吉林省永吉县人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0221民初2217号原告(被告)：山西致祥矿业有限公司，住所地山西省太原市小店区体育路锦绣苑10号楼2单元304室。法定代表人：张光明，该公司董事长。委托诉讼代理人：房金龙，永吉县口前法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：杨文军，该公司财务主管。被告（原告）：张东贵，男，1978年8月24日出生，住吉林省吉林市桦甸市。委托诉讼代理人：魏正平，吉林保民律师事务所律师。原告（被告）山西致祥矿业有限公司（以下简称山西矿业）与被告（原告）张东贵劳动争议一案，本院于2019年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案，原告（被告）山西矿的委托诉讼代理人房金龙、杨文军、被告（原告）张东贵及其委托诉讼代理人魏正平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西矿业向本院提出诉讼请求：一、请求依法确认原告与被告不存在劳动关系;原告不承担任何赔偿。二、案件受理费由被告承担。事实与理由：2017年5月被告经人介绍来原告处工作,约定试用期为3个月，因未满试用期没有签订劳动合同，期间被告2017年6月25日受伤，2018年11月19日永人社工认字（2018）56号认定原告为工伤，伤残等级为七级。2019年11月21日永劳人仲字（2019）第29号仲裁裁决书，裁决原告支付被告184018.68元，缺少事实根据和法律依据，原被告之间不存在劳动关系，因被告受伤时还在试用期间，应属于临时雇佣关系，不存在劳动关系，原告不承担任何赔偿。故请求依法确认原告与被告不存在劳动关系;原告不承担任何赔偿，案件受理费由被告承担。张东贵辩称，因山西致祥矿业有限公司（并案被告）诉张东贵（并案原告）（2019）吉0221民初2217号劳动争议纠纷一案，现张东贵提出答辩如下:一、张东贵与山西致祥矿业有限公司存在劳动关系。双方存在劳动关系基本事实。张东贵于2017年5月1日至被告山西致祥公司上班，双方未签订书面劳动合同，山西致祥公司未给张东贵缴纳社会养老保险、医疗保险、工伤保险等五险一金。双方约定每月工资5000元。2017年6月25日张东贵在工作时间工作地点受伤。工伤认定以存在劳动关系为前提。根据《工伤保险条例》第十八条、第十九条、第二十条规定精神可知，工伤认定以存在劳动关系为前提。本案中，张东贵2017年6月25日受伤后，山西致祥矿业有限公司于2018年4月26日向永吉县人力资源社会保障局出具《工作证明》，证明张东贵与山西致祥矿业有限公司存在劳动关系,且证明2017年6月25日工作时间工作地点受伤。2018年11月19日，永吉县人力资源和社会保障局作出张东贵永人社工认字[2018]56号《工伤认定决定书》，认定张东贵2017年6月25日受伤为工伤。山西致祥矿业公司在法定期限内未提出异议，该工伤认定已生效。2019年7月19日，吉林市劳动能力鉴定委员会评定张东贵为伤残柴级。2019年9月19日，吉林省劳动能力鉴定委员会根据山西致祥公司的再次鉴定申请，作出吉林省劳鉴2019年144号张东贵伤残荣级的最终鉴定结论。2019年8月22日，山西致祥矿业公司提出再次劳动能力鉴定表在申请主体自认其为用人单位,进一步印证了张东贵与山西致祥矿业有限公司存在劳动关系。山西致祥矿业有限公司在木争议劳动仲裁庭审中自认,对于认定工伤这一事实无异议,对七级伤残无异议。且自认张东贵于2017年5月1日至被告山西致祥公司上班，印证了张东贵与山西致祥矿业有限公司存在劳动关系。公司自称试用期约定因违法系无效。根据《劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月。山西致祥矿业公司自称约定所谓的试工期三个月违法法律的强制性规定系无效。综上,山西致祥矿业有限公司与张东贵存在劳动关系，公司未与张东贵签订书面劳动合同，也未给张东贵缴纳工伤保险。公司以银行转账方式为张东贵支付工资，且在张东贵受伤后，公司向永吉人社局出具《工作证明》，在人社局工伤认定后法定期限内未提出异议，仅对吉林市劳动能力鉴定不服，以张东贵用人单位名义提出了再次鉴定申请。最终劳动能力鉴定后，山西致祥公司劳动仲裁出庭应诉时,对于张东贵工伤没有异议,对于伤残七级没有异议。根据人力资源和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号一、二，《工伤保险条例》第十八条、第十九条、第二十条等相关法律法规以及禁止反言原则，人民法院应当认定山西致祥矿业有限公司与张东贵存在劳动关系。二、山西致祥矿业有限公司应当支付给申请人医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、交通费、住宿费、解除劳动关系补偿金以及未签订书面劳动合同双倍工资。根据《工伤保险条例》第三十条、第六十二条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待逼项目和标准支付费用。1、医疗费。《吉林省实施〈工伤保险条例》办法》第三十三条。2、护理费。《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》第三十四条。3、住院伙食补助费、交通费、住宿费、餐费、复印费。《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》第三十五条、《工伤保险条例》第三十条。4、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条、六十四条，《吉林省实施工伤保险条例>办法》第三十九条、第四十条。5、停工留薪期间工资。《工伤保险条例》第三十三条、第三十八条，《吉林省实施人工伤保险条例>办法》第三十四条。《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》S34腰骶神经损伤，停工留薪期12个月。但依据《工伤保险条例》第三十三条，《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》第三十四条规定,停工留薪期的期间应当自职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗开始，至工伤职工医疗终结伤残等级评定后结束，应当继续享受停工留薪期间工资。