甘肃省玉门市人民法院民事判决书（2019）甘0981民初2986号原告：金塔县西域阳光贷款担保有限公司，统一社会信用代码91620921695642789E。法定代表人：刘某，系公司执行董事。委托诉讼代理人：龚某，甘肃省金塔县人，住金塔县。委托诉讼代理人：白某，甘肃省金塔县人，住金塔县。委托诉讼代理人：李某，系酒泉航天律师事务所律师，金塔县西域阳光贷款担保有限公司法律顾问，执业证号16209199010923720。被告：殷某，甘肃省金塔县人，住金塔县。被告：张某，甘肃省金塔县人，住金塔县。被告：党某，甘肃省金塔县人，住金塔县，现住酒泉市。被告：肖某，甘肃省金塔县人，住金塔县。被告：易某，甘肃省金塔县人，住金塔县。被告：石某，甘肃省金塔县人，住金塔县。被告：王某，甘肃省金塔县人，住金塔县。原告金塔县西域阳光贷款担保有限公司（以下简称西域阳光担保公司）与被告殷某、张某、党某、肖某、易某、石某、王某追偿权纠纷一案，甘肃省酒泉市中级人民法院指令由本院审理。本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告西域阳光担保公司的委托诉讼代理人龚某、白某、李某，被告殷某、党某、肖某、易某、石某到庭参加诉讼，被告张某、王某经本院合法传唤无故未到庭。本案现已缺席审理终结。西域阳光担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告履行反担保责任立即清偿原告代偿的殷某在金塔县农村信用合作联社逾期担保贷款本金2000000元及逾期利息113126.78元,合计2113126.78元(上述利息计算至2018年7月31日);2、判令被告承担原告代偿违约金211312.68元、代偿资金占用费290846.72元(暂计算至2019年4月30日止)、结欠担保费及其他103000元、律师服务费25000元，共计630159.40元；3、判令被告按年息18%共同连带承担原告自2019年5月1日起至借款全部清偿之日的代偿资金占用费；4、本案诉讼费用均由被告承担。事实与理由：2017年7月13日，被告殷某与金塔县农村信用合作联社（以下简称金塔信用社）签订《个人借款/保证担保合同》（合同编号：390031707300055），借款金额2000000元，年息8.35%,借款期限12个月,自2017年7月13日起至2018年7月12日止。原告依据与金塔信用社签订的《个人借款/保证担保合同》（合同编号：390031707300055），为被告殷某的上述2000000元借款提供担保。同日，被告殷某与原告签订了《委托担保合同》（合同编号：2017年金担字第031号），与此同时，殷某的妻子张某向原告出具了《借款人配偶连带还款责任确定书》，承诺自愿承担连带偿还责任。同日，被告党某、肖某、易某、石某、王某与原告签订了《保证反担保合同》（合同编号：2017年反担字第031号），五被告自愿承诺为原告2000000元本金及利息提供连带责任保证的反担保。同时，原告又与被告殷某签订了《抵（质）押反担保合同》（合同编号：2017年反担字第031号），被告殷某自愿以金塔县新地摊会水开发区划拨农用地302亩（实际800亩），国用土地使用证号：金国用（2012）第2012071号，暂作抵押值2000000元，为此笔贷款提供抵押担保，抵押担保期限3年。上述借款合同、担保合同及反担保合同订立后，金塔信用社按合同约定向被告殷某支付了2000000元借款。该笔借款到期后，原告多次要求被告殷某及其他被告进行清偿，但被告殷某及其他被告均没有履行各自的清偿义务。无奈，原告只好本着诚实守信的原则，按照担保合同的约定，于2018年7月31日向金塔信用社代偿被告殷某逾期借款本息2113126.78元。原告代偿后，根据《委托担保合同》和《保证反担保合同》的约定提起诉讼，请求法院判如所请，以维护原告的合法权益。殷某未提交书面答辩状，在庭审中辩称，向金塔信用社借款2000000元属实，我会承担责任。张某未提交书面答辩状，亦未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。党某未提交书面答辩状，在庭审中辩称，1、借款人殷某没有任何偿还能力，从金塔信用社获得贷款2000000元后全部转给了原告的业务经理白某，用于购买三合农场的土地；2、原告主张的担保金应当是54000元，我已于2016年6月24日付给原告了；3、本案涉及的不动产抵押登记未能完成，导致抵押权未设立，故反担保人也应当免除反担保责任，对于原告主张的资金占用费、违约金及律师费反担保人均不承担。