广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初22677号原告柏芳，男，汉族，1988年9月25日生，住址湖南省祁阳县，委托代理人文开齐，广东扬权律师事务所律师。被告中南国际人力资源（深圳）有限公司，住所地深圳市龙岗区法定代表人杨杰。委托代理人唐德杰，广东瑞霆律师事务所律师。委托代理人毛聂，广东瑞霆律师事务所律师。被告顺丰速运有限公司，住所地深圳市宝安区法定代表人陈雪颖。委托代理人陈磊，男，汉族，1983年2月1日出生，住址广东省深圳市罗湖区，系公司员工。上述原、被告劳动合同纠纷一案,原告柏芳不服深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会作出的深龙劳人仲案（2019）370号仲裁裁决，向本院提起了诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告柏芳及其委托代理人文开齐，被告中南国际人力资源（深圳）有限公司（以下简称中南公司）的委托代理人唐德杰、毛聂，被告顺丰速运有限公司（以下简称顺丰公司）的委托代理人陈磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁申请时间：2019年7月3日。二、仲裁请求：1、第一被申请人（中南公司，下同）支付申请人（柏芳，下同）被迫解除劳动合同的经济补偿26148元（币种：人民币，下同）；2、第一被申请人支付2019年6月1日至2019年6月19日期间工资5610.3元；3、第一被申请人支付2019年4月工资差额4985.67元；4、第一被申请人支付2019年5月工资差额5411.44元；5、第一被申请人支付2017年6月19日至2019年6月19日期间未休年休假工资差额8014.71元；6、第二被申请人支付2017年6月19日至2019年6月19日期间工作日加班费差额89564.41元；7、第一被申请人支付律师费5000元。三、仲裁裁决结果：1、第一被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿24426.84元；2、第二被申请人支付申请人2019年5月工作日延时加班工资300.59元；3、第一被申请人支付申请人2019年6月1日至2019年6月19日期间的出勤工资、病假工资、年休假工资及奖励假工资差额合计1462.23元；4、第一被申请人支付申请人律师费937.13元；5、驳回申请人其他的仲裁请求。四、原告的诉讼请求：1、请求判令被告中南公司支付原告2016年12月1日至2019年6月19日被迫解除劳动关系经济补偿金26148元；2、请求判令被告中南公司支付原告2019年6月1日至2019年6月19日期间工资5610.3元；3、请求判令被告中南公司支付原告2019年4月份工资差额4985.67元；4、请求判令被告中南公司支付原告2019年5月份工资差额5411.44元；5、请求判令被告中南公司支付原告2017年6月19日至2019年6月19日期间未休年假工资差额8014.71元；6、请求判令被告顺丰公司支付原告2017年6月19日至2019年6月19日期间平时加班费差额89564.41元；7、请求判令被告中南公司支付原告律师费5000元。五、双方无争议事项：（一）入职时间及职务：2016年12月1日原告入职被告中南公司处，被派遣至被告顺丰公司处工作，任客服一职。（二）劳动合同签订情况：原告与深圳市中南劳务派遣有限公司签订了书面的劳动合同，期限为2016年12月1日至2019年11月30日；劳动合同第六条约定，双方实行综合计算工时工作制；被告中南公司系深圳市中南劳务派遣有限公司变更后的名称。（三）综合工时制审批情况：经深圳市宝安区人力资源局批准，被告顺丰公司处客服人员于2016年6月1日至2017年5月31日期间、2017年6月1日至2018年5月31日期间、2018年6月1日至2019年5月31日期间实行以月为周期的综合计算工时工作制，工作累计时间为166.64小时。（四）社保缴纳情况：2019年5月15日，原告向被告中南公司邮寄了一份补交社保申请书，要求被告中南公司依法为其补交2016年12月1日至2019年5月15日期间的社保。被告中南公司收到上述补交申请后，未作出书面答复，除2018年12月至2019年5月缴费基数为2457元外，其余月份仍按照最低工资标准缴纳。（五）解除劳动合同情况：2019年6月18日，原告向两被告邮寄被迫解除劳动合同通知书，解除理由为：1、未依法足额缴纳社保；2、无故克扣2019年4月、5月工资及近2年的加班工资；3、无故调岗降薪；两被告于2019年6月19日收到上述解除通知；（六）工资支付时间及方式：被告中南公司每月18日通过银行转账发放原告上个月工资。