安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初6159号 原告（反诉被告）：上海际衡装潢设计工程有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市铜陵北路10号306室，统一社会信用代码913401006808390012。 负责人：孙志忠，经理。 委托诉讼代理人：周松，安徽可为律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽百商置业有限公司，住安徽省合肥高新技术产业开发区香樟大道151号，统一社会信用代码91340100796427420R。 法定代表人：徐德平，总经理。 委托诉讼代理人：许业圣，安徽皖和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐启文，安徽皖和律师事务所律师。 原告（反诉被告）上海际衡装潢设计工程有限公司安徽分公司（以下简称际衡安徽分公司）与被告（反诉原告）安徽百商置业有限公司（以下简称百商公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）际衡安徽分公司的委托诉讼代理人周松，被告（反诉原告）百商公司的委托诉讼代理人徐启文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）际衡公司向本院提出诉讼请求：一、百商公司向际衡安徽分公司支付工程款及维保金合计110233元及利息暂计1000元（以110233元为本金，按照银行同期贷款利率6%，自起诉之日起，计算至款清之日）；二、百商公司承担全部诉讼费用。 原告（反诉被告）际衡安徽分公司主张的事实与理由：2015年，百商公司将百商玉兰公馆工程中的一期、二期的部分幕墙施工工程发包给际衡安徽分公司施工，双方陆续签订了玉兰公馆一期《玉兰公馆项目别墅幕墙13#、14#、16#、18#楼施工工程承包合同》、《玉兰公馆项目别墅幕墙17#、21#楼施工工程承包合同》、《玉兰公馆项目会所石材幕墙施工工程承包合同》、《百商-玉兰公馆25#楼三防板吊顶施工承包合同》、《玉兰公馆项目高层石材幕墙29-35#楼施工工程承包合同》、《玉兰公馆29-35#楼南面玻璃幕墙施工工程承包合同》、《百商-玉兰公馆29#楼三防板吊顶施工承包合同》等，以上合同均约定由际衡安徽分公司完成约定的幕墙专项施工内容，并约定工程竣工结算完成后付至结算总价95%，其余5%为工程维保金，维保期自合同工程竣工验收合格后的交房之日起二年期满后返还（维保金不计利息）。 合同签订后，际衡安徽分公司按照约定完成了案涉一期、二期幕墙专项施工工作，百商公司出具案涉工程的《工程决算审计验证定案表》，确认一期工程总价款为3707223元，二期工程总价款为8421765元，则一期二期工程总价款为12128988元。际衡安徽分公司陆续收到一期、二期工程款共计12018755元，尚余110233元未支付。 案涉工程于2016年12月向消费者交房。至起诉时，两年维保期已经届满，百商公司应按照合同约定支付余款。 被告（反诉原告）百商公司辩称：一、工程存在质量问题，百商公司要求际衡安徽分公司维修，但是际衡安徽分公司没有来维修，所以根据合同的相关规定，质保金我们是不需要支付的，也不需要支付利息。二、际衡安徽分公司没有提交竣工材料。其所提交的竣工报告不能够证明该工程已经竣工验收。因为在建设单位签署的意见中都是工程需要重新修复的意见，应当以我们主张的合同条款中约定交房时间为起算点。这个工程13#、14#、16#、17#、18#、21#的交房时间为2016年7月，29#-35#的交房时间为2018年1月。29#-35#的质保期还没到期。三、转包事实是存在的，际衡安徽分公司与聂德宏签订了《合作协议》，协议约定聂德宏可以用际衡安徽分公司的名义对外承接工程，聂德宏实际施工的工程向际衡安徽分公司支付合同总款的1%管理费，工程税金由聂德宏承担。聂德宏向际衡安徽分公司申请29#吊顶工程款，他在付款申请表中备注扣除税金5%、管理费1%，这与《合作协议》约定一致。际衡安徽分公司的法定代表人按该申请向聂德宏支付工程款，这证明29#吊顶工程是际衡安徽分公司转包给聂德宏实际施工的，际衡安徽分公司违约，应按合同约定支付违约金。