“2018年3月，金兰英、金正春、金正星在位于金正西家门口……致使金正西无法耕种”没有事实依据，金正春的土地使用权证明确表明了宅基地的四至，一审判决既认定金正西的土地为承包地，又认定同一土地为其宅基地，且一审判决没有对双方的证据作出认定。三、一审判决适用法律错误。金正春种植的“八斗丘田”的土地系自己的承包地，且其依法使用的宅基地已经办证并实际建房，金正西没有合法权益，其请求不应成立。金正西辩称，金正春的上诉请求以及事实和理由均不能成立，请求依法予以驳回。一、双方争议的土地在一审庭审中已经查明属于金正西使用，金正西有“八斗丘田”土地经营权证证明其享有承包权。该土地至今被金兰英耕种，金兰英是从2018年1月将金正西的油菜毁灭而侵占至今，在2018年2月6日汇口镇派出所调解两家纠纷的时候责令金正春和金正星、金兰英对毁灭金正西的油菜进行赔偿，这进一步说明金正西的土地被金正春及其姐弟侵占。二、金正春搭建铁棚侵占金正西的地块已被张月村村委会和汇口镇人民政府确权给金正西，所以两块土地的使用权金正西都拥有。一审法院已经对该事实认定清楚，并未造成逻辑混乱。金正西在一审中要求的确权并非要求法院将土地进行确权，而是确认汇口镇人民政府的文件效力，所以金正春是理解错误并非法院认定事实不清。三、关于证据，金正春一审提交的集体土地使用权证上明确注明了金正西的土地在金正春的土地使用权范围之外，而且用阴影部分予以标识，这在村委会的调查和镇政府的文件中也已经认定。所以金正春搭建的铁棚是在自己的土地上，但是金正西的土地用混凝土铺设显然成为其使用的道场，导致金正西土地上种植的油菜被损毁，至今无法耕种。一审对证据的认定也是正确的。四、通过现场查勘，一审判决认定的事实是完全明了的，所以金正春的上诉请求根本无法成立，请求二审法院依法驳回。金兰英、金正星未向本院提交书面答辩意见。金正西向一审法院起诉请求：一、依法确认争议土地使用权属于金正西；二、判令金正春、金兰英、金正星停止侵占金正西的土地使用权；三、恢复土地原状；赔偿金正西损失；四、诉讼费、代理费由金兰英、金正春、金正星承担。一审法院认定事实：金正西系汇口镇张月村汪墩组村民，金兰英、金正春、金正星分别系汇口镇张月村兴墩组、汪墩组村民。2018年1月，金正西与金正春因“八斗丘田”使用等发生纠纷。经当地派出所调处，金正春赔偿金正西医药费、营养费、交通费、误工费、护理费及土地纠纷中对农作物造成的损失费用等，共计26000元。但后金正春继续在该土地上种植农作物至今。2018年3月，金兰英、金正春、金正星在位于金正西家门口与金正西承包地相邻的宅基地上建房，金正西认为该房檐延伸到了金正西的宅基地上方，并将金正西在该土地上栽种的20多棵树木砍伐，毁坏金正西在该地块上种植的油菜，用石子将金正西的承包地覆盖，致使金正西无法耕种。上述纠纷经当地派出所调处未果，遂引起诉讼。一审法院认为，根据庭审审理情况、当事人陈述和双方提交的证据，本案当事人之间涉及的纠纷为土地承包经营权纠纷。现作如下评判：1、关于“八斗丘”土地承包经营权纠纷。根据金正西的土地承包经营权证，足以证实金正西依法取得了涉诉土地“八斗丘”的承包经营权，因此，金正春、金正星将其不享有的“八斗丘”土地使用权转包给金兰英的行为因违法而无效，故金兰英、金正春、金正星构成对金正西的侵权。现金正西诉请判令金兰英、金正春、金正西停止侵占金正西的土地使用权、恢复土地原状的主张，符合法律规定，予以支持。应当指出的是，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。因此，对于金正西诉请依法确认争议土地使用权属于其的请求，非人民法院民事案件受理范围，金正春的该抗辩意见成立，一审法院依法予以采纳；同时，对于因金兰英、金正春、金正星对涉案“八斗丘”土地使用权所受损失，因金正西未能提供具体损失数额的直接证据，一审法院不能认定。2、关于涉诉另一土地承包经营权纠纷。由于金正西已经提供所在村委会、镇政府确认该地块使用权的证据，证实其对现由金正春所建造房屋相邻的宅基地享有合法的使用权，故金正西所称，金正春在位于金正西家门口与金正西承包地相邻的宅基地上建房，房檐全部落在金正西的宅基地上；金兰英、金正春、金正星用石子将金正西的承包地覆盖，致使金正西无法耕种的事实成立，金正春应停止侵占金正西的宅基地使用权、恢复原状。