湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终1637号上诉人（原审原告）：湖北大悟农村商业银行股份有限公司。住所地：湖北省大悟县。法定代表人:付严冬，该公司董事长。委托诉讼代理人：余红斌，湖北勤才律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：方娜，湖北勤才律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：湖北桥宇物资有限公司。住所地：湖北省鄂州市。法定代表人:乔长江，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：咸宁市温泉东兴置业有限公司。住所地:湖北省咸宁市。法定代表人:陈银波，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：大悟华成房地产开发有限公司。住所地：湖北省大悟县。法定代表人:陈银波，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：大悟县金色华府酒店经营管理有限公司。住所地：湖北省大悟县。法定代表人:陈银波，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：大悟兴农发展有限责任公司。住所地：湖北省大悟县。法定代表人:陈银波，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：湖北鄂州西城物贸有限公司。住所地：湖北省鄂州市。法定代表人:江昊，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：鄂州市兴盛源房地产有限公司。住所地：湖北省鄂州市。法定代表人:陈新波，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：陈银波，男，汉族，1964年2月8日出生，住湖北省鄂州市鄂城区。被上诉人（原审被告）：梅红兵，男，汉族，1967年3月9日出生，住湖北省武汉市硚口区。被上诉人（原审被告）：陈新波，男，汉族，1968年12月19日出生，住湖北省鄂州市鄂城区。被上诉人（原审被告）：江昊，男，汉族，1982年5月14日出生，住湖北省鄂州市鄂城区。上述十一位被上诉人的共同委托诉讼代理人：何本玉，湖北瀛博律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书等。上诉人湖北大悟农村商业银行股份有限公司（以下简称大悟农商行公司）因与被上诉人湖北桥宇物资有限公司（以下简称桥宇公司）、咸宁市温泉东兴置业有限公司（以下简称东兴置业公司）、大悟华成房地产开发有限公司（以下简称华成公司）、大悟县金色华府酒店经营管理有限公司（以下简称金色华府酒店公司）、大悟兴农发展有限责任公司（以下简称兴农发展公司）、湖北鄂州西城物贸有限公司（以下简称西城物贸公司）、鄂州市兴盛源房地产有限公司（以下简称兴盛源公司）、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊金融借款合同纠纷一案，不服湖北省大悟县人民法院（2019）鄂0922民初1031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案受理后，依法组织合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大悟农商行公司上诉请求：1.依法判决撤销湖北省大悟县人民法院（2019）鄂0922民初1031号民事判决书第三项判决；2.依法改判东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊承担本案债务的连带担保责任；3.依法判令二审案件受理费由桥宇公司、东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，适应法律不当。一、大悟农商行公司递交起诉状时，与东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、陈新波、江昊之间的《保证合同一》《保证合同二》尚在担保期限内。《保证合同一》《保证合同二》第四条第二款：“若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自乙方对外承付之次日起两年。”2017年3月24日大悟农商行公司签发银行承兑汇票50张共计1000万元，2017年9月23日汇票到期，汇票到期后因桥宇公司未履行还款义务，才由大悟农商行公司在2017年9月23日垫付相应款项，而保证期限则为2017年9月24日至2019年9月24日，并非一审法院所述的2017年3月24日至2019年3月23日。因此，大悟农商行公司起诉时尚在保证期间内。二、在一审庭审中，梅红兵到庭参加诉讼，也明确表示是同大悟农商行公司签订了保证合同，约定承兑汇票到期日为2017年9月23日，担保期限为2017年9月23日至2018年3月23日，足以证明，保证人是知道自己的保证期限是自银行承兑汇票到期之次日起开始计算，按照合同约定，保证期限为两年，因此大悟农商行公司起诉时尚在保证期间内。桥宇公司、东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊共同辩称，一、一审判决对事实已查清，对票据、借贷的理解正确。二、一审判决适用法律正确。请求二审法院维持一审判决。大悟农商行公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令桥宇公司偿还所欠大悟农商行公司垫付本金4950272.99元及利息（自垫款之日起至还款之日止）；2.