山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终9132号 上诉人（原审被告）：山东天元物业管理有限公司，统一社会信用代码91371300724265792U，住所地临沂市银雀山路东段。 法定代表人：张勇，总经理。 委托诉讼代理人：倪晓庆，男，1989年10月5日出生，汉族，山东天元物业管理有限公司威特天元广场项目部经理，住临沂经济技术开发区。 委托诉讼代理人：刘兆阳，山东成全律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋西春，男，1954年4月28日生，汉族，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：燕西海，山东众成天信律师事务所律师。 上诉人山东天元物业管理有限公司（以下简称天元物业公司）因与被上诉人宋西春提供劳务者受害责任纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天元物业公司委托诉讼代理人倪晓庆、刘兆阳，被上诉人宋西春委托诉讼代理人燕西海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天元物业公司上诉请求：1、依法发回重审或改判上诉人承担较小责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决书部分项目计算错误。上诉人先行垫付的9840元不存在责任分成的问题，不应该再乘20%。上诉人为被上诉人垫付和支付的医疗费实际上是12340元。被上诉人已超65周岁，偶尔打个零工，不应支持误工费。护理费计算错误，应全部按照农村标准计算。陪护人员未提供人社局备案的劳动合同，未提供真实的银行流水，仅提供了几张银行卡交易记录，无法确定是公司发放的工资。被上诉人称护理人员每月工资6000元，但未提供纳税证明。被上诉人护理天数应按25天计算。交通费2000元过高。本案是雇员受害赔偿纠纷。对精神损害抚慰金2000元不应支持。 宋西春辩称，一审法院对本案认定事实清楚，法律关系定性准确，适用证据恰当，责任确定合理，审理程序合法。一审法院计算损失没有错误。答辩人虽然对一审判决自己承担20%的责任存在异议，但承担不起上诉费用，亦为息事宁人，没有上诉。请求驳回上诉人的上诉。 宋西春向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告支付原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失共计125999.46元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告宋西春系受雇于被告天元物业从事保洁服务的工人。2018年2月22日上午9时许，原告在从事保洁工作过程中走至地下车库入口位置时，一辆经过的本田汽车轮胎压起下水管道篦子弹起来，砸到原告脚踝处，导致其受伤。随后原告被送至临沂市人民医院治疗，原告住院治疗25天（自2018年2月22日至2018年3月22日），共花费医疗费28003.46元。被告垫付医疗费3000元，后又通过原告的工资单向原告发放了6840元。原告受伤期间自2018年2月22日至2018年3月22日，由其儿子宋汝良护理。原告宋西春出院后，于2018年8月7日委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对其伤残程度、二期手术费及误工、护理及营养期进行鉴定，该所出具的沂蒙司鉴所{2018}临鉴字第1359号鉴定意见为：被鉴定人宋西春的损伤参照《人体损伤致残程度分级》标准评定构成十级伤残；预计后期检查、手术等医疗费用约需13000元；评定其误工期240日、护理期90日、营养期90日。原、被告就原告所受损伤造成的各项损失不能协商，形成诉讼。 被告对原告单方委托做出的临沂沂蒙法医司法鉴定所司法鉴定意见书持有异议申请重新鉴定，经该院委托山东医专附属医院司法鉴定所进行鉴定，该所做出的医专司鉴所[2019]临鉴字第756号司法鉴定意见书的意见为：1.被鉴定人宋西春的损伤构成十级伤残；2.其误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日；3.再次手术取出内固定物的费用以实际发生的为准，预计约需10000元。 还查明，护理人宋汝良系山东锣响汽车制造有限公司职工，其公司为此出具误工证明，证明自2018年2月22日至2018年3月22日期间，因其父亲受伤住院陪护，陪护期间工作停发。原告并提交2017年9月至2018年2月的工资流水，要求按每天200元计算护理费。 一审法院认为，原告宋西春受雇于被告天元物业从事保洁工作，工作过程中，本田汽车轮胎压起下水管道篦子弹起来，砸伤宋西春造成十级伤残的事实，有当事人的陈述、病历、诊断证明、司法鉴定意见书及庭审调查所证实，事实清楚，证据充分，予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案原告在从事雇佣工作期间受伤，被告作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，从事的工作带有一定的危险性，在工作过程中其没有尽到谨慎注意的义务，对自身所受损害，原告自身存在一定的过错，亦应承担相应的责任。根据损害事实发生的经过和当事人的过错程度，该院酌情确定被告承担80%的责任，原告承担20%的责任。山东医专附属医院司法鉴定所做出的司法鉴定意见，程序合法，无证据证实该鉴定意见有违反相关规范的情形，予以采信。