辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽14民终2543号上诉人（原审被告）：卢艳，女，1986年10月7日生，汉族，个体，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：王锋，辽宁卓辰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：纪宏艳，女，1979年1月21日生，汉族，工人，现住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：高龙，辽宁兴连律师事务所律师。上诉人卢艳与被上诉人纪宏艳合同纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院(2019)辽1402民初1682号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人卢艳及其委托诉讼代理人王锋，被上诉人纪宏艳及其委托诉讼代理人高龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。卢艳的上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：上诉人作为从事美容美体的个体业者有多家实体店，虽然上诉人经营的连山区中央路诗颜美艳美容院被注销工商登记，但上诉人依然有提供消费范围之内的服务能力至服务完毕。因此被上诉人要求解除与上诉人签订的《诗颜美艳养生会所协议书》无事实及法律依据。二、有店内短视频为证的被上诉人在接受上诉人服务时要求上诉人使用的产品价格为14760元，剩余的其他产品没有视频，但均经被上诉人确认开封，即被上诉人全部消费额度内的产品均以使用，不存在余款的问题，被上诉人应继续使用产品接受服务，一审判决退费错误，请求二审法院予以纠正。纪宏艳辩称，被上诉人与上诉人解除签订的诗颜美艳协议书符合法律规定，应当予以支持，上诉人与被上诉人签订的协议是基于诗颜美艳经营主体具备了相关资质而签订了协议，现在该经营主体已经依法注销，且到现在也没有继续营业，合同的主体已经不存在，因此解除合同符合法律依据和客观事实。被上诉人在上诉人处购买的是服务，通过一审提交的税务发票以及上诉人所在一审时的陈述以及消费清单上明确表明被上诉人在上诉人处购买的是服务，而不是产品，而且上诉人也没有销售经营美容产品的资质，因此，上诉人提出的产品开封使用我们也不予认可。针对于补充事实和理由，一审判决判款中没有解除合同，但判决书论述中已经明确的支持了当时被上诉人的请求依法解除合同，只是没有写在判决如下的事项里，但并不影响该判决支持被上诉人主张解除合同的依据。被上诉人在上诉人处购买的是服务，通过税务发票还是上诉人提供的服务清单明细也好，被上诉人花巨额购买的服务不能仅仅是用手按摩，肯定要配相关的材料，该材料是否用于被上诉人根本无法证实，而且该产品是否符合国家关于化妆品产品质量标准也无从查证，综上一审法院认定事实清楚适用法律正确，请求法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。纪宏艳向一审法院起诉称：2018年被告经营的美容院正在做宣传，原告因相信被告开设的美容院能够对身体状况进行健康调节，于2018年7月21日与被告签订了《诗颜美艳养生会所协议书》，并支付了100200元的费用。在协议履行过程中，被告提供的服务并未达到约定的效果，另外还有大部分协议项目没有履行完毕。现原告得知被告经营的美容院已经于2018年12月27日被注销且停业至今，导致原被告之间的协议无法继续履行。故诉至法院，要求解除与被告经营的连山区中央路诗颜美艳美容院达成的《诗颜美艳养生会所协议书》，判令被告退还原告支付的费用87114元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，卢艳系连山区中央路诗颜美艳美容院的个体经营者，该美容院于2018年12月27日被注销登记。2018年7月21日，原告纪宏艳（消费顾客甲方）与连山区中央路诗颜美艳美容院（服务单位乙方）签订《诗颜美艳养生会所协议书》，双方约定：一、本会所保证甲方所用产品是专业、正规、有效的高端产品。二、对甲方所作的承诺做到行之有效，不夸大功效。凡甲方在本连锁会所享受服务项目（或购买产品）如达不到承诺，甲方有权到相关部门投诉。……七、如甲方因个人原因产生退卡，乙方将扣除全款的30%作为违约金（所有赠送项目按原价收回，如产品已开封影响二次销售甲方按原价付费，如乙方违约全额退款）。