文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1282民初4461号原告：南通市常青建筑安装工程有限公司，住所地如皋市搬经镇常青南路18号。法定代表人：谢福建，该公司董事长。委托诉讼代理人：周勇，江苏雉水律师事务所律师。委托诉讼代理人：石海英，江苏雉水律师事务所律师。被告:缪永和，男，1974年7月20日出生，住靖江市。原告南通市常青建筑安装工程有限公司（以下简称常青公司）与被告缪永和为挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常青公司之委托诉讼代理人周勇、石海英到庭参加诉讼，被告缪永和经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常青公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告缪永和立即偿还原告常青公司款项508万元；2.判令被告承担自起诉之日起至实际偿还之日的利息（按月息2分计算）；3.判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年2、3月，被告为承建工程挂靠原告的分支机构南通市常青建筑安装工程有限公司湖北分公司（以下简称湖北分公司），其中被告承建的东风雷诺汽车有限公司15万辆乘用车项目铸造车间工程（以下简称雷诺工程）与湖北分公司签订了《建设工程项目经营合作（责任）协议书》，其他工程双方未签订挂靠或合作协议。被告在承包工程施工期间，原告为被告垫付了农民工工资、材料款、诉讼费、执行款等计600余万元，根据双方签订的上述协议，工程的所有费用应当由被告承担，据此，双方于2017年11月10日进行结算，时因被告没有钱故向原告出具借条一份，约定被告借原告人民币508万元。后被告一直没有履行还款义务。原告为维护其合法权益，特提出诉讼，请求判如所请。被告缪永和未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告常青公司提供的证据，本院认证如下：1.《建设工程项目经营合作（责任）协议书》、2017年11月10日被告缪永和出具的《借条》，均系原件，且与本案具有关联性，可以作为本案定案依据。2.原告制作的2014年5月9日至2017年11月24日期间的《缪永和往来明细表》及对应的财务记账凭证，往来明细表系原告单方制作，且未经被告确认，故对该表记载的往来款中有财务记账凭证佐证的部分予以确认。根据原告提供的财务记账凭证原件，上述期间原告、湖北分公司代收工程款计24,226,463.84元，原告、湖北分公司支付被告工程款、为被告垫付税款、保证金、执行款、诉讼费、材料款、工资等计3,383,345.16元。4.证人贺某、明某的证言，证人贺某、明某系原告工作人员，与原告存在利害关系，故其证言不能单独作为本案定案依据，其证明力需结合其他证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：湖北分公司系原告常青公司设立的领有营业执照的分支机构。2014年初，湖北分公司与被告缪永和签订《建设工程项目经营合作（责任）协议书》（以下简称合作协议），约定：湖北分公司与被告经营合作雷诺工程；合作范围为雷诺工程总承包合同规定的所有承包内容；合作期限为雷诺工程项目实际竣工后保修期满；合作方式为湖北分公司设立“南通市常青建筑安装工程有限公司东风雷诺汽车有限公司15万辆乘用车项目铸造车间项目部”，聘任被告为项目经理，被告在湖北分公司所属经营资质范围内开展经营活动，被告的业务工作纳入湖北分公司正常业务管理内容，上述一切经营活动所产生的经济费用均由被告承担。上述合作协议还约定：湖北分公司按合作协议的约定向被告收取合作经营费；被告自行开展业务，严格工程质量、安全生产管理，独立核算、自负盈亏，不占用湖北分公司资金、独自承担分公司或项目部所承建工程项目生产期间所发生的一切质量、安全事故的经济责任及法律责任，承担业主不能及时支付或者不能支付工程款的风险，承担项目部发生的债权债务，承担湖北分公司派出的工程项目经理、技术、财务管理人员的工资待遇、补贴，缴纳相应的社会养老保险费。2014年5月9日至2017年11月24日期间，因被告挂靠工程，原告、湖北分公司代收工程款24,226,463.84元，支付被告工程款、为被告垫付税款、保证金、人工工资、材料款、诉讼费、执行款等计3,383,345.16元。另，2017年3月16日，被告确认占用原告资金3,400,301.28元、利息712,001.6元。同年11月10日，被告向原告出具《借条》，载明借到常青公司人民币本金508万元。本院认为，我国建筑法规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案中，湖北分公司允许被告缪永和使用其建筑资质承揽建设工程，违反了上述法律强制性规定，故双方签订的案涉合作协议应为无效。因湖北分公司系原告常青公司设立的领取营业执照的分支机构，故其民事责任依法由原告承受。现原告依据案涉合作协议、被告出具的508万元借条要求被告归还该款，但根据原告提供的财务记账凭证，被告出具的508万元借条中既包括了原告为被告垫付的款项，也包括了原告收取的挂靠经营期间的管理费、利息，如前所述，因被告的挂靠经营违反法律强制性规定，故本院对原告主张的管理费不予支持。但被告挂靠原告经营期间，原告为被告垫付的款项3,383,345.16元，被告依法应予给付。被告已于2017年3月16日确认至2017年2月20日占用原告资金的利息计712,001.6元，系其真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认，被告亦应支付原告该部分利息。至于自2017年2月21日起的利息，因原告并未提供证据证明被告同意支付，故本院对原告要求被告支付2017年2月21日至同年4月20日期间的利息计115,666.46元，不予支持。至于原告主张自起诉之日起至实际给付之日以508万元为基数按照月息2分的利息，因原告实际为被告垫付的款项为3,383,345.16元，且双方对利息未有约定，故自起诉之日起至实际履行之日被告应支付的利息以原告实际垫付的款项为基数；其中2019年6月26日至同年8月19日按照中国人民银行同期贷款利息标准计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）、第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告缪永和于判决生效后十五日内支付原告南通市常青建筑安装工程有限公司垫付款项3,383,345.16元，赔偿原告利息损失（至2019年8月19日的利息为734,077.93元，自2019年8月20日起至实际履行之日，以3，383，345.16元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告南通市常青建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47,360元，由原告南通市常青建筑安装工程有限公司负担7620元，由被告缪永和负担39,740元（被告缪永和负担的份额于判决生效后10日内直接交纳给本院）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  顾亚平人民陪审员  钱建朝人民陪审员  徐 明二〇一九年十二月二十五日书记员臧新悦本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。