山西省阳泉市郊区人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0311民初905号原告：刘怀良，男，汉族，现住阳泉市。委托诉讼代理人：翟路平，山西泽晋律师事务所律师。被告：孙玉峰，男，汉族，现住阳泉市。委托诉讼代理人：古淑冰，山西君衡律师事务所律师。原告刘怀良与被告孙玉峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院作出（2018）晋0311民初147号民事判决后，原告不服于2019年4月10日提出上诉，阳泉市中级人民法院于2019年7月18日作出（2019）晋03民终457号民事裁定，将本案发回本院重审，本院2019年8月1日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原、被告及其委托诉讼代理人均出庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘怀良向本院提出并在庭审中明确诉讼请求为：1、判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计159963.7元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告系雇主雇员关系，2018年5月31日原告在从事雇佣工作时不慎被重物砸在左腿上，导致原告左股骨粗隆间骨折，为此入住阳泉市第三人民医院，并行手术治疗。出院后，原告与被告因赔偿数额协商不成，为此原告依法起诉。被告孙玉峰辩称：原告在诉状中称是“2018年5月31日原告在被告处从事雇佣工作时不慎受伤”，但是在2018年5月28日原告就已离开被告处，因此原告在诉状中所称不符合实际情况，原告在什么时间、什么地点、什么情况下受伤被告并不知道，也并非为被告的工作中，所以原告主张的各项赔偿没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告举证如下：1、工商银行转账凭证及原告为被告出具的收条，证明原告收到被告垫付的5000元医疗费。被告质证后辩称：被告垫付的5000元是事实，但原告在被告处工作仅17天，垫付医疗费并不代表原告就是在给被告工作时受伤的。2、原告女儿刘某与被告谈话录音，证明在原告受伤后，就受伤一事多次与被告进行过沟通。被告质证后辩称：谈话录音是事实，但被告并不清楚原告受伤的原因及细节，且原告受伤的过程、细节及原告在诉状中称的入院时间，均不能证明原告是在给被告工作过程中受伤，被告与原告协商只是因为原告确实给被告干过活。3、阳泉市第三人民医院医药费票据、出院证、诊断证明书、病历、住院明细单、影像照片十张及影像报告三份，证明原告治疗情况。被告质证后辩称：对证据真实性无异议，但证据中显示原告是在2018年5月30日通过120去的医院，说明原告并不是在被告处受伤，是从家去的医院。经原告申请，本院依法通知证人刘某一出庭作证，其陈述为：原告是我哥哥。2018年大概5月份左右，晚上我姐打电话讲我哥在三院骨科急诊，我就去了三院骨科，当时我哥不配合做检查，我哥讲给孙玉峰干活来受伤了，做了检查后我让把老板叫来，我哥当时打了电话，其讲第二天再去，第二天孙玉峰来了，他给找了医生，给押了押金5000元，回的时候孙玉峰把我捎回去，当时孙玉峰讲先走医保程序，完了花下多少他给多少。住院期间我一直照顾原告，给原告送了28天饭。没有见到原告受伤过程，去了医院我才见到。介绍人去了就一直骂，其讲给我哥找个工作还受伤了，态度也不好。被告质证后辩称：对部分证人证言有异议，因证人与原告系亲属关系，证言有待考证；被告和证人回家途中车上的陈述不是事实。关于垫付5000元的事实，当时原告是通过中间人介绍到被告处工作，当时垫付5000元是因为2018年5月31日原告给我打电话他腿受伤了，问我医院有没有熟人，我就问了我的老乡，我让中间介绍人叫我到三院看原告，当时原告说没有钱交医药费，我讲我可以先垫付一些，当时我找了熟人到三楼。经原告申请，本院依法通知证人刘某二出庭作证，其陈述为：大概2018年夏天，当时我在棋牌室打麻将，原告打电话讲他在小河弄轮胎时把腿砸伤了，当时他以为不严重，休息两天还要干了。当时因为我走不开，我就让刘某一陪他去医院，第二天我去了，在一楼，孙玉峰来了后我和他一起去押了5000元押金，因为当时我嫂子不在，晚上我照顾我哥，我哥当时受伤认为不严重就回家了。当时孙玉峰讲他和中间人一家押5000元。当时有医保，被告讲医保报销后该给多少给多少。没有看见原告受伤，打电话才知道。被告质证后辩称：鉴于证人与原告系亲属关系，对证人证言真实性有异议。我就交了押金5000元，其余关于医保没有讲过。6、原告陈述：2018年5月8日经介绍人介绍到被告处工作，后来我去看了看，2018年5月12日我正式到被告处工作，没有签订劳动合同，工资一天100元，每月一结，工种为装车、卸车、送货。2018年5月28日我和耿某某装车准备到昔阳送货，耿某某在车上，我在车下，轮胎箱装的料了，下来砸到我腿上，在场人有耿某某、孙玉峰、郑某某。