湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘31刑终344号原公诉机关湖南省吉首市人民检察院。上诉人（原审被告人）向明辉，男，1989年12月16日出生于湖南省保靖县，土家族，初中文化，无业，住保靖县。因犯故意伤害罪，2013年4月19日被保靖县人民法院判处管制十个月。因犯容留他人吸毒罪，2014年12月30日被吉首市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年6月4日被抓获，同年6月7日被逮捕。现押吉首市看守所。辩护人滕建玉，湖南隆海鹰律师事务所律师。吉首市人民法院审理吉首市人民检察院指控被告人向明辉犯贩卖毒品罪一案，于二0一九年十一月二十八日作出（2019）湘3101刑初372号刑事判决。宣判后，向明辉对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2014年3、4月份的一天，在深圳打工的被告人向明辉接到表哥龙巧（已判刑）的电话，称自己想便宜买点甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）到保靖县卖，并要向明辉帮其从中介绍，向明辉打电话联系上贩卖毒品的邓天亮（已判刑）。几天后，龙巧和向明辉相约先后到了永州市道县，邓天亮将龙巧和向明辉等人接到家中，在向明辉的介绍下，龙巧、向明辉等人尝食毒品后，龙巧以每克60元的价格向邓天亮购买了200克冰毒，龙巧将毒品带回保靖县贩卖。2014年5月中旬的一天，被告人向明辉受龙巧、邓天亮邀约，后与龙巧一起前往永州市道县寿雁镇与邓天亮会面，邓天亮给二人安排食宿。第三天下午，龙巧在宾馆房间里给邓天亮24000元钱后，邓天亮离开去取毒品，龙巧和向明辉开车来到高速路口附近等邓天亮。半个小时后，邓天亮骑摩托车来到高速路口，将装有400克冰毒的黑色塑料袋给了龙巧，龙巧检查确认后和向明辉开车将毒品带回到吉首贩卖。2019年6月4日，浙江省余姚市陆埠派出所民警在浙江省慈溪市将向明辉抓获归案。原判认定上述事实的证据有：报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、羁押证明、户籍资料、通话清单、湘西州中级人民法院刑事判决书、辨认笔录、证人田某的证言、被告人向明辉及同案犯龙巧、邓天亮的供述等。原判认为：被告人向明辉明知龙巧为贩卖毒品而购买毒品，仍受委托为龙巧居间联系贩毒人员邓天亮，促成毒品交易，并二次前往邓天亮处协助龙巧购买甲基苯丙胺600克，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪过程中，被告人从中居间介绍，起辅助作用，系从犯，应当从宽处罚。判决：被告人向明辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二十万元。上诉人向明辉提出：一、2014年3、4月份，自己不知龙巧购买毒品是为了贩卖，且自己并未参与贩卖毒品；二、2014年5月份，龙巧向邓天亮购买毒品，自己没有协助贩卖、运输的行为。辩护人提出2014年5月份，龙巧向邓天亮购买400克冰毒，向明辉没有协助行为，该400克不能认定。经审理查明：一审认定向明辉于2014年3、4月的一天，居间介绍龙巧向邓天亮购买200克冰毒的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认；认定向明辉于2014年5月中旬的一天，协助龙巧向邓天亮购买400克冰毒的证据不足，本院不予确认。本院认为，上诉人向明辉明知龙巧购买毒品贩卖仍为其居间介绍贩毒人员邓天亮，并协助龙巧向邓天亮购买甲基苯丙胺200克，其行为构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，向明辉起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。向明辉有犯罪前科，可以酌情从重处罚。向明辉提出2014年3、4月份，自己不知龙巧购买毒品是为了贩卖，且自己并未参与贩卖毒品。经查，向明辉在公安机关明确供述知道龙巧为了贩卖而购买毒品，现又翻供，其翻供没有合理理由，对其翻供内容不予采信；向明辉虽未具体参与贩卖毒品，但其居间介绍龙巧和邓天亮买卖毒品，仍构成贩卖毒品罪。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。向明辉提出2014年5月份，龙巧向邓天亮购买毒品，自己没有协助贩卖、运输的行为；辩护人提出2014年5月份，龙巧向邓天亮购买400克冰毒，向明辉没有协助行为，该400克不能认定。经查，2014年5月份，向明辉虽和龙巧一起去找邓天亮，但仅起陪同作用，没有证据证明向明辉实施了联络、保管及运输毒品等具体的协助行为，不能认定向明辉的该次行为构成贩卖毒品罪的从犯，该400克冰毒不能计入向明辉贩卖毒品的数量。故该上诉理由、辩护意见成立，本院予以采纳。一审认定向明辉贩卖毒品的数量错误，应予纠正。向明辉贩卖毒品200克，且系从犯，一审判处向明辉有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二十万元，量刑过重，应予改判。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款、第五十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101刑初372号刑事判决中对向明辉的定罪部分；二、撤销湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101刑初372号刑事判决中对向明辉的量刑部分；三、上诉人向明辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2031年6月3日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长 王 平审判员 鲁勤练审判员 杨向路二〇一九年十二月三十日书记员 傅炜翔附适用的法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。