广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初4638号原告：邱汉基。委托诉讼代理人：卢建，广东保典律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖建勋，广东保典律师事务所律师。被告：广东康宁保健有限公司，住所地广州市番禺区桥南街陈涌村上澳东街十八巷1号109、110、201、301。法定代表人：冼文坚，总经理。被告：何锦玲。两被告共同委托诉讼代理人：王永强，广东法制盛邦律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：王海若，广东法制盛邦律师事务所实习律师。原告邱汉基与被告广东康宁保健有限公司（以下简称康宁公司）、何锦玲特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邱汉基的委托诉讼代理人卢建，被告康宁公司、何锦玲的共同委托诉讼代理人王永强、王海若到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邱汉基向本院提出诉讼请求：1.确认邱汉基与康宁公司签订的《品牌（加盟）使用协议书》于2018年4月1日解除；2.判令康宁公司向邱汉基返还“品牌使用保证金”30万元；3.判令何锦玲对上诉费用承担连带清偿责任；4.判令本案的诉讼费用由康宁公司、何锦玲承担。事实和理由：邱汉基与康宁公司于2017年1月23日签订《品牌（加盟）使用协议书》（以下简称《协议书》），约定，康宁公司授权邱汉基使用康宁品牌，供邱汉基在广州市增城区富鹏华家批发市场D栋一、二楼经营保健推拿、按摩、沐足等保健养生项目时使用，使用期限为2017年1月21日至2022年5月31日止。邱汉基在协议签订3日内向康宁公司支付品牌使用保证金30万元。协议签订后，邱汉基依约支付了品牌使用保证金30万元及合同约定的其他义务。但自邱汉基加盟以来，一直处于亏损状态，截至2018年2月总亏损达到1715212.42元。邱汉基无力继续经营，于2018年3月27日向康宁公司发函要求终止合同，退回品牌使用保证金30万元。但康宁公司拒绝退回邱汉基所支付的品牌使用保证金。综上，为维护自身权益，邱汉基特依法提起诉讼。庭审中，邱汉基明确主张解除涉案合同的依据是其于2018年3月27日向康宁公司邮寄了终止合同的申请函，理由是因为邱汉基开业以来亏损严重，亏损达上百万元，无力继续经营。且康宁公司确认于2018年4月1日收到书面的终止合同的申请函，并加盖公章回寄给邱汉基。同时，邱汉基在庭审中主张其在向康宁公司发函时，康宁公司存在以下违约行为：1.康宁公司未对邱汉基的员工做出相应的技术培训及指导；2.康宁公司没有为邱汉基做好场地和设备的筹备；3.康宁公司没有按照合同约定提供服务；4.康宁公司没有第3440973号、第3747533号商标及合同约定的“康宁”二字的汉字商标的所有权。邱汉基主张其在向康宁公司发函前口头就上述理由向康宁公司提出过异议，但没有证据予以证明。康宁公司辩称，一、邱汉基实际上并未如其诉状所言终止按摩业务。邱汉基以个人名义和康宁公司签订《协议书》后注册了广州康悦沐足有限公司（以下简称康悦公司）进行经营。康悦公司系邱汉基本人为负责人的一人有限公司，至今仍然在统一场地继续使用注册“康宁”标识的毛巾、枕头、床单、商标以及康宁的培训人员。只是把店门口竖着的“康宁按摩”招牌换成“康悦”，其他都没有变化。邱汉基的合伙人梁杰续签了管理软件，继续使用康宁公司的管理软件系统，梁杰通过微信等渠道推广业务。邱汉基称已经停止经营是假的，目的是想逃避合同约定的管理费。邱汉基的行为违反了《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第六条的规定。二、合同终止的理由不成立。邱汉基曾以亏损为由向康宁公司申请解除合同，因为合同没有约定康宁公司要保证生意包挣不赔，以亏损要求解除合同不符合合同约定。邱汉基以亏损为由向康宁公司提出减免管理费申请，康宁公司答应了，至今未收取邱汉基一分钱管理费。《协议书》约定5年多的合作期，康宁公司为邱汉基提供技术指导、管理指导、培训服务，邱汉基掌握了技术及经营后，不到一年左右就以亏损提出提出解除合同，对康宁公司很不公平。