山东省烟台市芝罘区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0602刑初610号公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。被告人于某，男，1987年12月24日出生于山东省栖霞市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地山东省栖霞市，住山东省烟台经济技术开发区。2018年12月29日被刑事拘留，2019年2月1日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。指定辩护人刘增伟、张玉芬，北京市尚公（烟台）律师事务所律师。被告人黄某，男，1978年11月19日出生于湖南省邵阳市双清区，汉族，初中文化，无固定职业，住湖南省邵阳市双清区。2018年12月29日被刑事拘留，2019年2月1日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。指定辩护人李亮，山东小光律师事务所律师。山东省烟台市芝罘区人民检察院以烟芝检公刑诉[2019]600号起诉书指控被告人于某犯贩卖毒品罪、被告人黄某犯非法持有毒品罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省烟台市芝罘区人民检察院检察员刘雪，被告人于某及其指定辩护人刘增伟、张玉芬，被告人黄某及其指定辩护人李亮到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省烟台市芝罘区人民检察院指控：被告人于某于2018年7月至12月，在烟台市开发区海宝美食城附近、芝罘区新都汇商场附近等地，向汝某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）三次，共计2.2克。2018年12月27日，被告人黄某带领于某前往湖南省邵阳市找名为“龙少爷”的人购买甲基苯丙胺，期间，被告人黄某帮助被告人于某保管购买的甲基苯丙胺，一同携带回到烟台。2018年12月29日，二被告人被公安机关抓获，在被告人于某处查获甲基苯丙胺18.92克。犯罪事实分列如下：1、被告人于某于2018年7月12日，在烟台市开发区海宝美食城附近，以人民币800元的价格向汝某贩卖甲基苯丙胺0.8克。2、被告人于某于2018年7月14日，在烟台市芝罘区新都汇商场附近，以人民币800元的价格向汝某贩卖甲基苯丙胺0.6克。3、被告人于某于2018年11月28日，在烟台市福山区星河城附近的加油站，以人民币800元的价格向汝某贩卖甲基苯丙胺0.8克。在法庭审理过程中，公诉人提供了被告人于某、黄某的供述、证人汝某等的证言、微信转账记录等相关的证据以证实起诉书中指控的犯罪事实。山东省烟台市芝罘区人民检察院认为，被告人于某多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，构成贩卖毒品罪；被告人黄某非法持有毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，并对被告人黄某提出了幅度量刑建议。提请本院依法惩处。被告人于某对检察院起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称并没有向汝某贩卖冰毒，其收取的毒资交给了同案人黄某，其将冰毒交给汝某后二人一起吸食，其行为不构成贩卖毒品罪。被告人于某的辩护人对起诉书指控的3次贩卖毒品的罪名没有异议，对事实部分存在异议，并提出如下辩护意见：1、起诉书指控的3起贩卖毒品的事实中，毒品数量应按照“就低不就高”的原则，以汝某所证的数量认定；2、被查获的毒品不应计入贩卖毒品的数量，应以非法持有毒品罪定性，另外，指控的该部分毒品的净重，从称重记录看，应是包括了包装袋的重量，净重数量不准确；3、被查获毒品中的10克，系公安机关用汝某手机联系于某购买，存在“数量引诱”问题，应对被告人从轻处罚；4、被查获的毒品未进入流通领域，社会危害性不大。请求对被告人酌情从轻处罚。被告人黄某对检察院起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人黄某的辩护人以被告人系初犯偶犯、认罪态度好、主观恶性小等为主要理由，请求法庭对被告人从轻处罚。经审理查明，2018年7月至12月间，被告人于某在烟台经济技术开发区海宝美食城附近、烟台市芝罘区新都汇商场附近等地，先后3次向汝某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计2.2克，收取毒资人民币2400元。2018年12月27日，在被告人黄某的联系、带领下，二人共同前往湖南省邵阳市找名为“龙少爷”的人购买甲基苯丙胺并携带回到烟台，期间，被告人黄某曾为被告人于某保管过毒品。2018年12月29日，被告人于某、黄某在回程路上被公安机关抓获，并从随身携带物品中查获甲基苯丙胺18.92克。被告人于某共计贩卖甲基苯丙胺21.12克。犯罪事实分列如下：1、2018年7月12日20时许，被告人于某在烟台经济技术开发区海宝美食城附近，向汝某贩卖甲基苯丙胺0.8克，收取毒资人民币800元，被其挥霍。2、2018年7月14日18时许，被告人于某在烟台市芝罘区新都汇商场附近，向汝某贩卖甲基苯丙胺0.6克，收取毒资人民币800元，被其挥霍。