文书内容河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0192民初3798号原告：郑州市宝聚丰实业有限公司，住所地郑州航空港经济综合实验区雍州路与巡航路交叉口西南角领航中心9楼915室。法定代表人：廖琼，该公司董事长。委托诉讼代理人：禹志豪，河南天基律师事务所律师。被告：马鞍山创久科技有限公司（曾名为马鞍山创久科技股份有限公司），住所地马鞍山郑蒲港新区和州大道浦建标准化厂房7#。法定代表人：张鹏，该公司董事长。被告：吴俊，女，1986年3月26日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。被告：张俊，男，1978年4月6日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。原告郑州市宝聚丰实业有限公司（以下简称宝聚丰公司）与被告马鞍山创久科技有限公司（以下简称创久公司）、吴俊、张俊进出口代理合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝聚丰公司的委托诉讼代理人禹志豪到庭参加了诉讼。被告创久公司、吴俊、张俊经本院公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝聚丰公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告创久公司立即支付原告垫资款4486423.46元、垫资资金费165700.93元（1560美元+1078262.40美元*1.3%/30*48天=23987.86美元，换算成人民币是23987.86*6.9077即165700.93元，该笔金额从2019年6月27日计算到2019年8月14日，之后从2019年8月15日起计算，计算方式为7448313.18元*1.3%/30*实际清偿之日止的天数）；2.被告创久公司支付原告税代费310761.66元及违约金621.52元【310761.66*0.05%*4=621.52元，该笔款项是从2019年8月10日计算至2019年8月14日；之后从2019年8月15日起，分为两部分，第一部分是垫资款产生的违约金：十五天以内的违约金是（7448313.18元+垫资资金费）*0.05%*15，超过十五天的违约金是（7448313.18元+垫资资金费）*0.1%*（实际清偿之日止的天数-15）；第二部分是税代费的违约金，十五天以内的违约金计算方式为：310761.66元*0.05%*15=2330.71元，超过十五天的违约金计算方式为310761.66元*0.1%*（实际清偿之日止的天数-15天），在此说明，本案诉讼过程中涉及到美元与人民币的转换汇率为6.9077】、被告创久公司支付2019年6月到7月的仓储费4670.10元；3.被告创久公司支付原告律师代理费20万元及财产保全保险费14904.53元、评估鉴定费51000元；4.被告吴俊、张俊对上述第一、二、三项诉讼请求承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费等实现债权的一切费用由三被告承担。事实与理由：2019年2月20日，原告宝聚丰公司与被告创久公司就被告委托原告向被告指定的供应商代理采购、进口货物事宜签订了《合作协议》[协议编号：BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]号]，双方在协议中就合作方式、双方权利与义务、物流与仓储、费用及结算、违约责任、通知形式以及争议解决方式等事项进行了详细的约定。协议生效后，根据双方约定，原告接受创久公司委托，向其指定的供应商代理采购、进口货物，充分履行了自身的合同义务，但被告创久公司未能按照约定及时充分履行支付义务。经原告对往来订单核查，截至2019年8月14日，创久公司有4份订单未能依约履行完毕，给原告造成了巨大的经济损失。双方为保证上述《合作协议》及其项下各订单的履行，经协商，被告吴俊和张俊分别与原告签订《保证合同》，为创久公司在《合作协议》及其项下各订单涉及的全部债务提供连带责任保证，双方就保证范围、保证方式、保证期间、保证责任、权利与义务等条款进行了详细约定。原告认为，原告与创久公司签订的《合作协议》是双方真实意思表示，合法有效，双方应遵守协议约定，积极履行各自的义务。现经原告多次催要，创久公司未能履行合同义务，构成违约，理应承担相应的法律责任。作为保证人，被告吴俊和张俊应按照保证合同约定对创久公司在《合作协议》及其项下各订单涉及的全部债务承担连带清偿责任。