湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初10826号原告：长沙市峻峰劳务服务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府中路79号理想城2幢2单元。法定代表人：唐建林，总经理。委托诉讼代理人：肖涛，湖南真理律师事务所律师。被告：毕某，男，1981年3月20日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：龙熙达，湖南常德市武陵区东旭法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周某，女，1983年11月11日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区，系被告毕某的妻子。原告长沙市峻峰劳务服务有限公司（以下简称原告）诉被告毕某（以下简称被告）劳动争议一案，本院立案后依法适用简易程序，于2019年10月29日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人肖涛，被告的委托诉讼代理人龙熙达、周某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付经济补偿金；2.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告因认为与原告存在劳动合同经济补偿纠纷向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求解除与原告的劳动关系并支付经济补偿金。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月2日裁决原告与被告解除事实劳动合同关系且原告向被告支付经济补偿金52250元。原告于2019年9月26日收到裁决书。原告认为，被告从给原告做事起到2016年9月23日发生交通事故受伤止，时间总共不到一年，本案又是被告主动提出解除劳动合同关系，此种情形依据劳动合同法的规定，是不需要支付经济补偿金的。为此原告特向法院起诉，望判如所请。被告的答辩要点为：1.原、被告间未签订书面劳动合同，系事实劳动关系；2.原告称被告主动提出离职与事实不符，实际系原告未替被告缴纳社保，被告受伤后原告也未发放工资，被告不得已才申请劳动仲裁请求解除事实劳动关系；3.被告在原告处工作的时间并非原告所称一年，而是从2004年、2005年左右开始就给原告的法定代表人唐建林打工，原告成立后就接受原告安排工作；4.被告因2004年左右离家出走未带身份证，故而一开始以其捡到的身份证上的名字即“秦华民”在被告处打工，后面重新申领了身份证，但因工地上习惯叫其“秦华民”，未特意进行更改。经审理查明：2010年5月31日,原告登记成立，经营范围为建筑劳务分包。2016年9月23日23时20分许,被告驾驶电动车在岳麓区环梅溪湖大桥发生交通事故,经长沙市120急救中心送入湖南航天医院治疗,诊断为开放性颅脑外伤、颈椎损伤、全身多处软组织挫伤。先后在湖南航天医院、常德市第四人民医院、常德博爱康复医院住院治疗。2019年1月22日，被告从常德博爱康复医院出院，出院诊断为：1.颈部脊髓损伤ＡＳＩＡ（Ｃ级），四肢瘫，感觉平面Ｃ4；2.硬膜外血肿清除术后（右侧）；3.神经源性直肠。之后，被告向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定,长沙市人力资源和社会保障局于2019年1月15日作出长人社工伤不予认字(2019)003号《不予认定工伤决定书》，认为：被告骑电动车从乾隆世家项目工地出发到岳麓区西湖街道黄泥岭社区一个流动夜宵摊参加工友的生日聚会，吃完夜宵后醉酒驾驶电动车回到住处的途中自己摔倒受伤，其受伤不属于在合理时间内的上下班途中，也不属于受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害，不符合认定工伤或者视同工伤的情形，决定不予认定或者视同工伤。被告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.原告与被告解除事实劳动合同关系；2.原告向被告支付经济补偿金共计191000元。2019年8月2日，该仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2019]第303号《长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁决如下：一、原告与被告事实劳动关系解除；二、原告自裁决书生效之日起五日内，向被告支付经济补偿金52250元。原告于2019年9月26日收到该裁决，因不服该裁决遂于2019年10月8日诉至本院，望判如所请。在本案审理过程中，双方当事人一致确认被告系以“秦华民”的名字在原告建筑工地上从事瓦匠工作，双方之间存在事实劳动关系，被告自受伤后未再到原告处工作，原告亦未再向被告发放工资。但原、被告双方对于被告的入职年限存在争议，原告主张其公司存留的材料里仅有被告自2016年开始领取工资的记录，故被告系自2016年开始在原告处上班；被告辩称其自2004年左右起至今一直在原告处工作，2016年9月23日交通事故受伤后因身体原因未再上工。以上事实，有雨劳人仲案字[2019]第303号《长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》、长人社工伤不予认字(2019)003号《不予认定工伤决定书》、常德博爱康复医院出具的《诊断证明书》、邮单复印件、中国邮某速递物流查询页、营业执照、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，足以证明。本院认为：本案原、被告之间无书面劳动合同，故二者之间是否存在劳动关系应审查原、被告之间是否形成事实劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告自2010年登记成立起即符合法律、法规规定的主体资格，被告受原告安排在其建筑工地上从事瓦匠工作、受原告的劳动管理，原告向被告发放劳动报酬，且庭审上原、被告双方均认可双方之间的事实劳动关系，故本院确认被告系为原告提供劳动，双方之间存在事实劳动关系。关于入职、离职时间问题。用人单位负有对员工进行考勤管理的职责，应当掌握劳动者入职时间的证据。本案中，原、被告在被告的入职时间上存在争议，原告作为用人单位，未提供相应的考勤记录来证明被告确切的入职、离职时间，应承担举证不能的责任，故本院确认被告入职时间应自原告登记成立之日即2010年5月31日起。被告自2016年9月23日发生交通事故后一直在康复治疗过程中，未再至原告处工作，原告亦未再向被告支付报酬，应视为双方协商一致解除劳动关系。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发〔1994〕479号）第三条和第七条规定，实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月；医疗期满尚未痊愈者，被解除劳动合同的经济补偿问题按照有关规定执行。本案中，基于被告自2010年5月31日起入职原告及其于2016年9月23日非因公负伤的事实，被告的医疗期应计算为六个月，即原、被告解除事实劳动关系的时间为2017年3月23日。关于经济补偿金问题。原、被告因协商一致解除双方之间的事实劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，原告应向被告支付经济补偿金。因原、被告均未对被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资进行举证，本院参照2016年湖南省在岗职工月平均工资5013元/月计算，故结合被告的入职及离职时间，原告应向被告支付经济补偿金32584.5元（5013元/月×6.5个月）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告长沙市峻峰劳务服务有限公司的诉讼请求；二、确认原告长沙市峻峰劳务服务有限公司与被告毕某的事实劳动关系已于2017年3月23日解除；三、原告长沙市峻峰劳务服务有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告毕某经济补偿金32584.5元。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告长沙市峻峰劳务服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  凌云二〇一九年十二月十七日法官助理钟梦琳书记员黄丽娜附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行某法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民某府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。