山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初7988号原告:**，男，1969年12月26日生，汉族，住胶州市。委托诉讼代理人：刘世伟，山东海金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：官民俊，山东海金州律师事务所实习律师。被告：刘毅，男，1975年11月29日，汉族，住胶州市。委托诉讼代理人：张于福，男，1973年2月15日生，汉族，住胶州市，系刘毅公司的同事。被告：刘克佳，男，1979年9月10日生，汉族，住平度市。被告：渤海财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区东海西路5号甲华银大厦5层，统一社会信用代码913702007975252094。法定代表人：陈汉强，职务：经理。委托诉讼代理人：杨瑞升，男，1973年12月3日生，汉族，住址同上，系该公司职工。委托诉讼代理人：徐冰，男，1990年11月18日生，汉族，住址同上，系该公司职工。原告**与被告刘毅、刘克佳、渤海财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告的委托诉讼代理人刘世伟、被告刘克佳、被告保险公司的委托诉讼代理人徐冰到庭参加诉讼，被告刘毅经本院合法传唤未到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告的委托诉讼代理人官民俊、被告刘毅的委托诉讼代理人张于福、被告保险公司的委托诉讼代理人杨瑞升到庭参加诉讼，被告刘克佳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失10000元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审时，原告增加诉讼请求，请求判令被告支付各项损失共计281825.74元。事实和理由：2018年3月26日，被告刘克佳驾驶鲁Ｕ×××××号小型轿车沿胶州市梧州路由北向南超速行驶至梧州路与锦州路路口北侧路段，与对行原告**醉酒驾驶的无牌二轮摩托车相撞，致原告受伤，车辆受损。经认定，被告刘克佳与原告负事故同等责任。涉案车辆在被告保险公司投保交强险及商业险三者险。原告的损失未得到赔偿，具状诉讼。被告刘克佳辩称，鲁Ｕ×××××号小型轿车损失为7900元，按责任分配后，原告应赔偿4900元，原告已支付2000元，还需支付2900元。原告的损失由被告保险公司承担。被告保险公司辩称，事故属实。肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险1000000元，有不计免赔。鲁Ｕ×××××号小型轿车的投保人系青岛振兴机械有限公司。原告的合理损失中应扣除非医保用药。诉讼费、鉴定费及精神抚慰金等间接损失，我公司不承担赔偿责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2018年3月26日，被告刘克佳驾驶鲁Ｕ×××××号小型轿车沿胶州市梧州路由北向南超速行驶至梧州路与锦州路路口北侧路段，与对行原告**醉酒驾驶的无牌二轮摩托车相撞，致原告受伤，车辆受损。胶州市公安局交通警察大队的事故认定书认定，原告**与被告刘克佳负事故同等责任。2.2018年3月26日，原告到胶州市人民医院住院治疗7天至同年4月2日，主要诊断为创伤性小肠破裂，其他诊断为股骨骨折、骨盆骨折、膝关节积液等。2018年4月2日，原告入中国人民解放军第四〇一医院住院治疗10天至同年4月11日。主要诊断为创伤性股骨干粉碎性骨折，其他诊断为创伤性趾骨上、下支骨折、小肠术破裂术后等。原告共支出医疗费104699.88元。3.原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费进行鉴定。经本院委托，2019年5月10日，烟台富运司法鉴定中心出具司法鉴定意见书评定:1.**右膝关节损伤构成九级伤残，左膝关节损伤构成十级伤残，小肠破裂修补构成十级伤残。2.伤后误工期限至本次定残之日止；3.伤后护理期限为4个月；4.后续治疗费用为18000元-20000元。原告支出鉴定费2900元。4.原告系青岛公交集团胶州巴士有限责任公司的职工。原告事故发生前6个月的平均工资为3861.8元。原告受伤后至评残前一日（2019年5月9日），其单位向其发放工资2841.6元。5.本案事故发生时，被告刘克佳系鲁Ｕ×××××号小型轿车的驾驶人，被告刘毅是该车的登记车主，该车以青岛振兴机械有限公司为投保人在被告保险公司处投保交强险120000元及商业三商险1000000元，且投保有不计免赔，事故发生在保险有效期间。5.被告刘克佳是向被告刘毅借用车辆使用。原告认可其承担被告刘毅的车辆损失4900元，原告已支付2000元，余款2900元待保险赔偿款支付后予以赔偿。2019年3月，原告与被告刘克佳达成协议，约定原告的损失以被告保险公司的赔偿为准，保险公司不予赔偿或超出保险公司赔偿数额的损失由原告自行承担。6.被告保险公司核定原告的医保外用药为40570.9元。被告保险公司提交由投保人青岛振兴机械有限公司盖章的《投保人声明》及《投保单》各一份，证实投保人已收到保险条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，且保险公已对上述内容对投保险尽到了提示及说明的义务，非医保用药不应由被告保险公司承担。同时该公司提交《商业保险条款》一份，该条款第三十六条约定，保险公司有权对医保外用药进行核定且保险公司不承担赔偿责任。原告认为保险公无权核定非医保外用药且应由被告保险公司承担。7.原告主张各项损失为医疗费104699.88元、后续治疗费19000元、住院伙食补助费2200元（100元/天×22天）、误工费52650元（130元/天×405天）、护理费16680元（139元×120天）、交通费500元、伤残赔偿金243921.6元（50817元/年×20年×24%）、精神抚慰金1000元、车损1500元、鉴定费2900元，合计445051.48元，按责由被告保险公司承担281825.74元。上述事实，有当事人提交的交通事故认定书、门诊病历、住院病历、用药明细、司法鉴定意见、银行账户流水、居民户口本、行驶证复印件、驾驶证复印件、保单复印件、医疗费单据、司法鉴定发票、护理人员身份证、当事人在庭审笔录中的陈述意见在卷为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，胶州市公安局交通警察大队的事故认定书经本院审查，符合相关法律程序及规定，本院予以采信。