贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6998号上诉人（原审被告）：贵州中数影城有限公司。住所地:贵州省遵义市新蒲新区林达阳光城C-4三层。统一社会信用代码91520390MA6DJTUQ6X。法定代表人：李大伟，总经理。委托诉讼代理人：徐洪浩，贵州标博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：四川风速光影影院管理有限公司。住所地:成都市金牛区韦家碾一路118号1幢2层21号。统一社会信用代码91510106MA6C5NF12E。法定代表人：刘玲，总经理。委托诉讼代理人：任浩，贵州宇辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：马兰兰，贵州宇辉律师事务所律师。上诉人贵州中数影城有限公司（以下简称中数影城公司）因与被上诉人四川风速光影影院管理有限公司（以下简称风速光影管理公司）合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中数影城公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审;2.被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：1.被上诉人在管理影院后，长时间达不到考核标准，致使上诉人亏损严重，且被上诉人的管理人员多次无理由未按照实际收款金额向被上诉人回款，且经上诉人催收拒绝支付，被上诉人的行为已构成违约。2.上诉人与被上诉人于2019年5月口头协商解除了《影院经营管理合同》，并由上诉人接管了涉案影院，一审认定双方《影院经营管理合同》于2019年7月解除与事实不符。3.一审判决认定违约金过高，且被上诉人在合同履行过程中也存在违约行为，违约金应当减少。风速光影管理公司辩称，1.在签订管理合同后，被上诉人便安排工作人员对影院的日常经营进行全面管理，不存在违约情形。而上诉人在未与被上诉人协商的情况下，擅自干预经营，并拒付2019年4、5、6月的管理费，存在根本违约。2.被上诉人于7月终止了对影院的管理，双方之间的合同就此解除。3.双方约定了违约金的承担方式，该约定系双方真实意思表示，带有惩罚性，且并未超过被上诉人损失的30%。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。风速光影管理公司向一审法院起诉请求：1.解除风速光影管理公司与中数影城公司于2017年10月30日签订的《影院经营管理合同》；2.中数影城公司立即向风速光影管理公司支付管理费16.8万元（自2019年5月1日起按月支付4.2万元计算至合同解除之日止）并按合同约定支付违约金10万元整；3.本案的诉讼费用由中数影城公司承担。一审法院认定事实：2017年10月30日，甲方中数影城公司与乙方风速光影管理公司签订了《影院经营管理合同》。该合同载明：“……第一条影院经营管理区域基本情况：一、影院名称：贵州中数影城有限公司；二、影院概况：……。第二条影院经营管理服务方式及费用。一、甲、乙双方约定本协议的服务方式为全权委托管理方式，包括但是不限于运营、行政、技术等，但是不包括资产处置投资等内容，即双方事先对影院的市场前景共同进行分析，确定双方一致认可的以年度为单位制订出详细的收入预算方案。乙方应当以完成年度收入预算目标为管理准则，对影院的日常经营进行全面质量管理。乙方为甲方所提供的团队包括但不限于：店长、市场经理、营运经理、值班经理、营销策划，且此团队所产生一切费用与甲方无关。二、目标制定：甲乙双方自合作生效后，第一年考核目标为：票房900万元或者综合收入1100万，且净利润为267万元以上。净利润＝票房+卖品+第三方收入-票房分成款-卖品成品-专项基金-税费-房租-人力成本-营运费用-管理公司费用。年度管理费用为：年度票房7%，即63万元整。甲方按月支付乙方管理费用。每月10日前一次性支付上月管理费用的80%，即63万元×80%÷12个月＝4.2万元，剩余20%即12.6万元分为四个季度目标保证金，每个季度保证金为3.15万元，按照季度目标完成率进行支付，具体支付方式如下：目标达成率85%-90%，目标保证金90%；目标达成率90%（含）-100（含）、100%以上，目标保证金利润超额部分25%。季度目标完成率低于80%不予发放目标保证金。甲方每月支付管理费用后无需支付乙方任何其他费用。……第二年、第三年管理费用另行协商。第三条经营管理服务期限。1.本合同内的乙方的影院经营管理服务期限为三年，即从2017年11月1日起至2020年10月31日止。2.上述期满，甲方如仍有意向将影院委托乙方管理，则甲、乙双方应协商另行签署合同。否则，本合同即终止。第四条其它。1.本协议期满，如双方有意继续合作，并对协议内容无异议，可提前3个月续签合同，本协议自动延续，如有一方退出合同，则应提前3个月通知对方。2.本协议在履行中，如有一方违约，则违约方应向守约方一次性支付壹拾万整的违约金。