河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终8566号上诉人（原审被告）：唐山市福家房地产开发有限公司，住所地唐山高新技术产业开发区建设北路109号。法定代表人：张亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：李文明，该公司员工。上诉人（原审被告）：唐山市博志房地产开发有限公司，住所地唐山市路北区新华西道31号。法定代表人：张亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：王琦，该公司员工。被上诉人（原审原告）：唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司，住所地唐山高新技术产业开发区银隆花苑1楼4门402室。法定代表人：吕佳伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：苏晶晶，河北福航律师事务所律师。上诉人唐山市福家房地产开发有限公司、唐山市博志房地产开发有限公司因与被上诉人唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司建设工程设计合同纠纷一案，不服河北省唐山市高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0291民初547号民事判决，向本院上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人唐山市福家房地产开发有限公司委托诉讼代理人李文明，上诉人唐山市博志房地产开发有限公司委托诉讼代理人王琦，被上诉人唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司委托诉讼代理人苏晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐山市福家房地产开发有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法判令撤销唐山市高新技术产业开发区人民法院(2019)冀0291民初547号民事判决书第一项内容中关于违约金支付事项，改判为上诉人不承担违约金。2、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、一审判决认定事实不清、证据不足。2、一审判决部分文字内容与事实不符。针对上述一审判决存在的认定事实不清、证据不足及文字上的错误，二审法院应予以纠正，故请求二审法院撤销一审判决相关内容，作出合理公正裁决。唐山市博志房地产开发有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法判令撤销唐山市高新技术产业开发区人民法院(2019)冀0291民初547号民事判决书第二项内容，并驳回被上诉人对此提出的诉讼请求。2、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、一审判决认定事实不清、证据不足。2、一审判决适用法律不当。针对上述一审判决存在的认定事实不清、证据不足及适用法律不当等错误，二审法院应予以纠正，故请求二审法院撤销一审判决判令上诉人承担连带责任的内容，作出合理公正裁决。唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司辩称：一、一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当依法维持。二、上诉人应当在其2014年7月8日取得涉案工程的建设工程规划许可证后，即应当向被上诉人履行付款至总设计款项95%的付款义务。三、上诉人未按照合同约定履行付款义务，应当按照年息24%向被上诉人承当违约责任。四、一审及二审诉讼费用，均系上诉人未按照合同约定履行付款义务而产生，应由其自身承担。唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告福家地产公司给付原告设计费用2253298元及以1985633.1元为基数按照日千分之二计算的自2014年7月16日至2019年5月6日的逾期付款违约金6973543.4元；2.判令被告福家地产公司以2253258元为基数，按照日千分之二给付原告自2019年5月6日至实际给付完毕之日止的逾期付款违约金；3.判令被告博志地产公司对上述给付义务承担连带责任；4、本案诉讼费用、保全费用及担保费用由二被告承担。