聂德宏向际衡安徽分公司申请30#、31#石材幕墙工程款，在付款申请表备注扣除管理费1%，与《合作协议》约定一致，际衡安徽分公司在石材买卖合同案件中自认将30#、31#转包给聂德宏。另外聂德宏还向其他工人支付了工资。这证明30#、31#石材幕墙工程是际衡安徽分公司转包给聂德宏实际施工，际衡安徽分公司违约，应按合同约定支付违约金。 被告（反诉原告）百商公司向本院提出诉讼请求：一、际衡安徽分公司支付30#、31#号楼石材工程转包违约金37万元、支付29#楼吊顶转包违约金26520元；二、判令百商公司承担本案诉讼费。 被告（反诉原告）百商公司主张的事实与理由：2016年1月1日，百商公司与际衡安徽分公司签订《玉兰公馆项目高层石材幕墙29-35#楼施工工程承包合同》，际衡安徽分公司违反合同约定将30#、31#的工程转包给第三人聂德宏。2016年3月10日、百商公司与际衡安徽分公司签订《百商-玉兰公馆29楼三防板吊顶施工承包合同》，际衡安徽分公司违反合同约定将该工程转包给第三人聂德宏。基于上述事实，百商公司认为：第一，际衡安徽分公司将30#、31＃的工程转包给聂德宏，构成严重违约，应承担违约责任，依据石材合同第十条第7款约定：“乙方(际衡安徽分公司)必须确保本工程由其承担施工及安装，不能有任何形式的挂靠或分包、转包、否则一经发现，丙方(百商公司)有权立即单方解除合同，乙方须向丙方赔偿由此造成的一切损失，已完工的工程量按7折进行结算，视为乙方违约，承担违约责任。”石材合同第十条第9款约定：“乙方应严格按本合同的约定全面履行、若违反合同任何约定的，应承担违约责任，支付违约金，违约金为向丙方支付工程总价款的20％违约金，造成丙方损失的，还须承担赔偿责任。”际衡安徽分公司应支付转包违约金。第二、际衡安徽分公司将29#楼的吊顶工程转包给聂德宏，构成严重违约，应承担违约责任。依据吊顶合同第六条第6.9款约定:“乙方擅自把工程分包或转包给其他任何单位、甲方有权解除合同、乙方应按工程预算总价款的20％向甲方支付违约金，并赔偿甲方因此造成的一切损失。”际衡安徽分公司应支付转包违约金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。 结合双方当庭陈述，本院认定事实如下：2015年7月30日，江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中公司、甲方）、际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（丙方）签订《玉兰公馆项目别墅幕墙13#、14#楼施工工程承包合同》。该合同后双方增加16#、18#别墅幕墙施工工程。 2014年8月18日，苏中公司（甲方）、际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（丙方）签订《玉兰公馆项目别墅幕墙17#、21#楼施工工程承包合同》。 2014年8月18日，苏中公司（甲方）、际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（丙方）签订《玉兰公馆项目会所石材幕墙施工工程承包合同》。 2016年1月1日，苏中公司（甲方）、际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（丙方）签订《玉兰公馆项目高层石材幕墙29-35#楼施工工程承包合同》。 2016年1月1日，苏中公司（甲方）、际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（丙方）签订《玉兰公馆29-35#楼南面玻璃幕墙施工工程承包合同》。 各合同统一约定：“本工程竣工结算完成后付至结算总价95%，其余5%为工程维保金，维保期限自合同工程竣工验收合格后的交房之日起二年期满视工程实际质量情况予以酌情返还（维保金不计利息）”、“乙方公司负责人：聂德宏”。合同后附《承诺协议》各一份，际衡安徽分公司承诺支付苏中公司（工程总承包方）工程管理费、配合费（包含水电费、脚手架、塔吊、垂直运输等）一切费用，费用按工程价款的2%计算，从百商公司支付的工程款中扣除。 