广东省高州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0981民初3186号原告：陈兵，男，汉族，1973年12月25日出生，住广东省高州市。委托诉讼代理人：林谷丰，广东雄兴律师事务所律师。被告：陈永勇，男，汉族，1968年7月18日出生，住广东省高州市，委托诉讼代理人：陈允伦，高州市谢鸡镇司法服务所法律工作者。第三人：车有军，男，汉族，1970年8月23日出生，住高州市。原告陈兵诉被告陈永勇合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月20日受理后，依法适用普通程序，于2019年7月15日、10月29日、11月20日公开开庭进行审理。本院于2019年11月5日依法追加车有军作为本案第三人到庭参加诉讼。原告陈兵的委托代理人林谷丰、被告陈永勇及其委托诉讼代理人陈允伦、第三人车有军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈兵向本院提出诉讼请求:一、判决被告立即退还人民币10万元给原告，并从2014年12月27日开始按银行同期贷款利率计付利息给原告至还清之日止；二、本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告是朋友关系。2014年3月29日，被告陈永勇从黄应耀、黄应国处转让到位于xxxx的圹背岭，后被告陈永勇与车有军及原告协商，将被告陈永勇转让到的上述山岭由原、被告及车有军共同合作开发，双方商议后，于2014年12月26日签订《共同开发协议》一份，约定由原告投入前期资金10万元作为开发本金，原告即付了10万元给被告，被告作为收款人签了字。原告付给被告的款是原告从原告妻子周海华的银行卡取出来的，被告收取款后，合作各方并没有实际投资，原告多次要求被告退还投资款，但被告至今没退还，无奈之下，原告只好提起诉讼。被告陈永勇辩称：本案诉讼主体不适格、遗漏了诉讼主体。2014年12月26日，原告陈兵与被告陈永勇还有第三人车有军共三人经协商一致，签订了《共同开发协议》，协议内容详见《共同开发协议》。涉案的协议是三方当事人在平等、友好的原则下签订的，是三方当事人意思真实的表示，具有合同性质,同时对三方当事人也具有约束力。原告就本协议向陈永勇提出诉讼请求，车有军作为涉案协议的签订人，本案的审理和判决结果对其存在利害关系。因此，为了正确处理本纠纷，应当追加车有军参加本案的审理。原告基于涉案协议所投入的10万元资金，其用途为涉案协议的“开发本金”，是原告根据协议规定自愿支付的，此款不是民间借贷关系的借款，陈永勇对此款没有偿还的义务。协议签订后时隔5年之久原告起诉要求陈永勇全额退还“开发本金”，不符合有关合伙经营的法律规定。同时，陈永勇认为，原告与陈永勇的合伙关系依法确立，权利义务清晰。原告要求退还本金，应当依法解除合伙关系，组织协议当事人进行散伙核算，理清合伙期间的财务等问题，根据权利义务对等原则，共同承担责任。综上所述，陈永勇认为原告的起诉没有事实和法律依据请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人车有军辩称：十万元是经过原告亲手交给被告的，利息如何支付我就不清楚，应按法律判决。原、被告双方分别提交了证据，第三人车有军没有提交证据。经公开开庭质证，对原、被告、第三人各方无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对原、被告双方有异议的证据认定如下：对原告陈兵提供的证据5车有军出具的证明，该证据的内容与本院对第三人车有军的询问并无矛盾，第三人车有军亦予以承认，故本院认定为有效证据使用。对被告陈永勇提供的证据3收据、证据4开支记账单，因该证据是被告陈永勇自行单方制作，未经原告及案外人曾坚的确认，本院对其真实性不予确认。对被告陈永勇提供的证据6、7、8、9，因当中涉及的证明事项及证明人的身份并无相应身份证明，故对上述证据的真实性和关联性不予确认。本院认定如下事实：2014年3月29日，被告陈永勇与黄应耀、黄应国签订一份《转让合同》，合同的主要内容为：“乙方黄应耀、黄应国同意圹背岭即xxx8号山所经营的地方转让给甲方陈永勇，甲方需预支付青苗费定金10000元。”合同其他空白部分未填写。2014年12月26日，被告陈永勇与原告陈兵签订一份《共同开发协议》，主要内容为：“原由陈永勇同黄应耀、黄应国所签订的关于塘背岭即xxxx8号山的开发合同（附合同复印件）现由陈永勇、陈兵、车有军、共同出资合作开发。所有收益按平均每人一份分成，现陈兵前期投入资金人民币拾万元整作为开发本金。”陈永勇在收款人处，陈兵在付款人处、车有军在见证人处签名和捺指模确认。当日，陈兵通过其妻子周海华的中国建设银行账户和中国邮政储蓄银行账户在银行柜台各取现49000元，合计共98000元，并称另从家中取现2000元，将100000元合伙投资款以现金方式交陈永勇。