沈阳市大东区人民法院行 政 判 决 书（2019）辽0104行初235号原告沈阳艾尔玛商贸有限公司，住所地沈阳市大东区辽沈二街2号1-10-2。法定代表人马佳，职务执行董事兼经理。委托代理人马佳，系该单位法人。被告沈阳市浑南市场监督管理局，住所地沈阳市浑南区新隆街8号安姆大厦C座5楼。法定代表人刘希洲，职务局长。委托代理人邸湛蛟，系辽宁同方律师事务所律师。委托代理人王德居，系该单位工作人员。委托代理人孙佳慧，系该单位工作人员。被告沈阳市浑南区人民政府，住所地沈阳市浑南区世纪路15号。法定代表人王心宇，职务区长。委托代理人邸湛蛟，系辽宁同方律师事务所律师。委托代理人孙佳慧，系该单位工作人员。第三人沈阳京东世纪贸易有限公司，住所地沈阳市浑南区麦子屯590-4号102室。法定代表人张雱，执行董事。委托代理人郑慧媛，系该单位法务工作人员。原告沈阳艾尔玛商贸有限公司（以下简称“艾尔玛公司”）诉被告沈阳市浑南市场监督管理局（以下简称“浑南市场监督管理局”）《关于沈阳京东世纪贸易有限公司涉嫌销售侵犯“AKANE”注册商标专用权宠物用品行为案的复函》一案，于2019年8月7日向本院提起行政诉讼，本院受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告艾尔玛公司委托代理人马佳，被告浑南市场监督管理局委托代理人邸湛蛟、王德居、被告浑南区政府委托代理人邸湛蛟、孙佳慧到庭参加诉讼。第三人沈阳京东世纪贸易有限公司（以下简称“沈阳京东公司”）未到庭参加诉讼。现已审理终结。原告艾尔玛公司诉称，第一，原告请求撤销关于沈阳京东世纪商贸有限公司涉嫌销售侵犯“AKANE”注册商标专用权宠物用品行为案的复函（以下简称“复函”）中的具体行政行为，原告认为被告遗漏了必要的当事人主体，原告在行政投诉程序中列为的被投诉人有北京京东世纪贸易有限公司、沈阳京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、烟台梵午国际贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司。被告浑南市场监督管理局并没有将北京京东世纪贸易有限公司、沈阳京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司的相关主体参加审理。且原告主张在行政查处程序中要求对诸被投诉人作出行政处罚决定，并非是复函的具体行政行为，属于程序违法。第二，被告浑南市场监督管理局遗漏了原告的诉请。原告在行政查处程序中提交的投诉书第一项的请求为：责令上列被投诉人立即停止在www.jd.com京东网上侵害第18442229号、第29346920号“AKANE”注册商标专用权的行为，没收或销毁库存侵权商品。被告仅对第18442229号“AKANE”注册商标作出了停止侵权的决定，对沈阳市京东公司下达了《责令整改通知书》，责令停止销售注册商标“AKANE”宠物用品。被告并没有对北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、烟台梵午国际贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司作出是否构成侵权的作出行政处罚决定或不予处罚的具体行政行为等。第三，被告浑南市场监督管理局作出具体行政行为依据事实。中华人民共和国《海关进口货物报关单》并非原件，且无法核实其真实性。原告提交的中华人民共和国海关总署知识产权海关保护备案子系统机读档案打印页中已经将第18442229号AKAN”注册商标在知识产权海关保护备案子系统审批核准并备案生效，备案号为T2018-65471，备案有效期为2018年5月3日至2027年1月6日，证明烟台梵午公司无法通过合法途径进口涉案产品。沈阳京东公司网站××截图图片并非客观事实。依据《中华人民共和国公证法》第三十八条的规定，此截图并不具备证据的合法性。被告未依照《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条的规定，应当告知当事人有要求举行听证的权利，也未听取原告的意见。被告浑南市场监督管理局作出具体行政行为的依据不应当作为据以定案的依据。第四，被告沈阳市浑南市场监督管理局作出具体行政行为适用法律错误。原告在行政查处程序中主张《中华人民共和国商标法》第六十条第二项“工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。首先，上列诸第三人并未提交不知道的证据，相反原告在本案中有证据证明北京京东世纪贸易有限公司、沈阳京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、烟台梵午国际贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司明知或应知原告涉案商标权存在的事实，进而主观故意去实施侵害原告注册商标专用权的行为。