云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初8632号原告（执行案外人）：何玮辰，男，汉族，1981年4月6日出生，广西贵港市人，住云南省昆明市西山区，现住昆明市。被告（申请执行人）：周友祥，男，汉族，1970年1月15日出生，重庆市江津区人，住重庆市江津区，现住昆明市。委托诉讼代理人：牟又红、周德勇，云南云上律师事务所律师，特别授权代理。被告（被执行人）：昆明磊峰经贸有限公司。住所：昆明市昆洛路世纪城玉春苑20幢2单元6D号（昆明市假日城市小区1栋2701室）。法定代表人：何玮辰。委托诉讼代理人：何超，男，汉族，1994年11月27日出生，广西贵港市人，住广西贵港市港北区，现住昆明市经开区，该公司员工，特别授权代理。原告何玮辰诉被告周友祥、被告昆明磊峰经贸有限公司（以下简称磊峰公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年7月16日立案受理后，依法组成合议庭于2019年11月25日公开开庭进行审理。原告何玮辰，被告周友祥的委托诉讼代理人牟又红、周德勇，被告磊峰公司的委托诉讼代理人何超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告名义上系被告磊峰公司的法定代表人和股东，但实际上原告早已退出公司，不再系被告磊峰公司的股东和法定代表人，不应由原告承担任何责任。况且根据工商登记的出资时间为2025年5月30日并未到出资时间。此外，被告周友祥之前在案件中已经起诉过原告，要求原告承担责任，已经被法院驳回。追加原告为被执行人的行为严重侵害了原告的合法权益，特起诉，1、请求撤销昆明市官渡区人民法院作出的（2019）云0111执异108号执行裁定书的第一项、第二项的裁定内容。2、本案诉讼费由被告承担。被告周友祥辩称：请求驳回原告的诉讼请求，维持官渡区人民法院（2019）云0111第108号执行裁定书。被告磊峰公司的股东出资不实，应该在认缴出资的范围内承担相应的法律责任。执行裁定书事实清楚，适用法律正确，应予维持。原告说法人实际已经变更，但到目前为止，工商查询的信息是现在原告仍然是占90%的股份，认缴的900万仍然没出资，因此我们认为原告所说的股权变更的事情是不合法的，因此不认可。对于原告说这份判决是股东和公司账务独立混同的问题，但是裁定的是出资不实，还没完全出资认缴额的补充责任。被告磊峰公司辩称：对原告诉请无异议，应该得到支持。原告就其主张向本院提交了如下证据：1、民事判决书，以证明当时被告周友祥追加原告承担连带责任，但是判决书已经驳回了该项请求。2、股东决议，以证明自2016年8月10日止，原告已经退出被告磊峰公司，将认缴资金转让给了何栋良，且去办理了变更手续。3、股权转让协议，以证明原告之前的认缴额度已经转让给了原有股东何栋良，并约定由他们自己去报工商进行变更。4、债权债务协议，以证明被告磊峰公司的债权债务已经与原告无关，由原股东何栋良来承担。5、公司章程修订稿，以证明在签订完前面的文书之后，原告不再是公司的股东。6、执行裁定书，以证明法院在没有找原告了解情况之下就下发了这裁定书。经质证，被告周友祥对原告提交的证据1-5的真实性无异议，但不认可关联性和证明目的，认为原告是为了逃避债务而做的内部转让。对证据6的三性无异议，但不认可证明目的。被告磊峰公司对原告提交的证据无异议。被告周友祥就其辩解向本院提交了内资企业登记基本情况表（复印件）1份，以证明原告认缴的股份至今未缴。经质证，原告及被告磊峰公司对被告周友祥提交的证据无异议。本院认为，原告提交的证据1-5两被告对真实性无异议，本院对真实性予以确认。原告提交的证据6及被告提交的证据各方当事人无异议，本院予以确认。综上所述，本院确认本案法律事实如下：2016年1月18日，被告周友祥向本院起诉，请求判令被告磊峰公司返还预付货款并由原告承担连带责任。经审理，本院认为周友祥要求磊峰公司返还钢材款有事实和法律依据，要求何玮辰对公司债务承担连带责任缺乏相应的事实依据，遂于2016年11月11日作出（2016）云0111民初891号民事判决，由磊峰公司退还周友祥钢材款583012元；驳回周友祥对何玮辰的诉讼请求；案件受理费9632元由磊峰公司承担。因被告磊峰公司未履行前述判决书确定的义务，周友祥向本院申请强制执行。