三、邱汉基在合同履行中严重违反约定，30万元保证金不需退还。《协议书》第三条第1款规定，邱汉基只有在不违反协议的条件下，保证金在合同终止时才无息退还，否则康宁公司收取的一切费用不予退还。30万属于履约保证金，合同约定合同签订时支付3万，2017年3月1日支付12万，2017年6月1日支付15万。邱汉基没有按照该日期支付，存在违约。故根据约定，保证金不予返还。合同约定的履行期到2022年5月31日，邱汉基在合同尚未履行完毕就提出提出合同，并且以不诚实的手段继续经营，违反诚实信用原则，根据法律规定也不应当返还保证金。四、康宁公司认为涉案合同没有终止。综上，请求驳回邱汉基的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年1月23日，康宁公司（甲方）与邱汉基（乙方）签订《协议书》，约定：一、协议的标的。1.在甲方的授权下，由乙方投入所有经营资金在广东省广州市增城区富鹏华农批发市场D栋一二楼开设公司（中心），经营保健推拿、按摩、沐足等保健养生项目。2.在乙方取得合法经营手续后，甲方将“康宁”商标及其延伸的技术项目标识（以下简称“康宁品牌”）供乙方营业、宣传使用。该使用为非排他性许可使用。二、品牌使用期限。乙方使用“康宁品牌”的期限为2017年1月21日至2022年5月31日止。本协议期满，双方可另行协商续签协议的事宜。三、品牌加盟费及管理费。1.本协议签订之日起3日内，乙方一次性向甲方支付“品牌使用保证金”人民币叁拾万元整，协议期满后，在无违反下述协议条款情况下，“品牌使用保证金”将由甲方无息退还给乙方；乙方应将费用通过银行转账的方式，直接转入甲方指定的下列账户内：开户银行：中国建设银行广州番禺支行；开户名称：何锦玲；账号/卡号：43×××39。在乙方的经营期间，甲方将会在每一年对乙方的品牌使用进行一次审核；乙方在通过甲方的审核，且没有违反本协议所有条款的情况下，方可使用下一年的“康宁品牌”；否则，甲方有权立即收回“康宁品牌”的使用权、甲方已收取的一切费用不予退还、追讨乙方未付的其他费用，如造成甲方品牌名誉受损的，甲方还有权追究乙方因此而造成的一切经济损失。2.乙方在每月月终须向甲方出具《月度财务报表》，甲方在每月的总营业额中提取3%作为康宁品牌的管理费。每月的管理费乙方须在次3日前转到甲方上述指定的银行账户/卡号内；乙方逾期超过30天不缴纳管理费的，甲方有权终止本协议、收回康宁品牌的使用权。四、甲方的权利义务。1.在场地的选址上，给予乙方咨询、指导。2.为乙方有偿提供店面形象的包装与设计（另附《店面装修形象设立协议书》）。3.开业前为乙方妥善做好场地、设备的筹备。4.对乙方新员工进行业务培训。5.应乙方的要求，为乙方有偿派遣管理和技术人员。6.甲方负责聘请店长对该店进行经营管理、员工工资的发放及财务上的监管。该店每月的工人工资由乙方在每月的13日前直接转入双方指定的上述银行账号/卡号内。该费用经该店店长通过甲方后，再由乙方确认后转出。7.甲方负责员工工资的发放。员工工资发放明细表须经乙方财务审核和乙方确认后，由店面的营业额中支出。乙方须在每月13日前将上一月的员工工资转入甲方的账户，由甲方在每月的15日前准时发放上一月的工人工资。8.乙方公司因其他原因不能正常运作，或丧失运行能力的，甲方则有权收回“康宁品牌”的使用权。五、乙方的权利义务。1.乙方投资的店面须统一使用康宁品牌的经营管理软件（另附《软件协议》）。2.须统一执行康宁品牌的采购标准和制度（另附《采购标准及制度》）。3.须统一执行康宁品牌的管理体系与制度；乙方因业务发展需要制度改革的，以甲方的书面通知为准。4.乙方不得将康宁品牌转让、借用、抵押给第三人使用，且必须在甲方授权的范围内合法经营。5.乙方不得利用康宁品牌从事其他商业活动，否则甲方有权就乙方利用康宁品牌从事其他商业活动，额外收取乙方叁拾万元的品牌使用费、收回乙方的品牌使用权。6.乙方营业场地应遵从甲方现行的营业规范要求、管理制度；如根据实际情况须变更的，须通过甲方书面许可后，方可执行。7.乙方出现有损康宁品牌的名誉，经甲方查证属实的，甲方有权对乙方处以人民币300000元（叁拾万元）的罚款，并要求乙方恢复名誉、赔偿损失。