贵州省福泉市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)黔2702刑初139号 公诉机关贵州省福泉市人民检察院。 被告人肖俊，男，1969年1月8日出生于贵州省福泉市，汉族，初中文化，住贵州省福泉市。1994年因犯拐卖妇女罪，被贵州省黄平县人民法院判处有期徒刑十一年；2009年8月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省福泉市人民法院判处有期徒刑三年，2011年6月10日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年3月被贵州省龙里县人民法院判处有期徒刑七个月，2013年4月24日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月14日被刑事拘留，于同年4月18日被逮捕。现羁押于福泉市看守所。 指定辩护人王泽军，贵州平越律师事务所律师。 被告人夏引军，男，1970年3月8日出生于贵州省贵定县，汉族，中专文化，户籍住址贵州省贵定县，现住贵州省贵定县。2004年因犯贩卖毒品罪被贵州省贵定县人民法院判处有期徒刑三年，2007年2月10日刑满释放；因犯诈骗罪于2014年被贵州省贵定县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年5月8日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月15日被刑事拘留，于同年4月18日被逮捕。现羁押于福泉市看守所。 指定辩护人凌飘飘，贵州仁贵律师事务所律师。 贵州省福泉市人民检察院以福检刑诉〔2019〕642号起诉书指控被告人肖俊、夏引军犯贩卖毒品罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。贵州省福泉市人民检察院指派副检察长邱耀海出庭支持公诉，被告人肖俊、夏引军及指定辩护人王泽军、凌飘飘均到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省福泉市人民检察院指控： （一）被告人肖俊实施了5次贩卖毒品行为，具体如下: 1.2019年2月，肖俊接到麻子（李某）购买毒品海洛因的电话，并收到麻子微信转账的300元毒资后，约麻子到金山办事处五月花学校门口位置，肖俊将约0.3克海洛因交易给麻子完成毒品交易。 2.2019年3月11日，肖俊接到麻子购买毒品海洛因的电话，并收到麻子微信转账的340元毒资后，麻子在金山办事处位于金碧华府肖俊家门口位置，肖俊将约0.5克海洛因交易给麻子完成毒品交易。 3.2019年3月13日13时许，肖俊接到麻子购买1000元共1.5克毒品海洛因的电话，并收到麻子预先微信支付的400元毒资，相约麻子到金山办事处金碧华府肖俊家中交易，交易过程中肖俊将约1.5克海洛因交易给麻子后，肖俊在家中被警察抓获。 4.2019年2月，肖俊接到杨某购买800元冰毒的电话并通过微信收到800元毒资后，肖俊联系冰毒提供人朝刚（待查），朝刚收到毒资后将冰毒藏在福泉市新人民医院位置，朝刚将藏匿位置截图后通过微信发给肖俊，肖俊将截图转发给杨某，然后由杨某根据藏匿截图地点自行拿取冰毒完成交易。 5.2019年2月，杨某第一次向肖俊购买冰毒成功后的两、三天，杨某再次向肖俊购买800元冰毒，肖俊采用上次交易一样的方式与朝刚取得联系，由朝刚将冰毒藏匿后截图给肖俊，肖俊转发给杨某再次完成贩卖冰毒交易。 （二）被告人夏引军实施了3次贩卖毒品的行为，具体如下： 1.2019年3月初，夏引军接到肖俊购买毒品海洛因的电话，并通过微信转账的方式收到肖俊支付的1200元毒资后，夏引军从贵定涉毒人小黄喜（待查）处获得1200元毒品海洛因，提取其中一部分毒品自己吸食外，将剩下的毒品在贵定高速路口匝道边位置与购买人肖俊完成毒品交易。 2.2019年3月中旬，夏引军接到肖俊购买600元毒品海洛因的电话，夏引军先收到肖俊微信转账的300元毒资，然后夏引军找到小黄喜获得600元的海洛因后，夏引军先吸食了其中的一部分，然后将剩余的海洛因在贵定夏引军家不远的公路边将毒品交易给肖俊，并收取300元现金尾款。 