根据《与贸易有关的知识产权协定》第四十五条规定的：对于故意或有充分理由应知道从事侵权活动的侵权人，司法机关有权责令侵权人向权利持有人支付足以补偿侵权识产权侵权所受损害的赔偿。还有权责令向权利持有人支付有关费用，其中可包括有关的律师费用。在适当的情况下，各成员可授权司法机关责令其退还利润和支付法定的赔偿，即使侵权人并非故意或没有充分理由知道自己从事侵权活动。其次，原告并未在本案中主张赔偿损失的诉请，是要基于侵权行为人构成侵权而承担相应的停止侵权的后果作出停止侵权的处罚决定。再次，根据《中华人民共和国商标法实施条例》第九十六条第三款“除送达公告外，公告内容自发布之日起视为社会公众已经知道或者应当知道。”第七十九条下列情形属于商标法第六十条规定的能证明该商品是自己合法取得的情形：(一)有供货单位合法签章的供货清单和货款收据且经查证属实或者供货单位认可的；(二)有供销双方签订的进货合同且经查证已真实履行的；(三)有合法进货发票且发票记载事项与涉案商品对应的；(四)其他能够证明合法取得涉案商品的情形。依据上述规定，在本案中被告作出具体行政行为的依据并没有烟台梵午国际贸易有限公司与沈阳京东公司能够形成意思表示的证据。没有形成完整的证据锁链能够支撑与其所述提供了合法来源的证据。因此，作出的具体行政行为事实不清，应当依法予以撤销。第五，被告沈阳市浑南市场监督管理局作出具体行政行为程序违法。本案系因商标侵权引起的行政纠纷，应当适用《中华人民共和国行政处罚法》第二十条行政处罚由违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。国家市场监督管理总局令第2号《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条电子商务平台经营者和通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供服务的电子商务经营者的违法行为由其住所地县级以上市场监督管理部门管辖。平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。电子商务平台经营者住所地县级以上市场监督管理部门先行发现违法线索或者收到投诉、举报的，也可以进行管辖。第十条第二项对于互联网广告违法行为广告主所在地、广告经营者所在地市场监督管理部门先行发现违法线索或者收到投诉、举报的，也可以进行管辖。第十条对当事人的同一违法行为，两个以上市场监督管理部门都有管辖权的，由先立案的市场监督管理部门管辖。本案中，原告在行政查处程序中对北京京东世纪贸易有限公司、沈阳京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、烟台梵午国际贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司侵犯商标专用权一案提出了明确的投诉请求，要求其诸被投诉人承担停止侵权、消除影响的民事责任。但是，被告沈阳市浑南市场监督管理局并未依法作出相应的履行法定职责的行政处罚。以《中华人民共和国商标法》第六十四条第二款“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任”不予行政处罚。《中华人民共和国行政处罚法》第二十条和《中华人民共和国商标法实施条例》第八十条的规定移送烟台市芝罘区市场监督管理局处理。原告认为，《中华人民共和国商标法》第六十四条第二款规定属于对案件实体争议的规定，《中华人民共和国行政处罚法》第二十条规定的行政查处管辖规定为程序性规定，被告混淆了两个法律规定，错误的在同一案件作出两种不同的法律关系。错误地移送烟台市芝罘区市场监督管理局处理与法相悖，属于适用法律错误，作出程序违法。请求法院依法确认本案符合诸第三人原审被投诉人的违法行为实施地在沈阳市浑南区。因第三人沈阳京东公司与北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、烟台梵午国际贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司共同实施了同一违法行为。因此，在实体审理过后不应当以没有管辖权的程序性规定移送本案。故应当在本案中一并处理。被告并未按照《行政处罚法》的相关规定，告知各方当事人有听证的权利，原告要求当面质证的权利被剥夺，且市场监管总局关于印发《市场监督管理行政处罚文书格式范本》的通知明确规定了不予行政处罚决定书格式规范的要求。该《复函》并非是原告要求的投诉请求的处罚或不处罚决定，并在处理结果概述中并没有说明不予行政处罚决定的救济途径和期限。被告作出的法律文书违反国家法律文书的严谨性和法律权威性。故诉至法院，请求依法撤销被告沈阳市浑南市场监督管理局作出具体行政行为，请求撤销沈阳市浑南区人民政府于2019年7月30日作出的沈浑复决字（2019）第11号《行政复议决定书》，请求判令沈阳市浑南市场监督管理局履行法定职责就本案实体争议重新作出行政处罚决定，诉讼费由二被告承担。