云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云0523刑初282号 公诉机关龙陵县人民检察院。 被告人陈吉勐，男，1997年2月10出生于云南省龙陵县，汉族，小学文化，农民，住云南省保山市龙陵县。因犯非法经营罪，2019年7月17日被龙陵县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌非法经营罪2019年8月16日被龙陵县公安局刑事拘留，同年8月30日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行逮捕，现羁押于龙陵县看守所。 辩护人杜德庄，云南正旭律师事务所律师。 龙陵县人民检察院以龙检二部刑诉（2019）18号起诉书指控被告人陈吉勐犯非法经营罪，于2019年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨艳洁、书记员杨子莎出庭支持公诉，被告人陈吉勐及其辩护人杜德庄均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年8月15日，被告人陈吉勐为谋取非法利益，在未办理烟草专卖品准运证的情况下，驾驶其租赁的长安牌汽车（云Ｍ×××××），欲替他人将卷烟从瑞丽运输至隆阳区潞江坝。当日10时50分许，途经320国道龙陵县黄草坝路段海螺水泥厂门口时，遇到交警设卡检查便掉头往龙陵方向逃逸，当车辆行驶至龙陵县大坪子小坝地陈某家门口时，因后轮掉落路肩无法前行。陈吉勐便将车内的卷烟搬运至陈某家门口的石棉瓦房里藏匿,后执勤交警驾车追击至此处将其抓获，并当场查获其藏匿的各类卷烟18件，共计900条。经龙陵县发展和改革局价格认证中心认定，卷烟价值人民币140850元。 公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验笔录等证据予以证实。认为被告人陈吉勐违反国家烟草专卖管理规定，在未经烟草专卖管理部门许可，无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营卷烟价值人民币140850元，情节严重的行为已触犯刑律，构成非法经营罪。被告人陈吉勐自愿如实供述自己的罪行，对指控的事实没有异议，接受刑事处罚，建议以非法经营罪对其判处有期徒刑八个月至一年，并处罚金，且不适用缓刑。 被告人陈吉勐对公诉机关指控的事实和罪名无异议，请求给予从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的事实和罪名不持异议；被告人陈吉勐具有坦白情节，认罪认罚，且认罪态度较好；社会危害性不大，其家属愿意缴纳罚金；涉案卷烟是18万支香烟，从卷烟支数来说不构成犯罪。 上述事实，被告人陈吉勐在开庭审理过程中亦无异议，且有物证查获扣押的红塔山卷烟（软经典）50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、试制（清甜利润）卷烟50条、红河（硬88）卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、红塔山（硬经典）卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、红河（硬甲）卷烟50条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、红河（软甲）卷烟150条（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、红花卷烟100条、PANPAN卷烟150条、GOLDENELEPHANT卷烟50条、KABAUNG卷烟200条，VIVO牌手机1部，云Ｍ×××××长安牌小型普通客车1辆云（已发还所有人廖某）；书证受案登记表、立案决定书、户口证明、查获经过及抓获经过、龙陵县烟草专卖局案件移送函、龙陵县烟草专卖局证明、汽车租赁合同、汽车行驶轨迹图、刑事判决书、行政处罚决定书、过车记录车型识别详细信息表及卡口截图、情况说明、证人杨某1、李某、陈某、冯某、杨某2、廖某的证言；被告人陈吉勐的供述和辩解；龙陵县发展和改革价局价格认证中心龙发改价认烟（2019）191号）价格认定结论书、云南省烟草质量监督检测站检验报告；龙陵县烟草专卖局检查（勘验）笔录、龙陵县烟草专卖局证据复制（提取）单、证据先行登记保存批准书、通知书、送达回证、先行登记保存证据处理通知书、送达回证、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、随案移送清单、移交清单、抽样取证物品清单、送达回证、现场检测报告书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈吉勐违反国家烟草专卖管理规定，在未经烟草专卖管理部门许可，无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营卷烟价值人民币140850元，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈吉勐犯非法经营罪的事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人陈吉勐曾因犯非法经营罪被判处有期徒刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人陈吉勐在庭审中当庭认罪，且自愿认罚认罚，依法可以从轻处罚。其辩护人提出被告人陈吉勐自愿认罪认罚，可以依法从宽处理的辩护意见与庭审查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。其他辩护意见，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人陈吉勐的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中国人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项之规定，判决如下： 一、撤销龙陵县人民法院（2019）云0523刑初121号判决中对被告人陈吉勐宣告缓刑一年的部分； 二、被告人陈吉勐犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，原犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原犯非法经营罪被羁押的30日折抵刑期，即自2019年8月16日起至2021年1月15日止。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。） 三、扣押的红塔山（软经典）50条、试制（清甜利润）卷烟50条、红河（硬88）卷烟50条、红塔山（硬经典）卷烟50条、红河（硬甲）卷烟50条、红河（软甲）卷烟150条、红花卷烟100条、PANPAN卷烟150条、GOLDENELEPHANT卷烟50条、KABAUNG卷烟200条、VIVO牌手机1部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 罗 华 二〇一九年十二月十一日 书记员 杨连达 附：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯赎罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年，最高不超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数 额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，考验延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重” （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。