山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2976号上诉人（原审被告）：田建福，男，1963年4月3日生，汉族，住灵石县。上诉人（原审被告）：李艳玲，女，1977年11月21日生，汉族，住灵石县。上诉人（原审被告）：灵石县石膏山福苑养殖有限公司，住所：灵石县南关镇道阡村。法定代表人：田建福，职务：经理。上诉人（原审被告）：灵石县翠峰山福裕养殖有限公司，住所：灵石县翠峰镇翠峰村委芦子坪村。法定代表人：燕景萍，职务：经理。四上诉人共同委托诉讼代理人：蔺福龙，灵石县翠峰镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：灵石县同信投资合伙企业(有限合伙),住所:灵石县翠峰镇东盛富美佳2号楼3层。法定代表人：张青虎，职务：执行事务合伙人。委托诉讼代理人：王彩娥，山西正名律师事务所律师。上诉人田建福、李艳玲、灵石县石膏山福苑养殖有限公司（以下简称“石膏山公司”）、灵石县翠峰山福裕养殖有限公司（以下简称“翠峰山公司”）因与被上诉人灵石县同信投资合伙企业（以下简称“同信投资”）与公司有关的纠纷一案，不服山西省灵石县人民法院（2019）晋0729民初233号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司上诉请求：1、依法撤销山西省灵石县人民法院（2019）晋0729民初233号民事判决第二项，依法改判为田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司不承担10万元的违约金；2、由同信投资承担一、二审诉讼费。事实和理由：双方约定分期支付同信投资收购股份款项，按约定最后一次付款的时间为2019年7月14日前全部付清，约定付款期未到，同信投资2019年2月18日向一审法院诉讼主张权利不妥，违背了双方约定的条款，一审法院不应支持同信投资的诉求还款和田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司承担违约金的诉求，请二审法院撤销一审判决重新作出公正的判决。被上诉人同信投资辩称：1、上诉人与同信投资签订的《股权回购协议》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为有效协议，当事人应当依约履行。上诉人未按照协议第2条第1项、第2项的约定分期支付股权回购款及利息，构成违约。按照《合同法》第114条以及本协议第5条第1项的约定，上诉人应该承担支付10万元违约金的违约责任。2、上诉人对违约金部分提出上诉，但并未完成相应的举证责任，应承担举证不利的后果。根据2019年11月8日发布的《最高人民法院关于印发〈全国法院民商事审判工作会议纪要〉的通知》（法[2019]254号）第50条规定：主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任。本案中，上诉人虽主张违约金不应支付或者过高，但并未完成初步的举证责任，故应承担举证不利的后果。同信投资向一审法院起诉请求：1、田建福、李艳玲共同偿还股权回购本金400万元及利息（利息以本金400万元为基数，按照年利率的10%计算，从2018年8月1日起至付款日止）；2、田建福、李艳玲支付违约金10万元；3、石膏山公司、翠峰山公司对上述1、2项诉讼请求承担连带偿还责任；4、田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司承担本案的律师费136000元及本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年10月14日和2014年7月4日同信投资与田建福、石膏山公司签订了《股权投资协议》。2018年7月31日同信投资与田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司达成了《股权回购协议书》，双方当事人对于两份协议书签订的时间、经过、内容未提出异议。有争议事实:1、田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司偿还同信投资股权回购款的期限是否到期;2、田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司偿还同信投资股权回购款的数额及违约金数额、律师费数额如何确定。当事人围绕诉讼请求和争议焦点提供了相关证据，依法组织当事人进行了证据交换和质证。针对争议焦点一同信投资提供证据有2013年10月14日和2014年7月4日签订的两份《股份投资协议》及2018年7月31日签订的《股权回购协议书》，证明按照《股权回购协议书》第二条第一项的约定,2018年7月31日前田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司已支付同信投资8350000元，抵顶了股权转让款,尚欠6342000元,田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司应给同信投资的款项，2018年9月30日前支付100万元，2018年12月31日前付200万元，2019年1月31日前支付100万元，2019年3月31日前支付100万元，剩余部分于2019年7月14日前付清，属于分期还款协议。田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司对于协议无异议，但认为对还款期限约定了四次，剩余部分2019年7月14日前支付，现由于环保不达标，处停产状态，无力支付，但可以在2019年7月14日全部付清，就不违反双方约定，故认为同信投资起诉请求未到期限。经审查，对于同信投资提供的以上证据三份协议，因田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司对于其真实性和合法性认可，且同信投资主张的田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司应归还的款项，按照协议约定已经到期，故予以确认。