湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初4116号原告：谭永坤，男，1968年1月4日出生，汉族，重庆市万州区人，住万州区。委托诉讼代理人：袁坤、安义，湖北正典律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：贺大荣，男，1984年1月15日出生，土家族，住恩施市。委托诉讼代理人：王明、李方奎，湖北联信律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：闫顺伟，男，1982年12月21日出生，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市。委托诉讼代理人：彭承贵、柳芬，湖北鹏恩律师事务所律师、实习律师。代理权限：特别授权。被告：咸丰县住房和城乡建设局，住所地：咸丰县高乐山镇解放路5巷20号，统一社会信用代码：11422826011487280D。法定代表人：严凯，该局局长。委托诉讼代理人：官昌明，湖北闳辩律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告谭永坤诉被告贺大荣、闫顺伟、咸丰县住房和城乡建设局（以下简称咸丰县住建局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月30日作出（2018）鄂2801民初6071号民事判决书，宣判后，原告不服，向恩施土家族苗族自治州中级人民法院（下简称州中院）提出上诉，州中院于2019年3月25日作出（2019）鄂28民终411号民事裁定书，裁定撤销上述判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭于2019年12月27日公开开庭进行了审理。重审时，原告的委托诉讼代理人袁坤、被告闫顺伟的委托诉讼代理人彭承贵和柳芬、被告贺大荣的委托诉讼代理人李方奎到庭参加诉讼。被告咸丰县住建局经本院合法传唤没有到庭，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告向原告赔偿医疗费87769.64元、住院伙食补助费3300元（100元／天×33天）、护理费9104.8元（96.4元／天×82天＋1200元）、营养费1650元（50元／天×33天）、误工费22858.20元（126.99元／天×180天）、交通费583.50元、残疾赔偿金55248元（13812元／年×20年×20％）、后续治疗费8000元、鉴定费2800元、精神损害抚慰金10000元，共计201315.44元。2、由三被告共同承担本案诉讼费。事实与理由:2018年1月7日，被告闫顺伟雇请原告谭永坤及案外人符美中、邓丰才前往咸丰县丁寨乡从事污水管网项目地勘工作。2018年1月10日，被告闫顺伟雇请赵世友驾驶鄂Ｑ×××××轻型普通货车将新购买的钻机等机械设备及原告谭永坤、案外人符美中、邓丰才三人送往咸丰县丁寨乡污水管网项目工地，当车行至安来高速罗针田互通匝道300米处与潘奋宇同向驾驶陕Ｋ×××××（陕Ｋ×××××）重型半挂车发生碰撞，造成原告受伤，同乘人符美中死亡的交通事故。原告伤后分别在恩施州中心医院住院8天和重庆三峡中心医院住院25天治疗，经诊断为“右髌骨骨折、右膝关节脱位、右膝关节后十字韧带完全断裂、右膝关节前十字韧带损伤、右膝关节外侧副韧带损伤、右膝关节髌韧带损伤、右膝半月板损伤”。2018年4月17日经重庆市万州司法鉴定所鉴定原告伤残程度九级，轻伤一级，后续治疗费8000元、误工期180天、护理期90天。经原告调查查明，被告咸丰县住建××××县丁寨乡污水管网项目的业主，被告贺大荣、闫顺伟具体负责项目施工，施工人员由其雇请。综上所述，原告为维护自身合法权益，特具状起诉，望依法判如所请。被告贺大荣的代理人在本次重审时辩称，本案适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定；原告受到的损失应向赵世友主张；贺大荣在本案中不承担责任；各被告之间不承担连带责任。