宁夏回族自治区灵武市人民法院   民事判决书   （2019）宁0181民初1638号   原告：杨治家，男，1993年9月8日出生，汉族，住宁夏回族自治区中宁县。   委托诉讼代理人：王田雨，宁夏平瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人：徐秀娇，宁夏平瑞律师事务所律师。   被告：张涛，男，1981年11月17日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市西夏区。   被告：宁夏第一建筑有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市民族北街195号。   法定代表人：苏克宁，公司总经理。   委托诉讼代理人：王兆铎，男，该单位工作人员。   被告：宁夏高能时代环境技术有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区绿地21商城D区6号商业楼102室。   法定代表人：熊辉，公司总经理。   委托诉讼代理人：王辉，男，该单位工作人员。   被告：宁夏宁东兴蓉水处理有限责任公司，住所地：宁夏回族自治区灵武市宁东镇宁东能源化工基地临河工业园区A区。   法定代表人：余春江，公司董事长。   委托诉讼代理人：左兴程，男，该单位工作人员。   原告杨治家与被告张涛、宁夏第一建筑有限公司（以下简称宁夏一建公司）、宁夏宁东兴蓉水处理有限责任公司（以下简称兴蓉公司）、宁夏高能时代环境技术有限公司（以下简称宁夏高能公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨治家及其委托诉讼代理人王田雨、徐秀娇，被告宁夏一建公司委托诉讼代理人王兆铎，宁夏高能公司委托诉讼代理人王辉，兴蓉公司委托诉讼代理人左兴程到庭参加了诉讼，被告张涛经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨治家向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告张涛向原告赔偿各项损失共计292783.2元（由赔偿各项损失317160.45元变更至292783.2元）；2.依法判令被告宁夏一建公司、宁夏高能公司、兴蓉公司对上述赔偿义务承担连带任；3.本案的案件受理费、财产保全费由被告承担。事实与理由：2018年3月16日，被告兴蓉公司所有的灵武市马家滩小南沟南湖中水处理厂泵站管道施工过程中（该工程系兴蓉公司将日常管理事宜委托给宁夏高能公司管理，被告宁夏高能公司将涉案工程施工承包给被告宁夏一建公司，被告一建将工程分包给无资质的被告张涛），被告张涛带领原告等人将水泥路面挖开后处理漏水管道，由于水泥路面下方的土质被水漫泡后疏松，在施工期间，土质连同水泥板塌陷，将原告压住，造成原告受伤。原告在灵武市人民医院治疗后，转院在宁夏医科大学总医院治疗81天，经诊断为闭合性胸部损伤、多发伤、创伤失血性休克、创伤性凝血病肺部感染。后经宁夏昊天司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为八级。原告出院后，经与四被告协商赔偿事宜，未能达成一致，故原告诉至法院。   张涛未作答辩。   宁夏一建公司辩称，对原告在我公司工地进行维修期间受伤表示同情，我方认为原告的受伤是一种工伤行为，我公司愿意按照工伤9级的法定标准进行赔付，原告在宁夏一建公司工地工作，张涛为一建工地代工人员，不具备用工资格，用工的主体为一建。原告的工资由公司发放，原告与宁夏一建公司形成了事实上的劳动合同关系，故本案适用劳动法有关规定处理。如果原告同意按照工伤的标准协商处理，我公司愿意就本案进行调解。如果原告坚持按照人身损害赔偿，则我公司认为不符合雇员人身损害赔偿的范畴。按照法律规定，原告就受伤一事，应该先行进行劳动仲裁，不服劳动仲裁的才可以向法院起诉。   宁夏高能公司辩称，我公司认为不应当承担此次赔偿责任，因为我公司是该水厂的运营单位，不负责建设项目的相关事宜。请求法庭依法判决。   兴蓉公司辩称，我公司将案涉工程运营管理委托并发包给了有资质的公司，依法不应承担赔偿责任。具体理由如下：1.兴蓉公司于2014年9月将宁东能源化工基地南湖中水厂项目设计采购施工（EPC）工程总承包给了北京高能时代环境技术股份有限公司（为宁夏高能时代环境技术有限公司上级单位）进行项目建设，后高能公司将工程发包给宁夏一建公司。2.宁夏一建公司工商登记的经营范围为建筑工程、建筑装饰装修、机电工程、市政公用工程、钢结构工程（制作、安装）等。