湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂2823刑初306号公诉机关巴东县人民检察院。被告人汪孝华，男，1977年12月20日出生于湖北省巴东县，土家族，大学专科文化程度，户籍所在地：湖北省巴东县，经常居住地：湖北省巴东县。因本案于2019年6月18日被巴东县公安局刑事拘留，于同年7月2日经巴东县人民检察院批准逮捕，同日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。指定辩护人沈力，湖北楚峡律师事务所律师。巴东县人民检察院以鄂巴检一部刑诉（2019）67号起诉书指控被告人汪孝华犯诈骗罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。巴东县人民检察院指派检察员田清华、检察官助理杨欣梦出庭支持公诉，被告人汪孝华及其指定辩护人沈力到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被害人秦某1因其子秦某3涉罪被逮捕，试图通过关系将其子“捞出来”，便找邻居向某1让其帮忙“找关系”。向某1知道被告人汪孝华曾在中国铁建港航局集团有限公司第四工程分公司当法务顾问，便将被告人汪孝华介绍给被害人秦某1。2018年10月5日双方在野三关见面，被告人汪孝华声称其在湖北省公安厅有关系，并向被害人秦某1承诺可以通过关系为秦某3办理取保候审手续和判处缓刑，但需要收取一定费用。被害人秦某1通过向某1给被告人汪孝华支付人民币30000元。在取得被害人秦某1信任后，同年10月12日，被告人汪孝华又以“跑关系”为由骗取被害人秦某1人民币20000元。同年11月，被告人汪孝华以有意委托湖北夷水律师事务所律师黄某“跑关系”为由骗取秦某1人民币20000元。被告人汪孝华所骗取的钱财全部用于个人日常开销。同年12月20日，秦文学被天津市静海区人民法院判处有期徒刑二年，被害人秦某1发觉自己受骗，便多次找被告人汪孝华要求其退钱时遭到被告人汪孝华拒绝。本案案发前，向某1替被告人汪孝华向被害人秦某1返还人民币30000元。案发后，被告人汪孝华妻子田某将下余人民币40000元代为退还给被害人秦某1。综上，被告人汪孝华实际诈骗所得数额为人民币40000元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书等法律文书、接受证据材料清单，秦某1提交的微信转账记录、微信号、聊天记录、收条、向某2提交的微信截屏、接受证据材料清单，向某1提交的微信转账记录、微信号、聊天记录、向某1提交的业务凭证、接受证据材料清单，黄某提交的微信聊天记录、授权委托书、劳动合同书复印件、工作证复印件、情况说明、汪孝华妻子田某与办案民警短信截屏、交通出行记录复印件、身份信息查询、谅解书、收条、接受证据清单；证人向某1、黄某、谭某、田某的证言；被害人秦某1的陈述；王代松通话录音等视听资料；被告人汪孝华的供述和辩解等证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人汪孝华以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人数额较大的财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究刑事责任；被告人汪孝华到案后，如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；被告人汪孝华家属主动退赃，并取得被害人秦某1的谅解，可酌定从轻处罚；被告人汪孝华至案发前共计诈骗被害人秦某1人民币40000元，建议判处被告人汪孝华有期徒刑一年零六个月至有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。被告人汪孝华对犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。但被告人汪孝华存在以下从轻或减轻处罚的量刑情节：被告人汪孝华系初犯、偶犯，自愿认罪且犯罪情节相对轻微，社会危害性相对较小，建议对被告人汪孝华判处有期徒刑一年六个月。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，案发后，被告人汪孝华之妻田某已将全部犯罪所得40000元代为退还被害人秦某1。被害人秦某1于2019年8月30日出具谅解书，对被告人汪孝华的行为表示谅解。本院认为，被告人汪孝华以非法占有为目的，虚构自己可以通过关系为被害人之子在天津办理取保候审或判处缓刑的事实，骗取被害人人民币40000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人汪孝华到案后能如实供述自己的罪行，愿意认罪认罚，依法可以对其从宽处罚。被告人汪孝华家属主动退缴全部违法所得，取得被害人的谅解，可酌定从轻处罚。公诉机关的量刑意见适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：一、被告人汪孝华犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月18日至2021年6月17日止。罚金自判决生效后10日内向本院缴纳）。二、被告人汪孝华违法所得人民币40000元，予以追缴，返还给被害人秦某1（已返还）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘圣远人民陪审员  贾泽文人民陪审员  苏首文二〇一九年十二月二十七日法官助理谭君君书记员覃永妮附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。