江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1102民初2702号原告：镇江永丰服饰有限公司，统一社会信用代码9132111167833213XK，住所地镇江市润州区蒋乔镇（蒋桥农机具厂办公楼二楼）。法定代表人：陈永君，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：孙亮，江苏江成律师事务所律师。被告：镇江市八佰伴商贸有限公司，统一社会信用代码91321100791097215X，住所地镇江市京口区中山东路288号。法定代表人：杨剑霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭永华，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许志燕，女，该公司员工。原告镇江永丰服饰有限公司与被告镇江市八佰伴商贸有限公司合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人陈永君及委托诉讼代理人孙亮，被告的委托诉讼代理人彭永华、许志燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告违约金298055.62元；2.判令被告立即将提供给原告设立用于销售“索菲亚欧俪”及关联品牌货品专柜的经营场地、装修及通道恢复至2019年5月21日前的原状，并继续履行2018年8月15日签订的《合同书》，且给予原告不少于一年的销售期限。事实和理由：2018年8月15日原、被告签订《合同书》及作为附件的《商务条款确认书》、《委托管理协议》,就被告向原告交付经营场地供原告设立专柜用于销售“索菲亚欧俪”及关联品牌货品的相关事宜达成一致,合同约定的期限自2018年9月1日起至2019年8月31日止，经营场地面积30平方米。合同签订后原告严格依约履行，并保持良好的销售业绩，月均销售超过合同约定销售金额的50%，增幅位于柜组前列。2019年5月21日被告擅自移动原告货品并设置围挡、拆除货架，致原告无法正常经营。2019年6月19日收到被告发送的落款日期为2019年6月17日的《通知函》，要求被告将货品搬离。原告认为，被告的行为已构成违约，应依约承担月均销售额三倍的违约金，并继续履行合同，重新给予合同约定的经营期。被告辩称，被告于2019年5月20日晚已与原告达成提前撤场的一致意见，依据双方协商一致的方案对原告固定专柜所在场地进行围挡，未违反法律及合同约定，不存在侵害原告合同利益的行为。即使存在违约行为，原告主张的违约金明显过高，其提出的直接、间接损失缺乏事实依据，且原告擅自停止特卖场地的经营活动，亦未积极采取措施防止损失的扩大。从客观条件、经济利益的角度，第二项诉讼请求已不具备恢复履行的条件，且诉请的基础与原告主张的损失存在重复，亦不同意该项诉讼请求。审理中，被告变更抗辩理由，认为被告有权根据合同约定对原告固定专柜所在场地进行调整，且原告多次认可配合调整。2019年3月被告的工作人员即以微信方式告知原告将对场地进行调整，根据原告2019年1月至3月连续三个月业绩居于柜组末位的事实，2019年4月4日向原告发出了撤柜函，原告同意提前撤场并申请特卖处理库存商品。被告依据原告4月27日向被告出具的《特卖临促人员工作沟通函》，安排原告于4月28日至5月27日在场地内进行特卖以消化库存。但原告违反禁反言原则，被告在享有提前解约权的情形下，按照合同约定的原告应无条件配合调整的条款实施的行为属合同赋予的权力。故被告不存在违约行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对证据材料均无本质性异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告镇江永丰服饰有限公司（以下简称永丰公司）的主要经营范围为服饰、服装、面料等的销售，注册资本61万元。被告镇江市八佰伴商贸有限公司（以下简称八佰伴公司）系在镇江从事较大商业体经营的企业，注册资本35000万元。永丰公司、八佰伴公司存在多年的联销合作关系，一年签订一次合同。2018年8月15日永丰公司与八佰伴公司签订了《合同书》及作为《合同书》附件的《商务条款确认书》、《委托管理协议》、《厅房自主收银补充协议》。《合同书》言明，鉴于八佰伴公司系知名商贸流通企业，永丰公司希望利用八佰伴公司的知名商誉提高商品的市场销售额，并确知商品将由八佰伴公司向最终消费者作再销售、永丰公司对商品可能承担的责任将延续至最终消费者；永丰公司承诺履行《商务条款确认书》所确定的销售义务，商品系市场畅销商品且尽最大努力实现合同约定销售额，并同意若未能实现承诺八佰伴公司有权解除合同且有权追偿损失的基础上，双方本着平等互利、友好协作的精神，就合作事宜达成一致。《合同书》对经营场地、经营范围、经营场地的交付、专柜的装修、商品进场、商品管理、无瑕疵保证、消费者权益维护、财务管理、人员管理、商场管理、促销活动、保证金、违约责任等进行了约定。