8.乙方负责该店出纳、会计人员聘请，并按甲方的要求，实时向甲方公开财务会计账册的真实数据，以作为甲方日后调整经营管理方向的依据。9.康宁品牌旗下各机构的经营机密资料，是甲乙双方的经营生存之本。品牌的使用方须严格保守该品牌的一切商业秘密，不得向无关的第三人泄露。10.乙方向甲方交纳的品牌加盟费，不享有甲方旗下各康宁品牌经营所带来的其他收益。但甲方对旗下各康宁品牌统一实施其他优惠政策的除外，如会员卡的异地统一使用等等。七、乙方有偿使用甲方康宁品牌的专业技术培训及技术人员的输出。1.培训的课程、培训老师的工资，由双方通过协商达成书面协议确定。2.技师、管理软件操作人员、管理人员的输送费用为人民币叁仟元/人/次，所输送人员的工资由乙方另行支付。乙方不得以任何理由、形式私自招聘甲方品牌旗下的其他店面员工，乙方需严格执行甲方人力资源的管理制度，如违反按照违约处理，甲方有权收回康宁品牌的使用权，并解除本协议。八、其他约定。1.在同等的条件下，乙方享有广州市增城区域内康宁品牌的优先使用权，合作期间协议地址3公里范围内未经乙方同意不再增设加盟分店。2.未经甲方允许，乙方加盟管理费如不按时缴纳的，按照叁万元/月计提。3.付款方式：合同签订日期乙方支付30000元（叁万元）定金，2017年3月1日支付120000元（壹拾贰万元）“品牌使用保证金”，2017年6月1日前支付150000（壹拾伍万元）“品牌使用保证金”（门店试业），合同正式生效。九、附则。1.本协议履行过程中如发生争议，双方应友好协商解决；协商不成的，任一方可向甲方所在地的人民法院提起诉讼。2.本协议自双方签字、盖章之日起生效。本协议一式肆份，除甲乙双方上报、存档外，由双方各执俩份，均具有同等的法律效力。为证明其向康宁公司履行合同义务，邱汉基提交了以下银行流水：1.曾桂明于广州荔城支行的卡号为62×××24的借记卡账户历史明细清单显示，于2017年1月25日向何锦玲账户转账3万元。2.黄雪梅卡号为62×××17的兴业银行借记卡交易明细显示，于2017年7月11日分别向何锦玲账户转账5万元、13295元、18556元，于2017年10月25日向何锦玲账户转账1999元，于2017年11月1日向何锦玲账户转账8619元，于2017年11月15日向何锦玲转账9800元，于2017年12月15日向何锦玲转账9949元，于2018年1月15日向何锦玲转账9749元，于2018年2月13日向何锦玲转账9900元。3.黄绿红卡号为62×××02的广发银行股份有限公司增城荔星大道支行的账户交易记录显示，于2017年3月23日向何锦玲转账12万元，于2017年5月18日向何锦玲转账6万元，于2017年5月26日向何锦玲转账1.5万元，于2017年5月26日向何锦玲转账5万元，于2017年6月15日转账1万元，于2017年9月15日向何锦玲转账1万元，于2017年10月1日向何锦玲转账15万元。4.黄绿红卡号为62×××46的中国工商银行股份有限公司广州荔城支行的借记卡账户历史明细清单显示，2018年3月15日向何锦玲转账10424元，2018年3月28日向何锦玲转账7990元。对于前述证据，康宁公司、何锦玲认为证明了其履行了合同义务，其中提供形象包装、业务培训、派遣管理人员，对应涉案合同第四条第6、7项约定的义务。为证明其加盟经营以来严重亏损的事实，邱汉基提交以下利润表：1.2017年7月31日的利润表显示，营业收入为29295.01元，营业利润为-190721.93元、利润总额为-188116.83元、净利润-188116.83元。2.2017年8月31日的利润表显示，营业收入为159561.47元，营业利润为-128194.60元、利润总额为-128193.45元、净利润-128193.45元。3.2017年9月30日的利润表显示，营业收入为139793.99元，营业利润为-220638.77元、利润总额为-220601.99元、净利润-220601.99元。4.2017年10月31日的利润表显示，营业收入为160456元，营业利润为-219245.79元、利润总额为-219195.61元、净利润-219195.51元。