河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初9704号原告（并案被告）：郑州保福利汽车销售有限公司，住所地：郑州市白沙园区高庄路西侧、中央大道北侧，统一社会信用代码9141000067805378XW。法定代表人：NIERMANNROBBY，该公司首席执行官。委托诉讼代理人：张乐，河南崇迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：卜雪莹，河南崇迪律师事务所实习律师。被告（并案原告）：郭盼龙，男，生于1993年3月16日，汉族，住河南省扶沟县，公民身份号码。本院先后立案受理了原告郑州保福利汽车销售有限公司（以下简称保福利公司）与被告郭盼龙劳动争议纠纷一案、原告郭盼龙与被告保福利公司劳动争议纠纷一案，因两案系当事人对同一仲裁结果不服提出的诉讼，本院将两案合并审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。保福利公司的委托诉讼代理人张乐、卜雪莹及郭盼龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保福利公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令其不支付郭盼龙赔偿金2800元。事实与理由：郭盼龙于2019年3月1日入职到其处工作，双方签订了《劳动合同》。2019年8月13日，其对新入职员工进行试用期评估，经各管理部门认定，郭盼龙试用期间的表现不满足岗位的录用条件。其于2019年8月26日作出解除劳动合同通知，解除了与郭盼龙的劳动关系，并依法向郭盼龙送达。2019年8月31日郭盼龙向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称郑东新区仲裁委）申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年9月27日作出郑东劳人仲字【2019】1372号仲裁裁决书，裁定其支付郭盼龙赔偿金2800元。其认为上述仲裁裁决结果错误，其不应支付赔偿金。双方签订的《劳动合同》约定了试用期间被证明不符合录用条件的，其可以解除合同，《劳动合同法》第三十九条也规定在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同，无论是基于双方约定还是法律规定，其都可以与试用期内不符合录用条件的劳动者解除劳动合同。故其依法提起诉讼，望法院依法查明事实，支持其诉讼请求。郭盼龙向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令保福利公司支付其2019年3月至2019年8月期间的加班工资5000元；2.请求依法判令保福利公司支付其违法解除劳动合同赔偿金10000元；3.请求依法判令保福利公司支付其2019年8月绩效工资3500元。事实与理由：其2019年3月1日入职保福利公司，并与保福利公司签订《劳动合同》，同年8月30日，保福利公司以其不能独立操作钣金工作为由通知其非法解除劳动合同，并拖欠2019年8月绩效工资。实际情况是其具有十年钣金工作经验，入职后一直是独立操作，并保质保量完成工作任务。保福利公司未经劳动部门审批擅自与其约定不定时工作制，其实际工作时间已远远超过《劳动法》规定的每日工作时间八小时、平时每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，其中五一长假仅休息一天，其应受到加班工资的赔付。郑东新区仲裁委在工资数额、工作时间认定、举证责任等事实认定和法律适用方面存在明显错误，请求法院依法纠正错误仲裁裁决。郭盼龙针对保福利公司的诉讼请求辩称，保福利公司安排员工每月休息四天，其他时间都上班，且没有让写加班单，保福利公司无故与其解除劳动合同，应支付其两个月的赔偿金、加班费以及2019年8月份的绩效工资4000元。保福利公司针对郭盼龙的诉讼请求辩称，1.郭盼龙未能举证证明其存在加班的事实，故其主张支付加班工资缺乏事实依据。其因经营的特殊性实行不定时的工作制度，也依据相关法律规定向郑州市人力资源和社会保障局进行审批和备案，郭盼龙的工作岗位属于不定时工作制岗位，保福利公司已经保证员工每周休息一天。郭盼龙在入职时参加过入职培训，学习过员工手册，知晓员工手册的内容并同意遵守，并在培训结束时在员工手册的员工声明处签字确认。员工手册第五条第三款的规定中明确规定，员工若有特殊原因需要加班，应提前填写加班申请单，并得到部门经理签字批准。双方签订的劳动合同中也约定了如加班需要提出加班申请，经批准后方可加班的条款，但郭盼龙未能提供相应的加班申请单，其本人签字确认的考勤表亦未显示其有加班记录。2.因郭盼龙在试用期内不符合录用条件，其依法解除劳动合同，不存在非法解除劳动合同的情形，不应支付相应的赔偿金。保福利公司在郭盼龙入职时已向其释明试用期间的工作考核标准，向郭盼龙出具了一份目标设定并由郭盼龙签字确认，在试用期结束时，保福利公司根据考核的内容和标准对郭盼龙进行评估，显示结果为郭盼龙不符合录用条件。3.劳动合同中明确约定郭盼龙试用期工资为2800元，并未约定绩效工资。认可郭盼龙8月份的提成工资为1200元，郭盼龙主张3500元的绩效工资缺乏事实依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：郭盼龙于2019年3月1日入职保福利公司工作，保福利公司作为甲方、郭盼龙作为乙方签订了劳动合同，约定：一、职位1.乙方同意受聘于甲方的售后部，任钣金技师之职。二、劳动合同期限或者终止条件1.