被告创久公司、吴俊、张俊均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2019年2月20日，创久公司（甲方、委托方）与宝聚丰公司（乙方、受托方）签订编号为BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]号《合作协议》，约定甲方委托乙方向甲方指定的供应商代理采购、进口货物事宜达成如下协议：第一条合作方式1.1合作方式一：国内代理采购甲方委托乙方以乙方的名义向甲方指定的国内供应商采购通讯及电子产品，乙方在接到甲方已盖章的《委托采购货物确认单》、《付款委托书》后2个工作日内确认并回复甲方。甲方收到回复后的1个工作日内，向乙方支付不低于采购货款的[/]%作为保证金，乙方收到保证金后，以自己的名义与甲方指定的供应商签订《买卖协议》，并根据《买卖协议》以约定的付款方式将约定货物价款支付给甲方指定的供应商。甲方提货时与乙方签订《销售合同》；1.2合作方式二：进口代理采购甲方委托乙方以乙方（或乙方指定方）的名义向甲方指定的境外供应商采购并进口通讯及电子产品。乙方以乙方为收发货人、甲方为消费使用单位办理货物进口报关。乙方收到甲方盖章的《委托采购货物确认单》、《付汇委托书》后2个工作日内确认并回复甲方。甲方（或甲方指定方）收到回复后的1个工作日内，向乙方（或乙方指定方）支付不低于采购货款的30%作为保证金，同时甲方指示其供应商将所采购货物交付到乙方指定仓库，乙方验收后1个工作日内将货款支付给甲方指定供应商。乙方指定方与甲方指定的境外供应商签订《购销合同》，甲方指定供应商提供形式发票，乙方指定方根据《购销合同》以约定的付款方式将货物价款支付给甲方指定的供应商。1.3在1.1、1.2两种合作模式下，乙方同意向甲方提供供应链融资支持。甲方使用资金期限不得低于7日且不得超过60日（自乙方实际付款之日起算）。1.4对于甲方委托采购的产品，乙方（或乙方指定方）仅执行采购，不承担任何卖方责任及市场价格风险、知识产权侵权风险和相关质量风险。1.5所采购的货物每出现5%的跌价，甲方应增加5%的保证金。甲方未在3日内完成增加的，乙方有权处置所采购的货物。所采购货物价格上涨的，甲方追加的保证金可以充当货款。1.6甲方支付的保证金用于冲抵资金服务费和最后一批货款。1.7在1.2合作模式下，甲、乙双方按以下流程进行操作：1.7.1甲方就每批货物编制《进口业务委托确认单》，列明每批进口货物的产品名称、规格型号、产品描述、数量、进口单价、原产地、装箱情况以及交货日期、交货地点、方式等内容。甲方委托乙方代理进口之货物以《进口业务委托确认单》为准。1.7.2乙方收到甲方已盖章的《进口业务委托确认单》后的2个工作日内办理进口报关手续。乙方制作进口报关用《购销合同》、发票箱单，甲方应保证供应商及时提供盖章扫描件及原件。若因甲方或甲方供货商提供的货物单证、资料与货物的实际情况不符及因甲方其他原因而导致乙方报关、清关等过程中遭受损失的，由甲方负责赔偿；甲方应在境外供货商交货前1个工作日将《进口业务委托确认单》交给乙方，以便乙方办理货物进口的相关手续及做好相关准备工作。1.7.3若因相关委托文件及单据未及时交给乙方导致乙方办理相关手续延迟的，乙方不负任何责任。……第三条物流、仓储3.1甲方选择乙方负责货物从乙方香港仓库至甲方指定的一个深圳收货地点的运输方式。上述运输方式中产生的汽运费（专车运输除外）、保险费、香港及深圳报关费、打单费由乙方承担。甲方指定的深圳地点超过一个的，乙方按就低原则承担。上述运输方式中，如实际操作中产生提货费、法定商检费、查车费、放空费、押夜费、超时等候费、入仓登记费、停车费、隧道费、高速费、过桥费等其他费用，由甲方承担。3.2甲方同批货物在乙方指定仓库存放累计不超过七日的，乙方不收取仓储费。超出前述仓储期间的，乙方按《物流报价表》所列收费标准收取仓储费。仓储期间自货物按照乙方仓储规定入库之日起计算。甲方同批货物在乙方指定仓库存放累计满30日的，乙方可以以书面方式通知甲方或甲方供应商在10日内提走货物并按实际仓储期结算费用。10日期限届满，若甲方或甲方供应商仍未处理的，则视为甲方或者甲方指定供应商放弃货物所有权，乙方可对货物进行提存或变卖，相关费用由甲方或甲方指定供应商承担。乙方可就变卖所得价款中先行扣除仓储费用、提存或变卖费用及其他费用；……3.4甲方同意，乙方验收的，可以仅对于货物的外包装进行验收……3.5乙方向甲方交货时，如货物外包装没有明显的拆封痕迹、没有明显的破损的，甲方同意予以接收，并于接收当日向乙方出具收货凭证，即视为交付完毕。交付后，因货物数量短缺、质量不符的，甲方同意豁免乙方，仅直接向甲方指定的供应商主张权利。