山西省乡宁县人民法院   民事判决书   （2019）晋1029民初890号   原告：郑得强，男，1985年10月15日生，汉族，住乡宁县。   委托诉讼代理人：贺荣，山西华尧律师事务所律师。   被告：刘继红，男，1975年7月28日生，汉族，住乡宁县。   委托诉讼代理人：李蓉，乡宁县枣岭乡法律服务所法律工作者。   原告郑得强与被告刘继红劳务合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑得强委托诉讼代理人贺荣，被告刘继红及委托诉讼代理人李蓉均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告郑得强向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告刘继红向原告支付医疗费9029.58元、复查费2100元、住院伙食补助费4000元、交通费2000元等费用，共计18129.58元；2、依法判令被告刘继红赔偿原告护理费11513元、误工费48000元、营养费9000元、住院伙食补助费3500元、伤残赔偿金124140元、被扶养人生活费86417元、精神抚慰金10000元、伤残鉴定费3500元、二次手术费9000元等；3、依法判令被告支付欠原告工资3300元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告承包修建家庭建房工程期间，雇佣原告做工。2019年5月10日原告在正常作业情况下突然从高处坠落，原告受伤后当天到临汾市人民医院就诊治疗，经诊断：原告右跟骨骨折，右足舟骨骨折，右骰骨骨折，左跟骨骨折，左距骨骨折，左骰骨骨折，腰1椎体压缩骨折，腰5骶1椎间盘轻度突出，手术治疗住院35日，于2019年6月14日出院。原告出院后同被告协商赔偿事宜，双方未能达成一致。被告雇佣原告工作期间，约定每天工资200元，至原告受伤之日，被告尚欠原告工资3300元未付。   原告郑得强围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、郑得强身份证复印件一份；2、患者信息变更表复印件一份；3、临汾市人民医院急诊及住院病历、医疗费票据、临汾市好药师大药房购药小票各一份；4、临汾市人民医院、临汾市中心医院门诊小票一份；5、司法鉴定意见书及鉴定费发票；6、证人张某证明材料；7、被扶养人户口簿复印件；8、乡宁县老百姓大药房购药明细。   被告刘继红辩称，1、对于原告受伤的事实不否认，发生事故后，我尽到了救护义务，将原告送往医院，并垫付医药费，房主也垫付了一部分，共计37334元；2、在施工过程中我为原告提供安全装备，并告知原告该如何操作，原告不听从指挥，私自危险施工致其受伤，原告受伤是自作主张、过于自信从架子上跳下来造成的，我无过错不应承担责任。   被告刘继红针对其主张依法提交了如下证据：1、被告支付医药费的条据；2、证人赵某、岳红红证言；3、孙锁发、刘耀红证明材料。   本院确认以下双方当事人无争议的事实：被告刘继红承包修建家庭建房工程期间，雇佣原告郑得强为其做工。2019年5月10日，原告郑得强在施工搭龙骨上钢管时从高处坠落后受伤，被告将原告送至河津堡子沟医院简单救治后，送往临汾市人民医院治疗，经诊断为：原告右跟骨骨折，右足舟骨骨折，右骰骨骨折，左跟骨骨折，左距骨骨折，左骰骨骨折，腰1椎体压缩骨折，腰5骶1椎间盘轻度突出。原告住院治疗35天，共花费医药费41688.26元。期间被告支付原告医药费37334元。原告于2017年9月1日起，在××乡内租房居住至今，与妻子袁红霞共同抚养儿子郑浩鑫，今年1周岁。原告父亲郑向东、母亲王银枝今年均53周岁，原告有一个弟弟郑国强和一个妹妹郑芳芳，均已成年。   诉讼中，经原告申请，本院依法委托山西平阳司法鉴定中心对原告郑得强的伤残等级、误工期、护理期、营养期、二次手术费予以鉴定，鉴定意见为：1、郑得强现双足跟骨粉碎性骨折畸形愈合，评定为九级伤残；2、二次手术费9000元；3、三期评定为：误工期240日，护理期90日，营养期90日。鉴定费用为3500元。   本案争议焦点为：   （一）被告刘继红是否应当对原告的损失进行赔偿。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案原告郑得强由被告刘继红雇佣，原告的劳动报酬由被告支付，双方形成雇佣关系；原告提供劳务过程中受伤，事实清楚，证据充分。对此，被告作为雇主应当承担赔偿责任。本案中原告系具有完全民事行为能力人，对危险作业应具有可预见性，其受伤存在严重过错，应当承担一定责任。