河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民初820号原告：石家庄内陆港有限公司，住所地石家庄经济技术开发区三峡路19号，统一社会信用代码：91130182700827797H。法定代表人：李建忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵明涛、王志坚，河北冀华律师事务所律师。被告：河北东星贸易集团有限公司，住所地邯郸市丛台区中华大街369号华祥大厦21层，统一社会信用代码：91130400682787225U。法定代表人：朱占国，该公司董事长。委托诉讼代理人：**，河北浩博律师事务所律师。原告石家庄内陆港有限公司与被告河北东星贸易集团有限公司借款合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月11日对本案进行了公开开庭审理。原告委托诉讼代理人邵明涛、王志坚，被告委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石家庄内陆港有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告双方签订的购销协议；二、判令被告返还本金47,000,000.00元，并支付截止2019年6月30日的利差款30,463,854.65元，上述两项合计77,463,854.65元；三、判令被告按照月息1.2%支付起诉日至实际履行日的利息；四、因本案所产生的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年10月1日至2017年11月期间，原告与被告河北东星贸易集团有限公司签订《购销协议》8份，约定由原告以支付预付款的方式与被告共同合作经营，并从中赚取利差。同时双方约定原告不负责合作经营期间的亏损，被告保证给予原告不低于年利率14.4%的固定利润，且双方发生纠纷时，由原告住所地人民法院管辖。2017年12月31日，经双方对账确认，截止2017年12月底，被告尚欠原告本金47,000,000.00元、利差20,311,854.65元。为了使被告能够正常经营，并以其取得的经营利润偿还原告本金和支付利差款。以被告所欠47,000,000.00元预付款为基础，双方于2017年11月25日所签订编号分别为20118-12-22,2018-12-23的《购销协议》二份，按照上述协议约定，被告应当按月向原告支付利润，然时至原告起诉之日，被告始终未向原告支付任何款项，其行为已经构成根本违约，故双方所签订的购销协议应予解除。被告除应当返还原告47,000,000.00元本金外，还应当支付截止2019年6月30日的利差款30,463,854.65元。为维护原告的合法权益，依法诉至贵院，望判如所请。被告河北东星贸易集团有限公司答辩称：我方认可合作方式，不认可利息。本案的购销协议实为合作协议，原告在诉状中称由原告以支付预付款的方式与被告共同合作经营，并从中赚取利差，原告不负责经营期间的亏损，被告保证给予原告不低于每年14.4%的固定利润，根据最高院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答第4项，这属于联营保底条款无效，法院不应支持原告诉请的30463854.65元的利差，利差款及起诉日至按照月息1.2的利息，本案的合作资金大部分投入到了购销协议的担保方邯郸市裕泰煤化工有限公司，该公司已停产，至今还有79181754.87元预付款未收回，如造成损失原告也承担一部分损失。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一：购销协议，证明原被告双方于2017年11月25日签订《购销协议》两份，根据协议内容可以看出，被告应当按照月息1.2%向原告支付利差款。证据二：对账单，证明原被告于2017年12月31日进行对账，证实被告尚欠原告本金4700万元、利差款2031.185465万元。被告对原告提交的上述证据的质证意见：对证据的真实性没有异议，认可原告给的数额。不认可是借贷关系，双方有大量的购销协议和票据，没有固定利润，双方是合作经营。