沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初2243号原告：辽宁前进富通混凝土有限公司。法定代表人：张俊华。委托诉讼代理人：潘学伟，辽宁邦言律师事务所律师。被告：沈阳双兴建设集团有限公司法定代表人：王振飞.委托诉讼代理人：戚文腾，辽宁长风律师事务所律师。原告辽宁前进富通混凝土有限公司与被告沈阳双兴建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人潘学伟，被告委托诉讼代理人戚文腾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告货款2214362.5元，同时按照所欠金额月2%承担违约金（以3214362.5元为本金，自2015年11月4日计算至2016年10月13日；以2214362.5元为本金，自2016年10月14日计算至实际给付之日止）；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2014年8月与被告签订混凝土买卖合同一份，由原告为名称为军官经济住宅1#-9#的工程供应混凝土。工程地点为沈阳市和平区白山街8号，在2014年8月至2015年11月期间，原告为被告提供混凝土38811立方米，发生金额为13214362.5元。在此期间被告先后付款1100万元，剩余2214362.5元，至今未付。另外，合同第8.2条约定，被告未按合同约定结清货款，按所欠金额的日千分之二承担违约金，因为约定过高，我方要求按照月2%的标准进行调整，2%的标准符合法律规定。对于违约金的计算分两个起点，2015年9月29日被告付款1000万元，2016年10月13日被告又还了100万元。合同约定，浇铸封顶后，被告给付70%。我方现在无法核实被告什么时候浇铸到30%，故我方认为，送货时间就是浇铸完毕的时间点，因2015年11月14日是最后一次供货，故我方要求此期间的违约金。被告辩称，请求法院驳回原告诉请。经双方对账，在被告工地军官经济住宅的工程量是38510立方米，数额是13151442.5元，在该金额中包含了74立方米混凝土，我方复印件上没有签字，我方不认可。另外，在被告项目经理亲属的别墅田义屯商混量115立方米，金额是26450元，该部分同意一起结算。其余的田义屯商混的186立方米，不是我方高凯签字，我方不认可，金额是36470元，该部分没有用到工地。被告已经按时足额支付货款1100万元。现有证据不能证明被告尚欠原告混凝土款项。即使被告欠付货款亦符合后履行抗辩权的规定。被告分批次生产混凝土并配送给原告，但原告收到被告的货款后，没有提供已付货款相应批次的检验报告单，至今也没有提供。根据《合同法》第六十七条的约定，被告有权行使后履行抗辩权。原告主张违约金按月2%计算，过分高于损失，请求法院予以减少调整或不予支持。原告和被告在诉前并未对账，所以被告没有违约，更不能计算这期间的违约金。对于付款期限，合同约定不明，所有楼都在进行施工，时间是不确定的，我们认为应该从起诉后计算付款期限。现在工程已经完事了，也入住了，但施工具体什么时候完成的不清楚。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法院提供了供货合同、收据、录音材料等证据佐证，被告未向法院提供证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月10日，原告（乙方）与被告（甲方）双方签订《沈阳市预拌混凝土买卖合同》一份，约定原告为被告承建的军官经济住宅1#-9#楼工程提供混凝土。对于付款方式及时间约定为，第一次付款：混凝土浇筑至地上7层时，一周内被告付给原告已浇筑混凝土货款的70%；第二次付款：混凝土浇筑至15层时，一周内被告付给原告已浇筑混凝土货款的70%；第三次付款，混凝土浇筑至封顶，被告付给原告已浇筑混凝土货款的70%；余款30%抵顶车辆（具体顶车事宜见顶车协议）。同时约定，如果被告未按合同约定结清货款，逾期按中国人民银行同期贷款利率，向原告支付所欠货款的利息，同时按所欠金额的日2‰承担违约金，否则，原告有权解除合同或停止混凝土的供应。货款未全部结清之前，被告不得委托其他混凝土厂家进行混凝土施工。合同签订后，原告按约定向被告供应了混凝土，合同履行期间，被告偿还了货款1100万元，对于剩余货款至今未付。庭审中，原告提供了与被告负责人的通话录音，双方确认欠款数额为220余万元。本院认为，原被告双方签订的《沈阳市预拌混凝土买卖合同》，系双方真实意思表示，该合同合法有效，双方应按合同的约定享有权利、履行义务。原告已按约定供应了混凝土，但被告未按约定偿还货款，应承担给付货款及赔偿损失的违约责任。原告主张混凝土的总量为38811立方米，对于该数额，被告提出，双方经对账的混凝土总量为38510立方米，其中的74立方米原告给我方的票据复印件中没有签字，我方不认可。另外在田义屯商混用量的115立方米，有我方项目经理的签字，我方同意一并结算，另外，没有项目经理签字得186立方米的混凝土我方不认可。本院认为，对于被告提出的复印件没有签字的74立方米的混凝土，庭审中，原告提供了票据原件，在票据原件中均有被告工作人员的签字，可以证明其真实性，对于该74立方米的混凝土，本院予以确认。对于被告所述没有项目经理高凯签字的186立方米混凝土，本院对原告提供的证据进行审核，田义屯工地系被告认可的施工工地之一，该工地上被告认可其中115立方米的混凝土供应，被告认可的部分的票据，其票据号码及供货时间上与其余票据均具有连续性，且被告亦未提供证据证明，双方存有其他混凝土的供货关系，故对于该186立方米的混凝土，本院在本案中予以确认。对于原告的混凝土供应总额，本院确定为38811立方米，与其对应的13214362.5元的货款总额，本院予以认可，因被告已经付款1100万元，对于剩余2214362.5元，本院予以支持。对于原告按年利率24%主张违约金的诉求，因双方系买卖合同关系，交易款项中存有利润，应适用于正常的违约金条款，对于按民间借贷24%主张违约金的诉求于法无据，主张过高，本院调整为按中国人民银行的同期贷款利率的1.5倍及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍予以认定。对于违约金的起算时间，原告提出按混凝土全部浇铸完成后主张，认为全部浇铸完成是2015年11月14日，即最后一次供货时间。被告提出，合同中浇铸的时间属于约定不明，不能以浇铸时间为准。本院认为，被告方为工程的施工方，对于工程的进展情况应有清晰的认识，但庭审中被告方并未对此提出相应的证据，故根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”本案中，被告最后的收货日为2015年11月14日，故对于违约金本院自2015年11月14日起算，因2015年9月29日被告付款1000万元，2016年10月13日付款100万元，故对于这一期间的违约金本院确定为以3214362.5元为本金，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，自2015年11月14日计算至2016年10月13日。之后的违约金本院确定为，以2214362.5元为本金，自2016年10月14日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算。自2019年8月20日至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定判决如下：一、被告沈阳双兴建设集团有限公司于判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁前进富通混凝土有限公司货款2214362.5元；二、被告沈阳双兴建设集团有限公司于判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁前进富通混凝土有限公司逾期付款违约金（以3214362.5元为本金，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，自2015年11月14日计算至2016年10月13日；以2214362.5元为本金，自2016年10月14日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算；自2019年8月20日至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）；三、驳回原告其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34253元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  李炳玲审判员  郑友杰审判员  赵 刚二〇一九年十二月二十日书记员  韩倩文