原告向本院提供下列证据：1、第18442229号、第29346920号商标注册权证，证明我对该两项商标享有商标权。2、裁定书，证明该裁定书已经生效发生法律效力，我的注册商标有效。被告浑南市场监督管理局辩称：一、被诉具体行政行为对被答辩人不产生实体权利义务影响，不属于行政诉讼受案范围。依据被答辩人起诉状载明的诉请及事实与理由，其诉请撤销的具体行政行为为答辩人于2019年4月18日作出的《复函》的具体行政行为。该《复函》实为一种告知行为，即答辩人根据《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定，将被答辩人投诉事项的处理结果向被答辩人进行告知，因被答辩人本身并非该处理结果的行政相对人，该处理结果不会对被答辩人产生任何影响。该告知行为亦不会导致处理结果发生改变，对被答辩人不产生任何实体权利影响。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一条规定“下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（十）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。”故，该告知行为不属于行政诉讼受案范围，应当不予受理，驳回起诉。二、答辩人作出被诉具体行政行为具有职权依据。1、《中华人民共和国商标法实施条例》第七十七条规定“对侵犯注册商标专用权的行为，任何人可以向工商行政管理部门投诉或者举报。”2、《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条规定“市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。3、《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定“市场监督管理机关对投诉、举报、申诉所涉及的违法嫌疑人作出行政处罚、不予行政处罚、销案、移送其他机关、延期处理等决定的，应当将处理结果告知被调查人和具名的投诉人、申诉人、举报人”。根据上述规定，被答辩人作为市场监督管理部门，有权受理答辩人就侵犯注册商标专用权的行为提起的投诉，有权进行立案查处，并有权将处理结果告知被答辩人，故答辩人作出被诉行政行为具有职权依据。二、答辩人作出被诉具体行政行为具有事实依据。（一）答辩人将涉嫌侵犯注册商标专用权的北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司举报材料移送至其住所地市场监督管理局管辖具有事实依据。本案中，被答辩人举报事项为“京东商城”AKANE自营旗舰店销售的猫砂、猫罐头等宠物用品侵犯“AKANE”注册商标专用权，其中涉嫌侵犯注册商标专用权主体包括沈阳京东世纪贸易有限公司、北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司。经答辩人核查，前述主体均系在“京东商城”上通过该平台进行“AKANE”品牌宠物用品销售的电子商务经营者，非电子商务平台经营者。根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条第二款规定“平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。”故，对于前述主体可能涉及的违法行为应当分别由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。其中，除沈阳京东公司实际经营地位于答辩人管辖区域外，北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司均不在答辩人管辖区域内。故答辩人依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十条、《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十三条规定，将上述主体举报材料移交至各实际经营地市场监督管理部门，具有事实依据。（二）答辩人对沈阳京公司作出责令改正、不予处罚的处理结果具有事实依据、证据充分。答辩人接到举报后，即向沈阳京东公司进行现场调查，于2019年2月18日经调查并登陆“京东网”网站，发现其确在网站上销售“AKANE”商标宠物用品，存在销售侵犯注册商标专用权商品情形，当日即向其作出浑南市监工字（2019）3-1号责令改正通知书，认定其存在侵犯注册商标专用权商品的行为，责令其停止销售。2019年2月19日，答辩人再次进行调查时，发现沈阳京东公司已经改正其违法行为，且经向沈阳京东公司经理询问笔录及提交证据，沈阳京东公司并不知晓其销售侵犯注册商标专用权产品的行为。