判令大悟农商行公司对东兴置业公司的抵押物依法折价或拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权；3.判令华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊对桥宇公司此笔借款承担连带保证责任；4.判令桥宇公司、东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊承担本案的全部诉讼费用。一审经审理查明，2016年9月6日，大悟农商行公司（抵押权人）与东兴置业公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》一份，约定：本合同所担保的主债权为自2016年9月6日至2021年9月6日止，在500万元的最高余额内，大悟农商行公司依据与桥宇公司签订的借款合同、银行承兑汇票、银行保函以及其他文件而享有的对主债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；在本合同约定的期限和最高余额内，主债务人可以循环利用东兴置业公司提供的最高额保证担保，无需逐笔办理担保手续；抵押担保范围为：主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的其他应付费用；以东兴置业公司位于咸宁市××大道西××、××栋（建筑面积为1753.93㎡，房权证号为咸宁市房权证温泉字第××号；土地使用权面积204.66㎡，土地使用证号为咸土资城国用[2016]第XXX号）的商铺作为抵押物。同日，东兴置业公司与大悟农商行公司到相关机关办理了不动产抵押登记手续。2017年3月1日，桥宇公司法定代表人乔长江向大悟农商行公司出具了《质押担保承诺书》，以在大悟农商行公司处的存款金额为500万元存单一张（存单号码：82020000000868080）作为承兑汇票1000万元质押担保，并办理了《担保保证金质押书》。桥宇公司当即将质押的存单交付于大悟农商行公司。同月23日，桥宇公司作为申请人与作为承兑人的大悟农商行公司签订了《商业汇票银行承兑合同》，合同约定：由大悟农商行公司为桥宇公司办理金额为1000万元的银行承兑汇票，出票日为2017年3月23日，到期日为2017年9月23日，桥宇公司在汇票到期日前无条件将应付票据款足额交存承兑人，从汇票到期日起承兑人有权从桥宇公司的银行账户中直接划付票款；桥宇公司应于大悟农商行公司同意承兑之日，按承兑金额的100%作为履约保证金存入大悟农商行公司指定的保证金专户作为质押担保，在未付清票款前桥宇公司不得申请使用，桥宇公司至汇票到期日仍不能足额交付票款时，大悟农商行公司可以保证金优先清偿票款不足部分；承兑人因向持票人支付而形成的垫付票款自付款之日起转作桥宇公司逾期贷款，并按垫付金额的日万分之五计收逾期利息，不需另签借款合同；商业汇票承兑的担保方式为保证金担保。同日，华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊与大悟农商行公司签订了《保证合同》，合同约定：本合同保证方式为连带责任保证；若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自大悟农商行公司对外承付之次日起两年。2017年3月23日，大悟农商行公司签发出票人为桥宇公司、收款人为鄂州高誉贸易发展公司的银行承兑汇票共50张，共计金额1000万元。2017年9月23日汇票到期后，大悟农商行公司自动将桥宇公司缴纳500万元保证金本息全部扣划用于偿还到期汇票，桥宇公司亦还款48798.61元。大悟农商行公司多次催要，因桥宇公司至今未按约定履行向大悟农商行公司支付余下垫付款4950272.99元义务。双方因此成讼。一审法院认为，银行承兑汇票是指由在承兑银行开立存款账户的存款人出票，向开户银行申请并经银行审查同意承兑的，保证在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。对出票人签发的商业汇票进行承兑是银行基于对出票人资信的认可而基于的信用支持。在银行与出票人签订承兑协议后，付款人应当在汇票到期日之前将足额资金存入所在承兑行的账户，承兑银行应在汇票到期日或到期日后的见票当日支付票款。银行承兑银行的出票人于汇票到期日未能足额交存票款的，承兑银行除凭票向持票人无条件支付票款外，对出票人尚未支付的汇票金额按照每天万分之五计收利息。因此在承兑银行承担了相应的垫付责任后，其有权向付款人追索相应的垫付款及利息。本案系大悟农商行公司与桥宇公司签订《商业汇票银行承兑合同》后，大悟农商行公司在承兑支付相关款项后无法从票据付款人即桥宇公司处取得票款而引起的纠纷，故本案案由定性为金融借款合同纠纷。大悟农商行公司与桥宇公司签订《商业汇票银行承兑合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。大悟农商行公司在签订合同后按照约定为桥宇公司签发了银行承兑汇票，汇票到期后向收款人支付了票款，桥宇公司应在汇票到期前将票款足额缴存于承兑银行即本案大悟农商行公司，但桥宇公司未能履行上述义务，属违约行为，依法应承担偿还大悟农商行公司垫付本息的责任。关于保证责任问题。