湖北省武汉市汉阳区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0105刑初1023号公诉机关湖北省武汉市汉阳区人民检察院。被告人刘继才，男，1967年5月10日出生于湖北省汉川市，汉族，高中文化程度，无职业，户籍所在地湖北省汉川市，住湖北省武汉经济技术开发区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月30日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于湖北省武汉市汉阳区看守所。辩护人盛捷、赵志奇，湖北得伟君尚律师事务所律师。湖北省武汉市汉阳区人民检察院以武阳检二部刑诉〔2019〕488号起诉书指控被告人刘继才犯非法经营罪，于2019年11月27日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市汉阳区人民检察院指派检察员吴松恩出庭支持公诉，被告人刘继才及其辩护人盛捷、赵志奇均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖北省武汉市汉阳区人民检察院指控，2015年4月至2016年11月，被告人刘继才在未取得药品经营许可证的情况下，通过QQ和微信群联系卖家大量购买各类药品，存放在其租住的武汉市汉阳区新华社区一区58栋1楼，并向药店和个人进行销售，从中牟利。2016年11月30日，武汉市食品药品监督管理局在上述地址查获被告人刘继才囤积的361种药品共62643盒。经鉴定，上述药品全部为真药，共价值人民币2549055.47元。2019年6月30日，被告人刘继才在武汉经济技术开发区东风大道金泰商务酒店内被公安民警抓获。公诉机关提供了抓获经过，相关书证，证人证言，鉴定结论及被告人刘继才的供述等证据，认为被告人刘继才的行为已构成非法经营罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定对被告人刘继才定罪处罚。被告人刘继才对起诉指控的事实和定性无异议，但辩称其非法经营的犯罪数额应以其进货价格为准。辩护人盛捷、赵志奇辩称：1、对于被告人刘继才存储在仓库内未销售的药品应认定为犯罪预备或未遂；2、本案货值金额应按照市场最低批发价格来认定；3、被告人刘继才具有坦白情节，系初犯，可以从轻处罚；4、本案应以被查扣的药品来冲抵罚金。经审理查明，2015年4月至2016年11月，被告人刘继才在没有药品经营许可证的情况下，通过QQ和微信群联系卖家大量购买各类药品，存放在其租住的武汉市汉阳区新华社区一区58栋1楼，并向药店和个人进行销售，从中牟利。2016年11月30日，武汉市食品药品监督管理局在上述地址查获被告人刘继才囤积的361种药品共62643盒及快递单等物品。经鉴定，现场查获的药品全部为真药，市场价值为人民币2549055.47元。2019年6月30日，公安民警在武汉经济技术开发区东风大道金泰商务酒店内将网上追逃人员刘继才抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、公安机关出具的案件转办函、抓获经过、在逃人员登记/撤销表证实，被告人刘继才的到案情况。2、人员基本信息表、前科查询材料证实，被告人刘继才的身份信息及无前科情况。3、武汉市食品药品监督管理局出具的案件来源登记表、立案审批表、现场检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单证实，2016年11月30日，该局执法人员根据群众举报，在被告人刘继才租住的武汉市汉阳区新华社区一区58栋1楼住宅内，现场查获150箱药品，以及9张记录有药品发货信息的物流快递单和4本记录药品数量、价格等信息的笔记本，并对以上物品予以扣押。4、武汉市食品药品执法总队证据提取单证实，执法人员在被告人刘继才租住地查获药品的现场情况以及所查获药品的包装、说明书等外观信息。5、物流信息汇总表、银行流水、物流回执单、供应商信息、库存盘点记录及清单、货物交接单、销售记录等书证证实，被告人刘继才购进、存储及销售药品的相关情况。6、保证书、情况说明证实，2016年11月30日，被告人刘继才在武汉市食品药品执法总队接受询问调查，在作出书面承诺配合该队调查并随叫随到后离开，随后该局多次通过电话联系刘继才，其所留手机号一直无法接通。2017年6月8日，执法人员前往武汉市汉阳区新华社区一区58栋，发现刘继才已于2016年12月退租，后两次前往其居住地武汉经济技术开发区东风大道普天居贤院11栋604室，敲门均无应答。