河南省舞钢市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0481民初3212号原告：候铁良，男，1962年4月4日出生，汉族，住舞钢市。委托诉讼代理人：李国红，河南广宏律师事务所律师。被告：舞钢市利泰龙建材有限责任公司，住所地舞钢市尹集镇北。统一社会信用代码91410481732464249L。法定代表人：李国林。委托诉讼代理人：李东辉，男，汉族，1971年12月31日出生，住舞钢市。被告：李贵军，男，1970年3月23日出生，汉族，住舞钢市。被告：田茂如，男，1967年4月18日出生，汉族，住舞钢市。原告候铁良与被告舞钢市利泰龙建材有限责任公司（以下简称利泰龙公司）、李贵军、田茂如提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。原告候铁良及其委托诉讼代理人李国红、被告利泰龙公司的委托诉讼代理人李东辉、被告李贵军、被告田茂如到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。候铁良向本院提出诉讼请求：要求被告支付损失96435.11元。事实和理由：原告从2013年2月份开始，一直在被告位于舞钢市尹集镇北的加汽块砖厂上班，从事装卸工作。2018年8月29日上午9时，原告在工作中砸伤左脚，随后被送至舞钢市人民医院就诊，经该医院诊断为左足离断伤、左足背软组织撕脱、左足第二趾血管神经断裂。出院后原告的赔偿问题一直没有解决。因李贵军和田茂如是实际承包人，共同承包了利泰龙公司加气块砖装卸工作，要求二人与利泰龙公司共同承担赔偿责任。利泰龙公司辩称，原告所述与事实不符，利泰龙公司与原告的关系已经生效的（2019）豫0481民初1589号民事判决书所认定，原告起诉利泰龙公司没有任何事实和法律依据，请求驳回原告对利泰龙公司的诉讼请求。李贵军辩称，不同意原告的诉讼请求，原告及利泰龙公司均有所述不属实部分。1、利泰龙公司是生产加汽块砖的，起初由于刚生产出来的砖烫手，没有人愿意去干，并且干活人员队伍不稳定，装卸秩序混乱，利泰龙公司就找到谢楼村的组长，组长田晓武（音）安排我和田茂如负责给利泰龙公司装车，利泰龙公司要求签订劳务协议，我们才代表工人们签订的。我和田茂如不是承包人，我们的工钱与原告一样是干活的，只不过利泰龙公司给我和田茂如补偿一部分电话费、带班费。2、原告在厂里干活及受伤属实，但我们的工作危险性不大，一般只要自己注意就很少发生事故，干活期间偶尔有人受伤，也是砖掉了不小心砸伤，休息几天就好了，不像原告受伤这么严重，原告受伤的事我认为应该利泰龙公司承担责任。田茂如辩称，与李贵军所述一致，我和李贵军属于带班人员，不是承包人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。候铁良提交的证据有：证据一、舞钢市人民医院出院证、诊断证明、病例各一份，证明原告的受伤情况；证据二、医疗票据，证明原告支付医疗费情况；证据三、鉴定书、鉴定费票据各一份，证明原告之伤构成伤残并支付的鉴定费；证据四、护理人员身份证及户口本一份，证明护理人员情况；证据五、证人证言两份及劳动仲裁庭审笔录一份，证明原告是在工作中受伤；证据六、判决书一份，证明被告应当按照雇工的相关规定承担责任；证据七、录音一份，证明被告是承担责任的主体。利泰龙公司对原告提交的证据质证意见为：对证据三鉴定意见书有异议，没有通知我公司参加鉴定；对证据四：诊断证明没有要求护理，对护理费不予认可；证据六判决书不能证明我公司承担责任，但能证明我公司与原告不存在任何劳务关系；证据七中通话录音是原告跟田茂如之间的，不能证明原告的主张，录音中原告诱导被告将责任强加给我公司，且录音中原告也承认自己有责任。李贵军的质证意见为：证据看不懂，不发表质证意见。田茂如的质证意见为：我与原告确实是通过话，当时原告要求我去作证，我不愿意。对其他证据我不懂，不发表意见。利泰龙公司提交的证据有：利泰龙公司与谢楼村劳务队签订现场装卸劳务协议一份，证明利泰龙公司与原告之间没有任何劳务关系，劳务费、人员管理、安全全部打包给劳务队，劳务队是李贵军和田茂如组织的。候铁良对利泰龙公司提交的证据质证意见为：该证据能证明利泰龙公司指派李贵军和田茂如进行承包，公司应该承担责任。李贵军、田茂如对利泰龙公司提交的证据质证意见为：协议属实，但是我们只是带班人员，不是承包人，安全问题是属于厂方负责的范围。李贵军、田茂如申请证人蔡某出庭，证明李贵军、田茂如只是带班人员，不是承包人，其二人与原告是同打虎、同吃肉。