六、双方争议事项：（一）关于原告的工资标准问题。原告提交了其手机客户端中2017年7月至2019年3月期间的薪资明细证明其工资情况，上述证据属电子证据，原告未进行电子证据固化或鉴证，该证据存在合理怀疑的因素，对该薪资明细中记载的工资结构本院不予确认。被告中南公司提供的工资表没有制表人、审批人及原告本人的签字，并非原始的工资支付凭证，其中记载的工资结构，本院亦不予确认，但双方提供的工资支付表中的工资实发金额一致，本院予以确认，被告中南公司提交的工资表中其他月份的工资实发金额，本院亦予以确认。被告中南公司确认原告正常工作时间工资为2300元/月，高于劳动合同约定的正常工作时间工资，本院对此予以确认。（二）关于原告请求的2019年6月1日至2019年6月19日期间的工资5610.3元的问题。被告中南公司提交的原告2019年6月的考勤表显示，原告在2019年6月1日至2019年6月19日期间共打卡考勤5天，年休假4天，病假2天，奖励假1天，原告对于打卡时间的真实性予以确认，对休假情况不予认可，但未提交证据予以证明，也未能对为何没有打卡考勤作出合理解释，应承担举证不能的不利后果。被告中南公司提供的该月的工资表显示，应发为2443.19元，实发为2002.81元，仲裁阶段，该项2002.81元已支付给原告，原告亦确认收到该款，但否认工资表的真实性。本院认为，工资表无制表人、审批人及原告本人的签字，本院不予采信。因被告中南公司未提供原告该月的有效工资支付凭证，被告中南公司已支付的工资中也无法区分具体的加班工资与奖金的数额，本院以原告离职前12个月的平均工资为基数核算原告2019年6月的出勤工资、年休假工资及奖励假工资为3743.58元（8142.28÷21.75×10天）；以正常工作时间工资2300元的60%为基数核算病假工资，但因该基数低于最低工资标准的80%，依法以最低工资标准的80%核算，原告病假工资为161.84元（2200×80%÷21.75×2），以上数额合计3905.42元，与被告中南公司核算的应发工资2443.19存在差额，差额部分被告中南公司应予支付，即被告中南公司应支付原告2019年6月1日至2019年6月19日期间的工资差额1462.23元（3905.42-2443.19），对超出上述数额的请求，本院不予支持。（三）关于原告请求的2017年6月19日至2019年6月19日期间工作日加班工资差额89564.41元的问题。原告认为，其提交的薪资明细中的基本工资为周末补贴，考勤工资为工作日延时加班工资，2018年10月前按10元/小时计算工作日延时加班工资，2018年11月开始，将工作日延时的加班工资包含在奖金中，但计算倍数为一倍。其离职前两年内平均每月工作日延时加班49.67小时，并据此请求被告支付工作日加班工资差额。被告确认奖金中包含了工作日延时的加班工资，但认为已足额支付原告在职期间的加班工资。关于此部分，双方均没有提供证据证明奖金与加班工资两项的具体数额。本院认为，从原告提供的薪资明细看，被告支付原告的奖金数额从2223.9元至12016.92元之间不等，对比双方确认的考勤表及原告计件工资的事实，奖金的高低与计件数量及出勤时长相关，可认定被告支付的每月的奖金中均包含了工作日延时的加班工资。参照深圳市中级人民法院《关于审理劳动争议案件的裁判指引》第63条的内容“劳动者与用人单位在签订劳动合同时约定的工资中注明已包含加班工资或虽未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资中包含正常工作时间工资和加班工资的，劳动者的时薪为：时薪=约定工资÷（21.75×8+约定包含在工资中的平均加班小时数×150%）”。本院以原告提交的薪资明细中工资数额最少的月份即2018年12月，剔除原告主张的加班工资为例折算，折算公式为：（2223.9元+1437.21元）÷（21.75×8+49.67×150%）=14.73元，折算后的时薪不低于13.22元（2300÷21.75÷8），即被告顺丰公司已足额支付原告2017年6月至2019年4月期间的工作日延时加班工资；统计考勤表中原告2019年6月份的出勤时间为43.69小时，即该月原告不存在工作日延时加班的事实，被告无需支付该月加班工资；2019年5月份原告出勤时间为181.8小时，被告顺丰公司未支付原告奖金，本院依据综合计算工时制的标准，核算原告2019年5月工作日延时加班工资为300.59元[2300÷21.75÷8×（181.8-166.64）×150%]，对上述款额，被告顺丰公司应予支付。（四）关于原告请求的解除劳动合同的经济补偿金26148元的问题。