河南省叶县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0422刑初291号公诉机关河南省叶县人民检察院。被告人阮某某,男,1987年1月18日出生，汉族,初中文化,农民,住河南省叶县。因涉嫌开设赌场罪,于2018年1月17日被叶县公安局刑事拘留,于2018年1月30日经叶县人民检察院批准逮捕,于2018年1月31日被叶县公安局执行逮捕,于2018年2月9日被叶县公安局取保候审,于2019年1月4日被叶县公安局监视居住。经本院决定逮捕，于2019年7月4日被叶县公安局执行逮捕。指定辩护人李亚辉，河南盐都律师事务所律师。指定辩护人蔡高昂，河南盐都律师事务所律师。被告人牛某某,男,1980年7月15日出生，汉族,高中文化,职工,住河南省叶县。因涉嫌开设赌场罪,于2018年6月7日被叶县公安局刑事拘留,于2018年6月7日被叶县公安局取保候审,于2019年1月7日被叶县人民检察院取保候审。经本院决定逮捕，于2019年7月4日被叶县公安局执行逮捕。指定辩护人段艳霞，河南盐都律师事务所律师。被告人李某某,男,1985年5月10日出生，汉族,初中文化,农民,住河南省叶县。因涉嫌开设赌场罪,于2018年6月7日被叶县公安局刑事拘留,于2018年6月7日被叶县公安局取保候审,于2019年1月7日被叶县人民检察院取保候审。经本院决定逮捕，于2019年7月4日被叶县公安局执行逮捕。指定辩护人李静，河南盐都律师事务所律师。被告人孟某某,女,1990年2月12日出生，汉族,初中文化,农民,住叶县。因涉嫌开设赌场罪,于2018年11月27日被叶县公安局刑事拘留,2018年12月13日经叶县人民检察院批准逮捕,于2018年12月14日被叶县公安局执行逮捕,于2019年1月28日被叶县公安局取保候审。辩护人李新卓，河南盐都律师事务所律师。河南省叶县人民检察院以叶检公诉刑诉〔2019〕125号起诉书指控被告人阮某某、牛某某、李某某、孟某某犯开设赌场罪，于2019年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。河南省叶县人民检察院指派检察员李雅哲出庭支持公诉。上述各被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，经河南省叶县人民检察院建议，本院决定延期审理一次。河南省叶县人民检察院指控，2014年以来，被告人阮某某、牛某某、李某某在被告人阮某某于叶县辛店镇经营的皇家网吧内，先后放置两台捕鱼机（一台六个把位、一台八个把位）、三台老虎机，以此方式开设赌场，非法渔利19万余元。被告人孟某某在该赌场内从事记账、上分、结账等活动。针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，公诉机关认为，被告人阮某某、牛某某、李某某开设赌场，被告人孟某某为他人开设赌场提供便利，其为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人阮某某当庭认罪、悔罪，但辩称非法渔利金额没有十余万，获利大概几千元。辩护人提出的辩护意见是，被告人阮某某认罪态度好、真诚悔罪。阮某某系初犯，无前科。阮某某法律意识淡薄。阮某某家庭负担较大。综上，建议对阮某某从轻处罚。被告人牛某某当庭认罪、悔罪，但辩称对起诉书指控的非法渔利19万余元有异议，其他无异议。辩护人提出的辩护意见是，被告人牛某某具有自首情节。被告人牛某某在本案中所起作用较小，社会危害性小。牛某某认罪态度好，具有悔罪表现。被告人初犯，无前科。综上，建议对牛某某从轻处罚。被告人李某某当庭认罪、悔罪，对起诉书的指控无异议。辩护人提出的辩护意见是，被告人李某某获利金额应依据其提供的设备考虑。被告人认罪、悔罪。李某某主动投案并如实供述，系自首。李某某系家庭主要经济来源。综上，建议对被告人从轻处罚。被告人孟某某当庭认罪、悔罪，但辩称起诉书指控的部分属实。辩护人提出的辩护意见是，被告人孟某某系从犯。被告人认罪悔罪态度好、系初犯偶犯。被告人系自首。被告人在犯罪行为中作用较小、社会危害性小。孟某某平时表示良好。综上，建议对其从轻处罚。经审理查明，2014年以来，被告人阮某某、牛某某、李某某经预谋，被告人牛某某、李某某在被告人阮某某经营的叶县辛店镇“皇家网吧”内，先后放置老虎机、捕鱼机用于开设赌场，约定有阮某某经营管理，利润由阮某某占五成，被告人牛某某、李某某占五成。2018年1月17日，该网吧被叶县公安局查处，当场查获两台捕鱼机（一台六个把位、一台八个把位）、三台老虎机。2017年7月25日至2017年10月25日，该网吧内老虎机和捕鱼机的非法收入为31262元；这期间，被告人孟某某系阮某某为该网吧雇佣的工作人员，从事老虎机和捕鱼机的记账、上分、结账等活动。另查明，查获的老虎机三台、捕鱼机二台，公安机关已当场销毁。案发后，被告人牛某某、李某某、孟某某主动到公安机关投案。审理中，被告人阮某某的亲属代为缴纳违法所得11262元，被告人牛某某的亲属代为缴纳违法所得10000元，被告人李某某的亲属代为缴纳违法所得10000元。上述事实，有公诉机关提交，且经庭审质证的下列证据在卷所证实：1.