广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0402民初13462号原告：中山市大侠房地产代理有限公司，住所地中山市坦洲镇。法定代表人：黄聪，总经理。委托诉讼代理人：赵琰，广东群济律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧碧君，广东群济律师事务所实习律师。被告：珠海横琴卡考网络科技有限公司，住所地珠海市横琴新区。法定代表人：王俊，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：庞勇，男，汉族，1992年10月18日出生，住四川省富顺县，系公司员工。被告：上海卡考网络科技有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：黄卫新。原告中山市大侠房地产代理有限公司（以下简称大侠公司）诉被告珠海横琴卡考网络科技有限公司（以下简称横琴卡考公司）、上海卡考网络科技有限公司（以下简称上海卡考公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大侠公司的法定代表人黄聪及其委托诉讼代理人赵琰、被告横琴卡考公司的委托诉讼代理人庞勇到庭参加诉讼，被告上海卡考公司经本院依法公告送达应诉材料和开庭传票，无正当理由逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告大侠公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告横琴卡考公司向原告支付佣金45440.54元及利息（自起诉之日起至支付完毕之日止，以45440.54元为基准，按中国人民银行同期贷款利率计算利息）；2.判令被告上海卡考公司对上述款项承担连带责任；3.判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年5月9日，原告与横琴卡考公司签订《佣金支付协议》，协议约定：横琴卡考公司就合作项目汇乔金色名都X栋X单元XXX室应支付原告全部佣金45440.54元，横琴卡考公司以佣金分期（分20个月）付款的形式支付佣金，每期支付2272.02元，第一期支付时间为2019年6月30日前，每个月30日前为支付时间。横琴卡考公司未按协议约定按期履行支付义务，截止至2019年8月30日，横琴卡考公司已逾期支付佣金共计3期。原告多次发律师函督促横琴卡考公司履行协议约定的义务，但横琴卡考公司拒收且仍未向原告支付到期佣金。横琴卡考公司拒不履行支付到期佣金的行为，表明其不履行合同的义务，构成预期违约。且根据（2019）粤2071执11827号执行裁定书，横琴卡考公司于2019年8月已被列入失信被执行人名单，原告认为其已经丧失商业信誉。根据《合同法》第一百零八条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定，及《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第17条之规定，原告有理由认为横琴卡考公司不履行合同义务，剩余未到期佣金应加速到期，故原告要求横琴卡考公司向被告支付全部的佣金45440.54元及利息。根据《公司法》第六十三条之规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，横琴卡考公司是非自然人投资或控股的法人独资的有限责任公司，其股东为被告上海卡考公司，故被告上海卡考公司应对上述款项承担连带责任。综上所述，原告特提起诉讼，请求法院支持原告诉讼请求，保护原告合法权益。原告大侠公司为其辩称向本院提交如下证据：1.国家企业信用公示系统打印文件；2.佣金支付协议；3.律师函；4.邮件退件、底单、物流追踪单；5.中国裁判文书公布的案件信息；6.中国直销信息公开网失信被执行人详情；7.《合作分销框架协议》。被告横琴卡考公司辩称，2019年5月9日原告和被告在珠海市××××区签订佣金支付协议，原告对佣金支付和我方达成一致意见，双方一致确认对汇乔金色明都应支付予原告的全部佣金45440.54元，自佣金支付协议生效之日起，双方约定被告以佣金分期20个月的付款形式向原告支付佣金，每月支付总应付应佣金的5%，即2272.02元，第一期支付时间为2019年6月30日，第二十期支付时间为2021年1月30日前，在此期间的每月30日为支付时间，合计20个月支付完毕。截至2019年12月24日，到期佣金为13632.12元。上述佣金支付协议约定原告在支付之前向横琴卡考公司一次性提供合法的增值税专用发票，否则被告有权延迟支付，被告只收到原告一张金额为42062.17元的发票，剩余佣金尚未开票，因此截至2019年12月24日被告认定原告主张的托付佣金金额不足支付条件，到期佣金为36766.33元，此外，佣金支付协议约定的律师费和诉讼费是在违反保密条款下的损失赔偿，因此我方不予承担因违反其他条款造成的损失。被告横琴卡考公司未提交证据材料。被告上海卡考公司未答辩亦未提交证据材料。