广东省广宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1223民初1772号原告：郑德祥，男，汉族，1965年4月26日出生，住湖北省咸丰县，委托诉讼代理人：谭学俊，广东亲仁律师事务所律师。被告：张泽安，男，汉族，1995年10月2日出生，住广东省广宁县，被告：安华农业保险财产股份有限公司佛山中心支公司，住所地：广东省佛山市南海区桂城街道简平路1号天安南海数码新城5栋306室。负责人：宁辉，经理。委托诉讼代理人：刘芳，安华农业保险财产股份有限公司广东分公司员工。原告郑德祥诉被告张泽安、安华农业保险财产股份有限公司佛山中心支公司（下简称安华保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑德祥的委托诉讼代理人谭学俊华到庭参加诉讼。被告张泽安、安华保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑德祥向本院提出诉讼请求：1.请求二被告赔偿原告道路交通事故损失155771.25元，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：2019年3月30日1时00分许，张泽安驾驶粤Ｅ×××××号小型普通客车在广宁五和镇天心村委会路段，与汪锡山驾驶无号牌二轮摩托车（搭乘原告）发生碰撞，造成汪锡山（轻微伤）、原告受伤及两车损坏的道路交通事故。广宁县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定张泽安承担此事故的全部责任，汪锡山、原告不承担此事故的责任。经查，粤Ｅ×××××号车的所有人系张泽安，由被告安华保险公司承保交强险和商业第三者责任险（保额50万元，含不计免赔），此次交通事故发生在保险期限内。事故发生后，原告被送往广宁县人民医院住院治疗23天，住院期间留陪人一人，出院诊断为左肱骨髁上骨折等。原告出院后行门诊治疗，待伤情稳定后，经委托广东明镜司法鉴定中心于2019年7月2日评定为十级伤残、后续治疗费15000元。综上，因与二被告对损害赔偿项目及数额未能协商一致，原告为了维护自身合法权益，请依法判决。被告安华保险公司向本院提交书面答辩称，一、粤Ｅ×××××号车在我司处投保交强险和商业第三者险（保额50万元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。二、我司依法不承担诉讼费用。三、对原告损失项目答辩如下：1.医疗费，医疗费需根据医疗机构出具的医药费发票、结合病历和诊断证明等相关证据确定。非医保用药我司不予赔偿，核定扣减金额2618.47元，请予以扣除。2.后续治疗费过高，且未实际发生，请法院酌情减少。3.营养费过高，请法院酌情减少。4.护理费，需提供护理证明，原告无医疗机构需护理证明、无实际发生护理费用有效票据，依原告伤情仅部分护理，原告诉求护理费过高，请法院依法酌情核减。5.误工费，误工费应根据受害人的误工时间和收入情况确定。原告未提供医疗机构或鉴定机构有效休假证明，原告诉求误工期过长，请法院酌定核减。6.残疾赔偿金，我司有异议。我司不认可广东明镜法医临床司法鉴定所对原告郑德祥评定未按照《法医临床检验规范》规定测量关节各方向运动活动度而直接套用（粤鉴协[2018]31号）NO.3.2.9比照5.10.6.11）“四肢任一大关节（裸关节除外）功能丧失25%以上”评定为十级伤残的鉴定意见。原鉴定报告无测量关节各方向运动活动度无依据且不符合《人体损伤致残程度分级》适用指南“确定肢体大关节功能障碍的损伤基础”鉴定要点，鉴定时间应在骨折愈合且经适当的功能锻炼后方可进行。原鉴定报告原告被鉴定时左肱骨髁上骨折切开复位内固定术后植入的钢板未取出，治疗未终结，且左肱骨髁上植入钢板延伸左肘关节较大程度累及左肘关节功能活动度，与《法医临床检验规范》规定的鉴定时机第2条鉴定以损伤后果为依据的应在临床治疗终结后检验的规定不符，原鉴定报告及鉴定结果不能作为定案依据，我司不认可该伤残结论。我司认为，应当待取出内固定物后功能锻炼两个月后再行伤残鉴定合理。特向法院申请重新鉴定，恳请法院予以采纳。7.对于被扶养人生活费、精神损害抚慰金有异议，应待重新鉴定后核定。8.鉴定费，不予认可，原告举证费用自行承担。9.交通费，原告没有提供交通费票据，请法院依法驳回。被告张泽安向本院提交书面答辩称，一、事故发生后，我已垫付医疗费10000元、垫付门诊医疗费1972.4元，合计11972.4元给原告。二、粤Ｅ×××××号车为我所有，在被告安华保险公司处投保交强险和商业第三者责任险（保额50万元，含不计免赔）本次交通事故发生在上述保险期限内。本院经审理认定事实如下：2019年3月30日1时00分许，张泽安驾驶粤Ｅ×××××号小型普通客车由广宁宾坑镇往广宁五和镇方向行驶，驶至广宁五和镇天心村委会路段时，与汪锡山驾驶无号牌二轮摩托车（搭乘原告郑德祥）发生碰撞，造成汪锡山、原告郑德祥受伤及两车损坏的道路交通事故。事故发生当日，原告被送往广宁县人民医院住院治疗至2019年4月22日出院，原告共住院23天，医疗费用34569.2元（其中张泽安支付医疗费1972.4元）。出院诊断：左肱骨髁上骨折、左眼睑挫裂伤、多处软组织挫擦伤、××。出院意见：患肢悬吊固定2个月，1个月后返院复诊，不适随诊。原告郑德祥系农村户籍居民，事故发生前在肇庆怡隆塑胶五金制品厂工作，月均工资2751.8元（事故前十个月平均工资）。广宁县公安局交通警察大队对事故作出认定书，认定张泽安承担此事故的全部责任。张泽安驾驶粤Ｅ×××××号车在安华保险公司处投保交强险和商业第三者责任险（保额50万元，含不计免赔），本次事故发生在上述保险期限内。事故发生后，张泽安、安华保险公司分别支付10000元给原告。经原告委托，广东明镜司法鉴定中心于2019年7月2日对原告伤情作出鉴定意见，“1.被鉴定人郑德祥的损伤，评定为十级伤残；2.被鉴定人郑德祥的后续治疗费用需人民币15000元”。原告支付鉴定费2690元。安华保险公司对原告单方委托的鉴定结论不予认可，向本院申请重新鉴定。