被告闫顺伟的代理人在本次重审时辩称，坚持第一次一审的辩论意见，即请求依法驳回原告对被告闫顺伟的诉讼请求。根据侵权责任法第六条之规定，需行为人存在过错。本案司机赵世友高速公路追尾而发生交通事故导致原告受伤，赵世友承担全部责任，赵世友是侵权责任人，赵世友与被告闫顺伟是运输合同关系，不是雇佣关系，赵世友具有驾驶资格，其运输合同不存在选任不当，不存在过错，法律没有规定托运人对承运人承担侵权责任，故被告闫顺伟对原告不构成侵权。根据我国侵权责任法第三十五条规定，被告闫顺伟与原告劳务合同没有履行就已经终止，虽有口头意向，但该劳务合同已终止，从而被告闫顺伟最终与被告贺大荣解除施工合同。提供劳务一方必须是因劳务受到伤害，才符合侵权条件。本案中原告受伤害时均非因劳务，而是因劳务准备而受害，并非被告闫顺伟等人安排或指定。本案被告闫顺伟无法对工作时间、地点以外的范围承担安全注意和劳动保护义务，超出了其控制范围。不能把《工伤保险条例》的相关规定进行类推。受害人应在交通事故中获得赔偿，不存在侵权竞合选择诉讼的问题。原告主张的赔偿标准高，已赔偿部分应当扣减，不得重复赔偿。综上，请求驳回原告对被告闫顺伟的诉讼请求。原告陈述的是交通事故直接致其损害，未将交通事故的当事人列为被告。关于赔偿事项，谭永坤的医疗费应出示费用清单，住院伙食补助费应以50元每天计算，护理费应提供相应合同佐证，对鉴定结论无异议，营养费没有其他证据佐证，不应支持，误工费标准偏高，应按农林牧渔标准计算，交通费以实际票据和时间计算，残疾赔偿金标准应按农林牧渔业标准计算，后续治疗费以实际产生费用为准，鉴定费无异议，提供劳务者致害不应承担精神抚慰金赔偿。本次辩论原告的损失应直接追加侵权人赵世友承担责任，闫顺伟在本案中不承担责任。被告咸丰县住建局在本次重审时辩称，原告与闫顺伟系劳务关系；原告因此所受的损失应由赵世友承担；咸丰住建局与贺大荣、闫顺伟未订立施工合同，原告也未在咸丰县住建局的工程项目工地上受伤，因此，咸丰县住建局不再本案中承担责任。前审中，本院组织了各方当事人对对方当事人的证据进行了质证，本次重审时，原、被告均没有提供新的证据，到庭的当事人均认可与前审案件质证的意见一致。经审理查明，2018年1月7日，被告贺大荣联系被告闫顺伟到湖北省××县丁寨乡从事生活污水项目处理岩土勘察地质钻探工作。同年1月8日，被告闫顺伟之妻张鸿玺联系邓丰才邀约符美中、谭永坤一同前往恩施为闫顺伟提供劳务，并为邓丰才等三人购买了前往恩施的车票。符美中等三人到恩施后食宿由闫顺伟安排。之后，闫顺伟安排谭永坤等人购买钻机配件。同年1月10日，被告闫顺伟安排司机赵世友驾驶鄂Ｑ×××××号轻型普通货车载邓丰才、符美中、谭永坤三人往恩施市七里坪加油站附近仓库搬运钻机后一同前往咸丰县丁寨乡。当日14时20分，赵世友驾驶鄂Ｑ×××××号轻型普通货车从沪渝高速公路往恩施州宣恩县方向行驶，途径安来高速公路罗针田互通匝道约300米处，与前方潘奋宇同向驾驶陕Ｋ×××××（陕Ｋ×××××）重型半挂车发生碰撞，造成鄂Ｑ×××××号轻型普通货车上乘客谭永坤受伤、符美中受伤经抢救无效死亡、驾驶员赵世友受伤、两车受损的一般交通事故。恩施州公安局高速公路警察支队恩来大队于2018年1月24日作出《道路交通事故认定书》，认定赵世友的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十三条第一款第一项之规定，在此次事故中负全部责任，当事人潘奋宇、符美中、谭永坤无责任。事故发生后，被告闫顺伟支付原告医疗费等共计1500元。2018年8月13日，湖北省宣恩县人民法院作出（2018）鄂2825刑初80号《刑事判决书》，以被告人赵世友犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。现原告诉至本院，请求判决支持其诉讼请求。另查明，邓丰才与谭永坤系工友关系。重审中，原告在原诉讼请求数额中增加了4664元，之后又撤回增加数额。本院认为，被告贺大荣联系被告闫顺伟到恩施州××县丁寨乡从事生活污水项目处理岩土勘察中的地质钻探工作。为此被告闫顺伟安排其妻为符美中、谭永坤等人购买到恩施的火车票，谭永坤等人前往恩施为闫顺伟提供劳务，并约定支付劳动报酬，因此谭永坤与闫顺伟之间系劳务关系。