内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内07民终1709号上诉人（原审被告）：刘凤平，女，个体工商户，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人:郝维强，内蒙古振吉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴桂焕，女，个体工商户，住内蒙古自治区牙克石市。委托诉讼代理人：张照英，内蒙古守正律师事务所律师。原审被告：朱良财，男，住内蒙古自治区阿荣旗那吉镇。原审被告：岳玉凤，女，住内蒙古自治区。上诉人刘凤平与被上诉人吴桂焕，原审被告朱良财、岳玉凤买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿荣旗人民法院（2019）内0721民初1544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘凤平上诉请求：1.撤销一审判决第一二项，改判刘凤平不承担还款义务，并返还刘凤平剩余楼款100660元；2.一二审诉讼费由吴桂焕承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。朱良财欠吴桂焕371000元，欠垫付款300000元（实际是29万元），合计671000元，但该欠款在刘凤平与吴桂焕于2017年11月3日订立协议时，刘凤平用四个楼房抵顶给了吴桂焕，四个楼房价值合计771660元。按楼的价值衡量，刘凤平多付给吴桂焕100660元,吴桂焕应当按约定将多出的款项返还给刘凤平。四个楼房均由吴桂焕出卖给刘某，具体如下：西溪里8号楼4单元602室，面积84.3平方米，价款177030元；卖给田某西溪里8号楼4单元501室，面积88.97平方米，价款175000元；卖给敖某西溪里8号楼5单元301室，面积88.97平方米，价款230000元；卖给苏某西溪里8号楼5单元602室，面积90.3平方米，价款189630元，合计楼款771660元，以上事实一审法院没有查清楚。二、一审法院适用法律错误。因呼伦贝尔市海信房地产开发公司将上述四个楼房抵给了刘凤平，刘凤平又按朱良财的申请将楼房按低于销售价抵顶给吴桂焕，一审法院认定刘凤平偿还吴桂焕276000元是错误的。相反，吴桂焕应当返还刘凤平100660元。吴桂焕辩称，首先，吴桂焕认为一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。吴桂焕诉求是要求刘凤平及朱良财给付所欠砖款27.6万元，保证人岳玉凤承担连带保证责任。刘凤平一审答辩称只知道2017年11月3日协议中三个楼的事情，对于其他事项不清楚。刘凤平的上诉理由不属于吴桂焕一审诉求中，且刘凤平对自己的主张未向一审法院提供证据，也没有提起反诉，故刘凤平的上诉、不成立，与本案诉讼请求也无关联。2017年11月3日协议中所涉三个楼房以30万元价格赎回后由刘凤平、朱良财、岳玉凤处理，之后偿还该赎楼款及砖款。在吴桂焕起诉前，刘凤平、朱良财、岳玉凤已经偿还赎楼款30万元及砖款9.5万元，据此尚欠吴桂焕砖款27.6万元，吴桂焕根本没有出卖过刘凤平所述的四个楼房。朱良财辩称，对刘凤平的上诉没有意见。岳玉凤辩称，对刘凤平的上诉没有意见。吴桂焕向一审法院起诉请求：朱良财、刘凤平给付欠款本金276000元，利息13800元（按照月利率1%计算自2016年7月至2016年11月止），剩余利息计算至本金付清之日止；岳玉凤承担连带给付责任。一审法院认定事实：刘凤平承包阿荣旗西溪里生活区8号楼工程，该工程由朱良财施工。2016年6月28日吴桂焕与朱良财签订标砖（红砖）采购合同一份，约定单价为0.28元/块，砖款于2016年12月30日前一次结清。自该项工程施工开始至结束，吴桂焕共向朱良财、刘凤平提供红砖1325000块，砖款共计371000元。吴桂焕支出300000元为朱良财、刘凤平赎回阿荣旗西溪里生活城8号楼4单元501室、4单元602室、5单元602室。截至2017年11月3日，朱良财、刘凤平共欠吴桂焕671000元，岳玉凤为该笔欠款提供担保。后朱良财、刘凤平、岳玉凤先后向吴桂焕偿还395000元，尚欠购砖款276000元未能偿还。一审法院认为，吴桂焕与朱良财、刘凤平、岳玉凤之间签订的协议系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。协议中“乙方（朱良才、刘凤平）按揭贷款后，开发商（岳玉凤）保证把贷款付给甲方（吴桂焕）”，对付款期限未作明确约定，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条的规定，当事人就协议中履行期限约定不明确的，债权人可以随时要求履行。