福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽09民终1690号 上诉人（原审原告）：奇台县金鹰鹏翔工贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉州奇台县城西大街（原亚麻厂），诉讼文书送达地址上海市闵行区川东路493号康浦码头装饰有限公司，统一社会信用代码：916523255564925306。 法定代表人：王敷勋，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）:余志健，男，1975年11月17日出生，汉族，住福建省古田县。 被上诉人（原审被告）：黄传营，男，1969年6月5日出生，汉族，住福建省宁德市东侨经济开发区。 上诉人奇台县金鹰鹏翔工贸有限公司（以下简称金鹰公司）因与被上诉人余志健、黄传营追偿权纠纷一案，不服福建省宁德市蕉城区人民法院（2019）闽0902民初868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人金鹰公司上诉请求：1.判决余志健、黄传营向其偿还代偿款200万元（不含一审已经判决支持的13873252.8元）；2.判决余志健、黄传营向其偿还资金占用期间的利息（以200万元为基数，自2018年7月22日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际清偿之日止）；3.本案的一审、二审诉讼费用全部由余志健、黄传营承担。事实和理由：代偿款少判200万元。金鹰公司在一审主张是15873252.8元，不是13873252.8元，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（以下简称昌吉中院）作出的（2017）新23执恢77号结案通知书也确认执行到位的金额是15873252.8元，故该金额是追偿的依据。石材抵偿的200万元，金鹰公司现调取了“和解协议”的原件予以证实，该证据与法院的结案通知书相互印证。“和解协议”已经明确石材是金鹰公司的，且是法院查封的财产（若不是案件被执行人财产，则法院不能查封）。现奇台县创鑫石材有限公司（以下简称创鑫公司）、奇台县万源石材有限公司（以下简称万源公司）均出具“情况说明”，确认200万元的石材系金鹰公司所有，并抵偿给余志健、黄传营。本案不服一审判决的数额是200万元，应按200万元缴纳受理费。对一审判决不服是少判了石材抵债的200万元，对其他内容认可。依据《诉讼费用交纳办法》第十七条“对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费”的规定，请求法院按照200万元的数额收取案件受理费。 被上诉人余志健、黄传营未作答辩。 金鹰公司向一审法院起诉请求：1.判令余志健、黄传营偿还其代垫的款项15873252.8元；2.判令余志健、黄传营向其支付因代为还款而产生的利息（自2018年7月22日起直至本息还清，按照月息2%计算）。 一审法院认定事实： 昌吉中院于2015年1月10日作出（2014）昌中民一初字第74号民事判决书，判决：一、余志健、黄传营在本判决生效后10日内偿还张志新、**借款本金700万元；二、余志健、黄传营在本判决生效后10日内偿付张志新、**自2014年4月12日至2014年8月11日止的利息56万元；三、余志健、黄传营在本判决生效后10日内偿付张志新、**借款本金700万元的逾期利息（自2014年8月12日起至实际付款之日止，按照月息20‰计算）；四、金鹰公司、创鑫公司、万源公司对上述债务承担连带清偿责任；五、驳回张志新、**的其他诉讼请求。案件受理费65112元、财产保全申请费5000元、公告费800元，合计70912元，由余志健、黄传营负担。 昌吉中院于2018年7月22日作出（2017）新23执恢77号之三执行裁定书，裁定：一、将被执行人金鹰公司位于奇台县土地，面积11877.97平方米，产权证号为奇国用（2013）第463号，和该土地上的房屋产权证号为奇房权字第××号及附着物（详见评估报告）；和被执行人金鹰公司位于奇台县土地，面积57306.95平方米，产权证号为奇国用（2013）第462号，和该土地上的房屋，产权证号为奇房权证字第××、00××68、00××26、00××39、00××19、00××24、00××22、00××21、00××42、00××49、00××99、00××76、00××75、00××74号及附着物（详见评估报告），作价13873252.8元，交付申请执行人张志新、**抵偿被执行人所欠债务13873252.8元。以上财产所有权（或其他权利）自本裁定送达申请执行人张志新、**时起转移；二、申请执行人张志新、**可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。 昌吉中院于2019年2月26日作出（2017）新23执恢77号结案通知书，载明：张志新、**与金鹰公司、创鑫公司、万源公司、余志健、黄传营、张文高借款合同纠纷一案，申请执行标的共计7696466元；经该院立案执行，已强制执行到位15873252.8元，其中本金7696466元，利息及迟延履行金8176786.8元（其中土地房产抵偿13873252.8元，石材抵偿2000000元）；该院已于2018年7月22日将案涉土地、房产、石材交付给张志新、**；至此，张志新、**向该院申请执行的（2014）昌中民一初字第74号民事判决书已全部执行完毕，现已结案。 