乙方应为甲方主张权利提供必要协助；3.6自乙方接收货物时起至乙方将货物交付给甲方或甲方指定收货方止，此期间若货物发生毁损灭失的，如货物的保险是甲方自行投保的，则由甲方向保险公司索赔；如甲方委托乙方投保的，乙方应将保险公司的赔偿金额扣除合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费、交通费、评估费、鉴定费等费用）后全额移交给甲方，乙方不承担保险公司赔偿责任以外的责任。3.7甲方或甲方指定收货方应在接收货物时对货物外包装进行检验，甲方对货物外包装未提出任何异议并在《签收单》上签字确认即视为乙方完成交货义务。第四条费用及结算4.1服务费及账期标准为：4.1.1乙方付款方式为银行承兑汇票或信用证的，按票面金额的/%/月计算。本款服务费金额为不含税金额。4.1.2乙方付款方式为T/T的，服务费按实际垫资金额的1.3%/月计算。本款服务费金额为不含税金额。服务费=（采购订单总额-甲方已付保证金金额）*1.3%/30天*实际垫资天数。在1.1合作方式下，甲方应向乙方支付的代理采购资金服务费由甲方与乙方进行结算，币种为人民币。在1.2合作方式下，甲方应向乙方支付的代理采购资金服务费、在香港发生的物流费用（如有）由甲方指定方与乙方指定方在香港进行结算。4.1.3甲方逾期偿还垫资的，除按照上述标准继续支付乙方资金服务费外，甲方按照逾期款项的0.05%/日的标准向乙方支付违约金，同时乙方可以留置代理采购的货物；逾期超过7日的，乙方有权拒绝返还保证金；逾期超过15日的，每日违约金的计算比例提高至0.1%，且乙方有权中止代理行为，并处置的所留置货物以抵偿乙方的损失。乙方因此支付的仓储、物流、处置等费用均由甲方承担。4.2在1.2条约定合作方式下，甲方委托乙方报关进口，报关进口代理服务费为进口货物完税后人民币总价款的0.3%，单次进口代理费最低人民币1200元。进口代理服务费报价包含3.1中乙方应承担的费用，进口代理服务费为含税价格。4.3信用证开证手续费、承兑费、付汇手续费由甲方随货物余款向乙方支付。4.4甲乙双方于每月5号对上一月进口的代理服务费、税款及其他代垫费用进行对账，于对账月的10号一次性支付。如甲方逾期支付的，应按未支付金额的0.05%/天的标准支付迟延履行金；逾期超过15个自然日的，每日违约金的计算比例提高至0.1%，且乙方有权中止代理行为。4.5付汇汇率为乙方付款当日上午10：00中国银行的外汇卖出价，进口代理服务费的结算汇率为进口当月海关汇率。4.6根据海关规定，向海关申报的货物单价为货物到岸价格。如甲方无特别申明，则乙方将自行转换成海关申报价格（如果是中港运输，则加收0.1%，其他运输方式则按实际费用计算），差额部分的税款由甲方承担。4.7乙方收到海关正本税单且收齐上述款项后的5个工作日内，将相应服务费发票及海关税票交付给甲方。第五条违约责任5.1甲方不履行、不完全履行、延迟履行或履行不符合本协议约定的，甲方应偿付乙方为其垫付的费用、税金及利息，支付约定代理费和违约金，由此产生的一切损失由甲方全部承担，如造成乙方损失的，甲方应足额赔偿。5.2货物出现产品质量问题，由供应商或其他第三方提供退、换货及保修服务，若因此发生任何争议的，由甲方与供应商或其他第三方协商解决，与乙方无关。5.3因甲方不按本协议履行其义务导致进口合同不能履行、不能完全履行、延迟履行或履行不符合约定条件的，甲方应偿付乙方为其垫付的费用、税金及利息，支付约定代理费和违约金，并承担乙方因此对外承担的一切责任。……第八条管辖8.1本协议规定的服务费不包括办理本协议项下仲裁、诉讼及其他所需的费用；8.2因履行本协议过程中引起的或与本协议有关的任何争议，一方应向乙方所在地人民法院提起诉讼；8.3一方违约致使另一方采取仲裁、诉讼或其他合法方式实现权利的，违约一方应当承担另一方为此支付的律师费、差旅费及其他实现权利的费用。……第十条其它……10.10本协议中所称“乙方的损失”包括但不限于乙方因遭受行政处罚产生的罚款、补缴款，乙方对境外客户或其他第三方支付的全部赔偿以及乙方因主张权利产生的律师费、鉴定评估费、调查取证费、交通费等费用等。2019年2月22日，创久公司（甲方）与宝聚丰公司（乙方）签订编号为BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]-01的《合作协议之补充协议》，内容为：甲乙双方于2019年2月20日签订《合作协议》，编号：BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]号（以下简称“主协议”），甲方委托乙方向甲方指定的供应商代理采购、进口货物事宜。