5.2017年11月30日的利润表显示，营业收入为144943元，营业利润为-175740元、利润总额为-175738.91元、净利润-175738.91元。6.2017年12月31日的利润表显示，营业收入为1600058元，营业利润为-158786.02元、利润总额为-158654.18元、净利润-158654.18元。7.2018年1月31日的利润表显示，营业收入为138624元，营业利润为-182891.90元、利润总额为-182891.90元、净利润-182891.90元。8.2018年2月28日的利润表显示，营业收入为144232元，营业利润为-211770.22元、利润总额为-211770.22元、净利润-211770.22元。9.上年累计数、2018年1月与2018年2月营业收入总累计为1093272.48元，营业利润为-1715212.42元，利润总额和净利润均为-1712362.83元。对于前述证据，康宁公司、何锦玲认为其无法核实真实性，关联性亦不予认可。邱汉基称其于2018年3月27日向康宁公司邮寄了《终止合同的申请函》，该《终止合同的申请函》显示：自2017年1月21日加盟康宁推拿以来，一直处于亏损状态。根据合同约定，总部委派了管理人员驻点协助，但是效果并不理想，持续每月亏损严重，累计亏损达上百万元，我方已经无力继续经营。现我方请求终止与贵司的合同，并请贵司召回管理团队，我方也将自发函之日停用“康宁品牌”。最后希望贵司尽快退回“品牌使用保证金”人民币300000元（叁拾万元），顺祝商祺！落款日期为2018年3月27日，名称为“康宁推拿（增城店）”，并加盖有广州市康悦沐足有限公司的公章。2018年4月17日，康宁公司致康宁推拿增城加盟店的《不同意退还保证金告知函》内容显示：我公司于2018年4月1日收到您店终止合同申请函，双方2017年1月21日签订“品牌使用加盟”协议，协议中没有规定康宁总部负责加盟店的盈亏，经公司商量决定，你方属于单方解约，我方没有办法退品牌保证金300000元（叁拾万元），望理解！庭审中康宁公司明确表示不同意邱汉基的终止合同申请，其回函的意思是要求邱汉基继续履行合同，并非同意终止合同。为证明双方协议已终止，邱汉基提交了店面照片两张，显示招牌为康悦沐足，足道王增城旗舰店。康宁公司、何锦玲认为邱汉基仍在实际经营涉案店铺。为证明其支付的诉讼费用，邱汉基提交了浙商财产保险股份有限公司出具的诉讼财产保全责任保险保单及相应的发票，显示保费为1500元。为证明其拥有合同约定的商标标识权利，康宁公司提交以下证据：1.第3747533号商标注册证，显示“康宁推拿”商标的注册人为广州市番禺区市桥西环康宁盲人按摩所，该商标核定服务项目为第44类，包括公共卫生浴、蒸气浴、美容院、理发店、按摩等，注册有效期限自2006年1月21日至2016年1月20日，经续展，有效期至2026年1月20日。2018年2月13日，经核准转让该商标，受让人为康宁公司。2.第3440973号商标注册证，显示“”商标的注册人为广州市番禺区市桥西环康宁盲人按摩所，该商标核定服务项目为第44类，包括蒸气浴、美容院、按摩等，注册有效期限自2004年12月14日至2014年12月31日，经续展，有效期至2024年12月31日。2018年2月13日，经核准转让该商标，受让人为康宁公司。3.2016年8月18日，广州市番禺区市桥西环康宁盲人按摩所出具《商标使用许可证明》，显示同意康宁公司商用第3440973号、第37475333号商标。同意康宁公司将商标权用与第三人合作，用于经康宁公司同意的商品或服务标识中，也同意康宁公司对侵害商标权的行为以康宁公司的名义提起诉讼及主张商标权利。庭审中，邱汉基确认在2018年4月1日前使用了第3747533号和第3440973号两个商标，没有案外人向其主张过权利。为证明为邱汉基提供培训，履行合同义务，邱汉基使用其商标标识，康宁公司提交了培训照片和开业剪彩照片各一张。其中开业剪彩照片显示的门店招牌有“”标识。邱汉基对该证据不予确认。