《合同书》“合同变更”条款约定，当出现八佰伴公司为提升商场形象调整楼面或区域的商品布局、八佰伴公司对永丰公司商品销售的经济效益及合同确定的各项调整柜位考核标准进行综合评估后做出合理调整、永丰公司的商品种类无法满足整体商品布局或顾客需求等三种情形之一时，永丰公司承诺无条件配合柜位、营业面积或周边环境及动线的调整，且八佰伴公司无须作出任何补偿；八佰伴公司应提前十五天书面通知。“合同解除”条款约定，八佰伴公司因经营管理、布局调整需要，书面通知解除合同后已届满一个月的不须承担违约责任。“通知”条款约定，根据合同及相关文件发出的通知或联络均应以书面形式并通过专人快递、特快专递等方式，永丰公司开设专柜后如写明永丰公司或公司负责人为收件人并被留置在专柜处将被认为十分确定地发给了永丰公司。《商务条款确认书》明确，面积30平方米，合同期限为2018年9月1日至2019年8月31日，结算扣率27%，协助销售额85万元（分解到各月分别为6万元、7万元、6万元、7万元、10万元、6万元、6万元、6万元、7万元、6万元、8万元、10万元），违约金为月均销售额的三倍。该确认书最后的“其它约定条款”言明“配合商场调整；若销售业绩连续三个月居柜组末位，商场有权进行淘汰”。《委托管理协议》对永丰公司派驻员工至八佰伴公司场所工作的日常管理事宜进行了约定。《厅房自主收银补充协议》就永丰公司同意八佰伴公司在品牌厅房增加自主收银设备及相关事项进行了约定。上述《合同书》及附件系八佰伴公司提供的格式文本。签订《合同书》及附件后，八佰伴公司在八佰伴商场二楼（优雅名媛馆）中部扶梯的西北侧安排了30平方米的场地由永丰公司设立专柜，永丰公司经营“索菲亚欧俪”及关联品牌。为提升品牌销售业绩，经与八佰伴公司协商，永丰公司自2018年9月开始在八佰伴公司二楼商场专柜以外其他不特定的空余区域进行特卖（仅2019年2月未进行特卖）。2019年3月16日及之后永丰公司连续四次申请特卖，其中，永丰公司落款时间为2019年4月27日的《特卖临促人员工作沟通函》显示的申请特卖时段为2019年4月28日至同年5月27日。2018年9月至2019年4月，永丰公司的月销售额（含特卖销售额）分别为105501元、132874元、96181元、108372元、143993元、55838元、84282元、67774元，月均销售额99351.87元。按照八佰伴公司“经营范围同一性、经营活动持续性”的柜组划分，永丰公司的月销售额在2019年第一季度处于末位。杨慧、许志燕系八佰伴公司员工，负责商场二楼商户的运营、管理工作，与永丰公司的法定代表人陈永君互有微信。2019年3月6日杨慧通过微信告知陈永君“四月调整你家也要撤的”，陈永君表示库存比较多要求在二楼留个地方抛货，杨慧回复“我考虑一下”。4月4日上午许志燕微信“陈总，5.10号左右品牌要拆厅”“这两天到现场看下有个场地”“先做特卖吧”。当天下午，陈永君回复“特卖现在的位置人流少，离收银台远，经常跑单，能回原来的地方吗？”，许志燕回应“原来地方不让摆”。下午四时许，许志燕用微信向陈永君发出了《索菲亚欧俪撤柜函》（落款处无签章），函称“2018年度品牌销售排名柜组倒数第一，2019年一季度品牌销售排名柜组倒数第一，品牌业绩在柜组销售结构占比极低，对部门贡献不大”，表示“将于2019年5月中旬（提前一周通知具体时间）终止与品牌的合作。”陈永君回复“这个不符合公司流程的规定”，并于事后提出异议。5月14日下午，杨慧与陈永君进行了手机通话沟通，陈永君提出撤柜要考虑永丰公司库存的特殊情况，给予固定位置的特卖场地至次年3月，要求签订书面合同并加盖八佰伴公司的印章，杨慧表示八佰伴公司内部流程无法操作、不可能加盖公司印章。八佰伴公司于5月17日向“索菲亚欧俪”专柜营业员送达了《撤柜函》（落款处无签章），载明“现经我司仔细分析、认真讨论后慎重决定：关于2019年春季调整的相关事宜，我司已多次与贵方进行沟通，现确定该区域于2019年5月20日整体调整，现我司提前通知贵司，请予以配合，烦请贵司提前安排后续工作。”5月20日杨慧与陈永君进行了微信联系，希望约谈，陈永君表示“我不认为你们可以拆我的柜台，至于你们怎么做，那是你们的事”。5月21日上午9:00左右永丰公司发现专柜已被围挡，无法正常经营。陈永君于当日及次日上午以“柜台被破坏，东西被偷了”“盗窃商店”为由向公安部门报案，当地派出所进行了接处警。5月22日上午永丰公司停止特卖销售，当日撤出特卖场地。八佰伴公司对二楼商场进行了布局调整的改造。2019年6月17日八佰伴公司向永丰公司发出《通知函》，主要内容为：经友好协商之后，双方就提前终止合作已经达成一致意见，并也于2019年5月21日付诸实施，永丰公司应当将全部专柜和道具搬离，但一直拒绝履行前述义务，未将场地清理后交还，八佰伴公司将保留追究违约责任的权利。永丰公司于6月20日发送《回复函》，表示于2019年6月19日收到《通知函》，但从未就提前终止合作事宜达成一致意见，要求八佰伴公司继续履行合同义务并承担违约责任。同年6月24日永丰公司向本院提起诉讼。