内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0603民初902号 原告：鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司，统一社会信用代码911506916834011281,住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市。 法定代表人：张某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李某，东胜区“148”法律服务所法律服务工作者。 被告:古某，公民身份号码×××，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：艾某，新疆伽苏尔律师事务所律师。 原告鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司与被告古里吉娜提吐尔逊合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司（以下简称大和元煤炭运销公司）的委托诉讼代理人李某、被告古某的委托诉讼代理人艾某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告大和元煤炭运销公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告因合同违约造成原告的经济损失共计446837元2、被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告要求被告支付因合同违约给其造成的经济损失共计444249元，其中包括原告代被告支付的赔偿款150000元、律师费148000元、差旅费58399元、造成资金运行成本直接损失87850元。事实和理由：2017年2月12日，被告古某与原告签订挂靠协议，协议约定被告以原告的名义从事煤炭经营业务。合同签订后，2017年6月26日，被告以原告名义与山东趋盛贸易有限公司签订了煤炭买卖合同(合同编号:SDQS-20170626)、与山东润瀚贸易有限公司签订煤炭买卖合同(合同编号:JJGF20170613)。2017年7月11日，山东润瀚贸易有限公司以买卖合同纠纷将原告公司诉至山东省日照市东港区人民法院并申请法院冻结原告公司银行账户3000000元（其中冻结公司一般账户资金为590000元，股东账户资金600000元)。2017年11月30日，山东趋盛贸易有限公司以买卖合同纠纷又将原告公司诉至河北省秦皇岛市海港区人民法院,河北省秦皇岛市海港区人民法院受理该案后，原告公司委托律师参与了诉讼。通过法庭审理查明，被告以原告公司的名义与山东趋盛贸易有限公司所签订的买卖合同有违约行为，故达成调解付趋盛贸易有限公司150000元违约金。山东省日照市东港区人民法院在2017年9月25日开庭审理了原告公司与山东润瀚贸易有限公司买卖合同纠纷一案,在举证过程中发现山东润瀚贸易有限公司提供的煤炭买卖合同(合同编号:JJGF20170613)与原告公司授权给古某的印章不符,授权委托书的格式、法定代表人签字、公章均与实际不相符。原告公司于2017年10月11日,向鄂尔多斯市康巴什区公安局刑侦支队报案,同时公安机关立案并侦办此案。2017年11月30日，康巴什区公安局对此案件中提到的合同章进行了司法鉴定。鄂尔多斯市公安局司法鉴定中心出具鄂公司鉴(文)字(2017)29号鉴定书，鉴定意见为:“送检材料上鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司合同专用章印文与样本上相同内容的印文不是同一枚印章盖印的”。2018年3月12日，山东省日照市石臼法庭以“存在经济犯罪嫌疑,将案件移送鄂尔多斯市公安局康巴什分局”，现该案因涉嫌经济犯罪，山东省日照市石臼法庭已将该案终止审理。