云南省昆明市官渡区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）云0111刑初1790号公诉机关云南省昆明市官渡区人民检察院。附带民事诉讼原告人朱某1，男，1984年2月8日出生，汉族，户籍所在地河北省邢台市宁晋县。委托代理人朱娟，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。被告人卢牛崩，女，1995年4月28日出生，哈尼族，大专文化，户籍所在地云南省红河哈尼族彝族自治州元阳县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月21日被取保候审。辩护人兼刑事附带民事诉讼委托代理人白杰，云南雁序律师事务所律师。被告人张桐榕，曾用名：张云薇，女，1997年10月22日出生，汉族，大专文化，户籍所在地云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年5月17日被刑事拘留，同年6月21日被取保候审。辩护人兼附带民事诉讼委托代理人乔洪兵，云南雁序律师事务所律师。昆明市官渡区人民检察院以官检二部刑诉（2019）334号起诉书指控被告人卢牛崩、张桐榕犯故意伤害罪，于2019年11月12日向本院提起公诉，同时提交了认罪认罚具结书。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人朱某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年11月29日在本院法庭公开开庭合并审理了本案。昆明市官渡区人民检察院指派检察员徐春艳出席法庭支持公诉，附带民事诉讼原告人朱某1及其委托代理人朱娟，被告人卢牛崩及其辩护人兼附带民事诉讼委托代理人白杰，被告人张桐榕及其辩护人兼附带民事诉讼委托代理人乔洪兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2019年5月11日1时许，被告人卢牛崩、张桐榕在昆明市官渡区羊浦商业中心“好麦迪ＫＴＶ”内，因被害人朱某1对卢牛崩有滋扰行为，双方发生纠纷并引发打斗，后二被告人将被害人朱某1打伤。经鉴定，被害人朱某1伤情为轻伤一级。另查明，案发后，被告人卢牛崩、张桐榕已向被害人朱某1赔偿医疗费44368.77元。2019年5月16日，被告人卢牛崩、张桐榕经公安机关电话通知后到案接受调查。被害人朱某1伤后在云南中德骨科医院住院治疗22天。上述事实、指控罪名及量刑建议，被告人卢牛崩、张桐榕在开庭审理过程中均无异议，并已签字具结，且有经庭审质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、鉴定意见、视听资料、辨认笔录及照片等证据予以证实，足以认定。附带民事诉讼原告人朱某1要求被告人卢牛崩、张桐榕赔偿其经济损失共计208555元，其中包括残疾赔偿金33488元、鉴定费3300元、住宿费940元、交通费1480元、护理费3960元、误工费50794元、营养费6840元、住院伙食补助费2200元、后期医疗费15000元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费54065元。针对以上诉讼请求，附带民事诉讼原告人朱某1当庭向本院提交以下证据予以质证证明：1.朱某1身份证复印件，欲证其诉讼主体资格。2.宁昊法司鉴【2019】临医鉴字第050号司法鉴定意见书，欲证经鉴定，附带民事诉讼原告人朱某1伤残程度为十级伤残，后期医疗费需13000元-15000元，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。3.居住证明复印件、营业执照复印件，欲证附带民事诉讼原告人朱某1伤后残疾赔偿金应按2018年城镇居民家庭人均全年可支配收入33488元／年计算，误工费应按批发和零售业在岗职工年平均工资162630元计算。4.鉴定费、住宿费、拍片费发票，欲证附带民事诉讼原告人朱某1伤后支出鉴定费3200元、拍片费100元、住宿费940元。5.疾病诊断证明书、出院记录、出院证、陪护证明、陪护服务协议，欲证附带民事诉讼原告人朱某1受伤后在云南中德骨科医院住院治疗22天。出院医嘱为：定期专家门诊复查Ｘ片1、2、3、6、12月；加强营养，多休息（建议休息3月），建议继续口服促进骨折愈合药物等。误工期、营养期均为114天，住院期间每日花费180元护理费。6.朱梓彤、朱子成户口本复印件、周爱珍身份证复印件，欲证附带民事诉讼原告人女儿11岁、儿子7岁、母亲73岁，均由原告人扶养。针对附带民事诉讼原告人朱某1的诉讼请求及其提交的证据，本院依法组织了庭审质证，在庭审质证过程中，被告人卢牛崩、张桐榕委托代理人对司法鉴定意见书、居住证、营业执照证明目的不予认可，对住宿费发票、陪护资料不予认可，且对伤残赔偿金、被扶养人生活费、护理费、营养费及伙食补助费不予认可，主张误工费计算标准过高、后期治疗费应以实际发生为准。被告人卢牛崩委托代理人认为附带民事诉讼原告人对损害后果的发生具有重大过错，二被告人仅应承担60%的赔偿责任。被告人张桐榕委托代理人则认为二被告人仅应承担50%的赔偿责任。一、刑事部分本院认为，被告人卢牛崩、张桐榕故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人卢牛崩、张桐榕犯故意伤害罪的事实及罪名成立，本院予以确认。