本院经审理认定事实如下:2016年3月23日，被告卡考公司（甲方）与原告大侠公司（乙方）签订一份《合作分销框架协议》，约定：甲方授权乙方参与甲方APP“销冠经纪”公示楼盘的销售合作，销售范围为该项目领取预售证公开发售部分房源，合作期限为2016年3月23日至2016年12月30日；甲方根据“房产销冠”系统客户确认或带看及客户与开发商签订《商品房购销合同》，成功网签，付首付款并获得银行同意贷款，作为甲方向乙方支付的结算依据；在合作期间内，乙方工作人员推荐的客户确认成交（以客户与开发商签订《商品房购销合同》，成功网签，付首付款并获得银行同意贷款为准），佣金结算原则为甲方直接将该笔佣金结算给乙方；乙方负责向甲方开具佣金发票（内容为服务费），同时提供乙方营业执照对应的银行对公账户，提供客户购房合同复印件，银行同贷书/首期收据/全款收据，网签证明，甲方在收到乙方所提供以上资料后，向乙方公司银行账户支付等额服务费；如发生客户退房，银行按揭不能通过的情况，乙方须返还甲方已支付的佣金。2019年5月9日，被告横琴卡考公司（甲方）与原告（乙方）签订《佣金支付协议》，主要内容包括：被告就合作项目汇乔金色名都应支付予原告全部佣金为人民币45440.54元；被告以佣金分期（分20个月）付款的形式向原告支付应付佣金，每个月支付总佣金的5%，即人民币2272.02元；第1期支付时间为2019年6月30日前，第20期支付时间为2021年1月30日前，在此期间的每个月30日前为支付时间，合计20个月支付完毕，原告应于支付之前向被告提供合法的增值税专用发票，否则被告有权延迟支付，收取发票后被告将按上方约定时间及日期分期结算等。2019年7月26日，原告委托广东群济律师事务所赵琰律师向被告横琴卡考公司发出《律师函》，主要内容为，根据双方于2019年5月9日签订的《佣金支付协议》，贵方就合作项目汇乔金色名都X栋X单元XXX室，应向大侠公司支付全部佣金共计人民币45440.54元，双方约定横琴卡考公司以佣金分期（分20个月）付款的形式向大侠公司支付应付佣金，每期支付2272.02元，第1期支付时间为2019年6月30日前，每个月30日前为支付时间。经大侠公司多次催促，横琴卡考公司仍未支付佣金，截至2019年7月25日，横琴卡考公司逾期支付到期佣金2272.02元，横琴卡考公司已经构成违约。要求：1.横琴卡考公司于2019年8月10日支付到期佣金2272.02元；2.如横琴卡考公司于上述日期之前未支付到期佣金2272.02元，剩余未到期佣金43168.52元视为已到期，委托人有权要求横琴卡考公司支付全部佣金，同时将委托律师代为向横琴卡考公司提起诉讼，届时将索赔因延迟履行导致的全部损失，横琴卡考公司还将承担诉讼费等损失。2019年8月23日和2019年8月30日，原告大侠公司委托广东群济律师事务所赵琰律师再次发出两份《律师函》要求被告横琴卡考公司支付到期佣金4544.04元和6816.06元，被告卡考公司均未支付。法庭询问原告为什么没有向被告横琴卡考公司开具发票，原告称，对方横琴卡考公司要求我方不要开，说开了也没有人收，是对方员工要我们起诉他们的。被告称，我方是否拒收过发票或者要求原告起诉，原告应提交证据。另查明：已发生法律效力的（2018）粤2071民初17200号案件查明横琴卡考公司是非自然人投资或者控股的法人独资的有限公司，其股东为上海卡考公司。原告举证《失信被执行人详情》显示，被告横琴卡考公司在（2019）粤2071执11827号案件[执行依据文号（2018）粤2071民初17200号]中被列为失信被执行人，具体情形是有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务。本院认为，因被告上海卡考公司经本院依法传唤，无正当理由逾期未到庭参加诉讼，视为放弃自己答辩及举证、质证的权利，由此造成的不利后果，由被告上海卡考公司自行承担，本院以原告大侠公司和被告横琴卡考公司的陈述和提交的证据作为认定本案事实的主要依据。原告大侠公司、被告横琴卡考公司签订的《合作分销框架协议》及《佣金支付协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定和公序良俗，合法有效。根据《佣金支付协议》的约定，被告横琴卡考公司尚欠大侠公司佣金为人民币45440.54元，被告横琴卡考公司未依约按期分期支付佣金，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。根据《佣金支付协议》的约定，截止至本判决作出时，被告已经逾期7期未支付，本院支持被告向原告支付已经逾期的7期佣金共计15904.14元。针对剩余13期支付期限尚未届满的佣金，根据原告的诉讼请求，为避免当事人诉累，按照《佣金支付协议》约定本院判令被告分别在2020年1月30日支付2272.02元、2020年2月29日支付2272.02元、2020年3月30日支付2272.02元、2020年4月30日支付2272.02元、2020年5月30日支付2272.02元、2020年6月30日支付2272.02元、2020年7月30日支付2272.02元、2020年8月30日支付2272.02元、2020年9月30日支付2272.02元、2020年10月30日支付2272.02元、2020年11月30日支付2272.02元、2020年12月30日支付2272.02元、2021年1月30日支付2272.02元。