浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初5105号 原告：宁波正驰贸易有限公司（统一社会信用代码：913302055705094821）。住所地：宁波市江北区华业街113号3幢323室。 法定代表人：何红玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈建尧，浙江怡胜律师事务所律师。 被告：宁波昱泰源贸易有限公司（社会统一信用代码：91330205595362173U）。住所地：宁波市江北区桃渡路259号37幢106室。 法定代表人：林小芬。 被告：宁波市尚鑫生态建设有限公司（社会统一信用代码：91330205750388606L）。住所地：宁波市江北区康桥南路555号。 法定代表人：林军。 委托诉讼代理人：沈奋杰，男，1966年4月27日出生汉族，住宁波市奉化区，该公司员工。 被告：林军，男，1969年12月8日出生汉族，住宁波市奉化区。 委托诉讼代理人：沈奋杰，男，1966年4月27日出生汉族，住宁波市奉化区。 被告：林小芬，女，1976年8月18日出生汉族，住宁波市奉化区。 原告宁波正驰贸易有限公司(以下简称正驰公司)与被告宁波昱泰源贸易有限公司（以下简称昱泰源公司）、宁波市尚鑫生态建设有限公司（以下简称尚鑫公司）、林小芬、林军买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序于2019年11月28日公开开庭进行了审理。诉讼中，本院依原告申请依法对四被告实施了财产保全。原告正驰公司的委托诉讼代理人陈建尧、被告尚鑫公司及林军的共同委托诉讼代理人沈奋杰到庭参加诉讼，被告昱泰源公司、林小芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正驰公司向本院提出诉讼请求：1.被告昱泰源公司立即支付货款1180943.13元,并支付自2017年12月1日起至实际付清日止按月利率1.5%计算的延（逾）期付款利息（暂算至2019年10月31日为439898元），并支付违约金118094元；2.被告昱泰源公司支付实现债权的费用40000元；3.被告尚鑫公司、林小芬、林军对上述款项承担连带担保的还款责任；4.本案诉讼费由四被告承担。诉讼中，原告撤回了第2项诉请，并变更第1项诉请为被告昱泰源公司立即支付货款1180943.13元,并支付以1180943.13元为基数自2017年12月1日起至实际付清日止按月利率1.5%计算的延（逾）期付款利息，并支付违约金118094元。事实与理由：原告与被告昱泰源公司存在钢材购销合同关系，截至2017年11月30日，昱泰源公司尚欠原告钢材款1280943.13元未支付。就该款支付问题，原告与昱泰源公司及尚鑫公司于2017年11月30日签订《还款协议书》一份，约定：欠款由昱泰源公司分期支付，于2018年3月31日、7月31日、11月30日前各支付30万元，余款于2019年2月4日前还清；利息按月息1.5%标准每月支付；如有一期未足额支付，昱泰源公司需支付所欠货款金额的10%作为违约金；尚鑫公司自愿为原告对昱泰源公司上述债权承担连带责任保证；如昱泰源公司未能按约清偿，尚鑫公司保证在还款期限届满后三个工作日内代为偿付。协议签订后，昱泰源公司未按约清偿债务，仅于2019年6月10日支付了100000元，余款至今未付，尚鑫公司也未承担付款义务。2019年7月20日，林军及林小芬个人自愿为昱泰源公司上述债务提供担保，并在前述协议书中签字确认。原告认为，原告与昱泰源公司、尚鑫公司签订的《还款协议书》系各方真实意思表示，林小芬、林军签字提供担保亦为自愿，各方均应按约全面履行己方义务，现四被告未按约履行，已构成违约。为维护自身合法权益，原告特诉来法院，望判如所请。 昱泰源公司、林小芬未作答辩，亦未向本院提供证据。 尚鑫公司、林军答辩称，对原告诉请的欠款金额无异议，对原告同时主张逾期付款利息和违约金以及要求尚鑫公司承担担保责任有异议。理由如下：1.原告同时主张逾期付款利息和违约金，两项累加标准过高，法院应予调整；2.尚鑫公司为昱泰源公司提供担保时未经有三分之二以上表决权的股东同意，担保没有法律效力。综上，请法院依法判决。 原告围绕诉讼请求依法提交了《还款协议书》一份，针对尚鑫公司及林军的抗辩，原告提供了尚鑫公司的公司登记基本材料一份，尚鑫公司及林军对上述两份证据的真实性均无异议，昱泰源公司及林小芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利，故本院依法对原告提供的上述两份证据予以确认，并以此作为认定本案定案事实的依据。 经审理，本院认定如下事实： 原告与被告昱泰源公司之间存在钢材购销往来。因昱泰源公司欠付原告钢材款1280943.13元未偿还，2017年11月30日，原告正驰公司作为债权人、昱泰源公司作为债务人、尚鑫公司作为担保人签订了《还款协议书》一份，约定：1.正驰公司与昱泰源公司经对账确认，截止2017年11月30日，昱泰源公司尚欠正驰公司货款1280943.13元；2.