广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0205民初3808号 原告：交通银行股份有限公司柳州分行，住所地：广西壮族自治区柳州市跃进路32号，统一社会信用代码：91450200198607501E。 负责人：李炜，该分行行长。 委托诉讼代理人：梁建，广西汇力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林子渊，广西汇力律师事务所律师助理。 被告：韦明，男，1984年9月8日出生，壮族，身份证地址广西壮族自治区柳州市城中区。 被告：柳州华锦房地产开发有限公司，住所地：广西壮族自治区柳州市水南路221号灯台花苑16栋1层9-10间，统一社会信用代码：914502000617498756。 法定代表人：李亚兴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程广超，广西典哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱大胜，广西典哲律师事务所实习律师。 原告交通银行股份有限公司柳州分行诉被告韦明、柳州华锦房地产开发有限公司（以下简称华锦房开）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月23日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁建，被告华锦房开的委托诉讼代理人程广超、钱大胜到庭参加诉讼。被告韦明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告韦明、华锦房开于2017年1月5日签订的编号为201701452200999001200000013的《个人房产抵押贷款合同》；2、判令被告偿还原告借款本金512375.31元，利息及罚息37821.15元（利息及罚息暂计至2019年5月5日，并按原告与被告签订贷款合同约定的利率顺延计至被告本息清偿之日止）；3、判令被告支付原告为实现债权支出的律师费25007元；4、判令原告对抵押物（即柳州市箭盘路36号之九锦园16栋11-2号房产）享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年1月5日，原告（贷款人）与被告韦明（借款人）、华锦房开（担保人）签订了编号为201701452200999001200000013的《个人房产抵押贷款合同》，约定被告韦明向原告借款人民币519000元用于购买柳州市箭盘路36号之九锦园16栋11-2号房产，被告韦明采用等额本息还款法还款，借款期限为自放款日起360个月，放款金额、放款日、到期日以《借款凭证》的记载为准，利率为浮动利率，以放贷后次年的1月1日为利率调整日；同时，该合同约定被告韦明以该房产作为前述贷款的抵押，担保依约履行还款付息的义务；被告华锦房开为被告韦明在《个人房产抵押贷款合同》项下的贷款提供连带责任保证担保，合同约定借款人取得房屋的权利证明，且原告取得抵押物的他项权利证明或证明抵押权设立的其他文件正本后，被告华锦房开的保证责任才解除。嗣后，办理了以原告为预告登记权利人的抵押权预告登记并取得桂（2017）柳州市不动产证明第0005081号预告抵押登记证明书。2017年1月6日，原告依合同发放贷款，但被告韦明不能按合同的约定还本付息。综上所述，原告认为，被告韦明拖欠原告贷款属违约行为，应承担违约责任，被告华锦房开对被告韦明在本案中的债务应承担连带清偿责任，同时，原告对抵押物应当享有优先受偿的权利。为此，特依法起诉，请判如所请。 原告对其主张提供的证据有： 1、被告韦明的身份证。拟证明：被告韦明的诉讼主体资格及基本身份信息。被告韦明借款时提供给原告核对过身份证，原告在审批借款时已经审核过原件。 2、原告（贷款人）与被告韦明（借款人）、华锦房开（担保人）于2017年1月5日签订的编为201701452200999001200000013的《个人房产抵押贷款合同》。拟证明：被告华锦房开为被告韦明贷款合同项下的贷款提供连带责任保证担保，合同约定借款人取得房屋的权利证明，且原告取得抵押物的他项权利证明或证明抵押权设立的其他文件正本后，被告华锦房开的保证责任才解除。 3、原告为预告登记权利人的桂（2017）柳州市不动产证明第0005081号预告抵押登记证明书。拟证明：被告韦明为其债务向原告提供房产进行抵押权预告登记。 4、《交通银行（柳州）分行借款凭证》。拟证明：原告已于2017年1月6日向被告韦明足额的发放了贷款。 5、贷款情况查询、《交通银行柳州分行营业部计收全部贷款本息清单》。拟证明：截止至2019年5月5日，被告韦明尚欠的贷款本金及利息、罚息的数额。 6、《委托代理合同》及收据。拟证明：原告为实现本案债权而支出的律师费。 7、打印日期为2019年12月24日的贷款情况查询及《交通银行柳州分行营业部计收全部贷款本息清单》。