被告向本院提交了如下证据：证据一：《购销协议》8份，证明原被告双方自2013年合作至2017年签订购销协议8份（包括原告提交的两份购销协议）；证据二：购销合同及销售合同共计4份，证明双方有真实的合作行为，而不是借款行为；证据三：部分购销发票共计50页，证明双方有正常的购销往来，实际购销的金额巨大，提供发票只是很少的部分，购销协议中的保底条款无效，被告不应按借款支付利息；证据四：中国工商银行转款凭证6份，证明给邯郸市裕泰化工集团有限公司的预付款；证据五：预付款明细表，证明我方与原告合作是我方把预付款打给邯郸市裕泰化工集团有限公司，邯郸市裕泰化工集团有限公司是担保人，目前，邯郸市裕泰化工集团有限公司欠我方预付款79181754.87元，应追加担保人邯郸市裕泰化工集团有限公司。原告对被告提供的证据质证意见：对8份购销协议的真实性没有异议，双方系真实借贷非合作经营；4份购销合同真实性无异议，该合同均是为了增加原告的业务量同时更是为了解决被告的经营资金紧张问题；对证据三部分购销发票共计50页的质证意见同证据二的质证意见；对证据四中行转账凭证、证据五预付款明细表，被告未在指定期间提交，其次，该证据与本案没有实质联系，对证据的三性不认可。经本院审理查明，2013年10月1日至2017年11月期间，原告石家庄内陆港有限公司（甲方）与被告河北东星贸易集团有限公司（乙方）先后签订《购销协议》编号：2013011、《购销协议》编号：2014006、《购销协议》编号：2014014、《购销协议》编号：2015009、《购销协议》编号：2017009、《购销协议》编号：2017010、《购销协议》编号：2018-12-22、《购销协议》编号：2018-12-23。上述8份购销协议第四条均约定：合作条件1、本协议生效之日起，甲方开始为乙方代销产品。自本协议生效之日起15日内，甲方应支付乙方*万元作为订购乙方产品的预付款。2、乙方应当保证，甲方每季度至少实现约定的利润，全年实现约定的利润。乙方应按季度向甲方支付利润，否则甲方有权单方解除本协议，乙方在收到通知之日起5日或10日内支付甲方预付款及相应利润。原告提供的《购销协议》编号：2018-12-22第四条合作条件1、本协议生效之日起，甲方开始为乙方代销产品。自本协议生效之日起15日内，甲方应支付乙方4000万元作为订购乙方产品的预付款。2、乙方应当保证甲方每季度至少实现48万元的利润，全年实现576万元的利润。乙方应按季度向甲方支付利润，本月支付上月的利润，否则甲方有权单方解除本协议，乙方在收到通知之日起10日内支付甲方预付款。3、如果乙方连续三个月提供给甲方的销售额低于本协议第三条约定销售额，甲方要按每月完成销售额的千分之二收取违约金，甲方有权单方终止履行本协议。4、乙方保证：甲方对乙方预付账款、应收账款的余额总计不得超过本协议第三条约定的最低销售额，否则，甲方有权单方终止履行本协议。第六条担保担保方对预付款为乙方向甲方提供连带保证，担保范围包括但不限于4000万元的债务本身、因履行本协议甲方双方及甲方与第三方签订的相关买卖合同而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用等。保证期间为主合同履行期限届满之日起两年。乙方以邯郸裕泰煤化工有限公司提供担保（甲乙双方另行签订抵押合同并办理抵押登记），为本协议或因履行本协议甲乙双方及甲方与第三方签订相关买卖合同而产生债务向甲方提供担保，担保范围包括但不限于4000万元的债务本身，因履行本协议甲乙双方及甲方与第三方签订的相关买卖合同而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用等。保证期间为主合同履行期限届满之日起两年。因办理担保相关手续而发生的费用由乙方承担。双方合作期间，甲方由于为乙方代购代销而与第三方签订的相关合同，乙方承诺为上述合同中的第三方承担连带责任保证，如果上述合同第三方未能履行合同，对甲方形成了债务（包括但不限于预付款、货款、相应利息、违约金、损害赔偿金、主张权利所产生的费用等），乙方负责连带偿还该债务。乙方保证期间为主合同完全利息期满之日起两年。原告提供的《购销协议》编号：2018-12-23第四条合作条件1、本协议生效之日起，甲方开始为乙方代销产品。自本协议生效之日起15日内，甲方应支付乙方700万元作为订购乙方产品的预付款。2、乙方应当保证甲方每季度至少实现8.4万元的利润，全年实现100.8万元的利润。乙方应按季度向甲方支付利润，本月支付上月的利润，否则甲方有权单方解除本协议，乙方在收到通知之日起10日内支付甲方预付款。3、如果乙方连续三个月提供给甲方的销售额低于本协议第三条约定销售额，甲方要按每月完成销售额的千分之二收取违约金，甲方有权单方终止履行本协议。4、乙方保证：甲方对乙方预付账款、应收账款的余额总计不得超过本协议第三条约定的最低销售额，否则，甲方有权单方终止履行本协议。