河南省焦作市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）豫08民终3242号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司，住所地：焦作市解放东路体育馆东侧。 负责人：刘建玲，总经理。 委托诉讼代理人：侯丽莎，河南达成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈亚杰，河南达成律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：许素芳，女，汉族，1955年11月23日出生，住修武县。 委托诉讼代理人：樊梨花，修武县为民法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：赵红梅，女，汉族，1979年1月10日出生，住修武县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人许素芳、赵红梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服修武县人民法院（2019）0821民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：改判上诉人少承担案件理赔款59433.4元、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人对一审判决赔偿许素芳残疾赔偿金和被抚养人生活费不予认可。伤残鉴定结论：许素芳构成左小腿多发损伤致左踝关节活动度基本丧失构成九级伤残；该鉴定过程不规范且经过治疗后伤情有所好转，上诉人仅认可许素芳构成十级伤残。2、鉴定费和诉讼费等间接损失应当由实际侵权人承担。3、许素芳存在明显挂床情况，请求酌情考虑针对医疗费、误工费适当予以扣减。 许素芳辩称，一审法院认定事实清楚，认定的证据充分，程序合法，适用法律正确，要求二审驳回上诉、维持原判。 赵红梅辩称，请求维持原判。 许素芳向一审法院起诉请求：依法判令被告保险公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等共计219329.27元；本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定，2018年6月29日21时45分许，赵红梅驾驶的豫Ｈ×××××的小型客车，沿修武县竹林大道由南向北行驶至健康路口时，与行人许素芳、杨传青相撞，造成许素芳、杨传青受伤，豫Ｈ×××××小型客车损坏的道路交通事故。修武县公安局交警大队道路交通事故认定书认定被告赵红梅承担该事故全部责任，许素芳无责任。事故当天，许素芳入住修武县人民医院进行治疗，被诊断为：1、左侧胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；2、左侧胫前肌腱断裂；3、右膝关节损伤；4、××。原告共住院131天，花医疗费39466.26元。2019年1月7日原告X光费120元。原告就其伤残程度申请了诉前司法鉴定，焦作昊明法医临床司法鉴定所根据委托于2019年5月28日作出了焦昊明司鉴所[2019］临鉴字第23号司法鉴定意见书，鉴定意见为:许素芳的伤残等级为九级伤残。原告为鉴定支出鉴定费700元。被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内已支付原告10000元。 另查明，豫Ｈ×××××小型客车的车主系王保国，在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，具体为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿数额2000元，同时投有机动车综合商业保险，其中机动车第三者责任保险限额为1000000元，保险期间均为2018年2月23日--2019年2月22日止，该起事故发生在保险期间内。再查明，原告许素芳父亲许希荣1927年5月28日出生，现仍健在，许希荣有子女二人。 一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述法律规定及事故责任认定，被告赵红梅驾驶豫Ｈ×××××的小型客车与许素芳相撞，赵红梅负事故的全部责任，被告保险公司作为本案事故车辆豫Ｈ×××××小型客车的保险人，应当先由保险公司在交强险责任限额范围内及商业三者险内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分，由被告赵红梅予以赔偿。本案赔偿数额应当根据原告的诉请以及法律规定等予以确认。(1)关于医疗费，保险公司认为原告有挂床情况，经审核原告提供的每日清单、体温表等证据，原告在住院期间均有治疗记录，本院认为，保险公司关于原告在治疗中有挂床情形的抗辩不能成立；保险公司还认为原告有不合理用药的情形，本院经审核证据的确存在有治疗高血压的情形，本院认为，原告在住院时被诊断有××，这属于受害人的特殊体质，在受害人对交通事故的发生没有过错的情况下，受害人的特殊体质问题不属于法定应当扣减的事由，不能减轻侵权人的责任，因此，保险公司关于原告不合理用药的抗辩不能成立。故原告的医疗费，本院根据医疗费票据、病历以及原告的诉请，确定为39586.2元。（2）关于误工费，被告保险公司认为原告超过退休年龄，主张误工费不予赔偿，本院认为，原告在事故发生时已经达到法定退休年龄，原告未举证证明其确有劳动收入，其要求被告赔偿误工费无依据，被告保险公司的抗辩意见成立，对原告的该项诉请本院不予支持。（3）关于精神抚慰金，被告保险公司认为精神抚慰金不在其赔偿范围内，本院认为，精神抚慰金属于交强险中的死亡伤残赔偿分项，同时原告请求精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿，故原告的请求符合法律规定，保险公司的抗辩理由不成立。精神抚慰金的数额，本院根据原告的受伤程度、被告的过错程度以及原告的诉请等，酌定为6000元。（4）原告请求的其他费用，符合规定，本院予以支持。综上，保险公司应在交强险责任限额内、商业险限额内赔偿原告医疗费29586.20元（39586.20元—已支付10000元）、护理费14187.3元、营养费2620元、住院伙食补助费6550元、残疾赔偿金108372.24元、精神抚慰金6000元、被扶养人生活费10494.57元、鉴定费700元，共计178510.31元。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司于判决生效后十日内赔偿原告许素芳各项损失178510.31元。2、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4604元，减半收取为2302元，由原告承担367元，被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司承担1935元。 本院二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审审理查明事实与一审认定事实相同。 本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用及误工费、残疾赔偿金等。本案投保交强险和商业三者险的豫Ｈ×××××的小型客车在保险期限内发生交通事故造成损害，依法应由承保的保险公司依照合同约定承担赔偿责任。焦昊明司鉴所[2019]临鉴字第23号司法鉴定意见书是原审法院依据许素芳的申请委托鉴定机构作出的，原审予以采纳并据此作出判决并无不当。上诉人主张许素芳构成十级伤残的事实无证据证实，请求扣减许素芳医疗费、误工费及鉴定费和诉讼费等间接损失应当由实际侵权人承担等依据不足，对其要求少承担理赔款的上诉请求应予驳回。原判认定事实清楚、适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4604元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  古海林 审判员  董艳伟 审判员  王长坡 二〇一九年十二月二十五日 书记员  李彦婷