3.2019年3月14日14时许，夏引军接到肖俊购买3000元共5克海洛因的电话，并收到肖俊微信支付的3000元毒资后，夏引军于当日20时花3000元钱从小黄喜处购买到5克毒品海洛因，后夏引军从购买到的毒品中提取一部分用于自己吸食，剩余的毒品放置于贵定县城关镇环城路路边一辆三轮车上并指引肖俊自行从三轮车上拿取毒品，当日22时许，肖俊在贵定县环城路路边与夏引军见面交易毒品时被公安机关现场抓获。 针对上述指控，公诉机关提供了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定文书、辨认笔录及照片、电子数据报告等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人肖俊、夏引军贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人肖俊对公诉机关指控的罪名无异议。对指控其贩卖毒品给杨某的事实，提出其是受杨某的委托，起中间介绍作用，并没有获利。对其余指控无异议。 指定辩护人王泽军提出：对公诉机关指控的第一、第二起犯罪事实无异议；第三起犯罪事实存在引诱行为；第四起、第五起犯罪事实不属实，因被告人肖俊仅起居间介绍的作用，且未从中获利，并不是贩卖毒品的主体。被告人肖俊明知李某被抓，公安机关即将对其进行抓捕的情况下，仍未逃跑，应认定为自首。且到案后积极配合公安机关抓捕被告人夏引军，系立功。被告人肖俊到案后如实供述，自愿签署认罪认罚具结书，悔罪态度好，且家庭经济困难。建议对被告人肖俊在有期徒刑二至三年幅度内予以判处。 被告人夏引军辩称其仅是为肖俊代为购买毒品，并未从中获利，也没有吸食为肖俊代为购买的毒品。 指定辩护人凌飘飘提出被告人夏引军仅是帮他人代购毒品，并未从中获利，不构成贩卖毒品罪，且代购毒品量少于10克，达不到非法持有毒品罪的定罪标准，也不构成非法持有毒品罪。夏引军的行为应以治安管理处罚法进行处罚。 经审理查明： （一）被告人肖俊为牟取非法利益，多次贩卖毒品海洛因给他人，具体犯罪事实如下： 1.2019年2月的一天，被告人肖俊在接到杨某购买800元冰毒的电话并收到通过微信转账的800元毒资后，遂联系朝刚（待查）购买毒品，朝纲在收到毒资后，将毒品放置于福泉市第一人民医院一角落，并把毒品的藏匿地点拍照后通过微信发给被告人肖俊，被告人肖俊转发给杨某，杨某派人自行到藏匿地点拿走冰毒。交易完成后二至三天，被告人肖俊又以同样的方式贩卖800元冰毒给杨某。 2.2019年2月的一天，被告人肖俊在收到李某（绰号：麻子）通过微信转账的毒资300元后，在福泉市金山办事处五月花学校门口将0.3克海洛因贩卖给李某。 3.2019年3月11日，被告人肖俊在收到李某（绰号：麻子）通过微信转账的毒资340元后，在福泉市金山办事处金碧华府家门口将0.5克海洛因贩卖给李某。 4.2019年3月13日，被告人肖俊接到李某（绰号：麻子）购买1000元毒品海洛因的电话并在收到李某通过微信预先转账的400元毒资后，在福泉市金山办事处金碧华府的家中将一包毒品海洛因贩卖给李某（绰号：麻子），并收取了现金毒资500元，后被告人肖俊在其家中被公安机关抓获。 （二）被告人夏引军为牟取非法利益，多次贩卖毒品海洛因给被告人肖俊。具体犯罪事实如下： 1.2019年3月初的一天，被告人夏引军接到肖俊购买毒品海洛因的电话，并收到肖俊通过微信支付的毒资1200元后，从贵定县涉毒人员小黄喜（待查）处购得1200元的毒品海洛因并从中提取一部分供自己吸食，剩余毒品在贵定县处交易给肖俊。 2.2019年3月中旬的一天，被告人夏引军在接到被告人肖俊购买600元毒品的电话和微信转账的300元毒资后，从贵定县涉毒人员小黄喜（待查）处购得600元毒品海洛因并从中提取一部分供自己吸食，剩余毒品在其住房不远处的公路边交易给被告人肖俊后又收取现金毒资300元。 3.2019年3月14日14时许，被告人肖俊电话联系被告人夏引军购买5克海洛因并微信转账3000元毒资。