湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终4408号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司清远中心支公司，住所地广东省清远市清城区小市凤翔大道5号东方巴黎三号楼二层06号。负责人：谢冠，该支公司经理。委托诉讼代理人：陈晨、焦龙，湖北美仑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗涛，男，汉族，1978年12月2日出生，住湖北省襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：张玲，湖北春园律师事务所律师。原审被告：雷毡，男，汉族，1990年6月1日生，住湖北省襄阳市襄州区。上诉人阳光财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称阳光财险清远支公司）因与被上诉人罗涛、原审被告雷毡机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2019）鄂0607民初2866号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光财险清远支公司上诉请求：撤销一审判决，改判按农村居民标准计算罗涛的伤残赔偿金、被扶养人生活费等相关损失，驳回罗涛依据2018年3月30日的诊断证明书所主张的误工费、护理费、营养费等相关损失。本案案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：（一）一审判决认定罗涛在受伤前已在襄阳景州建筑公司持续工作一年以上、收入来源于城镇，按城镇居民标准计算误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）错误。（二）罗涛提交的2018年3月30日的诊断证明书疑点较多，不排除伪造可能。一是罗涛出院时出院记录有明确、完整的医嘱内容，未提及休息、陪护、加强营养的情况，时隔20日后补开存疑；二是落款医生名字一个无法识别，一个与医嘱单上的笔迹明显不是同一个人书写；三是可以看出公章盖在先，书写内容盖章后添加。罗涛答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。罗涛向一审法院起诉请求：罗涛因交通事故各项损失239982.69元，先由阳光财险清远支公司在交强险和商业险赔偿范围内优先赔偿（精神抚慰金在交强险范围内赔偿），不足部分由雷毡依法赔偿；本案诉讼费用由雷毡、阳光财险清远支公司承担。一审法院认定事实：2018年2月15日16时10分许，雷毡驾驶粤Ｒ×××××“雪佛兰”牌轿车，由峪山街向峪山吴河方向行驶，行至襄州区××××路段，与对向罗涛驾驶的鄂FEE2559（注销）本田牌二轮摩托车发生碰撞，致罗涛受伤，车辆受损。2018年3月7日，襄阳市公安局襄州区分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定雷毡负此事故的主要责任，罗涛负此次事故的次要责任。事故发生后罗涛被送往襄阳中心医院住院治疗22天，2018年3月9日出院，入院诊断为：左股骨开放性骨折、左胫腓骨骨折。出院医嘱：1、大腿钉道每天消毒2-3次，保持小腿切口干燥整洁，每2-3天换药一次，术后两周视切口愈合情况酌情拆线；2、患肢避免负重，适当加强膝关节功能锻炼；3、继续口服抗生素治疗3周（头孢呋辛酯等）；4、每周骨外科门诊复查，病情变化随诊；5、如伤口愈合良好，可于2个月后拆除股骨外固定架，改换内固定治疗；6、因本次受伤膝关节无法检查，故膝关节受伤情况不明，如日后膝关节仍疼痛较明显，可完善膝关节MRI检查，进一步明确诊断，必要时手术治疗。罗涛支出医疗费47106.57元。2018年3月30日，襄阳中心医院出具病情证明，处理及建议载明：出院后全休90天，陪护一人，加强营养。2018年6月19日，罗涛第二次在襄阳中心医院住院治疗21天，入院诊断为：左股骨骨折外固定术后，左股骨骨折延迟愈合。出院医嘱载明：1、每周三骨科专家门诊复查，遵医嘱功能锻炼；2、保持伤口干燥一周；3、遵医嘱功能锻炼，8-12周内严禁负重，以免钢板折断或松动；4、不适随诊。罗涛支出医疗费23071.8元。罗涛住院期间由其哥哥罗强护理。另查明，粤Ｒ×××××“雪佛兰”牌轿车在阳光财险清远支公司处投保机动车交通事故责任强制保险和1000000元不计免赔商业第三者责任险，保险期间为2017年8月27日0时起至2018年8月26日24日止，事故发生在保险期间内。2019年1月10日，襄阳汇驰司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，罗涛所受损伤伤残等级为九级，后续治疗费需30000元。罗涛支出鉴定费1500元。庭审中，阳光财险清远支公司申请给予其七个工作日时间决定是否申请重新鉴定，但在该期限内，阳光财险清远支公司未提交重新鉴定的书面申请。还查明，罗涛的母亲罗本英，1947年11月28日出生，育有二子，长子罗强，1973年5月25日出生，次子罗涛。事故发生前，罗涛在襄阳景州建筑装饰工程有限公司工作，月平均收入3200元。事故发生后，阳光财险清远支公司垫付医疗费10000元，雷毡垫付医疗费2395.27元。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。雷毡驾驶车辆发生交通事故，致罗涛受伤，交警部门认定雷毡负事故的主要责任，罗涛负事故次要责任，双方均无异议，一审法院予以确认。雷毡应按照其责任比例承担赔偿责任，因交警部门认定其负主要责任，一审法院酌定其对罗涛因本次交通事故造成的损失承担70%的赔偿责任，剩余30%损失由罗涛自负。