审理中，八佰伴公司未能对“双方就提前终止合作已经达成一致意见”的抗辩提供证据材料，对于调整事由的合理性或正当性未能提供证据材料予以说明。关于柜组划分，永丰公司认为按照区域划分并非排名末位。对于实际损失，永丰公司对其认为的利润、专柜装修、员工赔偿、货物减值和商誉等损失未提供充分的证据予以证明。本院认为，商主体应当本着协商、公平、互惠互利的精神审慎地安排和处理各方的权义关系，尊重已签约合同的稳定性，维护市场交易的安全。永丰公司与八佰伴公司签订了《合同书》及作为《合同书》附件的《商务条款确认书》、《委托管理协议》、《厅房自主收银补充协议》，双方形成了联销合作关系。合同约定的变更（调整）事由涵盖了因八佰伴公司的商场形象、经营管理、布局调整等的需求，还包括了由于永丰公司的销售额、商品种类等的原因，并言明永丰公司无条件配合、八佰伴公司无须作出任何补偿。同时约定，对于八佰伴公司因经营管理、布局调整需要，书面通知解除合同后已届满一个月的不须承担违约责任。八佰伴公司的经济实力、商业运营能力远强于永丰公司，在行使合同变更及因变更解除合同的权利时，特别是合同系由八佰伴公司提供的格式文本、存在八佰伴公司“调整”免责的约定、合同内容对于变更的原则及如何变更未具体明确的情况下，更应当兼顾永丰公司的合同权益和程序性权利，慎重对待和确认变更或解除事由的合理性、正当性，否则会产生随意性，使永丰公司处于合同履行的不确定性风险之中。商品的销售量受商品本身的影响，还受到经营的区域、经营的面积、客流量、便利度等多种因素影响。永丰公司签订合同后，在八佰伴公司的安排下依约设立专柜，并申请特卖，努力实现合同约定的销售额。2018年9月至2019年4月的月销售额达到、基本达到或超过《商务条款确认书》要求的月“协助销售额”。合同履行期内，2019年4月4日八佰伴公司向永丰公司发出《索菲亚欧俪撤柜函》，永丰公司基于合同对于柜组划分标准的不明确提出了实质性异议，后虽有沟通协商，但八佰伴公司在对于“调整”撤柜的合理性或正当性并未作出解释、未明确调整方案、协商未达成共识的情形下，5月17日发出《撤柜函》的第三天实施了对“索菲亚欧俪”专柜的围挡，导致永丰公司不能正常经营，实质上属单方终止合同，有违协商、公平的商事精神和单方终止合同的实质性要件及程序性约定，构成违约。八佰伴公司认为行使无条件配合调整条款约定的权力的抗辩，不符合法律规定，不予采纳。永丰公司主张八佰伴公司承担违约责任的诉讼请求能够成立。合同履行期间永丰公司申请特卖几乎是常态，特别是在2019年3月16日之后四次特卖的时间上存在着连续性。八佰伴公司以事先早已告知、永丰公司出具了落款时间为2019年4月27日的《特卖临促人员工作沟通函》为由，认为永丰公司已同意撤柜，但对于沟通函与同意撤柜两者之间的关联性未能举证证明，且5月14日的通话和5月20日的微信内容表明永丰公司对于“调整”撤柜仍持实质性异议。其次，八佰伴公司对应诉之初的“双方就提前终止合作已经达成一致意见”的抗辩未能提供证据材料。再次，八佰伴公司关于调整的告知、《索菲亚欧俪撤柜函》等亦不符合合同“通知”条款约定的书面形式。故八佰伴公司认为不存在违约行为的抗辩，本院不予采纳。违约责任的承担主要体现为因违约行为给对方造成的经济损失的填补功能。合同为一年期，《商务条款确认书》约定违约金为月均销售额的三倍，明显过高，原告提供的证据材料亦不足以证明主张的实际损失。根据损失填补应遵循的客观公平、合理预见、防止扩大等规则，综合考虑八佰伴公司的违约程度、尚未履行的合同期间、永丰公司的具体经营状况及双方曾有过沟通协商、服装季节性特点等因素，违约金酌情调整为12万元。永丰公司主张继续履行合同、重新给予合同约定的经营期的诉讼请求，因单方终止合同系八佰伴公司违约行为，亦是永丰公司主张违约金的事实基础，且合同已客观无法履行，故该项诉讼请求不符合法律规定。综上所述，八佰伴公司单方终止合同构成违约，永丰公司主张的违约金明显高于实际损失依法应作调整，永丰公司主张继续履行合同、重新给予合同约定的经营期的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告镇江市八佰伴商贸有限公司于本判决生效后十日内给付原告镇江永丰服饰有限公司违约金12万元。二、驳回原告镇江永丰服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5771元，原告镇江永丰服饰有限公司负担3448元，被告镇江市八佰伴商贸有限公司负担2323元（该费用原告已预交，同意本院不再退还，由被告在履行本判决第一项义务的同时直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××61），并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审 判 长  邱 凯人民陪审员  张晓萍人民陪审员  殷 军二〇一九年十二月十八日法官 助理  何 洋书 记 员  於 联附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。