新疆维吾尔自治区喀什市人民法院民事判决书（2019）新3101民初2032号原告：张兴建，男，汉族，1966年1月7日出生，公民身份号码：×××，四川省阆中市人，群众，个体工商户，住新疆喀什市。委托诉讼代理人：左辉凯，新疆卓慧律师事务所律师。被告：喀什天恒建筑安装有限责任公司，住所地：新疆喀什市。法定代表人：刘玲峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈正伟，新疆叶尔羌律师事务所律师。被告：新疆宝宏房地产开发有限公司喀什分公司，住所地：喀什市市。负责人：邓良忠，系该公司经理。委托诉讼代理人：于小龙，新疆京喀律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗杰彬，新疆京喀律师事务所律师。被告：新疆宝宏房地产开发有限公司，住所地：新疆昌。法定代表人：王荃艺，系该公司执行董事。原告张兴建与被告新疆宝宏房地产开发有限公司（以下简称宝宏公司）、新疆宝宏房地产开发有限公司喀什分公司（以下简称宝宏公司喀什分公司）、喀什天恒建筑安装有限责任公司（以下简称天恒公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张兴建的委托诉讼代理人左辉凯，被告天恒公司的委托诉讼代理人陈正伟、被告宝宏公司喀什分公司的委托诉讼代理人于小龙、罗杰彬到庭参加诉讼，被告宝宏公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张兴建向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款1300万元，并支付原告违约金500万元，两项合计1800万元；2、本案诉讼费及相关合理费用由被告负担。事实与理由：2015年原告承接了被告宝宏喀什分公司开发的宝宏国际大酒店项目，项目约定由原告负责垫资承建。原告按合同约定独立完成了该项目，且项目业已投入使用。本案的被告天恒公司是由宝宏喀什分公司在项目尾声直接拉入的挂名建筑公司，其并未实际参与施工与管理。项目的相关费用往来全部在原告与被告宝宏喀什分公司之间发生，且双方于2017年4月10日进行工程结算，确认被告仍欠原告工程款合计15950000元，在结算中，被告宝宏喀什分公司直接就将工程各项管理费、建筑公司挂靠费、个人所得税进行了扣款。结算后，原告多次要求被告向原告履行付款义务，被告置之不理，为了维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法如诉判决。被告宝宏公司未到庭参加诉讼，亦未递交书面答辩状。被告天恒公司答辩称，原告要求告天恒公司承担法律责任没有事实和法律依据，涉案工程项目施工完成后，未办理后期手续，借用了天恒公司的资质，天恒公司为挂名的发包方，并未参与工程的施工管理，也不是出资方，故不承担责任。被告宝宏公司喀什分公司答辩称，一、双方签订的《付款协议》约定，张兴建须在2017年5月10日前提供完整的施工资料，不得影响工程竣工验收。宝宏公司喀什分公司已经按照付款协议履行了第一笔300万元工程款的付款义务，在张兴建未履行交付施工资料义务的情况下，宝宏公司喀什分公司享有拒绝支付剩余工程款的抗辩权；二、由于张兴建至今未向宝宏公司喀什分公司提交施工资料导致宝宏公司喀什分公司无法对工程验收，给宝宏公司喀什分公司造成巨大损失，包括资产无法变现，导致宝宏公司喀什分公司向银行贷款并支付利息，向税务机关缴纳的税收高于之前按规定缴纳的税收；三、宝宏公司喀什分公司认为张兴建的诉讼请求和理由均不能成立，请求予以驳回。本院经审理查明：2015年4月25日，张兴建与宝宏公司喀什分公司签订《垫资协议》一份，约定甲方（宝宏公司喀什分公司）开发建设宝宏国际大酒店项目，经甲乙双方协商一致，乙方（张兴建）同意垫资建设该项目工程。达成协议如下：1、该项目原图纸建筑面积为16957.22平方米（如有变更，以实际完成的建筑面积为准）。2、结算价格按照建筑面积包干价每平方米1730元结算（该工程含利息和地暖造价在内），本工程毛墙毛地。3、付款方式：乙方完成主体封顶后10日内甲方支付1000万元工程款，该工程竣工验收10日内，甲方支付1000万元工程款，总计达到2000万元工程款，剩余工程款在交工后三个月内，甲方支付余款的一半，剩余尾款在六个月内支付完毕。4、乙方的施工队在2015年4月16日前进入工地，2015年12月31日前全面竣工。合同中还对甩项工程、双方的权利义务、违约责任进行了约定。2015年4月25日，双方签订《施工变更确认书》，载明：兹有宝宏国际大酒店，原定十六层，现按十七层施工，其他手续由宝宏国际大酒店自行办理与建设方无关。本变更按实际面积和以前甲乙双方的协议书确认价格结算为准。