原告公司本着以人为本、诚信经营的理念,积极负责的态度，分六次前往秦皇岛、日照处理上述纠纷，产生律师费148000元、差旅费58399元、赔偿款150000元,共计358987元；因账户被冻结，致大和元公司业务无法正常经营，应收账款、往来账款无法运转，直接造成资金运行成本损失为87850元,损失共计444249元。依据原被告所签订的挂靠合同，古某应承担合同约定中的损失并承担相应的法律责任，故诉至人民法院，请求人民法院依法判令被告承担原告的上述损失。 被告古某辩称，不同意原告要求被告赔偿经济损失444249元的诉讼请求，应依法驳回。原告起诉的上述费用，根据挂靠协议约定，均不应由被告承担；根据挂靠协议及公司印章管理，由此造成的损失也应由原告自己承担；原告诉称涉及假印章案件，因报案方是原告，公安机关对该案的处理结果未涉及被告，其处理结果，原告应自己向法庭举证，与此相关的损失也与被告无关。所产生的律师费、差旅费等成本损失，也属于挂靠协议中未约定内容，也不应由被告承担。综上，应驳回原告全部诉讼请求。 围绕本案事实，原、被告双方举证、质证如下： 原告大和元煤炭运销公司为证明自己的主张提供了以下证据： 第一组证据：《挂靠合同协议》，拟证明原被告双方为适格主体，且原被告于2017年2月12日签订了一份挂靠合同，合同第三条约定被告的义务，即应维护原告的信誉形象，不做任何假冒、欺诈、损誉的事情，若发生此类事件，原告有权向被告索赔，该条为原告提起诉讼的依据。被告质证，对该证据的真实性认可，对证明问题不认可，被告一直不持有该份合同原件，但对于签订合同的事实无异议，该合同中关于乙方的义务第四条有约定，被告并未违反约定的义务。 第二组证据：被告与山东趋盛贸易有限公司于2017年6月26日签订的《煤炭买卖合同》、河北省秦皇岛市海港区人民法院作出的（2017）冀0302民初13770号民事调解书、收款声明、中国工商银行转账凭证、河北法润律师事务所代理费收据及委托代理合同、2018年1月22日东胜飞北京航空运输电子客票行程单2支、2018年1月24日北京飞包头航空运输电子客票行程单2支、2018年1月22日北京至秦皇岛动车票2支、2018年1月23日秦皇岛至北京动车票2支、2018年1月22日产生的秦皇岛市内出租车票4支、2018年1月24日包头机场至鄂尔多斯市出租车票3支、2018年1月23日至2018年1月24日的秦皇岛市内住宿费票据2支、陈文华出具的2018年1月22日至2018年1月24日滴滴出行费用证明，拟证明被告于2017年6月26日与山东趋盛贸易有限公司签订了一份《煤炭买卖合同》，2017年11月30日，山东趋盛贸易有限公司以买卖合同纠纷将原告公司诉至河北省秦皇岛市海港区人民法院,请求赔偿违约金2310000元，后经该院组织调解，原告与山东趋盛贸易有限公司达成调解协议，向法院指定的山东趋盛贸易有限公司账户支付违约金150000元、律师费100000元，并因该次诉讼产生差旅费、住宿费等共计5066元。被告质证，对该组证据中的民事调解书真实性认可，对其合法性、关联性及证明问题不认可；对收款声明的真实性不认可，对其证明问题不认可；对律师收费凭证真实性及其证明问题不认可；对原告所举支付费用的凭证真实性及其证明问题不认可。理由：1.该民事调解书不是法院的判决书，是原告与山东趋盛贸易有限公司达成的调解协议，并不是以法庭认定事实判决原告有违约责任而作出的判决书，原告不能依据该调解书要求被告承担责任。2.该收款证明的时间与民事调解书的出具时间相同，均为2018年5月28日，且收款人为张玉坤，非山东趋盛贸易有限公司的法定代表人或员工，故不能证明是公司的付款行为，原告也未提供支付该笔款项的相应凭证。3.该律师费收据违反了律师收费规定，应当出具正规的发票而非收据，且该收据只显示2018年4月，没有具体日期，形式上不符合会计出具收据的规范，因调解书显示该案件是2017年立案，但律师费收据是2018年4月出具，不符合律师收费程序，可能是事后虚开，且该收据是单独出示，并未作为原告公司的记账凭证做账，故原告公司并未实际支出100000元的律师费；对于委托代理合同的真实性不认可，所签订的时间与出具律师费收据的时间前后矛盾，可能是虚假证据。4.