经双方当事人协商确定由本院委托广东通济司法鉴定中心对原告伤情进行重新鉴定。2019年11月5日，广东通济司法鉴定中心作出鉴定意见：“被鉴定人郑德祥的左肘关节功能部分丧失评十级伤残”。安华保险公司支付鉴定费1956元。原告事故发生前在肇庆市怡隆塑胶五金制品有限公司工作，原告抚养人有：母亲杨端阳（1938年4月5日出生），由原告姐弟四人共同抚养。本院认为，广宁县公安局交警大队对本案交通事故作出的事故认定书，载明了事故基本事实，认定张泽安承担此事故的全部责任，这是交警部门通过现场勘察、调查取证后作出的认定，程序合法，本院予以采信。原告事故发生前在肇庆市怡隆塑胶五金制品有限公司工作已超过一年，有工资银行流水、劳动合同等证实，本院予以采信，对原告请求相关损失参照城镇标准计算，本院予以支持。关于原告的各项诉讼请求，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算，本院作出如下分析和认定：1.医疗费49569.2元（含后续治疗费15000元）。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告医疗费34569.2元，后续治疗费15000元，有医疗费发票、病历、鉴定意见等证据证实，本院予以确认。2.住院伙食补助费2300元。原告共住院23天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，以及国家机关一般工作人员100元／天出差补助标准，原告住院伙食补助费100元/天×23天=2300元。3.护理费3450元。原告主张住院期间护理费，虽未提供住院期间需护理人员情况的证明，但考虑原告伤情，本院对原告主张住院期间陪护一人，予以采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告未提供护理人员收入状况证明，护理费按当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准住院期间150元/天计算，因此，原告护理费计算为3450元（150元/天×23天）。4.交通费690元。原告主张交通费1000元，未提供交通费发票证实，本院酌定住院期间23天按30元/天标准计算交通费690元。5.残疾赔偿金87741.38元（含被抚养人生活费3609.38元）。原告因本次交通事故造成一个十级伤残，有当事人双方协商确定的广东通济司法鉴定中心作出的鉴定结论证实，本院予以认定，赔偿系数为0.1。定残日2019年11月5日，原告54周岁，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定，残疾赔偿金计算20年，残疾赔偿金为84132元（全省城镇居民人均可支配收入42066元/年×20年×0.1）。定残日，郑德祥抚养人杨端阳81岁7个月，抚养费计算5年。抚养费计算为全省城镇居民人均生活消费支出28875元/年×5年÷4人×0.1=3609.38元。6.营养费500元。结合原告伤情、鉴定意见，本院酌定原告营养费500元。7.精神损害抚慰金8000元。根据本次交通事故当事人的过错及原告伤残程度，当事人的赔偿能力，原告主张精神损害抚慰金10000元过高，本院酌定8000元。8.鉴定费2690元。原告主张鉴定费2690元，有鉴定费发票证实，属于本次交通事故造成的损失，本院予以支持。关于安华保险公司支付的重新鉴定的鉴定费1956元，因重新鉴定结论与原告委托鉴定结论一致，因此该费用由安华保险公司自行承担。9.误工费7613.31元。根据原告“患肢悬吊固定2个月”出院意见，本院确定原告误工期为83天（住院期间23天及出院后2个月）。事故前原告月均工资为2751.8元，因此，原告的误工费为2751.8元/月÷30天×83天=7613.31元。原告上述1-9项损失合计162553.89元。张泽安承担此事故的全部责任，其驾驶的粤Ｅ×××××号车在被告安华保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险，原告损失未超出保险范围，因此，被告安华保险公司应在交强险和商业第三者险范围内赔偿162553.89元给原告郑德祥（交强险医疗限额10000元内赔偿医疗费10000元和在死亡伤残限额110000元赔付护理费3450元、交通费690元、残疾赔偿金87556.69元、精神抚慰金8000元、鉴定费2690元、误工费7613.31元，商业第三者险内赔偿医疗费39569.2元、住院伙食补助费2300元、营养费500元、残疾赔偿金184.69元）。扣除张泽安支付原告的11972.4元（含垫付医疗费1972.4元）及安华保险公司支付的10000元，安华保险公司还应在交强险和商业第三者险内赔付140581.49元（162553.89元-11972.4元-10000元）给原告。扣除的11972.4元，张泽安可依法向保险公司主张权利。被告张泽安、安华保险公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告安华农业保险财产股份有限公司佛山中心支公司应在交强险和商业第三者险限额内赔偿140581.49元给原告郑德祥，并在本判决发生法律效力之日起十日内付清。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为1708元，由被告安华农业保险财产股份有限公司佛山中心支公司负担。原告已预交，安华农业保险财产股份有限公司佛山中心支公司负担部分应在履行上述义务时一并付清给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  叶永强二〇一九年十二月三日书记员  叶喾文附录法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）、停止侵害；（二）、排除妨碍；（三）、消除危险；（四）、返还财产；（五）、恢复原状；（六）、赔偿损失；（七）、赔礼道歉；（八）、消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。