甲方与乙方签订有固定期限的劳动合同。本有固定合同期限为三年，自2019年3月1日起至2022年2月28日止，其中试用期六个月。三、工资1.甲方按公司现行工资制度及乙方个人能力和表现确定乙方正常工作时间的基本工资为3000元/月，试用期工资为2800元/月，包括所有津贴及有关费用在内。四、工作时间、加班1.乙方所在岗位实行不定时工作制；2.甲方原则上不安排乙方加班。乙方如确需加班的，应当向甲方提交书面申请，并在获得甲方的书面批准后，方能加班。甲方应按劳动纪律、法规支付乙方加班工资或安排同等时间的补休。甲方保证乙方每周至少休息一日。十二、劳动合同的变更、解除及终止4.乙方出现下列情形之一的，甲方可以解除本合同：试用期间被证明不符合录用条件的。2019年3月3日，郭盼龙在保福利公司提供的目标设定表格中对主要目标及指标签名确认。2019年8月13日，保福利公司对郭盼龙试用期评估结论为不通过，其直接上级、部门经理确认签名、人力资源审核签名、总经理审批签名。2019年8月26日，保福利公司对郭盼龙作出终止/解除劳动合同通知书，保福利公司人事专员口头通知郭盼龙办理离职手续，郭盼龙未予办理，后郭盼龙于2019年8月31日收到书面解除劳动合同通知。另查明，2019年1月8日，保福利公司对实行不定时工作制的岗位或工种向郑州市人力资源和社会保障局进行了备案。郭盼龙入职后对保福利公司的《员工手册》进行了学习和培训，员工手册规定：加班应提前填写加班申请单并得到部门经理签字批准；在试用期结束前，保福利的部门经理应根据试用期目标设定对员工进行试用期考核，未能通过试用期考核的员工将被认定为“不符合录用条件”。郭盼龙对保福利公司提交的2019年3月至8月考勤表签名确认，该考勤表中未显示郭盼龙有加班记录。郭盼龙提交的招商银行户口历史交易明细表显示，2019年3月至2019年8月郭盼龙实发款项分别为2809元、2352元、1326.76元、7686.92元、7841.67元、5156.75元。双方均认可上述款项为郭盼龙2019年3月至8月的工资，其中6月至8月的款项中分别包含有5月至7月的提成工资。庭审中，保福利公司称2019年8月郭盼龙的提成工时为48，单价25元，提成奖金为1200元。郭盼龙不予认可，称其该月的工时为160，单价25元，并当庭变更其第三项诉讼请求为：请求依法判令保福利公司支付其2019年8月绩效工资4000元。2019年9月2日，郑东新区仲裁委受理了郭盼龙与保福利公司劳动争议案件，郭盼龙仲裁请求：1.请求裁决被申请人支付申请人拖欠加班工资5000元；2.请求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金10000元；3.请求裁决被申请人支付申请人8月份绩效3500元。该仲裁委于2019年9月27日作出郑东劳人仲案字（2019）1372号仲裁裁决书，裁决如下：1.自本裁决生效之日起十五日内，被申请人郑州保福利汽车销售有限公司支付申请人郭盼龙赔偿金共计2800元；2.驳回申请人的其他仲裁请求。保福利公司与郭盼龙均不服上述仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院认为，一、关于郭盼龙主张的2019年3月至2019年8月期间的加班工资5000元。郭盼龙主张其每月均有加班及五一假期加班，提供有排班表及打卡记录，分析认为，保福利公司的售后人员实行不定时工作制已依法向相关主管部门备案；双方的劳动合同约定郭盼龙的工作岗位实行不定时工时制，如确需加班应当提交书面申请，并在获得书面批准后方能加班；《员工手册》亦规定，如确需加班需提交书面加班申请，得到书面批准后才可加班；郭盼龙已签名确认的考勤表中并未有郭盼龙加班的记录；综上，保福利公司提交的相关证据足以反驳郭盼龙主张的其存在加班的事实，故郭盼龙的该项诉讼请求，本院不予支持。二、关于郭盼龙主张的违法解除劳动合同赔偿金10000元。结合保福利公司提交的《员工手册》、双方的《劳动合同》、《目标设定》及《试用期评估表》，保福利公司解除与郭盼龙的劳动合同，不违反法律规定，郭盼龙主张系违法解除，未提供相关证据予以证明，本院不予采信，故其要求保福利公司支付违法解除劳动合同赔偿金无事实依据，本院不予支持。三、关于郭盼龙主张的2019年8月绩效工资4000元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，保福利公司称2019年8月郭盼龙的提成工时为48，单价25元，提成奖金为1200元；郭盼龙称该月的工时为160，单价25元，提成奖金为4000元。工资数额和发放情况属于用人单位掌握管理，但保福利公司未提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果；本院结合郭盼龙的该项主张以及2019年5月至7月的工资、提成发放情况，对其该项诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：郑州保福利汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付郭盼龙2019年8月提成奖金4000元；二、驳回郭盼龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由郭盼龙、郑州保福利汽车销售有限公司各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将案件受理费交费凭证交至本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王永红二〇一九年十二月二十五日书记员  杨 蒙