对公诉机关及辩护人均提出被告人卢牛崩、张桐榕构成自首的意见，本院认为，根据二被告人供述、公安机关出具到案经过可印证证实，被告人卢牛崩、张桐榕系经公安机关电话通知后主动到案接受调查，到案后至庭审中能够如实供述主要犯罪事实，依法构成自首，可对二被告人从轻或减轻处罚，故本院对上述意见予以采纳。对辩护人提出被害人朱某1在本案中存在重大过错的意见，本院认为，根据在案二被告人供述、被害人陈述、证人苏某证言、证人周某证言、证人王某证言、证人朱某2证言、110接处警综合单等证据证实，被害人朱某1先行酒后滋事，在ＫＴＶ包房内与本案被告人卢牛崩、张桐榕引发肢体冲突，后双方被拉开，证人苏某随即报警，被告人卢牛崩、张桐榕在阻止被害人朱某1离开时对其腿部、腹部、腰部等实施踢打，造成被害人右胫骨下段、右腓骨上段骨折以及全身多处软组织损伤的后果,系主要过错方,被害人朱某1虽有过错但非重大过错，故本院对上述辩护意见不予采纳，对公诉机关提出被害人朱某1具有一般过错的意见予以采纳。鉴于二被告人在案发后已向被害人朱某1赔偿部分经济损失，可酌情对其从轻处罚。对辩护人提出被告人张桐榕系初犯、偶犯，其主观恶性较小的意见与庭审查明事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人卢牛崩、张桐榕自愿认罪认罚，依法可从宽处理。但鉴于二被告人尚未向被害人足额赔偿经济损失，本院在量刑时将对此予以考虑。综合二被告人具有自首情节，自愿认罪认罚，案发后已向被害人朱某1赔偿部分经济损失，且被害人具有过错，公诉机关提出“对被告人卢牛崩、张桐榕判处六个月以上八个月以下有期徒刑，并适用缓刑”的量刑建议符合法律规定，且与被告人卢牛崩、张桐榕罪刑相符，本院予以采纳。二、民事部分经过庭审举证、质证，本院认为，根据附带民事诉讼原告人宁昊法司鉴【2019】临医鉴字第050号司法鉴定意见书、居住证明、营业执照、鉴定费发票、疾病诊断证明书、出院记录、出院证、陪护证明、陪护服务协议等证据，结合附带民事诉讼原告人轻伤伤情及“加强营养，多休息（建议休息3月），建议继续口服促进骨折愈合药物等”的出院医嘱，本院在其主张范围内对合法、有据的后期医疗费15000元、鉴定费3200元、护理费1800元（以每日180元按10天陪护天数计算）、住院伙食补助费2200元、误工费50794元（以批发和零售业在岗职工年平均工资162630元按114天计算）、营养费3120元（以每天60元酌情按52天计算）予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）关于误工费、护理费、营养费赔偿的相关规定，附带民事诉讼原告人朱某1提交的宁昊法司鉴【2019】临医鉴字第050号司法鉴定意见书中对误工期、护理期、营养期的司法鉴定不符合《人损解释》对相关赔偿项目确定的证据要求，不能代替《人损解释》中明确规定的医疗机构的证明责任和证明力，据此，本院对该鉴定意见书中关于三期的鉴定意见不予采纳。本院附带民事诉讼原告人提交拍片费发票系医院门诊收费票据，且主张费用并非属鉴定机构收取鉴定费范畴，故本院对此不予支持。关于附带民事诉讼原告人主张住宿费980元，其提供证据无法证实与本案的关联性，本院不予确认。附带民事诉讼原告人所主张交通费1480元，虽无证据予以证实，但本院结合其轻伤伤情酌情支持交通费500元。附带民事诉讼原告人主张残疾赔偿金66976元、精神抚慰金3000元并非本案犯罪行为造成的直接物质损失，该二项费用不属于法定刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院对此亦不予支持。关于附带民事诉讼原告人主张被抚养人生活费54065元，在案证据无法证实附带民事诉讼原告人现已丧失劳动能力，其主张该项费用缺乏事实及法律依据，故本院对此不予确认。综上，本院确认附带民事诉讼原告人朱某1在本案中的各项经济损失为后期医疗费15000元、住院伙食补助费2200元、营养费3120元、误工费50794元、鉴定费3200元、护理费1800元、交通费500元，以上费用共计76614元。上述经济损失，系被告人卢牛崩、张桐榕共同侵权行为所致，二被告人应承担相应赔偿责任，但鉴于附带民事诉讼原告人朱某1酒后滋事引发本案，其对损害后果的发生亦具有过错，综合双方过错程度，本院确定由被告人卢牛崩、张桐榕共同承担60%的民事赔偿责任，即45968.40元。据此，本院综合考虑被告人卢牛崩、张桐榕的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告人卢牛崩犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。(缓刑考验期自判决确定之日起计算)。二、被告人张桐榕犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。三、判令被告人卢牛崩、张桐榕于判决生效之日起十五日内向附带民事诉讼原告人朱某1连带赔偿各项经济损失共计45968.40元。四、驳回附带民事诉讼原告人朱某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  和 蓉人民陪审员  丁艳芳人民陪审员  王桂群二〇一九年十二月二十四日书 记 员  展兴海