2019年2月14日，车有军出具一份证明，主要内容为：“2014年12月26日，陈兵在高州市xx交给陈永勇人民币现金100000元，陈永勇关于塘背岭即xxx8号山的土地开发，至今未开发。陈永勇多次向其说过愿意退回本金100000元及计息给予补偿给陈兵。”因陈兵认为xx8号山一直没有开发，要求陈永勇返回合伙投资的开发本金，陈永勇通过支付宝于2016年5月1日转账给陈兵10000元，2017年5月18日转账10000元。在庭审中陈兵自认于2016年1月收到陈永勇的现金20000元。余款经陈兵催收无果，致双方发生纠纷。本院认为:被告陈永勇与原告陈兵合作开发，双方签订《共同开发协议》，陈兵按协议的约定履行了给付开发本金100000元的合同义务，该协议系双方真实意思表示，合伙协议关系成立，合法有效，双方均应当按照协议约定全面履行自己的义务。关于第三人是否应作为合伙人承担共负盈亏的责任问题。原告陈兵未请求确认第三人车有军为合伙人及承担退还合伙资金责任。被告陈永勇抗辩第三人车有军在《共同开发协议》中写有“现由陈永勇、陈兵、车有军共同出资合作开发。”因此车有军应作为xx8号山共同开发的合伙人承担共负盈亏的责任。本院认为，首先，《共同开发协议》上虽有第三人车有军与原、被告共同出资合作开发的约定，但车有军只是在见证人一栏上签名确认，车有军本人到庭陈述未承认有共同合伙的意思表示；其次，《共同开发协议》只是约定了陈兵的出资额，未有陈永勇和车有军的出资额，亦未有合伙经营事项的具体内容、债权债务承担等基本约定，未具备合伙协议的基本要件，此后三方也没有正式签订协议或者补充协议；再者，据原、被告双方提交的证据及第三人车有军的陈述，对于开发广潭胶场8号山，车有军并未投资任何资金或财物，亦未有参与实际开发，陈永勇亦未能提供证据证实其已实际开发xx8号山，故第三人车有军不应认定为xxx8号山共同开发的合伙人，亦不应承担合伙债务。关于被告陈永勇是否应承担退还余下合伙资金的问题。《共同开发协议》于2014年12月26日签订后，2016年1月陈永勇给付陈兵现金20000元，2016年5月1日，陈永勇转账10000元，2017年5月18日转账10000元，合计共40000元给陈兵。对上述款项，原告陈兵称陈永勇所给付的款项是退还合伙资金。被告陈永勇抗辩其有投入资金去开发xxx8号山及进行相关工作，但其提供的证据多是在2016年7月之后；其再抗辩出借款项给陈兵，并已给付50000元，但除转账的20000元及陈兵自认收到现金20000元，合计40000元外，陈永勇未能提供证据证明存在借贷事实和已给付50000元，应承担举证不能的责任，故本院对被告陈永勇的抗辩不予采信。本院认为，被告陈永勇自2014年12月26日收取了陈兵合伙投资款100000元后，长达两年的时间内都未有具体进展，至今尚未履行《共同开发协议》中约定的开发义务，构成违约，因陈永勇已返还40000元，还应承担返还尚欠合伙投资款60000元给陈兵的责任。原告陈兵诉请被告陈永勇从2014年12月27日起计至还清欠款之日止，按银行同期贷款利率支付利息。陈兵请求的利息，应是该合伙投资的开发本金交陈永勇后，由其占用该笔款项的利息损失，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项：“（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”之规定，原告陈兵的诉讼请求的利息，分为四部分支付：以100000元为本金，按年利率6%计,自2014年12月27日起计至2016月1月1日；以80000元为本金，按年利率6%计，自2016月1月2日起计至2016年5月1日；以70000元为本金，按年利率6%计,自2016年5月2日起计至2017年5月18日；以60000元为本金，按年利率6%计,自2017年5月19日起计至还清款项之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项之规定，判决如下：被告陈永勇应于本判决生效后十日内返还合伙投资款60000元及支付利息（以100000元为本金的利息，按年利率6%计,自2014年12月27日起计至2016月1月1日；以80000元为本金的利息，按年利率6%计，自2016月1月2日起计至2016年5月1日；以70000元为本金的利息，按年利率6%计,自2016年5月2日起计至2017年5月18日；以60000元为本金的利息，按年利率6%计,自2017年5月19日起计至还清款项之日止）给原告陈兵。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告陈永勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。审 判 长  张 喜人民陪审员  钟镓如人民陪审员  庄荣荣二〇一九年十二月三日书 记 员  黄梦别