河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23805号上诉人（原审原告）：刘芳舟，男，汉族，1975年12月26日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：杨相国，河南中亨律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵盼盼，河南中亨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘百松，男，汉族，1966年3月2日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：张振，河南英伦律师事务所律师。上诉人刘芳舟因与上诉人刘百松合伙协议纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初8021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘芳舟上诉请求：1.请求改判一审判决第一项的数额的基础上增加补偿款115728.75元。2.一、二审诉讼费用由刘百松承担。事实和理由：双方签订的《合作协议》中明确约定自2013年8月6日合同签订之日起，双方共同经营刘百松和张书勤与国有中牟县林场签订的《国有林场承包合同》。该合作协议签订后刘芳舟一直对所承包的土地进行投资并经营，双方投资的数额是相同的，一审法院对天然气的投资补偿款没有按照合伙协议约定的比例进行分配是错误的。刘百松答辩意见同上诉意见。刘百松上诉请求：1.依法撤销一审判决。2.依法驳回刘芳舟的诉讼请求或发回重审。3.一、二审诉讼费用由刘芳舟承担。事实和理由：1.2016年1月25日前双方并不存在合伙关系，只存在借款关系。刘百松无力偿还刘芳舟借款才与刘芳舟签订合作协议，协议签订后刘芳舟只转给刘百松64300元，并未实际参与经营。后因补偿款问题发生争议，双方并未就合伙期间的账目进行清算，一审直接判决错误。2.双方仍处于合伙关系中，所承包的土地仍在经营，各项费用仍在增加，双方应当就合伙的期间的账目进行清算，扣除刘百松投资部分及刘芳舟实际投入部分，按照协议约定比例进行分割。刘芳舟辩称，1.根据现有证据，刘芳舟在签订承包合同时已经参与经营，取得承包土地的经营权。因此补偿款应当按照投资比例进行分配。2.补偿款系合伙收益，应当明确记载于合伙的财务记录中，不应由一人独占。没有进行清算不能作为不予分配的理由。刘芳舟向一审法院起诉请求：1．要求刘百松给付土地补偿款318，310元；2．刘百松承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年8月6日，刘百松及案外人张书勤与国有中牟县林场签订《国有林地承包合同》一份。合同约定：中牟县林场将位于东林区的国有林地88.6亩承包给刘百松、张书勤有偿使用。在承包期内，不经甲方（国有中牟县林场）同意，乙方（刘百松、张书勤）不得将此林地转包他人。承包期自2013年8月6日至2039年8月6日共26年；承包费为每年每亩500元，每年承包费为44，300元，在合同生效之日起一次性交钱上一年的承包费。在承包期内，如遇县级以上政府规划或有县境外招商引资项目需占用该林地，双方必须无条件服从。占地方所赔偿的费用，涉及乙方（刘百松、张书勤）投资建设的附属物补偿款归乙方所有。2015年6月28日，刘百松与张书勤签订《退伙协议》，张书勤退出合伙，盈亏由刘百松承担。同日，刘百松退给张书勤承包费43，200元。2016年1月25日，刘百松与刘芳舟签订《合作协议》一份，约定自2013年8月6日合同签订之日起双方共同出资经营刘百松和张书勤与国有中牟县林场签订的《国有林场承包合同》所承包的土地。双方各出资15万元，用于经营所承包的土地。双方共同经营各占55％（刘百松）、45％（刘芳舟）的股份。自2016年3月1日起，双方每人每年各出资5万元用于经营所承包的土地；如不足经营时双方根据不足的数额均摊。如果出资存在剩余的部分，双方对剩余的出资额平分。后期所承包的土地出现征收补偿、赔偿、收益等相关情形，双方对补偿、赔偿款按刘芳舟45％、刘百松55％分配。2016年4月15日，刘百松、刘芳舟所签订的《合作协议》在中牟县公证处进行了公证。合同签订后，双方对土地开始进行栽种树苗等共同经营，2016年8月21日，刘芳舟向刘百松转账承包费44，300元；2017年8月17日，刘芳舟向刘百松转账经营款20，000元。后双方经营的部分土地被政府征地，2015年12月11日，刘百松领取天然气占地附属物补偿款257，175元；2016年10月16日，刘百松领取贾鲁河项目补偿款108，945元；2018年3月10日，刘百松领取贾鲁河陇海铁路至开封界两侧附属物补偿款895，500元；2018年3月20日，刘百松领取贾鲁河陇海铁路至开封界两侧附属物补偿款90，180元。2015年12月30日刘百松向刘芳舟转账50，000元；2018年3月24日，刘百松向刘芳舟转账29万元；2018年6月16日，刘百松向刘芳舟转账10，000元；2016年10月31日，刘百松向刘芳舟之兄刘金舟转账3万元。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等合伙经营，共同劳动。本案中，刘芳舟、刘百松签订书面《合作协议》，并按约定各自提供了资金进行植树等共同经营，具备个人合伙要件，符合法律规定的合伙关系，且双方对此均无异议，一审法院对刘百松、刘芳舟合伙关系予以确认。本案的争议焦点是：1．刘百松与刘芳舟所签订的《合作协议》是否合法有效？2．刘百松已支付给刘芳舟补偿款数额是多少？3．