浙江省宁波市鄞州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0212刑初192号 公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。 被告人李剑恩，男，1967年11月28日出生于浙江省宁波市，汉族，小学文化，无固定职业，住浙江省宁波市海曙区。2004年12月9日因犯盗窃罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2010年12月8日因犯开设赌场罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元，2013年4月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月5日被宁波市公安局鄞州分局传唤，次日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 辩护人李建树、姚柏年，浙江之星律师事务所律师。 宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉[2019]108号起诉书、甬鄞检刑补诉[2019]2号起诉书指控被告人李剑恩犯贩卖毒品罪，于2019年2月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员朱世芬出庭支持公诉，被告人李剑恩及其辩护人李建树、姚柏年到庭参加诉讼。2019年5月10日，宁波市鄞州区人民检察院提出本案需要补充侦查，建议延期审理，本院于同日决定延期审理。同年6月10日，宁波市鄞州区人民检察院提请恢复审理，本院于同日决定恢复审理。同年9月5日，宁波市鄞州区人民检察院提出本案需要补充侦查，建议延期审理，本院于同日决定延期审理。同年9月30日，宁波市鄞州区人民检察院提请恢复审理，本院于同日决定恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年4月1日至5月27日之间，被告人李剑恩在宁波市海曙区等地以人民币每克500元至600元不等的价格将约43克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给他人，具体事实如下： 2018年4月1日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以1000元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年4月14日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以1000元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年5月4日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以1200元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年5月17日，被告人李剑恩在鄞州区舟宿云庭小区门口以6000元的价格将约10克甲基苯丙胺贩卖给竺某1。 同年5月20日，被告人李剑恩在海曙区胺贩卖给汪某1，并以微信转账的方式收取毒资1800元。 同年5月27日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以600元的价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年5月28日，被告人李剑恩在鄞州区舟宿云庭小区门口以8250元的价格将约15克甲基苯丙胺贩卖给竺某1。 同年6月2日，被告人李剑恩在鄞州区的价格将约10克甲基苯丙胺贩卖给竺某1。 同年6月4日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以600元的价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年6月5日，被告人李剑恩在宁波市海曙区下被民警抓获，并从其住处搜到可疑晶体一包（净重0.5029克）、可疑物一包（净重0.0234克）。经鉴定，上述可疑晶体和可疑物中均检出甲基苯丙胺成份。 为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了物证手机1部，证人竺某1、李某、汪某1的证言，理化检验鉴定报告，电子证据检查工作记录，搜查笔录，辨认笔录，行政处罚决定书，收缴清单，微信转账记录，通话记录，微信聊天记录，刑事判决书，罪犯档案资料，抓获经过，被告人的户籍证明及其供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人李剑恩违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款之规定予以判处。 被告人李剑恩对公诉机关指控的罪名和事实均有异议，被告人李剑恩辩称其和汪某1、李某、竺某1的微信转账记录是源于网上赌博游戏的借款，其没有向该三人贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。 其辩护人提出公诉机关指控被告人李剑恩犯贩卖毒品罪证据不足，其不构成贩卖毒品罪。通话记录可以证实被告人李剑恩曾与证人竺某1等人通话的事实，但并不一定是购买毒品的事情。从汇款情况看，被告人李剑恩和竺某1是朋友关系，双方之间因打游戏有资金往来，并不一定是毒资。证人竺某1、李某的证言是单一证据，仅凭证人竺某1、李某的证言，通话记录，转账记录，不能认定被告人李剑恩向李某、竺某1贩卖毒品的事实。通过监听汪某1与被告人李剑恩通话内容，公诉人推定被告人李剑恩拥有毒品，双方交易的是毒品，公诉机关指控被告人李剑恩向汪某1贩卖毒品的事实证据不足。综上，公诉机关指控被告人李剑恩犯贩卖毒品罪证据不足，对被告人李剑恩应做无罪判决。 