河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1653号上诉人（原审原告）：郭鑫鑫，男，1995年3月18日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：秦保锦，淇县法律援助中心法律工作者。代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：郭年散（曾用名郭合江），男，1961年9月19日出生，汉族，住河南省淇县。被上诉人（原审被告）：郭合民，男，1964年7月22日出生，汉族，住河南省淇县。原审第三人：淇县卫都街道办事处大洼村村民委员会，住所地河南省淇县卫都街道办事处大洼村。法定代表人：关新军，该村委会主任。上诉人郭鑫鑫因与被上诉人郭年散、郭合民，原审第三人淇县卫都街道办事处大洼村村民委员会（以下简称大洼村委会）侵权责任纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2019）豫0622民初1434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。郭鑫鑫上诉请求：撤销原判，依法改判支持其诉讼请求。事实和理由：郭鑫鑫祖母去世后，土地调整给了郭鑫鑫，郭鑫鑫自1996年秋季开始缴纳农业税，并领取种粮补贴，一审中郭鑫鑫提交的证据能够证明郭鑫鑫已经取得涉案土地的承包经营权，但其二叔郭年散、三叔郭合民长期占有涉案土地，并私自分割，严重损害了郭鑫鑫的相关权益，二人应当停止侵权并赔偿经济损失。郭年散辩称，郭鑫鑫出生后一直没有户口，直到1996年为居民户口，2001年才又转成农村户口，故1996年村委会调地时，郭鑫鑫因为没有户口，无法分得土地。当时郭年散主动找郭鑫鑫父亲给他分地，均被拒绝。郭鑫鑫的舅舅是村支书，一审中提交的证据均是后来补办。1996年调地时，涉案土地一直是郭合民种植苹果树，正值盛果期，林业局要采伐证，否则要罚款7000元，没有人愿意出钱，故村委会协调还让郭合民继续种植。涉案土地的公粮一直由郭合民交。郭合民辩称，郭鑫鑫上诉所称不是事实，从1995年大洼村委会就没有分地，郭鑫鑫是1995年出生，一直没有户口，其原先叫刘鑫鑫，后来改名为郭鑫鑫，故郭鑫鑫不能分割涉案土地，其提交的证据是2013年后来补办的。原审第三人大洼村委会未陈述意见。郭鑫鑫向一审法院起诉请求：判令郭年散、郭合民对村南“三小块地”西头口粮田及配套荒地共计3.729亩停止侵权并赔偿经济损失5000元。庭审中，诉讼请求变更为：判令郭年散、郭合民对村南“三小块地”西头口粮田及配套荒地（以下简称涉案土地）共计2.944亩停止侵权并赔偿经济损失5000元。一审法院认定事实：郭鑫鑫系大洼村村民，户籍类别为农业家庭户口。争议土地系郭鑫鑫之祖母、郭年散、郭合民之母生前的口粮田，四至：东至关小东地块，西至袁庄地块，南至泰山路边，北至郭合江地块。1996年，大洼村农村土地调整时，村集体以农户为单位向郭鑫鑫之父郭合海、郭年散均分包了土地，但郭合海承包土地中没有郭鑫鑫土地。因郭合民系非农业家庭户口，村集体未向其分包土地。涉案土地在郭合海、郭年散、郭合民母亲去世之前一直由郭合民耕种，1996年大洼村调整土地时，郭合民仍未将涉案土地退回村集体。2004年，淇县桥盟乡财政所曾向郭鑫鑫发放农业税收纳税通知书、粮食补贴通知书。2012年2月25日以后，郭鑫鑫的粮食补贴均发放到了郭鑫鑫之父郭合海惠农补贴一折（卡）通上。现郭鑫鑫认为，1996年大洼村调整土地时，将涉案土地分给了自己，郭年散、郭合民长期霸占耕种，侵犯了自己的合法权益，诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点为郭鑫鑫是否对涉案土地享有土地承包经营权。土地承包经营权是指土地承包经营权人为从事种植业、林业、畜牧业，对其承包的集体所有或国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地享有的占有、使用、收益的权利。土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。本案中，首先，按照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十五条规定，农村土地承包采取农村集体组织内部的家庭承包方式，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。1996年，大洼村进行土地调整时，郭鑫鑫之父郭合海已单独成户，村集体已向郭合海发包了相关土地，郭鑫鑫作为其家庭成员之一，不符合家庭承包方农户的基本条件。