广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终2167号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司佛山市分公司（以下简称人民财保佛山公司），住所地广东省佛山市季华五路9号。主要负责人：陈勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄思华，广东西江律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：叶金华，男，1983年3月17出生，汉族，住广东省广宁县。委托诉讼代理人：郭春仪，湖南华方律师事务所律师。一审被告：林明贵，男，1966年3月16出生，汉族，住福建省福清市。上诉人人民财保佛山公司因与被上诉人叶金华、一审被告林明贵的机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广宁县人民法院（2019）粤1223民初552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭并依民事诉讼法的规定审理了本案。上诉人人民财保佛山公司的委托诉讼代理人黄思华、被上诉人叶金华的委托诉讼代理人郭春仪、一审被告林明贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人的诉辩意见一审原告叶金华于2019年3月22日向一审法院提起本案诉讼，叶金华的起诉请求是：1.依法判令人民财保佛山公司在强制保险范围内赔偿叶金华110275元；2.判令人民财保佛山公司在商业险赔偿叶金华99419元；3.判令林明贵赔偿叶金华64974.95元；4.由林明贵、人民财保佛山公司承担诉讼费用。事实理由：2013年3月19日，林明贵驾驶粤Ｈ×××××号小型轿车由怀集往广宁城方向行驶，当日15时15分许行驶至S263线处，在实施左转弯掉头过程中，与尾随其后由叶金华驾驶的粤Ｈ×××××号摩托车（搭载叶某坚）发生碰撞，造成叶金华与叶某坚受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经广宁县公安局交通警察大队认定，叶金华与林明贵承担此事故的同等责任。叶金华受伤后的部分损失已经（2013）肇宁法民三初字第87号民事判决书予以确认。叶金华受伤后，分别在2013年3月19日至2013年4月17日在广宁县人民医院住院治疗，共治疗19天。后遵医嘱，转上级医院治疗。在南方医科大学南方医院住院至2013年5月3日出院，共治疗26天，转下级医院继续治疗，不适随诊。2013年5月18日入南方医科大学南方医院住院治疗至2013年11月8日，入南方医科大学南方医院治疗共77天，定期复查，不适随诊。2014年5月6日至2014年5月15日，入南方医科大学南方医院治疗共9天，定期复查，不适随诊。2015年6月12日至2015年6月17日，入南方医科大学南方医院治疗共5天，定期复查，不适随诊。在此期间，分别于2013年8月23日、2013年11月8日（广东燕岭医院）、2013年12月6日、2014年1月10日、2014年2月21日、2014年3月28日、2014年4月25日、2014年5月13日、2014年6月6日、2014年8月8日、2014年10月10日、2014年12月12日、2015年2月6日、2015年4月10日、2015年6月12日、2015年7月31日、2016年1月31日、2016年7月22日、2016年12月16日以及2017年3月17日、2017年10月20日、2018年4月13日、2018年8月10日共25次在南方医科大学南方医院门诊检查治疗。2019年1月9日，叶金华委托中山大学法医鉴定中心进行司法鉴定，中山大学法医鉴定中心认为叶金华提供的材料符合受伤的发生、发展过程，目前伤情已稳定，符合鉴定条件，鉴定意见为：1.叶金华的伤残程度构成十级；2.误工期180日、护理期90日、营养期90日。叶金华自2012年6月起一直在广宁皇宫酒店做工并在皇宫酒店居住、生活，叶金华在住院期间有家人照顾护理，出院遵医嘱，并需人护理，叶金华有父母子女需要抚养。到目前为止，叶金华在此次事故中造成的损失有：1.医疗费用131229.3元；2.住院伙食补助费16000元；3.护理费34800元；4.交通费4503元；5.伤残补助金31560元；6.精神抚慰金8000元；7.伤残鉴定费2628元；8.抚养费35640元；9.营养费5000元；10.误工费259921.6元；11.