被告人阮某某、牛某某、李某某、孟某某的供述及辩解;2.证人常某、李某、丁某、程某的证言;3.现场位置图、现场照片、扣押清单，检查笔录，账本情况说明，随案移送物品清单，情况说明，补充侦查提纲，补充侦查回复，非法收入明细，账本明细说明，收入明细，账本;4.户籍证明、前科证明、发破案经过，到案经过等证据。关于本案的违法所得数额问题，庭审中各被告人及其辩护人均提出指控的被告人违法所得数额不实，本院认为，起诉书指控被告人非法所得190000余元，庭审中公诉人指控被告人非法所得560000余元，系根据侦查机关就在案两个记账本及其内容计算的数额确认的，因从账本上计算的起止日期不同而数额不同，经查，侦查机关根据一个褐色的账本计算并认定自2014年10月14日至2017年7月24日该网吧内两台老虎机和两台捕鱼机共计非法获利531414元，被告人阮某某辩称该账本系为贷款而制作的，账本上记载的机器台数与实际台数不符，老虎机是投币的，而账本上记的是上分的，老虎机捕鱼机有赚也有赔，账本上记的全是赚的，因此证明账本是做的假账；被告人牛某某、李某某、孟某某均辩称不知道该账本；经核对该记账本的记载内容及相关内容，无法确定该账本的记录人，亦无其他证据证实该账本确系自2014年10月14日至2017年7月24日该网吧内老虎机和捕鱼机的非法获利的真实记录，根据存疑有利于被告人的原则，公诉机关根据该账本记录指控被告人违法所得531414元，证据不足，不予采纳。侦查机关根据一个上紫下绿中间有房子及旅行字样的账本计算并认定自2017年7月25日至2017年10月25日该网吧内两台老虎机和两台捕鱼机共计非法获利31262元，根据被告人阮某某、孟某某的供述，综合被告人牛某某、李某某放置老虎机和捕鱼机的情况，以及该记账本的记载内容及相关内容，证据之间相互印证，足以证实2017年7月25日至2017年10月25日，被告人阮某某、牛某某、李某某经营老虎机和捕鱼机违法所得共计31262元，公诉机关根据该账本记录指控被告人违法所得31262元，予以采纳。故各被告人及辩护人提出的该项辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的部分，予以采纳，与本院查明的事实和法律规定不符的部分，不予采纳。本院认为，被告人阮某某、牛某某、李某某开设赌场，情节严重，被告人孟某某为他人开设赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人阮某某、牛某某、李某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚；被告人孟某某起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。辩护人提出的被告人孟某某系从犯的辩护意见，予以采纳。被告人牛某某、李某某、孟某某自动到案并如实供述自己的罪行，均系自首，庭审中亦自愿认罪、悔罪，依法对被告人牛某某、李某某减轻处罚，对被告人孟某某从轻处罚。辩护人提出的被告人牛某某、李某某、孟某某系自首的辩护意见，予以采纳。被告人阮某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，庭审中亦自愿认罪、悔罪，可从轻处罚。被告人阮某某、牛某某、李某某的亲属主动缴纳非法所得，对被告人阮某某、牛某某、李某某可酌情从轻处罚。被告人牛某某、李某某、孟某某犯罪情节较轻，且具备适用社区矫正条件，适用缓刑不致危害社会，可适用缓刑。综上所述，各辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的部分，本院予以采纳。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人阮某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2022年6月9日止。）二、被告人牛某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人孟某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）上述所判罚金在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。五、被告人阮某某违法所得11262元，被告人牛某某违法所得10000元，被告人李某某违法所得10000元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周国良人民陪审员  顾朝阳人民陪审员  宁晨曦二〇一九年十二月二十七日书 记 员  范 芃附本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》：第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人的其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。