肖某未提交书面答辩状，在庭审中辩称，殷某抵押给原告的土地使用权原属于原告的业务经理白某，后白某又转让给了殷某，其他答辩意见和党某一致。易某、石某未提交书面答辩状，在庭审中的答辩意见和党某答辩意见一致。王某未提交书面答辩状，亦未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。西域阳光担保公司向法庭提交以下证据：1、提交《个人借款/保证担保合同》、《委托担保合同》、借款借据，证明：1、殷某向金塔信用社申请借款2000000元，由西域阳光担保公司提供担保后，金塔信用社向殷某实际发放借款2000000元的事实；2、根据合同约定，殷某应向原告支付69000元担保费，该费用未交纳。经质证，被告对上述证据的真实性无异议，对证明目的提出异议，认为担保费应当是54000元，并已实际交纳。本院认为，被告对上述证据的真实性无异议，应确认证据为有效证据，对于双方争议的担保费数额及是否已给付的问题，在本院认为部分将结合举证责任分配原则予以认定。2、提交担保贷款代偿证明一份、贷款本金利息收回凭证八份，证明原告作为殷某借款的担保人，在殷某逾期未能向金塔信用社偿还借款本息时，原告已代偿借款本息2113126.78元的事实。经质证，被告对上述证据无异议，本院依法确认其效力。3、提交《保证反担保合同》一份、《抵押反担保合同》一份、土地抵押清单一份、借款人配偶连带还款责任确认书一份，证明：1、2017年1月17日，借款人殷某的配偶张某承诺殷某的2000000元信用社贷款属于夫妻共同债务，愿意承担连带偿还责任；2、党某、肖某、易某、石某、王某为殷某的金塔信用社2000000元借款向原告提供反担保的事实；3、双方对违约金的计算、代偿资金占用费等问题进行了明确约定；4、殷某自愿将302亩划拨土地向原告提供抵押反担保的事实。经质证，被告对上述证据的真实性无异议，本院依法确认其效力。4、提交律师服务收费文件一份、民事委托代理合同一份，证明本案的律师服务费25000元有合法依据。经质证，被告对上述证据无异议，本院依法确认其效力。党某向法庭提交转款凭证一份，证明2016年6月24日，党某替殷某向原告交纳担保费54000元的事实。经质证，原告对证据的真实性无异议，但提出该54000元不是交纳本案的担保费，与本案无关。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月13日，殷某与西域阳光担保公司签订《委托担保合同》（合同编号：2017年金担字第031号）一份，约定：西域阳光担保公司为甲方，殷某为乙方；乙方向金塔信用社申请借款2000000元，由甲方为借款提供保证，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起二年；甲方因履行保证责任而代偿后，有权向乙方追偿收回代偿资金、占用费及相关费用，即自代偿之日起，有权按照每日万分之伍的比例向乙方收取代偿资金占用费，并按代偿额10%收取违约金；合同还对其他事项进行了约定。殷某的妻子张某向西域阳光担保公司出具借款人配偶连带还款责任确认书一份，承诺自愿承担连带偿还责任。党某、肖某、易某、石某、王某与西域阳光担保公司签订了《保证反担保合同》（合同编号：2017年反担字第031号）一份，合同约定：党某、肖某、易某、石某、王某就殷某申请金塔信用社2000000元借款自愿向西域阳光担保公司提供连带责任保证的反担保，担保金额为2000000元本金及利息，保证期间为主债务约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，并对代偿后的权利主张、代偿款利息、违约金、实现债权的费用（包括律师费）等事项进行了约定。殷某与西域阳光担保公司又签订《抵（质）押反担保合同》（合同编号：2017年反担字第031号）一份，约定殷某将所享有的金国用（2012）第2012071号划拨土地使用权抵押给原告，抵押金额2000000元，抵押期间为2017年7月13日至2020年7月12日。同日，殷某、西域阳光担保公司与金塔信用社签订《个人借款/保证担保合同》（合同编号：390031707300055）一份，合同约定：借款金额2000000元，借款用途农业种植，执行年利率8.35%,借款期限12个月,自2017年7月13日起至2018年7月12日止，并对逾期还款的罚息、违约责任及保证人责任等事项进行了约定。合同签订后，金塔信用社依约向殷某发放了2000000元借款。