广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初7669号原告：吕文梅。被告：广州市金蝶妮服装有限公司，住所地广东省广州市番禺区钟村街谢村狮岗脚C幢二、三层。法定代表人：李小华，总经理。委托诉讼代理人：涂金威，广东誉满律师事务所律师。原告吕文梅与被告广州市金蝶妮服装有限公司（以下简称金蝶妮公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕文梅、被告金蝶妮公司的委托代理人涂金威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕文梅向本院提出诉讼请求：1.判令解除吕文梅与金蝶妮公司之间签订的《经销合同》；2.请判令金蝶妮公司立刻退回吕文梅定金30000元；3.判令金蝶妮公司立刻退回吕文梅市场维护费3980元；4.判令金蝶妮公司向吕文梅赔偿交通费1280元；5.本案的一切诉讼费用由金蝶妮公司全部承担。上述第2-4项诉讼请求金额合计35260元。事实和理由：2019年9月5日吕文梅与金蝶妮公司签订《经销合同书》。该合同生效后，吕文梅按照金蝶妮公司的要求交付定金30000元、市场维护费3980元。金蝶妮公司首次向吕文梅发货，吕文梅收货后开始验货，立即发现金蝶妮公司所发的服装存在严重货不对板的情形，使吕文梅无法经营，吕文梅为此找店铺及装修还雇请员工花费大量的成本。吕文梅把经营该产品时存在的客观事实向金蝶妮公司反映，希望金蝶妮公司能够及时处理该批服装时，金蝶妮公司回复“就是这批货”，将吕文梅打发。吕文梅多次与金蝶妮公司微信商谈此事，多次遭到肯定性拒绝。吕文梅为此强烈要求金蝶妮公司收回服装，甚至要求换货，金蝶妮公司都置之不理。据此，吕文梅到金蝶妮公司处要求其按照合同约定履行货物，金蝶妮公司持拒绝态度。为维护自身合法权益，吕文梅特提起诉讼，望判如所请。庭审中，吕文梅明确其解除涉案合同的事实依据为：1.货不对板，款式过时，没有新款，没有按照签订合同时所说的每个星期更新新款；2.按照吊牌价发货，无法销售；3.不给换货，如需换货，需要拿钱进货才能换货；4.金蝶妮公司没有在开业时派员进行指导。法律依据系金蝶妮公司的前述行为构成违约，导致合同目的无法实现。金蝶妮公司辩称，双方在2019年9月5日签订了《经销合同书》，根据该合同第二条第四款、第六条第三款约定，我方在2019年9月5日收到吕文梅交付的3万元定金之后，向其发出了39132元货品，我方已经根据合同条款履行义务，不存在货不对板的情形。吕文梅的诉请缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回。本院经审理查明认定事实如下：2019年9月5日，金蝶妮公司（甲方）与吕文梅（乙方）签订《经销合同书》，约定：第一条合同总则。1.为了拓展“金蝶茜妮”系列产品销售市场，甲方推出金蝶茜妮经营计划。2.甲乙双方均为独立的民事主体完成独立承担责任，双方之间在合同有效期内的关系仅属卖方和买方的关系。3.金蝶妮公司具有金蝶茜妮商标25类在中国大陆地区独占使用权。第二条经营地址和相关费用。1.乙方所在地址：江西省吉安市青原区步行街A2X-22号开设服装经销店。2.乙方签订本合同向甲方缴纳市场维护费人民币3980元整，双方正常履行合同，合同到期，结业前乙方应主动把发放的会员余额和积分兑现，以货品形式退回给消费者，结业后二个月内没有客户反应到会员卡余额问题，甲方无息退回给乙方。3.乙方签订本合同后向甲方缴纳首批货款定金人民币叁万元整。经营金蝶茜妮品牌系列产品。乙方累计进货伍万元，甲方返回首批货款定金叁仟元，返完为止。4.甲方全部收到乙方首批定货款定金款项后，甲方给乙方配送价值叁万玖仟元的产品。5.甲方免费提供模特、挂烫机、衣架、裤架、贵宾卡、小票给乙方使用。第三条返利、奖励、装修补助政策。1.在不断合作期间，合同期内，乙方一年累计进货金额达到叁拾万元整，甲方按进货总额返还乙方百分之五，给乙方年终奖励，同时补助乙方店铺装潢费用的百分之五十，分二年补完。2.乙方第二次进货起，一次进货20000元整，甲方奖励乙方2000元服装产品，给乙方做店铺租金补助。第四条权利和义务。1.