现双方协商一致，对主协议做以下变更：主协议第4.5条约定“付汇汇率为乙方付款当日上午10：00中国银行的外汇卖出价，进口代理服务费的结算汇率为进口当月海关汇率”变更为：“付汇汇率为甲方支付保证金当日上午10：00中国银行的外汇卖出价，进口代理服务费的结算汇率为进口当月海关汇率”。2019年5月23日，创久公司（甲方）与宝聚丰公司（乙方）签订编号为BJF（补）字（MASCJ）2019-[02]-02的《合作协议之补充协议》，内容为：甲乙双方于2019年2月20日签订《合作协议》，编号：BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]号（以下简称“主协议”），甲方委托乙方向甲方指定的供应商代理采购、进口货物事宜。现双方协商一致，对主协议做以下变更：1.主协议第4.2条“在1.2条约定合作方式下，甲方委托乙方报关进口，报关进口代理服务费为进口货物完税后人民币总价款的0.3%，单次进口代理费最低人民币1200元。进口代理服务费报价包含3.1中乙方应承担的费用，进口代理服务费为含税价格。”变更为：“在1.2条约定合作方式下，甲方委托乙方报关进口，报关进口代理服务费为进口货物完税后人民币总价款的0.2%，单次进口代理费最低人民币1200元。进口代理服务费报价包含3.1中乙方应承担的费用，进口代理服务费为不含税价格，税点由甲方承担。”2.附件八《物流报价表》新增续页费标准：            费用名称              适用地区              费用明细                  续页费              大陆地区              一份报关单录入超过50项，每页加收RMB50      2019年6月18日，创久公司（委托方）与宝聚丰公司（代理方）签订编号为BJF-MASCJ20190618-05的《业务委托单》，载明：业务模式：境外贸易；本委托单为双方于2019年2月20日签订的BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]的主协议的有效附件，创久公司委托宝聚丰公司采购Intel牌PF29F02T2AOCMG2256GBBGA3DMLC（40000PCS）、PF29F01T08OCMF2128GBBGA2DMLC（23520PCS）、PF29F01T2ANCTH2128GBBGA3DTLC（30240PCS）、PF29F02T2AOCTH2256GBBGA3DTLC（28000PCS）共计121760PCS集成电路，总价为1683232美元；指定供应商：KEENWAYTECHNOLOGYLIMITED；供应商交货方式：送至代理方香港仓库，详细提货地址、联系人、电话：香港元朗大生围村锦壆路西LOT3719联系人：蔡小姐或者辉哥电话：852-24820321/24820309；代理方向供应商付款方式为：电汇；向委托方交货方式为：委托方自提；相关的款项的支付与结算按主协议执行等。2019年6月19日，香港宝聚丰实业有限公司（买方）与锐捷科技有限公司（卖方）（简称锐捷公司，英文名：KEENWAYTECHNOLOGYLIMITED）签订《购销合同》，约定香港宝聚丰实业有限公司向锐捷公司购买上述四种型号的Intel牌集成电路，数量共计121760PCS，总价1683232美元；货物最迟交付时间为：合同签订后60天内；货物交付地点：买方香港仓库或买方指定地点；付款条款：电汇，货物交付前60个自然日内付款；质量、数量索赔：如交货质量不符，索赔应由买方在目的港安装后30天内提出，数量索赔须于货物到达目的港30天内提出；对由于保险公司、船公司和其它转运单位或邮政部门造成的损失，卖方不承担责任等。当日，锐捷公司向香港宝聚丰实业有限公司开具1683232美元的发票，并制作《装箱单》，将121760PCS集成电路发货至鸿泰信仓储（香港）有限公司（地址：香港元朗大生围村锦壆路西LOT3719，电话：蔡小姐+852-24820321/辉哥+852-24820309）。2019年6月26日，创久公司（委托方）与宝聚丰公司（代理方）签订编号为BJF-MASCJ20190618-05的《付款委托书》，载明：本委托书为主协议的有效附件，供货商：KEENWAYTECHNOLOGYLIMITED；要求付款日期：2019年6月26日前；付款金额：1683232美元；支付方式：电汇；创久公司向宝聚丰公司已付保证金3488178.51元。宝聚丰公司于次日向供货商KEENWAYTECHNOLOGYLIMITED支付1683232美元。