其提供的《中华人民共和国海关进口货物报关单》、山东增值税专用发票、食品经营许可证、授权书等能够证明其所销售的产品系由能够证明其所销售的产品系由其关联公司江苏赛夫绿色食品发展有限公司向烟台梵午国际贸易有限公司购买取得，该公司取得销售商品来源于日本并经日本ORIENTIMPRESSION株式会社授权销售，通过正规海关报关程序进口至国内进行销售，其所提供的发票、报关单与其在网站上销售的产品名称能够对应，且商品背后黏贴的标签均载明“生产商为：东方印象株式会社；进口商：烟台梵午国际贸易有限公司；经销商：江苏赛夫绿色食品发展有限公司”，该载明事实与沈阳京东公司提供的发票、报关单亦能相互对应，符合《商标法》第七十九条规定的能够证明该商品是自己合法取得的情形。故答辩人依据《商标法》第六十条第二款、第六十四条第二款规定，责令其停止销售，不予处罚，事实及法律依据充分。（二）答辩人作出《复函》具有事实依据。根据前述调查结果，答辩人根据《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定将处理结果以《复函》形式告知被答辩人，具有事实依据。四、答辩人作出被诉具体行政行为具有法律依据。（一）《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》1、第九条第二款规定“平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。”2、第十三条规定“市场监督管理部门发现所查处的案件不属于本部门管辖的，应当将案件移送有管辖权的市场监督管理部门。受移送的市场监督管理部门对管辖权有异议的，应当报请共同的上一级市场监督管理部门指定管辖，不得再自行移送。”（二）《中华人民共和国商标法》1、第五十七条规定“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：。（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；。”2、第六十条规定“有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。3、第六十四条规定第二款“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。”（三）《中华人民共和国商标法实施条例》第七十九条规定“下列情形属于商标法第六十条规定的能证明该商品是自己合法取得的情形:（一）有供货单位合法签章的供货清单和货款收据且经查证属实或者供货单位认可的；（二）有供销双方签订的进货合同且经查证已真实履行的；（三）有合法进货发票且发票记载事项与涉案商品对应的；（四）其他能够证明合法取得涉案商品的情形。”第八十条规定“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售，并将案件情况通报侵权商品提供者所在地工商行政管理部门。”（四）《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定“市场监督管理机关对投诉、举报、申诉所涉及的违法嫌疑人作出行政处罚、不予行政处罚、销案、移送其他机关、延期处理等决定的，应当将处理结果告知被调查人和具名的投诉人、申诉人、举报人”。五、答辩人作出被诉行政行为程序合法。答辩人于接到投诉后，按照《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》，填写制作《案件来源登记表》、《立案审批表》；按照法定程序进行调查取证，答辩人在调查过程中取得的询问笔录、现场笔录、取证单、《中华人民共和国海关进口货物报关单》、山东增值税专用发票、食品经营许可证、授权书等证据材料均注明制作日期、出处，同时经证据提供人核对无误并签名，亦有两名办案人员签字并盖章，证据调取、收集程序符合《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》；答辩人调查终结后，提交案件调查终结报告，经办案人员提出意见、办案机构负责人同意、法制机构法制审核同意、机关负责人同意后，由机关负责人同意作出该处理结果。并将处理结果告知被答辩人。故，答辩人作出被诉行政行为程序完全符合《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》规定，程序合法。综上，被答辩人诉请行政行为不属于行政诉讼受案范围，且答辩人作出被诉行政行为具有职权依据、事实依据、法律依据，程序合法，故请求法院依法驳回被答辩人起诉或诉讼请求。被告市场监督管理局向法庭提供了下列证据：证据1案件来源登记表、立案审批表、现场笔录、询问通知书、责令改正通知书、现场笔录、询问（调查笔录）、取证单（18张）、行政处罚决定审批表、行政处罚案件结案报告、复函，证明被告于接到投诉后，按照《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》立案、调查、取证、作出处理决定、并向原告送达。被告作出被诉具体行政行为事实依据充分、程序合法。被告浑南区政府辩称，第一被告沈阳市浑南市场监督管理局（以下简称“浑南市场局”）作出《关于沈阳京东世纪贸易有限公司涉嫌销售侵犯“AKANE”注册商标专用权宠物用品行为案的复函》具有职权依据，且事实清楚、证据确凿，适用法律正确，程序正当，不应予以撤销。