湖北省汉川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0984民初3153号原告：夏x，男，1981年6月13日生，汉族，汉川市人，住汉川市。委托诉讼代理人：夏千稳，湖北自强律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：湖北xx建设有限公司。住所地，湖北省武汉市东西湖区辛安渡工业园。法定代表人：杨桂兰，总经理。委托诉讼代理人：刘慧，湖北锡爱律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：汤友明，男，1961年4月13日生，湖北xx建设有限公司业务经理，住湖北省武汉市东西湖区。代理权限为一般代理。被告：聂xx，男，1977年10月24日生，汉族，湖北省云梦县人，住湖北省钟祥市。被告：朱xx，男，1964年1月17日生，汉族，湖北省钟祥市人，住钟祥市。被告：肖xx，男，1970年12月24日生，汉族，汉川市人，住汉川市。被告：武汉xxx食品有限公司。住所地，湖北省武汉市东西湖区走马岭农场集镇十一支沟东。法定代表人：吴朝琴，执行董事。委托诉讼代理人：肖贵宾，湖北京中律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：廖伟，男，1978年12月17日生，武汉xxx食品有限公司经理，住湖北省钟祥市。代理权限为特别授权。原告夏x与被告湖北xx建设有限公司（以下称xx公司）、聂xx、朱xx、肖xx买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依原告夏x的申请，追加武汉xxx食品有限公司（以下称xxx公司）作为被告参加诉讼。本院依法适用普通程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告夏x及其委托诉讼代理人夏千稳，被告xx公司的委托诉讼代理人刘慧、汤友明，被告聂xx，被告朱xx，被告肖xx，被告xxx公司的委托诉讼代理人肖贵宾、廖伟到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，本院依原告夏x提出的财产保全申请，依法裁定冻结或查封了被告聂xx、朱xx、xx公司、肖xx相应的存款或财产。本案现已审理终结。原告夏x向本院提出诉讼请求，要求判令，1、被告xx公司、聂xx、朱xx、xxx公司向原告夏x偿还钢材款4166122.16元，支付违约金200000元，并从2019年6月27日起按月支付逾期偿还钢材款的滞纳金（按月利率3%计算）至清偿之日止；2、被告肖xx为上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告xx公司、聂xx、朱xx、xxx公司、肖xx负担。事实和理由：2018年7月，被告xxx公司将其一期厂房工程发包给被告xx公司承建，双方签订了建设工程施工合同。合同约定，项目建设材料由被告xxx公司提供。2018年7月16日，被告xx公司成立武汉xxx食品有限公司项目部，将武汉xxx食品有限公司工程项目承包给被告朱xx承建，双方签订了工程项目承包合同。被告朱xx承接工程项目后，与被告聂xx合伙共同承建。2019年2月28日,被告朱xx、聂xx与原告夏x签订了建设工程钢材订购合同，由原告夏x向武汉xxx食品有限公司工程项目供应钢材。合同签订后，原告夏x积极组织货源履行供货义务。2019年6月1日和8月20日，经原告夏x与被告聂xx、朱xx对账，确认截止2019年8月20日，被告聂xx、朱xx共欠原告夏x钢材款4166122.16元。双方于2019年6月1日签订了还款协议，被告肖xx在还款协议上签名作担保。逾期后，被告聂xx、朱xx未履行还款义务，被告肖xx未履行担保义务。因被告聂xx、朱xx以被告xx公司的名义承建工程，被告xxx公司是建筑材料供应方，被告xx公司和被告xxx公司均应承担偿还钢材款的责任。为此，原告夏x遂向人民法院提出以上诉讼请求。被告xx公司辩称，被告朱xx是工程的实际承包人，被告xx公司与被告朱xx之间没有签订工程项目承包合同，被告xx公司只是借用建筑资质给被告朱xx办理施工许可证。被告xx公司不是建筑材料的采购方，与建筑材料中的钢材买卖没有关系，请求人民法院驳回原告夏x对被告xx公司的诉讼请求。被告聂xx辩称，被告聂xx对与原告夏x发生钢材买卖业务的事实无异议，但对下欠原告夏x钢材款的金额有异议，违约金及滞纳金的约定过高，要求重新结算后再承担还款责任。被告朱xx辩称，工程上所用钢材由被告聂xx经手采购，原告夏x要求偿还钢材款与被告朱xx无关。被告朱xx在还款协议上签字，是怕工程停工而被迫签名。被告朱xx不应向原告夏x承担偿还钢材款的责任。