黑龙江省海伦市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1283民初1679号原告:赵来生，男，1949年11月29日出生，汉族，系海伦市北方煤炭退休职工，住黑龙江省海伦市。被告：张一林，男，1959年9月5日出生，汉族，系海伦市人社局退休干部，住黑龙江省海伦市。被告:刘军,男,1961年2月8日出生，汉族,无职业，住辽宁省大连市中山区，现住黑龙江省海伦市。原告赵来生与被告张一林、刘军民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月28日作出（2018）黑1283民初3367号民事判决。刘军不服该判决，向黑龙江省绥化市中级人民法院提起上诉。黑龙江省绥化市中级人民法院于2019年5月13日作出（2019）黑12民终505号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年8月1日、2019年9月16日、2019年11月26日、2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告赵来生，被告张一林、刘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵来生向本院提出诉讼请求：1.要求被告张一林立即偿还借款35万元，并按月利率2%支付利息至本金清偿时止；2.要求被告刘军对上款承担连带给付责任；3.诉讼费用由二被告负担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.要求被告刘军立即给付借款35万元，并自2016年1月1日起至给付时止按月利率2%支付利息；2.诉讼费用由被告刘军负担；原告赵来生自愿撤回要求被告张一林给付借款的诉讼请求。事实和理由：原告赵来生与被告刘军系朋友关系。2015年6月9日，原告赵来生与被告刘军结算，被告刘军将其转给被告张一林的30万元结算在其与原告赵来生的往来账目内，遂其为原告赵来生出具欠据一份，由被告张一林书写借据并签字，刘军签字保证于2015年末偿还35万元，逾期还款按月利率3%支付利息。约定的还款期限届满后，被告刘军未偿还借款、未支付利息。被告张一林无答辩意见。被告刘军辩称，该笔钱是原告赵来生同意借给被告张一林，被告张一林实际收到的款项为30万元，5万元是利息。被告张一林为原告赵来生出具借据，被告刘军系该借款保证人，且原告赵来生起诉已经超过保证期间，被告刘军不应承担保证责任。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.借款合同两份；2.欠据两份；3.借据一份；4.房票一份；5.往来款结算单两份；6.欠据一份，时间为2015年6月9日，以上证据用以证明被告刘军向原告赵来生借款30万元的事实；7.结算单一份，时间为2013年7月10日，用以证明原告赵来生未收到被告刘军给付的现金50万元。被告张一林对原告赵来生提交证据的质证意见为：证据1、2、3、4、5、7，无异议；证据6，其不是借款人，被告刘军转给被告张一林的30万元与本案无关。被告刘军对原告赵来生提交证据的质证意见为：证据1、2、3、4、5，无异议；证据6，不能证明该款被告刘军是借款人；证据7，有异议，不能证明原告赵来生未收到被告刘军给付的现金50万元。本院对原告赵来生提交的证据认定如下：证据1、2、3、4、5、6，能够证明原告赵来生与被告刘军间存在民间借贷关系，且能够证明本案中30万元借款产生的原因，予以采信；证据7，与本案不具有关联性，不予采信。被告张一林向本院提交了如下证据：工程款结算表一份，用以证明2014年1月26日，被告刘军转给被告张一林的30万元是用于支付被告刘军欠被告张一林的工程款，与原告赵来生和被告刘军间的30万元借款无关，被告张一林不是借款人。原告赵来生对该证据无意见。被告刘军对该证据的质证意见为：工程款是其与被告张一林间的结算，与本案无关。本院对被告张一林提交证据认定如下：该证据能够证明2014年1月26日被告刘军向被告张一林给付工程款30万元，被告刘军又将该款结算为其与原告赵来生间的借款，被告张一林不应再向原告赵来生偿还该30万元，故对该证据的证明目的予以采信。被告刘军向本院提交了如下证据：1.收到条两份；2.银行转账凭证五份；3.借款合同一份，以上证据用以证明被告刘军与原告赵来生间的借款全部结清，且多支付原告赵来生82.3万元；4.