大悟农商行公司与东兴置业公司签订《最高额抵押合同》，抵押担保的债权最高额为500万元，并对抵押物依法办理了抵押登记，在桥宇公司的借款业务不能按期结清，大悟农商行公司作为债权人有权按照合同约定以抵押财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿，大悟农商行公司作为抵押权人在实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿；华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、鄂州西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊与大悟农商行公司签订了《保证合同》，承诺对上述借款承担连带保证责任，但所签订的合同中约定“若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自大悟农商行公司对外承付之次日起两年”，因此，由此约定华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、鄂州西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊在2017年3月24日至2019年3月23日内承担保证责任，大悟农商行公司向一审法院递交诉状时已超过2019年3月23日，故大悟农商行公司要求华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、鄂州西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊承担连带保证责任的诉讼请求，一审法院未予支持。桥宇公司、东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、陈新波、江昊经一审法院合法传唤无正当理由没有到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十四条、第十八条、第二十一条、第二十五条、第三十三条、第四十六条、第五十九条、第六十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第八十三条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：1.由桥宇公司于判决生效后十日内偿还所欠大悟农商行公司借款本金4950272.99元及利息（自2017年9月24日起至还款之日止，按年利率18%计息）；2.桥宇公司不履行债务时，大悟农商行公司以东兴置业公司位于咸宁市××大道西××、××栋（建筑面积为1753.93㎡，房权证号为咸宁市房权证温泉字第××号；土地使用权面积204.66㎡，土地使用证号为咸土资城国用[2016]第0013号）的商铺折价、拍卖或变卖该财产的价款在最高限额5000000元以内优先受偿；3.驳回大悟农商行公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46402元减半收取计23201元，由桥宇公司负担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明，一审查明事实属实，本院依法予以确认。另查明，1.2017年3月23日，陈银波、梅红兵、陈新波、江昊与大悟农商行公司签订一份《保证合同》（编号：YC20170301丰店0001保证001），陈银波、梅红兵、陈新波、江昊作为保证人签字并捺印；该合同中保证人列有梁川应（打印），但梁川应未签字、捺印。该合同约定：①保证人所担保的主合同为大悟农商行公司依据其与桥宇公司于2017年3月23日签订的主合同（合同名称：2017年桥宇商业汇票银行承兑合同；编号：YC20170301丰店0001）。②本合同所担保的主债权金额和期限依主合同之约定。③本合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。④本合同的保证范围包括：主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。2.2017年3月23日，东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司与大悟农商行公司签订《保证合同》（编号：YC20170301丰店0001保证002）。该合同列明，保证人1东兴置业公司，保证人2华成公司、保证人3金色华府酒店公司、保证人4兴农发展公司、保证人5西城物贸公司、保证人6兴盛源公司，且华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司在该合同签名部分对应的保证人2、3、4、5、6处均加盖公章，法定代表人签字、捺印；保证人1（甲方）法定代表人或授权代理人处陈银波签字并捺手印。该合同内容与《保证合同》（编号：YC20170301丰店0001保证001）内容一致。3.一审案卷第159-164页，大悟农商行公司提交的证据七《桥宇公司银行承兑汇票签发明细》《桥宇公司银行承兑汇票到期垫款明细》中记载，案涉50张银行承兑汇票共计1000万元，签发日期为2017年3月23日、到期日期为2017年9月23日、发放日期为2017年9月23日。本院认为，本案系因大悟农商行公司与桥宇公司之间《商业汇票银行承兑合同》及与东兴置业公司、华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊之间两份《保证合同》的履行，与东兴置业公司之间《最高额抵押合同》而引起，故应定性为金融借款合同纠纷。《保证合同》（编号：YC20170301丰店0001保证001）中，陈银波、梅红兵、陈新波、江昊作为保证人签字并捺印，故该保证合同对陈银波、梅红兵、陈新波、江昊发生法律效力。