河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0104民初2832号 原告（反诉被告，以下统称原告）：郝帅帅，男，1992年4月19日出生，汉族，装修工，住邯郸市涉县。 委托诉讼代理人：李吉波，河北明杰律师事务所律师。 被告（反诉原告，以下统称被告）：邢健，男，1974年7月19日出生，汉族，大将军陶瓷河北石家庄旗舰店店长，住石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：赵志平，国浩律师（石家庄）事务所律师。 原告郝帅帅与被告邢健装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，被告邢健提出反诉，本院依法合并进行审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郝帅帅及委托诉讼代理人李吉波、被告邢健及委托诉讼代理人赵志平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郝帅帅向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的《装饰装修工程施工合同》；2.被告支付装修工程款56000元及违约金（自2019年3月5日起以30000元为基数，按每日千分之二计算至实际还清之日止）；3.诉讼费用、鉴定费由被告承担。后原告放弃了违约金请求。 事实和理由：2019年1月11日，原、被告签订《装饰装修工程施工合同》（以下简称《施工合同》），由原告对被告位于槐中路的大将军店一层进行装饰装修。合同约定由被告提供所有灯具、电器及瓷砖等材料，原告进行装修，合同总金额12万元。合同签订后，原告组织人员积极施工，但被告直到2019年2月24日才提供最终的施工图纸，瓷砖直到2019年3月5号才进场，并且在瓷砖进场后迟迟不按合同约定向原告支付第二笔工程款，原告只能依据合同约定暂时停工。截止起诉前，被告仅仅支付了首付款5万元，对第二笔工程款拒不支付。截止起诉前原告已经完成了大部分的工程量，原告主张已完成工程量应支付工程款10万元。另外，双方在合同外增加了该店二楼的拆除工作，共产生人工费6000元，欠付56000元。被告拒不支付所欠工程款，构成根本违约，特提起本案诉讼。 被告邢健辩称，1.合同中约定施工面积200平方米，实际只有170平方米，不应按照约定的12万元支付工程款。在双方就面积争议进行协商期间，原告擅自离场给被告造成了巨大损失。2.从合同实际应付价款来说，原告只做了工程价款的40%，被告已支付的5万元足够；从工程量上来说，原告最多做了工程量的30%，从时间上看，原告施工时间为20天，之后被告在3月中旬至5月中旬又继续施工50多天，也能印证原告的施工量。3.认可让原告额外做了二楼部分拆除工作，当时口头说让原告帮忙，没有说给钱。 被告邢健向本院提出反诉请求：1.原告赔偿房租、员工工资等损失12万元；2.反诉费由原告承担。事实和理由：双方所签《施工合同》约定竣工日期为2019年3月8日，但此时原告还有大部分工程未完工。且装修期间，被告发现合同约定装修面积200平方米，实际面积为170平方米，遂与原告商议如何解决。在此期间，原告于2019年3月13日擅自撤场，被告无奈只能另找他人完成后续工程，导致工期延误40余天，造成的损失包括：房租30246.58元、员工工资9334元、因原告中途退场造成的装修损失49387.5元、利润损失31031.92元，共计12万元。 原告针对被告的反诉辩称，一、被告所诉与事实不符，造成工期延误的责任应由被告承担。1.双方签订合同时，装修建筑面积200平米是征求被告意见后确定的，而且双方约定的工程造价为固定总价。2.施工期间，被告第一次提供图纸时间是2019年1月23日，最终的图纸经原告多次催促于2019年2月24日提供，应由被告提供的瓷砖直到3月5日才进场，此时离约定竣工工期只有3天。并且被告对其公司领导明确说明由于图纸和瓷砖的原因，工期完工要等到2019年3月15日之后，因此工期延误的责任应由被告承担。二、原告停工的原因是被告不按工程进度支付工程款，被告的主张没有任何事实和法律依据。被告在原告的瓦工施工已经完成大半工程的情况下，迟迟不按合同约定支付相应的工程款，原告只能根据合同约定暂时停工。