当时刚砸着腿麻木了，不觉得疼，郑某某和耿某某把我架起来，让我到旁边站着，装完车后孙玉峰让郑某某和耿某某把我送回家，当时他讲打个120去医院看看，我觉得不疼就没有去。2018年5月28日下午郑某某和耿某某把我架回家，在家躺了两天，腿还是不能动，2018年5月30日晚上7点左右，我打了120，去了三院骨一科，一看是腿骨折了，孙玉峰联系了他的老乡，转到三楼骨二科，并押了5000元，当时孙玉峰让我报保险，我认为给被告干活受伤了就没有报保险。被告质证后辩称：当时原告经人介绍到被告处工作，工资一天100元，工作了17天，工资已全部结清。原告的工作是把轮胎内胎抱着放到车上，仓库门是一个坡，实际上一人单人完成。当时我没有看到原告受伤，也没有工人反映原告受伤了，当天干活到了6点左右，工人到楼上告我原告不太舒服，我认为原告是中暑了，就安排两个工人将原告送回家中。7、经原告申请，山西医科大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，结论为：原告的损伤构成十级伤残，误工期为90日至270日、护理期为90至180日、营养期为90至180日。原告质证后辩称：无异议。2016年我没有受过伤，关于鉴定报告中的时间2016年6月7日，应该是鉴定机构写错了。被告质证后辩称：有异议，根据鉴定意见里的2016年6月7日阳泉市第三人民医院关于原告的X片检查出是原告左股骨粗隆间骨折，进行了内固定术。原告2018年5月30日入院检查的部位也是同一部位，所以原告所主张的2018年5月30日在被告受伤的事实不符合客观事实，2016年6月7日原告就受过伤。二、关于原告请求的赔偿数额，其明确如下：1、医疗费：主张22671.4元（总票一张）-5000元（被告垫付）+479元（门诊小票11张）=18150.4元；另产生医疗费486.3元（提供小票三张），上述共计18636.7元。2、误工费：主张100元/天×270天=27000元。3、护理费：主张128元/天×180天=23027元。4、住院伙食补助费：主张100元/天×32天=3200元。5、营养费：主张100元/天×180天=18000元。6、交通费：主张530元，已提交320元票据，另补充210元到山西医科大学鉴定的车票，两项共计530元。7、残疾赔偿金：依据山西省2018年城镇居民人均可支配收入31035元/年×20年×10%=62070元，提供结婚证、职工集资建房审批表、居住证、社区证明。8、鉴定费：主张2500元，提供鉴定费发票一张。9、精神损害抚慰金：主张5000元。以上共计159963.7元。被告质证后辩称：1、对三张医疗费票据真实性无异议，但与本案没有关联性。2、对鉴定费票据真实性无异议，但与本案没有关联性。3、对交通费票据，只认可2019年11月1日往返做伤残鉴定的相关票据，其它票据不能证明是原告住院期间产生的医疗费，该票据与本案没有关联性。4、对结婚证、职工集资建房审批表、居住证、社区证明的真实性无异议，但原告提供的居住证办理时间是受伤后才办理的，并且原告提供的社区证明只是为了办理居住证而使用的证明，不能证明原告在义东沟常年居住。关于职工集资建房审批表真实性无异议，但不能证明原告在此居住长达一年以上。综上，原告提供的证据不能证明残疾赔偿金应按照城镇居民计算。5、关于误工费，原告主张没有事实、法律依据，原告受伤前在被告处提供的劳务，口头约定每天100元，并不代表原告在之前每天也是100元。关于天数，鉴定天数是90-270天，原告是按照最高天数计算，法庭应折中计算。6、关于护理期，对计算天数同误工费意见，对计算标准无异议。7、对住院伙食补助费无异议。8、营养费应按50元/天计算，天数应按鉴定结论的范围折中计算。9、被告对原告的证据质证，不代表同意对原告主张的损失进行赔偿。三、被告为支持自己的主张向本院举证如下：1、经被告申请，本院依法通知证人耿某某出庭作证，其陈述为：我在被告处负责装货、卸货。2018年5月份，当时我在被告的库房找货，出来的时候原告已经坐在门口纸制箱子上了，原告讲扭了一下，有点疼回去捋捋就好了。当时时间大概是下午五点左右，正好下班，我把原告捎回去，之后我就不清楚了。原告是上一天班，事发当日上午原告和我一起出车送货，上午原告是正常的。下午回来我们也是装车，各装各的活，装内胎，一箱五条内胎，重量30多斤，每人一箱一箱装。我没有看到原告受伤的过程，干活过程中是一个人完成，没有配合问题，原告岁数大了，不让他上车。原告以前和我在一起工作时和我讲过，他以前是开出租车的，对劳动法的赔偿比较清楚。原告质证后认为：当时我和证人是共同装车，事发时证人在车上，我在车下，下午我和证人把内胎和外胎套在一起，一条轮胎有200多斤左右，将车胎推上集装箱车，证人在车上摆放，我在车下推轮胎，最后装内胎，一箱有45公斤，最后箱子掉下来砸到我腿上，当时我也没有觉得疼，之后耿某某和郑某某将我送回家，我在家躺了两天还是不能动，大概2018年5月31日晚上我就去了医院。经被告申请，本院依法通知证人郑某某出庭作证，其陈述为：事发当日我在外面送货，回到被告单位后看到原告在地下坐着，原告讲扭了下筋，当时快到下班时间，我和耿某某扶着原告将其送回家。