广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初8082号原告：李锦阳。委托诉讼代理人：苏嘉濠，广东匠哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄毅，广东匠哲律师事务所律师。被告：广州合联国际品牌管理有限公司，住所地广州市番禺区东环街番禺大道北555号番禺节能科技园内天安科技发展大厦502室。法定代表人：徐勇，经理。委托诉讼代理人：游金涛,公司员工。原告李锦阳与被告广州合联国际品牌管理有限公司（以下简称合联公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李锦阳的委托诉讼代理人苏嘉濠、黄毅，被告合联公司的委托诉讼代理人游金涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李锦阳向本院提出诉讼请求：1.判令解除李锦阳、合联公司签订的《合作服务协议书》；2.判令合联公司全额退回李锦阳支付的合同费用38000元，并支付自李锦阳起诉之日起至清偿之日止的逾期退费违约金（以38000元为本金，按银行同期同类贷款利率为标准）；3.判令合联公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：李锦阳与合联公司于2019年4月13日签订《合作服务协议书》，约定李锦阳与联合公司合作经营餐饮项目，合联公司向李锦阳提供标识推广、技术培训与服务、经营所需相关设备。李锦阳一次性向合联公司支付相关费用38000元。如合同签订一个月内李锦阳未找到店铺，合联公司全额退回合同款项。合同签订当天，李锦阳向合联公司支付合同费用38000元。合同签订后，合联公司未积极提供开店前期的咨询服务，导致李锦阳迟至8月底才找到合适铺位，但合联公司随即表示，需要更换品牌，而且经营所需的设备也改为提供塑料奶茶壶等工具，李锦阳要求按合同提供设备，合联公司均予拒绝。李锦阳认为，双方签订的合同是真实意思表示，合法有效，各方应当遵守合同约定。李锦阳签订合同一个月内未找到适合铺位，即有权解除合同，且合联公司擅自变更合同内容，并拒绝提供合同设备，已经完全违背合同目的。综上，合联公司已经构成根本违约，李锦阳有权解除合同。双方签订的《合作服务协议书》名为合作，实则为加盟合同，符合法律规定的特许经营合同的特征，根据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，在李锦阳没有开设店铺经营的情形下，李锦阳具有单方解除合同的权利。李锦阳为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。庭审中，李锦阳明确其与合联公司签订的《合作服务协议书》的解除时间为立案之日，即2019年10月29日。明确其请求解除合同的依据为《商业特许经营管理条例》第十二条的规定及涉案合同手写的附加条款。首先，合联公司怠于行使协助选址的义务，导致其于2018年8月底才找到合适的地点。其次，双方协商装修及设备事宜时，合联公司拒绝按照原来的合同约定提供整套的开店设备，导致合作无法进行，店铺无法承租。最后，合联公司还提出更换店铺商标。合联公司辩称，一、李锦阳在起诉状中所述的事实不是全部都是真实的。在合同签订后，我方一直积极指导李锦阳寻找合适店铺，李锦阳在此期间也没有提出异议。并且在2019年8月份也接受了指导，找到了店铺经营，有微信聊天记录为证，说明李锦阳是接受我方后续服务的，双方以自己的实际行动变更了签订的附加条款。我方认为李锦阳是自己生意不好，想通过这种方式返还费用，此种行为是不诚信的。因此，我方不同意解除合同，双方具备继续履行合同的条件。二、李锦阳称我方怠于协助选址，因为选址难度大，因此选址时间长了一些。三、关于设备问题，我方已经将全部设备提供给李锦阳。本院经审理查明认定事实如下：2019年4月13日，合联公司（甲方）与李锦阳（乙方）签订《合作服务协议书》，约定：第一条项目标识的使用。1.1餐饮项目名称：怡点。1.2乙方选择下述1.2.1项使用方式：1.2.1项目标识“单店使用服务”：即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于广东省广州市番禺区（具体以乙方申请的企业工商登记住所地为准）。1.3合同期限自2019年4月13日起至2020年4月12日止，合同到期，自动续约，不收取任何费用。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用38000元，大写叁万捌仟元整（该费用包含：项目标识推广、技术培训与服务、经营所需相关设备）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。第二条代理服务及奖励。2.1乙方可以在本合同1.2.2项约定范围内，向甲方推荐其他餐饮投资者（下称“客户”）并促成甲方与客户签订合作合同书或类似合同文件。