河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终12350号上诉人（原审被告）：王振州，男，1962年11月28日出生，汉族，住石家庄市鹿泉区。委托诉讼代理人：逯秀敏，河北燕赵众诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史忠心，男，1966年12月25日出生，汉族，住石家庄市鹿泉区。上诉人王振州因与被上诉人史忠心提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石家庄市鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王振州上诉请求：一、请求依法撤销石家庄市鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初746号民事判决，并依法改判或发回重审；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院程序错误。1、一审法院适用简易程序审理本案超出审限错误。本案于2019年1月17日立案，2019年4月15日开庭，判决书落款日期为2019年7月15日，上诉人收到判决书时间是2019年9月3日。本案开庭后在审限内迟迟不出判决书，是法官不作为，也是在给被上诉人找机会，超审限审理错误。2、一审法院未调取被上诉人在石家庄市医疗保险管理中心申请保险报销的材料、未追加本案实际雇主王二强为被告错误。2019年2月3日，上诉人将追加王二强为被告的申请、调取被上诉人在石家庄市医疗保险管理中心申请保险报销的材料申请、延期举证的申请一起提交法院，因为当日是农历2018年腊月二十九，最后一个工作日，法院没人接收材料，电话中法官对三个申请作出答复。2019年2月15日上诉人将三份申请提交到法院。4月8日法院向律师出具调查令，调取被申请人保险报销材料，但是市医保中心表示不向律师出具相关材料只有法院调取才可以，法院却一直没有去调取相关证据。该材料能证明被上诉人实际受雇于王二强。4月8日法院告知上诉人追加被告审限来不及，15日开庭后再说。但是法院始终没有调取证据、没有追加被告。二、一审法院认定事实不清。1、被上诉人不是为上诉人提供劳务，一审法院认定错误。上诉人与被上诉人经常一起在村里干建筑活，做的是日工，主家即雇主负责记工并支付工资，工资按大工、小工每人数额不等，上诉人因为多年搞建筑，技术娴熟、经验丰富，日工资为每天240元，被上诉人为每天180元，其他人根据技术、熟练程度等工资不等。上诉人、被上诉人还有王二强、刘某等在给上一家一起干日工活时，王二强提出让大家给他家接二层楼，也是日工。2018年4月2日、3日，王振州、史忠心等先给王二强家干了两半天，清理房上垃圾等准备工作，2018年5月14日继续干活，王二强母亲记工本有详细记录。完工后，上诉人和王二强母亲对账结算。上诉人和被上诉人都是挣的日工资，上诉人没有其他利润，二者不存在雇佣关系。一审法院认为被上诉人是为上诉人提供劳务错误。2、一审法院对被上诉人主张的医疗费25192.49元，没有审查核实并一揽子认定是错误的。第一、根据被上诉人提交的证据该数据合计错误，一审法院没有核实。第二、上安镇卫生院的处方签3095元不是收费凭证，既没有寺家庄镇卫生院的医嘱，又没有上安镇卫生院的病例，看的什么病不清楚，同是一个卫生院，15元是收据，3095元就没有收据，没有收据、没有财务章就是没有交费，并且被上诉人没有在上安镇卫生院看病买药的理由，一审法院将上述两项认定为医疗费错误。第三、没有寺家庄镇卫生院医嘱，没有白求恩国际和平医院病例，被上诉人在白求恩国际和平医院费用2238.44元也不应认定。第四、被上诉人诉状及庭审中均主张护理费参照服务行业2018年标准37349元计算，而判决书中按照2019年新标准39947元计算错误，2019年新标准于2019年5月31日发布，本案4月15日开庭，法院迟出判决错误，按新标准计算错误。误工费法院也按新标准计算同样是错误的，并且被上诉人仅是农民工，无固定职业，无固定收入，一年中不是每月都有收入，按建筑行业标准计算误工费不合适。第五、被上诉人受伤后是王二强、刘某将他送到寺家庄镇卫生院的，500元交通费没有发生，不应被支持。第六、被上诉人2018年5月30日扭伤脚，费用145元与本案无关，应自己承担。第七、2018年5月15日出具证明2018年5月18日支付专家费1500元没有票据不应认定。第八、被上诉人5年前有左脚骨折摔伤史，活动常有疼痛。在住院检查中有支气管炎、双侧踝关节骨性关节炎（病），出院后又左足拇指扭伤，致左足第一远节指骨撕脱性骨折。这些与本次摔伤无关，医疗费用应按一定比例扣减与本次摔伤无关的用药。3、王二强垫付的6500元费用被上诉人得到了双倍赔偿。被上诉人诉状中承认已收到23000元费用，庭审中也认可受伤后门诊费436.8元是王二强给的500元钱支付的，认可当日上诉人给了300元现金，共计23800元，其中上诉人17300元，王二强6500元。但是判决书中仅从上诉人应付费用中扣除了17300元，对王二强垫付的6500元没有从上诉人应出费用中扣除，也没有让王二强承担，却让被上诉人得到双倍赔偿，判决错误。4、被上诉人违规操作自身有重大过错，应承担主要或全部责任。被上诉人资格老也是个头，在王二强家第一天正式干活且上诉人不在观场时，擅自紧吊架子的钢丝绳，致使钢丝绳受力不匀断裂，吊架子倒地。被上诉人负责在房上接料，没有独立站在房顶上，而是抱着吊架子，随着吊架子一起倒地。同样负责接料的工友刘某按要求站在房顶上接料就没有事。所以说被上诉人受伤是因为他违规操作造成的，对事故的发生应承担主要或全部责任。史忠心答辩称，我认为上诉状有不对的部分，甚至有一些部分是伪证。我是技术娴熟工，工资180元/天是2018年上诉人把我叫到家里确定的，我也表示认可。