宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3965号 上诉人(原审被告）：张某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：宁夏彤元典当有限公司。 法定代表人：王某1，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王某2，宁夏兴业律师事务所律师。 上诉人张某因与被上诉人宁夏彤元典当有限公司（彤元公司）典当纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初8194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭进行了审理。上诉人张某、被上诉人彤元公司委托诉讼代理人王某2在本院指定时间到庭接受询问并发表意见。本案现已审理终结。 张某上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判从136628.8元当金中扣减7000元；2、一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定当金为139580元正确，但对利息的认定有误。截止2019年4月26日综合服务费及利息共50248.8元，彤元公司多收取11285.2元，绝当后彤元公司多收取的息费应当充抵当金，故张某实际只欠彤元公司128294.8元。 彤元公司辩称，一审判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。 彤元公司一审诉讼请求：1.被告给付原告当金140000元，综合服务费700元（按本金140000元，月综合利率按2.7%的标准从2019-3-27日至2019-5-26日，此后综合服务费按本金140000元，月综合利率2.7%的标准计算至实际付清之日止）；月利息700元（按本金140000元，月利率0.3%的标准从2019-3-27日至2019-5-26日，计算至实际付清之日止）、给付违约金14000元；2.判令原告对位于银川市××区字第2010008589号）有权委托拍卖并对拍卖、变卖、折价所得款项享有优先受偿权。 一审法院认定事实：2018年4月27日，彤元公司（乙方）与张某（甲方）签订《房地产抵押典当合同》，约定当金为14万元；典当房屋为银川市兴庆区利民街147-2-602室（房权证兴庆区字第2010008589号）；典当期限自2018年4月27日至2018年7月27日；典当期内及典当期限届满后5日内,甲方结清当期内利息、典当综合费用和违约金(如有)，书面提出申请并经乙方同意后,甲方可以续当,双方签订续当凭证。在此期限(5日)内,甲方也可以赎当；甲方于典当期限届满5日后申请续当并经乙方同意续当的,除向乙方结清典当综合费用、利息外,还应根据实际天数每日按当金数额的10%支付违约金及相关费用；如赎当，须经乙方同意,除应支付上述费用外还应全额偿还乙方当金；续当期自典当期限或者前一次续当期限届满日起算；在出现续当后除当期发生变化外,本合同其它条款不变，双方应继续履行；甲方于典当期限届满5日后既不赎当也不续当的视为绝当。同日，彤元公司支付张某135800元，彤元公司称系扣除当月综合服务费4200元。2018年4月28日，双方就上述房屋办理了抵押登记。同日，彤元公司向张某出具当票一张，记载：典当金额14万元；实付金额135800元；综合费用共计11340元，分3期收取，本次收取综合费用3780元；典当期限由2018年4月27日至2018年7月25日止；月费率2.7%，月利率0.3%。2019年1月21日，彤元公司向张某出具续当凭证一张，记载原典当金额14万元；续当综合费用3780元；当户应付上期利息2520元；当户总计交付金额6300元；续当期限由2019年1月22日起至2019年4月21日止；月费率2.7%，月利率0.3%。续当期限届满后，张某未赎当、续当。2019年5月9日，彤元公司出具终止合同通知书并通知张某，该通知书载明：“尊敬的张某女士：由于你没有履行我们之间签订的借款合同和抵押合同,造成你单方毁约,为此我公司于2019年5月14日将终止所签署的一切合同,你将承担10%违约金大写：壹万肆仟元，￥14000。根据中华人民共和国《典当管理办法》第四十条规定,于2019年5月9日起第五个工作日后视为绝当,同时将进行司法拍卖及相应合法变通取现措施。”本案审理过程中，彤元公司与张某均认可2018年7月25日至2019年1月22日，双方口头约定续当。彤元公司自认张某付清2019年3月27日前共计11个月的综合服务费及利息，并认可张某支付7000元保证金，彤元公司用于冲抵2019年3月27日至2019年5月26日期间的综合服务费及利息，故此期间只主张综合服务费及利息各700元。 一审法院认为，彤元公司与张某签订的《房地产抵押典当合同》属有效合同，彤元公司提供当金后，张某应依约支付利息和综合服务费、归还当金。张某辩称实际收到当金125800元，其举证并不能实现该证明目的。彤元公司实际支付当金135800元，彤元公司称系扣除当月综合服务费4200元，双方约定的月综合服务费为3780元，且当票中亦记载“本次收取综合费用3780元”，故多扣除的420元并无依据，法院确认当金为139580元。彤元公司自认张某按照每月4200元的标准支付11个月的综合服务费及利息即46200元以及7000元保证金，共收取53200元，而截至2019年4月26日的综合服务费及利息应为50248.80元（139580元×36%），彤元公司多收取2951.20元。张某未在续当期限届满5日后即2019年4月27日赎当或续当，为绝当。绝当后，彤元公司多收取的息费应冲抵当金，故张某欠付的当金为136628.80元。双方未在合同中约定绝当后的息费收取问题，现彤元公司按照当期内约定的计算标准主张并无依据，而张某未归还当金，给彤元公司造成损失，应承担相应的违约责任，故法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，支持张某支付彤元公司自2019年4月27日至法院确定的给付之日的综合服务费及利息，以当金136628.80元为基数，按照年利率24%的标准计算。上述综合服务费及利息足以弥补彤元公司的损失，故对违约金不予支持。彤元公司与张某就银川市兴庆区利民街147-2-602室房屋办理了抵押登记，故彤元公司有权以上述房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条规定，判决：一、被告张某于判决生效之日起十日内偿还原告彤元公司当金136628.80元，并按年利率24%的标准支付136628.80元当金自2019年4月27日至判决确定的给付之日的综合服务费及利息；二、原告彤元公司有权以被告张某位于银川市××区房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、驳回原告彤元公司的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取1704元，由原告彤元公司负担176元，被告张某负担1528元。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，张某不认可一审法院认定的其已支付的息费总额，称其实际只欠彤元公司128294.8元。但张某对此未提交相应的证据予以证实，彤元公司对此也不予认可，故对张某的上诉理由本院不予采信。综上，张某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3056元，由上诉人张某负担。 本判决为终审判决。 审判长  程改焕 审判员  李玉霞 审判员  杜 欣 二〇一九年十二月二十八日 书记员  田 娜 附本案适用的相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。