河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0192民初4543号原告：张小鹏，男，1986年9月6日出生，汉族，住河南省淮阳县。被告：郑州保利置业有限公司，住所地郑州航空港区新港大道西侧。法定代表人：赵国武，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐会展，河南针石律师事务所。委托诉讼代理人：沈丽媛，河南针石律师事务所。第三人：沈丘华一建设工程有限公司（变更前为河南省广厦建设工程有限公司），住所地沈丘县东环路西侧商务中心区管委会办公楼。法定代表人：张培才，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩靖，男，该公司工作人员。原告张小鹏与被告郑州保利置业有限公司（以下简称郑州保利公司）、第三人沈丘华一建设工程有限公司（以下简称沈丘华一公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张小鹏，被告郑州保利公司委托诉讼代理人沈丽媛到庭参加了诉讼，第三人沈丘华一公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张小鹏向本院提出诉讼请求：1．判令被告郑州保利公司在尚欠第三人沈丘华一公司的工程款范围内向原告支付工程款700345.62元及自2018年5月9日起至实际付清之日止以700345.62元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息、逾期履行生效判决的罚息、（2018）豫0192民初1578号案件的受理费4838元，暂计800850.63元；2．被告承担本案费用。事实与理由：2015年5月29日，原告与第三人沈丘华一公司签订《润丰锦尚水电安装承包合同》一份，该合同约定的施工地点为郑港六路和郑港二街东北角润丰-锦尚项目，承包范围为该项目1#、2#、3#、7#、11#、15#楼的暖气、电气、雨水、空调冷凝水等工程的施工图纸及土建配合图纸所未施工部分，承包方式为包工包料、一次性包死价按图纸建筑面积78元/平方米，不作任何调整。合同签订后，原告依约完成所有施工内容，现该工程早已验收并业主已入住。第三人沈丘华一公司支付部分工程款后余款迟迟不予支付。后原告依法提起诉讼，该案经法院于2018年7月30日作出（2018）豫0192民初1578号民事判决，依法判令被告沈丘华一建设工程有限公司于判决生效之日起10日内支付原告张小鹏工程款700345.62元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年5月9日起至实际付清之日止）；未按判决指定的期间履行给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付逾期履行期间的债务利息；沈丘华一公司负担案件受理费4838元。后沈丘华一公司并未履行该判决义务。涉案项目润丰-锦尚由被告郑州保利公司开发并发包给沈丘华一公司，被告郑州保利公司至今尚拖欠第三人沈丘华一公司工程款几百万元未付，第三人却怠于主张债权。为维护原告合法权益，遂诉至法院。被告郑州保利公司辩称，1.被告无法确认原告的身份和欠款金额。被告是通过招标形式将涉案工程发包给了河南省广厦建设工程有限公司（现更名为“沈丘华一建设工程有限公司”），被告并不认识本案原告，也未与本案原告订立任何书面或口头合同。也不清楚原告与沈丘华一公司、潘春生是何关系，以及涉案的工程量和工程结算价款、现欠款、双方争议等情况，无法确认原告的身份和欠款金额；2.被告与沈丘华一尚未完成结算，剩余工程款金额尚不确定，也未到付款时间。被告与潘春生一直在进行工程量的结算工作，目前已完成了初步结算，但因为潘春生与沈丘华一存在纠纷等原因，沈丘华一至今尚未对初步结果进行确认，后续的结算工作暂时也无法进行。在被告与沈丘华一、潘春生的工程结算尚未完成的情况下，被告的付款义务为支付至合同包干价的90%，即130000000元×90%=117000000元，另外按合同约定还应当减扣6%的优惠。被告目前已经支付的工程款已经达到约131428138.67元，已经超额支付。另外，剩余工程款未满足付款条件，不属于到期债务，无权要求被告提前支付；3.沈丘华一对已付款金额尚未开具对等金额的发票，被告收到发票前，有权拒付剩余工程款。根据合同约定，开具发票是第三人沈丘华一的先合同义务，不是合同附随义务，因为该发票是项目结束后被告进行土地增值税汇算清缴和企业所得税汇算清缴的重要计算依据，是施工方的重要合同义务，如果没有相应的发票来计算成本，被告将面临最高60%的土地增值税率和25%的企业所得税率，使被告在税款缴纳方面产生重大损失。4.多家法院在原告之前已经多轮查封了剩余工程款，原告无权要求优先获得剩余工程款。自2017年9月起，多家法院向被告送达了协助执行通知书、执行裁定书等文书，对被告欠付的第三人沈丘华一的工程款进行查封、冻结，金额合计36853870.54元，已远超可能剩余的工程款，在上述查封、冻结解除以前，被告无权决定剩余工程款的支付。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人沈丘华一公司述称，1.第三人于2018年1月3日由原河南广厦建设有限公司更名为沈丘华一建设工程有限公司，同时召开了股东大会，换届选举产生了新一届领导干部，新老办公成员交接时没有原告起诉状中涉及的工程项目；2.第三人对原告起诉状中涉及的工程项目既没有投资，也没有收益，该项目与第三人无关；3.第三人与原告不存在合同关系，也不存在任何权利义务关系。请求法院根据本案实际情况依法判决。本院经审理认定事实如下：2014年1月21日，被告与第三人签订《建设工程施工合同》，将润丰锦尚项目发包给第三人；2015年5月29日，第三人与原告签订《润丰?锦尚水电安装承包合同》，将上述工程的水电安装工程分包给原告。经查明，涉案工程于2016年1月26日已经勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位五大主体在《竣工验收意见》上盖章，建设单位意见为验收合格。