根据全国各地市场发展、变化情况，对乙方的货物品种配备方案，甲方有建议权和修改指导权，协助销量的提升。2.甲方对乙方经营状况，货品销售、库存、价格、活动内容等有权了解。3.甲方免费提供金蝶茜妮开业礼品，并随首批商品一并发出。4、甲方负责不断开发金蝶茜妮服装系列产品，提供给乙方，品类由乙方自选。5.甲方向乙方提供甲方的资质证书、证牌、店员培训教材、店柜装修方案及有关的部分经营店形用品和经营用品。第五条权利和义务。1.乙方拥有对外经营的合法权益，如人员招聘、业务管理、对外销售及开展促销活动等。但无权在任何地点以任何方式代表甲方之权利和义务。2.提高店铺的销售业绩，卖出的产品及时补货，不断更新。3.乙方应在当地办理相关营业手续，合法经营，独立承担经营期间所发生的一切责任。4.乙方在签订合同后未确定经营地址的，在店址确定后应在三日内通知甲方备案，以便甲方更好的实行区域保护。第六条后期换货和供货方式。1.甲方提供之产品均为甲方经营的金蝶茜妮女装系列产品给乙方供货，供货折扣为吊牌价的2.5折进行结算。2.甲方在收到乙方货款的1-3个工作日或根据甲、乙双方约定的时间，负责将货物发出，为乙方代办托运，运费由乙方承担。3.为保证货物品种的全面性，首批货物品种配备方案由甲方配货。后期进货补货乙方到选货平台自己选购。4.乙方在经营期间滞销产品季内同等价值百分之百可以换货。换货值与进货值相同（在无毁损、无污染、包装完好、吊牌完好、不影响第二次销售的前提下换）。5.由于货物大部分情况属托运方式，乙方无法亲自验收。如乙方在货运处提货后一周内无书面异议，则可以凭发货凭证认定乙方已收到此批货物，并视为此批货物全部合格和无数量欠缺。6.甲方首次配送的货品赠品不可以换。7.乙方换货的物品要发到甲方公司所在地（德邦钟村万宝基地营业部、大石镇和钟村镇范围内、沙溪恒生批发市场物流园）均可，以保证乙方的换货，甲方及时收取。8.甲方特定产品和促销产品按公司的统一价格执行。第九条协议期限、续约、终止。1.本合同从2019年9月5日起至2021年9月5日，有效期为2年。合同期满后，乙方在该区域有优先续约权。2019年9月5日，金蝶妮公司出具两张收款收据，分别记载收到吕文梅首批定货款定金叁万元和收到吕文梅市场维护费叁仟玖佰捌拾元，下方均盖有金蝶妮公司的发票专用章。金蝶妮服装公司客户点货单显示有65款，下方有吕文梅的签字。庭审中，吕文梅称该点货单系其在签约当日所下的单，吊牌价为64773元，按照2.5折计算，价值16025元，吕文梅已经支付了33980元，吕文梅没有拖欠金蝶妮公司货款。金蝶妮公司确认该证据的真实性，但认为该点货单系吕文梅于2019年9月12日自行选定的订货单，由于吕文梅没有付款，因此没有发货。金蝶妮（中国）服装有限公司销售出库单显示制单日期为2019年9月10日，服装合计39款，117件，合计39132元。庭审中，金蝶妮公司确认该证据的真实性，确认系其自行配置的，并已经完成送货。庭审中，吕文梅确认于2019年9月16日收到该批货物，与上述出货单记载的货物一致，有对外销售。微信号为×××，昵称为金蝶茜妮女装品牌：陈总监（以下简称陈总监）与微信号为×××，昵称为品牌折扣女装的微信账号（以下简称品牌折扣女装）聊天记录如下：9月9日，品牌折扣女装：这是延美的人给我发的信息，他怎么这样说。现在我刚刚收到那个也没女装的那个人给我发的微信。然后他说我收到货就明白了，不会发火，发的不是货不对板吧，并发送了一张截图。陈总监：你放心吧，到时候你对一下单就可以啦，他那个是在攻击我们了，对不对啊，2万你收到货你就肯定明白了，是不是他说的那样。品牌折扣女装：是我估计他应该是在恶意攻击，因为当时说好去她家，然后就没去。对啊，陈总说的是，然后我说的话就知道，因为当时我自己点的什么货，我心里明白吗。我相信我们公司的实力，如果不是说做的好的话，他也不可能做这么十几年，对吧。陈总监：那你要相信自己眼睛看到的，对不对啊。这是的。到收到货，那你就明白他说的是真的很，我说的是啊，真的行不行。品牌折扣女装：好的好的，我相信你陈总，到时候我就会把颜美的那个人微信给删了。陈总监：我不跟你说了吗，叫你不要告诉他住的哪个牌子，他知道的就是烂攻击，知道吧，故意攻击的。品牌折扣女装：我没有告诉他我知道哪个牌子，我在微信名改啦，我之前是品牌折扣女装吗，然后改的是今天悉尼，可能被他看到了，然后他今天早上一大早就发个微信给我。