故宁夏一建公司具备承包建设工程的资质。3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”我公司将工程委托宁夏高能公可建设管理，并由其将工程发包给有施工资质的宁夏一建公司，不应承担劳务者受损害的赔偿责任。由于宁夏一建公司的违法分包行为，相关赔偿责任应由宁夏一建公司和被告张涛承担连带责任。   双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告杨治家证据1.天眼查地块基本信息查询单、国家企业信用信息公示报告、宁夏宁东基地南湖中水厂设计采购施工总承包（EPC）项目预中标、接处警登记表、照片，能够证实涉案工程所在土地的受让单位系被告兴蓉公司（曾用名：宁夏宁东水处理有限责任公司）,涉案工程即宁东基地南湖中水厂工程系兴蓉公司所发包，北京高能时代环境技术股份有限公司取得预中标。2018年3月16日，灵武市马家滩小南沟南湖中水处理厂泵站管道漏水，原告将水泥路面挖开后处理漏水管道，由于水泥路面下方的土质被水浸泡后疏松，在施工期间，土质连同水泥板一起塌陷，正在维修管道的原告被水泥板压住造成此次损伤。安全事故发生后，进行了报警处理的事实。原告证据2住院病案、疾病诊断证明、出院证、医疗费票据、发票、住院预交金收据、宁夏回族自治区住院医疗费收据，能够证实原告因本次事故先后在宁夏医科大学总医院住院81天，经诊断为：闭合性胸部损伤、多发伤、创伤失血性休克、创伤性凝血病、肺部感染。截止目前就本次事故花费医疗费26486.02元。原告证据3户口簿，能够证明原告及其父母均系宁夏海原县的农业户口。原告证据4宁夏昊天司法鉴定所鉴定意见书、发票，证明原告在提起本次诉讼前经宁夏昊天司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为八级。原告为此花费鉴定费2400元。原告证据5银川市第二人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，能够证实杨治家经银川市第二人民医院鉴定，伤情鉴定为九级附十级、十级伤残的事实。原告证据6收据，证明原告复印病案共花费84元的事实。宁夏一建公司证据1均为证明，不能证明原告在住院期间，被告分3次向原告支付了3000元、1800元、2500元，庭审中原告自认已收到2500元，本院予以采信2500元。宁夏一建公司证据2收据，能够证实被告在原告住院期间支付住宿费用3150元的事实。兴蓉公司证据1工程总承包合同、项目整体委托运营合同，能够证明兴蓉公司将该工程承包给北京高能时代环境技术股份有限公司进行建设施工，并委托运营服务的事实。   本院经审理认定事实如下：2014年7月23日，北京高能时代环境技术股份有限公司取得兴蓉公司宁夏宁东基地南湖中水厂设计采购施工总承包（EPC）项目的预中标。2014年9月15日，兴蓉公司与北京高能时代环境技术股份有限公司签订了《宁东能源化工基地南湖中水厂项目设计采购施工（EPC）工程总承包合同》，约定：由北京高能时代环境技术股份有限公司承包宁东能源化工基地南湖中水厂设计采购施工工程，合同并就其他事项进行了约定。2016年4月29日，兴蓉公司与北京高能时代环境技术股份有限公司签订了《宁东基地煤化工园区污水处理厂、化工新材料园区污水处理厂、临河综合工业园A区污水处理厂、南湖中水厂及污水集送再利用项目整体委托运营服务合同》，约定：由北京高能时代环境技术股份有限公司为兴蓉公司南湖中水厂提供整体运营服务。后北京高能时代环境技术股份有限公司将工程分包给宁夏一建公司进行施工，由宁夏一建公司代工人员张涛负责。施工完毕后，在保修期内，位于灵武市马家滩小南沟南湖中水处理厂泵站管道漏水。2018年3月16日，宁夏一建公司代工人员张涛雇佣杨治家进行涉案工程管道维修工作。在维修过程中，由于水泥路面下方土质疏松，水泥板与土质塌陷将原告杨治家压住，造成原告受伤。原告先后在灵武市人民医院和宁夏医科大学总医院进行就诊治疗，经诊断为多发伤、闭合性胸部损伤、创伤失血性休克、创伤性凝血病等。2018年3月17日至2018年6月6日，杨治家先后在宁夏医科大学总医院住院81天。2019年5月22日，灵武市人民法院委托银川市第二人民医院司法鉴定中心对杨治家伤残等级进行鉴定，银川市第二人民医院司法鉴定中心出具了《银川市第二人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书》，经鉴定：杨治家目前伤情可评定为九级伤残，附十级、十级伤残。