2019年7月17日，宝聚丰公司与创久公司签订编号为BJF-MCJK20190717-19的《业务委托确认单（进口）》，载明：宝聚丰公司受创久公司委托，于2019年7月18日进口贴片电容、贴片电阻和闪存芯片，数量共计3641760EA，报关总价89591.70美元；香港交货方式为送至代理方香港仓库，国内交货方式为运输至客户指定地点等。2019年7月18日，海程邦达国际物流有限公司郑州分公司针对上述货物申报《中华人民共和国海关进口货物报关单》，该批货物的境内收货人为宝聚丰公司，进境关别为皇岗海关，进口日期：2019年7月18日；境外发货人为HONGKONGBAOJUFENGINDUSTRIALCO，LTD，运输方式为公路运输，提运单号：BJ1，货物存放地点为深圳特区；消费单位为创久公司，监管方式为一般贸易，征免性质为一般征税，启运港为中国香港；合同协议号为BJFJK-CJ-1907001，贸易国、启运国和经停港均为中国香港，入境口岸为皇岗；该批货物的海关报价金额为89681.3美元。2019年8月1日，郑州综保区海关针对上述货物向宝聚丰公司和创久公司开具金额为80319.33元的进口增值税专用缴款书，缴款期限为2019年8月16日前。2019年7月17日，宝聚丰公司与创久公司签订编号为BJF-MCJK20190717-20的《业务委托确认单（进口）》，载明：宝聚丰公司受创久公司委托，于2019年7月18日进口贴片电容、贴片电阻、发光二极管和闪存芯片，数量共计6052880EA，报关总价129576.90美元；香港交货方式为送至代理方香港仓库，国内交货方式为运输至客户指定地点等。2019年7月18日，海程邦达国际物流有限公司郑州分公司针对上述货物申报《中华人民共和国海关进口货物报关单》，该批货物的境内收货人为宝聚丰公司，进境关别为皇岗海关，进口日期：2019年7月18日；境外发货人为HONGKONGBAOJUFENGINDUSTRIALCO，LTD，运输方式为公路运输，提运单号：BJ2，货物存放地点为深圳特区；消费单位为创久公司，监管方式为一般贸易，征免性质为一般征税，启运港为中国香港；合同协议号为BJFJK-CJ-1907002，贸易国、启运国和经停港均为中国香港，入境口岸为皇岗；该批货物的海关报价金额为129706.49美元。2019年8月1日，郑州综保区海关针对上述货物向宝聚丰公司和创久公司开具金额为116166.18元的进口增值税专用缴款书，缴款期限为2019年8月16日前。2019年7月17日，宝聚丰公司与创久公司签订编号为BJF-MCJK20190717-21的《业务委托确认单（进口）》，载明：宝聚丰公司受创久公司委托，于2019年7月18日进口贴片电容、贴片电阻和闪存芯片，数量共计9152880EA，报关总价121196.20美元；香港交货方式为送至代理方香港仓库，国内交货方式为运输至客户指定地点等。2019年7月18日，海程邦达国际物流有限公司郑州分公司针对上述货物申报《中华人民共和国海关进口货物报关单》，该批货物的境内收货人为宝聚丰公司，进境关别为皇岗海关，进口日期：2019年7月18日；境外发货人为HONGKONGBAOJUFENGINDUSTRIALCO，LTD，运输方式为公路运输，提运单号：BJ3，货物存放地点为深圳特区；消费单位为创久公司，监管方式为一般贸易，征免性质为一般征税，启运港为中国香港；合同协议号为BJFJK-CJ-1907003，贸易国、启运国和经停港均为中国香港，入境口岸为皇岗；该批货物的海关报价金额为121317.42美元。2019年8月1日，郑州综保区海关针对上述货物向宝聚丰公司和创久公司开具金额为108653.09元的进口增值税专用缴款书，缴款期限为2019年8月16日前。原告宝聚丰公司于2019年6月-7月期间为被告创久公司的货物向鸿泰信香港有限公司共支付仓储费6172.01元。后原告委托深圳市同致诚德明资产评估有限公司对被告的货物价值进行分析，并为此支付项目服务费51000元（该费用为含税价格）。原告为追要本案的相关款项，支付律师费共计20万元（已付5万元）。另查明，2019年1月22日，被告吴俊（甲方）与原告宝聚丰公司（乙方）签订编号为BJF-DB-2019[02]号《保证合同》，约定：为了保证乙方与创久公司（以下简称“债务人”）《合作协议》（编号：BJF（业）字（MASCJ）2019-[02]号）及该协议项下的各订单、合同、补充合同、备忘录等（以下简称“主合同”）的履行，甲方愿意提供担保。甲乙双方现就担保协商达成本合同。第一条主债权的基本情况1.1主债权为主协议项下发生的全部债权，具体情况以主协议约定为准。为避免歧义，双方确认本合同所指的“主协议”包括主协议项下的补充协议、各订单、合同、备忘录等。