在此情况下，被告又通知答辩人撤场，并清除原告的设备材料。因此本案的违约方为被告，被告的主张违背事实也没有任何法律依据。 当事人围绕诉讼请依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对当事人无异议的事实确认如下： 1.2019年1月11日，原、被告签订《施工合同》，约定施工建筑面积200㎡，工程竣工日期2019年3月8日，工程总造价12万元；由被告提供所有灯具、瓷砖等；付款方式为：签订合同时付5万元，瓦工进场付3万，瓦工完工付3万，竣工完工付尾款1万。合同第三条第三款约定，施工中如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认增加的费用，应另签订补充合同。合同第五条第一款约定：被告各次付款，原告开具统一收据；第二款约定：被告在应付款日期不付款是违约行为，原告有权停止施工；第四款约定：被告未按约支付工程款，每逾期一天按未付款总额的2‰支付给原告。截止原告提起诉讼，被告已支付工程款5万元。2.双方均认可由被告负责提供施工图纸，被告实际分两次发送给原告：2019年1月23日发送第一套放线图纸，原告认可未逾期；2019年2月24日发送第二套最终设计图纸。当日，原告通知被告由于施工图纸原因工期顺延7-10天，被告在后期发给原告的告知函中将竣工日期调整为3月15日。3.被告负责的瓷砖在2019年3月5日进场，原告的瓦工3月9日进场；4.2019年3月28日，被告给原告发送告知函，通知原告清走全部工具。 对当事人存在争议的事实及证据，本院认定如下： 原告中途停工的原因。施工过程中，双方一直通过微信沟通。2019年3月8日，原告微信告知被告明天瓦工进场，让财务准备打款。3月9日原告告知被告没收到款，让被告催财务转账，被告答复：“要周一了……周一上班给你打”。3月11日，原告又催被告打款，被告回答：“今天给你办，他一般习惯是晚上六点以后”。紧接着，被告提出：“他的方案，你的想法折中一下”等内容，具体是指双方对约定面积200平方米，实际是170平方米，是否应该降低工程款进行协商。后双方协商未果，原告3月12号通知被告明天工程款不到位，后天肯定停工。被告回复：“我们的合同存在公认差异，现在沟通阶段……如果擅自停工，造成的损失要由你负责。”被告还说到：“30平米，按照你的造价550就是一万五吧”，原告回复：“不是那么算的，谁说550啊，市场价是550吗……”此后被告未付第二期款，原告在2019年3月13日通知被告：“因甲方延期5天未支付二期工程款，工人于2019年3月13日下午停工”，此后一直未复工。后被告已另找他人施工完毕。 原告完成的工程量及所对应的工程价款（包括增项部分）。1.关于工程量。双方均认可原告撤场时未完成全部工程量，原告撤场时，双方对已完成的工程量未予以确认。2019年3月27日下午6点，原告委托公证处对店面现状进行了现场取证并拍摄了视频。被告对黑色形象墙及9号、13号样板间有异议，不认可是原告施工，其他视频中项目认可系原告施工。本院告知原告：因其未在离场时固定证据，而是间隔了将近半个月的时间才公证取证，应自行承担不利后果，即对被告不认可的工程量，原告需提供证据来证明系己方施工。后原告提交：证据1.2019年3月12日拍摄的黑色形象墙图片，用于证实其在撤场前已完成黑色形象墙的施工；证据2.2019年3月10日拍摄的13号样板间视频，用于证明撤场前已对该样板间进行施工；证据3.证人孙某的证言，用于证实其完成9号样板间贴瓷砖。被告对证据1、2的真实性无异议，但称原告施工的黑色形象墙质量不合格，其重新进行了施工，但未保留证据；证据2恰恰说明原告未完成13号样板间的施工；对证据3的三性均不认可。 针对双方争议的黑色形象墙及9号、13号样板间是否系原告施工问题，本院分析认定如下：1.原告提交的证据足以证明黑色形象墙在其撤场前已施工完毕，被告称后期重新施工，未提交相应证据，应自行承担不利后果，认定黑色形象墙系原告完成。2.被告对原告提交的13号样板间视频无异议，认定原告完成此样板间的工程量以视频为准。3.9号样板间，原告仅提供证人证言，被告不予认可，且原告既然能够在撤场前拍摄13号样板间视频，一并拍摄9号样板间更符合常理，故认定9号样板间非原告施工。 2.关于工程价款。原告主张其完成的工程量对应工程价款10万元，被告认为工程价款5万元。