广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初7936号原告：陈钰，女，1990年2月11日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：周瑜，重庆华问律师事务所律师。被告：广州亦悦餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区钟村街钟四开发区二路1号之一8227。法定代表人：周幸福，执行董事兼总经理。原告陈钰与被告广州亦悦餐饮管理有限公司（以下简称亦悦公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈钰的委托诉讼代理人周瑜到庭参加诉讼。被告亦悦公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。陈钰向本院提出诉讼请求：1.请求判令确认陈钰与亦悦公司之间的《餐饮服务协议书》于2019年2月23日解除；2.判令亦悦公司向陈钰返还合作合同意向金49000元及资金占用损失（资金占用损失以49000元为本金，从2019年2月24日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计至付清之日止）；3.请求判令亦悦公司承担全部诉讼费用。事实和理由：2018年9月15日，陈钰与亦悦公司签订《餐饮服务协议书》，合同约定陈钰选择单店合作的方式与亦悦公司拟进行餐饮项目的合作，项目名称“面包好了”，合同期限为1年。亦悦公司为陈钰提供开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计等服务的，陈钰应当支付相应合作费用（包含项目技术培训服务费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用）、项目管理费、保证金。合同签订当日，陈钰通过POS机刷卡方式，向亦悦公司支付合作合同意向金79000元，亦悦公司向陈钰出具编号为No009021，收款事由为“交面包好了品牌合作合同意向金”的收据。合同签订后，陈钰对当地市场充分调研后，认为双方合作基础尚不完善，决定放弃继续合作的意向。亦悦公司也迟迟未向陈钰出具商标权使用授权委托书，且未按协议约定向陈钰提供项目技术指导、运营指导等服务。陈钰委托代理人于2019年2月20日通过EMS向亦悦公司寄送《律师交涉函》，向亦悦公司提出解除合同并要求其返还意向金，该函件于2019年2月23日送达亦悦公司。经多次催告，亦悦公司仅退还了30000元意向金，剩余款项一直未予返还。为维护合法权益，陈钰特提起诉讼，望判如所请。亦悦公司未作答辩，亦未提交证据。本院经审理查明认定事实如下：亦悦公司（甲方）与陈钰（乙方）于2018年9月15日签订《餐饮服务协议书》，就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导、以及店面装修设计服务等事项，约定如下：第一条项目标识的使用：1.1餐饮项目名称：面包好了。1.2乙方选择单店合作方式：M4店。1.2.1项目标识单店使用服务即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于重庆市（具体以乙方申请的企业工商登记住所地为准）。1.3合同期限自2018年9月15日起至2021年9月14日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方合作费用118000元（该费用包含：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5从合同签订之日起乙方每年需向甲方支付项目管理费，一次性收取三年管理费30000元。1.6在本合同签署当日乙方向甲方一次性交纳10000元保证金。该费用在合同期满，且双方办完相关交接手续后，甲方在七个工作日内无息退还此款项。第二条双方的权利和义务：甲方的权利：2.1.1甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。2.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。甲方的义务：2.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。2.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。2.2.3甲方应为乙方培训四名技术人员。2.2.4甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务，产品生产制作由乙方自行完成。2.2.5乙方经营的项目研发新产品时甲方有通知乙方派人员来参加培训学习的义务。2.2.6甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同。以此保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。2.2.7甲方收到乙方发货通知后为乙方发送经营所需要的相关设备和材料，设备和材料甲方办理托运，物流费用由乙方承担。乙方的权利：2.3.1享有在合同有效期内根据本合同1.2款约定的方式免费使用甲方商标的权利。2.3.2享有甲方在日常经营管理中的运营指导服务和产品技术升级服务。2.3.3享有甲方为其提供店面装修的平面设计图和效果图的权利。2.3.4获得甲方新产品的学习和培训。2.3.5享有自由选择装修施工方的权利。乙方的义务：2.4.1乙方在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其它商号或项目名称。