被告人夏引军从贵定县涉毒人员小黄喜（待查）处购得3000元海洛因并从中提取一部分供自己吸食，剩余毒品放置于贵定县城关镇环城路路边一红色三轮车上，并在不远处指引被告人肖俊自行取货。被告人夏引军在完成交易后欲驾车离开时，被公安机关现场抓获。 同时查明，2019年3月13日上午9时许，公安机关抓获吸毒人员李某，李某陈述其吸食的毒品来源于肖俊，并表示配合公安机关抓捕肖俊，公安民警遂进行布控伺机抓捕肖俊，当日下午将被告人肖俊抓获。肖俊到案后协助公安机关抓获了被告人夏引军。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证的下列证据证实： 1.书证 (1)受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性文书，证实该案侦查程序合法。 (2)扣押决定书、扣押笔录及清单，证实福泉市公安局于2019年3月15日扣押了被告人夏引军所持有的有关涉案物品。 （3）证据保全决定书及清单，证明公安机关依法对李某所持有的毒品疑似物进行扣押的情况。 (4)前科材料，证实被告人肖俊具有犯罪前科，且系毒品再犯；被告人夏引军系累犯，且系毒品再犯。 (5)强制隔离戒毒决定书，证实公安机关对购毒人员作出强制隔离戒毒决定。 （6）到案经过，证实2019年3月13日上午9时许，公安机关抓获吸毒人员李某，李某陈述其吸食的毒品来源于肖俊，并表示配合公安机关抓捕肖俊。公安民警遂进行布控伺机抓捕肖俊，当日下午将被告人肖俊抓获。肖俊到案后协助公安机关抓获了被告人夏引军。 （7）称量记录、情况说明，证实公安机关对李某持有的两包毒品疑似物进行称量，第一包净重0.224克，第二包净重1.734克。2019年3月14日，夏引军贩卖给肖俊的毒品经称量净重4.508克。 (8)尿检报告、提取笔录，证实被告人夏引军吗啡结果呈阳性，甲基安非他明结果呈阴性；被告人肖俊吗啡结果呈阳性，甲基安非他明结果呈阳性。 （9）户籍信息，证实被告人肖俊、夏引军均系完全刑事责任能力人。 （10）情况说明、办案证明，证实“小黄喜”暂未查实。 （11）提取笔录及照片，证实公安机关对被告人夏引军所持有的手机微信依法进行提取，因182××××7501手机号无法连接网络，未能提取微信记录，但已制作提取笔录。 （12）说明、办案说明，证实被告人夏引军检举向其贩卖毒品的小黄喜，因姓名、住址不清，尚未查实。 2.证人证言 （1）证人杨某的证言，证实2019年2月份的一天，其与李光辉、王朔因要吸食毒品，遂由其通过微信联系被告人肖俊购买毒品冰毒，王光辉出钱、王朔开车去指定地点取毒品的方式购买了800元毒品。当时肖俊是将毒品冰毒的放置地点拍照后发给其，其发给王朔，王朔开车去指定地点取的毒品。在这之后大约两三天，其与李光辉、王朔又以同样的方式向被告人肖俊购买了800元毒品一起吸食。 （2）证人李某的证言，证实其绰号叫麻子，其从2018年年底开始向被告人肖俊购买毒品，其记得的有2019年3月9日在被告人肖俊家购买了0.5克海洛因；2019年3月11日、12日分别以同样的方式购买了0.5克海洛因。其他时候向被告人肖俊购买海洛因的情况已经记不清楚，一般是通过微信支付毒资或者通过微信支付一半，通过现金支付一半。2019年3月13日13时许，其联系肖俊购买1000元的毒品，其先通过微信支付了400元毒资，到肖俊家后，其将门反锁，对肖俊说其在楼下被警察抓了，警察叫其来敲门，现能不能从这里跑出去，肖俊说能跑出去，肖俊将其带到二楼上，其另行支付了600元现金毒资后，拿上肖俊给其的一小包海洛因，从肖俊家一楼窗户逃离。在肖俊家准备逃跑时，其对肖俊说身上没有钱了，叫肖俊拿了100元给其打车。后为了吸食方便，他将这包毒品分成了2包。2019年3月13日向肖俊购买1000元海洛因一开始是为了配合公安机关抓捕肖俊，但在其进入肖俊家中取毒品时，心里发生了变化，一怕即使立功也要受到处罚，二是害怕以后肖俊报复，所以就在其进入肖俊家后，告知肖俊其先被民警抓获，向肖俊购买到海洛因之后就从肖俊家跳窗逃跑了。 3.