被告肖xx辩称，被告肖xx为被告聂xx、朱xx欠原告夏x钢材款的偿还作了担保。被告肖xx应如何承担责任，由人民法院依法裁决。被告xxx公司辩称,一、被告xxx公司不是本案诉争的钢材订购合同的相对人，与被告xx公司和原告夏x没有权利义务关系。二、被告xxx公司虽然与被告xx公司签订的施工合同第五条约定，被告xxx公司供应材料总造价3390万元，但被告xxx公司并没有与原告夏x签订过采购合同，也没有委托或授权被告朱xx、聂xx以被告xxx公司的名义同原告夏x签订采购合同，原告夏x向案涉工程项目供应材料的事实，不能表明其与被告xxx公司之间成立了买卖合同关系。三、因被告朱xx、聂xx是案涉建设工程钢材订购合同的当事人，也是案涉工程的实际施工人，且依被告xxx公司与被告朱xx签订的合同约定，由被告朱xx向被告xxx公司供应建筑材料，因此，应由被告朱xx与被告聂xx向原告夏x承担建筑材料款的支付义务。四、被告xxx公司就工程款部分（含材料款），已经按合同履行了义务，不欠被告朱xx的材料款。被告xxx公司与本案没有法律上的利害关系，也没有协助向原告夏x支付材料款的义务。因此，请求人民法院驳回原告夏x对被告xxx公司的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告夏x提交的证据中三中，原告夏x与被告聂xx、朱xx、肖xx签订的还款协议书，是双方当事人的真实意思表示，协议书中计算的利息未超过合同约定和法律规定，对该还款协议和利息明细表，本院予以采信；证据四是被告xx公司与被告朱xx签订的工程项目承包合同，合同签订双方均否认该合同的真实性，原告夏x亦未提交工程项目承包合同的原件，对该证据的真实性无法核实，本院对该证据不予采信。被告xx公司提交的证据三与被告xxx公司提交的证据一均是由被告朱xx与被告xxx公司签订的内容相同的建设工程施工材料采购合同和建筑工程补充协议，被告朱xx与被告xxx公司对该两份合同上签名的真实性，均无异议，本院对上述两份合同的真实性，予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月20日，被告xxx公司与被告xx公司签订了一份建设工程施工合同，由被告xx公司承建被告xxx公司的方便食品生产及销售项目（一期）厂房1、2、3、5，办公楼，制冷机房、锅炉房及垃圾收集处理等工程。合同约定被告xxx公司供应材料（包括钢筋、水泥等建筑材料）总造价3390万元。合同签订后，上述工程由被告聂xx、朱xx借用被告xx公司的建筑资质实际施工。2019年2月26日，被告聂xx与原告夏x签订了一份建筑工程钢材订购合同（被告朱xx事后在该合同上补签了其姓名），由原告夏x向被告聂xx、朱xx承建的被告xxx公司工程项目供应钢材。被告肖xx作为保证方在订购合同上签名。合同对付款方式约定为，原告夏x按被告聂xx、朱xx工程需要，每月5日至次月5日为对账结算日，被告聂xx、朱xx于次月10日前付清货款，如未按合同约定的条款支付材料款和铺底资金，按实际未付款的金额，每月财务费用按2%计算（先付财务费用再付货款，不足一月按一月计算）；对违约责任约定为，被告聂xx、朱xx未按未按合同约定的条款支付材料款和铺底资金，按实际未付款的金额，每天财务费费用按0.7‰计算。合同还对钢材的质量、数量等内容进行了约定。合同签订后，原告夏x依约向被告聂xx、朱xx承建的被告xxx公司工地供应钢材。2019年6月1日，原告夏x与被告聂xx、朱xx经对账后，双方签订了还款协议书。协议书确认，截止到2019年5月30日，被告聂xx、朱xx共欠原告夏x钢材款3552074.93元，该工程后期在使用的钢材也适用该协议（以双方对账单为准）。还款协议书约定，2019年6月27日偿还财务费用和钢材款60万元、7月10日前偿还130万元、7月25日前偿还70万元、8月10日前偿还100万元，余款于9月5日前还清。还约定还款依照先付财务费用再付货款的原则，不足一月按一月计算，被告聂xx、朱xx逾期支付的，则向原告夏x支付违约金20万元，同时每月按逾期钢材款的3%支付滞纳金。被告肖xx在还款协议上签名作担保，承诺在还款义务上承担连带保证责任。2019年6月10日至26日，原告夏x又分三次向被告聂xx、朱xx供应了价值509775.98元的钢材。2019年8月18日，被告聂xx、朱xx还款10万元。2019年8月20日，原告夏x与被告聂xx对应收货款和利息重新对账后确认，欠款总额为4166122.16元（货款3961850.91元，逾期付款利息204271.25元，利息截止2019年8月20日），此次对账时，对2019年8月18日还款10万元，未计算在内。因被告聂xx、朱xx未按约定的时间偿还货款，双方因此成讼。