青海省西宁市城东区人民法院刑事判决书（2019）青0102刑初433号公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。被告人史志文，男，1985年10月22日出生，汉族，初中文化程度，中共党员。户籍所在地：安徽省郎溪县，现住址与户籍地一致。2018年9月19日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年10月24日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。西宁市城东区人民检察院以东检公诉刑诉[2019]117号起诉书指控被告人史志文犯诈骗罪，于2019年3月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2019年6月19日一审宣判后，被告人史志文不服判决提出上诉。经西宁市中级人民法院审理后，将该案发还本院重新审理。本院于2019年10月21日再次立案，并另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员李俊英出庭支持公诉，被告人史志文到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人史志文自2016年5月至2016年8月期间，利用其在青海梵盛房地产营销策划有限公司从事营销置业顾问工作，负责为青海中惠房地产实业有限公司代理销售房产的工作便利，在营销房产工作中以需交纳购房首付款为由先后向客户马×1、才×、杨×1催收房款。2016年5月22日骗取客户杨×130,000元现金；2016年5月22日至2016年8月8日期间四次共骗取客户马×1共计93，574元现金；2016年7月15日骗取客户才×30,000元现金。后被告人史志文将上述钱款共计153，574元，非法占为己有后逃匿，并将其挥霍。针对以上指控，公诉机关当庭出示了相关证据，并认为被告人史志文的行为已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，提请本院依法惩处。在法庭审理中，被告人史志文辩解，其是青海梵盛房地产营销策划有限公司的置业顾问，由经理杨×2安排，各职业顾问去催收客户的房款和团购费，并交付加盖好公章的收据，收到钱款后便于职业顾问给顾客开具。其和顾客之间正常沟通，没有欺骗、隐瞒顾客的行为。其向客户催收缴纳首付款，给三名被害人出具的收据均由经理杨×2所提供，故认为，其行为不构成诈骗罪，应认定职业侵占罪。经审理查明，2016年5月至2016年8月期间，被告人史志文在青海中惠房地产实业有限公司下属的青海梵盛房地产营销策划有限公司从事营销置业顾问工作，负责为青海中惠房地产实业有限公司代理销售房产。其利用职务之便，向被害人马×1、才×、杨×1催收预付房款。其中，2016年5月20日收取被害人杨×1预付房款30,000元；2016年5月22日至2016年8月8日期间，先后四次收取被害人马×1预付房款共计93，574元；2016年7月15日收取被害人才×预付房款30,000元。被告人史志文将上述钱款共计153，574元非法据为己有后逃匿，赃款全部挥霍。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证（1）户籍证明及身份证，证实被告人的刑事责任年龄及身份信息；（2）抓获经过，证实2018年9月19日，南京市公安局秦淮分局止马营派出所民警在南京市××区夜上海餐厅抓获网上在逃人员史志文的事实；（3）报案材料，证实青海梵盛房地产营销策划有限公司法定代表人杨×2发现销售顾问史志文利用销售顾问身份，私自收取购房客户预付房款后据为己有，于2016年8月10日向公安机关报案的事实；（4）入职人员基本信息登记表，证实被告人于2015年6月16日入职青海梵盛房地产营销策划有限公司的事实；（5）营业执照及税务登记证，证实青海梵盛房地产营销策划有限公司的营业执照及税务登记证，该公司性质为自然人独资有限责任公司，法定代表人为杨×2的事实；（6）2015年8月至2016年6月员工花名册，由青海中惠房地产实业有限公司向公安机关提交，证实案发时间被告人在其公司从事工作情况及发放工资的相关情况；（7）被害人马×1向公安机关提交盖有青海梵盛房地产营销策划有限公司的收据4张，证实其向史志文分别于2016年5月22日缴纳房款20,000元、2016年7月3日缴纳房款20,000元、2016年7月10日缴纳房款10,000元、2016年8月8日缴纳房款43，574元，共计93，574元的事实；（8）被害人才×向公安机关提交盖有青海梵盛房地产营销策划有限公司的收据1张，证实其向被告人于2016年7月15日缴纳房款30,000元的事实；（9）被害人杨×1向公安机关提交收据4张，其中2张盖有青海梵盛房地产营销策划有限公司的公章，证实杨×1缴纳团购费15,000元、2016年5月20日向被告人缴纳房款30,000元的事实；（10）在逃人员登记表，证实被告人史志文于2016年9月29日被西宁市公安局城东公安分局上网进行追逃。