被告人的供述与辩解 （1）被告人肖俊的供述与辩解，证实2019年2月初的一天下午，其在五月花路边贩卖了0.3克毒品给麻子，麻子通过微信给其转账300元；2019年3月11日15时许，其在五月花学校旁边的公路边贩卖过一次毒品海洛因给麻子，麻子通过微信向其转账340元；2019年3月13日13时许，麻子打电话给其说要1000元钱“东西”，然后通过微信向其转了400元，称剩余的600元用现金支付。其就让麻子到家中取货，麻子到了以后，只给了其500元现金，其就把一个包有1.5克海洛因的零包给了麻子，麻子接过海洛因后就告诉其在上楼来时被警察抓了，叫其一起跑，其没有同意，麻子就从其客厅的窗子逃跑了。2019年2月份，杨某微信联系其购买800元的毒品，其收到钱后就转给朝刚，朝刚就把冰毒藏在新医院的一个地方发图片给其，其就将图片转发给杨某，由杨某自己按照图片上的地址去取货。过了几天，又以同样的方式完成了一次毒品交易，但在这两次交易中，其均未获利。因为当时其除了自己在卖海洛因外，其已与朝刚在商量合伙贩卖毒品，当时商量其出资2000元，具体贩卖冰毒的事情由朝刚负责。但其还没有拿过钱给朝刚。之后，他促成了杨某2次购买冰毒，其找朝刚分钱，朝刚不愿分钱给其。 同时其陈述，其从夏老三那里一共购买过三次毒品。第一次是2019年3月初的一天，其打电话给夏老三购买1200元的毒品，其通过微信转款1200元给夏老三，夏老三在贵定××路口××道边将一包毒品交给其。第二次是过了两三天左右的一天，其在贵定国道线的老路位置又向夏老三购买了600元的毒品，有300元是通过微信转账的，有300元是拿的现金。第三次是2019年3月14日，其通过微信转账3000元向夏老三购买毒品，当时夏老三将毒品放在夏老三家楼下路边一三轮车驾驶室座位上，用白色卫生纸包起的。 （2）被告人夏引军的供述与辩解，证实2019年3月14日下午约14时许，福泉一个叫肖老二（肖俊）的男子打电话给其买5个毒品，并向其转了3000元。之后其就电话联系了小黄喜购买五个东西，小黄喜就答应了。大概19时许回到贵定，其开车到贵宾新城找到小黄喜，给了3000元给小黄喜，小黄喜就拿了用塑料袋包装的一小包毒品海洛因给其，其拿到毒品后就回到家中，从中提取了一部分毒品出来，采取“烫吸”的方式将毒品吸食了。然后其就打电话约肖老二到贵定来取货，其带着毒品开车来到楼下一个弯道上，将毒品放在一三轮车上，自己坐在车上等肖老二。待肖老二到达后，其打开车窗用手指向路边停放的三轮车，示意毒品放置位置，肖老二就去三轮车上取毒品，其欲驾车离开时，被公安机关抓获。2019年3月初的一天，肖老二打电话给其，叫其帮忙购买两个东西，并通过微信的方式向其支付了1200元，其收到钱后，就到贵宾新城找到小黄喜，将1200元现金拿给小黄喜，小黄喜就拿了用塑料袋包装的一小包毒品海洛因给其，其拿回家中打开，从中提取了一部分，采取“烫吸”的方式将毒品吸食了，吸食完后，就电话联系肖老二，将剩余毒品于贵定高速路口匝道拿给了肖老二。过了大约三、四天的一个晚上，肖老二又打电话给其向其购买一个600元的毒品，并用微信转账的方式支付了300元。其收到钱后，向小黄喜购得了一包毒品，并从中提取了一部分，采取“烫吸”的方式供自己吸食，将剩余毒品于离其家不远处的弯道处拿给了肖老二，肖老二以现金的方式支付了余款300元。其当庭辩解，其仅是为肖俊代为购买毒品，并未从中获利，也没有吸食为肖俊代为购买的毒品。 4.鉴定意见：（黔南）公（司）鉴（理化）字［2019］191、192号物证鉴定报告，证实2019年3月14日22时许，肖俊向夏引军购买的毒品疑似物，检出海洛因成分。公安机关查获李某所持有的毒品疑似物，检出海洛因成分。 5.辨认笔录及照片： （1）现场辨认笔录，证实经二被告人辨认，毒品交易地点与起诉书指控一致。 （2）人员辨认笔录及照片，证实经李某对被告人肖俊进行了辨认，辨认出肖俊系自己多次在其处购买海洛因吸食的人；经杨某辨认，4号照片上的男子系肖俊；经肖俊辨认，7号照片上的男子系向其购买毒品的麻子；经肖俊辨认，2号照片上的男子就是向其购买毒品的杨某；经夏引军辨认，10号照片上的男子就是向其购买毒品的肖老二；经肖俊辨认，10号照片上的男子就是向其贩卖毒品的夏老三； 6.