广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0109民初1238号 原告：旷瑞琼，男，汉族，1985年9月26日出生，住湖南省双峰县。 委托诉讼代理人：韦李琴，广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董志，广西欣和律师事务所实习律师。 被告：广西钦专劳务有限公司，注册地南宁市西乡塘区相思湖东路2号西建水岸华府7号楼1单元2803号，统一社会信用代码91450100MA5L8EK98Y。 法定代表人：李献伟,执行董事。 被告：梁粹新，男，汉族，1956年11月9日出生，住广西贵港市港南区。 原告旷瑞琼诉被告广西钦专劳务有限公司（以下简称：钦专劳务公司）、梁粹新建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年7月4日受理后，依法适用普通程序于2017年11月18日公开开庭审理。原告旷瑞琼的委托诉讼代理人韦李琴、董志到庭参加诉讼。被告钦专劳务公司、梁粹新经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告旷瑞琼向本院提出诉讼请求：1.被告钦专劳务公司向原告旷瑞琼返还定金10万元及利息（利息计算方式：以10万元为基数，按照年利率6%计算，自2018年8月15日起暂计至2019年5月29日为4766.6元；此后利息依上述方式另计至实际清偿之日止），以上合计104766.6元；2.被告梁粹新对上述债务承担连带清偿责任；3.本案的全部诉讼费用由被告钦专劳务公司、梁粹新共同承担。 事实和理由：2018年7月30日，钦专劳务公司（甲方）与旷瑞琼（乙方）签订了一份《土石方工程施工劳务合同》，合同约定：甲乙双方经友好协商，就中国龙文化城景区项目达成以下事宜，乙方承包土石方开挖施工就地回填，包括运输至指定位置，平整压实度为自然压实。乙方跟发包方签订的合同按发包方跟广西国龙旅游开发有限公司约束力同步执行。开工时间为2018年8月，竣工时间暂未定。工程地址：广西南宁市邕宁区英雄水库范围内；工程规模：土石方暂定一、1000万立方米，按山体测量方实际施工结算。工程单价：每立方米一二类土按捌元贰角计算，三四类土按玖元贰角计算。此价为合同税后价格乙方不提供发票。其包括机械进场费，人身意外保险费及其他风险等，费用均由乙方负责，结算时此单价一律不作调整；合同还约定了工程质量、工程款项支付方式、工程验收及标准、双方的权利义务等。 上述合同签订后，旷瑞琼按梁粹新的要求支付定金10万元，同时梁粹新向旷瑞琼出具定金收条：承诺收取定金十五日内不得开工准时退回定金。然而钦专劳务公司收到定金后，未按照合同约定准时开工，直至立案起诉之日，仍未准许开工且拒绝退还定金。 另事实上梁粹新为钦专劳务公司的实际控制人，梁粹新借用钦专劳务公司名义与旷瑞琼签署合同，目的是企图逃避追责。根据银行账户转账明细显示，钦专劳务公司使用梁粹新的个人账户收取定金款项，进行业务结算，钦专劳务公司与梁粹新之间财产混同，故梁粹新应对钦专劳务公司债务承担连带清偿责任。 建设工程施工合同的订立，施工方必须具备相应的施工资质且建设工程施工合同内容符合法律的规定才有效。本案中，双方作为施工方均没有具备相应的劳务施工资质，故《土石方工程施工劳务合同》无效，钦专劳务公司应退还定金并支付逾期退还占用的利息。此外钦专劳务公司、梁粹新构成财产混同，应承担连带清偿责任。故旷瑞琼为了维护自身的合法权益，现诉至人民法院，请求依法判如所请。 原告旷瑞琼提交的证据有：1.土石方工程施工劳务合同；2.定金收条；3.银行账户转账记录；4.企业信用信息报告（广西钦专劳务有限公司）。 被告钦专劳务公司未提交答辩状和证据。 被告梁粹新庭后辩称：一、涉案《土石方工程施工劳务合同》确实是梁粹新和旷瑞琼签订的，盖的章也确实是钦专劳务公司的公章，梁粹新收到旷瑞琼定金10万元，并亲笔出具收条；二、现在经济比较困难，愿意在2019年12月31日前还清这笔钱。