后因迟迟未收到款项，原告于2018年5月9日向本院起诉沈丘华一公司、郑州保利公司，本院于2018年7月30日作出（2018）豫0192民初1578号民事判决书，判决如下：一、被告沈丘华一建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告张小鹏工程款700345.62元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年5月9日计算至实际付清之日止）；二、驳回原告张小鹏的其他诉讼请求。另查明，本院于2019年4月17日受理了原告李峰诉被告郑州保利公司，第三人潘春生、沈丘华一建设工程有限公司债权人代位权纠纷一案，在庭审中自认尚欠债务人沈丘华一公司债务数额为15000000元到16000000元，于2019年6月17日作出判决如下：被告郑州保利置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李峰2600000元。后该判决生效郑州保利公司称已与李峰就该案协商解决。本院于2019年9月23日受理了河南省文广建筑劳务有限公司与被告郑州保利置业有限公司，第三人潘春生、徐乃金、沈丘华一建设工程有限公司债权人代位权纠纷一案，于2019年12月27日作出判决如下：一、被告郑州保利置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南省文广建筑劳务有限公司劳务费9978588.41元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2016年12月30日起计算至2017年8月21日止）；二、被告郑州保利置业有限公司履行完上述给付义务后，原告河南省文广建筑劳务有限公司与第三人沈丘华一建设工程有限公司、第三人沈丘华一建设工程有限公司与被告郑州保利置业有限公司之间相应的债权债务关系即予消灭；三、驳回原告河南省文广建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。本院认为，本案系债权人代位权纠纷，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释(一)》第十一条的规定,代位权是指当债务人怠于行使其对于第三人享有的权利而有害于债权人的债权时,债权人为保全自己的债权,可以以自己的名义代位行使债务人的权利。债权人提起代位权诉讼,应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中债权人即原告张小鹏，债务人即第三人沈丘华一公司，次债务人及被告郑州保利公司。首先，关于原告提起代位权是否成立的问题。本院于2018年7月30日作出（2018）豫0192民初1578号民事判决书已生效，该判决确认了张小鹏对沈丘华一公司享有的债权为700345.62元及利息，故债权人对债务人的债权合法。涉案的润丰锦尚小区已于2016年1月26日竣工验收合格，在本院审理的（2019）豫0192民初1662号原告李峰诉被告郑州保利公司，第三人潘春生、沈丘华一公司债权人代位权纠纷一案中，次债务人郑州保利公司在庭审中自认尚欠债务人沈丘华一公司债务数额为15000000元到16000000元，然而债务人沈丘华一公司不履行其对债权人张小鹏的到期债务，又未采取诉讼或仲裁方式向其债务人郑州保利公司主张其享有的到期债权，致使债权人张小鹏的到期债权至今未能得到清偿，可以确认沈丘华一公司的行为已对张小鹏造成损害；综上，原告提起的代位权诉讼成立，应由被告向原告履行清偿责任。其次，关于债权人行使代位权的请求数额问题。根据法律规定，债权人在行使代为权的请求数额超过债务人所负债务或超过次债务人对债务人所负债务的，对超出部分应不予支持。即两者取其轻。故主债务数额应当按照（2018）豫0192民初1578号民事判决书的主文为准，即700345.62元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年5月9日计算至实际付清之日止），原告请求的其他部分，本院不予支持。在（2019）豫0192民初1662号民事判决书生效后，李峰与郑州保利公司达成调解，郑州保利公司支付李峰2600000元。本院审理的（2019）豫0192民初4285号河南省文广建筑劳务有限公司与被告郑州保利置业有限公司，第三人潘春生、徐乃金、沈丘华一建设工程有限公司债权人代位权纠纷一案中判令郑州保利公司支付河南省文广建筑劳务有限公司劳务费9978588.41元及利息，该判决现虽未生效，但即使被告履行了该判决的付款义务，沈丘华一公司对郑州保利公司到期债权余额仍大于前述主债权数额，故被告应当履行清偿义务。如郑州保利公司履行了清偿义务，张小鹏与沈丘华一公司、沈丘华一公司与郑州保利公司之间相应的债权债务关系即予消灭。被告郑州保利公司辩称已超额支付第三人沈丘华一公司工程款，证据不足，本院不予采纳；其另辩称未收到第三人沈丘华一公司开具的发票，因涉案工程已经验收合格，开具发票仅为合同附随义务，对该辩解意见，本院不予采信；关于其所称的其他法院查封、冻结的问题，亦即清偿顺序的问题，应当在执行程序中按规定处理，其以此作为抗辩理由，无事实与法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释(一)》第十一条、第十三条、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告郑州保利置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张小鹏工程款700345.62元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年5月9日计算至2019年8月19日，此后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；二、被告郑州保利置业有限公司履行完上述给付义务后，原告张小鹏与第三人沈丘华一建设工程有限公司、第三人沈丘华一建设工程有限公司与被告郑州保利置业有限公司之间相应的债权债务关系即予消灭；三、驳回原告张小鹏的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10803元，减半收取计5401元，由被告郑州保利置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 刘 峰二〇一九年十二月三十日书记员 龚欣博