对于原告提供的差旅费用支出均不认可，该费用与被告没有关联性，不应由被告承担。 第三组证据：被告与山东润瀚贸易有限公司于2017年6月13日签订的《煤炭买卖合同》、山东省日照市东港区人民法院作出的（2017）鲁1102财保452-1号民事裁定书、山东省日照市东港区人民法院作出的（2017）鲁1102民初6401号《通知》、鄂尔多斯市公安司法鉴定中心作出的鄂公司鉴(文)字(2017)29号鉴定书，以及产生费用支出凭证包括：陕煤集团于2017年7月28日出具的付煤款收据1支、银行承兑汇票8支、2017年7月29日东胜区宏伟建材经销店出具的承兑贴息收据1支、鄂尔多斯市天亮建设工程有限公司于2017年8月3日出具的工程款收据1支、因赴西安市取承兑汇票所产生的2017年7月27日航空运输电子客票行程单2支、2017年7月28日西安市至榆林市航空运输电子客票行程单2支及航空延误改签费用单据320元、2017年7月28日在西安市内住宿费票据1支、2017年7月28日在西安市内出租车费票据10支、航空大巴票据2支、2017年7月28日在西安市内餐费凭证，拟证明2017年6月13日，被告以原告名义与山东润瀚贸易有限公司签订煤炭买卖合同，2017年7月11日，山东润瀚贸易有限公司以买卖合同纠纷将原告公司诉至山东省日照市东港区人民法院，法院依申请冻结原告公司银行账户3000000元，导致原告产生承兑费用87850元。该案在审理过程中发现煤炭买卖合同中加盖原告公司印章系伪造，后法院将该案移送至鄂尔多斯市公安局康巴什分局。被告质证，对《煤炭买卖合同》的真实性不能确认，该合同上没有被告的签字，只有原告法人代表张某的签字；鉴定意见书，真实性由法院核实；对于山东省日照市东港区人民法院作出的《通知》真实性不能确认，被告并未收到过，对于民事案件的处理结果被告不知情；对原告提供的差旅费用，与被告无关联性，被告不应向原告支付上述费用；对于原告所举关于87850元的资金运行成本损失的证据不认可，该支出费用往来是原告与其他企业之间的经济往来，与本案及被告无关；被告对煤炭买卖合同中所加盖的原告公司印章系伪造不知情，但被告到公安机关就该煤炭买卖合同的签订过程进行过陈述，公安机关至今未认定被告有私刻合同章的行为，因原告没有提供公安机关认定伪造公司印章与被告有关的证据，故该组证据涉及到的因私刻公章所产生的法律后果及费用均与被告无关，被告不应向原告支付上述费用。 被告古某为证明其答辩主张，向本院提交了以下证据： 第一组证据：《挂靠合同协议》复印件，拟证明被告认可挂靠合同协议所签订的内容，但该份挂靠协议不能证明被告应承担原告上述损失，因该协议中被告的身份不明确，被告不是挂靠协议平等主体，且被告不是原告的委托代理人或公司职工，但原告在不同场合将被告身份定为挂靠主体、委托代理人、公司职工；该协议中原被告之间没有约定利润分成比例，以及原告移交合同章等手续，原告属于出借公司手续的行为；协议第三条约定的乙方权利中，约定乙方在经营上是内部独立核算、自负盈亏，“内部核算”是公司内部职工承包方式的独立核算还是外包给被告独立的核算并未约定清楚；该协议第五条联合声明中的第1项内容与“乙方在经营上是内部独立核算、自负盈亏”相冲突；“联合声明”中约定的“做好用章登记”指的是被告使用合同章自己做的登记，并不是原告进行合同章使用登记，合同章仅限于签订煤炭经营合同时使用，原告所出示的合同也是煤炭经营合同，该协议回避了原告共同承担责任的条款，任何挂靠协议应有利益分配，根据利益分配比例应有相应的责任承担比例，从该协议中不能看出原告将公司合同章和手续交与被告进行经营后自己如何获利，所以原告不能依据不明确的合同就自己造成的法律后果及损失要求被告承担。原告质证，对《挂靠合同协议》的真实性认可，对其证明问题不认可，该挂靠协议的签订主体均是平等民事主体，依据协议第五条的联合声明中第（2）项约定，“甲乙双方认同本合同为经济协作合同，一切争议为民事争议”，以及第（1）项约定，“双方为挂靠关系，双方具有独立经营地位”；协议第三条“乙方义务”第（2）项约定，“自主负责解决经营过程中发生的事件，相关经营条件及经营设备投资，由乙方自主负责解决”；第（3）项约定“认真负责经营活动，确保质量和安全，对经营过程中因乙方原因发生的质量问题和经济纠纷，乙方负完全责任”，协议第二条“甲方的义务”第（2）项约定，“甲方在本协议生效之后向乙方提供经营所需的银行账户及相关财务支持和票据支持”，上述约定均证明原被告是平等主体，被告是自然主体、独立经营，本案损失应由被告承担。 