财产损失275元；以上合计529556.9元。首先由人民财保佛山公司在交强险范围内赔偿叶金华护理费、交通费、伤残补助金、精神抚慰金、伤残鉴定费、抚养费、误工费、财产损失邓110275元，余下损失419281.9元，按照叶金华与林明贵的责任，林明贵需要承担209640.95元，因肇事车辆商业三者险限额为20万元，扣除已赔偿100581元，人民财保佛山公司在商业三者险内赔偿99419元，林明贵需赔偿110221.95元，扣除其支付医疗费45247元，需赔偿叶金华64974.95元。为维护叶金华合法权益，特向人民法院提起诉讼，请法院依法支持叶金华请求。一审被告人民财保佛山公司对起诉请求辩称：一、我司承保了粤Ｈ×××××号小型轿车的交强险和商业三者险，保险金额为20万元，有投保不计免赔率保险，事故发生在保险期间内。叶金华的损失应根据《道路交通安全法》《机动车交通事故责任强制保险条例》和第三者责任险条款的约定，依法处理。二、责任划分问题：事故认定书认定，林明贵、叶金华分别承担事故同等责任，本案属于机动车之间的交通事故，因此，我司在商业三者险内按50%的责任比例承担责任。三、我司垫付情况：广宁县人民法院（2013）肇宁法民初字第87号判决书判决我司在交强险医疗费限额内支付叶金华1万元，在商业三者险内赔偿叶金华医疗费100581元，我司已履行上述赔偿义务，至此交强险医疗费赔偿限额1万元已赔偿完毕，请法庭依法查明，我司在剩余商业险限额内承担赔偿责任，不足部分，由事故侵权人承担。四、针对叶金华各项诉请：1.医疗费：叶金华应提供医疗费收据、病历和用药清单来证明其医疗费用，请法院依法核实具体费用，以及当事人的垫付情况。我司认为叶金华主张的131229.3元医疗费与广宁县人民法院（2013）肇宁法民初字第87号案中的医疗费存在重复计算，请求法庭依法予以审核，我司只在国家基本医疗保险的范围内以及商业三者险剩余限额内赔偿。2.住院伙食补助费：叶金华主张的住院伙食补助费根据2018年实行的《关于广东省道路交通事故赔偿标准的纪要》（下称“纪要”）按照100元/天计算，不合理，叶金华住院期间是发生在2013年、2014年、2015年，不应适用纪要计算其住院伙食补助费，根据当时的经济水平，我司认为住院伙食补助费应按照50元/天计算。即住院伙食补助费8000元。3.护理费：我司对于叶金华主张的住院期间护理费标准150元/天有异议，叶金华没有提供护理人员的劳动合同、工资签收单、社保证明、工资银行划账记录和实际收入损失的证明等材料，叶金华应承担举证不能的责任，且叶金华主张的住院期间护理费标准150元/天是按照纪要得出的，但本案事故发生于2013年3月19日，叶金华的护理费损失不适用纪要的规定。我司认为住院期间护理费应参照护理人员从事同等级别护工的劳务报酬标准70元/天来计算。即住院期间护理费70元×160天=11200元。关于叶金华主张的短期医嘱护理费，我司有异议，南方医科大学医院出具的出院小结等均未有医嘱注明叶金华出院后的护理时间，且叶金华提交的鉴定意见书也没有对叶金华出院后存在护理依赖进行鉴定，因此，叶金华该项主张没有事实依据，我司不认可叶金华该项诉求。4.交通费：我司对叶金华主张的交通费有异议。交通费票据应与叶金华的住院、就诊时间、就医人数相对应，但叶金华提交的2014年12月18日和2014年12月19日的交通费票据没有与之对应的就诊记录，故该交通费并不是叶金华接受治疗而产生的，且根据本案情况可知，就医人数为叶金华一人，但叶金华提供的交通费票据多为一次两人或三人，已超出就医实际情况，我司认为应只计算叶金华一人的就医交通费，对于超出及不对应的交通费票据，请求法庭予以驳回。5.残疾赔偿金：根据叶金华提供的户籍证明，叶金华属于农村家庭户口，因此，残疾赔偿金应根据农村标准计算。6.精神损害抚慰金：我司不是事故侵权人，不应承担因侵权行为产生的精神损害抚慰金，退一步来讲，即使叶金华有精神损害，叶金华主张8000元的精神抚慰金也过高，不合理，请法庭根据当地实际生活水平和事故情况依法酌定。7.鉴定费：该费用属于间接损失，根据交强险合同第十条的规定，间接损失是保险公司不负责赔偿的，应由事故侵权人自行承担。8.被扶养人生活费：叶金华没有提供相关的亲属证明，无法证明叶金华与被抚养人之间的亲属关系，也无法证明叶金华实际应承担的抚养份额，请法院依法核查叶金华的亲属关系情况以及被扶养人的相关情况，依法处理。9.营养费：叶金华未能提供营养费的相关票据等客观证据证明其营养费的支持情况，缺乏相关的事实依据，请法庭依法驳回。10.误工费：我司对叶金华主张的误工天数2158天有异议，叶金华未能提供持续的误工证明。