吴桂焕按照约定向朱良财、刘凤平交付红砖，履行了合同义务，朱良财、刘凤平未向吴桂焕支付砖款，属违约行为，应当依法承担继续履行的违约责任。对于吴桂焕主张的利息，因吴桂焕与朱良才、岳玉凤于2017年6月21日签订的还款计划书中约定了欠款利息，吴桂焕与朱良才、刘凤平、岳玉凤于2017年11月3日签订的协议中对欠款利息未作约定，故朱良才、刘凤平应自吴桂焕起诉之日即2019年4月23日起至本金276000元还清之日止按照中国人民银行同期同类存款利率向吴桂焕支付本金276000元的利息。岳玉凤在协议“担保人”处签名，应视为为朱良财、刘凤平所欠吴桂焕的款项承担保证担保责任，因未约定具体保证担保方式，依照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，岳玉凤应按照连带责任保证担保方式承担保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款的规定，岳玉凤应对朱良财、刘凤平的债务承担连带责任。对于朱良财抗辩其已将阿荣旗西溪里生活城8号楼4单元501室、4单元602室、5单元602室以614,580元顶账给吴桂焕，另外向吴桂焕偿还欠款105000元，不再欠吴桂焕诉讼请求中所述款项，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“（一）当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。（二）没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，朱良财未能提供证据证明其主张，故该院对其抗辩理由不予支持。对于刘凤平抗辩其本人是代为签订建筑工程承包合同，阿荣旗西溪里生活区8号楼工程实际由朱良财承包，故不应承担偿还责任，该院认为，依照《中华人民共和国合同法》第八条的规定，合同具有相对性，西溪里生活区8号楼往来账明细中朱良财与刘凤平的约定对第三人不具有法律约束力，故该院对刘凤平的抗辩理由不予支持。岳玉凤经该院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，不影响该院依据查明的事实依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、被告朱良财、刘凤平于本判决生效后三日内偿还原告吴桂焕购砖款276000元，并支付本金276000元自2019年4月23日起至该款还清之日止按照中国人民银行同期同类存款利率计算的利息；二、被告岳玉凤对本判决第一项确定的被告朱良财、刘凤平应负的全部债务承担连带责任，在其承担连带责任后有权向被告朱良财、刘凤平追偿；三、驳回原告吴桂焕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5647元，减半收取计2823.5元（原告吴桂焕已预交），由原告吴桂焕负担134.45元，由被告朱良财、刘凤平、岳玉凤负担2689.05元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是刘凤平是否还应向吴桂焕支付钱款。刘凤平上诉主张其已向吴桂焕超付款项100660元，理由如其上诉状中所述，即主张2017年11月3日订立协议时，刘凤平用四个楼房抵顶给了吴桂焕，价值合计771660元，并由吴桂焕将上述四个楼房全部出卖给案外人。对此陈述，刘凤平虽在本院审理中以商品房买卖合同、拨付楼房证明、预售商品房退房申请复印件等材料加以说明，但上述材料均未显示吴桂焕是商品房的出卖人，也不能证实吴桂焕收取了刘凤平所主张的售房款。刘凤平对其主张没有有效证据证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，本院对刘凤平的上诉主张不予支持。各方当事人对涉案欠款总额为671000元均无异议，一审法院扣减已付款395000元，维护吴桂焕主张的欠款本金276000元并无不当，本院予以维护。综上所述，刘凤平的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6949元，由上诉人刘凤平负担。本判决为终审判决。审判长  李豫元审判员  申玉芹审判员  李 光二〇一九年十二月十八日书记员  陈 蕾附：本案判决所依据的相关法律：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。