第二组证据：山东省日照市东港区人民法院执行裁定书复印件，拟证明原告的账户被山东省日照市东港区人民法院冻结，原告向该法院提出执行行为异议后被驳回，该裁定书中载明，原告作为申请人提出的异议理由中将被告古某列为委托诉讼代理人，且原告陈述古某为公司职工，对山东润瀚贸易有限公司的煤炭买卖合同签订过程及事实均无异议，原告不存在违约行为，不应冻结原告的公司账户而提出了异议申请。该裁定书载明的内容可证明本案被告不应承担责任，原告的诉求不应被支持。原告质证，对证据真实性认可，对其证明问题不认可，该裁定驳回了原告的异议申请，提出异议期间，并未进入公章鉴定程序，故提出异议申请。 本院结合原、被提供的证据以及双方当事人在庭审中的陈述，综合认定事实如下： 2017年2月12日，原告大和元煤炭运销公司作为甲方与作为乙方的被告古某签订了一份《挂靠合同协议》，协议约定“第一条：合同目的，为了有效利用资源，达到双方共赢的局面。经双方协商，一致同意乙方挂靠在甲方企业之下，从事甲方经营许可证范围内的经营项目。同时，甲乙双方订立本合同，明确双方的权利义务及其挂靠期内的注意事项。第二条：甲方的基本权利和义务，1、甲方的权利，如乙方作出有损甲方信誉和形象之行为，甲方有权单方面终止本协议。2、甲方的义务（1）甲方在本协议生效之后，应向乙方提供相关经营业务所需的手续证件和经营许可。（2）甲方在本协议生效之后，应向乙方提供经营所需的银行账户和相关财务支持和票据支持。（3）对乙方提出的合理要求尽可能提供良好的服务。第三条：乙方的基本权利和义务，1、乙方的权利（1）享受甲方所提供的经营所需资质及经营许可。（2）充分利用甲方的资质，完全自主的开展相关产品经营业务。（3）经营上实行内部独立核算，自负盈亏。2、乙方的义务（1）在经营活动中严格遵守国家法律法规和甲方相关的规章制度。（2）自主负责解决经营过程中发生的事件，相关经营条件及经营设备投资由乙方自主负责解决。（3）认真负责进行经营活动，确保质量和安全，对经营过程中因乙方原因发生的质量问题和经济纠纷乙方负完全责任。（4）维护甲方的信誉和形象，不做任何假冒、欺诈、侵权、损誉的事情，若发生此类事件，则甲方有权追究乙方的法律责任，并要求进行相关经济赔偿和处罚。（5）乙方经营项目不得超过双方约定的煤炭经营规定的范围。第四条：乙方在其经营过程中，产生的企业所得税、增值税等相关税费由乙方承担，并提前打入甲方指定账户。第五条：联合声明，（1）甲乙双方仅是挂靠经营关系，双方具有独立的经营地位，不存在内部管理关系。甲方同意将上述银行账户的网上银行交由乙方使用。甲方一并将公司合同章交与乙方，乙方在签订合同时应书面提交申请并做好用章登记，合同章仅限于有关煤炭经营合同的签订，未经我公司书面同意所签订的合同为无效合同。（2）甲乙双方认同本合同为经济协作合同，一切争议为民事争议。双方另在合同下备注：收取鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司合同章、企业网银各一份、因本合同发生的争议，由甲方所在地人民法院管辖。” 2017年6月26日，大和元煤炭运销公司作为买受人与出卖人山东趋盛贸易有限公司（以下简称趋盛贸易公司），双方就购买煤炭事宜签订了一份《煤炭买卖合同》（合同编号:SDQS-20170626)，合同约定了购煤数量42000吨；单价为含税一票平仓价格550元／吨；交货方式为秦皇岛平仓交货；结算及付款方式为见装船手续付100%货款；违约责任为合同签订后，2个工作日内大和元煤炭运销公司向趋盛贸易公司提供真实有效船务合同，否则视为违约，按合同总价10%作为违约赔偿金；合同有效期为2017年6月26日至2017年6月30日。