且根据叶金华提供的住院记录可知，叶金华共接受住院治疗160天，并且广宁县人民医院、南方医科大学南方医院出具的出院小结等均未有医嘱注明叶金华需停工休息和休息天数，因此叶金华的误工天数应为160天；退一步来讲，即使根据叶金华提交的司法鉴定意见书确定误工天数，其误工期也只为180天，因此叶金华主张误工天数2158天过长，不合理。对于误工费标准，因叶金华未能提供相关的工作证明和收入证明，我司对叶金华请求的误工费标准有异议，叶金华的误工费根据叶金华的住院时间，按2018年度肇庆市最低工资标准1550元/月计算。11.财产损失：关于车辆施救费和车辆保管费。对于车辆施救费，我司无异议，但对于车辆保管费，我司表示异议，该费用属于间接损失，根据机动车第三者责任保险第二十六条“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：…（五）停车费、保管费、扣车费、罚款或者惩罚性赔偿”的约定，车辆保管费保险公司是不负责赔偿的，该费用应由侵权人按事故责任承担。五、关于诉讼费的承担。1.我司不是交通事故的侵权人。2.根据保险合同约定，我司不承担诉讼费。综上，请法院查明事实，依法公正判决。一审被告林明贵对起诉请求辩称：1.医疗费用131229.30元有异议，没有提供医院病人费用清单，不能确切核准医疗费用。2.住院伙食补助费16000元无异议。3.护理费有异议，其中：广宁县人民医院住院19天，南方医院住院2013年4月7日住院26天，2013年6月9日住院24天，2013年11月8日住院77天，2014年5月6日住院9天，2015年6月17日住院5天共计160天，只有在南方医院2013年11月8日住院77天、2014年5月6日住院9天、2015年6月17日住院5天，共计91天。有医嘱护理一人，其护理费用91天×70元/天=6370元。4.交通费过高。5.农村户口十级伤残补助为29024元，精神损害抚慰金过高，鉴定费无意见。6.抚养费无亲属关系证明，诉求无依据不支持，营养费太高，误工费过高不合理。财产损失无票据，主张无依据。其他以保险公司答辩意见为准。2013年7月26日，广宁县人民法院作出民事判决书（2013）肇宁法民初字第87号，人民财保佛山公司赔偿叶金华110581元，由于我方在叶金华治疗期间支付叶金华医疗费45247元和支付叶某坚医疗费5063元，共50310元，没有列入赔偿范围。我驾驶车辆粤Ｈ×××××号车在事故中受损，经保险公司定损报价15335元。支付了维修费用15335元。叶金华经人民财保佛山公司赔偿后，将预付给叶金华医疗费、以及我方支付车辆维修费用15335元，两项合计65645元，由叶金华退归给我。综上所述，由于我方与叶金华负事故同等责任，事故车辆投保了交强险和商业三者险，由保险公司在保险范围赔偿，驳回叶金华其他诉讼请求。一审法院对证据的分析和对事实的认定一审法院经审理认定以下事实：2013年3月19日15时15分许，林明贵驾驶粤Ｈ×××××号小型轿车由怀集县往广宁城方向行驶至广宁县××××沙场路段，在实施左转弯掉头过程中，与尾随其后由叶金华驾驶的粤Ｈ×××××号二轮摩托车（搭载叶某坚）发生碰撞，造成叶金华与叶某坚受伤，两车不同程度损坏的交通事故。2013年4月25日，广宁县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定林明贵、叶金华应分别承担此事故的同等责任，叶某坚不承担此次事故责任。林明贵驾驶的粤Ｈ×××××号小型轿车登记车主为其本人，在人民财保佛山公司处投保交强险和商业第三者责任险（保险金额20万元，含不计免赔），本次事故发生在保险期限内。事故发生后，叶金华分别于：一、2013年3月19日至2013年4月7日在广宁县人民医院住院治疗。出院诊断：1.右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2.右小腿软组织撕裂伤；3.右胫后神经损伤。出院医嘱：转上级医院治疗，住院19天。二、2013年4月7日至2013年5月3日在南方医科大学南方医院住院治疗。出院诊断：1.右小腿感染并皮肤软组织缺损；2.右胫腓骨开放性骨折术后；3.右胫后神经损伤。出院医嘱：转下级医院继续治疗，术后5-6周皮瓣断蒂，不适随诊，住院26天。三、2013年5月18日至2013年6月9日在南方医科大学南方医院住院治疗。出院诊断：右小腿毁损伤皮瓣术后。出院医嘱：1.保持创面干洁，术后两周拆线；2.右下肢避免下地，可于非负重下行双下肢功能锻炼；3.定期复诊，不适随诊，住院24天。