同时，甲方也可利用相应资源协助乙方招募意向客户，最终只能由甲方为客户提供技术支持与指导培训服务，并收取相应服务费用。第三条双方的权利与义务。3.1甲方的权利。3.1.1甲方的项目标识甲方拥有相关权利。3.1.2当甲方的项目标识权利受到侵害时，有要求乙方协助解决的权利。3.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。3.2甲方的义务。3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训3名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。3.2.5乙方经营的项目研发新产品时甲方有通知乙方派员来参加培训学习的义务。3.2.6甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同，以保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。3.3乙方的权利。3.3.1获得甲方指定项目标识的使用权。3.3.2获得甲方在日常经营管理中专业的指导服务和运营系统的技术服务以及店面运营的营销服务。3.3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持。3.3.4获得甲方新产品的学习跟培训。3.4乙方的义务。3.4.1乙方应在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其它商号或项目名称。3.4.2乙方未经甲方同意不能将甲方传授的技术配方、指定的项目标识及经营策划、管理方案转让或泄露给第三方。3.4.3乙方在正式营业之后必须给甲方一个可以正常使用的联系方式：（包括但不限于：邮箱、微信、QQ）以便甲方向其发送与经营相关的资料跟文件。3.4.4甲方首次给乙方有偿提供的原材料用完后，乙方若不继续订购必须书面告知甲方。3.4.5乙方应于货到后的24小时进行验货。超过该日期还未验货的视为已完成验货。3.4.6乙方在受到验货通知后拒不验货、收货。由此造成的货物毁坏、损失、灭失、变质、腐烂等后果由乙方自行承担。甲方概不负责。3.4.7自本合同生效后，乙方应正常开展营业，并将店铺的营业执照复印件、详细地址、联系电话、店铺的装潢与内部布置的彩色照片报甲方备案。甲方据此为乙方提供运营指导及售后服务。乙方必须在经营场所的门头处显示本次合作项目标识。第四条合同的终止与解除。4.1本合同的任何变更均由双方协商一致并以书面形式作出。变更条款构成本合同的一部分，与本合同具有同等法律效力。除协商变更的部分外，本合同其余部分依然有效。4.3乙方有下列情形之一的甲方有权单方解除合同，并要求乙方支付因其行为所造成的所有损失跟赔偿。4.3.1违反约定使用项目标识和指导培训服务的标准及流程，损害甲方声誉。4.3.2乙方增加新的餐饮项目或在服务范围外增设新店时，未与甲方签订项目标识使用与指导培训服务合同且未支付相关费用。4.3.3乙方在甲方提供项目标识区域使用服务期间，其自行设立分店时，未将分店店址告知甲方，导致自己或甲方相同标识使用商家产生争议。4.3.4违反本合同关于保密条款的约定，侵犯甲方合法权益的。4.3.6乙方违反本合同3.4.4条。4.4本合同的变更和解除，不影响双方要求赔偿损失的权利。本合同的解除，不影响双方要求赔偿损失的权利。本合同的解除，不影响本合同中有关争议解决条款的效力。4.5合同在终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用“怡点”名称，并立即拆除乙方原有带“怡点”字样等一切含有甲方名称的装饰用具、店面装修、灯箱宣传品等。否则，乙方应承担不低于投资总额50%的赔偿金。第六条违约责任。6.1合同一经签订即具有法律效力，甲乙双方均应严格予以遵守并履行。任何一方因自方原因单方中止或解除合同。已经支付的费用不予返还且守约方有权向单方中止、解除合同的一方收取不低于合同费用总金额50%的赔偿金。6.2任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。附加条款：如合同签订日期起一个月内，如果没找到店铺全款退合同款。同日，李锦阳向合联公司支付38000元。庭审中，合联公司确认收到38000元。合联公司补充提交合同附件，合联国际企业管理有限公司爱熊本熊赠送大礼包：萃茶机、沙冰机、奶盖机、电磁炉、不锈钢保温桶、电子称、不锈钢泡茶桶、大号亲亲密封罐、半透明果粉盒、保鲜盒、果汁挤壶、PC1.5安士杯、1.2L糖压瓶、秒钟计时器、进口开罐器、电子温度计、500CC雪克壶、700CC雪克壶、专用冰铲、茶叶过滤网、250ml奶茶量杯、500ml量杯、1000量杯、2000ml量杯、奶茶量勺、吸管桶、水果套刀、长吧勺、白色硅胶砧板、星型挤花嘴、布裱花袋（中）、铝压柠檬机、爱熊本熊茶衣服、爱熊本熊茶围裙、爱熊本熊贵宾卡、爱熊本熊开业活动宣传单（PSD源文件）和爱熊本熊活动抵用券（PSD源文件）。