安徽省铜陵市义安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0706民初2825号 原告：安徽省铜陵市承接产业转移示范园区建设投资有限责任公司，住所地安徽省铜陵市翠湖二路1258号，统一社会信用代码91340700564969802L（1-2）。 法定代表人：刘明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周凯，安徽景旺律师事务所律师。 被告：安徽新韶安能源有限公司，住所地安徽省铜陵市承接产业转移示范园区内，统一社会信用代码91340700077212247N。 法定代表人：陈红林，该公司执行董事兼总经理。 被告：韦明，男，1967年8月11日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 被告：徐跃玲，女，1970年10月22日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 被告：徐建国，男，1960年4月23日出生，汉族，住安徽省郎溪县。 被告：朱宝红，男，1971年6月10日出生，汉族，住安徽省铜陵市郊区。 被告：郑宇航，男，1972年11月24日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 被告：汪建华，男，1964年3月25日出生，汉族，住安徽省郎溪县。 以上七被告共同委托诉讼代理人：赵云，安徽众佳律师事务所律师。 原告安徽省铜陵市承接产业转移示范园区建设投资有限责任公司（以下简称铜陵市承接产业转移示范园）与被告安徽新韶安能源有限公司（以下简称新韶安公司）、韦明、徐跃玲、徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华委托代建合同纠纷一案，本院于2019年4月28日作出（2018）皖0706民初1737号民事判决，郑宇航不服该判决，向安徽省铜陵市中级人民法院提起上诉。安徽省铜陵市中级人民法院于2019年8月26日作出（2019）皖07民终605号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告铜陵市承接产业转移示范园委托诉讼代理人周凯，被告朱宝红、郑宇航及七被告共同委托诉讼代理人赵云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 铜陵市承接产业转移示范园向本院提出诉讼请求：1.新韶安公司立即支付代建工程款2180876元及利息498035.78元（自实际垫付之日起，按照同期人民银行贷款利率，暂计算至2018年8月6日，详见利息计算清单），此后仍按上述标准计算至实际清偿之日止；2.韦明、徐跃玲在未出资本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任；3.徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华对韦明、徐跃玲在未出资本息范围内的补充赔偿责任承担连带责任；4.铜陵市承接产业转移示范园、新韶安公司、韦明、徐跃玲、徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华承担诉讼费用。事实和理由：2013年6月4日，铜陵市承接产业转移示范园与新韶安公司、铜陵诚德土石方工程有限公司（以下简称诚德公司）签订了《土方回填工程合同》。合同约定新韶安公司为建设单位，铜陵市承接产业转移示范园为代建单位，诚德公司为施工单位。诚德公司承包新韶安公司位于铜陵县东联乡境内的新韶安能源公司项目150亩场地运土回填工程。工程价款经新韶安公司与诚德公司书面确认按合同价计算，由代建方按施工进度先予代为支付。2013年6月26日，铜陵市承接产业转移示范园与新韶安公司签订了《“安徽新韶安能源有限公司碳四深加工项目”（一期）围墙及土方回填建设合作协议书》（以下简称合作协议书），约定新韶安公司委托铜陵市承接产业转移示范园代建土方回填工程，由铜陵市承接产业转移示范园按进度付款给施工单位，土方工程竣工决算办理完后二个月内，新韶安公司将所有工程款一次性支付给铜陵市承接产业转移示范园，并承担代付款的同期银行贷款利息。2014年3月3日，铜陵市承接产业转移示范园与新韶安公司、诚德公司签订《工程结算审核定案表》，确认新韶安厂区土方回填工程价款为2180876.37元，已由铜陵市承接产业转移示范园代为支付。因新韶安公司未在决算后二个月内付款，铜陵市承接产业转移示范园有权主张新韶安公司立即支付欠付的工程款及利息。新韶安公司系韦明、徐跃玲2013年8月27日出资设立的有限责任公司，注册资本20000万元。韦明、徐跃玲未全面履行出资义务，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，韦明、徐跃玲应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。韦明、徐跃玲在未全面履行出资义务的情况下，多次转让所持股份，受让人徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华均未全面履行出资义务，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条规定，徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华受让韦明、徐跃玲未全面履行出资义务的股份，应当对韦明、徐跃玲在未出资本息范围内的补充赔偿责任承担连带责任。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。 新韶安公司、韦明、徐跃玲、徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华辩称，1.被告新韶安公司于2013年8月27日成立，原告铜陵市承接产业转移示范园与新韶安公司签订的《土方回填工程合同》是2013年6月4日，原告与新韶安公司签订的《合作协议书》的时间是2013年6月26日。上述合同及协议书的签订日期，均在新韶安公司成立之前，因此，新韶安公司不具备对外签订合同及协议书的法人主体资格。该合同及协议书应属无效合同。2.原告不是新韶安公司的债权人。通过原告提交的工程结算审核定案表可以看出，新韶安公司仅仅是加盖了公章，并未注明其以何种身份加盖公章。