河北省石家庄市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）冀01执异304号 申请人（被执行人、仲裁被申请人）张某，男，1981年9月17日出生，现住山东省青岛市。 申请执行人（仲裁申请人）：北京恒元信业信息技术有限公司（以下简称恒元公司），住所地北京市朝阳区来广营创远路36号院11号楼5层501，统一社会信用代码）：91110106344414629C。 法定代表人：韩亮，总经理。 委托代理人：郭某中，公司员工。 委托代理人：李仲军，河北冀华律师事务所律师。 本院在执行张某与北京恒元信息技术有限公司民间借贷仲裁裁决纠纷一案中，申请人张某于2019年10月30日向本院提出不予执行申请书。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人张某称，请求对湛江仲裁委员会（2018）湛仲字第0E040749号裁决书是否应当执行提出异议，违反《中华人民共和国仲裁法》请求人民法院不予执行该裁决书。 事实与理由：鉴于被申请人北京恒元信息技术有限公司已经提出执行申请，贵院也下发执行通知书（2019冀01执869号），由于居住地已多年无人居住，本人并未收到通知书。现申请人依据最高人民法院公布的《关于仲裁机构“先予仲裁”裁决或者调解书》的规定，认为被申请人依据的裁决书内容，存在多种本规定的应不予执行的情形，因此提出不予执行的异议。请求贵院依法查明事实，不予执行。一、仲裁机构违反了民事诉讼法第二百三十七条第二款第三项规定的仲裁庭的组成或者仲裁程序：1、仲裁机构未依照仲裁法规定的程序审理纠纷或者主持调解，径行根据网络借款合同当事人在纠纷发生前签订的和解或者调解协议做出仲裁裁决、仲裁调解书。2、仲裁机构在仲裁过程中未保障当事人申请仲裁员回避、提供证据、答辩等仲裁法规定的基本程序权利。前款规定情形中，网络借贷合同当事人以约定弃权条款为由，主张仲裁程序违反法定程序。二、仲裁认定当事人弃权事实不符：1、申请人因公司破产，陷入经济危机，短时间内丧失偿还能力，期间接到网贷公司无数暴力催收电话以及亲人和朋友饱受催收电话的骚扰，使申请人名誉受到严重损害，但是申请人并未表示过拒绝还款，而是协商是否可以延长还款时间，申请人认为自己不属于赖账情况，谈不上走法律仲裁程序，更谈不上弃权不当场答辩，所以仲裁机构所做出的裁决为单方仲裁，人民法院应不予支持或受理。2、仲裁员并非双方所认定人员，仲裁员在仲裁该案时是否存在索贿受贿，徇私舞弊，枉法仲裁的行为，申请人存才异议。三、仲裁机构所列举借款金额不详细不具体，并要求按月息2%计算更是无从谈起，综上所述，依据最高人民法院不予受理网贷平台单方仲裁决议的批复，因此申请人特提出不予执行的请求，望贵院依法予以审查。 被申请人北京恒元公司答辩称，一、被答辩人认定（2018）湛仲字第0E040749裁决书属于先予仲裁，无事实依据，适用法律错误。（2018）湛仲字第0E040749裁决书不属于先予仲裁的情形。答辩人是在被答辩人还款逾期数月后，依据双方签订的仲裁条款，向湛江仲裁委员会提交仲裁申请书，湛江仲裁委员会依据《中华人民共和国仲裁法》及仲裁规则，依法开庭审理做出的仲裁裁决。因为被答辩人还款逾期，侵害了答辩人的合法权利。答辩人是在产生借贷纠纷后申请的仲裁，故而不属于《最高人民法院关于仲裁机构“先予仲裁”裁决或者调解书立案、执行等法律适用问题的批复》的先予仲裁的情形。二、被答辩人未提交证据证明仲裁裁决存在民事诉讼法第二百三十七条第二款裁定不予执行的情形。依据该条规定，被答辩人首先提交证据证明（依现有材料显示被答辩人未提交任何证据）然后贵院司法审查，经审查拟认定不予执行，应当向本辖区所属高级人民法院报核。1、被答辩人无视签订的借款协议的仲裁管辖条款，增加答辩人的诉讼成本，试图拖延执行。答辩人签署的借款协议第十一条第四款明确约定了湛江仲裁委员会管辖。被答辩人依据民事诉讼法第二百三十七条第二款第一项、第二项提出不予执行仲裁裁决的理由不能成立。2、被答辩人未提交支持其不予执行仲裁裁定申请的证据，只是简单的描述，无视法律和基本事实。（2018）湛仲字第0E040749裁决书第一页“被申请人张某经本委已发通知，无正当理由未出庭参加庭审活动，”显示仲裁程序合法，不存在裁定不予执行的情形。湛江仲裁委员会、湛江国际仲裁院仲裁规则第一章第二条、第三条、第十条之规定“湛仲将受理通知书、本规则和仲裁员名册（后二项在指明湛仲网址从网站上获取即视为送达）发送申请人，并自受理仲裁申请之日起5日（特殊情况可适当延长）内，将有关通知连同仲裁申请书及其附件、本规则、仲裁员名册发送被申请人。”