3、2018年11月28日2时许，被告人于某在烟台市福山区星河城附近的加油站，向汝某贩卖甲基苯丙胺0.8克，收取毒资人民币800元，被其挥霍。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人于某在侦查机关的供述及辨认笔录证实：其曾向微信名为“丑小鸭”的女子即汝某贩卖过3次冰毒。2018年7月，其在烟台经济技术开发区海宝美食城门口，以800元的价格向汝某贩卖冰毒0.8克左右；两三天后，其在烟台市芝罘区新都汇商场附近，以800元的价格向汝某贩卖冰毒0.6克左右；11月底，其在烟台市福山区星河城对面的小区附近，向汝某贩卖冰毒0.8克，汝某付了400元现金，剩余400元微信转账。上述3次贩卖的冰毒，均是其从湖南购进且自己称量过。2018年12月，其让黄某帮忙联系买冰毒，12月26日，二人去长沙购买了20克冰毒，于28日回烟途中，被公安机关在烟台市芝罘区芝罘岛立交桥处查获。2、被告人黄某的供述及辨认笔录证实：其与于某于2018年6、7月份认识，后来于某让其帮忙联系购买冰毒。其联系好后，二人于2018年12月26日到达湖南邵阳，于某以8000元的价格买了20克冰毒。28日，二人从泰安坐出租车回烟台，到达烟台之后被警察抓获。3、证人汝某的证言及辨认笔录证实：其微信名称为“丑小鸭”，曾多次从一个微信名“追逐我的明天”的男子即被告人于某处购买冰毒。2018年7月12日、7月14日、11月28日，其先后3次向于某购买了冰毒，每次净重约0.3、0.4克左右，均支付毒资人民币800元；2018年12月29日，民警用其手机与于某联系，约定以每个900元的价格购买十个冰毒，于某从湖南回烟台后被民警抓获。4、证人程某的证言证实：其是于某前妻，知道于某吸毒的事情。2018年12月27日，于某找其借钱去湖南买冰毒，其借给于某5000元，同时怀疑于某贩毒。5、证人黄某的证言及辨认笔录证实：其是一名出租车司机，2018年12月28日下午，其驾车从泰安宁阳县送两男子即被告人于某、黄某回烟台，行至烟台市芝罘区零点立交时被公安截停，民警从于某处查获冰毒一宗。6、微信聊天、转账记录证实了汝某与被告人于某之间买卖冰毒时的微信转账情况。7、工作情况、到案经过、扣押清单、称量照片、（烟）公（刑）鉴（化）字[2019]7号检验报告证实：被告人于某、黄某被抓获时，公安机关从其随身携带物品中查扣冰毒疑似物2袋，净重18.92克，该2袋疑似物均检出甲基苯丙胺成份；公安机关还在出具的工作情况中对称量过程进行了说明。8、电话、信息查询记录证实了二被告人的身份情况。本院认为，被告人于某多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人黄某非法持有毒品，其行为已构成非法持有毒品罪，均应依法惩处。公诉机关指控被告人于某犯贩卖毒品罪、被告人黄某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于被告人于某提出的其并未向汝某贩卖毒品、不构成贩卖毒品罪的辩解，经查，本案在案证据能够证实，汝某向于某购买冰毒，于某将毒品出售给汝某并收受毒资，上述行为已构成贩卖毒品罪，上述辩解本院不予采纳；关于被告人于某的辩护人提出的3次贩卖毒品的数量应按“就低不就高”原则，以汝某所证为准的辩护意见，经查，汝某购买到手的毒品数量系其估算，而被告人于某供称贩卖给汝某的毒品均进行过称量，且其就贩卖毒品的数量做过多次稳定供述，结合供证的单价及所交易的毒资，公诉机关以被告人供认的贩卖毒品的数量予以指控，并无不当；其提出的被查获毒品中部分存在“数量引诱”的辩护意见，经查，在被告人于某购买完冰毒返烟途中，公安机关才用汝某的手机与其联系称要购买10个冰毒，进而在烟台市芝罘岛立交将于某、黄某抓获，其时被告人于某购买10余克冰毒的行为已经完成，并不存在“数量引诱”；其提出的被查获的毒品不应计入贩卖数量，应以非法持有毒品罪认定的辩护意见，于法相悖，上述辩护意见，本院均不予采纳。鉴于部分毒品未流入社会，酌情可对被告人于某从轻处罚，辩护人以此请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；鉴于被告人黄某归案后能如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可予以从轻处罚。辩护人以此请求从轻处罚的辩护意见以及公诉机关调整后的幅度量刑建议，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人于某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月29日起至2026年12月28日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)二、被告人黄某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月29日起至2020年3月28日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)三、继续追缴违法所得人民币2400元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 王 可 勇人民陪审员 李 树 祥人民陪审员 王 进 利二〇一九年十二月二十四日书 记 员 曲妮（代）