拟证明：起诉后被告韦明没有归还过款项。 被告华锦房开辩称，对于被告韦明的借款以及被告华锦房开提供担保的事实予以认可，但是我们认为就本案而言华锦房开作为担保人应当是在原告对被告韦明提供的抵押物拍卖所得不足以清偿全部债务时才承担补充连带责任；我们认为原告主张的律师费并未实际支出，其出具收据属于不真实的证据，有违法律的规定，如果原告主张该律师费应当向法院提交银行支付凭证证明款项已经支付过。律师费应当支持我们没有意见，但是实际上对本案而言律师费并没有实际发生，如果原告要主张律师费应当在发生之后可以另案起诉，因为原告提交的收据实际上应当代表收款，但是实际并未支付的情况下该证据已经涉嫌是虚假证据；关于担保，我们认为根据担保法的第二十八条以及该法解释的第三十八条、物权法的第一百七十六条和第一百九十四条，在债务人提供物保的情况下担保人应当是在债务人物保不足以清偿的情况下才承担连带责任，无论是在最高院涉案的混合担保当中的相关案例还是从法律精神上来讲，都应当先将债务人的物先处置用于清偿债务，不足的才由担保人的物保和保证人承担保证责任，因为如果允许债权人在未处理债务人担保物的情况下，先由保证人承担保证责任将可能会损害保证人的利益，这也是司法认可债务人物保优先清偿的法理所在。抵押预告登记实际上在优先权上是有排他性的，且该房产已经具备办理产权登记的所有条件。如果可能，我们愿意跟银行沟通以债权及担保转让的方式取得对该房产的担保受让，在此条件下，华锦房开愿意清偿该债务。 被告华锦房开为其辩解未提交证据。 被告韦明未作辩解，也未提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告韦明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。 经过庭前交换证据及开庭质证，被告华锦房开对原告提供的证据1-4无异议，本院对原告提供的上述证据予以认定。 对于原告提供的证据5、7，被告华锦房开的质证意见为：因为借款人没有到庭，以法院查实的为准。本院认为，上述证据反映了被告韦明的欠款数额，本院对上述证据予以认定。 对于原告提供的证据6，被告华锦房开的质证意见为：认可证据形式的真实性，但是不认可合同和收据的内容的真实性，原告提供的证据不足以证明原告向律师事务所支付了该款项。本院对该份证据予以认定，详细理由将在下文本院认为部分予以阐述。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认原告诉称的除“原告对抵押物应当享有优先受偿的权利”之外的法律事实。 另查明，原告（贷款人）与被告韦明（借款人）、华锦房开（担保人）于2017年1月5日签订的《个人房产抵押贷款合同》第五条“保证”处约定有：“5.1、担保人为本合同项下贷款提供连带责任保证。5.2、保证期间为本合同项下贷款到期之日起两年；分期还款的，保证期间按各期还款分别计算，自每期贷款到期日起，计至最后一期贷款到期之日后两年止。5.3、保证范围为本合同项下贷款本金及利息、罚息、复利及贷款人实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他相关费用。5.4、借款人未按本合同约定足额偿还任一期还款额或其他费用时，担保人应按贷款人的要求立即支付借款人的全部到期应付款项。5.5、借款人取得第二十二条约定的房屋的权利证明，且贷款人取得抵押物的他项权利证明或证明抵押权设立的其他文件正本后，担保人的保证责任解除。但在贷款人取得前述他项权利证明或证明抵押权设立的其他文件正本前，借款人已有欠款或欠费的，担保人对该部分应付款项仍应承担保证责任。5.6、担保人同意：本合同项下贷款同时受借款人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，贷款人有权自行决定担保权利的行使，包括但不限于：贷款人有权要求担保人立即支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，有权同时向包括担保人在内的一个或多个担保人主张部分或全部担保权利；贷款人放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保物权的权利顺位的，担保人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。” 本院认为，原告与被告韦明、华锦房开签订的《个人房产抵押贷款合同》符合法律规定，且已实际履行，应受法律保护。原告依约定向被告韦明发放贷款，并无过错。被告韦明借款后，没有按约定还款付息，出现多期违约情形，已构成根本违约，致使原告不能实现其合同目的，故原告有权要求解除《个人房产抵押贷款合同》，并要求被告韦明偿还借款本息。故原告要求解除《个人房产抵押贷款合同》，并要求被告韦明归还贷款本息的诉讼请求合理、合法，本院予以支持。