安徽省青阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1723民初796号 原告：青阳县中小企业融资担保有限责任公司，住所地安徽省池州市青阳县蓉城镇。 法定代表人：周云森，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王伟，安徽修实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：顾小兵，安徽修实律师事务所律师。 被告：安徽龙池汽车配件制造有限公司，住所地安徽省池州市青阳县木镇镇。 法定代表人：汪鼎容，该公司执行董事。 被告：汪鼎容，男，1985年12月3日出生，汉族，住福建省福鼎市。 被告：廖爱诚，男，1977年5月12日出生，汉族，住福建省永定县。 原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司（简称融资担保公司）与被告安徽龙池汽车配件制造有限公司（简称龙池汽配公司）、汪鼎容、廖爱诚追偿权纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融资担保公司的委托诉讼代理人顾小兵到庭参加诉讼，被告龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令龙池汽配公司偿还融资担保公司代偿款4296240.02元及占用费（利息）182118.82元（占用费自代偿款实际发生之日起计算至2019年3月10日，之后的占用费自2019年3月11日起以4296240.02元为基数按照日万分之五计算占用费至代偿款还清之日止）；2、判令龙池汽配公司支付融资担保公司担保费119437.5元及违约金49万元；3、判令龙池汽配公司支付融资担保公司因本案支付的律师代理费50462元；4、判令融资担保公司对龙池汽配公司2016年11月30日抵押的机械设备及2017年8月28日抵押的机械设备拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、律师费、诉讼费、违约金等一切费用；5、判令汪鼎容、廖爱诚对龙池汽配公司的上述第一、二、三项给付义务承担连带给付责任；6、本案诉讼费由龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚承担。 事实与理由：2017年8月28日，龙池汽配公司与安徽某村镇银行股份有限公司（简称某村镇银行）签订《借款合同》，借款金额为490万元。同日，融资担保公司与龙池汽配公司签订《委托担保合同》，由融资担保公司为龙池汽配公司的上述借款提供连带责任担保。同时，龙池汽配公司与融资担保公司签订《最高额反担保抵押合同》，龙池汽配公司提供其机械设备用于反担保。另，汪鼎容、廖爱诚与融资担保公司签订《反担保连带责任保证合同》，汪鼎容、廖爱诚提供连带责任反担保。但龙池汽配公司未交纳担保费，亦未交纳风险保证金。借款到期后龙池汽配公司未能按时偿还，融资担保公司代偿了借款本金、利息合计4053751.87元。融资担保公司代偿后多次要求龙池汽配公司偿还全部代偿款，但其至今拒绝偿还。另，2016年11月30日，龙池汽配公司与融资担保公司签订了1000万元的抵押合同，抵押期限为2016年11月30日至2019年11月30日；在2017年8月28日签订一份490万元的最高额抵押合同，抵押期限为2017年8月28日至2020年8月28日，本案贷款时间为2017年8月28日正好属于两份最高额抵押合同期限内。2016年11月30日，龙池汽配公司向徽商银行借款775万元，由融资担保公司提供担保，融资担保公司担保后代为支付了代偿款6487114.81元，就该笔代偿款融资担保公司已诉至法院，即（2018）皖1723民初1121号案件。2016年的最高额抵押合同只有两笔主债权，分别是本案代偿款、占用费以及（2018）皖1723民初1121号案件中的代偿款、占用费。2017年的最高额抵押合同只有本案的代偿款及占用费。两份最高额抵押合同不存在其他债权，后续也不可能发生新的债权。为维护融资担保公司的合法权益，诉至法院，请求人民法院依法裁判，实现融资担保公司的诉讼请求。 龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚未作答辩。 融资担保公司围绕诉讼请求依法提交了七组证据[一、国家信用信息公示系统公示报告打印件、汪鼎容与廖爱诚的身份证复印件各一份；二、《委托担保合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、借款借据复印件各一份；三、《反担保连带责任保证合同》复印件；四、《最高额反担保抵押合同》、抵押物品清单、动产抵押登记书复印件各二份；五、代偿凭证、占用费计算清单；六、委托代理合同、律师费发票复印件各一份；七、（2018）皖1723民初1121号民事判决书]，龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚未提交证据。对融资担保公司提供的证据，因龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，放弃自己的辩解及质证权利，且上述证据具备真实性、合法性、关联性要件，证据之间能够相互印证，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月28日，借款人龙池汽配公司与贷款人某村镇银行签订一份《人民币资金借款合同》（合同编号为7909071220170016），约定龙池汽配公司向某村镇银行贷款490万元，期限为12个月，即自2017年8月28日至2018年8月28日；固定利率，借款利率为人民银行牌告基准利率上浮50%即月息5.4375‰；逾期罚息利率为合同约定借款利率上浮50%（即合同执行利率的1.5倍），自借款到期日次日起适应逾期罚息利率；按月付息，到期一次还本，付息日为每月20日；等等。