这样的公司我也真的是服了你，既然人家没跟你没有诚意做不成，你不要恶意去中伤人家的公司是吧。陈总监：我上次都说了，我们不说人家什么坏话，你干啥他就装逼攻击别人，首先他做人都不行，更不要说做事。品牌折扣女装：对呀，我把他给删了。陈总监：我们进价是按吊牌价进货吗，不是按折扣价进入我们的，对吧。9月10日，陈总监：做生意不是你说的这样的，这个模式对不对，而且那个钱也要返回来的，那我也告诉你，就是说，你原装发回来也没有用，你也看一下，我们所有的政策都一样，你做任何牌子都有一个门槛的，而且大家是长期做。这个货，发过去讲实话，我这里你要多少钱，在这里对不对，我不跟你发回来也没有用，我也不可能退钱给你。大家做一个牌子长期做的，我还承担你一个100%调换货。那你这个交一个定货款，就是定金、货款，那你做的我这个牌子就是帮你生产，除了第一批，后面都是按折扣上货，要说你3万最低的一个门槛，就10万，首批也是吊牌价啊，你要看一下合同。如果说你不做我这个牌子，把后台给我，我就把钱退给你吧，这个时候你单方面违约的。品牌折扣女装：他说第一批货款什么的，要什么权，按吊牌价来拿货，你说我按吊牌价四百九十九的衣服拿货，然后我再按499卖出去，那我赚什么钱呢。陈总监：我们合同不忽悠人，也做了20多年对不对。你要做我这个牌子，这必须要走走这个政策。品牌折扣女装：但是你这个政策，我们当初去你那里根本就没有给我说。说什么交3万块钱。我现在我就是想知道我这3万块钱交的是什么东西……你也不是做我这一批货吧，而且是累计进货到5万返3000，返完为止，那你觉得你剩下的钱能不能返完，对我还承担一个调换货100%对不对。陈总监：你说了首批是公司铺货，你上货站折扣，你自己回忆一下对不对啊，如果就是说不是这个政策我也不会做的吗，这把公司政策都是统一的。品牌折扣女装：你说的首批货公司补货，那你不是原价付给我的吗，是意思是我有3万元在你那里，然后我收到货以后还要再给公司打钱呢，那怎么交公司补货，那也是我自己拿钱进货呀。9月12日，品牌折扣女装：我的货到了哪里，怎么还没收到。陈总监：那物流单都给你了，到了那里的话，我怎么知道，物流又不是我能控制的。品牌折扣女装：昨天都没有查到。陈总监：应该明天就会到吧。品牌折扣女装：下次发货给我发安能物流，这个太慢了。9月16日，品牌折扣女装：你太过分了，你给我发的衣服哪里看得呀，我都说了我这边天气热，那个我发一堆毛衣。那就封14150件垃圾一样的，我怎么卖得了啊。陈总监：那衣服很差吗，你自己看一下吧。品牌折扣女装：衣服穿是不差，但是他不值这个价钱，我得给我寄了一堆的毛衣过来，我这边热得要命，穿短袖。Logo都没有给我发过来。那个开衫，我要的是蓝色，而且你给我发的是黄色。我就看到了有裤子，两个款的裤子是我要的。然后还有一个那个台说是我要的，其他的都不是我要的货，太过分了，你这样做生意，我怎么做，而且这些进价都那么贵，最便宜的裤子都是198元。9月17日，品牌折扣女装：陈总，那个选货的平台发我一下。选点裤子。陈总监：www.181008.com吕文梅密码118629。9月26日，品牌折扣女装：陈总，我要换货，地址发给我，衣服不好卖，裤子码子又太大，才卖了几件。10月9日，品牌折扣女装：你这个人这么差劲，说过了十一联系我上秋装的，怎么没音讯，我们这里差不多要降温了都没衣服卖了，上次发的衣服哪里卖的动。陈总监：美女，你现在上货大码的货啦，对不对啊，你上冬装都上了，随时都可以上啊。品牌折扣女装：我就是在等你的信息。陈总监：等我的信息你也打个电话给我啊，我的信息你是要上货，那你快点在后台上或者说过来上都可以，现在都大码了。品牌折扣女装：过来上也可以，那我之前的货要换一下，地址给我一个，这么多我也不方便带过来。陈总监：干什么，首批不给换不知道吗。品牌折扣女装：你说随时可以换的，怎么又不能换了呢。陈总监：货还是可以换啦，没有说不可以换的，随时可以换。那你要进点货啦，一毛钱的货都不进，换什么的话，一点货换来换最大，整天要进货，真正到进货没看你进一毛钱。品牌折扣女装：我这边还穿短袖，你说我怎么进，拿回来好看哦，我不是说了过来上货，就一起换货，你不给我地址我怎么来换。这么热的天我卖羽绒服呀。陈总监：那你现在又要卖。品牌折扣女装：毛衣、风衣、裤子这可以卖了，上次给我发的裤子都是一加，两加，卖不了码子太大了。