经审理查明： 2018年4月1日至5月27日之间，被告人李剑恩在宁波市海曙区等地以人民币每克500元至600元不等的价格将共计约43克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给他人，具体事实如下： 2018年4月1日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以1000元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年4月14日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以1000元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年5月4日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以1200元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年5月17日，被告人李剑恩在鄞州区舟宿云庭小区门口以6000元的价格将约10克甲基苯丙胺贩卖给竺某1。 同年5月27日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以600元的价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年5月28日，被告人李剑恩在鄞州区舟宿云庭小区门口以8250元的价格将约15克甲基苯丙胺贩卖给竺某1。 同年6月2日，被告人李剑恩在鄞州区的价格将约10克甲基苯丙胺贩卖给竺某1。 同年6月4日，被告人李剑恩在海曙区青林湾小区门口以600元的价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给李某。 同年6月5日，公安机关在宁波市海曙区下将被告人李剑恩抓获，并从被告人李剑恩位于宁波市海曙区住处查获净重0.5029克的白色可疑晶体一包、锡纸包裹的净重0.0234克的白色可疑物一包。经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，上述可疑晶体和可疑物中均检出甲基苯丙胺成份。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.证人李某的证言及其辨认笔录，证实李剑恩是其老公的朋友，其和李剑恩已经认识二三十年，李剑恩绰号叫“大头”，他联系电话是187××××2918，微信名是“冰是睡着的水”。2018年4月1日下午15时许，其联系李剑恩，以1000元的价格买了两个冰毒，当晚他就将2个毒品送到了其家小区门口，其家在海曙区。4月14日，其联系李剑恩，又以1000元的价格买了两个冰毒。5月4日下午，其又联系李剑恩要向他购买两个冰毒，这次他要价1200元，他说外面抓得紧，货不好拿，所以贵了，其微信转账1200元给他，当晚他就拿着两个毒品送到其家门口来。5月27日晚，其微信转账1200元给李剑恩要两个，李剑恩说手头没货，将钱转还给其，过了不久，他又和其说他有一个冰毒，问其要不要，其说要并将600元微信转给他。6月4日21时许，其又想吸毒，于是就联系李剑恩向他买一个，并将600元微信转给他，李剑恩当晚将毒品送到其家门口。其说拿一个东西就是一包，大概一克左右的冰毒，这是他们这行的行话。李剑恩每次都将毒品送到其位于宁波市海曙区青林湾小区的家门口。其在微信中对李剑恩说“你今天东西去拿吗，拿的话带一个来”，拿东西就是指拿毒品冰毒，带一个意思是如果他去买，顺便多买一份回来给其。其跟李剑恩没有债务纠纷，其也没有跟李剑恩一起玩过网络赌博的游戏。李某辨认出被告人李剑恩就是2018年4月至同年6月多次贩卖冰毒给其之人的事实； 2.证人竺某1的证言，证实其与李剑恩三年前认识，李剑恩微信名是“冰是睡着的水”，手机号码有两个，一个是156××××5565，另一个是187××××2918。2018年3月份开始，其向李剑恩购买毒品，刚开始是一包、两包的买，那个时候其问他买过好几次。5月份开始，李剑恩说外面货很紧张，不好拿，还说一包一包价格贵，拿的多价格就便宜，于是从那时起，其就向他五包、十包、十五包这样买，这样有买过四五回。有印象的一次是2018年5月17日，其向李剑恩买了十包，每包价格600元，这也是其问他买那么多次以后，第一次他卖这么贵的，其问他为什么那么贵，他说上家涨价了，所以这笔其印象很深。还有一次是5月28日，其问他买了十五包，微信转账8250元。还有一回是2018年6月2日，其向他买了十包，微信转账5500元，每包550元。其每次购买毒品，都是李剑恩将毒品送到其小区门口。有时李剑恩会向其借钱，一般借给他500元、1000元这样，最多也不会超过2000元，其从来没有借给他5000元、8000元。其说的一包毒品指的是一克的事实； 3.证人汪某1的证言，证实其与李剑恩从小认识，李剑恩的绰号叫“大头”，其没有向李剑恩买过毒品，但有时候想吃的时候去他家，他会给其吃，2018年5月20日其向李剑恩转1200元、600元，这是李剑恩问其借的钱。其二人之间的转账记录都是李剑恩向其借的钱。其手机号是135××××5708和182××××8787，其微信号是“may577577”，昵称是“汪家”的事实； 4.微信转账记录，证实李某分别于2018年4月1日、同年4月14日、同年5月4日、同年5月27日、同年6月4日向微信昵称是“冰是睡着的水”微信转账1000元、1000元、1200元、600元、600元，以上转账记录经李某确认是其向李剑恩购买毒品的微信转账记录。竺某1分别于2018年5月17日、同年5月28日、同年6月2日向微信昵称是“冰是睡着的水”微信转账6000元、8250元、5500元，以上转账记录经竺某1确认是其向李剑恩购买毒品的转账记录的事实； 5.通话记录，证实被告人李剑恩与李某、竺某1的通话记录情况； 6.被告人李剑恩的华为手机1部及在该部手机中存有与敏姐（即李某）的微信聊天记录，证实被告人李剑恩与李某微信聊天内容如下：2018年6月3日，被告人李剑恩讲“昨天刚刚拿来”；2018年6月4日，被告人李剑恩讲“我等会过去拿东西了”，敏姐讲“帮我带个来”“刚才睡着了”，被告人李剑恩答“好的，9点过去”；2018年6月4日21时43分，被告人李剑恩收到敏姐向其微信转账的600元的事实； 7.