另查明，2018年6月15日，被告xxx公司分别与被告聂xx和被告朱xx签订建设工程施工材料采购合同，约定由被告聂xx、朱xx根据被告xxx公司工地施工现场发出的采购指令及时供应现场所需材料，包括管桩、钢材、砼、砖、砌块、沙、石、水泥、瓷砖等，包干总价为2651万元。在履行建设工程施工材料采购合同过程中，被告xxx公司向被告朱xx支付材料款1830万元。本院认为，原告夏x与被告聂xx、朱xx之间买卖关系明确，被告聂xx、朱xx拖欠原告夏x钢材款的事实清楚，证据充分。被告聂xx、朱xx未按约定时间还款，依法应承担民事责任。被告肖xx未履行保证义务，应对被告聂xx、朱xx下欠的货款承担连带偿还责任。被告聂xx、朱xx借用被告xx公司建筑资质，挂靠被告xx公司承建工程，被告xx公司应作为共同诉讼人，依法与被告聂xx、朱xx共同承担偿还钢材款的责任。被告聂xx、朱xx是被告xxx公司工地的实际施工人和建筑材料的采购方，被告xxx公司作为工程发包方和工程材料供应方，应在欠付工程材料价款范围内，对被告聂xx、朱xx所欠原告夏x的钢材款承担还款责任。被告朱xx、被告xx公司、被告xxx公司辩称不应向原告承担还款责任的意见，均无法律和事实依据，本院均不予采信。被告聂xx辩称与原告夏x对欠款金额有争议，但未提交证据，对其要求重新计算欠款金额的意见，本院不予采信。原告夏x与被告聂xx、朱xx在还款协议书中，分别约定了违约金和滞纳金，但违约金的金额和滞纳金的计算标准过高，本院参照《最高人民法院关于适用审理民间借贷纠纷案件适用法律问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，对逾期付款的违约金和滞纳金一并调整为按月利率2%计算。被告聂xx要求调减违约金和滞纳金的请求，本院予以支持。被告聂xx、朱xx下欠原告夏x债务中的财务费用204271.25元，财务费用应认定为是拖欠货款未还的滞纳金，该滞纳金的计算标准未超过年利率24%，本院对双方确定的财务费用，予以认可；但该财务费用不应再与拖欠的货款一并计入本金，再重新计算滞纳金，只能对拖欠的货款计算滞纳金。被告聂xx、朱xx于2019年8月18日还款10万元，依照原告夏x与被告聂xx、朱xx在还款协议中的先付财务费用再付货款原则的约定，应在下欠的财务费用204271.25元中予以扣减。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告湖北xx建设有限公司、被告聂xx、被告朱xx自本判决生效之日起三天内向原告夏x支付下欠的钢材款3961850.91元及逾期付款的违约金及滞纳金（2019年8月20日前的违约金和滞纳金为104271.25元；2019年8月21日至货款清偿之日的违约金和滞纳金，以下欠的货款3961850.91元为基数，按月利率2%计算）。被告肖xx承担连带偿还责任；二、被告武汉xxx食品有限公司在该公司尚欠被告聂xx、被告朱xx工程材料款范围内对被告聂xx、被告朱xx所欠原告夏x的货款承担支付责任;三、驳回原告夏x其他诉讼请求。如果被告湖北xx建设有限公司、聂xx、朱xx、肖xx、武汉xxx食品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费40049元，财产保全费5000元，合计45049元，由被告湖北xx建设有限公司、聂xx、朱xx、肖xx、武汉xxx食品有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  朱文涛人民陪审员  袁端阳人民陪审员  潘学文二〇一九年十二月十三日书 记 员  刘利芳附一相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条第一款连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《最高人民法院关于适用审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。附二：有争议的证据原告夏x提交的有争议证据证据三，还款协议书和《xxx应收货款及利息明细》，拟证明被告聂xx、朱xx与原告对钢材款进行的约定，分5期偿还钢材款，截止2019年5月31日，双方经结算钢材款共计3552074.93元，约定了3%的滞纳金和财务费用的内容。证据四，工程项目承包合同，拟证明被告朱xx承包建设了被告湖北xx建设有限公司的武汉xxx食品有限公司项目的事实，证明朱xx与xx公司的挂靠关系，合同来源是建设工人在讨要工资时，在朱xx处取得，原件在被告朱xx处。被告xx公司提交的有争议的证据证据三，武汉xxx食品有限公司与朱xx签订的《建设工程施工材料采购合同》及补充协议各一份，拟证明1、发包人武汉xxx食品有限公司直接向朱xx采购钢材，而不是答辩人让朱xx去采购的钢材。2、答辩人不是本案工程真正的承包方。朱xx与答辩人之间不存在工程承包关系。