7、照片一组、手机微信群截图证实，被告人刘继才用于存储药品所租住小区的周边情况；被告人刘继才手机存储的大量医药信息微信群的相关情况。8、武汉市物价成本监审价格认定局出具的价格认定结论书证实，标的阿卡波糖片（拜糖平）、阿托伐他汀钙片（立普妥）等361种药品（共62643盒）在价格认定基准日2016年11月30日的市场批发价格认定为人民币2549055.47元。9、证人刘某1（系被告人刘继才的女儿）的证言：2016年11月30日上午，武汉市食药监局执法总队在武汉市汉阳区新华社区一区58栋1楼查处的时候，我和爸爸刘继才正在租住处清点药品。刘继才负责将药品从外面拉回来，我们没有《药品经营许可证》。10、证人张某1、杨某、卢某1、陈某1的证言证实，其均以低于市场销售价格，通过现金支付或手机转账的方式，从被告人刘继才处购买过药品或准备购买药品，被告人刘继才通过快递的方式将药品寄给购买者。11、被告人刘继才的供述：2006年10月至2015年4月左右，我先后与武汉康某医药公司、湖北达城医药公司、湖北先锋医药公司合伙做过药品生意。2015年4、5月份，我离开天和康佳医药公司后，租住武汉市汉阳区新华社区一区58栋1楼，在没有药品经营许可证的情况下，单独购进药品个人进行销售。我是从网上经营药品的QQ群里购进药品，群里有人发布药品及价格，我如果要买，就通过我的工商银行或农业银行的个人银行卡将钱某给对方，要对方把药品发到汉阳区康达街或某物流公司，收货人都是我的名字，然后我去取货。我总在康达街药品市场去转，看谁需要买药，我就卖给他，他们会付现金或者转款到我银行账户。一直到2016年11月30日被武汉市食品药品监督管理局查获。我不记得购进和销售了多少钱的药品，我销售药品一共盈利了几万元钱。我和家人除了经营药品外，没有其他经济来源。从我租住地查扣的药品有150箱，都是真药。我手写保证书后把手机关机，是当时害怕，想躲避承担这个责任。我从武汉市食品药品监督管理局执法总队回家后，原来住的武汉经济技术开发区普天居贤院也不住了。我觉得价格认定结论书的总价值高了，这些药品我是花100万左右买进的，没有凭证，只有手写的。关于被告人刘继才及其辩护人提出涉案药品鉴定价格过高的辩解和辩护意见。经查，武汉市物价成本监审价格认定局出具的价格认定结论书，载明标的药品的认定是以价格认定基准日，即2016年11月30日的市场批发价格认定的，出具鉴定意见的机构和人员具有相应资质，根据的检材充分、客观，真实性应予采纳。被告人刘继才和辩护人辩称指控数额有误的观点，不能成立，本院不予采信。关于辩护人提出本案所查扣药品均未销售，应认定为非法经营预备或未遂的辩护意见。经查，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品的行为违反了市场准入制度，一经实施即扰乱了市场秩序，且非法经营不仅是指销售行为，还包括以销售为目的的运输、存储等多种行为方式，本案现场查获的药品均是被告人刘继才在没有药品经营许可证的情况下从事非法经营行为，情节严重，构成非法经营既遂，故辩护人的相应辩护意见不能成立，本院不予采信。本院认为，被告人刘继才违反国家药品管理法律法规，在无药品经营资格的情况下，非法经营药品价值人民币2549055.47元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘继才犯非法经营罪的罪名成立。被告人刘继才到案后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。辩护人辩称被告人刘继才具有坦白情节，系初犯，可以从轻处罚的观点，与本案事实、证据和法律规定相符，本院予以采纳；但其提出的应以被扣押药品折抵罚金的观点，与法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第六十七条第三款，第五十二条，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人刘继才犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月30日起至2026年6月29日止。）二、暂扣于武汉市食品药品监督管理局的涉案药品（详见武汉市食品药品监督管理局扣押物品清单），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 潘 涛人民陪审员 袁 萍人民陪审员 李国芬二〇一九年十二月三十日书 记 员 朱 苒