河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0182民初5591号原告：张长清，男，1981年5月27日生，汉族，住河南省桐柏县。委托诉讼代理人：赵海洋，河南春秋律师事务所律师。被告：付松松，男，1987年11月29日生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：胡亚隆，河南啸谦律师事务所律师。被告：马龙飞，男，1986年7月7日生，汉族，住河南省太康县。原告张长清与被告付松松、被告马龙飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人赵海洋，被告付松松及其委托诉讼代理人胡亚隆，被告马龙飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、营养费、鉴定费、被扶养人生活费共计160081.81元；2.由被告承担诉讼费用。事实与理由：经朋友介绍，原告受雇在被告处从事批墙工作。2019年5月30日下午5时左右，原告跟着被告付松松在荥阳市××李沟村盖简易房过程中左手受伤，后原告被送往河南（郑州）弘大心血管病医院治疗，支付2万余元，被告不管不问。原告认为，原告在工作过程中受伤，被告付松松作为雇主，应当赔偿原告的所有损失。被告马龙飞是所建房屋的总承包人，其应承担赔偿责任。原告诉至法院。被告付松松辩称，原告与被告付松松之间不存在劳务关系，原告与被告付松松是给被告马龙飞提供劳务。原告与被告付松松都是跟着被告马龙飞干活的，小李沟的彩钢瓦简易房都是被告马龙飞承包的，被告付松松是应被告马龙飞的要求才叫上原告及其他两名同乡一同前往被告马龙飞指定的施工地点干活的（被告付松松与被告马龙飞的通话录音及微信记录可以证明）。被告付松松不曾承包小李沟任何彩钢瓦简易房工程，原告不是向被告付松松提供劳务，而是同被告付松松一样向被告马龙飞提供劳务。被告付松松所能获得劳务报酬同原告及其两名工友是一样的，原告与被告付松松及众多老乡朋友都是普通工人，长期在郑州周边打零工，相互之间谁有活干缺人手，都会相互通知，共同干完活后，所获得报酬都是均分。原告与被告付松松及其他两名工友从被告马龙飞处所获得劳务报酬同样是均分。其他两名工友可以证明该事实。原告与被告付松松施工现场，相应施工工具如绳索、梯子等均是由被告马龙飞提供的，而不是被告付松松提供。施工所需的相应建材如铁皮、三角铁、钢管等都是由被告马龙飞统一采购，且其采购的建材量远远大于原告与被告付松松施工的工程所需用量，充分证明该工程并非如原告所说是被告付松松承包的，而是被告马龙飞承包的，原告与被告付松松仅是向其提供劳务工作。原告在工作中存在明显过错，应当对自己的受伤及损失承担相应责任。原告与被告以前都干过这样的活，应当知道采取基本安全措施，比如系安全绳、戴手套等，原告干活时，被告付松松及其他工友都提醒原告，要注意安全，但原告不听劝，认为自己没问题，继续干活。工友之间不存在谁管理谁，原告正常系安全带、戴手套，肯定不会受伤，原告应当对自己的受伤承担责任。被告付松松在原告受伤住院期间，为原告垫付医疗费6915.5元。原告应当返还给被告付松松。原告受伤后，被告付松松第一时间通知老板马龙飞，被告马龙飞让其助理陈伍星同原告及工友送原告至医院，到医院后因为需要做手术，需要预交费用，被告付松松多次致电被告马龙飞要求其垫付医疗费，但被告马龙飞表示仅愿垫付2000元，后联系不上被告马龙飞，被告付松松为原告能够及时治疗，垫付医疗费4815.5元。被告付松松并非承担赔偿义务主体，原告应当返还被告医疗费。被告付松松也是受害人，原告从架子上跌下，致使电动工具砸伤被告付松松，造成被告付松松头部受伤，被告马龙飞应当承担相关赔偿义务。综上原告与被告付松松之间不存在劳务关系，二人及其他两名工友都是向被告马龙飞提供劳务，原告相应损失应由被告马龙飞相应赔偿责任，请求驳回原告对被告付松松的诉讼请求。被告马龙飞辩称，被告马龙飞不认识原告，被告马龙飞仅认识被告付松松及两位证人，被告马龙飞是介绍人，被告付松松是承包人，被告付松松款项为15元每平方，被告马龙飞为5元每平方。工具都是被告付松松及工人的，被告马龙飞系中间人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，其中原告提交的证据2，其中证人薛某的证人证言，因证人薛某陈述其与原告系夫妻关系，且原告亦未提供其他证据予以相印证，故本院不予采信。