福建省龙岩市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽08民再39号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：黄其洪，男，1972年7月8日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：巫颖禄，上海市捷华（龙岩）律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：陈亮辉，男，1970年6月1日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：江西，男，1970年12月25日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市永定区。 被申请人陈亮辉、江西的共同委托诉讼代理人：许晓钰、陈晓燏，福建瀛楠律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：陈美华，女，1974年3月5日出生，汉族，居民，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：施素芳，福建泉中律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：邱世斌，男，1976年3月10日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：黄茂昌，男，1966年1月3日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：朱素霞，女，1973年4月10日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：福建省天利来投资有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区小洋宝竹路18号4楼。统一社会信用代码91350800674011937U。 法定代表人：陈炎如，董事长。 再审申请人黄其洪因与被申请人陈亮辉、江西、陈美华、邱世斌、黄茂昌、朱素霞、福建省天利来投资有限公司（以下简称天利来公司）案外人执行异议之诉一案，不服本院(2018)闽08民终876号民事判决，向福建省高级人民法院申请再审。福建省高级人民法院于2019年9月作出（2019）闽民申2866号民事裁定，指定本院再审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人黄其洪及其委托诉讼代理人巫颖禄，被申请人陈亮辉、江西的共同委托诉讼代理人许晓钰，陈美华的委托诉讼代理人施素芳，天利来公司法定代表人陈炎如到庭参加诉讼。被申请人邱世斌、黄茂昌、朱素霞经本院依法传票传唤拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 黄其洪申请再审称，原审认定事实和适用法律错误。事实和理由：1.有新的证据足以推翻原判决。二审法院认为本案二审期间，双方均未提供新证据不是事实。黄其洪当庭提交：①龙岩市工商业联合会和龙岩市商会大厦理事会出具的《证明》，证明其购买讼争房屋的事实；②厦门国贸物业龙岩商务营运中心服务处提供的《证明》及证人陈某等出具的《证明》，证明黄其洪已实际使用讼争房屋的事实。③二审开庭后，黄其洪又补充提交缴款明细和银行转账凭证等，证明其出资购买讼争房屋的事实。上述证据由于案情复杂，查找困难，所以未在举证期限内出具。黄其洪非因故意或者重大过失逾期提供上述证据，人民法院应当采纳。二审法院不但不采纳黄其洪提交的证据，而是认为未提交，属于程序违法，应当撤销二审判决。2.原判认定事实不清。①二审法院认为黄其洪与天利来公司之间属于借名买房，是不正确的。黄其洪是从龙岩市华锐硬质合金工具有限公司受让取得讼争房屋，属于买受人，天利来公司属于产权托管人，二审法院没能对法律行为进行清晰定性，导致法律适用错误。②二审法院认定黄其洪将房屋登记在天利来公司名下有过错，没有法律依据。参与合作建房的资格要求是龙岩市工商业联合会、龙岩市商会大厦理事会自行提出的要求，并不是法律法规、政府机关的规章制度不允许黄其洪参与，不属于违反了行政机关限购、限贷、逃避债务、规避税收等违反法律法规的行为，只是为了便于办理相关手续而达成的约定，并不能认为黄其洪具有过错。3.原判适用法律错误。①《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条与《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定细节不一致，第二十八条规定作为后法对于前法第十七条规定已经修正，说明第二十八条规定并不仅仅限于被执行人出卖不动产，只要登记在被执行人名下的均可以提出异议。本案应当适用上述第二十八条规定。②黄其洪在保全裁定作出前已签订合法有效的书面买卖合同，并且在2013年实际占有该不动产，办理了售房手续，对讼争房屋进行装修出租。2011年以前支付了649万元合作建房款，2013年6月19日支付合作建房尾款及办证费用等132万余元，2016年根据民事调解书支付了建房尾款233万余元，故黄其洪支付了全部购房款。综上，依据上述第二十八条规定，黄其洪的权利足以排除执行。 再审查明，陈炎如与程维千、福建省天利来投资有限公司民间借贷纠纷一案，新罗区人民法院于2016年11月3日作出（2016）闽0802民初4325号民事判决：一、被告程维千应在本判决生效之日起十日内偿还原告陈炎如借款本金500万元。二、被告程维千应在本判决生效之日起十日内向原告陈炎如支付从2012年4月15日起至本判决指定的还款之日止，以借款500万元为本金，按月利率2%计算的利息。三、被告福建省天利来投资有限公司对被告程维千的上述债务应当承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向被告程维千追偿。 陈炎如于2017年1月9日向新罗区人民法院申请强制执行，案号为（2017）闽0802执114号。但新罗区人民法院于2017年8月9日立案受理案外人黄其洪案外人执行异议、于2017年8月14日作出（2017）闽0802执异65号执行裁定书及就案外人执行异议之诉，并于2018年1月22日作出（2017）闽0802民初6165号民事判决时，均未将申请执行人陈炎如列为案外人异议审查案及案外人异议之诉案的案件当事人。 本院再审认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条规定：“案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的，被执行人为共同被告；被执行人不反对案外人异议的，可以列被执行人为第三人。”据此，申请执行人为两人或两人以上的，该多个申请执行人应作为共同被告参加诉讼。本案中，新罗区人民法院于2017年2月21日作出（2017）闽0802执异65号执行裁定，驳回案外人黄其洪的执行异议请求。黄其洪在规定期限内于2017年8月29日向一审法院提起执行异议之诉。而陈炎如与程维千、福建省天利来投资有限公司民间借贷纠纷一案判决生效后，已于2017年1月9日申请强制执行。对于涉案房产的执行问题，黄其洪虽提起了案外人执行异议之诉，但诉讼被告仅为陈亮辉、江西、陈美华、邱世斌、黄茂昌、朱素霞、福建省天利来投资有限公司，并未将已经申请强制执行的必要共同诉讼人陈炎如列为当事人，属于遗漏当事人。 综上，原一、二审判决遗漏当事人，违反法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第四项、第一百四十四条之规定，裁定如下： 一、撤销本院(2018)闽08民终876号民事判决及龙岩市新罗区人民法院（2017）闽0802民初6165号民事判决； 二、本案发回龙岩市新罗区人民法院重审。 审判长  张长生 审判员  李秋英 审判员  陈 斌 二〇一九年十二月二十五日 书记员  蓝佳梦 附：主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。