同日，融资担保公司作为担保人（甲方），龙池汽配公司作为借款人（乙方），双方签订了青担保［2017］托字第102号《委托担保合同》，合同约定：融资担保公司为龙池汽配公司与某村镇银行签订的编号为7909071220170016的借款合同提供连带责任担保；乙方如不能按上述借款合同约定还本付息，甲方在履行了保证义务代乙方清偿债务后，有权向乙方追偿；追偿权的范围包括“甲方为乙方代偿的全部款项；上述代偿款自付款之日起的占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）；乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金；实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等）”。合同第四条第4项约定，“乙方应向甲方按年保费率1.5%，不足一个月按月计算。支付担保费为73500元，并在甲方与债权人签订保证合同之前一次缴清。”合同第四条第5项约定，乙方应向甲方按担保额5%交纳风险保证金245000元，乙方若按主合同的约定归还银行借款，则保证金予以退还；反之，不予退还。甲方有权从保证金中结算代偿款及违约金、赔偿金等。合同第四条第7项约定，乙方如不能按主合同约定还本付息，造成甲方不能解除担保责任，从借款到期之日起，甲方按原担保收费标准加收50%逾期担保费。合同第四条第8项约定，如出现甲方代偿情况，乙方应按担保金额的10%向甲方支付违约金。合同签订后，龙池汽配公司未交纳担保费。为确保融资担保公司的权益不受损害，融资担保公司作为甲方、汪鼎容与廖爱诚作为乙方，双方于2017年8月28日签订了青担保［2017］保字第102-1号《反担保连带责任保证合同》，合同约定：汪鼎容与廖爱诚向融资担保公司提供反担保连带责任保证，龙池汽配公司如不能按借款合同约定还本付息，融资担保公司在履行了保证义务代龙池汽配公司清偿债务后，有权要求汪鼎容、廖爱诚承担连带责任保证；反担保的范围包括：甲方为龙池汽配公司代偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；委托合同中约定的应由龙池汽配公司支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；委托合同中约定的应由龙池汽配公司支付给甲方的担保费及加收逾期担保费，甲方向龙池汽配公司追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失。合同第二条约定，反担保期限为甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。合同第三条中约定：本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证；乙方反担保的债权同时存在龙池汽配公司或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付龙池汽配公司的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。甲方放弃担保物或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。同日，龙池汽配公司作为甲方（抵押人）与融资担保公司（乙方抵押权人）签订合同编号为青担保[2017]押字第102号《最高额反担保抵押合同》，龙池汽配公司提供设备进行最高额抵押担保。合同第一条约定“抵押人自愿为抵押权人与债务人形成的下列债权提供担保，担保的债权最高余额490万元。（1）抵押权人自2017年8月28日起至2020年8月28日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权。该期间为最高额担保债权的确定期间。（2）抵押权人与债务人已形成的下列主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止：合同编号为7909071220170016的《流动资金借款合同》，尚未受偿本金490万元”。第三条抵押反担保范围约定“甲方反担保抵押担保的范围与所有《保证担保借款合同》保证范围相同，另外还包括实现抵押权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等），并包括本合同项下的各种费用和违约金、赔偿金及全部《委托担保合同》上约定的乙方应承担的费用和违约金”。第九条第1款约定“根据甲方与债权人签订的所有《保证担保借款合同》乙方履行代偿责任后，乙方未受债务人清偿的，甲方应于乙方履行代偿责任后三日内和乙方协商以抵押物折价、拍卖或变卖后优先向乙方清偿，否则乙方有权依法处分抵押物，优先受偿。抵押物经处分后价款超过债权数额的部分归甲方所有，不足部分由债务人继续清偿。甲方如果采取其他方式清偿，须经乙方书面同意”。合同签订后，龙池汽配公司依约以16.5台套设备（详见附件2抵押物品清单）为融资担保公司办理了抵押登记手续，并领取了编号为056604002017059的《动产抵押登记书》。2017年8月28日，融资担保公司作为乙方保证人与甲方某村镇银行签订《保证合同》，为龙池汽配公司与某村镇银行签订的编号为7909071220170016的借款合同提供连带责任保证担保，合同约定：保证范围为主合同项下部分债务担保本金392万元及利息（包括复利和罚息）、逾期罚息、违约金、赔偿金、债务人应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、甲方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；保证方式按《小微企业比例再担保合作协议》及补充协议执行；本合同保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年；等等。上述合同签订后，某村镇银行依约于2017年8月31日向龙池汽配公司发放了490万元贷款。