此外，金正西诉称，涉诉宅基地上金正西在该地块上种植的油菜，栽种的树木被金兰英、金正春、金正星毁坏、砍伐的主张，所举证据未能证实其损失的具体数额。因此，金正西要求金兰英、金正春、金正星赔偿损失的主张，缺乏证据，一审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百二十五条、第一百五十二条、第一百五十三条、《中华人民共和国土地管理法》第十六条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、金兰英、金正春、金正星于判决生效后立即退还侵占金正西的“八斗丘”土地；二、金正春于判决生效后立即停止已建房屋对金正西的土地使用权的侵权、恢复原状；三、驳回金正西的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取计150元，由金正西负担50元，由金兰英、金正春、金正星负担100元。二审中，金正春提交金正星及金正星配偶孙长香的集体土地使用权证复印件各一份，证明案涉宅基地争议地块登记在金正星及其配偶孙长香名下，其四至与金正西争议的地块无关联，与金正春提交的金正西土地使用权毗邻。金正西对该份证据的真实性无异议，但是土地使用权上阴影部分方位弄错了，达不到金正春主张的证明目的，争议的土地是在金正春提交的两证之外，不存在矛盾。本院认为，双方对两份集体土地使用权证的真实性无异议，本院予以认定，一审庭审中金正春已将孙长香的集体土地使用权证作为证据提交，且汇口镇人民政府汇政[2018]183号文件中明确了双方争议的该地块四至且作出该争议土地由金正西使用的决定，故本院对金正春主张的证明目的不予采信。金正春对一审判决认定的其在“八斗丘田”种植至今以及其用石子将金正西的承包地覆盖致使金正西无法耕种的事实提出异议，认为一审法院认定该事实没有依据且其是在其自身的承包地上种植、使用。本院对此将综合全案予以分析论证。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一、二款规定“下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理：（一）承包合同纠纷；（二）承包经营权侵权纠纷；（三）承包经营权流转纠纷；（四）承包地征收补偿费用分配纠纷；（五）承包经营权继承纠纷。集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”可知，未实际取得土地承包经营权提起的民事诉讼不属于人民法院的民事案件受理范围，但是人民法院对于已经合法取得承包经营权的承包经营权侵权纠纷案件应予以受理。而在审理土地承包经营权侵权纠纷案件时，受害人对案涉土地是否享有足以排除他人侵害的权利是人民法院首要审查的内容。本案中，金正西对案涉“八斗丘田”及另一争议土地合法享有使用、收益等权利已经土地承包经营权证以及汇口镇人民政府汇政[2018]183号文件确认，虽然其一审诉讼请求中包含确权及停止侵害、恢复原状及赔偿损失，但一审法院未就确权问题进行认定而是依据金正西提交的承包经营权证以及汇口镇人民政府汇政[2018]183号文件明确金正西对“八斗丘田”及另一争议土地享有排除他人侵害的权利而判决侵权人停止侵害、恢复原状，符合法律规定，金正春关于一审程序违法的上诉理由不能成立。金正春上诉主张其是在其自身的承包地上种植并使用故未侵害金正西的权利，但其未就其亦享有“八斗丘田”承包经营权提供任何证据，亦未就对双方争议的另一土地权属纠纷作出处理决定的汇口镇人民政府汇政[2018]183号文件申请行政复议或向法院提起行政诉讼，且其已就因“八斗丘田”纠纷调解的农作物损失费用进行赔偿的行为与其是在自身的承包地上种植、使用的主张自相矛盾，故本院对其一审判决认定事实错误的上诉理由亦不予支持。综上所述，金正春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由金正春负担。本判决为终审判决。审判长  诸冬林审判员  金 京审判员  陈世拥二〇一九年十二月十三日法官助理王岳霞书记员朱彤附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。