第二条保证范围本合同的保证范围为债务人在主协议项下的全部债务，包括但不限于全部货款、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、乙方为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。第三条保证方式甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证。第四条保证期间保证期间自本合同生效之日起至主协议项下债务履行期限届满之日后两年止。如果主协议项下的债务分期（批）履行，则对每期（批）债务而言，保证期间均至最后一期（批）债务履行期限届满之日后两年止。乙方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。第五条保证合同的效力本合同的效力独立于主协议，主协议不成立、不生效、无效、部分无效或被撤销、被解除并不影响本合同的效力。如主协议被确认为不成立、不生效、无效、部分无效或被撤销、被解除，则甲方对于债务人因返还财产或赔偿损失而形成的债务与债务人承担连带责任。如本合同的某条款或某条款的部分内容现在是或将来成为无效，该无效条款或该无效部分并不影响本合同及本合同其它条款或该条款其它内容的有效性。第六条主协议变更6.1如果乙方与债务人协议变更主协议条款，包括但不限于协议延长债务履行期限、增加服务费、变更还款方式、债务履行期限的起始日或截止日，无需经甲方同意。甲方同意变更后的主协议项下债务承担连带保证责任。6.2甲方的保证责任不因乙方委托第三方履行其在主协议项下的义务而减免，甲方同意在此情况下继续承担连带保证责任。6.3主协议项下债权或债务的转移行为未生效、无效、被撤销、被解除，甲方仍按照本合同对乙方承担连带保证责任。6.4乙方将主协议项下的全部或部分债权转让第三人时，甲方在本合同约定的担保范围内对乙方和受让人继续承担保证责任。第七条保证责任7.1如果主协议项下债务到期或按主协议约定提前到期，债务人不履行或未按时足额履行，或债务人违反主协议的其他约定，或发生本合同约定的其他乙方可要求甲方承担保证责任的情形的，甲方应在保证范围内立即承担保证责任。7.2乙方对主协议项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否生效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主协议项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方仍可要求甲方在其保证责任范围内承担保证责任。7.3除非乙方另行指定，甲方在就主协议项下的债务履行保证责任时应按以下顺序（同一顺序按照各项金额比例）进行清偿：（1）乙方实现债权与担保权利而发生的费用以及债务人应向乙方支付的其他款项；（2）因甲方违反本合同而产生的损害赔偿金；（3）债务人因违反主协议而产生的违约金、损害赔偿金；（4）服务费；（5）货款利息；（6）货款本金。乙方还有权决定根据本合同的约定实现担保权利所得的资金用于归还任何主协议和本合同项下到期应付款项的顺序。7.4如果甲方承担保证责任后主协议项下的债务仍未获完全清偿，则甲方承诺，其向债务人或其他担保人主张（包括预先行使）代位权或追偿权，不应使乙方利益受到任何损害，并同意主协议项下债务的清偿优先于甲方代位权或追偿权的实现。具体而言，在乙方债权未被全部清偿前：7.4.1甲方不可撤销地承诺不向债务人或其他担保人主张代位权或追偿权；如因任何原因，甲方实现了上述权利，则应将所获款项优先用于清偿乙方尚未获偿的债权；7.4.2主协议项下的债务如有物权的担保，甲方同意不以行使代位权为由或任何其他原因对该担保物或其处分后所得价款提出权利主张，上述担保物权及所得价款应优先用于清偿乙方尚未获偿的债权；7.4.3若债务人或其他担保人为甲方提供了反担保，则甲方基于上述反担保而获得的款项应优先用于清偿乙方尚未获偿的债权。第八条甲方的其他义务……8.5本合同有效期间，甲方如再向第三方提供任何形式的担保，均不得损害乙方的利益；未经乙方书面同意，甲方不得向第三方提供超出其自身负担能力的担保。第九条甲方的声明与承诺……9.9甲方承诺：在债务人无法按时偿还本息或存在无法按时偿还本息危险时，甲方应及时调剂资金予以弥足或代为偿还货款本息。第十二条其他条款……12.3债务人解散或破产甲方知道债务人进入解散或破产程序后，应当立即通知乙方申报债权，同时自己可以及时参加解散或破产程序，预先行使追偿权。