青海省甘德县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青2623民初88号 原告：何永忠，汉族，1990年6月22出生，现住青海省甘德县。 被告：青海青渝建设工程有限公司。住所地青海省西宁市城西区西川南路76号万达中心1号写字楼121室，统一社会信用代码：91630100MA752JHR67。 法定代表人：谢顺珍。 被告：青海省甘德县文体旅游广电局。住所地青海省甘德县柯曲镇。统一社会信用代码：116326237105044067。 法定代表人：索南多杰。 原告何永忠与被告青海青渝建设工程有限公司（以下简称青渝公司）、甘德县文体广电旅游局（以下简称甘德文体局）建设工程合同纠纷一案，青海省果洛藏族自治州中级人民法院（2019）青26民终61号民事裁定书以程序严重违法为由，撤销本院（2019）青2623民初41号民事判决，发回本院重审。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月9日公开开庭进行了审理，原告何永忠到庭参加诉讼，被告青渝公司、甘德文体局法定代表人经我院依法传票传唤未到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告何永忠诉称：2018年9月2日，被告青渝公司取得了甘德县文体局发包的2018年度村级综合性文化服务建设项目，双方签订了工程造价为1012629.45元的《合同协议书》。合同签订后，被告青渝公司将该工程项目交由原告何永忠负责施工并签订了《建设工程施工合同》。该合同约定：1、原告就该工程承包总价的1%向被告青渝公司缴纳管理费；2、费用结算方式为：建设方向被告支付工程款三日内，被告青渝公司按比例扣除管理费后支付给原告。9月2日，原告组织工人进场施工。同年11月2日，被告文体局（发包方）向被告青渝公司支付工程款600000元。资金到账后，原告多次向被告青渝公司讨要，但被告青渝公司均以种种理由推托，拒不支付。截止目前，被告青渝公司尚欠原告工程款180000元（含1%的管理费10126元）未给付，被告甘德县文体局尚欠工程款382251元（已扣除质保金30378元）未给付。由于被告青渝公司拖欠工程款，使原告拖欠农民工工资和工程材料款无法给付。原告请求法院依法判令：一、被告青渝公司立即向原告支付工程款180000元；二、甘德县文体广电局立即向原告支付工程款382251.45元；三、本案诉讼费由二被告承担。在庭审过程中原告当庭变更诉讼请求为：1、被告青渝公司立即向原告扣除约定1%管理费后支付所欠工程款169874元；2、甘德县文体广电局立即向原告支付工程款382251.45及质保金30378元。 原告为支持其主张的事实和诉讼请求向法庭提交了如下证据：1、原告《身份证》复印件一份，证明原告主体资格适格；2、《合同协议书》一份，证明甘德县文体局2018年度村级综合性文化服务中心建设项目由青渝公司承包，工程总价为1012629.45元；3、《付款台帐》一份，证明甘德县文体局已申请工程款60万元并已到帐的事实；4、北京诚佳信工程有限公司出具的《证明》一份，证明该公司负责监理甘德县2018年度村级综合性文化服务中心建设项目及实际施工人为何永忠；5、甘德县文体局出具的《证明》一份，证明甘德县2018年度村级综合性文化服务中心建设项目实际施工人为何永忠。 被告青渝公司辩称：一、青渝公司与何永忠之间系合法的劳务承包关系。1、青渝公司中标了业主单位甘德县文体局发包的2018年度村级综合性文化服务建设项目，后将该工程项目的劳务承包给何永忠组织施工。2、青渝公司中标了业主单位甘德县城乡建设发展有限公司（简称甘德县城建公司）发包的甘德县教育基 础设施建设项目三标段，后将该工程项目的劳务承包给何永忠组织施工。二、青渝公司向何永忠付款情况。1、2018年度村级综合性文化服务建设项目：业主单位甘德县文体局已向青渝公司付工程款60万元，青渝公司于2018年11月2日、11月5日向何永忠或何永忠指定的收款人赵国庆付款共计22万元。2、甘德县教育基础设施建设项目三标段：业主单位甘德县城建公司已向青渝公司付工程款1082049.60元，青渝公司于2018年10月12日、12月28日分8次向何永忠或何永忠指定的收款人付款共计1080000.00元。三、因未达到合同约定的付款前提条件，并且没有办理工程结算等手续，付款金额尚不明确，故青渝公司不应当承担向何永忠付款义务。1、何永忠索要款项没有达到支付条件，依据双方之间的合同约定：“业主方向甲方支付劳务工程款的前提下，…工程竣工付至…80%，办完工程结算付至劳务费95%，留5%待保修期满后一个月内付清”。但因2018年度村级综合性文化服务建设项目的业主单位甘德县文体局仅向青渝公司付工程款60万元，余下412629.45元至今未付；甘德县教育基础设施建设项目三标段的业主单位甘德县城建公司也仅向青渝公司付工程款1082049.60元，余下2524783.32元至今未付。2、2018年度村级综合性文化服务建设项目与甘德县教育基础设施建设项目三标段至今未办理工程竣工与结算手续。