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，交强险赔付不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内给予赔付，商业三者险赔付仍不足的，应依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。本案中，鲁Ｕ×××××号小型轿车的投保人与被告保险公司签订的交强险合同、商业三者险合同，是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对于原告的相关损失，应首先由被告保险公司在交强险分项责任限额内予以赔偿。被告保险公司的交强险总赔偿限额为122000元，其中医疗费10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失限额2000元。因原告负事故同等责任，事故比例以5：5为宜，故交强险赔偿不足部分，由被告保险公司在1000000元的商业三者险范围内按50%的责任比例给予赔付。超出保险赔偿或不应保险赔偿的损失，因原告与被告刘克佳达成协议由原告自行承担，系原告以自己权利的处置，不违反法律的规定，本院予以认定，被告刘毅、刘克佳不再承担本案的赔偿责任。被告保险公司核定原告的医保外用药为40570.9元，原告不认可。本院认为，《商业保险条款》第三十六条约定，“保险公司按照国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。”《投保单》中投保人声明中记载“本人已经仔细阅读保险条款，尤其是黑体字部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示完全理解”，《投保人声明》中记载：“本人确认收到条款及《综合商业保险免责事项说明书》，保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。”鲁Ｕ×××××号小型轿车投保人青岛振兴机械有限公司在《投保单》及《投保人声明》上盖有公章，足以说明被告保险公司向投保人说明保险合同的内容并就责任免责条款尽到了明确说明的义务。投保人与保险公司签订的保险合同合法有效，《条款》作为保险合同的一部分，各方应当遵守。且保险公司就保险合同中的免责条款对投保人已尽到了明确的说明义务，故被告保险公司对于医保外用药在商业三者险限额内不承担赔偿责任。原告支出的医保外用药40570.9元，由被告保险公司在交强险医疗费限额承担的10000元，剩余医疗费30570.9元由原告承担。原告主张的损失有医疗费104699.88元，有相关的病历及收费票据相互印证，费用支出合理，符合法律规定，本院予以认定。原告共住院17天，故其住院伙食补助费计算为1700元（100元/天×17天）。原告的护理期限经鉴定为4个月，因原告未提交护理人员的收入证明，故护理费参照青岛市护工的收入100元/天计算护理费12000元（100元/天×120天）。原告因术后内固定物需取出，故原告根据鉴定报告主张后续治疗费19000元有理，予以支持。根据鉴定报告评定的误工期限，原告主张的伤后误工期限为405天有理，原告发生事故前的日平均工资为128.73元，原告所在单位在其发生事故后仅发放了工资2841.6元，故原告因本事故造成的误工费为49294.05元（128.73元/天×405天-2841.6元）。原告主张的交通费500元有理，予以支持。原告系城镇在职职工，故其按2018年度青岛市人均可支配收入计算伤残赔偿金243921.6元（50817元/年×20年×24%元）有理，予以支持。原告主张的鉴定费2900元是原告为明确其损失而支出的必要费用，且有鉴定发票为证，本院予以认定。原告主张车损1500元，但未提交证据证实上述损失合理，但被告保险公司认可车损为1200元，系对其权利的处置，本院予以确认。原告在本次事故中承担同等责任，对事故的发生有过错，故原告主张精神抚慰金1000元无事实依据，不予支持。以上各项损失共计435215.53元（医疗费104699.88元+住院伙食补助费1700元+后续治疗费19000元+护理费12000元+49294.05元+交通费500元+伤残赔偿金243921.6元+鉴定费2900元+车损1200元），由被告保险公司在交强险赔偿限额内承担121200元，超出交强险赔偿限额的314015.53元扣除医保外用药30570.9元为283444.63元，由被告保险公司在商业三者险的赔偿限额内按50%承担141722.32元。综上，被告保险公司应赔偿原告各项损失262922.32元，原告取得保险款后支付刘毅2900元。原告的损失已经由被告保险公司赔偿，被告刘毅、刘克佳不再承担本案的赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后十日内赔偿原告**各项损失262922.32元（原告取得上述保险赔偿款后支付被告刘毅2900元）。二、驳回原告**对被告刘毅、刘克佳的诉讼请求；三、驳回原告**的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5527元，由原告**负担387元，由被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司负担5140元。上诉案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，上诉人在上诉期内未预交的，则应当在上诉期满后七日内缴纳，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘丰文审 判 员  姜燕燕人民陪审员  王宝友二〇一九年十二月六日书 记 员  刘宗超附1：本案证据目录一、原告提交的证据证据一、道路交通事故证明一份，证明交通事故发生的过程及责任的认定。证据二、住院病历、门诊病历、用药明细各一份，医疗费单据，证明原告支出医疗费的情况。证据三、护理人员身份证复印件护理人员的情况，系原告的儿子。证据四、银行流水，证实其各项赔偿应按城镇标准计算。证据五、鉴定报告及发票，证实原告的伤残等级。证据六、协议书一份，证实原告承担保险之外的损失二、被告提交证据。被告保险公司提交自费药明细、投保单、保险单、保险条款，证实自费药不应由被告保险公司承担。附件2：相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。最高人民法院《关于审理道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。