上述三次住院医疗费共211162元（其中林明贵支付45247元），该医疗费叶金华已向一审法院主张权利，一审法院2013年7月26日作出（2013）肇宁法民三初字第87号民事判决书（下简称87号民事判决书），判决人民财保佛山公司在交强险支付医疗费1万元、在商业三者险内赔偿医疗费100581元，合共110581元给叶金华。人民财保佛山公司已按87号民事判决书支付医疗费共110581元给叶金华。林明贵支付的45247元未作扣除。粤Ｈ×××××号小型轿车交强险余额112000元、商业三者险余额99419元（20万元-100581元）。叶金华于：一、2013年8月23日至2013年11月8日在南方医科大学南方医院住院治疗。诊断：1.右胫腓骨骨折术后慢性骨髓炎并骨缺损；2.右胫腓骨骨折内固定术后；3.右小腿外伤皮肤坏死皮瓣修复术后；4.右胫后神经损伤。出院医嘱：1.休息；加强营养；加强患肢功能锻炼；2.住院期间及出院休息期间陪护壹名3.保持钉道干洁……；住院77天。二、2014年5月6日至2014年5月15日在南方医科大学南方医院治疗。出院诊断：1.右胫腓骨骨折术后慢性骨髓炎并骨缺损；2.右胫骨骨搬运术后骨不连；3.右胫腓骨骨折内固定术后；4.右小腿外伤皮肤坏死皮瓣修复术后；5.右胫后神经损伤。出院医嘱：1.休息；加强营养；加强患肢功能锻炼；2.住院期间及出院休息期间陪护壹名……；住院9天。三、2015年6月12日至2015年6月17日在南方医科大学南方医院治疗。出院诊断：右胫骨感染性骨缺损术后骨性愈合。出院医嘱：1.注意休息；加强营养；2.保持切口敷料干洁；必要时当地医院换药；3.定期复查；不适随诊；4.近两个月期避免剧烈运动及完全负重；5.住院期间陪护壹人。住院5天。在此期间，叶金华分别于2013年8月23日、2013年11月8日（广东燕岭医院）、2013年12月6日、2014年1月10日、2014年2月21日、2014年3月28日、2014年4月25日、2014年5月13日、2014年6月6日、2014年8月8日、2014年10月10日、2014年12月12日、2015年2月6日、2015年4月10日、2015年6月12日、2015年7月31日、2016年1月31日、2016年7月22日、2016年12月16日以及2017年3月17日、2017年10月20日、2018年4月13日、2018年8月10日在南方医科大学南方医院门诊检查治疗。上述医疗费用共131500.64元。叶金华从事故发生日起，累计住院共160天。另叶金华支付车辆施救费100元、车辆保管费175元。经叶金华委托，中山大学法医鉴定中心于2019年2月14日作出鉴定意见，“叶金华符合《人体损伤致残程度分级》十级伤残；误工期180日，护理期90日，营养期90日”。叶金华支付鉴定费2628元。叶金华为农村居民，其抚养人为：父亲叶某（1952年9月21日出生）；母亲陈某连（1955年7月19日出生）；儿子叶某强（2011年1月8日出生）；儿子叶某锋（2012年8月2日出生）；女儿叶某淇（2005年5月10日出生）。叶某、陈某连由叶金华、叶某娇姐弟两人共同抚养。叶某强、叶某锋、叶某淇由叶金华、陈某莲夫妻共同抚养。一审法院裁判意见一审法院认为，广宁县公安局交警大队对本案交通事故作出的事故认定书，载明了事故基本事实，认定林明贵、叶金华分别承担此事故的同等责任，叶某坚不承担此次事故责任，这是交警部门通过现场勘察、调查取证后作出的认定，程序合法，叶金华、林明贵、人民财保佛山公司均无异议，一审法院予以采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，叶金华相关损失应参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。关于叶金华的各项诉讼请求，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算，一审法院作出如下分析和认定：1.医疗费131229.3元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，叶金华医疗费131500.64元，有医疗费发票、病历、诊断证明等证据证实，叶金华主张医疗费131229.3元，未超出范围，符合法律规定，一审法院予以确认。2.住院伙食补助费16000元。叶金华共住院160天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，以及国家机关一般工作人员100元／天出差补助标准，叶金华住院伙食补助费100元/天×160天=16000元。3.护理费22300元。关于叶金华护理期间的确定。