3.本协议未尽事宜由双方协商解决。协商不成功任何一方均可向影城所在地法院进行起诉。4.本协议一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字盖章后生效”。2017年11月起，风速光影管理公司对影院实施了管理（经理高海斌具体负责管理），管理行为持续至2019年6月；中数影城公司支付风速光影管理公司管理费至2019年3月份（标准是每月4.2万元）。对于中数影城公司拖欠管理费一事，风速光影管理公司以告知函（2019年6月14日交邮、2019年6月17日妥投）、律师函（2019年7月10日交邮、2019年7月12日妥投）等方式向中数影城公司予以主张权利。受风速光影管理公司委托的贵州于道律师事务所在律师函中函告中数影城公司于2019年7月15日前支付拖欠的管理费126000元和违约金10万元。2019年7月17日，风速光影管理公司以诉称理由将中数影城公司诉至原审法院。庭审中，风速光影管理公司确认其管理影院的行为于2019年7月终止，后由中数影城公司自行管理。诉讼中，2019年8月27日，风速光影管理公司向原审法院申请诉讼财产保全，原审法院于同日作出保全裁定书，现已采取了保全措施，保全申请费为1860元。一审法院认为，中数影城公司与风速光影管理公司于2017年10月30日签订的《影院经营管理合同》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。虽然由《影院经营管理合同》中的相关内容可知，合同约定的第二年（2018年11月至2019年11月）管理费并未具体明确，但由中数影城公司之前每月管理费均系按4.2万元支付事实行为等可知，该第二年期间每月的管理费仍为4.2万元，且中数影城公司仍应当于次月的10日前支付。风速光影管理公司已将管理行为实施至2019年6月，但中数影城公司却拖欠管理费未付，存在违约行为，故风速光影管理公司有权要求中数影城公司支付管理费用并承担违约金10万元。由风速光影管理公司陈述可知，其于2019年7月便终止管理中数影城公司的影院，故双方当事人的《影院经营管理合同》已于2019年7月风速光影管理公司终止管理时便处于事实上的解除状态，故对风速光影管理公司要求解除《影院经营管理合同》的诉求，原审法院不予支持。结合风速光影管理公司提交的律师函等证据，原审法院核准中数影城公司应支付风速光影管理公司的管理费为2019年4月至6月期间的管理费，该费用为126000万元。对于风速光影管理公司诉求中超出原审法院核准的部分，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、贵州中数影城有限公司于本判决生效之日起十五日支付四川风速光影影院管理有限公司管理费126000元、违约金100000元，合计226000元。二、驳回四川风速光影影院管理有限公司的其余诉讼请求。本案诉讼费4520（已减半收取的案件受理费2660元、保全申请费1860元），由四川风速光影影院管理有限公司负担1130元，贵州中数影城有限公司负担3390元。本院二审期间，上诉人向本院提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了质证。本院查明的事实与一审无异。本院认为，双方签订的《影院经营管理合同》中，并没有如风速光影管理公司未达到业绩标准，中数影城公司不支付管理费的约定，反而在管理合同中明确约定中数影城公司应于每月10日前一次性支付上月管理费用的80%即4.2万元，并将剩余的20%管理费用作为达成业绩标准的保证金，故即便风速光影管理公司未达到业绩标准，中数影城公司亦无权拒绝支付每月4.2万元的管理费。中数影城公司上诉称被上诉人的管理人员多次无理由未按照实际收款金额回款，且经催收拒绝支付，被上诉人的行为已构成违约，但所提供的证据不足以证明该主张，故对于该上诉理由，本院不予采纳。中数影城公司上诉称双方于2019年5月口头协商解除了《影院经营管理合同》，并由上诉人接管了涉案影院，但未提供证据证明，故对中数影城公司的该上诉理由，本院不予采纳。关于一审判决认定违约金是否过高的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，本案中，双方在《影院经营管理合同》中明确约定违约金为10万元，在中数影城公司未到庭进行违约金过高请求法院予以调减的抗辩，也未举证证明双方约定的违约金确实过高的情况下，一审法院按照双方合同约定的违约金数额进行判决并无不当。中数影城公司在二审中主张约定的违约金过高，亦未举证证明该主张成立，故对该上诉理由本院不予支持。综上所述，中数影城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5320元，由贵州中数影城有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 易 大 刚审判员 令狐荣强审判员 刘 娟 娟二〇一九年十二月二十五日法官助理朱桃书记员田林