被告中南公司未依法为原告缴纳社保，在原告书面提出依法缴纳后，被告中南公司仍未在一个月内按规定缴纳，原告以此为由解除与被告中南公司之间的劳动合同，属法定解除劳动合同并支付经济补偿的情形之一。依据双方确认的工资支付明细中的应发数额及2019年5月工作日延时加班工资差额之和计算，申请人离职前12个月的平均工资为8142.28元。被告中南公司应支付原告解除劳动合同的经济补偿24426.84元（8142.28×3），对超出上述数额的请求，本院不予支持。（五）关于原告请求的2017年6月19日至2019年6月19日期间未休年休假工资8014.71元的问题。依据双方确认的2017年6月至2019年6月期间的考勤表计算，该期间原告共休年休假10.63天。原告2017年度与2019年度的年休假天数依法应进行折算，折算后的天数分别为2.67天（195÷365×5）、2.33天（170÷365×5），但折算后不足一整天的部分不享受年休假。上述期间原告应休年休假天数合计为9天（2+5+2），即原告已休完其依法应休的全部年休假。其请求被告中南公司支付上述期间未休年休假工资，缺乏事实依据，本院不予支持。（六）关于原告请求的2019年4月、5月工资差额4985.67元、5411.44元的问题。原告此项的请求分别为4985.67元、5411.44元。原告认为，两被告将其由工单处理员调整为理赔员，其自2019年4月1日开始在理赔员岗位上班至离职，造成工资收入减少，其依据被告中南公司出具的个人收入证明中的平均工资8716元为基数，扣除被告中南公司已支付的实发工资后，计算出2019年4月、5月份工资差额分别为4985.67元、5411.44元，被告应予以支付。被告对此不予确认，认为系因被告顺丰公司处有新项目后，新项目的待遇可能比原岗位的高，原告自己要求调整理赔工作岗位。新项目学习结束后，原告返回原岗位上班，因绩效未达到考核要求，因此未产生效率奖金；此外，双方就原告调整到理赔员上班的时间段存在争议。本院认为，依据原告提交的被告中南公司于2019年6月13日盖章出具双方确认的个人收入证明，其中记载“目前担任工单处理员职务”，可认定原告在离职前的岗位为工单处理员，与被告顺丰公司的主张相吻合，本院予以采信；而工单处理员的工资每月不固定，从原告提供的薪资明细来看，最低收入为4211.2元，最高收入为13626.36元，工资数额浮动较大，确与工作量的大小等相关，此情形下原告请求以平均工资为基数核算2019年4月、5月的工资差额，依据不足，对原告的该项请求本院不予支持。（七）关于律师代理费在劳动争议仲裁过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分由劳动者承担。原告提交了《民事委托代理合同》及发票证明其就本案争议支付律师费5000元，但因原告的诉讼请求并未全部获得支持，应按诉讼请求成立部分占其全部请求的比例确定被告应支付的金额。因此，被告中南公司应支付原告律师代理费937.13元[（24426.84元+300.59元+1462.23元）÷（26148元+5610.3元+4985.67元+5411.44元+8014.71元+89564.41元）×5000元]。基于以上事实和认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条，《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条、第五十八条，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条，《深圳市员工工资支付条例》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中南国际人力资源（深圳）有限公司限于本判决生效之日起十日内，支付原告柏芳解除劳动合同的经济补偿金24426.84元；二、被告中南国际人力资源（深圳）有限公司限于本判决生效之日起十日内，支付原告柏芳2019年6月1日至2019年6月19日工资差额1462.23元；三、被告顺丰速运有限公司限于本判决生效之日起十日内，支付原告柏芳2019年5月工作日延时加班工资300.59元；四、被告中南国际人力资源（深圳）有限公司限于本判决生效之日起十日内，支付原告柏芳律师费937.13元；五、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费共计人民币10元，由被告中南国际人力资源（深圳）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  翟新立人民陪审员  殷宇燕人民陪审员  巫幸雅二〇一九年十二月十六日书 记 员  陈惠苗