福公[网]检字[2019-16]、[2019-17]号电子数据检查报告及电子数据说明，证实公安机关提取了二被告人的手机，反映了肖俊和麻子之间的交易记录情况，夏引军和肖俊毒品交易的转账及通话记录情况。 上述证据，经庭审举证、质证，符合证据三性，能够相互印证，本院依法予以确认。 本院认为，被告人肖俊、夏引军为牟取非法利益，多次向他人贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项规定，向多人贩毒或者多次贩毒的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，被告人肖俊、夏引军多次贩卖毒品，属情节严重，依法应在有期徒刑三年以上七年以下幅度内量刑。关于指定辩护人王泽军提出，公诉机关指控被告人肖俊的第三起犯罪事实，系在公安机关控制下完成的毒品交易，存在引诱犯罪行为，不应以犯罪论处。经查，被告人肖俊的犯罪行为虽然处于公安机关的布控之下，但本质上仍然是被告人肖俊在自己的意识支配下实施的犯罪，不影响犯罪的认定。关于指定辩护人王泽军提出公诉机关指控被告人肖俊贩卖毒品给杨某的犯罪事实不属实，因被告人肖俊仅起居间介绍的作用，且未从中获利，并不是贩卖毒品的主体的辩护意见。经查，在案证据体现，肖俊并未受杨某的委托而为杨某代购毒品，肖俊贩卖毒品给杨某的行为系积极实施行为，有贩卖的主观故意，客观上也积极为杨某联系毒品，并交易成功，其最后是否实际获利，不影响犯罪的成立，符合贩卖毒品罪的特征，故该辩护意见，不予采纳。关于指定辩护人王泽军提出被告人肖俊有自首情节的辩护意见，经查，肖俊系被公安机关布控抓获，不符合自首情形，故该辩护意见不予采纳。关于指定辩护人凌飘飘提出被告人夏引军仅是帮助被告人肖俊实施了代购行为，未从中获利，且未超过10克，不构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，经查，被告人夏引军在肖俊提出购买毒品的要求后，仍为其寻找毒品，在购得毒品后从中抽取部分毒品供自己吸食，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚。被告人肖俊具有犯罪前科，且曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚，被告人肖俊到案后如实供述犯罪事实，并积极配合公安机关抓获被告人夏引军，具有坦白和立功情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻或者减轻处罚，结合本案案情，决定对其从轻处罚；被告人夏引军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑的犯罪，系累犯，应当从重处罚，同时被告人夏引军曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关提出对被告人肖俊在有期徒刑三年至四年的量刑幅度内量刑并处罚金，对被告人夏引军在有期徒刑三年六个月至四年六个月的量刑幅度内量刑并处罚金的建议，符合本案事实及法律规定，本院予以采纳。指定辩护人王泽军提出的量刑建议与本案案情不符，不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人夏引军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月15日起至2022年12月14日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人肖俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月14日起至2022年3月13日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、继续追缴被告人夏引军违法所得四千八百元、被告人肖俊违法所得三千一百四十元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴荣仙 人民陪审员  王思琪 人民陪审员  邱修发 二〇一九年十二月五日 书 记 员  徐 凤