安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0822民初3466号 原告:怀宁县四通混凝土制品有限公司，住所地安徽省安庆市怀宁县工业小区，统一社会信用代码91340822584572167J。 法定代表人：秦小峰，公司董事长。 委托诉讼代理人：张世龙，安徽文法律师事务所律师。 被告:安庆市翔宇建设工程有限公司，住所地安徽省安庆市开发区迎宾路233号天柱商城D区一层，统一社会信用代码913408007950905634。 法定代表人：张启才，公司总经理。 委托诉讼代理人：吕国庆，公司员工。 被告：杨球，男，1971年5月17日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山市。 原告怀宁县四通混凝土制品有限公司（以下简称“四通公司”）与被告安庆市翔宇建设工程有限公司（以下简称“翔宇公司”）、杨球买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告四通公司委托诉讼代理人张世龙、被告翔宇公司委托诉讼代理人吕国庆、被告杨球到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 四通公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告翔宇公司、杨球向原告四通公司支付混凝土货款257565元及违约金（自2016年5月1日起至款清之日止按日万分之五计算）；2、案件受理费由两被告承担。事实和理由：2016年1月8日，原告与被告翔宇公司签订《商品混凝土买卖合同》，约定由原告向被告翔宇公司承建的怀宁县“双马家园”小区供应商品混凝土。自2016年1月10日至2016年4月30日累计供应混凝土873立方米，金额257565元。但是时至今日，被告翔宇公司未支付货款。故此，原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定向人民法院提起诉讼，并参照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条等法律、司法解释之规定提出上列诉求，请人民法院予以审理。 翔宇公司在庭审中辩称，我公司与杨球的工程款已算清，并经过怀宁县法院处理，工程款中含涉案混凝土货款，该费用应由被告杨球承担。 杨球在庭审中辩称，确实欠原告的货款，但是没有原告诉请的那么多，该笔款项应由翔宇公司支付。 原告为证明自己的主张，向本院提供了下列证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明书，证明原告及法定代表人身份信息。2、《商品混凝土买卖合同》、对账单、商品混凝土发货单101张，证明买卖合同的内容、原告供应商品混凝土土方量、标号，以及混凝土总货款金额。 被告翔宇公司、杨球对原告提供证据的质证意见：对证据1、2无异议；对发货单载明的873方有异议，有一车少了10方，应该是863方；对账单中C15混凝土的单价是255元不是265元，C20单价是265元不是275元，C25单价是275元不是285元，C30单价是285元不是295元，C35单价是295元不是305元，C40单价是310元不是320元。 被告杨球当庭提供原告制作对账单一份，证明原告向我主张的方量及货款。 原告对被告杨球提供的对账单的质证意见：这张对账单是我方提供的，但是对账的初稿，双方之间在两张对账单不一致的原因是216立方的混凝土标号统计错误，实际是C35强度，导致了金额误差，我方认为应以发货单为主，同时向法庭说明，杨球提供的立方量与我方提供的立方量是一致的。我方认为，价格应该以诉讼请求的价格为准。 本院依据有证明力的证据，结合庭审陈述，查明：2016年1月8日，原告与被告翔宇公司签订一份《商品混凝土买卖合同》，合同主要内容：⑴工程名称：怀宁县“双马家园”小区4#、5#、6#；⑵强度等级混凝土单价：C15-265/m3，C20-275/m3，C25-285/m3，C30-295/m3，C35-305/m3，C40-320/m3，备注：抗渗P6混凝土价格在同标号混凝土加20元/m3；⑶计划供货时间：2016年1月8日至2016年9月8日，分次供货；⑷混凝土的交付：混凝土的交货地点为购货方施工的工程所在地；⑸结算方式及期限：按供货方实供方量结算，砂浆按同标号砼计价，工程施工至三层梁板后，支付总货款的50%，工程全部施工结顶后，付至总货款的50%，工程结顶后四个月内付清所有货款；违约责任：第九条第6项，如购货方任何一期逾期支付货款的，供货方有权暂留相关的混凝土技术资料，并按拖欠天数向购货方以逾期货款每日千分之一主张违约金，甚至停止供应预拌混凝土并追回所有欠款（包括尚未到支付期限的货款）。合同签订后，原告自2016年1月10日至2016年4月30日，累计供应C15混凝土150m3；2016年3月5日至2016年4月23日累计供应C25混凝土171m3；2016年1月20日至2016年4月23 日分四批次供应C35混凝土543m3；另，2016年3月12日供应C35P6混凝土9m3。按照265元/m3/C15，150m3价款为39750元；按照285元/m3/C25,171m3价款为48735元；按照305元/m3/C35,543m3价款为165615元；9m33C35P6价款为2925元（325元/m3*9m3）。