本院组织双方多次进行协商无果，原告申请对已完成工程量进行工程造价鉴定，本院委托河北鸿翔天宇工程造价咨询有限公司进行了造价评估。本院要求鉴定机构以公证处拍摄视频涉及工程范围为基准，其中，拆除及垃圾清运仅考虑一楼工程量，13号样板间以原告提交的视频状态为准，并扣除9号样板间后，鉴定工程总造价为87709.99元。此外，原告主张另行完成二楼部分拆除工程，要求被告支付工程款，并提供微信转账记录两份，主张已支付拆除工程款6000元。被告虽认可存在该事实，但不认可应支付工程款，主张和原告说好的帮忙，不收工程款。对此，本院认为，施工合同约定如存在增项，双方应当另签订补充合同并确认增加的费用，因原告不能提供双方就二楼拆除费签订补充合同的相关证据，故被告所称帮忙不收费的陈述较为可信。据此，对原告主张该部分工程款不予认可。 三、被告主张损失的依据及金额。被告主张由于原告中途撤场，导致延期开业40天。被告就损失举证如下：证据1.《租赁合同》及收据，证明年租金为276000元，房租面积170平米，损失房租为：276000/365*40=30246.58元。证据2.员工考勤表，用于证明二名员工月工资共计7000多元，按40天算工资损失为9334元。证据3.工程总造价明细表及费用票据，证明涉案合同工程的最终支付工程款169387.5元，按照合同约定12万元，高出的部分为损失49387.5元。证据4.桥西区纵横建材经销处出具的证明三份，证明槐中路大将军销售额2015-2018年的3.1-5.31的销售额及2019.6.1-6.31销售额，40天的利润损失暂计31031.92元。原告对上述证据真实性均有异议。经查，被告提交的费用票据中，包括空调移机等与装修无关的内容，多张收据记载“二楼……”费用，报销部门包括“嘉华店”、“槐西店”、“槐中路店”等多个部门，无转款记录仅有手写的收据。 本院认为，原、被告所签《施工合同》系双方真实意思表示，合法有效。关于原告主张解除合同问题，因原告自2019年3月12日撤场后一直未复工，被告已交由他人完成了后续工程，双方以实际行为表明已解除该合同，原告再请求解除合同已无必要。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”据此，原告有权要求被告支付已完成工程量所对应的工程价款。根据司法鉴定的结论，原告完成部分的工程价款应为87709.99元，原告主张的拆除费用6000元，证据不足，不予支持。被告已支付50000元，尚欠37709.99元应当支付。 双方的争议焦点为：原告中途停工是否构成违约，应否赔偿被告损失。根据查明的事实，合同履行过程中，双方已将竣工日期延长至2019年3月15日。合同约定被告应在瓦工进场后支付第二笔工程款3万元，同时约定“被告在应付款日期不付款是违约行为，原告有权停止施工”。原告的瓦工于2019年3月9日进场，按合同约定此时被告应支付二期工程款3万元。原告多次微信通知被告付款，被告再三推脱，后提出施工面积不符要求降低工程款。对此，本院认为，一是合同约定计价方式为固定总价，并未约定按单价计算工程款；二是被告称签合同时不清楚店面的实际建筑面积，不符合常理；三是即使是双方因此产生争议，但涉及争议的金额仅1.5万元左右，不存在支付了第二期的3万元就付超的情形，被告完全可以在后期约定的4万元付款时再予以协商。因此，虽原告停工时双方就应付总工程款存在争议，但不能作为被告拒付第二笔工程款的理由，原告依据合同约定，有权选择停工，其行为不构成违约，无需向被告承担赔偿责任。故应驳回被告的反诉请求。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十三条、第二百八十七条的规定，判决如下： 被告邢健于本判决生效之日起十日内支付原告郝帅帅工程款37709.99元； 驳回被告邢健的反诉请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取615元及鉴定费6000元，由原告郝帅帅负担1720元，被告邢健负担4895元。反诉案件受理费1350元，由被告邢健负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行:河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李彦红 二〇一九年十二月二十四日 书记员  田丽颖