安徽省太湖县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖0825刑初255号 公诉机关安徽省太湖县人民检察院。 被告人汪彩群，女，汉族，1988年2月18日出生，安徽省太湖县人，高中文化，无业，住安徽省太湖县。被告人汪彩群因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月1日被太湖县公安局刑事拘留，同年8月1日经太湖县人民检察院批准，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 辩护人殷海峰，安徽竞鸣律师事务所律师。 太湖县人民检察院以太检刑诉[2019]245号起诉书指控被告人汪彩群犯开设赌场罪，于2019年10月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。太湖县人民检察院指派检察员严国华出庭支持公诉，被告人汪彩群及其辩护人殷海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太湖县人民检察院指控：自2018年2月1日至2019年4月29日，被告人汪彩群利用“大胡安庆麻将”手机游戏软件，在该软件上购买“钻石”开设虚拟房间供他人打麻将赌博。汪彩群建立微信群，组织孟某、汪某1等数十余人加入该微信群，而后群成员进入“大胡安庆麻将”手机游戏亲友圈，在该款手机游戏上组局赌博。汪彩群为该微信群群主，制定了在“大胡安庆麻将”手机游戏上的参赌规则，对微信群进行管理，并为该手机游戏亲友圈管理者，进入微信群和亲友圈需汪彩群审核通过。参赌成员之间以手机游戏积分计算输赢，每积1分1元钱，牌局结束以后在微信群内以发微信红包的方式进行结算。参赌成员在完成每组牌局以后，10分以上（不含10分）的大赢家，在微信群发3元房费红包，并注明“台”字，由汪彩群领取，汪彩群以此从中抽头获利。经安徽东方司法鉴定所鉴定，汪彩群于2018年2月1日至2019年4月29日利用手机麻将赌博收取的微信红包的违法所得共计69012元。其间汪彩群支付“逃包费”大约18000元。案发后，被告人汪彩群家属代其向太湖县公安局退缴违法所得30000元。 针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、电子数据、检查笔录等证据证实。公诉机关认为被告人汪彩群以营利为目的，利用微信通信软件邀约他人利用手机APP“大胡安庆麻将”赌博，从中抽头渔利51012元，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请依法判处。 被告人汪彩群及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人汪彩群自愿认罪。其辩护人的辩护意见：1、被告人汪彩群在公安机关对案件尚在一般排查询问时主动交代，到案后如实供述自己的犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚；2、本案与其他专门开设赌场罪的犯罪应有所区别，社会危害性相对较小。被告人并没有建立赌博网站，涉案游戏APP并非其建立，也未参与代理并接受投注等行为，汪彩群仅仅是用手机下载游戏软件，购买“钻石”开设虚拟房间供他人打麻将赌博，再建立微信群组织群成员，收取房费获利，微信群里的参赌人员又系朋友、熟人，参赌人数基本固定，其行为影响较小，社会危害性也相对较小，可酌情从轻处罚；3、被告人法律意识淡薄，此次涉案系初犯，此前没有任何违法犯罪记录。在其归案后积极向公安机关举报他人犯罪线索，虽然不构成立功，但表明了被告人具有强烈的悔罪表现。被告人家庭成员6人，上有父母需要赡养，下有两个正在上幼儿园的小孩需要抚养，全家仅靠其丈夫在外打工挣钱，家庭条件非常差，即使是这样，被告人家属在开庭仍然代为退缴了全部违法所得，积极缴纳罚金。针对其辩护意见，辩护人向法庭提交了太湖县汤泉乡赵河村村民委员会出具的证明一份及相关材料。 经审理查明：自2018年2月1日至2019年4月29日，被告人汪彩群利用“大胡安庆麻将”手机游戏软件，在该软件上购买“钻石”开设虚拟房间供他人打麻将赌博。