该笔借款到期后，借款人殷某没有履行清偿义务。2018年7月31日，西域阳光担保公司按照《个人借款/保证担保合同》的约定，向金塔信用社代偿殷某逾期借款本息2113126.78元。现西域阳光担保公司根据《委托担保合同》和《保证反担保合同》的约定提起诉讼，要求殷某偿还代偿款并承担担保费、违约金、代偿款资金占用费、律师费，由党某、肖某、易某、石某、王某承担连带清偿责任。另查明，殷某与西域阳光担保公司签订《抵（质）押反担保合同》后，未能就土地使用权完成抵押登记。又查明，西域阳光担保公司于2010年1月11日成立，经营范围为贷款担保，与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务。本院认为，本案案涉《委托担保合同》、《保证反担保合同》、《抵（质）押反担保合同》、《个人借款/保证担保合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属有效合同，各方当事人均应严格按合同约定履行各自义务。殷某在借款到期后未按约定履行还款义务，西域阳光担保公司按担保合同约定向贷款机构履约，代偿了殷某所欠借款本息。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故西域阳光担保公司有权向借款人殷某追偿。张某在借款人配偶连带还款责任确认书中已承诺本案案涉借款为夫妻共同债务，本人愿意承担连带偿还责任，故应与殷某共同承担清偿责任。党某、肖某、易某、石某、王某就本案借款向西域阳光担保公司提供连带责任保证的反担保，西域阳光担保公司起诉时尚在反担保的保证期间内，故党某、肖某、易某、石某、王某应承担连带清偿的保证责任。关于反担保人党某、肖某、易某、石某提出的土地使用权抵押登记未完成导致抵押权未设立，反担保人的保证责任应免除的辩解理由，本院认为，殷某向西域阳光担保公司提供抵押的土地属划拨农用土地，因未能办理抵押登记，本案物的担保不成立。党某、肖某、易某、石某、王某向西域阳光担保公司提供的反担保属人的保证，自双方在反担保合同上签订后即具有法律效力。本案物的担保不成立不是当事人自己过错造成，而是由于法律法规的规定未能完成抵押登记，故本案抵押权未能设立不能免除保证人的保证责任。关于西域阳光担保公司主张的代偿借款本金2000000元及利息113126.78元，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。关于西域阳光担保公司主张的代偿违约金、代偿资金占用费，在《委托担保合同》和《保证反担保合同》中虽有约定，但借款人及反担保人的违约行为给西域阳光担保公司所造成的实际损失应为代偿款的利息损失，故对西域阳光担保公司主张的代偿资金占用费按合同约定以年利率18%予以支持，代偿违约金属重复计算，本院不予支持。关于西域阳光担保公司主张的担保费69000元，符合合同的约定，党某辩称已给付，但其提交的转款凭证显示的金额与时间均与本案不相符，党某就反驳对方诉讼请求所提交的证据不足以证实其主张，应承担举证不能的法律后果。故对西域阳光担保公司主张的担保费69000元予以支持。关于西域阳光担保公司主张的其他费用34000元，因未提交相应证据予以证实，本院不予支持。关于西域阳光担保公司主张的律师费25000元，因未提交律师费实际产生的相关证据，故本案暂不作处理，西域阳光担保公司可在实际产生后另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、殷某、张某共同偿还金塔县西域阳光贷款担保有限公司代偿借款本息2113126.78元，承担代偿资金占用费290846.72元（计算至2019年4月30日）、担保费69000元，共计2472973.50元，于本判决生效之日起六十日内付清；二、殷某、张某按年利率18%共同承担自2019年5月1日起至代偿款清偿完毕之日止的资金占用费；三、党某、肖某、易某、石某、王某对上述一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回金塔县西域阳光贷款担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取14373元，由殷某、张某共同负担，党某、肖某、易某、石某、王某承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判员 梁林春 二〇一九年十二月九日书记员 罗会婕