13#、14#、16#、18#审计后工程款为1508346元、17#、21#审计后工程款为918441元,会所审计后工程款为1138926元，29-35#审计后工程款为8304401（7565773+738628）元。以上工程审结额还应扣除总包配合服务费2%。 2015年6月9日，际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（甲方）签订《百商-玉兰公馆25#楼三防板吊顶施工承包合同》。 2016年3月10日，际衡安徽分公司（乙方）、百商公司（甲方）签订《百商-玉兰公馆29#楼三防板吊顶施工承包合同》。 两合同统一约定：“全部工程竣工验收合格，且完成结算审计后，七日内付至审计结算总价95%，余5%作为质保金，自整体工程验收合格之日起一年后付清（不计息）”。《百商-玉兰公馆29#楼三防板吊顶施工承包合同》6.9条约定：“乙方擅自把工程分包或转包给其他任何单位、甲方有权解除合同、乙方应按工程预算总价款的20％向甲方支付违约金，并赔偿甲方因此造成的一切损失”。乙方处由聂德宏签字，际衡安徽分公司盖章确认。 25#审计后工程款为141510元，29#审计后工程款为132137元。 百商公司确认13#、14#、16#、17#、18#、21#的交房时间为2016年7月，会所、29#-35#的交房时间为2018年1月。 2015年2月1日，聂德宏、际衡安徽分公司签订《合作协议》，合作双方确认的所有工程项目。2015年6月8日，际衡安徽分公司授权聂德宏为其公司代理人，以际衡安徽分公司名义与百商公司签订有关合同。 针对双方存在争议的证据，本院认定如下：际衡安徽分公司针对案涉工程竣工时间提供的《工程竣工验收报告》，均以百商公司要求际衡安徽分公司继续整改为结尾，无法完成工程实际竣工时间的证明责任，故该举证不足。 本院认为：百商公司、际衡安徽分公司签订工程承包合同、施工承包合同，双方均应依约履行。 因13#、14#、16#、17#、18#、21#的交房时间为2016年7月，会所、29#-35#的交房时间为2018年1月。结合合同约定，13#、14#、16#、17#、18#、21#应支付全部工程款，约定付款日期为2018年7月。会所、29#-35#石材、玻璃幕墙应付至95%，剩余5%，因尚未到期，未达到支付条件。25#、29#楼三防板吊顶应支付全部工程款，付款日期应为2019年1月。总计为11443635.7【（1508346×98%+918441×98%+1138926×98%×95%+8304401×98%×95%）+141510+132137】元。际衡安徽分公司确认共计收到工程款12018755元，故百商公司并未拖欠工程款。际衡安徽分公司诉请支付全部工程款，本院不予支持。 百商公司辩称际衡安徽分公司施工存在质量问题，但未提起反诉，可另案诉讼，主张权利。 关于转包违约金，百商公司辩称际衡安徽分公司将合同内30#、31＃高层石材幕墙、29楼三防板吊顶工程转包给聂德宏，但其提供的证据为聂德宏、际衡安徽分公司签订的《合作协议》、际衡安徽分公司出具的《授权委托书》，无法有效完成其证明目的。且《玉兰公馆项目高层石材幕墙29-35#楼施工工程承包合同》中约定际衡安徽分公司负责人均为聂德宏，故百商公司对聂德宏的身份应已进行确认。《百商-玉兰公馆29#楼三防板吊顶施工承包合同》聂德宏作为乙方代表签字。其在已了解聂德宏身份的情况下，诉讼再认为其身份违约，有违诚实信用，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）上海际衡装潢设计工程有限公司安徽分公司的诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）安徽百商置业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2525元，由原告（反诉被告）上海际衡装潢设计工程有限公司安徽分公司负担。反诉案件受理费元，由被告（反诉原告）安徽百商置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  孙宗欣 人民陪审员  吴天明 人民陪审员  杨珊珊 二〇一九年十二月三日 书 记 员  吴晶晶 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。