而原告是以建设单位的名义加盖公章，且有其法定代表人签名，故该笔费用应由原告自行承担。3.从2018年4月27日新韶安公司的公司章程第九条出资方式、出资额和出资时间可以看出，公司章程明确了韦明的八千万已经缴纳，剩余1.81亿元于2033年8月1日前缴纳。徐建国的两百万元于2033年8月1日前缴纳。同时，根据2018年7月20日的公司章程规定，股东朱宝红、郑宇航、汪建华各自的出资额所约定的出资时间，均于公司成立后20年内缴纳。现上述股东的缴款期限尚未届满，不存在各股东未出资的情况。4.原告的诉讼请求已超过诉讼时效。根据原、被告双方签订的《合作协议书》第八项工程款支付的约定，新韶安公司(委托方)在决算办理后两个月内将所有的工程结算款一次性支付给原告（受托方）。而原告与诚德公司进行结算、签订工程结算审核定案表是2014年3月3日，加之办理结算后两个月内支付工程款，诉讼时效应当自2014年5月4日开始计算，此时应适用两年的诉讼时效，至2016年5月4日诉讼时效期间届满。显然，原告的诉讼请求已超过诉讼时效。因此，原告要求新韶安公司支付工程款及相关利息、要求各股东承担补充赔偿责任和连带责任的诉请，无事实及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 铜陵市承接产业转移示范园围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.新韶安公司工商注册信息（复印件）；2.《土方回填工程合同》、《安徽新韶安公司能源有限公司碳四深加工项目（一期）围墙及土方回填建设合作协议书》；3.《工程结算审核定案表》、《工程结算书》（均为复印件）；4.银行转账凭证（3份）、收据（3份）；5.股东身份证复印件（6份）；6.《安徽新韶安能源有限公司章程》（3份复印件）。本院对上诉证据予以确认并在卷佐证。 依据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月4日，新韶安公司（甲方）、诚德公司（乙方）、铜陵市承接产业转移示范园（代建方）签订《土方回填工程合同》。合同约定：乙方承包甲方位于铜陵县东联乡（现为义安区东联镇）永新路附近的150亩场地运土回填工程，回填总土方量约为15万m3,不含税价为18元／m3；由代建方按施工进度支付工程款，经甲乙双方现场工程师对工程量书面确认，每达到3万m3结算一次；按合同价的80%及时支付到位，工程竣工7日内完成验收工作，15日内完成工程总决算及工程款的支付。2013年6月26日，新韶安公司（委托方）与铜陵市承接产业转移示范园（受托方）签订《合作协议书》，约定新韶安公司委托铜陵市承接产业转移示范园代建土方回填工程，由铜陵市承接产业转移示范园按进度付款给施工单位，土方工程竣工决算办理完后二个月内，新韶安公司将所有工程款一次性支付给铜陵市承接产业转移示范园，并承担代付款的同期银行贷款利息。合同及合作协议签订后，诚德公司进行了施工。2014年3月3日，铜陵市承接产业转移示范园与新韶安公司、诚德公司签订《工程结算审核定案表》，确认新韶安公司厂区土方回填工程价款为2180876.37元。铜陵市承接产业转移示范园于2013年10月24日、2014年1月26日、2014年4月21日、2014年4月24日代为支付了17.50万元、19.50万元、159.20万元、218876元。因新韶安公司未在决算后二个月内向铜陵市承接产业转移示范园付款，以致成讼。 另查明，新韶安公司系韦明、徐跃玲出资设立的有限责任公司，于2013年8月27日设立，注册资本20000万元，韦明认缴出资额15000万元，第一期货币出资6000万元，第二期货币出资9000万元，于公司成立之日起二年内缴纳；徐跃玲认缴出资额5000万元，第一期货币出资2000万元，第二期货币出资3000万元，于公司成立之日起二年内缴纳。韦明、徐跃玲后未按公司章程规定于2015年8月27日前缴足全部出资。2018年4月28日，新韶安公司股权发生变更，徐跃玲退股，韦明认缴出资额变更为19800万元，已缴纳8000万元，11800万元于2033年8月1日前缴纳；徐建国认缴出资额为200万元，于2033年8月1日前缴纳。2018年5月21日，新韶安公司由韦明持股100%。2018年7月25日，新韶安公司股东由韦明变更为朱宝红、郑宇航、汪建华，认缴出资额分别为6800万元、6600万元、6600万元，应于公司成立后20年内缴纳。 本院认为，当事人对自己的主张有义务提供证据证明。铜陵市承接产业转移示范园作为《土方回填工程合同》的代建方及作为《合作协议书》的受托方，按照与委托方新韶安公司的约定已经履行了为新韶安公司代为支付给施工单位诚德公司案涉工程款的义务，其作为代建方，依法有权向建设单位新韶安公司主张代建工程款及利息，同时，亦有权要求韦明、徐跃玲在未出资本息范围内对新韶安公司应付的工程款以及利息承担补充赔偿责任，及要求受让人徐建国、朱宝红、郑宇航、汪建华对韦明、徐跃玲在未出资本息范围内的补充赔偿责任承担连带责任。本案中，铜陵市承接产业转移示范园与诚德公司于2014年3月3日就已签订工程结算审核定案表，并对案涉工程款的审定价进行了最终确认，结合铜陵市承接产业转移示范园与新韶安公司所作出的付款期限约定，即土方工程竣工决算办理完后二个月内，新韶安公司将所有工程款一次性支付给铜陵市承接产业转移示范园，并承担代付款的同期银行贷款利息，因此，该案诉讼时效的起算点为2014年5月4日，依法应适用二年的诉讼时效规定，至2016年5月4日诉讼时效届满。铜陵市承接产业转移示范园于2018年8月17日才向本院提起诉讼，显然已超过二年的诉讼时效期间。庭审中虽然铜陵市承接产业转移示范园称已多次向新韶安公司进行了催讨，但无证据证明，本院不予采信。新韶安公司辩称，原告的起诉已超过诉讼时效，该抗辩符合法律规定，本院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回原告安徽省铜陵市承接产业转移示范园区建设投资有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费28231元，公告费600元，由原告安徽省铜陵市承接产业转移示范园区建设投资有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  文先平 审 判 员  周 斐 人民陪审员  陈锦玉 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  叶丹妮 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。