其次，按照《中华人民共和国农村土地承包法》第十八条规定，承包方案应当按照本法第十二条的规定，依法经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意。据此，土地承包应当遵循相关原则、按照法律规定的程序进行，大洼村委会出具的“把郭合海母亲的地调给郭鑫鑫”的证明，既无出具证明的时间，也无出具证明的人员签字，该调整土地是否符合法律规定的程序，郭鑫鑫未能举证证明，且该证明中明确写明“郭合民当时种着他母亲的这份地不退”，说明当时村集体亦未将涉案土地实际交付郭鑫鑫占有使用，而是由郭合民一直耕种，故即便调整土地程序合法，但土地调整并未能实际履行完毕，土地承包经营权合同亦未生效。按照1996年调整土地时“增人添地、减人去地”的政策，本案涉案土地亦应先退回集体组织后，再有集体组织按照法律规定的程序给郭鑫鑫进行重新调整土地。最后，按照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十八条规定，新增人口的土地应当从农村集体经济组织依法预留的机动地、依法开垦等方式增加的土地、承包方依法自愿交回的土地中予以调整，而本案涉案土地不属于上述三种土地范围。综上，郭鑫鑫对涉案土地不享有土地承包经营权。《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管机关部门申请解决。本案中，郭鑫鑫未实际取得涉案土地承包经营权，应向有关行政主管机关部门申请解决。综上所述，郭鑫鑫主张郭年散、郭合民停止侵权并赔偿经济损失，证据不足，理由不充分，不予支持。一审法院判决：驳回郭鑫鑫的全部诉讼请求。案件受理费100元，由郭鑫鑫负担。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。郭鑫鑫提交如下证据：2003年6月23日河南省农村税费改革政策卡，载明政郭鑫鑫一人土地是1.9亩，计税产量是522公斤，每年的税额是49元，拟证明郭鑫鑫取得了土地承包权。郭年散、郭合民质证认为，证据不真实，郭鑫鑫的舅舅曾经是大队支书，负责管理全村的证件，该证件是2013年后补的。本院认为，郭鑫鑫提交的河南省农村税费改革政策卡并非土地权属证明，并不能证明郭鑫鑫取得涉案土地承包经营权，本院对该证据的证明力不予确认。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人郭鑫鑫所提出的其已经取得涉案土地的承包经营权，郭年散、郭合民构成侵权，应当停止侵权并赔偿经济损失的上诉理由。我国农村土地承包采取农村集体组织内部的家庭承包方式，土地承包应当遵循相关原则、按照法律规定的程序进行。郭鑫鑫上诉认为郭年散、郭合民侵犯其土地承包经营权，其首先需要证明其已取得涉案土地的承包经营权。一审中郭鑫鑫提交了多份大洼村委会证明，个别证明没有落款日期，也没有出具证明的人员签字；提交了多份证人书面证言，部分证人同时向郭年散、郭合民出具书面证言但内容相反；提交了农业税收纳税通知书、粮食补贴通知书、郭合海惠农补贴一折（卡）通、售粮卡，二审中又提交了河南省农村税费改革政策卡，上述证据均非土地权属证明。二审庭审中，根据各方陈述可知，大洼村其他土地已在2018年由政府部门颁发了土地承包经营权证书，涉案土地因存在争议未予处理。综合分析上述证据，郭鑫鑫在1996年大洼村调整土地时并未单独成户，其在本案提交的证据并不能证明其已按照法定程序取得涉案土地的承包经营权且涉案土地调整程序合法，一审法院综合本案案情和证据情况，认为郭鑫鑫未实际取得涉案土地承包经营权并无不当。《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管机关部门申请解决。本案中，郭鑫鑫提交的证据不足以证明其已实际取得涉案土地的承包经营权，应向有关行政主管机关部门申请解决。一审法院认为郭鑫鑫请求郭年散、郭合民停止侵权并赔偿经济损失，证据不足并驳回其诉讼请求符合法律规定。郭鑫鑫上诉认为其已经取得涉案土地的承包经营权，郭年散、郭合民构成侵权，应当停止侵权并赔偿经济损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，郭鑫鑫的上诉理由不能成立，本院不予支持。河南省淇县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由郭鑫鑫负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇一九年十二月二十五日书记员  张亚楠