辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终14033号上诉人（原审被告）：沈阳新正数控机床有限责任公司，住所地辽宁省沈阳市和平区秀岛路17-1号（504）。法定代表人：王庆章，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑洪吉，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈玫，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨伟斌，男，1961年4月2日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：程景云，沈阳市于洪区沈辽路法律服务所法律工作者。上诉人沈阳新正数控机床有限责任公司（以下简称“新正公司”）因与被上诉人杨伟斌劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初8122号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。新正公司上诉请求：我方不应当支付经济补偿金,因为双方并没有解除劳动关系,目前企业属于停工状态。一审判决我方支付被上诉人一次性伤残就业补助金应该是21,000元,被上诉人离退休还有两年,被上诉人应该获得6个月的伤残就业补助金,不应该按照3500元每月计算,应该按照每月1620元最低工资标准计算一次性伤残就业补助金。我方不应当支付被上诉人未休年假工资，因为被上诉人并未提出休年假申请。补充意见：我方和被上诉人协商过，协商内容是要么被上诉人提出离职，或者重新安排其他企业。但是没协商成。同时我认为被上诉人欠我方的2万元钱应该在本案中予以抵扣。杨伟斌辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨伟斌向一审法院起诉请求：1.判令新正公司支付经济赔偿金140,000元；2.判令新正公司支付经济补偿金7000元（单位未及时足额支付劳动报酬）；3.判令新正公司停工留薪期间工资26,788元、护理费10,000元、伙食补助费3000元、营养费10,000元、未足额支付的一次性伤残补偿金（差额）2,073.6元；4.依法判令新正公司支付一次性伤残医疗补助金49,041元、一次性伤残就业补助金42,000元；5.判令新正公司支付拖欠未足额支付的工资14,277元；6.依法判令新正公司支付未休年假100,000元；7.依法判令新正公司支付周末加班费70,000元；8.判令新正公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2001年2月12日，杨伟斌入职新正公司，从事机床调试工作。2006年，杨伟斌与新正公司签订《劳动合同书》，约定劳动期限自2006年7月1日至2011年6月30日，工资标准为每月800元。2013年1月22日，杨伟斌与新正公司签订《劳动合同》，约定劳动期限从2006年7月1日至2026年6月30日，岗位为机床调试，月工资为2800元。2018年5月10日，沈阳市劳动能力鉴定委员会出具《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，载明：杨伟斌评定级别为伤残九级。2018年12月12日，新正公司通知杨伟斌放假，杨伟斌因新正公司通知其放假，之后未到岗。杨伟斌离职前12个月，月均工资为3500元。杨伟斌在职期间，新正公司为其缴纳社会保险。又查明，2019年1月14日，杨伟斌向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委员会”）申请劳动仲裁，要求新正公司支付经济赔偿金、经济补偿金、停工留薪期工资、护理费、伙食补助费、营养费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、未足额支付工资、未休年假工资、周六加班费。2019年1月16日，该仲裁委员会作出沈和劳人仲不字（2019）69号《不予受理通知书》，以申请人对自己提出的仲裁请求未能提供相关证据为由，裁决不予受理。2019年2月26日，向沈阳市和平区人民法院提起诉讼，事后，沈阳市和平区法院以对该案无管辖权为由，将该案移送至一审法院，一审法院于2019年4月11日立案受理。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。关于杨伟斌主张的解除劳动关系经济赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，新正公司未足额支付杨伟斌劳动报酬的，杨伟斌有权单方解除劳动合同，新正公司应当向杨伟斌支付经济补偿金。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，新正公司单位因经营产生问题，于2019年12月12日通知杨伟斌放假，之后杨伟斌未到岗上班，但新正公司一直为其缴纳社会保险，故杨伟斌主张新正公司违法解除劳动合同的诉讼请求，一审法院不予支持，同时，因杨伟斌之后未到岗，可认定双方劳动合同协商一致解除，新正公司应支付杨伟斌经济补偿金。根据新正公司提供的单位会议记录，新正公司主张杨伟斌入职日期为2001年2月，一审法院予以支持，因杨伟斌于2018年12月离职，故新正公司应支付杨伟斌经济补偿金数额为63,000元（3500元／月×18个月）。关于杨伟斌主张新正公司未足额支付劳动报酬的经济补偿金7000元，该诉求实为新正公司未足额支付工资赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位未足额支付劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付，用人单位加付赔偿金。即此类经济赔偿金的适用有严格的法律程序，应先由劳动行政部门受理，并作出处理决定，杨伟斌在未向劳动部门先行主张权利的情况下提出此项请求，一审法院不予支持。关于杨伟斌主张停工留薪工资、护理费、营养费问题。