候铁良对证人证言无异议，但认为李贵军和田茂如是实际承包者，并且由于没有资质，利泰龙公司也要承担责任。利泰龙公司对证人证言无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告证据三鉴定意见书，经本院核实，候铁良申请诉前鉴定时被申请人为本案全部被告，本院通知利泰龙公司选择鉴定机构时田茂如进行了代收并转达给利泰龙公司负责人；鉴定意见书本院邮寄后也由利泰龙公司工作人员进行了签收，鉴定程序符合法律规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”。利泰龙公司未提供证据证明该鉴定结论符合上述条款中关于重新鉴定的情形并申请重新鉴定，故对利泰龙公司的辩称，本院不予采信；对本院依法委托鉴定机构出具的鉴定意见书，本院予以采信。证据四原告的诊断证明中虽未注明需要护理，但原告系“左足趾断离伤、左足背软组织撕伤、左足第二趾血管神经断裂”，伤情导致活动受限，需要护理人员，因此，对原告的护理要求本院予以支持。原告证据六能证明原告与利泰龙公司之间不存在劳动关系，本院予以采信。证据七田茂如予以认可，对该录音证据中与本案案件事实有关的内容，本院予以采信，与案件事实无关的部分，本院不予采信。被告利泰龙公司提交的劳务协议双方对其真实性无异议，本院予以采信。蔡某的证言中与本院采信的其他证据相互印证的部分，本院予以采信；无法印证的部分，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：自2013年2月始，候铁良在利泰龙公司提供码砖、装卸工作。2018年8月29日，候铁良在工作时由于生产出来的砖块有裂缝，候铁良在搬运上面的砖块时，下面砖块松动导致上面砖块支撑不稳掉落，砸到候铁良左脚，致使候铁良受伤。候铁良受伤后被送往舞钢市人民医院就诊，被诊断为“左足趾断离伤、左足背软组织撕伤、左足第二趾血管神经断裂”，住院期间行“1.左足清创+趾试再植+第二趾血管神经修复+足背软组织撕脱修复术；2.左足扩创+趾坏死趾解脱术”。2018年9月20日出院，住院天数为22天。出院医嘱：“院外注意休息、患肢功能锻炼、定期复查不适随诊”，医疗费共计10508.2元，其中利泰龙公司垫付9500元，候铁良支付了1008.2元。候铁良住院期间其妻子刘改进行护理。候铁良所受之伤在诉前经本院委托平顶山平安法医临床司法鉴定所进行鉴定，2019年8月20日，该鉴定机构作出司法鉴定意见书，认为候铁良之伤构成十级伤残。候铁良支付鉴定费700元、门诊费140元。2019年5月22日候铁良曾向本院提起诉讼，要求确认其与利泰龙公司之间存在事实上的劳动关系，本院经审理于2019年7月9日作出案号（2019）豫0481民初1589号民事判决书，认为候铁良没有提交有效证据证明其与利泰龙公司存在劳动关系，遂判决驳回候铁良的诉讼请求。2014年2月22日，利泰龙公司作为甲方、谢楼村搬运装卸劳务队为乙方签订《现场装卸劳务协议》一份，约定：一、劳务内容：甲方所有加气块砖搬运装卸作业任务。二、结算方式：装卸车每方5元，上垛每方5元。满十四天后，每七天结算一次工资……四、乙方工作人员必须做好自身的安全防护，不得酒后上岗，穿戴必须符合安全保障……本协议一式二份，双方签字生效。协议下方甲方处有“宋光宁”签名，乙方处有“李贵军、田如”签名，宋光宁是利泰龙公司代表，乙方签字中的“田如”即本案被告田茂如。在工作过程中，李贵军、田茂如也从事装卸工作，候铁良等工人工作也由李贵军、田茂如安排。利泰龙公司按每方5元的价格与李贵军、田茂如结算，李贵军、田茂如按每方4.6元的标准与工人们结算，每人工钱按总工作量计算总钱数后按工人人数平分，李贵军、田茂如为工人发放工钱。另查明：利泰龙公司生产出来的砖在搬运时有一定热度，每块砖约二十五千克重。前期在搬运过程中已有工人受伤情况出现。根据国家统计局河南调查总队公布的数据，2018年度河南省农林牧渔业职工平均工资为44314元/年，居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年，2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中李贵军、田茂如从利泰龙公司除承包现场装卸劳务作业，并组织工人组成谢楼村搬运装卸劳务队开展工作，李贵军、田茂如与利泰龙公司签订劳务承包协议、组织工人开展工作、按5元每方的价格获取劳务承包款、再按4.6元每方的价格支付给工人，上述行为均表明李贵军、田茂如系劳务承包人，是候铁良等工人的雇主。