当时还说工人们需要入保险，一个人入100元。后来上诉人问我如果有人不干的情况下怎么办，我说如果不够3个月可以扣除一百元，长期干的不用扣除，具体事后没有办保险我不清楚原因。在干完其他几户后到王二强家干活，第一天说钢丝绳需要更换，进工地后再次提出遭到拒绝。在没有换的情况下开始上料，上料期间掉架子，钢丝绳经过几次震动松动，在这期间钢丝绳造成断裂导致我从房上摔下去。关于保险，上诉人是一清二楚的，在住院期间交款方面的事情包括谁交多少我不清楚。第二天王振州给了我10000元需要处理，保险公司来了人，但因为我需要各种检查，当时保险公司人员走了，第二天电话通知来，来了之后跟王振州妻子沟通过保险怎么保，怎么说的我不清楚，王振州说跟弟兄关系不错，不希望事情发生，事后工资由他出，至于怎样入保险他最清楚，因为了解过可能有三方责任不予理赔。王振州让我说是在家自己干活不小心摔伤的，后来我也想着不是个事，就说王二强是好友，我领着别人干活，保险公司录得笔录。之后王振州、刘某、王二强在我家商量怎么报销，后来说我领着别人给王二强干，王振州的钱算在王二强身上。王二强后来给家里打电话不同意此事，保险公司没有报钱。经过一段时间后王振州找到我本人，去保险公司询问的情况。另外，我没有私自紧钢丝绳，是对方说的私自紧钢丝绳。因为在固定钢丝绳固定桩没有特定的情况下，我紧钢丝绳需要继续工作。在工作时上料因为钢丝绳太细，长时间造成钢丝绳断裂，与我本人无关。对方说抱着架子，架子本身重量在300-400斤之间，加上砖的重量在千斤之间。倒地的一瞬间我会松不了手，我的手臂跟我的生命都会丢失，对方是无中生有，做伪证。关于对方说的出事时，我跟刘某是每人一辆上料车，轮换上料，在我上料期间钢丝绳断裂。史忠心向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费共计93529.49元；2、本案诉讼费全部由被告承担。一审法院认定事实：原告史忠心为被告王振州提供劳务。2018年5月14日下午，原告在被告所承建的王二强家接建二层楼房工程施工过程中，由于吊架子的钢丝绳突然断裂，导致站在房顶边沿接料的原告摔下来摔伤。当时一起干活的工友王二强和刘某把原告送到石家庄市鹿泉区寺家庄镇卫生院救治，原告伤情诊断为左跟骨骨折、肩肘等多处软组织损伤、距下关节骨性关节炎。被告王振州为原告史忠心垫付医疗费17300元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告王振州作为接受劳务一方，对其提供的劳动场所和工作环境负有安全保障义务，原告史忠心在房顶边沿接料时吊架子的钢丝绳突然断裂，被告王振州没有采取必要的安全防护措施，致使原告掉下来摔伤，被告对该起事故的发生应承担主要责任。原告从事建筑工作，在工作过程中应具备自我保护意识，应当对自身安全尽到审慎、合理的注意义务，但在本次事故中原告对自身安全没有尽到注意义务，对事故的发生亦有一定过错，应承担次要责任。关于原告的损失，原告主张的医疗费为25192.49元，有票据为证，予以认定。原告住院治疗19天，故伙食补助费为100元/天×19天＝1900元；误工费按建筑业标准计算为57681元/年÷365天×240天＝37927元。原告住院期间一人护理，根据法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因护理人员常桂芬没有收入，故按服务业标准计算为39947元/年÷365天×75天＝8208元。营养费为30元/天×120天＝3600元。交通费酌定为500元。原告构成十级伤残，残疾赔偿金为14031元×20年×10％＝28062元；鉴定费2700元；以上共计108089.49元。根据过错程度，被告承担70％即75662.64元，扣除被告垫付医疗费17300元，被告尚需给付原告58362.64元。一审判决：被告王振州在本判决生效后五日内赔偿原告史忠心各项损失58362.64元。案件受理费1069元，原告史忠心负担439元，被告王振州负担630元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法请求证人刘某出庭作证，本院组织当事人进行了质证。二审查明认定的事实与一审查明认定的事实一致。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，虽然上诉人否认被上诉人为其提供劳务，但从一审中被上诉人所提供的在上诉人受伤后为其共支付医疗费用17300元以及上诉人称负责联系活找人干活，据以上事实，足以认定被上诉人为上诉人提供劳务。上诉人称二人不是劳务关系的理据不足，本院不予采信。关于被上诉人主张的医药费有相关票据为证，原审予以认定并无不当。被上诉人在事发时从事建筑作业，原审参照建筑业标准计算误工费并无不妥。被上诉人未提供护理人员收入情况，故原审参照居民服务业计算护理费并无不妥。一审法庭辩论结束前，河北省2019年度标准已经出台，原审参照2019年相关标准计算误工费和护理费于法有据，应予维持。关于交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原审酌定为500元并无不妥。上诉人主张被上诉人部分伤情与本次事故无关，但未提供相应证据，且未就伤情是否存在因果关系进行鉴定，故应当承担举证不能的不利后果。关于被上诉人主张的其他费用，均有相关证据支持，原审认定并无不当。上诉人主张王二强系雇主，应当承担赔偿责任，但本案被上诉人未要求王二强承担责任，且上诉人与王二强之间系另一法律关系，上诉人可另行主张权利。综上所述，王振州的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2138元，由上诉人王振州负担。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 祥审判员 高瑞江二〇一九年十二月二十五日书记员 姚 璇