《保证合同》（编号：YC20170301丰店0001保证002）中，华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司在该合同签名部分对应的保证人2、3、4、5、6处均加盖公章，且法定代表人签字、捺印，故该合同对华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司发生法律效力。陈银波作为东兴置业法定代表人，其在该保证合同保证人1处签名捺印，是代表东兴置业公司履行其职务行为，该合同对东兴置业公司亦具有法律效力。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审针对上诉人的上诉请求进行审理。本案二审讼争的焦点问题为：案涉《保证合同》约定的保证期限如何确定；华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊应否对案涉借款承担保证责任。关于焦点问题，本院认为，案涉两份《保证合同》均约定：“若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自大悟农商行公司对外承付之次日起两年”。案涉50张银行承兑汇票共计1000万元，签发日期为2017年3月23日、到期日期为2017年9月23日、发放日期为2017年9月23日。大悟农商行公司对外承付时间为2017年9月23日，故案涉保证期间为2017年9月24日至2019年9月23日。大悟农商行公司于2019年4月30日向一审法院提起诉讼，仍在保证期间内，保证人应当承担保证责任。案涉两份《保证合同》均约定：保证金额为500万元；保证方式为连带责任保证；保证范围包括主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。按照《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十六条第一款的规定，陈银波、梅红兵、陈新波、江昊在5000000元范围内，对桥宇公司的案涉债务承担连带清偿责任。华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司在5000000元范围内，对桥宇公司的案涉债务承担连带清偿责任。至于东兴置业公司在本案中是否应当承担连带清偿责任。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”。本案中，大悟农商行公司一审中的诉讼请求为：“判令华成公司、金色华府酒店公司、兴农发展公司、西城物贸公司、兴盛源公司、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊对桥宇公司此笔借款承担连带保证责任”。其二审中上诉请求东兴置业公司对桥宇公司的案涉债务承担连带清偿责任系新增加的诉讼请求，且双方未达成调解一致意见，大悟农商行公司的该项请求应另行主张。综上，大悟农商行公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实清楚，但实体处理不当，本院依法予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十五条第二款、第二十六条第一款的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条、第三百二十八条之规定，判决如下：一、维持湖北省大悟县人民法院（2019）鄂0922民初1031号民事判决第一项，即由湖北桥宇物资有限公司于判决生效后十日内偿还所欠湖北大悟农村商业银行股份有限公司借款本金4950272.99元及利息（自2017年9月24日起至还款之日止，按年利率18%计息）；二、维持湖北省大悟县人民法院（2019）鄂0922民初1031号民事判决第二项，即湖北桥宇物资有限公司不履行债务时，湖北大悟农村商业银行股份有限公司以咸宁市温泉东兴置业有限公司位于咸宁市咸宁大道西段2、3栋{建筑面积为1753.93㎡，房权证号为咸宁市房权证温泉字第××号；土地使用权面积204.66㎡，土地使用证号为咸土资城国用［2016]第XXX号｝的商铺折价、拍卖或变卖该财产的价款在最高限额5000000元以内优先受偿；三、撤销湖北省大悟县人民法院（2019）鄂0922民初1031号民事判决第三项；四、陈银波、梅红兵、陈新波、江昊在5000000元范围内，对湖北桥宇物资有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任；五、大悟华成房地产开发有限公司、大悟县金色华府酒店经营管理有限公司、大司兴农发展有限责任公司、湖北鄂州西城物贸有限公司、鄂州市兴盛源房地产有限公司在5000000元范围内，对湖北桥宇物资有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费46402元，由湖北桥宇物资有限公司、大悟华成房地产开发有限公司、大悟县金色华府酒店经营管理有限公司、大悟兴农发展有限责任公司、湖北鄂州西城物贸有限公司、鄂州市兴盛源房地产有限公司、陈银波、陈新波、梅红兵、江昊负担。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  胡 红二〇一九年十二月十三日书记员  潘 洁附：适用法律条文《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款：法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。《中华人民共和国担保法》第六条：本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款：在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。