为证明其向邱汉基提供管理人员、设备和配套产品，邱汉基缴纳保证金的时间违约，康宁公司提交以下建设银行流水，显示2017年1月25日收到曾桂明转账3万元；2017年7月11日收到黄雪梅转账5万元，备注为按摩床沙发款，收到黄雪梅转账13295元，备注为按摩床沙发款转账，收到黄雪梅转账18556元，备注为收银系统余额转账；2017年7月18日收到黄雪梅转账5000元，备注为张彩蓉6月工资转账，收到黄雪梅转账3600元，备注为陈光平5月工资转账；2017年7月28日收到黄雪梅转账5万元，备注为康宁物资款转账，收到黄雪梅转账21967元，备注为康宁物资款转账；2017年8月15日收到黄雪梅转账1万元，备注为张彩蓉7月份工资转账；2017年9月15日收到黄绿红转账1万元，备注为张彩蓉8月工资；2017年10月16日收到黄雪梅转账9556元，备注为康宁张彩蓉9月工资转账；2017年10月25日收到黄雪梅转账1999元，备注为楼面用品转账；2017年11月1日收到黄雪梅转账8619元，备注为康宁总公司物品款转账；2017年11月15日收到黄雪梅转账9800元，备注为康宁张彩蓉10月份工资转账；2017年12月15日收到黄雪梅转账9949元，备注为康宁张彩蓉11月份工资转账；2018年1月4日收到黄雪梅转账3253.50元，备注为康宁总公司物品款转账；2018年1月15日收到黄雪梅转账9479元，备注为康宁张彩蓉12月份工资转账；2018年2月13日收到黄雪梅转账9900元，备注为康宁张彩蓉1月工资转账；2018年3月15日收到黄绿红转账10424元，备注为康宁张彩蓉2月份工资；2018年3月28日收到黄绿红转账7900元，备注为康宁张彩蓉3月工资。邱汉基确认张彩蓉系康宁公司派驻人员，但认为张彩蓉并没有实际的管理能力，且其工资很高，无形中增加邱汉基的经营负担。邱汉基确认是其要求康宁公司召回派驻人员张彩蓉，康宁公司对该事实予以确认。为证明其向邱汉基提供管理、指导等服务并未获得相应回报，康宁公司提交了《免交管理费申请书》，该申请记载：本店于2017年8月1日加盟开业以来，生意一直处于亏损状态，每月亏损20万人民币左右，为了增加客流量，现每月的营业额大部分都是老板们自己充值消费的，所以每月营业额不足以交付管理费，经营十分困难，为使我店更好地经营，特向总公司申请再减免5个月的管理费。申请人处为康宁（增城店），时间为2017年12月18日，该申请书没有签字或盖章。邱汉基确认其于2017年8月份开业，经向康宁公司申请减免品牌管理费，没有向康宁公司缴纳过品牌管理费。为证明邱汉基继续经营，康宁公司提供了微信截屏两张。昵称为杰哥的微信用户于2018年6月21日转发《删了照发！今天我就要曝光增城这家沐足店》，并评论“可能系全增城街最好的沐足推拿旗舰店，你们都懂的，因为正规，老婆放心，老妈安心！”微信用户发表朋友圈“为答谢新老客户对《康悦沐足》（原康宁推拿）的支持与厚爱，现推出白天足疗赠送沐足药粉，店里有的药粉可任选一种/包，白天理疗按摩的赠送进口精油1瓶…”并附有图片一张。微信昵称为心灵宝贝rong的用户于2017年9月20日发表朋友圈“学无止境”，并附有图片三张。邱汉基对该证据不予确认。为证明邱汉基一直使用其商标标识，继续使用其依照合同约定提供的产品和标识，康宁公司提交以下照片及发票：1.开店剪彩；2.康悦沐足招牌；3.612房间旁的挂牌显示有“康宁推拿”及“”标识；4.工作人员工作服上有“康悦沐足”字样；5.枕头上使用有“”标识；6.编号为00007313的发票显示收款方为康悦公司，开票项目为保健按摩，下方盖有康悦公司的发票专用章。为证明其为邱汉基开店提供管理指导，委派管理人员，系邱汉基主动要求召回管理人员，且邱汉基已经掌握管理技术，康宁公司提交如下证据：1.公司员工调动通知书，显示因公司发展，管理层作调整，公司决定调张彩蓉店长回总部工作。执行日期2018年3月23日。下方有康悦公司的公章及梁杰的签字。2.致总公司函，显示增城康宁店自开业以来，经营一直处于亏损状态，每月亏损十几万，总公司也没有好的管理办法给予支持，无法持续下去，现做临时调整，由经营方找管理团队接手，原店长调回总公司，后续工作双方再沟通。该函件下方落款为康宁沐足（增城店），无签字或盖章。为证明其具合法经营，具备特许经营管理能力，康宁公司提供以下证据：1.特许人备案信息，显示在商务部业务系统统一平台的商业特许经营信息管理中显示特许人备案信息有：康宁公司，备案公告时间2018年7月6日，法人代表为冼文坚，经营资源信息有第3747533号、第3440973号注册商标的信息，境内加盟店有121家。