根据2013年11月8日、2014年5月15日南方医科大学南方医院出院医嘱“住院期间及出院休息期间陪护壹名”，叶金华住院期间护理壹名，但出院休息陪护期间无具体意见。出院休息陪护期间一审法院酌定参照鉴定意见护理期90日确定，因此，叶金华护理期间为住院期间160天及出院后90日，合共250天。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，叶金华未提供护理人员收入状况证明，护理费按当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准（住院期间100元/天、出院期间70元/天）确定，因此，叶金华护理费计算为22300元（100元/天×160天+70元/天×90天）。4.交通费4503元。按叶金华往返广州180元/次计算，结合叶金华住院时间160天及多次门诊检查治疗实际情况，叶金华主张交通费4503元未超出合理范围，一审法院予以支持。5.残疾赔偿金67200元（含被扶养人生活费35640元）。叶金华因本次交通事故造成十级伤残，有鉴定结论证实，一审法院予以认定，赔偿系数为10%。定残日，叶金华35周岁，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定，残疾赔偿金计算20年，残疾赔偿金为31560元（全省农村居民人均可支配收入15780元/年×20年×10%）。定残日，叶金华抚养人叶某66岁4个月，需抚养164个月，陈某连63岁6个月，需抚养198个月，叶某强8岁1个月，需抚养119个月，叶某锋6岁6个月，需抚养138个月，叶某淇13岁9个月，需抚养51个月，以上被抚养人均为叶金华两人共同抚养，因此，抚养费计算为13200元/年÷12个月×（164+198+119+138+51）÷2人×10%=36850元，叶金华请求抚养费35640元，未超出范围，符合法律规定，一审法院予以支持。6.营养费500元。结合医嘱加强营养及伤残鉴定意见，一审法院酌定叶金华营养费500元。7.误工费97943.06元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，关于误工期间，鉴定意见为误工期180日，若按照鉴定意见误工期180天确定叶金华误工期间显然与叶金华实际误工情况不符。叶金华主张计算至定残前一日，但未提供持续误工的证据。为公平合理确定叶金华误工期间，应结合叶金华伤情、住院时间、次数、出院医嘱及门诊检查治疗等情况综合考虑，叶金华多次住院，多次门诊检查治疗期间，应予持续计算误工期间为宜，因此，一审法院确定叶金华误工期间为事故发生之日起至最后一次住院出院后二个月（最后一次住院出院医嘱：近两个月期避免剧烈运动及完全负重），即2013年3月19日至2015年8月17日合共881天（两年又151天）。叶金华请求按照农、林、牧、渔业40578元/年标准计算，一审法院予以支持。因此，叶金华的误工费为40578元/年÷365天×881天=97943.06元。8.车辆施救费100元。叶金华粤Ｈ×××××车辆施救费100元，有广宁盈通机动车驾驶员培训服务中心发票证实，一审法院予以确认。9.精神损害抚慰金4000元。根据本次交通事故当事人的过错及叶金华伤残程度，当事人的赔偿能力，叶金华主张精神损害抚慰金8000元过高，一审法院酌定精神损害抚慰金4000元。10.鉴定费2628元。叶金华主张鉴定费2628元，有鉴定费发票证实，属于本次交通事故造成的损失，一审法院予以支持。叶金华上述1-11项损失合计346403.36元。叶金华请求车辆保管费175元，依据不足，一审法院不予支持。林明贵、叶金华分别承担此事故同等责任，林明贵驾驶的粤Ｈ×××××号小型轿车在人民财保佛山公司处投保了交强险，交强险医疗费限额已赔付完毕，因此，人民财保佛山公司应在交强险死亡伤残限额11万元赔付护理费22300元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2628元、交通费4503元、误工费76569元、在财产赔付限额2000元内赔付施救费100元，合共110100元给叶金华。扣减交强险赔付的110100元，叶金华余下损失236303.36元（346403.36元-110100元），一审法院酌定由叶金华、林明贵各承担50%责任，即林明贵应赔偿118151.68元（236303.36元×50%）给叶金华。又林明贵驾驶的粤Ｈ×××××号小型轿车在人民财保佛山公司处投保商业三者险，商业三者险剩余赔付限额99419元。林明贵负担的118151.68元仍应由人民财保佛山公司在商业三者险剩余限额赔付99419元给叶金华。