汪彩群建立微信群，组织孟某、汪某1等数十余人加入该微信群，而后群成员进入“大胡安庆麻将”手机游戏亲友圈，在该款手机游戏上组局赌博。汪彩群为该微信群群主，制定了在“大胡安庆麻将”手机游戏上的参赌规则，对微信群进行管理，并为该手机游戏亲友圈管理者，进入微信群和亲友圈需汪彩群审核通过。参赌成员之间以手机游戏积分计算输赢，每积1分1元钱，牌局结束以后在微信群内以发微信红包的方式进行结算。参赌成员在完成每组牌局以后，10分以上（不含10分）的大赢家，在微信群发3元房费红包，并注明“台”字，由汪彩群领取，汪彩群以此从中抽头获利。经安徽东方司法鉴定所鉴定，汪彩群于2018年2月1日至2019年4月29日利用手机麻将赌博收取的微信红包的违法所得共计69012元，其中汪彩群自己购买用于开设赌场游戏房间的钻石共计34045.80元。其间汪彩群支付“逃包费”大约18000元。案发后，被告人汪彩群家属代其向太湖县公安局退缴违法所得30000元。 另查明：1、在本院审理过程中，被告人家属代为退缴违法所得21012元。 2、2019年4月26日，太湖县公安局接到县扫黑办转递线索，匿名举报群众通过网络邮箱举报微信号ZY-150801组织大量人员参与网络麻将赌博，以微信红包收取台费非法获利,并提交了微信号为ZY-150801的微信截图、网络麻将游戏页面截图及收取红包截图。接该线索以后，该局网安大队核查出微信号ZY-150801的真实身份为太湖县汤泉乡赵河村河口组124号汪彩群（即本案被告人）。但公安机关认为仅根据举报人提供的线索和证据及核查出的真实身份信息，不能认定汪彩群是否构成开设赌场，不能判定案件性质。2019年4月29日上午民警到太湖县晋熙镇高坦路485号4栋2单元302室汪彩群住处找汪彩群核查该线索。当时汪彩群不在家中，其丈夫邱某1称汪彩群去驾校学驾驶去了，民警让邱某1打电话给汪彩群回家配合公安机关调查，当时民警未告知邱某1找汪彩群配合调查的具体事项，邱某1当场打了电话给汪彩群，说公安机关有人找她，约20分钟后，汪彩群回到家中。在汪彩群家中，民警现场向汪彩群询问了相关情况，汪彩群如实陈述了自己有组织他人手机打麻将并从中收取房费获利的行为，并根据民警要求将其手机交给民警查看，配合民警调查，民警在其手机中发现了“大胡安庆麻将”游戏软件和用来组织他人打麻将收取房费的聊天记录。随后民警将汪彩群口头传唤到该局接受调查，汪彩群如实供述了其犯罪事实。2019年4月30日，太湖县公安局对汪彩群涉嫌开设赌场案立案侦查。 上述事实，有物证vivo手机一部、书证太湖县公安局汤泉派出所受案登记表、太湖县公安局立案决定书、归案经过、线索转递单及相关证据材料（网络邮箱举报材料、微信号为ZY-150801的微信截图、网络麻将游戏页面截图及收取红包截图）、被告人户籍信息、违法犯罪记录查询证明、检查犯罪嫌疑人汪彩群手机提取的手机截图、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单及证人钱某、汪某2、孟某、邱某1、汪某1、李某1提交的手机截图、太湖县公安局线索移交表、关于犯罪嫌疑人汪彩群举报他人涉嫌开设赌场线索的情况说明、望江县公安局不予立案通知书、证人邱某2、李某2、余某、彭某、金某、邱某1、汪某2、孟某、钱某、汪某1、李某1的证言、被告人汪彩群的供述、安徽东方司法鉴定所司法鉴定意见书、太湖县公安局鉴定聘请书及鉴定意见通知书、检查笔录、电子数据、视频资料等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。 关于辩护人提出“被告人汪彩群在公安机关对案件尚在一般排查询问时主动交代，到案后如实供述自己的犯罪事实，构成自首”的辩护意见，经查：2019年4月26日，太湖县公安局接到县扫黑办转递线索，匿名举报群众通过网络邮箱举报微信号ZY-150801组织大量人员参与网络麻将赌博，以微信红包收取台费非法获利。接该线索以后，该局网安大队核查出微信号ZY-150801的真实身份为太湖县汤泉乡赵河村河口组124号汪彩群（即本案被告人）。办案民警根据举报人提供的账号为ZY-150801的微信号、网络麻将游戏页面截图及收取红包截图，于同年4月29日上午到太湖县晋熙镇高坦路485号4栋2单元302室汪彩群住处找汪彩群开展调查，核查该线索。