甲方知道或者应当知道债务人进入解散或破产程序，但未能及时通知乙方，且未及时预先行使追偿权的，其损失由甲方自行承担。尽管有上述约定，在债务人破产程序中，如果乙方与债务人达成和解协议，或者同意重整计划，本合同项下乙方的权利不因和解协议或重整计划而受到损害，甲方的保证责任不予以减免。甲方不得以和解协议、重整计划规定的条件对抗乙方的权利主张。乙方在和解协议、重整计划中对债务人作出让步而未能获得清偿的债权部分，仍有权要求甲方继续予以清偿。12.4甲方解散或破产甲方发生解散或破产的，即使乙方在主协议项下债权尚未到期，乙方也有权参加甲方清算或破产程序，申报权利。12.5费用承担……12.5.2乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由甲方承担等。2019年2月15日，被告张俊与原告宝聚丰公司签订编号为BJF-DB-2019[02]号《保证合同》，内容同被告吴俊与宝聚丰公司签订的BJF-DB-2019[02]号《保证合同》一致。又查明，原告宝聚丰公司与被告创久公司合作后，创久公司于2019年8月2日支付宝聚丰公司垫资款10万美元；创久公司除了在2019年6月26日签订《付款委托书》时已付保证金3488178.51元外，后续又支付原告保证金2961889.72元。原告起诉后，被告未支付过任何款项。在诉讼过程中，原告申请对三被告财产进行保全，本院于2019年8月16日作出（2019）豫0192民初3798号民事裁定，对三被告银行存款5168177.67元或等值财产予以保全，原告为此支出财产保全保险费用14904.53元。本院认为,原告宝聚丰公司受被告创久公司委托向其提供代理采购、进口货物的服务，双方形成进出口代理合同关系。原告宝聚丰公司受托后，按照双方约定，完成了相关的代理采购、进口货物的服务，被告创久公司应当支付服务费。关于第一项请求中的垫资款，原、被告双方2019年6月26日签订《付款委托书》后，创久公司支付原告保证金3488178.51元，原告于次日向供应商代为支付1683232美元，根据《合作协议之补充协议》“付汇汇率为创久公司支付保证金当日上午10：00中国银行的外汇卖出价”的约定，扣除被告已支付的保证金3488178.51元，垫资款为1683232美元-（3488178.51元÷6.9077）=1178262.40美元，扣除创久公司2019年8月2日返还的垫资款10万美元，欠付的垫资款为1078262.40美元（折合人民币为7448313.18元）；原告起诉之前被告又支付保证金2961889.72元，故被告仍应返还原告垫资款4486423.46元。故对原告该项主张，本院予以支持。关于第一项请求中的垫资资金费，即垫资服务费，根据《合作协议》第四条4.1.2条约定，服务费按实际垫资金额的1.3%/月计算，服务费=（采购订单总额-已付保证金金额）*1.3%/30天*实际垫资天数。原告于2019年6月27日向被告指定第三方支付1683232美元，因被告于前日已给付原告保证金3488178.51元，扣除该保证金后，垫资款为1178262.4美元，即8139083.18元。后被告又于2019年8月2日支付10万美元，又于原告起诉前支付保证金2961889.72元，为简化法律关系，本院酌定该款亦于2019年8月2日支付。故2019年8月2日之前的垫资款相对应的服务费为8139083.18元*1.3%/30天*36天=126969.7元；2019年8月3日起的垫资款相对应的服务费为4486423.46元*1.3%/30天*（2019年8月3日至实际清偿之日的天数）。关于垫资款的违约金，原告于2019年6月27日为创久公司垫资，根据主协议“创久公司使用资金期限不得低于7日且不得超过60日”的约定，原告的垫资款于2019年8月26日到期，15天以内（即2019年9月10日之前）的垫资款违约金为4486423.46元*0.05%*15=33648.18元，此后的垫资款违约金，结合被告另应支付原告的资金服务费，本院酌定违约金为4486423.46元*0.7%/30*（2019年9月11日至被告实际清偿之日的天数）。关于第二项请求中的仓储费、税代费及其违约金，根据代理方出具的明细表，创久公司应支付宝聚丰公司2019年6月-7月的仓储费为6172.01元，原告要求被告支付仓储费4670.10元，本院予以支持。根据海关缴款通知书显示，进口税费为80319.33+116166.18+108653.09=305138.60元；根据海关进口货物报关单显示，报关金额为89681.30+129706.49+121317.42=340705.21美元，《合作协议》4.5条约定“进口代理服务费的结算汇率为进口当月海关汇率”，进口月（7月）的海关汇率为6.8893；《合作协议之补充协议》的约定“在1.2条约定合作方式下，甲方委托乙方报关进口，报关进口代理服务费为进口货物完税后人民币总价款的0.2%，…进口代理服务费为不含税价格，税点由甲方承担”。