由于昱泰源公司资金周转困难以致未履行该还款义务，为保证正驰公司的债权能早日实现，昱泰源公司承诺按如下方式偿还：于2018年3月31日前偿还欠款300000元；于2018年7月31日前偿还欠款300000元；于2018年11月30日前偿还欠款300000元；于2019年2月4日前还清所有欠款；欠款利息按月息1.5%每月支付正驰公司；如昱泰源公司有一期未按上述时间足额支付，则正驰公司有权就剩余欠款向当地法院申请强制执行，正驰公司因主张权利产生的各项费用由昱泰源公司承担，同时昱泰源公司还须向正驰公司支付所欠货款的10%作为违约金；3.借款的担保：尚鑫公司自愿为本合同项下昱泰源公司对正驰公司的债务承担连带保证责任；昱泰源公司如果未能按照本合同的约定向正驰公司清偿债务，尚鑫公司保证在还款期限届满后三个工作日内，将昱泰源公司所欠款项代为偿付正驰公司；尚鑫公司代偿借款后，即成为昱泰源公司新的债权人，正驰公司对昱泰源公司享有的一切权利随即转移给尚鑫公司；昱泰源公司应当在尚鑫公司代其偿还欠款后三日内，将所欠欠款本息、违约金、代偿费偿还给尚鑫公司。原告法定代表人何红玲在该协议书中签字确认并加盖了公司公章，昱泰源公司法定代表人林小芬在该协议书中签字确认并加盖了公司公章；尚鑫公司法定代表人林军在该协议书中签字确认并加盖了公司公章。 上述协议签订后，昱泰源公司仅于2019年6月10日支付了100000元，余款1180943.13元至今未付。 2019年7月20日，原告就款项支付问题与昱泰源公司法定代表人林小芬、尚鑫公司法定代表人林军进行协商，林军及林小芬个人在前文提及的《还款协议书》中下文空白处签署“担保人：林军2019.7.20”及“担保人：林小芬2019.7.20”。 另查明：尚鑫公司于2003年7月登记成立，成立时股东为林军（出资比例90%）、林芬（出资比例10%），法定代表人为林军。后林军于2018年10月将其股权转让于案外人王妙意，于10月18日完成了法定代表人变更为王妙意的变更登记，后又于10月24日完成法定代表人变更为林军的变更登记。 本院认为，案涉《还款协议书》经由正驰公司、昱泰源公司、尚鑫公司盖章签字确认，属各方的真实意思表示。昱泰源公司承诺于2019年2月4日前分期付清尚欠原告的1280943.13元货款，现付款期限早已届满，昱泰源公司仅支付了其中的100000元，至今尚欠原告货款1180943.13元未支付，其行为已构成违约，现原告诉请要求昱泰源公司支付尚欠货款，有事实及法律依据，本院依法可予支持。原告主张昱泰源公司需按月息1.5%标准支付延期付款利息，并按合同约定的以尚欠货款的10%标准支付违约金。对此，本院认为，《还款协议书》同时约定逾期付款利息及违约金，其目的为弥补延期付款给原告造成的损失，考虑到原告的损失主要为资金占用损失，结合本案的欠款金额、欠款期限等客观实际，本院认为，按月息1.5%标准计付的逾期付款利息已足以弥补原告的损失，故对原告主张的违约金，本院酌情确定不予支持。尚鑫公司为昱泰源公司的案涉债务承担连带责任担保，案涉《还款协议书》订立时除加盖尚鑫公司公章外，持有三分之二以上表决权的股东（兼为法定代表人）林军（签字时持有尚鑫公司90%股权）亦在该协议书中进行了签字确认，现尚鑫公司以担保未经有三分之二以上表决权的股东同意抗辩担保无效，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。原告在保证期间内与尚鑫公司法定代表人林军就还款事宜进行了协商，可以认定原告在保证期间内向尚鑫公司进行了权利主张，现原告诉请要求尚鑫公司承担连带保证责任，有事实及法律依据，本院可予采纳。林军及林小芬各自在《还款协议书》手写注明“担保人林军”及“担保人林小芬”，从书写的位置和内容来看，应属个人自愿为案涉债务提供担保，林军亦未对此提出异议，本院对此予以认定。根据法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任承担保证责任。因原告未与林小芬及林军约定保证方式，现原告诉请要求林小芬及林军承担连带责任保证，有事实及法律依据，本院可以支持。被告昱泰源公司、林小芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波昱泰源贸易有限公司于本判决生效后十五日内支付原告宁波正驰贸易有限公司货款1180943.13元并支付自2017年12月1日起以尚欠贷款本金为基数按照月息1.5%标准计算的逾期付款利息； 二、被告宁波市尚鑫生态建设有限公司、林小芬、林军对被告宁波昱泰源贸易有限公司前述第一款项下债务承担连带清偿责任；其承担责任后有权向被告宁波昱泰源贸易有限公司追偿； 三、驳回原告宁波正驰贸易有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取7714元，保全费5000元，合计12714元，由被告宁波昱泰源贸易有限公司、宁波市尚鑫生态建设有限公司、林小芬、林军共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  王媛媛 二〇一九年十二月五日 书记员  华飞儿 附件： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。