广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0103民初10095、10234号原告：李冬（10234号案被告），男，1978年10月11日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。被告：广东华纱贸易有限公司（10234号案原告），住所地广东省广州市荔湾区中山七路85-99号8-16楼。法定代表人：李恒奎，职务：董事长。委托代理人：余树林，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。委托代理人：李娟，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。李冬与广东华纱贸易有限公司（以下简称华纱公司）劳动争议两案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。李冬，华纱公司的委托诉讼代理人余树林、李娟到庭参加诉讼。两案现已审理终结。李冬向本院提出诉讼请求：一、判令华纱公司支付违法解除劳动合同的赔偿金241869.16元;二、判令华纱公司支付2016年至2019年未休年休假工资61590.02元。事实和理由：其与华纱公司连续签订两次固定期限劳动合同。在其提出续签劳动合同的情况下，华纱公司不续签劳动合同，应视为违法解除或终止劳动合同，应支付赔偿金。此外，华纱公司应支付2016年至2019年的未休年休假工资。华纱公司向本院提出诉讼请求：一、我司无需支付终止劳动合同补偿金120933.87元；二、我司无需支付未休年休假工资26788.78元；三、李冬承担本案的诉讼费。事实和理由：李冬经常旷工，几乎不去公司上班，不履行自己的职责，严重违反了我司的规章制度，应不予支付经济补偿金。李冬每年出国旅游，已经休了年休假，我司无需支付未休年休假工资。本院经审理认定事实如下：2019年9月11日，李冬向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、华纱公司支付2019年9月1日至2019年9月10日工资8554.15元；二、华纱公司支付违法解除劳动关系赔偿金223263.84元；三、华纱公司支付2013年9月2日至2019年9月10日未休年休假工资差额128312.55元。2019年11月8日，该仲裁委员会作出了穗劳人仲案[2019]7535号裁决书，裁决结果为：一、华纱公司支付终止劳动合同经济补偿金120933.87元；二、华纱公司支付未休年休假工资26788.78元；三、驳回李冬的其他仲裁请求。李冬、华纱公司均不服，提起诉讼。另查，2013年9月2日，李冬入职华纱公司。双方连续签订了两次固定期限劳动合同。第二次劳动合同载明，合同期限从2016年9月3日起至2019年9月2日止，实行标准工时工作制，正常工作时间工资每月17338元；甲方(华纱公司)对于乙方(李冬)的工作施行平时考核和年终绩效考核，乙方的考核成绩将作为公司是否延续与乙方合同的依据；乙方清楚甲方《员工守则》、《职工考勤及请休假制度》及全部规章制度并自愿遵守和履行；乙方如对当月工资有异议的应在工资发放之日起3个工作日内提出书面异议，否则视为确认当月工资结构及数额等。2013年9月4日，李冬签名确认其已经清楚并理解《广东华纱贸易有限公司员工管理规章制度》的规定，在公司工作期间，承诺完全遵守并按照以上规章制度进行工作。华纱公司的《员工守则》和《职工考勤及请休假制度》规定，员工必须严格遵守公司制定的考勤制度，上、下班均需打卡，每天打卡四次，漏打卡的，需其部室领导确认该员工上班的真实性，否则按缺勤处理；职工因公外出需填写“外出登记表”，并由部门领导签字确认，否则月末将按缺勤统计；每个考勤月缺勤累计4-6小时的，按旷工1天处理；职工无故连续旷工3天（含）以上、六个月内累计旷工5天（含）以上或十二个月内累计旷工7天（含）以上的，视为不遵守公司劳动纪律，公司有权解除其劳动合同，不支付任何经济赔偿金或经济补偿金。在职期间，李冬在公司上、下班均没有打卡考勤，因公外出没有填写“外出登记表”。李冬先后任职副总经理、总经理，签订了2014年度至2016年度《经营业绩责任书》，约定了第年的考核内容，即利润总额和营业收入达到约定金额。立信会计师事务所（特殊普通合伙）出具的《审计报告》显示，华纱公司在2016年至2018年连续亏损。