对证据6，被告有异议，但被告未提供充分的证据予以证明，结合原、被告陈述，对原告经常居住地为郑州市上街区汝南路商贸局家属院2单元10号以及原告户籍所在地为河南省××毛集镇中心区的事实，本院予以确认。对被告付松松提交的证据1，其中证人王某的证人证言，因该证人未出庭接受当事人质询，故本院不予采信，对证人马某、韩某的证人证言，原告有异议，证人马某、韩某陈述其与被告付松松具有亲属关系，被告付松松亦未提供其他证据予以相印证，但结合原、被告陈述、原告提交的原告与被告付松松微信转账证据及本案情况，对被告付松松与马某、韩某之间均分承揽报酬，被告付松松按照每天等额劳务报酬支付原告的事实，本院予以确认。对被告付松松提交的证据3，其中微信转账凭证，被告付松松欲证明被告马龙飞为原告垫付2000元费用，但被告马龙飞不予认可，结合原、被告陈述，对案外人陈伍星微信转账给被告付松松费用2000元用于原告住院费用的事实，本院予以确认。对其他有争议的证据与事实，根据当事人的陈述、举证、质证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：马德青将其位于荥阳市××李沟村宅基房在一层基础上加盖二层简易房的工程承揽给被告马龙飞，被告马龙飞又将该工程劳务部分以每平方米15元的价格承揽给被告付松松，被告付松松与其姐夫马某、妹夫韩某均分工程所得承揽报酬，并均参加工作，因该工程需二天左右时间完工，被告付松松让原告参与该工程，并按照每天等额固定金额支付原告劳务报酬。2019年5月30日6时许，原告爬至钢架上打墙板瓦，不慎跌落，左手搭在铁皮上致使左手被割伤。后原告被送往荥阳市人民医院进行治疗，支付医疗费共计538.81元。当日，原告被转入河南（郑州）弘大心血管病医院进行住院治疗，被诊断为：左手（示中环小指）铁皮割伤伴血管、神经、肌腱断裂，原告住院14天，需一人护理，共支付住院医疗费23192.23元。2019年8月5日，原告购买甲钴胺片支付费用124元。2019年9月10日，郑州大海法医临床司法鉴定所出具郑大海司鉴所【2019】临鉴字第4号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：1、原告受伤伤残程度等级为10级，2、误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日。原告支付鉴定费1300元。另查明，被告付松松支付原告费用共计5334.31元，陈伍星微信转账给被告付松松费用2000元用于原告住院费用。原告经常居住地为郑州市上街区汝南路商贸局家属院2单元10号，原告户籍所在地为河南省××毛集镇中心区。原告父亲张忠明生于1944年8月8日，母亲赵安芬生于1949年10月10日，其共育有6个子女，包括原告。原告与薛某生育一子一女，儿子张源生于2003年7月，女儿张云格生于2010年1月23日。上年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，城镇居民人均消费性支出为20989.15元/年，上年度河南省建筑业职工平均工资为53163元/年，上年度河南省居民服务业职工平均工资为45677元/年。本院认为，结合原、被告陈述及本案证据，被告付松松与马某、韩某系合伙关系，被告付松松与原告系雇佣关系，原告在高空作业过程中，被告付松松并未采取相应的安全措施，原告因工作所受的伤害，被告付松松应当承担赔偿责任，至于合伙人内部问题，可另行诉讼主张。被告马龙飞将本案所涉劳务工程承揽给被告付松松，其应当知道被告付松松并未采取相应的安全措施，其在指示、选任方面存在过错，故对原告损失，被告马龙飞应当承担相应赔偿责任。原告在工作时，未尽到注意自身安全的义务，故原告应承担相应的责任。综合考虑本案实际情况，原告承担30%的责任，被告付松松承担40%的责任，被告马龙飞承担30%的责任。关于医疗费共计23855.04元，本院予以支持。关于误工费，结合鉴定结论书意见，本院定原告误工时间为180日，结合原告受伤时从事的工作，参照上年度河南省建筑业职工平均工资为53163元/年予以计算，一年按365天计算，误工费为26217.37元（53163*180/365），本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，因原告未提供充分的证据予以证明，故本院不予支持。