故进口代理费为340705.21*6.8893*1.13*0.2%*1.06=5623.001198元，进口税代费总计305138.60+5623.001198=310761.6012元。起诉前进口税代费的违约金，根据主协议4.4条约定，“甲乙双方于每月5号对上一月进口的代理服务费、税款及其他代垫费用进行对账，于对账月的10号一次性支付。如甲方逾期支付的，应按未支付金额的0.05%/天的标准支付迟延履行金；逾期超过15个自然日的，每日违约金的计算比例提高至0.1%”。进口税代费于2019年8月10日到期，15天之内的进口税代费的违约金为310761.6012*0.05%*15=2330.71元。此后的税代费违约金本院酌定为310761.6012元*2%/30*（2019年8月26日至实际清偿之日的天数）。关于第三项请求律师费、财产保全保险费和评估鉴定费，根据《合作协议》第八条8.3“一方违约致使另一方采取仲裁、诉讼或者其他合法方式实现权利的，违约一方应当承担另一方为此支付的律师费、差旅费及其他实现权利的费用”，本案中，原告提交了《委托代理合同》以及分阶段支付的律师费发票，原告要求被告支付律师费20万元，符合协议约定，本院予以支持。关于原告支出的财产保全保险费14904.53元，系原告实现债权支出的合理费用，且符合双方合同约定，本院对此予以支持。关于评估鉴定费，原告委托评估单位对被告的货物进行价值分析，并为此支付费用51000元，原告要求被告承担该笔费用，符合协议约定，本院予以支持。关于第四项请求，原告要求被告吴俊、张俊承担连带责任，被告吴俊、张俊与原告宝聚丰公司签订的两份《保证合同》约定吴俊和张俊对创久公司的保证范围为：债务人（创久公司）在主协议项下的全部债务，包括但不限于全部货款、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、乙方为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），被告吴俊和张俊的保证方式均为连带责任保证，且保证期间自合同生效之日起至主协议项下债务履行期限届满之日后两年止，故原告要求被告吴俊、张俊对被告创久公司上述债务承担连带清偿责任，符合合同约定，且未超过保证期间，本院予以支持；被告吴俊、张俊承担保证责任后，有权向被告创久公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告马鞍山创久科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州市宝聚丰实业有限公司垫资款4486423.46元、2019年8月2日之前的垫资资金费126969.7元[之后的垫资资金费为4486423.46元*1.3%/30*（2019年8月3日至实际清偿之日的天数）]及2019年9月10日之前的垫资款的违约金33648.18元[之后的违约金为4486423.46元*0.7%/30*（2019年9月11日至被告实际清偿之日的天数）]；二、被告马鞍山创久科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州市宝聚丰实业有限公司仓储费4670.10元、进口税代费310761.6012元、进口税代费的违约金2330.71元[之后的税代费违约金为310761.6012元*2%/30*(2019年8月26日至实际清偿之日的天数)；三、被告马鞍山创久科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑州市宝聚丰实业有限公司律师费20万元、财产保全保险费14904.53元、评估鉴定费51000元；四、被告吴俊、张俊对被告马鞍山创久科技有限公司的上述第一项、第二项、第三项债务承担连带清偿责任；被告吴俊、张俊承担保证责任后，有权向被告马鞍山创久科技有限公司追偿；五、驳回原告郑州市宝聚丰实业有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48454元，保全费5000元，由被告马鞍山创久科技有限公司、吴俊、张俊共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘 峰审 判 员  张晓炳人民陪审员  张海婷二〇一九年十二月十七日书记 员代  赏 丹