根据《个人房产抵押贷款合同》约定原告为实现债权而承担的律师代理费亦应由被告韦明负担,原告也实际委托了律师进行了立案、参加庭审活动等一系列诉讼活动，故原告要求被告韦明支付律师代理费的诉讼请求有合同及事实依据，且原告在本案中所主张的律师诉讼代理费的数额符合《广西壮族自治区律师服务收费管理实施办法》及《广西壮族自治区律师服务收费标准》的规定，故本院对原告诉请的律师费25007元予以支持。被告韦明未到庭参加诉讼，采取消极行为，自愿放弃了抗辩权，但这并不能免除其应在本案承担清偿债务的责任。 对于原告要求对涉案抵押房屋的处置价款享有优先受偿权的诉请，本院认为，原告办理的系预购商品房抵押权预告登记，而非正式的抵押登记手续。由《中华人民共和国物权法》第二十条第一款关于“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”的规定可知，预告登记制度旨在保障将来债权的实现，原告据此享有当抵押登记条件成就或约定期限届满时对涉案抵押房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对抵押房屋的处分，但并非已对该房屋享有现实的抵押权。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条关于“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，本案抵押权并未设立。原告依据预购商品房抵押权预告登记，主张对抵押房屋拍卖、变卖所得享有优先受偿权，缺乏法律依据，本院不予支持。 由于涉案抵押房产并未办妥房屋他项权证，被告华锦房开应按合同约定对被告韦明的借款承担连带责任保证。被告华锦房开承担了保证责任后，有权向被告韦明追偿。被告华锦房开关于“华锦房开作为担保人应当是在原告对被告韦明提供的抵押物拍卖所得不足以清偿全部债务时才承担补充连带责任”的辩称明显与本案当事人在《个人房产抵押贷款合同》第5.5条、第5.6条的约定不符，对于该项辩称，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二十条第一款、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告交通银行股份有限公司柳州分行与被告韦明、柳州华锦房地产开发有限公司于2017年1月5日签订的编号为201701452200999001200000013的《个人房产抵押贷款合同》于本判决生效之日起解除，终止履行； 二、被告韦明于本判决生效之日起十日内偿还原告交通银行股份有限公司柳州分行借款本金512375.31元、利息及罚息37821.15元（利息、罚息暂计算至2019年5月5日止，2019年5月6日起至被告韦明实际清偿借款本息之日止的利息、罚息按照编号为201701452200999001200000013的《个人房产抵押贷款合同》的约定另行计算。）； 三、被告韦明于本判决生效之日起十日内偿付原告交通银行股份有限公司柳州分行律师诉讼代理费25007元； 四、被告柳州华锦房地产开发有限公司对被告韦明上述债务承担连带清偿责任；被告柳州华锦房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向被告韦明追偿； 五、驳回原告交通银行股份有限公司柳州分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费9552元，公告费560元，合计10112元（原告已预交），由被告韦明、柳州华锦房地产开发有限公司共同负担（此款于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；账号为：20×××09；款交开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处；联系电话为：0772－2692520）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黎 鹂 人民陪审员  刘先奎 人民陪审员  邹 敏 二〇一九年十二月二十六日 法官 助理  闫丽琼 书 记 员  黄彭飞 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。” 《中华人民共和国物权法》第二十条第一款“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。” 《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。” 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。” 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”