贷款发放后，龙池汽配公司未按《人民币资金借款合同》的约定履行按期付息、到期还本义务。2017年12月30日至2019年1月1日，融资担保公司为龙池汽配公司向某村镇银行偿还借款本金及利息共计4296210.02元。融资担保公司履行代偿义务后，龙池汽配公司未依约偿还融资担保公司的代偿款。截止至2019年3月10日，融资担保公司为龙池汽配公司代偿的款项4296210.02元自代偿之日起按日万分之五计算共产生占用费利息182118.82元。2019年3月18日，融资担保公司与安徽修实律师事务所签订《委托代理合同书》，约定律师代理费为50462元。2019年3月26日，融资担保公司委托安徽修实律师事务所诉至本院。2019年11月28日，融资担保公司申请撤回第四项中的部分诉讼请求，即申请撤回要求判令融资担保公司对龙池汽配公司2016年11月30日抵押的机械设备拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权。 另查明，2016年11月30日，抵押人龙池汽配公司作为甲方、抵押权人融资担保公司作为乙方，双方签订合同编号为青担保[2016]押字第148号《最高额反担保抵押合同》，合同第一条约定“抵押人自愿为抵押权人与债务人形成的下列债权提供担保，担保的债权最高余额1000万元。（1）抵押权人自2016年11月30日起至2019年11月30日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权。该期间为最高额担保债权的确定期间。（2）抵押权人与债务人已形成的下列主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止：合同编号为流借字第20162304071的流动资金借款合同，尚未受偿本金775万元”。合同第二条抵押物名称为设备，合同还对其他内容进行了约定。合同签订后，龙池汽配公司提供了33台套设备为融资担保公司办理了抵押登记手续并领取了编号为056604002017010的《动产抵押登记书》。 本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。融资担保公司与龙池汽配公司签订的《委托担保合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。融资担保公司依约为龙池汽配公司与某村镇银行签订的合同编号为7909071220170016《人民币资金借款合同》提供保证担保，并代龙池汽配公司向某村镇银行偿还了贷款本金及利息共计4296210.02元，则龙池公司也应依约向融资担保公司偿还代偿款。龙池汽配公司未依约偿还融资担保公司代偿款的行为，已构成违约，应承担相应的违约责任。融资担保公司要求龙池汽配公司偿还其代偿款4296210.02元及占用费（利息）、律师代理费的诉讼请求，因有证据证实，且符合合同约定和法律规定，本院予以支持。根据融资担保公司的庭审陈述，融资担保公司主张的担保费包括“期限内担保费”73500元与“逾期担保费”45937.5元。其中，“期限内担保费”73500元，符合第四条第4项“乙方应向甲方按年保费率1.5%，不足一个月按月计算。支付担保费为73500元，并在甲方与债权人签订保证合同之前一次缴清。”的约定，故本院予以支持。关于融资担保公司主张的“逾期担保费”45937.5元及违约金49万元，因本案中融资担保公司已对其代偿款按日利率万分之五计算主张了占用费（利息）及“期限内担保费”73500元，且融资担保公司没有提供证据证明因龙池汽配公司违约给其公司造成的实际损失，融资担保公司再主张要求龙池汽配公司支付违约金49万元及逾期担保费45937.5元过高，故对融资担保公司该部分诉讼请求，本院不予支持。2017年8月28日龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚分别与融资担保公司签订《最高额反担保抵押合同》或《反担保连带责任保证合同》，为龙池汽配公司向融资担保公司提供设备即物的担保或人的保证的行为，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，对各方当事人均具有法律效力。现龙池汽配公司未依约偿还融资担保公司的代偿款，龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚应承担相应的担保责任。虽然2017年8月28日签订的《最高额反担保抵押合同》约定的债权确定期间未到期，但融资担保公司在庭审中明确表示双方不可能发生新的债权，根据《中华人民共和国物权法》第二百零六条第三项的规定，《最高额反担保抵押合同》所担保的债权已经确定。融资担保公司主张对龙池汽配公司2017年8月28日抵押的设备折价或进行拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权以及要求汪鼎容、廖爱诚对龙池汽配公司上述还款义务承担连带责任的诉讼请求，均符合法律规定和双方合同约定，应予支持。因《最高额反担保抵押合同》约定担保的债权最高余额为490万元，则融资担保公司优先受偿的最高限额应为490万元。另，关于融资担保公司申请撤回第四项中的部分诉讼请求，即申请撤回要求判令融资担保公司对龙池汽配公司2016年11月30日抵押的机械设备拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利。融资担保公司撤回上述部分诉讼请求的申请，符合法律规定，本院予以准许，不再另行制作民事裁定书。