谭永坤等人到达恩施后由闫顺伟安排食宿，后闫顺伟安排谭永坤等人在恩施购买钻机配件，又安排司机赵世友将符美中、谭永坤等人及携带施工用的钻机运送到咸丰县丁寨乡，赵世友运送谭永坤等人前往工地途中遭遇车祸，应认定谭永坤等人系为闫顺伟从事劳务过程中受到伤害，且在此过程中谭永坤等人无过错，其相关赔偿问题，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”之规定，应由接受劳务的被告闫顺伟按其过错承担相应责任。被告贺大荣将其联系的岩土勘察项目中的地质钻探工作交由被告闫顺伟完成，双方系工程承揽合同关系，被告闫顺伟作为地质钻探的承揽人，不具备施工必备的资质，故被告贺大荣应承担选任过失责任。因此，本案应由闫顺伟、贺大荣按比例承担责任。本案中，谭永坤是为闫顺伟提供劳务过程中受伤，无论赵世友与闫顺伟系雇佣关系或者其他合同关系，谭永坤在提供劳务过程中无过错，因此，原告的损失由闫顺伟承担，赵世友在本案中不承担责任。原告要求被告咸丰县住建局作为工程发包方承担相应责任，因原告未提交被告咸丰县住建局与被告贺大荣是否违法订立岩土勘察合同的相关证据，不能认定被告咸丰县住建局存在过错，故被告咸丰县住建局在本案中不承担责任。对原告请求赔偿的各项损失，本院审核如下：1、医疗费87769.64元，该项有医疗费票据及相关病例资料佐证，本院予以支持。2、住院伙食补助费1650元。该项符合法定项目，但标准有误，应为1650元（50元／天×33天）。3、护理费9104.8元（96.4元／天×82天＋1200元）。该项符合法定项目和标准，本院予以支持。4、营养费660元。该项有医疗机构加强营养的医嘱，符合法定项目，但标准较高，应计算为660元（20元／天×33天）。5、误工费8981.92元。该符合法定项目，但原告按采矿业行业标准计算要故误工费没有相关证据，本院参照农、林、牧、渔业行业标准计算，其误工日期应计算至原告定残之日的前一天，应计算为：8981.92元（34150元／年÷365天×96天）。6、交通费583.50元。其提交的有交通费票据及支出凭证，本院予以支持。7、残疾赔偿金55248元（13812元／年×20年×20％）。该项请求符合法定项目，本院予以支持。8、后续治疗费8000元。该项有司法鉴定意见书佐证，本院予以支持。9、鉴定费2800元。该项原告提交有鉴定费票据，本院予以支持。10、精神损害抚慰金5000元。该项请求符合法定项目，但请求标准较高，本院酌情支持5000元。综上，原告的各项经济损失共计179797.86元。被告闫顺伟已垫付的费用1500元应予以抵扣。根据闫顺伟和贺大荣在本案的责任确定，被告闫顺伟承担80%责任，即143838.86元，冲减1500元后为142338.86元；被告贺大荣承担20%责任，即35959元。原告的其他诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告闫顺伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭永坤医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金计142338.86元（不含已支付的赔偿款1500元）。二、被告贺大荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭永坤医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金计35959元三、被告咸丰县住房和城乡建设局在本案中不承担责任。四、驳回原告谭永坤的其他诉讼请求。前述款项，按照本院指定期限汇至本院标的款专户，户名：恩施市人民法院；开户行：恩施市农业银行营业部；账号：17×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费1500元，由被告贺大荣与被告闫顺伟各自负担750元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王红兵审 判 员  向 云人民陪审员  贺全银二〇一九年十二月三十日书 记 员  苏 蜀