第九章期间和送达第七十四条第三款电子送达的规定“受送达人向本仲裁机构确认或者当事人以文字形式相互约定用传真、电子邮件、手机短信等电子送达方式向其送达裁决书、调解书、决定书等送达材料，并提供了地址或者号码的，从其确定或约定。本仲裁机构或者送达人的对应系统显示发送成功之日为送达日期，除非受送达人有证据证明与到达其特定系统的时间不一致而依其接收日期确认。”依据签署的借款协议第八条通知第一款之规定，答辩人依据双方的约定进行了电子送达。综上，答辩人依照借款协议和仲裁规则，积极行使权利，借款事实清楚、程序合法，而被答辩人无视借款事实且无相应裁定不予执行的证据。法律明确规定了举证责任的情况下，其应当承担举证不能的法律后果。望贵院在程序上保障答辩人的权利，裁定驳回被答辩人的不予执行仲裁裁决的申请。 本院查明，2017年9月28日，张某（甲方）与北京恒元信业信息技术有限公司签订了（乙方）《贷款服务协议》（合同编号：105620170928002672）。该协议中载明张某的通讯地址：山东青岛市黄岛区；电话：156××××7881；电子邮箱：671×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。该《贷款服务协议》第六条为“通知”。“通知”的内容为：1、为通知之目的，甲方提供的通讯地址（包括但不限于本协议约定及／或其他方式向乙方提供的地址、通讯地址、电子邮箱、通讯电话等）为乙方寄送有关文件或发生法律争议时有关法律机构寄送有关文件的法定有效地址。如地址无法送达的，乙方可选择在指定以平台公告的方式予以公告送达（地址及公告的适用范围包括非诉阶段和争议进入仲裁、民事诉讼程序后的一审、二审、再审和执行程序）。如发生文件不能送达的情况，包括但不限于拒收、无法查找地址、查无此人等，其法律后果由甲方承担，并视为乙方／有关法律机构已经送达（邮寄送达的，自文书被签收或被拒收、退回（无论何种原因）之日视为送达之日；直接送达的，受送达人当场在送达回证上记明情况之日视为送达之日；电子邮箱和移动电话短信送达的，邮件或短信发出之日视为送达之日；指定平台公告送达的，公告作出之日视为送达之日）。2、甲方有义务在其重要信息变更之日起三日（自然日）内提供更新后的信息给乙方。若因甲方不及时提供上述变更信息而带来的乙方的调查及诉讼费包括律师代理费将由甲方承担。3、本条关于相关文书及法律文书的送达地址所作的约定，属于协议中独立存在的有关有效送达地址的确认的条款，如果发生本协议全部或部分被确认无效或撤销等情形时，本条款继续有效。 湛江仲裁委员会（2018）湛仲字第0E040749裁决书载明：“被申请人张某经本委依法通知，无正当理由未出庭参加庭审活动，仲裁庭依法缺席进行审理。” 申请人张某经本院合法传唤未到庭。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条规定，对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。“（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。”本案中，被申请人北京恒元信业信息技术有限公司是在产生借贷纠纷后申请的仲裁，（2018）湛仲字第0E040749裁决书不属于《最高人民法院关于仲裁机构“先予仲裁”裁决或者调解书立案、执行等法律适用问题的批复》规定的先予仲裁的情形。（2018）湛仲字第0E040749裁决书已载明“被申请人张某经本委依法通知，无正当理由未出庭参加庭审活动。”张某无正当理由未能参加仲裁庭庭审积极行使权利，其应当承担举证不能的法律后果。同理，张某经本院合法传唤，未到庭行使其权利，其仍要承担举证不能的不利法律后果。张某在本案中未提交证据证明仲裁裁决存在以上民事诉讼法第二百三十七条第二款规定的不予执行的法定情形。综上，申请人张某提出的不予执行仲裁裁决的申请理由没有事实证据和法律依据，其申请理由不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款的规定，裁定如下： 驳回申请人张某不予执行湛江仲裁委员会（2018）湛仲字第0E040749号仲裁裁决的申请。 本裁定书送达后即发生法律效力。 审判长  何东华 审判员  王珊珊 审判员  高福兴 二〇一九年十二月二十四日 书记员  郭智芳 书记员  史 暹