平时干活是各人装各人的，我干了七八年没有出现过相互配合这种情况原告质证后辩称：无异议。当时我没有觉得疼，我以为休息一下就好了，认为没有事，是扭了筋了。3、被告提供模拟拍摄的短视频，证明平时原告装货时的过程，当庭播放，并陈述：我处的工作环境没有任何问题，用工20多年来从来没有发生过事故。原告在我处因岁数较大，工作量较小。事发三日后原告通知我出现骨折自行住院，我尽我的能力对原告进行帮助。此事以后我从各方面了解，听说原告对受伤理赔方面比较精通，以前也有过受伤对其赔偿的事情。我也是个人，经济能力有限，不能说只要提供劳务者受伤我就应承担全部责任，应合理分析在原告受伤过程中双方是否尽到自己的义务，合理分担责任。原告质证后辩称：装货过程是这样的，但是箱子有45公斤重。关于受伤情况，确认是装内胎的箱子掉下来砸到我左大腿上，箱子大概有七八层左右。被告陈述：一般装四层左右。综合上述证据及原、被告陈述，本院经审理查明：2018年5月10日，原告经人介绍到被告处干活，工作内容为装卸及运送货物。2018年5月28日，原告在被告处工作期间受伤，被告派人将原告送回家中。2018年5月30日晚，原告身体不适，拨打120急救电话，后被送至阳泉市第三人民医院治疗。2018年5月31日原告入住该院继续治疗，诊断为左股骨粗隆间骨折，2018年7月2日，原告出院，共计住院32天。庭审中，经原告申请，山西医科大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：原告的损伤构成十级伤残，误工期为90日至270日、护理期为90至180日、营养期为90至180日。原告住院期间，被告为其垫付医疗费5000元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，受害人对损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，证人耿某某能够证明在事发当日下午干活前，原告身体健康，在工作期间发现其出现状况，结合证人郑某某证言及原告陈述，可以印证原告在工作期间受伤的事实。原告受伤后被告未及时将其送医就诊，而只是派人将原告送回家中，其作为接受劳务的一方，应对原告的损失承担相应的责任。原告在被告处装卸货物过程中未尽到合理的注意义务，导致身体受伤，于2018年5月28日被送回家中后，直到2018年5月30日晚才自行联系救护车到医院治疗，客观上耽误了对其伤情的诊断和治疗，即原告对其损伤应承担一定责任。因此，对原告的损伤应适用过错责任原则确认双方的责任比例，结合本案事实，本院确认被告作为接受劳务的一方对原告在被告处工作期间所受损伤应当承担60%的赔偿责任，剩余40%的损失由原告自行承担。对原告主张的各项损失，本院确定如下：1、医疗费由相应票据证实，共计为23636.7元，对该损失本院依法予以确认。2、对误工费，结合鉴定结论，本院支持其按100元/天×120天计算，共计为12000元。3、护理费，本院支持其按120天计算，参照2018年山西省服务业标准46693元/年计算，为15351.12元。4、对住院伙食补助费，原告主张按100元/天×32天计算，共计3200元，符合法律规定，本院依法予以确认。5、对营养费，本院支持其按50元/天×120天计算，为6000元。6、对交通费，原告提交的票据不符合法律规定，结合其治疗及鉴定需要，本院酌情支持其交通费300元。7、关于原告主张的残疾赔偿金，本次事故造成原告十级伤残，其提供的居住证、集资购房审批表等证据能够证明其经常居住地在城镇，且其主要收入来源为城镇务工，故本院支持其残疾赔偿金参照山西省2018年城镇居民人均可支配收入31035元/年×20年×10%计算，共计为62070元。8、鉴定费2500元，凭票结算，本院予以确认。9、关于原告主张的精神损害抚慰金，因原告的损伤是由其搬运货物时操作不慎导致，本院已依法支持原告请求的残疾赔偿金，故对其主张的精神损害抚慰金本院依法不再支持。上述费用合计为125057.82元，被告应赔偿原告60%，为75034.69元。核减被告已经垫付的5000元，被告还应赔偿原告损失70034.69元。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条之规定，判决如下：被告在本判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失共计70034.69元。驳回原告刘怀良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3499元，由原告承担1967元，由被告承担1532元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于阳泉市中级人民法院。审 判 长  王利军审 判 员  任丽利人民陪审员  史文秀二〇一九年十二月二十七日法官 助理  史振兴书 记 员  王海燕书 记 员  王海燕