关于护理费，结合鉴定结论书，本院定原告护理期间为90日，原告住院期间需一人护理，原告住院14日，参照上年度河南省居民服务业职工平均工资为45677元/年，一年按365天计算，住院期间护理费为1752元（45677*14/365），原告出院后护理期间为76天，结合原告治疗情况，本院暂定原告护理依赖系数为50%，参照上年度居民服务业职工平均工资为45677元/年计算，一年按365日计算，出院后护理费共计4630.27元（45677*74*50%/365），以上护理费共计6382.27元，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，因原告未提供充分的证据予以证明，本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告住院期间为14日，原告主张一日按50元计算，符合法律规定，共计700元，本院予以支持。关于营养费，结合鉴定结论书，本院定原告营养期间为60日，原告主张按照一天按20元计算，符合法律规定，共计1200元，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，因原告未提供充分的证据予以证明，本院不予支持。关于鉴定费共计1300元，本院予以支持。关于交通费，因原告未提供充分的证据予以证明，故本院不予支持。关于残疾赔偿金，结合原告经常居住地情况，原告主张参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年计算，依法计算20年，结合原告伤残等级为10级，残疾赔偿金为63748.38元，符合法律规定，本院予以支持。关于被扶养人生活费，原告受伤时，原告儿子张源已满15周岁，至其十八周岁需计算3年，结合原告伤残等级为10级及原告经常居住地为城镇的事实，参照上年度河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元/年计算，原告儿子张源生活费共计3148.37元（20989.15*3*10%/2），原告女儿张云格已满9周岁，至其十八周岁需计算9年，结合原告伤残等级为10级及原告经常居住地为城镇的事实，参照上年度河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元/年计算，原告女儿生活费共计9445.12元（20989.15*9*10%/2），原告父亲张忠明已满74周岁，依法计算6年，结合原告伤残等级为10级及其户籍所在地为城镇中心区、原告父母共计六个子女的事实，参照上年度河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元/年计算，原告父亲生活费共计2098.92元（20989.15*6*10%/6），原告母亲赵安芬已满69周岁，依法计算11年，结合原告伤残等级为10级及其户籍所在地为城镇中心区、原告父母共计六个子女的事实，参照上年度河南省城镇居民人均消费性支出为20989.15元/年计算，原告母亲生活费共计3848.01元（20989.15*11*10%/6），以上原告被扶养人生活费共计18540.42元，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，因原告未提供充分的证据予以证明，本院不予支持。以上共计141943.48元，被告付松松承担40%的责任即56777.39元，被告马龙飞承担30%的责任即42583.04元。关于精神损害抚慰金，结合原告受伤情况和原、被告过错及本案实际情况，以5000元为宜，被告付松松应当负担2857.14元，被告马龙飞应当负担2142.86元。综上扣除被告付松松曾支付原告的费用5334.31元，故被告付松松应赔偿原告损失共计54300.22元，被告马龙飞应赔偿原告损失共计44725.9元。至于案外人陈伍星支付原告的费用2000元，因案外人并非本案赔偿义务主体，涉及其权利，故可另案诉讼解决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告付松松于本判决生效后十日内赔偿原告张长清上述损失共计54300.22元；二、被告马龙飞于本判决生效后十日内赔偿原告张长清上述损失共计44725.9元；三、驳回原告张长清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3502元，由原告负担1327元，由被告付松松负担1188元，由被告马龙飞负担987元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  孙先兴人民陪审员  王镇萍人民陪审员  翟丽花二〇一九年十二月五日书 记 员  刘 玉