2017年4月10日，宝宏公司喀什分公司作为甲方与乙方张兴建签订《付款协议》，写明，鉴于甲方开发项目宝宏国际大酒店，双方就工程付款结算如下：1、双方工程项目施工决算价为31000000元（叁仟壹佰万元），甲方已向乙方支付15050000元（壹仟伍佰零伍万元），甲方尚欠乙方15950000元（一千五百玖拾伍万元整），乙方保证完成《建设工程施工合同》确定的群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》（附件1）所确定的施工内容。如未按本约定完成施工，乙方应付款推后一年支付。2、甲方欠乙方15950000元工程款的支付方式为：2017年4月12日支付3000000元，2018年2月10日前支付3000000元，2018年7月30日前支付5000000元，2019年7月30日前支付5000000元。3.乙方保证在2017年4月25日前完成工程项目强电施工，其余项目施工与甲方装修同时进行，并保证不妨碍甲方装修施工，在甲方装修施工完成前施工完毕。否则视为乙方违约，承担违约责任。4、乙方保证在2017年5月10日前提供完整的施工资料，并保证不影响项目工程竣工验收合格，否则视为乙方违约，承担违约责任。工程施工资料费用为乙方承担，施工项目竣工验收费用由甲方承担。5、甲方保证按约定支付工程款，并用甲方本项目工程的13层、14层、15层、16层做付款抵押担保。付款完毕，抵押担保撤销。6、双方保证按本合同约定完成施工和付款，如违约承担10000000元的违约金。付款协议签订后，宝宏公司喀什分公司向原告张兴建支付了3000000元工程款，余款至今未付，原告遂诉至法院。另查明，1、原告没有建筑施工企业资质。2、被告宝宏公司喀什分公司已将原告承建的宝宏国际大酒店投入使用。以上事实有当事人陈述、《垫资协议》，《施工变更确认书》，《付款协议》在案为证，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效。（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须招标而未招标或者中标无效的。原告张兴建与被告宝宏公司喀什分公司签订虽然签订的是《垫资协议》，实为建设工程施工合同，因原告无施工资质，其与被告宝宏公司喀什分公司签订的《垫资协议》及《施工变更确认书》无效；根据法律规定，合同无效的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法条款的效力。双方在《付款协议》对原告施工工程决算价，被告宝宏公司喀什分公司已付款，尚欠的款项及付款期限均作了明确约定。现双方争议的焦点为：1、被告宝宏公司喀什分公司欠付原告张兴建的工程款数额；2、被告宝宏公司喀什分公司是否应支付迟延付款的违约金；3、被告宝宏公司、天恒公司应否承担责任。关于焦点1，原告对被告宝宏公司喀什分公司在签订付款协议后给其支付了3000000元不持异议，现原告要求被告宝宏公司喀什分公司支付13000000元，计算有误，被告宝宏公司喀什分公司应向原告支付尚欠工程款12950000元。关于焦点2，原告主张被告宝宏公司喀什分公司未按约定的期限支付剩余工程款，应承担违约金5000000元。被告宝宏公司喀什分公司将工程交于无施工资质的原告进行施工，导致双方签订的协议无效，双方约定的违约条款亦无效，原告此项请求，本院不予支持。关于焦点3，被告天恒公司在本案中，即未与原告签订合同，亦未与被告宝宏公司喀什分公司签订合同，原告亦自述天恒公司是由宝宏喀什分公司在项目尾声直接拉入的挂名建筑公司，其并未实际参与施工与管理，原告要求其承担付款责任，无事实依据和法律依据，本院不予支持。被告宝宏公司喀什分公司作为宝宏公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任由宝宏公司承担，原告要求宝宏公司共同承担支付欠付工程款的请求，本院予以支持。被告宝宏公司未到庭参加诉讼，视为对自己权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院》第一条、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告新疆宝宏房地产开发有限公司、被告新疆宝宏房地产开发有限公司喀什分公司于本判决生效后十日内向原告张兴建支付工程款12950000元；二、驳回原告张兴建的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费129800元，减半收取计64900元，由原告张兴建负担15150元，被告新疆宝宏房地产开发有限公司、被告新疆宝宏房地产开发有限公司喀什分公司负担49750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审 判 长 方  娜审 判 员 李 梦 尼人民陪审员 王 克 勤二〇一九年十二月十六日书 记 员 阿依古丽