这笔钱与钦专劳务公司无关。由梁粹新负责偿还。综上，请求人民法院做出公正判决。 被告梁粹新没有提交证据。 调查重点：涉案土石方工程施工劳务合同是否合法有效？履行情况如何？旷瑞琼要求返还定金10万元并支付利息有何依据？利息如何计算？梁粹新是否应当承担连带责任？ 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，被告钦专劳务公司、梁粹新经本院公告传票传唤，未到庭参加诉讼，视为其已放弃举证、质证的权利。经庭审调查，原告旷瑞琼提交的证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案的定案依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：旷瑞琼作为个体，未取得建筑施工（劳务）企业资质。2018年7月30日，旷瑞琼（乙方）与钦专劳务公司（甲方）签订《土石方工程施工劳务合同》，主要内容有：由旷瑞琼承包位于南宁市邕宁区英雄水库范围内中国龙文化城景区项目的土石方工程，暂定1000万立方米，按山体测量方实际施工核算。梁粹新在甲方代表上签字，并加盖钦专劳务公司合同专用章。 2018年7月31日，梁粹新向旷瑞琼出具收条，主要内容：今收到旷瑞琼交来的中国龙文化城土方工程项目施工合同定金10万，15天内不得开工准时退回定金，能得进场开工待结第一次账即退回定金。2018年8月4日，旷瑞琼向梁粹新转账9万元。庭审中，旷瑞琼陈述1万元在签订合同前以现金形式交付。 众所周知，南宁市邕宁区英雄水库为保护性饮用水源。中国龙文化城景区项目工程停工，旷瑞琼至今未能进场施工。 本院认为：本案系建设工程分包合同纠纷，承包人进行工程建设，发包人支付价款。 涉案《土石方工程施工劳务合同》，因旷瑞琼未取得建筑施工（劳务）企业资质，违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效的合同。 梁粹新并非钦专劳务公司法定代表人或受权人员，其借用钦专劳务公司资质，并以钦专劳务公司名义与旷瑞琼签订合同，并加盖钦专劳务公司合同专用章，因此梁粹新与钦专劳务公司系挂靠关系。梁粹新收到定金并出具收条，因此梁粹新系《土石方工程施工劳务合同》的实际履行主体，故应对合同债务承担责任。钦专劳务公司为挂靠提供便利，谋取利益，应与梁粹新承担连带责任。旷瑞琼主张梁粹新系钦专劳务公司实际控制人，钦专劳务公司借用梁粹新账户，双方存在财产混同，但没有提交证据予以证明，本院不予支持。 《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”因合同无效，旷瑞琼主张返还定金10万元，于法有据，本院予以支持。 梁粹新在收条上承诺收到定金15日内由旷瑞琼进场开工，否则退还定金，因此旷瑞琼主张利息，即以10万元为基数，按年利率6%，从2018年8月15日计到偿清之日止，符合法律规定，本院予以支持。 综上，梁粹新向旷瑞琼返还合同保证金10万元，并支付利息（计算方式：以10万元为基数，按年利率6%计算，自2018年8月15日至计至返清为止）。钦专劳务公司负连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告梁粹新返还原告旷瑞琼定金10万元； 二、被告梁粹新支付原告旷瑞琼利息（计算方式：以10万元为本金，按年利率6%，从2018年8月15日计至返清之日为止）； 三、被告广西钦专劳务有限公司对被告梁粹新上述债务负连带责任； 四、驳回原告旷瑞琼其它诉讼请求。 案件受理费2395元、公告费260元，全部由被告广西钦专劳务有限公司、梁粹新共同负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  郑吓保 人民陪审员  黄福生 人民陪审员  潘如青 二〇一九年十二月六日 法官 助理  农秋兰 书 记 员  孙 阳