沈阳市大东区人民法院行 政 判 决 书（2019）辽0104行初50号原告海启来，男，1954年12月6日出生，满族，住址沈阳市东陵区。委托代理人李国荣，系辽宁联胜联胜事务所律师。委托代理人潘一心，系辽宁联胜联胜事务所律师。被告沈阳市浑南区白塔街道办事处，住所地沈阳市浑南区白塔街道塔南街。负责人夏玮，职务主任。委托代理人何东旭，系北京隆安律师事务所沈阳分所律师。委托代理人张卓，系被告单位工作人员。原告海启来诉被告沈阳市浑南区白塔街道办事处（以下简称“白塔办事处”）拆除行为违法一案，于2019年2月26日向本院提起行政诉讼。本院受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月17日公开开庭审理了本案。原告海启来委托代理人李国荣、潘一心，被告白塔办事处委托代理人何东旭、张卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海启来诉称,一、被告超越职权作出《限期拆除通知书》且实施强制拆除行为违法。(一)被告不具备作出《限期拆除通知书》的职权。根据《中华人民共和国城乡规划法》的规定，被告不是土地征收这一具体行政行为的合法主体，不具有认定建筑违章的资格，被告以自己名义作出《限期拆除通知书》超越职权。另被告作出《限期拆除通知书》的行为违反法定程序，作出的《限期拆除通知书》未向原告送达，也未依法告知原告具有陈述、申辩的权利及复议、诉讼等救济途径在实施强制拆除行为前，被告也未催告原告自行拆除，未向原告送达《催告书》和《强制执行决定书》，严重损害原告合法权益。(二)被告不是实施强制拆迁的主体。行政强制法第十七条第三款规定，行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施，本案中，被告不是强制拆除行为的合法实施主体。二、被告填平原告鱼塘、拆除原告房屋的行为是强制拆迁行为，其行为违法。首先，被告强制拆除的27.52平方米房屋在东陵区人民政府作出的2010年7月《东陵区人民政府拆迁公告》的拆迁范围之内，不是违章建筑，被告强制拆迁行为违法。其次，被告事后下发的《限期拆除通知书》所列的拆除范围为原告鱼塘间的27.52平方米看护房，而被告实际强制拆迁时，将原告承包的21亩鱼塘及地上物一并填平、拆除，其行为没有任何法律依据，严重损害原告的合法权益。最后，根据法律规定，行政征收行为应当先补偿，后征收。在拆迁部门尚未与原告协商达成征收补偿协议，未对原告进行征收补偿的情况下，被告强制拆除原告房屋，填平原告承包的鱼塘及地上物，严重违反法定程序。三、被告强制拆除行为违法，给原告造成巨大经济损失54万元，依法应当赔偿。被告的强制拆除行为造成原告合法承包的21亩鱼塘被全部填平，鱼塘间看护房被拆除，屋内物品丢失，地上电缆、动力电井、电线杆、动力电等设施设备损坏，同时导致原告损失填土金等损失54万元，根据《行政强制法》第八条的规定，被告应予赔偿。综上，被告行政行为严重违反法律规定，依法应予确认违法，同时其违法行为给原告造成巨大经济损失，依法应予赔偿，请贵院依法支持原告全部诉讼请求维护原告合法权益。1、请求确认被告强制拆除建设面积27.52平方米的建筑物及填平原告承包的鱼塘等地上附属物的行政行为违法；2、诉讼费由被告承担。原告向法庭提供如下证据：1、《鱼池补包合同》及21亩鱼池的承包费收据，证明海启来对案设房屋及鱼塘及地上附着物等享有合法权利。2、浑南区人民政府征收补偿决定书、限期拆除通知书，证明被告强拆的建筑物在浑南区政府征收范围内不是违章建筑物；被告没有法定的职权且强拆前未对原告履行法定的通知、陈述、申辩、听证催告等法律救济程序，仅凭拆除通知就将原告具有合法权利的鱼塘填平，将房屋、地上附着物等合法财产强拆，被告作出的具体行政行为违法。3、报警情况登记表、出警警察警官号照片、强拆视频，证明被告违法对原告鱼塘强制拆迁。4、照片及视频，证明鱼塘、地上附属物及看护房的原始的状态，由于被告强制拆迁行为违法，给原告造成经济损失。5沈阳市中级人民法院（2018）辽01行初394号行政判决书和辽宁省高级人民法院（2019）辽行终896号行政判决书，证明浑南区政府征收补偿决定书已经被两审法院予以撤销，并要求浑南区政府在60日内重新作出行政行为，所以原行政补偿决定书已经失效。被告白塔办事处辩称，1、本案答辩人拆除建筑物的行为经过依法作出，并提前充分告知原告自动拆除，被告在原告拒不拆除的情况下予以强制拆除，符合法律规定，原告请求没有事实和法律依据。2018年4月10日，由于原告27.52平方米建筑物未取得乡村建设规划许可证，为违法建筑物，白塔街道办事处向其下发了《限期拆除通知书》责令原告在收到通知书3日内自行拆除违法建设，在原告期限内未自行拆除的基础上，白塔街道办事处于2018年4月20日依据限期拆除通知书内容对原告的违法建筑进行了强制拆除，拆除过程也委托了公证机关进行录像证据保全，符合法律规定。2、原告庭审中不主张赔偿，就赔偿问题不予答辩。3、对于填平鱼塘行为，涉案地块2010年已经列入征收范围，在政府部门对原告鱼塘已经下达了征收补偿决定书，我单位填平鱼塘是基于征收行为作出的。征收补偿费与水面补偿费在征收决定中已经明确约定。拆除27.52平方米房屋是基于涉案房屋属于违法建筑进行拆违。