搜查笔录及搜查照片，证实民警从被告人李剑恩位于宁波市海曙区小房间内的茶几上发现一个疑似吸毒使用的瓶子，锡纸若干，其中一条锡纸上有残留的可疑白色晶体。在茶几旁的一个箱子内发现一个疑似吸毒使用的瓶子，吸管若干。在厨房内发现两个疑似吸毒使用的瓶子。从被告人李剑恩的黑色包中发现一小包塑料袋包装的白色晶体和其使用的两部手机的事实； 8.扣押清单，证实公安机关从被告人李剑恩处扣押白色可疑晶体一包、锡纸包裹的白色可疑晶体一条，吸毒工具四套、手机两部的事实； 9.电子证据检查工作记录，证实对被告人李剑恩金色华为NCE-TL10手机提取微信聊天记录的过程的事实； 10.宁波市公安司法鉴定中心电子物证检验报告，证实从被告人李剑恩所使用的华为手机中提取到微信、短信等数据的事实； 11.理化检验鉴定报告，证实公安机关在被告人李剑恩位于宁波市海曙区住处查获净重0.5029克可疑晶体一包、净重0.0234克的可疑物一包，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成份的事实； 12.行政处罚决定书、收缴物品清单，证实2018年6月6日被告人李剑恩因吸食毒品被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十五日并收缴吸毒工具四套的事实； 13.浙江省宁波市江北区人民法院（2010）甬北刑初字第332号刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人李剑恩的前科情况； 14.抓获经过，证实被告人李剑恩的归案情况； 15.户籍证明，证实被告人李剑恩的身份情况； 16.被告人李剑恩的供述与辩解，被告人李剑恩在公安侦查阶段至本院审理期间均不承认贩卖毒品的事实。其供述称其绰号叫“大头”，1996年开始吸食海洛因，2014年以后换吸食冰毒，其手机号一个是159××××4479，另一个是187××××2918，其支付宝账号一个是“187××××2918”，另一个是“283×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”，其微信一个是“冰是睡着的水”，另一个是“睡冰”。其和汪某1、李某、竺某1的微信转账记录是源于网上赌博游戏的借款。李某是其朋友的老婆，其与李某是朋友关系，其与竺某12014年认识，是男女朋友关系的事实。 对控辩双方的意见，本院分析评判如下： 公诉机关指控2018年5月20日被告人李剑恩将甲基苯丙胺贩卖给汪某1的这节事实，公诉机关虽提交了转账记录，技侦资料，但证人汪某1否认向被告人李剑恩买过毒品，并提出其于2018年5月20日向被告人李剑恩转账1200元、600元，均是被告人李剑恩向其借的钱，被告人李剑恩亦否认实施过该节贩毒行为。故公诉机关指控的该节事实证据不够确实充分，本院对该节事实不予认定。被告人李剑恩提出其没有向汪某1贩卖毒品的辩解意见以及其辩护人提出公诉机关指控被告人李剑恩向汪某1贩卖毒品的事实证据不足的辩护意见，本院予以采纳。 公诉机关指控2018年6月2日，被告人李剑恩在鄞州区的价格将约10克甲基苯丙胺贩卖给竺某1这节事实，根据证人竺某1的证言和转账记录，该节事实中被告人李剑恩贩卖毒品甲基苯丙胺的价格应为5500元，公诉机关指控的价格5550元应予纠正。 除公诉机关指控的被告人李剑恩向汪某1贩卖甲基苯丙胺的这节事实不予认定以及2018年6月2日被告人李剑恩向竺某1贩卖甲基苯丙胺的价格更改为5500元以外，公诉机关指控的其他被告人李剑恩向李某、竺某1贩卖毒品的事实予以认定。理由如下：首先，在证人李某、竺某1的证言中，各自均详细陈述了向被告人李剑恩购买毒品的时间、交易地点、价格、支付方式、毒品种类和数量等事实。证人李某称李剑恩是其老公的朋友，其跟他认识二三十年。证人竺某1称其与李剑恩三年前认识。被告人李剑恩在庭审中亦供述李某是其朋友的老婆，其与李某是朋友关系，其与竺某1是男女朋友关系。从证人李某、竺某1的证言和被告人李剑恩在庭审中的供述，可以证实被告人李剑恩与该两名证人均系认识多年的朋友，上述两名证人要诬告陷害被告人李剑恩的可能性极低，上述证言内容具体详实，可信度高，并能与微信转账记录、通话记录、被告人李剑恩的华为手机中存有的微信聊天记录等证据相互印证。其次，被告人李剑恩辩称其和李某、竺某1等人的微信转账记录是源于网上赌博游戏的借款，但证人李某明确讲其与李剑恩没有债务纠纷，也没有一起玩过网络赌博的游戏。证人竺某1讲李剑恩会向其借钱，一般借给他500元、1000元这样，最多也不会超过2000元，其从来没有借给他5000元、8000元，但公诉机关指控被告人李剑恩向竺某1贩卖甲基苯丙胺的转账金额远远超过2000元。故被告人李剑恩提出其和李某、竺某1等人的微信转账记录是源于网上赌博游戏的借款的辩解意见，缺乏相应证据证明。综上，本院对被告人李剑恩辩称其没有贩卖毒品给李某、竺某1的辩解意见以及其辩护人提出不能认定被告人李剑恩向李某、竺某1贩卖毒品的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人李剑恩违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李剑恩及其辩护人提出被告人李剑恩不构成贩卖毒品罪的意见，本院不予采纳。被告人李剑恩在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李剑恩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月5日起至2030年6月4日止。罚金限判决生效后一个月向本院缴纳）； 二、追缴被告人李剑恩的违法所得；扣押在公安机关的毒品甲基苯丙胺共计0.5263克、涉案手机2部，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  俞露烟 人民陪审员  王秀梅 人民陪审员  应丽春 二〇一九年十二月五日 代书 记员  郑 莹