2017年8月，广州市国家税务局西区稽查局发出了《税务处理决定书》、《税务行政处罚决定书》、《税务事项通知书书》，向华纱公司追缴2013年11月至2014年12月31日的出口退税款12188895元等，并给予华纱公司行政罚款。2019年8月1日，华纱公司向李冬发出《劳动合同到期不续签通知书》。李冬终止劳动合同前十二个月平均工资为18605.32元。2019年8月29日，华纱公司董事会对李冬作出了考核意见，认为李冬任职总经理期间从未完成公司的业绩指标及绩效考核任务；李冬在职期间经常旷工，不按时到公司上班，严重违反公司的规章制度；李冬的考核不达标，不予续签劳动合同。李冬的社会保险参保缴费记录显示，李冬累计工作14余年。2018年、2019年应休年休假为每年10天。李冬的护照和出入境显示，李冬于2018年3月前往印度尼西亚6天，于2018年11月前往日本8天，于2019年2月前往土耳其10天，于2019年7月前往日本10天。在诉讼期间，李冬申请诉讼保全。2019年12月25日，本院作出了（2019）粤0103民初10095号民事裁定书，查封、冻结华纱公司名下的价值303459元的财产。李冬支付了保全费2037元。在诉讼期间，华纱公司申请证人左某出庭作证。左某作证称，其2004年7月进入公司，李冬于2015年被聘为总经理；公司高管上下班没有打卡，公司没有收到李冬出国考察的报备资料，其本人收到了李冬表示续签劳动合同的电子邮件和微信。本院认为，李冬与华纱公司连续签订了两次固定期限劳动合同。对此事实，双方没有异议，本院予以确认。关于华纱公司应否支付赔偿金问题。首先，劳动合同约定华纱公司对李冬的工作施行考核，考核成绩作为公司是否延续与李冬合同的依据。华纱公司主张李冬达不到业绩要求，提供了《经营业绩责任书》、《审计报告》佐证。李冬虽然提出异议，但未能举证反驳。因此，华纱公司不与李冬续签劳动合同的行为，符合劳动合同约定。其次，李冬作为华纱公司的总经理，应遵守华纱公司的《员工守则》、《职工考勤及请休假制度》及《员工管理规章制度》。但是，李冬在公司上、下班时没有打卡考勤，外出时没有填写“外出登记表”。由此可见，李冬存在严重违反了公司规章制度的情形。再次，根据《劳动合同法》第十四条的规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。李冬存在严重违反公司规章制度的情形，华纱公司不与李冬续签劳动合同，不违反上述规定。综上，华纱公司不与李冬续签劳动合同，依法应支付经济补偿金120933.87元（18605.21元×6.5个月）。华纱公司依法终止劳动合同。李冬请求华纱公司支付赔偿金，本院不予支持。关于华纱公司应否支付未休年休假工资问题。首先，未休年休假工资的仲裁时效为一年。李冬于2019年9月11日申请劳动仲裁，故李冬请求华纱公司支付2016年至2017年未休年休假工资，超过了仲裁时效，本院不予支持。其次，根据李冬的社会保险参保缴费记录，李冬累计工作14年，每年享有年休假10天。2019年1月至9月2日折算年休假6天。2018年李冬出国共计14天，2019年1月1日至9月2日期间出国共计20天。李冬未能举证其因公出国，既没有“外出登记表”，又没有向董事会等监管部门报备出国事宜。结合本案情况，本院认定李冬在2019年、2019年已经休了年休假。再次，劳动合同约定李冬如对当月工资有异议的应在工资发放之日起3个工作日内提出书面异议，否则视为确认当月工资结构及数额等。李冬从没有对华纱公司拖欠年休假工资提出书面异议，视为李冬确认工资结构及数额。综上，李冬已休年休假，华纱公司请求不支付李冬未休年休假工资26788.78元，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、广东华纱贸易有限公司自判决发生法律效力之日起十五日内向李冬支付终止劳动合同经济补偿金120933.87元；二、广东华纱贸易有限公司不需向李冬支付未休年休假工资26788.78元；三、驳回李冬的其他诉讼请求；四、驳回广东华纱贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。10095号案件受理费10元和保全费2037元，由李冬负担；10234号案件受理费10元，由广东华纱贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按不服一审判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  彭卫群二〇一九年十二月二十七日书记员  钟细妹