综上，请求人民法院依法公正判决，维护答辩人的合法权益。被告向法庭提供如下证据：证据1、《限期拆除通知书》。证据2、2018年4月11日送达回证。证据1-2证明我单位在进行强制拆除之前已经向原告作出限期拆除通知书，责令其自行拆除，告知其限期内不拆除将予以强制拆除，并依法向原告送达，但原告拒签。3、征收公告，证明原告的鱼塘和房屋被列入征收范围。4、2018年3月2日浑南区政府作出的征收补偿决定书，证明原告的鱼塘被拆除是由于原告拒不履行被征收人的义务，拒不搬迁，根据相关法律规定区政府做出征收补偿决定，确认了原告被征收的鱼塘补偿金额，作出征收补偿决定后，征地主体已经对原告被征收的标的物进行了充分核量，确定了原告应享受的权益，为配合拆迁工作被告对原告的鱼塘进行了强制填平。经法庭质证，原告对被告提供的证据1真实性无异议，是在事后原告得到的，在现场强拆的时候给我的。可以看出被告不具有职权，原告的看护房是1988年建设的，且原告的鱼塘和看护房均在征收补偿范围之内，被告没有提供证据证明沈阳市规划和国土资源局给予被告调档档案的证据，不能证明原告的看护房是违章建筑。限期拆除通知书中认定房屋为违章建筑，并没有要求鱼塘及附属物进行限期拆除，被告没有法定职权。被告应该给予原告申诉、陈述、复议的相关权利，但限期拆除通知书没有体现，所以限期拆除通知书程序违法。证据2送达回证三性均有异议，原告没有收到。证据3公告真实性无异议，但从公告中可以看出，拆迁公告时间是2012年12月30日止，征收已经超过期限，被告是在2018年4月20日进行的强拆行为。证据4真实性合法性均无异议，该补偿决定已经被沈阳市中级人民法院（2018）辽01行初394号行政判决书和辽宁省高级人民法院（2019）辽行终896号行政判决书予以撤销，并判决区政府重新作出行政行为，该决定书已经失效，该决定书中只是对鱼塘的搬迁费和水面进行了补偿，对地上附属设施没有补偿，按照法律规定，征收是先补偿后拆迁，如果被告没有任何的职权的情况下，就对征收范围内的房屋及鱼塘拆除是违法行为。被告对原告提供的证据1真实性无异议，该鱼池已经列入征收范围被征收。证据2真实性无异议，决定书没有被撤销，两份文书全部生效，且是我们强制拆除的依据。证据3、4证明了是强制拆迁，我们是在生效的决定书和限期拆除通知书的前提下拆除，我单位行为有依据。证据5真实性无异议，即使存在原征收决定被撤销的情况，但当时补偿决定书时生效的。本院对原告、被告提供的证据的真实性予以确认。经审理查明，2018年4月10日被告白塔街道办事处以未取得乡村建设规划许可证建设建筑物为由，对原告海启来作出《限期拆除通知书》认定海启来在1998年建设的27.52平方米房屋，经沈阳市规划和国土资源局浑南分局调档查询，无该建筑物的乡村建设规划许可档案，未经规划许可的建设行为始终处于延续状态，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条责令其3日内自行拆除。被告白塔街道办事处于2018年4月20日对涉案房屋及附属物予以强制拆除。另查，原告海启来在白塔镇××××尔村村西北面有承包鱼塘，并建有房屋一处及附属物。2010年7月浑南区人民政府发布《征收公告》，在2010年12月20日、2011年12月20日、2012年3月12日作出延期《征收公告》，决定对白塔街道、桃仙街道的或石桥、莫子山等18村实施征收，原告所诉涉案被拆除房屋及附属物在征收范围内。2018年3月2日浑南区人民政府对原告海启来作出征收补偿决定书，原告海启来对征收补偿决定不服，以浑南区人民政府为被告诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院作出（2018）辽01行初394号行政判决书，判决撤销浑南区人民政府2018年3月2日作出的征收补偿决定书，并责令其60日内重新作出。后上诉至辽宁省高级人民法院，辽宁省高级人民法院作出（2019）辽行终896号行政判决书，驳回上诉，维持原判。本院认为，浑南区人民政府2010年7月发布《征收公告》，决定对白塔街道、桃仙街道的或石桥、莫子山等18村实施征收，原告所诉涉案地块在征收范围内。并且浑南区人民政府2018年3月2日对原告海启来作出征收补偿决定书。可见涉案被拆除房屋及附属物位于征收范围内，该地块整体规划已经发生改变，涉案地上物应当按照征收补偿相关规定予以处理，不应再适用《中华人民共和国城乡规划法》的规定，被告无权对列入征收范围内的房屋作出限期拆除通知书，被告以未取得乡村建设规划许可证建设建筑物违反《中华人民共和国城乡规划法》相关规定，实施强制拆除行为，属于“以拆违之名，行拆迁之实”，其行政行为违反法定程序，应确认拆除行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）之规定，判决如下：确认被告沈阳市浑南区白塔街道办事处于2018年4月20日对原告海启来房屋及附属物的强制拆除行为违法；案件受理费50元，由被告沈阳市浑南区白塔街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 郭 郁人民陪审员 成 方人民陪审员 么成本二〇一九年十二月十八日书 记 员 曾 光