6、解除劳动合同补偿金。《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条。7、未签订书面劳动合同赔偿金。张东贵于2017年5月1日到被申请人处工作,双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答(二)》8.劳动者因用人单位未订立书面劳动合同要求支付二倍工资的仲裁时效从何时开始计算劳动者因用人单位未订立书面劳动合同要求支付二倍工资的,仲裁时效从用工满一年之日的次日开始计算;用工不满一年的，自用工结束之日的次日开始计算。7.用人单位未与劳动者订立书面劳动合同应支付二倍工资的计算基数如何确定未订立书面劳动合同二倍工资的计算基数，可按劳动者对应月份实际获得的工资，扣除加班费及其他非常规性、风险性、福利性的奖金和提成等项目后的工资确定。24.当事人未在仲裁阶段提出仲裁时效抗辩,在诉讼阶段提出的，如何处理仲裁机构受理劳动争议案件并作出实体裁决,当事人在仲裁审理过程中没有提出仲裁时效抗辩，但在一审时提出的，不予支持。张东贵每月5000元，应当按照此标准计算未签订书面劳动合同双倍工资。山西致祥公司对于张东贵未签订书面劳动合同在劳动仲裁庭审中未提出时效抗辩。综上,张东贵与山西致祥矿业有限公司存在劳动关系，山西致祥公司应当支付张东贵赔偿。张东贵向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告山西致祥矿业有限公司给付原告张东贵未签订书面劳动合同双倍工资补偿55000元;二、依法判决被告山西致祥矿业有限公司一次性给付原告张东贵医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、交通费、复印费、解除劳动关系补偿金合计424365.08元;三、依法判决解除原告张东贵与被告山西致祥矿业有限公司的劳动关系和工伤保险关系;四、依法判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月1日，原告张东贵至山西致祥矿业有限公司金土地矿业工程项目部工作,工作地点为吉林省永吉县。原告从事钳工工作，月工资5000元，双方未签订书面劳动合同。2017年6月25日，原告在工作过程中受伤，被送至吉林市中心医院住院治疗，住院治疗30天。2017年9月6日，原告遵医嘱至吉林市中心医院住院继续治疗，行骨盆骨折外固定架拆除手术，住院治疗12天。2018年1月18日，原告遵医嘱至吉林市中心医院住院治疗。行取出骨折内固定装置手术。住院治疗11天。2018年11月19日，永吉县人力资源和社会保障局作出永人社工认字[2018]56号《工伤认定决定书》，认定张东贵所受事故伤害为工伤。2019年7月19日，经吉林市劳动能力鉴定委员会劳动能力评定为伤残桨级。2019年9月19日，经吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，评定为伤残柴级。原告就工伤待遇问题与被告协商未果。依法提起劳动仲裁。吉林省永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会作出永劳人仲字（2019）第29号《仲裁裁决书》,2019年11月25日送达。原告对仲裁裁决不服，在法定期限提起诉讼,请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。山西矿业辩称，原告诉请第一、二、三、四项缺少法律依据和事实根据。理由是答辩人认为2017年5月份张东贵在我单位工作不满两个月没有达到试用期。所以说与我单位不存在劳动关系。上述的诉请主张要求双倍工资缺少法律依据，要求主张赔偿金和住院期间产生的费用，停薪、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金缺少法律依据，请法院查清事实的基础上依法裁定。经审理查明：2017年5月1日,张东贵在山西矿业金土地矿业工程项目部从事钳工工作,月工资5000元,工作地点为吉林省永吉县，双方未签订书面劳动合同。2017年6月25日,张东贵在工作过程中受伤,被送至吉林市中心医院住院治疗,住院治疗30天。2017年9月6日,申请人遵医嘱至吉林市中心医院住院继续治疗,进行骨盆骨折外固定架拆除手术,住院治疗12天。2018年1月18日,申请人遵医嘱至吉林市中心医院住院治疗。进行取出骨折内固定装置手术，住院治疗11天。共计住院53天。张东贵住院期间的医药费由山西矿业支付，并另外支付30500元。2018年11月19日,永吉县人力资源和社会保障局作出永人社工认字2018]56号《工伤认定决定书》,认定张东贵所受事故伤害为工伤。2019年7月19日,经吉林市劳动能力鉴定委员会劳动能力评定为伤残柒级。2019年9月19日,经吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定,评定为伤残柒级。张东贵就工伤待遇问题与山西矿业未达成一致，申请仲裁，吉林省永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年11月21日作出永劳人仲字（2019）第29号仲裁裁决。山西矿业、张东贵均不服，均提起民事诉讼，请求判如所诉。以上事实有永吉县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书、送达回证、庭审笔录各一份、《工作证明》（山西致祥矿业有限公司）、《工伤认定决定书》（永人社工认字[2018]56号）、《工伤职工劳动能力鉴定表》（伤残等级）、吉林市劳动能力鉴定委员会《证书》、吉林省劳动能力鉴定委员会《劳动能力鉴定表》、吉林省劳动能力鉴定委员会《再次鉴定结论通知书》各一份、吉林市中心医院《住院病案》、吉林市中心医院《住院病案》、吉林市中心医院《住院病案》、吉林市中心医院《出院病情介绍》、《出院疾病诊断书》各一份、张东贵银行流水明细单一份、购药票据、租床票据各一份、交通费票据（11张）、住宿费票据1张、餐费票据1张、复印费票据18张等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为，一、关于张东贵与山西矿业是否存在劳动关系问题，山西矿业自认张东贵于2017年5月1日开始在其单位做钳工工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”故张东贵与用人单位山西矿业存在劳动关系。