虽然李贵军、田茂如也从事劳动，但不能否认其二人系谢楼村搬运装卸劳务队的组织者、系该劳务队雇主的身份。本案中搬运的砖块有一定热度和重量，生产出的砖块破损掉落，时有工人受伤，说明工作有一定危险性；利泰龙公司与李贵军、田茂如签订的协议中约定“乙方工作人员必须做好自身的安全防护，不得酒后上岗，穿戴必须符合安全保障”，说明协议中已明确约定李贵军、田茂如作为劳务承包方应组织工人做好安全防护；综上，在承包事项有一定危险性、小型事故时有发生、已约定乙方做好安全防护的情况下，李贵军、田茂如仍然未为工人提供任何防护用品和防护措施、仅仅依靠相互间的提醒来防范事故发生，未尽到作为雇主应当提供的安全生产条件、提供安全防护措施等安全注意义务，对事故的发生也存在较大过错，因此，本院决定定李贵军、田茂如对事故的发生承担40%的赔偿责任。同时，本案中因利泰龙公司生产出来的砖块破损才引发事故，虽然李贵军、田茂如在提供安全防护措施和安全注意义务方面存在较大过错，但利泰龙砖厂要求工人在砖块有一定热度、重量和砖块破损的情况下进行装卸，虽然利泰龙公司已将装卸劳务发包给李贵军、田茂如，但不能否认利泰龙砖厂未提供安全生产条件的事实，利泰龙公司对事故的发生也存在较大过错，本院酌定利泰龙公司承担40%的过错责任。又因候铁良作为完全民事行为能力人，在从事明显具有一定危险性的劳务工作中，未注意客观环境，未作好自身安全防护，造成自身损害，也存在一定过错，本院酌定候铁良自身承担20%的事故责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。候铁良因本次事故造成的损失有：1.医疗费10648.2元（住院票据10508.2元+鉴定时医疗费140元）；2.营养费440元（20元/天×住院时间22天，候铁良要求计算出院后90天的营养费因无证据证明，本院不予支持）；3.住院伙食补助费1100元（50元/天×住院时间22天）；4.误工费43099.92元（候铁良要求的2018年度河南省农林牧渔业职工平均工资44314元/年÷365天×受伤之日至定残前一天355天）；5.护理费2753.13元（2018年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年÷365天×候铁良要求的住院期间22天）；6.交通费440元（20元/天×住院时间22天）；7.伤残赔偿金27661.48元（2018年河南省农村居民人均纯收入13830.74元/年×20年×伤残系数10%）；8.鉴定费700元；以上共计86842.73元。李贵军、田茂如承担40%即34737.09元的赔偿责任，利泰龙公司承担40%的责任为34737.09元，下余20%的损失17368.55元由候铁良自行负担。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，本次事故给候铁良造成了十级伤残，给其造成了一定的精神损害抚慰金，结合舞钢市平均生活水平、侵权人过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为4000元，由利泰龙公司负担2000元，李贵军、田茂如负担2000元。综上，扣除利泰龙公司已向候铁良垫付医疗费9500元，因此，利泰龙公司还应向候铁良支付赔偿款27237.09元（34737.09元+2000元-9500元），李贵军、田茂如应向候铁良支付赔偿款36737.09元（34737.09元+2000元）。候铁良诉讼请求中的过高部分，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、舞钢市利泰龙建材有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向候铁良支付赔偿款27237.09元；二、李贵军、田茂如于本判决生效之日起十五日内向候铁良支付赔偿款36737.09元；三、驳回候铁良的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2210元，减半收取计1105元，由候铁良负担372元，舞钢市利泰龙建材有限责任公司负担312元，李贵军、田茂如负担421元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  陈艳艳二〇一九年十二月二十七日书记员  蒋小燕附相关法律规定：1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。