田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司反驳理由不足,不予以确认。由此可认定，田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司偿还同信投资股权回购款400万元的期限已经到期。针对第二焦点，同信投资已在第一焦点提供证据《股权回购协议书》，证明分期支付款项的约定，股权回购协议第一项有明确约定，田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司应偿还同信投资已到期股权回购款合计400万元;第二条第二项明确约定利息，自本协议签订之日起至付清款日止按年利率10%计算利息;第五条第二项约定违约金，田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司未按协议履行支付违约金10万元;在协议第三条第二项有约定律师费。田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司对协议的条款无异议,但反驳主张关于利息，由于双方签订合同时未能预料到国家政策性的调整，因企业处于停产状态，情况发生变变化，且环保部门已经处罚，应当调整;关于违约金，其并未违约，不承担违约金;关于律师费，认为约定不妥当，无力支付,请免除。经审查《股权回购协议书》，田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司认可协议约定内容，予以确认。田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司反驳未提供证据，理由不足，不予确认。但同信投资对于律师费用136000元，未提供支付凭据，不予确认。由此可认定同信投资要求田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司偿还的股权回购款数额为400万元、违约金为10万元，利息利率为2018年8月1日起至付清款日止按年利率10%计算利息。一审法院认为：因同信投资与田建福、石膏山公司签订的两份《股权投资协议》约定由同信投资投资购买石膏山公司的部分股权，双方约定同信投资投资期限届满前三个月，由田建福、石膏山公司回购此部分股权。同信投资投资届满后于2018年7月31日与田建福、李艳玲双方及担保方石膏山公司、翠峰山公司,三方签订了《股权回购协议书》，该三份协议系三方当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，为有效协议，受法律保护。在履行过程中，田建福、李艳玲未按照协议约定支付同信投资股权回购款，构成违约，应承担违约责任。石膏山公司、翠峰山公司未按协议约定履行担保责任，构成违约，亦应承担违约责任，石膏山公司、翠峰山公司应对于田建福、李艳玲本案债务承担连带责任，故对于同信投资要求田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司共同偿还股权回购款400万元及利息和违约金10万元的诉请和要求石膏山公司、翠峰山公司承担连带责任的诉请，一并予以支持。但同信投资诉请田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司承担律师费，因其未提供该费用支付证据，不予支持。田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司辩解理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十二条、第十三条、第十四条、第十六条第二项、第十八条、第十九条、第二十一条之规定，判决如下:一、田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司于本判决生效之日起三十日内共同偿还同信投资股权回购款400万元及利息（利息按照年利率10%计算，即从2018年8月1日起至付清款日止）。二、田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司于本判决生效之日起三十日内共同偿还同信投资违约金10万元。三、石膏山公司、翠峰山公司对于本判决上述第一、二项承担连带责任。四、驳回同信投资的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39600元，由田建福、李艳玲负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案二审争议的焦点：上诉人田建福、李艳玲是否存在违约行为，上诉人田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司是否应当支付被上诉人同信投资违约金10万元。评判如下：依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，田建福、李艳玲与同信投资于《股权回购协议》中明确约定了股权回购款的支付时间，并且约定“如乙方（即田建福）、丙方（即李艳玲）未能按照本协议的约定履行，除承担10万元的违约责任外……”，田建福、李艳玲未按照约定期限支付股权回购款，原判决田建福、李艳玲支付违约金10万元，符合双方约定及法律规定，应予维持。该《股权回购协议》并约定了石膏山公司、翠峰山公司的保证范围（包括违约金）及保证方式（连带责任保证），原判决石膏山公司、翠峰山公司连带支付违约金10万元，亦无不当，予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人田建福、李艳玲、石膏山公司、翠峰山公司负担。本判决为终审判决。审判长  郝永丽审判员  杨姣瑞审判员  元晓鹏二〇一九年十二月十三日书记员  刘沂岷