2017年11月30日，趋盛贸易公司因大和元煤炭运销公司未履行上述合同，将大和元煤炭运销公司诉至河北省秦皇岛市海港区人民法院，要求大和元煤炭运销公司承担违约责任支付违约金2310000元并支付履约保证金100000元。2018年5月28日，大和元煤炭运销公司与趋盛贸易公司达成调解，秦皇岛市海港区人民法院作出（2017）冀0302民初13770号民事调解书，确定大和元煤炭运销公司于2018年5月28日之前给付趋盛贸易公司赔偿款150000元，趋盛贸易公司放弃其他诉讼请求。同日大和元煤炭运销公司向趋盛贸易公司指定的账户内打入赔偿款150000元。 另查，2017年8月，原告将被告使用的其公司合同专用章等经营业务所需的手续证件收回。 上述事实，有《挂靠合同协议》、《煤炭买卖合同》（合同编号:SDQS-20170626)、秦皇岛市海港区人民法院（2017）冀0302民初13770号民事调解书、趋盛贸易公司收款声明、银行转账凭证及当事人庭审陈述等证据在案佐证。 本院认为，原告大和元煤炭运销公司与被告古某签订的《挂靠合同协议》，系双方真实意思表示，原告已按照合同约定于2017年2月12日将其公司的合同专用章、企业网银等手续交于被告使用，被告应按照合同约定的内容履行义务。原告与趋盛贸易公司签订的《煤炭买卖合同》（合同编号:SDQS-20170626)，虽然加盖了原告公司的合同专用章，没有被告的签名，但根据合同的签订时间，可以确定系被告持有原告公司合同专用章期间所发生的对外业务，故本院认定该《煤炭买卖合同》（合同编号:SDQS-20170626)系被告使用原告合同专用章所签,因被告未履行上述合同所约定的义务，致使原告涉诉，并经人民法院生效调解书确认由原告公司承担赔偿款150000元，作为履行法定义务的一方当事人，原告已及时履行调解书所确定的还款义务。基于原告大和元煤炭运销公司与被告古某签订的《挂靠合同协议》约定，“古某认真负责进行经营活动，确保质量和安全，对经营过程中因乙方原因发生的质量问题和经济纠纷古某负完全责任”，大和元煤炭运销公司有权就其对外承担的该笔债务向古某追偿，故本院对于原告要求被告支付150000元赔偿款的诉讼请求，予以支持；对于原告要求被告支付因处理此次诉讼案件所产生的律师费、差旅费，系原告未能履行挂靠合同协议所约定的对于公司合同专用章监管职责，与本案不具有关联性，故本院对该诉讼请求不予支持。对于原告提出的因被告未履行2017年6月13日与山东润瀚贸易有限公司签订的《煤炭买卖合同》，致使原告涉诉并产生的律师费、差旅费、以及资金运行成本损失，要求被告赔偿的诉讼请求，本院认为，原告提供的2017年6月13日与山东润瀚贸易有限公司签订的《煤炭买卖合同》中加盖原告公司的合同专用章经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心作出的鄂公司鉴(文)字(2017)29号鉴定书，证实不是原告公司的合同专用章，该民事案件已经移交至鄂尔多斯市公安局康巴什分局立案侦查，与被告古某有无关联性尚未明确，原告提出的该项诉请证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、古某于本判决生效之日起十日内向原告鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司支付150000元； 二、驳回原告鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8003元，由被告古某负担3300元；原告鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司负担4703元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 审 判 长  林 慧 审 判 员  贾雪梅 人民陪审员  齐巧玲 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  王 丽 书 记 员  严秋艳 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。