即人民财保佛山公司应在交强险和商业三者险范围内合计赔付209519元（110100元+99419元）给叶金华，林明贵应赔偿18732.68元（118151.68元-99419元）给叶金华。林明贵已支付叶金华45247元，已足额抵扣其应承担的赔偿责任，多支付的26514.32元（45247元-18732.68元），相应抵扣人民财保佛山公司负担部分，即人民财保佛山公司应在交强险和商业三者险范围内赔付183004.68元（209519元-26514.32元）给叶金华。抵扣的26426.82元，林明贵可依法向人民财保佛山公司主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、人民财保佛山公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿183004.68元给叶金华，并在一审判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回叶金华的其他诉讼请求。本案受理费减半收取为3049元，由叶金华负担828元、人民财保佛山公司负担2221元。叶金华缓交，叶金华、人民财保佛山公司负担部分应在一审判决发生法律效力之日起十日内向一审法院缴纳。当事人对一审结论的意见上诉人人民财保佛山公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人人民财保佛山公司的上诉请求是：1.请求二审法院撤销一审判决，异议项目：护理费、误工费，上诉金额：41337.79元；2.本案一、二审诉讼费用由叶金华、林明贵承担。事实与理由：一、一审法院认定护理天数有误【异议金领：6300元（22300元-16000元）】《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定，“护理期是指，人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活不能自理，需要他人护理的时间”。一审法院判决认定叶金华的护理天数为250天（其中住院护理160天，出院护理90天）不符合上述规定，出院后仍需他人护理的需是住院治疗出院后生活仍然不能自理的人，中山大学法医鉴定中心鉴定意见书（中大法鉴[2019]临鉴字第L65259号）并没有对叶金华出院后存在护理依赖进行鉴定。因此，叶金华主张出院后生活不能自理没有事实依据。鉴定意见书依据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定叶金华的护理期为90天。叶金华提供的病历资料、出院记录等均未有医嘱注明叶金华出院后的护理时间。因叶金华未能证明其在住院治疗出院后生活不能自理、存在护理依赖的事实，故一审法院不应计算叶金华出院后的护理时间，但一审法院却判决人民财保佛山公司承担叶金华出院后的护理费用，属于适用法律错误。综上所述，叶金华的护理天数应为160天，护理费为：16000元（160天×100元/天）。二、一审法院认定误工天数有误【异议金领：76375.58元（97943.06元-21567.48元）】《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。根据叶金华提供的病历资料可知，叶金华从事故发生之日起累计住院治疗共1天，门诊就医共23次，但是病历资料、出院记录等均没有医嘱注明要求就医后的休息时间，叶金华也未能证明其出院后存在持续误工的情况，根据我国农村居民的现实状况，中年男性居民在家闲置不工作两年之久是不可能的，而且根据叶金华提供的就诊记录可知，2013年12月至2014年6月，其就诊时间为一个月一次，2014年6月至2015年6月，其就诊时间为两个月一次，2015年7月至2018年8月，其就诊时间为半年一次，由此可见，叶金华的就诊时间并不频繁，且叶金华未能提供持续误工证明，不存在持续误工的事实。中山大学法医鉴定中心鉴定意见书（中大法鉴[2019]临鉴字第L65259号）确定，叶金华为十级伤残，误工期为180天。但鉴于叶金华是在广州南方医科大学南方医院接受治疗，属于市外就医，考虑到时间原因和实际状况，根据附表误工天数显示表确认，叶金华的误工天数为194天。综上所述，叶金华的误工费为21567.48元（40578元/年÷365天×194天）。为维护人民财保佛山公司的合法权益请二审法院依法查清事实，撤销原判决并依法改判。被上诉人叶金华辩称：一审法院认定事实基本清楚，适用法律正确，服从一审法院的判决，请求维持原判，驳回人民财保佛山公司的诉讼请求。