原告在与被告雇佣关系期间受伤，被告存在未尽到安全保障及提示的义务，应对本次事故承担主要责任。   （二）原告的各项损失及赔偿责任认定。   原告在受伤救治期间共产生以下费用：   1、医疗费：原告主张住院期间及复查共花费医疗费为44744.58元，被告对其中院外花费980.8元不予认可，认为其非正规票据，不能证明其用于原告治疗伤情。本院认为，其中在临汾市好医师大药房的八张票据，总金额为134.8元，临汾市人民医院便民超市购物小票6张，总金额为158元，两项花费共计292.8元不能证明其为治疗原告伤情所花费，但临汾市自主缴费凭条及微信充值票据4张，共计金额668元，均为医院缴费凭证，且姓名均反映为原告郑得强，故应予以认定。本院依法认定原告的医药费为44451.78元。   2误工费：原告无固定收入，且无证据证明最近三年的平均年收入状况，原告从事的工作属于建筑业，参照上年度山西省建筑业人员平均工资55878元标准计算，山西平阳司法鉴定中心司法鉴定意见书证实原告的误工期为240日，即55878元/年÷365天×240天=36742元。   3、护理费：原告受伤后由其有妻子袁红霞护理，其妻子无固定收入，护理费应根据上一年度山西省居民服务业在岗从业人员平均工资46693元标准计算，山西平阳司法鉴定中心司法鉴定意见书证实原告的护理期为90日，为46693元/年÷365天×90日=11513元。   4、住院伙食补助费：住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，上一年度山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每人每天100元，原告共住院35日，即100元/天×35日=3500元。   5、必要的营养费：山西平阳司法鉴定中心司法鉴定意见书证实原告的营养期为90日，本院酌情考虑原告营养费50元/天，即营养费为50元/天×90日=4500元。   6、交通费：原告未提供相应证据证明其实际花费，但其在非经常居住地就医治疗，必然产生一定的交通费用，本院酌情考虑为1000元。   7、残疾赔偿金：山西平阳司法鉴定中心司法鉴定意见书证实原告郑得强所受损伤现属九级伤残，伤残赔偿金应按照上年度城镇居民人均可支配收入计算，为31035元×20年×20%=124140元。   8、被扶养人生活费：原告提供的购药小票虽证明其药物用于父母，但不能证明其父母无劳动能力、无其他生活来源，故本院对原告主张被扶养人父亲郑向东、母亲王银枝的生活费的要求不予支持。原告儿子刘浩鑫今年一周岁，随父母居住在城镇，根据上年度城镇居民人均消费性支出，原告儿子的生活费为：19790元/年×（18-1）×20%÷2人=33643元。   9、二次手术费：山西平阳司法鉴定中心司法鉴定意见书证实原告的二次手术费用需9000元。   10、精神抚慰金：根据原告的伤情为九级伤残，本院酌定为10000元。   11、鉴定费3500。   以上共计281989.78元，被告已赔偿原告37334元。   （三）欠付原告的工资是否应当在本案处理。   原告认为被告欠其工资应在赔偿案件中一并处理；被告认为不属同一法律关系，不应在本案中处理。本院认为，欠付工资款与人身损害赔偿款属于不同法律关系，不应在本案中一并处理，故对原告的该主张依法予以驳回。   本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告郑得强与被告刘继红形成雇佣关系，原告提供劳务过程中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。依据本案事实，原告对其受伤存在重大过错，故本院依法确定原告应承担20%过错责任，被告承担80%的过错责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：   一、被告刘继红于本判决生效之日起十日内一次性支付原告郑得强各项赔偿金188257.7元（已扣除支付的37334元）。   二、驳回原告郑得强其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2813.25元，原告郑得强负担562.65元，被告刘继红负担2250.6元。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于临汾市中级人民法院。   审判员 张卫东     二〇一九年十二月十八日   书记员 董贵萍