天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终7390号上诉人（原审原告）：中发建筑技术集团有限公司，住所地天津滨海高新区华苑产业区（环外）海泰发展五道6号A座。法定代表人：杨俊伟，执行董事。委托诉讼代理人：郝钰，北京盈科（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津第一市政公路工程有限公司，住所地天津市河东区卫国道100号。法定代表人：王成金，董事长。委托诉讼代理人：梁吉帅，天津宇平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津天佳市政公路工程有限公司，住所地天津市东丽区卫国道226号。法定代表人：樊兆强，董事长。委托诉讼代理人：田益铭，男，该公司员工。上诉人中发建筑技术集团有限公司（以下简称中发建筑公司）因与被上诉人天津第一市政公路工程有限公司（以下简称一市政公司）、天津天佳市政公路工程有限公司（以下简称天佳市政公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2019）津0101民初5188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后,依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人中发建筑公司的委托诉讼代理人郝钰、被上诉人一市政公司的委托诉讼代理人梁吉帅、被上诉人天佳市政公司的委托诉讼代理人田益铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中发建筑公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判被上诉人立即向上诉人支付自2006年9月25日至实际给付之日止的逾期付款违约金;一、二审诉讼费及其他费用均由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人未按照《分期付款协议》约定在2019年2月4日前付清剩余款项,双方应按原合同约定执行,被上诉人应支付逾期付款违约金。被上诉人一市政公司辩称，上诉人与被上诉人天佳市政公司就拖欠的工程款签订了分期付款协议，该协议是双方的真实意思表示，根据该协议约定，天佳市政公司给付工程款的前提为上诉人向其开具增值税发票，因上诉人并未按照约定在付款前开具发票，故而未予支付工程款，因此被上诉人不应向上诉人支付违约金。被上诉人天佳市政公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。原告中发建筑公司向一审法院起诉请求：1.二被告立即向原告支付工程款项302469元；2.二被告立即向原告支付自2006年9月25日至实际给付之日止的逾期付款违约金；3.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2006年3月13日，天津中发机电工程有限公司（现更名为中发建筑公司）与一市政公司签订《天津市建设工程施工专业分包合同》。合同约定：承包人一市政公司，分包人原告。工程地点是天津市和平区保定道，承包范围是保定桥修筑范围内的变配系统、功能、景观照明系统。此外还应包括本设备安装工程招标文件施工图范围内的明示或暗示的工作内容。采取固定价格，金额为4602469元，开工日期2006年3月15日，竣工日期2006年4月30日。质量标准为我国家质量验收规范合格标准。支付工程款的时间和方式采用中间计量支付的方式，分包人每月报表经承包人汇总报监理工程师确认后支付。竣工验收合格后对养管单位移交后支付至本合同总价95%，保留金5%在质量保证期满后十日内支付完毕。合同履行过程中，原告进行施工，且该工程于2006年9月25日通车使用。二被告自2006年5月至2017年2月共向原告支付工程款4300000元。后天佳市政公司与原告签订《分期付款协议》，协议约定：甲方天佳市政公司，乙方原告。甲方作为实际施工人，截止到2018年5月共向原告支付4300000元，尚欠302469元。经双方协议一致，约定甲方于2019年2月4日将剩余款项向乙方全部付清；甲方应按照协议约定的期限及时向乙方支付相应工程款。如甲方未能在约定时间付清剩余款项，则甲方应按双方签订的原协议向乙方承担违约责任；乙方应在甲方支付工程款时，提前7个工作日内向甲方提供相应金额的合法有效增值税发票，甲方在收到乙方的发票确认无误后付款。（如已提供则可以忽略）。协议签订后，约定承诺付款期限届满前7工作日内，原告未向天佳市政公司开具工程款金额为302469元的增值税发票，天佳市政公司承诺付款期限届满也未向原告支付工程款。庭审中，二被告均确认在签订《天津市建筑工程施工专业分包合同》时，天佳市政公司不具备对外签订合同的条件，非独立法人单位，以一市政公司名义签订，合同的履行由天佳市政公司履行。天佳市政公司原为一市政公司的分公司，后根据天津城建集团文件规定，天佳市政公司整体划归为天津城建集团公司子公司，涉诉工程仍由该公司与原告对接。原告表示之所以未能提前7个工作日内提供增值税发票，是基于多次催要工程款未能给付的情况下，行使不安抗辩权，现原告可以随时开具增值税发票。一审法院认为，原告与一市政公司签订的《天津市建筑工程施工专业分包合同》和原告与天佳市政公司签订的《分期付款协议》系合同当事人真实意思表示，合法有效，予以确认。合同双方应全面履行合同约定的权利义务。原告按合同约定完成工程，并已通车使用，依据《分期付款协议》关于“天佳市政公司于2019年2月4日将欠付工程款付清，原告应在天佳市政公司支付工程款时，提前7个工作日提供增值税发票，天佳市政公司在收到发票确认无误后进行付款”的约定，原告虽未能在2019年2月4日前7个工作日内提供增值税发票，但鉴于原告庭审中表示可随时提供增值税发票，因此天佳市政公司应给付原告工程款302469元，同时原告提供相应数额增值税发票。一市政公司是《天津市建筑工程施工专业分包合同》的签订方，曾向原告支付过工程款，天津城建集团对其下属公司的调整和划归属于公司内部事务，不能以此作为不履行合同付款义务的抗辩理由。另，从建筑施工合同的签订、付款单位，合同履行及原告曾开具增值税发票的单位名称看，《分期付款协议》虽只有天佳市政公司加盖公章，但对于原告完全有理由相信天佳市政公司的行为亦代表一市政公司的意思表示，应认定为表见代理，故一市政公司也负有向原告支付工程款的法律责任。原告诉请按照《天津市建筑工程施工专业分包合同》约定支付逾期付款违约金一节，《分期付款协议》是协议双方就涉诉工程款的支付方式及期限的变更，应以该协议约定内容为准。原告未能如约提供增值税发票，故该诉请不予支持。基于同样理由，二被告抗辩原告的诉请超过诉讼时效，亦不予支持。原告主张未提供发票是向二被告多次催要未果的情况下而行使不安抗辩权一节，其未提供证据证明被告不履行或可能不履行的确切证据，且未提供相关证据证明，原告向二被告发出中止履行提供增值税发票的相关通知，故不予采信。一审法院判决：一、本判决书生效后十日内，二被告给付原告中发建筑技术集团有限公司工程款302469元，原告向付款方开具相应金额的增值税发票；二、原告其他诉讼请求均予驳回。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费7572元，减半收取3786元，由原告担负868元，二被告担负2918元。二审中，当事人没有提供新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审法院一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。案经调解未获协议。本院认为,关于双方争议的违约金问题，依据《分期付款协议》的约定，被上诉人应于2019年2月4日前将欠付工程款付清，上诉人应在被上诉人支付工程款时，提前7个工作日提供增值税发票，被上诉人在收到发票确认无误后进行付款，上述内容系双方就涉诉工程款的支付方式及期限的变更，系双方当事人的真实意思表示，双方均应以该协议约定内容履行。现上诉人未能如约提供增值税发票，故其诉请被上诉人支付违约金依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人中发建筑公司的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2613元，由上诉人中发建筑技术集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张吉堂审判员  王润生审判员  豆 艳二〇一九年十二月二十七日法官助理孔娇阳书记员冯靖超附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……