山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1312民初4065号 原告：杨林林，男，1994年10月26日生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：张乐强，周翠翠，山东元开律师事务所律师。 被告：肖冬，男，1989年7月3日生，汉族，原住临沂市沂南县湖头镇肖宋哨村一组，现住址不详。 被告：山东鑫鑫汽车销售服务有限公司，住所地：临沂市河东区北京东路与温泉路交汇处东北角。 法定代表人：尤清，总经理。 原告杨林林与被告肖冬、山东鑫鑫汽车销售服务有限公司（以下称鑫鑫公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。庭审前，原告申请撤回对于被告鑫鑫公司的起诉，本院予以口头准许，不再另行制作裁定书。原告杨林林的委托诉讼代理人张乐强到庭参加诉讼，被告肖冬经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨林林向本院提出诉讼请求:1、判令被告返还原告已代偿还借款82800元及利息。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月15日肖冬和中国银行股份有限公司临沂沂州支行（以下称中国银行沂州支行）签订《中国银行股份有限公司信用卡专项分期合同》约定被告向中国银行沂州支行借款10万元，用于购买汽车，原告及被告二同日与中国银行沂州支行签订《中国银行股份有限公司信用卡专项分期保证合同》为被告一以上借款合同的提供担保，原告及以上被告与2017年1月10日向山东省兰山区公证处为以上合同申请公证，赋予中国银行沂州支行对以上债务具有强制执行效力。后因被告一直未履行以上还款义务，中国银行沂州支行于2017年4月12日向河东区人民法院申请强制执行，拍卖原告的车辆，偿还82800元，现原告已代为偿还上述案件的部分借款82800元，依法取得向各被告的追偿权，为维护原告的合法权益，特具状至贵院，请法院查明事实，判如所请。 被告肖冬在法定期限内未答辩。 当事人向本院提交了证据，原告的证据是：证据一、原告的身份证复印件，证明原告的主体资格。证据二、分期付款合同、抵押合同、保证合同、借款申请表（2017）临兰山证经字第8442号具有强制执行力的债权文书公证书；（2017）临兰山证执字第210号执行证书，证明原告为被告借款提供担保，及被执行情况。证据三、（2017）鲁1312执恢616号之二执行裁定书、车辆的评估报告、河东区法院关于车辆的拍卖公告、成交确认单，证明原告车辆被法院拍卖82800元，用于偿还被告的借款。原告提供的证据能够证明案件的基本事实，符合证据的标准，本院予以确认。 根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年1月10日，肖冬与中国银行沂州支行签订《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款合同》（以下称《分期付款合同》，合同编号为2017年FLYYZQF字0003-1号，借款额度为人民币（大写）壹拾万元，（小写）100000元，用途是购买汽车，期限：本合同项下分期期数（一期为一个月）为36期（购置汽车）和期（相关衍生消费需求），自甲方实际交易日起算。同日，为担保中国银行沂州支行的债权能得到清偿，肖冬以其名下的所购汽车一辆作为对借款的抵押担保，该车辆的品牌为大众朗逸，双方签订了《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款抵押合同》（以下称《抵押合同》）。同日，原告杨林林与中国银行沂州支行签订了《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款保证合同》（以下称《保证合同》），担保的方式为连带责任保证，鑫鑫公司也和中国银行沂州支行签订了《保证合同》。同日中国银行沂州支行将10万元划入肖冬指定的汽车销售商账号，户名：山东鑫鑫汽车销售服务有限公司，账号：21×××26。 中国银行沂州支行向山东省临沂市兰山公证处（以下称兰山公证处）申请对于上述《分期付款合同》、《抵押合同》、《保证合同》进行公证，兰山公证处于2017年1月10日做出“(2017)临兰山证经字第8442号”具有强制执行效力债权文书公证书。经中国银行沂州支行多次催要未果，肖冬尚欠全部贷款本金人民币97490.07元，杨林林、鑫鑫公司作为保证人也未承担连带清偿责任，中国银行沂州支行向兰山公证处申请执行证书，兰山公证处于2017年3月16日做出“(2017)临兰山证执字第210号”执行证书，申请执行事项：“一、被申请执行人：肖冬、杨林林、山东鑫鑫汽车销售服务有限公司。二、执行标的：借款本金人民币97490.07元、利息（自2017年3月16日起至实际清偿之日止按年利率10.75%来计算收取）。三、被申请执行人肖冬、杨林林、山东鑫鑫汽车销售服务有限公司不履行上述还款义务时，申请执行人中国银行沂州支行可行使抵押优先受偿权，申请人民法院对被申请人肖冬所抵押的大众朗逸轿车一辆进行评估、拍卖、变卖并从所得价款中优先受偿上述债权。” 中国银行沂州支行向本院申请执行，本院委托山东天诺价格评估有限公司对杨林林的鲁Ｑ×××××大众牌小型轿车进行评估，评估价格为82000元。本院于2018年2月5日10:00至2月6日10:00在淘宝网司法拍卖平台进行公开拍卖，竞买人王波以82800元的价格竞得，本院于2018年2月28日做出“（2017）鲁1312执恢616号之二”执行裁定书，裁定如下：“一、解除对被执行人杨林林所有的鲁Ｑ×××××大众轿车的查封。二、原被执行人杨林林所有的鲁Ｑ×××××大众轿车的所有权归买受人王波（身份证号码：）所有。该财产权在本裁定送达买受人王波时起转移。三、买受人王波可持本裁定到财产管理机构办理相关产权过户登记手续。” 本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。本案中，作为连带保证人的杨林林在承担了82800元的保证责任后，有权向债务人追偿。保证人向债务人行使追偿权的范围应以保证人的清偿行为使主债务人所受利益为限。自保证人杨林林向债权人中国银行沂州支行代偿剩余贷款之日，债务人与债权人的债权债务关系即消灭。继而保证人与债务人之间产生新的债权债务关系。债务人肖冬不能及时向保证人杨林林偿还代垫款项，给保证人造成了资金占用损失。故债务人除了偿还保证人代为偿还款项之外，还应当支付债务人代偿款项的利息损失。在保证人与债务人就利息损失事先未约定的情况下，保证人向债务人追偿利息计算标准应以2019年8月20日为分界点，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率分别计算。关于利息起算点，因为利息是一种损失，就应当从损失实际发生之日即清偿之日起算，结合本案的具体情况，即以本院出具的“（2017）鲁1312执恢616号之二”时间为准，即2018年2月28日为宜。 据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之相关规定，判决如下： 被告肖冬于本判决生效后十日内偿还原告杨林林82800元及利息（利息分两段计算，第一阶段以82800元为基数，自2018年2月29日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算；第二阶段以82800元为基数，自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1870元，由被告肖冬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  李国锋 人民陪审员  郭希芳 人民陪审员  张如莲 二〇一九年十二月二十六日 代理书记员  王桂芝