2.商业特许经营合同（样本），该样本上方有商业特许经营备案材料的水印。3.康宁推拿特许经营操作手册目录，该目录有“总部工作手册、运营管理手册、后勤管理手册、增值服务与市场推广手册、门店卫生管理手册、消防与安全管理手册、财务管理制度、门店收银钟房工作手册、门店店长手册、门店销售手册”的字样。4.逾期备案说明书，显示我司因对特许经营政策法规不熟悉等原因，未能按时备案，为此给广州市商务委造成的不便，敬请原谅，并请广州市商务委结合我司实际情况，予以办理备案，下方盖有康宁公司的公章。为证明其按合同约定履行合同，康宁公司提交以下证据：1.培训计划；2.201707《按摩常识》培训签名表，该签名表显示门店为增城店，签名栏处有“杨彩先、卢艳艳、吴石庚、王少鹏、朱伟坚、杨志明”的签字；3.按摩常识；4.201709《马式推油》培训签名表，签名栏处有“罗代妹、郭娜、甘美英、卢艳艳、吴石庚、王富珍、杨彩先、朱伟坚、王少鹏”的签字；5.马式香薰推油手法及程序；6.201710《拔火罐》培训签名表，签名栏处有“罗代妹、方梅娟、郭娜、甘美英、卢艳艳、吴石庚、杨彩先、王富珍、王少鹏、朱伟坚”的签名；7.拔罐疗法；8.2017010《30个常用穴位》培训签名表，签名栏处有“郭娜、罗代妹、方梅娟、甘美英、卢艳艳、杨彩先、吴石庚、王富珍、朱伟坚、王少鹏”的签名；9.30个常用穴位的名称、体位。庭审中，邱汉基对上述证据不予确认。另查明，广州市康悦沐足有限公司的企业信用信息公示报告显示，该公司的法定代表人为邱汉基，系有限责任公司（自然人独资），成立日期为2017年5月5日，登记住所地为广州市增城区荔城街菜园中路63号首层103、203房，经营范围为足疗、保健按摩等。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被许可人按照合同约定在统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据《协议书》的约定内容，康宁公司将“康宁”商标等经营资源许可给邱汉基使用，邱汉基按照合同约定在指定区域按照统一的经营模式开展经营，符合上述商业特许经营的定义，本案应属特许经营合同纠纷。《协议书》系邱汉基与康宁公司双方的真实意思表示，并不违反法律禁止性规定，应属合法有效，双方均应严格依约履行。邱汉基主张解除《协议书》的依据是其于2018年3月27日向康宁公司邮寄了《终止合同申请函》，而康宁公司亦已回函确认。合同法第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”最高人民法院研究室对《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(二)》第24条理解与适用的请示的答复(法研[2013]79号)规定：“当事人根据合同法第九十六条的规定通知对方要求解除合同的，必须具备合同法第九十三条或者第九十四条规定的条件，才能发生解除合同的法律效力。”而合同法第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”合同法第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方拖延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本院认为，首先，邱汉基向康宁公司发出的《终止合同申请函》中载明的请求终止《协议书》的理由是因为涉案加盟店铺一直处于亏损状态，累计亏损达上百万元，已经无力继续经营。该理由既不属于《协议书》中约定的一方解除合同的条件，亦不属于合同法第九十四条规定的合同法定解除的条件，故邱汉基向康宁公司发出的《终止合同申请函》并未发生解除合同的法律效力。其次，《终止合同申请函》的名称及内容显示，邱汉基并未明确向康宁公司作出主张解除《协议书》的意思表示，而是向康宁公司陈述其所遇到的无力继续经营的困难，请求终止《协议书》并退回“品牌使用保证金”。这属于当事人协商解除合同的行为，并不能直接产生解除合同的法律效力。而康宁公司在《不同意退还保证金告知函》中亦没有明确表示接受邱汉基终止《协议书》的请求，而是表示如果邱汉基单方解除合同，则其无法退回品牌保证金30万元。