综上，总货款为257025元。 另查，2015年11月27日，翔宇公司（甲方）与怀宁县“双马家园”4#-6#楼工程项目部（杨球）（乙方）签订《建设工程承包合同》，其中条款二、承包与结算方式：1、本工程承包与结算方式，翔宇公司与怀宁县双扬房地产开发有限公司（以下简称“双扬公司”）签订的补充协议书为依据，翔宇公司按乙方承包施工最终总造价经审核确认的决算总造价，收取8%的管理费，（包括税收、个人所得税和工程期间的其他费用）。2、乙方须按政府相关规定缴纳工程建设中的相关费用，可退的保证金和不可退还的费用均由乙方缴纳（其中包括:综合服务费、保险费用、农民工工资保障金、工程履约保证等相关费用）。条款三、结算：1、本工程的工程款支付，必须先有甲方开出的工程款发票或收据，由建设单位双扬公司账户转到甲方账户，甲方根据工程进度情况拨付给乙方。甲方每次按转款总额扣除管理费8%外全部拨付给乙方，同时乙方必须提供是甲方名称的材料发票30%和40%人员工资表后，甲方方可拨付给乙方工程款。若乙方不按甲方的要求按期结算或结算所用材料发票不符合甲方财务和税务部门做账要求，甲方自通知乙方第十天后，甲方从建设单位转来的工程款有权拒付给乙方，直至乙方把工程发票补齐后，甲方再拨付给乙方工程款。条款七、其他：1、乙方在施工过程中，甲方配合乙方做好工程各项迎检工作，但甲方不安排施工人员驻地现场办公。4、因工程需要，项目部所需人员均由乙方自行解决。甲方不参与乙方内部事务，但乙方必须向甲方报告，便于日常工作的开展。5、凡本合同未尽事宜，均以甲方与双扬公司签订的《建设工程施工合同》和补充《协议书》相关条款执行。同日，即2015年11月27日，发包方：双扬公司（甲方）与承包方：翔宇公司（乙方）签订《补充协议》，协议内容：甲方因怀宁县“双马家园”小区项目建设的需要，现委托乙方进行施工，为了明确双方责任，确保按质、按量、按时完成该工程施工任务。经甲、乙双方共同协商一致，签订本补充协议。第二条：承包范围及内容1、土建工程、安装工程、装饰工程等。2、按甲方最终提供的全套施工图纸、图纸审查意见、设计变更等所表述的内容为准。甲方另有约定的分包内容除外。第三条：承包方式本工程实行包人工、机械、材料的承包方式。此外还包工期、质量、安全、文明施工、保修、报（包）建设费用、税务等。第九条：付款方式1、按暂定总造价支付工程款，即：4#-6#楼按暂定价700元/㎡×9200㎡；2、工程基础施工完毕付暂定总造价5%；2、工程施工至三层付暂定总造价15%工程款，同时退还资信保证金30%（不计息）；等等。第十一条：其他事项1、补充协议签订前乙方项目负责人将资信保证金50万元缴至双扬公司账户（账号：13×××78；开户行：工行怀宁支行）。被告杨球曾于2017年10月起诉双扬公司、被告翔宇公司，要求双扬公司支付工程款及违约金，双扬公司返还保证金50万元及利息，被告翔宇公司承担连带责任。本院经审理，作出（2017）皖0822民初2616号民事调解书，确认确认翔宇公司下欠被告杨球工程款及保证金共计2146077.93元，扣除被告杨球应付被告翔宇公司管理费130000元，仍下欠2016077.93元于2017年11月18前径付被告杨球。被告翔宇公司欠被告杨球的工程款中，包含原告的上列商品混凝土货款。 本院认为，双扬公司将“双马家园”小区4#-6#楼工程发包给被告翔宇公司建设，被告翔宇公司又将“双马家园”小区4#-6#楼工程转包给被告杨球施工，从合同内容看，名为承包实为挂靠，被告杨球是该工程的实际施工人，但对外被告杨球是以被告翔宇公司名义从事民事活动，并经过被告翔宇公司的委托授权，其行为的法律后果应由被告翔宇公司、杨球共同承担责任。被告杨球在承建“双马家园”小区4#-6#楼工程中以被告翔宇公司名义与四通公司签订《商品混凝土买卖合同》，原告四通公司履行了供应商品混凝土的义务，被告翔宇公司作为合同相对方负有支付货款的义务，但由于被告翔宇公司经本院调解，支付给被告杨球的工程款中包含涉案的商品混凝土货款，故本案涉案商品混凝土货款可由被告杨球向原告四通公司清偿。被告杨球长期拖欠原告四通公司货款，构成违约，应按合同约定承担违约责任，被告翔宇公司负有连带清偿责任。原告向被告翔宇公司供应混凝土的最后时间是2016年4月30日，按照合同相关条款约定，被告翔宇公司应该在2016年8月30日前支付原告四通公司商品混凝土货款，逾期应按合同条款支付违约金，合同约定的违约金标准偏高，本院酌定按中国人民银行贷款基准利率上浮50%计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告杨球于本判决生效之日起十五日内支付原告怀宁县四通混凝土制品有限公司货款257025元； 二、被告杨球、安庆市翔宇建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内参照中国人民银行的贷款基准利率上浮50%的利率标准，以本判决第一项货款为基数，自2016年8月31日起至款清之日支付原告怀宁县四通混凝土制品有限公司逾期付款违约金； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5163元，依法减半收取2582元，原告怀宁县四通混凝土制品有限公司负担82元，被告杨球负担2500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  陈艳元 二〇一九年十二月十一日 法官助理徐小丽 书记员丁娟娟