2.4.2乙方未经甲方同意不能将甲方传授的技术配方、项目标识及经营策划、管理方案转让或泄露给第三方。2.4.4公司原物料包材属于集中采购，为了保证乙方生产出合格有品质的产品，帮助乙方在新市场迅速的赢得口碑，良性经营，核心原物料及包材须在公司统一采购。2.4.5为了更好的服务乙方，乙方的收银软件必须使用甲方统一合作供应商。2.4.8自本合同生效后，乙方应正常开展营业，并将店铺的营业执照复印件、详细地址、联系电话、店铺的装潢与内部布置的彩色照片报甲方备案。甲方据此为乙方提供营运指导及售后服务。第三条合同的终止及解除：3.1本合同的任何变更均由双方协商一致并以书面形式作出。变更条款构成本合同的一部分，与本合同具有同等法律效力。除协商变更的部分外，本合同其余部分依然有效。3.2乙方申请增加使用新的项目标识或变更现有店面地址的，应与甲方另行签订相应合同，具体内容及相关服务费用由双方另行协商予以确定。3.3乙方有下列情形之一的甲方有权单方解除合同并要求乙方支付因其行为所造成的所有损失跟赔偿。3.3.1违反约定使用项目标识和指导培训服务的标准及流程，损害甲方声誉。3.3.2乙方增加新的餐饮项目或在服务范围外增设新店时，须经甲方同意。3.3.3乙方在合同有效期间未经甲方同意或未向甲方备案，自行设立分店且该分店跟甲方其他合作客户产生合同纠纷的。3.3.4违反本合同关于保密条款的约定，侵犯甲方合法权益的。3.3.5对甲方提出的纠错通知不与甲方沟通且长期拒不改正。给甲方项目运营带来负面影响的。3.3.6乙方违反本合同2.4.4条。3.4本合同的变更和解除，不影响已经履行的部分，不影响本合同中有关争议解决条款的效力。3.5合同在终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用“面包好了”名称，并立即拆除乙方原有带“面包好了”字样等一切含甲方名称的装饰用具、店面装修、灯箱宣传品等。第四条声明及保证：4.1甲方及相关工作人员向乙方提供分析、判断或咨询意见，均为咨询服务内容。4.2甲方提供的项目运营指导仅具有建议性质，是否采纳由乙方自行决定。同时，甲方不干预和参与乙方的经营活动，也不具有对乙方的财务管理体制、经营管理体制的决定权。但是乙方上述活动侵犯甲方项目标识声誉的行为除外。4.3双方确认：未列入本合同的内容，均视为双方未约定且未承诺事项。本合同构成双方合作的全部内容，双方当事人保证合同的完全履行。本合同以外的其他资料图片等均视为要约邀请。4.4甲方于合同期内向乙方无偿提供项目商标服务，仅为提高市场知名度、扩大市场占有份额之目的。第五条争议解决：5.1合同一经签订即具有法律效力，甲乙双方均应严格予以遵守并履行。5.2在合同履行期间，凡由本合同引起的或与本合同有关的争议和纠纷，双方应协商解决，协商不成的，任何一方均有权向合同签订地人民法院提起诉讼。5.3在协商、诉讼期间，双方应本着诚实信用原则继续履行本合同中不涉及争议的部分。第七条其他：7.1本合同任何条款的无效，不影响其他条款的有效性和可执行性，也不影响整个合同的效力。7.2本合同自双方签字或盖章之日起生效。备注：现交合作费用79000元；尾款等选好位置补齐79000元。合同尾页有亦悦公司盖章及陈钰本人的签字。同日，亦悦公司出具收据一份，载明：交款人为重庆陈钰（14223019900211382X），收款方式POS机，人民币79000元，收款事：交面包好了品牌合作合同意向金。陈钰提交POS签购单一张，商户名为亦悦公司，金额为79000元。陈钰确认亦悦公司退回30000元款项，当庭出示平安银行的流水账单，显示2019年4月23日从亦悦公司的员工周龙转至陈钰账户30000元。2019年2月20日，陈钰委托律师通过邮政特快专递向亦悦公司邮寄律师交涉函，邮寄地址为广州市天河区体育西路191号B塔4801房，收件人为周幸福。亦悦公司于2月23日由他人签收。律师交涉函载明：一、因贵司迟延履行合同义务，陈钰提出解除《餐饮服务协议书》。贵司于《餐饮服务协议书》签订后，陈钰遂向贵司交付了79000元合同金额，而贵司却迟迟未向陈钰出具商标权使用授权委托书，且未按协议约定向陈钰提供项目技术指导、运营指导等服务。餐饮行业有其自身的特殊性，市场面临着严峻的竞争压力。陈钰因贵司的滞后服务，现该区域市场就该行业已趋近饱和，协议若继续履行已违背了各方协议签订的真实意图。协议已无继续履行的可能性，陈钰正式向贵司提出解除协议，贵司收到本函件之日即视为协议解除。二、贵司应当立即向陈钰退款。根据《合同法》之规定，合同解除后当事人有权要求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。陈钰暂保留向贵司主张违约责任的权利，要求贵司在收到本函件之日起7日内将陈钰已交付的前述款项退还到陈钰账户。庭审中，陈钰主张涉案合同未生效，其向亦悦公司交付的款项为意向金，根据第六页手写添加的内容，表明双方签订合同时仅是意向协议的表述，等选好位置补齐；合同应当有准确明确的经营场所，但在签订合同时陈钰并未有具体的经营场所，亦悦公司同意在陈钰选好位置后，才以合同一次性支付的方式确认合同生效；以及根据亦悦公司出具的收据，载明事项为意向金。陈钰主张确认合同的解除时间为亦悦公司收到律师交涉函的时间即2019年2月23日，发函要求解除合同的理由有：1.陈钰支付的价款系合作意向金，不具有定金性质。在双方合作未进行之前，陈钰可以随时要求解除，且亦悦公司已收到律师函；2.亦悦公司怠于履行合同义务，未向陈钰出具相应的商标使用授权材料，未履行相应的备案手续，没有提供相应的项目指导、运营指导服务及其他合同约定的义务。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条第三项规定，陈钰享有单方解除权。