2、被害人陈述（1）被害人杨×1的陈述，证实其在2016年5月20日向销售顾问史志文交纳房款30,000元并收到加盖青海梵盛房地产营销策划有限公司公章的收据1张的事实；（2）被害人马×1的陈述，证实其后期按照置业顾问史志文需缴纳房款的要求分多次向史志文个人交纳现金93,574元，且并未收到财务部出具的收据，而是加盖团购款的公章的事实；（3）被害人仁×的陈述，证实其陪同朋友才×在中惠紫金城购买房产，后续又接到置业顾问史志文的电话并按其要求缴纳30,000元房款，在2016年7月15日给史顾问交付了30,000现金，史顾问给了一张30，000元现金的收据，上面加盖的是青海梵盛房地产营销策划有限公司公章的事实。3、证人证言（1）证人马×2的证言，证实史志文是置业顾问，负责销售中惠公司的房产，无权收取预付房款等费用的事实；（2）证人居×的证言，证实其系青海中惠房地产实业有限公司的法定代表人，该公司主要经营房地产开发，青海梵盛房地产营销策划有限公司主要负责中惠紫金城房产销售代理，客户交纳的购房定金及房款均由公司负责收取，梵盛公司无权收取的事实。(3)证人汤×的证言，证实其系青海梵盛房地产营销策划有限公司员工，青海梵盛房地产营销策划有限公司主要负责青海中惠房地产有限公司房屋销售代理，置业顾问的具体职责是销售西宁市城东区中惠紫金城房地产有限公司的房产，不能收取客户的中介费及首付款等任何钱款的事实；（4）证人陈×2证言，证实其系青海中惠房地产实业有限公司财务负责人，具体负责财务全面工作，青海梵盛房地产营销策划有限公司负责销售青海中惠房地产实业有限公司开发的中惠紫金城的房子，青海梵盛房地产营销策划有限公司置业顾问无权收取客户的房款，后续客户交纳首付款及尾款均由青海中惠公司出具收据或者发票的事实；（5）证人杨×2的证言，证实其系青海梵盛房地产营销策划有限公司法人、中惠紫金城地产销售经理，为了方便客户交款，其给史志文放了一本收据，都是盖好公章的，其不在时史志文收取团购费后给客户开具收据。后其发现公司史志文分别收取马×1房款93，574元、才×30,000元、杨×130,000元后据为己有，其于2016年8月10日向公安机关报案，之后通过自己的个人银行卡向中惠房地产交纳三名被害人被骗取的房款153，574元的事实。4、被告人的供述与辩解被告人史志文的供述，证实其于2015年6月份在青海中惠房地产公司上班。2016年的4至6月份期间，陆续侵占三个客户杨×1、马×1、才×的房款，总计是15,0000元左右，这些钱应该都是给房地产公司交纳的房屋预付款。客户给其交预付款后，其给客户开收据，收据是经理杨×2给的，盖的是青海梵盛房地产营销策划有限公司的公章的事实。5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）辨认笔录，辨认人杨×1在见证人马俊的见证下，将10张不同男性正面免冠照片提供给杨×1进行辨认。经辨认，杨×1指出8号（史志文）照片中的人就是姓史的置业顾问。（2）辨认笔录，辨认人马×1在见证人马俊的见证下，将10张不同男性正面免冠照片提供给马×1进行辨认。经辨认，马×1指出8号（史志文）照片中的人就是姓史的置业顾问。本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。本院认为，被告人史志文身为公司职员，利用职务便利，将本单位财物非法据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。被告人史志文当庭的辩解理由充分，应予采纳。《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人史志文犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月19日起至2020年3月18日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 马金莲人民陪审员 黄蓓莉人民陪审员 陈 辉 二〇一九年十二月二十五日书 记 员 宋 鑫附相关法律：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。