庭审中，双方共同确认微信聊天主体系其公司工作人员陈总监与吕文梅，主张由于吕文梅没有将需要换货的货品发过去才没有换货；吕文梅主张其在收货后，发现首批货物系按照吊牌价发货的，于2019年9月9日通过微信电话询问陈总监，陈总监明确是按折扣价发货，但未提交证据证明；明确金蝶妮公司未告知吕文梅相关的首批货物的结算事宜，并在10月9日的微信聊天记录中明确表示不给换货。为证明其交通费用，吕文梅提交其于2019年9月4日、9月5日、9月6日、9月10日、9月13日、10月13日和10月15日往返广州与吉安的火车票7张，共计725.50元。庭审中，金蝶妮公司称对于滞销货物，如符合合同约定的换货条件，其能为吕文梅换货。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被许可人按照合同约定在统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案《经销合同书》虽然名为经销合同，实际上金蝶妮公司并不参与吕文梅的日常经营，合同约定吕文梅在合同履行期间，有权使用金蝶妮公司的“金蝶茜妮”品牌、标识、外观设计等经营资源，吕文梅按照合同约定在指定区域按照统一的经营模式开展经营，符合上述商业特许经营的定义，本案应属特许经营合同纠纷。庭审中吕文梅明确其解除涉案合同的事实依据为：1.货不对板，款式过时，没有新款，没有按照签订合同时所说的每个星期更新新款；2.按照吊牌价发货，无法销售；3.不给换货，如需换货，需要拿钱进货才能换货；4.金蝶妮公司没有在开业时派员进行指导。关于第一个理由。虽然吕文梅称其支付的33980元对应的货物为点货单记载的服装，但涉案合同第六条第3款约定，首批货物品种配备方案由金蝶妮公司提供。吕文梅在庭审中确认其收到的货物与金蝶妮公司的出库单一致，故吕文梅支付的货款所对应的货物应为金蝶妮公司为其配送的出库单记载的服装，而非吕文梅自行选定的点货单的服装。因此，吕文梅提交的证据不足以证明金蝶妮公司提供的货物货不对板、款式过时，亦未提交证据证明其要求金蝶妮公司提供新款服装而金蝶妮公司未能提供的事实。故本院对吕文梅主张合同解除的该项理由不予支持。关于第二个理由。涉案合同约定吕文梅向金蝶妮公司缴纳首批定货款定金30000元，金蝶妮公司向其配送价值39000元的产品，且在吕文梅取得一定业绩时，按进货总金额进行一定的返利，该合同约定的商业模式未损害合同双方的利益，符合公平原则。吕文梅称首批货物的价格应按照合同第六条第1款约定的吊牌价的2.5折计算，但涉案合同第六条约定的是后期换货及供货方式，并非首批货物的货物金额计算方式。现金蝶妮公司按照合同约定向吕文梅提供价值39000元的服装，吕文梅亦确认收到。故金蝶妮公司已经按照合同约定完成其首批配送义务。至于吕文梅主张陈总监于2019年9月9日在微信语音电话告知其按照折扣价计算的意见，由于吕文梅未提交相应的证据予以证明，金蝶妮公司亦不确认，本院对该意见不予采纳，对吕文梅主张合同解除的该项理由不予支持。关于第三个理由。涉案合同第六条第6款明确约定金蝶妮公司首次配送的货品赠品不可以换。且金蝶妮公司亦在微信聊天记录中告知吕文梅第一批配送的服装不予退换，故本院对吕文梅的该项解除合同的理由不予支持。关于第四个理由。涉案合同并未约定金蝶妮公司须在吕文梅开业时派员进行指导，吕文梅亦未举证证明金蝶妮公司承诺在开业时派员指导。故本院对吕文梅的该项合同解除理由不予支持。综上所述，吕文梅主张合同解除的理由均不能成立。由于《经销合同书》合法有效，金蝶妮公司不存在吕文梅主张的违约行为，故本院对吕文梅请求解除《经销合同书》、返还定金和市场维护费以及赔偿交通费的诉讼请求均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《商业特许经营管理条例》第三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告吕文梅的全部诉讼请求。案件受理费341元，由原告吕文梅负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  张志荣二〇一九年十二月二十七日法官助理肖晓雪书记员李亚玲