（一）被告浑南市场监督管理局作出《复函》具有职权依据。根据《中华人民共和国商标法实施条例》第七十七条规定，对侵犯注册商标专用权的行为，任何人可以向工商行政管理部门投诉或者举报。根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条规定，市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定，市场监督管理机关对投诉、举报、申诉所涉及的违法嫌疑人作出行政处罚、不予行政处罚、销案、移送其他机关、延期处理等决定的，应当将处理结果告知被调查人和具名的投诉人、申诉人、举报人。根据上述规定，浑南市场局作为市场监督管理部门，有权受理被答辩人就侵犯注册商标专用权的行为提起的投诉，有权进行立案查处，并有权将处理结果告知被答辩人，故其作出被诉行政行为具有职权依据。（二）被告浑南市场监督管理局作出《复函》具有事实依据。本案中，被答辩人举报事项为“京东商城”AKANE自营旗舰店销售的猫砂、猫罐头等宠物用品侵犯“AKANE”注册商标专用权，其中涉嫌侵犯注册商标专用权主体包括沈阳京东公司、北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司。经浑南市场局核查，前述主体均系在“京东商城”上通过该平台进行“AKANE”品牌宠物用品销售的电子商务经营者，非电子商务平台经营者。根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条第二款规定“平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。”故对于前述主体可能涉及的违法行为应当分别由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。其中，除沈阳京东公司实际经营地位于浑南区市场局管辖区域外，北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司均不在浑南区市场局的管辖区域内。故浑南市场监督管理局依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十条、《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十三条规定，将被答辩人针对上述主体的举报材料移交至各实际经营地市场监督管理部门。并依据《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定将处理结果告知被答辩人，浑南市场局作出被诉具体行政行为具有事实依据。（三）根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条第二款、第十三条《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定，浑南市场局作出被诉具体行政行为具有法律依据，且事实清楚、证据确凿，适用法律正确，程序正当。浑南区政府根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条之规定，作出《行政决定书》，维持浑南区市场局作出《复函》合法。二、答辩人作出的行政复议决定书的复议程序合法。被答辩人于2019年5月9日向答辩人提出复议，答辩人于2019年5月13日受理，并于当日要求第一被告浑南市场局在法定期限内提交行政复议答复。第一被告在2019年5月24日向答辩人提交证据及答复。因该复议案件情况较为复杂，答辩人于2019年7月4日作出《延期审理通知书》并向双方送达。答辩人在2019年7月30作出《行政复议决定》并向双方送达。基于以上，答辩人作出行政复议决定书程序合法。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告区政府向法庭提供了下列证据：1、行政复议申请书。2、行政复议立案审批表。3、补正行政复议申请通知书。4、行政复议答复通知书及送达回证。5、行政复议答复书。6、延期审理通知书。7、行政复议决定书及送达回证。证据1-7证明经过复议程序，程序合法。第三人沈阳京东世纪贸易有限公司答辩意见：一、不同意原告的诉讼请求，原告起诉的具体行政行为对原告不产生实体权利义务影响，不存在商标侵权行为；二、我公司的商品是合法取得，不存在商标侵权行为。三、我公司在行政案件处理过程中已配合调查并提供了证据，并未申请作为第三人参加行政复议。沈阳市浑南区人民政府未追加我公司作为第三人，不违反法律规定，综上，请求驳回原告的诉讼请求。经庭审质证，被告浑南市场监督管理局、浑南区政府对原告提供的证据无异议。原告对被告浑南市场监督管理局提供证据质证意见：被告浑南市场监督管理局提交经营者名称为沈阳京东世纪贸易有限公司、烟台梵午国际贸易有限公司的食品经营许可证与本案无关，办案涉案产品为动物饲料，并非人吃的食品。