原告自认，事故发生后，张涛及禹治军代宁夏一建公司向其支付共计2500元，宁夏一建公司向其支付医疗费179000元。   另查明，宁夏宁东兴蓉水处理有限责任公司曾用名为宁夏宁东水处理有限责任公司。   本院认为，根据已查明的案件事实以及双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：杨治家与宁夏一建公司之间为劳动关系或为劳务关系，即原告杨治家此次受伤应认定为工伤或为提供劳务者受害。根据法律规定，劳务关系是平等民事主体之间就一方向另一方提供劳务、另一方接受劳务并支付对价而形成的法律关系。劳动关系是劳动者在用人单位管理下，为用人单位提供劳动的法律关系。本案中，宁夏一建公司与杨治家之间既未按照法律规定签订书面劳动合同，亦无其他有效证据证实双方之间存在隶属劳动关系。同时根据庭审查明事实，原告杨治家仅为宁夏一建公司代工人员张涛临时雇佣。原告杨治家在对宁夏一建公司涉案工程进行管道维修时受伤，属于从事雇佣活动中遭受人身损害的情形。宁夏一建公司与杨治家之间应认定为劳务关系，应适用提供劳务者受害相关法律规定进行责任认定。   根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员从事雇用活动遭受人身损害的，雇主应当对损害结果承担赔偿责任…。”杨治家在提供劳务过程中受伤，宁夏一建公司作为雇主在工地作业中未能采取有效的基本安全防护措施，亦未能适时进行安全作业培训，应当对杨治家人身损害承担赔偿责任。杨治家作为提供劳务的一方，对损害的发生自身也有过错，在作业中应当预知存在危险因素而未尽安全注意义务，应对损害承担一定责任，本院酌定支持，宁夏一建公司对该事故承担90%的责任，杨治家承担10%的责任。对于原告主张的各项损失。具有核算如下：1.医疗费26227.44元（205227.44元-179000元）；2.误工费，根据鉴定意见书结合原告职业，本院参照建筑业在岗职工年平均工资56298元/年予以计算，即56298元/年÷365天×270天＝41645元；3.护理费，根据原告伤情，本院参照农业在岗职工年平均工资57990元/年予以计算，即57990元/年÷365天×90天＝14299元；4.交通费，酌情支付1000元；5.住宿费，因未提交证据予以证实，不予支持；6.住院伙食补助费8100元，即100元×81天＝8100元；7.营养费2700元，本院酌情支持每天30元，即30元/天×90天＝2700元；8.伤残赔偿金，根据鉴定报告，原告为九级伤残，附十级、十级伤残，残疾赔偿金为140338.88元，31895.2元/年×20年×22%＝140338.88元；9.鉴定费2400元，系原告单方鉴定，不予支持；10.精神抚慰金，本院酌情支持2000元，上述共计236310.32元。故宁夏一建公司承担90%的责任，即236310.32元×90%＝212679元，扣除原告自认宁夏一建公司已支付2500元，宁夏一建公司应予赔偿210179元。关于原告主张被告张涛承担赔偿责任的诉讼请求，因张涛系宁夏一建公司代工人员，其雇佣杨治家的行为应认定为职务行为，相应的法律责任应由宁夏一建公司承担，故对原告该项诉请不予支持。关于原告主张兴蓉公司与宁夏高能公司承担连带清偿责任的诉请请求，因兴蓉公司与宁夏高能公司为合法分包，故不应对此次事故承担责任，对该项诉请不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告宁夏第一建筑有限公司于判决生效后十日内赔偿原告杨治家医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金各项损失共计210179元；   二、驳回原告杨治家的其他诉讼请求。   案件受理费3029元，由原告杨治家负担996元，由被告宁夏第一建筑有限公司负担2033元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审   判   员       李     杨     二〇一九年十二月二十四日   法官  助理     邓      双   书   记   员    路    展   附本案适用的法律条文：   《中华人民共和国侵权责任法》   第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。   雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。   属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。