现金账本复印件一份；5.账户交易明细表一份；6.证人朗玉侠、郎某1、郎某2当庭证词三份，用以证明2013年7月10日及2013年7月11日，被告刘军向原告赵来生给付100万元。原告赵来生对被告刘军提交证据的质证意见为：证据1、3，无异议；证据2，对2013年7月11日转款凭证有异议，与2013年7月10日的款项是一笔款，是原告赵来生先出具的收到条，被告刘军后通过转账付的款；对2014年1月26日转给被告张一林30万元有异议，原告赵来生对此事不知情；证据4、5，与本案不具有关联性；证据6，证人陈述不属实，且与本案无关。被告张一林对被告刘军提交证据无质证意见。本院对被告军提交的证据认定如下：证据1、2、3，对真实性予以采信，因被告刘军是否多向原告赵来生给付借款与本案不具有关联性，故对证明目的不予采信；证据4、5、6，与本案待证事实不具有关联性，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告赵来生与被告刘军系朋友关系。2012年11月12日，被告刘军向原告赵来生借款288万元，约定借款期限为二年，借款月利率为2.5%。2013年1月22日，被告刘军向原告赵来生借款100万元，约定2013年5月1日前还清，借款期间利息为10万元，逾期按月利率3%支付利息。2015年6月9日，原告赵来生与被告刘军对双方的两笔借款进行结算，被告刘军将其给付被告张一林的30万工程款结算为其与原告赵来生的借款。为偿还该30万元，原告赵来生与被告刘军约定，2015年末被告刘军给付原告赵来生35万元，逾期按月利率3%支付利息，被告刘军为原告赵来生出具欠据一份，载明：“欠据，人民币叁拾伍万元整，￥350000.00元，上款在年末前一次结清，逾期按月利率3%计息，张一林，保证人刘军还，2015.6.9。”约定的还款期限届满后，被告刘军未按约定履行义务。本院认为，原告赵来生自愿撤回对被告张一林的起诉，系原告赵来生在法律规定的范围内自行处分自己的民事权利和诉讼权利，不违反法律规定，应予准许。本案的争议焦点是被告刘军是借款人还是担保人。2015年6月9日，原告赵来生与被告刘军配偶朗玉侠结算时，将被告刘军转给被告张一林的款项结算为被告刘军偿还赵来生的借款。同日，被告张一林、刘军为原告赵来生出具载明借款金额为35万元的欠据一份。被告张一林在借款上签名，但未注明是借款人还是担保人，被告刘军在该欠据上写“保证人刘军还”，被告刘军称该款是原告赵来生同意借给被告张一林，但其未能举证证明其主张事实的存在，被告刘军对此应承担举证不能的法律后果。被告刘军在原告赵来生不知情的情况下将其应偿还原告赵来生的款项给付给被告张一林，被告刘军应对该借款承担偿还责任。且根据被告张一林提供的证据可以证实，该30万元是被告刘军支付给被告张一林的工程款，被告张一林不具有作为借款人为原告赵来生出具欠据的理由，故应认定被告刘军是借款人，被告刘军应承担偿还借款的义务。原告赵来生与被告刘军间的两笔借款均有利息约定，双方在2015年6月9日结算时，关于两笔借款利息的计算均超过月利率2%，本案中30万元产生的原因是被告刘军将其给付被告张一林30万工程款结算为其与原告赵来生的借款，若该30万元继续按月利率2%支付利息，将违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，故对原告赵来生要求被告刘军支付借期内利息5万元及自2016年1月1日起按月利率2%继续支付利息的诉讼请求，不予支持。综上所述，原告赵来生要求被告刘军立即给付借款35万元，并自2016年1月1日起至给付时止按月利率2%支付利息的诉讼请求，不予全部支持。被告刘军提出的其是该借款保证人，原告赵来生起诉已经超过保证期间的抗辩理由，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘军于本判决发生法律效力后立即给付原告赵来生借款30万元；二、驳回原告赵来生的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550.00元，由原告赵来生负担936.00元，被告刘军负担5614.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长 王 雪人民陪审员 杨 悦人民陪审员 李建业二〇一九年十二月二十五日书 记 员 李春爽