一审法院认定事实：2010年10月10日，大盛设计公司与福家地产公司订立《建设工程设计合同（一）》，合同约定：福家地产公司作为发包人，大盛设计公司为设计人，福家地产公司委托大盛设计公司承担付家屯平改项目规划和建筑单体方案设计咨询。估算设计费为400万元。…第四条福家地产公司应于2010年8月向大盛设计公司提交设计任务书、规划部门要求、用地红线图、地质勘查报告和比例1/1000地形图，大盛设计公司应于2010年10月25日向福家地产公司提交修建性规划方案的设计文件及相关资料8份，需满足项目规划方案报批要求。大盛设计公司应于规划方案获得批准后15日内向福家地产公司提交建筑平、立、剖面设计图纸及相关资料8份，需满足村民听证会及项目报建要求。大盛设计公司应于建筑方案获得认可后15日内向福家地产公司提交建筑方案设计深化设计图纸及相关资料，需满足后续施工图设计要求。第五条设计费支付进度为：第一次付费时间为合同签订后七日内付合同价款的20%，即80万元；第二次付费时间为规划获得批准后七日内付合同价款的20%，即80万元；第三次付费时间为建筑方案获得批准后七日内付各阶段规划设计费的40%；第四次付费时间为建筑工程规划许可证获得后七日内付各阶段规划设计费的15%；第五次付费时间为工程建筑外立面装修施工完毕后七日内付各阶段规划设计费的5%。…第七条7.2发包人应按本合同第五条规定的金额和时间向设计人支付设计费，每逾期一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金。逾期超过30天以上时，设计人有权暂停下阶段工作，并书面通知发包人。…2014年3月12日，大盛设计公司与福家地产公司进行造价确认，认定最终造价为5353298元。双方在工程造价审定签认单上盖章确认。2014年7月8日，唐山市城乡规划局对被告福家地产公司开发的付家屯城中村改造项目（B-01、B-02、C-01、小学、幼儿园地块）颁发建设工程规划许可证。2018年7月9日，唐山市城乡规划局对福家地产公司开发的付家屯平改楼工程（B-03-02地块）（二期）颁发建设工程规划许可证。福家地产公司截至2017年1月13日累计向大盛设计公司支付设计费310万元，其中，博志地产公司于2015年2月25日代福家地产公司支付设计费10万元。另查明，福家地产公司的股东为博志地产公司一人。一审法院认为，本案争议的焦点为：一、原告大盛设计公司与被告福家地产公司设计费的总价；二、原告大盛设计公司主张的设计费是否符合付款条件；三、原告大盛设计公司主张的违约金是否过高；四、被告博志地产公司是否应对被告福家地产公司的债务承担连带责任。关于争议焦点一，由于原告大盛设计公司与被告福家地产公司于2014年3月12日进行了造价确认，认定最终造价为5353298元。因此，应以双方在工程造价审定签认单上盖章确认的为准，认定为5353298元。关于争议焦点二，双方约定建筑规划许可证获得后七日内付合同总价款的15%，累计付款95%。原告认为应以2014年7月8日为准，被告认为应以2018年7月9日为准，由于合同未进行明确约定，导致双方出现分歧。原告大盛设计公司向被告福家地产公司交付了设计成果，被告福家地产公司于2014年7月8日取得了所涉项目的部分工程建设规划许可证，被告福家地产公司未主张亦未提交证据证明2018年7月8日取得合同所涉项目剩余部分的建设工程规划许可证系原告大盛设计公司原因造成，那么被告福家地产公司在具备对全部项目申请建设工程规划许可证的情况下，采取分批次办理，系被告福家地产公司操作模式，根据双方合同第七条违约责任7.1、7.2的约定，依据公平原则，被告福家地产公司应自2014年7月8日起七日内支付至合同总价款的95%。由于被告福家地产公司未按期支付，应自2014年7月16日起支付逾期付款违约金。对于原告大盛设计公司主张的工程建筑外立面装修施工完毕后七日内付各阶段规划设计费的5%。参照中国建筑工程总公司编制的《建筑工程施工质量验收统一标准》GB50300-2013第4.0.1条规定，建筑外墙应进行检验批验收及分项工程验收。检验批由专业监理工程师组织施工单位项目专业质量检查员、专业工长等进行验收。分项工程由专业监理工程师组织施工单位项目专业技术负责人等进行验收。因原告大盛设计公司未提交充足证据证实该工程建筑外立面装修施工经验收合格，故其主张的该部分付款条件未成就，对该部分主张不予支持。综上，被告福家地产公司拖欠原告大盛设计公司的设计费为1985633元（5353298元×95%-3100000元）。关于争议焦点三，对于原告大盛设计公司主张的按日千分之二计算违约金，被告福家地产公司抗辩称违约金过高，一审法院对被告福家地产公司的抗辩意见予以采信，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况等综合因素，认定违约金按照年利率24%计算较为适宜。