山东省济南市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁01行终958号 上诉人（一审原告）济南新乐活健身服务有限公司，住所地济南市。 法定代表人王志军，董事长。 委托代理人宫卿，上海锦天城（济南）律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）济南市人力资源和社会保障局，住所地济南市。 法定代表人王壮，局长。 委托代理人高云琪，该单位工作人员。 被上诉人（一审第三人）田英翔，男，1993年10月28日出生，汉族，身份证住址山东省寿光市迎宾路183号，现住山东省寿光市建新街文汇苑小区16号楼1单元202室。 上诉人济南新乐活健身服务有限公司（以下简称新乐活公司）因诉被上诉人济南市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）工伤行政确认一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102行初202号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。 一审法院查明，2018年3月1日，被告收到第三人田英翔提交的工伤认定申请后，经审查因缺少材料即作出《工伤认定申请材料补正通知书》要求田英翔补齐有关证明材料。2018年7月10日，被告收到田英翔补正材料后经审理予以受理。同日，向原告新乐活公司送达《限期举证通知书》告知其具有申辩、举证的权利和义务。2018年8月23日，被告作出（2018）济人社伤中字第0802号《工伤认定中止通知书》；2018年10月17日，被告作出（2018）济人社伤字第1004号《恢复审理通知书》。2018年10月22日，被告作出NOG2018100001号《认定工伤决定书》，主要内容为：“……经审查：2017年3月6日21：25许，田英翔骑电动滑板车下班途中，行至浆水泉西路公交场站门前道路时与一辆小轿车发生事故导致受伤。经医疗机构诊断为：开放性股骨下端骨折，颧骨骨折，颅脑外伤，皮肤裂伤。公安交通管理部门认定田英翔承担事故的次要责任。田英翔同志的情形，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。如对本工伤认定决定不服的，可自收到本决定书之日起60日内向济南市人民政府申请行政复议，或六个月内向济南市历下区人民法院提起行政诉讼。”另查明，2017年4月14日，济南市公安局交通警察支队历下区大队作出济（历下）公交认字[2017]第00081号《道路交通事故认定书》，该认定书认定“……根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条第一款之规定，确定程少华承担交通事故的主要责任；确定田英翔承担交通事故的次要责任。特此认定”。2017年11月20日，原告出具证明一份，主要内容为“现证明田英翔于2016年9月1日一直在我单位工作，任会籍顾问职务。其月平均工资为3212元。2017年3月6日发生交通事故后，为治愈其所受伤害，向我单位请假至今。我单位为其办理了停薪留职手续。此证明仅限于办理事故责任方赔偿使用”。2018年7月18日，被告对刘亚卓的调查笔录记载“问：请将您的姓名、工作单位及部门、职务或工种、工作履历如实陈述。答：我叫刘亚卓，2015年进入济南新乐活健身服务有限公司工作，现在是人事部经理……问：请问您认识田英翔吗？答：认识，2016年9月田英翔进行济南新乐活健身服务有限公司工作，一开始在我们公司当健身教练，2016年12月中下旬他转到销售部卖健身卡片。问：请问田英翔的工作时间是怎样的？答：他当健身教练的时候不考勤，有课的时候来上课，上完课就走，他转到销售部后开始通过指纹打卡考勤，每天上下班各一次。我们不规定田英翔具体的上下班时间，只要他每天考勤的时间超过8小时就行……”2018年7月18日，被告对邱娜的调查笔录记载“问：请将您的姓名、工作单位及部门、职务或工种、工作履历如实陈述。答：我叫邱娜，2016年5月进行济南新乐活健身服务有限公司工作从事财务工作。问：请问您认识田英翔吗？答：认识，他之前是健身教练，后来卖健身卡，但我们的办公室不挨着，平时见的也不多，没有什么交流……” 一审法院认为，《工伤保险条例》第二十条第一款规定“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。”本案中，被告市人社局于2018年7月10日受理第三人田英翔提出的工伤认定申请后，于2018年8月23日中止审理。后于2018年10月17日恢复审理。2018年10月22日作出的NOG2018100001号《认定工伤决定书》，被告市人社局作出涉案工伤认定的程序合法。《工伤保险条例》第十四条第六项之规定：在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的应当认定为工伤。本案中，根据原告出具的证明及邱娜、刘亚卓等人出具的证明及被告制作的调查笔录可知，第三人田英翔系原告的职工。第三人田英翔事发当日下班回家途中发生交通事故。根据济南市公安局交通警察支队历下区大队作出济（历下）公交认字[2017]第00081号《道路交通事故认定书》认定，第三人田英翔在该交通事故中承担次要责任。第三人田英翔所伤害符合认定工伤的情形，被告作出的NOG2018100001号《认定工伤决定书》认定事实清楚，适用法律法规并无不当。《工伤保险条例》第十九条第二款规定“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”本案中，原告认为田英翔所受伤害不是工伤，但未能提供证据证实，故一审法院对其陈述不予采信。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告济南新乐活健身服务有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告济南新乐活健身服务有限公司负担。 上诉人新乐活公司不服一审判决上诉称，上诉人与第三人田英翔因工伤认定纠纷事宜，不服被上诉人于2018年10月2日作出的G2018100001号《认定工伤决定书》。本案第三人田英翔发生交通事故的时间为2017年3月6日21:25，该时间点已经远远超过上诉人公司所规定的下班时间，上诉人公司也未安排第三人田英翔加班，而从上诉人公司到田英翔的住所，最多不超过1个小时的时间。因此上诉人认为田英翔并非是在下班时间回家的路上发生交通事故的，如果田英翔在规定的下班时间能够及时回家，就有可能避免事故的发生。综上所述，上诉人认为被上诉人作出认定书的事实采信有偏差，证据不足，第三人田英翔所遭受的交通事故不能被认定为工伤。请求依法撤销被上诉人作出的G2018100001号《认定工伤决定书》，望判如所请。诉讼请求：1.请求依法改判、撤销或变更(2019)鲁0102行初202号行政判决，或将案件发回重审；2.请求判令被上诉人承担本案诉讼费。 被上诉人市人社局及田英翔均未提交答辩意见。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，首先，被上诉人市人社局作出涉案工伤认定的程序是否合法问题。《工伤保险条例》第二十条第一款规定“社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。”本案中，被上诉人市人社局于2018年7月10日受理田英翔提出的工伤认定申请后，于2018年8月23日中止审理。后于2018年10月17日恢复审理。2018年10月22日作出的NOG2018100001号《认定工伤决定书》。因此，被上诉人市人社局作出涉案工伤认定的程序合法。 其次，被上诉人市人社局作出涉案认定工伤决定认定事实是否清楚问题。《工伤保险条例》第十四条第六项规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的应当认定为工伤。第十九条第二款规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。本案中，2017年3月6日21：25许，田英翔在回家途中发生交通事故，并且济南市公安局交通警察支队历下区大队认定其承担次要责任，对此事实各方当事人均无异议。争论焦点在于田英翔是否在下班时遭受伤害。依照上述规定，应由上诉人新乐活公司承担举证责任，虽然其主张田英翔在事故当日早已下班，但未能提供证据证实。并且田英翔在上诉人新乐活公司工作期间上下班均要指纹打卡，该打卡记录在上诉人新乐活公司处保存，上诉人新乐活公司对此打卡记录也不能提供，应当承担举证不能的法律后果。因此，被上诉人市人社局作出涉案认定工伤决定认定事实清楚，并无不当。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持,上诉人的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人济南新乐活健身服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张极峰 审判员  魏吉锋 审判员  胡一帆 二〇一九年十二月十三日 书记员  孙晓阳