对原告主张的赔偿数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，根据原、被告举、质证情况及司法鉴定意见书对委托各事项出具的鉴定意见，该院将原告宋西春主张的各项损失数额确定如下：医疗费有相应票据予以证实，该院确认为28003.46元，另被告已经垫付3000元，支付6840元；事故发生前，原告仍从事劳动获得收入，因事故受伤导致收入减少，误工费按无固定收入的农村居民标准计算，误工时间按180天计算，照此计算，误工费为13595元（75.53元/天×180天）；原告护理费分两段计算，其中自2018年2月22日至2018年3月22日期间由其儿子宋汝良护理，护理费为6000元（200元/天×30天），剩余30天，护理费按无固定收入的农村居民标准计算，护理费为2266元（75.53元/天×30天），上述护理费共计8266元；交通费根据原告治疗的实际情况，该院酌情支持2000元；住院伙食补助费本院确定为750元（30元/天×25天）；营养费该院确定为2700元（30元/天×90天）；原告系农村居民，其已年满65周岁，所受伤残构成十级伤残，其伤残赔偿金为24445.5元；原告在临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定支出2310元，属为知悉伤情维护权益的合理支出，予以支持；后续治疗费10000元,系根据治疗情况和司法鉴定意见书将来确定要发生的费用,予以支持;原告所受损伤构成十级伤残，对精神损害抚慰金，酌情支持2000元，且该费用不再由侵权人负担比例。综上，该院确认的应分担的赔偿金额为90070元（医疗费28003.46元+误工费13595元+护理费8266元+住院伙食补助费为750元+营养费为2700元+伤残赔偿金数额24445.5元+鉴定费2310元+后续治疗费10000元）。以上90070元被告应按80%的比例承担，因有先行垫付，应扣除被告为原告支付的医疗费中原告应当承担的比例（9840×20%）。据此计算，被告应赔偿原告70088元（90070元×80%-9840×20%），其余由原告自行负担。精神损害抚慰金2000元，由被告负担。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条至第二十五条的规定，判决：一、被告山东天元物业管理程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告宋西春因身体所受损伤造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费等各项费用共计70088元；二、被告山东天元物业管理程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告宋西春支付精神损害抚慰金2000元；三、驳回原告宋西春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1410元，由被告山东天元物业管理程有限公司负担804元，原告宋西春负担606元。 本院二审查明，被上诉人宋西春共支付医疗费28003.46元。上诉人天元物业公司主张在被上诉人宋西春受伤后共支付12340元，并未提供证据证实，被上诉人认可上诉人垫付医疗费3000元，另支付6840元。二审中，当事人没有提交新证据。 本院查明其他事实与一审一致。 本院认为，本案争议的问题为：上诉人天元物业公司对被上诉人宋西春损失承担的赔偿比例以及被上诉人损失范围和数额的认定。 上诉人认可被上诉人受其雇佣，被上诉人在从事雇佣活动中受伤，上诉人作为雇主应对被上诉人的损失予以赔偿。被上诉人在地下车库工作时没有尽到安全注意义务，对于损害后果的发生，存在一定过错，应适当减轻上诉人的赔偿责任。一审法院综合被上诉人的工作情况及损害后果发生原因确定赔偿比例适当。 对于上诉人已支付款项数额，上诉人主张垫付12340元，未提供证据证实，本院不予支持。被上诉人认可收到上诉人9840元，对该数额本院予以确认。 对于护理费的计算标准和天数问题。护理人员单位出具的误工证明以及银行卡交易明细证实了护理人员的工作和工资情况；司法鉴定意见书载明了被上诉人需要的护理期限。一审法院根据被上诉人实际住院情况以及伤情状况认定护理费数额正确。对于交通费问题，一审法院综合被上诉人住院天数及实际通行情况，酌情认定数额适当。对精神损害抚慰金问题，被上诉人受伤后，双方对于赔偿问题未达成一致意见，上诉人未及时予以赔偿，一审针对被上诉人受伤后具体情况，酌情支持2000元精神抚慰金，可予以维持。 对于上诉人应赔偿被上诉人数额的问题。被上诉人的损失为90070元，上诉人按照80%的赔偿比例承担数额应为90070元X80%=72056元。因被上诉人受伤后，上诉人支付9840元，该数额并非系被上诉人主张医疗费数额之外发生的医疗费数额，不应再按照比例扣除。因此，上诉人仍应向被上诉人支付的损失数额应为：72056元-9840元=62216元。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，其上诉主张合理部分，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但确定赔偿数额不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条至第二十五条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初2728号民事判决第二、三项； 二、变更临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初2728号民事判决第一项为：上诉人山东天元物业管理程有限公司于判决发生法律效力之日起五日内赔偿被上诉人宋西春因身体所受损伤造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费等各项费用共计62216元。 一、二审案件受理费各1410元，均由上诉人山东天元物业管理程有限公司负担714元，被上诉人宋西春负担696元。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月三十日 书记员 杨 悦