一审法院认为：《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，保证人金鹰公司以其所有的土地、地上房屋及附着物作价13873252.8元抵偿给张志新、**，履行了保证人还款责任，其有权向债务人余志健、黄传营追偿。现金鹰公司诉请余志健、黄传营偿还代偿款15873252.8元，其中13873252.8元，有事实和法律依据，予以支持；金鹰公司主张其另以石材作价200万元抵偿给张志新、**，但其提供的和解协议未出示原件核对，真实性难以判断，且在和解协议上甲方为张志新，乙方为金鹰公司、创鑫公司、万源公司，丙方为张文高，而协议各方商定法院查封的乙方存放于万源石材厂里的板材，乙方、丙方以200万元价款抵偿甲方……即金鹰公司提供的证据不足以证明该价值200万元的板材系其所有，以及由其以200万元抵偿张志新、**债务的事实，应承担举证不能的后果，金鹰公司诉请余志健、黄传营偿还其该200万元，理据不足，不予支持。金鹰公司代偿案涉款项后，余志健、黄传营未及时承担还款义务，造成金鹰公司资金被占用期间的利息损失为实际发生，现金鹰公司主张自2018年7月22日起至款项还清之日止的利息，有事实和法律依据，予以支持；但金鹰公司主张利息按月利率2%计算，缺乏事实和法律依据，该院依据公平原则，调整利息为按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付，超出部分不予支持。余志健、黄传营经合法传唤未到庭参加诉讼，依法予以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、余志健、黄传营应于判决生效之日偿还金鹰公司代偿款13873252.8元；二、余志健、黄传营应于判决生效之日支付金鹰公司资金占用期间的利息（以13873252.8元为基数，自2018年7月22日起至款项还清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；三、驳回金鹰公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费136219元，由金鹰公司负担26385元，余志健、黄传营负担109834元。 一审查明的事实，有相关证据予以佐证，本院予以确认。 围绕上诉请求，二审中金鹰公司提交和解协议、情况说明各一份。为查证该主张属实与否并核实证据的真实性，本院就昌吉中院（2017）新23执恢77号结案通知书中“抵偿200万元”的“石材”是否系金鹰公司所有向该院调查核实，昌吉中院复函中肯定了上述石材系金鹰公司所有。以石材抵偿200万元的执行和解协议系经昌吉中院调解达成，复函所载事实在昌吉中院职权范围内，依法认定为真实，应予采信。 本院认为，“抵偿200万元”的石材系金鹰公司所有业经查证属实，结合一审认定的事实，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条对保证人的追偿权的规定，余志健、黄传营的债务既因金鹰公司向债权人承担保证责任而消灭，金鹰公司自有权向余志健、黄传营追偿。依照该规定，保证人只要承担了保证责任就可行使追偿权，故保证人自承担保证责任之日起即有权请求债务人向其偿还。因此，债务人怠于偿还的，应承担迟延履行责任，金鹰公司主张债务人自逾期还款之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付资金占用期间利息，合理合法，予以支持。本院注意到，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故自此之后本院判决贷款利息的基本标准改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。据此，金鹰公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省宁德市蕉城区人民法院（2019）闽0902民初868号民事判决第三项。 二、变更福建省宁德市蕉城区人民法院（2019）闽0902民初868号民事判决第一项为：余志健、黄传营应于本判决生效之日偿还奇台县金鹰鹏翔工贸有限公司代偿款15873252.8元。 三、变更福建省宁德市蕉城区人民法院（2019）闽0902民初868号民事判决第二项为：余志健、黄传营应于本判决生效之日支付奇台县金鹰鹏翔工贸有限公司资金占用期间的利息（以15873252.8元为基数，自2018年7月22日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至款项还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 四、驳回奇台县金鹰鹏翔工贸有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费128468元，由奇台县金鹰鹏翔工贸有限公司负担10323元，余志健、黄传营共同负担118145元。二审案件受理费23280元，由余志健、黄传营共同负担。一审公告费600元，二审公告费600元，均由余志健、黄传营共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  彭祖斌 审判员  郑 彦 审判员  孙 雯 二〇一九年十二月二十五日 书记员  蔡薇薇 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……