另查明，亦悦公司成立于2015年2月14日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为1000万元，经营范围为餐饮管理、商品批发贸易（许可审批类商品除外）、商品零售贸易（许可审批类商品除外）、企业管理服务（涉及许可经营项目的除外）等。2019年4月22日，经核准住所（经营场所）由广州市天河区体育西路191号B塔4801房变更为现址，即广州市番禺区钟村街钟四开发区二路1号之一8227。本院认为，亦悦公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自行放弃相关的诉讼权利。根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，涉案合同约定亦悦公司许可陈钰在重庆市特定的地域使用亦悦公司的项目标识，免费使用亦悦公司的商标，并为陈钰提供营运指导、咨询及技术支持等服务，由陈钰向亦悦公司支付合作费用、项目管理费等。上述约定符合商业特许经营合同的基本特征，故本案属于特许经营合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十条第一款规定，根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。涉案合同第5.2条约定，协商不成的，任何一方均有权向合同签订地人民法院提起诉讼。陈钰未提供证据证实合同签订地，而亦悦公司未到庭参加诉讼，故涉案合同签订地无法确定，符合上述规定的不能确定管辖法院的情形。亦悦公司的住所地位于广州市番禺区，在本院受理知识产权纠纷案件辖区内，本院依法对本案具有管辖权。涉案合同第7.2条约定，本合同自双方签字或盖章之日起生效。合同尾页有亦悦公司的盖章及陈钰本人的签字，故涉案合同自2018年9月15日起生效。对陈钰主张涉案合同未生效的相应意见，本院不予支持。涉案合同系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，应为合法有效。在合同履行期限内，双方应根据合同的约定，全面、适当履行各自的合同义务。陈钰于2019年2月20日向亦悦公司的此时的住所地邮寄律师函，要求解除涉案合同，亦悦公司于2月23日由他人签收，应视为亦悦公司收到上述律师函。根据合同法第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”最高人民法院研究室对《关于适用若干问题的解释（二）》第24条理解与适用的请示的答复（法研[2013]79号）规定：“当事人根据合同法第九十六条的规定通知对方要求解除合同的，必须具备合同法第九十三条或者第九十四条规定的条件，才能发生解除合同的法律效力。”另根据合同法第九十四条规定：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，针对陈钰主张的确认解除合同的各项理由，本院作如下分析认定：第一，关于陈钰主张亦悦公司没有提供相应的项目指导及运营指导服务以及合同约定的其他义务的意见。陈钰已依约支付合同对价79000元，余下款项根据合同约定，应在选址完成后结清，但亦悦公司未举证证明其已按照合同约定履行向陈钰提供技术培训、运营指导、材料和设备配送、店面装修指导等义务。合同约定的上述义务构成涉案特许经营合同的核心要素，亦悦公司没有证据证明其依约履行义务，导致陈钰合同目的不能实现，陈钰据此要求解除合同合法有据，本院予以支持。第二，关于陈钰主张亦悦公司未进行相应备案的意见。《商业特许经营管理条例》第八条对于特许人应进行备案登记，属于管理性规定而不属于效力性强制规定。亦悦公司未进行相应并不影响陈钰依约使用亦悦公司的相关经营资源，并不必然导致陈钰的合同目的不能实现。对该项解除理由，本院不予支持。第三，关于陈钰主张亦悦公司未履行向其出具商标权使用授权委托书的意见。涉案合同已约定亦悦公司提供协议指定的项目标识给陈钰使用，且陈钰享有在合同有效期内根据合同1.2款约定的方式免费使用亦悦公司商标的权利。因此，即便亦悦公司未出具相应的商标授权材料，并不会影响陈钰使用亦悦公司的商标标识，并不必然导致陈钰的合同目的不能实现。故对该项解除理由，本院亦不予支持。综合上述分析，陈钰诉请确认解除合同，于法有据，本院予以支持。涉案合同应自亦悦公司收到陈钰寄送的律师函之日予以解除，即自2019年2月23日起予以解除。根据合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于亦悦公司未举证证明已履行涉案合同约定的义务，陈钰确认已收到亦悦公司退回的30000元意向金，故亦悦公司应将剩余意向金即49000元退还给陈钰。亦悦公司应在合同解除后将陈钰已支付的意向金49000元予以退还，但亦悦公司至今并未退还该款项，应自2019年2月24日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率向陈钰支付利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三十条第一款规定，判决如下：一、原告陈钰与被告广州亦悦餐饮管理有限公司在2018年9月15日签订的《餐饮服务协议书》于2019年2月23日解除；二、被告广州亦悦餐饮管理有限公司自本判决发生法律效力之日起七日内返还原告陈钰意向金49000元（以49000元为本金，自2019年2月24日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费513元，由被告广州亦悦餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  佘丽萍二〇一九年十二月二十日法官助理梁玮轩书记员宋思曼