根据我国相关法律规定，伤者享有工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的请求权，亦享有第三人的原因受到伤害的赔偿请求权，但其主张损失均应符合民事填补原则，即对于损失赔偿不得兼得。本案中，杨伟斌上述主张均在另案中诉讼解决，现杨伟斌要求新正公司再次给付的诉讼请求，一审法院不予支持。关于杨伟斌主张一次性伤残赔偿金差额问题。因该费用系由工伤保险基金支付，杨伟斌主张新正公司补差额的诉讼请求，无法律依据，一审法院不予支持。关于杨伟斌主张一次性伤残医疗补助金及住院伙食补助费。该费用系解除劳动合同时应当由工伤保险基金支付，因新正公司已为杨伟斌缴纳工伤保险，故杨伟斌主张新正公司支付该笔费用的诉讼请求，一审法院不予支持。关于杨伟斌主张一次性就业补助金。该费用以职工受伤前12个月本人平均工资与解除劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则，杨伟斌系九级伤残，现杨伟斌与新正公司已解除劳动关系，故杨伟斌该主张，一审法院予以支持。新正公司应支付杨伟斌一次性伤残就业补助金数额为42,000元（3500元／月×12个月）。关于杨伟斌主张新正公司拖欠工资问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，杨伟斌虽主张新正公司拖欠其工2008年、2009年、2014年、2015年及2018年的部分工资，但是，杨伟斌对上述主张未提供充分有效证据予以证明，同时，因新正公司自认2018年12月，未发放工资，理由为因杨伟斌欠新正公司差旅费，故该月工资未发放，但是，新正公司对其抗辩理由未提供充分有效证据予以证明，故杨伟斌主张新正公司给付2018年12月工资3500元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于未休年假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，杨伟斌于2001年2月入职，根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，杨伟斌于2019年1月4日申请仲裁，故杨伟斌主张的自入职开始至2017年期间的未休年假工资已超过仲裁时效，一审法院不予支持，从2018年1月1日至2019年1月4日，杨伟斌应休年假为10天，故一审法院支持杨伟斌未休年休假工资2,253元（3,500元/月÷21.75天×7天×200%）。关于杨伟斌主张周末加班费的主张。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，根据双方签订的劳动合同约定的基本工资，及杨伟斌实发工资数额，新正公司主张该工资包含加班费的反驳意见，一审法院予以采纳，杨伟斌主张周末加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告沈阳新正数控机床有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告经济补偿金63,000元；二、被告沈阳新正数控机床有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告一次性伤残就业补助金42,000元；三、被告沈阳新正数控机床有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告工资3500元；四、被告沈阳新正数控机床有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告未休年假工资2253元；五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。二审中，双方当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于新正公司提出不应当支付杨伟斌经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”；第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”本案中，新正公司主张其并未同杨伟斌解除劳动合同，不应当支付经济补偿金。但杨伟斌已经向仲裁机构提出给付经济赔偿金即经济补偿金的请求，应当视为杨伟斌已经提出解除劳动合同，鉴于杨伟斌诉状中明确提出周经理通知其继续放假，其不同意，因此应视为杨伟斌以新正公司不提供劳动条件为由解除劳动合同，新正公司依法应当向杨伟斌支付经济补偿金。一审法院判决并无不当，对于新正公司该项上诉请求本院不予支持。关于新正公司提出支付杨伟斌一次性伤残就业补助金为21,000元的主张。《工伤保险条例》第三十九条规定：“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：……（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。”本案中，杨伟斌经鉴定为伤残九级，一审法院结合本案的具体情况判决新正公司向杨伟斌支付相应的一次性伤残就业补助金并无不当，对于沈阳新正数控机床有限责任公司该项上诉请求本院不予支持。关于新正公司提出不应当支付杨伟斌未休年假工资的主张。享受休年假的待遇是劳动者享有的法定待遇，用人单位应当予以保证，鉴于新正公司没有安排杨伟斌休年假是客观事实，一审法院依法判决新正公司向杨伟斌支付未休年假工资并无不当，对于新正公司该项上诉请求本院不予支持。关于新正公司在二审中提出抵扣杨伟斌2万元借款的主张，鉴于一审中新正公司并未提出该项请求，一审法院亦未予审理，本院依法亦不予审理。综上所述，沈阳新正数控机床有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳新正数控机床有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  徐文彬审判员  李 娜二〇一九年十二月七日法官助理刘振书记员康赦