3、青渝公司与何永忠之间就承包上述两工程项目未办理劳务费结算也没有核对清楚款项，故青渝公司尚需支付何永忠的款项具体金额无法明确。四、即使法院依法查明事实与核对清楚工程金额后进行裁判，也应当扣除何永忠尚未支付青渝公司的建设工程增值税及附加税、资料费、管理开支等税费。1、青渝公司作为增值税一般纳税人，按照《财政部税务总局海关总署关于深化增值税改革有关政策的公告》（财政部税务总局海关总署公告2019年第39号）规定，现将《住房城乡建设部办公厅关于调整建设工程计价依据增值税税率的通知》（建办标〔2018〕20号）规定的工程造价计价依据中增值税税率由10%调整为9%。2018年度村级综合性文化服务建设项目增值税：工程造价1012629.45元X9%=91136.6505元，附加税及管理开支1012629.45元X3%=30378.88元，资料费20000元共计141515.53元。甘德县教育基础设施建设项目三标段增值税：（工程造价3606832.92元X9%=324614.963元），附加税及管理开支3606832.92元X3%=30378.88元，资料费20000元共计452819.95元。综上，请求驳回原告何永忠的全部诉讼请求。 被告青渝公司为支持其上述理由，向本院提交了如下证据：1、青渝公司营业执照复印件、法定代表人身表人身份证复印件各二份；2、2018年度村级综合性文化服务建设项目付款明细二份；3、甘德县教育基础设施建设项目三标段付款明细二份。 被告甘德县文体局辩称：未到庭参加诉讼，也为进行答辩。 经审理查明：2018年9月2日，被告青渝公司中标被告甘德文体局发包的2018年度村级综合性文化服务建设项目，双方签订了工程造价为1012629.45元的《合同协议书》。合同签订后，被告青渝公司将该工程项目交由原告何永忠负责具体施工，双方口头约定：1、原告就该工程承包总价的1%向被告青渝公司缴纳管理费；2、费用结算方式为：发包方向被告青渝公司支付工程款三日内，被告青渝公司按比例扣除管理费后将工程款支付给原告。原告进场施工后，2018年11月2日，被告甘德文体局向被告青渝公司支付工程款600000元。原告多次向被告青渝公司讨要工程款，被告青渝公司拒不支付，遂起诉至本院。 上述事实由经庭审举证并质证的《合同协议书》，《证明》等证据及当时人在庭审中的陈述予以证实。 对原告何永忠提交的《合同协议书》、《付款台帐》及两份《证明》等证据本院予以认定。 对被告青渝公司关于青渝公司与何永忠之间系合法的劳务承包关系、未达到合同约定的付款前提条件、即使法院依法查明事实与核对清楚工程金额后进行裁判，也应当扣除何永忠尚未支付青渝公司的建设工程增值税及附加税、资料费、管理开支等税费的意见，因其未提交相关证据，且与庭审查明的事实不符，本院不予认定。对其提交的营业执照复印件、法定代表人身份证复印件本院予以认定，对其提交的及2018年度村级综合性文化服务建设项目付款明细及甘德县教育基础设施建设项目三标段付款明细，因没有其他证据证明付款金额是在本案工程中的付款，故本院对该证据不予认定。 本院认为：被告青渝公司取得甘德文体局发包的村级综合性文化服务建设项目后，将该工程转包给原告何永忠施工，原告何永忠与被告青渝公司之间的口头转包协议书属无效协议。现该工程已竣工并交付使用，原告提交的两份《证明》足以证明其是该工程的实际施工人，该工程项目合同的实际履行方为原告何永忠，被告青渝公司理应向原告支付工程款；原告何永忠与被告甘德文体局虽未签订工程施工协议，但作为该工程的实际施工人，有权依照相关法律规定向工程的发包方主张权利，发包方应当在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任。因本案被告青渝公司、甘德文体局在本院依法向其送达开庭传票后未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告提交的证据的质证权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十九条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《合同法》第十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告青海青渝建设工程有限公司自判决生效之日起10日内扣除约定总价1%的管理费后向原告何永忠支付剩余工程款169874元； 二、被告甘德县文体广电和旅游局在判决生效后立即向原告何永忠支付工程款412629.45元（含质保金30378元）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9422.51元由原告主动承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省果洛藏族自治州中级人民法院。 审 判 长 索南尖措 审 判 员 韩 占 贤 人民陪审员 加  拉 二〇一九年十二月九日 书 记 员 扎 西 措