双方合作期间，甲方由于为乙方代购代销而与第三方签订的相关合同，乙方承诺为上述合同中的第三方承担连带责任保证，如果上述合同第三方未能履行合同，对甲方形成了债务（包括但不限于预付款、货款、相应利息、违约金、损害赔偿金、主张权利所产生的费用等），乙方负责连带偿还该债务。乙方保证期间为主合同完全利息期满之日起两年。2014年7月1日，原告石家庄内陆港有限公司作为买受人与被告河北东星贸易集团有限公司作为出卖人签订《购销合同》；2015年5月1日，原告石家庄内陆港有限公司作为需方与被告河北东星贸易集团有限公司作为供方签订《冶金焦销售合同》；2016年7月，原告石家庄内陆港有限公司作为需方与被告河北东星贸易集团有限公司作为供方签订《冶金焦销售合同》；2017年11月1日，原告石家庄内陆港有限公司作为需方与被告河北东星贸易集团有限公司作为供方签订《煤炭买卖合同》。原告支付预付款后，被告河北东星贸易集团有限公司向原告石家庄内陆港有限公司提供增值税发票。2017年12月31日，原告石家庄内陆港有限公司与被告河北东星贸易集团有限公司签订《对账单》：截止2017年12月底贵单位欠石家庄内陆港有限公司欠合作贷款2736万元；欠本金款4700万元，欠利差款20311854.65元，其中，欠开票利差3860142.47元合计。请核实签字盖章。原告石家庄内陆港有限公司与被告河北东星贸易集团有限公司均在对账单上盖章并签字。庭审中，被告认可欠本金4700万元。以上事实有《购销协议》、《购销合同》、《购销发票》、《对账单》和庭审笔录予以证实。本院认为，原告与被告双方签订的8份《购销协议》，虽然约定双方同意建立长期合作关系，在产品销售、物资采购等领域展开全面贸易合作，原告利用资金、品牌、客户资源等优势，为被告代购代销产品，但同时又约定被告应当保证原告每月及全年实现固定利润，不参与经营，不承担经营风险，由此可以明确，原被告双方之间的法律关系名为购销合作实为借贷，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”的规定，被告主张名为联营实为借贷合同无效的理由不予采信。本案按借贷法律关系处理。《购销协议》均约定固定利润，本案的两份《购销协议》4000万元预付款每月至少实现48万元利润，700万元预付款每月至少实现8.4万元利润，可以推算出月利率为1.2%，该约定不违反法律禁止性规定，原告以此主张利差应予以支持。原、被告签订的《对账单》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认。该对账单明确载明截止2017年12月31日被告尚欠原告本金4700万元，利差20311854.65元。对本金4700万元，被告庭审中认可，本院予以确认。关于利差计算，系按照月息1.2%计算，符合双方约定的固定利润，也未超过法律规定的限制，本院予以确认。自2018年1月1日起至起诉之日止，以4700万元为基数，按照月息1.2%计算利差为10152000元，截止起诉日即2019年6月30日利差总额为30463854.65元。关于被告主张追加担保人邯郸市裕泰化工集团有限公司的问题，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，本案中，原告既可以向主债务人主张也可以向担保人主张，原告享有选择权，原告不同意追加邯郸市裕泰化工集团有限公司参加诉讼，不影响被告履行义务。故，被告主张追加担保人理由不成立，本院不予支持。被告未按照《购销协议》约定履行付款义务，原告主张解除《购销协议》符合约定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款的规定，判决如下：一、解除原告石家庄内陆港有限公司与被告河北东星贸易集团有限公司签订的《购销协议》；二、被告河北东星贸易集团有限公司返还原告石家庄内陆港有限公司本金4700万元及利息（截止2019年6月30日利息30463854.65元。自2019年7月15日起至付清之日止的利息，以4700万元为基数，按月息1.2%计算）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费429119元，由被告河北东星贸易集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。审 判 长  刘瑞英审 判 员  任永奇人民陪审员  张文涛二〇一九年十二月二十五日书 记 员  张恒悦