因此，双方并未就解除《协议书》协商一致，涉案《协议书》并未因双方上述函件往来而解除。综上，邱汉基现依据其与康宁公司的函件往来主张涉案《协议书》已经解除的理由不能成立，本院依法不予支持。由于邱汉基在庭审中主张康宁公司存在违约行为，结合邱汉基主张解除涉案合同的诉讼请求，本院对其主张的事实分别认定如下：第一，关于邱汉基主张康宁公司没有对其员工作出技术培训及指导的意见。根据《协议书》第四条第4款的约定，康宁公司应对邱汉基的新员工进行业务培训。康宁公司提交了培训照片、培训计划、《按摩常识》培训签名表、《按摩常识》等培训材料证明其已经履行培训义务，但邱汉基对康宁公司所提交的培训材料的真实性不予确认。本院认为，涉案店铺已经开设，其经营的业务是提供按摩类服务项目，需要具备相应的按摩技术才能正常开店经营。涉案店铺自2017年8月份开始投入运营至今，邱汉基从未就康宁公司未提供技术培训及指导提出过异议，亦未提交证据证明其聘请他人为其员工进行技术培训及指导，故本院对邱汉基主张的康宁公司未提供技术培训及指导服务的意见不予支持。第二，关于邱汉基主张康宁公司没有为其做好场地和设备筹备，没有按照合同约定提供服务的意见。《协议书》第一条第1款约定，邱汉基投入所有经营资金在广东省广州市增城区富鹏华农批发市场D栋一二楼开设公司；第四条第1款约定，康宁公司在场地的选址上，给予邱汉基咨询、指导；第四条第3款约定，康宁公司开店前为邱汉基妥善做好场地、设备的筹备。本院认为，由于双方在《协议书》签订时已经确定了场地的选址，涉案店铺亦成功开设，证明康宁公司已依约向邱汉基提供了场地筹备的服务。而根据康宁公司提交的银行流水显示，黄雪梅分别于2017年7月11日、7月28日、10月25日、11月1日、2018年1月4日因按摩床沙发、收银系统、康宁物资、楼面用品、康宁总公司物品事宜向康宁公司支付款项，在邱汉基提交的银行流水中亦有黄雪梅的账户，证明康宁公司亦已依约向邱汉基提供了设备筹备的服务。除此之外，邱汉基亦未提交证据证明康宁公司还有其他没有按照合同约定提供服务的事实，故本院对邱汉基该项主张不予支持。第三，关于邱汉基主张康宁公司没有第3440973号、第3747533号商标及合同约定的“康宁”二字的汉字商标所有权的意见。《协议书》第一条第2款约定，康宁公司将“康宁”商标及其延伸的技术项目标识供邱汉基营业、宣传使用。故《协议书》所约定的“康宁品牌”经营资源即为“康宁”商标及其延伸的技术项目标识。由于第3747533号“康宁推拿”商标的主要标识部分为“康宁”，而第3440973号、第3747533号注册商标核定使用的服务均包括“按摩”在内，且邱汉基确认其在2018年4月1日之前使用了第3440973号、第3747533号注册商标，故该两个注册商标应属于《协议书》中所约定的“康宁品牌”。康宁公司提交的商标使用许可证明显示，原商标注册人广州市番禺区市桥西环康宁盲人按摩所于2016年8月18日授权康宁公司使用第3440973号、第3747533号注册商标，且该两商标于2018年2月13日经核准转让给康宁公司，邱汉基亦确认没有案外人向其主张权利，故即使双方在签订《协议书》时康宁公司尚未成为涉案两个注册商标的注册人，但其依法享有使用权，并不影响邱汉基在合同期内正常使用第3440973号、第3747533号注册商标。故本院对邱汉基的该项主张不予支持。综上，本院对邱汉基主张合同解除的理由均不予支持。由于《协议书》合法有效，且合同期限尚未届满，康宁公司亦不存在邱汉基主张的违约行为，故本院对邱汉基请求解除《协议书》并返还保证金30万元的主张均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十四条、第九十六条，《商业特许经营管理条例》第三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告邱汉基的全部诉讼请求。案件受理费5800元，保全费2020元，由原告邱汉基负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张志荣人民陪审员  廖 红人民陪审员  吴伯南二〇一九年十二月六日法官助理肖晓雪书记员李亚玲