根据《进口饲料和饲料添加剂管理办法》的规定应当有进口饲料许可证方可进行销售。取证单中的报关单、烟台梵午发票、食品经营许可证真实性不予认可，该证据并非原件，且无法核实真实性。原告对浑南区政府提供的证据质证意见：我在复议程序中提交过听证申请书，但是浑南区政府并未理会，其程序违法。本院对当事人提交的证据认证如下：原、被告提供证据的真实性予以确认。经审理查明,2019年2月28日，原告向被告浑南市场监督管理局举报在“京东商城”AKANE自营旗舰店销售的猫砂、猫罐头等宠物用品侵犯AKANE注册商标专用权。经被告浑南市场监督管理局核查，沈阳京东世纪贸易有限公司存在“京东商城”AKANE自营旗舰店销售的猫砂、猫罐头等宠物用品侵犯“AKANE”注册商标专用权的行为。违反了《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项销售侵犯注册商标专用权的商品的”之规定，对第三人沈阳京东公司下达《责令整改通知书》责令停止销售注册商标“AKANE”的宠物用品，经过调查2019年4月8日浑南市场监督管理局召开案审会，审核认为，沈阳京东公司能够说明该商品进货来源且查证属实，决定对其不予行政处罚。鉴于AKANE自营旗舰店销售的涉案商品由烟台梵午国际贸易有限公司提供，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十条和《中华人民共和国商标法实施条例》第八十条规定，将该案举报材料已送至烟台市芝罘区市场监督管理局处理。被告浑南市场监督管理局于2019年4月18日对原告作出《关于沈阳京东世纪贸易有限公司涉嫌销售侵犯“AKANE”注册商标专用权宠物用品行为案的复函》，将处理结果告知原告。原告不服于2019年5月9日向浑南区政府申请复议，浑南区政府审查后要求其补正申请材料，于2019年5月13日予以受理，被告浑南区政府于2019年7月30日作出沈浑政复决字[2019]10号行政复议决定书，维持被告浑南市场监督管理局作出的《关于沈阳京东世纪贸易有限公司涉嫌销售侵犯“AKANE”注册商标专用权宠物用品行为案的复函》。本院认为，原告艾尔玛公司享有“AKANE”注册商标专用权,q其认为他人侵犯其商标权有权向工商部门投诉并要求处理。本案中，原告要求予以撤销被告浑南市场监督管理局作出的《复函》并重新作出处理，实质上是对于该复函内容有异议要求对第三人作出处罚，并对被告浑南市场监督管理局将案件中涉及的烟台梵午国际贸易有限公司、北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司涉嫌违法材料移送至实际经营地县级以上市场监督管理部门处理结果有异议。《中华人民共和国商标法》第五十七条规定“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：。（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；。”第六十条规定“有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。”同时，《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》第五十五条规定“市场监督管理机关对投诉、举报、申诉所涉及的违法嫌疑人作出行政处罚、不予行政处罚、销案、移送其他机关、延期处理等决定的，应当将处理结果告知被调查人和具名的投诉人、申诉人、举报人”。被告按照《中华人民共和国商标法》及《辽宁省市场监督管理机关行政处罚程序规定》的相关规定，对原告的举报予以立案、展开调查，调取相关证据，对第三人作出责令整改通知书，经过审批后作出行政处罚案件结案报告，决定对第三人不予行政处罚，并将处理结果告知第三人及原告，适用法律正确、认定事实清楚，程序合法。《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第九条第二款规定“平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖。”第十三条规定，市场监督管理部门发现所查处的案件不属于本部门管辖的，应当将案件移送有管辖权的市场监督管理部门。受移送的市场监督管理部门对管辖权有异议的，应当报请共同的上一级市场监督管理部门指定管辖，不得再自行移送。故被告浑南市场监督管理局将涉嫌违法的烟台梵午国际贸易有限公司、北京京东世纪贸易有限公司、昆山京东尚信贸易有限公司、江苏赛夫绿色食品发展有限公司材料移送至其实际经营地县级以上市场监督管理部门处理并无不当。被告浑南区政府的复议程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告沈阳艾尔玛商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 郭 郁人民陪审员 陈 鹏人民陪审员 芦淑芝二〇一九年十二月四日书 记 员 曾 光