庭审中，李锦阳不确认上述合同附件的真实性，主张在签订合同时，合联公司承诺提供设备包括冰箱、制冰机、净水器、开水机、沙冰机、奶昔机、榨汁机、奶茶桶、萃茶机、电磁炉等设备，但未提交证据证明。双方共同确认合联公司未向李锦阳提供任何物料及设备，合联公司称随时可以向李锦阳提供其提交的附件所列的设备。微信号为×××，昵称为Li生的微信账号与微信号为×××，昵称为陈颖东的微信账号聊天记录如下：9月6日：Li生：就叫他问问他们公司那些领导，是按照你以前说那样送。送全部机器还是退款。叫他两天后回复我们的。你和姐帮忙跟他沟通一下，看看怎样处理好。陈颖东：他也不是说那个大的机器不送给你，只是说那个。你们沟通一下，看看怎么样，这个事情总归要解决了吗，对不对，你看一下，看怎么样子，因为这些东西又换老板了，其实好像说。他们也是没有义务帮你们去提供这些东西的，这个是这个真的兄弟。庭审中，合联公司对上述微信聊天记录的真实性没有异议，并确认陈颖东系其公司员工。微信号为×××，昵称为**洲（浪迹天涯.138××××6469）的微信账号、微信号为×××，昵称为jin，备注为广州设计的微信账号、微信号为×××，昵称为谢帆的微信账号与微信号为×××，昵称为美华xian，备注为番禺沙湾李锦阳老婆8.27前客户的微信账号的微信群聊天记录如下：2019年8月28日，美华xian：我看一下，图没问题。谢帆：好的，那就按这个做效果图了。美华xian：我强调一下两个重点。一、餐厅客人肯定会抽烟的，所以排废气这个问题一定要想办法弄好点。二、咱们炸东西的工作室气味尽量看下能不能不让餐厅闻到。2019年8月30日，李杨振：你好，这是你的效果图，发送了若干张图片，该图片显示店内装修的标识为“古茗”。谢帆：还有这种装修风格设计给错了，您是做怡点品牌的。2019年8月31日，美华xian：@谢帆191××××1583我这边的装修方案你们出的吧？谢帆：是的。美华xian：现在我们店租下来了，等你们出方案，大概什么时候出来。庭审中，合联公司主张美华xian系李锦阳的妻子；谢帆系其公司员工；微信号为×××，昵称为jin，备注为广州设计的微信账号系其公司设计师李杨振，并主张其发送的古茗效果图是错误发送的，后来提供了正确的效果图给李锦阳，但没有证据证明。李锦阳确认上述微信聊天记录的真实性，确认其妻子的行为可以代表李锦阳。为证明其提供了选址协助服务，合联公司提交“合联国际中坚力量群”搜索“李锦阳”的聊天记录如下：2019年5月8日，乔远明：客户李锦阳电话回访；2019年5月18日，专员对番禺客户黄及李锦阳进行；2019年5月19日，番禺进行客户李锦阳店面；2019年5月20日，番禺客户选址进度，李锦阳；2019年5月21日，番禺客户李锦阳，今日暂停实地；2019年5月30日，李锦阳未在广州；2019年6月10日，沙湾客户李锦阳，客户已经回到；2019年6月11日，番禺客户李锦阳沙湾选址；2019年6月12日，选址：沙湾客户李锦阳选址进度；2019年6月15日，番禺客户李锦阳，前段时间实地；2019年6月16日，今天回访了番禺客户李锦阳。合联公司主张乔明远为其公司员工，并提交了一张一男子手持“合联国际选址成功”标识的横幅的照片和写有“客户：李锦阳；地址：广东广州番禺区沙湾镇中华大道449号2座100号”字样的手绘房屋结构图纸。合联公司并未提交上述微信聊天记录的原件，李锦阳对上述微信记录的真实性不予确认，认为该记录系合联公司单方记录，无法真实反映详细情况；对照片的真实性予以确认，但认为由于合联公司不愿意按照原定约定提供全套设备，故没有最终承租；对图纸的真实性不予确认，主张合联公司未交付任何设计图纸给李锦阳。为证明其享有“怡点”商标，合联公司提交了商标使用授权书，载明常熟森旺商贸有限公司将第26445749号“怡点”商标转让给合联公司，有效期限为2018年9月7日至2028年9月6日，核定使用类别为第43类，包括咖啡馆、茶馆等，授权书的落款日期为2018年12月19日。李锦阳对该证据的真实性不予确认，主张合联公司从未向其出示过该授权书，且该授权书无法证明合联公司在涉案合同履行期间取得涉案商标。另查明，合联公司为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本200万元，成立日期为2018年12月7日，经营范围为市场调研服务，企业管理服务等。本案起诉状副本等诉讼材料送达合联公司的日期为2019年11月2日。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被许可人按照合同约定在统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据《合作服务协议书》约定的内容，合联公司将其拥有的“怡点”项目许可李锦阳使用，并提供项目标识推广、技术培训与服务、经营所需相关设备等资源，李锦阳依照合同约定向合联公司支付相应费用，上述合同约定符合《商业特许经营管理条例》第三条的定义，本案应属于特许经营合同纠纷。