当时汪彩群不在家中，其丈夫邱某1称汪彩群去驾校学驾驶去了，民警让邱某1打电话给汪彩群回家配合公安机关调查，当时民警未告知邱某1找汪彩群配合调查的具体事项，邱某1当场打了电话给汪彩群，说公安机关有人找她，约20分钟后，汪彩群回到家中。在汪彩群家中，民警现场向汪彩群询问了相关情况，汪彩群如实陈述了自己有组织他人手机打麻将并从中收取房费获利的行为，并根据民警要求将其手机交给民警查看，配合民警调查，民警在其手机中发现了“大胡安庆麻将”游戏软件和用来组织他人打麻将收取房费的聊天记录。随后民警将汪彩群口头传唤到该局接受调查，汪彩群如实供述了其犯罪事实。2019年4月30日，太湖县公安局对汪彩群涉嫌开设赌场案立案侦查。公安机关出具的归案经过还证实在找汪彩群核查以前，根据举报人提供的线索和证据及核查出的真实身份信息，不能认定汪彩群是否构成开设赌场，不能判定案件性质，也就是说公安机关尚未掌握汪彩群的犯罪事实，尚未确定汪彩群为犯罪嫌疑人，2019年4月29日办案民警到汪彩群家中找其核查该线索，经其丈夫电话通知，此时被告人汪彩群人身处于自由状态，其没有选择逃跑而是选择归案，被告人在庭审中亦称当时其丈夫打电话说派出所的人找她其猜是在手机上打牌的事情，足以说明被告人具有投案的自动性和主动性，到家后配合办案民警调查，如实交代了其犯罪事实，符合自首的构成要件，对辩护人的此节辩护意见予以采纳。 关于辩护人提出“本案与其他专门开设赌场罪应有所区别，社会危害性相对较小”的辩护意见，经查：被告人汪彩群利用“大胡安庆麻将”手机游戏软件，在该软件上购买“钻石”开设虚拟房间供他人打麻将赌博，时间长达一年多，参赌人员数十余人，非法获利51012元，属开设赌场“情节严重”，社会危害性较大，对辩护人的此节辩护意见不予采纳。 关于辩护人提出被告人家属代为退缴了全部违法所得、积极缴纳罚金等辩护意见予以采纳。 本院认为：被告人汪彩群以营利为目的，利用微信通信软件邀约他人利用手机APP“大胡安庆麻将”赌博，从中抽头渔利51012元，属于网络赌博犯罪且情节严重，其行为构成开设赌场罪。太湖县人民检察院对被告人汪彩群的指控成立，依法应追究其刑事责任。被告人具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；退缴了全部违法所得，积极缴纳罚金，系初犯，可酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，故对被告人减轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下： 一、被告人汪彩群犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月1日起至2020年12月31日止。罚金已缴纳。) 二、太湖县公安局扣押的被告人汪彩群vivo手机一部及其违法所得人民币五万一千〇一十二元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 杨晓晴 审判员章英特 人民陪审员雷德和 二〇一九年十二月二十三日 书记员 陈 丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 第一条一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织赌博活动,具有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： (一)建立赌博网站并接受投注的; (二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的; (三)为赌博网站担任代理并接受投注的; (四)参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的; (二)赌资数额累计达到30万元以上的; (三)参赌人数累计达到120人以上的; (四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博,违法所得数额在3万元以上的; (五)参与赌博网站利润分成,违法所得数额在3万元以上的; (六)为赌博网站招募下级代理,由下级代理接受投注的; (七)招揽未成年人参与网络赌博的; (八)其他情节严重的情形。