执行过程中，周友祥申请追加何玮辰作为被执行人。本院于2019年6月4日作出（2019）云0111执异108号执行裁定书：追加何玮辰作为被执行人；被执行人何玮辰应在裁定生效之日起五日内向申请执行人周友祥退还钢材款583012元，并支付案件受理费9632元，以及迟延履行期间的债务利息、执行费。被告磊峰公司成立于2005年3月23日，类型为自然人投资或控股的有限责任公司，原告为被告磊峰公司的股东及法定代表人。2016年8月10日，原告（甲方）与何栋良（乙方）签订《股权转让协议》，约定甲方将其在公司认缴的股权900万元，按900万元转让给乙方；乙方须将900万元按公司章程约定的认缴出资时间足额缴纳到公司；之前及今后公司的债权债务由乙方全权负责。当日，被告磊峰公司做出《股东会决议》和《昆明磊峰经贸有限公司章程修订稿》。《股东会决议》的主要内容为，同意变更公司股东法定代表人；同意原股东何玮辰向何栋良转让其股权，其他股东放弃优先购买权；同意何玮辰将其在公司认缴的股权900万元按900万元转让给何栋良；何栋良须将900万元按公司章程约定的认缴出资时间足额缴纳到公司；转让手续完毕何玮辰退出公司，不再享有股东权利和承担股东义务；通过《昆明磊峰经贸有限公司章程修订稿》；公司的一切债权、债务由公司全体股东何栋良、林尊荣、严立明全权承担；全权委托何栋良办理公司变更登记手续及领取《营业执照》。《昆明磊峰经贸有限公司章程修订稿》载明，公司股东何栋良认缴出资额950万元，出资时间为2025年5月30日；公司股东林尊荣认缴出资额40万元，已实缴；公司股东严立明认缴出资额10万元，已实缴；公司法定代表人为何栋良。现被告磊峰公司登记的法定代表人仍为原告，公司股东严立明认缴出资额10万元，出资时间为2005年5月21日，实缴出资10万元；公司股东林尊荣认缴出资额40万元，出资时间为2005年5月21日，实缴出资40万元；公司股东何栋良认缴出资额50万元，出资时间为2005年5月21日，实缴出资50万元；公司股东何玮辰认缴出资额900万元，出资时间为2025年5月30日。庭审中，原告确认至今未缴出资900万元；原告及被告磊峰公司确认未能办理工商变更登记的原因系磊峰公司涉及诉讼。本院认为：《全国法院民商事审判工作会议纪要》第8条规定，当事人之间转让有限责任公司股权，受让人以其姓名或者名称已记载于股东名册为由主张其已经取得股权的，人民法院依法予支持，但法律、行政法规规定应当办理批准手续生效的股权转让除外。未向公司登记机关办理股权变更登记的，不得对抗善意相对人。本案原告提交的证据显示其已将股权转让，但该转让并未向公司登记机关办理股权变更登记，该转让行为不能对抗原告。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持，但是，下列情形除外：（1）、公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）、在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)》第一条规定，债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。第二条规定，下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。在执行申请人周友祥与被执行人昆明磊峰经贸有限公司买卖合同纠纷一案中，本院穷尽执行措施无财产可供执行，且被告磊峰公司已具备《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(一)》第一条规定的破产原因，原告的认缴出资额大于涉案债务，被告请求追加原告在未出资范围内对公司债务承担赔偿责任并无不当，故应当追加原告为该执行案件的被执行人。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，判决如下：驳回原告何玮辰的诉讼请求。案件受理费9726元，由原告何玮辰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  张红昆人民陪审员  杨 凡人民陪审员  王绍英二〇一九年十二月四日书 记 员  魏 嘉