因该肇事车在阳光财险清远支公司投保了交强险和商业险，对于事故造成的罗涛的损失，应当由阳光财险清远支公司交强险限额范围内承担，不足部分根据商业保险合同约定及雷毡的责任比例予以赔偿，如有不足由雷毡在其责任范围内赔偿。罗涛因此次交通事故造成的各项经济损失如下，1、医疗费73189.47元。阳光财险清远支公司辩称应扣减非医保用药。一审法院认为首先，阳光财险清远支公司未提供涉案保险合同，也未证明其已经尽到特别提示义务；其次，国家基本医疗保险是一项具有福利性的社会保险制度。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而涉案保险合同是一份商业性的保险合同，保险公司按照商业性保险收取的保险费，远远高于国家基本医疗保险保险费，投保人对保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险，保险公司按照商业性保险收取保险费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信；最后，保险公司未提供证据证明医保外用药的数额，应承担不利后果。因此，对于保险公司扣除“非医保用药”的主张，不予支持。罗涛诉请的医疗费有医疗费发票且有相应的住院病历、检查报告单予以证实，予以确认；药房的单据所购药物为仙灵骨葆胶囊和纱布，该药用于骨质疏松等，且该时间罗涛仍在住院，结合住院期间的DR报告单显示罗涛左股骨骨质稀疏，该药的功能主治与其病情相符，予以确认；2、残疾辅助器具费500元。该费用对方认可，结合罗涛伤情，予以认定；3、护理费14173元。罗涛主张按照居民服务业标准计算护理费符合法律规定，予以支持。对于护理期限，一审法院认为，出院后医嘱建议全休90天，陪护一人，结合罗涛的伤情出院后仍有护理依赖度，故对护理期限应认定为两次住院期间43天及医嘱全休陪护90天，为133天；4、误工费24533.33元。罗涛主张在事故发生前其在襄阳景州建筑公司上班，按照月工资3200元计算误工费，并提供了村委会出具的其在外务工的证明，襄阳景州建筑公司的营业执照，工资表证实自己的主张。一审法院认为，罗涛提供的证据形成了完整的证据链，予以确认，对其按照3200元/月计算误工费的诉请予以支持；误工时间，罗涛2018年2月15日因交通事故受伤两次住院，第一次出院后医嘱建议全休90天，因伤情未恢复二次住院至2018年7月10日，医嘱建议12周内严禁负重，持续误工共计230天，故误工费为24533.33元；5、营养费2660元。因医嘱载明需加强营养，酌定按照每天20元计算，为2660元；6、伙食补助费860元。罗涛主张住院伙食补助费50元每天过高，酌定按20元每天计算，为860元；7、残疾赔偿金137820元。事故发生前罗涛在襄阳景州建筑公司已持续工作一年以上，收入来源于城镇，应按照城镇居民标准计算误工费，为137820元；8、被扶养人生活费21596.4元。截至定残日，罗涛的母亲罗本英已满71岁，计算9年，为21596.4元；9、交通费酌定430元；10、精神抚慰金3000元；11、鉴定费1500元。鉴定费用是罗涛为完成此次交通事故理赔而发生的必要成本，属于其损失范围，有相关发票予以证实，应予支持，为1500元。综上，罗涛因此次交通事故造成的各项经济损失共计280262.2元。罗涛的上述损失，应由阳光财险清远支公司在交强险限额范围内承担120000元（其中医疗费项下赔偿10000元，伤残项下赔偿110000元）；剩余损失160262.2元，由商业三者险承担70%，为112183.54元，合计232183.54元，阳光财险清远支公司在事故发生后垫付医疗费10000元，应予扣除。雷毡垫付费用2395.27元，罗涛应予以返还。据此判决：一、阳光财产保险股份有限公司清远中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险限额内赔偿罗涛损失222183.54元；二、罗涛在判决生效后十日内返还雷毡2395.47元；三、驳回罗涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取746元，由雷毡负担522元，罗涛负担224元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，二审围绕上诉人阳光财险清远支公司的上诉主张及理由进行审理。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费及误工费能否按城镇居民标准计算，本院审查后认为，一审期间，罗涛主张在城镇居住生活，收入、消费来源于城镇，提供了公司的误工证明、公司营业执照、部分工资表，租房合同、租住地居委会出具关于其租住该社区的证明，户籍地村委会关于其长期在外务工不在本村居住的证明，阳光财险清远支公司对上述证据虽不予认可，但未能提供相反证据推翻前述证据，故一审判决采信前述证据以城镇居民标准计算罗涛残疾赔偿金、被扶养人生活并按公司出具的收入证明支持误工费的依据充分。关于阳光财险清远支公司对罗涛提交的2018年3月30日出具的病情证明所提异议，本院认为，首先，阳光财险清远支公司虽提出诸多疑点，但未能提供向医疗机构调查核实后的结论意见；其次，罗涛于第一次出院后20日后补充诊断证明书这一事实，不必然得出诊断证明的内容与罗涛实际病情不符的结论；再者，从罗涛再次住院时医院机构的诊断情况可知，罗涛前次住院治疗后恢复不佳，股骨骨折不愈合，医疗机构再次给予手术治疗。故此，一审判决采信病历资料及诊断证明书支持罗涛误工费、营养费、护理费，并无不当。阳光财险清远支公司上诉主张减轻赔偿责任的理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费746元，由阳光财险清远支公司负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一九年十二月十六日书记员 杨亚男