关于原告要求被告提前支付未到期佣金的主张，本院认为，预期违约包括明示毁约和默示毁约。明示毁约的特征为违约方在履行期限到来前向合同另一方明确表示其将不再履行合同的主要债务；默示毁约的特征为一方预见到另一方在履行期限到来时将不履行或不能履行合同，预见的情况包括债务人出现经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。本案中，被告横琴卡考公司从未明确表示不履行《佣金支付协议》，未构成明示毁约。另一方面，虽然原告举证被告横琴卡考公司被列为失信被执行人，但是横琴卡考公司失信情形为“有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务”，不能确定被告横琴卡考公司有丧失商业信誉、履行能力的情形，亦不能认定被告横琴卡考公司将不履行《佣金支付协议》，构成默示毁约。综上，原告大侠公司举证不足以证明被告横琴卡考公司存在预期违约情形，故原告请求被告提前支付未到期佣金的主张，本院不予支持。关于利息，由于被告未按照《佣金支付协议》约定支付履行期限届满的佣金，造成原告资金占用损失，被告应承担向原告支付利息的赔偿责任。根据原告的诉讼请求和协议约定，本院支持被告横琴卡考公司向原告支付以2019年6月至8月佣金总额6816.06元为基数，自2019年9月10日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以2019年9月佣金2272.02元以基数，自2019年10月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以2019年10月佣金2272.02元为基数，自2019年10月31日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以2019年11月佣金2272.02元为基数，自2019年12月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以2019年12月佣金2272.02元为基数，自2019年12月31日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息。关于被告上海卡考公司的责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告横琴卡考公司是被告上海卡考公司独资的有限责任公司，无证据证明横琴卡考公司的财产独立于上海卡考公司的财产，故上海卡考公司应对横琴卡考公司的上述债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》之规定，判决如下：一、被告珠海横琴卡考网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中山市大侠房地产代理有限公司支付《佣金支付协议》项下支付期限届满的佣金人民币15904.14元，并分别在2020年1月30日、2020年2月29日、2020年3月30日、2020年4月30日、2020年5月30日、2020年6月30日、2020年7月30日、2020年8月30日、2020年9月30日、2020年10月30日、2020年11月30日、2020年12月30日、2021年1月30日每月支付原告中山市大侠房地产代理有限公司佣金人民币2272.02元；二、被告珠海横琴卡考网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中山市大侠房地产代理有限公司支付以人民币6816.06元为基数，自2019年9月10日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以人民币2272.02元以基数，自2019年10月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以人民币2272.02元为基数，自2019年10月31日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以人民币2272.02元为基数，自2019年12月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；以及以人民币2272.02元为基数，自2019年12月31日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至支付完毕之日止的利息；三、被告上海卡考网络科技有限公司对被告珠海横琴卡考网络科技有限公司上述给付义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币936元，由被告珠海横琴卡考网络科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  王 敏人民陪审员  陈淑珍人民陪审员  范清华二〇一九年十二月三十一日书 记 员  罗加靖何倩