《合作服务协议书》系李锦阳与合联公司双方的真实意思表示，并不违反法律禁止性规定，应属合法有效，双方均应严格依约履行。根据李锦阳在本案中主张解除涉案合同的依据，本院分别认定如下：一、关于合联公司怠于行使协助选址的义务的意见。涉案合同附加条款约定，如合同签订日期起一个月内如果没有找到店铺，全款退合同款。涉案《合作服务协议书》的签订日期为2019年4月13日，根据上述约定，至2019年5月13日如果没有找到店铺，则李锦阳享有向合联公司主张全款退合同款的权利。虽然李锦阳并未实际行使该项权利，但也没有明示放弃该项权利，根据上述合同约定，其仍然享有向合联公司主张全款退合同款的权利。双方虽然于2019年8月选到合适的店铺，但并无证据证明李锦阳已经实际承租该选定的店铺，根据上述合同附加条款约定的“找到店铺”，本院认为该店铺应为已确定系李锦阳享有合法使用权的、可以为履行涉案合同所需的经营场所。虽然李锦阳妻子在微信聊天记录中表示“现在我们店租下来了”，但并无其它证据证明李锦阳已经实际承租了该店铺，且李锦阳亦当庭明确表示并未实际承租该店铺。从双方的微信聊天记录内容可以看出，在相关的装修方案、提供的设备等方面均未达成一致意见。在此情况下，由于涉案店铺仍未找到，故李锦阳仍享有依照上述合同附加条款约定行使主张合联公司全款退合同款的权利。由于合同款项全部退还给李锦阳，涉案合同已无履行的基础，对李锦阳该项主张合同解除的理由，本院予以支持。二、关于合联公司拒绝按照原来的合同约定提供整套的开店设备的问题。由于《合作服务协议书》未明确约定合联公司需要提供的设备，李锦阳未提交证据证明合同约定的设备为其陈述的合联公司在签订合同时许诺提供的设备，而合联公司称可以随时提供其附件中的设备。至于李锦阳提供的微信聊天记录显示，其聊天记录显示的是关于设备提供的协商过程，合联公司并没有明确拒绝提供开店设备。故本院对李锦阳主张合同解除的该项理由不予支持。三、关于更换店铺商标的问题。李锦阳未提交证据证明合联公司要求其更换店铺商标，且合联公司已经提交证据证明其享有“怡点”商标的使用权，故本院对李锦阳主张合同解除的该项理由不予支持。四、关于李锦阳依照《商业特许经营管理条例》第十二条规定主张行使单方解除权的意见。本院认为，上述规定的被特许人享有的单方解除权属于法定权利，不管涉案合同是否有作出约定，均不影响李锦阳依法主张该项权利。但行使单方解除权应在合理期限内。本案中，李锦阳要求于立案之日起解除涉案合同。但根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。故涉案合同的解除时间应为本案起诉状副本送达合联公司之日为准，即2019年11月2日。该日期距离涉案合同签订日期2019年4月13日近7个月，判断该期限是否属于合理期限，应以合联公司的经营资源尚未被李锦阳实际利用之前为宜。李锦阳及合联公司共同确认涉案店铺并未实际开张经营，合联公司亦未举证证明李锦阳实际利用合联公司的经营资源。综上，本院认为，虽然本案起诉状副本送达合联公司的日期距离涉案合同签订日期近7个月，但由于李锦阳并未实际利用合联公司的经营资源，其解除涉案合同的主张应予支持。综上，本院认定，李锦阳与合联公司于2019年4月13日签订的《合作服务协议书》应予解除，解除日期应以本案起诉状副本送达合联公司的日期为准，即2019年11月2日。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，由于涉案合同于2019年11月2日予以解除，且李锦阳并未实际利用合联公司的经营资源，故合联公司应在合同解除后将李锦阳已支付的涉案合同款项38000元予以返还，但合联公司至今并未退还涉案合同款项，应自2019年11月3日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向李锦阳支付利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零九条、第一百一十三条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告李锦阳与被告广州合联国际品牌管理有限公司于2019年4月13日签订的《合作服务协议书》于2019年11月2日予以解除；二、被告广州合联国际品牌管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李锦阳退还合同款项38000元及利息（以38000元为本金，自2019年11月3日起至全部款项付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告李锦阳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费375元，由被告广州合联国际品牌管理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  张志荣二〇一九年十二月二十七日法官助理肖晓雪书记员李亚玲