刘芳舟要求刘百松给付补偿款318，310元，有无事实及法律依据？1．关于刘百松与刘芳舟所签订的《合作协议》是否合法有效问题。刘百松及案外人张书勤与国有中牟县林场签订《国有林地承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，是合法有效的合同。张书勤退伙后，由刘百松独自经营。刘百松与刘芳舟签订的《合作协议》，由刘百松、刘芳舟共同经营，系双方的真实意思表示，但该《合作协议》未经国有中牟县林场同意，违反了刘百松、张书勤与国有中牟县林场签订的《国有林地承包合同》的约定，国有中牟县林场对该《合作协议》未予以确认。该《合作协议》经过了中牟县公证处公证，对刘百松、刘芳舟之间具有约束力，但对外不产生法律效力。2．关于刘百松已支付给刘芳舟补偿款数额问题。刘百松先后分三笔向刘芳舟转账35万元，向刘芳舟之兄刘金舟转账3万元。刘芳舟认可其中的29万元是补偿款，其他6万元是还借款，转账给其兄刘金舟的是给刘金舟之子安排工作退还的钱。分析认为，刘百松向刘芳舟转款35万元属实，刘芳舟称其中的6万元是借款，未提供证据支持。刘百松向刘金舟转账的3万元，刘百松称是给刘芳舟的补偿款，也没有证据支持。一审法院认定刘百松向刘芳舟转林地补偿款为35万元。3．关于刘芳舟要求刘百松给付补偿款318，310元，有无事实及法律依据问题。涉案林地被政府征收后，刘百松共领取补偿款为1，351，800元。其中2015年12月11日刘百松领取天然气占地附属物补偿款257，175元，发生在2016年1月25日刘百松、刘芳舟签订《合作协议》之前。该《合作协议》中虽有“自2013年8月6日合同签订之日起双方共同出资经营刘百松和张书勤与国有中牟县林场签订的《国有林场承包合同》所承包的土地”的内容，但该《合作协议》不具有法律意义上的溯及力，也没有约定刘芳舟可以对签订《合作协议》之前的补偿款享有分割权利。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：依法成立的合同，自成立时生效。因此，刘百松与刘芳舟签订的《合作协议》应当自2016年1月25日生效。刘芳舟要求分割2015年12月11日刘百松领取天然气占地附属物补偿款257，175元，没有法律依据。其他1，094，625元，应当按照双方约定进行分割。刘芳舟应当享有492，581.25元补偿款。扣除刘百松已支付给刘芳舟的35万元，刘百松还应再支付给刘芳舟142，581.25元。综上所述，刘芳舟要求刘百松给付双方共同经营的林地补偿款142，581.25元，一审法院予以支持。刘芳舟要求过高部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、刘百松于本判决生效之日起十日内给付刘芳舟林地补偿款142，581.25元；二、驳回刘芳舟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在生效判决规定履行期限届满之日起二年内，向一审法院申请执行。案件受理费6075元，减半收取3037.5元，由刘百松负担1576元，由刘芳舟负担1461.5元。二审中，刘芳舟提交录音一份及记账凭证一份，证明2015年刘芳舟已经参与投资经营，并且刘百松同意对天然气补偿款进行分配。实际2014年刘芳舟已经参与土地承包的经营和投资。刘百松质证称，首先对于录音的证据真实性有异议，证明目的有异议。这个录音没有显示录音的时间和地点，合法性存在异议。对刘百松的记账本，上面没有刘百松的签字，不予认可，不能作为证据使用。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，刘百松（甲方）与刘芳舟（乙方）于2016年1月25日签订的《合作协议》内容不违反法律、法规的强制性规定，且已经河南省中牟县公证处公证，合法有效，双方均应按照协议约定履行义务。《合作协议》中约定“自2013年8月6日合同签订之日起双方共同出资经营刘百松和张书勤与国有中牟县林场签订的《国有林场承包合同》所承包的土地……后期甲乙双方所承包的土地出现土地征收补偿、赔偿、收益等相关情形，双方对补偿、赔偿款、收益等甲方55%、乙方45%分”。刘百松于2015年12月11日领取天然气占地附属物补偿款257175元，于2016年10月16日领取贾鲁河项目补偿款108945元，于2018年3月10日领取贾鲁河陇海铁路至开封界两侧附属物补偿款895500元，于2018年3月20日领取贾鲁河陇海铁路至开封界两侧附属物补偿款90，180元。刘芳舟有权按照约定分割上述补偿款。刘百松共计领取补偿款1351800元，刘芳舟按照约定的比例应当分得608310元，扣除刘百松已经支付给刘芳舟的35万元，刘百松还应支付刘芳舟258310元。综上所述，刘芳舟的上诉请求成立，应予支持；刘百松的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初8021号民事判决第二项；二、变更河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初8021号民事判决第一项为刘百松于本判决生效之日起十日内给付刘芳舟林地补偿款258310元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6075元，由刘百松负担4930元，由刘芳舟负担1145元。二审案件受理费6075元，由刘百松负担4930元，由刘芳舟负担1145元。二审案件受理费2615元，由刘百松负担2122元，由刘芳舟负担493元。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇一九年十二月十六日书记员  杜佰玲