山西矿业的与张东贵不存在劳动关系的诉讼请求，于法无据，不予支持。二、关于要求被申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资问题:根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，张东贵应该在2019年4月30日前提出支付未签订劳动合同双倍工资的请求,张东贵的申请已超过仲裁时效，本院不予支持。三、关于支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题:经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定申请人为染级伤残，依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇......”的规定,申请人应该享受13个月本人工资的一次性伤残补助金。因申请人提出与被申请人解除劳动关系,依据《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》第四十条“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金,按以下标准支付......”的规定,申请人应该享受13个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和11个月本人工资的一次性伤残就业补助金。如何确认申请人计算工伤待遏的工资标准，依据《吉林省实施〈工伤保险条例》办法》第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害或者解除劳动关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的,按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”的规定，因被申请人没有为申请人缴纳社会保险，所以无法确定申请人受伤前12个月平均缴费工资，应按照统筹地区上年度职工月平均工资计算,即永吉县2016年度职工月平均工资为3789.33元(以下涉及月工资标准不再说明)。因此被申请人应该支付申请人一次性伤残补助金49261.29元（3789.33×13个月-49261.29),一次性工伤医疗补助金49261.29元（3789.33×13个月=49261.29)，一次就业补助金41682.63元(3789.33×11个月=41682.63元)。共计为140205.21元。四、关于住院期间伙食补助费问题:依据《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》第三十五条“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。工伤保险经办机构同意到统筹地区外就医的，食宿费分别按照统筹地区上年度职工平均工资20%和60%的标准,交通费按照统筹地区事业单位普通职工享受待遇标准由工伤保险基金支付。”的规定，因申请人共住院53日，其中2017年住院42日，2018年住院11日，被申请人应该支付申请人住院期间的伙食补助费1918.5元【3789.33(永吉县2016年度职工月平均工资)÷21.75天(21.75天为月计薪天数）×42×20%+4498.58元(永吉县2017年度职工月平均工资）÷21.75天（21.75天为月计薪天数）×11×20%=1918.5元】。五、关于护理费问题:依据《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》第三十四条“......用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”的规定,被申请人应该支付申请人三次住院期间的护理费9592.47元[3789.33(永吉县2016年度职工月平均工资)）÷21.75天(21.75天为月计薪天数）×42+4498.58元（永吉县2017年度职工月平均工资）÷21.75天（21.75天为月计薪天数）×11=9592.47元]。六、关于交通费、住宿费、除住院费外的医疗费等问题:住院期间交通费已由山西矿业支付，不再计算。因两次工伤等级鉴定产生的交通费（桦甸至吉林往返、桦旬至长春往返)、住宿费(2019年9月18日晚)、餐费18元应由山西矿业承担共计30+30+76+70+108+18=332元;除住院费外的医疗费1957.5元、购买拐杖的费用130元，住院期间购买生活用品的费用383元应由山西矿业承担，其他费用无相关依据不予支持。合计2802.5元。七、关于停工留薪期工资问题:依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，被申请人应该支付申请人停工留薪期的工资。停工留薪期如何确定，依据《吉林市工伤职工停工留薪期管理暂行办法的通知》的规定，申请人停工留薪期为12个月，被申请人应向申请人支付12个月停工留薪期工资共计60000元（5000元×12月=60000元)。八、关于解除劳动关系经济补偿金问题:申请人因停工留薪期满后不能继续上班，主动提出自愿解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法法》第七条、第四十六条规定，判决如下：一、驳回山西致祥矿业有限公司的诉讼请求；二、山西致祥矿业有限公司应于本判决决书生效后立即给付张东贵一次性伤残补助金49261.29元、一次性工伤医疗补助金49261.29元、一次性就业补助金41682.63元、院期间的伙食补助费1918.5元、住院期间的护理费9592.47元、交通费等共计2802.5元、停工留薪期工资60000元，合计214518.68元。扣除已给付的30500元，实际应给付184018.68元；三、解除张东贵与山西致祥矿业有限公司之间的劳动关系；四、驳回张东贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山西致祥矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  董作军二〇一九年十二月十八日书记员  吴 越