关于争议焦点四，对于原告大盛设计公司主张的被告博志地产公司应对其债务承担连带责任，因被告福家地产公司的股东为被告博志地产公司一人，且被告博志地产公司未提交证据证明公司财产独立于股东自己的财产，因此，被告博志地产公司应对其承担连带责任。故对原告大盛设计公司的该项主张予以支持。综上所述，原告大盛设计公司要求被告福家地产公司和被告博志地产公司支付拖欠的设计费和逾期付款违约金的主张部分成立，予以支持。对于原告大盛设计公司主张的保全担保保险费无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百二十五条、《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决如下：一、被告唐山市福家房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司设计费1985633元，并自2014年7月16日起支付违约金，以1985633元为基数，按年利率24%计算至付清之日止；二、被告唐山市博志房地产开发有限公司对上述债务承担连带责任；三、驳回原告唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76388元，保全费5000元，由原告唐山大盛建筑工程设计咨询有限公司负担4070元，被告唐山市福家房地产开发有限公司负担77318元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人唐山市福家房地产开发有限公司提交世纪学庭项目规划及建筑单体方案设计结算表（复印件），证明2号地南区的设计费为1943473.91元，2号北区的设计费是2502675.11元，3号地设计费是1207148.79元，整个总设计费用为5653297.80元，经甲乙双方协商乙方让利30万元，最后总设计费为5353298元，就是一审法院认定的金额，在××里取得建筑工程规划许可证的时间为2018年7月19日，2号地北区取得建筑规划区可证时间为2014年5月15日，3号地取得建筑工程规划许可证时间为2014年7月16日，而一审法院未分片去计算该设计费，建设工程规划许可证取得时间金额作为基数来计算违约金，而是将3个项目混合在一起都按3号地取得建设工程规划许可证的时间2014年7月16日来计算违约金。在上诉期间跟我方原合作商联系后取得的证据。被上诉人质证意见为：上诉人所提交的该份证据并不能作为二审审理的新证据，不能作为证据使用。该证据为复印件也不符合证据提交形式，同时我方说明该份结算表我公司并没有存档，且双方的总设计费金额已经有最终的审定签认单予以确认。另外上诉人福家公司在一审中提交了两份建设工程规划许可证，两份许可证取得的时间均为2018年7月9日，而上诉人当庭主张其分三次取得了涉案土地地块的规划许可证最早时间是2014年5月15日，但在一审庭审过程中，上诉人并没有提交，显然是为了规避其法律责任。基于此我方认为其所提交的证据没有任何证明异议，更不能证明其证明目的。上诉人唐山市博志房地产开发有限公司质证意见为：因为本案与我司无关，及相应的数据我司并非掌握，对结算表中的数据我司也不了解，关于该证据的真实性请法庭确定。因该证据未提交原件且被上诉人不予认可，本院不予认定。本院二审查明事实与原审法院一审查明事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证实。双方当事人对本案总设计费为5353298元并无异议，上诉人唐山市福家房地产开发有限公司应当按约定给付设计费。关于利息计算问题，因双方合同约定违约金过高且涉案三个项目的单项设计费及应付款时间现有证据均无法明确区别认定，故原审法院酌定以总欠付款项为基数，自2014年7月16日起，按年利率24%计算违约金并无不当，本院对该上诉主张不予支持；关于上诉人唐山市博志房地产开发有限公司是否承担责任问题，因上诉人唐山市福家房地产开发有限公司的股东为上诉人唐山市博志房地产开发有限公司一人，且上诉人唐山市博志房地产开发有限公司未提交证据证明公司财产独立于股东自己的财产，因此原审法院依据《中华人民共和国公司法》第六十三条判决上诉人唐山市博志房地产开发有限公司本案承担连带责任并无不当，本院对该上诉主张不予支持。综上所述，唐山市福家房地产开发有限公司、唐山市博志房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费45342元，由唐山市福家房地产开发有限公司、唐山市博志房地产开发有限公司各负担22671元。本判决为终审判决。审判长 郑国勇审判员 李木子审判员 杨鹏章 二〇一九年十二月四日书记员 刘 杨