龙池汽配公司、汪鼎容、廖爱诚经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百九十五条、第二百零六条第三项、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽龙池汽车配件制造有限公司于本判决生效后十日内向原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司偿还代偿款4296210.02元及占用费（利息）182118.82元［占用费（利息）计算至2019年3月10日，之后的占用费（利息）自2019年3月11日起按日利率万分之五计算至代偿款还清之日止］； 二、被告安徽龙池汽车配件制造有限公司于本判决生效后十日内给付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司担保费73500元； 三、被告安徽龙池汽车配件制造有限公司于本判决生效后十日内给付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司因本案发生的律师代理费50462元； 四、若被告安徽龙池汽车配件制造有限公司不履行上述第一、二、三项给付义务，则原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司有权对被告安徽龙池汽车配件制造有限公司抵押的16.5台套设备（详见附件2抵押物品清单，《动产抵押登记书》登记编号为056604002017059）折价或者进行拍卖、变卖后所得价款在490万元的范围内优先受偿［优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、占用费（利息）、律师代理费、诉讼费等原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司实现追偿权的一切费用］； 五、被告汪鼎容、廖爱诚对被告安徽龙池汽车配件制造有限公司上述第一、二、三项给付义务承担连带责任； 六、驳回原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47472元，由安徽龙池汽车配件制造有限公司、汪鼎容、廖爱诚负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审 判 长  马新翠 人民陪审员  陈金兰 人民陪审员  宋琴芳 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  王孟佳 附件1：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定： …… （三）新的债权不可能发生； …… 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附件2:抵押物品清单                            序号                       物品名称                       处所（存放、保管、使用单位）                       规格                       数量及单位                       购入情况发票或权证字号                       备注                               1                       自动静压造型机                       龙池汽配公司                       EFA-SD4                       1台                       631-666，72-75                       40张                               2                       变压器                       龙池汽配公司                       S11-2000/35                       1台                       2667-2669                       03张                               3                       电动单梁起重机                       龙池汽配公司                       5T                       6台                       2670-2675                       06张                               4                       全自动冷芯射芯机                       龙池汽配公司                       ZL870                       1台                       2676-2680                       06张                               5                       冷却抛丸清理设备                       龙池汽配公司                       WQX-FR                       1套                       2683-2696                       15张                               6                       一拖二钢壳电炉                       龙池汽配公司                       2T.044.045.47                       0.5套                       242.244.245.043                       07张         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