从一审我方提供的证据可以看出我方三次住院出院后医院均出具休息、护理情况的意见，一审法院结合证据认定护理天数及误工天数基本合理，而且从我方提供的证明门诊病例及2016年3月31日医院出具的病例都是要求加强继续右下肢康复治疗，而一审法院误工时间计算到2015年8月17日，我方当时没有上诉只是向尽快了解本案，从我方提供的司法鉴定意见书照片中能看出我方当事人的伤情的误工是持续、延续的，因此请求二审法院驳回人民财保佛山公司的上诉请求。一审被告林明贵述称：请求法庭依法公正判决。本院对案件事实的认定本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实无误，各方当事人亦没有异议，本院予以确认。案经本院主持调解，双方各持己见，无法达成调解协议。本院二审裁判理由和结论本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。2013年4月25日，广宁县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定林明贵、叶金华应分别承担此事故的同等责任，叶某坚不承担此次事故责任。此事实各方当事人均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案应围绕人民财保佛山公司的上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点为：一审判决认定的护理天数、误工天数是否正确。1.关于护理天数的认定问题。根据叶金华提供的出入院记录可知，从事故发生日起，叶金华累计住院共160天，而根据2013年11月8日、2014年5月15日南方医科大学南方医院出院医嘱“住院期间及出院休息期间陪护壹名”，可确认叶金华在住院期间及出院休息期间均需要护理1名，虽然出院医嘱并未确定出院休息期间的护理期限，但鉴定结论中确认叶金华的护理天数为90天，结合其住院160天期间均需接受护理的情形，一审法院酌定叶金华的护理天数为住院时间160天加上鉴定意见确认的90天合计250天符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定，本院予以维持。2.关于误工天数的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，叶金华最后一次住院出院即2015年6月17日的医嘱记载：“近两个月期避免剧烈运动及完全负重”，即至叶金华最后一次住院出院后其仍处于不能胜任工作的误工状态，结合叶金华分别于2013年8月23日、2013年11月8日（广东燕岭医院）、2013年12月6日、2014年1月10日、2014年2月21日、2014年3月28日、2014年4月25日、2014年5月13日、2014年6月6日、2014年8月8日、2014年10月10日、2014年12月12日、2015年2月6日、2015年4月10日、2015年6月12日、2015年7月31日、2016年1月31日、2016年7月22日、2016年12月16日以及2017年3月17日、2017年10月20日、2018年4月13日、2018年8月10日在南方医科大学南方医院门诊检查治疗的情况可知，自本案交通事故发生后，叶金华不间断地多次住院、多次门诊检查治疗，可确认其处于持续误工的状态，虽鉴定意见确认叶金华的误工期为180日，但该误工时间显然与叶金华的实际误工情况不符，若以此来计算其误工时间明显不符合公平合理原则。一审法院根据叶金华的伤情、住院时间、次数、出院医嘱及门诊检查治疗等情况综合考虑，确定叶金华的误工期间为事故发生之日起至最后一次住院出院后二个月，即2013年3月19日至2015年8月17日合共881天（两年又151天）既符合叶金华误工的实际，亦无违反上述关于误工时间的计算规定，故本院依法予以维持。对于本案涉及的其他方面问题，因上诉人人民财保佛山公司在一审判决后没有在上诉中提出，其他当事人也没有提出上诉，且经审查，没有违反法律法规禁止性规定、侵害社会公共利益以及他人利益的内容，视为当事人服从一审判决，本院依法不作审理。综上所述，人民财保佛山公司的上诉请求理由不成立，依法应予驳回。一审判决根据当事人提交的证据认定的事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费833元，由人民财保佛山公司负担。本判决为终审判决。审判长  张日红审判员  吴国红审判员  蔡红茂二〇一九年十二月二十日法官助理陈家敏书记员陈智君