八、甲方已办理会员或年卡的，因法律规定不可抗力影响，造成乙方违约，乙方不承担任何责任。……签约项目：全年补水、三焦一疗程、自由基清理、被循环、小分子蛋白、颅内减压一疗程、盆底积一疗程、全身淋巴排毒、胸一疗程、美白一疗程、调理胃肠套盒两个（已开启）。原告先后共支付100200元，被告于2018年12月24日、26日共出具十二张机打发票，其中200元系押金。自2018年7月14日起，原告开始接受被告的美容美体服务，做过的项目有：2018年7月14日小分子蛋白1次598元；7月20日做自由基1次、淋巴1次补水1次738元；7月28日补水1次、手护1次、分子蛋白1次1080元；8月4日胸1次、美白1次、宿便1次898元；8月17日胸1次、美白1次、分子蛋白1次1380元；8月18日全身经络水光补水1次、水光1次、胶原蛋白1次598+3128元；8月25日全身经络和自由基698+1250元；9月1日全身经络1次、机器操作全身淋巴1次1250元+2666元，合计14284元。原告纪宏艳带回家的产品有：2018年6月24日无添加四瓶护肤品价值2180元（赠）；6月30日无添加四件套产品2180元、原液产品一盒3800元（赠）；7月14日面膜一盒438元（赠）；7月20日原液一盒3800元（赠），共计价值12398元。原告接受被告美容美体服务价值14284元及带回家中的产品原价值12398元，共计26682元。被告经营的连山区中央路诗颜美艳美容院于2018年12月27日注销工商登记后，门店停业。原告不同意被告安排的到3.3美容院继续接受美容美体服务。一审法院认为，原告与被告签订的《诗颜美艳养生会所协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，为合法有效合同。被告经营的连山区中央路诗颜美艳美容院被注销工商登记、门店停业后，原告要求解除合同于法有据，应予支持。关于原告要求退还剩余款项的诉讼请求，因被告不能按双方约定继续履行合同，且原告不同意被告安排其到3.3美容院继续接受服务，该项请求本院应予支持，但应扣除原告已接受的美容美体服务14284元及带回家中的美容美体产品原价值12398元，被告应退还原告人民币73318元（100000-14284-12398）、押金200元，共计73518元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十六条、第一百零七条规定，判决：被告卢艳于本判决生效后十日内退还原告纪宏艳73518元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费989元，由被告卢艳承担。本院二审期间查明，2018年7月21日，纪宏艳与连山区中央路诗颜美艳美容院签订协议，纪宏艳接受服务至2018年9月1日。2019年9月29日纪宏艳起诉连山区中央路诗颜美艳美容院请求解除合同，2018年11月15日纪宏艳申请撤回起诉，葫芦岛市连山区人民法院作出（2018）辽1402民初3126号民事裁定书，准许纪宏艳撤诉。2018年9月1日后纪宏艳没有再去美容院消费，消费登记中标注相关产品已开启使用，该登记表上有纪宏艳的多处签字。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，双方签订的协议是否应予解除，责任如何分担是本案的争议焦点。纪宏艳自2018年的9月1日起，不再去上诉人处接受服务，且上诉人于2018年12月27日已被注销工商登记，纪宏艳拒绝上诉人安排相应的机构继续服务，协议丧失了继续履行的基础，故该协议依法应予解除。一审判决漏判纪宏艳解除合同的诉讼请求错误，本院予以纠正。协议解除双方责任如何分担，虽然纪宏艳2018年9月1日不再去上诉人处接受服务，但去不去接受服务由消费者自行决定，是消费者的权利并不属于违约行为。上诉人因故被注销，履约主体发生了变化，虽然今仍承诺有能力履行协议，但纪宏艳不予接受，故过错责任在上诉人，一审判决返还剩余服务费并无不当。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持葫芦岛市连山区人民法院(2019)辽1402民初1682号民事判决。二、解除2018年7月21日双方签订的《诗颜美艳养生会所协议书》。二审案件受理费989元，由卢艳承担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  焦 娇审判员  牛广兴二〇一九年十二月二十四日法官助理吕彬书记员李洪迪本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；